湖南省衡东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0424民初25号 原告：刘麦英，女，汉族，1952年4月13日生，住衡东县。 委托代理人：胡红平，男，汉族，1975年12月19日生，住衡东县。系原告刘麦英儿子。 被告：彭庆龙，男，汉族，1984年8月14日生，住衡东县。 被告：黄雄，男，汉族，1983年9月2日生，住衡东县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司，住所地衡阳市蒸湘区蒸湘北路27号。 负责人李霁，总经理。 委托代理人：谢丹，湖南业达律师事务所律师。 原告刘麦英与被告黄雄、彭庆龙、中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘麦英委托代理人胡红平、被告黄雄、被告彭庆龙，被告保险公司委托代理人谢丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘麦英向本院提出诉讼请求：1、判令被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告损失120,000元（精神损害抚慰金8,000元在交强险责任限额内优先赔付），在商业三责险限额内赔偿原告损失105,634.40元；被告黄雄与彭庆龙赔偿原告鉴定费640元。2、被告黄雄与彭庆龙承担本案诉讼费。 被告黄雄与被告彭庆龙共同答辩要点：1、对本起事故的发生经过及责任划分无异议；2、事故车辆在保险公司投保了交强险、三者险（100万元），并购买了不计免赔，交通事故发生在保险期限内；3、事故发生后彭庆龙为原告垫付了医疗费59,620元，该笔费用扣除我方应承担的责任后应予以返还。 被告保险公司答辩要点：1、对本起事故的发生经过及责任划分无异议；2、原告住院期间我公司已垫付1万元应当予以扣除；3、原告诉请的赔偿金额过高，且无事实依据，我公司仅赔偿交强险部分12万元及商业险57,895.88元；4、我公司保留对原告因涉案事故的伤级评定申请重新鉴定的权利。 根据各方当事人的诉辩主张和举证情况，本院确认如下法律事实： 一、各方当事人无争议的事实。 2018年8月11日12时10分许，被告黄雄持“A2”型正式驾驶证驾驶湘DB8096重型半挂牵引车自洣水镇往甘溪镇方向行驶，行驶至事故地点准备起步时，遇刘麦英驾驶无牌三轮电动车同向在后行驶，因黄雄驾车未注意后方来车，造成湘DB8096重型半挂牵引车左侧后轮与无牌三轮电动车车身右侧在公路中间偏右位置相撞，致两车受损，刘麦英受伤的交通事故。2018年8月13日，衡东县公安局交警大队做出《道路交通事故认定书》，认定黄雄负该事故的主要责任，刘麦英负次要责任。 事故发生后，刘麦英先后在衡东县附属医院、衡东县中医医院住院治疗，共住院138天。2019年11月5日，经衡东县公安局交警大队委托，衡阳市阳光司法鉴定所做出衡阳光司鉴所［2019］临鉴字第156号司法鉴定意见书，鉴定刘麦英右侧胫腓骨远端开放性粉碎性骨折评定为九级伤残；后期行内固定取出术等医疗费10000元，误工期180天，护理期90天，营养期90天。 湘DB8096重型半挂牵引车的登记车主系被告彭庆龙，该车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）与机动车商业保险（以下简称“商业三者险”），商业三者险保险金额为100万元，加不计免赔，涉案交通事故发生在保险期间。 事故发生后，被告彭庆龙为原告垫付医疗费59,620元，被告保险公司垫付10,000元。 二、各方当事人有争议的事实。 经核对，原告刘麦英的损失认定如下： 1、医疗费。原告在衡东县人民医院住院花费5,185.28元，在南华大学附属南华医院住院花费73,880.84元，在衡东县中医医院住院花费12,617.16元，三次住院共计91,683.28元。另门诊费1,809.37元，共计93,492.65元。 2、后期治疗费。根据鉴定意见，刘麦英后期行内固定取出术等医疗费10,000元，本院予以支持。 3、住院伙食补助费。住院伙食补助费一般参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定，原告主张按100元/天计算，本院予以支持，故住院伙食补助费为100元/天×138天=13,800元。 4、营养费。根据原告伤残情况及鉴定意见，酌情认定营养费30元/天较为适宜。故营养费计算为30元/天×90天=2,700元。 5、误工费。原告主张按其受伤前实际工资收入67元/天计算误工费。各被告认为原告已年满60周岁，其误工费不应得到支持。本院认为，误工费是因交通事故遭受人身损害接受诊治，无法正常参加工作或者从事日常的经营活动而造成的经济减少。本案中，原告虽然已经年满60周岁，但根据其提供的《湖南裕华科技集团股份有限公司劳动合同书》能够证实其受伤前能正常劳动并获得收益，其受伤误工势必会造成实际收入的减少，而被告又没有提供能够证明原告已经丧失劳动能力不会产生误工费的证据，故对原告主张的误工费予以支持。原告提供的《员工刘麦英2-6月份工资明细表》仅有衡东裕华化工有限公司加盖的公章，而无该公司负责人或制作材料人员的签名，因不符合法律规定的关于单位证明材料形式要件的规定，对该工资明细表不予采信。本院认为以农、林、牧、渔业标准计算原告误工费较为适宜，但依据该标准计算的误工费超出了原告所主张的误工费，视为原告对超出部分的自愿放弃，故本院认定原告误工费为12,060元。 6、护理费。原告主张参照农、林、牧、渔业44,693元/年的标准计算住院期间的护理费，被告保险公司认为应以100元/天计算。本院认为，被告保险公司主张的100元/天的标准没有法律依据，原告受伤构成九级伤残，住院期间确定需要陪护，故对原告护理费为122元/天×138天=16,836元予以支持。 7、伤残赔偿金。原告主张按城镇居民人均可支配收入36,698元/年的标准计算伤残赔偿金，虽然原告系农村户口，但根据其提供的证明可证实岳霄村因国家建设被征用大部分土地。且经查明，洣水镇（原城关镇）岳霄村属于城边村，该地居民生活水平与城镇居民生活水平无异，故本院认定按城镇居民人均可支配收入36,698元/年的标准计算。原告刘麦英生于1952年4月13日，至一审法庭辩论终结时已年满68周岁，故计算年限认定为12年。又根据鉴定意见书，原告构成九级伤残，故原告主张的伤残赔偿金计算为36,698元/年×12年×20%=88,075.20元。 8、交通费。原告主张交通费1,500元，根据原告的伤情及转院治疗的次数等实际情况，本院酌定交通费为1,300元。 9、精神损害抚慰金。原告构成九级伤残，考虑到被告黄雄负主要责任，原告刘麦英负次要责任，故对原告主张的精神抚慰金8,000元予以支持。 10、鉴定费。原告主张鉴定费800元，有相关鉴定费票据佐证，予以支持。 11、关于非医保用药核减问题。被告保险公司提出需核减15%非医保用药部分的费用，被告黄雄与彭庆龙不同意核减。本院认为，庭审中保险公司并未提供证据证明其就非医保用药拒赔的免责尽到了提醒、说明义务，且医疗机构的用药系根据受害人的伤情自主确定，受害人和投保人不能进行有效控制和审核，故保险公司要求核减的主张，本院不予支持。 12、关于被告保险公司申请重新鉴定的问题。庭审中，被告保险公司要求对原告的伤残等级及三期评定保留申请重新鉴定的权利，经查明，2019年11月5日衡阳市阳光司法鉴定所作出的衡阳光司鉴所［2019］临鉴字第156号司法鉴定意见书，系经衡东县公安局交警大队委托，程序合法，因被告保险公司提出的重新鉴定的申请没有说明合理理由，故不予支持。 综上，原告刘麦英的损失为：①医疗费93,492.65元；②后期治疗费10,000元；③住院伙食补助费13,800元；④营养费2,700元；⑤误工费12,060元；⑥护理费16,836元；⑦伤残赔偿金88,075.20元；⑧交通费1,300元；⑨精神损害抚慰金8,000元；⑩鉴定费800元，共计247,063.85元。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。原告刘麦英的健康权、身体权受到侵害，有权请求侵权人承担赔偿责任。刘麦英因本次交通事故造成的损失共计247,063.85元，应由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10,000元（已支付），伤残赔偿限额内赔偿110,000元，超出交强险赔偿限额部分126,263.85元由被告保险公司在商业三者险范围内承担80%的责任，即101,011.08元。综上，被告保险公司共应赔偿刘麦英211,011.08元（已扣除垫付的医疗费10,000元）。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”的规定，本案中，被告黄雄系由被告彭庆龙雇请驾驶湘DB8096重型半挂牵引车，事故发生时黄雄正从事彭庆龙指派的工作，而原告没有提供证据证明黄雄系因故意或者重大过失致人损害的，故应由雇主彭庆龙承担赔偿责任。刘麦英花费的鉴定费800元属于间接损失，应由侵权人彭庆龙负担80%的责任，即640元，又彭庆龙垫付了原告医疗费59,620元要求在本案中一并处理，故原告应返还彭庆龙58,980元。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司赔偿原告刘麦英各项经济损失共计人民币211,011.08元； 二、被告彭庆龙赔偿原告刘麦英鉴定费损失计人民币640元（被告彭庆龙已垫付医疗费59,620元）； 上述一、二项给付内容限在本判决书生效之日起一个月内兑现。 三、驳回原告刘麦英的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2,621元，由原告刘麦英负担521元，由被告彭庆龙负担2,100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审判员  肖彬 二〇二〇年六月一日 法官助理谢玲丽 书记员赵琼 附相关法条： 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。