安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0504民初561号原告：国鲲（苏州）房产营销有限公司，住所地江苏省昆山开发区泯江路55号嘉兴世纪大厦1幢408室，统一社会信用代码：91320583MA1P0YK1X5。法定代表人：沈宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：马庆国，江苏颂朗律师事务所律师。被告：安徽华东房地产开发集团有限公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区宁泽园11栋401，统一社会信用代码：91340500733014397Y。法定代表人：孙志刚，该公司董事长。被告：安徽融鼎经济信息咨询有限公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区湖西中路1611号，统一社会信用代码：91340500MA2NYQ550H。法定代表人：汪越月，该公司执行董事兼总经理。被告：马鞍山明星房地产开发有限公司，住所地安徽省马鞍山市花山区解放路62号，统一社会信用代码：91340500711717972N。法定代表人：刘先锋，该公司董事长。三被告共同委托诉讼代理人：纪斌，安徽峭正律师事务所律师。原告国鲲（苏州）房产营销有限公司（以下简称国鲲公司）与被告安徽华东房地产开发集团有限公司（以下简称华东公司）、安徽融鼎经济信息咨询有限公司（以下简称融鼎公司）、马鞍山明星房地产开发有限公司（以下简称明星公司）服务合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告国鲲公司的委托诉讼代理人马庆国，被告华东公司、融鼎公司、明星公司的共同委托诉讼代理人纪斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告国鲲公司向本院提出诉讼请求：1.三被告共同支付原告服务费50万元；被告支付原告违约金20万元；被告支付原告逾期付款利息损失（以50万元为基数，按照中国人民银行同期同档贷款基准利率，自2019年1月1日起计算至实际付款之日止）；2.三被告共同承担本案诉讼费、保全费。事实与理由：2018年3月，原告与被告融鼎公司签订《马鞍山先锋名邸（暂定名）1号、2号、3号楼及沿街商业代理销售合同》（以下简称《代理销售合同》），约定被告融鼎公司委托原告负责项目策划、广告推广及销售代理事宜，开发商明星公司出具代理委托函为融鼎公司提供担保。原告依约支付了保证金150万元并根据合同约定开展工程项目的前期策划、营销策划、推广策划等顾问服务。后因项目的不确定性，2018年9月6日三方协商后达成《解除协议》，约定解除上述《销售代理合同》、退还原告保证金。因原告前期已进行了较长时期的策划顾问服务且后续还需要原告的配合，故被告融鼎公司、明星公司与原告协商决定支付原告顾问服务费50万元。被告明星公司实际控制人孙志刚亦是被告华东公司的法定代表人及实际控制人，原告策划顾问服务实际相对方亦是被告华东公司，故按被告明星公司、华东公司要求，双方以被告华东公司名义与原告签订《项目策划顾问合同》，约定被告华东公司支付原告顾问服务费50万元，以此补偿原告在签订上述《代理销售合同》前期所作的策划、顾问等工作，也是支付原告为被告华东公司项目进行策划、顾问等形成的服务费。但被告华东公司并未按约支付顾问服务费，经原告多次催要却拖延不付。故诉至法院望判如所请。被告华东公司、融鼎公司、明星公司辩称，1.原告确认其诉请的服务费50万元是因解除《代理销售合同》而支付的补偿款，而《项目策划顾问合同》只是名义合同并未实际履行，故被告华东公司不是本案适格主体，且原告也无证据证明被告融鼎公司、明星公司补偿原告服务费50万元的事实；2.三被告之间并非关联公司关系，原告也无证据证明孙志刚实际控制被告融鼎公司、明星公司。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的营业执照复印件、企业信用信息打印件因三被告无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的《项目策划顾问合同》原件的真实性予以认定，设计方案打印件因被告不认可，且不足以证明原告已实际履行全部《项目策划顾问合同》义务，不予认定，且该组两份证据均不能证明原告已实际履行合同义务及被告付款条件已成就的事实；《代理销售合同》原件、解除协议原件因真实、合法，且与本案具有关联性，予以认定；委托函原件、补充说明原件的真实性予以认定，但无法证明三被告系关联公司的事实；微信聊天记录打印件（2018年4月2日-2018年6月8日）、视频资料及文字资料均系单一证据，且三被告均不认可，故不予认定；律师函复印件、快递回单原件、快递签收记录打印件的真实性予以认定；（2020）皖0503民初444号民事调解书原件虽系生效法律文书，但未体现原告拟证事实，故不能达到原告证明目的；微信聊天记录打印件（2019年1月9日-2019年12月20日）、《代理销售合同》（2019年7月24日）复印件、收条原件，因三被告不认可，也不足以证明孙志刚实际控制被告融鼎公司及三被告尚欠原告服务费50万元的事实，故不予认定；2.被告华东公司、明星公司提交的营业执照复印件与授权委托书原件相印证，予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月21日明星公司向融鼎公司出具《马鞍山先锋名邸销售委托函》，载明明星公司将位于马鞍山市（原建材二厂危旧改工程）1号、2号、3号楼委托融鼎公司销售代理的签约及销售监管，委托代理期限为自本委托书签署之日起至2019年6月30日止。当天融鼎公司即与国鲲公司签订《代理销售合同》，约定融鼎公司委托国鲲公司负责上述项目的策划、广告推广及代理销售工作，委托期限为本合同签订之日至2019年5月31日；国鲲公司于本合同签订之日起三个工作日内一次性支付融鼎公司项目保证金150万元。同月30日国鲲公司、融鼎公司、明星公司签订《补充说明》，约定上述项目佣金及溢价结算时，国鲲公司直接向明星公司开具增值税发票，款项由明星公司或明星公司委托融鼎公司支付。同年9月6日国鲲公司与融鼎公司签订《解除协议》，约定双方解除《代理销售合同》，融鼎公司于本协议签订后在2018年9月15日前将国鲲公司缴纳的150万元保证金全额退还到国鲲公司指定账户，逾期按日息万分之五支付该笔保证金自2018年9月16日起至退回国鲲公司之日止的利息。2018年11月6日国鲲公司（乙方）与华东公司（甲方）签订《项目策划顾问合同》，约定：“乙方为甲方开发之项目进行顾问服务，包括前期策划（市场研究、项目定位、产品策划）、营销策划、推广策划的制定与实施等顾问服务。策划咨询服务委托期为自本协议签署之日起至2020年8月15日。乙方的责任为：1、指派乙方负责本项目的项目经理，并由该项目经理负责与甲方指派的业务负责人就顾问咨询工作事宜进行沟通、联系与推动；2、乙方根据甲方提出的相关咨询，及时提出合理合法建议，乙方每阶段的工作成果以电子文本的形式提交给甲方；3、乙方在合作期间，向甲方提供马鞍山区域半年度、年度市场分析报告，并根据甲方要求对甲方意向开发的新地块及新项目配合进行前期调研，并在10日内提供包含市场评估、产品定位、营销推广建议在内的前期策划方案；4、乙方提交的顾问咨询报告应具有科学性、合理性、准确性及适应性，如甲方对乙方提交的报告结果不满意，认为有违市场规律等不足之处需要调整和修改，乙方应在一周内及时修改补充完善；乙方在合作期间定期与甲方定期开沟通会议（月度列会），共同商讨项目有关的问题，并提出相关建议；6、甲方可以就市场顾问、项目定位及物业发展顾问、销售策划顾问等顾问咨询事宜召集乙方进行工作会议讨论或乙方提交书面报告为甲方提供顾问服务；7、制定推广计划书（包括市场定位、广告宣传等等）；8、乙方的营销顾问权在合作期间不得转让。策划顾问咨询服务费总金额人民币50万元；支付方式为2018年12月31日前支付总金额的50%即25万元，2019年4月1日支付20万元，剩余款项于合同到期前一个月内付清。如甲方无故拖延付款期限，则乙方向甲方以所欠金额的0.3%/每日计算收取滞纳金。如甲方拖欠款项超过三个月，则乙方可视甲方违约，同时停止一切相关之工作，并有权单方面终止本合同，并向甲方收取所欠款项及滞纳金。签订合同后，甲乙双方均不得擅自违反合同或解除合同，任何一方擅自违反合同约定或解除合同的，支付人民币20万元作为违约金。”2020年1月8日国鲲公司向马鞍山市花山区人民法院起诉要求融鼎公司、明星公司连带支付其保证金利息，后经法院调解明星公司、融鼎公司连带支付国鲲公司20万元。同年1月15日国鲲公司以被告华东公司未支付服务费50万元为由诉至本院。诉讼中，根据国鲲公司申请，本院依法追加融鼎公司、明星公司为共同被告参加诉讼。另查明，被告华东公司系2001年11月26日成立的有限责任公司，股东为孙旻昊、孙志刚。被告融鼎公司系2017年8月31日成立的有限责任公司，2019年11月12日股东由王涛、胡胜变更为汪越月、胡胜，同时法定代表人由王涛变更为汪越月。被告明星公司系刘先锋于1999年6月1日成立的外国自然人独资的有限责任公司。2017年9月13日刘先锋与孙志刚签订授权委托书，载明刘先锋作为明星公司的股东和法定代表人授权孙志刚行使其在明星公司的法定代表人全部职权及全部股东权利，委托代理期限为自本委托书签署之日起至2019年12月30日。明星公司在该授权委托书委托人落款处盖章确认。本院认为，当事人对自己的主张有举证责任，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。首先案涉《解除协议》未约定被告融鼎公司、明星公司需支付原告补偿款50万元，原告也并未举证证明被告融鼎公司、明星公司曾承诺补偿其服务费50万元，故原告要求被告明星公司、融鼎公司支付其服务费50万元无合同根据。其次案涉《项目策划顾问合同》虽有服务费50万元的约定，但无证据证明该《项目策划顾问合同》已实际履行，故原告无权要求被告华东公司履行付款义务。再次即便孙志刚实际控制被告华东公司和明星公司，但根据合同相对性及公司法人人格独立原则，也不能混同各被告各自需承担的法律责任。故原告认为孙志刚实际控制三被告且三被告系关联公司的主张，因均缺乏事实及法律依据，不予支持。据此，依据《最告人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回国鲲（苏州）房产营销有限公司的诉讼请求。案件受理费5400元（已减半收取），保全费4270元，合计9670元，由国鲲（苏州）房产营销有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  黄蔚群二〇二〇年六月十日法官助理余荣平书记员邢晓萍附1本案证据目录一、原告国鲲（苏州）房产营销有限公司提交的证据和证明目的如下：1.营业执照复印件一份，企业信用信息打印件一份，证明原告主体资格，被告法定代表人是孙志刚；2.《项目策划顾问合同》原件一份、设计方案打印件一份，证明原告与被告华东公司就《项目策划顾问合同》事宜达成一致，原告已实际履行了该合同义务，被告付款条件已成就，现被告尚欠服务费50万元；3.《代理销售合同》原件（2018年3月21日）一份、证明原告与被告融鼎公司签订代理销售合同，不包含咨询策划等相关服务；4.委托函原件一份、补充说明原件一份，证明被告华东公司与融鼎公司、明星公司系关联公司，实际控制人均为孙志刚；5.解除协议原件一份，证明因融鼎公司违约，原告与被告融鼎公司协议解除《代理销售合同》，并约定退还保证金和利息；6.微信聊天记录打印件（2018年4月2日-2018年6月8日）一份，证明原告为被告华东公司前期的策划所做的顾问服务工作；7.视频资料及文字资料一份，证明被告华东公司的法定代表人孙志刚确认因《代理销售合同》解除，被告华东公司承诺补偿原告50万元；8.律师函复印件一份、快递回单原件一份、快递签收记录打印件一份，证明由于被告华东公司欠原告服务费50万元，原告发函催收；9.（2020）皖0503民初444号民事调解书原件一份，证明被告华东公司违约不履行《代理销售合同》，经调解同意退还原告保证金和利息，另外确认以签订《项目策划顾问合同》的方式补偿原告50万元；10.企业信用信息打印件两份，证明被告融鼎公司、明星公司的诉讼主体资格；11.微信聊天记录打印件（2019年1月9日-2019年12月20日）一份、《代理销售合同》（2019年7月24日）复印件一份、收条原件一份，证明孙志刚是三被告的实际控制人，三被告尚欠原告服务费50万元的事实。二、被告安徽华东房地产开发集团有限公司、马鞍山明星房地产开发有限公司提交的证据和证明目的如下：1.营业执照复印件两份，证明三被告之间无控股关系、也不是相互关联公司，而系各自独立的法人；2.授权委托书原件一份，证明被告明星公司的法定代表人刘先锋是被告明星公司的唯一股东，其委托孙志刚个人管理和经营被告明星公司。三、被告安徽融鼎经济信息咨询有限公司未提交证据。附2本案适用的法律条文《最告人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。