长春汽车经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0192民初248号 原告：邹兴业，男，1963年3月2日生，汉族，现住辽宁省盖州市。 委托诉讼代理人：芦伟东，吉林融达律师事务所律师。 被告：赵军，男，1964年8月30日生，汉族，现住长春市二道区。 委托诉讼代理人：杨国强，吉林策业律师事务所律师。 被告：赵志亮，男，1990年11月6日生，汉族，现住长春市二道区。 委托诉讼代理人：杨国强，吉林策业律师事务所律师。 被告：汽车经济技术开发区椰岛浴场，住所：吉林省长春市汽车开发区君瑞天城一区、二区第33幢104号房。 经营者：赵志亮，男，1990年11月6日生，汉族，现住长春市二道区东站街道吉柴四区委200组。 委托诉讼代理人：杨国强，吉林策业律师事务所律师。 邹兴业诉赵军、赵志亮、汽车经济技术开发区椰岛浴场（下称椰岛浴场）装饰装修合同纠纷一案，本院受案后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。邹兴业及其委托诉讼代理人芦伟东，赵军及其委托诉讼代理人杨国强，赵志亮、椰岛浴场的委托诉讼代理人杨国强到庭参加诉讼。现已审理终结。 邹兴业本诉诉称：2017年10月30日，邹兴业与赵军签订《椰岛洗浴装修协议》，为其经营的椰岛浴场进行装修，承包方式为清工，工期为2017年10月30日至同年12月30日，工程价款为60万元。邹兴业按照合同约定完工后，椰岛洗浴开始正常经营和使用，赵军陆续给付工程款46万元，尚欠合同内工程款14万元及合同外加的工程款5万元，上述共计拖欠工程款19万元，经多次催要，赵军拒不给付。椰岛洗浴的实际经营者为赵志亮。故诉请判令：赵军、赵志亮及椰岛浴场连带给付拖欠的装修工程款人民币19万元及利息（利息自2017年12月30日起按照同期同类贷款利率计算至给付之日）并承担本案的诉讼费用。 赵军等三被告本诉辩称：1.案涉工程不存在外加工程款5万元；2.应属于邹兴业施工范畴的电工工程邹兴业没有实际施工，赵军另行委托他人施工支付工程款6.9万元，该金额应在工程量中扣除；3.有部分工程邹兴业未能独立施工，外聘人员人工费、材料费50190元应从工程量中扣除；4.赵军已付工程款46万元属实，但双方一直未结算，不存在欠付情况；5.签订装修合同的主体为赵军，赵志亮与椰岛洗浴不应成为本案被告；综上，应驳回邹兴业的本诉诉请。 赵军反诉诉称：赵军与邹兴业签订装修协议后，邹兴业本应依约于2017年12月30日完成装修，但实际直至2018年3月28日才将工程交付，且交付时存在洗浴的防水、排风均不能正常使用，客房卫生间漏水、浴区多处墙砖脱落等质量问题，邹兴业也多次维修，但工程仍未能正常使用，给赵军造成重大损失。故诉请判令：1.邹兴业赔偿未按时完工的违约金6万元；2.邹兴业赔偿房屋使用费12万元；3.邹兴业赔偿因装修质量不合格所应付的维修费用（具体金额以鉴定为准）；4.案件受理费由邹兴业负担。 邹兴业反诉辩称：1.邹兴业并未超期完工，椰岛洗浴延期开业是由于自身外加工程及另找他人完成电工工程所致，且赵军并未举证证实延期开业对其造成的损失金额，要求邹兴业赔偿房屋使用费没有依据；2.双方约定支付违约金的前提是“无故终止合同”，而本案装修工程已完工，赵军无权向邹兴业主张违约金，且赵军无实际损失，违约金主张标准过高；3.工程不存在不合格现象，出现漏水等问题的原因是椰岛洗浴违规加高楼层等原因所致，与邹兴业的装修行为无关；综上，应驳回赵军的反诉请求。 经审理查明：2017年10月30日，赵军与邹兴业签订《椰岛洗浴装修协议》，约定由邹兴业完成汽车大路与滨海东街交汇处面积为1650㎡的椰岛洗浴五层装修工程，承包方式为清工承包，工程装修期限为2017年10月30日至同年12月30日，工程款为人民币60万元，施工项目包括水工、电工、木工、瓦工、油工及防水工程等；邹兴业保证按时完工，如出现装修质量问题，赵军有权拒付工程款并收回本工程，解除合同；施工期间一方无故终止合同，应按合同造价10%的违约金赔偿；一方未能按约定履行合同义务，给对方造成损失的，应当履行赔偿责任；赵军必须按照工程进度，每15天结算一次，验收后按完成工程造价的90%结款，签订合同后赵军应预付给邹兴业工程总价的10%，工程全部完工验收试营业后，全部工程没有故障后，15日内一次性付清剩余工程全部尾款，不得拖延或拒付。庭审中，邹兴业申请负责瓦工、木工等工序的证人施某、赵某、姜某出庭作证，欲证实除合同内工程外，还对合同外工程（大理石、壁纸、彩钢房）进行了施工，额外发生人工费5万元。赵军提供张万秋出具收条一张，欲证实本应由邹兴业施工完成的强弱电工程实际上交由他人完成，支付工程款6.9万元；提供收据若干，欲证实合同内的部分工程因邹兴业不能独立施工，另行委托他人施工发生了的人工及材料费用50190元；提供现场照片若干，欲证实案涉工程质量存在漏水、装饰物掉落、排风故障等问题；提供购买主材的票据若干，欲证实购买主材的时间已超过合同约定的竣工日期，那么进一步推断邹兴业的完工时间更远远逾期；申请证人孟某出庭作证，欲证实浴池存在装修质量问题。 另查明，椰岛洗浴为个体工商户，成立于2017年6月19日，经营者为赵志亮，赵军为赵志亮父亲，系椰岛洗浴的实际出资人，营业收入归赵军支配，赵志亮仅为挂名的经营者。椰岛洗浴已于2018年3月28日开门营业。 上述事实，有装修协议、进货单等书证，证人证言，当事人陈述等证据予以证实。 本院认为：1.关于合同效力。本案中，邹兴业以个人名义承揽了椰岛洗浴的工装工程，该装修工程属于施工工程范围，依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程……”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，双方签订的《椰岛洗浴装修协议》应为无效。2.关于案涉工程量。双方对合同价款60万元均无异议，现邹兴业主张合同外应增加工程款5万元，但其所依据的系与其存在利害关系的证人证言，证明效力不高，除此之外并无签证、确认单等书面证据予以证实，在赵军予以否认的情况下，尚不足以认定该金额应计入工程造价；而赵军主张应扣除的6.9万元及50190元，上述支出凭证均非正规票据，且50190元中的票据所显示的部分项目并非双方合同约定的施工范畴，故赵军欲借此扣款的证据不足，鉴于邹兴业及其申请出庭的三名证人均认可合同内的强弱电工程确由第三人施工完成且所涉工程款为5万元，故此金额可从工程造价中扣除。综上，案涉工程造价为60万元-5万元=55万元。3.关于已付工程款。邹兴业在起诉状中称已付工程款金额为46万元，对此赵军予以认可；但在第二次庭审时，邹兴业又称之前计算有误（将未施工的强弱电工程款5万元计入了已付工程款），实际应付款项应为41万元；邹兴业对于改变自认并未提供充分证据予以证实，本院认定已付工程款金额为46万元。4.关于工程质量。双方对工程是否通过竣工验收各执一词，但椰岛洗浴确于2018年3月28日投入使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”的规定，赵军申请质量鉴定并要求邹兴业支付修复费用的反诉请求不能成立；但邹兴业在交工后曾数次被要求维修，说明工程确存在应完善之处，邹兴业对于工程现状仍同意维修，故其应承担合理的维修义务。5.关于工期问题。因案涉装修合同无效，其中的违约金条款亦无效，而对于实际损失，赵军并未提供证据予以证实，故其要求邹兴业赔偿因逾期完工而产生的房屋占有使用费及违约金的反诉请求不能成立。6.关于欠付工程款及利息。依据上述解释第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，邹兴业有权主张欠付工程款，具体金额为工程造价55万元-已付工程款46万元=9万元；至于利息，可自工程转移占有的次日，即2018年3月29日起算。7.关于承担义务主体。本案系合同纠纷，邹兴业应向相对方赵军主张权利，而邹兴业依据的《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条所规定的是以个体工商户为当事人时，在登记经营者之外可以实际经营者为共同诉讼人，而本案的被告直接确定为赵军，并非个体工商户，故该规定不适用本案。 综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、赵军应于本判决生效后立即支付邹兴业欠付工程款人民币9万元及利息（利息以9万元为基数，自2018年3月29日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回邹兴业的其他诉讼请求； 三、驳回赵军的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2050元，由邹兴业负担600元，由赵军负担1450元；反诉案件受理费650元，由赵军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  李东鹤 二〇二〇年六月十五日 书记员  郝若迪