湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鄂03刑终155号原公诉机关湖北省十堰市郧阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某某，男，1963年6月17日出生于湖北省十堰市郧阳区，汉族，高中文化，中共党员，2005年至2013年任十堰市郧阳区XXXX党支部书记，2014年至今任十堰市郧阳区XXXXX党支部书记、村委会主任。户籍地十堰市郧阳区，现住十堰市郧阳区。2019年7月16日，经十堰市监察委员会批准，十堰市郧阳区监察委员会对陈某某采取留置措施；陈某某因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2019年10月16日被十堰市公安局郧阳区分局刑事拘留；2019年10月18日被该局执行逮捕。现羁押于十堰市郧阳区看守所。湖北省十堰市郧阳区人民法院审理湖北省十堰市郧阳区人民检察院指控原审被告人陈某某犯贪污罪（未遂）、受贿罪一案，于2020年3月17日作出（2019）鄂0304刑初270号刑事判决。原审被告人陈某某不服，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审核证据，讯问上诉人（原审被告人）陈某某，认为原判认定事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、贪污（未遂）事实2011年开始，十堰市郧阳区郧阳岛开发建设项目陆续在XXXXX进行征地拆迁，被告人陈某某及XXXXX两委全体干部负责协助郧阳区XXXX政府开展征地拆迁工作。2013年5月，拆迁工作组在对陈某某家房屋进行拆迁实物登记时，陈某某向拆迁工作组工作人员邓某等人提出在丈量其房屋的时候多登记点面积以获取更多的拆迁补偿利益。随后，邓某在丈量登记房屋面积时把陈某某家面积为39.9平方米的一层砖混结构偏房登记成两层共计79.8平方米，帮助陈某某虚报房屋拆迁面积39.9平方米。2013年5月31日，陈某某以其儿子陈旭的名义与XXXX政府签订房屋置换协议，以该偏房置换一套面积为97.34平方米的拆迁安置房。按照郧阳岛建设拆迁安置房屋定价标准，陈某某通过虚报39.9平方米拆迁房屋面积欲非法占有拆迁安置利益折合人民币82985.60元。目前，安置房已建成，但因政府尚未分房，陈某某尚未实际取得置换房屋。上述事实，有中共十堰市郧阳区XXXX委员会提供的证明、陈某某家房屋普查登记表、房屋征收及附属物丈量登记表、拆迁农户房屋置换差价计算表、郧县柳陂郧阳岛房屋征收安置协议书、陈某某家老房子实物照片、《郧县国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》等书证，证人邓某、刘某的证言以及被告人陈某某的供述与辩解等证据证实。二、受贿事实被告人陈某某在担任郧阳区XXXXX党支部书记、村委会主任期间，利用协助郧阳区XXXX政府从事行政管理的职务便利，非法收受财物200000元，为他人谋取利益。（一）2007年上半年，郧阳区XXXXXXXXX计划向郧县交通、移民部门争取项目，硬化该村通村公路，个体工程老板周某听说后，找到陈某某要求承揽XXXXX通村公路硬化工程，并承诺给陈某某好处费，陈某某提出要100000元。2007年7月份的一天，周兴林在其郧阳区城关镇康佳小区一楼办公室里送给陈某某人民币现金100000元，陈某某予以收受。2007年8月3日，陈某某代表XXXXX与周兴林签订了硬化该村通村公路工程合同。（二）2012年,国家移民部门向南水北调内安移民按2000元/户的标准下拨资金用于内安户沼气建设。2012年3月，十堰市郧阳区柳陂移民站决定，给172水位线以下的每户移民内安居民补贴2000元安装一台太阳能热水器。个体商人陈某欲承揽此项业务，找到陈某某接洽并承诺给其好处。2012年6月1日，陈某某代表XXXXX与陈某签订了本村南水北调内安户太阳能热水器供货安装合同。后XXXXX准备给本村郧阳岛建设拆迁户每户也安装一台太阳能热水器，陈某为兑现其在XXXXX南水北调内安户太阳能热水器业务中给陈某某好处的承诺，并为了争取到郧阳岛建设拆迁安置户太阳能热水器安装业务，于2012年10月的一天，在陈某某家商店送给陈某某人民币现金50000元。2013年9月10日，陈某某代表XXXXX与陈某签订了本村郧阳岛建设拆迁安置户太阳能热水器供货安装合同。2015年，十堰市郧阳区柳陂移民站计划将柳陂移民西区的小区绿化工程交由XXXXX实施。陈某得知后，找到陈某某要求承揽下该工程，并承诺事成后给陈某某好处。之后，在陈某某帮助下，陈某顺利承揽了该工程，为感谢陈某某的帮助，陈某于2015年11月的一天，到陈某某家送给陈某某人民币现金50000元。上述事实有XXXXX硬化路段施工合同、通村水泥路补助资金财政拨款手续、工程款票据、太阳能热水器供货安装合同、安装花名册、支付太阳能热水器款项手续等书证，证人周某、陈某、郝某等人的证言，被告人陈某某的供述与辩解等证据证实。原审法院认为，被告人陈某某利用协助人民政府从事行政管理工作的职务之便，采取虚报拆迁房屋面积的手段，欲非法占有拆迁安置利益折合人民币82985.60元，数额较大，因案发而尚未实际取得；利用协助人民政府从事行政管理工作的职务之便，索取或者非法收受他人财物200000元，为他人谋取利益，数额巨大。被告人陈某某分别构成贪污罪（未遂）、受贿罪。公诉机关的指控成立。被告人陈某某贪污82985.60元未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；在提起公诉前如实供述自己罪行、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，可以从轻、减轻或者免除处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处罚。被告人陈某某受贿200000元，犯罪数额巨大，应受相应刑事处罚；其中，索贿100000元，从重处罚；在提起公诉前如实供述自己罪行、积极退赃，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当。原审法院依照刑法相关规定，判决：一、被告人陈某某犯贪污罪，免予刑事处罚；犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币200000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币200000元。二、对被告人陈某某违法所得人民币200000元依法予以追缴，由扣押机关上缴国库。上诉人陈某某上诉提出，其具有坦白情节，认罪认罚，贪污罪未遂，没有再犯罪的危险。原判量刑过重，请求二审改判对其适用缓刑。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。本院认为，上诉人陈某某身为村民委员会基层组织人员，利用协助人民政府从事行政管理工作的职务之便，采取弄虚作假的手段非法占有公共财物82985.60元，数额较大，因其意志以外的原因而未得逞，其行为构成贪污罪（未遂）；利用协助人民政府从事行政管理工作的职务之便，索取或者非法收受他人财物200000元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为构成受贿罪。关于陈某某提出原判量刑过重，可对其适用缓刑的上诉理由，经查，原判已对陈某某的犯罪情节及相关量刑情节予以充分评价和考量，且陈某某实施了两个职务犯罪行为，受贿犯罪中具有索贿情节，不符合适用缓刑的条件，陈某某亦在一审期间已自愿签署认罪认罚具结书，本案亦没有《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条规定的可以不采纳公诉机关的量刑建议的除外情形，原判量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孙惠波审判员  瞿万勇审判员  张友山二〇二〇年六月二十八日法官助理赵枫书记员王媛媛附：本裁定所适用的法律依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。