陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕03民终45号 上诉人（原审原告）:维仕担保有限公司，住所地：浙江省杭州市滨江区，统一社会信用代码：91330100697087555W。 法定代表人：廖世宏，任董事长。 委托诉讼代理人：李明立，陕西新纪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：马燕，女，汉族，1983年12月18日，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省宝鸡市陈仓区。 维仕担保有限公司与马燕追偿权纠纷一案，渭滨区人民法院于2019年6月25日作出(2019)陕0302民初2277号民事判决，维仕担保有限公司不服该判决向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人维仕担保有限公司委托诉讼代理人李明立，被上诉人马燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人维仕担保有限公司向本院提出上诉请求：1、依法撤销一审判决，将本案发回重审或改判支持上诉人一审全部诉请；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案符合已承担担保责任的连带担保人追偿权的条件，原审法院认定事实错误，判决结果不当。 被上诉人马燕辩称，答辩人认可借款及上诉人已经履行担保责任的事实，也愿意向上诉人偿还所欠本金及利息，但由于答辩人目前经济紧张不能一次性偿还，只能每月还800元左右。 维仕担保有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付担保追偿款31062.43元；2、判令被告立即向原告支付违约金15000元。以上共计46062.43元。3、本案诉讼费由被告承担。 原审法院查明，原、被告与中国对外经济贸易信托有限公司，杭州维仕金融服务有限公司于2015年6月2日宝鸡市渭滨区经二路18号楼A座16层1号签订个人消费信托贷款及服务合同。该合同约定，由中国对外经济贸易信托有限公司向被告发放金额为人民币50000元，月利率为0.95%的个人消费贷款，原告维仕担保有限公司为中国对外经济贸易信托有限公司就此笔债务承担连带担保责任。被告承诺自2015年7月2日起连续24个月以每月人民币2558.33元分期向信托公司偿还本息。中国对外经济贸易信托有限公司于2015年6月3日依约向被告支付了贷款经法庭询问，是否有出借方中国对外经济贸易信托有限公司、杭州维仕金融服务有限公司、原告维仕担保有限公司人员是否在场，原告代理人没有给法庭陈述清楚，只是经办人是赵璐璐是杭州维仕金融服务业向公司。原告在诉状中陈述，且原告多次向被告催促还款，并告知其拒不还款的后果，但被告仍拒不履行，但没有提供催要和告知的证据，对原告诉状中催要告知的事实不予确认。中国对外经济贸易信托有限公司向被告马燕发出解除合同通知书，载明通知书一经发出立即生效，其挂号信是次日发出的。经法庭询问，是否向其他合同当事人送达解除合同通知书，原告代理人没有向法庭提供证据。随后，原告以替被告向中国对外经济贸易信托有限公司承担保证责任为由，向原告追偿。 原审法院认为，这是一起原告向中国对外经济贸易信托有限公司申请个人借款，杭州维仕金融服务有限公司作为居间人提供服务，原告维仕担保有限公司提供保证担保，中国对外经济贸易信托有限向被告发出解除合同的通知书、原告维仕担保有限公司履行保证义务，向原告追偿的案件。首先应当确认《个人消费信托贷款及服务合同》的效力，因本案系面签的合同，原告应当提供合同所有当事人参与合同签订的证据，虽然原告没有提供证据，但合同其他签订方均有单位印章，不排除是相关合同方将签章合同空白件交由杭州维仕金融服务有限公司工作人员签订，由于被告没有到庭，无法查明具体合同签订的过程，是被告对自己权利的放弃，法庭确认合同整体有效，并不是合同每个条款都有法律效力。关于催要告知，应当是出借人对借款人的催要和告知，原告诉状中陈述，原告多次向被告催促还款，并告知其拒不还款的后果，但被告仍拒不履行属于权利滥用，只能证实中国对外经济贸易信托有限公司没有向被告催讨和告知。关于合同解除，中国对外经济贸易信托有限公司仅向被告发出通知，未有向其他两个当事人发出通知的证据，在同一合同项下，有数个当事人，且合同权利义务不同的，要解除合同，应当向所有合同当事人发出解除通知，而不能选择性发出通知，导致合同解除的效力难以确定，本案中，中国对外经济贸易信托有限公司仅向借款人被告发出通知，没有证据证实其向原告维仕担保有限公司、向居间人杭州维仕金融服务有限公司发出解除合同通知，故法庭不能确认合同已经解除，原告维仕担保有限公司向中国对外经济贸易信托有限公司替被告还款，不发生《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十条所规定承担保证的效力，不具有连带保证人履行保证责任后，向债务人的追偿权，原告的诉讼请求，没有依据，依法不能成立，本院不予支持，至于原告维仕担保有限公司所受损失，可依法另行主张。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，判决：驳回原告维仕担保有限公司的诉讼请求。案件受理费950元，减半收取475元，由原告维仕担保有限公司承担，其余475元退还原告。 二审期间，马燕向法庭提交还款记录一份，拟证明其2015年7月至2016年4月，共计还款33256.33元的事实，维仕担保有限公司质证称，对该证据认可；维仕担保有限公司向法庭提交收款明细一份，拟证明马燕2015年7月至2016年4月每月还款金额中，包括月本金2083.33元、月利息475元、月服务费362.5元、月担保费362.5元等，马燕质证称，对该证据真实性认可，对月利息475元认可，但对月服务费362.5元、月担保费362.5元不认可。结合当事人的质证意见，经综合分析，合议庭认为当事人提交的上述证据，来源合法，与本案具有关联性，能够证明待证事实，予以采信。 经二审审理查明，维仕担保有限公司、马燕与中国对外经济贸易信托有限公司、杭州维仕金融服务有限公司于2015年6月2日签订《个人消费信托贷款及服务合同》，该合同约定，由中国对外经济贸易信托有限公司向被上诉人发放金额为人民币50000元贷款，贷款手续费按贷款金额2%计算（即1000元），月利率为0.95%，甲方（马燕）每月还款3283.33元（其中：本息2558.33元，服务费及担保费725元）。同时，该合同还约定维仕担保有限公司为中国对外经济贸易信托有限公司就此笔债务承担连带担保责任等其他事项。另查，2015年6月3日，中国对外经济贸易信托有限公司向马燕（账号：XXXXXXXXXXXXXXX1096）发放了贷款。马燕自2015年7月至2016年4月止，共计还款33256.33元。2016年11月24日，中国对外经济贸易信托有限公司向维仕担保有限公司出具已履行担保责任确认书，载明：“贵司按照我司与贵司签署的相关合同及协议规定于2016年11月17日已经为该借款人的欠款向我司履行了担保责任，支付了借款人拖欠的贷款本金、利息、罚息、扣款失败手续费（明细参见附件）。”该确认书所附附件明细显示：马燕合计拖欠金额为31062.43元（其中：拖欠本金29166.70元、利息1425.00元、罚息470.73元。） 另查，本案中，系被上诉人马燕向中国对外经济贸易信托有限公司申请个人借款，原审认定上诉人维仕担保有限公司向中国对外经济贸易信托有限公司申请个人借款错误，本院予以纠正。 二审查明的其他事实与一审查明事实一致。 本院认为，中国对外经济贸易信托有限公司、杭州维仕金融服务有限公司与马燕、维仕担保公司签订的《个人消费信托贷款及服务合同》,系当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的禁止性规定,属合法有效合同,各方均应严格履行。本案中,维仕担保公司作为马燕连带责任保证人,代马燕向中国对外经济贸易信托有限公司偿还贷款本金、利息、罚息共计31062.43元后,有权向马燕追偿,且被上诉人马燕亦明确表示愿意偿还该部分款项。故对维仕担保公司要求马燕偿还31062.43元的上诉请求,本院予以支持。 关于维仕担保公司上诉主张的违约金15000元,本案系追偿权纠纷，追偿权是法律赋予付出一定义务的人的一种经济上的请求补偿权，追偿权属于未来可行使的权利，其行使受一定条件制约，也可以称之为附条件的权利,担保人的追偿权行使范围以担保人实际承担的担保责任或赔偿责任为限，就本案而言，上诉人付出的义务就是代被上诉人偿还31062.43元，并不存在其他付出。另，本案中，上诉人维仕担保有限公司提交的现有证据，仅能证明中国对外经济贸易信托有限公司曾向被上诉人发出合同解除通知，并未提交中国对外经济贸易信托有限公司向杭州维仕金融服务有限公司、维仕担保公司发出合同解除通知及向马燕催要款项的证据，在同一合同项下，有数个当事人，且合同权利义务不同的，如要解除合同，应当向所有合同当事人发出解除通知，但中国对外经济贸易信托有限公司却选择性的仅向被上诉人发出通知，导致案涉合同解除的效力难以确定；故上诉人依据合同提前解除的相关约定，向被上诉人主张违约金15000元的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，上诉人上诉理由部分成立，原审法院判决结果不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、撤销渭滨区人民法院(2019)陕0302民初2277号民事判决； 二、马燕于本判决生效之日起十五日内向维仕担保有限公司偿还代偿款31062.43元； 三、驳回维仕担保有限公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费950元，减半收取475元，由马燕承担320元，由维仕担保有限公司承担155元；二审案件受理费950元，由马燕承担640元，由维仕担保有限公司承担310元。 本判决为终审判决。 审 判 长 白永世 审 判 员 李宝萍 审 判 员 邱有前 二〇二〇年六月二十二日 法官助理 谈佳华 书 记 员 刘宜卓