四川省南充市高坪区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）川1303行初72号 原告:南部县青龙山酒店，经营场所南部县老鸦镇望水村。 经营者：黄庭深，男，生于1984年3月17日，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：龚秀华，南部县河东法律服务所法律工作者。 被告：南充市人力资源和社会保障局，住所地南充市顺庆区玉带中路二段**。 法定代表人：何刚，局长。 委托诉讼代理人：董艳梅，该局工作人员。 被告：四川省人力资源和社会保障厅，住，住所地成都市青羊区陕西街**/div> 法定代表人：胡斌，厅长。 委托诉讼代理人：张勇，该厅工作人员。 第三人：敬杨星，男，生于1993年12月10日，住南部县。 委托诉讼代理人：杜琳，四川皓宇律师事务所律师。 原告南部县青龙山酒店诉被告南充市人力资源和社会保障局（简称市人社局）、四川省人力资源和社会保障厅（简称省人社厅）不服工伤认定及行政复议一案，本院于2020年4月7日立案受理，并组成合议庭进行审理。因敬杨星与本案审理结果有利害关系，本院准其作为第三人参加诉讼。本案于2020年5月8日公开开庭审理，原告的诉讼代理人龚秀华、被告市人社局的诉讼代理人董艳梅、被告省人社厅的诉讼代理人张勇、第三人敬杨星及其诉讼代理人杜琳到庭参加了诉讼。现已审理终结。 被告市人社局于2019年10月25日作出南人社工决［2019］8-59号《认定工伤决定书》，认定在2019年5月30日，敬杨星在南部县青龙山酒店厨师长安排下，在给员工做晚饭下面条时，右手不慎被烧开的面汤水烧伤。南充市中心医院诊断为：热液烫伤3%III。右手、右前臂。敬杨星虽未与用人单位南部县青龙山酒店签订劳动合同，但双方构成事实劳动关系，其是在工作时间、工作场所内因工作原因受到事故伤害。敬杨星受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第14条第1项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。南部县青龙山酒店对此不服，向省人社厅申请行政复议，该厅于2020年3月18日作出川人社复决［2020］32号《行政复议决定书》，维持前述《认定工伤决定书》，确认市人社局送达逾期，程序违法。 原告南部县青龙山酒店诉称，二被告的决定书认定事实不清、证据不足、程序违法、适用法律错误，依法应当撤销。一、原告与第三人无劳动关系。双方没有签订劳动合同，原告也未向第三人支付工资，第三人不接受原告的安排和管理，他是原告对外承包的厨师长私自带的学徒；二、第三人受伤系因癫痫病发作，非原告与厨师长的过错，不应认定为工伤；三、被告未经劳动关系仲裁，迳行认定工伤，属程序违法；四、被告未经调查取证，迳行认定工伤，属程序违法；五、被告市人社局的送达程序违法已经被告省人社厅确认。原告起诉来院，请求判决撤销前述工伤认定决定书和行政复议决定书，确认第三人受伤不构成工伤。 被告市人社局辩称，一、敬杨星与原告构成事实劳动关系。《工伤保险条例》第二条对用人单位进行了界定，包括有雇工的工商户。根据原告在行政程序中提交的证据，酒店将后厨承包给自己的厨师长宋国平，承包方式为内部承包，实际上是一种工资承包。宋国平是酒店的职工，不是《劳动合同法》规定的用工主体，其在工作中的人格并不独立，经营过程中产生的权利、义务归属于酒店。在这种情况下，厨师长宋国平每月向敬杨星发工资，敬杨星在后厨根据宋国平的安排进行工作，敬杨星与酒店之间存在事实劳动关系。二、敬杨星发生事故的时间为工作时间，发生事故的地点为工作地点，符合《工伤保险条例》第14条第1项之规定。三、最高人民法院行政审判庭《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》（［2009］行他字第12号）规定，“根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。”据此，我局根据证据材料判定敬杨星与原告存在劳动关系。总之，我局认定工伤决定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，结论恰当，应予维持。请求法院驳回原告的诉请。 被告人社厅辩称，我厅作出的［2020］32号《行政复议决定书》程序合法。经原告南部县青龙山酒店申请，我厅于2020年2月3日受理了复议申请，并分别向双方送达了《行政复议受理通知书》和《行政复议提出答复通知书》。经审理，我厅于2020年3月18日作出川人社复决［2020］32号《行政复议决定书》并依法送达。我厅作出的复议决定事实清楚，证据充分、适用法律法规正确。请求法院驳回原告的诉请。 第三人敬杨星述称，第三人是在为酒店员工煮饭时烫伤手臂，并非因癫痫病发作致伤。第三人于2018年11月到原告处上班，并通过原告报名经考试获得了厨师资格证。恳请法院维持二被告作出的行政决定。 二被告在举证期限内提交了证据。 经审理查明： 原告南部县青龙山酒店为个体工商户，经营者黄庭深。宋国平为该酒店厨师长。宋国平与该酒店签有《2019年厨房承包协议书》，协议约定由宋国平在服从酒店的统一管理和安排下承包厨房工作；宋国平负责聘请厨房人员，报甲方审查后签订劳动合同；厨房用工执行包人包工资，全年淡季（3—12月）包厨房用工5人，月工资27500元，旺季（1、2月）18人，每人每月工资5500元。 再查明，敬杨星，现年26周岁，家庭贫困，患癫痫病多年，持有精神一级残疾证书。2018年11月，经中间人请托和宋国平同意，敬杨星到青龙山酒店厨房做学徒。敬杨星事先说明了其癫痫病病史。酒店包敬杨星吃住，宋国平每月向其支付1000元工资。在酒店工作期间，敬杨星取得了中式烹调师中级工证书，2019年春节获赠酒店总经理王小燕的微信红包。2019年5月30日晚，敬杨星在酒店后厨为内部职工煮面条时癫痫病发作，右手掉入面汤水被烫伤。敬杨星约在伤后四小时被辗转送至南充市中心医院小龙院区诊治，到2019年7月19日出院。期间经过多次植皮等手术，酒店总经理王小燕通过微信向敬杨星了解伤情，表示安慰。敬杨星出院诊断为：右手腕和手三度烧伤，累及体表10%以下的烧伤，癫痫。青龙山酒店为敬杨星垫付医药费5000元。 再查明，敬杨星之母敬桂华于2019年8月22日代为向市人社局申请工伤认定，该局于8月26日受理，并于8月27日向青龙山酒店发出了调查举证通知书。青龙山酒店回复与敬杨星之间不存在劳动关系，敬杨星受伤不应认定为工伤，并提交了证据。市人社局经审查认为敬杨星与南部县青龙山酒店构成事实劳动关系，其是在工作时间、工作场所内因工作原因受到事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，遂于2019年10月25日作出南人社工决［2019］8-59号《认定工伤决定书》，认定为工伤。并于2020年11月25日将认定书送达给了原告及第三人。南部县青龙山酒店对此不服，向省人社厅申请行政复议，该厅于2020年3月18日作出川人社复决［2020］32号《行政复议决定书》，维持原认定工伤决定书。原告不服，来院提起行政诉讼。 以上事实，有《工伤认定申请表》、《认定工伤决定书》、《行政复议决定书》、住院病历、厨房承包协议、微信记录、职业资格证书、残疾证书、庭审笔录等在卷为证。 本院认为，本案争议的焦点为敬杨星是否构成工伤。一、宋国平是原告的厨师长，原告通过《2019年厨房承包协议书》授权宋国平聘请厨房工作人员，敬杨星经宋国平同意到厨房做学徒，原告总经理亦予以追认。敬杨星在厨房当学徒，期间并取得了职业资格证书，实际上是工学结合，其接受宋国平及原告工作安排以及管理约束。原告虽未直接向敬杨星支付劳动报酬，但厨房工作人员的工资均由宋国平统一领取并负责发放。宋国平称其向敬杨星每月支付1000元系给零花钱不合常理，实质上是支付劳动报酬，是敬杨星在厨房劳动的对价。因此，敬杨星与原告的关系符合劳动关系的特征，双方虽未签订劳动合同，但已构成事实上的劳动关系。二、敬杨星系晚上在酒店厨房煮面条时癫痫发作致手烫伤，其他细节难以查证。原告主张敬杨星不是由于工作原因受伤，而是自己捞面条时受伤，但其提交的证据不足以证实。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第四条，“社会保险行政部门认定下列情形为工伤的，人民法院应予支持：（一）职工在工作时间和工作场所内受到伤害，用人单位或者社会保险行政部门没有证据证明是非工作原因导致的；”因此应当认定敬杨星系因工作原因受到伤害。被告市人社局的工伤认定决定和省人社厅的复议决定认定事实清楚，证据确实，适用法律正确。市人社局未按规定期限送达决定书，省人社厅的复议决定对此已予指出。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。”之规定，判决如下： 驳回原告南部县青龙山酒店的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告南部县青龙山酒店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  蔡爱民 人民陪审员  鲁仕奎 人民陪审员  欧阳林 二〇二〇年六月八日 法官 助理  钟 泽 书 记 员  徐 曦