河南省卫辉市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0781民初2321号原告：韩卫龙，男，1987年6月5日出生，汉族，住卫辉市。委托诉讼代理人：张敬、张静，山东易焕之邦律师事务所律师。被告：韩燕岭，男，1980年7月15日出生，汉族，住卫辉市。委托诉讼代理人：孔德武，男，1969年1月28日出生汉族，住卫辉市县，系卫辉市柳庄乡边段庄村民委员会推荐。被告：新乡市鼎力矿山设备有限公司，住所地：卫辉市唐庄镇盆窑村。法定代表人：张根。原告韩卫龙与被告韩燕岭、新乡市鼎力矿山设备有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告韩卫龙及委托诉讼代理人张敬、被告韩燕岭及委托诉讼代理人孔德武到庭参加诉讼，被告新乡市鼎力矿山设备有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韩卫龙向本院提出诉讼请求：一、赔偿原告医疗费28642.71元、误工费27000元、护理费13800元、住院伙食补助费2400元、交通费1000元、营养费3000元、鉴定费2080元、精神损害抚慰金10000元，一次性工伤医疗补助金27000、一次性伤残补助金31500元，一次性伤残就业补助金27000元，共计173422.71元。事实与理由:原告韩卫龙与被告韩燕岭、新乡市鼎力矿山设备有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，卫辉市人民法院于2018年7月27日立案。在审理过程中,双方当事人于2019年2月12日自愿达成如下协议:一、被告韩燕岭于2019年2月21日前支付原告韩卫龙之前的医疗费共计2260元;二、如逾期不支付，被告韩燕岭承担违约金500元;三、就本案原、被告不再争议(其他项目原告保留诉权)。本案关于医疗费调解后，原告委托山东金正法医司法鉴定所出具鉴定意见，各项损失得以最终确定。二被告应当予以赔偿。被告韩燕岭辩称，原告在被告处务工是事实，但被告已将原告受伤医疗费用经卫辉市人民法院（2018）豫0781民初2163号调解书支付原告，不存在任何赔偿。被告所保留的是残疾赔偿金，目前原告没有任何证明残疾的合法有效报告，应依法驳回原告的诉讼请求。被告新乡市鼎力矿山设备有限公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下：原告是否构成残疾。对于该事实原告向本院提供了2019年6月14日山东金正法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份，该意见书对原告的伤残等级、误工期限、护理期限及护理人数、营养期限进行了评定。被告的质证意见为：当事人申请鉴定应由双方协商确定鉴定机构，协商不成的由人民法院指定，该证据系原告单方行为，违反法定程序，不能作为定案的依据，原告应承担举证不能的责任；原、被告在人民法院共同选择机构进行鉴定，结论是对原告的伤情无法鉴定，说明原告不构成残疾。对该证据本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定：对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。根据上述法律规定，对一方当事人自行委托的鉴定意见，另一方当事人如有异议，应当提供反驳证据。本案被告未提供反驳证据，其申请鉴定因鉴定机构没有条件或能力进行鉴定而导致鉴定无法进行，因此应当由被告方承担举证不利的后果，对原告提交的鉴定意见应当予以采信，原告根据该鉴定意主张的伤残等级、误工期限、护理期限及护理人数、营养期限本院依法予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告韩燕岭系提供劳务关系，2016年4月10日原告在甘肃省平凉市提供劳务过程中在铲车斗中工作期间从铲车斗中摔落，导致原告右腕舟骨骨折。受伤后原告在当地医院及卫辉市柳位中医正骨医院门诊治疗，2016年4月21日-4月30日，原告在河南省骨科医院进行手术治疗，住院9天。2016年4月30日，该院出具诊断证明显示：诊断意见：右腕舟骨骨折术后；治疗经过及处理意见：1、口服中药；2、支具外固定4个月；3、避免重体力劳动18个月；4、每月复查，不适随诊。2018年7月27日原告诉至本院，要求被告赔偿其10000元（暂计），同时申请伤残等级及误工期限和出院后护理期限、护理依赖程度进行鉴定。2018年11月30日，河南国信司法鉴定中心出具案件不予受理说明函，根据《司法鉴定程序通则》第十五条第（五）款“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力的”之规定，决定不予受理此次鉴定工作。2019年2月12日经调解，原、被告双方达成如下协议：一、被告韩燕岭于2019年2月21日前支付原告韩卫龙之前的医疗费共计2260元；二、如逾期不支付，被告韩燕岭承担违约金500元；三、就本案原、被告不再争议（其他项目原告保留诉权）。现该调解协议已履行完毕。2019年4月9日-2019年4月24日，原告在郑州大学第一附属医院住院治疗15天，诊断：右腕舟骨骨折术后，进行右腕关节骨折内固定物取出术。花费医疗费26557.11元。出院医嘱：1、院外继续口服药物治疗；2、建议休息3月，加强肢体功能锻炼；3、定期复查；4、不适随诊。2019年6月3日，经山东易焕之邦律师事务所委托，由山东金正法医司法鉴定所对原告伤残等级、误工期限、护理期限及护理人数、营养期限进行鉴定，2019年6月14日，该鉴定机构出具鉴定意见如下：1、被鉴定人韩卫龙右腕关节功能障碍构成十级伤残；2、伤后误工期限为180日；3、伤后护理期限为60日，其中第一次住院期间需2人护理，其余时间需1人护理。至原告起诉前被告韩燕岭除支付部分医疗费外另支付原告10000元。2019年8月22日原告诉至本院，本案在审理过程中被告韩燕岭申请对原告的伤情进行鉴定，本院委托河南国信司法鉴定中心进行鉴定，2020年1月7日，该鉴定中心出具《不予受理说明函》，以鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力为由决定不予受理此次鉴定；2020年4月20日被告韩燕岭以第一次鉴定超出鉴定机构技术能力为由再次申请鉴定，本院委托河南省第三人民医院司法鉴定中心进行鉴定，2020年5月8日，河南省第三人民医院司法鉴定中心出具《不予受理告知书》，认为案件疑难，其技术条件有限，致使鉴定工作无法进行，以鉴定要求超出本机构技术条件或鉴定能力为由决定不予受理；后本院委托河南同一司法鉴定中心进行鉴定，2020年5月21日，该鉴定机构出具《终止鉴定告知书》，以案情复杂，鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力为由决定终止此次鉴定。本院认为，原告在为被告韩燕岭提供劳务过程中受伤，被告韩燕岭应当根据过错程度承担相应的赔偿责任。根据原告的损害后果及伤残等级，原告因伤造成的损失为：医疗费28086.11元；误工费按照河南省上年度农、林、牧、渔业平均收入44314元计算，误工180天，误工费计：44314/365天180天=21853.48元；护理费按照上年度居民服务业和其他服业平均收入45677元计算，护理期限60天（第一次住院2人护理，其余时间1人护理），护理费计：45677/365×9×2+45677/365×51=8634.83元；住院伙食补助费每天50元，住院24天，计1200元；营养费每天20元，营养期30天，计600元；交通费酌定800元；伤残赔偿金按照河南省上一年度农村居民人均纯收入15163.75元计算为：15163.75×20×0.1=30327.5元、鉴定费2080元、精神损害抚慰金5000元，共计98581.92元。对原告主张的损失过高的部分，本院不予认定。原告作为完全民事行为能力人，应当对自身安全尽到合理的注意义务，其应当认识到在铲车斗中工作存在一定的危险性仍然进行危险操作，对自身安全存在疏忽，对损害的发生存在一定的过错，其自身应当承担一定的责任。本院酌定由被告韩燕岭承担70%的责任，即69007.34元，减去被告韩燕岭已付的10000元，被告韩燕岭应当赔偿原告59007.34元，原告自身负担30%的责任。原告主张医疗费为28641.11元，因2018年11月15日中国人民解放军医疗门诊收费票据的门诊费用556.6元在本院（2018）豫0781民初2163号案件中已进行审理，不应在本案中重复计算。原告主张其与被告新乡市鼎力矿山设备有限公司系提供劳务关系及二被告存在违法承包关系，没有证据佐证，本院不予采信，其要求被告新乡市鼎力矿山设备有限公司按照工伤保险的赔偿标准和待遇项目与被告韩燕岭承担连带赔偿责任，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，判决如下：一、被告韩燕岭于判决生效后五日内赔偿原告韩卫龙医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计59007.34元。二、驳回原告韩卫龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3768元，由原告韩卫龙承担2486元，由被告韩燕岭承担1282元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审 判 长  闫文静审 判 员  郭新芳人民陪审员  范新海二〇二〇年六月三十日书 记 员  付利杰