福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终1705号 上诉人（原审原告、反诉被告）：吕清泉，男，1984年10月27日出生，汉族，住陕西省西乡县。 委托诉讼代理人：柯福星，福建立行律师事务所律师。 上诉人（原审被告、反诉原告）：惠安县帝皇娱乐城，住所地福建省惠安县黄塘镇省吟村省吟路口福格大厦**。 投资人：苏培昆。 委托诉讼代理人：吴美蓉，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王清华，北京盈科（泉州）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：苏培昆，男，1976年4月19日出生，汉族，住福建省惠安县。 被上诉人（原审被告）：苏淑梅，女，1975年11月17日出生，汉族，住福建省惠安县。 两被上诉人共同委托诉讼代理人：吴美蓉，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 两被上诉人共同委托诉讼代理人：王清华，北京盈科（泉州）律师事务所实习律师。 上诉人吕清泉、惠安县帝皇娱乐城(以下简称帝皇娱乐城)因与被上诉人苏培昆、苏淑梅企业承包经营合同纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院(2019)闽0521民初7061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吕清泉的委托诉讼代理人柯福星，上诉人帝皇娱乐城的委托诉讼代理人吴美蓉、王清华，被上诉人苏培昆、苏淑梅的共同委托诉讼代理人吴美蓉、王清华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吕清泉上诉请求：1.撤销惠安县人民法院（2019）闽0521民初7061号民事判决第一项、第五项、第六项、第八项判决，改判：吕清泉与帝皇娱乐城2018年12月21日签订的《承包经营合同》于2019年6月21日解除，并驳回帝皇娱乐城的全部诉讼请求，或将本案发回重审。2.本案一、二审诉讼费用由帝皇娱乐城、苏培昆、苏淑梅共同承担。事实与理由：一、因帝皇娱乐城擅自提高承包金，经吕清泉提出，双方于2018年12月21日签订的《承包经营合同》已于2019年6月21日解除，自2019年6月21日起吕清泉无须支付帝皇娱乐城承包金、租金及违约金。通过吕清泉与苏淑梅的微信聊天记录可以证实，苏淑梅代表帝皇娱乐城在吕清泉经营帝皇娱乐城陷入经营困境时，未经吕清泉同意将承包金由5万元／月增加至8万元／月，吕清泉认为帝皇娱乐城擅自提高承包金的行为已违反《承包经营合同》的约定，系违约，为此吕清泉提出解除《承包经营合同》，帝皇娱乐城予以同意。第一、吕清泉与苏淑梅的微信记录显示，苏淑梅于2019年6月8日通过微信告知吕清泉：“吕总这个月租金要收8万”（这里的租金指承包金），结合苏淑梅在2019年5月15日通过微信发给吕清泉：“这样就没意思了，租金我让你少，连我的工资你也要少，你自己看着办吧”，可以印证：苏淑梅代表帝皇娱乐城在未征得吕清泉的同意擅自提高承包金。第二、吕清泉在收到苏淑梅的擅自调高承包金的告知时，通过微信明确告知苏淑梅：“你是要回收去自己做吗？是的话、押金退给我，我撤了就是了”，足以证明吕清泉不同意帝皇娱乐城擅自提高承包金的要求并向帝皇娱乐城表示退还押金及解除《承包经营合同》的意思。第三、吕清泉与苏淑梅的微信聊天记录，吕：“那我就直接撤了你找人过来盘点交接”。苏：“如果你不干了，想撤和李总交接。”吕：“那这几天我清货一下就交接给他了20号交接了”。苏：“随便你吧，你跟他交接一下，叫他把门给我锁好就行了”。吕：“可以”；2019年6月26日，吕：“苏总、这边都已经交接给李总了钥匙都给他了”。可以证实，吕清泉与苏淑梅代表的帝皇娱乐城已协商一致（达成合意）解除《承包经营合同》且吕清泉已将帝皇娱乐城场所的占有转移给帝皇娱乐城。第四、吕清泉即使在办理交接的过程中存在交接瑕疵，但在《承包经营合同》双方已经协议一致解除的基础上，吕清泉已然不具有构成违约的前提条件（违约行为应该发生在合同履行过程中），即不得援引已解除合同的违约条款来认定吕清泉承担违约责任。退一步讲，即便吕清泉的交接瑕疵系所谓违约的话，帝皇娱乐城也存在违约在先（擅自提高承包金）的行为，亦不应追究吕清泉在交接过程的违约责任。二、再退一步来讲，即便吕清泉存在交接瑕疵，即便亦适用已解除《承包经营合同》的约定，吕清泉亦仅应就财产损失进行赔偿且从押金中扣除，并不应该承担违约责任。根据《承包经营合同》10.2条的约定，帝皇娱乐城：“有权在本合同届满前30日组织审计对承包情况进行审核，并对财产进行评估，造成财产损失从押金中扣除，双方代表在审计见书上签字后，承包方方可退离。”然，在吕清泉于2019年6月8日提出解除《承包经营合同》后，帝皇娱乐城并未要求组织审计，吕清泉退场并不构成违约。且即便存在一定的财产损失，根据该条款的约定，吕清泉亦仅应承担赔偿责任，即造成财产损失从押金中扣除。三、退一万步来讲，即便吕清泉违法解除《承包经营合同》，原审法院判令吕清泉承担自2019年6月21日起至2019年8月7日帝皇娱乐城的承包金、租金亦无事实及法律依据。通过吕清泉与苏淑梅及吕清泉与证人李某的微信聊天记录（吕清泉与苏淑梅的微信聊天记录显示，在2019年6月21日，吕：“苏总、这边都已经交接给李总了”、“钥匙都给他了”及吕清泉与证人李某的微信聊天记录显示，吕：“其他钥匙都给你了没有？”、李：“钥匙都给我了”）足以证实，在2019年6月21日吕清泉已将帝皇娱乐城场所的钥匙交付给苏淑梅指定的交接人员李某了，即帝皇娱乐城场所的占有已转移给帝皇娱乐城了。在帝皇娱乐城场所已于2019年6月21日转移占有后，原审法院还判令吕清泉承担转移占有后（2019年6月21日至2019年8月7日）的承包金、租金，显然不符合客观事实及法律规定。且原审法院判决支付承包金、租金至2019年8月7日的理由，并非以租赁物转移占有及由谁控制作为判定标准，而是以单方（即苏淑梅）自认的恢复营业日作为判定标准，毫无逻辑可言。 针对吕清泉的上诉，帝皇娱乐城辩称，吕清泉的上诉缺乏事实和法律依据，应该驳回吕清泉的上诉请求，改判支持帝皇娱乐城的上诉请求，即无须退还押金30万元，并判决吕清泉赔偿帝皇娱乐城343076元，承包合同应该于判决生效时解除。理由：1.本案吕清泉单方违约，连夜撤离帝皇娱乐城的违约事实，一审法院已经予以正确认定，双方并未对帝皇娱乐城的承包经营权进行全面的交接，并非只是瑕疵。本案承包关系至今还未解除，吕清泉在撤离时丢失了公章，并进行登报公示，直到一审诉讼过程中才在2019年4月14日将公章遗失的登报声明交给帝皇娱乐城，这也印证了双方没有进行交接的事实。2.吕清泉与帝皇娱乐城从未协商关于承包金变更的事宜，其擅自降低承包金，已经构成违约。根据承包合同的约定，应该赔偿帝皇娱乐城损失包括但不限于承包金及租金方面，而且由于吕清泉没有进行交接，才会导致帝皇娱乐城的停业2个月，帝皇娱乐城在2019年8月8日开业，及时止损，一审法院认定于2019年8月7日解除合同的时间是相对客观的。 针对吕清泉的上诉，苏培昆、苏淑梅的答辩意见同帝皇娱乐城。 帝皇娱乐城上诉请求：一、撤销惠安县人民法院(2019)闽0521民初7061号民事判决，并依法改判驳回吕清泉一审的全部诉讼请求，支持帝皇娱乐城一审的反诉请求，即吕清泉已经缴纳的承包押金30万元作为违约金不予退还，并判决吕清泉赔偿因其违约行为给帝皇娱乐城造成的各项损失合计人民币343076元。二、本案的一、二审诉讼费均由吕清泉承担。事实与理由：一、帝皇娱乐城与吕清泉签订的《承包经营合同》合法有效，吕清泉未与帝皇娱乐城达成解除合同的合意，即擅自搬离帝皇娱乐城，且并未进行移交的行为已经构成违约，根据双方签订的《承包经营合同》约定，吕清泉所缴纳的押金30万元作为违约金不予退还，一审判决认定吕清泉违约是正确的，但是对于违约金大幅度的调低显然违背了合同意思自治的原则，侵犯了帝皇娱乐城的合法权益。2018年12月21日，帝皇娱乐城作为发包方与吕清泉作为承包方签订《承包经营合同》1份，约定：…。第二章承包期限、费用……。第四条承包经营的期限为壹年，即从2018年12月21日至2019年12月20日止，在同等条件下，承包方有优先承包该公司经营权。第五条承包押金为(30万元)发包方应出具押金收据给承包方，支付承包金为(80000/月大写人民币每月捌万元整)。9.4承包方因自身原因导致合同不能履行的，应及时通知发包方，经发包方同意后方可终止合同履行。否则视为无故单方面解除合同，所缴纳的押金不再退还。2019年6月21日，吕清泉未取得发包方帝皇娱乐城的同意，擅自连夜撤离帝皇娱乐城，导致帝皇娱乐城突然停业，并且吕清泉在搬离帝皇娱乐城的同时带走娱乐城客人寄存的全部酒水，其行为已经构成违约，根据双方签订的《承包经营合同》9.4条的约定，帝皇娱乐城有权不退还押金。该条款是对等的约定，如帝皇娱乐城违约，帝皇娱乐城亦需赔偿30万元违约金。二、由于吕清泉单方的违约行为造成守约方帝皇娱乐城的各项经济损失应由吕清泉承担，帝皇娱乐城一审的反诉请求合法有据，应予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十条、第一百一十二条的规定，由于吕清泉的行为属于违约，应当承担相应的违约责任，赔偿因其违约行为造成帝皇娱乐城的损失，包括2019年3-5月份未足额支付的承包金合计9万元(每月少缴交3万元)；2019年6月-8月未缴纳的承包金16万元(承包金为8万元/月)；2019年6月-8月娱乐城租金53076元(租金为26538元/月)；吕清泉带走的帝皇娱乐城客人寄存酒水经双方共同确认为4万元。上述金额共计343076元(承包金及租金均暂计至2019年8月20日，具体时间以法院判决的合同解除时间为准，标准依据承包合同约定履行)。一审判决认定帝皇娱乐城的租金与承包金应由违约方吕清泉承担是正确的，但是只计算至2019年8月7日即重新开业前则与事实不符，吕清泉至今未与帝皇娱乐城办理移交手续，合同也未正式解除，而须通过判决确认解除；一审判决认定承包金的金额降低为5万元/月是错误的，应按照8万元/月计算，双方并未就承包金的变更达成一致，也没有任何证据证明双方就承包金金额降低事宜进行确认，应按照原合同履行。而且对于吕清泉未按时足额缴纳的3个月承包金合计9万元，应予补足缴纳。 针对帝皇娱乐城的上诉，吕清泉辩称，一、吕清泉已于2019年6月20日与帝皇娱乐城解除了《承包经营合同》，帝皇娱乐城理应退还吕清泉的承包押金30万元，原审对于该项判决认定事实清楚、证据确实充分。（一）通过吕清泉与苏淑梅的微信聊天记录中可知，苏淑梅曾于2019年5月15日向吕清泉说过：“这样就没意思了，租金我让你少，连我的工资你也要少，你自己看着办”（即“租金我让你少”可以认定苏淑梅已确认租金8万元／月已进行变更），结合吕清泉分别于2019年3月21日至2019年6月20日三个月支付承包金5万元／月，帝皇娱乐城在本案案发前均未提出任何异议，完全可以认定吕清泉与帝皇娱乐城对承包金的金额已由8万元／月进行实际性变更为5万元／月。（二）通过吕清泉与苏淑梅的微信聊天记录（即苏淑梅曾于2019年6月8日向吕清泉说过：“吕总这个月租金要收8万元”“我合同上签的是8万元呢”）等，可以认定帝皇娱乐城于2019年6月8日擅自拟将承包金由5万元／月变更为8万元／月，系违约行为，吕清泉对此明确予以拒绝并据以要求解除《承包经营合同》。（三）在本案原审审理过程中，帝皇娱乐城虽主张其并未同意吕清泉解除《承包经营合同》，但根据《承包经营合同》第十二条的约定：“发包方违约由承包方解除合同的，发包方退剩余的承包费用和押金并支付违约金30万元。”吕清泉在帝皇娱乐城违约的前提下，要求解除合同并无须征得帝皇娱乐城的同意，且帝皇娱乐城理应退还承包押金。（四）即便苏淑梅所主张的“这我没时间做，你自己按合同走”系所谓的拒绝解除《承包经营合同》的陈述，但这主张显然不符合客观事实，其在向吕清泉陈述“这我没时间做，你自己按合同走”后，又告知吕清泉“如果你不干了，想撤跟李总交接”，在所谓拒绝解除《承包经营合同》后又安排人员进行交接，且并未明确向吕清泉主张解除合同的权利，其陈述的所谓按合同走，吕清泉理解的为按《承包经营合同》第十二条的约定：“发包方违约由承包方解除合同的，发包方退剩余的承包费用和押金并支付违约金30万元。”执行，亦符合常理，理应予以支持。（五）退一万步，基于上述事实，若法院认定帝皇娱乐城不存在违约行为（但吕清泉始终认为帝皇娱乐城存在违约行为），法院亦应认定双方已按《承包经营合同》第9.4条“承包方因自身原因导致合同不能继续履行的，应及时通知发包方，经发包方同意后方可终止合同履行。否则视为无故单方解除合同，所缴纳的押金不再退还”协商一致解除《承包经营合同》。故根据《承包经营合同》第11.6条“发包人在承包期满后第三日内返还押金30万元与承包方”的约定，帝皇娱乐城理应返还承包押金30万元给吕清泉。二、吕清泉已于2019年6月20日与帝皇娱乐城办理了移交手续，不存在重新办理移交手续的必要，帝皇娱乐城亦无权要求吕清泉承担所谓经营场所整修费用、承包金、租赁场所租金及寄存酒水的损失，吕清泉对原审判决其应支付帝皇娱乐城赔偿金及经济损失合计215230元不服，已提出上诉。《承包经营合同》解除后，移交经营场所理应是合同双方的义务和权利，在吕清泉于2019年6月8日要求解除《承包经营合同》时，帝皇娱乐城仅要求吕清泉与李某交接并要求吕清泉告知李某将经营场所锁好，并无要求按照《承包经营合同》第10.2条的约定组织审计，通过吕清泉与苏淑梅的微信聊天记录及吕清泉与李某的微信聊天记录可知吕清泉积极主动的办理移交手续且已按帝皇娱乐城要求履行了移交义务，将经营场所及经营场所的钥匙交付给了帝皇娱乐城，并不存在违反法律或《承包经营合同》的约定，帝皇娱乐城要求吕清泉支付承包金显然没有事实和法律依据。吕清泉履行《承包经营合同》的过程中并未搬离或破坏经营场所的任何设施和设备。且在原审庭审中，证人李某亦证明在吕清泉交付经营场所及钥匙后，帝皇娱乐城经营场所并未受到任何的破坏，帝皇娱乐城已实际进驻使用了经营场所。其主张吕清泉搬离或破坏经营场所导致其存在停业损失，应就此承担举证责任，否则应承担举证不能的法律后果。但帝皇娱乐城在原审过程中所提供的所谓停业期间支出的费用、重整维修的费用及凭证，因无合同、金融凭证、发票等客观证据予以佐证，不应予以采纳。基于以上事实和分析，帝皇娱乐城要求吕清泉支付经营场所的租金等损失显然没有任何的事实及法律依据。 针对帝皇娱乐城的上诉，苏培昆、苏淑梅答辩称无意见。 吕清泉向一审法院起诉请求：1.确认吕清泉与帝皇娱乐城于2018年12月21日签订的《承包经营合同》已于2019年6月21日解除；2.帝皇娱乐城向吕清泉返还承包押金30万元，并支付相应资金占用利息(自起诉之日起以未返还的承包押金为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际返还押金之日止)；3.苏培昆对帝皇娱乐城的上述债务承担无限责任；4.苏淑梅对苏培昆的上述债务承担连带责任；5.本案诉讼费用由帝皇娱乐城、苏培昆、苏淑梅承担。帝皇娱乐城向一审法院提出反诉请求：1.吕清泉与帝皇娱乐城依法办理帝皇娱乐城承包经营权的移交手续，并判决帝皇娱乐城与吕清泉于2018年12月21日签订的《承包经营合同》于双方办理移交之日起解除；2.吕清泉立即向帝皇娱乐城支付承包金合计25万元(承包金自2019年6月21日起暂计至2019年8月20日，按每月8万元计算，以及3月、4月、5月尚欠的承包金9万元)，并赔偿违约金即吕清泉缴纳的押金30万元不予退还；3.吕清泉赔偿帝皇娱乐城客人寄存的酒水财物损失合计114584元以及娱乐城经营场所的租金53076元(26538元/月*2个月)；4.本案的诉讼费由吕清泉承担。 一审法院认定事实：1998年1月20日，苏培昆与苏淑梅办理结婚登记手续系夫妻关系。2018年12月14日，帝皇娱乐城经工商登记设立，系个人独资企业，投资人苏培昆。2018年12月21日，帝皇娱乐城作为发包方与吕清泉作为承包方签订《承包经营合同》1份，约定：第一章总则……。第二条承包经营的方式：发包方在承包经营期限内将公司全部经营权发包给承包方。承包经营期间，由承包方独立核算、依法纳税、自主经营、自负盈亏。…。第二章承包期限、费用……。第四条承包经营的期限为壹年，即从2018年12月21日至2019年12月20日止，在同等条件下，承包方有优先承包该公司经营权。第五条承包押金为（3０万元）发包方应出具押金收据给承包方，支付承包金为（8万元／月大写人民币每月捌万元整），发包方剩余酒水、食品按进价销售给承包方，承包费用在本合同签日起，每个月月头支付。第六条承包期间包括人员工资福利、货款、社会保险、工伤事故、房屋租金、水费、电费、物业管理费、宽带费、电话费等与公司经营管理相关的全部费用均由承包方支付。第三章承包方的权利与义务……。7.3有权根据实际需要购置新设备和资产。合同终止后，由承包方出资购买可移动的设备和资产归承包方所有。第九条承包方在承包期间应尽的义务…。9.1必须依照国家有关规定，合法用工，按期如数缴纳承包事项应缴纳的各种税费等。若因承包方原因导致发包方承担对公司的处罚，发包方可向承包方追偿，承包方处理好相关事宜，发包方须退还押金。9.3承包方必须按期足额支付合同中应由承包方支付的费用，延期支付的，经发包方催告后仍不履行的，发包方有权解除承包合同，并押金不予退还。9.4承包方因自身原因导致合同不能履行的，应及时通知发包方，经发包方同意后方可终止合同履行。否则视为无故单方面解除合同，所缴纳的押金不再退还。9.5承包经营期间因承包经营事项的经营行为造成的后果均由承包方承担全部责任。（如出现消防防火，治安安全问题，发包方可向承包方追讨赔偿）…。第四章发包方的权利与义务……。第十条发包方在承包经营期间享有的权利……。10.2有权在本合同届满前30日组织审计对承包情况进行审核，并对财产进行评估，造成财产损失从押金中扣除，双方代表在审计意见书上签字后，承包方方可退离。第十一条发包方在承包经营期间应尽的义务…11.5发包方应提供惠安县黄塘镇帝皇娱乐城有限公司的经营执照、社会信用证、税务登记证、许可证等该公司一整套经营手续证件。11.6发包方在承包期满后第叁日内返还押金30万元与承包方。第五章其他第十二条任何一方违反本合同内容，对方有权合同解除。承包方违约由发包方解除合同的，承包方已缴纳的承包金用作为违约金不再退还；包括押金不予退还；发包方违约由承包方解除合同的，发包方退剩余的承包金用和押金并支付违约金30万元。帝皇娱乐城经营场所每个月租金为26538元。2018年12月20日，吕清泉支付帝皇娱乐城押金30万元。2018年12月21日至2019年3月20日，吕清泉每个月分别支付帝皇娱乐城承包金8万元，2019年3月21日至6月20日，吕清泉每个月分别支付帝皇娱乐城承包金5万元。2019年6月20日，吕清泉撤离帝皇娱乐城停止经营。撤离时，吕清泉只移交帝皇娱乐城的钥匙给娱乐城主管李某（经苏淑梅许可），双方未办理其他移交手续。2019年8月8日，帝皇娱乐城苏淑梅接手经营恢复营业。另查，吕清泉与苏淑梅因该娱乐城承包事宜多次通过微信聊天沟通，其中，2019年5月15日，吕：“苏总，刚接手的时候恰巧又过年事情多!那时候给你的也是股东的工资!所以给的高!现在一是没什么事，其次生意不景气你也退出去了!你的工资上个月正常发放!下个月开始按4000算吧，理解一下!”。苏：“这样就没意思了，租金我让你少，连我的工资你也要少，你自己看着办吧”（这里的租金指承包金）；2019年6月8日，苏：“吕总这个月租金要收8万”（这里的租金指承包金）。吕：“你是要回收去自己做吗？是的话、押金退给我，我撤了就是了”。苏：“我合同上签的是8万呢，我当时以5万给你做这些广告牌七七八八，你要整一下你都没整。”。吕：“呵呵、你该关注一下场地的生意当时签合同你说占股份20%我才接的盘!结果呢、生意不好你不做!我苦撑、我年后说了撤不做了押金不要了？我们才协商降租金到5万!这两个月又亏了我不少进去我也没说什么，你现在说又8万？开玩笑呢!三个月营业额31万、房租水电人员工资都大20几万我亏了7万多!你现在还涨租金？”。苏：“营业不起来是你的责任，不是我的责任。”。吕：“做完这个月你自己做吧!多少我都不做了”。苏：“这我没时间做，你自己按合同走。”吕：“那我就直接撤了你找人过来盘点交接”。苏：“如果你不干了，想撤和李总交接。”吕：“那这几天我清货一下就交接给他了20号交接了”。苏：“随便你吧，你跟他交接一下，叫他把门给我锁好就行了”。吕：“可以”；2019年6月26日，吕：“苏总、这边都已经交接给李总了钥匙都给他了”。苏：“吕总，你怎么把客人寄存的酒全部搬走”。吕：“都停业了、你不经营了怎么存放？”。苏：“这是客人在你这边花钱买的酒，客人没喝完，寄存在这边，你应该给人家留着通知客人过来提走这几天都有客人要来取酒，打电话要来取酒。”。吕：“？？”苏：“你不做走了，你应该要把这些客人寄存的酒留下来还给客人吧。”。吕：“我问下!不行盘点通知取走不是着急交接嘛，就遗漏了”。吕清泉撤离时，运走酒水价值4万元。吕清泉因丢失帝皇娱乐城公章有登报报失，2019年11月14日，所登报纸交给帝皇娱乐城。 一审法院认为，帝皇娱乐城作为发包方与吕清泉作为承包方签订《承包经营合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，应认定合法有效。合同生效后，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在合同履行过程中，吕清泉虽在2019年6月8日事先告知帝皇娱乐城要撤离，并要求于2019年6月20日办理交接，帝皇娱乐城也在要求按承包合同履行及吕清泉未提出退回押金的前提下，同意交接。但吕清泉在不接受按承包合同履行，未能进一步提供证据证明双方协商一致，同意解除承包合同的情况下，仅移交娱乐城钥匙，未办理其他移交手续，便撤离娱乐城，属单方解除合同，构成违约。帝皇娱乐城于2019年8月8日接受经营，应视为2019年8月7日接受解除案涉承包合同。合同解除后，吕清泉有权要求帝皇娱乐城退还所缴交的押金30万元。故，吕清泉请求帝皇娱乐城退还押金30万元及苏培昆对帝皇娱乐城上述债务承担无限责任及苏淑梅对苏培昆的上述债务承担连带责任，有事实依据和法律依据，应予支持。其请求确认案涉承包合同于2019年6月21日解除，依据和理由不充分，不予支持。案涉合同签订后，吕清泉因娱乐城经营问题单方提出解除合同，构成违约，应承担相应的违约责任，并承担因违约造成守约方的经济损失。该损失包括吕清泉因解除合同造成帝皇娱乐城损失承包金83000元、租金44230元和双方共认的寄存酒款4万元，以及其他损失。其他损失帝皇娱乐城未请求，法院不予审查认定，帝皇娱乐城的损失应按167230元，予以认定。吕清泉因违约应承担支付违约金的责任，该违约金结合帝皇娱乐城的损失和双方履约实际情况，按48000元计。帝皇娱乐城请求的赔偿款应为吕清泉因违约造成帝皇娱乐城的损失承包金83000元、租金44230元、寄存酒款40000元和应承担的违约金48000元。故，帝皇娱乐城请求吕清泉因违约造成帝皇娱乐城的损失和因违约应承担的违约金，合理部分予以支持，不合理部分应予驳回。另，吕清泉已就丢失帝皇娱乐城公章登报，并把所登报纸交帝皇娱乐城，营业执照等证照帝皇娱乐城也已找回，证人李某也证实吕清泉撤离时帝皇娱乐城的基本没有丢失，且2019年8月8日苏淑梅恢复营业，双方已没有再进行移交的必要，其请求双方办理移交手续，缺乏事实依据，不予支持。综上，帝皇娱乐城在吕清泉赔偿因违约造成帝皇娱乐城的损失和因违约应支付的违约金后，余款应予退还，并以余款为基数支付自起诉之日起至款项付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的资金占用利息。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款、第九十三条、第九十四条第一款第（二）项、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、吕清泉与帝皇娱乐城2018年12月21日签订的《承包经营合同》于2019年8月7日解除；二、帝皇娱乐城应于判决生效15日内退还吕清泉押金30万元；三、苏培昆对帝皇娱乐城上述债务承担无限责任；四、苏淑梅对苏培昆的上述债务承担连带责任；五、吕清泉应于判决生效15日内赔偿因违约造成帝皇娱乐城的经济损失承包金83000元、租金44230元、寄存酒款40000元，并支付因违约应承担的违约金48000元，合计215230元；六、上述第二项与第五项相抵扣帝皇娱乐城应于判决生效15日内再退还吕清泉押金84770元及自2019年8月23日起至实际返还押金之日止，以84770元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的资金占用利息；七、驳回吕清泉的其他诉讼请求；八、驳回帝皇娱乐城的其他诉讼请求。本案本诉受理费5800元，减半收取2900元，反诉受理费3557.5元，计6457.5元，由吕清泉负担2000元，帝皇娱乐城、苏培昆、苏淑梅负担4457.5元。 对一审查明的事实，除吕清泉认为其在撤离帝皇娱乐城后，未办理移交的仅是酒水，公章和营业执照已经在撤离时移交给帝皇娱乐城及帝皇娱乐城认为吕清泉2019年3月份承包金没有按时足额缴纳、李某系受雇于吕清泉外，当事人对一审查明的其他事实无异议，本院依法予以确认。。 二审中，各方当事人均没有提供新证据。 二审争议焦点：1.承包金自2019年3月起是否由8万元/月调整为5万元/月。2.关于承包合同何时解除。3.关于吕清泉是否违约？若有，帝皇娱乐城要求吕清泉赔偿损失数额和违约金数额应确定为多少及押金30万元是否应予退还。 本院认为，一、关于承包金自2019年3月起是否由8万元／月调整为5万元／月的问题。苏淑梅系帝皇娱乐城投资人苏培昆的配偶，也是收取帝皇娱乐城承包金的经手人，证人李某陈述，移交钥匙有跟苏总（苏淑梅）说过，后来钥匙交给苏总（苏淑梅），表明苏淑梅实际参与帝皇娱乐城的管理，其行为可以代表帝皇娱乐城。根据双方共认的苏淑梅与吕清泉的微信聊天记录，2019年5月15日，吕：“苏总，刚接手的时候恰巧又过年事情多!那时候给你的也是股东的工资!所以给的高!现在一是没什么事，其次生意不景气你也退出去了!你的工资上个月正常发放!下个月开始按4000算吧，理解一下!”。苏：“这样就没意思了，租金我让你少，连我的工资你也要少，你自己看着办吧”（这里所谓租金实际是指承包金）；2019年6月8日，苏：“吕总这个月租金要收8万”（这所谓租金实际是指承包金），吕：“你是要回收去自己做吗？是的话，押金退给我，我撤了就是了”。苏：“我合同上签的是8万呢，我当时以5万给你做这些广告牌七七八八，你要整一下你都没整。”，吕：“呵呵、你该关注一下场地的生意当时签合同你说占股份20%我才接的盘!结果呢、生意不好你不做!我苦撑、我年后说了撤不做了押金不要了？我们才协商降租金到5万!这两个月又亏了我不少进去我也没说什么，你现在说又8万？开玩笑呢!”，微信记录体现，双方确有就承包金调整事宜进行沟通，苏淑梅同意承包金调整为5万元／月，结合吕清泉自2019年3月起承包金均按5万元／月缴交，而帝皇娱乐城没有证据证明对吕清泉5万元／月缴交承包金提出异议。故可认定双方确有口头协商一致把承包金由8万元／月调整为5万元／月的事实，证人李某作证时陈述：“…承包金8万元／月，承包金有说要让出来做户外广告、装修，具体怎么让不清楚”，证人证言陈述承包金要让出来，佐证微信记录双方协商一致将承包金由8万元／月调整为5万元／月的事实，故本院认定自2019年3月起承包金调整为5万元／月，帝皇娱乐城主张承包金没有调整不予采纳。 二、关于承包合同何时解除。吕清泉主张承包合同于2019年6月21日协商解除，主要依据是吕清泉与苏淑梅的微信聊天记录。经查，2019年6月8日，吕：“做完这个月你自己做吧!多少我都不做了”。苏：“这我没时间做，你自己按合同走。”吕：“那我就直接撤了你找人过来盘点交接”。苏：“如果你不干了，想撤和李总交接。”吕：“那这几天我清货一下就交接给他了20号交接了”。苏：“随便你吧，你把跟他交接一下，叫他把门给我锁好就行了”。微信聊天记录体现，吕清泉向苏淑梅提出不再承包娱乐城，要求交由苏淑梅自己经营，苏淑梅拒绝接手，并回复按合同履行，双方并没有就解除合同达成一致意见。之后吕清泉提出撤离要求找人盘点交接，苏淑梅回复让其找李某，而后吕清泉将帝皇娱乐城的钥匙移交给李某，而钥匙移交不能代表承包合同就解除，故吕清泉主张案涉承包合同于2019年6月21日协商解除，缺乏事实依据和法律依据，不予采纳。苏淑梅自认于2019年8月8日接手帝皇娱乐城的经营权，恢复营业，故一审判决确认该承包合同于2019年8月7日解除并无不当。 三、关于吕清泉是否违约？若有，帝皇娱乐城要求吕清泉赔偿承包金、租金损失和违约金数额应确定为多少及押金30万元是否应予退还。 前面已分析，双方并没有协商一致解除合同，吕清泉于2019年6月20日单方撤离帝皇娱乐城，除将钥匙移交给帝皇娱乐城外，未能与帝皇娱乐城办理包括公章、营业执照、财产清单等在内的移交手续，属单方解除合同，构成违约，应承担相应的违约责任。帝皇娱乐城自认于2019年8月8日恢复营业，系避免损失继续扩大，保护双方利益。本院已认定合同于2019年8月7日解除，吕清泉应向帝皇娱乐城支付至2019年8月7日合同解除时的承包金和租金，按承包金5万元/月、租金26538元/月计，2019年6月21日至于2019年8月7日共计48天相应的承包金80000元、租金42461元。吕清泉自行撤离并带走寄存酒水，双方共认寄存酒水款按4万元计算，本院予以确认。案涉承包合同第十二条约定“承包方违约由发包方解除合同的，承包方已缴纳的承包金用作为违约金不再退还；包括押金不予退还；发包方违约由承包方解除合同的，发包方退剩余的承包金用和押金并支付违约金30万元。”,双方约定违约金为30万元明显偏高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”的规定，结合本案实际情况，本院酌定吕清泉应承担的违约金为100000元，故吕清泉应支付给帝皇娱乐城的各项费用共计262461元（包括承包金80000元、租金42461元、寄存酒水款40000元、违约金100000元）。吕清泉承担赔偿帝皇娱乐城各项费用后，其缴交的押金30万元应予退还。吕清泉缴交的押金30万元与吕清泉应支付给帝皇娱乐城各项费用262461元相抵扣后，尚余37539元，帝皇娱乐城应予退还给吕清泉。一审对此相关处理不当，予以纠正。苏培昆、苏淑梅对一审判决其承担责任未提起上诉，视为其服从一审相关判决，苏培昆、苏淑梅应对帝皇娱乐城的债务承担责任。 综上，吕清泉关于承包金、租金上诉部分有理，予以部分支持，其他予以驳回。帝皇娱乐城关于违约金的上诉部分有理，予以部分支持，其他予以驳回。一审判决认定事实清楚，但对于承包金、租金、违约金认定计算有误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、维持福建省惠安县人民法院(2019)闽0521民初7061号民事判决第一项； 二、撤销福建省惠安县人民法院(2019)闽0521民初7061号民事判决第二、三、四、五、六、七、八项； 三、帝皇娱乐城应于本判决生效之日起十日内退还吕清泉37539元； 四、苏培昆对帝皇娱乐城上述债务37539元承担无限责任； 五、苏淑梅对苏培昆的债务承担连带责任； 六、驳回吕清泉的其他诉讼请求； 七、驳回惠安县帝皇娱乐城的一审其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费9357元，由上诉人吕清泉负担5247元，上诉人惠安县帝皇娱乐城负担4110元。一审案件本诉受理费5800元，减半收取2900元，由惠安县帝皇娱乐城负担；反诉受理费7115元，减半收取3557.5元，由惠安县帝皇娱乐城、苏培昆、苏淑梅负担1163.5元，吕清泉负担2394元。 本判决为终审判决。 审判长  黄海清 审判员  杨钊胜 审判员  孙 越 二〇二〇年六月一日 书记员  金雅琳 附注：适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者更改。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。