江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终1258号上诉人（原审原告）：吉安县兴旺养殖设备经营部。住所地：吉安县祥和物流园。经营者：周开甫，男，1982年12月17日生，汉族，住吉安县。委托诉讼代理人：蔡峰，江西钧略律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡红军，男，1994年4月8日生，汉族，住吉安县。上诉人吉安县兴旺养殖设备经营部（以下简称兴旺经营部）因与被上诉人胡红军承揽合同纠纷一案，不服吉安县人民法院（2020）赣0821民初813号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人兴旺经营部的经营者周开甫及其委托诉讼代理人蔡峰，被上诉人胡红军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人兴旺经营部上诉请求：1、撤销一审判决，改判胡红军支付工程款64356元及逾期付款违约金11982.45元（暂计算至2020年3月25日）；2、诉讼费由胡红军负担。事实和理由：1、《正邦猪舍钢结构合同书》对于付款进度约定明确，如胡红军资金不到位，兴旺经营部可以随时停工。签订合同时，胡红军仅支付了钢架款1万元，未按约定付款，但兴旺经营部考虑到胡红军的口头承诺并基于信赖，还是按约开工建设并垫付了款项。进场施工16天，兴旺经营部已完成90%的工程量（即只需用螺丝加固铁皮顶棚、包边就完工），胡红军仍未支付剩余款项，兴旺经营部只好停工。2017年6月12日，胡红军支付钢架款7万元并拒绝支付剩余款项。但是，胡红军早已实际使用案涉猪舍。2、案涉猪舍未完工和验收、结算的责任在于胡红军。因胡红军违约，不支付款项，兴旺经营部有权停工。另外，停工时，兴旺经营部也告知胡红军可以另外请人继续完工。而且，铁皮瓦加固工程及包边工程属于扫尾工程，只需要三个工人两天时间就可以完成。按每人300元/天计算，只需要1800元。按此计算，已完工的工程量达99%。3、胡红军已于2018年1月1日开始实际使用案涉猪舍，故兴旺经营部停工未对胡红军造成损失。4、支付工程款属于胡红军的合同义务，故胡红军应承担逾期付款的违约责任。《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》（法释[1999]8号）中“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准（现为LPR）计算逾期付款违约金。”根据上述规定，胡红军的逾期付款行为构成违约，其理应支付违约金。被上诉人胡红军辩称：1、整个猪舍是1600多平方米，但兴旺经营部在一块铁皮瓦上只打一个螺丝，而每一块的规格是60公分以上，也没有包边。有一天，刮很大的风，把铁皮瓦都刮下来了。如果砸到人，后果会很严重。铁皮瓦被风刮下来后，我才知道少安装了螺丝。2、一共支付了10万元。3、兴旺经营部并没有讲要付了钱才打螺丝。4、兴旺经营部还要补钱给我。兴旺经营部本应在2个月内完工，但建猪舍一共用了7个月。兴旺经营部向一审法院起诉请求：1、判令胡红军向兴旺经营部支付工程款64356元。2、判令胡红军支付工程款的逾期付款违约金11722.58元（逾期违约金以64356元为基数，从2017年6月13日至2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率的1.5倍即6.525%计付为9296.63元；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍即6.225%计付至实际清偿之日止，暂计算至2020年3月25日为2425.95元）。一审法院认定事实：2017年4月18日，兴旺经营部与胡红军签订《正邦猪舍钢结构合同书》一份，约定：兴旺经营部以包工包料的方式制作、安装胡红军的钢结构工程；建筑面积约1678.56平方米；工程单价86元每平方米；工程总价约144356.16元；付款方式为签署合同时付工程总金额的40%，工程钢架立起来付30%，工程完工后付20%，经公司验收后10日付清所剩10%；胡红军资金没到位，兴旺经营部可随时停工；工程按照屋顶瓦的实际面积计算；建筑时间为22天。双方在合同中还对案涉工程设计规格及要求等其他事项进行了约定。2017年5月份，兴旺经营部依约组织施工。时至今日，兴旺经营部对案涉工程的铁皮瓦加固工程及包边工程未进行施工，案涉工程未验收、未结算。另，胡红军分别于2017年4月18日、2017年6月12日分别向兴旺经营部支付了含泥工、钢架款在内的工程款20000元、80000元。一审法院认为：兴旺经营部与胡红军签订的《正邦猪舍钢结构合同书》是双方的真实意思表示，未违反法律、法规及行政法规禁止性规定，合法有效，予以确认。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，兴旺经营部起诉胡红军要求支付工程款64356元及违约金，兴旺经营部不仅应举证证明双方之间存在合同的约定，还应举证证明其已完全履行了合同约定的义务，否则应承担举证不能的法律后果。本案中，兴旺经营部据以主张胡红军支付工程款的证据之一为《正邦猪舍钢结构合同书》，但《正邦猪舍钢结构合同书》在法律上仅仅能够证明双方签订合同的事实，并不能证明兴旺经营部依约完全履行了合同约定的义务。庭审中，兴旺经营部亦自认案涉工程未完工、未验收、未结算，故认定兴旺经营部所举证据不足以证明其依约完全履行合同约定的义务。即对兴旺经营部要求胡红军支付工程款64356元及违约金的诉讼请求不予支持。胡红军使用案涉工程，系胡红军为避免造成扩大损失而使用，胡红军的使用行为并不能认定案涉工程已验收合格。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，如下：驳回兴旺经营部对胡红军的诉讼请求。案件受理费1702元，减半收取851元，由兴旺经营部负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审补充查明：双方还就泥工业务另行签订了合同。兴旺经营部称，泥工业务做到中途被胡红军清退出场，其将另案主张权利。2017年4月18日，胡红军向兴旺经营部支付款项2万元，其中1万元属于泥工费用。2017年6月12日，胡红军又支付款项8万元，其中1万元属于泥工费用。即胡红军实际支付案涉钢架结构工程款项合计为8万元。兴旺经营部以胡红军未按约支付款项为由停工后，胡红军另行请人对铁皮瓦加固工程及包边工程予以完工。胡红军称，后续完工费用支出为21000元。其他事实与一审查明的事实相一致，予以确认。本院认为：当事人应当按照约定享有权益并全面履行自己的义务。根据《正邦猪舍钢结构合同书》的约定，签订合同时应支付工程总金额的40%，即57742.46元。但是，胡红军只支付案涉钢架结构工程款项1万元。另，根据该合同约定，工程钢架立起再付30%，即胡红军共应支付款项101049.31元。但是，胡红军直到2017年6月12日才共支付款项8万元。《中华人民共和国合同法》第二百六十三条规定，定作人应当按照约定的期限支付报酬……。故胡红军的上述逾期付款行为构成违约，兴旺经营部有权依据合同的约定停工以保证自身的合法权益。而根据双方庭审时的陈述可知，胡红军逾期付款的原因在于其自身资金准备不足造成，由此造成的后果依法理应由其自行承担。兴旺经营部停工后，案涉猪舍的铁皮瓦加固工程及包边工程等系由胡红军自行另请他人完工，且案涉猪舍已于2018年1月1日起正式投入使用。即案涉钢架结构工程依法应视为验收合格，胡红军理应向兴旺经营部支付相应的承揽报酬。现案涉钢架结构工程中的铁皮瓦加固工程及包边工程等确系由案外人完工，根据公平原则和等价有偿原则，该部分费用应予扣减。现因兴旺经营部对于未完工部分的工程量没有申请鉴定，且为节约司法资源和避免诉累，故本院综合兴旺经营部的上诉意见以及胡红军的辩解意见，酌情确定并扣减未完工部分的工程量21000元。即胡红军依法还应向兴旺经营部支付承揽报酬43356元（保留整数位）。至于兴旺经营部上诉主张的逾期付款违约金，因双方所签订的《正邦猪舍钢结构合同书》并未对此作出约定，且考虑到实体经济处于下行阶段以及现在仍处于疫情防控期间的实际情况，故不予支持。综上所述，上诉人兴旺经营部的上诉请求，部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下：一、撤销吉安县人民法院（2020）赣0821民初813号民事判决；二、被上诉人胡红军在本判决生效之日起十五日内向上诉人吉安县兴旺养殖设备经营部支付剩余承揽报酬43356元；三、驳回上诉人吉安县兴旺养殖设备经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1702元，减半收取851元，二审案件受理费1708.5元，合计2559.5元，由上诉人吉安县兴旺养殖设备经营部负担559.5元，被上诉人胡红军负担2000元。本判决为终审判决。审判长  赖苏平审判员  涂 强审判员  王东平二〇二〇年六月二十二日书记员  戴丽蓉