苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0509民初12705号原告：吴江区松陵镇密语游艺服务部，住所地江苏省苏州市吴江区松陵镇开平路**吾悦广场**F133、F135。经营者：王启茂。委托诉讼代理人：周琴，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所律师。被告：胡乃昌，男，1955年12月24日生，汉族，住所，住所地江苏省常州市钟楼区div>原告吴江区松陵镇密语游艺服务部（下称密语游艺部）与被告胡乃昌装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年9月12日立案受理后，依法由审判员潘景信适用简易程序于2019年12月19日公开开庭进行了审理。后因审理需要，依法由审判员潘景信、人民陪审员徐香宝、黄美凤组成合议庭适用普通程序于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告密语游艺部的委托诉讼代理人周琴，被告胡乃昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告密语游艺部向本院提出诉讼请求：1、原被告签署的《密室逃脱主题施工合同书》解除；2、被告向原告双倍返还已付款项180000元，支付逾期竣工违约金39000元，并赔偿原告经营损失补偿费104000元，合计323000元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年5月21日，原告就其位于吴江区吾悦广场密室逃脱店的改造施工与被告签署《密室逃脱主题施工合同书》，由被告承担店内幽冥戏院、灵魂照相馆两个主题的施工，包括：密室设计和机关道具，室内装修的材料、安装施工，以及备用小道具，合同总价款为104000元。合同第4.2条、4.3条约定，被告未按合同约定时间竣工的，每拖延一天，应按工程总金额的1%向原告支付违约金，拖延时间超过15天的，原告有权中止合同并要求被告双倍返还已收全部款项。因被告不及时提供技术支持导致密室停止运营的，被告按每个主题平日每天1000元、休息日及暑假每天2000元的标准向原告支付经营损失补偿费。经协商，双方确定2019年7月1日为竣工验收之日。合同履行过程中，因被告方未对部分墙体和道具喷漆，原告自行购买材料聘请人员喷漆，所以双方协商一致合同总价款变更为10万元，现原告已经支付9万元。被告未能在2019年7月1日完成竣工验收，虽经原告多次催促要求竣工、整改，但被告久拖不决，迄今仍未竣工验收。此后，被告更是恶意删除原告子账户、停用原告软件主板等行为导致原告无法正常试运营。原告无奈于2019年8月8日通知被告解除《密室逃脱主题施工合同书》并要求其支付违约金及经营损失补偿费，但被告迄今未履行。现起诉至法院，请依法判决。被告胡乃昌辩称，一、本案事实是原告违约，原告至今尚欠被告10000元工程款未付。被告与原告签订合同后，于2019年6月2日就开始施工，6月底完工，并在7月1日交付原告，原告也于7月中旬开始对外营业。最高人民法院司法解释规定，建设工程未经竣工验收的，发包方擅自使用后又以质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。因此，被告已经交付工程，原告已经开始使用，不存在解除合同问题。二、原、被告双方约定使用免漆板材质，到2019年6月24日已经接近完工，原告突然提出改颜色等无理要求，被告为不影响竣工，避免产生矛盾，同意少收4000元工程款，由原告自行处理。原告在6月27日自行在家具上做油漆，被告提出需要在被告完工后在做油漆，但原告拒绝，因此，被告认为原告擅自使用工程，根据司法解释的规定，本项目应在2019年6月27日竣工。三、原告称被告恶意删除原告账户，停止原告软件主板等，与事实不符。原告指定使用颖橙密室管家机关，而机关服务平台是收费的，原告到期未支付平台服务费用，导致平台自动停止服务，该结果与被告无关。四、被告并没有违约，且双方合同中约定的违约金过高，明显不公平。请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2019年5月21日，密语游艺部（甲方）与胡乃昌（乙方）签订《密室逃脱主体施工合同书》一份，合同约定由乙方承担甲方位于吴江区开平路2188号吴悦广场F135My精品密室逃脱店幽冥戏院、灵魂照相馆两个主题的施工，施工内容包括：密室设计(以谜雾的设计方案为蓝本根据甲方的实际需要适当调整)和机关道具、室内装修(包括墙面、顶面、地面、地面料、安装施工(即整体包工包料)，并向甲方提供必要的备用小道具。合同第二条约定，2.1第一阶段(施工前)：甲方将合同签订后3日内支付总价款的30%即叁万壹仟贰佰元整(￥31200)支付到乙方指定账户中，乙方在收到账款后，乙方在5个工作日内形成设计方案平面图、造型立体图、流程文案、机关道具清单(含商品链接)等全套资料，图中注明主要材料的材质、品牌和施工方法，供甲方审阅确认。2.2第二阶段(施工中)：施工期限：乙方在2019年6月25日前完成两个主题的施工及调试，提供给甲方正常营业。因不可抗力原因造成的工期延误，乙方不承担责任。乙方工人和材料进场后3日内，甲方向乙方支付总价款的20%即贰万零捌佰元整(￥20800元)支付到乙方指定账户中。完成木工施工后3日内，甲方向乙方支付总价款的30%即叁万壹仟贰佰元整(￥31200元)支付到乙方指定账户中。2.3第三阶段(验收开业)：完成上述两个主题的施工后，乙方进行相应的调试，由甲方验收合格后，甲方须在验收合格后3日内向乙方支付合同总价款的15%)即壹万伍仟陆佰元整(￥15600)，主题投入运营前，乙方为甲方提供接待、引导、还原等培训，确保主题顺利运营。2.4第四阶段(后期保障)：自验收合格满一月后3日内，甲方向乙方支付全部应付余款。本工程整体保修期为贰年。保修期内，非人为原因造成损坏的，甲方免费负责维修或更换，不需要乙方支付任何费用。保修期结束后，乙方提供终身维护，甲方如需要乙方进行维修，乙方提供有偿维修，收取合理的成本费(按实报销)乙方承诺对甲方的技术支持需求进行及时响应，9时-22时手机即时响应，确需乙方提供上门服务的，乙方在3日内提供上门服务。合同第四条约定，4.1无正当理由，甲方未按合同约定时间付款的，每拖延一天，应按应付金额的1%向乙方支付违约金，拖延时间超过15天的，乙方有权终止合同并追收应收款项。4.2无正当理由，乙方未按合同约定时间竣工的，每拖延一天，应按工程总金额的1%向甲方支付违约金，拖延时间超过15天的，甲方有权终止合同并要求乙方双倍返还已收全部款项。4.3因乙方不及时提供技术支持导致密室停止运营的，乙方按每个主题平日每天1000元、休息日及暑假每天2000元的标准向甲方支付经营损失补偿费。4.4双方有其他违反合同的行为，违约方向对方支付实际合理损失费用。合同签订后，胡乃昌进行了施工。施工过程中，双方协商部分油漆工作由密语游艺部自行施工，双方调整工程总价款为10万元，并将竣工日期确定为2019年7月1日。后双方因工程整改问题在微信中多次协商，胡乃昌于2019年7月5日进行过一次整改，但双方未最终达成一致。2019年7月14日，密语游艺部开始对外试营业幽冥戏院、灵魂照相馆两个主题。截止2019年7月1日，密语游艺部先后向胡乃昌支付工程款共计90000元。2019年8月1日至2019年8月11日，密语游艺部幽冥戏院、灵魂照相馆两个主题的颖橙密室系统无法使用，在与名称为“常州胡立安”的微信聊天记录中，密语游艺部向“常州胡立安”反馈系统无法使用，请对方提供技术支持后，“常州胡立安”称：“没有不按合同办事，说了帮你们处理，你们要增加的，前期的款项麻烦结清了，才有后期服务”。密语游艺部同时提交2019年8月20日与名称为“颖橙小杜”的聊天记录一份，聊天记录中，密语游艺部问“设备突然不见了是怎么回事？”“颖橙小杜”回复称“安子让我禁掉他买的主板”“谁从我这里买，主板的确定权就是谁的”。胡乃昌对上述聊天记录不予认可，认为颖橙密室系统是谁使用谁交款，2019年8月1日之前，密室系统绑定在胡乃昌儿子胡立安手机上，7月份是由胡乃昌一方调试系统后交款的，之后应当由密语游艺部交纳系统使用费，并且胡乃昌也没有让人停掉密语游艺部的系统。2019年8月8日，密语游艺部向胡乃昌发送解除合同通知书。以上事实，由原告提交的密室逃脱主体施工合同书、付款记录、微信聊天记录、短信记录，被告提交的网络销售宣传照片、消费点评、微信聊天记录、颖橙密室管家收费标准以及当事人的当庭陈述等证据予以证实。本院认为，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，被告胡乃昌未取得建筑施工企业资质，其与原告密语游艺部签订的《密室逃脱主体施工合同书》应属无效合同。《合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。首先，关于逾期竣工问题。原告密语游艺部与被告胡乃昌约定的竣工时间为2019年7月1日，被告认为原告于2019年6月27日开始油漆施工，视为开始使用涉案工程，该日为竣工日期，但被告同时陈述，因原告提出改变油漆颜色，被告为避免产生矛盾而同意由原告自行处理油漆问题，并扣减工程款4000元，可见油漆施工是工程施工的一部分，并不属于原告擅自使用涉案工程。相反，从双方微信聊天记录可以看出，双方在2019年7月1日后还在沟通整改问题，被告也陈述其在2019年7月5日到原告处进行过整改，可见，至2019年7月1日，涉案工程并未竣工。2019年7月14日，原告开始对外试营业涉案的两个主题，根据相关规定，该工程应视为于该日竣工。涉案工程存在逾期竣工事实。其次，关于系统停用问题。被告陈述2019年8月1日前，密室系统绑定在被告儿子手机上，并且根据合同约定，被告方应当为原告提供技术支持，因此，被告有为原告提供技术支持的义务。被告胡乃昌虽对原告与名称为“常州胡立安”的微信聊天记录不予认可，但该微信名称与原告和被告沟通整改事宜的微信名称相同，微信聊天记录、施工合同以及当事人的陈述相互印证，可以证实2019年8月1日至2019年8月11日期间被告在提供技术支持上存在过错。关于原告主张的2019年8月21日至2019年8月22日密室系统主板停用问题，原告提交的与“颖橙小杜”的微信聊天记录无其他证据相印证，不能证明因被告过错造成系统停用。再次，关于原告的损失问题。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条第二款规定，损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。本案中，原、被告签订的合同无效，双方均有过错。原告虽未提交相应证据证明其实际损失，但原告作为从事室内游艺服务的商业主体，被告的逾期竣工、停用系统等行为，必然造成原告实际损失，在损失大小无法确定的情况下，本院参照双方合同中违约责任条款，结合双方的过错程度，酌情认定原告每天的损失为1000元，被告应当赔偿原告2019年7月1日至2019年7月14日、2019年8月1日至2019年8月11日之间的损失24000元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十四条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告吴江区松陵镇密语游艺服务部与被告胡乃昌之间签订的《密室逃脱主题施工合同书》无效。二、被告胡乃昌于本判决生效后十日内赔偿原告吴江区松陵镇密语游艺服务部损失24000元。三、驳回原告吴江区松陵镇密语游艺服务部的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6146元、保全费620元，合计6766元，由原告吴江区松陵镇密语游艺服务部负担6263元，被告胡乃昌负担503元，被告负担部分于本判决生效后十日内交至本院，原告已预交诉讼费用中的503元，本院于本判决生效后十日内退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户名称：江苏省苏州市中级人民法院；账号10×××76），并将交纳上诉费的凭证提交本院。审 判 长  潘景信人民陪审员  徐香宝人民陪审员  黄美凤二〇二〇年六月八日书 记 员  顾佳佳附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。