贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0523民初4048号原告:汤应军，男，1972年3月12日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。被告:武汉金锐祥建设工程有限公司重庆巴南分公司，住所地重庆市巴**巴县大道**16-2，统一社会信用代码：91500113MA5U8BG33H。负责人：谢哲均。原告汤应军与被告武汉金锐祥建设工程有限公司重庆巴南分公司（以下简金锐祥重庆巴南分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2019年10月10日立案后，依法适用普通程序于2020年5月19日公开开庭进行审理。原告汤应军到庭参加诉讼，被告金锐祥重庆巴南分公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤应军向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付原告工程款18300元、资金占费20000元、返还原告交纳的保证金200000元,合计238300元。2.判决被告承担违约责任以238300元为基数按年利率24%计算违约金从2019年6月1日起至付清为止。3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:2017年12月25日贵州金腾房地产开发有限公司与武汉金锐祥建设工程有限公司签定《建设工程施工合同》，贵州金腾房地产开发有限公司将自已开发建设位于金沙县.8万㎡的土建、桩基基础等工程发包给武汉金锐祥建设工程有限公司施工建设。武汉金锐祥建设工程有限公司在重庆市巴南区设立的分公司，即本案被告负责人谢哲均于2018年1月11日又将贵州金腾房地产开发有限公司开发位于金沙县建设工程水电安装分包给原告施工。原告向被告银行帐户打款200000元保证金后原告如期进场施工，并完成金龙湾·欧景名城住宅小区项目七万多元的工程量。后来金龙湾·欧景名城住宅小区建设项目不知什么原因停工，该项目停工后被告陆续支付了原告部分工程款6万多元，下欠工程款18300元、资金占用费20000元、保证金200000元，合计238300元未予以支付。被告于2019年3月28日向原告出具《付款承诺书》，承诺于2019年5月30日付清下欠原告工程款及资金占用费、保证金共计238300元，并约定承担违约责任按所欠金额每月5%支付给原告。承诺付款时间到期后，原告多次催促被告支付下欠的工程款项，被告总是找借口拒不履行自己的承诺所约定事项。2019年7月17日遂向法院提起诉讼，法院以该案被告身份不明确，栽定驳回原告的起诉。现原告重新对被告信息进行核对准确后，再次向人民法院提起诉讼。综上所述，原告已经实际给贵州金腾房地产开发有限公司开发的金龙湾·欧景名城住宅小区建设项目中水电安装完成，至于停工原因原告不知情，但被告下欠原告238300元工程款及保证金应承担给付责任。依据《中华人民共和国合同法》相关规定和《中华人民共和国民事诉讼法》第119条规定，原告向金沙县人民法院提起诉讼，恳请依法支付原告的诉讼请求。原告汤应军为证明自己的诉讼主张，向本院提交如下证据：1.被告工商登记查询信息。用以证明被告主体资格适格，被告是存在的。2.授权书。用以证明被告委托何双江来负责涉案工程，处理一切经济事务。3.保证金收据一张。用以证明原告交给被告的保证金为第一笔5万，第二笔15万，共计20万元。4.付款承诺书。用以证明原告多次催收，被告出具承诺书约定在2019年5月30日前付清原告的工程款及保证金218300元，资金占用费2万元，合计238300元，如到期未付清，此款按所欠金额每月5%支付违约金直至付清为止。5.（2019）黔0523民初2904号民事裁定书。用以证明原告曾向法院起诉主张过权利。6.结算单。用以证明经结算被告欠原告工程款的情况。本院对证据的认定情况，原告举证1、2、3、4、5、6，被告未到庭质证，视为自动放弃其质证权利，上述证据客观真实，能相互印证形成证据链，本院予以认定。本院经审理认定事实如下：贵州金腾房地产开发有限公司将其开发建设的位于金沙县桩基基础等工程发包给武汉金锐祥建设工程有限公司施工建设。武汉金锐祥建设工程有限公司在重庆市巴南区设立金锐祥重庆巴南分公司，即本案被告，负责人为谢哲均。2018年1月14日该分公司将涉案“金龙湾·欧景名城”住宅小区建设工程的水电安装分包给山东久安消防工程有限公司贵州分公司（以下简称久安贵州分公司）施工，原告汤应军在《消防、水电工程专业安装施工协议》中以久安贵州分公司委托代理人身份签字。久安贵州分公司出具《委托书》给原告汤应军载明：“兹委托汤应军同志为本公司毕节市金沙县金龙湾住宅小区（小高层住宅）项目负责人，全权代表山东久安消防工程有限公司贵州分公司办理金龙湾住宅小区（小高层住宅）消防、水电工程专业安装施工项目相关事项及本项目一切工程款转入本人个人账户，对受委托人在办理上述事项过程中所签署的有关文件，我公司均给予认可，并承担相关法律责任。”原告汤应军于2018年2月1日向被告金锐祥重庆巴南分公司银行帐户打入保证金200000元，被告金锐祥重庆巴南分公司出具《收据》载明：“今收到汤应军交来保险费50000元，大写：伍万元整，保证金200000元，大写：贰拾万元整，金额（大写）贰拾伍万元整，加盖被告项目专用章”。2018年９月６日久安贵州分公司向被告递交《退场申请书》载明：“我公司承建的金龙湾住宅小区（小高层住宅）消防、水电工程专业安装施工项目施工项目，于2018年1月24日签订合同以来，贵公司一直未向我公司提供工作面。目前工地处于停工状态。现我司提出退场申请，对现场已完工工程量予以结算。望贵司在3个工作日内进行现场工程量确认，7个工作日内办理决算及支付相关费用。”2018年9月19日的《付款申请表》载明：“我司承建的金沙县金龙湾·欧景名城小高层建筑，现已完成施工现场水电临时安装工作。合计金额：76302.95元（大写：柒万陆仟叁佰零贰元），备注：交来水电合同押金250000元，合计金额加上工程款计：326302元正，大写叁拾贰万陆仟叁佰零贰元正，在一个月内付清。退还款后合同作废。谢哲君签字并加盖被告公司项目专用章。”2019年1月29日，被告金锐祥重庆巴南分公司出具《授权书》载明：“兹有我武汉金锐祥建设工程有限公司重庆巴南分公司特委托何双江（身份证号：5002211994********）全权协调处理贵州金腾房地产开发有限公司于我司签订的工程合同施工的一切经济事务和甲方业主接洽商议。谢哲君签章并加盖被告公司印章”。2019年3月28日被告出具《付款承诺书》给原告汤应军，内容载明：“关于金沙县金龙湾·欧景名城项目水电安装工程，甲方承诺在2019年5月30日付清工程款218300元，资金占用费20000元，合计238300元（大写贰拾叁万捌仟叁佰元整）。如到期后甲方未能付清此款，所欠资金按每月所欠金额5%的违约金支付，直至付清为止。如若发生纠纷，在工程所在地人民法院进行协调。本承诺书一经签订，双方具有同等的法律效力。甲方：何双江（签字）并加盖被告工程项目部专用章，乙方：汤应军签字捺印。”同时查明，案件审理中，久安贵州分公司出具“情况说明”载明：“汤应军系我公司承建的金沙县金龙湾·欧景名城小区高层建筑临时水电安装工程的项目负责人。汤应军与我公司是挂靠关系，汤应军为该工程的实际施工人，工程保证金也是汤应军自己缴纳的。该工程的工程款全部由汤应军享有，由汤应军自行向对方主张或者向法院起诉主张工程款和退还工程保证金。”本院认为，贵州金腾房地产开发有限公司将其开发建设的位于金沙县桩基基础等工程发包给武汉金锐祥建设工程有限公司施工，武汉金锐祥建设工程有限公司设立金锐祥重庆巴南分公司负责该项目施工。被告金锐祥重庆巴南分公司将涉案工程的水电安装工程分包给久安贵州分公司施工，双方签订的《消防、水电工程专业安装施工协议》是原告汤应军以久安贵州分公司委托代理人身份签订，经查原告汤应军与久安贵州分公司系挂靠关系，原告汤应军是涉案工程的实际施工人，其借用久安贵州分公司的资质进行施工，工程履约保证金也是原告汤应军向被告金锐祥重庆巴南分公司交纳，故原告汤应军的实际施工人身份本院予以认定。依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款：“禁止建筑企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑企业的名义承揽工程。禁止建筑企业以任何形式允许其他单位或者个人适用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”的规定，原告汤应军挂靠久安贵州分公司，以该分公司名义承包涉案工程并借用其资质进行施工的行为系法律所禁止，故上述《消防、水电工程专业安装施工协议》应认定为无效合同。涉案《消防、水电工程专业安装施工协议》虽认定为无效合同，但原告汤应军所做工程款经被告金锐祥重庆巴南分公司的负责人谢哲均于2018年9月19日签字并加盖公司印章确认为326302元（合同保证金），并约定在一个月内付清。被告金锐祥重庆巴南分公司支付了部分款项后，于2019年3月28日向原告汤应军出具《付款承诺书》，承诺在2019年5月30日付清原告工程款218300元、资金占用费20000元，合计238300元。并约定如到期未能付清此款，按每月所欠金额的5%支付违约金，直至付清为止。故原告汤应军诉请被告金锐祥重庆巴南分公司支付其工程款18300元、返还保证金200000元、资金占用费20000元，合计238300元的主张，有《消防、水电工程专业安装施工协议》、收据、付款申请表、付款承诺书等证据在卷为据，证据充分，本院予以支持。原告诉请以238300元为基数按照年利率24%（即月利率2%）支付违约金至付清为止的主张，因被告金锐祥重庆巴南分公司承诺按月利率5%支付违约金高于法律规定，故原告诉请按照年利率24%支付违约金，有事实法律依据，本院予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第十七条及《最高人民法院关于适的解释》第五十二条第（五）项之规定，判决如下：被告武汉金锐祥建设工程有限公司重庆巴南分公司于本判决生效之日起十日内支付原告汤应军工程款238300元，并从2019年6月1日起按照年利率24%支付违约金至该款付清之日止。案件受理费4880元，公告费560元，由被告武汉金锐祥建设工程有限公司重庆巴南分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审 判 长  姚 杰审 判 员  龚雪莹人民陪审员  周 艳二〇二〇年六月二十二日书 记 员  胡 鹏