河南省商水县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1623刑初49号公诉机关商水县人民检察院。被告人白新岗，男，1983年10月12日出生，汉族，初中白文化，农民，户籍所在地河南省周口市商水县，住商水县。因涉嫌犯以危险方法危害公共安全罪，2019年1月1日被商水县公安局刑事拘留；2019年1月28日商水县人民检察院以事实不清、证据不足不批准逮捕，2019年1月29日被商水县公安局取保候审。因涉嫌犯以危险方法危害公共安全罪，2019年8月27日被商水县公安局刑事拘留；因涉嫌犯以危险方法危害公共安全罪，2019年10月3日经商水县人民检察院批准逮捕，次日被商水县公安局执行逮捕。辩护人陈磊，河南睿东律师事务所律师。被告人白保才，男，1969年4月12日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地河南省周口市商水县，住商水县。因涉嫌犯以危险方法危害公共安全罪，2019年2月17日被商水县公安局刑事拘留；2019年2月21日商水县人民检察院于以事实不清、证据不足不批准逮捕，2019年2月21日被商水县公安局取保候审。因涉嫌犯以危险方法危害公共安全罪，2019年8月27日被商水县公安局刑事拘留；因涉嫌以危险方法危害公共安全罪，2019年10月3日经商水县人民检察院批准逮捕，次日被商水县公安局执行逮捕。辩护人付奎，河南团结律师事务所律师。商水县人民检察院以商检一部刑诉〔2019〕384号起诉书指控被告人白新岗、白保才犯以危险方法危害公共安全罪，于2020年1月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。商水县人民检察院指派检察员王子松出庭支持公诉，被告人白新岗及其辩护人陈磊，被告人白保才及其辩护人付奎到庭参加诉讼。现已审理终结。商水县人民检察院指控，2018年10月底至11月2日，被告人白新岗、白保才为了给自己养殖的青蛙蓄水，未经批准，擅自使用挖掘机对商水县白寺镇白庄行政村西偏南小清水沟（黑泥沟白庄段）进行挖掘改造。挖掘长度124.8米，宽度7.5米至14米不等，水面下深1.6米至2.0米，取土量1706.11立方米。人为导致水利工程变形，造成沟坡和植被遭到严重破坏，所挖之处土质疏松。经鉴定，白新岗、白保才二人在沟渠内取土人为造成小清水沟防汛、排涝标准降低，给人民的生命财产带来了极大安全隐患。针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料。公诉机关认为，被告人白新岗、白保才擅自对河道挖掘改造，危害公共安全，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以以危险方法危害公共安全罪追究其刑事责任。被告人白新岗、白保才在共同犯罪中起主要作用，均系主犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定处罚。被告人白新岗在审判阶段自愿认罪认罚，建议判处被告人白新岗有期徒刑三年零二个月至三年零六个月；被告人白保才在审查起诉阶段自愿认罪认罚；建议判处被告人白保才有期徒刑三年零至三年零六个月被告人白新岗对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。辩护人陈磊提出的辩护意见是，被告人当庭自愿认罪且有悔罪表现，应当酌情从轻处罚；经与被告人亲属沟通其亲属愿意在能力范围内积极配合代为修复，被告人系初犯、偶犯，无犯罪前科，建议对其从轻处罚。被告人白保才对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。被告人白保才的辩护人提出的辩护意见是，被告人白保才在庭审中自愿认罪认罚，但辩护人认为公诉机关指控的证据不能证明被告人白保才构成犯罪，更不能认定白保才的行为构成以危险方法危害公共安全罪，以危险方法危害公共安全要求危险方法必须与放火、决水、爆炸、投放危险物资具有同质性，危险程度具有相当性，即必须明显接近于、等于，司法实践中危险性至少应当与前述的危险性达到90%以上的吻合度。1、小清水沟无河堤，说明其仅有排涝作用，没有防汛作用，白保才清除水草淤泥，畅通了水流，有利于排涝，绝不可能导致防汛排涝标准降低，更不可能给人民生命财产带来极大的安全隐患；2、商水县水利局鉴定书、补充鉴定报告没有法律效力，不能作为认定白保才有罪的证据。商水县水利局是水务管理部门，不是司法鉴定机构，没有鉴定资质，鉴定人员无司法鉴定资格；小清水沟无防汛、排涝技术标准，且年久失修，早就没有了防汛作用，水利局没有依据技术标准和规范进行鉴定，即没有相应的鉴定技术标准，且鉴定结论不明确、不具体，不能明确白保才的行为是否达到危害公共安全的标准，鉴定程序违法，未听取白保才的陈述；3、小清水沟被取土是多年前一直存在的问题，有村民建房时多次取土，公诉机关的证据未能证明白保才取土前的状态，将一些村民挖土后的河床损害归结于白保才，属事实不清。经审理查明，小清水沟（黑泥沟）白庄村段，位于商水县白寺镇白庄行政村西南，于1966年9月设计施工，设计标准为一条除涝兼具防汛的水利工程。2018年10月底至11月2日，被告人白新岗、白保才为了给自己养殖的青蛙蓄水，擅自使用挖掘机对小清水沟白庄段进行挖掘改造。经商水县水利局现场调查勘验，挖掘长度124.8米，宽度7.5米至14米不等，水面下深1.6米至2.0米，取土量1706.11立方米，人为导致水利工程变形，造成沟坡和植被遭到严重破坏，所挖之处土质疏松。经商水县水利局水利工程鉴定，结果为：白新岗、白保才二人在沟渠内取土人为造成小清水沟防汛、排涝标准降低，给人民的生命财产带来了极大安全隐患。认定上述事实的证据有：1、被告人白新岗、白保才的户籍证明、常住人口登记表。证实二被告人的自然人状况，已达刑事责任年龄。2、无违法犯罪前科证明。证实二被告人无违法犯罪前科。3、抓获经过。证实二被告人的到案情况。4、商水县水利局水利工程鉴定书及补充鉴定报告，鉴定意见通知书、鉴定结论告知笔录、案件移送函。证实小清水沟设计用途，在沟渠内取土人为造成小清水沟防汛、排涝标准降低，给人民的生命财产带来了极大安全隐患，以及鉴定结论告知情况。5、商水县水利局黑泥沟纵断面图纸。证实小清水沟的设计标准及用途。6、证人白某的证言。证实其任白庄村村委主任期间，白新岗、白保才挖小清水沟的情况，白新岗给其说过其不同意，其也没有承诺过让白新岗、白保才挖河道，挖出的土方干啥用了不知道。7、证人李某证言。证实其系商水县姚集乡段堤村五组村民，是白新岗、白保才让其开挖掘机挖的河道，签订的没有书面协议，挖水面以下一米多，宽度他们现场指挥，挖的有三十多米长，总长度没有丈量。8、证人王某，又名王豪证言。证实其有一辆小型挖掘机，2018年11月份是白保才让其去挖的黑泥沟，一天一千元钱，因为车小在那干了四天不让其干了，白保才又找了一辆大型的挖掘机挖的，干了不到一天白寺派出所就去查了。用其挖掘机挖沟的时候是白保才和白新岗负责的，他们没有说是否经过有关部门同意，只是白新岗、白保才说该干情干了，有啥事我们负责。挖的土堆到白保才地里了，其不干的时候，土堆长有50多米，高有一两米，具体多少方不清楚。9、现场勘验笔录、勘验图、照片。证实案发现场情况和勘验情况。10、被告人白保才认罪认罚具结书一份。证实被告人白保才自愿认罪认罚，并在律师见证下签署具结书。11、被告人白新岗、白保才的供述与辩解。二被告人到案后均如实供述了犯罪事实。证实了二人为养殖青蛙在小清水沟内取土，擅自挖掘河道的情况。以上证据经过庭审举证、质证，二被告人均未提出异议，本院予以确认。本院认为，被告人白新岗、白保才擅自对具有除涝、防汛功能的小清水沟河道进行挖掘改造，经商水县水利局鉴定，二人在沟渠内取土人为造成小清水沟防汛、排涝标准降低，给人民的生命财产带来了极大安全隐患。二被告人的行为已构成以危险方法危害公共安全罪，尚未造成严重后果，公诉机关指控二被告人犯以危险方法危害公共安全罪罪名成立。二被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，二被告人到案后均能如实供述自己的罪行，均自愿认罪认罚，均可依法从宽处罚，但白新岗认罪认罚阶段晚于白保才，从宽处罚时应有所区别。对被告人白新岗及其辩护人提出的从轻处罚的请求和辩护意见，本院予以采纳。对被告人白保才请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。关于被告人白保才的辩护人认为不构成以危险方法危害公共安全罪的辩护意见。经查，1966年小清水沟规划设计施工图纸、商水县水利局鉴定书和补充鉴定报告，均证实小清水沟系具有除涝、防汛功能的水利工程，因二被告人的行为造成小清水沟防汛、排涝标准降低，给人民的生命财产带来了极大安全隐患，其行为符合以危险方法危害公共安全罪的构成要件，对此辩护意见，本院不予采纳。对白保才的辩护人认为商水县水利局的鉴定书和补充鉴定报告不具有鉴定资格、无法律效力的辩护意见，经查，商水县水利局是辖区水利工程、防汛、水资源利用的监督管理部门，也是我国水法、防洪法规定的执法检查部门，出具结论的工作人员具有水利工程师资格，鉴定书和补充鉴定报告，是依据有关水利工程质量检测验收标准及现场勘查情况而做出的客观判定，属于公文书证，对此辩护意见，本院不予采纳。关于被告人白保才的辩护人提出的被告人的行为是畅通了河道、不可能影响防洪、排涝的辩护意见，经查，该辩护意见与客观事实不符，对此辩护意见，本院不予采纳。被告人白保才自愿认罪认罚，不同意辩护人的辩护意见，辩护人系独立行使辩护权。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人白新岗犯以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑三年零二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月1日起至2022年9月25日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日期顺延。）二、被告人白保才犯以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月17日起至2022年8月21日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日期顺延。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审判长  郝春香审判员  张丽亚审判员  殷晓东二〇二〇年六月二十九日书记员  贺立新