广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0108刑初160号 公诉机关南宁市良庆区人民检察院。 被告人李小红，女，1968年5月6日出生于广东省化州县，汉族，初中文化，无业，住广东省化州市。因涉嫌非法经营罪，2020年1月3日被刑事拘留，同年2月8日被执行逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人欧敏，广西同望律师事务所律师。 被告人陈亚林，男，1966年12月20日出生于广东省化州县，汉族，初中文化，务工，住广东省化州市。因涉嫌非法经营罪，2020年1月3日被南宁市公安局良庆分局监视居住，同年4月7日被南宁良庆区人民检察院监视居住。同年5月8日，本院决定对其取保候审。 南宁市良庆区人民检察院以南市良检刑诉〔2020〕116号起诉书指控被告人李小红、陈亚林犯非法经营罪，于2020年5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，并适用简易程序，于2020年6月11日公开开庭审理了本案。南宁市良庆区人民检察院检察员李文新出庭支持公诉，被告人李小红、陈亚林及辩护人欧敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 南宁市良庆区人民检察院指控，被告人李小红、陈亚林在未取得烟草经营许可证的情况下实施卷烟买卖活动。2019年12月2日至2020年1月3日期间，李小红多次向越南卖家支付共计184300元人民币卷烟货款。李小红在收到卷烟后，将卷烟存放于南宁市良庆区银沙大道滨江丽景花园小区一楼10-05仓库，并加价转卖。期间，陈亚林多次参与卷烟的接收和送货工作。2020年1月3日，公安机关在上述仓库查获316条卷烟，全为假冒卷烟。当庭出示和宣读了受案登记表、立案决定书、抓获经过、常住人口信息表、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、农业银行存款凭证、证明、移送物品委托处理函、移送财物清单、提取笔录、微信聊天记录截图等书证，被告人李小红、陈亚林的供述，检验报告，现场辨认笔录及照片等。公诉机关认为，被告人李小红、陈亚林未经许可非法经营烟草，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人李小红对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是李小红的犯罪数额不大，系初犯、偶犯，如实供述，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 被告人陈亚林对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，2019年12月2日至2020年1月3日期间，被告人李小红在未取得《烟草专卖零售许可证》的情况下，以人民币184300元的总价多次向越南卖家购买卷烟并对外销售，被告人陈亚林多次参与卷烟的接收和送货工作。2020年1月3日，公安机关在南宁市良庆区银沙大道滨江丽景花园小区一楼10-05仓库内，查获李小红存放的卷烟316条。同日，李小红、陈亚林被公安机关抓获。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：受案登记表、立案决定书、抓获经过、常住人口信息表、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、农业银行存款凭证、证明、移送物品委托处理函、移送财物清单、提取笔录、微信聊天记录截图等书证，被告人李小红、陈亚林的供述，检验报告，现场辨认笔录及照片等。 本院认为，被告人李小红、陈亚林违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。李小红在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；陈亚林负责卷烟的接受及送货，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。李小红、陈亚林到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。对于李小红的辩护人提出李小红的犯罪数额不大，系初犯、偶犯，如实供述，自愿认罪认罚，请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。鉴于陈亚林犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条、第六条之规定，判决如下： 一、被告人李小红犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月3日起至2021年7月2日止。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳）。 二、被告人陈亚林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年,缓刑二年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳；期满不缴纳的，强制缴纳。） 三、随案移送的VIVO手机一部，依法返还被告人李小红。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  秦海彬 人民陪审员  覃文达 人民陪审员  孙 艳 二〇二〇年六月二十二日 书 记 员  覃东东 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 窗体顶端 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 窗体底端 窗体顶端 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚 第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 窗体底端 窗体顶端 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 窗体底端