山东省寿光市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁0783刑初527号 公诉机关寿光市人民检察院。 被告人郝京刚，男，1981年4月27日出生于山东省寿光市，汉族，高中文化，户籍地寿光市，现住址寿光市。2016年12月31日因涉嫌犯挪用资金罪被寿光市公安局刑事拘留。2017年1月25日因涉嫌犯职务侵占罪被寿光市公安局取保候审。2018年12月17日因涉嫌犯职务侵占罪被寿光市人民检察院取保候审。 辩护人孙中芳，山东舜泰律师事务所律师。 寿光市人民检察院以寿检公刑诉（2019）73号起诉书指控被告人郝京刚犯职务侵占罪，于2019年1月25日向本院提起公诉。本院经审理于2019年4月18日以被告人郝京刚犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，责令被告人郝京刚于判决生效后十日内返还被害单位山东彩霆生态照明器材科技有限公司1287277.52元。宣判后，被告人郝京刚不服一审判决，提出上诉，潍坊市中级人民法院于2019年6月11日将本案发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。寿光市人民检察院指派检察员曹卫东出庭支持公诉，被告人郝京刚及其辩护人孙中芳到庭参加诉讼。因需补充侦查，公诉机关于2019年9月6日申请本案延期审理，并于同年9月30日提请本院恢复审理。本院于同日决定恢复审理。因需第二次补充侦查，公诉机关于2019年11月13日申请本案延期审理，并于同年12月13日提请本院恢复审理，于同日决定恢复审理。因新冠肺炎引发疫情，2020年2月15日本院裁定中止审理，同年3月15日裁定恢复审理。现已审理终结。 寿光市人民检察院指控：2015年7月至2016年5月间，被告人郝京刚在任山东彩霆照明科技有限公司（以下简称“彩霆公司”）临安办事处经理期间，利用职务之便，伪造公司对账单，通过自己特定的身份，未经公司批准，冒用彩霆公司的名义，以抵销货款的方式从杭州高特照明电器有限公司（以下简称“高特公司”）和杭州万辉电气有限公司（以下简称“万辉公司”）分多次订购价值约140余万元的各类荧光灯管62余万支，发往广州古镇意图销售，因市场变化该便以极低的价销售给胥某，所得款项31万余元用于支付高特公司174300元货款，其余用于人工、租车、仓储等费用支出，至今未还，给彩霆公司造成重大损失。 针对指控的以上事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人郝京刚在任彩霆照公司临安办事处经理期间，利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，提请依法判处。 被告人郝京刚在庭审中对指控的事实无异议，但提出其没有非法占有的故意，只是想以从厂家订购灯管销售后抵顶货款的方式为公司回款，系因市场变化致无能力回款，不构成犯罪的辩解意见。 其辩护人提出如下辩护意见：一、被告人的行为不构成职务侵占罪。理由：1、被告人郝京刚没有将本单位财物占为己有的行为,他之所以订购灯管其最初目的是为回购货款，恰遇市场变化，140万元的货款只卖出了31万元；2、被告人郝京刚未将出售灯管所得款项占为己有，所卖出的款项31万元，其中的174300元支付给高特公司作为货款，其余款项用于支付了人工、租车、仓储等费用，并未将款项占为己有；3、被告人如构成犯罪，其无前科，应从轻处罚。 经审理查明：2015年7月至2016年5月间，被告人郝京刚在担任彩霆公司临安办事处经理期间，因公司回收货款的需要，遂以生产灯管抵销货款的方式分多次从高特公司订购价值人民币1139977.52元、从万辉公司订购价值人民币321600元的各类荧光灯管，发往广州古镇意图销售回款，以上共计人民币1461577.52元。因市场变化，上述灯管在2016年7-9月份销售所得款项仅为人民币31万余元。 重审中另查明，被告人郝京刚于2015年底、2016年7月和2016年11月分别支付高特公司货款人民币10万、4.5万和2.93万元，以上共计人民币17.43万元，用于生产“抵账的灯管”，剩余款项13.57万元未上交彩霆公司。2015年6月、12月和2016年6月，彩霆公司在和高特公司例行对账时，被告人郝京刚在对账单上伪造高特公司会计人员的签名和高特公司公章，企图蒙混过关致案发。 上述事实经举证、质证，有下列证据证实： 1、证人证言 （1）王某1证实，2009年至2015年，高特公司欠其公司应收账款142.75万元，万辉公司欠其公司应收账款80.7万元。其公司怀疑高特公司已经将货款支付给彩霆公司，但郝京刚利用职务之便侵吞了。 （2）李某证实，其系高特公司的经营人。2015年3月份，郝京刚与其协商由其生产灯管抵顶欠彩霆公司的荧光粉货款。2015年、2016年共计供给彩霆公司灯管总价值1139977.52元，被告人郝京刚于2015年底、2016年7月和2016年11月分别支付本公司货款人民币10万元、4.5万和2.93万元 （3）胥某证实，2016年8月份其通过尹某在广州的一个仓库里从山东一个姓郝的男子手里收购了40多万支荧光灯管，每只0.8元，共计支付31万余元，其中支付了10万元左右的现金，剩下的20万元转账支付给中国农业银行崔晓峰的账号上了。 （4）尹某证实，其介绍胥某收购了郝京刚40多万支灯管，价格0.8元／支，共计31万元左右，给了10余万元的现金，还有20万元是银行转账。 （5）张开虎证实，其系彩霆公司广东分公司的总经理，其帮郝京刚联系了一个姓尹的处理了一批灯管，郝京刚自称这些灯管是别人抵账给他的，和彩霆公司没有关系。2016年6月，郝京刚联系他，说由一批抵账的灯管需要运到广东进行处理，让他给找一个仓库放一周左右。后来，给他联系了一个，放了一个月左右。后来，郝京刚说这些灯管暂时处理不出去，让他帮忙联系处理，后来就给他联系了一个收废旧灯具的人，让他们自己联系 （6）王某2证实，其系杭州万辉公司的经营人，郝京刚从其公司订购灯管发往彩霆公司广东分公司抵顶荧光粉货款，价格是2.85元／支，其供了12万支，还有24万只在其仓库里压着。 （7）孙某证实，其于2010年年底至2013年8月在彩霆公司杭州临安办事处工作，郝京刚当时任经理。郝京刚将部分销售的荧光粉收上货款来后没有上交彩霆公司，导致公司显示的给临安办事处的荧光粉数量和价值比临安办事处自己上交的货款多很多。郝京刚安排其刻了对账企业的假公章，在公司对账函盖上假章后再给公司。 2、书证 （1）受案登记表、抓获经过证实，案件的侦破情况及被告人郝京刚系被抓获归案。 （2）常住人口基本信息证实，被告人郝京刚的身份情况。 （3）犯罪嫌疑人前科材料证实，被告人郝京刚无违法犯罪记录。 （4）杭州高特照明电器有限公司发往山东彩霆照明广州古镇分公司货物清单证实，高特公司自2015年7月15日至2016年5月18日为郝京刚生产灯管的商品明细和发货情况。 （5）对账函一宗证实，被告人郝京刚向总公司提供的高特公司对帐函的情况，截止到2016年6月30日，高特公司欠彩霆公司人民币1427509.8元。 （6）山东彩霆生态照明器材科技有限公司应收款明细证实，自2009年至2015年该公司与高特公司的交易情况，截止到2015年，彩霆公司向高特公司应收款人民币1427509.8元。 （7）转账历史明细证实，胥某手机中记载的向郝京刚支付20万元货款的情况。 （8）被告人郝京刚中国农业银行账户交易情况证实，郝京刚与崔晓峰农业银行账户款项交易情况。 3、被告人的供述与辩解 被告人郝京刚供述的事实与公诉机关指控的事实一致，但认为自己不具有将货物或货款占有己有的故意，以货抵款时灯管市场行情是可以营利的，其只是想将灯管销售后将抵扣的货款交回公司，其也未实际占有灯管销售后的货款，实际上不能实现回款的原因是因为市场行情的变化，其本人并不想挪用公司款项，也不想占用公司款项，后来在公司例行对账时，模仿高特公司的会计人员签订和公司公章，也是希望能拖延被彩霆公司发现不能回款的时间，故其不构成职务侵占罪。 本院认为，被告人郝京刚在山东彩霆照明科技有限公司工作期间，利用职务便利，未经公司允许，擅自决定将公司荧光粉货款抵账，并将抵账后的部分货款13.57万元占为己有，拒不归还，其行为构成职务侵占罪。但公诉机关指控被告人郝京刚对1461577.52元的犯罪事实，经查，被告人郝京刚为给山东彩霆公司追回货款，遂与欠本公司货款的两家公司达成协议，以抵消货款的形式，向上述公司订购灯管销售，后因市场行情变化，灯管被低价处理，其抵账货款时对该数额的货款无占有之故意，其客观上也未实施将上述款项占为己有的行为，不符合职务侵占的犯罪构成，故对公诉机关指控被告人侵占1461577.52元的指控，本院依法不予支持。抵账后应收回货款31万元，其中17.43万元已支付给杭州高特照明科技有限公司，对该部分货款未占为己有，但剩余款项13.57万元其未作为抵账后的货款上交彩霆公司，也没有作为杭州高特公司灯管的销售款支付给高特公司。后在高特公司与彩霆公司对账中，其伪造会计人员签名和公章，隐瞒彩霆公司与高特公司之间的实际欠款数额，此时其已将高特公司生产出来的“抵账灯管”销售完毕，因销售数额远远低于抵账数额，其已不能实现对公司的回款目的，仍然采取隐瞒手段，伪造签名和公章，其对公司款项占有目的明显，主客观一致，符合职务侵占罪的犯罪构成。对该部分款项其有非法占有的故意和行为，虽辩解称该部分费用用于支付仓储和物流，但未提供证据证实，对其辩解本院不予采纳。公诉机关指控的罪名和部分事实成立。本案经本院审判委员会讨论并决定。本院为保护公司的正常管理活动不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人郝京刚犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）。 二、责令被告人郝京刚于判决生效后十日内退赔山东彩霆照明公司的经济损失135700元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  王伟霞 人民陪审员  赵 梅 人民陪审员  郝树彦 二〇二〇年六月九日 书 记 员  赵 玥