广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终625号 上诉人（一审原告）：廖文姣，女，1980年2月17日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区小平阳镇刘平村民委六象村31号，现住广西来宾市兴宾区。 委托诉讼代理人：黎祖强，广西明桂律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：来宾市中医医院，住所地：广西来宾市北四路136号。 负责人：卢文生，副院长。 委托诉讼代理人：罗佳龙，该医院科主任。 委托诉讼代理人：黄兆芳，广西桂中律师事务所律师。 上诉人廖文姣与被上诉人来宾市中医医院医疗损害责任纠纷一案，不服来宾市兴宾区人民法院（2019）桂1302民初2259号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人廖文姣上诉请求：一、依法改判被上诉人赔偿上诉人经济损失56790.17元；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：一、原审法院认定上诉人在被上诉人来宾市中医医院住院33天不需要陪护人员是错误的。原审以医疗机构没有证明上诉人住院需要陪护人，就认定上诉人请求护理费没有事实依据，是非常错误的，因为该医疗机构就是本案的被上诉人，与上诉人存在侵权纠纷，被上诉人不出具该证明，并不能否认上诉人需要陪护人员的事实，实际上上诉人确实产生了护理费5297.54元。二、原审认定上诉人主张后续治疗费无事实依据是错误的。2019年7月14日至2019年7月27日，上诉人在兴宾区小平阳镇中心卫生院住院治疗13天，是因被上诉人的侵权而进行的后续治疗。上诉人在兴宾区小平阳镇中心卫生院住院所产生的经济损失为11828.46元，各项经济损失具体如下：1、医疗费3754.64元；2、误工费58594÷365×13天=2086.91元；3、护理费58594÷365×13天=2086.91元；4、住院伙食补助费100元×13天=1300元；5、营养费100元×13天=1300元；6、交通费100元×13天=1300元。原审认定鉴定费10390元错误，应为10450元，有缴费函为证。 被上诉人来宾市中医医院答辩称，一、被上诉人来宾市中医医院对上诉人廖文姣所采取的治疗措施符合该疾病诊疗规范。二、来宾市中医医院对上诉人廖文姣诊疗过程没有过错，上诉人出现左手疼痛、麻木等不适是由于其他原因所致，与被上诉人的诊疗没有关系。三、鉴定机构作出的鉴定结论“评定被上诉人在对上诉人的诊疗过程中存在过错，过错参与度为20-40%”是错误的，作出这一结论明显缺乏事实依据。 上诉人廖文姣向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告经济损失58586.12元；2.判令被告返还原告住院押金800元；3.诉讼费及鉴定费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告赔偿原告经济损失73554.03元；2.判令被告返还原告住院押金800元；3.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年1月21日，原告因右肩部和右肘部疼痛到被告处住院治疗，西医诊断：1.右侧肩周炎；2.右肱骨外上髁炎；3.颈椎间盘突出症。原告在该医院住院39天，住院期间，原告坚持认为是打针引起左手疼痛、麻木等不适，属于医疗事故。原告于2019年3月1日中午私自离开医院超过24小时未返回病房，该医院按规章制度予自动出院处理。原告住院时向医院支付了住院押金800元，住院期间产生医疗费14188.52元，尚未支付给医院。原告于2019年3月1日转到广西医科大学第一附属医院就诊，原告多次到该医院就诊，产生医疗费344.80元，住宿费160元，交通费517元。2019年5月8日，原告向一审法院提起诉讼。 诉讼过程中，原告先后到来宾市人民医院、贵港福田医院诊察治疗，产生医疗费1105.31元。原告申请对其在来宾市中医医院处被同时使用西药“血栓通粉针”、“舒筋活血胶囊”的用药行为、剂量及来宾市中医医院诊疗行为是否存在过错，与其左手长期麻木是否存在因果关系以及参与度多少进行法医学鉴定。并申请对其左手麻木的损伤残疾程度进行法医学鉴定。柳州市金鼎司法鉴定所接受委托后，于2019年10月29日作出如下鉴定意见：（一）被鉴定人廖文姣左上肢未构成伤残等级。（二）被鉴定人廖文姣左上肢麻木等症状与来宾市中医医院使用血栓通粉针和舒筋活血胶囊不存在因果关系，其左上肢麻木等症状主要是自身颈椎间盘突出症造成。来宾市中医医院在对廖文姣的诊疗行为过程中存在过错，过错参与度为20-40%之间。原告支付鉴定费10390元，因鉴定需要到柳钢医院检查，支付医疗费用676元，交通费187元。 另查明，原告是农村户籍，但其已在来宾市区居住生活多年，在来宾市区打工谋生。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。廖文姣左上肢麻木等症状与来宾市中医医院使用血栓通粉针和舒筋活血胶囊不存在因果关系，其左上肢麻木等症状主要是自身颈椎间盘突出症造成。但与被告来宾市中医医院的过错行为存在因果关系，因为院方诊疗欠规范，使原告的颈椎间盘突出症不得有效及时治疗，症状在一定程度上加重，以及院方履行告知义务不充分，造成原告丧失转诊治疗的机会。鉴定机构作出一定幅度的过错参与度，据此，一审法院根据鉴定意见，并结合案件情况，确定过错方来宾市中医医院承担25%的民事责任。 原告主张的各项赔偿项目及其数额，一审法院依法评定如下： 1.医疗费，该项费用合计为16314.63元（14188.52＋344.80＋1105.31＋676）； 2.误工费应按居民服务业的标准计算，为7224元（58594元/年÷365天×45天）； 3.护理费：医疗机构没有证明原告住院需要陪护人员，其请求护理费没有事实依据，不予确认； 4.住院伙食补助费3900元（100元/天×39天）； 5.营养费：医嘱并未建议需要加强营养，因此，其请求营养费没有事实依据，不予确认； 6.交通费：有收据部分的数额为704元，其余部分一审法院酌情确定500元，交通费共计1204元； 7.住宿费160元，有收据证实，予以确认； 8.精神损害抚慰金：没有事实依据，不予确认； 9.后续治疗费：无事实依据，不予确认； 10.鉴定费10390元。 以上费用金额共计39192.63元。被告来宾市中医医院应当承担25%的赔偿责任，即应赔偿原告9798.16元（39192.63元×25%）。原告尚未支付被告医疗费用，其住院所交押金800元，属于医疗费的支出，不应退还。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条之规定，遂一审法院判决：一、被告来宾市中医医院应赔偿原告廖文姣医疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、鉴定费共计9798.16元；二、驳回原告廖文姣的其他诉讼请求。案件受理费1659元，由原告廖文姣负担1440元（已交纳），被告来宾市中医医院负担219元（于判决生效后七日内交纳）。 二审中，上诉人提交了1、住院时拍摄图片。证明2019年1月27日，被上诉人的护士在对上诉人使用药物、打针，导致上诉人左手出现触电、麻木、僵硬、红肿等情况，属于药物过敏的情形，证明被上诉人存在过错行为，应当承担侵权责任。2、兴宾区小平阳镇中心卫生院住院预交金收据，证明2019年7月14日，上诉人因被上诉人的侵权行为在兴宾区小平阳镇中心卫生院住院的事实。3、2019年7月14日至2019年7月27日，上诉人在兴宾区小平阳镇中心卫生院住院治疗13天，是因为被上诉人的侵权而进行的后续治疗，住院期间共产生了3754.64元的治疗费。4、广西医科大学第一附属医院医疗费发票。证明2019年3月5日，上诉人因被上诉人的侵权而到广西医科大学第一附属医院医疗产生了412元医疗费。5、兴宾区小平阳镇中心卫生院疾病证明书及住院收费票据，证明上诉人在兴宾区小平阳镇中心卫生院住院及所产生的治疗费。对此，被上诉人认为，不属于新证据不予质证，并且小平阳的病历是错误的，上诉人在小平阳及其他地方治疗的疾病不是被上诉人所导致，是其本身所有的疾病，所产生的费用，都应该由上诉人承担。本院认为，上诉人一直认为其左上肢麻木等症状与被上诉人的治疗有关，但经过柳州金鼎司法鉴定所的鉴定，最后的鉴定意见为：上诉人左上肢麻木等症状与被上诉人使用血栓通粉针和舒筋活血胶囊不存在因果关系，其左上肢麻木等症状主要是自身颈椎间盘突出症造成。而从上诉人所提交的兴宾区小平阳镇中心卫生院的疾病证明书看，其住院诊断为：1、右肘关节创伤性关节炎。2、右肩关节周围炎。故，其所治疗的也不是左手。而在广西医科大学第一附属医院医疗产生的412元医疗费亦未有病历等予以佐证。因此，对上诉人二审所提交的证据，本院不予确认。本案一审认定事实属实，予以确认。 本院认为，一、关于上诉人在被上诉人处住院33天是否需要陪护人员的问题。因上诉人没有提供医疗机构或鉴定机构证明其住院需要人员陪护，故其主张的护理费没有事实依据。二、关于上诉人主张后续治疗费的问题。上诉人一直认为其左上肢麻木等症状与被上诉人的治疗有关，但经过柳州金鼎司法鉴定所的鉴定，最后的鉴定意见为：上诉人左上肢麻木等症状与被上诉人使用血栓通粉针和舒筋活血胶囊不存在因果关系，其左上肢麻木等症状主要是自身颈椎间盘突出症造成。而从上诉人所提交的2019年7月14日至2019年7月27日在兴宾区小平阳镇中心卫生院住院治疗的疾病证明书看，其住院诊断为：1、右肘关节创伤性关节炎。2、右肩关节周围炎。故，其所治疗的也不是左手。而在广西医科大学第一附属医院医疗产生的412元医疗费亦未有病历等予以佐证。所以，上诉人主张后续治疗费也没有事实依据。三、关于鉴定费用问题。从上诉人一审提供的鉴定费发票看，其共提供了两张鉴定费发票，其中号码为22210215的发票金额为8710元；号码为22210216的发票金额为1680元，两者相加等于10390元。综上所述，上诉人的上诉理由不成立，不予支持，本案一审判决正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费974元，由上诉人廖文姣负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦正德 审 判 员 张 敏 审 判 员 李德彬 二〇二〇年六月二十四日 法官助理 张馨予 书 记 员 黄欣杨