广西壮族自治区钦州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂07行终46号 上诉人（一审原告）陈继汉，男，1978年10月26日出生，汉族，住所地广西合浦县公馆镇蛇地村委会酒富龙村**，现住钦州市。 委托代理人张湘东，广西源群律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）钦州市钦南区住房和城乡建设局，住所地钦州市钦**沿水路**，统一社会信用代码11450702566772528L。 法定代表人李树伟，局长。 委托代理人张锦盛，广西众源律师事务所律师。 委托代理人廖宁，广西众源律师事务所律师。 上诉人陈继汉因与被上诉人钦州市钦南区住房和城乡建设局（以下简称钦南区住建局）行政处罚一案，不服钦州市钦南区人民法院（2020）桂0702行初3号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年3月24日组织各方进行询问，上诉人陈继汉的委托代理人张湘东，被上诉人钦南区住建局的委托代理人张锦盛参加询问。本案现已审理终结。 一审法院查明，2008年4月3日，陈继汉与钦州市商业食品公司签订《场地租赁合同》，约定由陈继汉租赁人民路3号钦州市商业食品公司大院内的空闲场地及一间值班室作停车场和保安值班室使用。同年11月1日双方再次签订《场地租赁补充协议》，约定加租钦州市商业食品公司门口两门柱和入口通道左侧上空，安装招牌、广告牌和挡雨拱棚，期后，陈继汉陆续在钦州市商业食品公司门口两门柱和入口通道左侧上空，安装搭建了招牌、广告牌和挡雨拱棚等。2019年5月22日，钦南区住建局在检查中发现陈继汉涉嫌未取得《建设工程许可证》，擅自动工建设招牌、广告牌和挡雨拱棚等，并于2019年7月9日作出了钦南住建规划罚决[2019]第259号行政处罚决定，责令陈继汉：1、自接到本处罚决定书之日起，限期15日内自行拆除位于钦州市钦南区文峰街道办事处东风社区人民路3号三和商务建设的一间钢结构塑料顶棚和一间破璃塑料板结构筑物，建筑总面积为:115.44M。逾期不拆除的，将由建设工程所在地县级以上人民政府责成有关部门查封现场，依法强制拆除。2、并处建设工程造价0.1倍的罚款金额2458.87元。陈继汉认为所搭建的建筑物并没有影响到市容、市貌，并已经已使用了十多年，责令限期拆除并处于罚款是不合理的。2020年1月2日，陈继汉提起行政诉讼，请求撤销钦南住建规划罚决[2019]第259号行政处罚决定。 一审法院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条第一款的规定“在城市、镇规划区内进行临时建设城乡规划主管部门批准。临时建设影响近期建设规划或者控制性详细规划的实施以及交通、市容、安全等的，不得批准”，陈继汉未经批准，所搭建的钢结构塑料顶棚和一间破璃塑料板结构构筑物，已构成违法，钦南区住建局依法对陈继汉作出的钦南住建规划罚决[2019]第259号行政处罚决定，事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，处罚恰当，予以支持。陈继汉以自已所搭建的构征得了所有人商业食品公司的同意，不影响市容、市貌，已经使用了十多年，现钦南区住建局责令限期拆除并处以罚款是行政处罚不合理的体现为由，并请求撤销行政处罚决定的诉请，缺乏事实和于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回陈继汉的诉讼请求。 上诉人陈继汉上诉称，一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、事实方面，对上诉人提出被上诉人作出的责令拆除挡雨拱棚、招牌、广告牌处罚是不合理的行政行为的事实和归责责任认定不清。理由如下：1、上诉人在搭设挡雨拱棚和玻璃塑料板结构筑物时经过业主钦州市食品总公司同意，并征得住建部门默认，因为当时上诉人也是向住建部门提出申请报建的，但是因所承租的房产由于历史原因未取得土地使用权证和房产证，无法办理其他附着物的报建手续，且鉴于钦州市食品总公司是国有企业，其资产为国有资产，本案涉案租赁物为国有资产，所以无法办理报建手续的责任应当归责于业主即钦州市食品总公司，处罚的主体不应是上诉人，上诉人是历史遗留问题造成的受害者。2、建造招牌、广告牌和挡雨拱棚不但起到为周围市民遮风挡雨、挡阳光的作用，更加不影响到市容市貌，已经使用了十多年了，没有政府主管部门干涉，也不发生消防事故，也取得了《户外广告设置许可证》。3、上诉人的租期是到2022年12月31日，还有两年半租期，在不影响旧城区改造的前提下可以继续使用涉案构筑物至租赁期届满，使商户经营、旧城改造建设达到双赢。4、现标的物现场为投诉人雄泰公司尚未对该幅土地进行开发，挡雨拱棚和玻璃塑料板结构筑物也不在雄泰公司开发土地的范围之内，现雄泰公司还擅自将该通道用铁门锁上，更加影响市容市貌，妨碍消防通道，处罚的行政相对人应当是雄泰公司。二、法律方面。一审判决应当适用行政执法机关作出具体行政行为应遵循合理行政原则的法律条文进行裁判。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，被上诉人作出的行政处罚决定不遵循合理行政原则，请求：1、撤销一审判决；2、撤销钦南住建规划罚决[2019]第259号行政处罚决定；3、本案诉讼费用由被告承担。 被上诉人钦南区住建局辩称，一、答辩人具有合法的行政处罚主体资格，作出的行政处罚事实清楚，依据充分，程序合法，适用法律正确。1、根据《中华人民共和国城乡规划法》第十一条、第四十四条等规定，答辩人有权对在辖区范围内未取得建设工程规划许可证进行建设的行为进行管理和行政处罚。2、案涉建筑物位于钦州市规划区范围内，在建设前未进行申报也并未取得建设工程规划许可证，属于违法建筑物。3、2019年5月22日，答辩人在日常检查工作中发现本案案涉建筑物涉嫌未取得建设工程规划许可证擅自建设。经查，建设者为陈继汉，未办理相关手续，属于违法建筑，鉴于该建筑物严重影响城乡规划的实施，答辩人拟对该建筑物作出限期拆除的决定。后答辩人依据程序发出了告知书等行为。二、被答辩人的主张没有事实和法律依据。本案有关的证据可以证实案涉临时建筑物是被答辩人建设的，应由被答辩人承担相应的法律责任。该临时建筑物未按有关法律程序建设，影响市容市貌及城市安全管理，也严重影响城乡规划的实施。答辩人依法依规，合理执法，应受到法律保护。综上所述，答辩人作出的行政处罚事实清楚，依据充分，适用法律正确，程序合法。被答辩人的诉求没有事实和法律依据，请求法院依法维持一审判决，驳回被答辩人的诉讼请求。 二审期间，上诉人陈继汉没有向本院提交新证据。 本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条第一款的规定，在城市、镇规划区内进行临时建设的，应当经城市、县人民政府城乡规划主管部门批准。也就是说，在城市规划区内，没有经过城乡规划部门的批准，不能进行临时建设。本案中，陈继汉进行临时建设，没有取得合法的审批手续，钦南区住建局认定为违法，责令陈继汉限期拆除，并处以建设工程造价0.1倍的罚款金额2458.87元，处理结果正确，处罚幅度适当，一审判决驳回陈继汉的诉讼请求，并无不当。陈继汉上诉主张，因历史原因无法办理报建手续，搭设时已经过业主同意并征得住建部门默认，对这一主张，钦南区住建局并不认可，陈继汉也没有其他证据能够证实取得了合法的审批手续，其对临时建设管理使用十几年，也不能从客观上改变没有取得批准进行临时建设的违法事实，故对陈继汉的上诉主张，本院不予认可。一审判决认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币50元，由上诉人陈继汉负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄国彪 审 判 员 韦乐熙 审 判 员 钟凌意 二〇二〇年六月十七日 法官助理 刘平平 书 记 员 郭杨兴