陕西省潼关县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0522民初164号 原告:蒋某某，男，1968年9月15日出生，汉族，住潼关县太要镇太要村**。 委托诉讼代理人:张欢欢，男，陕西恒同律师事务所律师。 被告:芦某某，男，1962年10月5日生，汉族，新疆哈密市北郊路62院平****。 委托诉讼代理人:马文燕，女，陕西渭临律师事务所律师。 原告蒋某某与被告芦某某建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年04月02日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋某某及其委托诉讼代理人张欢欢、被告芦某某及其委托诉讼代理人马文燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋某某提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《协议书》；2、责令被告向原告赔偿材料损失款29650元、施工工具闲置费115000元及材料、施工工具看护费等费用33000元；3、责令被告赔偿原告可得利益损失（以评估意见为准）；4、本案诉讼费及诉讼花费由被告承担。事实和理由：被告芦某某委托的代理人朱永强于2016年9月8日与原告签订了《协议书》，协议约定被告芦某某将潼关县添景东段保障房小区1#、2#、3#、6#、7#、8#楼工程外墙保温、真石漆劳务工程发包给原告，施工所需的劳务、材料和工具都由原告负责，外墙保温要求原告使用水泥发泡板（规格为40mm）真石漆颜色要求按照被告图纸为准，价格为108元/㎡，工期为2016年9月15日至2016年12月25日止。合同签订之后原告按照约定的施工要求与材料标准将工程所需的材料与施工工具运输安置到施工场地等待被告的开工指令。因建设单位与被告之间的原因导致迟迟不能开工，期间原告指派人员对施工材料和工具进行看护以期待开工，万万没有想到被告在2017年6月份另行委托施工人对原告与被告约定的施工标的进行施工，原告前去找被告赔偿造成原告的全部损失，被告却只赔偿原告少部分损失。为了保护原告的合法权益，无奈诉至贵院请依法支持原告的诉讼请求。 被告芦某某辩称：一、原告蒋某某无施工资质，我们之间签订的协议违反建设工程施工行业法律强制性规定，协议无效。二、设计单位变更施工材料属于建筑行业强制性规定，而且双方协议第五款第二条明确约定，原告因设计单位变更材料拒不施工造成根本性违约，应自行承担施工材料购买市值损失。三、施工吊篮自2016年9月至2017年10月间，因原告没有场地和人员保管，一直放置在我的仓库，由我派人照看；期间原告也一直对外出租经营收益并未造成损失。综上所述，合议庭应当依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了下列证据：1、《协议书》，证明：（1）、芦某某委托朱永强与蒋某某签订了《协议书》，具有法律效力。（2）、《协议书》约定由原告包工包料包工具，因此协议签订之后原告按约定将施工所需的物资运送到工地。（3）、《协议书》生效后，原、被告双方应受该协议约束。2、节能材料变更通知，证明（2017年5月25日）被告代表陕西秦都建筑设计工程有限公司将节能材料变更通知发送给原告，变更通知的要求与原、被告协议约定的材料截然不同，因此，被告存在严重违约。3、工具、材料图片、销货清单、租赁合同，证明：（1）、原、被告协议签订以后，原告按照约定购置材料并将施工所需的工具运输安置到施工场地等待被告开工命令。（2）、被告的违约行为导致原告购置的施工材料损失和施工工具闲置损失及施工材料、工具看护费等费用损失。（3）、《租赁合同》证明施工工具吊篮日出租市场价格为45元/只。（4）、证明原告于2016年9月10日将8副吊篮拉到潼关县添景东段保障房工地于2017年10月7日将8副吊篮拉走，吊篮闲置一年零27天。（5）、因被告的违约行为导致原告无法施工，应由被告赔偿原告合同履行后可以获得利益即可得利益。4、渭昌鹏价评字【2018】089号评估报告及收款收据，证明原告的可得利益损失为356900.00元及评估费2000元应由被告承担。 被告对原告所举证据的质证意见是：一、原告蒋某某与被告卢晓明均无施工资质，签订的《协议书》违反建设工程施工行业法律强制性规定，协议无效，无效协议的过错方，承担的是缔约过失责任，无效合同导致的缔约过失损失仅限于直接实际损失，不包括可得利益损失。 二、设计单位变更施工材料属于建筑行业强制性规定，而且双方协议第五款第二条明确约定，外墙保温的材料及厚度应严格按照施工图纸及变更要求为准，原告因设计单位变更材料拒不施工造成根本性违约，应自行承担施工材料购买市值损失。 三、施工吊篮自2016年9月至2017年10月期间，因原告没有场地和人员保管，一直放置在被告的仓库，由被告派人照看；期间原告也一直对外出租经营收益，不存在工具闲置损失一说。 四、渭南市昌鹏价格评估有限责任公司的评估报告（渭昌鹏价评字【2018】089号）来源不明，没有经人民法院依法委托，程序违法，证据的真实性、客观性、合法性均无法认可。 被告提交了下列证据：1，证明两份，证明潼关县添景东段保障房小区的设计单位是陕西秦都建筑设计工程有限公司，中标建设单位是陕西金厦建筑有限责任公司。原、被告均无施工资质，签订的《协议书》无效，无效合同损失仅限于直接损失；2、渭恒评字（2019）第211号价格评估报告，证明原告蒋某某施工材料购买市值为14060元；8个吊篮的保管费为28080元。3、2017年10月7日蒋某某书写的证明，证明2016年9月10日至2017年10月7日8个吊蓝一直由被告看管。4、证人证言，证明原告的吊蓝在被告处存放期间一直处于经营收益状态。原告对被告所举证据的真实性、客观性及证明目的均不认可。 对双方有争议的证据本院认定如下：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定，原、被告双方所签订的协议无效。渭昌鹏价评字【2018】089号评估报告，因是原告单方自行所做的评估报告，被告对其不予以认可，本院不予以采纳。被告所举证据1、2、3的真实性本院予以认可。 结合证据认定及当事人陈述，本院确认案件事实如下：潼关县添景东段保障房小区的设计单位是陕西秦都建筑设计工程有限公司，中标建设单位是陕西金厦建筑有限责任公司。被告芦某某从陕西金厦建筑有限责任公司分包了部分工程后，委托朱永强于2016年9月8日与原告签订了《协议书》，协议约定被告芦某某将潼关县添景东段保障房小区1#、2#、3#、6#、7#、8#楼工程外墙保温、真石漆劳务工程发包给原告，施工所需的劳务、材料和工具都由原告负责，外墙保温要求原告使用水泥发泡板（规格为40mm）真石漆颜色要求按照被告图纸为准，价格为108元/㎡，工期为2016年9月15日至2016年12月25日止。合同签订之后，原告按照约定的施工要求与材料标准将工程所需的材料与施工工具运输安置到施工场地等待被告的开工指令。后因种种原因迟迟不能开工。期间原告指派人员对施工材料和工具进行看护。2017年4月27日，设计单位发出节能材料变更通知，工程规格要求与原、被告所签订的协议书的规格要求发生了变化。2017年6月份卢晓明另行委托施工人对原、被告约定的施工标的进行施工。 本院认为，合法的合同关系受法律保护，原、被告之间签订的《协议书》违反国家法规强制性规定，签订的协议无效。在签订协议时双方均有过错，故原告要求被告赔偿其所购买的原材料的价款及施工工具搬运等费用的请求，本院予以准许。原告要求被告赔偿其施工工具闲置费及可得利益损失及承担评估费的请求，无法律和事实上的依据，本院不予支持。因被告的过错给原告造成了一定的经济损失，被告应当给原告适当的经济补偿。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项之规定，判决如下： 一、原告蒋某某与被告芦某某委托人朱永强签订的《协议书》无效。 二、被告芦某某赔偿原告蒋某某材料款14060元。 三、被告芦某某一次性补偿原告蒋某某各种损失20000元。 四、驳回原告蒋某某的其他诉讼请求。 以上判项，限本判决生效之日起十日内履行完毕。 案件受理费3853.00元，由原告蒋某某承担3000.00元，由被告芦某某承担853.00元。 如不服本判决，可在本判决送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。 审 判 长  郑 星 人民陪审员  史新会 人民陪审员  兰利辉 二〇二〇年六月十八日 书 记 员  赵永刚