河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫知民终107号上诉人（一审被告）：洛阳缤纷年代餐饮娱乐有限公司，住所河南省洛阳市洛龙区王城大道与太康路交叉口（雅香金陵饭店附属楼）。法定代表人：谷勇辉。委托诉讼代理人：刘照强，河南瀚法律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：中国音像著作权集体管理协会，住所北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼**。法定代表人：周建潮，该协会理事长。委托诉讼代理人：赵忠州，公司法务。上诉人洛阳缤纷年代餐饮娱乐有限公司（以下简称缤纷年代公司）因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会（以下简称音著协）侵害著作权纠纷一案，不服河南省洛阳市中级人民法院(以下称一审法院)（2019）豫03知民初96号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。缤纷年代公司的上诉请求为：改判一审判决第二项，上缤纷年代公司仅应赔偿被音著协28700元；二审诉讼费用由音著协承担。事实及理由：一审判决赔偿数额过高。洛阳市大规模高城市建设，造成缤纷年代公司长时间停业。缤纷年代公司所使用的音乐系统由第三方提供，第三方当时未告知缤纷年代公司应当缴纳版权费，缤纷年代公司不存在侵权故意。根据缤纷年代公司长时间停业的客观情况，结合其过错程度，一审法院判决缤纷年代公司赔偿音著协71000元，数额过高。音著协辩称：一审法院认定酌定的赔偿数额时，考虑了众多因素，营业时间只是其中的很小一部分。请求驳回上诉，维持原判。音集协向一审法院起诉请求：1.判令缤纷年代公司立即停止使用涉案287首侵权音乐电视作品，并从曲库中予以删除涉案侵权作品；2.判令缤纷年代公司赔偿音集协经济损失172200元，及音集协为制止缤纷年代公司侵权行为支出的合理开支；3.本案的诉讼费用由缤纷年代公司承担。一审法院经审理查明，音乐作品出版物《流行歌曲经典中国音像著作权集体管理协会会员作品精选集（第二辑）》（国权音字01-2013-0484号，新出音进字（2013）534号）（以下简称《流行歌曲经典》）系由中国唱片总公司出版，中国音像著作权集体管理协会监制，在其外包装盒上标注了版权声明：“本出版物内音乐电视作品的全部著作权归属于滚石国际音乐股份有限公司所有，未经许可，均不得使用，违者必究”。该出版物包含DVD光碟20张，歌曲清单1本。本案所涉作品均收录在上述《流行歌曲经典》中。2012年3月6曰，滚石国际音乐股份有限公司与音著协签订了《音像著作权授权合同》，将其依法拥有的音像节目的放映权、复制权（前述二者仅限卡拉OK经营场所）、广播权信托音著协管理，并授权音著协可以自己的名义向侵权使用者提起诉讼。该授权仅限于在中国大陆地区使用（不含台湾、香港、澳门等地区）。该合同有效期顺延至2020年12月31日。2018年7月10日，音著协的委托代理人张豪到河南省新郑市公证处申请证据保全。2018年7月12日晚上，该公证处公证员樊某与该处工作人员王艳丽及张豪来到河南省洛阳市王城大道雅香金陵群楼缤纷至尊，在门头上有“缤纷至尊商务KTV”字样的场所内，张豪以普通消费者的身份进入该场所308号包房，在该包房内公证人员及该处工作人员王艳丽对张豪自带的用于摄像的华为手机及内储卡进行检查，该手机及新启使用的内储卡均无任何存储内容。在公证人员的监督下，郭战清对所点播的歌曲进行了全程录像，该处工作人员王艳丽在相关的歌曲清单上做比对记录，根据现场实际情况整理了《歌曲清单》一份（见附件一）。录制结束后，华为手机中的内储卡现场交由该处工作人员王艳丽保管。内储卡内容及现场所拍图片由该公证处工作人员王晓龙制成光盘及照片。2018年7月27日，河南省新郑市公证处出具了（2018）豫郑新证内经字第59号公证书，该公证书证明与该公证书相粘连的《歌曲清单》（附件一）系该处工作人员王艳丽根据现场录制情况整理后打印所得，内容与实际情况相符；与该公证书相粘连的照片一张（附件二）系现场所拍，照片内容与实际情况相符；与该公证书相粘连的消费凭证的复印件与原件相符，原件系在上述场所取得（附件三）；与该公证书相粘连的光盘一张（附件四）是依据对现场摄录到内储卡的视频内容刻录所得，该内容与实际内容相符。经比对，公证封存光盘记录的287首音乐电视作品与涉案权利光盘中的同名音乐电视作品相同。另查明，缤纷年代公司系有限责任公司，成立于2010年3月3日，住，住所地洛阳市洛龙区王城大道与太康路交叉口（雅香金陵饭店附属楼）营范围为KTV包间、小型餐馆。一审法院认为：根据《中华人民共和国著作权法》第十一条第四款及最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。本案中，音著协提供的《流行歌曲经典》音像制品为公开发行出版物，该出版物表明涉案287首音乐电视作品的著作权属于滚石国际音乐股份有限公司。根据滚石国际音乐股份有限公司与原告签订的《音像著作权授权合同》，音著协有权对涉案的287首音乐电视作品进行管理并以自己的名义对侵权行为提起诉讼。缤纷年代公司未经许可，以营利为目的，在其经营的“缤纷至尊商务KTV”放映涉案287首音乐电视作品的行为侵犯了滚石国际音乐股份有限公司对该287首音乐电视作品的著作权。音著协就该287首音乐电视作品请求缤纷年代公司停止侵权并赔偿损失的理由成立，一审法院予以支持。关于赔偿损失的数额。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。本案中，音著协未提供证据证明其实际损失及缤纷年代公司违法所得的数额，一审法院参考缤纷年代公司的经营规模，使用涉案音乐作品的数量、方式、主观过错，涉案作品的流行程度、点播情况，音著协的收费标准等情节，又考虑到缤纷年代公司侵权持续的时间及所处地理位置，以及音著协为制止侵权行为所支付的合理费用等因素，将赔偿数额酌定为71000元。综上，依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第十项、第二款、第十一条第一款、第四款、第四十八条第一项、第四十九条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、缤纷年代公司自判决生效之日起立即停止在其营业场所内使用涉案287首音乐电视作品（清单附后），并从其曲库中删除上述作品；二、缤纷年代公司自判决生效之日起十日内赔偿音著协经济损失及合理费用共计71000元；三、驳回音著协的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3744元，由音著协负担1744元，由缤纷年代公司负担2000元。本院对一审法院查明的事实予以确认。根据双方当事人上诉、答辩情况，并征询当事人意见，本院归纳本案二审争议焦点为：一审判决赔偿数额是否适当？本院认为，关于一审判决赔偿数额是否适当问题。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。本案中，音著协未提供证据证明其实际损失及缤纷年代公司违法所得的数额。一审法院参考缤纷年代公司的经营规模，使用涉案音乐作品的数量、方式、主观过错，涉案作品的流行程度、点播情况，音著协的收费标准等情节，又考虑到缤纷年代公司侵权持续的时间及所处地理位置，以及音著协为制止侵权行为所支付的合理费用等因素，将赔偿数额酌定为71000元并无不妥。故缤纷年代公司关于赔偿数额过高的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，缤纷年代公司的上诉理由不能成立，本院予以驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费858元，由洛阳缤纷年代餐饮娱乐有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋旺兴审判员  赵 筝审判员  梁培栋二〇二〇年六月二十四日法官助理江辉书记员彭锦涛附：涉案287首音乐电视作品清单1、《Paradise》2、《可否冲破》3、《情人》4、《掌纹》5、《3-7-20-1》6、《SuperSunshine》7、《Superman》8、《Superwoman》9、《Supermarket超级市场》10、单数11、刮目相看12、世界唯一的你13、天使忌妒的生活14、被骗了15、BABABA16、爱拼才会赢17、IBelieve18、彩虹19、独领风骚、20情人21、无心伤害22、钟爱一生23、救你24、要求25、她总在某一个地方26、还是会寂寞27、让我想一想28、躺在你的衣柜29、爱我久久30、对面的女孩看过来31、妈妈的爱有多少斤32、桃花朵朵开33、我要为你唱首歌34、我在不远处等你35、约定36、爱的进行式37、聪明糊涂心38、梦醒时分39、情关40、这样爱你对不对41、不要随便说ByeBye42、明明白白我的心43、童话44、Ok45、爱的初体验46、爱我别走47、分手吧48、改变49、干妹妹50、很难51、两手空空52、路口53、讨厌夏天54、我会想念你55、想太多56、小宇57、再见58、自由59、思念是一种病60、爱已经满满的61、爱已升天62、LoveHero63、不屑64、地球上最浪漫的一首歌65、没人爱俱乐部66、玩具枪与玫瑰67、我不要长生不老68、总冠军69、狠不下心70、小薇(Remix)71、雨衣72、长假73、海浪74、那么爱你为什么75、你怎么舍得我难过76、谁能让时间倒转77、麻糬78、蓝色啤酒海79、爱到夏天80、我的SuperLife81、爱一个人恨一个人82、好想好好83、明天我要嫁给你84、舍不得把眼睛睁开85、难以抗拒86、爱江山更爱美人87、得意的笑88、ByeBye89、爱错90、自由91、爱像大海92、裙摆摇摇93、童年94、不想睡95、彩虹96、对不起我爱你97、分手快乐98、孤单北半球99、可惜不是你100、宁夏101、如果有一天102、闪亮的星103、丝路104、听不到105、我喜欢106、燕尾蝶107、纯真108、喜悦109、这一天（我们都健康年轻）110、我只为你乖111、爱情躲避球112、打了一把钥匙给你113、到处乱走114、候鸟115、玫瑰天空116、成全117、很爱很爱你118、后来119、收获120、一辈子的孤单121、Love122、大家来恋爱123、关于你的歌(KTV版)124、手放开125、眼底星空126、远走高飞127、你明明爱我128、红太阳129、飞翔130、风筝131、铿锵玫瑰132、梦醒时分133、伤痕134、听说爱情回来过135、为你我受冷风吹136、夜太黑1**、我心仍在138、当爱已成往事139、《WhatAWonderfulWorld》140、凡人歌141、鬼迷心窍142、希望143、如风往事144、向前走145、爱情146、电台情歌147、忽然之间148、寂寞的恋人啊149、没时间150、十二楼151、双城故事152、想一个男生153、阴天154、爱情有什么道理155、爱情真伟大156、北极光(粤)157、盛夏的果实158、怎么了159、真的吗160、坚强的理由161、广岛之恋162、陌生的人163、爱的路上只有我和你164、春天花会开165、好聚好散166、两极167、心情车站168、一个男人的眼泪169、这样也好170、IFeelGood171、冰力十足172、对面的女孩看过来173、哭个痛快174、流着泪的你的脸175、伤心太平洋176、天使也一样177、天涯178、我是一只鱼179、心太软180、依靠181、再出发182、浪花一朵朵183、我是一只小小鸟184、那一年，这一天185、黄色月亮186、你有离开的自由187、被动188、鸭子189、失恋万岁190、防空洞191、爱上你给的痛192、割爱193、孩子气194、不确定195、看见快乐对我笑196、夜照亮了夜197、多情198、五天几年199、听你说200、恋爱ING201、时光机202、知足203、爱情万岁204、纯真205、反而206、憨人207、候鸟208、叫我第一名209、借问众神明210、罗密欧与茱丽叶211、明白212、能不能不要说213、人生海海214、为什么215、温柔216、相信217、心中无别人218、永远的永远219、有你的将来220、终结孤单221、后来的我们222、门没锁223、疼你的责任224、明明很爱你225、Tears226、飞鸟与鱼227、哭泣的骆驼228、女人与小孩229、橄榄树230、大雨231、漂洋过海来看你233、BabyBaby我最真的爱234、FredayNingt235、神圣舞会Boom236、爱情的尽头237、爱情限时批238、白鸽239、飞在风中的小雨240、浪人情歌241、美丽新世界242、梦的河流243、挪威的森林244、徘徊都市245、树枝孤鸟246、痛哭的人247、无声所在248、一生最爱的人249、台北孤儿250、爱是一道光芒251、我不是一个人252、飞起来253、水晶254、爱相随255、花心256、其实不想走257、让我欢喜让我忧258、我是真的付出我的爱259、有没有一首歌会让你想起我260、WakeUp261、摆渡人的歌262、不愿一个人263、刀剑如梦264、花儿265明天我要嫁给你266、你喜欢的会有几个267、浓情化不开268、怕黑2**、拼了270、亲亲我的宝贝271、求婚272、我愿意去等273、幸福到想哭274、在云端275、别傻了276、最近比较烦277、爱的城堡278、超级喜欢279、SaveMe280、梁山伯与茱丽叶281、好朋友只是朋友282、伤不起283、失恋事小284、幸福难不难285、指望286、你不要我了吗287、为了你