辽宁省锦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽07民初605号 原告：盘锦渤程能源技术有限公司，住所地盘锦市兴隆台区河畔小区文化广场商网****。 法定代表人：韩树伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵琳琳，辽宁油海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾亚东，辽宁油海律师事务所律师。 被告：盘锦华魏采油技术服务有限公司，住所地盘，住所地盘锦经济开发区石油高新技术产业园**v> 法定代表人：秦宗华，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王贺，该公司员工。 委托诉讼代理人：文非，辽宁辽河律师事务所律师。 原告盘锦渤程能源技术有限公司与被告盘锦华魏采油技术服务有限公司技术合同纠纷一案,本院于2019年12月30日立案后,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告盘锦渤程能源技术有限公司的委托诉讼代理人贾亚东，被告盘锦华魏采油技术服务有限公司的委托诉讼代理人文非到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 盘锦渤程能源技术有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间签订的《技术服务合同》（编号：JPD-JSFW-2016-02-22-001）；2.判令被告返还原告支付的材料设备费及工程预付款870000元及利息151295元（以870000元为基数，自付款之日起至起诉之日按照银行同期同类贷款利率计算）；3.判令被告向原告支付违约金1393600元；4.由被告支付本案涉诉费用。事实和理由：2016年2月24日，原、被告签订了《技术服务合同》，合同约定：被告为原告提供杜84-馆H71-1水平井动态监测系统（光纤光栅），合同总金额为1300000元，原告依约于2016年3月3日和5月9日分两次支付了设备材料费、工程预付款共计870000元。合同第1.3条约定：履行截止日期为2016年12月31日。时至今日，原告数次催告及函告，被告仍未履行合同约定义务，构成了根本性违约，且违约原因与原告无关，被告应根据合同第8.1条约定条款支付违约金。被告的根本违约行为致使合同目的不能实现，符合《技术服务合同》中第13.3.2条的约定解除条件，且符合《中华人民共和国合同法》第九十四条中第（三）、（四）项的法定解除条件，现原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条诉至贵院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 盘锦华魏采油技术服务有限公司答辩意见：一、签订《技术服务合同》后，被告积极履行合同义务，及时为原告项目购置专属的材料，原告无权要求被告返还材料设备款及工程预付款870000元及支付利息。原告与被告于2016年2月24日签订《技术服务合同》，被告于2016年4月18日签订项目《主机合同》并于2016年4月21日全额支付货款350000元。从被告提供的签收单显示，原告于2018年9月15日签收主机并且现已使用。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第三十四条规定：“价款返还应否支付利息问题，只要一方对标的物有使用情形的，一般应当支付使用费，该费用可与占有价款一方应当支付的资金占用费相互抵销，故在一方返还原物前，另一方仅须支付本金，而无须支付利息。”本案原告已经占有主机，并且使用，再无权要求被告返还主机设备款及支付利息。如果要求被告返还主机设备款，则应当返还主机并支付折旧费用，且无权要求支付利息。另外，被告于2016年3月7日签订《产品采购合同》支付定金55800元，并且订制CT80连续油管一支，以及加工光栅光缆线芯外管和光纤5支。而光栅光缆内芯5支则由被告另外购进，并于2016年3月25日外管加工完成前交付给该加工企业配合加工。所以被告为原告专属订制的光纤光缆内芯及外管都于2016年3月25日购置完毕备用状态，之后一直存放在第三方处，因原告与其甲方工期延误长达3年时间，导致被告无法为原告提供技术服务，待原告通知被告为其提供技术服务时，被告购置的甲方各项目种材料已在不同第三方处存放三年之久，需支付各方违约金，被告已无力且没有义务承受，故原告无权再要求被告再支付光纤光缆等570000元设备款及利息。所以，原告给被告支付的设备款及工程预付款870000元，被告均已为原告购置专属材料，原告应当自担其所造成的损失。二、原告主张自付款之日起至起诉之日按照银行同期同类贷款利率计算利息，于法无据。由于原告并未在提起本次诉讼之前以书面形式通知被告解除合同。根据《合同法》第九十六条之规定：“主张解除合同，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。”故本案应以法院判决双方合同解除之日作为合同解除之日，如果计算利息，应从合同解除之日起计算，根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》规定按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算剩余预付款利息。三、原告既主张利息又主张违约金远远超过其实际损失，请求法院以原告提供的实际损失事实依据，调整违约金。根据《合同法》第一百一十三条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失……”所以原告主张的利息、违约金等都不得超过其损失。而从原告提供的现有的证据上看：没有看到原告因未按时履行该合同而造成损失的证据，故能够推定不存在对原告的损失赔偿额。又根据《合同法解释二》第二十九条第二款之规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因本案原告没有证据证明其损失的存在，那么在损失为0的情况下，如果违约金超过0的30%就是过分高于造成的损失。故本案原告主张违约金1393600元明显过高，请求法院调整。四、根本违约在于原告，原告无权要求支付违约金，即便主张利息及违约金远远超过实际损失，如果存在实际损失，请求法院以原告提供的实际损失事实为依据，调整违约金。综上，原告支付的870000元预付款，被告都已为其全部购置材料所用。因原告与其甲方工期延误长，导致被告无法为其提供技术服务，并且造成被告对外欠下大量违约金，待第三方对被告提起诉讼，被告将对原告行使追偿权。而本案原告无权要求被告返还870000元并支付利息及违约金，故请求法院驳回原告诉讼请求。 原告为支持自己的诉讼主张,向本院提供如下证据: 第一组：证据1.《技术服务合同》；证据2.预付款凭证；证据3.汇款凭证。证明：双方签署合法有效的《技术服务合同》，原告已经履行合同约定的付款义务。 被告质证意见：真实性没有异议，但是被告已经按照合同约定履行。为原告购买设备花费870000元，被告已花费近810000元，剩余60000元为被告合理的可得利润。 上述证据，被告对其真实性无异议，本院予以认定。 第二组：证据4.律师函（复印件）。证明：被告构成根本违约，符合合同法第九十四条解除合同的法定条件。 被告质证意见：未收到律师函，即便收到，原告只能证明其向被告主张技术服务是2019年，而不是2016年签订合同之日起至2016年12月31日之间要求被告履行技术服务，该证据不能证明原告主张的证明目的。 由于原告并未提交被告接收的证据，故对此证据的证明目的不予认定。 第三组：证据5.（2018）辽11民终628号民事裁定书。证明：原告主张履行合同，但因被告在合同签订之后出现诉讼，是其公司内部问题，导致被告没有履行合同。 被告质证意见：真实性没有异议，但是上述案件与本案不发生关系，发生诉讼不能代表没有履行本案合同的能力，被告已经在2016年4月26日之前近3个月时间为原告购置几乎全部材料，说明被告已经具备履行合同的义务和能力。 对该组证据的真实性予以认定，但对与本案的关联性不予认定。 第四组：证据6.到货签收单（打印件），这是被告要求我们签字发送给我方的，但我方没有签。证明：被告主张2016年已履行合同是不可能的，因该证据显示是2018年才发货，设备没到，不能达到履行合同的能力，而且发货的接收方是被告公司。 被告质证意见：真实性没有异议，装箱时间为2018年9月12日，而被告付款时间为2016年4月21日，能够说明被告付款后可以要求第三方直接发货，正是因为原告推迟被告进场，所以被告推迟第三方发货，导致装箱时间为2018年9月12日。 对该证据的真实性予以确认，对证明的内容不予认定。 第五组：证据7.招标文件、证据8.承揽合同、证据9.合同变更协议。证明：我公司与中国石油天然气股份有限公司辽河油田分公司因被告没有履行而变更了原合同履行期限。 被告质证意见：由于未看到合同原件，不确定合同内容，导致合同变更履行期限是否与被告有关，无法确定，所以变更履行期限与被告无直接必然联系。 原告未提供证据原件，且对其与本案的关联性无法认定，因此对该证据不予认定。 第六组：证据10.合同签约审查审批表。证明因被告未及时履行约定，造成我公司损失600000元。 被告质证意见：因是复印件，真实性无法确定，因原告没有提供证据说明该标的额1900000元，导致原告将损失600000元。另外，没有直接证据表明损失与被告未提供技术服务有必然联系。 该证据并非原件，且亦无法证明原告的损失，本院不予认定。 被告为反驳原告的意见,向本院提供如下证据: 第一组：证据1.2020年4月9日胡小燕（被告公司财务保管人员）与栾天官（被告公司原直接联系人）通话录音及录音笔录，由胡小燕通话手机录音，录音的目的因栾天官是当时与原告直接接洽人，现已到原告处工作，当时上海公司发货把主机发给栾天官，栾天官是直接接收人，栾天官把主机交给原告，但原告迟迟不签到货签收单，因当时无法证明原告签收主机，所以录音。证明：被告已经专门为原告购买光栅光纤测试主机，并且已经交付给原告使用，原告无权再向被告主张300000元材料设备款。 原告质证意见：胡小燕与栾天官通话录音，因没有打印通话详单，真实性有异议，通话录音未在通信公司核实通话双方身份及通话时长，不能确定是否有剪切。该通话为被告公司与其员工之间的通话，无法证明何时将主机交付给原告。 证据2.《DTS光纤分布式温度监测系统直销合同》、《公司财务凭证》。证明：原告与被告签订于2016年2月24日签订《技术服务合同》，被告于2016年4月18日签订该直销合同，被告积极履行与原告签订的合同义务，并且该ULTRA主机价格为350000元，对账单显示被告于2016年4月21日支付完成。 原告质证意见：直销合同因没有原件真实性有异议，对公司财务凭证没有异议，此合同为被告与其总公司间的合同，其公司内部间的交易价格与原、被告间的《技术服务合同》无关，对购买付款的事实没有异议，但与我方无关。 证据3.《委托代理进口合同》、证据4.《上海海关进口增值税专用缴款书》、证据5.进口代理手续费发票、证据6.主机尾款凭证、证据7.质保书。证明：被告给原告订购的ULTRA主机是进口产品。 第一组证据总证明：原告已经收到并且已经使用项目测试主机，被告实际支付350000元。 对该组证据，由于原告对收到主机的事实予以认可，对数额不予认可，因此对以上证据证明被告购买主机交付原告的事实予以认定，对被告主张主机的金额不予认定。 第二组：证据8.《产品采购合同》。证明：1.原告与被告于2016年2月24日签订《技术服务合同》后，2016年3月7日被告与锦州中科制管有限公司签订《产品采购合同》为原告专属订制原告项目中所需材料，说明被告积极履合同义务；2.根据《产品采购合同》中第一条产品名称表格内“CT80连续油管”其规格为“直径25.4mm×2.77mm厚×1支”与《技术服务合同》中第2条工作量中（2）中提到的所需材料型号相符合，说明被告已经依约为原告订制专属材料；3.根据《产品采购合同》中第一条产品名称表格内“不锈钢内穿管和光纤：5支预制材料甲方供应。”以及该表格内最下方“交货时间：收到需方预制材料10天交货。”，说明只有被告为原告购买了光栅光缆线芯（即光纤光缆预付款已经消耗完毕），才会将光纤光缆送到锦州中科制管有限公司为线芯加工外管和光纤；4.根据《产品采购合同》中第八条结算方式及期限约定“甲乙双方签订合同后，乙方支付货款定金40%：55800元”，对账单显示2016年3月10支付完成，以及第三方加工完成后，尾款83700元我方已于2016年6月23日支付完成(即合同139500元都已支付完成)，原告主张要求返还此款；5.根据《产品采购合同》第九条违约责任约定“C）供方完成产品后告知需方提货，需方在一星期内不提产品，需方赔付供方每天全额货款的1%”的违约金，说明因为原告延期，导致被告对第三方违约，造成损失应由原告自担。 证据9.提货通知函、证据10.照片。证明：第三方已经按照被告要求于2016年3月25日完成为原告专属订制的光缆等所需材料。 证据11.被告方与锦州中科制管有限公司钱经理通话录音及笔录。证明：为原告专属订制的材料还在第三方处存放，因原告延期开工，导致被告如要继续履行与原告的合同，被告将要向第三方支付大量违约金，所以被告不能再与原告继续履行合同。 第二组证据总证明：被告为了原告项目顺利开工，已经购买原告项目所需专属光纤光缆材料，在第三方处存放。原告无权再向被告主张570000元光缆费用预付款（即2016年3月1日支付285000元+2016年5月6日支付285000元）。 原告质证意见如下：1.对《产品采购合同》，因没有原件真实性有异议，关联性有异议。该合同为被告与第三方公司之间的合同，与被告向原告履行合同是两个法律关系，被告与第三方公司之间的合同履约情况与原告无关，对被告欲证明已经履行合同中的产品购销的相关义务没有异议；2.对提货通知函，因没有原件，真实性有异议，通知函发函对象为被告，且没有提货不是我方原因造成的；3.对照片，真实性有异议，照片上未显示时间地点信息，也无法证明是否该货物是否为其合同中的货物；4.对与锦州公司电话录音，真实性有异议，通话录音未在通信公司核实通话双方身份及通话时长，不能确定是否有剪切。录音内容为被告公司与第三方公司之间的合同履行情况，与被告是否向原告履行合同约定无关。 原告对上述证据的真实性和关联性有异议，仅凭上述证据亦无法证明被告所要证明的事实，因此，对上述证据的证明目的不予确认。 第三组：证据12.盘锦银行对账单（原件）、证据13.870000元明细结构图、证据14.870000元支出费用途明细表。证明：从对账单中显示原告支付的870000元预付款中，被告为原告购置材料共花费808247元，剩余61753元为被告的正常利润。被告于2016年3月2日到2016年6月24日仅用3个半月时间几乎都已经给原告购置好材料，说明被告万事俱备，只等原告通知入场提供技术服务，原告油井并不停，迟迟不通知被告入场导致被告提供测试油井服务，违约责任在原告与被告无关。另外，该测试项目不仅需要主机、光缆，还必须有其他相应的配套设备材料才具备运行基础，被告根据以往经验能力判断费用支付用途制作明细。 原告质证意见：对被告已经支付的流水账单没有异议，但与本案无关联。 由于原告对其关联性有异议，仅凭上述证据亦无法证明被告所要证明的事实，因此，对上述证据的证明目的不予确认。 第四组：证据15.现场需提供测试技术服务油井照片4张，为2020年5月20日代理人与被告公司拍摄的案涉油井的现状。证明：该油井已停产，停止产油与地下油量或者设备损毁有必然联系，而与被告是否提供测试服务无关，所以无论被告提供测试技术服务都不会因此给原告带来损失。 原告质证意见：经核实照片上的油井并不是合同约定的油井。对于被告主张待证事实不认可。 原告对该证据有异议，且无法确认该油井为案涉油井，因此，对上述证据的证明目的不予确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下: 2016年2月24日，盘锦海河金盆地能源技术有限公司与被告盘锦华魏采油技术服务有限公司签订《技术服务合同》，合同编号为JPD-JSFW-2016-02-22-001。合同中约定：“1.1项目名称：杜84-馆H71-1水平井动态监测系统（光纤光栅）；1.2实施地点：辽河油田曙一区杜84块生产区域；1.3乙方履行期限：自合同签订之日起至2016年12月31日。”“4.1项目酬金：本合同总金额小写：1300000.00元。其中设备材料费：进口加拿大耐高温耐腐蚀铠装光栅光缆570000.00元，进口光栅测试主机300000.00元，国产其它设备及材料费181610.00元（含增值税，税率17%），技术服务费130100.00元（含增值税，税率6%）。不可预见费118290.00元。大写：壹佰叄拾万元正。”“4.6.2.1本合同生效后7日内，支付合同价款进口材料费50%、进口材料验收合格后，7日内支付余款的50%，进口设备费100%的预付款；……4.6.2.3项目最终验收合格，甲方在付款履行审查审批手续完成后30日内支付应付余款的95%，合同总金额5%作为质量保证金，待质保期满且无任何质量问题后30日内支付。”“8.1受托方未按期完工，每逾期一日，应向委托方支付迟延交工部分酬金金额0.1%的违约金，同时负责赔偿给委托方造成损失。”“13.3.2受托方未按合同约定期限交工，经催告后10日内仍未交工，委托方有权解除合同”，合同中同时约定了工作量、质量要求和技术标准等。合同签订后，盘锦海河金盆地能源技术有限公司于2016年3月3日与2016年5月9日分两次共向被告支付870000元，被告购买主机并支付了主机款。2018年9月，盘锦海河金盆地能源技术有限公司接收被告购买并调试的主机，并向被告要求进场。被告要求盘锦海河金盆地能源技术有限公司支付材料延期取回的保管费，盘锦海河金盆地能源技术有限公司未予同意，被告未予继续履行设备安装等义务。 另查明，盘锦海河金盆地能源技术有限公司于2020年4月24日变更登记公司名称为盘锦渤程能源技术有限公司，法定代表人由顾寿君变更为韩树伟。 在本案审理过程中，被告表示愿将主机抵扣案涉债权。 本院认为,本案争议的焦点是：1.双方签订的合同是否应予解除；2.如果解除，被告是否应返还原告材料设备款及工程预付款并支付违约金和利息。本案中原告与被告签订的《技术服务合同》是双方当事人的真实意思表示，依法成立。双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：“技术合同当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在30日内仍未履行，另一方依据合同法第九十四条第（三）项的规定主张解除合同的，人民法院应当予以支持。当事人在催告通知中附有履行期限且该期限超过30日的，人民法院应当认定该履行期限为合同法第九十四条第（三）项规定的合理期限。”本案中，原、被告在签订合同后，原告已依约向被告支付设备款等款项870000元，被告亦应及时履行自己的义务。双方约定合同履行的最后期限为2016年12月31日，但被告并未在约定期限内对相应的义务履行完毕。2018年9月，原告接收被告购买的主机并通知被告履行时，被告仍未履行，属于经催告后在合理期限内仍未履行，符合上述有关法律的规定。并且双方在合同中亦约定了解除条款，现原告要求解除合同，符合法律规定及双方的约定，应予支持。关于被告提出原告负有提供可供下管测试的油井的先履行义务，由于原告未先履行相应的义务，导致被告无法继续履行合同的抗辩主张，被告亦未提供相应的证据证明其观点，且原告予以否认，本院不予采信。因此，案涉合同目的不能实现，导致合同解除，被告应承担相应的违约责任。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”原告要求被告返还已付款项，由于原告支付给被告的款项系合同中约定的相应的材料或设备的款项，被告已将合同中的主要设备主机交付原告，现被告同意将主机归原告所有，因此应将主机款予以扣除。虽然被告主张主机的款项为350000元，但原告不予认可，且双方合同约定主机的价款为300000元，故应认定主机价款为300000元，对剩余的款项570000元被告应予返还。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。现原告要求被告承担利息和违约金，根据本案的现有证据，原告未提供证据证明因被告未及时履行合同义务给原告造成损失的具体金额，兼顾合同的履行情况和预期利益等综合因素，根据公平原则原告损失应以通常约定的利息标准计算为宜。由于被告未及时履行合同义务，亦未及时返还原告所支付的设备款，因此被告应给付原告未返还的设备款的利息。而且，双方曾在2018年9月进行主机调试，可视为双方变更合同的履行期限，扣除被告可能履行合同的合理期限，确定2018年10月1日作为计算利息的起始时间，利息标准按中国人民银行同期贷款利率计算，根据最高人民法院于2019年9月11日通过的《全国法院民商事审判工作会议纪要》的规定，自2019年8月20日起，利息的计算基本标准应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条、《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除原告盘锦渤程能源技术有限公司与被告盘锦华魏采油技术服务有限公司所签订的《技术服务合同》（合同编号：JPD-JSFW-2016-02-22-001）； 二、被告盘锦华魏采油技术服务有限公司于本判决生效后三十日内，返还原告设备等款项570000元及相应利息（以570000元为基数，自2018年10月1日起至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至付清之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回原告盘锦渤程能源技术有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费26119元，由被告盘锦华魏采油技术服务有限公司告负担13059.5元，由原告盘锦渤程能源技术有限公司负担13059.5元。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于辽宁省高级人民法院。 审判长 李 梅 审判员 姜 岩 审判员 王争妍 二〇二〇年六月二十四日 法官助理刘微 书记员王月