山东省泰安高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0991民初197号原告：李建军，男，1975年10月24日出生，汉族，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：张董，山东成顺律师事务所律师。被告：泰安莱佛士房地产开发有限公司。住所地：泰安高新区长城路泺亨国际居住区S9。法定代表人：韩国庆，职务：总经理。委托诉讼代理人：吴自波，山东公允律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚远洋，山东公允律师事务所律师。原告李建军与被告泰安莱佛士房地产开发有限公司（以下简称莱佛士公司）劳动争议一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李建军的委托诉讼代理人张董，被告莱佛士公司的委托诉讼代理人姚远洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李建军向本院提出诉讼请求：1.确认莱佛士公司解除劳动关系的行为系违法解除；2.判决莱佛士公司向李建军支付经济赔偿金198,000.00元；3.判决莱佛士公司向李建军支付克扣工资7,000.00元；4.判决莱佛士公司向李建军支付加班费用450,206.90元；5.判决莱佛士公司向李建军支付到期后未签订书面劳动合同双倍工资25,698.29元；6.判决莱佛士公司向李建军支付应休未休年假三倍工资41,379.31元；7.诉讼费用由莱佛士公司承担。事实与理由：李建军自2014年7月起在莱佛士公司工作，双方签订的《劳动合同书》约定合同期限为2014年7月6日至2019年7月6日，工作岗位为财务部经理，工资为每月15，000元，支付方式为每月10日以货币形式支付，对绩效工资和工作时间另行约定。入职后，李建军恪尽职守，无任何违反单位规章制度的行为，但莱佛士公司经常拖欠原告工资，并拒不支付加班费用。合同到期后，莱佛士公司未按法律规定与李建军签订书面劳动合同。2019年9月9日，莱佛士公司在未与李建军协商一致的情况下，单方通知李建军离职，随后违法解除了与李建军的劳动关系。李建军依法向泰安市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因不服该委作出的泰劳人仲案字【2019】第156号裁决书，诉至法院。莱佛士公司答辩称，一、李建军与莱佛士公司之间的劳动合同系因李建军主动离职而解除。1.根据李建军在仲裁庭审中的陈述以及证人证言，可以确定李建军是在2019年9月9日公司高管会议上，与总经理意见发生冲突后，收拾东西离开公司，始终未上班，也未以任何形式向公司表达过其要继续工作。李建军离职后，公司仍为其缴纳当月社保，希望其能返回公司继续工作。李建军离开一个月后，因拖欠工作太多，公司没办法才招聘了新员工，但公司一直为其保留职位并为其交纳社保和公积金。因此，公司并无主动辞退李建军之意，李建军是因个人原因主动离职。2.莱佛士公司并未向李建军发出辞退通知，李建军庭审中提交的《处理决定》并未实施，该处理决定不具有任何法律效力。首先，李建军没有向法庭明示该证据来源，李建军取得证据的途径是否合法存疑，该证据应为非法证据，公司对该证据的合法性持有异议。其次，《处理决定》未在公司内部实施，未正式生效。根据公司管理规定，任何人事处理决定，都需要向公司各部门通知以协调公司内部工作，公司未向各部门送达，更未据此安排工作交接。在此，提请法庭注意该决定的落款时间为2019年9月30日，并非李建军离职当天。最后，根据莱佛士公司2016年9月10日发布的《考勤制度》第四条第3项的规定：旷工共3日（含）以上者，视为自动离职，公司不做任何补偿。李建军作为公司副总经理，对该份《考勤制度》是知情并同意的，但其在2019年9月9日中午主动离开公司后一致未再上班，以实际行动表示了主动离职。综上，双方劳动关系在《处理决定》制作之前，李建军已经主动离职，该《处理决定》不能作为认定劳动关系违法解除的依据。二、李建军主动离职，严重违反公司的规章制度，给公司造成重大损失，公司无须支付经济补偿金。首先，李建军是公司副总经理，分管财务部及综合办公室、人事，在公司收到合肥市蜀山区法院的协助执行通知书后，执意付款，造成公司银行账户被封，无法交纳税款，产生高额罚金和滞纳金损失，公司被法院扣划800多万存款，李建军的严重失职给公司造成重大损失。即便李建军不主动辞职，公司也可以根据《劳动合同法》第三十九条第（三）款与其解除劳动合同。其次，双方劳动关系的解除不符合《劳动合同法》第四十六条规定。李建军在未声明、未办理交接手续的情况下主动离职，严重违反了公司规章制度，且因其工作严重失职，给公司造成了重大损失，因此，公司无须向李建军支付经济补偿金。双方劳动关系解除不符合《劳动合同》第四十八条和第八十七条规定，公司无须支付经济赔偿金。三、莱佛士公司未克扣李建军工资。首先，根据《劳动合同》约定，李建军的工资实行岗位工资加绩效考核工资，绩效考核工资占工资比例的20%。绩效工资是以对员工绩效的有效考核为基础,实现将工资与考核结果相挂钩的工资制度,在员工未达成业绩或者评估不达标时，不予发放。李建军当月绩效未完成或者评估不达标，未达到领取绩效工资的条件。其次，根据双方庭审提交的工资表以及工资卡交易流水，可以看出，李建军作为公司处的财务经理，每个月的工资发放都要经过其审批，工资表上也有其签字确认，说明李建军对其在综合考核不达标的情况下，不予发放绩效工资是知情且同意。同时工资表上也可以看出，公司按时足额为其发放岗位基本工资，从未进行克扣。最后，李建军领导制定《财务部目标责任书》并在文件上签字，视为其对载明的绩效考核方法及内容知情、同意，公司依此考核，合理合法。李建军自考核办法实行以来未提出异议，应视为认同、允许公司对自己实施此考核办法。在李建军领导制作《财务部目标责任书》时，公司核查了相关内容，李建军提出了考核具体方案意见并签字同意，因此，该考核方案系双方协商讨论确定，李建军对此自始至终是知情的、同意的。自考核办法实施以来至离职之时，李建军从未向公司提出任何考核绩效工资异议，应视为李建军对公司按照考核办法对其考核绩效评定工资行为的认同、允许。四、李建军从事的岗位实行不定时工时制，不存在加班，公司无须支付加班工资。根据《劳动合同》约定，李建军的岗位为财务部经理，属于公司高管，实行不定时工时制，工资标准的制定和调整按《山东省企业工资支付规定》和公司依法制定的规定执行。李建军身为高管，工作时间灵活，公司已经确保了其休息休假的权利，无需向其支付加班工资。五、李建军拒绝续签书面劳动合同，公司无需向其支付双倍工资。李建军身为副总经理，分管财务管理、人事管理及综合办公室，可随时跟自己续签《劳动合同》，并且其手下员工也多次提醒其续签《劳动合同》，但是李建军均未续签，存在主观恶意，公司无需向其支付双倍工资。六、公司无需向李建军支付年休假工资。李建军的岗位实行不定时工时制，可以根据自身需要自由安排休息与工作时间，充分保证自己的休息权利，并且其作为分管人事与财务的高管，可以随时根据需要安排自己的年休假。因此，李建军作为主管人事及财务的高管，能安排自己休年假而不安排，存在主观恶意，其要求支付年休假的仲裁请求不应支持。退一步讲，即使公司有过错，李建军计算年休假工资的算法也不应支持。首先，李建军没有举证证明其工作已经累计满20年，公司只认可其在本公司的工作年限。其次，李建军在2019年9月便主动离职，李建军不能主张公司没有保障其在2019年的年休假权利。综上，请求驳回李建军诉讼请求，支持公司的诉讼请求。莱佛士公司向本院提出诉讼请求：1.判决不支持李建军要求莱佛士公司支付其7，000元工资的请求；2、判决不支持李建军要求莱佛士公司支付其2018年、2019年带薪年休假工资6，620.69元的请求；3.诉讼费用由李建军承担。事实与理由：李建军作为莱佛士公司的财务主管人员，领导本部门工作人员制定了财务部目标责任书，并签字批准。在财务部目标责任书中规定了目标责任奖惩办法，根据公司经营目标及岗位管理要求的绩效考核指标，结合目标完成情况综合评定，考核任务未完成者，视考核情况给予相应的绩效工资考核。因两份财务部目标责任书，均是李建军制定并批准执行的，可以证明其对公司的绩效考核管理办法知情且同意。公司依据李建军领导制定的目标责任书对其绩效进行扣发，合理合法且证据充分，无须支付扣发的7，000元绩效工资。李建军岗位实行不定时工时制，可以根据自身需要自由安排休息与工作时间，充分保证自己的休息权利，并且其作为分管人事与财务的高管，可以随时根据需要安排自己的年休假。因此，李建军作为主管人事及财务的高管，能安排自己休年假而不安排，存在主观恶意，其要求支付年休假的请求不应支持。李建军答辩称，莱佛士公司的诉讼请求没有事实与法律依据。莱佛士公司违法解除劳动关系，应支付经济赔偿金，补发随意克扣的工资，支付加班费及带薪年休假工资，请求法院驳回其诉讼请求。1.财务部目标责任书是莱佛士公司强行要求制定并实施的，属于直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项，根据《劳动合同法》第四条第二款、第四款规定，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定后，公示或者告知劳动者。可见，财务部目标责任书的制定程序及公示程序均不合法，对李建军不产生法律效力。2.带薪年休假是国家为了维护职工休息休假权利，调动职工工作积极性而制定的。根据《职工带薪年休假条例》第五条，带薪年休假是由用人单位根据单位实际情况统一进行安排的，李建军虽主管财务，但同时其属于用人单位员工，需要遵守用人单位规章制度，其休假需要经过用人单位统筹进行安排，不可能根据自己需要安排年休假，因此，请求法院依法驳回莱佛士公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对泰劳人仲字[2019]第156号仲裁裁决书及送达回证、劳动合同书及劳动合同补充条款、泰安市莱佛士房地产开发有限公司关于对原财务部经理李建军的处理决定、泰安市劳动人事争议仲裁委员会泰劳人仲案字[2019]第156号庭审笔录、工资发放表、入职人员登记表及试用期员工劳动合同等证据的真实性无异议，对上述证据的真实性，本院予以确认。对双方有争议的证据和事实认定如下：1.李建军提交社保及公积金缴费情况证明复印件一份，用以证明莱佛士公司自2019年10月份起就停止为李建军交纳社保及公积金的事实，因莱佛士公司对缴费期限无异议，本院对莱佛士公司为李建军交纳社保及公积金至2019年9月份的事实予以认定。2.莱佛士公司提交2019年9月9日公司管理层工作会议参会人员出具的证明一份，用以证明李建军在2019年9月9日公司管理层工作会议上与公司总经理韩国庆发生冲突后主动离开公司。李建军经质证认为，该证明签字人员均系莱佛士公司在职管理层人员，与本案具有利害关系，不具有客观中立性，无法核实其陈述的真实性，证人未出庭作证，不应作为证据使用。本院认为，该证据出具人与莱佛士公司有利害关系，且李建军不予认可，对该份证据的证明效力，本院不予确认。3.对莱佛士公司提交的员工转正申请表、面试评估表、员工离职审批表、员工调薪审批表、劳动合同续签审批表等证据，用以证明李建军为公司高管，主管财务、综合办公室以及人力资源，可以随时续签合同。李建军虽对证据真实性及证明对象均有异议，但认可其分管人力资源业务。莱佛士公司提供的上述证据与李建军分管人力资源的事实相符，综合本案其他证据，本院对上述证据的证明效力予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年7月6日，莱佛士公司与李建军签订《劳动合同书》一份，合同约定：本合同固定期限为5年，自2014年7月6日起至2019年7月6日止。李建军在莱佛士公司从事财务部经理岗位工作，工作标准为公司财务岗位职责，实行不定时制工时制度，月工资为15，000元。出现擅自停工违纪行为、严重失职、营私舞弊，对莱佛士公司利益造成重大损失的，双方可以解除合同。同日，李建军与莱佛士公司法定代表人韩国庆签订《劳动合同补充条款》，约定：经双方协商一致，李建军同意根据其自身能力、表现及公司需求，调整工作岗位及劳动报酬。李建军如不同意，劳动合同自然终止，双方不承担违约及经济补偿、赔偿责任。工资实行岗位工资加绩效考核工资，绩效考核工资占工资比例的20%，绩效考核由综合管理部组织，考核结果报总经理审批，绩效考核工作按月度发放。不定时工作制度：按每月26日计。李建军认可其不需要通过指纹打卡考勤。2016年9月12日，莱佛士公司向部分负责人下发通报批评，载明：李建军同志作为山东公司财务部总经理，由于个人的工作疏忽，给莱佛士公司短期对外支付造成了困难，经公司研究决定，给予如下处分：1.责令其作出深刻检讨，严肃反省过失行为；2.给予一定经济处罚；3.进行通报批评。2016年9月27日，李建军作为财务部责任人与莱佛士公司签订《财务部目标责任书》，载明了职责、目标要求及奖罚办法，奖罚办法明确每月考核完不成任务者，视情节严重程度给付扣发1，000-3,000元绩效工资的处罚并警告，警告后仍不能达到要求者将给予免职处分。2017年2月17日，李建军作为财务部责任人与莱佛士公司签订《财务部目标责任书》，载明了财务部工作目标及目标责任奖惩办法，目标责任奖惩办法明确参照公司经营目标及岗位职责要求的绩效考核指标，结合目标完成情况综合评定。考核任务未完成者，视考核情况给予相应的绩效工资考核；公司诫勉教育后，仍未达公司考核标准者，给予警告直至解除劳动合同。莱佛士公司提供的2016年9月份的工资表在制表初已明确载明李建军扣款1，000元，李建军在财务审核上签字；2017年12月份的工资表制表初并未扣发绩效工资，审批人韩国庆签署意见为：李建军因银行回款业务不能完成，公司其他涉财务工作完成进度不利，扣除2017年12月绩效，希改进工作作风。李建军未在工资表上签字。2018年6月的工资表制表时未扣发绩效工资，李建军于7月13日在工资表上签字，审批人韩国庆7月16日签署的意见为：因财务部李总未能完成回款任务，扣除6月份绩效考核部分工资。以上三次扣发总额为7，000元。根据当事人认可的工资表，自2017年4月份起，李建军的岗位工资为15，000元，绩效工资为3，000元，应发全额为18，000元。李建军在莱佛士公司的工作岗位是财务经理，职务是副总经理，分管财务、人力资源等。劳动合同期满后，李建军与莱佛士公司未续签劳动合同，但李建军仍在莱佛士公司从事原岗位工作。2019年9月9日，在莱佛士公司高层管理会上，李建军与莱佛士公司总经理韩国庆因工作原因发生冲突后，离开莱佛士公司。2019年9月30日，莱佛士公司作出泰莱字[2019]10号关于对原财务部经理李建军的处理决定，决定载明：原财务部经理李建军自2019年9月9日中午后连续旷工超过三天，且至今未办理离职手续，进行工作交接，其行为严重违反公司规章制度，根据公司规定，视为自动离职，公司与其解除劳动关系。处理决定发送给工程部、合约部、销售部、财务部、物业公司。莱佛士公司未向李建军送达该处理决定，李建军庭审时称其从原同事处知悉该处理决定。莱佛士公司为李建军交纳社会保险和住房公积金到2019年9月份。虽然李建军主张劳动关系解除的时间为2019年9月9日，莱佛士公司主张劳动关系解除的时间为2019年9月30日，但双方主张的劳动合同解除日期均在2019年9月份。李建军在莱佛士公司工作期间未享受年休假。本院认为，李建军与莱佛士公司自愿签订《劳动合同书》、《劳动合同补充条款》，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定劳动合同有效。劳动合同期满后，李建军仍在莱佛士公司工作，莱佛士公司未表示异议，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。莱佛士公司与李建军均应当按照劳动合同约定，全面履行各自义务。关于劳动合同解除的认定，双方当事人对劳动关系已解除均无异议。虽然李建军主张莱佛士公司于2019年9月9日单方通知其离职，莱佛士公司主张李建军系主动离职，但因双方均未提供有效证据予以证实，因此，本院对李建军与莱佛士公司的上述主张均不予支持。对用人单位是否构成违法解除劳动合同的审查，人民法院应当围绕用人单位在解除劳动合同当时所提出的事由或情形，对事后补充的劳动者存在可单方解除劳动合同的其他事由或情形，不予审查。莱佛士公司在庭审中对李建军提供的落款日期为2019年9月30日的《关于对原财务部经理李建军的处理决定》的真实性无异议，并主张其与李建军解除劳动关系的时间为2019年9月30日，虽然莱佛士公司后提出该处理决定未在公司内部实行、未正式生效的主张，但因该处理决定已明确载明发送给工程部、合约部、销售部、财务部、物业公司，且李建军亦从其他同事处知悉，因此，本院不予支持。莱佛士公司在作出《关于对原财务部经理李建军的处理决定》时，明确载明与李建军解除劳动关系的事由系因李建军自2019年9月9日中午后连续旷工超过三天，且至今未办理离职手续，进行工作交接，严重违反公司规章制度，根据公司规定，视为自动离职。但莱佛士公司并未围绕该事由向本院提供其与李建军解除劳动关系所依据的根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向李建军公示的规章制度，且莱佛士公司亦认可该处理决定未书面送达给李建军，因此，莱佛士公司作出该处理决定的程序不当，依据不足，应认定莱佛士公司与李建军解除劳动关系系违法解除。关于经济赔偿金的计算，莱佛士公司违法解除劳动合同，应当向李建军支付经济补偿标准二倍的赔偿金。李建军在劳动合同解除前十二个月的平均工资为18，000元，泰安市统计局公布的泰安市2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资为61，508元，月平均工资为5，125.6666元。因此，莱佛士公司应按泰安市职工月平均工资的三倍即15，377元计算赔偿金。李建军在莱佛士公司工作不满五年六个月，因此，莱佛士公司还应支付李建军五个半月工资二倍的经济赔偿金，共计169，147元。关于莱佛士公司扣发李建军工资的认定，2016年9月12日，莱佛士公司向部分负责人下发有关李建军的通报批评，相关人员于2016年10月21日制作2016年9月李建军工资表时明确扣款1，000元，李建军于10月22日进行财务审核时予以签字认可。对李建军要求莱佛士公司支付扣发工资1，000元的诉讼请求，本院不予支持。按照双方签订的《劳动合同补充条款》的约定：绩效考核由综合管理部组织，考核结果报总经理审批，按月度发放。莱佛士公司提供的2017年12月、2018年6月的工资表显示，在工资表制表初并未扣发李建军的绩效工资3000元，扣发绩效工资的依据仅是审批人韩国庆的审批意见，不符合双方签订的《劳动合同补充条款》对绩效考核的约定，且李建军未最终签字认可，因此，莱佛士公司应支付扣发的李建军工资6，000元。关于加班费的认定，李建军与莱佛士公司签订的劳动合同中明确约定李建军实行不定时工作制，李建军也认可其是上下班无须打卡的极少数人之一，且李建军亦未就加班事实的存在提供证据，因此，对李建军要求莱佛士公司支付加班费用450,206.90元的诉讼请求，本院不予支持。关于莱佛士公司与李建军合同期满后，未签订书面劳动合同的认定，李建军在莱佛士公司担任副总经理职务，分管人力资源，莱佛士公司提供的证据证实李建军对劳动合同的签订负有管理责任，且李建军也未提交证据表明其曾提出要求莱佛士公司与其签订劳动合同被拒，因此，李建军要求莱佛士公司支付未签订劳动合同双倍工资25，698.29元的诉讼请求，本院不予支持。关于年休假工资的认定，年休假是劳动者法定享有的假日，是法律强制性规定，仅与劳动者的工作时间有关，与劳动者实行何种工作制无关。李建军未提供证据证实其在莱佛士公司以外的单位有工作期间以及有依照法律、行政法规或者国务院规定视同的工作期间，故本院以李建军在莱佛士公司的工作期间计算年休假天数。李建军自2014年7月6日起在莱佛士公司工作，累计工作时间不满10年，因此，李建军2018年年休假为5天，李建军主张其工作时间到2019年9月9日，2019年年休假天数为5×251/365，即3天。莱佛士公司已支付李建军正常工资期间的工资收入，因此，李建军庭审中请求的2018年、2019年未休年休假工资应为2×（5+3）×18，000/21.75，共计13，241.38元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第二十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、确认泰安莱佛士房地产开发有限公司解除与李建军的劳动关系系违法解除；二、泰安莱佛士房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付李建军经济赔偿金169，147元；三、泰安莱佛士房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付李建军被扣发的工资6，000元；四、泰安莱佛士房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付李建军年休假工资13，241.38元；五、驳回李建军、泰安莱佛士房地产开发有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由泰安莱佛士房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  宋礼翔二〇二〇年六月十二日书记员  何晓旭