山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终492号上诉人(原审原告)：李×，住陕西省镇巴县。委托诉讼代理人：周×，山西秉钰律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：方山县外贸铝矾土加工厂。法定代表人：杜×，矿长。委托诉讼代理人：王×，该厂法律顾问。委托诉讼代理人：刘×。上诉人李×因与被上诉人方山县外贸铝矾土加工厂工伤保险待遇纠纷一案，不服山西省方山县人民法院（2019）晋1128民初512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问公开进行了审理。上诉人李×的委托诉讼代理人周×，被上诉人方山县外贸铝矾土加工厂的委托诉讼代理人王×、刘×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李×上诉请求：1.撤销山西省方山县人民法院（2019）晋1128民初512号民事判决第二项；2.改判被上诉人一次性支付上诉人各项工伤保险待遇496924元：住院伙食补助费50元/天×28天=1400元，住院陪护费171元/天×28天=4788元，停工留薪期工资12708元/月×6个月=76248元，一次性伤残补助金12708元/月×9个月=114372元，一次性工伤医疗补助金12708元/月×18个月=228744元，一次性就业补助金12708元/月×9个月=114372元，交通食宿费1000元，预支工伤待遇44000元。事实与理由：上诉人在工作期间实际工资是以平米包干计酬方式发放工资，伤前12个月发放工资总额为152500元，即工伤前12月平均实际工资为12708元/月。一审法院认定事实和适用法律错误，导致判决结果错误。恳请二审法院以事实为依据、以法律为准绳，依法改判。方山县外贸铝矾土加工厂辩称，应驳回上诉，维持原判。李×向一审法院起诉请求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.判令被告一次性支付原告各项工伤保险待遇496924元：住院伙食补助费50元/天×28天=1400元，住院陪护费171元/天×28天=4788元，停工留薪期工资12708元/月×6个月=76248元，一次性伤残补助金12708元/月×9个月=114372元，一次性工伤医疗补助金12708元/月×18个月=228744元，一次性就业补助金114372元，交通食宿费1000元。一审法院认定事实：根据方山县工伤保险管理服务中心出具的社会保险缴纳明细表，可以认定原告李×于2016年3月16日起在被告方山县外贸铝矾土加工厂参加工作，工种为采矿炮工，被告在答辩中主张双方签订了劳动用工合同，但在庭审后提交的书面劳动合同书，可以证明原告月工资为4040元。双方一直订立书面劳动用工合同，2017年7月14日原告李×因工作中受伤，于2017年7月14日至2017年8月11日在吕梁市中医药研究院住院治疗。2017年8月10日原、被告双方签订了劳动合同解除协议书，并签订工伤协议：被告共支付原告各项费用44000元。原告实际工作至2017年8月10日，工资结算至2017年6月底止。2017年9月11日方山县人力资源和社会保障局出具方人社工伤认（2017）58号工伤认定书，认定原告李×，认定原告李×于2017年7月14日下午因工受伤为工伤。2018年2月9日吕梁市劳动能力鉴定中心吕劳鉴发（2018）157号劳动能力初次鉴定结论书对原告李×作出“因工致残程度九级”的鉴定结论。职工停工留薪期确认为6个月。2016年3月1日至2018年12月28日，被告方山县外贸铝矾土加工厂为原告李×缴纳工伤保险费。2019年2月27日，原告李×向方山县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告方山县外贸铝矾土加工厂支付因伤残工伤保险待遇。2019年4月12日方山县劳动争议仲裁委员会出具方劳仲案字（2019）6号仲裁裁决：1.原告与被告解除劳动关系；被告支付原告17200元（停工留薪工资24480元，一次性伤残就业补助金36720元，扣除已支付的44000元）。2.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费，由吕梁市工伤保险管理服务中心按规定拨付给被告，原告向被告领取。3.原告其它请求不予支持。2019年7月1日，原告李×不服该仲裁裁决，提起诉讼。一审法院认为，原告李×因工作原因受到事故伤害经工伤认定，享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定部分丧失劳动能力，享受伤残待遇。用人单位被告方山县外贸铝矾土加工厂为原告李×依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故，按照国家规定，用人单位方山县外贸铝矾土加工厂应当支付因工伤发生的下列费用：停工留薪期工资4040×6=24240元；解除劳动合同应当享受的一次性伤残就业补助金4040×9=36360元、一次性伤残补助金5444.5×9=36360元、一次性工伤医疗补助金4040×18=72720元。原告住院伙食补助50元／天×28天=1400元，原告家属陪护费按照2017年山西省居民服务业38547元／年标准即106元／天×28天=2957元，交通食宿费赔偿1000元。合计被告方山县外贸铝矾土加工厂支付原告李×工伤保险待遇175037元，剔除已支付的44000元，被告方山县外贸铝矾土加工厂给付原告李×工伤保险待遇131037元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十七条规定判决：（一）原告李×与被告方山县外贸铝矾土加工厂解除劳动关系；（二）被告方山县外贸铝矾土加工厂支付原告李×工伤保险待遇：停工留薪期工资24240元、一次性伤残就业补助金36360元、一次性伤残补助金36360元、一次性工伤医疗补助金72720元、原告住院伙食补助1400元、原告家属陪护费2957元、交通食宿费赔偿1000元。合计175037元（已经支付44000元），应当给付131037元，本判决生效后一个月内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告方山县外贸铝矾土加工厂负担。本院二审期间，李×提供胡先国的证明材料、本人陕西镇巴农村商业银行存折流水、本人山西省农村信用社存款凭条，拟共同证明其在受伤前12个月的实际工资为12708元/月。方山县外贸铝矾土加工厂质证称，银行流水、存款单在劳动仲裁时就已提交，无该厂信息，不能证明与本案争议焦点工资基数的关联性，不予认可；包括胡先国在内的三个工友证明仅为证言，无其他证据佐证，且胡先国与王成举是否为该厂工人不确定；鉴于该三人均为农民工工友，其证言的真实性不予认可。经审理查明，李×于2016年3月1日进入方山县外贸铝矾土加工厂工作。方山县外贸铝矾土加工厂主张李×受伤前月工资为4080元。李×主张其受伤前12个月平均工资为12708元。方山县工伤保险管理服务中心查询结果显示，2016年3月15日、2016年6月16日、2016年9月14日，方山县外贸铝矾土加工厂分别为李×缴费450元，缴费基数均为5000元；2017年2月27日、2017年5月31日，方山县外贸铝矾土加工厂分别为李×缴费360元，缴费基数均为5000元；2018年5月28日，方山县外贸铝矾土加工厂为李×缴费882元，缴费基数5250元。本院认为，本案的争议焦点是：1.李×在受伤前的工资标准；2.陪护费标准。关于工资标准，用人单位负举证责任。本案中，方山县外贸铝矾土加工厂主张李×受伤前月工资4080元，并提供2017年2月25日与李×所签《劳动合同书》及同年4、5、6月工资表予以佐证。但是，根据方山县工伤保险管理服务中心出具的查询结果，李×于2016年3月1日进入方山县外贸铝矾土加工厂工作，2016年3月起方山县外贸铝矾土加工厂为李×多次缴纳社会保险，且历次缴费基数均高于4080元，故应认定双方劳动关系始于2016年3月，且方山县外贸铝矾土加工厂向李×支付的工资高于4080元，不低于缴费基数，即方山县外贸铝矾土加工厂所主张的李×受伤前月工资标准4080元不属实，应承担举证不力的法律后果。再结合方山县外贸铝矾土加工厂发放现金的工资支付形式、采矿业工资水平、李×所从事的具体工种及其在受伤前方山县外贸铝矾土加工厂每月发放工资的时间点规律性存入其银行账户一定金额等因素，应当采信李×所主张的受伤前月工资标准12708元。停工留薪期工资为12708×6=76248元，一次性伤残就业补助金为114372元、一次性伤残补助金114372元、一次性工伤医疗补助金228744元。关于住院期间的陪护费，原审确定的标准并无不当，应予维持。李×应享受的工伤保险待遇共计539093元，方山县外贸铝矾土加工厂已经支付44000元，还应支付495093元。依法应从工伤保险基金支付的部分，由方山县外贸铝矾土加工厂支付李×后依照相关规定向工伤保险基金经办机构申请。综上所述，李×的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省方山县人民法院（2019）晋1128民初512号民事判决第一项；二、变更山西省方山县人民法院（2019）晋1128民初512号民事判决第二项为：方山县外贸铝矾土加工厂于本判决生效之日起三十日内给付李×停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、陪护费、交通食宿费等共计495093元；三、驳回李×、方山县外贸铝矾土加工厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由方山县外贸铝矾土加工厂负担。本判决为终审判决。审判长 马兴华审判员 薛鑫斌审判员 张晓玮二〇二〇年六月二十二日书记员 武文强