福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0582民初211号 原告：晋江魔力鸟策划创意有限公司，住所地福建省晋江市罗山街道华泰国际新城****，统一社会信用代码913505823153012388。 法定代表人：沈彦华，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：薛灿灿，江苏苏尊容大律师事务所律师。 被告：福建公元食品有限公司，住所，住所地福建省晋江市永和镇英墩村社会信用代码9135058276407638X8。 法定代表人：林碧，该公司董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨涛，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈憬雄，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 原告晋江魔力鸟策划创意有限公司（以下简称魔力鸟公司）与被告福建公元食品有限公司（以下简称公元公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序公开开庭进行了审理。魔力鸟公司的委托诉讼代理人薛灿灿，公元公司的委托诉讼代理人杨涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 魔力鸟公司向本院提出诉讼请求：1.判令公元公司支付合同款20万元；2.判令公元公司支付违约金10万元；3.判令解除魔力鸟公司、公元公司于2019年12月20日签订的《委托项目协议书》。事实和理由：2019年12月5日，魔力鸟公司、公元公司双方开始洽谈合作事宜，并于2019年12月10日建立微信沟通群，魔力鸟公司将设计完成的各种方案及宣传调试视频提交给公元公司且经公元公司认可。2019年12月20日，魔力鸟公司、公元公司签订《委托项目协议书》，该协议书约定：公元公司委托魔力鸟公司内容为“展具制作、安装、运输及活动期间维护”，协议款总额为20万元，在合同签订当日，公元公司应以转账方式支付给魔力鸟公司首付款10万元，进场当天下午付款4万元，布展搭建完毕当日支付尾款6万元，违约方需要赔偿未违约方项目总金额的50%作为违约款，且违约方需结清未履行完本合同的所有应付款事宜。魔力鸟公司已依照约定履行合同义务，然而公元公司在魔力鸟公司已准备好项目所需物料、收到魔力鸟公司提供的完稿项目方案、场地布置效果图等工作成果后，既不依约支付首付款，也于合同签订第二日突然无故地明确让魔力鸟公司不要再参与项目，并威胁项目沟通群的工作人员退群。嗣后，公元公司找案外人布展搭建活动现场，迄今未支付给魔力鸟公司一分合同款。因公元公司的行为已经严重违反诚实信用原则，侵害魔力鸟公司的合法权益，故魔力鸟公司依法诉至人民法院。 公元公司辩称：1.魔力鸟公司要求解除案涉《委托项目协议书》的诉求无事实依据。案涉协议书已于2019年12月21日经双方同意解除，魔力鸟公司并未进场施工，故魔力鸟公司在本案中再次要求解除案涉协议书并无事实依据。2.魔力鸟公司要求支付20万元合同款无事实依据。案涉协议书于2019年12月20日签订，但双方已于2019年12月21日便协商解除了该协议书，魔力鸟公司根本未进场施工，无权要求支付合同款，且该协议书第二条约定“有关本项目的时间、地点、地点、质量、操作要求等具体内容，应以由乙方提供并经双方确认的《报价明细》为准”，而魔力鸟公司至该协议解除时尚未向公元公司报送报价明细，故双方合同并未履行，魔力鸟公司无权要求支付合同款。3.魔力鸟公司要求支付10万元违约金无事实和法律依据。虽然公元公司因客观情况未能按约定于合同签订当日支付首付款10万元，但此后双方已于第二日一致同意解除了该协议，故不存在违约金。魔力鸟公司仅仅以公元公司迟延2日支付首付款即拒绝进场施工，该行为已经给公元公司造成了巨大经济损失，仅重新委托第三方另行承揽制作的费用便已超出与魔力鸟公司的合同款，魔力鸟公司无权要求支付违约金。退一步讲，即使公元公司未按时支付首付款，但也从未表示不支付该款项，仅提出该10万元迟延2日再付，这仅属于付款瑕疵而已，不属于违反合同实质性条款，故魔力鸟公司主张按总合同50%计算违约金并无法律依据，也过于高出魔力鸟公司的实际损失，更何况公元公司提出与其支付的只是首付款10万元，魔力鸟公司无权以总合同款为基数计算违约金。综上所述，魔力鸟公司的诉讼请求无事实和法律依据应予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，即当事人对魔力鸟公司提供的《委托项目协议书》（双方当事人签订）、“珠穆朗玛食品战略会议设计沟通群”（微信聊天群及微信号信息截图）、搭建展台图片及视频，以及公元公司提供的《2020全国经销商大会展厅设计制作委托书》的真实性、合法性、关联性均无异议。对于有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.魔力鸟公司提供的备用物料图片及视频、委托项目协议书（案外人签订）、银行汇款支付凭证。魔力鸟公司提供该部分证据拟证实魔力鸟公司已依约准备好项目所需的物料、并委托案外人常州骏鹏展览展示工程有限公司制作安装等项目物料且已向该公司支付款项82500元。公元公司质证认为，魔力鸟公司并未向公元公司报送报价明细，在此情况下不可能提前准备物料，该部分证据亦无法体现系为公元公司提供物料，魔力鸟公司于2019年12月13日付款82500元给案外人，又于2019年12月18日与案外人签订合同，后于2019年12月20日方与公元公司签订合同，故对该部分证据关联性不予认可。本院认为，魔力鸟公司提供的备用物料图片及视频并非原始证据且证据来源无法确定，无法体现与本案待证事实的具体关联性，故对该部分证据的证明力依法不予确认；魔力鸟公司提供的委托项目协议书（案外人签订）、银行汇款支付凭证，体现魔力鸟公司在前述当事人无异议的“珠穆朗玛食品战略会议设计沟通群”建立后委托案外人常州骏鹏展览展示工程有限公司进行展具制作安装并已支付款项，证据能够相互印证反映案件真实情况，与待证事实具有关联性，且来源和形式符合法律规定，故对该部分证据的证明力依法予以确认。 2.魔力鸟公司提供的设计对比图、微信聊天记录（沈彦华与吴卫东，包括报价明细）。魔力鸟公司提供该部分证据拟证明公元公司用的是魔力鸟公司花几天时间制作的效果图、展示图，公元公司另行委托的案外人几乎没做什么设计工作，短短三天时间不可能既做现场测量又进行设计、备好物料，魔力鸟公司多次到现场进行测量，两张设计图仅有细微变动、其他完全一样，而且嘉宾证、邀请函等工作均由魔力鸟公司制作；魔力鸟公司已经将报价明细提交给公元公司的吴卫东，报价明细并非案涉项目的必要部分，这仅是在双方正式签订合同前的一个意向，后有双方正式签订的合同对案涉项目价款予以明确，而从公元公司提供与案外人签订的《2020全国经销商大会展厅设计制作委托书》来看，该双方之间并无报价明细，但仍然建立合同关系。公元公司质证认为，对魔力鸟公司的设计对比图意见不予认可，若魔力鸟公司认为设计图存在抄袭应向案外人提起侵犯知识产权之诉，本案只是一个简单的承揽加工服务，设计工艺简单，设计效果大同小异； 微信聊天记录（沈彦华与吴卫东，包括报价明细）真实性、合法性无异议，虽然魔力鸟公司向公元公司人员吴卫东发送报价明细，但从该微信聊天记录来看吴卫东并未给予回复确认，由于该报价明细并未经公元公司确认，故双方合同根本尚未开始履行，而沈彦华发送的其他微信聊天图片。因并无原件核对，是否真实无法予以证实。本院认为，本案为合同纠纷，案涉设计对比图是否属于抄袭不属于本案审理范围，在案证据尚不足以证实公元公司直接使用了魔力鸟公司的设计效果图，故对魔力鸟提供设计对比图的证明力依法不予确认；魔力鸟公司提供的微信聊天记录（沈彦华与吴卫东，包括报价明细），体现魔力鸟公司法定代表人沈彦华于2019年12月18日将报价明细发送给公元公司人员吴卫东，但其他微信聊天图片内容无法体现与本案待证事实的具体关联性，故本院对该部分证据的证明力予以部分确认。 3.公元公司提供的《2020全国经销商大会展厅设计制作委托书》及平面设计图。公元公司提供该部分证据拟证明双方合同已于2019年12月21日协商解除，故公元公司已经于2019年12月25日委托第三方公司来承揽制作案涉项目。魔力鸟公司质证认为，该部分证据形式真实性无异议，公元公司委托第三方进行承揽予以认可，但无法证明双方已协商一致解除合同，本案为公元公司单方违约。本院认为，公元公司提供的《2020全国经销商大会展厅设计制作委托书》，魔力鸟公司对此并无异议，该证据能够反映案件真实情况，与待证事实具有关联性，且来源和形式符合法律规定，故对该证据的证明力依法予以确认；公元公司提供的平面设计图，因并非原始证据且证据来源无法确定，无法体现与本案待证事实的具体关联性，故对该证据的证明力依法不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月10日，魔力鸟公司的法定代表人沈彦华与公元公司的法定代表人林碧、董事长许金岑、员工吴卫东等人建立了名为“珠穆朗玛食品战略会议设计沟通群”的微信聊天群。在微信聊天过程中，沈彦华发送信息称“我们做了一个大致的概念和布局”，吴卫东发送信息称“今年这次需T台秀/直播秀/树形结构OK”；吴卫东发送信息称“沈总，看你团队了”“沈总，兄弟们抓紧”，沈彦华回复信息称“晚上加班整出来”；沈彦华发送信息称“翔鹭酒店现场和谁对接？我安排人去现场核实一下尺寸！”，吴卫东回复信息称“@大麦的声音你安排下”；沈彦华发送信息称“@林碧您好！展厅占总长度的三分之一左右，一会到酒店现场核实”；沈彦华在微信聊天中上传了部分互动视频、珠穆朗玛效果图（12.18，PDF），并安排其员工蔡伟建、张敏具体工作，吴卫东对此发送微信表情“点赞”；许金岑对会议主题海报和嘉宾证发送语音称“这个嘉宾证好这个嘉宾证好啊，这可以、这可以，来了有来参加必须带”。2019年12月18日，魔力鸟公司与案外人常州骏鹏展览展示工程有限公司（以下简称骏鹏公司）签订《委托项目协议书》一份，该协议书约定：由骏鹏公司完成魔力鸟公司委托的“展具制作、安装、运输及活动期间维护”工作，该协议书所指的“制作/安装”系指骏鹏公司在魔力鸟公司指定时间、地点、地点所完成的鹏公司提供并经双方确认的[“十年食时代百亿新战略”蓝皮书发布会厦门翔鹭国际酒店展厅制作搭建、舞美灯光音响、摄影摄像]中所有物件的安装、运输及维护等工作的总称，该协议确认2019年12月13日，魔力鸟公司以转账方式支付给骏鹏公司首付款82500元；魔力鸟公司已于2019年12月13日通过银行转账方式付款82500元给骏鹏公司项目负责人张伟鸣。2019年12月18日，魔力鸟公司法定代表人沈彦华通过微信将《报价明细》发送给公元公司人员吴卫东。2019年12月20日，魔力鸟公司、公元公司签订《委托项目协议书》一份，该协议书约定：由魔力鸟公司完成公元公司内容为“展具制作、安装、运输及活动期间维护”的委托事项，该协议书所指的“制作/安装”系指魔力鸟公司在公元公司指定的时间、地点、地点所完成的力鸟公司提供并经双方确认的[“十年食时代百亿新战略”蓝皮书发布会厦门翔鹭国际酒店展厅设计制作]报价明细中所列明的所有物件安装、运输及维护等工作的总称，有关本项目的时间、地点、地点、质量、操作要求等具体内容，应以由魔力鸟公司提供并经双方确认的《报价明细》为准；魔力鸟公司提供完稿施工图、场地布置效果图及物料清单后，应于公元公司指定的日期、地点、地点交付本项目工作成果备相应维护、操作人员，在活动结束后于公元公司指定的时间按公元公司要求拆除、处理相关物件；本协议价款总额为20万元，本价格为总包价，若有额外附增加费用，公元公司则按照另行追加费用由公元公司进行支付，在合同签订当日，公元公司以转账方式支付给魔力鸟公司首付款10万元，魔力鸟公司进场当天下午付款4万元，布展搭建完毕当日即2019年12月27日前，公元公司以转账方式支付给魔力鸟公司尾款6万元；展厅交付时间为2019年12月27日；公元公司按时及时支付项目款项，魔力鸟公司按规及时完成项目交付，某一方若出现实质性违反本合同及合同条款之约定，违约方需赔偿未违约方项目总金额50%作为违约款，且违约方需结清未履行完本合同的所有应付款事项。在前述微信聊天群中，沈彦华于2019年12月21日发送信息称“@许金岑@吴卫东两位老总，款安排后群里通知一声，谢谢”，许金岑回复语音称“这个小钱啊，哪有什么信任不信任，肯定在礼拜一再给你汇”，沈彦华发送信息称“对不起许总，工厂已经停工了，昨天我们已经付了一部分，答应今天五点之前再付另外部分，没有钱什么都干不成，没人会给我干活的”，许金岑回复语音称“那算了就别干了，别干了，别干了，好好算了，对不起，对不起，对不起那就别干了，谢谢你”，沈彦华发送信息称“好的”，许金岑继续发送语音称“对不起哈，对不起哈，不用你参与了哈”“谢谢你，谢谢你哈，你退群吧，沈总，吴总也没有对不起你，吴总也在帮你揽生意，你那么你退群了，给我退群退掉退掉”“大家退群，我先退，（粗话）所有的人都要退，今天没退的，我揍死他，（粗话）什么好的工作都没做，钱钱”。2019年12月25日，公元公司与案外人厦门尚飞品牌营销有限公司签订《2020全国经销商大会展厅设计制作委托书》一份，该委托书项目包括“新品发布会展厅制作费用、舞台屏幕音响、户外广告制作费用”，整体制作费用打包为20万元，展厅完工时间为2019年12月26日。公元公司未能在2019年12月20日前支付魔力鸟公司双方在《委托项目协议书》约定的首付款10万元，魔力鸟公司自2019年12月21日起未再继续参加前述委托项目工作。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，并应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。本案中，魔力鸟公司与公元公司相关人员在“珠穆朗玛食品战略会议设计沟通群”微信聊天群中联系沟通案涉项目的设计布局、现场测量、效果视图、海报和嘉宾证等事务，公元公司相关人员通过发送微信表情包点赞以及微信语音陈述予以认可，且魔力鸟公司已实际向案外人委托制作展具、支付相关费用并将案涉《报价明细》发送给公元公司相关人员，故足以认定公元公司已接受魔力鸟公司履行主要义务，双方当事人之间的合同关系已经成立；结合双方当事人于2019年12月20日签订的《委托项目协议书》，委托内容包括“展具制作、安装、运输及活动期间维护”，故应当认定双方当事人之间形成的合同包括承揽和服务的合同内容，本案案由依法应当确定为合同纠纷。魔力鸟公司与公元公司之间的合同，主体适格，当事人的意思表示真实，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。根据双方当事人相关人员于2019年12月21日在“珠穆朗玛食品战略会议设计沟通群”微信聊天群中聊天内容，公元公司在迟延履行付款义务后单方面要求魔力鸟公司不再参与案涉项目，但双方当事人并未再继续谈及合同解除问题，故在案证据尚不足以证实双方当事人于2019年12月21日已达成一致解除合同的意思表示。因双方当事人已明确约定首付款支付时间，公元公司未能依约按时付款已属违约行为，故魔力鸟公司有权要求解除合同，并由公元公司承担继续付款和赔偿损失的违约责任。鉴于双方当事人庭审中均确认魔力鸟公司在2019年12月21日之后并未继续参与案涉项目，故魔力鸟公司请求支付全部合同款并无事实和法律依据，本院对魔力鸟公司请求支付的首付款10万元予以支持。因双方当事人约定的违约金过高，魔力鸟公司并未举证证实其因公元公司违约造成损失情况，且公元公司认为违约金过于高出魔力鸟公司实际损失，现魔力鸟公司同意本院依法对违约金进行调整，故本院综合本案合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，酌情确定魔力鸟公司因公元公司违约造成损失2万元。公元公司辩称双方当事人已解除合同、不必支付合同款及违约金，与在案客观证据不符，且无法律依据，本院依法不予采纳。 综上所述，魔力鸟公司的诉讼请求，部分合法合理，可予部分支持。公元公司的辩解，无事实和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第八十五条，《中华人民共和国合同法》第三十七条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用法若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决如下： 一、解除晋江魔力鸟策划创意有限公司、福建公元食品有限公司于2019年12月20日签订的《委托项目协议书》； 二、福建公元食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付晋江魔力鸟策划创意有限公司首付款10万元； 三、福建公元食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付晋江魔力鸟策划创意有限公司违约金2万元； 四、驳回晋江魔力鸟策划创意有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5800元，由晋江魔力鸟策划创意有限公司负担3480元、由福建公元食品有限公司负担2320元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  杨人从 人民陪审员  蔡菲妮 人民陪审员  蔡期满 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  蔡思伟 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 1.《中华人民共和国民法通则》 第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 第八十五条合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。 2.《中华人民共和国合同法》 第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 3.《最高人民法院关于适用法若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 5.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条第一款一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条规定申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条规定被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条规定在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条规定申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条规定生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。