湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终269号上诉人(原审原告)：郑长康，男，1964年4月6日出生，汉族，住保康县。上诉人(原审被告)：湖北润亚建设工程有限公司华亿机动车驾驶员培训学校，住所保康县城关镇土门村**。法定代表人：赵正才，该驾校校长。委托诉讼代理人：付正强，男，该驾校副校长。委托诉讼代理人：付安楠，湖北五峡律师事务所律师。上诉人郑长康因与被上诉人湖北润亚建设工程有限公司华亿机动车驾驶员培训学校（以下简称华亿驾校）劳动合同纠纷一案，不服湖北省保康县人民法院（2019）鄂0626民初1486号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。郑长康上诉请求并针对华亿驾校上诉请求辩称：部分改判增加经济补偿金数额为16704元、待岗生活费为10120元、2015年综合奖1100元、节假日加班工资19872元。事实和理由：一审法院对上述项目数额的计算标准认定过低，应予提高。华亿驾校上诉请求并针对郑长康上诉请求辩称：部分改判不向郑长康支付安全奖2200元、福利1000元、经济补偿金13500元、待岗生活费6160元，诉讼费由郑长康负担。事实和理由:一、安全奖是和职工福利不是固定劳动报酬，而由是公司根据劳动者的具体表现酌定发放的，郑长康不符合发放条件。二、双方未续签劳动合同原因在于郑长康未到公司办理续签手续，此种情形下，用人单位不应支付经济补偿金。三、郑长康长期不上班、不打卡已经严重违反公司的规章制度，不符合法律规定的由用人单位支付基本生活费的条件。郑长康向一审法院起诉请求：1.判令华亿驾校为郑长康缴纳2013年8月至2016年4月社会保险费。2.支付2013年8月至2016年4月失业保险待遇13500元（1125元/月×12个月）。3.支付2018年12月份工资3000元。4.支付2018年度安全奖3300元，2018年度综合奖1000元，2017年度安全奖差额1100元。5.支付2013年8月至2019年1月经济补偿金19750元：①2013年8月至2016年12月，平均工资3500元×3年+3500÷2=12250元。②2017年1月至2019年1月，平均工资3000元×2年+3000元÷2=7500元。6.支付2018年3月至12月少发工资1200元：8个月×50元/个×3个=1200元。7.支付2015年9月至2016年3月基本生活费为7个月×最低工资1250元=8750元，2015年度综合奖1100元。8.支付原告修车费两笔400元。9.支付2017年至2018年调岗降薪差额工资12000元：2年×12个月/年×500元/月。10.支付在职期间加班工资199780元：①2017年2月至2018年12月超时加班工资67442元。上班天数652天（总天数700天-放假天数24天/年×2年）×4小时/天×17.24元/小时×150%=67442元。②双休日加班工资120960元。a.2014年1月至2016年12月双休日加班工资76800元。加班天数240天（应休天数104天/年×3年-已休天数24天/年×3年）×日平均工资160元（月平均工资3500元÷21.75天）×200%=76800元。b.2017年1月至2019年1月双休日加班工资44160元。加班天数160天（应休天数104天/年×2年-已休天数24天/年×2年）×日平均工资138元（月平均工资3000元÷21.75天）×200%。③2013年8月至2019年1月未休年休假工资11378元，2014年至2016年为3500元÷21.75天×3年×5天/年×300%=7241元；2017年至2018年为3000元÷21.75天×2年×5天/年×300%=4137元。11.依法终止劳务关系，责令华亿驾校给郑长康办理相关离职手续。一审法院认定事实：华亿驾校于2014年10月16日注册成立。2014年11月5日，华亿驾校为甲方、郑长康为乙方，双方签订了《华亿机动车驾驶员培训学校教练员聘用协议书》，约定乙方担任甲方教练员岗位工作，月工资2200元，合同生效时间为2014年11月5日等。郑长康在带领学员进行科三训练时，于2015年6月7日、同年8月8日两次发生轻微交通事故。第二次事故发生后，郑长康没有被安排上班，也没有从事其他工作。2016年2月14日，郑长康通过他人说情回单位继续担任科三教练，2017年2月开始担任单位校车司机工作。2018年1月1日，华亿驾校、郑长康重新签订了《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止，甲方聘用乙方从事后勤管理工作，具体任务是在城内驾驶校车按时接送学员，岗位执行不定时工时制，劳动报酬按基本工资计发，甲乙双方按国家规定参加社会保险等。2018年12月30日，华亿驾校召开职工会议，要求全体职工续签劳动合同。2019年1月3日，华亿驾校给郑长康下达通知：因合同到期，自动终止。2019年5月15日郑长康提起劳动争议仲裁，保康县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月25日作出保劳人仲裁字（2019）第4号仲裁裁决书。郑长康不服该裁决，提起诉讼。一审另查明，2016年4月之前双方劳动关系存续期间，华亿驾校未依法为郑长康办理社会保险登记，未为郑长康缴纳社会保险费，但以现金形式支付了郑长康社保费补贴3688.80元：2014年11月支付166元，2014年12月至2015年6月每月支付332元，2015年7月、8月各支付399．60元，2016年4月支付399．60元，合计3688.8元。2016年5月起至2019年1月止，华亿驾校为郑长康办理了社会保险登记，并缴纳了社会保险费。在仲裁过程中，经保康县社会保险基金结算中心测算，华亿驾校应当为郑长康补缴2014年11月至2015年8月、2016年2月至2016年4月期间的社会保险费15710.68元（其中单位承担11949.43元、个人承担3761.25元）。同时查明，2019年1月30日华亿驾校向职工支付安全奖、2019年1月31日向职工发放1000元购物卡，但均未给郑长康发放。还查明，华亿驾校规定职工上下班时间实行电子打卡制度，根据华亿驾校提供的2017年度、2018年度打卡考勤记录，郑长康2017年共计45天没打卡：1月份10天、2月份3天、4月份3天、5月份2天、8月份2天、9月份3天、10月份10天、11月份4天、12月份8天；2018年共计有39天没打卡：1月份10天、2月份13天、4月份2天、5月份3天、6月份1天、9月份5天、10月份5天。一审法院认为，华亿驾校于2014年10月16日注册成立，双方于2014年11月5日签订劳动合同，华亿驾校提供了营业执照、劳动合同等证据证明，故认定郑长康与华亿驾校建立劳动关系时间为2014年11月5日。郑长康主张其于2013年8月8日与华亿驾校建立劳动关系，未能提供证据证明，不予支持。2015年8月12日至2016年2月14日期间，郑长康没有被安排上班，也没有从事其他工作，华亿驾校作为用人单位并未提供其与郑长康劳动关系已经解除的证据，故可以认定双方仍存在劳动关系。双方签订的最后一次劳动合同约定的合同期为2018年1月1日起至2018年12月31日止，合同到期后，华亿驾校于2019年1月3日下达终止劳动合同通知解除劳动关系，双方发生争议。针对郑长康的诉讼请求，作如下分析评判：（1）关于郑长康要求华亿驾校为其补缴2013年8月至2016年4月社会保险费问题。依照法律规定，华亿驾校作为用人单位，依法应当为郑长康交纳社会保险费，但根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十四条和第八十六条规定，社会保险金的交纳和征收，属行政部门行政职权，用人单位未依法为劳动者交纳时，应由社会保险部门依法征缴并处罚，故此项请求不属人民法院民事案件受理范围，对郑长康该项请求，不予审理。（2）关于郑长康要求华亿驾校支付自2013年8月至2016年4月失业保险待遇13500元问题。华亿驾校为郑长康办理了社会保险登记，并缴纳了2016年5月起至2019年1月社会保险费，2019年1月3日华亿驾校以合同到期为由书面通知终止劳动合同，并无证据证明因郑长康本人意愿中断就业，根据《中华人民共和国社会保险法》第八条、第四十五条、第五十条规定，失业保险金由社会保险经办机构负责支付，但华亿驾校应当为郑长康出具终止或者解除劳动关系的证明，并告知社会保险经办机构，而不是由用人单位支付。至于华亿驾校未补缴2016年4月之前的社会保险费，是否对郑长康失业保险待遇造成减损问题，因郑长康不能举证证明损失已发生的具体事实，故对郑长康的此项请求不予支持。（3）关于郑长康要求华亿驾校支付2018年12月份工资3000元问题。华亿驾校认为应当扣除衣服款2170元、社保费1115.12元，郑长康2018年12月工资3000元抵扣后尚欠285.12元。华亿驾校提供了2017年6月1日华亿驾校员工工衣登记表，郑长康签字领取，该表注明“西服1098元／件，衬衣158元／件，西裤299元／条，合计2170元，所有员工不管什么原因2年内辞职的，都扣除衣服款后才能办理离职手续”。本院认为，为劳动者提供工作服装是用人单位应当承担的经营成本和义务，《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定用人单位不得以任何名义向劳动者收取财物，故华亿驾校收取郑长康工衣费2170元不符合法律规定。根据华亿驾校工资表，郑长康2018年度每月工资3000元，每月应扣个人缴纳社保费为271.01元，华亿驾校扣除社保费1115.12元没有依据。因此，华亿驾校代扣代缴社保费271.01元后，应当向郑长康支付2018年12月份工资2728.99元。（4）关于郑长康要求华亿驾校支付2018年度安全奖3300元、2018年度综合奖1000元、2017年度安全奖差额1100元的问题。根据2017年12月31日华亿驾校教练安全奖明细表，发放标准为从2月份开始科二教练每月200元、科三教练每月300元，发生事故的扣除当月安全奖，郑长康领取2017年度安全奖2200元。2017年2月起郑长康担任校车司机，其要求按科三教练每月300元标准补发差额1100元没有依据。2019年1月华亿驾校向职工支付2018年度安全奖、发放1000元购物卡，均未给郑长康发放。华亿驾校应向郑长康华支付2018年度安全奖2200元、2018年度职工福利1000元。（5）关于郑长康要求华亿驾校支付2013年8月至2019年1月经济补偿金19750元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的”；第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”；第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”郑长康主张华亿驾校支付经济补偿金的请求，有事实和法律依据，应予以支持。郑长康于2014年11月5日到该公司履职，于2019年1月3日离职，工作年限为四年二个月，华亿驾校应向其支付4.5个月的经济补偿金，计13500元（3000元／月×4．5个月）。（6）关于郑长康华要求华亿驾校支付2018年3月至12月少发工资1200元问题。2018年4月27日华亿驾校宣布，职工每人每月为驾校招收3名学员，超任务的每个奖励50元，未完成扣50元。就是说每月完成3名招生不仅不增加工资，不足的要从原有工资中扣款。该规定显然加重了劳动者的义务，属于直接涉及劳动者切身利益的重大事项，然而华亿驾校没有依法经过民主程序平等协商确定，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定。华亿驾校以郑长康未完成招生任务为由扣发其工资于法无据，已扣发的2018年5月份工资150元、7月份100元、8月份至11月份每月150元，合计850元，华亿驾校应支付给郑长康。（7）关于郑长康要求华亿驾校支付2015年9月至2016年3月基本生活费8750元、2015年度综合奖1100元问题。郑长康主张2015年6月7日、同年8月8日两次发生交通事故后，单位不安排工作让其在家休息，但应当发放未上班期间的基本生活费。华亿驾校认为是郑长康自动从单位离职，未到公司上班，其请求支付基本生活费不符合规定，且超过诉讼时效。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”的规定，华亿驾校对郑长康自动离职并已解除劳动关系的事实负有举证责任。华亿驾校对此未能提供充分的证据证明，应承担不利的后果。2015年8月12日至2016年2月14日期间，由于华亿驾校并未与郑长康及时解除劳动合同，在劳动合同存续期间内亦没有安排郑长康工作，故依据原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费”的规定，按照2015年、2016年湖北省月最低工资标准1100元的80％计算，华亿驾校应当向郑长康支付生活费6160元（1100×80％×7）。至于华亿驾校提出的诉讼时效问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的仲裁时效期间为劳动关系终止之日起一年内。2019年1月3日双方劳动关系终止，郑长康于2019年5月15日申请劳动仲裁，郑长康的请求没有超过一年的仲裁时效期间，故对华亿驾校提出郑长康请求已过诉讼时效的主张不予支持。对郑长康主张2015年度综合奖1100元问题，华亿驾校认为综合奖是单位根据劳动者在单位的表现酌定发放，而不是固定发放。对此争议，双方均没有提供证据证实。根据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，华亿驾校作为用人单位有责任对两年以内的工资记录承担举证责任，本案郑长康于2019年5月申请劳动仲裁主张2015年度奖金，已经超过两年，应由郑长康承担举证责任。郑长康没有提供证据证明应当发放其综合奖1100元，故对该项请求不予支持。（8）关于郑长康要求华亿驾校支付修车费两笔400元问题。庭审中，因郑长康撤回该项请求，本案不予处理。（9）关于郑长康要求华亿驾校支付2017年至2018年调岗降薪差额工资12000元问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬”规定，用人单位对于不同岗位实行有差别的劳动报酬并不违反按劳分配的原则。本案郑长康于2017年2月从科二教练岗调到驾校校车司机岗位，双方签订的劳动合同合法、有效，华亿驾校按约支付郑长康劳动报酬，并没有违反劳动合同约定及法律、法规的规定。郑长康提出应与其在科二教练岗工资待遇相同的理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。（10）关于郑长康要求华亿驾校支付在职期间加班工资199780元问题。1．郑长康主张2017年2月至2018年12月任校车司机期间，每天接送学员要提前2小时工作、延迟2小时下班，每天超时加班4小时，按上班天数652天，每小时工资17.24元的150％计算，超时加班工资为67442元。查明郑长康任校车司机具体任务是在城内接送学员，岗位执行不定时工时制，郑长康每天工作时间没有超过8小时，故对该项主张不予支持。2．郑长康主张双休日加班工资120960元，其中2014年1月至2016年12月每年双休日应休104天、每年实休24天，合计加班天数240天，按日平均工资160元200％计算，加班工资76800元；2017年1月至2019年1月每年双休日应休104天，每年实休24天，合计加班天数160天，按日平均工资138元200％计算，加班工资44160元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，对于加班事实的举证责任在于劳动者。华亿驾校作为用人单位已提供了2017年度、2018年度的考勤记录表，郑长康针对考勤记录称因特殊原因存在上班没有刷卡考勤，但未提供相反证据予以反驳，故对2017年度、2018年度的考勤记录表予以采信。根据该考勤记录表，郑长康2017年度45天没有打卡（其中8天是法定节假日），2018年度39天没有打卡（其中10天是法定节假日），共计84天没有打卡（法定节假日18天，休息66天）。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条，第四十四条第二项、第三项规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，每年劳动者至少有休息日为52天，每月至少有休息日4天（52天÷12≈4天）。2017年1月至2018年12月，郑长康至少应当休息104天（52天×2天）。郑长康日平均工资为3000元÷21.75天≈138元／天，计算郑长康2017年至2018年度休息日加班费为：（应有休息日104天-实际休息日66天）×138元／天=5244元；法定节假日加班费为：（应有法定节假日22天-实际休的法定节假日18天）×2×138元／天=1104元。对郑长康主张过高的部分，因郑长康就其加班工资主张未尽举证之责，不予支持。3．郑长康主张2013年8月至2019年1月未休年休假工资11378元问题。郑长康就其未休年休假主张未提供证据，根据华亿驾校提供的2017年度、2018年度的考勤记录表，2017年1月23日至2月2日连续放寒假11天，2018年2月10日至2月21日连续放寒假12天，郑长康休假天数均多于其应休假天数5天，根据《职工带薪年休假条例》第四条第（一）项规定，依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的，不享受当年的年休假。故对郑长康该项主张，不予支持。（11）对于郑长康要求依法终止劳务关系，由华亿驾校给郑长康办理相关离职手续的诉讼请求，华亿驾校无异议，予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、湖北润亚建设工程有限公司华亿机动车驾驶员培训学校向郑长康支付2018年12月份工资2728.99元；二、湖北润亚建设工程有限公司华亿机动车驾驶员培训学校向郑长康补发2018年度安全奖2200元、职工福利1000元，合计3200元；三、湖北润亚建设工程有限公司华亿机动车驾驶员培训学校向郑长康支付终止劳动合同的经济补偿金13500元；四、湖北润亚建设工程有限公司华亿机动车驾驶员培训学校向郑长康补发所扣工资850元；五、湖北润亚建设工程有限公司华亿机动车驾驶员培训学校向郑长康补发待岗生活费6160元；六、湖北润亚建设工程有限公司华亿机动车驾驶员培训学校向郑长康补发2017年至2018年度休息日加班费5244元、法定节假日加班费1104元，合计6348元；七、湖北润亚建设工程有限公司华亿机动车驾驶员培训学校向郑长康开具解除劳动关系通知书并办理相关离职手续；八、驳回郑长康的其他诉讼请求。上述一至七项，限于本判决生效之日起十日内履行。本院二审期间，双方当事人均未提交与本案具有关联性的新证据，原审认定属实，本院予以确认。本院认为，华亿驾校与郑长康之间于2014年11月5日建立合法的劳动合同关系，合同期限届满后，华亿驾校于2019年1月3日下达通知终止双方的劳动关系，双方劳动关系即行终止。原审按照4.5的补偿系数和3000元/月的工资标准计算经济补偿金正确。原审按照2015年、2016年湖北省月最低工资标准1100元的80%计算郑长康七个月的待岗生活费为6160元并无不当。原审判决关于安全奖2200元、职工福利1000元、休息日加班费5244元、法定节假日加班费1104元的认定和裁判理由，本院同意，不再赘述。综上所述，郑长康、湖北润亚建设工程有限公司华亿机动车驾驶员培训学校的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由湖北润亚建设工程有限公司华亿机动车驾驶员培训学校、郑长康各负担10元。本判决为终审判决。审判长 焦静平审判员黄鹂审判员何小玲二〇二〇年六月二日书记员 王            硕