广西壮族自治区河池市宜州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1281刑初61号 公诉机关广西壮族自治区河池市宜州区人民检察院。 被告人吴兰勇，男，1975年1月1日出生于广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，仫佬族，小学文化，无业，住罗城仫佬族自治县。因犯盗窃罪于2008年8月7日被江苏省南京市玄武区人民法院判处有期徒刑六个月，2008年9月25日刑满释放。因犯贩卖毒品罪于2016年4月21日被罗城仫佬族自治县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，2019年1月6日刑满释放。因吸食毒品、非法持有毒品于2019年10月18日分别被河池市公安局宜州分局行政拘留十五日、十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月6日被刑事拘留，2019年11月16日被逮捕。现羁押于河池市宜州看守所。 辩护人吕尔纯，广西超世纪律师事务所律师。河池市宜州区法律援助中心指派。 河池市宜州区人民检察院以宜检刑诉〔2020〕39号起诉书指控被告人吴兰勇犯贩卖毒品罪，于2020年3月20日向本院提起公诉，并建议适用简易程序进行审理。在审理过程中，因案情复杂，本院于2020年4月3日转为普通程序审理。2020年6月5日，河池市宜州区人民检察院以宜检刑变诉〔2020〕8号变更起诉决定书对指控的事实及法律适用进行变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河池市宜州区人民检察院指派检察员兰巧燕出庭支持公诉，被告人吴兰勇及其辩护人吕尔纯到庭参加诉讼。现已审理终结。 河池市宜州区人民检察院指控： （一）2019年10月上旬的一天13时许，被告人吴兰勇在河池市宜州区祥贝乡与罗城仫佬族自治县四把镇交界处附近，将1包毒品海洛因贩卖给吸毒人员谢某，获款1000元。 （二）2019年10月16日15时许，被告人吴兰勇在河池市宜州区祥贝乡与罗城仫佬族自治县四把镇交界处附近，将1包约5克的毒品海洛因贩卖给吸毒人员谢某，获款2400元。 （三）2019年10月17日13时许，被告人吴兰勇在河池市宜州区祥贝乡与罗城仫佬族自治县四把镇交界处附近欲将毒品海洛因贩卖给吸毒人员谢某时，被公安民警当场抓获，在吴兰勇身上查获共净重4.68克的毒品海洛因45小包。 针对指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读出示了书证、证人证言、物证、鉴定意见、视听资料、被告人的供述和辩解以及搜查、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人吴兰勇明知是毒品海洛因而多次贩卖，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。 被告人吴兰勇否认公诉机关指控的事实和罪名，当庭翻供称，其在侦查期间的供述是在受到公安民警的引诱及毒瘾发作的情况下所作，不是其的真实意思表示。其没有贩卖毒品海洛因给谢某，从其身上查获的海洛因是案发的前一天谢某贩卖给其的。 辩护人吕尔纯对公诉机关指控被告人吴兰勇犯贩卖毒品罪的事实和罪名无异议，建议综合考虑吴兰勇具有吸毒情节等情况对吴兰勇从轻处罚。 经审理查明： 1.2019年10月上旬的一天，吸毒人员谢某使用号码为178××××7726的手机联系被告人吴兰勇使用的号码为181××××7426的手机购买毒品海洛因，后吴兰勇在河池市宜州区祥贝乡与罗城仫佬族自治县四把镇交界处附近，将1包海洛因贩卖给谢某，获款1000元。 2.2019年10月16日下午，吸毒人员谢某使用号码为178××××7726的手机联系被告人吴兰勇使用的号码为181××××7426的手机购买毒品海洛因，后吴兰勇在河池市宜州区祥贝乡与罗城仫佬族自治县四把镇交界处附近，将1包海洛因贩卖给谢某，获款2400元。 3.2019年10月16日，谢某被公安民警抓获，谢某表示愿意配合公安机关将贩卖毒品的被告人吴兰勇抓获。2019年10月17日上午，谢某在公安机关的监控下使用号码为178××××7726的手机联系吴兰勇使用的号码为181××××7426的手机购买毒品海洛因，后吴兰勇携带海洛因到河池市宜州区祥贝乡车头村与罗城仫佬族自治县四把镇下里村交界处附近与谢某进行交易时被公安民警抓获，公安民警当场从吴兰勇身上查获共净重4.68克的海洛因45小包及用于联系贩卖毒品的华为荣耀牌手机1部。 认定上述事实的证据有： （一）书证 1.受案登记表、抓获经过、办案说明证实，2019年10月16日，谢某因涉嫌贩卖毒品被河池市公安局宜州分局民警抓获，谢某到案后举报吴兰勇多次向其贩卖毒品并表示愿意协助公安机关破案。2019年10月17日上午，谢某在民警的监控下通过电话联系吴兰勇购买毒品海洛因，双方约定以每克480元的价格在河池市宜州区祥贝乡车头村附近交易。当日13时许，吴兰勇按约定到河池市宜州区祥贝乡车头村与罗城仫佬族自治县四把镇下里村交界处附近与谢某进行交易，在交易的过程中吴兰勇被公安民警抓获。 2.手机通话记录清单证实，吴兰勇使用的号码为198××××2797的手机与谢某使用的号码为178××××7726的手机在2019年10月2日、12日、14日、15日、16日、17日有过多次通话。 3.罗城仫佬族自治县人民法院（2016）桂1225刑初49号刑事判决书、广西壮族自治区桂中监狱释放证明书证实，吴兰勇因犯盗窃罪于2008年8月7日被江苏省南京市玄武区人民法院判处有期徒刑六个月，同年9月25日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2016年4月21日被罗城仫佬族自治县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，2019年1月6日刑满释放。 4.现场检测报告书、行政处罚决定书证实，2019年10月16日、17日，经分别使用吗啡-冰毒-K粉联合检测法检测，谢某、吴兰勇尿液样本吗啡检测结果均呈阳性。吴兰勇因吸食毒品、非法持有毒品于2019年10月18日分别被河池市公安局宜州分局行政拘留十五日、十日。 5.户籍证明证实，吴兰勇的基本身份情况，犯罪时已达完全刑事责任年龄。 （二）证人证言 证人谢某的证言证实，2019年10月上旬，其曾多次使用号码为178××××7726的手机与吴兰勇使用号码为198××××2797的手机联系购买毒品海洛因，后吴兰勇多次在河池市宜州区祥贝乡与罗城仫佬族自治县四把镇交界处附近将海洛因贩卖给其。2019年10月16日下午，其使用号码为178××××7726的手机与吴兰勇使用号码为198××××2797的手机联系购买毒品海洛因，双方约定以每克480元的价格在河池市宜州区祥贝乡与罗城仫佬族自治县四把镇交界处附近进行交易。其到交易地点后付给吴兰勇3400元现金，吴兰勇将一包用塑料袋包装的海洛因贩卖给其。其回到庆远镇山谷路凉泉巷的出租屋房把购买得的海洛因进行分装并携带两小包外出，后在凉泉巷巷口附近被公安民警抓获，公安民警当场从其随身携带的黑色斜挎包内查获刚分装好的两小包用透明封口塑料袋包装的海洛因和其使用的手机，在其租住房内还查获剩余的海洛因。其被抓获当天向公安机关举报了吴兰勇贩卖毒品的线索并表示愿意配合公安机关破案。2019年10月17日10时许，其在公安机关的监控下使用号码为178××××7726的手机与吴兰勇使用号码为198××××2797的手机联系购买5克海洛因，约定在河池市宜州区祥贝乡与罗城仫佬族自治县四把镇交界处附近交易。当日13时许，吴兰勇来到交易地点准备与其进行毒品交易时被公安民警抓获，公安民警当场从吴兰勇身上查获45小包毒品海洛因和1部手机。 （三）物证 毒品海洛因4.68克、蓝黑色华为荣耀牌手机1部、无牌号枣红色二轮助力摩托车1辆，已交由被告人吴兰勇当庭辨认，吴兰勇确认是公安民警在其身上查获的毒品和其当天用于联系谢某的手机及所使用的交通工具。 （四）鉴定意见 河池市公安局物证鉴定所河公（刑）鉴（理化）字（2019）626号检验报告及鉴定意见通知书证实，经鉴定，从吴兰勇身上查获的45小包海洛因疑似物中均检出海洛因。该鉴定意见已依法告知吴兰勇。 （五）搜查、辨认笔录 1.搜查笔录及扣押清单证实，2019年10月17日，公安民警将吴兰勇抓获后依法进行搜查，从吴兰勇的右边裤子口袋内查获45小包毒品海洛因疑似物、华为荣耀牌手机1部，同时在吴兰勇身边查获的无牌号枣红色二轮助力摩托车1辆。公安机关依法对上述物品予以扣押。 2.毒品称量、取样笔录证实，经称重，从吴兰勇身上查获的毒品海洛因疑似物45小包共净重4.68克。公安机关对查获的上述毒品疑似物分别取样送检。 3.辨认笔录证实，在公安机关组织下，吴兰勇辨认出向其购买毒品的男子是谢某；谢某辨认出向其贩卖毒品的男子是吴兰勇。 （六）视听资料、电子数据 讯问同步录音录像证实，公安机关对吴兰勇进行讯问的情况，讯问时由两名公安民警在法定讯问场所进行并全程录音录像，无剪辑，吴兰勇在接受讯问时对其多次贩卖毒品给谢某的经过自行供述，无诱供，吴兰勇在接受讯问的过程中神态、举止正常。 （七）被告人的供述和辩解 被告人吴兰勇在侦查期间的供述证实，2019年10月上旬的一天下午，谢某使用号码为178××××7726的手机与其使用号码为198××××2797的手机联系购买毒品海洛因，双方约定以每克480元的价格在河池市宜州区祥贝乡与罗城仫佬族自治县四把镇交界处附近交易。后其驾驶一辆无牌号红黑色相间的摩托车到约定的地点与谢某进行交易，其将1包用塑料袋包装的重约2克的海洛因贩卖给谢某，谢某付给其1000元毒资。 2019年10月16日下午，谢某使用号码为178××××7726的手机与其使用号码为198××××2797的手机联系购买毒品海洛因，双方约定在老地方进行交易。后其驾驶一辆无牌号红黑色相间的摩托车到约定的地点与谢某进行交易，其将1包重约5克的海洛因贩卖给谢某，谢某付给其2400元毒资。 2019年10月17日上午，谢某使用号码为17877807726的手机与其使用号码为198××××2797的手机联系购买5克的毒品海洛因，双方约定在老地方进行交易。后其驾驶一辆无牌号红黑色相间的摩托车到约定的地点与谢某进行交易，其刚到河池市宜州区祥贝乡与罗城仫佬族自治县四把镇交界处附近即被公安民警抓获，并当场在其右边裤子口袋内查获45小包毒品海洛因，同时查获其用于联系谢某的蓝黑色华为荣耀牌手机1部和其驾驶的无牌号红黑色相间的摩托车1辆。 上述证据来源合法，内容客观、真实，并经庭审举证、质证属实，证据之间相互印证，形成了完整的证据锁链，本院均予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，对于被告人吴兰勇否认公诉机关指控的事实和罪名的辩解，经查，吴兰勇当庭对其在侦查期间的供述予以翻供，但讯问同步录音录像证实公安机关在对吴兰勇进行讯问时由两名公安民警在法定讯问场所进行并全程录音录像，无剪辑，吴兰勇在接受讯问时对其多次贩卖毒品给谢某的经过自行供述，无诱供，吴兰勇在接受讯问的过程中神态、举止正常，吴兰勇对所作的讯问笔录均签字确认。无证据表明吴兰勇在侦查期间的供述是公安机关采取诱供方式使其违背意志所作，故吴兰勇当庭翻供的理由不能成立，本院不予采纳。在案证据证实，与吴兰勇购买毒品海洛因的谢某被公安机关抓获后举报了吴兰勇贩卖毒品的线索并表示愿意协助将吴兰勇抓获，后谢某在公安民警的监控下使用之前的联络方式与吴兰勇联系进行毒品交易，吴兰勇携带毒品到约定交易地点进行毒品交易时被公安民警抓获，并当场从其身上查获毒品海洛因及用于联系贩卖毒品的手机。吴兰勇归案后对其多次贩卖毒品海洛因给谢某的犯罪事实作了多次、稳定、详细的供述，其供述与谢某的陈述关于毒品交易的联络方式、时间、地点、价格等细节方面相互吻合，且有手机通话记录、辨认笔录等证据相互印证。故公诉机关指控吴兰勇多次向谢某贩卖毒品海洛因的事实清楚，证据确实充分，足以认定。 对于公诉人当庭提出指控的第三起犯罪中，因被告人吴兰勇尚未将毒品交付给谢某即被公安民警抓获，属于犯罪未遂的公诉意见，经查，贩卖毒品罪属于行为犯，只要行为人着手实施了贩卖毒品罪所规定的构成要件的客观行为，即成立犯罪既遂，贩卖毒品罪的既遂与否不以毒品实际交付为标准。根据查明的事实和证据，在第三起犯罪中，吴兰勇以贩卖毒品为目的，与谢某就毒品交易的价格、数量达成共识，吴兰勇携带毒品至约定地点进行交易，虽未将毒品交给谢某即被抓获，但吴兰勇的行为已使毒品实际进入交易环节，吴兰勇是否将毒品交付给谢某并不影响其贩卖毒品既遂的成立。故公诉人当庭发表吴兰勇在第三起犯罪中属于犯罪未遂的公诉意见不成立，本院不予采纳。 被告人吴兰勇明知是毒品海洛因而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控吴兰勇犯贩卖毒品罪的事实和罪名成立。吴兰勇曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。吴兰勇曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。吴兰勇具有吸毒情节，且第三起犯罪系在公安机关的控制下进行交易，毒品最终没有流入社会，未造成更大的社会危害，在量刑时酌情予以考虑。公安机关扣押的吴兰勇驾驶的无牌号枣红色二轮助力摩托车因未提供相关证据证明所有人系吴兰勇，故本院不予处置。吴兰勇因非法持有毒品受行政处罚的行为与被判处刑罚的犯罪行为系同一行为，其被行政拘留十日的处罚，应折抵相应的刑期。根据吴兰勇犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项第一款之规定，判决如下： 一、被告人吴兰勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月6日起至2025年10月26日止。罚金于判决生效后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 查获的毒品海洛因4.68克依法予以没收，由保存机关在判决生效后依法销毁；作案工具蓝黑色华为荣耀牌手机1部，依法予以没收。 被告人吴兰勇违法所得人民币3400元，依法予以追缴。 审判长 韦 焜 审判员 韦银珠 审判员 廖温全 二〇二〇年六月十九日 书记员 黄甫熠 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条第一项走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；