河南省安阳市文峰区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0502民初827号原告：安阳东方神韵文化艺术有限公司，住所地安阳市安漳大道**院**楼****。法定代表人：王生安，执行董事。被告：安阳广佳欣置业有限公司，住，住所地安阳市文峰区安濮南线**/div>法定代表人：冯瑞峰，总经理。委托诉讼代理人：陈金龙，大沧海律师事务所律师。原告安阳东方神韵文化艺术有限公司与被告安阳广佳欣置业有限公司合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安阳东方神韵文化艺术有限公司的法定代表人王生安、被告安阳广佳欣置业有限公司的委托诉讼代理人陈金龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告安阳东方神韵文化艺术有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还保证金135万元；2、判令被告给予原告经济补偿1828750元（以150万元为基数，按10%/年，从2011年1月26日至2019年9月12日，这期间8年8个月是130万元；从2019年9月13日至2020年4月12日止以135万元为基数按10%/年，这期间7个月是78750元，还包括原告公司支付给董润兴、袁新华的融资款项45万元，从2020年4月12日之后的损失不再主张）；3、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2011年1月6日，原告在被告取得安阳中央商务区一级土地开发权的前提下与被告签订《安阳旅游大厦综合项目建设用地意向书》，并于2011年1月26日依约向被告交付保证金150万元。双方约定，被告在其整体开发的1183亩土地范围内，将编号DN3-4-2-1地块中地标位置定为原告拟建项目的建设用地，待其取得该地块土地使用权后转让给原告开发建设。原告拟建项目安阳旅游大厦总投资15.75亿元，由安阳市原旅游局牵头跑办手续，由原告利用中国通利国际实业投资集团资金负责实施建设，是安阳市重大文化旅游基础设施。经安阳市政府原领导人多次协调，该项目建在规划中的中央商务区核心圆内。2010年9月开始，原告在市原旅游局规划科人员陪同下，与被告实际控制人管广生频繁接触、商洽合作事宜，并约定土地价格在200万至210万左右，具体待定。同期，原告己先期与资方反复协商，达成合作意愿，最终于2010年12月9日在深圳签署投资合同书。按照早前约定，原告需向中间人给付融资费用50万元。2010年12月6日给付中间人董润兴20万元现金。在此背景下2011午1月6日，原被告签订《意向书》。2011年5月30日按董润兴指定账号转账给袁新华25万元，合计45万元，余款5万元待资金到账结清。至2017年初，因被告在《意向书》签订后长达七年都不能满足所约定条件，导致资方对本项目失去耐心和兴趣，放弃投资。余款5万元未支付。45万元融资直接费用，是为履行与被告所签《意向书》，获得15.75亿元建设资金的财务成本，必须支付。按照《意向书》约定，被告在己取得中央商务区土地一级开发权后，本应加快开发力度，积极按程序获得土地使用权，履行约定条款，但2012年，被告因涉嫌非法集资违法行为被文峰区政府监管，导致其市场主体资格残缺，职能受限，项目因之搁浅，合作的前提条件未能实现。被告既未在与政府承诺的五年建设期，更未在自今长达九年时间里获得土地使用权，造成原告项目落空，资金断流，原告为此函致被告，如合作事宜尚不能推进，原告将终止合作。原告就所交保证金退还及要求给予经济补偿一事多次与被告友好协商，原告仅在2019年9月12日收回15万元，其他未能达成一致意见，原告花费的45万元前期费用永久不能收回。原告的45万元融资直接费用及所交保证金，均来自民间借贷，月息2分。由于被告主观因素，导致双方约定事项不能实现，原告常年背负年24%的高额利息，损失巨大。原告虽遭上述巨大损失，但考虑到与被告之间的关系并非金钱借贷关系，并未按24%比率主张补偿，而仅参照国家金融法规，在受保护的6%至24%利率范围内，选择以10%的比率，按照保证金在被告处最初是150万元，后期是135万元的余额，分阶段计算损失、主张补偿，已经充分表示出对本案所持有的公平公正态度。原告的经济损失，远远大于向被告主张的补偿数额。该45万元融资直接损失，应该由被告给予补偿。原告保留对未来收益，即《意向书》履行后，土地增值可以获得的利益的追索权利。依据《合同法》第二十条、第一百一十三条、一百二十四条和《民事诉讼法》第二十一条规定向贵院提起本民事诉讼。被告安阳广佳欣置业有限公司辩称，1.被告同意退还原告保证金135万元；2.签订意向书是双方对安阳中央商务区项目建设的意向，该意向书名称及意向书的内容均可以清楚的显示是双方的意向，后在被告取得该土地使用权且具备法律规定的条件后，双方再进行合作，并签订正式合同；3.签订意向书后，原告也并没有按照双方的约定将8000万元建设资金到位，也是导致未签订正式合作协议的原因之一；4.原告主张的原告公司支付给董润兴、袁新华的45万元融资费用被告不予认可，因双方没有对其融资费用的承担进行约定，根据双方意向书约定，原告自身有能力履行该合作协议，根本不需要融资，所以与本案无任何关系，被告不应承担。因该项目政府原因并没有与政府达成开发并签订合同，所以被告同意退还原告的保证金，原告主张的经济补充。没有事实和法律依据，法庭应当驳回该诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告安阳东方神韵文化艺术有限公司向本院提交的证据如下：1、《安阳市旅游局关于建设安阳旅游文化艺术中心选址申请》文件一份；2、《安阳市中央商务区项目投资建设协议书》一份；3、《成交确认书》、《公证书》各一份；4、《安阳市旅游大厦综合项目建设用地意向书》一份；5、建设项目平面图（A4纸大小的复印件）；6、保证金收据；7、《投资合同书》一份；8、借条一张、存款凭条一份；9、《安阳市人民政府关于下达2011年服务业重点项目计划的通知》一份；10、《关于督促安阳广佳欣置业有限公司落实安阳旅游大厦综合项目建设用地意向书的函》；11、2018年9月14日短信记录；2018年9月18日短信记录；2018年9月10日短信记录；2018年9月22日回函照片。被告安阳广佳欣置业有限公司未向本院提交证据。上述证据经庭审质证、认证，可以作为认定本案事实的依据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年12月31日，被告通过公开竞标，竞得安阳市中央商务区（中华路与文昌大道交叉口东北角）项目土地一级开发权，并与安阳市地产交易中心签订了《土地一级开发权挂牌成交确认书》。2011年1月6日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《安阳市旅游大厦综合项目建设用地意向书》，载明：安阳旅游大厦综合建设项目是安阳市旅游局牵头主管，安阳东方神韵文化艺术有限公司为投资建设主体，利用（香港）中国通利国际实业投资集团资金建设的旅游和文化产业服务基地，即游客集散中心和区域性艺术殿堂，为建设安阳旅游大厦综合项目，由安阳市政府牵头，甲乙双方就本项目建设用地事宜达成意向如下：一、甲方在所开发建设的中央商务区（CBD）核心区为本项目规划相应地块，在其取得土地使用权且具备法律规定的条件后，将相应地块土地使用权依约转让给乙方，由乙方独立享有，地价，地价待定本意向是日后双方签订正式协议的基础文本，可增补，不可更改，具体实施细则将在正式协议中载明并付诸实施；八、正式协议待甲方与政府签订协议后另行签订；九、本意向书签订后十日内，乙方向甲方交纳保证金人民币壹佰伍拾万元(正式协议签订后，冲抵土地款)，正式协议签订后两个月内首批建设资金八千万元到位（以银行证明为准），用于项目建设，不得抽逃资金，否则甲方有权终止合作。自原、被告双方签订《意向书》至今，被告未取得涉案项目土地的开发权，未与相关单位签订土地出让协议，也就未能按照意向书的约定与原告签订正式协议，未能将《意向书》约定地块的土地使用权转让给原告。2018年9月14日，原告向被告发出《关于督促安阳广佳欣置业有限公司落实安阳旅游大厦综合项目建设用地意向书的函》，主要内容为：一、请贵公司积极与相关部门对接，扎实推进，构建我方与相关部门的对话机制；二、协调我公司与相关部门达成投资建设协议，确保土地供应，确保《意向书》约定事宜得到充分落实；三、贵公司收取我公司的意向保证金一百伍拾万元继续作为我公司投资意向的保证，暂不要求退还，但要求从2012年元月1日起至项目落地时止按年息10%支付资金占用费和经济损失费；四、保证金和资金占用费及经济损失费可在与政府签署协议时，由贵公司一并转入土地交易中心，计入土地价款；五、上述事项希望于2018年10月31日前完成，如不能完成，我公司将单方面撤销双方所签《意向书》，终止合作，双方终止合作后十日内，前述所列保证金、资金占用费及经济损失费须一并汇入我公司指定账户；六、如有异议，可在接函后五日内向本公司书面提出，逾期将视为贵公司对上述事项内容的默认。被告公司的2018年9月20日的回函主要内容为：双方之间的《意向书》只是意向性文件，对双方无法律约束力，被告不存在违背协议的行为，也不存在阻碍项目正常建设的行为，原告自愿缴纳的保证金，并非借款，未约定利息，原告要求年息10%支付资金占用费和经济损失费无法律依据。2018年10月31日前，被告仍未能取得涉案项目土地使用权，也未能将《安阳市旅游大厦综合项目建设用地意向书》约定地块的土地使用权转让给原告。本院认为，原、被告双方签订的《安阳市旅游大厦综合项目建设用地意向书》虽非转让土地使用权的正式协议，但该意向书系双方真实意思表示，不违反法律规定，对双方均具有法律约束力。2018年9月14日，原告向被告发出督促函，限定被告在2018年10月31日前履行约定义务，逾期原告将单方撤销意向书，终止合作，被告未能在该期限履行义务。原告要求被告返还保证金，被告于2019年9月12日退还原告15万元。庭审中，被告亦同意退还原告剩余保证金135万元，故原告主张被告返还135万元保证金的诉讼请求，证据充分，于法有据，本院予以支持。原、被告双方在《安阳市旅游大厦综合项目建设用地意向书》中未约定签订正式协议的期限，也未约定按年10%计算经济补偿。原告向被告发出的督促函中要求从2012年元月1日起至项目落地时止按年息10%支付资金占用费和经济损失费，被告回函予以拒绝，该年息10%并非双方协商一致的约定，故对于原告提出的要求被告按照年利率10%给予原告经济补偿的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。但被告在原告督促函限定的期限内仍未能履行意向书约定义务，原告单方面撤销双方所签《意向书》，终止合作。期限届满次日即2018年11月1日，被告应返还原告保证金150万元而未返还，应当支付资金占用期间的损失。双方之间虽不是民间借贷，但参照法律关于民间借贷借贷双方未约定利息时的规定，即按年利率6%支付资金占用期间损失，合法、合理，被告应支付原告自2018年11月1日起至2019年9月12日止，以150万元为基数，按年利率6%计算资金占用期间的损失及自2019年9月13日至实际还清之日止，以135万元为基数，按年利率6%计算资金占用期间的损失，原告主张的损失计算至2020年4月12日，不违反法律规定，本院予以支持。对于原告提出的2018年11月1日之前经济补偿及按年利率10%计算的主张，证据不足，于法无据，本院不予支持。原告提供的借条一张、存款凭条一份，不能证明借条上的25万元及存款凭条上的20万元与本案的关联性，其主张被告赔偿其融资款项45万元，证据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十九条第二款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告安阳广佳欣置业有限公司于本判决生效后十日内返还原告安阳东方神韵文化艺术有限公司保证金135万元及损失（该损失包括自2018年11月1日起至2019年9月12日止，以150万元为基数，按年利率6%计算资金占用期间损失和自2019年9月13日至2020年4月12日止，以135万元为基数，按年利率6%计算资金占用期间损失）；二、驳回原告安阳东方神韵文化艺术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取16115元，由原告安阳东方神韵文化艺术有限公司负担8650元，被告安阳广佳欣置业有限公司负担7465元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本,上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  翟艳超二〇二〇年六月十九日书记员  安 迈