陕 西 省 甘 泉 县 人 民 法 院刑 事 判 决 书 （2020）陕0627刑初26号 公诉机关陕西省甘泉县人民检察院。被告人李某，男，生于1990年5月2日，汉族，初中文化，户籍所在地江西省吉安市新干县XX镇XX城XX村XX村，XX村XX号。公民身份号码：36242XXXX005024456。2018年1月25日因涉嫌犯开设赌场罪经甘泉县人民检察院批准逮捕并上网追逃，2019年7月15日甘泉县公安局执行逮捕，2019年7月16日被取保候审，2020年3月31日被甘泉县人民检察院取保候审，2020年5月15日本院决定继续取保候审。指定辩护人张云，男，陕西聚能律师事务所律师。被告人易某，男，生于1990年12月10日，汉族，初中文化，户籍所在地江西省吉安市新干县XX镇XX村，XX村XX号。公民身份号码：36242XXXX012104411。2018年1月25日因涉嫌犯开设赌场罪经甘泉县人民检察院批准逮捕并上网追逃，2019年7月15日甘泉县公安局执行逮捕，2019年7月16日被取保候审，2020年3月31日被甘泉县人民检察院取保候审，2020年5月15日本院决定继续取保候审。指定辩护人白彦成，男，陕西聚能律师事务所律师。指定辩护人刘强，男，陕西聚能律师事务所实习律师。被告人曾某某，男，生于1988年11月12日，汉族，初中文化，户籍所在地江西省吉安市新干县XX镇XX村XX村，XX村XX号。公民身份号码：36242XXXX811124430。2018年1月25日因涉嫌犯开设赌场罪经甘泉县人民检察院批准逮捕并上网追逃，2019年7月15日甘泉县公安局执行逮捕，2019年7月16日被取保候审，2020年3月31日被甘泉县人民检察院取保候审，2020年5月15日本院决定继续取保候审。指定辩护人白洁，女，陕西聚能律师事务所律师。甘泉县人民检察院以甘检刑刑诉（2020）20号起诉书指控被告人李某、易某、曾某某犯开设赌场罪，于2020年5月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月10日公开开庭进行了审理。甘泉县人民检察院指派检察员贺峰出庭支持公诉，被告人李某及指定辩护人张云、被告人易某及指定辩护人白彦成、刘强、被告人曾某某及指定辩护人白洁均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2017年7月份左右，被告人李某伙同李某甲（已判决）等人在广东省广州市番禺区购买了“星力迈巴赫”网络赌博游戏主机（俗称“捕鱼游戏”）。回到李某甲家中（江西省吉安市新干县XX镇XX城XX村XX村XX号）伙同被告人易某、曾某某等人利用电脑组建该款游戏平台，并办理银行卡、手机号，注册微信账号、支付宝账号等作为赌博收支工具。李某甲利用微信、百度等平台，推广宣传该款赌博游戏，发布微信客服号码等手段招揽玩家。雇佣被告人易某、曾某某等人二十四小时轮流操作赌博游戏上、下分（上分：收到玩家钱后给玩家充游戏币，一元人民币等值一个游戏币，下分：玩家捕鱼赚到游戏币，兑币时转账给玩家，一个游戏币等值一元人民币）。并吸收李某、易某、曾某某入股经营赌博游戏。每人入股三至六万元不等，从中非法牟利。2017年12月初，将该游戏平台从李某甲家中搬至新干县XX村集资楼7楼左手边租赁的房子。李某先后获利40000元，易某先后获利41000元，曾某某先后获利32000元。2017年11月15日，张某某浏览百度网页时看到李某甲发布的赌博游戏微信客服，张某某使用微信账号：1347438XXXX添加了微信客服“by0794”为好友，后在微信聊天中咨询赌博游戏玩法，利用对方发送的二维码下载赌博游戏并注册账号，通过微信、支付宝、银行转账的方式，向对方微信账号（htx8049、ji9830624）、支付宝账号、银行卡多次转账充值。张某某从2017年11月15日至同年11月26日，先后在赌博游戏中投入181万元，其中支付宝转账75.7万元，微信转账35.8万元，手机银行转账69.5万元；赚取了99.2万元，输掉81.8万元。案发后退还给张某某58万元。为证实以上事实，公诉机关提供了书证扣押清单、银行业务清单、账本、被害人陈述、证人证言、被告人供述与辩解、现场勘查笔录、辨认笔录、手机电子数据、支付宝电子数据等证据。公诉机关认为，被告人李某、易某、曾某某利用互联网组织赌博活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，并建议判处三被告人有期徒刑二年至三年，缓刑三年至四年，并处罚金30000元。被告人李某、易某、曾某某对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是，三被告人在共同犯罪中均属从犯，且有自首情节，积极退赔被害人损失，建议从轻处罚并宣告缓刑。经审理查明：2017年7月份以来，李某甲(已判决)伙同被告人李某、易某等人在广东省广州市番禺区购买了“星力迈巴赫”网络赌博游戏机（俗称“捕鱼游戏”）主机，后在江西省吉安市新干县XX镇XX城XX村XX村XX号李某甲家中，组建该款游戏平台，并办理银行卡、手机卡，注册微信账号、支付宝账号等作为赌博收支工具。李某甲利用微信、百度等平台，推广宣传该款赌博游戏，发布微信客服号码等手段招揽玩家，并雇佣被告人曾某某、江某某(已判决)、邹某某(已判决)、李某乙(已判决)等人二十四小时轮流操作赌博游戏上、下分及游戏接待等。被告人易某负责记账。李某、易某、曾某某每人提供三万至六万不等赌资，并用其身份证办理银行卡、手机卡，注册并绑定微信、支付宝账号在游戏中使用。2017年12月初，李某甲等人将该游戏平台从李某甲家中搬至新干县XX村集资楼7楼出租屋内。2017年11月15日，张某某浏览百度网页时看到李某甲发布的赌博游戏微信客服，张某某使用微信账号：1347438XXXX添加了微信客服“by0794”为好友，后在微信聊天中咨询赌博游戏玩法，利用对方发送的二维码下载赌博游戏并注册账号，通过微信、支付宝、银行转账的方式，向对方微信账号（htx8049、ji9830624）、支付宝账号、银行卡多次转账充值。依据现有转账信息显示，张某某从2017年11月15日至同年11月26日，先后在赌博游戏中投入181万元，其中支付宝转账75.7万元，微信转账35.8万元，手机银行转账69.5万元；赚取了99.2万元，输掉81.8万元。案发后三被告人向被害人张某某退赔了损失。上述犯罪事实，有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、归案情况说明、扣押决定书、扣押清单、涉案账本、张某某微信、支付宝电子交易凭证截图、支付宝电子详单、刑事判决书、户籍证明、无犯罪记录证明、现场勘查笔录、辨认笔录、指认照片、李某甲、江某某、邹某某银行交易流水、被害人张某某陈述、证人李某甲、江某某、邹某某、李某乙的证言、被告人李某、易某、曾某某的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李某、易某、曾某某以营利为目的，伙同他人开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。本案系共同犯罪，被告人李某、易某、曾某某起次要作用，均系从犯，可从轻或减轻处罚。三人自动到案后都能如实供述自己的罪行，均系自首，且认罪认罚，主动退赔被害人损失，经社区矫正机构评估适宜非监禁刑，故对其减轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议及各辩护人的辩护意见均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期限为三年，并处罚金30000元人民币（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后二十日内缴纳）。二、被告人易某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期限为三年，并处罚金30000元人民币（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后二十日内缴纳）。三、被告人曾某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期限为三年，并处罚金30000元人民币（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后二十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。                                  审 判 长    王美丽                 人民陪审员    高莲琴                       人民陪审员    白方方 二〇二〇年六月二十三日 法 官助 理     拓  昕书 记 员    李玲霞附：本案适用的法律条款内容如下：   《中华人民共和国刑法》第三百零三条 以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条  判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条  罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。  被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。  犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：  （一）犯罪情节较轻；  （二）有悔罪表现；  （三）没有再犯罪的危险；  （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。  宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。  被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。  第七十三条 拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。  有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。  缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。    《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条 对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；  （二）被告人违背意愿认罪认罚的；  （三）被告人否认指控的犯罪事实的；  （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；  （五）其他可能影响公正审判的情形。  人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准  利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：  （一）建立赌博网站并接受投注的；  （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；  （三）为赌博网站担任代理并接受投注的；  （四）参与赌博网站利润分成的。  实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：  （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；  （二）赌资数额累计达到30万元以上的；  （三）参赌人数累计达到120人以上的；  （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；  （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；  （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；  （七）招揽未成年人参与网络赌博的；  （八）其他情节严重的情形。 2020062726易某199012106136242XXXX012104411李某1990050236242XXXX005024456曾某某198811122536242XXXX8111244300202005211