广西壮族自治区高级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂行赔终42号 上诉人（原审原告）梁耀强，男，1977年10月4日出生，汉族，住贵港市港南区。 委托代理人黄敏，女，1980年4月19日出生，汉族，住贵港市港南区，系梁耀强妻子。 委托代理人王光辉，北京昌运律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）贵港市港北区人民政府，住所地：贵港市港北区荷城路1128号。 法定代表人黄英梅，区长。 委托代理人郑启超，贵港市白凹窝建设项目指挥部工作人员。 委托代理人李世红，广西桂三力律师事务所律师。 梁耀强因诉贵港市港北区人民政府（以下简称港北区政府）行政赔偿一案，不服贵港市中级人民法院（2019）桂08行赔初15号行政赔偿判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭并于2020年4月14日对本案进行公开审理，本案上诉人梁耀强的代理人黄敏，被上诉人港北区政府的代理人郑启超、李世红到庭参加诉讼，梁耀强的诉讼代理人王光辉通过互联网视频连线方式参与开庭。本案现己审理终结。 贵港市中级人民法院一审审理查明，该院已发生法律效力的（2017）桂08行初4号行政判决认定，贵港市白凹窝地块土地在2001年、2003年经广西壮族自治区人民政府批复同意征收，并于2010年征收为国有土地。2014年10月11日起，被告港北区政府组织联合执法队逐渐对白凹窝地块的建（构）筑物予以强制拆除。原告在白凹窝地块有宅基地及建筑基础等构筑物被强制拆除，涉案的宅基地没有土地使用证，建筑基础没有办理建设工程规划许可证。原告对被告强制拆除其宅基地及建筑基础行为不服，向本院提起行政诉讼。该院于2017年6月23日作出上述判决，确认被告港北区政府强拆原告梁耀强的宅基地及建筑基础行政行为违法，该判决于2017年7月14日发生法律效力。2019年3月1日，原告向该院提起行政赔偿诉讼，该院立案庭作出告知书，告知其应依法先向赔偿义务机关即贵港市港北区人民政府提出赔偿请求。原告即于2019年3月4日和12日向被告邮寄赔偿申请材料，并于2019年4月9日向被告提出行政赔偿申请，要求赔偿被拆宅基地及建筑基础损失583036.8元及相同面积的宅基地。被告受理后，于2019年5月30日作出23号不予赔偿决定，以被拆除的建筑基础未办理用地规划审批报建等手续，属于违法的建筑物，不能认定为受国家赔偿法保护的合法权益为由，决定不予赔偿。梁耀强不服23号不予赔偿决定，遂提起本案行政赔偿诉讼。另查明，2015年3月5日，贵港市白凹窝拆迁安置项目建设推进工作指挥部出台《贵港市白凹窝地块改造补助方案》，对无合法证件的地基原则上实行货币补助，如确实需要房屋安排的，在领取货币补助后，每户可按每平方米3500元购买不超过50平方米房屋，超出50平方米部分按同期同地段商品房的市场价购买。 一审法院认为，关于原告主张赔偿被拆宅基地及建筑基础损失问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”第四条“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为”的规定，只有国家机关和国家机关工作人员行使行政职权被确认违法，且该违法行政行为对公民、法人和其他组织的合法权益造成损害时，才产生行政赔偿。原告的宅基地未取得合法的土地使用权，建筑基础建设未经规划部门许可擅自建造，因此，原告的宅基地及建筑基础依法不能认定为受法律保护的合法权益。又因本案属于强制拆除违法建筑的行政强制行为，不属于行政征收行为，故，原告要求被告赔偿宅基地损失的主张，缺乏事实和法律依据，该院不予支持。因被告的强拆行为已被确认违法，本着实质化解纠纷的原则，考虑到原告宅基地所在白凹窝“两违”形成的历史原因，原告可按照《贵港市白凹窝地块改造补助方案》规定的无合法证件的处理办法，向被告提出选择房屋安排或货币补助。原告请求被告予以行政赔偿的事实和理由不能成立，依法应予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第一条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决：一、驳回原告梁耀强的诉讼请求；二、原告梁耀强可按照《贵港市白凹窝地块改造补助方案》规定的无合法证件的房屋处理办法，向被告贵港市港北区人民政府提出选择房屋安排或货币补助。 梁耀强不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销贵港市中级人民法院（2019）桂08行赔初15号行政赔偿判决，依法改判被上诉人赔偿给上诉人经济损失583036.8元，并赔偿上诉人市内同等地段的宅基地78.8平方米，门前通道面积76.8平方米，后门通道面积42平方米。 事实和理由：1、被上诉人的强拆行为给上诉人造成了财产损害，一审判决以“原告的宅基地未取得合法的土地使用权”作为认定不应予以行政赔偿的理由，并不能成立。被上诉人强拆了上诉人建成的地基，而上诉人为取得涉案土地的使用权花费了转让费，为建设地基，购买了建筑材料并花费了人工费，上诉人的建筑材料是其合法取得的，上诉人对其拥有合法的所有权，被上诉人违法强拆，造成上诉人建筑材料的损失，应当予以赔偿。2、《贵港市白凹窝地块改造补助方案》的存在不能作为被上诉人不予赔偿房屋灭失的损失的理由，该方案在违法强拆的赔偿中并不适用。 港北区政府答辩称：1、一审判决认定事实清楚，贵港市白凹窝地块早已被依法征收，被答辩人建造的地基，建房用地没有土地使用权证，被强制拆除的建（构）筑物没有建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、房屋产权证等，这一事实已被生效法律文书予以确认。2、一审判决不予支持被答辩人诉请的地基损失，适用法律正确。涉案房屋未办理用地、规划报建审批等手续，不能认定为受《中华人民共和国国家赔偿法》保护的合法权益，本案属于政府打击“两违”专项整治行动的强制行为，不属于行政征收行为，被答辩人对其地基损失提出的行政赔偿请求没有事实和法律依据，依法不应得到支持。 梁耀强在二审庭审过程中向本院提交了如下新证据：证据1、《贵港市人民政府关于依法强制拆除白凹窝范围内“双违”建筑有关问题的批复》（贵政函〔2014〕381号）；证据2、桂政行复〔2017〕19号广西壮族自治区人民政府行政复议决定书；证据3、自治区住房和城乡建设厅桂建复决〔2016〕22号行政复议决定书；证据4、贵港市住房和城乡规划建设委员会《关于申请信息公开情况告知书》；证据5、手写件《贵港市住房和城乡规划建设委员会行政复议答复书》（贵住建复〔2016〕3号）；证据6、户名黎某中国工商银行活期存折一本。用以证明涉案被强拆房屋不属于“两违”建筑。 贵港市港北区人民政府对证据1-4质证意见为对上述证据的真实性、合法性予以认可，但对关联性和证明目的不予认可。对证据5的真实性、合法性、关联性均不予认可。对证据6认为与本案无关联性，不能作为证据使用。 本院对上诉人新提交的上述证据效力认定如下：证据1-4不是梁耀强涉案被强拆建筑物属合法建筑的证明文件，不能证实被强拆建筑物的合法性，对其证明目的，本院不予认可。证据5是手写件，无相关原件或经权威机关认证，对该证据的真实性、合法性、关联性本院不予认可，对证据6，该存折不是本案当事人的账户存折，对本案无证明效力，本院不予采信。 经一审庭审质证并经双方予以认可的证据，本院予以采信。据此，本院经审查查明的事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”。根据上述规定，只有合法权益受到违法行政行为侵犯造成损害的，行政机关才依法承担行政赔偿责任。上诉人请求被上诉人港北区政府赔偿其房屋被拆的损失，但没有举证证明其房屋属合法建筑的证据。经查明，本案上诉人梁耀强并非涉案被拆房屋所在地世居村民，其被拆除房屋是上诉人擅自在已经被征收为国有的土地上建设的，无合法审批手续，属于违法建筑。上诉人因其违法建设的建筑物被拆除而主张港北区政府赔偿经济损失及及于法无据，本院不予支持。另，本案不是行政征收行为，上诉人要求被上诉人赔偿宅基地安置、门前通道等亦于法无据，本院不予支持。 应予指出的是，《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。本案一审判决第一项是“驳回原告梁耀强的诉讼请求”，第二项判决是“原告梁耀强可按照《贵港市白凹窝地块改造补助方案》规定的无合法证件的房屋处理办法，向被告贵港市港北区人民政府提出选择房屋安排或货币补助。”这两项判决有相互矛盾之处，也不符合上述法律规定。但考虑到本案港北区政府的强拆行为已被确认违法、政府对违法建筑形成监管不力等原因，在港北区政府自愿依照《贵港市白凹窝地块改造补助方案》对被拆房屋予以补助的情况下，一审判决指明上诉人可以按照该方案取得补偿，这是一审法院依据港北区政府为减少社会矛盾主动依职权单方授益制定的《贵港市白凹窝地块改造补助方案》所作出的判项，并未加重被上诉方的负担，固此，港北区政府也应予以配合，本院不予改判。但一审判决未明确上诉人行使上述请求权的期限，考虑欠妥当，本院予以补正。上诉人应在一定期限内及时行使该项权利，避免因拖延不行使权利而导致引发新的纠纷。结合本案的实际情况，上诉人应在本判决生效之日起三个月内按照《贵港市白凹窝地块改造补助方案》规定的处理办法向被上诉人申请房屋安排或货币补助。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但未明确上诉人可行使请求权的期限不当，本院依法予以变更。上诉人梁耀强的上诉理由不成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项的规定，判决如下： 维持贵港市中级人民法院（2019）桂08行赔初15号行政赔偿判决第一项即：“驳回原告梁耀强的诉讼请求”。 二、变更贵港市中级人民法院（2019）桂08行赔初15号行政赔偿判决第二项即：“原告梁耀强可按照《贵港市白凹窝地块改造补助方案》规定的无合法证件的房屋处理办法，向被告贵港市港北区人民政府提出选择房屋安排或货币补助。”为“上诉人梁耀强可按照《贵港市白凹窝地块改造补助方案》规定的无合法证件的房屋处理办法在本判决生效之日起三个月内向贵港市港北区人民政府提出选择房屋安排或货币补助。” 本案不收取诉讼费用。 本判决为终审判决。 审 判 长 麦济艰 审 判 员 陈 钢 审 判 员 古华强 二〇二〇年六月九日 法官助理 黄海铭 书 记 员 韦泉丞