山东省济宁市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）鲁08民特17号申请人：某公司。法定代表人：张某，经理。委托诉讼代理人：吴杰，山东开正律师事务所律师。被申请人：闫某，女，汉族。申请人某公司与被申请人闫某申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年5月8日立案后依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。某公司向本院提出申请：1、申请撤销济宁市劳动争议仲裁委员会作出的济劳人仲案字【2019】第1768号仲裁裁决书；2、判决本案诉讼费用由闫某承担。事实与理由：一、仲裁裁决书认定事实错误。本案事实是闫某2019年5月20日入职后签名的出勤及相关制度，充分证明我公司已经将公司的出勤及相关规章制度的内容向闫某告知，闫某也已经签字确认，知道相关规定的事实。根据我公司提交旷工辞退通知书及公告三份，充分证明闫某2019年11月29日至12月3日连续旷工五天，属于严重违纪的行为，我公司只是通知要求闫某限期办理工作交接，并没有实际解除劳动合同关系。同时根据公司出勤及相关制度的规定和法律规定，我公司可以依法与其解除劳动合同，并且不支付经济补偿金。根据2019年10月1日我公司与闫某签订的《劳动合同》、《保密协议》，约定了双方之间的权利义务关系，其中第49条约定乙方（劳动者）离职应当提前一个月告知甲方，并且做好工作交接，甲方扣除乙方一个月工资作为违约金，现闫某没有请假，无故不上班构成旷工，即使我公司依法解除劳动合同，也不支付经济补偿金，并且可以要求闫某及时做好工作交接，支付一个月工资作为违约金给我公司，所以仲裁裁决书认定事实错误，裁决没有事实依据。二、仲裁裁决书适用法律错误，依法裁定撤销该裁定书。由于济宁市劳动争议仲裁委员会在认定事实上的错误，导致裁决我公司支付闫某经济赔偿金11979.32元，在适用法律上严重错误，依法不应当支持。根据《劳动合同法》第48条、87条的规定，支付解除劳动合同赔偿金的前提条件是用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同。在本案劳动仲裁过程中，闫某自始至终没有举证证明我公司已经违法与其解除或者终止书面劳动合同关系，不存在劳动合同法中用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的事实，所以在闫某不能证明我公司已经与其违法解除劳动合同关系的情况下，裁决我公司支付闫某经济赔偿金11979.32元，属于认定事实错误，适用法律错误，依法不应当予以支持。综上，请求依法裁定撤销该裁决书。闫某书面答辩称：一、某公司认定闫某旷工毫无事实根据。2019年11月26日，某公司负责人郭亚光以电子邮件的方式向闫某发送了《关于闫某老师的劝退通知书》，通知书明确通知闫某因工作业绩不理想，团队带教散漫，不服从业务部门管理，因而不能胜任工作，将闫某劝退，并明确告知闫某于2019年11月27到人事部门办理劝退离职工作交接。该劝退通知书表达的内容非常明确，即双方劳动合同自2019年11月26日起解除，并要求闫某于2019年11月27日办理离职交接。而让人难以理解的是，在闫某已经收到通知且办理交接的情况下，某公司却又以闫某旷工为由，于2019年年12月3日向闫某发送《旷工辞退通知书》，某公司的主张毫无逻辑可言，毫无事实依据。二、某公司单方面解除劳动合同的行为违法，应当支付经济赔偿金。1、《关于闫某老师的劝退通知书》中载明的劝退理由，纯属子虚乌有，毫无事实依据，某公司在仲裁庭审时也没有提供任何证据予以证明。在闫某老师的劝退通知书中，某公司以不能胜任工作为由，将闫某劝退。且不说闫某并不存在不能胜任工作的情形，退一步讲，即使闫某不能胜任工作，某公司也应当对闫某进行培训或者调整岗位后再予以考核，闫某仍然不能胜任工作的，某公司方可解除劳动合同。另外，闫某在收到劝退通知书前已经怀孕，且已将怀孕的事实告知公司。在此情况下，即使闫某确实不能胜任工作，根据劳动合同法第42条第四款之规定，某公司也不能与闫某解除劳动合同，因此某公司单方与闫某解除劳动合同的行为违法，仲裁裁决书依据劳动合同法第48条之规定，裁决某公司支付经济赔偿金，适用法律正确，请求法庭依法驳回某公司的申请，诉讼费用由某公司负担。济宁市劳动人事争议仲裁委员会查明事实如下：闫某2019年5月20日入职某公司，同年10月1日，双方签订了为期3年的固定期限劳动合同，合同约定闫某从事咨询经理工作，闫某月薪确定为3500元。2019年11月4日，闫某（已怀孕）在济宁市第一人民医院进行了血检。2019年11月26日闫某接收到某公司的劝退通知。一、该通知载明自进入10月后，工作业绩不理想，团队代教散漫，不服从业务部门管理，不能达成本岗位工作要求，此行为违反了公司的劳动纪律与相关管理规定，结合你目前的个人情况，无法胜任本岗位工作。根据相关规定，给予违纪处理，公司决定离职劝退，请于2019年11月27日到人事部办理劝退离职工作交接。闫某收到该劝退通知书后不再到某公司出勤。2019年12月3日，某公司向闫某做出旷工辞退决定，理由为闫某11月29日至12月3日旷工，另查明某公司为闫某缴纳养老保险期间为2019年7月至11月，双方劳动关系解除前闫某平均月薪为5989.66元。庭审中闫某当庭撤回了其要求“确认2019年5月20日至11月28日与某公司存在劳动关系”和要求“某公司支付未签订劳动合同的双倍工资30088元”的仲裁请求。庭审后闫某亦请求撤回其要求“某公司支付2019年11月全部工资”的仲裁请求。济宁市劳动人事争议仲裁委员会认为：劳动关系存续期间，双方应按照劳动合同的约定及时全面的履行各自的权利义务。闫某2019年11月26日已经收到某公司发来的劝退通知，该劝退通知内容明确，表达意思清楚，闫某有足够的理由理解为某公司无意与其继续履行劳动合同。故闫某2019年11月27日开始未再出勤，应在情理之中。某公司反以闫某未出勤视为旷工为由，与闫某下达了旷工辞退决定，于法无据，于理无依。综上，本委认定某公司主张闫某旷工的答辩意见不能成立，双方解除劳动关系违法，其应向闫某支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。庭审中闫某当庭撤回了其要求“确认2019年5月20日至11月28日与某公司存在劳动关系”和要求“某公司支付未签订劳动合同的双倍工资30088元”的仲裁请求。庭审后闫某亦请求撤回其要求“某公司支付2019年11月全部工资”的仲裁请求，本委认为闫某撤回仲裁申请属于其自行处分自身权利的行为，且未对某公司或第三方造成损害，故本委对于闫某撤回相关仲裁请求的申请予以准许。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条之规定，本委裁决如下：一、某公司与本裁决生效之日起10日内向闫某支付违法解除劳动合同的经济赔偿金11979.32元（5989.66元×一个月×2倍）。二、准予闫某要求撤回关于要求“确认2019年5月20日至11月28日与某公司存在劳动关系”和要求“某公司支付未签订劳动合同的双倍工资30088元”及“某公司支付2019年11月全部工资”的仲裁请求的申请。三、驳回闫某的其他仲裁裁决双方当事人围绕诉讼请求与答辩意见进行举证，对无异议的证据本院予以确认并在卷作证。本院认为，本案争议焦点问题为：某公司申请撤销济劳人仲案字【2019】第1768号仲裁裁决是否符合法律规定。《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销；（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。即撤销仲裁裁决必须符合仲裁裁决存在适用法律、法规确有错误的或者裁决所根据的证据是伪造的或者对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据等法定情形，才属于撤销仲裁裁决的情形。本案中，某公司未能提交任何证据证明济宁市劳动人事争议仲裁委员会在对本案做出裁决时，具有上述法律规定的应予撤销情形，因而某公司的申请不符合法律规定，不应支持。综上所述，依照《中华人民共和国仲裁法》第六十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十六条之规定，裁定如下：驳回某公司的申请。案件受理费400元，由某公司负担。审判长  何艳真审判员  杨 艳审判员  宋汝庆二〇二〇年六月一日书记员  魏晓瞳