河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2479号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司。住所地：南阳市卧龙区工业路**。法定代表人：吴文光，该公司总经理。委托诉讼代理人：靳义栓、王玉雪，河南菊城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王俊来，男，1965年4月11日出生，汉族，，住南阳市淅川县委托诉讼代理人：王遂勤，河南赏春律师事务所。被上诉人（原审被告）：许少丽，男，汉族，1974年4月14日出生，，住南阳市淅川县上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司（以下简称人民财险南阳分公司）因与被上诉人王俊来、许少丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服淅川县人民法院（2020）豫1326民初14号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭，审理了此案。本案现已审理终结。人民财险南阳分公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；本案的上诉费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人对南阳耿介法医精神病司法鉴定所出具的王俊来颅脑损伤构成九级伤残提出质疑，应重新委托鉴定机构进行鉴定；一审判决精神损害抚慰金12000元过高，被上诉人王俊来自身存在过错，应依法予以核减；鉴定费与诉讼费等间接损失保险公司不予承担，二次治疗费也过高，对上诉人已垫付的10000元应予以扣减。王俊来辩称，鉴定程序合法，鉴定结果正确，上诉人在一审开庭时对鉴定报告不持异议；该事故造成王俊来一处九级伤残和两处十级伤残，伤情特别严重，一审判决精神抚慰金并不高；依据法律规定，鉴定费系实际发生的费用，应当予以支持；上诉人和王俊来对南阳峡光法医临床司法鉴定所出具的二次手术费用咨询评估鉴定均无异议，一审法院据此判决王俊来的二次手术费用是完全正确的；上诉人上诉称事故发生后已垫付10000元属实，应当予以扣减。许少丽辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应依法予以维持。王俊来向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、二次手术费、交通费、抚养费、精神抚慰金、鉴定费等各项费用共计229073.04元。二、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月20日14时00分许，被告许少丽驾驶豫Ｒ×××**小型普通客车，沿淅川县富强路由南向北行驶，行驶至淅川县××路与政通路交叉口右转弯时，与后方沿富强路由南向北行驶的王俊来驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成王俊来受伤及双方车辆受损的道路交通事故。该事故经淅川县公安交通警察大队第411326120190000307号道路交通事故认定书认定，许少丽负该事故的主要责任，王俊来负该事故的次要责任。事故发生后，原告被送往淅川县中医院治疗，急救费50元。。住院27天花费43011.68元。遵医嘱在院外购买人血白蛋白，花费5200元。其中，许少丽垫付医疗费6000元。另查明：许少丽驾驶豫Ｒ×××**小型普通客车在人民财险南阳分公司投保有机动车强制保险和第三者责任商业险，该商业第三者责任险赔偿限额为30万元且特别约定不计免赔率。发生事故时在投保期限内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。他人侵害公民身体健康应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人之间没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，许少丽驾驶豫Ｒ×××**小型普通客车与王俊来驾驶无号牌二轮摩托车相撞的交通事故，并且此次交通事故中经公安局交通警察大队认定被告许少丽负事故的主要责任，故许少丽应当承担此次事故的70%赔偿责任，被告许少丽驾驶的车辆既投保机动车强制保险，也投保了机动车第三者责任险，事故发生在保险期限内，原告的赔偿总额未超出保险限额范围，应当由保险公司在保险限额范围内赔偿。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合原告提交的赔偿清单，对原告的具体赔偿，一审法院核定如下：1、医疗费48261.68元，包括住院的医疗费43011.68元、急救费50元、外购药5200元，有医疗费票据、、住院病历予以认定一审法院予以支持。2、后续治疗费，原告主张的后续治疗费15000元，有司法鉴定予以证实系必然发生的费用，应予支持。3、、住院伙食补助费每天50元，，住院27天计1350元。4、营养费，每天20元，司法鉴定营养期为100天，计2000元。5、护理费，司法鉴定护理期100天，参照就诊医院所在地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，原告诉请12511.51元，予以支持。6、残疾赔偿金：34200.97元／年×20年×22%（××）为150484.26元。7、精神损害抚慰金，事故造成原告××，确实给原告日后的生活和工作带来不便利，精神上有创伤，结合事故责任和河南地区的生活水平等因素，酌情支持12000元，此款在交强险赔偿限额内优先给付。8、交通费，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，一审法院确定为540元（20元／天×27天）。9、误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告属于无固定收入的情况，根据本案情况和法律规定计算到定残日前一日，一审法院确定误工期限为2019年5月20日至2019年12月24日共218天。原告诉请20426.88元，符合法律规定，予以支持。10、被扶养人生活费，被扶养人次子王鑫出生于2005年3月21日，生活费9667.5元【21971.57元／年×4年×22%÷2人】。11、鉴定费3506.8元，有鉴定费发票及检查费发票予以证实，故一审法院予以支持。上述费用合计275748.63元，首先由人民财险南阳分公司在交强险限额内赔偿120000元【医疗费限额10000元+精神损害抚慰金12000元（第7项）+部分残疾赔偿金98000元】，剩余155748.63元，因许少丽负主要责任，应承担70%责任，故人民财险南阳分公司在商业三者险内赔付给原告109024.04元。原告的赔偿数额未超出保险限额，故上述损失229024.04元由保险公司直接赔付给原告。许少丽垫付6000元，原告在收到保险公司赔偿款后，予以退还。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告王俊来各项损失229024.04元。二、原告王俊来在收到保险公司赔偿款后三日内返还被告许少丽垫付款6000元。三、驳回原告王俊来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4736元，减半收取2368元，由被告许少丽负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致外。另查明：人民财险南阳分公司垫付王俊来医疗费10000元。本院认为，被上诉人许少丽驾驶小型普通客车与被上诉人王俊来驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成王俊来受伤及两车受损的道路交通事故。后经公安交警大队认定，被上诉人许少丽负事故的主要责任，王俊来负事故的次要责任。因被上诉人许少丽驾驶的小型普通客车在上诉人人民财险南阳分公司投保有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内，故对王俊来请求赔偿的相应损失，应由人民财险南阳分公司在交强险限额内及商业三者险限额范围内承担赔偿责任。一审法院根据该责任划分，依法酌定被上诉人许少丽承担70％的赔偿责任，并无不当。上诉人人民财险南阳分公司对南阳耿介法医精神病司法鉴定所出具的鉴定意见在一审期间并未提出异议，也未申请重新鉴定，视为其对该鉴定的认可，现提出异议，也未提供相反的依据推翻该鉴定意见，本院不予支持。因本次事故造成被上诉人王俊来一处九级伤残和两处十级伤残，一审法院结合事故责任和当地生活水平等因素，依法酌定支持被上诉人王俊来12000元精神损害抚慰金，符合法律规定和实际情况。关于鉴定费用的承担问题。本院认为，鉴定费属于交通事故纠纷的赔偿损失范围，故该鉴定费用应由人民财险南阳分公司负担。被上诉人王俊来的二次治疗费系由南阳峡光法医临床司法鉴定所出具的咨询意见书评定的，上诉人人民财险南阳分公司对此未提出异议，故一审法院据此认定王俊来的二次手术费用于法有据。上诉人人民财险南阳分公司上诉称事故发生后其已垫付10000元，被上诉人王俊来对此也予以认可，故其已垫付的10000元应当在计算赔付时予以扣减。综上所述，人民财险南阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2340元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈德林审判员  张艳霞审判员  王邦跃二〇二〇年六月二十九日法官助理陈斌书记员郭晓薇