文书内容重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0107民初13638号原告：重庆纲劲商品混凝土有限公司，住所地重庆市九龙坡区西彭镇黄磏村6社，统一社会信用代码915001073459608400。法定代表人：周祥玉，总经理。委托诉讼代理人:黄雅莉，重庆学苑律师事务所律师。被告：湛江市第四建筑工程有限公司重庆分公司，营业场所重庆市江北区电仪村82号附16号金地花园A座二楼，统一社会信用代码91500105902875033G。负责人：陈若深。被告：湛江市第四建筑工程有限公司，住所地广东省湛江市麻章区政通中路**，统一社会信用代码914408001943780359。法定代表人：詹振成。二被告共同委托诉讼代理人：罗仁栋，重庆思仁律师事务所律师。原告重庆纲劲商品混凝土有限公司（以下简称“重庆纲劲公司”）诉被告湛江市第四建筑工程有限公司重庆分公司（以下简称“湛江建筑重庆分公司”）、湛江市第四建筑工程有限公司（以下简称“湛江建筑公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告重庆纲劲公司委托诉讼代理人黄雅莉、二被告委托诉讼代理人罗仁栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告重庆纲劲公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即向原告支付货款361417.5元；2、判令二被告支付原告截止2019年5月27日的违约金30539元；3、判令二被告以361417.5元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍支付原告自2019年5月28日起至货款付款付清之日止的逾期付款违约金（上述1-3项诉讼请求截止2019年5月27日共计391956.5元）；4、二被告承担本案受理费、律师费、保全担保费、保全费等全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告湛江建筑重庆分公司签订《重庆市建设工程预拌混凝土供应合同》，被告湛江建筑重庆分公司向原告购买预拌砼，原告自2018年8月10日起至2018年12月26日止向被告湛江建筑重庆分公司供应商品混凝土，经双方结算，供货金额共计899697.5元。截止起诉之日，被告湛江建筑重庆分公司尚欠原告货款361417.5元，双方签订的合同合法有效，被告湛江建筑重庆分公司应按合同约定付清货款并承担违约责任。被告湛江建筑重庆分公司作为被告湛江建筑公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，二被告应共同就所欠货款等向原告进行清偿。被告延迟支付货款给原告造成重大经济损失，原告为维护自身合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求支持。二被告辩称：1、总公司应当在分公司不能支付的情况下承担补充支付责任，而不是应当承担共同支付责任；2、二被告均没有与原告办理过结算，结算表中甲方人员唐彬签字并未获得二被告的授权，其与原告对账的行为是无效的，结算资料中没有二被告公司的盖章，合同也明确约定了由聂彩红、刘永强签字，唐彬的行为不构成表见代理；3、根据合同约定，原告应当先开具发票，否则被告有权拒付货款，被告收到发票后，付款条件才成就，付款时间才开始计算。经审理查明：原告重庆纲劲公司（乙方）与被告湛江建筑重庆分公司（甲方）签订了《重庆市建设工程预拌混凝土供应合同》，合同约定：1、甲方向乙方订购工程所需全部预拌砼，预拌砼供应时间从2018年8月10日起至2019年4月30日止；2、甲乙双方每月25日结清当月预拌砼供应量，填写结算单据，并由双方现场负责人员聂彩红和刘永强的签字或盖公司公章为准；3、乙方应在每月28日前提交当月的砼供应量合计价款，甲方应在乙方提交月结算单后3日内核定金额并签字或盖单位公章确认，无正当理由逾期未确认的，视为甲方认可乙方提供的月结算量，月结算量累计金额即作为该工程总决算金额；4、付款条件：月结100%，次月15日前支付。5、甲方如未能按合同约定时间足额支付乙方货款，乙方有权停止供货，且甲方应以欠付货款金额为基数，按照银行同期贷款利率四倍承担违约金；6、乙方应及时开具发票，未开具发票的，甲方有权拒付货款；7、如因合同履行导致诉讼，因此而产生的律师代理费、交通费、差旅费、诉讼费等由违约方或责任方承担。合同终止或解除，不影响本条款的效力。该合同落款载明的甲方委托代理人处有唐彬的签名，并加盖湛江市第四建筑工程有限公司重庆分公司公章。合同签订后，重庆纲劲公司按照合同约定进行供货，双方按月结算，结算表中签字确认收货人均为唐彬。双方具体交易明细及付款情况如下表：            乙方供货时间              甲方确认收货金额（元）              应付款时间              实际付      款时间              实际付款金额（元）                  2018年8月              30620              2018/9/15              2018/10/30              88280                  2018年9月              57660              2018/10/15              2018/10/30                  2018年10月              6290              2018/11/15              2018/12/17              350000                  2018年11月              451350              2018/12/15              2019/12/17                  2018年12月              308652.5              2019/1/15              2019/5/16              100000                  2019年1月              45125              2019/2/15              2019/5/16      2019年1月27日，原告与被告湛江建筑重庆分公司进行对账，载明2018年7月26日至2019年1月25日，原告供货共计1286m³，供货金额899697.5元，收款金额438280元，欠款金额461417.5元。唐彬、刘永强在需方单位经办人处签名。2019年5月16日，被告湛江建筑重庆分公司通过银行转账方式向原告支付货款10万元。庭审中，原告向本院提交重庆增值税专用发票五张以及国家税务总局重庆市江北区税务局关于增值税专用发票认证情况抵扣情况的说明，用于证实原告按合同约定向被告开具了专用发票，发票经过被告认证抵扣，被告已实际收到上述发票。被告对该组证据的真实性及发票金额均无异议，且认可被告湛江建筑重庆分公司对原告提供的发票进行了税务上的抵扣。故本院对该组证据的证明内容予以采信。2019年6月3日，原告与重庆学苑律师事务所签订《法律事务委托合同书》，并支付了律师费5000元。原告因本案另支付了保全费2520元，保全担保费800元。二被告对律师费及保全费均认可，对保全担保费不予认可。以上事实，有原告提交的《重庆市建设工程预拌混凝土供应合同》、结算表、付款凭证、保全担保费发票、法律事务委托合同及发票、客户回单以及当事人陈述在卷为凭，经本院审查，足以认定。本院认为，原告重庆纲劲公司与被告湛江建筑重庆分公司签订的《重庆市建设工程预拌混凝土供应合同》，系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，属合法有效。原、被告双方均应遵守协议约定，全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”根据上述规定，构成表见代理应当是行为人（就本案而言为唐彬）虽无代理权，但因被代理人（就本案而言为湛江建筑重庆分公司）的行为，足以使善意相对人（就本案而言为原告）相信行为人（唐彬）有代理权。本案中，唐彬签订合同的身份为湛江建筑重庆分公司委托代理人。湛江建筑重庆分公司在《重庆市建设工程预拌混凝土供应合同》上加盖公章，足以使原告重庆纲劲公司有理由相信唐彬有权代表湛江建筑重庆分公司，并且唐彬结算后，被告多次向原告支付货款。唐彬在结算表以及对账单上的签字行为，构成表见代理，其代理行为有效，应当由湛江建筑重庆分公司承担相应法律后果。另，刘永强作为合同约定的有权结算的工作人员，其与唐彬于2019年1月27日共同在对账单上签字，该对账行为应由被告湛江建筑重庆分公司承担法律责任。被告湛江建筑重庆分公司确认收货后，原告依约足额向其开具了发票，被告也进行了认证抵扣，被告湛江建筑重庆分公司辩称未收到发票，付款条件不成就的辩解理由，本院不予采纳。现被告湛江建筑重庆分公司尚欠原告货款361417.5元，依法应向原告支付。原告依约向被告供货，被告未按约支付货款，应当承担违约责任。原告要求被告以未付款项为基数，按照银行同期贷款利率四倍标准计算违约金，符合法律规定，本院予以支持。其中，截止2019年5月27日，被告应当支付的违约金具体如下表：            欠款金额（元）              起算时间              截止时间              违约金标准              违约天数              违约金数额（元）                  30620              2018/9/16              2018/10/30              17.4%              45              656.86                  57660              2018/10/16              2018/10/30              17.4%              15              412.31                  6290              2018/11/16              2018/12/17              17.4%              32              95.95                  451350              2018/12/16              2018/12/17              17.4%              2              430.33                  107640              2018/12/18              2019/5/16              17.4%              150              7697                  308652.5              2019/1/16              2019/5/16              17.4%              121              17803.75                  45125              2019/2/16              2019/5/16              17.4%              90              1936.05                  361417.5              2019/5/17              2019/5/27              17.4%              11              1895.21      其中，对第一、二笔违约金原告自愿主张266元，本院予以尊重。故截止2019年5月27日，被告应当向原告支付违约金共计30124.29元。自2019年5月28日起，被告应当以未付款项361417.5元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率四倍支付利息至付清之日止。因自2019年8月20日起，中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行不再公布贷款基准利率，故从2019年8月20日起，按照上述新标准的四倍支付利息。双方签订的合同中明确约定律师费、诉讼费等由违约方承担责任，现原告要求被告承担律师费5000元、保全费2520元，符合合同约定，本院予以支持。关于保全担保费800元，因合同中并未明确约定该项费用由被告承担，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”根据上述规定，湛江建筑公司应当承担湛江建筑重庆分公司的相关民事责任。故原告要求二被告共同承担给付货款及支付违约金责任，于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告湛江市第四建筑工程有限公司、湛江市第四建筑工程有限公司重庆分公司在本判决生效后五日内支付原告重庆纲劲商品混凝土有限公司货款361417.5元及违约金（以361417.5元为基数，支付自2019年5月28日起至付清时止的违约金，2019年8月19日前，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率四倍计算；2019年8月20日之后按照全国银行间同业拆借中心每月公布贷款市场报价利率（LPR）四倍计算）；二、被告湛江市第四建筑工程有限公司、湛江市第四建筑工程有限公司重庆分公司在本判决生效后五日内支付原告重庆纲劲商品混凝土有限公司截止2019年5月27日违约金30124.29元；三、被告湛江市第四建筑工程有限公司、湛江市第四建筑工程有限公司重庆分公司在本判决生效后五日内支付原告重庆纲劲商品混凝土有限公司律师费5000元；四、驳回原告重庆纲劲商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3590元，保全费2520元，由被告被告湛江市第四建筑工程有限公司、湛江市第四建筑工程有限公司重庆分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，并适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 员 唐小龙二〇二〇年六月二十八日法官助理 代 双书 记 员 陈 科