安徽省蚌埠市淮上区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0311民初784号 原告（反诉被告）：郑良建，男，1967年11月6日出生，汉族，住安徽省蚌埠市淮上区。 委托诉讼代理人：宋在宏，蚌埠市淮上区淮滨法律服务法律工作者。 被告（反诉原告）：蚌埠馨安商贸有限公司，住所地安徽省蚌埠市，统一社会信用代码913403003551215814（1-1）。 法定代表人：杨建楠，该公司总经理。 被告（反诉原告）：孔军，男，1980年9月11日出生，汉族，住安徽省蚌埠市。 二被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人：严春华，安徽治邦律师事务所律师。 原告郑良建与被告蚌埠馨安商贸有限公司（以下简称馨安公司）、孔军合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，并于2019年12月13日，以案件涉嫌犯罪作出（2019）皖0311民初3281号之一民事裁定驳回原告郑良建的起诉及反诉原告馨安公司、孔军的反诉。办案移交并不是公安局淮上分局审查处理。郑良建对裁定不服，提起上诉。上诉期间，公安机关经审查认为无犯罪事实，不予立案。蚌埠市中级人民法院做出（2020）皖03民终715号民事裁定：撤销（2019）皖0311民初3281号之一民事裁定，指令蚌埠市淮上区人民法院审理。本院依法对案件于2020年4月20日立案并组成合议庭进行了公开开庭审理，原告（反诉被告）郑良建的委托诉讼代理人宋在宏，被告（反诉原告）馨安公司、孔军的委托诉讼代理人严春华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑良建向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告给付原告退伙补偿款470万元；2、违约金按每月10万元计算至还清时止（其中利息至2018年9月违约金暂为20万元）3、本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：原、被告共同合伙出资承建蚌埠医学院第二附属医院新区（含全科医生临床培训基地）中暖通安装工程，2016年1月11日以馨安公司名义与安徽必合必力建筑安装工程有限公司签字暖通安装分包合同。2019年7月20日原、被告达成协议，原告退出合作经营的项目，被告给付甲方退出项目退伙补偿费用610万元，被告方已支付140万元，余款470万元，被告分别在2019年7月30日前付260万元、2019年8月30日前付210万元。如有违约，违约方向对方自愿承担每月10万元违约金。 馨安公司、孔军辩称：610万元的《退伙协议书》不是双方真实意思表示，该《协议书》没有馨安公司法定代表人杨建楠的认可和追认，对馨安公司不发生法律效力。610万元处分的馨安公司的财产，未征得股东杨建楠的同意，其无权处分。该《协议书》比2017年11月7日200万元退伙《协议书》多出了410万元无任何事实依据与法律依据，郑良建确客观上存在杜撰支付好处费400万作为油头骗取钱财，其行为涉嫌违法。又由于该《协议书》内容存在保底条款涉嫌违反禁止性规定，应当认定无效。郑良建利用自己多年从事建设工程的优势，并在孔军缺乏经验的情况下，骗取孔军签字盖章610万元《协议书》，该《协议书》明显违反公平、等价有偿的原则。使当事人双方的权利和义务极不对等，经济利益上不平衡，因而违反了公平合理原则，更应依法予以撤销。 此外，补充意见为：一、双方签订的2017年11月7日200万元退伙协议书，因孔军已实际履行140万元，且郑良建未在1年内撤销该协议书，因此，该协议书自始至终有效。孔军尚欠60万元才是客观事实。郑良建提供2019年1月16日委托书备注中载明的内容（该款系偿付郑良建逾期付款损失）能证实，郑良建认可双方已解除合伙关系才存在逾期付款损失。 二、查看郑良建举证提供的2018年5月13日协议书、2018年7月25日情况说明，2018年8月25日违约金及2019年7月20日协议书，从其载明的内容能证明：均是针对孔军未按2017年11月7日200万元协议书完全履行付款义务而产生的违约金。即：2019年7月20日协议书610万元是由60万元违约金（2017年11月7日至2018年5月产生的每月10万元共6个月的违约金60万元）＋已付款140万元违约金（2018年7月25日情况说明确定已付款140万元作为违约金）＋260万元违约金（2018年8月25日违约金内容确定260万元违约金）+30万元违约金（2018年8月25日违约金内容载明再违约承担30万违约金，即2018年6月至8月，按每月10万共3个月的违约金30万元）+120万元违约金（自2018年9月至2019年7月，按每月10万共12个月的违约金120万元）组成。从610万元演绎过程能说明郑良建计算违约金的前提是客观上已确认2017年11月7日解除合伙关系，否则，何来孔军违约呢？因此，按该200万元解除合伙协议约定的违约条款来看，孔军违约仅仅需要支付10万元违约金，即，孔军在与郑良建解除合伙之后，因违约未及时支付尚欠60万元，应再支付70万元给郑良建而非郑良建计算的410万元。郑良建主张的410万元不是实际发生的债权，双方在解除合伙关系后未再发生任何债权债务，至今，双方也未实际履行，其签订的后果显失公平，符合民法总则及合同法规定的应撤销事项，因此，应当予以撤销协议书（包括2018年5月13日协议书、2018年7月25日情况说明，2018年8月25日违约金及2019年7月20日协议书）。即使上述协议书未被人民法院撤销，郑良建计算的违约金也明显过高，已属于过分高于造成的实际损失30%（详见合同法114条及合同法解释二第29条规定），何况，郑良建未按时收到退伙费60万元所存在的损失仅仅只有银行利息。因此，人民法院应当依法予以调低至银行同期贷款利息。同时，郑良建也未提供任何证据证实其实际损失的具体金额，因此应承担举证不能的法律后果。综上：孔军尚欠60万元退伙费未付，郑良建提供系列违约金协议组成610万元后又声称双方未解除合伙关系，系前后矛盾，人民法院应当查清610万元的组成部分及在双方2017年11月7日解除合伙之后是否新产生债权的客观事实后，驳回郑良建多主张的款项。 馨安公司、孔军反诉请求：一、请求撤销反诉人与被反诉人于2019年7月20日签订的《协议书》、2018年5月13日协议书、2018年7月25日情况说明、2018年8月25日《违约金》；二、本案一切诉讼费用由被反诉人承担。 反诉理由：一、被反诉人与反诉人孔军未征得反诉人馨安公司的同意无权私自处分反诉人馨安公司位于蚌埠医学院第二附属医院新区（含全科医生临床培训基地）中暖通安装工程款。第一、蚌埠医学院第二附属医院新区（含全科医生临床培训基地）中暖通安装工程是反诉人安徽必合必力建筑安装工程有限公司（以下简称必合必力公司）发包给反诉人馨安公司承包施工，其案涉工程款属于反诉人馨安公司所有，其他任何人无权私自处分该财产。被反诉人仅仅是案涉工程的委托代理人，与反诉人馨安公司不存在合作关系。直到2017年11月，反诉人馨安公司法定代表人杨建楠才知道孔军私底下与被反诉人存在合作关系。杨建楠知晓后便强烈反对且拒绝与被反诉人合作，要求被反诉人退出合伙，愿意以200万元作为退伙费用一次性了结此事。同年11月7日，杨建楠让反诉人孔军与代理律师梁民一起与被反诉人签订了退合协议并约定：“无论最终盈亏，保证给付被反诉人200万元合作费，分四个月四次付清，每月25日前付50万元，从2017年12月开始计算。本协议签订后，被反诉人退出合作，与分包工程不存在权利和义务关系，不得借与合作为由，干扰或影响分包工程的进行。违约方向对方自愿承诺过的10万元违约金。”本协议签订后，反诉人已分三次向被反诉人支付合计140万元，尚欠60万元未付。自此以后，反诉人馨安公司再无口头或者书面授权孔军与被反诉人签订任何协议，因此，被反诉人在诉状中提供的2019年7月20日《协议书》内容及印章均未征得反诉人馨安公司同意盖章，反诉人孔军既不是公司股东更无馨安公司的授权委托变更2017年11月7日《协议书》退伙200万元的内容，孔军私自加盖公章并于2019年7月20日签订610万元《协议书》的退伙协议系无权代理，其内容对反诉人馨安公司不产生任何法律效力。第二、反诉人孔军私自加盖的2019年7月20日610万元的《协议书》也不构成表见代理。第三、2017年11月7日签订的200万元《协议书》在一年除斥期中，被反诉人未在一年之内行使撤销权，该协议自始至终有效。被反诉人在退伙后近两年时间，与反诉人未产生新的债权债务，却虚构事实、隐瞒真相欺骗孔军并让孔军在2019年7月20日打印好的610万元《协议书》上签字盖章，其行为无任何事实根据和法律依据，违背了法律逻辑，被反诉人涉嫌侵占馨安公司财产的违法犯罪行为。 二、反诉人孔军与被反诉人于2019年7月20日签订的《协议书》涉嫌违法且显失公平应当撤销。第一、反诉人与被反诉人结算退伙价款为200万元而不是610万元。尚欠60万元未付，而不是470万元。第二、2019年7月20日《协议书》610万元显失公平且违法。自2018年4月-2019年6月期间，由于反诉人馨安公司尚欠被反诉人退伙款60万元未能及时支付，被反诉人便多次前往工地干扰施工并找人跟踪反诉人孔军，严重影响反诉人孔军的正常生活。被反诉人郑良建多次要求反诉人孔军承担吴领导的好处费400万及未按时支付退伙款的违约金10万元。同时，被反诉人欺骗反诉人孔军说：“让出具委托书，由被反诉人郑良建去向必合必公司索要工程款，之后，反诉人馨安公司与必合必力公司结算时，400万就能作为增量工程计算回来，这样，也避免反诉人无法收到工程款的风险”。然而，通过反诉人孔军两次私自出具馨安公司委托书，均没有法定代表人杨建楠签字，且必合必力公司吴延明已知道被反诉人退伙不能仅仅凭委托书领取馨安公司工程款500万元至被反诉人个人账户，因此，被反诉人均未能索要到任何款项。于2019年7月20日，被反诉人郑良建电话通知反诉人孔军让私自带着公章去其办公室商量索要工程款事宜，于是，反诉人孔军私自带着馨安公司印章到了被反诉人的办公室后，其拿出一份打印好的《协议书》让孔军盖章签字，目的是要去逼迫必合必力公司索要工程款，孔军也苦于必合必力公司未及时付款，便在未知晓协议书内容的情况下签字并私自加盖了馨安公司印章。如今，被反诉人起诉，孔军才发现所盖章签订的《协议书》载明退伙补偿款610万元，并不是向必合必力公司索要款项的材料。届时，孔军才知晓，被反诉人为了谋取不正当利益，打着给吴延明好处费400万元的幌子，在2017年11月7日双方最终结算后再次索要非法款项400万元的事实。被反诉人投资200万保证金（甲方要退回），利润三成，按照之前计算的规则，其总利润仅500万元左右，就是把利润全给他，何来反诉人自陶腰包额外补偿110万元。况且，依据合伙协议法的规定，应当共担风险，利益共享。被反诉人提供的退伙协议，无论盈亏，均获得610万元严重违反了法律法规的规定。该610万协议毕竟处分的是馨安公司的财产，但，馨安公司印章是孔军私自加盖，且，多出的410万元无账可查。因此，被反诉人利用支付吴延明好处费400万元的幌子擅自增加退伙费410万元显失公平，应当予以撤销。第三、依据《合伙协议法》第33条的规定，合伙人应当共担风险，共享利益，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。案涉工程至今还没有竣工验收，按照孔军与被反诉人签订的合伙协议第四条约定：双方分配利润也应当待案涉工程竣工验收后扣除所有成本后才能分配。目前为止，案涉工程是否有利润，因为没有与必合必力公司结算，至今无从知晓利润的具体金额。郑良建从2016年2月入伙-2017年11月退伙时，提前将所有在竣工验收后的预期利润分配，且无论盈亏，均获得610万元的约定严重违反了最高院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条规定，保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。 综上：610万元的退伙《协议书》不是双方真实意思表示，该协议没有馨安公司法定代表人杨建楠的认可和追认，对馨安公司不发生法律效力。该协议多出的410万元无任何事实依据与法律依据，却存在杜撰支付好处费400万作为油头骗取钱财，其行为涉嫌违法。被反诉人利用自己多年从事建设工程的优势，并在孔军缺乏经验的情况下，与反诉人孔军签订了610万元《协议书》，该协议书明显违反公平、等价有偿原则的原则。使当事人双方的权利和义务极不对等，经济利益上不平衡，因而违反了公平合理原则。应依法予以撤销。 被反诉人违约违法行为，造成对合伙业务经营将埋下极大隐患，导致合伙目标不能如约实现。此外，反诉人孔军依据合伙协议书所取得合伙人地位不能依法得到体现，严重违反了合伙企业法的规定，直接损害反诉人所应享有的权益。 反诉被告郑良建答辩称：一、反诉人与答辩人所签订的《协议书》均合法、有效，应当依法予以履行。2019年7月20日双方签订的系双方真实意思表示合法、有效双方应当充分予以履行，馨安公司实际经营者系孔军。该公司工商登记中的法定代表人虽然为杨建楠，但该公司的实际经营、管理均是由孔军负责。杨建楠与孔军系夫妻关系，自从双方商谈承建蚌医二附院的暖通工程及后续的《协议书》签署都是答辩人与孔军进行，达成一致后并加盖蚌埠馨安公司的公章，从双方合作开始到后续相关协商可以看出孔军在实际经营并管理公司。反诉人所称孔军系无权代理没有事实依据，孔军对公司的经营管理始终具有持续性，并无所谓的授权，该公司的公章始终由孔军保管并使用，该事实通过孔军使用该公章的事实均可以得出结论。如果系反诉人所称对孔军是授权行为，为何在双方解除合作关系的同时将孔军保管的蚌埠馨安商贸有限的公章予以收回而是由孔军继续负责该工程，这明显不符合解除授权的意思表示，答辩人完全有理由相信孔军仍然是公司经营者或者有公司的授权。退一步说即使孔军系代理行为，答辩人认为孔军具有代理权限，上述内容已陈述该工程均是由答辩人与孔军进行协商，虽然中途双方协商解除合作关系，该行为并不能证明馨安公司解除对孔军的授权，不管孔军是授权代理行为，还是公司的实际经营者，通过孔军持续保管公章的行为可以看出孔军以公司名义所签订的合同均是合法、有效的协议，双方应当予以充分履行。二、本案所涉及的《协议书》并无法律规定可撤销的行为应认定有效。可撤销合同的情形均由《民法总则》、《合同法》予以明确规定，本案所涉《协议书》并无可撤销情形。反诉人援引显失公平的规则行使撤销权没有事实和法律依据，《民法总则》第一百五一条及《合同法》第五十四条均对显失公平做出了规定，显失公平系一方利用对方处于危困状态，缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平，受损害方有权请求撤销。就本案而言，双方均为平等的法律主体，其《协议书》系经过双方充分协商并达成一致的一个事实，双方在签订时没有法律规定的显失公平等可撤销的情形，该《协议书》属于有效协议。其整个涉案工程均是由孔军现场管理和进行施工。三、2017年11月7日第一次签订退伙协议后，原、被告分别在2018年5月13日签订“协议书”被告退还原告400万元退伙补偿款，扣除已付140万元外，再支付260万元，如有违约自愿承担每次10万元违约金；2018年7月23日出具情况说明，认可退出约定项目费用400万元（尚欠260万元）分期给付，愿意承担违约金。2018年8月25日出具“违约金”明确支付原告退伙不才补偿260万及此前违约金60万元。该组证出具后原、被告在2019年7月20日达成新退出协议书，此组协议作废，以2019年7月20日达成的新协议为准。原、被告又达成二次协议并确定给付退伙数额。综上所述，双方签订的《协议书》合法、有效，双方应秉着诚实信用的原则充分予以履行，同时，《协议书》并没有反诉人所诉称的可撤销情形，应依法认定有效并予以履行。 经审理查明：2016年1月11日，郑良建作为馨安公司代理人与安徽必合必力建筑安装工程有限公司签订了蚌埠医学院第二附属医院新区（含全科医生临床培训基地〕暖通安装分包合同及安全责任承包协议。此前的2015年12月30日，郑良建向安徽必合必力建筑安装工程有限公司缴纳了200万元的暖通保证金，安徽必合必力建筑安装工程有限公司法定代表人吴延明出具了收条。 2016年2月17日，郑良建与孔军签订了合伙协议，约定：甲（郑良建）乙（孔军）双方本着互利共赢，团结合作的精神，经友好协商，就共同合伙经营蚌埠医学院第二附属医院新区（含全科医生临床培训基地〕暖通工程事宜达成如下合作协议：第一条合伙项目名称：蚌埠医学院第二附属医院新区（含全科医生临床培训基地〕暖通工程。合伙工程地点为：蛙埠市淮上区龙华路与昌平路交叉口西北地块；第二条合伙期限：自本合同签订之日起至工程竣工验收保质期满止。第三条合伙期间双方出资额：1、甲方：郑良建出资200万元为履约保证金。2、乙方：孔军出资该工程全部所需的设备成本、日常开支、工资、奖金等。启动资金约600万元。第四条盈利分配及分配期限：净利润份额分配为：甲方郑良建占三成，乙方孔军占七成。除去工程成本、日常开支、工资、奖金等一切支出后的收入为净利润。分配期限为：该工程竣工验收后，发包方付至总工程款95%双方就上述工程清算后再进行分配，余下5%质保期满后总包方返还后进行分配。第五条工程款支付方式：发包方将工程款〔进度款〕10日内支付给甲方个人账户，除去必要开支（协议书中规定项）甲方2日内应全额支付给乙方指定个人账户，便于乙方工程进度的正常运行，如因甲方原因没有及时支付给乙方，导致工程进度滞后所带来的后果一切由甲方个人承担全部。 之后，馨安公司依约开始履行暖通安装合同。 2017年11月7日，甲方：馨安公司（代表人孔军）与乙方：郑良建签订退伙协议书（以下称2017.11.7退伙协议），约定：1、甲方分包的蚌埠医学院第二附属医院新院暖通工程无论其最终盈亏，保证给付乙方200万元合作费，分四次付清，每月25日前付50万元，从2017年12月开始计算。2、乙方给付发包方安徽必合必力建筑安装工程有限公司的200万元分包工程保证金，由发包方直接退回乙方，该款与甲方无关。3、本协议签订后，乙方退出与甲方的合作，与分包工程不存在权利义务关系，不得借与甲方合作为由，干扰或影响分包工程的进行。4、本协议一式三份，双方及发包方各执一份，自签字之日起生效。5、上述内容双方不得违约，如有违约，违约方向对方自愿承担10万元违约金。该协议由郑良建与孔军代表馨安公司签字及第三方吴延明签字。 2017.11.7退伙协议签订后，馨安公司向郑良建支付了140万元。余款未能按期支付。 2018年5月13日，馨安公司（甲方）与郑良建（乙方）签订协议书（以下称“5.13协议”），约定：甲、乙双方就合作蚌埠医学院第二附属医院新院暖通工程，经双方充分协商，现自愿达成如下协议：1、该项目经乙方努力取得，甲乙双方共享合作成果。甲方分包上述工程，均由甲方独立完成，甲方自愿付给乙方退出本项目退伙补偿款400万元，甲方已付140万元，余款260万元，分3个月付清，5月25日前付60万元，6月25日前付100万元，7月25日前付100万元。从2018年5月开始计算。2、乙方打入发包方安徽必合必力建筑安装工程有限公司吴延明的200万元分包合同保证金，由发包方直接退回乙方，该款与甲方无关。3、本协议签订后，乙方退出与甲方的合作，与分包工程不存在权力与义务关系，不得借与甲方合作为由，干扰或影响分包工程的进行。4、此前协议作废。本协议一式三份，双方及见证方各执一份，自签字之日起生效，5、为保证付款，甲方同意乙方有权从本项目在建工程款中优先偿付给乙方。6、双方不得违约，如有违约，违约方向对方自愿承担每次10万元违约金，如发生争议，由淮上区法院受理。协议由甲方馨安公司盖章、郑良建签字，孔军作为担保人签字，吴延明作为见证方签字。 2018年7月25日，馨安公司向郑良建出具情况说明（以下称“7.25情况说明”）：馨安公司与郑良建5月13日达成协议书，约定郑良建退出约定项目，由馨安公司及本人补偿400万元（尚余260万元）分期付款，至今未付。此前本人及所属馨安公司已按约定想郑良建支付违约金。今再次违约，现再次向郑良建支付违约金。 2018年8月25日馨安公司、孔军向郑良建出具名为“违约金”的承诺一份（以下称“8.25违约金承诺”）：馨安公司和担保人孔军与郑良建约定：2018年8月25日支付蚌埠医学院第二附属医院新院暖通工程补偿费60万元、100万元、100万元，因不能按时支付造成再次违约，自愿承担违约金30万元整。保证2018年9月24日之前支付所有补偿费260万元及此前违约金60万元，如能按时支付，免除本期30万元违约金。如不能按时支付，愿意再次承担违约金30万元。该承诺由馨安公司盖章、孔军签字。 2019年7月20日，馨安公司、孔军（甲方）与郑良建（乙方）再次签订协议（以下称7.20协议），约定：1、该项目经甲、乙双方共同努力取得，共同合作以馨安公司名义承建该工程。现经甲、乙双方充分协商，乙方自愿退出该工程，由甲方独立分包上述工程，甲方独立完成无论该工程最终盈亏多少，均由甲方自行承担。甲方自愿付给乙方退出本项目退伙补偿款610万元，甲方已付140万元，余款470万元，分别在2019年7月30日付260万元、2019年8月30日付210万元。2、以乙方名义打入发包方安徽必合必力建筑安装工程有限公司吴延明的200万元分包合同保证金，后期由发包方直接退回乙方，该款与甲方无关。3、本协议签订后，乙方退出与甲方的合作，与分包工程不存在权力与义务关系，不得借与甲方合作为由，干扰或影响分包工程的进行。4、此前协议作废。本协议一式二份，双方各执一份，自签字之曰起生效。5、为保证付款，甲方同意乙方有权从本项目在建工程款中优先偿付给乙方。6、双方不得违约，如有违约，违约方向对方自愿承担每月10万元违约金，如发生争议，由淮上区法院受理。协议由馨安公司盖章，孔军、郑良建签字。见证人为郑良建的工作人员王宗啸。 以上事实，有合伙协议、转账记录、保证金收条等书证，及当事人陈述经庭审举证质证，本院予以认定。 本院认为：本案系合伙关系退伙结算中产生的争议。争议焦点为：1、孔军在相关协议中的身份问题和馨安公司加盖公章问题的认定；2、2017年11月7日双方协议郑良建退伙后，因馨安公司未能按约定完全履行退伙补偿费支付后，引发的馨安公司所签订的协议、所做出的各次意思表示的性质及效力问题。 一、关于孔军的身份认定和馨安公司加盖公章问题的认定。孔军与馨安公司法定代表人杨健楠系夫妻关系，在合伙协议及暖通工程分包协议履行过程中其持有馨安公司的公章，在工地实际负责，因此可以认定，孔军为馨安公司的业务的执行人，其行为除相关文件明确表明为馨安公司以外身份外，应构成表见代理。馨安公司应当对孔军行为承担民事责任。另，馨安公司在相关协议、承诺、说明等文件上盖章的行为，由于公章系单位从事经营活动的主要形式，在无其他证据证实盖章行为系受欺诈、胁迫等无效情形下，公司应当承担相应的民事责任。 二、关于2016年2月17日郑良建与孔军签订的合伙协议效力。该协议系双方当事人真实意思表示，馨安公司为暖通工程的分包人，故该协议实际应为郑良建与馨安公司的合伙协议。相关权利、义务应当归郑良建与馨安公司。 三、关于2017.11.7退伙协议。郑良建与馨安公司对该协议的签订均无异议，该退伙协议系双方真实意思表示，应为有效协议。协议签订后，馨安公司依该协议已经支付给郑良建140万补偿费，郑良建无异议。故，双方合伙关系应当自2017年11月7日起解除。 四、关于对“5.13协议”、“7.25情况说明”、“8.25违约金承诺”、“7.20协议”四份文件法律性质的认定。 首先，四份文件的主要内容是：“5.13协议”（主要内容为：甲方自愿付给乙方退出本项目退伙补偿款400万元，甲方已付140万元，余款260万元，分3个月付清，5月25日前付60万元，6月25日前付100万元，7月25日前付100万元。从2018年5月开始计算。）；“7.25情况说明”（主要内容：重申5月13日达成协议书，由馨安公司及孔军补偿400万元（尚余260万元）分期付款，至今未付。此前本人及所属馨安公司已按约定向郑良建支付违约金。今再次违约，现再次向郑良建支付违约金。）；“8.25违约金承诺”（主要内容：2018年8月25日支付蚌埠医学院第二附属医院新院暖通工程补偿费60万元、100万元、100万元，因不能按时支付造成再次违约，自愿承担违约金30万元整。保证2018年9月24日之前支付所有补偿费260万元及此前违约金60万元，如能按时支付，免除本期30万元违约金。如不能按时支付，愿意再次承担违约金30万元。）；“7.20协议”（主要内容为：甲方自愿付给乙方退出本项目退伙补偿款610万元，甲方已付140万元，余款470万元，分别在2019年7月30日付260万元、2019年8月30日付210万元。）。 其次，从“5.13协议”、“7.20协议”中关于已支付140万元的内容表述及馨安公司的所作的“7.25情况说明”、“8.25违约金承诺”内容分析，本院认为均是在馨安公司未履行2017.11.7退伙协议尚欠的60万元退伙补偿所引发的退伙补偿费支付纠纷。至“7.20协议”中将补偿费确定为610万元，其中含有“5.13协议”增加的补偿费200万元（5.13协议约定退伙补偿款400万元，甲方已付140万元，余款260万元）及相关违约金（8.25承诺中为60，未按期履行30万，2018年7月25日-2019年7月20日共12个月每月10万计120万）。本院认为，合伙协议，自签字生效后，双方合伙关系即告解除。被告主张撤销“7.20协议”，因该协议中存在以协议方式将巨额违约金转化为合伙补偿费的情形，因此其中关于超出2018.5.13协议400万元以上部分的210万元为虽以补偿费名义出现，但实质是将违约金的固定化，即实为违约金的累积所得。而合伙补偿费的依据只能基于合伙经营经营所得，显而易见该超过400万元部分并无证据证实与合伙经营的关系，因此被告以显失公平为由在一年期限内请求撤销，符合法律规定本院予以准许。 再次，对“7.25情况说明”、“8.25违约金承诺”，因系单方意思表示，非合同性质，故不存在撤销的法律依据。反诉原告的该部分请求，不予支持。 最后，对被告请求撤销“5.13协议”，因其主张撤销的期限已经超过一年的除斥期间，故其撤销权消灭。且法律并不禁止退伙合同履行中双方就退伙补偿再次约定，故该协议应为有效协议。馨安公司主张违约金过高，请求降低，因协议约定给付的是补偿款，系金钱给付义务，约定的每次10万元的违约金明显过高，结合被告违约系逾期付款性质，本院参照资金占用利息酌定按年息6%计算违约金。 另，郑良建交纳的保证金退还问题，因本案诉讼请求未涉及，郑良建可依双方约定另行主张权利。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十四条第一款第二项，第一百零九条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，判决如下： 一、撤销2019年7月20日蚌埠馨安商贸有限公司与郑良建、孔军签订的协议书； 二、被告蚌埠馨安商贸有限公司支付原告郑良建退出合伙补偿款计4,000,000元，扣除已付1,400,000元，尚欠2,600,000元于判决生效后10日内一次付清，并分别自2018年5月25日以600,000元为基数、2018年6月25日起按1,000,000元为基数、2018年7月25日起按1,000,000元为基数，按年利率6%支付逾期付款违约金，至款项付清时止； 三、被告孔军对第二项判决承担连带清偿责任； 四、驳回原告（反诉被告）郑良建的其他诉讼请求； 五、驳回反诉原告（本诉被告）蚌埠馨安商贸有限公司及反诉原告（本诉被告）孔军的其他反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费46,000元，原告郑良建负担21,620元，由被告蚌埠馨安商贸有限公司、孔军共同负担24,380元；反诉案件受理费46,650元，反诉原告蚌埠馨安商贸有限公司、孔军负担23,000元，反诉被告郑良建负担23,650元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审 判 长  张志军 审 判 员  王隽林 人民陪审员  张兆莲 二〇二〇年六月二十四日 书 记 员  王露露 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。