湖南省衡阳市雁峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0406民初1114号 原告（反诉被告）：衡阳市雁峰薇薇新娘时尚婚纱摄影，住所地：衡阳市雁峰区中山南路**。 负责人：秦丹慧，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢波，湖南纲维律师事务所律师。 委托诉讼代理人：单志林，湖南天戈律师事务所律师。 被告（反诉原告）：刘丹青，男，1987年3月19日出生，汉族，无固定职业，住湖南省衡阳市蒸湘区。 委托诉讼代理人：尹志刚，湖南德巍律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴佳倩，湖南德巍律师事务所律师。 被告：湖南御装装饰工程有限公司，，住所地：湖南省石鼓区解放路**今日新城**** 法定代表人：骆景新，该公司执行董事兼总经理。 原告衡阳市雁峰薇薇新娘时尚婚纱摄影（以下简称薇薇婚纱摄影）与被告刘丹青、湖南御装装饰工程有限公司（以下简称御装公司）装饰装修合同纠纷一案，于2019年6月13日诉至本院。本院受理后，被告刘丹青在举证答辩期间向本院提出反诉，本院决定合并审理，依法适用普通程序于2020年5月21日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）薇薇婚纱摄影委托诉讼代理人谢波、被告（反诉原告）刘丹青及其委托诉讼代理人尹志刚到庭参加了诉讼。被告御装公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）薇薇婚纱摄影向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令刘丹青、御装公司赔偿因偷工减料及装修质量问题造成的损失405，269.34元；二、请求依法判令刘丹青、御装公司赔偿薇薇婚纱摄影经营性损失50，000元及鉴定费10，000元；三、本案诉讼费由刘丹青、御装公司承担。事实与理由：2017年12月，薇薇婚纱摄影为升级门店服务并扩大经营，决定对经营场所门店进行重新装修。薇薇婚纱摄影负责人秦丹慧经人介绍认识了御装公司的法定代表人刘丹青，在刘丹青的邀请下秦丹慧至御装公司进行考察，经刘丹青对公司及产品的介绍，秦丹慧认为御装公司系具备相应装饰装修的施工资质，且公司具有一定规模。2017年12月23日，刘丹青代表御装公司与薇薇婚纱摄影签订《衡阳&薇薇新娘室内装饰工程施工合同》，合同约定：按甲方审定的“衡阳中山南路薇薇新娘婚纱摄影楼装饰工程施工图效果图”乙方报送的预算清单、材料清单、材料样板、甲方现场指令及相关资料、现场实际情况，完成装饰工程施工图施工，包括以下工作内容（附预算清单）；2、本工程采用包工包料大包干总价为1，450，000元，其中基础总价为1410000元，提供1，000，000元材料票的前提付20，000元，按照约定时间内完工作为奖励金为20，000元；材料和质量要求，本工程施工用材料的选用必须符合一线品牌的要求；主要材料使用前需向甲方报送样品，经甲方确认后方可用于实施；4、乙方未按照设计图纸及甲方提供的相关资料制作和施工或施工质量达不到设计和施工规范要求，乙方应无条件及时返工直到达到要求，因返工所产生的一切费用由乙方自行承担，工期不顺延。给甲方造成损失的，还应予以赔偿；若乙方拒绝返工的，将接受罚款300，000元，并赔偿损失；5、合同还约定了其他事项。合同签订后，秦丹慧要求刘丹青加盖公章，但刘丹青一直未将盖好公章的另一份合同交给薇薇婚纱摄影。御装公司派人进驻薇薇婚纱摄影进行施工，为赶工程进度，装修人员粗糙施工，不按合同约定给薇薇婚纱摄影核对材料，也不按合同约定使用一线品牌材料，以低劣的装修材料和工艺糊弄薇薇婚纱摄影，致使装修不到一年尚处于保质期内整个装修工程开始出现严重质量问题。薇薇婚纱摄影要求刘丹青说明理由并修复，刘丹青只是出具未施工项目及偷工减料项目清单，对出现的质量问题一直未解决，且拒绝返工。由于该工程的质量问题，对薇薇婚纱摄影的营业造成了巨大的损失，且对损坏部分及不合格部分需要全部进行重新装修，御装公司与刘丹青因按照合同约定赔偿薇薇婚纱摄影装修损失及违约金。 被告（反诉原告）刘丹青辩称：一、薇薇婚纱摄影与刘丹青订立装修合同，并在约定的工期范围内完工，薇薇婚纱摄影未与刘丹青办理竣工验收，即将工程投入使用，质量保证期过后又以工程质量问题起诉，责任由其自行承担，依法应当不予支持，驳回薇薇婚纱摄影诉请；二、薇薇婚纱摄影请求赔偿质量损失和经营损失没有法律依据和事实依据；三、薇薇婚纱摄影按照合同约定在接手使用装修工程时，还应当支付530，000余元工程款，其本身没有按照合同约定支付工程款，按照约定还应当向刘丹青支付违约金，其自身存在过错，甚至不诚信举证（遮挡刘丹青确认并同意维修的承诺）。综上，薇薇婚纱摄影无视契约存在，对应当进行工程验收不签字验收，要求变更增加的工程量也不确认，一面逼着刘丹青赶工，一面不及时支付工程款，一面又恐吓刘丹青说维修的损失你赔不起，目的非常明确，意在拒绝支付工程款，无偿占用他人的劳动成果，不讲诚信唯利是图的嘴脸暴露无遗。故请求法庭驳回薇薇婚纱摄影的诉请。 被告（反诉原告）刘丹青向本院提出反诉请求：一、判令薇薇婚纱摄影支付拖欠的装修工程款528，193.95元；二、判令薇薇婚纱摄影因欠付装修款的利息损失34，644.65元（其中478，193.95元自2018年2月14日起按中国人民银行同期同档贷款基准利率支付利息至装修款付清之日止；其中50，000元自2019年2月14日起按中国人民银行同期同档贷款基准利率支付利息至装修款付清之日止，暂算至2019年8月1日）；三、判令本诉与反诉的诉讼费均由薇薇婚纱摄影承担。事实与理由：2017年12月23日，刘丹青与薇薇婚纱摄影经营者秦丹慧签订《装饰工程施工合同》，约定刘丹青以包工包料的方式承接衡阳市薇薇新娘婚纱摄影楼的装修工程，施工图由秦丹慧委托上海某单位设计，总承包价格1，450，000元，因薇薇婚纱摄影要求增加的工程内容，累计增加结算价在5，000元以上的部分由薇薇婚纱摄影承担，另结算。合同签订后，刘丹青按照要求如期完成装修工程，另按薇薇婚纱摄影要求，在原合同的基础上进行了增项，增项工程款达178，193.95元，工程款总计为1，628，193.95元。2018年2月13日，刘丹青完成全部装修工程，薇薇婚纱摄影因急于营业，于次日即接手并使用装修房屋，却迟迟不与刘丹青办理竣工验收和结算手续。因薇薇婚纱摄影拖欠工程款造成刘丹青资金周转困难，且装修工人工资无法支付屡被投诉至劳动监察部门。为维护刘丹青及民工的合法权益，故提起反诉。 原告（反诉被告）薇薇婚纱摄影反诉辩称：一，本案刘丹青的反诉原告主体不适格；二、刘丹青的反诉请求没有事实和法律依据；三、刘丹青未按照合同的要求向薇薇婚纱摄影提供1，000，000元的材料费用票据，也未按照合同的约定完成工作，故本工程的大包干价格只能计其基础总价1410000元，因刘丹青未提供材料票据且未按时完成约定工作量，剩余的40，000元刘丹青在本案中无权向原告提出请求，此外，在《装修施工合同》中第七条已经约定了质保金50，000元，但本案工程刘丹青并未完成工程且存在重大的严重质量问题，该50，000元应予以扣除；四、刘丹青未按照合同的约定及薇薇婚纱摄影的要求进行施工，其擅自施工的行为应当对薇薇婚纱摄影承担赔偿责任；五、本案刘丹青提供的反诉事实理由不成立，没有任何法律依据。 被告御装公司未到庭应诉，亦未提供书面答辩意见及证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对薇薇婚纱摄影围绕诉讼请求依法提交的《衡阳＆薇薇新娘精装装饰施工合同》、装修后完工照片、《内资企业登记表》刘丹青无异议，本院予以确认并在卷佐证。对《工程预算报价单》、《衡阳市薇薇新娘室内精装修工程预算书》，刘丹青认为不是最终的报价，没有双方签字，不予认可。本院认为，该装修价格因无双方签字认可，仅仅只能起到参考作用。对未按约定要求施工清单，刘丹青已逐一核实，并签字确认，可以证明刘丹青未按合同的约定及设计要求进行施工而存在质量问题。对薇薇婚纱摄影委托湖南兴泰工程造价咨询有限公司作出的司法鉴定意见书，刘丹青认为是薇薇婚纱摄影单方委托，不是司法鉴定，且是在工程交付一年后进行鉴定的，已经超过合同约定保修期，再者鉴定所依据的造价清单也完全不对，故不予认可。本院认为，刘丹青虽然对该鉴定结论提出异议，但并未申请重新鉴定，合同约定“乙方应在工程竣工前与甲方签订《质量保修书》，依照《质量保修书》对工程进行保修壹年，保修时间从工程竣工验收合格之日算起”，刘丹青未向本院提供双方签订的《质量保修书》，也未提供工程竣工验收合格的证据，故不能认定鉴定超过合同约定保修期。对刘丹青提供的《衡阳＆薇薇新娘精装装饰施工合同》，薇薇婚纱摄影对其证明目的“合同约定在合同总价大包干范围上变更或增加工程内容，累计增加结算价在5000元以上的部分由薇薇婚纱摄影承担”的约定系单方面的理解，根据合同第三条第六款的规定，刘丹青在施工前应当对施工图和现场仔细复核，对相关问题应当向薇薇婚纱摄影提出，经双方协商后由变更签证的形式，经甲方认可后方可实施，故刘丹青不能证明其目的。本院认为，该证明目的的前提条件是对变更或甲方要求增加的工程内容经双方协商后由变更签证的形式，经甲方认可后方可实施，故对增加的工程内容应该征得薇薇婚纱摄影的同意。对原始施工图，薇薇婚纱摄影对真实合法性提出异议，本院认为，施工图虽没有薇薇婚纱摄影签字认可，但可以证明刘丹青系按照该图进行施工的事实。对刘丹青提供的工程签证单、新增部分施工图及证人的说明和身份信息，薇薇婚纱摄影认为该证据均未经过发包方签字确认，系施工方擅自做出的个人行为，不能确认其真实性，对证人的说明，均系打印的格式，后添加再签字，不具有客观真实性。对ＱＱ邮件，薇薇婚纱摄影认为该证据不能证明发包方授权刘丹青或设计公司对图纸进行变更修改。对购买材料的销售单，薇薇婚纱摄影认为根据合同约定，对选用的装修材料应提供样品经甲方批注或签字，未经甲方同意，不予认可。对刘丹青与薇薇婚纱摄影负责人员的聊天记录，薇薇婚纱摄影认为刘丹青虽然就部分变更项目提出过要求，但并未得到甲方同意。对刘丹青出具的ＱＱ邮件、销售单、微信聊天记录等证据，因合同进行明确约定对图纸及选材需经甲方签字认可，故该证据不能达到其证明的目的。在举证答辩期间，刘丹青申请证人丁某、崔某出庭作证，证明工程增加了项目以及后续维修及项目实际施工人是丁某的事实。本院认为，该证言不能证明是否增加了具体的项目，但可以印证装修存在质量问题需进行后续维修以及刘丹青将该装修项目转包的事实。 案件审理中，刘丹青向本院提交司法鉴定申请，申请对衡阳市薇薇新娘时尚婚纱摄影楼装修工程增项工程部分造价178，193.95元进行鉴定，本院对刘丹青的申请予以准许，并委托衡阳天翼工程造价咨询有限公司进行鉴定，鉴定机构于2020年5月6日出具衡翼造价字【2016】18号建设工程造价咨询报告，鉴定意见为：工程造价咨询鉴定金额为171096.21元。 薇薇婚纱摄影就上述鉴定意见发表质证意见认为：1、鉴定人所采纳的鉴定材料不具有有效性和真实性，故不具有客观真实性，鉴定的依据不足，致使《鉴定报告》缺乏真实性；2、鉴定人对本案装修工程的鉴定过程不具有科学性，鉴定报告数据形成系推测而成，存在极大的随意性，鉴定报告的项目及结果无事实基础和依据；3、鉴定人在《鉴定报告》中未指定其鉴定的对象和目标，以鉴代审，直接将本案鉴定的项目认定为“合同外的项目工程”进行鉴定，属于越权鉴定或对事实进行认定，不符合对鉴定人的职责范围限定，《鉴定报告》内容形成不具有合法性；4、《鉴定报告》中所依据的材料无关于税费等间接费的凭证依据，且根据双方合同的约定也应当只记取直接费，鉴定人在《鉴定报告》中所列的关于税费等间接费的发生不具有事实依据，该部分费用不应计入已经发生的工程造价总金额部分；5、薇薇婚纱摄影并未要求刘丹青在本工程做任何的增加工程，并且已经强烈要求刘丹青按照合同的约定做好本工程的装修，且刘丹青提出的图纸、变更单等资料均没有按照合同的约定向薇薇婚纱摄影请示或报告，同时也没有得到薇薇婚纱摄影的任何形式的认可或签字，故薇薇婚纱摄影认为，鉴定人作出的该《鉴定报告》缺乏事实依据，鉴定人不应当对刘丹青的申请接受作出任何的鉴定行为，故对其鉴定意见不予认可。 刘丹青对鉴定意见未提出异议。 本院根据审核认定的证据及双方当事人的当庭陈述，确认如下事实：2017年12月23日，薇薇婚纱摄影（甲方）与刘丹青（乙方）签订一份《衡阳＆薇薇新娘室内装饰工程施工合同》，合同约定，乙方按甲方审定的“衡阳中山南路薇薇新娘婚纱摄影楼装饰工程施工图、效果图”乙方报送的预算清单、材料清单、材料样板、甲方现场指令及相关资料、现场实际情况，完成装饰工程施工图施工。工程包工包料总价位1450000元，其中基础总价1410000元，提供1000000元材料票的前提按约定时间内完成奖励20000元。工程如有变更，累计增加结算价在5000元以上的部分由甲方承担。所有变更及签证有甲乙方代表签字才生效。乙方施工之前会对施工图和现场进行仔细复核，对图纸疑问或矛盾的地方会提出综合考虑施工，其价款在合同总价上进行合理调整，并由变更签证的形式经甲方签字认可。工期自合同签订之日起在2018年2月14日前必须竣工交付。工程所用材料必须符合一线品牌的要求，主要材料使用前需向甲方报送样品，经甲方确认后可用于实施。合同签订后，刘丹青在未征得薇薇婚纱摄影同意的情况下将工程转包给案外人丁某进行装修施工，薇薇婚纱摄影派出工作人员到现场进行监督管理。工程施工图纸是由薇薇婚纱摄影委托香港东雅装饰设计有限公司设计，签订合同前的图纸由薇薇婚纱摄影提供给刘丹青，施工过程中，由设计公司与刘丹青进行沟通。刘丹青对设计公司后续发送的施工图及材料的选用、工程签证单均未按合同约定得到薇薇婚纱摄影签字确认，施工过程中双方就质量问题多次发生矛盾。2018年2月14日，薇薇婚纱摄影在刘丹青未装修完工为及时开业避免经营损失扩大的情况下接收了该工程，双方没有进行验收。薇薇婚纱摄影开业后，案外人丁某曾派遣装修人员对未完成的装修项目进行施工，薇薇婚纱摄影因考虑对营业造成影响，不久便终止了施工人员继续施工。2018年4月24日，双方就工程存在的质量问题到现场进行核实，刘丹青在未按约定要求施工清单上逐项签字确认。2019年2月15日，薇薇婚纱摄影委托湖南兴泰工程造价咨询有限公司对该装修工程质量瑕疵及未施工项目损失部分进行鉴定，2019年4月23日该鉴定机构出具兴泰（2019）基鉴字016号司法鉴定意见书，鉴定结论：衡阳市雁峰薇薇新娘时尚摄影装修工程损失及未做部分的工程造价为405269.34元。薇薇婚纱摄影已陆续向刘丹青支付工程款1099900元，尚欠350100元。薇薇婚纱摄影以刘丹青、御装公司偷工减料及装修质量问题给其造成损失向本院提起诉讼，刘丹青反诉薇薇婚纱摄影应支付拖欠的装修工程款及利息损失，本院合并进行审理。 本院认为，依法成立的合同受法律保护。薇薇婚纱摄影与刘丹青在平等自愿的基础上签订的《衡阳&薇薇新娘室内装饰工程施工合同》合法有效，双方应按合同约定履行各自的义务。本案争议的焦点是装修工程是否存在质量问题，是否增加了工程项目。薇薇婚纱摄影在刘丹青未按合同约定的期限内竣工，为防止经营损失的扩大，按合同约定的时间接收该工程，不能视为该工程已经验收合格。对接收该工程后所出现的质量问题，薇薇婚纱摄影委托湖南兴泰工程造价咨询有限公司对损失部分作出的司法鉴定意见与刘丹青20**年4月24日在“未按约定要求施工清单”上逐项确认装修存在的装修质量及缺陷问题，并承诺进行整改的事实相结合，可以印证工程存在质量问题，对薇薇婚纱摄影所造成的损害事实客观存在。因刘丹青并未向本院申请重新鉴定，故对鉴定机构认定的损失405,269.34元，本院予以确认。刘丹青未征得薇薇婚纱摄影的同意将工程擅自进行转包，次承包人对施工图纸及所使用的材料未征得薇薇婚纱摄影签字认可而进行施工，违反合同约定，刘丹青存在明显过错，应承担主要责任，即承担290,688.54元[（405，269.34元+10000元）×70%]的损失。因薇薇婚纱摄影对刘丹青从签订合同之日起至合同期满所使用的施工图纸，一直未进行签字确认，薇薇婚纱摄影对施工现场情况已经派员进行监督，对刘丹青擅自进行施工，持一种放任态度，对选材及装修质量也没有监管到位，自身也存在一定过错，应承担次要责任，即承担124，580.80元[（405，269.34元+10，000元）×30%]损失。对薇薇婚纱摄影诉请的经营性损失50,000元，因无证据证明，本院不予支持。本案御装公司与薇薇婚纱摄影没有签订合同，刘丹青当时虽是御装公司法定代表人，刘丹青与薇薇婚纱摄影签订合同时，御装公司并未加盖公章，也未派遣装修人员进场施工，刘丹青收取的工程款也未进入公司账户，故御装公司与薇薇婚纱摄影不存在合同关系，不承担本案责任。对是否增加了工程项目问题，因合同约定，刘丹青在装修施工过程中，如需对工程进行调整及变更，应征得薇薇婚纱摄影的同意，从刘丹青所提供的相关证据来看，均没有发包方签字认可，无法确认增加的工程项目及工程量。对刘丹青诉请的增加工程项目并经衡阳天翼工程造价咨询有限公司进行鉴定认定的171，096.21元工程造价，因双方合同明确约定工程是采取包工包料大包干的形式总价为1450000元，虽然合同约定因变更或甲方要求增加的工程内容，累计增加结算价在5，000元以上部分由甲方承担，但前提条件是需甲乙双方现场代表签字才生效，且是否增加了工程项目，没有双方确认的施工图纸进行比对，刘丹青应承担举证不能的法律后果，故对刘丹青要求薇薇婚纱摄影支付增加的171096.21元工程价款，本院不予支持。因双方对已经支付了1，099，900元工程款不持异议，对尚欠的350,100元工程款，薇薇婚纱摄影应支付给刘丹青。故对刘丹青反诉请求薇薇婚纱摄影支付拖欠的装修工程款528,193.95元，本院予以部分支持。对诉请的利息损失34.644.65元，因该工程并未经薇薇婚纱摄影验收且存在质量问题，薇薇婚纱摄影未及时支付剩余工程款是行使抗辩权，故对该诉请，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、第一百一十二条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）刘丹青在本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告（反诉被告）衡阳市雁峰薇薇新娘时尚婚纱摄影因装修质量所造成的损失290,688.54元； 二、原告（反诉被告）衡阳市雁峰薇薇新娘时尚婚纱摄影支付被告（反诉原告）刘丹青工程款350,100元； 三、上述（一）、（二）项合计，原告（反诉被告）衡阳市雁峰薇薇新娘时尚婚纱摄影应支付被告（反诉原告）刘丹青59×××××.46元； 四、驳回原告（反诉被告）衡阳市雁峰薇薇新娘时尚婚纱摄影其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）刘丹青的其他反诉请求； 如原告（反诉被告）衡阳市雁峰薇薇新娘时尚婚纱摄影未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费8,279元，反诉费4,714元，鉴定费3000元，公告费260元，合计16，253元，由原告（反诉被告）衡阳市薇薇新娘时尚婚纱摄影负担2，744元，被告（反诉原告）刘丹青负担13,509元。 如不服本判决，可以在判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  段水源 人民陪审员  易湘华 人民陪审员  乌 琴 二〇二〇年六月一日 代理书记员  袁冬秀