江西省兴国县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0732民初3892号原告：钟宗堤，男，1959年3月5日生，汉族，江西省兴国县人，住江西省。委托代理人：钟金，江西将相阖律师事务所律师，特别授权。委托代理人：王国元，江西将相阖律师事务所律师，特别授权。被告：鲍华燊，男，1981年1月6日生，汉族，福建省永泰县人，住福建省永泰县。委托代理人：邓伟锋，兴国县光大法律服务所，特别授权。被告：中建海峡建设发展有限公司，地址福建省福州市马尾区儒江西路60号中建海峡商务广场A座（自贸试验区内）。法定代表人：林向武，该公司董事长。委托代理人：李荣超，该公司员工，特别授权。委托代理人：戴建亮，该公司员工，特别授权。被告：福州常红建筑劳务有限公司，地址福建省福州市鼓楼区柳河路18号2#楼313。法定代表人：施超。原告钟宗堤诉被告鲍华燊、中建海峡建设发展有限公司、福州常红建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月24日立案受理后，于2019年11月26日依被告中建海峡建设发展有限公司的申请追加福州常红建筑劳务有限公司为被告参加诉讼，依法适用简易程序，于2019年12月10日和2020年5月11日公开开庭进行了审理。原告钟宗堤及其委托代理人王国元、钟金，被告鲍华燊的委托代理人邓伟锋，被告中建海峡建设发展有限公司（以下简称“被告中建海峡公司”）的委托代理人李荣超、戴建亮到庭参加诉讼，被告福州常红建筑劳务有限公司（以下简称“被告福州常红公司”）经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。钟宗堤向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带赔偿原告各项损失共计186008.9元；2、本案诉讼费用、鉴定费由被告承担。事实与理由：原告从事建筑工地钢筋工工作。2019年2月份开始，原告受雇于被告鲍华燊在被告中建海峡公司承建的兴国县嘉福未来城房产建设项目工地从事钢筋工工作。2019年8月13日早上7时30分左右，原告在正常操作钢筋机器时，被机器弹出的钢筋打到腹部，造成原告腹部受伤。原告受伤后，电话通知带班队长邱宜锦，后邱宜锦将原告送往兴国县人民医院住院治疗。原告的伤情被诊断为腹部闭合性损伤、急性腹膜炎、左侧嵌顿疝等。原告于2019年9月7日出院后，共计花费医药费33147.54元，其中被告鲍华燊垫付费用30562.64元。原告受雇于被告鲍华燊，在被告中建海峡公司承建的项目工地工作，按照被告鲍华燊的安排、指示做钢筋工工作，被告鲍华燊按照每天250元向原告支付报酬，原告与被告鲍华燊之间形成了雇佣关系。原告在提供劳务的过程中，按照工地的要求正常操作机器遭受损害，被告鲍华燊作为接受劳务方在不具备安全施工的条件下，也不具备相应资质，导致发生生产安全事故，应承担赔偿原告受损的责任。同时被告中建海峡公司作为被告鲍华燊发包人，其明知被告鲍华燊没有相应资质和安全生产条件，应当与被告鲍华燊对原告的损失承担连带赔偿责任。原告治疗结束后，多次与被告协商解决赔偿事宜未果，遂诉至法院。钟宗堤围绕其诉讼请求提交了如下证据：一、原告身份证复印件一份，证明原告的诉讼主体资格；二、被告中建海峡建设发展有限公司的工商信息复印件一份，证明被告公司的诉讼主体资格；三、原告的住院病例资料十二页，证明原告受伤住院治疗的情况；四、原告的门诊及住院费发票八页，证明原告受伤后住院及门诊花费的费用；五、原告的中国建行账户交易明细二页，证明被告鲍华燊雇佣原告并支付工资的事实；六、原告儿子钟仁贵与被告鲍华燊的录音光盘一张及整理资料，证明原告受雇于被告鲍华燊在被告中建海峡建设发展有限公司承建的工程工地提供劳务的事实；七、原告县城租房居住的租房合同两份、房东身份证复印件、相关房租收据及房屋照片，证明原告自2016年开始因在县城务工在县城租房居住的事实；八、证人调查笔录两份，证明原告自2016年开始在县城务工居住生活的事实。鲍华燊辩称：一、被答辩人所诉应以驳回，救济渠道应当是“工伤前至”，法律调整范畴应当是《工伤保险条例》。原告与被告鲍华燊均系被告福州常红公司的雇员，被告鲍华燊仅仅是负责召集原告等共同做工的联系人，不存在原告所诉说的“雇主与雇员关系”之说，为此，依照最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条第三款规定，原告的救济渠道应当是从认定工伤事故维权。二、原告与被告鲍华燊不存在劳动关系，真正的用人单位是被告福州常红公司。只有被告福州常红公司才有用人单位主体资格。本案是由用人单位福州常红公司对原告及被告鲍华燊进行劳动安排、管理和给付劳动报酬，被告鲍华燊只是在负责工作安排、监工。原告与被告鲍华燊所从事的劳动均系被告福州常红公司在兴国县嘉福未来城项目中承包的劳务业务组成部分。为此，依照劳动和社会保障部（2005）第12号文件精神第四条规定，原告的赔偿主体应当是被告福州常红公司。三、原告主张医疗费，以向法庭提供的医疗发票为准，被告鲍华燊垫付了31562元，应在本案抵扣。营养费、住院伙食补助费标准过高，营养费计算天数过高。误工费标准过高，事发时，原告已经年满60周岁，计算天数应该按住院天数计算。护理费过高，天数过长。残疾赔偿金应按农村标准15796元/年×20年×10%计算。精神抚慰金过高，应按5000元计算。交通费标准过高。此外，对于赔偿主体，原告是完全民事行为能力人，自身也应当承担一定责任。鲍华燊对其辩称未提供证据。中建海峡建设发展有限公司辩称：被告中建海峡公司主体不适格。涉诉项目兴国嘉福未来城确由被告中建海峡公司承建，但对于钢筋单项施工工程，被告中建海峡公司已将其发包给了被告福州常红公司，而非原告所主张的被告鲍华燊，被告中建海峡公司与被告鲍华燊之间不存在任何法律关系。并且，被告福州常红公司具备建筑工程劳务作业分包资质和安全生产条件，被告中建海峡公司与原告也不存在劳动关系，故被告中建海峡公司不是适格的被告。中建海峡建设发展有限公司对其辩称向法庭提供了以下证据：一、兴国嘉福?未来城钢筋单项工程施工劳务分包合同一份，证明我公司已将该项目中钢筋单项工程的劳务合法分包给了被告福州常红建筑劳务有限公司，我公司与被告鲍华燊不存在分包关系，与原告不存在劳动关系，我公司不是适格被告。二、福州常红建筑劳务有限公司开户许可证、营业执照、建筑企业资质证书、安全生产许可证、法人身份证各一份，证明福州常红建筑劳务有限公司具有建筑工程劳务作业分包资质和安全生产条件。福州常红建筑劳务有限公司既未提出答辩，也未提交证据。经本院审理查明的事实及认定依据：2019年8月13日，原告在兴国嘉福·未来城工地从事钢筋工作时被钢筋打伤腹部，受伤后当即被送往兴国县人民医院住院治疗至2019年9月7日，住院26天，花费住院医疗费30062.64元，门诊费1796.9元，共计医疗费31859.54元。其中原告自费1296.9元，被告鲍华燊垫付30562.64元。出院医嘱：1、出院后14天拆线；2、注意饮食、休息，随诊。2019年9月21日，原告购买人血白蛋白花费593元。2019年10月14日，原告购买强化钙铁锌蛋白质粉和腹带合计花费695元。以上合计原告自费2584.9元。诉讼过程中，原告申请本院对其伤残等级进行鉴定。经本院委托，赣南医学院司法鉴定中心于2020年4月2日受理鉴定，2020年4月8日出具了赣医司鉴中心[2019]临鉴字第1367号司法鉴定意见书，结论为：“钟宗堤的伤残等级为九级。”原告为此支付鉴定费用700元。另查明，2018年8月24日，被告中建海峡公司将兴国嘉福·未来城的钢筋单项工程施工劳务分包给具有相应资质的被告福州常红公司。2019年2月，被告鲍华燊雇请原告在兴国县嘉福·未来城钢筋单项工程施工工地从事钢筋工作，由被告鲍华燊按每天250元给原告发放工资。2016年起，原告在县城打工、租房居住。以上事实，有原、被告提供的证据及原、被告双方的庭审陈述所证实，本院予以认定。本院认为，一、关于原告的损失问题。1、原告医疗费为33147.54元（30062.64元+1796.9元+593元+695元），减去被告鲍华燊已支付医疗费30562.64元，原告实际支付医疗费为2584.9元。2、住院伙食补助费和营养费，原告的住院伙食补助费和营养费分别以住院天数26天，50元/天计算为宜，则原告钟宗堤的住院伙食补助费和营养费分别为1300元（50元/天×26天）。原告主张营养费按40天计算，本院不予支持。3、误工费，误工时间应以住院天数26天加上拆线天数14天合计40天计算，误工工资以原告在被告钢筋施工工地务工工资250元/天计算为宜，则原告的误工费为10000元（250元/天×40天）。原告主张误工时间按70天计算，本院不予支持。4、护理费，原告的护理期根据伤情应以住院天数26天加上出院后14天拆线合计40天计算，且护理人员以一人为限，报酬按120元/天计算为宜，则原告钟宗堤的护理费为4800元（120元/天×40天）。5、残疾赔偿金，原告的伤残等级经赣南医学院司法鉴定中心鉴定为九级伤残，其在被告钢筋施工工地上班，收入来源在城镇，且其自2016年以来一直在县城打工租房居住，其残疾赔偿金应按城镇标准计算，则原告的残疾赔偿金为146184元（36546元/年×20年×20%）。被告要求按农村标准计算，本院不予采纳。6、精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级，本院酌定为10000元。7、交通费，原告主张1000元虽未提供证据予以证实，但根据本案的实际情况，结合就医地点、时间必然会发生交通费，根据住院天数26天，按每天10元进行计算，交通费为260元（10元/天×26天）。综上，原告钟宗堤的损失合计176428.9元。二、关于谁是赔偿义务人问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第一款之规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，因原告系被告鲍华燊雇请去做工，工资也是由被告鲍华燊发放，原告受伤后的部分医疗费也是由被告鲍华燊垫付，被告鲍华燊应是原告的雇主，其依法应当承担赔偿责任。原告要求被告鲍华燊承担赔偿责任合法，本院予以支持。被告鲍华燊主张其是被告福州常红公司的雇员，因其未提供证据证实，本院不予采信。被告福州常红公司作为兴国嘉福·未来城钢筋单项工程施工劳务的承包方对被告鲍华燊应付原告之款负连带清偿责任。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告鲍华燊赔偿原告钟宗堤损失176428.9元；二、被告福州常红建筑劳务有限公司对被告鲍华燊应付原告钟宗堤之款负连带清偿责任；三、驳回原告钟宗堤的其他诉讼请求；四、本案所涉给付内容，限被告鲍华燊、福州常红建筑劳务有限公司在本判决生效后十日内履行完毕。本案受理费2010元，原告钟宗堤已预缴，由被告鲍华燊承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  陈贞勇二〇二〇年六月十九日书记员  黄 威