安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1302民初2501号 原告:王教育，男，1963年12月2日出生，汉族，安徽省宿州市人，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：张坤，安徽民之声律师事务所律师。 被告:宿州市东江餐饮管理有限公司,住所地宿州市明日世纪花园B8号楼0201室。 法定代表人:黄思申，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡建强，安徽三联律师事务所律师。 原告王教育与被告宿州市东江餐饮管理有限公司劳动争议一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王教育及其委托诉讼代理人张坤、被告宿州市东江餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人胡建强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王教育向本院提出诉讼以下请求：被告宿州市东江餐饮管理有限公司支付原告11个月的工资35200元、经济补偿16500元，在庭审过程中，经询问，原告明确诉讼请求，要求被告按3200元/月支付5年工龄，即5个月工资的经济补偿。事实与理由：原、被告劳动争议一案，向埇桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，埇桥区劳动人事争议仲裁委员会经审理，作出裁决，裁决原、被告存在劳动关系，该期间被告未给原告参保，要求被告依法申报，为原告补交社保，驳回了原告要求11个月工资和经济补偿金的申请。原告对该裁决不服，故起诉。 宿州市东江餐饮管理有限公司辩称，1、原告是临时工，与被告不存在劳动关系，原告告知被告其系单位放长假职工，其他事项自行解决；2、请求单位补缴养老保险和医保属于不能为的行为，请求依法驳回；3、原告提起本案的仲裁及诉讼超过仲裁时效。 本院经审理认定事实如下，原告王教育于2014年9月入职被告宿州市东江餐饮管理有限公司，被安排到外地食堂担任食堂经理，2019年3月，原告因被告不按时发放工资离职。双方未签书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。 2019年7月24日，原告以同样诉求向宿州市埇桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年3月23日，该仲裁委员会做出仲裁裁决书，裁定原告王教育与被告宿州市东江餐饮管理有限公司在2014年9月至2019年3月期间存在事实劳动关系，被告宿州市东江餐饮管理有限公司为原告王教育申报社保，具体以社会保险行政部门依法核定，驳回原告王教育的其他请求事项。 以上本院认定事实有原、被告的陈述，仲裁裁决书、工资单为据，本院予以确认。 本院认为，原、被告之间符合确立事实劳动关系的条件，原告在被告处从事食堂管理工作，被告固定支付原告一定劳动报酬，其工作任务和工作要求受被告管理。故本院认定原、被告之间为事实劳动关系，被告辩称双方为劳务关系无事实依据，依法不予采信。原告自2014年9月在被告处工作，双方未有签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定,用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。原告自2014年9月至2019年3月在被告处工作,双方未签订书面劳动合同,被告应自2014年10月起至2015年9月止每月向原告支付二倍的工资,但用人单位未签订书面劳动合同所应承担的二倍工资差额,不属于劳动者提供劳动所应获得的正常劳动报酬,而属于用人单位应承担的惩罚性赔偿责任,其仲裁时效适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定,即劳动者应在知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内申请劳动仲裁。原告对双方未签订劳动合同的事实属于明知,其于2019年7月24日申请仲裁向被告主张二倍工资差额,已经超过法定仲裁时效,且无证据证明存在不可抗力等法定事由,本院对其上述诉求不予支持; 关于经济补偿，原告要求被告按照原告在被告处工作的年限支付5个月的经济补偿金，本院认为，原告提供的工资单能够证明原告在离职前的几个月被告未有按时发放工资，而是在被告离职后一次性发放了16680元的工资，经过法庭询问被告，被告对原告的工资发放表示不清楚，未提供按时发放工资的证据，本院对原告的陈述予以采信。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同，（二）未及时足额支付劳动报酬的；第四十六条第一款第一项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因此被告应依法支付原告五个月工资的经济补偿,即3200元/月×5月=16000元。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告宿州市东江餐饮管理有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告王教育经济补偿16000元； 二、驳回原告王教育的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告宿州市东江餐饮管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提交四份副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  陈玉 二〇二〇年六月八日 书记员  张丽 附相关法条： 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。