河南省洛阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫03刑终249号原公诉机关河南省伊川县人民检察院。上诉人（原审被告人）张某奎，男，汉族，河南省杞县人，初中毕业，农民。2014年11月4日因赌博被行政拘留十日，罚款一千九百五十元。2019年4月19日因涉嫌开设赌场犯罪被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。上诉人（原审被告人）郭某，男，汉族，河南省偃师市人，初中肄业，农民。2019年7月11日因涉嫌开设赌场犯罪被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。上诉人（原审被告人）张某有，男，汉族，河南省伊川县人，小学毕业，农民。2019年4月19日因涉嫌开设赌场犯罪被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。辩护人王永波，河南洛源律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张某伟，男，汉族，河南省登封市人，高中毕业，农民。2019年4月19日因涉嫌开设赌场犯罪被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。上诉人（原审被告人）王某超，男，汉族，河南省伊川县人，初中毕业，伊川县江左镇江左村村委委员。2019年4月19日因涉嫌开设赌场犯罪被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。上诉人（原审被告人）张某峰，男，汉族，河南省伊川县人，初中毕业，农民。2015年5月22日因开设赌场被行政拘留十一日，罚款五百元。2019年7月2日因涉嫌开设赌场犯罪被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。上诉人（原审被告人）刘某彬，男，汉族，河南省杞县人，初中肄业，农民。2019年4月19日因涉嫌开设赌场犯罪被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。上诉人（原审被告人）曹某辉，男，汉族，河南省巩义市人，初中毕业，农民。2019年4月19日因涉嫌开设赌场犯罪被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。上诉人（原审被告人）姬某朋，男，汉族，河南省偃师市人，初中肄业，农民。2019年4月19日因涉嫌开设赌场犯罪被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。上诉人（原审被告人）侯某峰，男，汉族，河南省偃师市人，初中毕业，农民。2018年6月5日因为赌博提供条件被行政拘留十五日，罚款一千九百元。2019年4月19日因涉嫌开设赌场犯罪被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。河南省伊川县人民法院审理河南省伊川县人民检察院提起公诉的原审被告人张某奎、郭某、张某有、张某伟、王某超、张某峰、刘某彬、曹某辉、姬某朋、侯某峰犯开设赌场罪一案，于2020年1月19日作出（2019）豫0329刑初453号刑事判决。宣判后，原审被告人张某奎、郭某、张某有、张某伟、王某超、张某峰、刘某彬、曹某辉、姬某朋、侯某峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人张某奎、郭某、张某有、张某伟、王某超、张某峰、刘某彬、曹某辉、姬某朋、侯某峰，听取了张某有辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年12月19日被告人张某奎与被告人张某伟预谋后，由张某伟从中介绍联系上江左村的被告人张某有，三人预谋在伊川县江左镇以押“茶、叶、盒”的方式开设赌场，由张某有负责提供场地、负责赌场安全、协调解决赌场矛盾，张某奎作为庄家，组织人员赌博。后张某奎雇佣被告人曹某辉、刘某彬作为服务人员，分别负责看护“茶、叶”的下注和输赢，每人每天200元报酬；张某有雇佣被告人王某超、张某峰、张某伟等人负责维护赌场安全、放哨等外围工作。2019年2月底，被告人郭某与张某有预谋后，雇佣被告人姬某朋、侯某峰作为服务人员加入到该赌场中，与张某奎等人分别坐庄开设赌场。姬某朋、侯某峰每人每天150元至200元不等的报酬。张某有收取张某奎、郭某每人每天1200元至1600元不等的服务费用，由张某有分给其雇佣的王某超等人。开设赌场期间，张某有等人共提供张某有浴池楼上房间、王某超家地下室、江左水厂、江左核桃园、江左西梅山庄作为赌博场所，供张某奎、郭某等人开设赌场。参赌人员参与赌博的方式为：张某奎、郭某提前准备好装有“茶、叶、盒”字样的信封，每次开一个信封，由参赌人员进行10元-1000元不等的押注，“茶、叶”的赔率为1:1，“盒”的赔率为1:10。2019年4月18日15时，伊川县公安局治安大队接市局指令在伊川县江左镇魏村西梅山庄依法查处该赌场，现场查获参赌人员、开设赌场人员、围观人员69人，查获现金赌资11353元（含120元假币）、微信赌资37788元，共计49141元。被告人供述违法所得情况为：张某有35000元、张某伟32000元、王某超30000元、张某峰28000元、刘某彬6500元、曹某辉10000元、姬某朋8000元、侯某峰4500元。上述事实，有经一审庭审举证、质证的被告人户籍及前科证明、行政处罚决定书、抓捕证明、扣押物品清单、证明、微信转账记录、工作说明等书证，证人曹某、李某等47人的证言，被告人张某奎、郭某、张某有等十名被告人及同案人张延森、杜相卿的供述与辩解，现场勘验笔录、现场图及照片等证据予以证明。根据以上事实和证据，河南省伊川县人民法院认为被告人张某奎、郭某、张某有、张某伟、王某超、张某峰、刘某彬、曹某辉、姬某朋、侯某峰以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。被告人张某奎、郭某、张某有在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张某伟、王某超、张某峰、刘某彬、曹某辉、姬某朋、侯某峰在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。本案十名被告人到案后均如实供述自己的罪行，系坦白，庭审中均自愿认罪悔罪，且均系初次犯罪，依法可以从轻处罚。根据十名被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，判决被告人张某奎犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元；被告人郭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币30000元；被告人张某有犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；被告人张某伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币15000元；被告人王某超犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币15000元；被告人张某峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币15000元；被告人刘某彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；被告人曹某辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；被告人姬某朋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；被告人侯某峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；对查获扣押的现金赌资11353元（含120元假币）、微信赌资37788元，共计49141元，其中120元假币附卷，其余49021元予以没收，由扣押机关上缴国库；依法追缴违法所得：张某有35000元、张某伟32000元、王某超30000元、张某峰28000元、刘某彬6500元、曹某辉10000元、姬某朋8000元、侯某峰4500元，追缴后上缴国库。上诉人张某奎称不应将其作为第一被告，一审判决量刑重。上诉人郭某称其行为不构成情节严重，一审判决量刑重。上诉人张某有提出其收取场地费不属于抽头渔利，不应认定其为主犯，一审量刑重。上诉人张某有的辩护人提出张某有提供赌博场所，收取使用费的行为不属于抽头渔利，一审认定本案属于情节严重没有法律依据，对张某有量刑过重。上诉人张某伟称一审判决量刑过重。上诉人王某超称一审判决量刑重。上诉人张某峰称一审判决量刑重。上诉人刘某彬认为其行为不构成开设赌场罪。上诉人曹某辉称一审判决量刑重。上诉人姬某朋称一审量刑重。上诉人侯某峰称一审量刑重。经本院审理查明的事实和证据与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人张某奎、郭某、张某有、张某伟、王某超、张某峰、刘某彬、曹某辉、姬某朋、侯某峰以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。关于上诉人郭某、张某有及其辩护人提出张某有提供赌博场所，收取使用费的行为不属于抽头渔利，本案不属于情节严重的意见，经查张某有明知他人聚众赌博仍提供场地供他人使用，并按天收取费用，该收入属于非法获利，依据相关司法解释的规定，已达到情节严重的标准，因此该上诉意见不予支持。原判认定事实清楚、证据确实充分、定性准确，对于上诉人张某奎、郭某、张某有的量刑并无不当，鉴于张某伟、王某超、张某峰、刘某彬、曹某辉、姬某朋、侯某峰在共同犯罪中所起作用较轻，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省伊川县人民法院（2019）豫0329刑初453号刑事判决第一、二、三、十一、十二项以及第四、五、六、七、八、九、十项中对上诉人张某伟、王某超、张某峰、刘某彬、曹某辉、姬某朋、侯某峰的定罪部分；二、撤销河南省伊川县人民法院（2019）豫0329刑初453号刑事判决第四、五、六、七、八、九、十项中对上诉人张某伟、王某超、张某峰、刘某彬、曹某辉、姬某朋、侯某峰的刑罚部分；上诉人张某伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年4月19日起至2021年4月18日止）上诉人王某超犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年4月19日起至2021年4月18日止）上诉人张某峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年7月2日起至2021年7月1日止）上诉人刘某彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年4月19日起至2020年10月18日止）上诉人曹某辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年4月19日起至2020年10月18日止）上诉人姬某朋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年4月19日起至2020年10月18日止）上诉人侯某峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年4月19日起至2020年10月18日止）本判决为终审判决。审判长 李 强审判员 赵大地审判员 董智伟二〇二〇年六月二十四日书记员 张 晶