鹤壁市淇滨区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0611民初3494号原告：赵万芳，女，1974年7月14日出生，汉族，住河南省淇县。委托诉讼代理人：余秀青，河南明星律师事务所律师。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：崔文超，河南明星律师事务所律师。代理权限为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，提起上诉、反诉，代选鉴定机构，代领法律文书。被告：孙庆山，男，1966年1月6日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：王海军，河南道平律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：河南四建工程有限公司，住所地河南省开封市祥符区城关镇科教大道**。法定代表人：郑会智，该公司经理。原告赵万芳与被告孙庆山、河南四建工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月8日公开开庭进行了审理。原告赵万芳及其委托诉讼代理人余秀青、崔文超，被告孙庆山及其委托诉讼代理人王海军到庭参加诉讼。被告河南四建工程有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵万芳向本院提出诉讼请求：1、二被告赔偿医疗费109687.87元、护理费33861.62元、误工费32334.76元、住院伙食补助费1400元、营养费2000元、交通费600元、伤残赔偿金82082.33元、被抚养人生活费27024.15元、二次手术费18000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2500元，合计319491.61元；2、诉讼费由二被告承担。事实和理由：2019年5月26日，原告赵万芳在被告河南四建工程有限公司承建的位于鹤壁市××一体化示范区的国家863鹤壁科技创新园干木工活时，从楼上跌落，导致原告赵万芳受伤。涉案工程由被告河南四建工程有限公司分包给被告孙庆山。后因原、被告双方协商未果，诉至法院。被告孙庆山辩称，原告赵万芳诉讼请求于法无据，被告孙庆山不应承担赔偿责任。1、河南抗震建筑工程有限公司承建鹤壁市××一体化示范区的国家863鹤壁科技创新园时，因资金问题发包方让河南四建工程有限公司承建该项目。实际涉案项目1#、8#楼的建设单位是河南抗震建筑工程有限公司，承包单位是河南抗震建筑工程有限公司转包给案外人姬秋生，案外人姬秋生分包给被告孙庆山，被告孙庆山与案外人王录江、蔺学礼签有《木工班组承包合同》。案外人王录江、蔺学礼雇佣民工具体施工，原告赵万芳是案外人王录江的妻子，也是案外人王录江的雇员之一，被告孙庆山与原告赵万芳素不相识，没有授权原告赵万芳进行劳务活动，工资和劳务费也不是被告孙庆山发放，原告赵万芳与被告孙庆山不是雇佣关系。根据合同相对性，原告赵万芳要求被告孙庆山承担赔偿责任于法无据。2、案外人王录江、蔺学礼作为提供劳务的一方没有做好防护措施，高空作业必须设有现场安全监护人。依据被告孙庆山与案外人王录江、蔺学礼合同第四条第2项约定，高空作业必须由木工组组长委派监护人监护安全，必须检查好才能使用，如有事故，由案外人王录江、蔺学礼负责一切经济责任。因此，原告赵万芳所诉的赔偿应由案外人王录江、蔺学礼承担。3、原告赵万芳具有重大过错。从原告赵万芳坠落的现场可以确定，原告赵万芳在作业时并没有严格按照作业规范佩戴安全帽、安全带（有工人杨同玉、杨同民可以作证）。原告赵万芳自己没有尽到安全注意义务。该宽33厘米，高30厘米的烟道，这么狭窄的空间很不容易坠落。原告赵万芳从六楼到五楼××烟道坠落令人费解。综上，原告赵万芳要求被告孙庆山承担赔偿责任于法无据，请法院依法驳回原告赵万芳诉请。被告河南四建工程有限公司未到庭，未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告赵万芳提交：1、蔺学礼出具的证明1份，结合其证人证言，本院对原告赵万芳在涉案工地受伤的事实予以采信；2、2020年3月31日村委会证明和购房合同，本院对其在城镇务工真实性予以采信，但根据原告赵万芳庭审中陈述其在淇××××马庄村居住，白天在工地干活，晚上回去居住，故本院对其证明目的不予采信。被告孙庆山提交：姬秋生与孙庆山签订的《国家863鹤壁科技创新园区砌块粉刷工程合同书》1份，无法核实其真实性，本院对此不予采信。本院经审理认定事实如下：国家863鹤壁科技创新园项目的施工单位系被告河南四建工程有限公司。被告孙庆山承包国家863鹤壁科技创新园8号楼工程。2019年4月12日，被告孙庆山（甲方）与案外人王录江、蔺学礼（乙方）签订《木工班组承包合同》1份，载明：“根据甲方承建工程任务的需要，经甲、乙双方友好协商，在平等互利、友好合作的基础上，甲方将模板制作、安装、拆除等项目以内部的形式承包给乙方使用。为明确甲、乙双方职责、权利特签订本协议，供双方共同遵守执行。具体条款如下：工程名称：国家863科技创新园，工程地址：淇水路南，承包方式：包钉子、铁丝、电源线等辅材、保质量、包进度（包工期）、包文明施工等……二、承包单价和结算方式：8#楼，构造柱3米每根80元，高柱1根160，过梁（压顶）1根25元，腰梁26元/米，说明此单价包含支模、拆模、浇筑、剔凿及清理工作。以上承包单价包含整个分项工程的所有承包费用。乙方不得以任何理由再向甲方索取和该工程相关的任何费用……四、安全要求：组长负责制，带领好每个职工必须遵守公司及上级有关部门的安全生产消防制度，包括罚款措施，严格执行安全生产操作规程，安排生产前先进行安全生产教育，交代好今天的安全方面的注意点，各节点安全须知等。各施工人员必须戴好安全帽和扣好帽带……高空作业必须由一个木工班组组长委派监护人，监护作业跳板，必须检查好才可使用，杜绝一切事故发生……”案外人王录江和案外人蔺学礼系木工班组长，日常和原告赵万芳和案外人蔺学礼妻子郭中莲（音）一起从事涉案工程木工工作，按各自工作量获得报酬，工资由被告孙庆山发放。2019年5月26日下午，原告赵万芳在涉案工程支柱过程中，未佩戴安全帽、安全带从7楼烟道口摔到6楼。事故发生后，原告赵万芳于2019年5月26日到淇县人民医院检查，诊断为腹部闭合伤，多发骨折；于2019年5月26日-2019年6月22日在新乡医学院第一附属医院住院27天，共支出医疗费109337.87元。2020年1月3日，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所作出鹤天鹤司鉴所[2019]临鉴字第252号鉴定意见书：1、原告赵万芳外伤后致腰椎骨折，其损伤致残程度构成十级伤残；原告赵万芳外伤后致右侧耻骨上、下支骨折，其损伤致残程度构成十级伤残；原告赵万芳外伤后致左侧跟骨骨折，其损伤致残程度构成十级伤残。2、原告赵万芳住院期间需生活护理2人，出院后共需要护理5个月，前2个月需生活护理2人，其余3个月需生活护理1人。3、原告赵万芳腰椎、骨盆、左侧跟骨内固定物取出费用约为16000-18000元左右。2019年1月9日，原告赵万芳与案外人王录江签订《离婚协议书》，登记离婚。2020年1月9日，原告赵万芳与案外人王录江登记结婚。原告赵万芳需抚养的人其女王丹（2003年4月16日出生），需抚养2年；其子王清晨（2013年2月11日出生），需抚养12年；其父赵合云（1950年7月9日出生），需抚养11年，其父赵合云有4个子女。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和《最高人民法院》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，原告赵万芳在涉案工程支柱过程中，未佩戴安全帽、安全带从7楼烟道口摔到6楼，原告赵万芳提供劳务的工地系被告孙庆山承包。原告赵万芳、案外人王录江、案外人蔺学礼和案外人郭中莲4人一起从事涉案木工工作，根据被告孙庆山和案外人王录江、案外人蔺学礼签订的《木工班组承包合同》可知原告赵万芳和其他人均按各自工作量获得报酬，工资由有被告孙庆山发放。案外人王录江和案外人蔺学礼充当涉案工程的组织者、协调者，而不是雇主，应当认定木工班组整体均为被告孙庆山雇佣。综上，被告孙庆山应承担雇主责任。同时，原告赵万芳作为完全行为能力人，在工作过程中未佩戴安全帽、安全带，且其明知工作地点离烟道口较近存在安全隐患，但在雇佣活动中未尽到合理的安全注意义务，自身存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，原告赵万芳应承担相应的责任。结合本案案情，本院酌定原告赵万芳承担40%的责任，被告孙庆山承担60%的责任。原告赵万芳的各项损失：1、医疗费109337.87元，结合其医疗费发票，对此本院予以支持;2、护理费，结合原告伤情、住院治疗情况及鉴定意见，本院酌定原告赵万芳住院期间2人护理，出院后共需要护理5个月，前2个月2人护理，其余3个月1人护理，参照2019年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资45677元/年计算为33037.61元[（45677元/年÷365天×27天×2人+45677元/年÷365天×60天×2人+45677元/年÷365天×90天×1人=33037.61元）]，对此本院予以支持，超过部分不予支持；3、误工费，结合原告赵万芳伤情、住院治疗情况及鉴定意见，计算至定残前一日为221天，参照2019年度建筑业年平均工资53163元/年计算为32189.10元（53163元/年÷365天×221天=32189.10元），对此本院予以支持，超过部分不予支持；4、住院伙食补助费，根据其住院天数，按照50元/天计算为1350元（50元/天×27天=1350元），对此本院予以支持，超过部分不予支持；5、营养费，根据其住院天数，按照20元/天计算为540元（20元/天×27天=540元），对此本院予以支持，超过部分不予支持；6、交通费，根据其住院天数，按照20元/天计算为540元（20元/天×27天=540元），对此本院予以支持，超过部分不予支持；7、残疾赔偿金，根据其伤残等级及其年龄，参照2019年河南省农村居民人均可支配收入15163.75元/年计算为36393元（15163.75元/年×20年×12%=36393元），本院对此予以支持；被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》的规定，被扶养人生活费亦应计入残疾赔偿金，参照2019年农村居民人均消费性支出11545.99元/年，被抚养人王丹、王清晨每人的年生活费均为5772.99元/年（11545.99元/年÷2=5772.99元/年），被抚养赵合云的年生活费为2886.49元/年（11545.99元/年÷4=2886.49元/年），其3人每年的生活费总和为23875.64元/年（20989.15元/年÷2×2人+2886.49元/年=23875.64元/年），已超过2019年河南省农村居民人均消费性支出11545.99元/年，超过或等于该标准的，应按照2019年河南省农村居民人均消费性支出11545.99元/年计算。在事故发生后2年内，原告赵万芳的被抚养人为王丹、王清晨、赵合云3人；在事故发生后的第2年至第11年间的9年里，原告赵万芳的被抚养人为王清晨、赵合云2人；在事故发生后的第11年至第12年间的1年里，原告赵万芳的被抚养人为赵合云1人。故2名被抚养人的生活费总额为15587.08元[（11545.99元/年×2年+11545.99元/年×9年+2886.49元/年×1年）×12%=15587.08元]，故残疾赔偿金共计51980.08元（36393元+15587.08元=51980.08元），对此本院予以支持，超过部分不予支持；8、二次手术费17000元，结合其鉴定意见，本院对此予以支持；9、精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级，本院对精神损害抚慰金7000元予以支持，超过部分不予支持；10、鉴定费2850元（含鉴定照相费），结合其鉴定费票据，本院对此予以支持。以上各项损失共计255824.66元（109337.87元+33037.61元+32189.10元+1350元+540元+540元+51980.08元+17000元+7000元+2850元=255824.66元）。因设立精神损害抚慰金的目的在于填补受害人所遭受的精神损害，该数额不再按比例折算，故原告赵万芳的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、二次手术费、鉴定费共计248824.66元（109337.87元+33037.61元+32189.10元+1350元+540元+540元+51980.08元+17000元+2850元=248824.66元），按照责任划分，原告赵万芳应承担99529.86元（248824.66元×40%=99529.86元），被告孙庆山应承担156294.79元（248824.66元×60%+7000元=156294.79元）。综上，被告孙庆山应赔偿原告赵万芳各项损失共计156294.79元。关于原告赵万芳请求被告河南四建工程有限公司承担连带赔偿责任的意见，原告赵万芳未提供证据证明被告河南四建工程有限公司将涉案工程分包给被告孙庆山，故原告赵万芳请求被告河南四建工程有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。案经调解无效，合议庭评议。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告孙庆山于本判决生效后十日内赔偿原告赵万芳医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费、鉴定费共计156294.79元；二、驳回原告赵万芳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6092元，由原告赵万芳负担3112元，被告孙庆山负担2980元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审 判 长  郭 飞人民陪审员  郭志明人民陪审员  杨瑞帆二〇二〇年六月十七日书 记 员  李 鹏