重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0113民初1684号原告：肖必尚，男，1953年6月14日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：陈江涛，重庆精道律师事务所律师。被告：重庆力侨建筑安装工程有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞江洲路17号天缀苑2-5-1号，统一社会信用代码915001136786760399。法定代表人：梁德超，总经理。委托诉讼代理人：龚海滨，重庆合煌律师事务所律师。原告肖必尚诉被告重庆力侨建筑安装工程有限公司(以下简称“力侨建筑公司”)工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年1月14日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员马燕独任审判，公开开庭进行了审理。原告肖必尚及其委托诉讼代理人陈江涛、被告力侨建筑公司委托诉讼代理人龚海滨到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告肖必尚向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付一次性伤残补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元、停工留薪期间工资40884元、住院期间的医疗费10966.88元、住院伙食补助费280元、住院期间护理费4200元、鉴定期间生活津贴9539.60元、劳动能力鉴定费400元、交通费500元，前述款项总计155352.48元。事实与理由：2018年6月26日上午8时许，原告在被告承接的重庆市巴南区XX号楼商铺楼顶安装管道时，在墙上拉管道过程中，从墙上摔倒在楼顶平台受伤。经重庆市铜梁区中医院诊断为：右跟骨粉碎性骨折。2018年10月17日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局(以下简称巴南人社局)认定属于工伤，由被告承担工伤主体责任。2019年6月26日经重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。后被告对工伤认定不服，提起行政诉讼，重庆市巴南区人民法院作出判决，驳回了被告的诉讼请求。原告受伤后多次与被告协商无果并向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，但仲裁委未受理，原告遂向本院诉请如上。被告力侨建筑公司辩称，原被告不存在用工关系，即使参照工伤保险待遇计算，原告年龄67岁，已达到退休年龄，应按重庆市最低工资每月1900元标准计算相关费用，且受伤后已通过新农合医保报销医疗费。原告围绕诉讼请求提交了仲裁申请书、巴南劳人仲不字[2020]第24号不予受理通知书、巴南人社伤险认字[2018]1492号认定工伤决定书、初次鉴定结论书、(2019)渝0113行初157号行政判决书及法律文书生效证明、住院病案、费用清单及发票等证据；被告未提交证据。经质证，被告对原告举示的以上证据的真实性均无异议，但对其证明目的均有异议。原告举示的前述证据真实、合法且与本案有关联性，本院审查后予以确认并在卷佐证。结合当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月26日上午8时许，原告肖必尚在被告力侨建筑公司承接的重庆市巴南区XX号楼安装燃气管道时从墙上摔倒受伤，后经诊断为：右跟骨粉碎性骨折。原告在重庆市铜梁区中医院住院治疗共计35天，共花去医疗费20966.88元。2018年10月17日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局作出巴南人社伤险认字[2018]1492号认定工伤决定书，认定原告所受伤害由被告承担工伤主体责任。被告对工伤认定不服，提起行政诉讼，重庆市巴南区人民法院于2019年11月12日作出判决，驳回了本案被告的诉讼请求。另查明，原告于2019年2月28日向重庆市巴南区劳动鉴定委员会申请劳动能力初次鉴定。重庆市巴南区劳动鉴定委员会(以下简称巴南劳鉴委)于2019年6月20日作出初次鉴定结论书，鉴定结论：原告为伤残玖级，无生活自理障碍。被告未为原告参加工伤保险。原告受伤后产生医疗费20966.88元，自行垫付鉴定费400元。2019年12月30日，原告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请裁决：被告向原告支付一次性伤残补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元、停工留薪期间工资40884元、住院期间的医疗费10966.88元、住院伙食补助费280元、住院期间护理费4200元、鉴定期间生活津贴9539.60元、劳动能力鉴定费400元、交通费500元等工伤保险待遇总计155352.48元。同日，巴南仲裁委作出不予受理通知书。另查明，原告受伤后，被告共支付原告款项10000元，原告向巴南仲裁委申请裁决时，申请裁决住院期间的医疗费10966.88元已扣减了被告支付的10000元的费用。本院认为，巴南人社局作出的认定工伤决定书认定原告受到的伤害由被告承担工伤主体责任。被告未为原告参加工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还”之规定，原告的工伤保险待遇应由被告支付。关于原告的工资标准，因双方均未举示证据证明原告的工资标准，故本院以原告受伤前一年度即2017年度重庆市社平工资6106元/月作为原告的本人工资标准。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;”（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，被告应支付原告一次性伤残补助金54954元(6106元/月×9个月)。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发；第三十六条第三款“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月......十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上(含10年)的，一次性伤残就业补助金按全额支付；......达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金”之规定，本案中，原告受伤，被告系承担工伤主体责任，因原告于2013年6月14日达到法定退休年龄，因此应以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数计算一次性工伤医疗补助金更符合法理和立法宗旨，被告应当支付原告一次性工伤医疗补助金27256元(6814元/月×4个月)。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定......”。本案原告受伤经诊断为：右跟骨粉碎性骨折，按以上《目录》，原告应享受6个月的停工留薪期，其停工留薪期工资为36636元(6106元/月×6个月)。对于生活津贴，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条“停工留薪期满或者停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇”以及《工伤保险条例》第二十五条“设区的市级劳动能力鉴定委员会收到劳动能力鉴定申请后......设区的市级劳动能力鉴定委员会在收到劳动能力鉴定申请之日起60日内作出劳动能力鉴定结论，......”之规定。故原告于2019年2月28日申请劳动能力鉴定，巴南劳鉴委于2019年6月20日作出原告为伤残玖级，无生活自理障碍的鉴定结论，鉴定期间的延长，原告称系自己的原因造成，故原告仅主张60天，系对自己权利的处分，亦符合法律规定，本院予以认可。参照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给；(二)连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80%发给；......”，本案原告应获得的生活津贴为8548.40元（6106元/月÷30天/月×60天×70%）。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通住宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”之规定，原告主张的医疗费10966.88元（已扣减被告支付的10000元），鉴定费400元已实际产生，且有票据印证，本院予以支持。对于交通费，考虑到原告参与工伤认定、鉴定、仲裁、诉讼等往返于住所情况，本院予以酌情支持500元。被告的辩称无事实和法律依据，本院不予支持。综上，被告应支付原告各项工伤保险待遇为：(1)一次性伤残补助金54954元;(2)停工留薪期工资36636元;(3)一次性工伤医疗补助金27256元;(4)医疗费10966.88元（已扣减被告支付的医疗费10000元）；（5）住院伙食补助费280元（8元/×35天）；（6）住院护理费2800元（80元/天×35天）；（7）鉴定费400元；（8）交通费500元；（9）生活津贴8548.40元，共计142341.28元。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第二十五条、第三十七条，参照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条之规定，判决如下：一、被告重庆力侨建筑安装工程有限公司支付原告肖必尚一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、鉴定费、交通费、生活津贴等共计142341.28元；二、驳回原告肖必尚的其他诉讼请求。上述第一项限本判决生效后十五日内履行，逾期支付应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费10元，本院减半收取5元，由被告重庆力侨建筑安装工程有限公司负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  马燕二〇二〇年六月三日书记员  吕丹