河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终1559号上诉人（原审原告）：汝南县职业教育中心。住所地：汝南县产业集聚区建业路中段。统一社会信用代码：124128264189456502。法定代表人：李开南，该校校长。委托诉讼代理人：张进，河南安澜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：通化市膳滋美餐饮服务有限公司。住所地：吉林省通化市东昌区金厂镇新立村**。统一社会信用代码：91220501MA0Y525D9W。法定代表人：闫宏涛，总经理。委托诉讼代理人：解巍，该公司员工。上诉人汝南县职业教育中心因与被上诉人通化市膳滋美餐饮服务有限公司合同纠纷一案，不服河南省汝南县人民法院（2019）豫1727民初5436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人汝南县职业教育中心的委托诉讼代理人张进，被上诉人通化市膳滋美餐饮服务有限公司的法定代表人闫宏涛及委托诉讼代理人解巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汝南县职业教育中心上诉请求：1、依法撤销河南省汝南县人民法院（2019）豫1727民初5436号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求，或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人未按合同约定将学生食堂第三层交付给被上诉人使用，构成违约是错误的。上诉人与被上诉人签订合同后，上诉人将学生食堂的一、二、三层在相同的时间以相同的方式交付给被上诉人，但第三层被上诉人没有使用，是因为被上诉人没有装修，其2018年5月份出具的《汝南县职教中心师生餐厅改造经营方案》只对餐厅一、二楼总体投资进行预算，而未对三楼进行装修预算。所以，被上诉人对学生食堂三层没有装修使用是因被上诉人的原因，而不是上诉人没有交付，一审法院认定上诉人没有交付三层构成违约是错误的。二、一审法院认定被上诉人缴纳管理费已经履行至2019年10月，上诉人的请求已经得到满足是错误的。上诉人与被上诉人签订合同的生效时间是2018年6月19日，按照合同约定每月25号向上诉人交纳10万元管理费，所以从2018年6月19日开始，截止到2019年6月25日，被上诉人应当向上诉人交纳13个月管理费，计130万元，截止到2019年12月16日开庭时被上诉人应当交纳18个月管理费计180万元，截止到2020年3月4日法院判决时被上诉人应交纳21个月的管理费，但被上诉人只交纳了11个月管理费，只交纳至2019年4月25日，还拖欠10个月管理费没有交纳，且在此期间，上诉人多次要求被上诉人交纳，被上诉人明确拒绝，到目前止，被上诉人仍未交纳，根本不存在上诉人的请求得到满足。三、一审法院判决继续履行签订的《汝南县职业教育中心餐厅合作经营协议书》是错误的。一审法院认定被上诉人没有按照合同的约定支付管理费构成违约。双方签订合同明确约定，被上诉人未按照合同的约定交纳管理费的，上诉人有权单方解除合同，上诉人依照双方合同的要求解除合同，在当事人双方对合同的公平性均未提出异议的情况下，一审法院在认定协议合法有效的情况下，又以协议有失公允，剥夺上诉人单方解除合同的权利，所以，一审法院判决违反了法律规定意思自治原则。综上，一审法院认定事实及判决结果存在错误请二审法院查明事实后，依法改判或发回重审。通化市膳滋美餐饮服务有限公司辩称，一、被答辩人未按合同约定向答辩人交付三层食堂构成合同违约。答辩人签署的合同中明确约定，承包的是餐厅一、二、三层。首先，2018年8月25日餐厅投入使用之前没有装修餐厅三楼是因为被答辩人没有那么多学生就餐，暂时使用不上，答辩人在三楼当仓库和放置燃料桶。其次，2018年6月末签署的合同，被答辩人于7月3号以后才放暑假，餐厅8月25日就要使用，时间太紧，装修两层暂时够用，被答辩人也同意答辩人暂时装修两层。在装修过程中，三楼漏水十分严重，把装修中的二楼棚顶都泡坏了，被答辩人做防水用了一个多月，当一、二层都装好了，被答辩人的防水还没做好。2018年9月初，被答辩人在答辩人不知情的情况下开始对三楼装修，答辩人与被答辩人多次协商无果，三层一直被被答辩人违约占用。汝南县职业教育中心向一审法院起诉请求：1、依法解除2018年6月19日原、被告签订的汝南县职业教育中心餐厅合作经营协议；2、被告腾清（只允许被告搬走自有物品）原告职教中心学生食堂1至2层，并归还给原告；3、被告支付拖欠2019年6月25日之前的管理费70万元，2019年6月26日之后至归还之日的管理费按每月10万元另行计算；4、被告支付管理费70万元的利息，从拖欠之日至法院判决还款之日，按中国人民银行同期贷款利率计息。一审法院认定事实：（一）2018年05月，被告出具《汝南县职教中心师生餐厅改造经营方案》，对餐厅一、二楼总体投资进行了预算，合计277万元。同年06月30日，被告与河南彩鑫装饰工程有限责任公司签订装修装饰工程施工合同，合同载明价款为160万元，工期自2018年07月01日开工至2018年08月15日竣工。装修结束后，被告即投入使用至今。（二）2018年06月19日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《汝南县职业教育中心餐厅合作经营协议书》。协议约定：1、经营范围是汝南县职业教育中心学生食堂（一、二、三层）；2、经营期限为6年，自2018年07月01日起至2024年06月30日止；3、经营方式为甲方将学校学生食堂1-3层交乙方经营管理，乙方应确保学校师生早、中、晚餐的正常有序供应；4、甲方的权利义务为：……委托经营期限内，甲方有权向乙方收取管理费作为“发展维修基金”，乙方每月25号缴纳管理费10万元；甲方在乙方经营期间要对乙方的经营提供一切可提供的帮助，要尽力确保在校生的人数在3000左右；在合同履行期间，甲方在校生人数如果达到3000人以上时，每增加1000人，管理费将增加30,000元/月……；5、乙方的权利和义务为：乙方独立设置充卡账户，在甲方的监督下对每天每月的账目进行核算，账目清晰，每月25日必须向甲方缴纳管理费，30日结算本月的食材款项，不可延误；6、违约责任：甲乙双方在委托经营期限内，必须严格履行合同，如一方违约，违约方要向守约方赔偿经济损失。或乙方违约，甲方有权要求乙方限期整改，甲方无故违约应向乙方赔偿装修和前期费用；乙方于每月25日必须向甲方缴纳管理费，30日结算本月的食材款项，否则，甲方有权单方解除合同。7、委托经营场所装修、维修与资产管理：合同到期终止或因乙方原因提前终止时，乙方购买或装修、改造时附加的可移动设施、设备由乙方带走，不可移动设施、设备无偿归甲方所有，乙方投入的装修改造费用，甲方不予补偿。（三）合同签订后，原告将汝南县职业教育中心学生食堂一、二层交付被告承包使用经营，三层未按合同约定交付被告，而是由原告自己使用经营。为履行合同，被告向原告交压金20万元，购买设备支出百余万元。汝南县职业教育中心学制3年，2016年、2017年、2018年，原告三届有学籍学生共2918人。原审开庭前，被告交付原告5个月的管理费50万元，之后被告又向原告交付了2019年3月、4月、5月、6月、9月、10月的管理费计60万元。一审法院认为，本案系餐厅合作经营合同纠纷。原、被告签订的《汝南县职业教育中心餐厅合作经营协议书》，是双方当事人真实的意思表示，内容不违反法律规定，为有效合同。原告未按合同约定将学生食堂第三层交付被告使用，构成违约；被告未按合同约定支付原告管理费，亦构成违约。双方对其违约行为，应当各自承担相应的责任。《汝南县职业教育中心餐厅合作经营协议书》在违约责任部分，仅约定了原告单方解除合同的权利，未约定被告单方解除合同的权利，有失公允。鉴于被告因购买设备、装修投入了二百多万元，而实际经营仅一年有余，解除合同给原告造成的经济损失较大，显示公平；另考虑到原告本身存在违约行及被告在本案诉讼过程中亦支付了原告请求的管理费等情形，继续履行合同更符合公平、正义的要求。故，原告要求解除双方签订的《汝南县职业教育中心餐厅合作经营协议书》，本院不予支持。关于原告请求被告支付2019年6月25日之前的管理费问题，因被告现已履行至2019年10月份，该请求已得到满足。因原告自身存在违约行为，原告要求被告支付拖欠的管理费的利息，本院不予支持。被告关于原告未交付学生食堂第三层构成违约的辩称理由成立，其余辩称理由因证据不足、理由不妥，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百二十条之规定，一审法院判决：一、驳回原告的诉讼请求；二、原、被告继续履行双方签订的《汝南县职业教育中心餐厅合作经营协议书》。本案受理费10,800元，原、被告各负担5,400元。二审期间，当事人均未提交了新证据。二审中，上诉人汝南县职业教育中心表示暂请求被上诉人通化市膳滋美餐饮服务有限公司支付至2019年12月份的管理费70万元。另双方对已支付110万元管理无异议。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护。双方当事人签订的《汝南县职业教育中心餐厅合作经营协议书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人均应依约履行各自义务。双方当事人于2018年6月19日签订涉案合作经营协议书，该协议书约定通化市膳滋美餐饮服务有限公司每月25日向汝南县职业教育中心支付10万元管理费，上诉人请求被上诉人支付自2018年7月份至2019年12月份共计18个月的管理费180万元，扣除被上诉人在一审庭审结束时止已支付的110万元，还应支付70万元管理费。被上诉人辩称应扣除其装修期间及寒暑假期间的管理费，截止至2019年12月份其只应支付上诉人130万元管理费，已支付110万元，其只欠付上诉人20万元管理费。因协议书中并没有约定装修期间、寒暑假期间不支付管理费，且上诉人对此不予认可，被上诉人的抗辩理由不成立，本院不予采纳，故上诉人请求被上诉人支付2019年12月份之前拖欠的70万元管理费理由正当，本院予以支持。关于学生食堂第三层是否交付的问题。结合双方当事人的诉辩意见及现有证据，一审法院认定上诉人未将学生食堂第三层实际交付给被上诉人具有事实基础，上诉人应按协议约定及时向被上诉人予以交付。鉴于双方均存在违约行为，结合本案实际，一审法院判令双方继续履行涉案协议并无不当。综上所述，汝南县职业教育中心的上诉请求部分成立。一审判决结果部分错误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省汝南县人民法院（2019）豫1727民初5436号民事判决第二项；二、撤销河南省汝南县人民法院（2019）豫1727民初5436号民事判决第一项；三、限通化市膳滋美餐饮服务有限公司于本判决生效后十日内向汝南县职业教育中心支付管理费700,000元；四、驳回汝南县职业教育中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10,800元，由汝南县职业教育中心、通化市膳滋美餐饮服务有限公司各负担5,400元；二审案件受理费10,800元，由汝南县职业教育中心、通化市膳滋美餐饮服务有限公司各负担5,400元。本判决为终审判决。审判长  张雪奎审判员  刘 涛审判员  郑志宏二〇二〇年六月十五日书记员  陈淑丽