山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终2367号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司。住所地潍坊市奎文区胜利东街**。 负责人：李茂富，经理。 委托诉讼代理人：王瑞国，山东齐鲁（潍坊）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李书畅，女，2002年9月12日生，汉族，住寿光市。现住寿光市。 法定代表人：朱爱玲，女，1976年12月7日生，汉族，住址同上。系李书畅之母。 委托诉讼代理人：葛小东，山东联邦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈美桂，女，1977年10月10日生，汉族，住寿光市。 被上诉人（原审被告）：董金刚，男，1980年5月14日生，汉族，住寿光市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司（以下简人民保险公司）因与被上诉人李书畅、陈美桂、董金刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省寿光市人民法院（2019）0783民初7496号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：乘客董金刚并非本车的被保险人和驾驶员，上诉人仅应承担50%的商业三者险赔偿责任；对李书畅产生的非医保用药其不负赔偿责任。 被上诉人李书畅、陈美桂、董金刚未提交书面答辩意见。 李书畅向一审法院起诉请求：判令各被告赔偿其损失165588元，并承担本案的诉讼费用。 一审法院认定：2018年10月29日12时00分许，陈美桂驾驶鲁V829**号小型普通客车载乘员董金刚将车临时停放在寿光幸福路与金光街北100米处非机动车道内，董金刚开车门时碰撞到沿寿光幸福路非机动车道由北向南行驶的李书畅驾驶的二轮电动自行车上发生道路交通事故，致使两车受损，李书畅受伤。该事故经寿光市公安局交通警察大队出具的第370783120180000408号道路交通事故认定书认定，确定董金刚承担事故的同等责任，陈美桂承担事故的同等责任，李书畅不承担事故责任。被告陈美桂驾驶的鲁V829**号小型客车的登记车主为其本人，该车在被告人民保险公司投保交强险和商业三者险100万元（含不计免赔），且事故发生在保险期间内。 事故发生后，原告李书畅在寿光市中医医院于2018年10月29日住院1天后转院至潍坊市脑科医院，后在潍坊市脑科医院自2018年10月29日住院至同年11月13日，共计住院15天。原告受伤期间由其父亲李真方和母亲朱爱玲进行护理。治疗终结后，经原告申请，法院依法委托山东金剑司法鉴定中心济南分所对原告伤情进行鉴定，该所于2019年7月31日出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李书畅颅脑损伤遗留脑软化灶形成构成十级伤残。2、被鉴定人李书畅伤后，护理期限为60日，其中住院期间2人护理，出院后1人护理；营养期限为60日。3、被鉴定人李书畅目前右听骨链中断，今后需行右耳鼓室探查+听骨链重建术，建议到三甲医院手术治疗，治疗费用为人民币20000元左右或以临床实际发生金额为准。 根据以上鉴定意见以及原告提供的证据，原告因该事故造成的损失：医疗费33913.3元，住院伙食补助费750元（50元/天×15天），护理费8126.25元[108.35元/天×（60+15）天]，残疾赔偿金79098元（39549元/年×20年×10%），精神损害抚慰金5000元，营养费1800元（30元/天×60天），鉴定费2600元，鉴定检查费840元，住宿费157.5元，交通费1000元（包含潍坊市脑科医院救护车费用240元），车损1020元，评估费300元，以上损失共计134605.05元。事故发生后，被告陈美桂垫付5000元医药费。 另查明，事故发生前，原告李书畅系寿光市第一中学2018级学生，与其父母共同居住于寿光市。 一审法院认为，被告陈美桂驾驶鲁Ｖ829**号小型普通客车载乘员董金刚临时停车，董金刚开车门时碰撞到李书畅驾驶的二轮电动自行车发生道路交通事故，致使两车受损，李书畅受伤。该事故经寿光市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，确定董金刚承担事故的同等责任，陈美桂承担事故的同等责任，李书畅不承担事故责任。该事故认定书认定事实清楚，适用法律正确，责任划分恰当，依法予以确认，被告应对原告的损失承担全部赔偿责任。原告的医疗费，其中无门诊病历记载的门诊收费票据，不能证实与本案事故的关联性，不予支持，对于住院期间产生的费用以及有门诊病历记载相佐证的门诊收费票据，能够证实与本案事故的关联性，依法予以支持。对于寿光滨海润泽医药连锁有限公司出具的数额为379.5元的购药发票，购买的药品种类在出院医嘱中有记载，能够证实与本案事故的关联性，予以支持。具体医疗费数额以审理查明数额为准，同时，经核实原告实际住院时间为15天。被告人民保险公司辩称应扣除非医保用药，但未提供证据证实非医保用药的名称、数额以及非医保用药不属于保险的赔付范围，故被告人民保险公司的抗辩无依据，不予采信。山东金剑司法鉴定中心济南分所出具的司法鉴定意见书系法院委托的具有相应鉴定资质的鉴定机构出具，程序合法，依据充分，内容具体恰当，结论明确，能够合理反映原告的各项损失情况，故对于原告的伤残等级、护理时间、护理人数、营养期限等均可依据鉴定报告的鉴定结论予以认定。对于护理费的计算标准，被告人民保险公司无异议，依法予以确认，对于护理时间以及护理人数本院依法按鉴定报告的鉴定意见予以确定。对于原告主张的补课费，因补课费非事故导致的直接损失和必要损失，且原告提交的补课费收据非正规发票，不能客观有效地反映原告的损失情况，故对于该费用不予支持。对于伤残赔偿金，原告为寿光市第一中学学生，与其父母共同居住于寿光市，故对于残疾赔偿金依法按城镇居民收入标准计算。对于营养费、住院伙食补助费原告分别按30元／天、50元／天计算符合本地生活水准，合理恰当，予以支持。对于交通费，根据原告的住院天数、住院地点以及本案案情等情况，交通费酌情支持1000元（含救护车费用240元）。原告的车损，有法院依法委托的评估报告为据，能够合理反映原告的损失情况，依法予以支持。鉴定费、鉴定检查费、评估费系为确定损失所支出的必要合理费用，依法予以支持。被告对住宿费无异议，予以确认。原告因本次事故造成一处颅脑损伤十级伤残、右听骨链中断、右耳听力下降等损伤，原告尚未成年，仍系在校高中学生，给其精神以及以后生活造成不便及痛苦，且原告在本次事故中无责任，故精神损失抚慰金应予以支持，酌情支持5000元。 因原告在本次事故中无责任，两被告共同的侵权行为造成了损害的发生，故原告的损失应由被告全部予以赔付。被告陈美桂驾驶的鲁V829**号小型客车在被告人民保险公司投保交强险及商业三者险100万元（含不计免赔险），且事故发生在保险期间内，故原告的损失应由被告人民保险公司在交强险及商业三者险责任范围内全部予以赔付。原告的损失已由被告人民保险公司在保险范围内进行了赔付，其余被告不再承担赔偿责任。对于被告陈美桂垫付的5000元医药费，原告应予以返还，此款从被告人民保险公司赔付原告的款项中予以扣除，并代原告返还被告陈美桂。 依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿李书畅因本案交通事故造成的损失共计129605.05元（134605.05元-5000元）；二、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司代李书畅返还陈美桂垫付款5000元；三、驳回李书畅的其他诉讼请求。以上一、二项，均于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1805元，由中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司负担1500元，由李书畅负担305元。 二审中，当事人均没有提交新证据，二审查明的事实与一审相同。 本院认为，对于上诉人提出的“乘客董金刚并非涉案车辆的被保险人和驾驶员，其仅应承担50%的商业三者险赔偿责任”的主张，依照查明的事实，事故发生时董金刚系被保险车辆的乘客，在乘客和驾驶员之间，驾驶员对机动车具有控制权，乘客的行为（包含侵权行为）均不能脱离驾驶员的行为而独立存在并对外造成影响，也属于驾驶员车辆使用行为的一部分，故作为保险人的上诉人应依照保险合同承担赔偿义务，上诉人的该上诉理由，本院不予支持。上诉人虽主张“对李书畅产生的非医保用药其不负赔偿责任”，但其一、二审期间均未提供证据证实非医保用药的名称、数额以及非医保用药不属于保险的赔付范围，故对该上诉理由本院亦不予采纳；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3610元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二〇年六月四日 书记员  郝玉洁