江西省宜春市袁州区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0902民初1498号原告：彭春生，男，1962年5月18日出生，汉族，宜春市袁州区人，户籍住址：江西省宜春市袁州区，现住：江西省宜春市袁州区。被告：宁波信洁物业服务有限公司，住所地：浙江省宁波市北仑区新碶街道华山新村19#503室，统一社会信用代码：91330206750394942N。法定代表人：王雷，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张凯，浙江甬泰律师事务所律师。原告彭春生（以下简称原告）与被告宁波信洁物业服务有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭春生、被告的委托诉讼代理人张凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告请求判令：1、被告支付原告2019年12月份11天内加班工资3218.4元［3200÷21.75×（7×6×1.5÷8﹢4×14÷8×2］=3218.4元），2020年元月31天内的加班工资人民币10354元［3200÷21.75×（19×6÷8×1.5﹢8×14÷8×2﹢4×14÷8×3）］，以上共计13572元；2、被告非法单方解除劳动关系，应支付原告经济赔偿金人民币3200元；3、被告承担本案的诉讼费用。被告的答辩要点：一、针对原告的诉讼请求一，首先原告对加班工资的诉讼请求金额超过了其劳动仲裁请求中主张的金额，故部分未经过劳动仲裁前置程序。其次，鉴于保洁工作的特殊性，原告事实上不可能持续不停地在做清扫工作，每天保洁过程中有6次左右不固定的休息时间（每次约30分钟），再加上午饭期间休息两小时左右，晚饭期间休息两小时左右，原告一天内实际上班时间甚至不到8个小时，故不存在延时加班情况。再次，合同约定原告的月工资基数为1680元，被告已按照基数足额支付了原告法定节假日、双休日及零星延时加班的加班工资，不存在拖欠原告任何形式加班工资的事实。二、针对原告的诉讼请求二。首先，原告在劳动争议仲裁中未提出因被告“非法单方解除劳动关系，支付经济赔偿金3200元”的劳动仲裁请求，故被告认为该诉请未经过劳动仲裁前置程序处理，依法应予以驳回。其次，原告无证据证明被告对其“非法单方解除劳动关系”，且在劳动仲裁申请书中原告也认可自己对工作无所适从、不能胜任，主动提出干到2020年1月31日离职。再者，原告也处于合同试用期内，对试用不合格的员工，用人单位可以解除合同关系而无须支付任何经济补偿金或者赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对主要有争议的证据，本院认定如下：1、对于原告提交的第一份《用工劳务协议》，双方都未签名或者盖章，故该协议不具有法律效力；2、对原告提交的第二份《用工劳务协议》，只有原告的签名，被告未在协议上盖章，故该协议也不具有法律效力；3、对原告提交的第三份《用工劳务协议》，因原告提交的系复印件，被告不予认可。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条：“书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物却有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。”虽然原告称该份证据是被告交给劳动部门，然后原告向劳动部门调取，但未提供相关证据予以证实。因此，本院对该证据不予采信；4、原告提交的第四份《用工劳务协议》，该复印件来源于袁州区人事劳动争议仲裁委员会，该证据是被告在仲裁期间，向袁州区人事劳动争议仲裁委员会提交的，与被告此次庭审向本院提交的《用工劳务协议》原件一致。原告对自己提交的第四份《用工劳务协议》复印件以及被告提交的《用工劳务协议》原件上自己的签名无异议，虽然原告称被告更改了协议前面的内容，但未提供相关证据证实。根据证据证明力的大小，本院对原告提交的第四份《用工劳务协议》和被告提交的《用工劳务协议》原件予以认可，本院认定原告每月工资为1680元。就双方当事人争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：原告于2019年12月21日入职被告处，主要在宜春万达广场从事保洁工作。双方于2019年12月21日签订了一份《用工劳务协议》，协议约定：合同期限自2019年12月21日至2020年12月20日止，原告每月工资1680元，试用期90天。另外双方口头约定，原告每天工作时间为早上7点半至晚上21点半，每月休息三天，加班工资另算。2020年2月2日，原告与被告发生纠纷，原告为此拨打了110报警和12345热线进行了投诉，之后原告未在被告处上班，但一直保管着在被告处工作的工衣、工具、钥匙等物品。同年3月,原告将该劳动争议纠纷诉至袁州区人事劳动争议仲裁委员会（以下简称袁州区仲委会），并请求：1.裁决被告给予原告劳动合同书一份，并依法支付申请人经济赔偿金1600元（庭审中变更为9523.89元）；2.裁决被告支付原告加班工资5100元；3.裁决因合同失效，被告双倍支付原告工资1600元（庭审中变更数额为46455.2元）。2020年3月30日，袁州区仲委会依法做出袁州区劳人仲字〔2020〕第004号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人补发申请人加班工资1707.2元［（1680÷21.75×11天）+（1680÷21.75×4天×2）+（1680÷21.75÷8×5×7天×1.5）+1680+（1680÷21.75×3天×2）+（1680÷21.75÷8×5×22天×1.5）+（1680÷21.75×3天×3）-1257-3442］；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对袁州区仲委会仲裁裁决书不服，故诉至本院。另查明，被告已于2020年1月16日和同年的2月25日分别向原告支付了1257元工资和3442元工资。庭审中，原告当庭将工衣、钥匙等物品返还给被告，被告当庭微信转账退回了300元押金给原告。判决的理由与结果本院认为：一、关于原告第一项诉讼请求增加的金额以及第二项诉讼请求是否需要经过劳动仲裁前置程序处理的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”原告第一项诉讼请求增加的金额和第二项诉讼请求与诉争的劳动争议联系紧密，具有不可分性，应当予以合并审理，故本院对被告的辩解不予采信。二、关于原告主张被告应支付10354元加班工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”根据本院查明的法律事实，原告每天的上班时间是从早上7点30分至晚上9点30分，共计14小时，除去法定工作时间8小时，以及原告中途用餐和休息时间（本院酌定原告中途用餐和休息时间1小时），原告的每日加班时间为5（14-8-1）小时。原告每月的工资及加班工资具体计算如下：1、2019年12月份工资及加班工资共计1665.5元：（1680÷21.75×7天）+（1680÷21.75×4天×2）+（1680÷21.75÷8×5×7天×1.5）。2、2020年1月份工资及加班工资共计5165.5元：1680+（1680÷21.75×5天×2）+（1680÷21.75×5天×2）+（1680÷21.75÷8×5×14天×1.5）+（1680÷21.75×4天×3）。3、2020年2月份工资共计154.5元：（1680÷21.75×1天×2）（2020年春节放假从2020年1月24日起至2020年2月2日止，共10天）。上述金额总计6985.5元，扣除被告已向原告支付的4699元（1257元+3442元），被告还需向原告支付2286.5元，对原告超出该金额部分，本院不予支持。三、关于被告是否是单方解除劳动合同，是否要支付原告经济赔偿金3200元的问题。被告辩称原告系自身不适应岗位而自动离职，且被告对试用期不合格的员工可以解除合同关系而无须支付经济赔偿金，原告对此均予以否认。本院认为，原告未向被告提交离职申请，被告也未能提供充分的证据证明原告系自身不适应岗位离职或者原告试用期内不符合录用条件。原告离职后一直保管着工衣、工具、钥匙等物品，且原告就双方的离职纠纷当天也拨打了110及12345热线投诉。综合以上证据，本院认定被告系单方解除劳动合同，应当向原告支付经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。第四十七条规定：“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”综上，被告应当向原告支付一个月工资的经济赔偿金即1680元，对原告超出该金额部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条规定，判决如下：一、限被告宁波信洁物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告彭春生支付加班工资2286.5元。二、限被告宁波信洁物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告彭春生支付经济赔偿金1680元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告宁波信洁物业服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07；开户行：中国农业银行宜春经济开发区支行。如逾期不预交，按自动撤回上诉处理）。审判员 曹 昆二〇二〇年六月二十八日书记员 熊慧颖