湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0181民初4179号原告杨树，男，1989年8月7日出生，土家族，住浏阳市湖南省长沙市雨花区。被告湖南博爱康复医院有限公司，住所地浏阳市经济技术开发区康宁路372号。法定代表人王揭晓，执行董事。委托代理人马玉勋，女，1981年8月17日出生，系公司员工。委托代理人彭国辉，男，1974年3月15日出生，系公司员工。原告杨树与被告湖南博爱康复医院有限公司（以下简称博爱公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨树，被告博爱公司的委托代理人马玉勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨树向本院提出诉讼请求：1、判决被告因违法解除劳动合同应向原告支付经济赔偿金85400元；2、判决确认原告确与被告签订了“骨干计划”协议，故应当支付未支付部分劳动报酬24053.33元。被告博爱公司辩称：1、已有长沙市中级人民法院作出的生效判决认定博爱公司与湖南博爱康复医院系不同的民事主体，不存在混同用工的情况，且博爱公司无需承担博爱医院的债务；2、解除劳动关系的前提是双方形成劳动关系，原告既未解除其与博爱医院已建立的劳动关系，也明确拒绝与被告签署书面劳动合同，显然原、被告并未形成劳动关系；3、被告系基于保护原告合法权益的考虑而邀请其建立劳动关系，原告却罔顾事实地索要赔偿金，其具有明显恶意的诉讼请求不应得到法院支持；4、被告不是也不可能是“骨干计划”协议的当事人，原告要求被告支付24053.33元的未付劳动报酬没有依据。综上，原告所提诉请明显缺乏事实基础和法律依据。本院经审理认定事实如下：经审理查明，被告博爱公司是一家从事内科、外科等医疗服务以及医院经营管理等业务的有限责任公司。湖南博爱康复医院（湖南省工伤康复中心）（以下简称博爱医院）系一家以营利为目的、事业单位性质的医疗机构，其为博爱公司的股东之一，该医院的经营场所系被告博爱公司所有，博爱医院于2018年9月5日办理注销登记。原告杨树于2012年7月24日入职博爱医院，并签订期限自2012年7月25日至2015年7月24日的固定期限劳动合同,此后多次续签合同至2021年7月23日。杨树在博爱医院先后从事医保职员、康复治疗等工作。博爱医院办理注销登记后，被告博爱公司开始接管博爱医院的各项业务，并与原博爱医院的员工协商重新签订劳动合同事宜。原告在博爱医院注销后仍在原岗位工作，原告的工资自2018年6月开始便由被告博爱公司代为发放。被告接管后多次向原告发出另行签订劳动合同的要约，并于2019年7月5日、2019年7月22日两次向原告发出订立书面劳动合同的通知，原告以被告的通知系属单方面解除劳动合同等理由未与被告订立合同，后原告工作至2019年7月25日后再未回被告处工作，被告还于2019年8月21日向原告发出通知，仍然接受订立书面劳动合同，原告未予理会。2019年8月8日，原告就与被告之间的纠纷向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，要求：1、裁决被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿85400元；2、裁决被告支付原告2018年7月1日至2019年6月30日未支付的劳动报酬部分24053.33元；3、裁决被告交还原告应当持有的“骨干计划”协议一份。仲裁委经审理作出浏劳人仲字﹝2019﹞第981号仲裁裁决书，裁决主要内容为：1、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金30446.5元；2、驳回原告的其他仲裁请求。原、被告对该仲裁裁决均不服，于法定期限内依法向本院提起诉讼。另查明，原告2018年7月至2019年6月工资收入总额为52193.82元。上述事实，有当事人陈述，浏阳市劳动人事争议仲裁委员会的浏劳人仲字﹝2019﹞第981号仲裁裁决书及其送达回证，民事判决书、仲裁申请书、劳动合同、交通银行个人客户交易清单、通知函、回复函、告知函等证据证明。经庭审质证核实，足以认定。本院认为，原告杨树与博爱医院连续多次订立书面劳动合同，原告一直在博爱医院工作，直至博爱医院2018年9月5日注销为止。博爱医院办理注销登记后，其主营业务及员工为被告博爱公司承接，劳动关系主体变更为原、被告。2019年7月博爱医院社会保险账户注销，被告需重新为原告建立社会保险账户，因建立社会保险账户需提供合法有效的劳动合同，原告有义务配合被告签订变更主体后的劳动合同，且劳动关系主体已变更，重新签订书面劳动合同更有利于维护双方的权利义务。在被告多次发出与原告签订书面劳动合同书面要约的事实前提下，原告拒不配合签订，并以自己的行为表示不再继续与被告建立劳动关系。应当视为原、被告之间劳动关系经双方协商一致解除。被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”依据前述法规和司法解释的规定，原告与被告之间的劳动关系符合“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，原告可在计算经济补偿的工作年限时，要求合并计算新旧用人单位的工作年限。结合原告工作年限7年及离职前十二个月平均工资4349.5元（52193.82元÷12个月），核算被告应向原告支付经济补偿金30446.5元（4349.5元/月×7个月）。原告主张原、被告签订了“骨干计划”协议，故被告应当支付未支付部分劳动报酬24053.33元，原告未就该事实主张提供有效证据证明，应承担举证不能的法律后果。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、限湖南博爱康复医院有限公司于本判决生效之日起3日内支付杨树解除劳动关系经济补偿金30446.5元；二、驳回杨树的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由湖南博爱康复医院有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 德二〇二〇年六月十六日书记员 陈晴旺附相关法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。