广东省佛山市高明区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0608民初523号原告：昝利娟，女。委托诉讼代理人：张文浩，广东东成律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭鸿达，广东东成律师事务所律师助理。被告：佛山市田昌灯饰有限公司。法定代表人：钱福明，总经理。委托诉讼代理人：刘智，广东秦仪律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚飞，广东秦仪律师事务所实习律师。原告昝利娟诉被告佛山市田昌灯饰有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月14日立案，依法适用简易程序，于2020年4月7日公开开庭进行了审理，原告昝利娟的委托诉讼代理人张文浩、被告佛山市田昌灯饰有限公司的委托诉讼代理人刘智、姚飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求如下：1.请求判令被告向原告支付一次性伤残补助金70121.6元及一次性工伤医疗补助金35060.8元；2.请求判令被告向原告支付停工留薪期工资差额42023.95元；3.请求法院依法判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金175304元；4.请求判令被告向原告支付医疗费差额共计73871.53元；5.请求判令被告向原告支付住院期间伙食费差额共4830元；6.请求判令被告向原告支付住院期间护理费差额共6900元；7.请求判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告自2016年11月22日到被告佛山市田昌灯饰有限公司工作，任喷涂车间手工职位，被告与原告有签订书面劳动合同，未缴纳社会保险，被告按月给原告发放工资，发放方式为银行转账发放，直至本次提交劳动仲裁申请书时双方均未提出解除劳动关系。原告的工作时间为上午7时30分至11时30分，下午12时30分至16时30分,2018年6月26日早上约7时，原告驾驶无号牌两轮摩托车上班，途中行驶至113省道58公里高明区高明大道三洲隧道面辅道路段，与同事杨天应驾驶的无号牌两轮普通摩托车发生碰撞，并导致原告腰部、双下肢、脑部多处受伤。根据佛山市公安局高明分局交通警察大队作出《道路交通事故证明》第406************391号以及广东省佛山市高明区人民法院作出《民事判决书》（2018）粤0608民初2684号，原告承担此次事故的同等责任，事故发生后，原告被送往高明区人民医院进行治疗，经医生诊断为:1、腰椎骨折（L1椎体爆裂性骨折）；2、双下肢不完全瘫痪；3、全身多处皮肤软组织擦挫伤；4、胸腹部脏器损伤待排；5、脑震荡。住院时间为2018年6月26日至2018年10月9日。住院天数为106天；2019年8月13日原告因需要取除内固定到佛山高明区人民医院手术治疗，诊断为:1、取除骨折内固定装置（L1椎体爆裂性骨折伴双下肢瘫术后）:2、脊柱内固定物取出术后伤口感染。住院时间2019年8月13日至2019年8月28日，住院16天；总共住院天数为122天。于2018年11月7日经佛山市高明区人力资源和社会保障局认定，出具了佛高人社认工[2018]1153号，认定原告为工伤；2019年6月18日佛山市劳动能力鉴定委员会出具佛高劳鉴初[2019]373号初次鉴定（确认）结论书，鉴定原告工伤等级为陆级，确定停工留薪期为12个月（2018年06月26日至2019年06月25日），此后，原告多次找被告协商赔偿事宜，赔偿意见协商不一致。为此，原告向佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会作出佛明人仲案终字〔2019〕351号仲裁裁决书，原告对该裁决书部分裁决存在异议，具体如下。一、佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决未支持一次性伤残就业补助金适用法律错误，原告发生工伤事故未达到法定退休年龄，因此，被告应当支付原告工伤六级伤残一次性就业补助金40个月。首先，原告于2016年11月22日入职被告佛山市田昌灯饰有限公司工作，任喷涂车间手工职位，有签订书面劳动合同，未缴纳社会保险。2018年6月26日早上7时许，原告驾驶无号牌两轮摩托车上班，途中行驶至113省道58公里高明区高明大道三洲隧道面辅道路段，与同事杨天应驾驶的无号牌两轮普通摩托车发生碰撞，并导致原告腰部、双下肢、脑部多处受伤，造成工伤事故。原告于1968年8月29日出生，发生工伤事故时是2018年6月26日还未达到我国规定的法定退休年龄，也就是未满50周岁。其次，原告因发生事故后，因伤情较为严重延期医疗治疗是必然的，再者并未与被告办理辞职手续终止劳动关系，也没有享受基本养老保险待遇。而佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会适用广东省高级人民法院和广东省劳动人事争议仲裁委员会联合颁布的《关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第十六条：“劳动者达到法定退休年龄或者已经享受基本养老保险待遇的，劳动关系终止。劳动者所受伤害如被社会保险行政部门认定为工伤，劳动者要求用工单位参照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付有关费用的，应予支持，但不包括一次性就业补助金”之规定，是错误的。本规定是适用达到退休年龄后而发生工伤的情形，本案原告是在退休前已构成工伤，不适用该政策规定。依据《广东省工伤保险条例》第六十三条，劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。再者，依据《广东省工伤保险条例》（2019年7月修订）第三十二条的规定：五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：五级伤残为十个月的本人工资，六级伤残为八个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：五级伤残为五十个月的本人工资，六级伤残为四十个月的本人工资。因此，原告发生工伤时未达到我国法定退休年龄，同时也未享受基本养老保险，被告依法应当支付原告六级伤残的一次性伤残就业补助金为40个月175304元，（计算公式为4382.6元/月X40个月=175304元）。关于地方性规定可分为两类，第一类伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，没有明确工伤职工到达法定退休年龄是否享受一次性伤残就业补助金；第二类明确规定工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性伤残就业补助金。广东省制定的《广东省工伤保险条例》属于第一类，未规定工伤职工到达法定退休年龄是否享受一次性伤残就业补助金，所以佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会的裁决缺乏法律依据。即使劳动者达到法定退休年龄并不意味着其丧失了劳动能力，现行立法也不禁止达到法定退休年龄的人员再就业，即原告依然可以从事不妨碍其人身健康的劳动并获得经济收入，现其因工伤事故六级伤残，日后再从事劳动的能力和机会必然受到影响，因此，被告应当支付一次性伤残就业补助金并不违背设立一次性伤残就业补助金之立法目的，请求法院予以支持。二、原仲裁未予认定原告在其他医疗机构所支出医疗费用是错误的，且医疗费、护理费、住院期间伙食费差额的计算方式错误。仲裁期间，原告曾提交了共计25张医疗费票据，因为原告第一次出院后以及第二次出院后，曾离开佛山养病，因身体原因，只好到附近的药店购买药物进行治疗，该部分费用与事故损害存在国果关系，故也应当认定为原告医疗费范围内。且原仲裁委对该部分费用计算公式错误，医疗费、护理费、住院期间伙食费差额部分应当根据原判决书、调解书的时间，对已经发生的医疗费进行50%的划分，对于未在生效文书作出日之前发生的上述三项费用，不应当按照50%的责任划分，该部分之后产生的医疗费、护理费、住院期间伙食费用，应当按照100%的责任由被告承担。综上所述，原告起诉具备事实清楚以及法律依据明确，恳请法院依法支持。诉讼中，原告提交了以下证据:1.原告身份证、被告企业机读档案登记资料各1份，证明原、被告的诉讼主体资格；2.佛山市高明区人力资源和社会保障局认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定（确认）结论书、佛山市公安局高明分局交通警察大队道路交通事故证明，证明原告的受伤时间并被认定为是工伤。经鉴定劳动功能障碍为六级。确认停工留薪期为2018年6月26日至2019年6月25日以及确认拆除内固定医疗终结期延期为自入院拆除之日起计2个月。因此确定停工留薪期合计为14个月；3.佛山市高明区人民医院诊断证明书、出院证明书及出院记录（出院日期2018.10.9），第二次住院的诊断证明书、出院证明书及出院记录（出院日期2019.8.28），广东省医疗收费票据（16张，包括高明区人民医院、佛山市第五人民医院、中山大学附属第一医院），发票（6张，编号1442410*******095,95821816，05426200，1913518*******821），佛山通用机打发票1份（编号00031433），河南省医疗门诊收费票据1份，河南省非营利性医疗机构门诊1份，广东省医疗机构门（急）诊病历2份，高明区人民医院费用明细汇总清单2份（共12页），证明原告因发生交通事故后，于2018年6月26日在佛山市高明区人民医院住院治疗，于2018年10月9日出院，经诊断为腰椎骨折，下肢不完全瘫痪，全身多处皮肤组织擦挫伤，第二次入院拆除内固定物，住院时间为2019年8月13日至28日，因此事故治疗费用合计为131345.79元；4.昝利娟2017.06-2018.05工资表、广发银行个人活期对账单（3页）、广东省佛山市人民法院民事判决书、民事调解书，证明原告发生交通事故之前十二个月平均工资为4382.6元/月，以及根据佛山市高明区人民法院作出民事调解书原告得到的相应赔偿；5.仲裁裁决书、仲裁申请书、送达回证，证明本案经过劳动仲裁支持了原告的部分请求。被告辩称：被告认为佛明劳人仲终字[2019]351号案件仲裁认定的原、被告劳动关系于2018年8月29日终止符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。那么就是说自2018年8月30日起双方已经不存在事实上的劳动关系。根据《广东省工伤保险条例》第三十一条、五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。从该第三十一条描述可以知道，用人单位支付一次性伤残就业补助金的前提是职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系时进行支付，但是佛明劳人仲终字[2019]351号案件涉及争议之时是2019年9月6日，双方已经事实上在2018年8月30日起劳动合同就法定终止了，当时已经事实上不具备原告再次提出解除或者终止劳动关系的事实条件，故原告无权要求支付一次性伤残就业补助金。二、关于“广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会联合发布的粤高法发[2018]2号《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》的通知第十六条劳动者达到退休年龄或者已经享受基本养老待遇的，劳动关系终止。劳动者所受伤害如被社会保险行政部门认定为工伤，劳动者要求用工单位参照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付有关费用的，应予支持，但不包括一次性就业补助金。”这个意见通知是符合立法精神的，一次性就业补助金设置的初衷是为了补偿尚未达到退休年龄需要再次就业，且主动提出解除劳动关系的劳动者设置的补偿金，但是对于已经达到退休年龄的，可以按照相关程序衔接养老待遇，养老待遇如何获得是另外一个完全不同的法律关系和社会保障制度来调整即应另案处理，本案援引的《若干意见》第十六条明确了劳动保障制度和退休养老制度的衔接方式，即已经达到退休年龄的不包括一次性就业补助金的赔偿标准。其次、假设即使被告依法为原告购买了工伤保险，在劳动者达到退休年龄的情况下，社保基金机构在审核的时候根据粤高法发[2018]2号意见，也不会发放该一次性就业补助金，这种完全没有事实依据和法律依据的“凭空想象”之中的就业补助金如果要求被告必须承担，显然违背社会公平正义。故被告认为，原告要求被告支付一次性伤残就业补助金175304元的要求，仲裁院驳回处理的裁决合理合法，贵院也应予驳回。三、本案是因第三人侵权造成的原告遭受人身损害而引起的纠纷，后原告又去申请工伤，存在双重赔偿的情况。原告昝利娟与侵权人第三人杨应天的侵权责任案件纠纷经过两次审理分别为（2018）粤0608民初2684号判决和（2019）粤0608民初146号民事调解结案。两次维权过程中原告昝利娟都从第三人杨应天处获得了实际的赔偿，并对后续可能发生的损失赔偿问题达成了一揽子的赔偿协议。基于“受害人不应因遭受侵害获得意外收益”这一基本法理及民法上的公平原则，处理工伤保险赔偿与民事侵权赔偿竞合时的问题，被告认为发生工伤事故以后，受害者可同时主张侵权行为损害赔偿和工伤保险给付，但其最终所获得的赔偿或补偿，不得超过其实际遭受的损害。赔偿权利人已获得第三人民事赔偿的，如第三人赔偿的总额高于或等于工伤保险待遇的，工伤保险经办机构及用人单位不再支付工伤保险待遇，即受害人主张的民事赔偿和工伤保险赔偿应按照总额补差的方法支付，其应得到的医疗费、护理费、伙食费等待遇不能重复享受。《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定，“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”《社会保险基金先行支付暂行办法》第十一条，“个人已经从第三人或者用人单位处获得医疗费用、工伤医疗费用或者工伤保险待遇的，应当主动将先行支付金额中应当由第三人承担的部分或者工伤保险基金先行支付的工伤保险待遇退还给基本医疗保险基金或者工伤保险基金，社会保险经办机构不再向第三人或者用人单位追偿。个人拒不退还的，社会保险经办机构可以从以后支付的相关待遇中扣减其应当退还的数额，或者向人民法院提起诉讼。”《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第7条明确劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费和丧葬费。实务当中，社保机构代为先行赔付的医疗费用都是有权利向实际侵权人进行追偿的，在各个判例中显然是被支持的，再根据以上的法律规定，那么就说明这个医疗费及护理费、伙食费等是只发生一次的补偿性费用，《中华人民共和国社会保险法》第四十二条、《社会保险基金先行支付暂行办法》第十一条、《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第7条的规定同时都对于医疗费等部分不能获得重复赔偿予以明确，同时从该规定也可以看出，法律规定了承担赔偿责任的最终主体仍为实际侵权人，在有明确第三人的情况下，工伤保险基金承担的是先行代为支付的义务。从该法律规定也可以看出，在实际侵权人已经赔偿的情况下，受害人再主张工伤待遇的应该将此部分赔偿数额予以扣除，在工伤保险基金或者用人单位已支付工伤保险待遇的情况下，受害人已失去了再向实际侵权人求偿的权利，而是将该权利转由工伤保险基金或者用人单位行使追偿。本案中原告昝利娟与侵权人已就交通事故纠纷，经历了一次一审判决，第二次又在另案中达成了民事调解书，与侵权人杨应天达成赔偿调解，达成了一揽子的解决方案，原告昝利娟既获得了大部分总额不低于119402.74元的赔偿补偿，也放弃了部分赔偿额。（2019）粤0608民初146号调解书中载明：“原告昝利娟知晓其伤情后续还需治疗且会产生后续治疗的费用，同时知晓其伤情存在伤残的情况下，同意被告杨天应按期足额支付赔偿款后，自愿放弃向被告杨天应追偿评残等级赔偿的权利，且原告昝利娟不得再就本案事故追究被告杨天应的任何责任”原告已经受到该实际侵权人的赔偿，同时放弃了对于其他后续可能发生的一揽子损害赔偿请求权的请求基础，原告的调解行为放弃了后续的对侵权人的追偿行为，是其自身对自身权益的处分行为，原告昝利娟自身放弃了其对侵权人杨应天后续可能发生的包括但不限于医疗费、后续医疗费、住院伙食费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、出院后护理费、交通费、营养费、残疾辅助器具费、误工费、鉴定费、精神抚慰金的相关发生的费用的维权机会，该放弃行为导致后续发生的各种其他费用被告田昌公司先行垫付后将不能获得向侵权人杨应天追索的机会，使得被告无辜丧失了向实际侵权人追偿的权利。昝利娟个人的行为致使其损失扩大应当由其自行承担。其自愿对自己权利的放弃处分，不可在工伤保险赔偿中再行重复主张，也更不能再次向被告主张赔偿。故对原告昝利娟要求被告向其支付医疗费差额、护理费、住院伙食补助费、交通费等费用的主张均不应予以支持。如果这些可能重复发生的赔偿项目已经全部由侵权第三人杨应天支付的情况下，劳动者就不能重复要求企业另行支付。同样劳动者放弃向第三人主张赔偿后再向用人单位主张的，法院更不应予支持。四、从实际发生的费用来看，佛明劳人仲终字[2019]351号案件仲裁院认定支持的医疗费差额、住院伙食补助费差额、护理费差额共计61476.95元，及原告要求支付的73871.53元、住院期间伙食费差额4830元、住院期间护理费差额6900元均计算有误。佛山市劳动争议委员会已经在裁决中对证据清单做出了审查，依据高明区人民医院和中山大学附属第一医院部门门诊费用清单，做出认定，在佛明劳人仲终字[2019]351号裁决书第8页，倒数第六行“经核算共计119683.9元”即原告治疗相关医疗费花费总计才119683.9元。伙食费及护理费计算天数为两次住院天数相加。原告获得的赔偿额度远远超过了其自身应当支付的比例，本次再次起诉和仲裁申请要求的数额都有重复求偿的情况存在，不应予以支持。五、关于原告要求支付的停工留薪期差额的依据不足。关于停工留薪期工资，误工费赔偿与停工留薪期工资虽基于不同的法律规定，但从作用来看，两者均系对劳动者因遭受伤害无法从事正常工作而实际减少的收入的补偿。从民法填平原则和实际赔偿原则出发，二者不宜兼得。关于停工留薪期的认定，根据佛山市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期为2018年6月26日至2019年6月25日，原告于2018年8月29日达到退休年龄，双方劳动关系终止。停工留薪期内被告已经支付了19332.45元的赔偿，同时在（2019）粤0608民初146号调解书中载明：“双方确认被告杨天应支付交通事故赔偿款67016.24元给原告昝利娟了结此交通事故赔偿案。（该67016.24元不含被告杨天应事故发生后已赔偿的款项，该款包括但不限于医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、出院后护理费、交通费、营养费、残疾辅助器具费、误工费、鉴定费精神抚慰金）”从此看出，在原告与实际侵权人达成一揽子调解方案中已经包含了不能上班的后续可能发生的误工费，现在又来重复性要求赔偿停工留薪期工资。而《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》（粤高法[2017]147号）第15条明确劳动者因安全生产事故或患职业病获得工伤保险待遇后，又请求用人单位承担人身损害赔偿责任的，误工费应当扣除停工留薪期工资；若停工留薪期工资高于误工费则不支持劳动者的此项请求。也认为误工费与停工留薪期工资系工伤保险待遇与人身损害赔偿本质上相同的项目。显然停工留薪期与误工费不能兼得，只能取高者得。因第三人侵权致工伤，误工费与停工留薪期工资竞合的处理，在法律没有明确的规则可资援引的情况下，应对误工费与停工留薪期工资进行性质认定，从填平原则和实际赔偿原则出发，依就高原则确定两者之中数额较高的作为劳动者应获得的赔偿数额。根据我国民事侵权赔偿理论，权利人损失多少，侵权人就赔偿多少。这种赔偿是以弥补权利人的损失为目的，故这种赔偿也称为补偿性赔偿，其适用的赔偿原则是全部赔偿原则即填平原则，全部赔偿之后即填平。本案中原告昝利娟既获得了被告19332.45元的赔偿，也获得了与实际侵权人一揽子的调解补偿协议后，原告昝利娟本来有机会有权利一次性向实际侵权人全部主张所有发生的误工费损失的，填平其所有可能遭受的误工损失，但是原告通过（2019）粤0608民初146号民事调解书放弃了后续其他的可能继续向实际侵权人杨天应维权获赔的机会。其自愿对自己权利的放弃处分行为，不仅损害其自身后续求偿权利，也损害被告后续向实际侵权人的求偿杈，故原告不可再向被告再行重复主张该停工留薪期的赔偿。综上，请求法院在查明事实、确定相关法律依据和疏通法理逻辑的基础上，驳回原告关于一次性伤残就业补助金、医疗费、住院期间伙食费、住院期间护理费、停工留薪期的诉讼请求。诉讼中，被告提交了以下证据:1.仲裁裁决书，证明佛明劳人仲终字（2019）351号案件涉及争议之时是2019年9月6日，双方已经事实上在2018年8月30日起劳动合同就法定终止了，当时已经事实上不具备原告再次提出解除或者终止劳动关系的事实条件，并证明原告治疗相关医疗费花费总计119683.9元，仲裁裁决书同时证明未支持原告一次性伤残就业补助金合法合理；被告认为原告的诉求存在重复索赔情况，在仲裁裁决书未予确认，具体在被告答辩状也有说明；2.（2018）粤0608民初2684号判决书、（2019）粤0608民初146号民事调解书，证明本案中原告昝利娟所受伤害与第三人实际侵权的交通事故引起，存在双重赔偿的情况，证明原告已经获得总计实际获得索赔不低于119402.74元，并经过两次纠纷维权与实际侵权人达成一揽子的解决方案，其自愿对自己权利的放弃处分，导致后续发生的各种其他费用被告田昌公司先行垫付后将不能获得向侵权人杨应天追索的机会，使得被告无辜丧失了向实际侵权人追偿的权利，昝利娟个人的行为致使其损失扩大应当由其自行承担，其自愿对自己的权利的放弃处分行为，不仅损害其自身后续求偿权利，也损害被告后续向实际侵权人的求偿权；3.广发银行个人活期对账单，证明被告已经支付了部分停工留薪期待遇，也证明原告已经获得调解协议约定的最后一批57016.24元（总额不少于119402.74元）的赔偿款；4.相关案例（2018）粤1971民初31840号、（2015）佛南法桂民一初字第895号，证明社保机构或用人单位承担的是替代性先行赔付义务的，承担赔偿责任的最终主体仍为实际侵权人，正常情况下在有明确第三人的情况下，工伤保险基金或用人单位承担的是先行代为支付的义务后，工伤基金或用人单位有行使追偿的权利，但是因为原告对实际侵权人的单方调解及放弃处分的行为，导致被告实质上丧失了先行赔付之后向实际侵权人追偿的权利，故因原告个人的过错，不应支持其在放弃权利之后，再行向用人单位求偿的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在庭审时举证、质证。对真实性双方没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据3，被告提出异议，对佛山市高明区人民医院、中山大学附属第一医院的诊断证明书、出院证明书、出院记录、费用明细清单、病例等证据，能够相互印证，本院予以确认；广州市中山一大药房的4张发票，由于日期与中山大学附属第一医院门诊治疗的时间一致，本院予以确认；对在河南省驻马店市中医院的门诊收费票据，因所列项目与原告在高明区人民医院所诊断的“腰椎骨折、泌尿道感染”伤情相关，本院予以确认；对在河南张仲景大药房、佛山大森林药店购买药品的发票，由于没有医嘱等相关证明需购买其他药品的证据佐证，本院不予确认；对在佛山市第五人民医院、河南省的医疗门诊票据，因无相关医疗记录、病例清单等证据相佐证，无法确认用于本次工伤治疗，本院不予确认。被告提交的证据4，原告对三性均存在异议，认为判决与本案无关，不能作为证据使用，本院予以采信，对该组证据不予确认。本院依职权向佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会调取了仲裁庭审笔录，原告没有异议，被告虽表示庭后提交书面意见，但实际并未提交，视为放弃质证的权利，本院对该证据予以确认。结合当事人的陈述及本院确认的证据，本院认定事实如下：根据已经发生法律效力的（2018）粤0608民初2684号民事判决查明：2018年6月26日7时25分许，大雨天气，杨天应未取得机动车驾驶证驾驶其购买的无号牌黑色女装两轮普通摩托车（发动机号：10255964）搭载杨先会（杨天应妻子）从杨和镇沿高明大道（S113）往荷城方向行驶，行至113省道58公里高明区高明大道三洲隧道面辅道肇事路段时，遇身穿全身雨衣、戴雨衣帽的昝利娟未取得机动车驾驶证驾驶其购买的无号牌普通两轮轻便摩托车（电机号：170511496）同向行驶时发生碰撞，造成昝利娟受伤及双方摩托车损坏的道路交通事故事故发生后，双方发现是同工作单位的同事，未保护现场并自行将车辆移离现场，再自行一同到佛山市高明区人民医院协商处理，因协商未果而引起纠纷。据佛山市高明区人民医院入院诊断证明书认定，昝利娟因事故腰椎骨折（L1椎体爆裂性骨折）、双下肢不完全瘫痪、全身多处皮肤软组织擦挫伤、胸腹部脏器损伤待排、脑震荡，至起诉时原告仍在住院中。2018年7月20日，佛山市公安局高明分局交通警察大队出具道路交通事故证明，认定无法查清道路交通事故的基本事实，成因无法判定。截止2018年7月26日，原告住院花去治疗费82373元，已缴交64000元，尚欠医院治疗费用18373元。原告发生住院伙食补助费3100元、护理费150元×31天=4650元。另查明，事故发生时原告车辆在同向三车道中的中间车道行驶，杨天应车辆在最左侧车道行驶，两车碰撞的部位分别是被告车辆的右把手与原告车辆的左把手。该判决认为，根据交警部门对事故责任无法认定的证明及已查明的事实，事故时双方均是无证驾驶无号牌的两轮摩托车上路；行驶时处于恶劣天气情况下双方未能谨慎驾驶；未遵守摩托车行驶右车道的交通规则；事发后又未尽义务保护现场或固定证据而导致无法查清事故原因。因此，在缺少言词证据以外的其他有力证据的前提下，任一方均不能以优势证据证明另一方应承担更多的责任，遂认定双方均对事故负同等责任。相应地，双方均应对昝利娟的人身损害赔偿承担50%的民事责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”该解释第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同子以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。根据上述规定确定的赔偿责任承担方式，昝利娟截止至2018年7月26日交强险医疗赔偿限额项下损失82373元+3100元=85473元，在未投保商业三者险的情况下，应先由投保义务人杨天应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元给原告，超出限额的75473元由侵权人杨天应按民事责任比例赔偿50%即37736.5元。本次交强险伤残赔偿限额项下损失为4650元（护理费）没有超出交强险伤残赔偿限额11万元范围，由投保义务人杨天应全额赔偿。综上，杨天应须赔偿原告本次诉请损失52386.5元，扣除杨天应已支付的24000元，杨天应实际须赔偿28386.5元。原告2018年7月26日以后发生的治疗费用及未诉请的项目应由当事人另行处理。原告过高的诉求于法无据，故不予支持。故判决杨天应于三日内赔偿昝利娟28386.5元，并驳回昝利娟的其他诉讼请求。2019年1月4日，昝利娟再次提起诉讼，请求判令杨天应向昝利娟支付赔偿金67016.24元。经调解达成（2019）粤0608民初146号民事调解书。双方调解协议如下：一、双方确认被告杨天应支付交通事故赔偿款67016.24元给原告昝利娟了结此交通事故赔偿案（该67016.24元不含被告杨天应事故发生后已赔偿的款项，该款包括但不限于医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、出院后护理费、交通费、营养费、残疾辅助器具费、误工费、鉴定费、精神抚慰金）；二、签订调解协议后被告杨天应立即支付原告昝利娟现金10000元；剩余款项57016.24元于2019年5月30日前全部支付完毕，赔偿款直接支付至原告昝利娟的以下银行账户（户名：昝利娟，开户行：广发银行佛山高明支行，账号621*************706）；三、原告昝利娟知晓其伤情后续还需治疗且会产生后续治疗费用，同时知晓其伤情存在伤残的情况下，同意被告杨天应按期足额支付第一项确定的赔偿款后，自愿放弃向被告杨天应追偿评残鉴定及得到伤残等级赔偿的权利，且原告昝利娟不得再就本案事故追究被告杨天应的任何责任；四、如被告杨天应未能按期足额支付赔偿款给原告昝利娟，被告杨天应应支付30000元的违约金给原告昝利娟，且原告昝利娟有权向法院申请强制执行剩余款项和30000元的违约金……2018年11月7日，佛山市高明区人力资源和社会保障局作出佛高人社工〔2018〕1153号《认定工伤决定书》，认为原告受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2019年6月18日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出佛高劳鉴初〔2019〕373号《劳动能力初次鉴定（确认）结论书》，认定原告的劳动功能障碍等级为六级，确认停工留薪期为2018年6月26日至2019年6月25日；确认拆除内固定医疗终结期延期为自入院拆除之日起计2个月。治疗情况：被告于2018年6月26日至2018年10月9日在高明区人民医院住院治疗105天，花费医疗费101571.6元；于2019年8月13日至2019年8月28日在高明区人民医院住院治疗15天，花费医疗费16254元；期间在高明区人民医院、中山大学附属第一医院、河南省驻马店市中医院门诊治疗，花费医疗费5165.23元，另支付购买药品费用3609.4元。原告于2019年9月19日向佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁请求如下：一、裁定申请人（即原告）与被申请人（即被告）于2019年9月6日解除劳动关系；二、被申请人支付申请人如下费用，1．一次性伤残补助金70121.6元；2.一次性伤残就业补助金175304元；3.一次性工伤医疗补助金35060元、4.停工留薪期工资差额44424.15元；5.治疗期间医疗费差额73871.53元；6.住院期间伙食补助费差额6900元、7.住院期间陪护费用差额10350元；8.经济补偿金8765.2元。2020年1月3日，佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会作出佛明劳人仲案终字〔2019〕351号《仲裁裁决书》。裁决如下：1．确认双方自2018年8月29日起终止劳动关系；2.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人一次性伤残补助金70121.6元、一次性工伤医疗补助金35060.8元；3.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人停工留薪期工资差额42023.95元；4.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人医疗费差额、住院伙食补助费差额、护理费差额共61476.95元；5.驳回申请人的其他仲裁请求。本院认为，本案为劳动争议纠纷，佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书后，被告未申请撤销仲裁裁决视为服裁，本院予以确认。综合本案双方当事人的诉辩意见，对原、被告双方的争议焦点，本院分析认定如下：一、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资差额问题。原告对仲裁裁决被告需支付原告的一次性伤残补助金70121.6元、一次性工伤医疗补助金35060.8元、停工留薪期工资差额42023.95元没有异议，本院予以确认，在此不再赘述。由于原告在2018年8月29日已年满50周岁，达到退休年龄，对原告与被告的劳动关系于2018年8月29日终结的事实，原、被告双方均没有异议，本院予以确认。一次性伤残就业补助金是用人单位对工伤职工丧失劳动能力影响就业的一种补偿，由于原告于2018年8月29日已达到法定退休年龄，原告与被告的劳动关系于2018年8月29日终结，且在此期间原告已享受了停工留薪期工资，因此原告不存在因工伤而影响就业或暂停工作的情形。故对原告主张的一次性伤残就业补助金的诉请，本院不予支持。二、关于医疗费、住院伙食补助费、护理费差额的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十六条第四款的规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。本案中，被告是由于未为原告缴纳工伤保险，而须按照《工伤保险条例》及《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付相应的费用。原告主张医疗费、住院伙食补助费、护理费差额。在工伤赔偿中，医疗费、住院伙食补助费、护理费等实际发生的费用已经获得侵权赔偿的，应予扣除。原告第一次住院产生的医疗费101571.6元、住院伙食补助费7350元（70元/天×105天）、护理费10500元（100元/天×105天），扣除（2018）粤0608民初2684号民事判决中确认杨天应应承担的医疗费、住院伙食补助费47736.5元，护理费4650元后，尚余医疗费、住院伙食补助费61185.1元，护理费5850元。由于（2019）粤0608民初146号民事调解书确定的赔偿款67016.24元未区分各项赔偿项目，本院参照（2018）粤0608民初2684号民事判决所确定的民事责任及计算方法，确认杨天应还需承担护理费5850元（因没有超出11万元交强险伤残赔偿限额，需由杨天应全额赔偿），医疗费、住院伙食补助费30592.55元（61185.1元×50%）。综上，第一次住院所产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费中，原告昝利娟未受偿金额为30592.55元。原告在本案中主张的第二次住院期间的医疗费16254元、住院伙食补助费1050元（70元/天×15天）、护理费1500元（100元/天×15天），以及门诊医疗费5165.23元、购买药品费用3609.4元，在侵权纠纷中尚未获得赔偿，被告均应承担。虽然原告昝利娟在（2019）粤0608民初146号机动车交通事故责任纠纷案中，放弃了向杨天应主张损害赔偿责任的权利，但仅是侵权责任赔偿中的权利，不影响原告在本案中向被告主张工伤赔偿的权利。故在扣除侵权赔偿后，被告需承担的医疗费、住院伙食补助费、护理费差额为58171.18元（第一次住院未赔偿金额30592.55元+第二次住院医疗费、住院伙食补助费、护理费18804元+门诊医疗费5165.23元+购买药品费用3609.4元）。由于被告服裁，故本院对仲裁裁决的医疗费、住院伙食补助费、护理费差额共61476.95元予以确认，对原告相关诉请中超出部分不予支持。追偿权是法定权利，保险基金的追偿权来源于《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定，被告未购买社会保险而承担了工伤保险待遇项目后，并不因此享有追偿权。故对被告主张享有追偿权的抗辩意见，本院不予采信。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认原告昝利娟与被告佛山市田昌灯饰有限公司自2018年8月29日起终止劳动关系；二、被告佛山市田昌灯饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告昝利娟支付一次性伤残补助金70121.6元、一次性工伤医疗补助金35060.8元；三、被告佛山市田昌灯饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告昝利娟支付停工留薪期工资差额42023.95元；四、被告佛山市田昌灯饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告昝利娟支付医疗费、住院伙食补助费、护理费的差额61476.95元；五、驳回原告昝利娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由被告佛山市田昌灯饰有限公司负担，并于支付判项确认的款项时一并支付给原告昝利娟，本院不再另行收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 员 李俊斌二〇二〇年六月十二日法官助理 蔡丹丹书 记 员 区凤仪