河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终1526号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司，住所地：驻马店市春晓街**。负责人：潘建华，该公司总经理。委托诉讼代理人：景镐举，河南济世雨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李小学，男，1965年12月8日出生，汉族，住河南省汝南县。委托诉讼代理人：扈家齐，河南安澜律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司因与被上诉人李小学机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汝南县人民法院（2020）豫1727民初188号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司的委托诉讼代理人景镐举，被上诉人李小学及其委托诉讼代理人扈家齐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：李小学在汝南县人民医院住院26天，其后虽有治疗但并未改变伤残状况，拖延时间进行伤残鉴定。所以李小学的误工时间应当为其住院期间加出院后三个月的休息时间共计116天，一审按其申请伤残鉴定日期共计473天错误，请求二审改判上诉人赔偿李小学误工费44320.71元。李小学辩称：其受伤后先后入住汝南县人民医院、××医院治疗，现仍未治疗终结，精神方面仍有问题，需要家人照顾。关于精神问题，因需专业鉴定机构鉴定，在一审中暂时撤回。结合本案实际情况，一审认定的误工期正确和合理，一审判决适用法律正确，请求维持原判。李小学向一审法院起诉请求：判令1、被告赔偿原告医疗费50330.07元、误工费70345元（事故发生至鉴定前一日，共计550日,1279元/日×550日=70345元）、护理费:10828元（108.28元/日×100日10828元）、住院伙食补助费:5000元（50元/日×100日=5000元）、营养费5000元（50元/日×100日=5000元），伤残鉴定费600元、伤残赔偿金:63748.38元（31874.19元/年×20年×0.1）、精神抚慰金5000元、车辆损失1760元、车损鉴定费200元、交通费2000元、以上共计21481145元，减去被告已支付的20000元，下余194811.45元；2.精神方面赔偿待相关鉴定作出后另行起诉；3.被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在保险范围内赔偿；4.本案诉讼费由被告承担。李小学在诉讼中将诉讼请求变更为：被告保险公司在保险范围内赔偿原告医疗费47156.32元（暂撤回在驻马店市第二人民医院的医疗费用）、误工费76648.9元、护理费10828元、伙食补助费5000元、营养费5000元、残疾赔偿金68401.94元、精神抚慰金5000元、车辆损失1760元、交通费2000元，合计221795.16元。一审法院认定事实，2017年9月13日5时25分，周志中驾驶豫Ｑ×××**号出租车沿汝二龙里街由北向南行驶，行驶至汝南县××与××交叉口，与沿察院街由西向东行驶的李小学驾驶的电动三轮车发生碰撞，致李小学受伤，车辆损坏的交通事故。事故发生后，原告入住汝南县人民医院治疗，诊断为：1.弥漫性轴索损伤；2.右侧基底节区脑出血；3.创伤性蛛网膜下腔出血；4.右侧额部及颜面部软组织擦挫伤；5.右侧眉弓处及左耳软组织挫裂伤；6.四肢外伤。2017年10月9日，原告出院，出院诊断为：1.弥漫性轴索损伤；2.右侧基底节区脑挫裂伤；3.创伤性蛛网膜下腔出血；4.右侧额部及颜面部软组织擦挫伤；5.右侧眉弓处及左耳软组织挫裂伤；6.右侧膈下肋骨骨折；7.左足母趾骨第2趾骨骨折；8.右手拇指末节指骨近端粉碎性骨折；9.双手软组织擦挫伤；10.双侧膝部及双侧足背软组织擦挫伤。出院医嘱为：建议继续治疗。原告在该院花医疗费24491.06元。原告于当日到解放军第一五九医院继续治疗，12月14日出院，花医疗费22937.62元。原告出院后，曾在汝南县人民医院复查，支付医疗费283.5元。2018年12月31日，原告委托驻马店天中法医临床司法鉴定所对伤残等级进行鉴定。2019年3月17日，该所出具鉴定报告显示，其伤残等级为十级。2017年10月24日，经驻马店市三和汽车鉴定评估有限公司对原告电动车损失进行评估，结论是李小学车辆损失费为1760元。2017年9月25日，汝公安交警大队作出交通事故认定书，认定周志中负事故的主要责任，李小学负事故的次要责任。被告周志中所驾驶的QT4389号车辆登记车主为天意公司，在中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司投保有交强险及商业第三者责任险责任限额为500000元（不计免赔）。另查明，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司已向原告支付赔偿金10000元，司机周志中支付10000元。诉讼中，原告撤回对周志中和汝天意汽车出租有限公司的起诉，并以在驻马店第二人民医院住院及有关损失将另案起诉为由，将该部分请求撤回（并取回相关证据）。原告在诉讼中将诉讼请求变更为：被告保险公司在保险范围内赔偿原告医疗费47156.32元（暂撤回在驻马店市第二人民医院的医疗费用）、误工费76648.9元、护理费10828元、伙食补助费5000元、营养费5000元、残疾赔偿金68401.94元、精神抚慰金5000元、车辆损失1760元、交通费2000元，合计221795.16元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于本案交通事故责任划分，当事人均无异议，予以采信。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。本案中，周志中驾驶车辆与原告碰撞，发生交通事故，致使原告受伤，车辆损毁，对此周志中具有过错，应当承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成身体伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。故原告请求赔偿损失理由正当，符合上述法律规定，予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，原、被告对公安机关认定驾驶员周志中承担事故的主要责任、原告李小学承担次要责任的事故责任划分均无异议，因此，参照有关规定，法院认定原告李小学承担20%的责任、周志中承担80%的责任。周志中驾驶的肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司分别投保有交强险和不计免赔第三者责任险，本案交通事故发生在保险期间内，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，原告请求中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在交强险限额内首先进行赔偿，不足部分在第三者责任险限额内按责任比例承担，符合上述司法解释的规定，予以支持。关于原告请求赔偿的范围和数额：1.医疗费，以票据为准，原告在汝南县人民医院支付医疗费24491.06元,出院后因复查支付医疗费283.5元，共24774.56元，原告在解放军第一五九医院治疗花医疗费22937.62元，两项合计47712.18元，系原告治疗的必须，被告应予赔偿；原告请求在外购药费用，因没有提供医疗机构出具的必须证明，不予支持。2.营养费，原告在汝南县人民医院和在中国人民解放军第一五九医院住院治疗共91天，每天按20元计算，计款1820元（20元/日×91日）；3.住院伙食补助费，住院91天，每天50元，即4550元（50元/日×91日）。上述1-3项合计54082.18元，由被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在交强险限额内赔偿10000元，不足部分44082.18元由被告在商业三者险限额内赔偿赔偿80%，即35265.74元。4.车辆损失，被告虽对评估报告提出异议，但没有提出重新鉴定申请，对该鉴定报告予以采信，即原告车辆损失为1760元，由被告在交强险限额内赔偿1760元；5.护理费，两次住院共91天，按一人护理，按照河南省上年度居民服务业平均工资为125.14元/天，计款11387.74元（125.14元/日×91日）；6.误工费，事故发生于2017年9月13日，受理申请伤残鉴定日期为2018年12月31日，至鉴定前一日，共计473天，按照河南省上年度城镇居民人均可支配收入为34200.97元，计款44320.71元（34200.97元÷365天×473天），原告请求按批发零售业收入标准计算误工费的证据不够充分，不予采纳，被告辩称应按三个月的期限赔偿误工费，没有提供证据证明，不予支持；7.伤残赔偿金，对于原告十级伤残的评定，被告虽提出异议，但没有提出重新鉴定申请，对该鉴定报告予以采信，故伤残赔偿金数额为68401.94元（34200.97元/年×20年×0.1）；8.精神损害赔偿金，原告因交通事故构成十级伤残，其请求精神损害赔偿金符合《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条（侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿）和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，予以支持。根据侵权人的过错程度，造成的损害后果，并结合本案实际情况，本院酌定精神损害赔偿金数额为4000元；9.交通费，根据原告住院天数、转院情况、鉴定等情况酌定为1500元。上述5-9项合计129610.39元，由中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元。不足部分19610.39元由被告在商业三者险限额内赔偿赔偿80%，即15688.31元。上述款项中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司共计承担172714.05元，扣除被告支付的10000元，余款为162714.05元。原告请求超出部分不符合法律规定，不予支持。根据上述理由及法律、司法解释的规定，另依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告李小学各项损失共162714.05元（原告领款时应扣除周志中已支付的10000元）；二、驳回原告李小学其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2098元，原告李小学负担。二审期间双方均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，周志中驾驶出租车与李小学驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成李小学受伤、车辆损坏的交通事故。该事故经交警部门认定，周志中负事故的主要责任。因周志中驾驶的车辆在上诉人处投保有交强险和不计免赔第三者责任险，故上诉人应对李小学的损失承担保险理赔责任。关于误工天数的问题。李小学出院后，医疗未在出院单上注明医嘱休息时间，上诉人对该误工天数提出异议但未提出司法鉴定，故一审依照李小学受伤后至伤残鉴定前一日计算该误工日期正确。上诉人上诉称应按出院后三个月的期限赔偿误工费缺乏依据，不予支持。综上，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费908元，由中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙卫国审判员  王巧莉审判员  时 锐二〇二〇年六月十六日书记员  袁 野