朝阳市双塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1302民初1089号原告：娄琳，女，1988年4月14日出生，汉族，无职业，住朝阳市龙城区。委托代理人：何明明，辽宁怡盛律师事务所律师。被告：朝阳轩和房地产开发有限公司法定代表人：何晓军，经理。委托代理人：王越强，男，1983年10月12日出生，汉族，该公司员工，住朝阳市双塔区。原告娄琳与被告朝阳轩和房地产开发有限公司（以下简称轩和公司）劳动争议纠纷一案，原告娄琳于2020年4月8日向本院提起民事诉讼。本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告娄琳及其委托代理人何明明、被告轩和公司的委托代理人王越强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告娄琳诉称，原告于2016年6月1日到被告处从事房产销售员工作。被告自用工之日起并未及时与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。2019年11月21日，被告无故将原告开除，并于同月23日送达给原告，在此之前被告拖欠原告两个月工资及当年的销售提成未予支付。根据《劳动合同法》的相关规定，被告违法解除劳动合同并存在多处违法用工情形，已违反法律规定。2019年12月4日，原告向朝阳市双塔区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，双塔区仲裁委作出朝双劳人裁字[2019]第458号仲裁裁决，该裁决认定了被告的违法用工情形，但只裁决了经济补偿金，该裁决结果有失公正。故诉至法院，请求：一、确认原、被告之间存在事实劳动关系；二、判令被告支付未签订劳动合同双倍工资25,300元；三、判令被告支付经济补偿金17,500元；四、判令被告支付2018年10月至2019年11月期间销售提成款67,238.92元；五、判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金35,000元；六、判令被告支付周休息日加班费27,433.92元、法定节假日加班费11,291.40元；七、判令被告为原告补缴2016年6月1日至2019年11月21日期间的各项社会保险费；八、诉讼费用由被告承担。被告轩和公司辩称，被告对双方自2016年6月1日至2019年11月21日期间存在劳动关系并不持异议；原告请求的未签订劳动合同双倍工资已超过仲裁时效；原告主张的补缴社会保险费不属于人民法院劳动争议案件的受案范围；原告主张的解除劳动合同经济补偿金、销售提成款、违法解除劳动合同赔偿金、加班费等缺乏事实基础及法律依据。朝阳市双塔区劳动人事争议仲裁委员会作出的朝双劳人裁字[2019]第458号裁决认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2016年6月1日，原告娄琳到被告轩和公司从事售楼员工作，双方约定月工资2,300元，上下班实行考勤制度，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳各项社会保险费。2019年11月初，被告发现原告娄琳等售楼人员所使用的指纹考勤机出现问题后，认为原告娄琳等人存在考勤作弊行为。2019年11月21日，被告作出“关于南樾府考勤作弊事件的通报”，决定对原告娄琳予以开除处理。同月23日，被告将该通报送达给原告，自次日起原告再未到岗工作。2019年12月12日，原告作为申请人，以被告轩和公司为被申请人，向朝阳市双塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人与被申请人之间存在事实劳动关系；2、请求被申请人支付未签订劳动合同的双倍工资25,300元；3、请求被申请人支付经济补偿金17,500元；4、请求被申请人支付拖欠工资4,600元、提成60,000元；5、请求被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金35,000元；6、请求裁决被申请人支付加班费38,725.32元；7、请求裁决被申请人给付申请人养老保险、医疗保险金(2016年6月1日至2019年11月23日)。2020年1月22日，该委作出朝双劳人裁字[2019]第458号仲裁裁决书，裁决：一、原、被告解除劳动关系，被告支付原告经济补偿金8,050元；二、驳回原告其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起民事诉讼。另查明，原告娄琳在被告轩和公司共工作三年五个月二十三天，此间法定节假日共计38天，原告每年春节放假4天，2017年国庆节休假1天。在仲裁期间，被告轩和公司已将拖欠原告的工资支付给了原告。上述事实，有原、被告提供的朝双劳人裁字[2019]第458号仲裁裁决书及送达证明、营业执照复印件、工牌照片、荣誉证书、工作照、2019年11月南樾府考勤表（销售部）、轩和·澜山观邸项目组员工考核工资表（2017年10月）、2017年10月澜山观邸考勤表（营销）、关于南樾府考勤作弊事件的通报等证据及双方当事人陈述笔录载卷为凭，经当庭质证和本院审查，具有证明效力，可以采信。本院认为，关于劳动关系问题。因被告轩和公司对原告娄琳自2016年6月1日至2019年11月23日期间与其存在事实劳动关系不持异议，故对原告要求确认双方此间存在事实劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。关于未签订劳动合同双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”按照上述法律规定，从被告未签订劳动合同的违法行为结束次日开始计算一年为仲裁时效期间。由于二倍工资中的一倍工资（正常劳动所得）是劳动者提供劳动的对价，属于劳动报酬，而二倍工资中加付的一倍部分虽然也称“工资”，但实质是《劳动合同法》针对用人单位未与劳动者签订劳动合同的违法情形设定的惩罚性赔偿，劳动者获得惩罚性赔偿的法律依据是《劳动合同法》的强制性规定，并非是劳动者提供劳动的对价，不属于劳动报酬，其仲裁时效应为一年。本案中，原告娄琳于2016年6月1日到被告处工作，被告未与其签订劳动合同，原告应从2017年6月1日起一年内向被告主张未签订劳动合同二倍工资，而直至2019年12月12日，原告才向朝阳市双塔区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，已明显超过法律规定的一年的仲裁时效，故对原告要求被告给付未签订劳动合同二倍工资25,300元的诉讼请求，本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”本案中，被告轩和公司于2019年11月初发现原告娄琳等人使用的考勤机存在问题后，在没有证据证明系原告娄琳作弊的情况下，便于同月21日作出“关于南樾府考勤作弊事件的通报”，决定对原告予以开除，被告轩和公司的行为不符合上述法律规定用人单位解除劳动合同的情形，属违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”原告在被告处工作3年5个月23天，故被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金人民币16,100元（2,300元/月×3.5个月×2）。关于解除劳动合同经济补偿金问题。因被告轩和公司系违法解除劳动合同，不存在支付经济补偿金的情形，故对原告要求被告轩和公司支付经济补偿金17,500元的诉讼请求，本院不予支持。关于周休息日加班费问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，从原告娄琳提供的轩和公司2017年10月份考勤表看，原告存在周休息日加班的情形，被告轩和公司作为用人单位，对原告等售楼员实行考勤制度，但被告未提供原告在职期间的考勤表，应承担不利后果。原告娄琳在被告单位工作期间按每周休息一天，原告休息日加班天数为179天（原告工作3年5个月23天，每年按52周计算,2017年10月休6天），工资标准以双方解除劳动合同前原告十二个月平均工资2,300元标准计算，其中一倍已在原告工资中支付。故被告轩和公司应支付原告娄琳周休息日加班费人民币18,928.73元（2,300元/月÷21.75天×179天）。关于法定节假日加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，原告娄琳提供被告单位2017年10月份考勤表，能够证明其在法定节假日加班的事实，而被告轩和公司作为用人单位，未向本院提供原告娄琳工作期间的考勤记录等相关证据，应当承担不利后果，故应认定原告娄琳法定节假日加班事实存在。依据《辽宁省工资支付规定》第二十一条第（三）项“法定节假日工作的，按照不低于劳动者本人日工资基数或者小时工资基数的300%支付”之规定，被告轩和公司应按原告娄琳日工资300%支付其法定节假日加班工资，原告在职期间，法定节假日共计38天，扣除每年春节休假及2017年10月1日原告休假外，原告法定节假日加班天数为28天，扣除被告已支付工资中的一倍，故被告应支付原告法定节假日加班费人民币5,921.83元（2,300元/月÷21.75天×28天×2倍）。关于原告要求被告补缴2016年6月1日至2019年11月23日期间社会保险费问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”根据上述法律、法规规定，社会保险费的征缴应属于行政机关的行政职责，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，故对原告的该项诉讼请求，本院不予受理审查。关于提成（佣金）款问题。本案中，原告娄琳虽然提供了售楼情况统计表、情况表述表、营销中心2017下半年度任务核算兑现、2020年1月1日轩和地产项目运营管理中心销售人员佣金制度、微信记录、录音资料、证人姜某、段某的证言等证据，但由于售楼情况统计表、情况表述表中没有加盖被告单位公章，也没有被告公司负责人签字确认，且被告对此持有异议，不能确认原告销售楼房的数量及销售金额；营销中心2017下半年度任务核算兑现（表）、2020年1月1日轩和地产项目运营管理中心销售人员佣金制度，虽然能够证明销售人员在2017年下半年及2010年上半年享受佣金制度，但不能证明原告主张的2018年10月至2019年11月期间销售人员的佣金制度情况存在；原告与何晓辉的微信记录、录音资料等虽然提及销售佣金，但不能证明佣金提成比例；证人姜某、段某因同为被告处售楼员（已与被告解除劳动关系），二证人与被告轩和公司有利害关系，其证言不予采纳。原告提供的上述证据，由于不能证明其在南樾府小区销售楼房的数量及销售金额，也不能证明销售佣金提取的比例，故对原告要求被告轩和公司支付2018年10月至2019年11月期间销售提成款67,238.92元的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告娄琳与被告朝阳轩和房地产开发有限公司自2016年6月1日至2019年11月23日存在事实劳动关系；二、被告朝阳轩和房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告娄琳违法解除劳动合同赔偿金人民币16,100元、周休息日加班费人民币18,928.73元、法定节假日加班费人民币5,921.83元（上述款项合计人民币40,950.56元）；三、驳回原告娄琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告预交，已减半收取），由被告朝阳轩和房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审判员 杨 辉二〇二〇年六月三十日书记员 武文斌