贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0521民初3586号 原告：董定琴，女，汉族，1979年6月14日生，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人（特别授权）：杨立军，系贵州省大方县中心法律服务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：黄采法，系贵州省大方县中心法律服务所律师。 被告：王**林，男，汉族，1958年9月30日生，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人（特别授权）：林正敏，女，汉族，1959年12月21日生，住贵州省大方县，系王**林妻子。 被告：林正敏，女，汉族，1959年12月21日生，住贵州省大方县。 第三人：王博，男，汉族，1986年6月2日生，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人（特别授权）：林正敏，女，汉族，1959年12月21日生，住贵州省大方县，系王博母亲。 原告董定琴诉被告王**林、林正敏及第三人王博民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月8日立案受理后依简易程序速裁方式于2020年6月29日公开开庭进行了审理。原告董定琴及其委托诉讼代理人杨立军、黄采法，被告林正敏及被告王**林、第三人王博的委托诉讼代理人林正敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求：1、请求判令二被告及第三人连带返还原告140000.00元；2、请求判决二被告及第三人连带向原告给付自2017年10月26日起，以140000.00元为基数，按月利率2%计算资金占用费，直至偿清时止；3、案件受理费由二被告及第三人承担。事实和理由：2017年8月，二被告因其子第三人王博欲投资大方县对江镇对江片区农村安全饮水提升巩固工程事宜，向原告宣传该项目的可得利益较大，劝原告与其一家合作该项目。原告与二被告及第三人达成协议后，原告将100000.00元现金给付被告林正敏作为案涉项目的合作定金，第三人王博向原告出具由其书写的《收据》一份。同年9月9日，原告再次应二被告及第三人的要求，给付40000.00元现金作为案涉项目的合作保证金，第三人王博又向原告出具《收据》一份。此后，原告多次向二被告及第三人要求参与案涉项目的合作，均遭到二被告及第三人的拒绝，相互间对合作项目事宜产生分歧。经多次协商，原、被告及第三人达成解除合作事宜的协议，二被告及第三人同意尽快将140000.00元的合作款退给原告。但因二被告及第三人当时没有现金退还给原告，遂由二被告承诺，该款项作为对原告的借款，并承诺每月向原告给付按每月4%的利率计算的利息。同年10月26日，二被告向原告出具了《借条》一份，明确：“今借到董定琴壹拾肆万元正（140000.00元），每月按4%付息。”，此后，二被告及第三人总是以各种理由推诿搪塞，拒不偿还，也不向原告给付利息。原告为此诉请法院判决。 被告林正敏口头答辩称：原告起诉的民间借贷是不存在的，因为我家这个工程去招投标，中标下来以后，搞一个启动仪式准备进场，公司让我们交反保证函，需要交700000.00元，我们没有资金交这笔钱，因为时间很紧张，在二十天之内必须交这笔钱才能进场，经朋友介绍和原告认识并协商以后，原告要求他们占三个股东，我们签了一个协议，要求原告交200000.00元进场费，然后原告说他们没钱，要去贷款，最后不了了之，工程没整下来，听说原告家已经贷到款了，我让原告以借的形式给我这笔钱，最后他让我用房产抵押，借条写给我了，钱没拿给我，实际上原告只拿了140000.00元给我，是工程启动资金，先写的760000.00元借条，后来写了140000.00元借条，我并没有给原告方借钱，我们这个工程是对江片区安全饮水工程，有需要招投标的文件，有中标文件，我们是以贵州百禾汇建设工程有限公司的名义去招投标，我们是挂在这个公司，以这个公司的名义去招投标的，我们没得工程做，公司还存在不存在我不清楚，公司以未按时交纳工程保证金为由，不同意我们做这个工程，有相关文件。 本院经审理本案认定以下事实：被告王**林与被告林正敏系夫妻关系，第三人王博是二被告之子。2017年4月19日第三人王博挂靠贵州百禾汇工程建设有限公司，作为公司代理人参与大方县对江片区农村饮水安全巩固提升工程，施工招标的投标并中标。第三人王博得到贵州百禾汇工程建设有限公司委托的期限是十天之内，而工程中标后，中标通知书明确确定的接到中标通知书后三十日内与招标人签订建设承发包合同。被告方是以家庭企业的形式来出面对工程建设项目进行融资，经二被告与原告协商，要求原告作为股东参与案涉工程的建设施工，并向原告宣传工程可得利益较大，得到原告的同意，与原告签订了协议。协议签订后原告将十万元现金以定金的形式交给二被告，第三人王博向原告出具了收到100000.00元定金的收据。2017年9月9日原告又向被告方支付了40000.00元的工程保证金，第三人王博向原告出具了收据。之后，被告所主张的工程一直没有动静，原告向大方县水务局打听被告所称的案涉工程，大方水县务局告知原告，被告方未与该局签订过案涉工程的建设施工合同。为此，原告以自己已向银行贷得款项1百万元可作为入股资金支付给被告，要求及时参与案涉工程项目建设，被告以因工程项目资金不到位，所中的标已被收回为由，要求原告将已贷得的款项借给自己，自己愿意按4%月利率计算支付原告利息。2017年10月26日，被告向原告出具了借到原告140000.00元的借条，同时也书写了一张借到原告760000.00元的借条，因原告没有将所说的已贷得的款项中的760000.00元借款给被告，被告将该借条收回。对于原告出具给被告的140000.00元的借条，原告在庭审过程中认可，该借条是100000.00元定金和40000.00元保证金转为借款形成，被告则以140000.00元定金和保证金不属于借款是属于原告的入股资金，因工程没有实施，是因原告资金不到位造成，不同意将款退还给原告，不认可向原告借款140000.00元。原告以保证金和定金转为借款，借条约定的月利率为高于民间借贷的利息，所以向法院提起诉讼时，所主张的利息是按民间借贷的利率进行主张，请求法院支持原告的诉讼请求。 本院认为：原告所主张的民间借贷，实际是原告与被告及第三人一家的入伙资金。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”的规定，原、被告及第三人之间属于个人合伙关系，其产生的纠纷应属于合伙协议纠纷。二被告以案涉工程可得利益较大为由，吸引原告参与入伙，并以定金和保证金的形式向原告收取了140000.00元的入伙资金，被告收取了原告的入伙自己后，一直未对案涉工程实施施工，经原告向相关部门询问后得知二被告及第三人一家所称的案涉工程，第三人从未与相关部门签订工程施工合同。二被告及第三人在原告知晓事实真相后，不仅不及时将原告已缴纳的140000.00元资金退还给原告，还继续以借款方式向原告吸收资金，被原告识破。二被告出具了向原告出具了借到原告140000.00元的借条，在借条注明按4%月利率计算利息，但一直未向原告履行还本付息的义务，经原告催收无果后，原告向本院提起诉讼。根据《中华人民共和国民法通则》第五条“公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。”及《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第52条“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”的规定，原告请求判令二被告及第三人连带返还原告140000.00元的诉讼请求本院予以支持。因原、被告及第三人之间的工程未动工，因此，不存在收益和亏损，故原告请求判决二被告及第三人连带向原告给付自2017年10月26日起，以140000.00元为基数，按月利率2%计算资金占用费，直至偿清时止的诉讼请求本院不予支持。被告以因原告未缴纳足额的入股资金造成工程没有得以实施，是原告的原因造成，不同意返还原告的140000.00元的定金及保证金的主张，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第52条的规定，判决如下： 一、被告王**林、林正敏及第三人王博在本判决生效后十日内连带返还原告董定琴入股（入伙）资金140000.00元； 二、驳回原告董定琴的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行义务的，将按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1550.00元，由被告被告王**林、林正敏及第三人王博共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决则发生发生法律效力。 审判员  袁官宏 二〇二〇年六月二十九日 书记员  李 辛