广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初3739号原告：刘伟华,男,1967年12月12日出生,汉族,住广东省广州市海珠区逸景东二径4号1004房,公民身份号码430************057。委托诉讼代理人：李少华，广东正大方略(海口)律师事务所律师。被告：中山美斯佳食品有限公司，住所地广东省中山市火炬开发区**************厂房一楼、二楼，统一社会信用代码914***********710N。法定代表人：张某1。原告刘伟华与被告中山美斯佳食品有限公司（以下简称美斯佳公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘伟华的委托诉讼代理人李少华到庭参加诉讼，被告美斯公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告刘伟华向本院提出诉讼请求：判令被告向原先支付解除劳动合同的经济补偿金148056元。事实与理由:被告于2011年8月聘请原告担任总经理,2015年8月1日被告于原告签订了无固定期限劳动合同,至2019年6月27日原告于被告协议解除劳动合同,原告被解除劳动关系签的工资为2万元每月,被告为避交个人所得税,将原告工资分为两部分发放,除了一部分存入原告本人银行卡外,另一部分存入原告妻子的银行卡,经核实,原告在解除劳动合同关系前12个月工资总额为235670.06元,计19639.17元每月，而中山市2018年度职工月平均工资为6169元,因原告的工资高于中山市2018年度职工月平均工资三倍,故向原告支付经济补偿金的标准为3*6169元每月=18507元/月。原告在被告处的工作年限为8年，根据劳动合同法第36、46、47条之规定，被告应依法向原告支付经济补偿金为8月*18507元/月=148056元，原告于2019年10月12日向中山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年11月19日作出裁决，驳回了原告的请求，原告不服该裁决结果，故诉至法院，请求依法判决。原告刘伟华向本院提交的主要证据有：1.劳动合同；2.离职工资交接函、离职交回物品单；3.成茸芬身份证、结婚证；4.刘伟华银行流水明细清单、成茸芬银行流水明细清单、刘伟华银行流水明细清单；5.中劳人仲案字【2019】5354号仲裁裁决书；6.送达证明；7.律师函；8.微信记录截图（当庭出示）。被告美斯佳公司辩称，一、美斯佳公司于2019年6月27日通过股东会会议决议解聘刘伟华的经理职位，属于公司法领域的职位委派与更换行为，而非解除劳动关系，刘伟华主张美斯佳公司单方解除劳动合同与事实不符。二、刘伟华系美斯佳公司股东，美斯佳公司通过股东会会议决议解聘刘伟华经理职位后对其进行了后续的工作安排，但刘伟华经美斯佳催告后仍无故未到公司工作。综上，请求驳回刘伟华的全部诉讼请求。被告美斯佳公司未在法定的期限内向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：美斯佳公司为自然人投资或控股的有限责任公司，于2011年5月13日经中山市工商行政管理局核准登记成立，投资者包括张某1、张琼及刘伟华等三人。2011年8月，刘伟华经股东会决议聘任为美斯佳公司的总经理。2015年8月1日，美斯佳公司与刘伟华分别作为甲方、乙方，签订自当日起生效的无固定期限劳动合同，约定刘伟华从事的工作内容为负责美斯佳公司处的所有事务，美斯佳公司每月10日发放刘伟华上月1日至30/31日的工资，并明确双方系根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）和国家及省的有关规定按照合法、公平、平等自愿、协商一致及诚实信用的原则订立该合同。2019年6月27日，美斯佳公司依法定程序召开临时股东会，并通过关于“同意解聘刘伟华的中山美斯佳食品有限公司经理，其薪酬按公司规定执行”的决议，决议内容未载明解除刘伟华劳动合同事项。2019年6月28日，美斯佳公司向刘伟华发出离职工作交接通知函，以刘伟华于2019年6月27日起不再担任总经理一职，为了不影响公司正常生产和经营秩序为由，要求刘伟华于三个工作日内与现任总经理进行工作交接完毕。据刘伟华提交的“刘伟华离职应交回属于公司的款项、物品明细”反映，刘伟华于2019年6月28日完成相关文件资料、电脑、钥匙、硬盘及内帐明细表的交接工作。刘伟华仲裁阶段主张美斯佳公司于2019年6月27日通过股东会决议解除其总经理职务的行为属于违法解除双方劳动合同，并据此要求美斯佳公司向其支付因未提前30日通知解除劳动合同而应额外支付的一个月工资作为解除劳动合同待通知金以及支付违法解除劳动合同的赔偿金。美斯佳公司仲裁阶段辩称刘伟华于其方担任总经理职务系基于股东身份对公司进行经营管理，双方之间不存在劳动关系，且股东会决议解聘的为刘伟华的总经理职务，并非解除双方劳动合同。刘伟华提交并经美斯佳公司确认的中国隐含交易流水明细清单反映，美斯佳公司每月向账户名分别为刘伟华、成茸芬（刘伟华的妻子）的银行账户转入附言内容为“工资”的款项。刘伟华主张前述款项均为其工资。刘伟华与美斯佳公司关于解除劳动合同一案，刘伟华仲裁请求为：一、因未提前30日通知解除劳动合同而应额外支付的一个月工资即待通知金18354.98元；二、违法解除劳动合同的赔偿金296112元（6169元/月×3倍×8个月×2倍），并诉称2019年6月27日，美斯佳公司单方面解除与刘伟华的劳动关系。后，中山市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月19日作出中劳人仲案字（2019）5345号终局仲裁裁决（以下简称案涉仲裁裁决），认定刘伟华与美斯佳公司之间存在劳动关系并裁决如下：驳回刘伟华其余仲裁请求。刘伟华不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。庭审中，刘伟华称美斯佳公司发放工资日期是2018年10月至2019年10月，实际发放的工资是178894.9元，其中刘伟华收到的工资是107794.9元，刘伟华妻子收到的是71190元，其中约定美斯佳公司向刘伟华发放工资的方式一部分发到刘伟华处，一部分发放刘伟华妻子处，2019年7月只发给了刘伟华而未发给刘伟华妻子，2019年7月至9月美斯佳公司都没有足额发放工资，因此，刘伟华明确其依据劳动合同法第38条第二款向美斯佳公司提出解除劳动关系，并根据劳动合同法第46条、第47条规定主张美斯佳公司应支付经济补偿金。另，刘伟华明确其在起诉前，未曾以其他方式明确向美斯佳公司提出依据劳动合同法第38条第2款解除劳动关系。面对本院“为何仲裁阶段并未提及前述理由而主张美斯佳公司属于违法解除劳动关系？”的问题时，刘伟华称系因为当时刘伟华将一事实性质定性错误，误以为美斯佳公司解除刘伟华的职位是解除劳动合同，刘伟华将办公室的所有物品移交给美斯佳公司，双方就刘伟华新的职务及待遇不能协商一致，故刘伟华认为美斯佳解除劳动关系。诉讼中，双方当事人共同向本院提出申请，要求给予1个月的时间让双方庭外和解，本院予以准许。期限届满之后，双方未能达成调解协议。本院认为，案涉仲裁裁决对刘伟华与美斯佳公司之间系劳动关系的认定正确，本院予以确认。本案为劳动合同纠纷。本案的争议焦点为：美斯佳公司应否支付刘伟华经济补偿金。对此，本院作如下分析：首先，刘伟华仲裁阶段明确主张美斯佳公司单方面解除与刘伟华的劳动关系，现诉讼阶段变更为主张其依据劳动合同法第38条第二款向美斯佳公司提出解除劳动关系，前后不一，明显有违诚信。其次，面对本院“为何仲裁阶段并未提及前述理由而主张美斯佳公司属于违法解除劳动关系？”的问题时，刘伟华称系因为当时刘伟华将一事实性质定性错误，误以为美斯佳公司解除刘伟华的职位是解除劳动合同，刘伟华将办公室的所有物品移交给美斯佳公司，双方就刘伟华新的职务及待遇不能协商一致，故刘伟华认为美斯佳解除劳动关系。刘伟华所属不符合一般常理。最后，即便刘伟华所述属实，但刘伟华现主张2019年7月至9月美斯佳公司都没有足额发放工资，因此，依据劳动合同法第38条第二款向美斯佳公司提出解除劳动关系，并根据劳动合同法第46条、第47条规定主张美斯佳公司应支付经济补偿金。但刘伟华仲裁阶段诉称“2019年6月27日，美斯佳公司单方面解除与刘伟华的劳动关系”，其现又主张美斯佳公司拖欠2019年7月至9月期间的工资缺乏依据。且，刘伟华明确其在起诉前，未曾以其他方式明确向美斯佳公司提出依据劳动合同法第38条第2款解除劳动关系。故，综上所述，刘伟华关于判令美斯佳公司向刘伟华支付解除劳动合同的经济补偿金148056元的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告刘伟华的诉请请求。案件受理费10元，减半收取为5元（原告刘伟华已预交），由原告刘伟华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  欧贝贝二〇二〇年五月二十九日书记员  陈芷云陈燕