广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂0107行初46号 原告谢伟新，男，1962年10月1日出生，汉族，住江苏省常州市天宁区。 委托代理人殷新宇、顾陈希，江苏江民律师事务所律师。 被告南宁市青秀区市场监督管理局，所在地南宁市青秀区金州路34号。 法定代表人农耀国，局长。 委托代理人李晓君，南宁市青秀区市场监督管理局工作人员。 委托代理人牛利娟，广西思贝律师事务所律师。 第三人广西南宁伟煜宏进出口贸易有限公司，所在地南宁市青秀区民族大道155号荣和山水美地六组团18号楼903号。 法定代表人谢伟新。 第三人陈煜，男，1986年11月30日出生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。 原告谢伟新不服被告南宁市青秀区市场监督管理局（以下简称青秀区市场监管局）工商行政登记一案，于2019年1月21日向本院提起诉讼。本院于同年1月28日立案后，于法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2019年6月25日公开开庭审理了本案。原告谢伟新的委托代理人殷新宇，被告青秀区市场监管局的委托代理人李晓君、牛利娟到庭参加诉讼。第三人广西南宁伟煜宏进出口贸易有限公司（以下简称伟煜宏公司）、陈煜经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告谢伟新诉称，近日本人通过查询发现伟煜宏公司于2015年10月22日经被告许可登记设立。本人被登记为该公司的股东、法定代表人。但实际上本人从未向被告申请设立或委托他人向被告申请设立前述公司。公司的设立材料非本人或本人委托他人提交,设立材料中的签字也非本人签字。前述公司设立登记时提交的材料应系虚假,故而根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定,特诉讼至贵院,请求：1、撤销2015年10月22日被告作出的广西南宁伟煜宏进出口贸易有限公司设立登记；2、本案诉讼费用由被告承担。 原告向本院提交了以下证据：1、谢伟新身份证,证明原告身份信息；2、南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局组织机构代码查询，证明被告主体资格；3、伟煜宏公司工商设立登记资料，证明该公司于2015年10月22日经被告核准登记设立，其中原告登记为该公司股东及法定代表人，但工商资料中涉及的原告签字均非本人书写。 被告青秀区市场监管局辩称，一、被告具有受理伟煜宏公司设立登记的法定职权。 根据《中华人民共和国公司登记管理条例》(以下简称《公司登记管理条例》)第四条规定“工商行政管理机关是公司登记机关。”第八条规定:“设区的市(地区)工商行政管理局、县工商行政管理局,以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局,负责本辖区内下列公司的登记:(一)本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司；（二)国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。”被告作为青秀区工商行政管理机关,依法具有受理伟煜宏公司设立登记申请的法定职权。 二、被告办理伟煜宏公司设立登记的行政行为具有事实依据。 《公司登记管理条例》第二条第二款规定:“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”。第二十条规定:“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件： (一)公司法定代表人签署的设立登记申请书； (二)全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明； (三)公司章程； (四)股东的主体资格证明或者自然人身份证明； (五)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明； (六)公司法定代表人任职文件和身份证明； (七)企业名称预先核准通知书； (八)公司住所证明； (九)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。” 《企业登记程序规定》第三条规定:“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查”。《中华人民共和国行政许可法》(以下简称《行政许可法》)第三十八条第一款规定:“申请人的申请符合法定条件、标准的,行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。” 根据前述法律规定,被告仅对申请人提交的申请材料进行形式审查,若申请人提交的申请材料齐全,符合法定形式,被告即可作出准予公司设立登记的决定。本案中,伟煜宏公司申请设立时提交了符合法律规定的申请材料,被告依法审查后批准其申请,作出准予设立登记的决定,并依法为其发放营业执照,符合法定程序,被告作出的准予伟煜宏公司设立登记的决定合法有效。 《行政诉讼法》第七十条规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出行政行为：(一)主要证据不足的；(二)适用法律、法规错误的；(三)违反法定程序的;(四)超越职权的；(五)滥用职权的;(六)明显不当的。”本案中,被告作为负责公司登记的行政机关,在法定职权范围内作出准予公司设立登记决定依据的证据确实充分,适用法律正确，程序合法,不存在可撤销的情形。原告要求撤销准予伟煜宏公司设立登记决定不具有事实和法律依据。 三、被告办理伟煜宏公司设立登记行政行为程序合法。 根据《企业登记程序规定》第十条规定:“经对申请人提交的登记申请审查,企业登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：(一)申请材料齐全、符合法定形式的,应当决定予以受理。……”第十二条规定:“企业登记机关决定受理的登记申请,需要对申请材料核实的,应当自受理之日起十五日内作出是否准予登记的决定。”被告于2015年10月21日受理公司设立登记申请,并于2015年10月22日通过审核办理设立登记,并未超出法定办理期限,程序合法。 四、被告在涉案公司设立登记中已尽审查义务,对此不存在行政过错,若涉案公司或登记代办人员陈煜系盗用原告身份证办理,相关法律责任及经济损失应由相关盗用人员承担。 本案中,被告在为伟煜宏公司进行登记时,依法只负形式审查的义务,伟煜宏公司在向被告申请设立登记时,依法提交了规定的相关材料。被告对其所提交的材料进行全面审查后,认为材料齐全,形式完备,据此准予设立登记的行政行为并不违法。被告对该申请材料中股东会决议持股人签章等法定要件进行了审查,从形式上排除了材料虚假的可能性,在合理注意范围内尽了审查义务,因此被告在登记过程中不存在行政过错。由于公司设立登记实务中只需委托代理人全权办理相关申请登记手续，并不需要股东本人到场签字确认,因此会存在盗用他人身份设立公司这一不可控因素,盗用他人身份设立公司已构成侵权，相关法律责任及经济损失应由相关人员承担。 综上，请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。 被告向本院提交了以下证据、依据：1、《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第八条规定，证明被告作出伟煜宏公司设立登记行政行为的法定职权；2、《中华人民共和国行政许可法》第三十八条，3、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条、第二十条，4、《企业登记程序规定》第三条、第九条、第十条，5、《公司登记（备案）申请书》及附件，6、指定代表或共同委托代理人授权委托书，7、伟煜宏公司章程，8、伟煜宏公司首次股东会决议，9、经营场所证明材料，10、企业名称预先核准通知书，11、收到材料凭据，12、设立登记审核表，13、登记核准通知书，14、企业登记证照颁发及归档记录表，以上证据2-14证明被告作出伟煜宏公司设立登记行政行为的依据的事实清楚、程序合法。 第三人伟煜宏公司、陈煜未向本院陈述意见及提交相关证据。 经原告申请，本院依法委托广西科桂司法鉴定中心对涉案公司设立登记申请材料中标注日期为2015年10月20日的《伟煜宏公司首次股东会决议》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》上“谢伟新”的签名是否是原告谢伟新本人所写进行鉴定。该鉴定中心于2020年5月26日作出科桂司鉴中心[2020]文鉴字第66号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：上述送检材料上的“谢伟新”签名不是谢伟新所写。 本院对上述证据认证如下：原告、被告提交的证据与本案具有关联性，可以作为本案的定案依据。 经审理查明，2015年10月21日，委托代理人邓显介向原南宁市青秀区工商行政管理局提交《公司登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《伟煜宏公司章程》、《伟煜宏公司首次股东会决议》、经营场所证明材料、《企业名称预先核准通知书》等材料，申请设立伟煜宏公司。2015年10月22日，该局作出准予伟煜宏公司设立登记的决定。 另查明，本院委托广西科桂司法鉴定中心对涉案公司设立登记申请材料中的《伟煜宏公司首次股东会决议》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》上“谢伟新”的签名进行鉴定，经鉴定，上述送检文书上“谢伟新”签名不是原告谢伟新所写。 再查明，根据2019年2月3日《中共南宁市青秀区委员会南宁市青秀区人民政府关于印发的通知》，原南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局的职责由新组建的南宁市青秀区市场监督管理局承担，不再保留南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局。 本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2014年修正）第二十条第一款、第二款及第五十一条第一款第（一）项、第五十三条的规定，设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：公司法定代表人签署的设立登记申请书，全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明，公司章程，股东的主体资格证明或者自然人身份证明，载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明，公司法定代表人任职文件和身份证明，企业名称预先核准通知书，公司住所证明，国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。对于申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，公司登记机关应当决定予以受理，并在规定的期限内作出是否准予登记的决定。本案中，被告作为公司登记机关，对公司设立登记申请负有形式审查的义务，因委托代理人向被告提交的第三人伟煜宏公司设立登记申请材料齐全，被告遂准予设立登记，符合上述法规的规定，被告已尽到形式审查义务。但根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2014年修正）第二条第二款的规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。本案中，广西科桂司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》证明涉案公司设立登记申请材料《伟煜宏公司首次股东会决议》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》上“谢伟新”的签名不是原告谢伟新所写。因此，该公司设立申请并不是原告的真实意思表示。因第三人伟煜宏公司申请设立登记时提交虚假的申请材料，被告不具有鉴别申请材料签名真伪的职责和能力，导致被告作出的准予第三人伟煜宏公司设立登记缺少事实依据，主要证据不足，依法应予撤销。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下： 撤销被告南宁市青秀区市场监督管理局于2015年10月22日作出的准予第三人广西南宁伟煜宏进出口贸易有限公司设立登记的行政行为。 本案案件受理费50元、公告费260元、鉴定费4840元，由第三人广西南宁伟煜宏进出口贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陆 刚 人民陪审员  莫艳林 人民陪审员  卢嘉红 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  范佳凝 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。