贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民终2049号上诉人（原审原告）：贵州欣怡利源建材有限公司，住所地贵州省清镇市新农村**。法定代表人：涂文鹏。委托诉讼代理人：方穗祺，湖南旷真(广州)律师事务所律师，执业证号：14401201710767783。委托诉讼代理人：吴翌，湖南旷真(广州)律师事务所律师，执业证号：14401201911052500。上诉人（原审被告）：七冶炉窑建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市白云区通化路**。法定代表人：朱文东，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭刚，贵州乾民律师事务所律师，执业证号：15201201210899174。上诉人贵州欣怡利源建材有限公司、七冶炉窑建筑工程有限责任公司因买卖合同纠纷一案，不服贵州省清镇市人民法院(2019)黔0181民初3709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年03月09日立案后，依法进行了审理。上诉人贵州欣怡利源建材有限公司、七冶炉窑建筑工程有限责任公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贵州欣怡利源建材有限公司上诉请求：1、撤销原判第一项中的对于违约金的判决内容，并依法改判为被上诉人七冶炉窑建筑工程责任有限公司向上诉人贵州欣怡利源建材有限公司支付截止至2019年6月18日违约金996512.85元，并以尚欠货款2106091.4元为基数按月利率3%计算至清偿之日止。2、由被上诉人七冶炉窑建筑工程有限公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：一审法院就本案违约金部分认定事实错误和适用法律错误，且判决主文存在明显的前后矛盾的情形，应依法纠正并予以改判。一、一审法院在上诉人与被上诉人双方就本案签订的《商品混凝土购买合同》中明确约定被上诉人应于次月15日前支付上月所浇筑的混凝土总款100%，逾期付款被上诉人应当承担每月未付款混凝土金额的3%的违约金的情况下，在一审判决书第9页的本院认为中写到：“《商品混凝土购买合同》、《付款承诺书》对双方虽然有约束力。但关于违约金的起算时间，应结合双方的履行情况进行确定。在被告逾期未支付混凝土货款时，原告并未按照合同约定提出解除合同，且在被告逾期后陆续支付混凝土货款时，亦未提出先扣减违约金，相反继续供货，双方继续履行合同在双方于2019年5月31日总结算的《材料结算书》中，对于违约金的事也是只字未提，故本院认为在前期的履行中原告方谅解了被告的违约行为，并用行为默示免除了被告方的逾期支付货款的违约责任。但在双方作出总结算后，被告仍未支付混凝土货款，既违反了合同的约定，也违反了交易习惯和诚实信用原则，本院认为应从《材料结算书》产生之日（2019年5月31日）起计算违约金为宜，即从2019年5月31日起，以尚欠混凝土货款为基数，按月利率2%（原告自愿降低标准）计算违约金，直至清偿之日止。”属于事实认定错误，理由如下：（1）合同第12条违约责任第二点约定的“甲方逾期付款，经乙方催告30日内，仍无法按照合同的约定进行履行的，乙方可以解除本合同，要求甲方付完全部的货款，并承担每月未付混凝土金额的3%的违约金。”这一约定合同解除的条款，上诉人享有主动的选择权，即在不解除合同的情况下，仍有权要求被告支付违约金并继续履行合同。（2）上诉人在合同履行过程中从未以口头或者书面形式明确向被上诉人表明放弃违约金，在被上诉人违约的情况下上诉人选择继续履行合同只是正常的交易行为和原告诚实守信、严守契约精神的体现，完全不存在一审法院认定的谅解、免除或者默示免除等情形，本案合同违约金的诉权亦产生于涉案合同欠款，上诉人从未放弃购欠款或者违约金，故被上诉人应严格按照合同的约定以每月欠付款为基数按月息3%的标准向上诉人支付违约金直至清偿之日，详见上诉人提交的违约金计算表。（3）上诉人在一审中从未要求将违约金标准从月息3%降低为月息2%，法院查明事实错误，且涉案合同约定的月息3%违约金属于双方的真实意思表示，合法有效，不属于过高的情形，且一审中被上诉人没有提交任何的证据证明该违约金标准过高，故应以欠款为基数按月息3%的标准计算违约金。二、一审法院判决本院认为部分（第9-10页）随后在上述主文中写到：“原告向被告出具对被告支付混凝土款的具体时间和金额，被告统计不清，未予陈述，本院对于原告的相关陈述予以采信。截止2019年6月18日，被告应支付混凝土货款16006091.40元，已连续支付货款13900000元，尚欠2106091.40元。经计算，截止2019年6月18日前，按月息2%计算，产生违约金655241.33元，从2019年6月19日起，应尚欠混凝土货款为基数，按月利率2%（原告自愿降低标准）计算违约金，直至清偿。”该段法院认为部分明显与前述部分矛盾，该一审判决书中认可了上诉人诉求的部分违约金截止2019年6月18日前，按照月利率2%计算违约金未665241.33元，计算方式详见上诉人提交的违约金计算表。但是一审判决书中未判决被上诉人告上诉人支付该截止2019年6月18日前的违约金665241.33元，属于严重的判决错误，应予以纠正。综上，请求法院支持上诉人的上诉请求。七冶公司答辩称，本案欠付的款项没有计算清楚，因此并不存在违约的情形，我方认为不存在违约的情况，也不应当支付相应的违约金。七冶炉窑建筑工程有限责任公司上诉请求：一、请求法院撤销原判中第一项判决，并依法改判；二、本案一二审诉讼费用和保全费由被上诉人贵州欣怡利源建材有限公司。事实与理由：一、一审法院判决事实认定不清，证据不足。被上诉人诉上诉人欠款金额有误，经上诉人反复计算，被上诉人与上诉人的结算金额为14239574.88元，而非16006091.4元，产生误差的原因主要是以下几点：1、根据上诉人与被上诉人于2017年12月27日签订的《商品混凝土购买合同》约定，该合同第五条第二项对双方结算方式进行约定，明确规定按照车方计量的部分和按照设计施工图计算的部分，但被上诉人提供的《材料结算书》却没有按照约定计算，导致结算金额出现误差，经上诉人比照设计施工图反复核算之后，经上诉人施工部分应当核减的金额为512261.52元。2、上诉人于2018年底已经逐渐退出清镇职教城云梦空间小镇项目，其中该项目C区部分的工程，是由本项目开发商（贵州云梦置业有限公司）另行组织的施工队伍承建，但是被上诉人提供的《材料结算书》依然将该部分金额计算在上诉人名下，也是导致结算金额出现误差的主要原因，经上诉人核对后，该部分应当核减的金额为1254255.00元。基于上述原因，上诉人本着友好协商的目的，及时向被上诉人发出《结算更正通知函》，希望被上诉人能够派人进行核算，及时纠正出现错误的结算书，避免造成国有资源流失，一审过程中，上诉人也多次提出由一审法院组织双方进行核算，但是一审法院在证据不足的情况下，推定上诉人与被上诉人改变结算方式，错误判决上诉人支付被上诉人混凝土货款金额为2106091.4元。因此，上诉人恳请二审法院本着实事求是的精神，依法查明事实后予以改判。二、上诉人的行为上并未构成违约，达不到支付违约金的条件，一审法院判决上诉人按照月利率2%承担违约金有失偏颇。贵州欣怡利源建材有限公司的答辩意见为：1、对于货款本金约定七冶公司向欣怡贵州欣怡利源建材有限公司利源公司出示公司的施工图，双方在合同履行期间书面对量单核实的方式进行合意的变更，已变更为按照车方计算，被上诉人所提出的别的施工队的承建，没有提供任何的证据证明，应当承担举证不能的后果；2、双方之间的结算单及2019年5月签订的总对账单也是由七冶公司的工作人员签字并加盖项目章，违约金条款明确约定七冶公司违约所承担的义务。贵州欣怡利源建材有限公司未以口头或者书面的形式向七冶公司表示放弃违约金。一审将2019年6月19日后的违约金标准降为月息2分不当。对方主张违约金过高应当承担举证责任，未举证应当承担举证不能的后果。贵州欣怡利源建材有限公司向一审法院起诉请求：原告向本院提出诉讼请求:1、判令被告向原告支付混凝土货款2106091.4元；2、判令被告向原告支付计算至2019年6月18日违约金996512.85元，并支付自2019年6月19日起至货款全部付清之日止的后续违约金；3、判令被告支付原告为实现债权支出的律师费200000元（以上暂共计3302604.25元）；4、判令被告承担本案全部受理费、保全费、担保费。审理中，原告方自愿将诉请的违约金计算标准统一调整为月利率2%。一审法院认定事实：被告承建清镇职教城云梦空间小镇商业区及二期住宅工程，向原告购买混凝土。2016年12月27日，被告作为甲方，原告作为乙方签订《商品混凝土购买合同》，与本案相关的主要内容有：第三条、交货的时间、数量和地点。1、甲方应向乙方提供当月混凝土用量计划单，本周的混凝土用量计划单和三天混凝土用量计划单。2、甲方需提前一天书面传真或其他有效方式通知乙方所需混凝土的供应时间、标号、准确用量和浇筑部位，如有特殊情况要临时变更，应至少提前4小时通知乙方，乙方应当按甲方通知的时间、数量、、地点完成混凝土的交付任务第四条、混凝土款支付方式：1、甲方于次月5日前与乙方办理上月混凝土款结算，15日前支付乙方上月所浇筑混凝土总款的100%。2、混凝土尾款在主体封顶30日内结清。3、混凝土货款由乙方委派专人靳店银持乙方结算单作为收款凭据，其他票据和人员一律无效（如变换人员乙方需书面通知甲方方可付款）。第五条、计量验收及结算方式。2、本工程混凝土数量除零星混凝土、、地下室车道后浇带、炮楼、女儿墙、花架、孔桩、、地梁底板及底板以下、斜屋面（含斜屋面柱墙梁板），二次结构（含二次浇筑部分），同时浇筑同一楼层如出现高低符号时高标号（含特殊砼）按车方量计算（车方计重为每立方米混凝土：2350kg-2450kg，误差不超过2%），其余主体部分按合同范围设计施工图计算。3、每次混凝土浇筑完成后，甲方对过磅量如有疑问必须在混凝土浇完24小时内提出，如未提出则视为双方认可。4、结算单上甲方指定签字人：阳孝伟，乙方指定签字人：杨维、罗广林，经双方代表签字认可的混凝土用量结算单是甲方付款的最终结算依据，以后不再对该证据作任何补充、修改。5、非乙方原因造成工程延续停工三十天（以甲方最后一次签收混凝土的日期作为停工日），甲方应于停工日起30日内与乙方办理结算，并于停工之日起60日内向乙方支付已供混凝土的全部款项。6、甲方须于每月终了5日内与乙方办理混凝土的方量结算，甲方不得以任何理由拒绝办理结算，否则乙方有权停止供应混凝土。8、前期中建西部建设贵州有限公司浇筑的主体及部位我司连续浇筑的混凝土按车方结算，我公司新开项目按上述第2条办理结算。第六条、混凝土质量验收标准。1、乙方供应的预拌混凝土按我国国家标准《预拌混凝土》（GB/T14902-2012）有关规定进行验收，乙方应当在每次混凝土交付（浇筑）完后，向甲方提供该次混凝土7天和28天乙方出具的试压报告资料。第十二条、违约责任。1、乙方逾期交货，经甲方书面催告后三日内，仍无法按合同约定履行，甲方可解除本合同。2、甲方逾期付款，经乙方催告30日内，仍无法按合同约定履行，乙方可解除本合同，要求甲方付清全部货款，并承担每月未付款混凝土金额的3%的违约金。3、乙方提供的混凝土质量达不到合同约定时，应赔偿甲方的直接经济损失。第十四条、其它。1、本合同未尽事宜，经双方共同协商，签订补充协议，补充协议与本合同具有同等效力。2017年12月27日原告向被告提供对账单，账单显示，截止2017年11月30日，原告应收金额9344214.4元，已收被告7100000元，被告尚欠原告2244214.4元。在“信息证明无误”栏目里，阳孝委、周南翔签字确认，手写备注有：郭颜梅（其中应收9344214.4元包括西郊建设公司转债权6587770元）。对账单上公司签章处加盖“七冶炉窑建筑工程有限责任公司”印章，加盖“贵州欣怡利源建材有限公司财务专用章”。双方陆续产生砼用量对量单，基本是按月对量，2017年11月对量单，车方量1157m3，合计金额349146元。需砼单位处加盖了被告印章，经办人处有阳孝委、周南翔签字，对量日期为2017年12月8日。2017年11月的对量单的相应金额，包含在2017年12月27日的对账单里。除2017年11月的对量单外，还产生了15张类似对量单。部分对量单被告方的签字人员是阳孝委，部分是被告的其他工作人员。2018年6月25日，被告向原告出具承诺函，承诺在原告在保证被告施工现场商品混凝土供货正常的情况下，被告同意在2018年7月份支付原告前期货款的80%。2018年10月22日被告向原告出具《付款承诺书》，主要内容为：我司七冶炉窑建筑工程有限责任公司承建贵州清镇职教城（西区）安置房二期云梦空间小镇的项目所需，与贵公司于2016年12月27日签订了《商品混凝土购买合同》，现你公司已按照合同约定履行了供货义务，而我公司却迟迟未付相应货款。截至2018年9月30日，我公司共欠贵公司混凝土货款2132406.4元，现我公司承诺如下：1、我公司于2018年10月30日前支付贵公司混凝土款大写：壹佰万元整（￥1000000），贵公司继续为该项目供应混凝土。2、我公司于2018年11月30日付清2018年10月15日之前欠款。如不能按此支付，贵公司有权停止供货，造成损失由我公司自行负责。3、我司承诺将C区4栋混凝土交由贵州欣怡利源建材有限公司浇筑大约方量8000m3，具体应该以实际为准，款项于每月5日前办理完结算，10日前付清，此笔付款由贵州云梦置业有限公司担保。4、我司承诺将按上述约定支付，如到期不按合同约定付款我司自愿承担总欠款金额每月3%的资金占用费直至款项付清为止，且贵公司有权停止供应混凝土及单方解除合同，所造成的损失由我司全部承担与贵公司无关。承诺人：七冶炉窑建筑工程有限责任公司。盖有被告云梦空间工程项目部印章，周南翔签字。2019年5月31日原告向被告出具《材料结算书》（编号：材2019531-2），结算书表明结算款总额16006091.4元，被告已支付金额13900000元，未支付金额2106091.4元。2019年6月21日原告与湖南旷真（广州）律师事务所签署委托代理合同，起诉被告关于《商品混凝土购买合同》纠纷，原告支付律师费20万元。2019年6月24日，原告支出诉讼保全保险费共计3963元。2019年7月4日，被告向原告发出《结算更正通知函》，通知函表示原告提供的所有混凝土供应量均是按照车方计算，违背《商品混凝土购买合同》第五条第二款，被告根据合同审核后的结算金额为14267875.16元，扣除被告已支付的13900000元（含被告委托建设单位直接支付原告），被告欠付原告367875.16元。对被告支付混凝土款的具体时间和金额，被告统计不清，未予陈述，一审法院对原告的相关陈述予采信。从2017年11月30日，被告陆续付款。最后一次付款系于2019年3月26日支付300000元。截止2019年6月18日，被告应支付混凝土货款16006091.40元，已陆续支付货款13900000元，但部分货款未按合同约定的时间节点支付，存在逾期现象。现被告尚欠货款2106091.40元。一审法院认为，本案的争议焦点为：双方2019年5月31日的结算是否应该作为履行依据。双方于2019年5月31日结算后，被告方未予履行付款义务，原告于2019年6月26日提起诉讼。2019年7月4日，被告向原告发出《结算更正通知函》，认为2019年5月31的混凝土方量结算按车方计算是错误的，认为部分工程的应按模方计算。部分对量单虽无被告方阳孝委签字，但有被告方的其他工作人员签字，双方在合同中虽约定被告签字人员为阳孝委，但在实际工作中，完全有可能根据实际情况变更签字的工作人员，阳孝委签过前期，也签过后期的对量单，被告亦未对此向原告提出过交涉，推定双方对由谁在对量单上签字根据实际工作情况作了相应变更。对量单与最终的结算书相互印证，从被告在对量单后陆续有付款行为及被告向原告发出的《结算更正通知函》的内容亦可反证结算书、和对量单的真实性。故一审法院对对量单的真实性予以采信。关于混凝土方量的计算方式，双方在《商品混凝土购买合同》第五条第二款中约定“本工程混凝土数量除零星混凝土、、地下室车道后浇带、炮楼、女儿墙、花架、孔桩、、地梁底板及底板以下、斜屋面（含斜屋面柱墙梁板），二次结构（含二次浇筑部分），同时浇筑同一楼层如出现高低符号时高标号（含特殊砼）按车方量计算（车方计重为每立方米混凝土：2350kg-2450kg，误差不超过2%），其余主体部分按合同范围设计施工图计算”。实际结算过程中，双方多份对量单均按车方计算，双方工作人员均签字确认，双方最终根据对量单于2019年5月31作总结算。一审法院认为在对量单中，均明确载有“车方”，对量持续时间长，对量单数量也多达16份，期间双方方未提任何异议，视为在合同履行过程中对方量计算方式统一变更为按车方计算，现被告对己方参与结算的结算数据不予认可，于法无据，一审法院不予支持。对于被告辩称结算书中统计的方量包含了原告向他人出售的混凝土的辩称意见，2017年12月27日原告向被告提供对账单，对账单显示，截止2017年11月30日，原告应收金额9344214.4元，已收被告7100000元，被告尚欠原告2244214.4元。在“信息证明无误”栏目里，阳孝委、周南翔签字确认，手写备注有：郭颜梅（其中应收9344214.4元包括西郊建设公司转债权6587770元）。双方已经表明系“转债权”，并且统计在对账单内，后续的结算单内也包含了此款项，表明被告愿意承担该款的给付义务。故被告对该款负有支付义务。被告未举证证实还包含有其他第三人的货款，故对被告的辩称意见，一审法院不予支持。被告应按照总结算书履行给付义务，即支付差欠混凝土货款2106091.4元。关于违约金的问题，双方于2016年12月27日签订的《商品混凝土购买合同》约定被告于次月5日前与原告办理上月混凝土款结算，15日前支付原告上月所浇筑混凝土总款的100%。对量单的内容含用量、价格，实为结当月的结算单，既然被告并未在结算前或结算时就试压报告事宜提出异议，同意并与原告完成当月结算，就应按约在下月15日前支付上一期货款。对被告辩称因原告未按约提交试压报告影响结算故货款未达到支付条件的辩称意见，一审法院不予支持。被告逾期未予支付的，应承担违约责任。根据双方关于违约责任的约定“2、甲方逾期付款，经乙方催告30日内，仍无法按合同约定履行，乙方可解除本合同，要求甲方付清全部货款，并承担每月未付款混凝土金额的3%的违约金”，对该约定的理解，双方产生分歧，原告认为是以欠付款为基数，每月按3%计算违约金，被告认为是以欠付款为基数总共只计算3%的违约金。一审法院结合被告在《付款承诺书》的承诺及交易习惯，认定应以欠付混凝土款为基数，按月利率3%计算违约金。被告在《付款承诺书》中承诺如到期不按约定付款自愿承担总欠款金额每月3%的资金占用费，直至款项付清为止。被告质证称对《付款承诺书》所盖被告方的“七冶炉窑建筑工程有限责任公司清清职教城云梦空间小镇工程项目部”印章有异议，称无该枚印章，没有备案，对《付款承诺书》的真实性有异议。该承诺书有被告方工作人员周南翔签字确认，一审法院对《付款承诺书》的真实性予以采信。“七冶炉窑建筑工程有限责任公司清清职教城云梦空间小镇工程项目部”印章在多处被使用，其制作程序合规与否，相对方当时无从考证，且该承诺书有被告方工作人员周南翔签字确认，作为相对方的原告有充分理由相信该《付款承诺书》是被告的真实意思表示。被告应受该承诺的约束。《商品混凝土购买合同》、《付款承诺书》对双方虽有约束力。但关于违约金的起算时间，应结合双方的履行情况进行确定。在被告逾期未支付混凝土货款时，原告并未按合同约定提出解除合同，且在被告逾期后陆续支付混凝土货款时，亦未提出先扣减违约金，相反继续供货，双方继续履行合同。在双方于2019年5月31日总结算的《材料结算书》中，对违约金的事也只字未提。故一审法院认为在前期履行中原告方谅解了被告的逾期行为，并用行为默示免除了被告方的逾期支付货款的违约责任。但在双方作出总结算后，被告仍未支付混凝土货款，既违反合同约定，亦违反交易习惯和诚实信用原则，一审法院认为应从《材料结算书》产生之日（2019年5月31日）起计算违约金为宜。即从2019年5月31日起，以尚欠混凝土货款为基数，按月利率2%（原告自愿降低标准）计算违约金，直至清偿之日止。原告向被告出具对被告支付混凝土款的具体时间和金额，被告统计不清，未予陈述，一审法院对原告的相关陈述予采信。截止2019年6月18日，被告应支付混凝土货款16006091.40元，已陆续支付货款13900000元，尚欠2106091.40元。经计算，截止2019年6月18日前，按月利率2%计算，产生违约金655241.33元，从2019年6月19日起，应以尚欠混凝土货款为基数，按月利率2%（原告自愿降低标准）计算违约金，直至清偿。关于律师费、诉讼保险费的诉请，合同未有约定，于法无据，一审法院不予支持。综上所述，原告的诉请应予部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决：一、被告七冶炉窑建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告贵州欣怡利源建材有限公司混凝土货款2106091.4元及违约金（从2019年5月31日起，违约金以尚欠混凝土货款为基数按月利率2%计算至清偿之日止）；二、驳回原告贵州欣怡利源建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取16610元，保全费5000元，共计21610元，由原告贵州欣怡利源建材有限公司负担7610元，由被告七冶炉窑建筑工程有限责任公司负担14000元。经本院二审审理查明的案件事实与原判认定的事实一致。本案的事实有当事人陈述、调查笔录等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。本院认为，七冶炉窑建筑工程有限责任公司上诉主张《材料结算书》未按《商品混凝土购买合同》约定的车方计算和设计施工图计算的部分错误，导致结算金额错误。关于混凝土的计算及货款金额，《商品混凝土购买合同》第五条虽然约定了部分零星混凝土、、地下室车道、炮楼斜屋面等按车方量计算，其余主体部分按合同范围设计施工图计算，但双方在供货过程中多次通过《砼用量对量单》进行确认，对量单上明确载明了结算方式和结算方量，2019年的5月31日的《材料结算书》上再次对结算金额、欠付金额进行了确认，《砼用量对量单》对混凝土的结算方式、计算金额与《材料结算书》确认的结算金额相互印证，视为双方对结算方式进行了变更，七冶炉窑建筑工程公司应当按照《材料结算书》确认的价款支付相应的货款，对七冶炉窑建筑工程公司的上诉理由，本院不予采纳。关于违约金，《商品混凝土购买合同》虽然约定了“甲方逾期付款，经甲方催告后30日内，仍无法按合同约定履行，乙方可解除本合同，要求甲方付清全额货款，并承担每月未付款混凝土金额的3%的违约金。”，因此欣怡利公司一审主张按月息3%的标准以逾期付款时间分段计算违约金2019年6月18日，并从2019年6月19日起按2%（一审庭审中确认）的标准计算违约金至付清之日止，但在每月的《砼用量对量单》及2019年的5月31日的《材料结算书》对账确认的《材料结算单》均未主张过违约金，上诉人七冶炉窑建筑工程公司亦主张违约金过高，一审根据双方欠付款项的金额及合同履行的情况以及对账的情况，按照应从《材料结算书》产生之日（2019年5月31日）起计算违约金，按月利率2%计算违约金，直至清偿之日止，并无不当。一审判决中“原告向被告出具对被告支付混凝土款的具体时间和金额，被告统计不清，未予陈述，一审法院对原告的相关陈述予采信。截止2019年6月18日，被告应支付混凝土货款16006091.40元，已陆续支付货款13900000元，尚欠2106091.40元。经计算，截止2019年6月18日前，按月利率2%计算，产生违约金655241.33元，从2019年6月19日起，应以尚欠混凝土货款为基数，按月利率2%（原告自愿降低标准）计算违约金，直至清偿。”的认定错误，本院予以纠正。一审认定虽有部分错误，但判决结果正确。综上所述，贵州欣怡利源建材有限公司、七冶炉窑建筑工程有限责任公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。贵州欣怡利源建材有限公司预交的二审案件受理费16612元，由贵州欣怡利源建材有限公司；七冶炉窑建筑工程有限责任公司预交的二审案件受理费33220元，由七冶炉窑建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判员  吴永霞二〇二〇年六月一日法官助理李谊书记员邰滢婷