湖北省武汉市江岸区人民法院行 政 判 决 书（2019）鄂0102行初367号原告刘旭，男，1964年7月11日出生，汉族，住武汉市江汉区，原告黄建汉，男，1961年12月25日出生，汉族，住武汉市江岸区，被告武汉市江岸区人民政府二七街道办事处，住所地武汉市江岸区二七路99号。法定代表人刘舰，系主任。出庭的行政负责人谢琨，系副主任。委托代理人廖丹（一般授权代理），湖北楚风德浩律师事务所律师。原告刘旭、黄建汉诉被告武汉市江岸区人民政府二七街道办事处（以下简称二七街道办事处）履行法定职责一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年11月5日受理后，依法向被告二七街道办事处送达了起诉状副本及应诉通知书等法律文书，并组成由审判员张薇担任审判长，与人民陪审员汤秋萍、王汉云参加的合议庭，于2019年12月17日公开开庭进行了审理。原告刘旭、黄建汉，被告江岸区二七街道办事处的行政负责人谢琨及委托代理人廖丹到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告刘旭、黄建汉诉称，2019年7月10日被告江岸区二七街道办事处在二原告居住的小区张贴了业主大会成立筹备小组，成立期间二原告及其他业主多次到二七街道办事处与甘组长和刘舰主任沟通成立业主委员会的事宜。2019年10月8日，原告刘旭再次到被告二七街道办事处询问成立业主委员会的事宜，刘舰主任要甘组长接待，原告刘旭与甘组长交谈中问道，你们逼我到法院诉讼，甘组长说欢迎诉讼……故二原告根据《中华人民共和国行政诉讼法》等相关规定，根据所述事实和理由，提出行政诉讼，请求法院依法判决：1、确认被告二七街道办事处超期不履行成立首次业主大会违法，并责令被告二七街道办事处依法及时履行成立首次业主大会的职责；2、由被告二七街道办事处承担因本案引起的诉讼费用。原告刘旭、黄建汉向本院提交了以下证据：1、地铁鑫城入住证明（刘旭）、征收还建安置房认购通知书（黄建汉），用以证明2017年地铁鑫城交付业主，原告刘旭、黄建汉是地铁鑫城的业主；2、关于地铁鑫城成立业主大会的报告（3份），邮寄查询单，用以证明被告二七街道办事处于2019年5月22日收到书面申请，其不作为行为违反了《武汉市物业管理条例》第二十二条、第二十三条之规定；3、告知函，用以证明2019年6月17日被告二七街道办事处要求所辖的新建社区发布《告知函》，宣布由新建社区组织首次业主大会的成立，该行为违反《武汉市物业管理条例》第二十二条、第二十三条之规定；4、关于地铁鑫城小区首次业主大会会议筹备组成立的公告，用以证明被告二七街道办事处没有经过业主协商程序就自行确定业主代表产生方式，没有在法定期限内成立业主大会会议筹备组。被告二七街道办事处辩称，根据法律规定，成立业主大会是业主大会会议筹备组的职责而并非被告二七街道办事处的行政职责，故本案不属于行政诉讼的受理范围。被告二七街道办事处于2019年7月10日在地铁鑫城小区发布了《关于成立地铁鑫城小区首次业主大会会议筹备组的公告》，根据《武汉市物业管理条例》第六条、第二十四条及《湖北省物业服务和管理条例》第二十二条的规定，成立业主大会是业主大会会议筹备组的职责，街道办事处对其予以行政指导，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一条第二款的规定，行政指导行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围，故请求贵院依法驳回二原告的起诉。被告二七街道办事处向本院提交了《关于地铁鑫城小区首次业主大会会议筹备组成立的公告》，用以证明被告二七街道办事处已根据法律规定履行成立业主大会会议筹备组的职责，二原告所称成立首次业主大会的职责不属于被告二七街道办事处的职责。被告二七街道办事处提交的法律依据为：1、《武汉市物业管理条例》第六条、第二十四条；2、《湖北省物业服务和管理条例》第二十二条。经庭审质证，被告二七街道办事处对二原告提交的证据1表示没有看到原件，故对其真实性无法核实，且对证明目有异议，原告黄建汉提供的是征收还建安置房认购通知书，并未载明认购的系地铁鑫城的房屋，且该认购通知书上记载需到售楼部办理手续，如未办理，则取消资格，故无法证明原告黄建汉系地铁鑫城小区的业主；对证据2-3的真实性无异议，但对证明目的有异议，二原告确实向被告二七街道办事处提交了成立业主委员会的申请，被告二七街道办事处已按照法律规定履行了成立业主大会会议筹备组的职责，另外，根据《武汉市物业管理条例》及《湖北省物业服务和管理条例》的规定，成立首次业主大会系属于业主大会会议筹备组的职责；对证据4的真实性无异议，但对证明目的有异议，本案的诉求是关于成立首次业主大会，而非成立业主会议筹备组，所以二原告所述的证明目的与本案无关。经庭审质证，二原告对被告二七街道办事处提交的证据的真实性无异议，但对合法性及证明目的不认可，被告二七街道办事处于2019年5月22日收到业主的申请，于同年7月10日才成立首次业主大会会议筹备组，违反了《武汉市物业管理条例》第二十二条、第二十三条的规定，成立筹备组的时间超过法定时间；关于筹备组成员的组成，没有法律规定可以由社区书记担任副组长，故筹备组组成人员违法；筹备组成员的产生没有征求意见，亦违法；成立筹备组后60日内，应该召开首次业主大会，但从2019年7月10日至今没有召开，违反法律规定；另外，被告二七街道办事处适用法律错误，《武汉市物业管理条例》第六条是一般条款，实际应当适用《武汉市物业管理条例》第二十二条、第二十三条的规定，二原告所居住的地铁鑫城小区符合召开首次业主大会的条件，街道办事处、乡镇人民政府应当在收到业主申请的30日内成立筹备组，被告二七街道办事处的行为违法。本院对上述证据认证如下：1、二原告提交的证据1中黄建汉的《征收还建安置房认购通知书》系认购安置房的证明文件，不能达到其证明目的，但经本院核实，对其业主身份予以认可；其余证据真实、来源合法，本院依法予以确认。2、被告二七街道办事处提交的证据真实、来源合法，本院予以确认。经审理查明，解放大道2007号地铁鑫城小区中部分业主联合签名于2019年5月21日向被告二七街道办事处邮寄一份《关于地铁鑫城成立业主大会的报告》，认为该小区于2017年5月开始交房，至今届满二年，入住率超过三分之二。根据《武汉市物业管理条例》第六条、第二十二条、第二十三条之规定，向小区所在街道办事处书面申请成立业主大会。同年5月22日，被告二七街道办事处签收该邮件。2019年6月17日，新建社区居民委员会在地铁鑫城小区发出告知函，告知小区居民该社区拟召集组织选举，依法成立业主委员会，维护业主们自身权益。并动员广大业主建言献策，踊跃报名参加，推选出值得全体业主信任的，有高度责任感的业委会候选人。2019年7月10日，被告二七街道办事处在地铁鑫城小区张贴《江岸区人民政府二七街道办事处关于地铁鑫城小区首次业主大会会议筹备组成立的公告》，内容为：根据《湖北省物业服务和管理条例》、《武汉市物业管理条例》、《业主大会和业主委员会指导规则》有关规定，二七街道办事处在业主自愿报名，资格条件审查，征求业主意见的基础上，报经二七街道党工委审核同意，正式确定了地铁鑫城小区首次业主大会会议筹备组成员。地铁鑫城小区首次业主大会会议筹备组自本公告发布之日起成立。同时将筹备组人员组成、筹备组工作职责以及筹备组工作地点、联系人及联系方式进行了公告。二原告认为，在小区业主向被告二七街道办事处提出成立业主大会申请后，至今未组织召开首次业主大会会议，被告二七街道办事处未及时履行成立首次业主大会的职责。故诉至本院，诉请如前。经案件审理，本案的焦点问题在于：1、二原告主张的成立首次业主大会的职责是否属于被告二七街道办事处的职责？2、被告二七街道办事处是否存在不履行法定职责的情形？一、关于二原告主张的成立首次业主大会的职责是否属于被告二七街道办事处的职责的问题。本院认为，《湖北省物业服务和管理条例》第五条规定，街道办事处、乡镇人民政府应当在同级党组织领导和民政部门指导监督下，依法组织和指导本辖区内的业主成立业主大会、选举业主委员会，监督业主大会、业主委员会依法履行职责，协调物业服务与社区管理、社区服务的关系，调解物业服务纠纷；居（村）民委员会协助街道办事处、乡镇人民政府做好与物业服务有关的工作。第二十条规定，符合下列条件之一的，街道办事处、乡镇人民政府应当组织召开物业区域内首次业主大会会议：（一）交付的房屋专有部分面积达到建筑物总面积百分之五十的；（二）交付的房屋套数达到总套数百分之五十的；（三）自首位业主入住之日起满两年且已入住户数比例达到百分之二十的。《武汉市物业管理条例》第六条规定，街道办事处、乡镇人民政府应当在同级党组织的领导和上级民政主管部门的指导下，依法组织和指导本辖区内的业主成立业主大会，选举业主委员会，监督业主大会、业主委员会依法履行职责，协调物业管理与社区管理、社区服务之间的关系，调解物业管理纠纷。第二十二条规定，符合下列条件之一的，街道办事处、乡镇人民政府应当组织召开首次业主大会会议，成立业主大会：（一）交付的房屋专有部分面积达到建筑物总面积百分之五十以上的；（二）首次交付房屋专有部分之日起满两年且交付的房屋专有部分面积达到建筑物总面积百分之二十以上的；（三）交付的房屋套数达到总套数百分之五十以上的。依据上述规定，在辖区小区满足法定召开首次业主大会会议条件时，街道办事处具有组织召开首次业主大会会议、成立业主大会的职责。二、关于被告二七街道办事处是否存在不履行法定职责情形的问题。《湖北省物业服务和管理条例》第二十一条规定，符合首次业主大会会议召开条件的，建设单位应当书面报告房产行政主管部门；业主也可以向房产行政主管部门提出召开首次业主大会会议的书面报告；房产行政主管部门应当书面通知街道办事处、乡镇人民政府。街道办事处、乡镇人民政府应当在收到通知之日起三十日内组织成立业主大会会议筹备组，并自筹备组成立之日起六十日内组织召开首次业主大会会议。第二十三条规定，业主大会会议筹备组由街道党工委、办事处或者乡镇党委、人民政府和业主、居（村）民委员会、建设单位的代表组成……筹备组组长由街道党工委、办事处或者乡镇党委、人民政府的代表担任。业主大会筹备组应当做好以下工作：（一）确认业主身份、业主人数以及业主所有的专有部分面积；（二）确定首次业主大会会议召开的时间、地点、形式、内容以及表决规则；（三）起草业主公约或者管理规约、业主大会议事规则、业主委员会选举办法、业主委员会工作规则；（四）提出首届业主委员会委员候选人名单；（五）首次业主大会会议的其他准备工作。从以上规定可知，召开首次业主大会的工作分为两个步骤：第一，组织成立业主大会会议筹备组；第二，召开首次业主大会会议。本案中，地铁鑫城部分业主于2019年5月21日向被告二七街道办事处邮寄了《关于地铁鑫城成立业主大会的报告》后，被告二七街道办事处及时组织成立了业主大会会议筹备组并在小区内予以公告。二原告主张被告二七街道办事处应在收到业主提交的报告后三十日内成立业主大会会议筹备组，但被告二七街道办事处于2019年7月10日才成立业主大会会议筹备组，超过了法定期限。本院认为，根据《湖北省物业服务和管理条例》第二十一条规定，街道办事处应在收到房产行政主管部门通知之日起三十日内组织成立业主大会会议筹备组。被告二七街道办事处亦主张其虽收到地铁鑫城小区业主关于成立业主大会的报告，但该小区是否符合召开首次业主大会的条件需要向房管部门进行核实，在向房管部门核实后及时成立了业主大会会议筹备组。故本院认为被告二七街道办事处收到小区业主的申请后，经向有关部门核实是否符合召开首次业主大会的条件后，及时成立了业主大会会议筹备组，及时履行了法定职责。二原告主张，根据《湖北省物业服务和管理条例》第二十一条第二款规定，被告二七街道办事处应当自筹备组成立之日起六十日内组织召开首次业主大会会议。但其至今未组织召开首次业主大会会议，未履行法定职责。本院认为，被告二七街道办事处及时成立首次业主大会会议筹备组后，筹备组的组成人员包含街道党工委、办事处或者乡镇党委、人民政府和业主、居（村）民委员会、建设单位的代表，且有关筹备组的工作内容由组成人员协商确定，并非仅由被告二七街道办事处单方依职权确定及处理的事项。经庭审，二原告亦表明目前未能召开业主大会的原因在于部分小区基础建设资料无法获取，建设单位未提供、拒绝提供，故业主大会会议筹备组成立后，未能及时召开首次业主大会的责任不能归责于被告二七街道办事处。在成立业主大会会议筹备组后，被告二七街道办事处作为筹备组的成员之一，更多的系参与及指导的职责。二原告主张被告二七街道办事处未履行法定职责的主张，本院不予支持。综上，二原告的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告刘旭、黄建汉的全部诉讼请求。本案诉讼费人民币50元，由原告刘旭、黄建汉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  张 薇人民陪审员  汤秋萍人民陪审员  王汉云二〇二〇年六月十六日书 记 员  黄牧羚