黑龙江省安达市人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1281民初55号原告：黑龙江贝因美乳业有限公司，住所地安达市开发区安发大道**（新兴街1委）。法定代表人：刘术明，职务执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：秦雪，女，1988年10月7日出生，汉族，住安达市，系该公司员工。委托诉讼代理人：李力，浙江五联律师事务所律师。被告：张继泽，男，1993年3月18日出生，汉族，住安达市。被告：张文峰，男，1969年1月4日出生，汉族，住安达市。被告：安达市城市建设投资开发有限公司，住所地安达市南环七至八道街府城书苑********（朝阳街9委1-4）。法定代表人：王永鸿，职务董事长兼总经理。委托诉讼代理人：宋伟，黑龙江海天庆城（大庆）律师事务所律师。原告黑龙江贝因美乳业有限公司（以下简称贝因美公司）与被告张继泽、张文峰、安达市城市建设投资开发有限公司（以下简称城投公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贝因美公司的委托诉讼代理人秦雪、李力、被告张文峰、城投公司的委托诉讼代理人宋伟到庭参加诉讼，被告张继泽经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贝因美公司向本院提出诉讼请求：1.解除2015年2月26日签订的《生鲜乳购销合同》；2.判令张继泽、张文峰立即向贝因美公司返还预付款2,114,002.83元并支付违约金74,333.00元（见附件一计算清单）；3.判令城投公司对上述欠款承担连带清偿责任。事实和理由：2015年2月26日，贝因美公司与安达市源丰奶牛养殖场（经营者为张继泽）、张文峰、城投公司签订《生鲜乳购销合同》，合同约定：“贝因美公司收购安达市源丰奶牛养殖场合格的生鲜牛乳，计划收购的时间为2015年2月26日至2021年2月25日，安达市源丰奶牛养殖场保证每月向贝因美公司提供符合贝因美公司质量标准的鲜奶60吨，贝因美公司自本合同签订之日起10日内向安达市源丰奶牛养殖场支付预付款6,000,000.00元，贝因美公司预付款逐月在货款中抵扣，每月抵扣101,002.48元，所有款项应于2021年2月25日前清算完毕并结清。”此外，合同还约定安达市源丰奶牛养殖场连续2个月或总计3个月不履行本合同中约定的供奶义务或供奶量未达到最小供奶量，贝因美公司有权解除本合同，并要求安达市源丰奶牛养殖场返还剩余预付款。且自贝因美公司提出要求7日内安达市源丰奶牛养殖场拒绝返还预付款的,贝因美公司有权要求安达市源丰奶牛养殖场或者城投公司直接承担清偿责任,且每逾期一天,贝因美公司有权就剩余预付款的返还要求安达市源丰奶牛养殖场和城投公司按同期银行逾期贷款利率承担违约金。与此同时，城投公司承诺为本合同的履行向贝因美公司提供连带责任的保证担保。2015年3月13日，贝因美公司向安达市源丰奶牛养殖场支付了6,000,000.00元的预付款。安达市源丰奶牛养殖场尚能按照合同约定履行义务，但自2018年12月18日起，安达市源丰奶牛养殖场无法履行合同中约定的供奶义务。2017年4月27日，个体工商户安达市源丰奶牛养殖场已经注销登记。张继泽作为登记的经营者，张文峰作为实际的经营者，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第二款营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。张继泽和张文峰应当对安达市源丰奶牛养殖场的债务承担共同还款责任。2019年9月16日，贝因美公司与张继泽、张文峰对合同项下的欠款进行对账，张继泽和张文峰确认拖欠贝因美公司预付款2,114,002.83元。请求法院支持贝因美公司的诉讼请求。张文峰辩称，欠款属实，没有违约,不同意解除合同。2018年12月末已向贝因美奶源部提出暂缓送奶，奶源部同意了，原因已向奶源部说明，奶源部向上级公司提交了申请，上级公司同意等贷款审批下来奶量增加以后继续向贝因美交奶偿还借款。城投公司辩称，张文峰与贝因美公司已达成暂缓送奶一致意见，因此不应解除合同。城投公司也不应承担连带清偿责任，请求驳回贝因美公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月26日，贝因美公司与安达市源丰奶牛养殖场（经营者为张继泽）、张文峰（实际经营者）、城投公司签订《生鲜乳购销合同》，合同约定：“贝因美公司收购安达市源丰奶牛养殖场合格的生鲜牛乳，计划收购的时间自2015年2月26日至2021年2月25日，贝因美公司自本合同签订之日起10日内向安达市源丰奶牛养殖场支付预付款6,000,000.00元，预付款逐月在货款中抵扣，每月抵扣101,002.48元，所有款项应于2021年2月25日前清算完毕并结清。”贝因美公司将从所交鲜奶所得的奶资中扣取212,029.80元/年作为交售鲜奶的风险抵押金。城投公司为本合同的履行向贝因美公司提供连带保证责任。合同还约定安达市源丰奶牛养殖场连续2个月或总计3个月不履行本合同中约定的供奶义务或供奶量未达到最小供奶量，贝因美公司有权解除本合同，并要求安达市源丰奶牛养殖场返还剩余预付款，按预付款总额的30%支付违约金，造成损失超过违约金的，应另行承担赔偿责任。2015年3月13日，贝因美公司向安达市源丰奶牛养殖场支付了6,000,000.00元的预付款。安达市源丰奶牛养殖场依照合同约定履行义务至2018年12月末。自2018年12月末安达市源丰奶牛养殖场未履行合同约定的供奶义务，并向贝因美公司奶源部提交暂缓送奶申请，贝因美公司未同意。另查明，2017年4月27日，个体工商户安达市源丰奶牛养殖场注销登记。张继泽为登记的经营者，张文峰为实际的经营者。2019年9月16日，贝因美公司与张继泽、张文峰对合同项下的欠款进行对账，张继泽和张文峰确认拖欠贝因美公司预付款2,114,002.83元，未含贝因美公司扣风险抵押金795,111.75元。诉讼中贝因美公司主张以所欠预付款为基数，按照年利率4.35%自2019年1月1日起至2019年10月18日止（共计291天），计算违约金。本院认为，本案争议的第一个焦点是应否解除《生鲜乳购销合同》。张文峰自2018年12月末起至今未依照合同约定履行交付鲜奶的义务，其辩解贝因美公司同意其暂缓交付鲜奶，但未提供证据予以证实，故本院对其辩解主张不予采信。因张继泽、张文峰违约，依据《生鲜乳购销合同》第十二条第3款的规定，贝因美公司可行使解除权，故贝因美公司诉求解除《生鲜乳购销合同》的诉讼请求合理，本院予以支持。本案争议的第二个焦点是所欠预付款及违约金的数额。2019年9月16日，贝因美公司与张继泽、张文峰对合同项下的欠款进行对账，张继泽、张文峰确认拖欠贝因美公司预付款2,114,002.83元，未含贝因美公司扣风险抵押金795,111.75元。《生鲜乳购销合同》第四条约定的风险抵押金条款系便于违约时的履行，违约责任的承担应依照合同约定的第十二条第2款处理，故张继泽、张文峰拖欠贝因美公司预付款为2,114,002.83元减去风险抵押金795,111.75元后的数额1,318,891.08元。诉讼中贝因美公司主张自2019年1月1日起至2019年10月18日止，以年利率4.35%计算违约金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。综上，贝因美公司、张继泽、张文峰、城投公司自愿签订了《生鲜乳购销合同》，均应受此合同约束。张继泽、张文峰未按合同约定履行义务，应承担责任，城投公司作为担保人应承担连带保证责任，贝因美公司诉讼请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百一十四条、《最高人民法院适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国担保法》第二十一条《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、解除黑龙江贝因美乳业有限公司与张继泽、张文峰签订的《生鲜乳购销合同》；二、张继泽、张文峰返还黑龙江贝因美乳业有限公司预付款1,318,891.08元，于判决生效后10日内履行；三、张继泽、张文峰以1,318,891.08元为基数，自2019年1月1日起至2019年10月18日止，以年利率4.35%计算给付黑龙江贝因美乳业有限公司违约金46,375.50元，于判决生效后10日内履行；四、安达市城市建设投资开发有限公司对返还预付款1,318,891.08元及违约金46,375.50元承担连带给付责任；五、驳回黑龙江贝因美乳业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12,154.00元，黑龙江贝因美乳业有限公司负担3,610.00元，张继泽、张文峰负担8,544.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审判员  马春梅二〇二〇年六月十日书记员  刘 鑫