广东省雷州市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0882刑初232号公诉机关广东省雷州市人民检察院。被告人肖森涛，男，1980年8月27日出生，公民身份号码440************716，汉族，大学本科，无业，无前科，广东省雷州市人，住湛江市霞山区人民大道中海滨船厂北区******。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月22日被抓获并羁押，同日被廉江市公安局刑事拘留，同年6月29日被执行逮捕。现羁押于广东省廉江市看守所。辩护人宋子敬，广东启泰律师事务所律师。雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉（2020）184号起诉书指控被告人肖森涛犯开设赌场罪，适用认罪认罚从宽制度，于2019年4月9日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用普通程序并依法适用普通程序组成合议庭。本院于2020年4月15日向被告人肖森涛送达起诉书副本、刑事诉讼权利告知书，于2020年5月18日依法公开开庭审理了本案。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员陈丽锟、助理陈峥出庭支持公诉，被告人肖森涛及其辩护人宋子敬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷州市人民检察院指控，被告人肖森涛为牟取非法利益，利用上线何俊伟（另案处理）提供的赌博网站、账号出售“重庆时时彩”。于2018年11月至2019年5月期间，被告人肖森涛在广东省湛江市霞山区人民大道中海滨船厂北区******的住宅内，接受下线有俊、霞嫂、霞姐、强哥、花姐、莉姐等人的投注，并通过微信或银行转账的方式结算赌资。经被告人肖森涛确认，在2018年11月至2019年5月期间，被告人肖森涛与上线何俊伟的赌资交付共计10009696元。针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关的证据，据此认为，被告人肖森涛的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。鉴于被告人肖森涛能认罪认罚，建议判处被告人有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金三万元至四万元。提请本院依法判处。被告人肖森涛对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实、犯罪情节、适用法律、量刑建议均无异议，并表示已经知错，愿意预缴罚金，请求法庭从轻处罚。被告人肖森涛的辩护人对被告人肖森涛的行为构成开设赌场罪的定性不持异议，并发表辩护意见称，一、被告人肖森涛是初犯；二、被告人肖森涛自愿认罪认罚，愿意交纳罚金，有悔罪表现，具有法定可以从轻处罚情节；三、被告人肖森涛在本案中的行为虽然构成犯罪，但其犯罪主观恶性不大；四、被告人肖森涛身患疾病、父母双亲需要照顾。建议本院对被告人肖森涛判处有期徒刑三年，并对其适用和宣告缓刑。经审理查明，被告人肖森涛为牟取非法利益，成为上级何俊伟的下线代理，并利用何俊伟（另案处理）提供的赌博网站、账号接受他人进行“重庆时时彩”的私彩投注。自2018年11月至2019年5月期间，被告人肖森涛在其位于广东省湛江市霞山区人民大道中海滨船厂北区******的住宅内，按照何俊伟提供的“重庆时时彩”投注网站，以网站代理的身份通过手机登陆上线。接受有俊、霞嫂、霞姐、强哥、花姐、莉姐等人的投注，并将前述人员投注的数额上报给何俊伟，其后通过微信或银行转账的方式进行结算。经被告人肖森涛确认，自2018年11月至2019年5月期间，被告人肖森涛与上线何俊伟的投注流水账金额共计10009696元。上述事实，有下列证据证明：1、扣押的涉案物品（笔记本电脑、手机、人民币、银行卡、簿册、纸张等物证）；2、被告人肖森涛的户籍资料、到案经过、归案情况说明、违法犯罪记录查询说明、受案登记表、立案决定书、指定管辖批复、说明材料、微信聊天记录、银行账单说明、银行账户流水明细、认罪认罚具结书、拘留证、逮捕证等书证；3、被告人肖森涛的供述与辩解；4、勘验、检查、辨认等笔录；5、其他相关证据材料。以上证据经当庭举证、质证，被告人肖森涛对上述证据均无异议，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。关于辩护人提出被告人肖森涛系初犯、到案后自愿认罪认罚并愿意缴纳罚金，主观恶意不大，认罪态度好，建议对其宣告缓刑的辩护意见。经查，被告人肖森涛无犯罪前科，是初犯；其到案后，能如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，并自愿签署《认罪认罚具结书》，且主动预缴全部罚金，依照刑法第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。根据被告人肖森涛犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现和对于社会的危害程度，对其宣告缓刑不至于再危害社会，对其可宣告缓刑。据此，辩护人的相关辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。本院认为,被告人肖森涛无视国家法律，为牟取非法利益，未经政府职能部门批准，在网络上为上家提供的赌博网站担任代理，接受他人投注，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，已构成开设赌场罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人肖森涛犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，罪名成立，予以支持。但在网上以“时时彩”形式赌博投注的金额与“七星彩”形式接受投注的金额性质不同，“时时彩”形式是流水账金额不是赌注金额，而“七星彩”形式的金额则是赌注金额，故被告人肖森涛的赌博账户中“时时彩”金额人民币10009696不应作为赌资金额进行量刑。鉴于被告人肖森涛归案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，并自愿签署《认罪认罚具结书》，认罪态度较好，且被告人肖森涛能主动接受财产刑处罚，预缴罚金，确有悔罪表现，本院依法予以从轻处罚。公诉机关的主刑量刑建议适当，本院予以采纳，对罚金数额予以调整。扣押随案的黑色联想牌电脑1台、华为Mate20X手机2台、黑色三星S8手机1台、黑色三星A9S手机1台、蓝色荣耀9手机1台、簿册4本、纸张6张，系被告人肖森涛供其犯罪所用的本人财物，依法应予以没收上缴国库；扣押随案的中国银行银行卡3张、建设银行银行卡1张、工商银行卡2张、农业银行卡4张、农村信用社银行卡2张、邮政储蓄银行卡4张、交通银行卡1张、中国光大银行卡1张、广东南粤银行卡1张以及人民币36360元，由于没有证据证明属于违法财产和非法所得，故由侦办机关依法处理。根据被告人肖森涛犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现和对于社会的危害程度,对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人肖森涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、扣押随案的黑色联想牌电脑1台、华为Mate20X手机2台、黑色三星S8手机1台、黑色三星A9S手机1台、蓝色荣耀9手机1台、簿册4本、纸张6张，系被告人肖森涛供其犯罪所用的本人财物，依法应予以没收上缴国库；扣押随案的中国银行银行卡3张、建设银行银行卡1张、工商银行卡2张、农业银行卡4张、农村信用社银行卡2张、邮政储蓄银行卡4张、交通银行卡1张、中国光大银行卡1张、广东南粤银行卡1张、人民币36360元，由侦办机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈挺卫人民陪审员  叶旭爱人民陪审员  吴争晓二〇二〇年六月一日书 记 员  欧耿飞附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。