重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0105民初14378号原告：施硕，男，1985年3月15日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：袁国印，重庆浩邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：田娜，重庆浩邦律师事务所实习律师。被告：重庆蓝洋股权投资基金管理有限公司，住所地重庆市渝**龙山街道松石支路**天一新城**团**2-6，统一社会信用代码9150011207565974X1。法定代表人：辜庆涛，执行董事。委托诉讼代理人：李春林，公司员工。委托诉讼代理人：雷琪，公司员工。被告：重庆蓝洋融资担保股份有限公司,住,住所地重庆市正阳工业园区一社会信用代码915001146965999382。法定代表人：胡定核，职务董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨似梅，女，公司员工。原告施硕与被告重庆蓝洋股权投资基金管理有限公司（以下简称蓝洋基金公司）、重庆蓝洋融资担保股份有限公司（以下简称蓝洋融资公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，对本案进行了公开审理。原告施硕及其委托诉讼代理人袁国印，被告蓝洋基金公司的委托诉讼代理人李春林、雷琪，被告蓝洋融资公司的委托诉讼代理人杨似梅，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告施硕向本院提出诉讼请求：1、请求贵院判令蓝洋基金公司返还施硕投资款本金100万元以及投资效益（从2015年8月4日起至付清之日止，以100万元为基数，按年利率11%计算，截止起诉之日止，按9166.66元/月计算，应付投资收益暂定329999元）；2、请求判令蓝洋融资公司对上述债务本、息（投资效益）承担连带担保责任。事实及理由：2014年8月24日，蓝洋基金公司针对少数投资者非公开地募集资金并成立运作投资基金，发布了募集说明书。2014年9月20日，施硕与蓝洋基金公司签署了《投资协议》，主要约定各合伙人承诺在2014年9月29日之前足额缴付认缴出资；逾期投资收益为年化收益率11%；蓝洋融资公司对合伙企业的对外投资提供本息全额无限连带责任担保；收益分配为定期分配收益、期满返本。《投资协议》签订后，施硕于2014年11月1日向重庆祺兴悦博投资管理中心（有限合伙）【以下简称祺兴投资（有限合伙）】汇入50万元，于2014年11月4日向祺兴投资（有限合伙）汇入50万元，履行了出资义务。2015年5月8日，祺兴投资（有限合伙）支付投资收益26821.92元；2015年8月12日，祺兴投资（有限合伙）支付投资收益27726.03元；2015年11月10日，祺兴投资（有限合伙）支付投资收益27726.03元。祺兴投资（有限合伙）于2014年5月28日由执行事务合伙人即蓝洋基金公司发起设立，经营期限至2017年5月27日止。蓝洋基金公司作为私募基金的普通合伙人，未履行向施硕返还投资本金以及给付投资收益的义务，明显不当，依法应当承担返还出资及给付投资收益的责任，蓝洋融资担保公司应当对蓝洋基金公司不履行返还和给付投资收益的行为承担连带保证责任。施硕为维护自身合法权益，遂诉至法院。被告蓝洋基金公司辩称，施硕与蓝洋基金公司共同出资设立祺兴投资（有限合伙），施硕为有限合伙人，蓝洋基金公司为普通合伙人，根据相关约定，应当由祺兴投资（有限合伙）分配收益及返还出资。另，基金存续和投资中存在的风险，施硕对此应有了解，其除了共享收益外，还应共担风险，应按相关约定进行清偿及分配。综上，蓝洋基金公司不是适格被告，施硕的请求于法无据。被告蓝洋融资公司辩称，施硕对祺兴投资（有限合伙）的投资系入伙出资，蓝洋融资公司未对其入伙提供担保，不应当承担还本付息的义务。本院认定事实如下：祺兴投资（有限合伙）成立于2014年5月28日，出资者（股东）共计19人，施硕出资100万元。2014年9月，施硕签署《祺兴投资（有限合伙）基金合同》，主要约定：普通合伙人：蓝洋基金公司，地，地址：重庆市渝**龙山街道松石支路**天一新城**团**X-X方声明具备签署本协议及履行其在本协议项下全部义务的完整权利和权限，各方已取得依法签署并履行本协议的所有必要批准，本协议一经签署即构成其合法、具有约束力的义务；本合伙企业名称为祺兴投资（有限合伙），注，注册地址为重庆市江**两路寸滩保税港区管理委员会综合大楼X-X-X合伙企业的目的为在经营范围内从事投资、投资管理及经营范围内的其他活动，为合伙人取得相应的投资回报；本合伙企业存续期限为自成立之日起三年；在合伙企业存续期内，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产；本合伙企业应负担与本合伙企业运作相关的费用，主要包括基金管理费，本合伙企业设立、变更、结算、清算、终止等相关费用以及政府部门对本合伙企业收取的各项税费等；本合伙企业不进行任何形式的公开发行或公开募集；本合伙企业全体合伙人认缴出资总额为6000万元，普通合伙人蓝洋基金公司认缴出资额为60万元，有限合伙人认缴出资5940万元，所有合伙人均以货币方式出资；本合伙企业存续期间的债务应当以合伙企业的财产进行清偿，上述财产不能清偿到期债务的，有普通合伙人承担无限连带责任；各合伙人同意，普通合伙人及管理团队为履行其对本合伙企业的各项职责、处理本合伙企业委托事项而产生的责任及义务，对本合伙企业具有法律约束力，如普通合伙人及上述人士因履行职责或办理受托事项遭致任何诉讼、仲裁或发生费用损失，本合伙企业应补偿该人士因此产生的所有损失和费用，除非损失和费用系其故意或重大过失所致；本合伙企业存续期间，除按本协议约定更换普通合伙人外，本合伙企业不接纳其他普通合伙人入伙；普通合伙人应基于诚实信用原则为本合伙企业谋求最大利益，如普通合伙人利益与本合伙企业利益发生冲突时，普通合伙人不得采取违反《合伙企业法》、本协议之措施损害本合伙企业利益，若普通合伙人故意或重大过失行为，而致使本合伙企业因之产生重大损害或债务责任时，普通合伙人对该等行为对本合伙企业造成的损失承担赔偿责任，有限合伙人有权按照本协议约定的条件和程序将普通合伙人除名；有限合伙人以其认缴的出资额为限对本合伙企业的债务承担责任；有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表本合伙企业，但有限合伙人的下列行为不视为执行合伙事务：参与决定普通合伙人入伙、除名，对本合伙企业的经营管理提出建议；获取经审计的本合伙企业财务会计报告；对涉及自身利益的情况，查阅本合伙企业财务会计账簿等财务资料，聘请会计师事务所，就本合伙企业的特定财务状况和经营成果进行审计，相关费用由该有限合伙人自行承担，在本合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或提起诉讼……有限合伙人参加合伙人会议，就本合伙协议的重大事项行使投票权，并不视为执行合伙事务；执行事务合伙人应为本合伙企业的普通合伙人，全体合伙人签署本协议即表示全体一致同意由蓝洋基金公司担任本合伙企业的执行事务合伙人，蓝洋基金公司委托李芊为代表，代为执行合伙事务；本合伙企业及其投资业务以及其他活动之管理、控制、运营、决策的权利全部排他性地归属于执行事务合伙人，由其直接行使或通过其选定的代表行使；执行事务合伙人有权代表本合伙企业，为本合伙企业缔结合同及达成其他约定、承诺，管理及处分本合伙企业财产……执行事务合伙人拥有法律规定及本协议约定的对合伙事务的执行权，包括但不限于：按照本协议的规定执行本合伙企业的投资、投资管理、退出及其他事务……决定本合伙企业的收益分成分配原则和方案，并执行……如执行事务合伙人因故意或者重大过失给本合伙企业造成损失或者执行合伙事务时有不正当行为而致使本合伙企业因之产生重大损害或债务责任，则按照本协议规定的条款和条件，经有限合伙人一致同意的情况下，可将执行事务合伙人除名，同时加入一名新的普通合伙人作为执行事务合伙人，否则进入破产清算程序；合伙人会议由全体合伙人组成，是合伙企业的最高权力机构，合伙人会议所作的决议必须经全体合伙人通过方可生效；合伙人会议讨论决定如下事项：合伙企业增加或减少承诺资本总额，合伙企业的存续期改变，合伙企业解散及清算方案，以合伙企业名义对外提供担保或借债，合伙协议的修改，合伙企业的合并、分立、解散及变更组织形式，合伙人的投资利润分配方式；全体合伙人一致同意，除以上事项外的其他事项，有限合伙人特此授权普通合伙人全权做出决定并作为执行事务合伙人执行该决定；合伙企业按照定期分配收益，期满返本的方式向各合伙人分配投资收益；执行事务合伙人有权决定接收新的有限合伙人，并接受新的有限合伙人缴纳出资；有下列情况之一时，普通合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现，经全体合伙人同意退伙，合伙人严重损害合伙企业利益并经半数以上合伙人同意可强制该合伙人退伙；有下列情况之一时，有限合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现，经执行事务合伙人同意退伙，合伙人严重损害合伙企业利益并经半数以上合伙人同意可强制该合伙人退伙。同时，施硕签署《风险提示书》载明，私募基金是一种期限灵活的投资工具，其主要功能是为投资者分散投资、降低投资单一证券所带来的个别风险提供更多的选项，基金不同于银行储蓄和债券等能够提供固定收益预期的金融工具，投资人购入基金，即可能按其持有份额分享基金投资所产生的收益，也可能承担基金投资所带来的损失；基金在投资运作过程中可能面临各种风险，既包括市场风险，也包括基金自身的管理风险、技术风险和合规风险；投资人投资不同类型的基金将获得不同的收益预期，也将承担不同程度的风险，一般来说，基金的收益预期越高，投资人承担的风险也越大；投资人应当认真阅读《基金合同》、《募集说明书》等基金法律文件，了解基金的风险收益特征，并根据自身的投资目的、投资期限、投资经验、资产状况等判断基金是否和投资人的风险承受能力相适应；基金管理人承诺以诚实信用、勤勉尽责的原则管理和运用基金资产，但不保证基金一定盈利，也不保证最低收益，基金管理人提醒投资人基金投资的“买者自负”原则，在作出投资决策后，基金运营状况和基金净值变化引致的投资风险，由投资人自行负担。施硕已充分阅读并理解上述内容。施硕还签署《承诺书》载明：私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合相关标准的单位和个人；净资产不低于1000万元的单位或者个人金融资产不低于300万元或最近三年个人年均收入不低于50万元；前款所称金融资产包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等。施硕承诺符合私募基金合格投资者的要求，是私募基金的合格投资者，且资金来源合法。该《风险提示书》、《承诺书》是《祺兴投资（有限合伙）基金合同》的组成部分。另，施硕与蓝洋基金公司签订《祺兴投资（有限合伙）入伙协议》约定：新有限合伙人履行出资义务，即成为祺兴投资（有限合伙）的有限合伙人；新有限合伙人姓名为施硕，出资额100万元；新有限合伙人入伙后，全体合伙人重新签订合伙协议并在全体合伙人签字后生效，全体合伙人根据合伙协议的规定承担相应责任；新入伙的有限合伙人对入伙前的有限合伙企业债务，以其认缴出资额为限承担责任。祺兴投资（有限合伙）与施硕签订《祺兴投资（有限合伙）合伙份额认购确认表》，施硕确认认购的金额为100万元。施硕签订《祺兴投资（有限公司）合伙会议决议》载明：合伙人以书面传阅方式作出本决议；合伙企业将通过合法委贷通道，向重庆金阳房地产开发有限公司发放委托贷款，资金仅限用于金阳-重庆映像一期B区的后期工程和运营；合伙企业拟投资金额为6000万元，其中1%由普通合伙人出资认缴，剩余99%由不超过49名有限合伙人认缴，投资期限12个月，自募集成立之日算起；合伙企业收到的投资收益的分配顺序如下：用于承担合伙企业费用，包括但不限于合伙企业营业税、印花税，向全体有限合伙人进行分配，直至全体合伙人按实缴出资额取得相应投资收益，若仍有余额，则依照比例分配给全体合伙人；投资期每满3个月后的三个工作日内分配相应收益；预期投资收益（投资收益=实缴出资额×资金实际占用天数÷365天）根据有限合伙人的类别与其实缴出资金额而定，投资额大于或者等于300万元的，预期年化收益率为12%，大于或等于100万元且小于300万元的，预期年化收益率为11%，若投资收益不足上述预期，则按实际收益进行分配，若投资收益超过上述预期，超额收益部分的80%归有限合伙人所有，并按有限合伙人实缴出资的比例进行分配，剩余20%作为基金管理人的业绩奖励归普通合伙人所有；投资期延长不超过1个月，在此期间投资结束，执行事务合伙人有义务代表合伙企业在5个工作日内，返还全体合伙人等于其实缴出资额的投资本金；在合伙企业取得收益后3个工作日内，执行事务合伙人代表合伙企业按照前述收益分配方案分配收益，合伙人的投资收益相当于12个月投资期内的投资收益与逾期期间投资收益（逾期投资收益=实缴出资额×逾期资金实际占用天数÷365天）之和；蓝洋融资公司对合伙企业的对外投资提供本息全额无限连带责任担保。上述事实，有《祺兴投资（有限合伙）基金合同》、《风险提示书》、《承诺书》、《祺兴投资（有限合伙）入伙协议》、《祺兴投资（有限合伙）合伙份额认购确认表》、《祺兴投资（有限公司）合伙会议决议》以及当事人当庭陈述等证据在卷佐证，并经开庭质证，足以认定。审理中，施硕主张，要求蓝洋基金公司承担责任的依据为，蓝洋基金公司系祺兴投资（有限合伙）普通合伙人，本案名为合伙实为借贷，合同相对方为蓝洋基金公司；按照本案协议约定，蓝洋基金公司亦应当承担返还本金及收益的责任。审理中，施硕主张，要求蓝洋融资公司承担的责任的依据为，案涉协议约定以及募集说明书中增信措施约定，蓝洋融资公司应当承担保证责任。施硕为此举示了募集说明书（系打印件）以及担保意向函（其上加盖由蓝洋融资公司字样的印章，但系打印件）。蓝洋基金公司质证认为，募集说明书为打印件，对其真实性不予认可；担保意向函真实性、合法性、关联性无法核实。蓝洋融资公司质证认为，对募集说明书真实性、合法性、关联性无法核实；对担保意向函真实性不予认可，且其上内容亦为蓝洋融资公司对案外人重庆金阳房地产开发有限公司提供担保。本院认为，关于本案法律关系的问题，施硕起诉时主张系借贷关系，蓝洋基金公司辩称系合伙协议纠纷，且合同相对方系祺兴投资（有限合伙）。本院评析如下：施硕签署的《祺兴投资（有限合伙）基金合同》、施硕与蓝洋基金公司签订的《祺兴投资（有限合伙）入伙协议》、施硕与祺兴投资（有限合伙）签订的《祺兴投资（有限合伙）合伙份额认购确认表》，系施硕为投资签署的一系列文件，并明确了其与蓝洋基金公司、祺兴投资（有限合伙）之间的关系，前述三份文件不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均有约束力。根据施硕签订的《祺兴投资（有限合伙）基金合同》、《祺兴投资（有限合伙）入伙协议》、《祺兴投资（有限合伙）合伙会议决议》等文件，祺兴投资（有限合伙）由蓝洋基金公司担任普通合伙人，对外代表合伙企业执行事务，投资人施硕为有限合伙人之一，依法享有投资收益并承担相应责任。同时，结合祺兴投资（有限合伙）的工商登记信息，确实将施硕登记为祺兴投资（有限合伙）的有限合伙人。从前述证据来看，施硕与祺兴投资（有限合伙）之间的确具备《中华人民共和国合伙企业法》规定的合伙企业的法律特征，但根据本院查明的事实，本案有以下特殊性：1、施硕签订的是《祺兴投资（有限合伙）基金合同》，且在合同中明确有关于私募基金的风险提示及合格投资者的承诺，表明施硕在投资时的真实意思表示应该是购买基金，并从中获益，且明知投资的风险；2、祺兴投资（有限合伙）是为募集资金设立的，资金募集成功后，直接投入重庆金阳房地产开发有限公司，用于项目开发，祺兴投资（有限合伙）设立的目的就是为重庆金阳房地产开发有限公司募集资金，即故祺兴投资（有限合伙）设立的目的不是合伙经营；3、施硕的投资目的就是向重庆金阳房地产开发有限公司发放贷款，并从中收取投资收益（利息），施硕并未参与合伙企业的经营管理；4、《祺兴投资（有限合伙）合伙会议决议》中约定“投资期延长不超过一个月，在此期间投资结束，执行事务合伙人有义务代表合伙企业在5个工作日内，返还全体合伙人等于其实缴出资额的投资本金”，即当事人之间有关于退还全部投资款的约定。故施硕的投资行为并不能简单的认定为入伙，亦不具备借款合同的法律特征，故应当按照一般合同纠纷处理。关于合同相对方的问题，本院评析如下：蓝洋基金公司系祺兴投资（有限合伙）执行事务合伙人，其代表合伙企业，执行合伙事务，分配收益、管理出资，以及以普通合伙人身份签署本案相关协议等，均是履行执行事务合伙人的职务行为。施硕的资金系投入祺兴投资（有限合伙），收益分配及退还出资的资金亦是来自于祺兴投资（有限合伙）财产，故本案合同相对方应为祺兴投资（有限合伙），蓝洋基金公司并非本案合同相对方。对于施硕要求蓝洋基金公司承担责任的诉讼请求，本案为合同纠纷，合同相对方系祺兴投资（有限合伙）；另，《祺兴投资（有限合伙）合伙会议决议》中约定的“投资期延长不超过1个月，在此期间投资结束，执行事务合伙人有义务代表合伙企业在5个工作日内，返还全体合伙人等于其实缴出资额的投资本金”，该内容系执行事务合伙人代表合伙企业执行合伙事务的相关约定，并不能推断蓝洋基金公司作出了自愿承担祺兴投资（有限合伙）退还施硕出资、支付收益的债务的意思表示。综上，施硕要求蓝洋基金公司承担相应责任的请求，于法无据，本院不予支持。对于施硕要求蓝洋融资公司承担担保责任的诉讼请求，因施硕举示募集说明书以及担保意向函均无原件，且证据中均无蓝洋融资公司对祺兴投资（有限合伙）返还施硕出资、支付收益等债务提供担保的内容。因并无证据证实蓝洋融资公司自愿对案涉债务提供担保，故本院对施硕该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告施硕的全部诉讼请求。案件受理费16770元，由原告施硕负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判长 朱 浩审判员 肖学富审判员 韩玉成二〇二〇年六月二十九日书记员 张春花