宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院   民事判决书   （2019）宁0303民初1982号   原告：吴忠市红寺堡区红兴融资担保有限公司（原吴忠市红寺堡区红兴担保有限公司）。   法定代表人：马某，该公司董事长。   委托诉讼代理人：吴某（特别授权代理）。   被告：赵某1，个体户，住河北省秦皇岛市昌黎县。   被告：吴忠市红寺堡区福昌家庭农场。   负责人：赵某1。   被告：赵某2，个体户，住河北省秦皇岛市昌黎县。   被告：赵某3，个体户，住河北省秦皇岛市昌黎县。   原告吴忠市红寺堡区红兴融资担保有限公司（原吴忠市红寺堡区红兴担保有限公司，以下简称红兴公司）与被告吴忠市红寺堡区福昌家庭农场（以下简称福昌农场）、赵某2、赵某3、赵某1追偿权纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，二次公开开庭进行了审理。第一次开庭原告红兴公司委托诉讼代理人吴福忠到庭参加诉讼，被告福昌农场、赵某3、赵某1经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告赵某2经本院公告传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼；第二次开庭原告红兴公司委托诉讼代理人吴某某、被告赵某1、福昌农场负责人赵某1到庭参加诉讼，被告赵某3经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告赵某2经本院公告传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告红兴公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告福昌农场、赵某3、赵某2、赵某1支付原告代偿款人民币795480元（大写：柒拾玖万伍仟肆佰捌拾元整）；2.请求法院判令以上四被告支付原告违约金79548元；3.按照原告与被告吴忠市红寺堡区福昌家庭农场农村关联公司宁夏昌红农牧业发展有限公司签订《反担保保证合同》，对合同内容规定的抵押物进行拍卖，拍卖所得由原告优先受偿。（抵押物清单见附件）4.诉讼费全部由被告承担。庭审中，原告明确诉讼请求第1、2项“被告”为本案四被告。事实和理由：2017年8月1日，被告福昌农场委托原告向宁夏红寺堡汇发村镇银行股份有限公司（以下简称汇发村镇银行）提供担保，由汇发村镇银行向被告借款1000000元。2017年8月16日，被告福昌家庭农场与原告签订《委托保证合同》，合同编号2017011号，约定贷款用途为农场流动资金周转，与被告关联公司宁夏昌红农牧业发展有限公司签订《反担保抵押合同》，编号为2017011号，约定将宁夏昌红农牧业发展有限公司名下价值2430000元机械设备作为抵押物为原告提供反担保；被告赵某3、张某某、赵某1同日与原告签订《反担保保证合同》，为被告福昌农场承担连带保证责任；同日被告福昌农场与借款银行汇发村镇银行签订《流动资金借款合同》，合同约定借款金额为1000000元，期限自2017年8月16日至2019年8月15日，月利率12‰。因被告关联公司宁夏昌红农牧业发展有限公司经营不善，无法及时清偿银行利息，借款银行根据与原告签订的《银担合作协议》及《保证担保合同》约定，宁夏红寺堡汇发村镇银行股份有限公司分别于2018年12月30日，从原告在银行开设的保证金专户中扣除利息63600元，2019年6月30日，宁夏红寺堡汇发村镇银行股份有限公司再次从原告保证金专户中扣除被告贷款本金及利息总计731880元，截止目前，原告总计为被告代偿贷款本金及利息总计795480元。   被告福昌农场辩称，1.本案中应优先拍卖反担保人宁夏昌红农牧业公司抵押的机械设备偿还原告的借款，在未确定抵押设备拍卖后是否能够偿还借款的前提下，保证人赵某3、赵某1、赵某2不应承担保证责任。本案中宁夏昌红农牧业发展有限公司以其所有的价值240000元的机械设备为原告向福昌农场向银行贷款担保提供了反担保，根据《担保法》相关规定，债权人在享有抵押权的前提下，应先就抵押物折价拍卖，如拍卖款不能清偿债务，债权人才能要求保证人承担保证责任，在抵押物未折价拍卖的前提下，上述担保人不应承担保证责任；2.福昌农场只是名义借款人，并非实际借款人，故不应当承担还款责任。在本案中原告为福昌农场担保的贷款，是经红寺堡区专题会议纪要协调，福昌农场出面从红寺堡汇发村镇银行借出1000000元用于偿还昌红公司欠宁夏金超助贷基金合伙企业的900000元欠款，另100000万用于支付了办理贷款的相关担保费用，实际用款人为昌红公司。福昌农场并不是1000000元借款的实际使用人，让福昌农场承担还款义务显失公平；3.贷款用途与实际用途不相符，这笔贷款福昌农场没有使用一分钱用于农场发展，并且银行在贷款没有到期的情况下先行划扣了被告的担保基金。   被告赵某2、赵某3、赵某1的答辩意见与被告福昌农场一致。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告提交的委托保证合同一份、反担保保证合同、反担保抵押合同、收回贷款凭证复印件三份、代偿证明一张，被告福昌农场、赵某1提交交易明细查询列表一张、证明、企业变更信息一张，经到庭当事人互相质证后无异议，本院予以确认并在卷佐证；对被告福昌农场、赵某1提交的红寺堡区专题会议纪要（复印件）一份、证明一份、情况说明一份、收据一张、宁夏金超助贷基金合伙企业（有限合伙）工作人员马亮身份证复印件及结算账户收款凭证九张、交易明细查询列表（赵某1）六张，原告质证后不予认可，本院审查认为，上述证据中红寺堡区专题会议纪要（复印件）一份没有与会人员签字，故不予认定；对证明一份、情况说明一份，能够证明本案涉案贷款能够印证被告福昌农场于2017年8月16日向汇发村镇银行贷款100000元的事实，但该笔贷款的使用去向与本案无关联性，故不予认定；对收据一张、宁夏金超助贷基金合伙企业（有限合伙）工作人员马亮身份证复印件及结算账户收款凭证九张、交易明细查询列表（赵某1）六张，与本案无关联性，不予认定；对机械设备抵押价格认定协议一份，二被告欲证明“涉案抵押设备都是昌红公司的设备，借款实际也是用于昌红公司”，原告质证后对证明目的不予认定，本院审查后认为，该证据印有原告及被告昌红公司的公章，但无法达到二被告证明目的，故对真实性、合法性、关联性予以认定。   被告赵某3、赵某2未提交证据。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：被告赵某2系被告赵某1父亲，被告赵某3系被告赵某1叔叔，被告赵某1现系被告福昌农场负责人，被告赵某3系昌红公司法定代表人。2017年8月16日，宁夏红寺堡汇发村镇银行股份有限公司与被告福昌农场签订借款合同，向后者贷款1000000元用于葡萄种植，贷款期限自2017年8月16日至2019年8月15日，利率为12‰；同日，被告福昌农场向原告红兴公司申请信贷提供保证担保并签订委托保证合同，额度为1000000元，期限自2017年8月16日至2019年8月15日，保证方式为“乙方（即原告，下同）向贷款人（即汇发村镇银行）保证甲方（即被告福昌农场）能够依主合同约定履行还款义务；若甲方在主合同到期时未能履行还款义务，乙方将依其与贷款人所签署的保证合同约定，在约定的期间内代为向贷款人予以清偿；具体保证方式按照贷款人的要求确定”；同日，原告与汇发村镇银行签订《保证担保合同》，约定由原告为被告福昌农场提供连带责任保证，保证期间为借款到期之日起两年，保证范围为“借款合同项下全部借款本金及其利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用···”；同日，根据原告红兴公司与被告福昌农场签订的《委托保证合同》及原告与汇发村镇银行签订的《保证担保合同》的约定，原告为被告福昌农场与汇发村镇银行签订的《借款合同》提供了保证担保，故要求被告赵某3、赵某2、赵某1为被告福昌农场向原告履行债务提供反担保保证，由上述三被告与原告签订《反担保保证合同》，保证方式为连带责任保证，数额为1000000元，期限为2017年8月16日至2019年8月15日；同日，原告与被告福昌农场的关联公司宁夏昌红农牧业发展有限公司签订《反担保抵押合同》、《机械设备抵押价格认定协议》，约定由宁夏昌红农牧业发展有限公司的输送机、提升机等机械设备作为反担保抵押给原告，上述抵押的机械设备的认定价格为2430000元，同意抵押730000元，认定期限为协议签订之日起两年内有效，在吴忠市市场监督管理局红寺堡区分局办理了吴红监抵登字（2017）第006号动产抵押登记书。后因被告福昌农场向汇发村镇银行所贷贷款连续四个季度欠息，原告作为担保人，于2018年12月30日代偿被告福昌农场代偿利息63600元、于2019年6月30日代偿被告福昌农场贷款本金659080元及利息72800元，合计代偿数额为795480元。   本院认为，被告吴忠市红寺堡区福昌家庭农场向宁夏红寺堡汇发村镇银行股份有限公司贷款1000000元，原告吴忠市红寺堡区红兴融资担保有限公司因为上述借款提供保证担保，代被告福昌农场偿还了贷款本息共计7954800元，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，因此原告有权向被告福昌农场追偿相应代偿款，被告赵某3、赵某2、赵某1与原告签订了《反担保保证合同》，根据《中华人民共和国担保法》第四条“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定”、第十二条“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条“反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押”，据此，反担保是针对本担保而言，是为债务人担保的第三人为了保证其追偿权的实现，要求债务人提供的担保，也就是说，在债务清偿期届满，债务人未履行债务时，由第三人承担担保责任后，第三人则成为债务人的债权人，第三人对其代债务人清偿的债务，有向债务人追偿的权利。当第三人行使追偿权时，有可能因债务人无力偿还而使追偿权落空，为了保证追偿权的实现，第三人在为债务人作担保时，可以要求债务人为其提供担保；对原告要求四被告支付违约金79548元的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定过的过分高于造成的损失”，而原告与被告福昌农场签订的《委托保证合同》中“第六条违约责任二4、乙方（即原告）代甲方（即被告福昌农场）偿还贷款后，乙方有权要求甲方于3日内：（2）向乙方支付代偿违约金。代偿以两种方式同时计收：其一按代偿金百分之十（10%）一次计收；其二按乙方未受清偿代偿金以每日万分之五利率实时计收，直至所欠债务全部清偿之日止”，现原告主张违约金数额未超出相关法律规定，而被告赵某3、赵某2、赵某1亦在与原告签订的《反担保保证合同》中第二条反担保保证的范围内已明确约定了违约金；对原告要求按照与被告吴忠市红寺堡区福昌家庭农场农村关联公司宁夏昌红农牧业发展有限公司签订《反担保保证合同》，对合同内容规定的抵押物进行拍卖，拍卖所得由原告优先受偿的诉讼请求，根据原告与被告福昌农场的关联公司宁夏昌红农牧业发展有限公司签订的《反担保抵押合同》、《机械设备抵押价格认定协议》，昌红公司用其所有的输送机、提升机等机械设备（认定价格为2430000元，同意抵押730000元）作为反担保抵押物抵押给原告，是当事人的真实意思表示，并办理了动产抵押登记手续，本院予以认定，原告享有对上述不动产的抵押权，根据《中华人民共和国担保法》第三十四条第一款第（二）项“下列财产可以抵押：（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产”、第三十三条“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物”，故原告将依法享有就抵押担保的抵押物优先受偿的权利。本案中，既有被告赵某3、赵某2、赵某1为被告福昌农场向原告履行债务提供反担保保证（连带责任保证），又同时因被告吴忠市红寺堡区福昌家庭农场的关联公司宁夏昌红农牧业发展有限公司为本案债权提供物的担保，双方并无具体约定承担担保责任的先后顺序，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”，因被告赵某3系昌红公司法定代表人，被告赵某3在与原告签订的《反担保抵押》合同上“反担保抵押人（本人签名）”处签字并加盖昌红公司印章，而原告亦称昌红公司系被告吴忠市红寺堡区福昌家庭农场的关联企业，应视为被告赵某3作为债务人提供物的担保，故被告吴忠市红寺堡区福昌家庭农场、赵某3、赵某2、赵某1因就原告实现抵押物价款优先受偿下剩部分65480元（795480元-730000元）继续承担担保责任。综上，对原告要求判令四被告支付代偿款人民币795480元的诉讼请求，本院支持65480元，超出部分不予支持；对原告要求四被告支付违约金79548元的诉讼请求，以实际损失数额65480元为基数，按原、被告约定的违约金计算方式，经计算得出违约金应为6548元（65480元×10%），对超出部分不予支持；对原告要求与被告吴忠市红寺堡区福昌家庭农场关联公司宁夏昌红农牧业发展有限公司签订《反担保保证合同》，对合同内容规定的抵押物进行拍卖，拍卖所得由原告优先受偿的诉讼请求，因双方已办理抵押登记，符合相关法律规定，本院予以支持。被告赵某3经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告赵某2经本院公告传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应当视为其放弃答辩、举证、质证、辩论、陈述的诉讼权利。   综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第三十一条、第三十三条、第三十四条第一款第（二）项、第三十八条、第三十九条、第四十一条、第四十二条、第四十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告吴忠市红寺堡区福昌家庭农场、赵某2、赵某3、赵某1于判决生效后十五日内支付原告吴忠市红寺堡区红兴融资担保有限公司代偿款65480元及违约金6548元；   二、原告吴忠市红寺堡区红兴融资担保有限公司就吴红监抵登字（2017）第006号动产抵押登记书中载明的机械设备行使抵押权，处分价款由原告吴忠市红寺堡区红兴融资担保有限公司优先受偿。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费12550元，原告吴忠市红寺堡区红兴融资担保有限公司负担10950元，被告吴忠市红寺堡区福昌家庭农场、赵某2、赵某3、赵某1负担1600元。公告费1080元，由被告吴忠市红寺堡区福昌家庭农场、赵某2、赵某3、赵某1负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。   审判长 王 鹏   人民陪审员 马怀翠   人民陪审员 马 兰     二Ｏ二Ｏ年六月二十七日   书记员 乔文科   附法律条文：   《中华人民共和国物权法》   第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。   第一百七十八条担保法与本法的规定不一致的，适用本法。   《中华人民共和国担保法》   第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。   反担保适用本法担保的规定。   第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。   第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。   第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。   前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。   第三十四条下列财产可以抵押：   （一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；   （二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；   （三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；   （四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；   （五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；   （六）依法可以抵押的其他财产。   抵押人可以将前款所列财产一并抵押。   第三十八条抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。   第三十九条抵押合同应当包括以下内容：   （一）被担保的主债权种类、数额；   （二）债务人履行债务的期限；   （三）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；   （四）抵押担保的范围；   （五）当事人认为需要约定的其他事项。   抵押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。   第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。   第四十二条办理抵押物登记的部门如下：   （一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；   （二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；   （三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；   （四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；   （五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。   第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。   最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释   第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。   反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。   《中华人民共和国合同法》   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）   第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。   当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。