浙江省宁波市鄞州区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙0212行初47号 原告方元，女,1996年12月20日出生,汉族,户籍所在地浙江省岱山县。 委托代理人林超峰（特别授权代理），宁波市江北区正大法律服务所法律工作者。 委托代理人周福根（特别授权代理），宁波市江北区正大法律服务所法律工作者。 被告宁波市江北区市场监督管理局,住所地浙江省宁波市江北区胜利堰路268号。 法定代表人任剑峰，局长。 出庭应诉负责人茅宏杰，副局长。 委托代理人张艳（特别授权代理）。 委托代理人干郭晶（特别授权代理）。 第三人宁波叶星文化传媒有限公司，住所地浙江省宁波市江北区江北大道168号4-2部分（万达商业广场百货楼4F07）。 法定代表人方元，执行董事。 第三人王小龙，男，1988年9月9日出生，汉族，户籍所在地浙江省淳安县。 委托代理人姚立君（特别授权代理），浙江甬泰律师事务所律师。 原告方元不服被告宁波市江北区市场监督管理局于2019年1月9日对第三人宁波叶星文化传媒有限公司（以下简称叶星公司）作出的股东及法定代表人变更登记（以下简称被诉变更登记），向本院提起行政诉讼。本院于2020年2月24日受理，并向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法追加叶星公司和王小龙为第三人，并通知其参加诉讼。因第三人叶星公司下落不明，本院依法对其公告通知。本院依法组成合议庭，于2020年4月22日公开开庭审理了本案。原告及其委托代理人林超峰、周福根、被告的负责人茅宏杰及委托代理人张艳、干郭晶、第三人王小龙的委托代理人姚立君到庭参加诉讼，第三人叶星公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。 根据第三人叶星公司的申请，被告于2019年1月9日将第三人叶星公司的股东及法定代表人由第三人王小龙变更登记为原告。 原告诉称，2019年1月9日，案外人叶某未经原告授权，私下携原告身份证到被告处办理企业股东及法定代表人变更登记。被告在原告未亲自到场，且没有原告授权手续的情况下，对伪造的所谓代理人朱倩倩，未履行审查职责，错误地将第三人叶星公司的股东及法定代表人由第三人王小龙变更至原告名下。被告的错误变更登记行为给原告造成了严重的影响，原告曾多次要求被告撤销被诉变更登记，但被告却迟迟未给原告答复。为维护自身正当权益，原告只得诉至法院，请求法院撤销被诉变更登记。 原告向本院提供并于庭审中出示了以下证据：1.《公司登记（备案）申请书》及相关申请材料，用以证明所有原告签名均不真实的事实。2.《宁波叶星文化传媒有限公司章程》，用以证明并不存在原告出资的事实。3.《有限责任公司变更登记审核表》及营业执照，用以证明被诉变更登记错误的事实；4.案外人叶某出具的《证明》，用以证明原告对一切均不知情的事实。原告于庭审中补充提交了以下证据：5.微信聊天记录截图，用以证明原告对其被变更登记为第三人叶星公司法定代表人一事不知情的事实。 被告辩称：一、被告作出被诉变更登记主体适格，程序合法。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《公司登记管理条例》）第二条、第四条和第八条的规定，被告负责行政区域内有限责任公司的设立、变更和终止登记，故被告作出被诉变更登记主体适格。《公司登记管理条例》第二十六条第一款规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。第二十七条第一款、第二款规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。第三十条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。第三十四条第一款规定，有限责任公司变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。第三十九条规定，变更登记事项涉及《企业法人营业执照》载明事项的，公司登记机关应当换发营业执照。2019年1月9日，第三人叶星公司委托代理人朱倩倩向被告提交将该公司股东及法定代表人由第三人王小龙变更为原告的变更登记申请。提交的材料主要包括：1.《公司登记（备案）申请书》（含附表：法定代表人信息、董事、监事、经理信息和股东出资情况）；2.《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》；3.《宁波叶星文化传媒有限公司股东决定》2份；4.《宁波叶星文化传媒有限公司关于聘任经理的决定》；5.《宁波叶星文化传媒有限公司股权转让协议》；6.《企业股权转让、变更纳税证明》；7.原告身份证复印件；8.《宁波叶星文化传媒有限公司章程》；9.第三人叶星公司原营业执照正副本。上述文件中凡涉及原告的，均有其签名。2019年1月9日，被告对第三人叶星公司提交的变更登记申请材料依法进行了审慎审查，认为申请材料齐全并符合法定形式。同日，被告根据《公司登记管理条例》第五十一条第一款第一项及第五十三条第一款第一项的规定，对第三人叶星公司的变更登记申请予以受理并作出（甬工商）内资登记字[2019]第314号《准予变更登记通知书》，随后换发了新营业执照。2019年11月16日，委托代理人朱倩倩领取了营业执照。因此，被告作出的被诉变更登记程序合法。二、被告已尽到审慎审查义务，申请人应当对申请材料的真实性负责，被告对此不存在过错。首先，《企业登记程序规定》第九条规定，“登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。”根据《公司登记管理条例》第二十七条和《市场监管总局关于印发〈企业登记申请文书规范〉〈企业登记提交材料规范〉的通知》中有关公司变更登记提交材料规范的要求，第三人叶星公司提交的申请材料齐全，符合法定形式，故被告已对第三人叶星公司的变更登记申请所提供的材料是否齐全、形式是否合规进行了审查，已经尽到了审慎审查义务。其次，《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》第三条第三款明确规定，工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。根据《中华人民共和国行政许可法》第三十一条、《公司登记管理条例》第二条第二款和《企业登记程序规定》第八条的规定，申请办理公司登记，申请人应当如实提交有关材料和反映真实情况，并对申请材料实质内容的真实性负责。登记机关的责任是对申请人提交的有关申请材料是否齐全，以及申请材料所记载的事项是否符合有关登记管理法律法规的规定进行审查，因申请材料不真实所引起的后果，登记机关不承担相应责任。原告提出其未亲自到场、没有其授权手续、申请书上所有签名均不真实，被告认为，公司变更登记没有法定程序规定要求法定代表人和股东变更必须本人到场和面签，登记机关工作人员作为普通的理性人，不可能知晓申请人提交的材料中新拟任的股东和法定代表人签字非其本人所签，被告已经尽到了审慎审查的义务，在核准变更登记行为中并无过错，因第三人叶星公司提交的申请材料不真实引发的责任应由第三人叶星公司承担，被告作为登记机关不承担相应责任。综上，被诉变更登记主体适格，适用法律、法规正确，符合法定程序。请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告在法定举证期限内向本院提交并于庭审中出示了下列证据：1.公司变更登记材料目录，用以证明登记材料已经归档的事实。2.《公司登记（备案）申请书》及附件；3.《宁波叶星文化传媒有限公司股东决定》；4.《宁波叶星文化传媒有限公司关于聘任经理的决定》；5.《宁波叶星文化传媒有限公司股权转让协议》；6.《企业股份转让、变更纳税证明》；7.原告身份证复印件；8.《宁波叶星文化传媒有限公司章程》；9.第三人叶星公司原营业执照正副本。上述证据2-9用以证明原告曾以股东和拟任法定代表人身份委托代理人向被告申请办理第三人叶星公司有关变更登记事项，且申请材料齐全，符合法定形式的事实。10.《承诺书》；11.（甬工商）内资登记字[2019]第314号《准予变更登记通知书》；12.《有限责任公司变更登记审核表》；13.第三人叶星公司新营业执照副本。上述证据10-13用以证明被诉变更登记程序合法。 第三人叶星公司未作答辩，也未提交证据。 第三人王小龙未作书面答辩，其在庭审中述称，原告关于其前男友叶某盗用原告身份证办理公司变更登记的主张不是事实。原告参与了第三人叶星公司的经营。原告起诉撤销被诉变更登记系其与的叶某合谋转移公司不良资产的行为。请求法院驳回原告的诉讼请求。 第三人王小龙当庭提交了下列证据：1.企业信用信息公示报告，用以证明第三人叶星公司的股东及法定代表人变更至原告名下是经原告同意的事实。2.原告与第三人王小龙的微信聊天记录截图，用以证明原告参与了第三人叶星公司的经营管理，且原告于2019年3月已经知晓被诉变更登记的事实。 本案审理过程中，根据原告的申请，本院依法委托宁波天童司法鉴定中心对第三人叶星公司工商登记档案《指定代表或者共同委托代理人》中“法定代表人（拟任法定代表人、负责人、经营者）签字”处“方元”的签名进行了笔迹鉴定。宁波天童司法鉴定中心于2020年5月27日作出甬天童中心[2020]文鉴字第58号《司法鉴定意见书》。根据该鉴定意见，上述工商登记档案中《指定代表或者共同委托代理人》“法定代表人（拟任法定代表人、负责人、经营者）签字”处“方元”的签名非原告本人书写。 经庭审质证，对鉴定意见，原、被告及第三人王小龙均无异议，本院经审查予以采信。对被告提交的证据，第三人王小龙无异议，原告对其真实性无异议，但认为证据中所有“方元”的签名均不是原告本人所签。本院认为，根据上述鉴定意见，工商登记档案中“方元”的签名不是原告本人所签，故对原告的主张本院予以采信，对被告提交的证据的形式真实性本院予以确认。原告提交的证据1、2、3与被告提交的部分证据相同，本院不再重复阐述认证意见。对原告提交的证据4，被告及第三人王小龙均有异议，认为该证据系证人证言，但证人叶某没有出庭作证，且书面证言中所述内容与常理不符。本院认为，原告提交的上述证据性质上属于证人证言，但原告无正当理由未申请证人出庭作证，且被告及第三人王小龙均对该证人证言提出异议，同时鉴于原告与叶某之间的特殊关系，对原告提交的证据4本院不予采信。对原告提交的证据5，被告对其真实性、合法性、关联性均有异议。本院认为，原告主张该证据系其与叶某的聊天记录，但叶某并未到庭，无法进行核实，且被告对其真实性提出异议，故本院无法确认该聊天记录是否确系原告与叶某的聊天记录，对原告提交的证据5本院不予采信。对第三人王小龙提交的证据1，被告无异议，原告对其关联性有异议。本院认为，该证据系宁波大咖影视传媒有限公司的企业信用信息公示报告，该公司虽然是第三人叶星公司的子公司，但该证据与被诉变更登记缺乏直接关联，对第三人王小龙提交的证据1本院不予采信。对第三人王小龙提交的证据2，被告无异议，原告对其真实性亦无异议。本院认为，原告与第三人王小龙的微信聊天记录可以证明原告至迟于2019年3月已经知晓其被变更登记为第三人叶星公司法定代表人的事实。对第三人提交的证据2本院予以采信。 经审理查明，2019年1月9日，第三人叶星公司向被告提交变更登记申请，请求将该公司股东及法定代表人由第三人王小龙变更为原告。被告经审查，于同日受理后作出被诉变更登记，并换发营业执照。经鉴定，第三人叶星公司向被告提交的变更登记申请材料中《指定代表或者共同委托代理人》中“法定代表人（拟任法定代表人、负责人、经营者）签字”处“方元”的签名不是原告本人书写。另查明，被告作出被诉变更登记时，原告与第三人叶星公司原法定代表人及高级管理人员叶某系情侣关系。 本院认为，根据《公司登记管理条例》第四条、第八条、第二十六条第一款的规定，被告作为第三人叶星公司的原登记机关，具有受理并核准其辖区内有限责任公司变更登记申请的法定职权。 《企业登记程序规定》第九条第一款规定，登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》第三条第三款规定，工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。本院认为，第三人叶星公司向被告提交的变更登记申请材料符合《公司登记管理条例》第二十七条第一款、第二款、第三十条、第三十四条第一款的规定，同时相关材料中均有“方元”签名，材料齐全且符合法定形式。被告在收到第三人叶星公司提交的变更登记申请后，经审查认为第三人叶星公司提交的申请材料齐全，符合法定形式，遂作出被诉变更登记。因此，根据《企业登记程序规定》和《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》的上述规定，被告已经依法履行了审慎审查职责。 本案的争议焦点是，原告对于被诉变更登记是否知情及同意。原告在庭审中述称，其对自己被变更登记为第三人叶星公司股东及法定代表人一事始终不知情，直至2019年9月，因第三人叶星公司的债务纠纷，原告被人民法院司法拘留，原告才得知其已被登记为第三人叶星公司的股东及法定代表人，并于此后多次请求被告撤销被诉变更登记。对此，本院认为，首先，对第三人王小龙提交的微信聊天记录的真实性，原告在庭审中已经予以认可，该聊天记录表明，原告至迟于2019年3月已经知道其被登记为第三人叶星公司法定代表人一事，原告关于其对被诉变更登记始终不知情的陈述与该事实存在矛盾，且原告对此无法作出合理解释，故对原告的上述陈述本院不予采信。而在2019年3月至2019年9月期间，原告并未对被诉变更登记提出过异议，据此可以推定，即便原告此前并不知情，但原告在2019年3月后对其担任第三人叶星公司股东和法定代表人是知情并同意的。其次，根据查明的事实，被诉变更登记作出时，原告与第三人叶星公司原法定代表人及高级管理人员叶某系情侣关系，且据原告当庭陈述，其与叶某于2017年即已确立情侣关系，结合第三人王小龙提交的微信聊天记录内容，可以证明原告与叶某关系亲密，原告关于叶某盗用其身份证将原告登记为第三人叶星公司股东及法定代表人，且原告始终对此并不知情的主张，于常理不符。最后，原告作为成年人，对个人身份证等重要证件理应具有合理的注意和保管义务，即便确系叶某盗用原告身份证向被告申请办理了公司变更登记，对此原告本人亦存在过错。根据上述分析，虽然鉴定意见表明第三人叶星公司提交的变更登记申请材料中“方元”的签名并非原告本人书写，但综合本案其他证据和当事人的陈述，结合日常生活经验，本院认为，鉴定意见不能否定原告对被诉变更登记系知情并同意的事实。 被告于2019年1月9日收到第三人提交的变更登记申请后，经审查，认为申请材料齐全并符合法定形式，遂于当日受理并作出被诉变更登记，符合《公司登记管理条例》第五十一条第一款第一项、第五十三条第一款第一项的规定，符合法定程序。 综上，被告收到第三人叶星公司提交的变更登记申请后，已经依法履行了审慎审查职责，被诉变更登记适用法律、法规正确，程序合法。原告对被诉变更登记知情并同意。原告请求撤销被诉变更登记的诉请缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告方元的诉讼请求。 本案案件受理费50元及司法鉴定费用2400元，由原告方元负担。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。并在上诉期内凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件的案件受理费50元；如通过银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为3766××××8992，开户银行为宁波市中国银行营业部；如通过邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室，汇款时一律注明原审案号。上诉案件的案件受理费未在上诉期限内预交的，应当在上诉期限届满后七日内预交，逾期不交，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  贺 磊 人民陪审员  励翠英 人民陪审员  陈永红 二〇二〇年六月二十二日 代书 记员  施 雨