广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0802民初1324号 原告：广西贵港市恒华爆破工程有限公司，住所地贵港市解放北路龙圣市场1#-B区22-23号二楼。统一社会信用代码：914508020595012990（1-1）。 法定代表人：谭友聪。 委托诉讼代理人：谢蔚，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦松林，广西同望律师事务所（实习）律师。 被告：周金宏，男，1984年3月2日出生，汉族，住贵港市港北区。 委托诉讼代理人：陈思华，广西正大五星律师事务所律师。 原告广西贵港市恒华爆破工程有限公司诉被告周金宏劳动争议一案，本院于2020年4月7日立案受理后，于2020年5月13日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人谢蔚、韦松林，被告周金宏及其委托诉讼代理人陈思华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西贵港市恒华爆破工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院确认原告与被告在2016年11月21日至2019年12月6日期间存在劳动关系；2、请求法院判决原告无需支付违法解除劳动合同赔偿金55205.1元；3、请求法院判决原告无需支付未提前30日书面通知解除劳动合同的代通知金6707.03元；4、请求法院判决原告无需支付被告2019年11月1日至2019年12月6日工资8295.2元。事实与理由：被告实际于2016年11月21日入职原告公司。2019年下半年因市场经济不景气，原告与全体员工协商并通过工资方案，该方案经职工民主讨论后确定，是合法有效的，并非单方面调整被告的工资，被告也应当同样适用。原告依法进行生产管理和调整工资，被告不理解甚至以罢工要挟，自12月3日起，被告便不再到原告公司上班，12月6日，原告为其开具解除劳动关系证明《终止劳动关系书》。该《终止劳动关系书》证明了被告自2019年12月3日起不来上班，因被告自行离职原因，双方劳动关系终止。原告与被告劳动关系的解除原因是被告的擅自离职，不构成原告违法解除。原告《员工手册》规定有考勤制度。按照原告公司员工的工资组成方式，安排户外现场工作仅关系员工的提成问题，即使公司不安排员工户外现场工作，员工也应当到公司上班并考勤。2019年12月2日之前，被告已有长时间且多次的缺勤情况，被告经常性缺勤，并自2019年12月3日起不再来上班。因此，双方劳动关系因被告擅自离职而终止，该情形不属于违法解除，也不符合法律规定应当支付经济补偿金或经济赔偿金的情形。原告无需支付未提前30日书面通知解除劳动合同的代通知金6707.03元。原告系因被告自身原因擅自离职而导致双方的劳动关系终止，不属于《劳动合同法》第四十条规定的解除劳动合同的情形。故原告无需支付未提前30日书面通知解除劳动合同的代通知金。原告无需支付被告2019年11月1日至2019年12月6日工资8295.2元。原告已足额支付被告2019年11月1日至2019年6日工资8295.2元，在仲裁庭审中原被告双方已经对此事达成一致确认。故原告无需再支付该笔费用。综上，请法院查明事实真相，公正审理，判决如原告所请。 被告周金宏辩称，被告认为被告与原告的劳动关系是自2015年6月至2019年12月6日止，原告在2019年12月违法解除与被告的劳动关系应当支付违法解除劳动合同的赔偿金55205.1元，对于代通知金6707.03及2019年11月至12月6日的工资8295.2元被告不发表意见，由法庭认定。 经审理查明，在2018年1月15日的人员思想动态表中，被告自认系2016年12月6日到原告处工作，在2019年4月11日的人员思想动态表中，被告自认系2016年10月到原告处工作。2016年12月21日原、被告签订劳动合同，合同期限为2016年11月21日起至2020年11月20日止。2019年8月16日原、被告又重新签订劳动合同，合同期限为2019年8月16日起至2022年8月16日止。2019年12月原告单方调整被告的薪酬，2019年12月3日原告与被告协商没有达成一致意见，原告不再安排被告工作。2019年12月6日，原告向被告发出《终止劳动关系书》，记载有“该员工在我司工作，2019年12月3日不再来公司上班，双方于2019年12月6日终止劳动关系”字样。 另查明，被告自2018年12月起通过银行转账的实发工资分别为2018年11月4300元、12月4200元、2019年2月1日发放年终奖4900元，2019年1月4200元、2月4500元、3月4300元、4月4300元、5月4300元、6月4300元、7月5640元、8月6300元、9月5580元、10月5620元。2018年度个人缴纳社会保险费为养老保险267.8元、城镇职工医疗保险67元、失业保险16.8元。2019年度个人缴纳社会保险费为养老保险236.41元、城镇职工医疗保险59.1元、失业保险14.78元。被告2019年11月份以后的工资已经由原告支付完毕。 以上事实有调薪同意书、职工花名册、人员思想动态表、劳动合同、工资流水、终止劳动关系书、微信聊天记录、关于爆破组和配送组薪酬调整方案、仲裁裁决书及当事人的陈述等证据证实，足以认定。 本院认为，对原、被告存续劳动关系的期间，被告提供了被告于2018年6月29日出具的工作证明，载明周金宏在被告处工作已有三年，被告用以证明其于2015年6月已到原告处上班。被告对该份证据的质证意见为开具该证明是为了周金宏小孩办理小学入学方便应周金宏的要求而开具的，因为根据学校的规定小孩办理入学需监护人在本地工作满三年，故该工作证明不能作为被告在原告处工作的真实时间。原告提供的2018年1月15日的人员思想动态表中，被告自认系2016年12月6日到原告处工作，在2019年4月11日的人员思想动态表中，被告自认系2016年10月到原告处工作，原、被告第一次签订劳动合同的是时间为2016年11月21日。综合原、被告提供的用于证明被告入职时间的证据分析，原告提供的工作证明没有工资发放流水、社会保险参保时间、劳动合同等证据佐证，而被告提供的证据基本能互相印证被告系在2016年第四季度到原告处工作，被告提供的证据的证明力大于原告提供的证据的证明力，本院以原、被告签订劳动合同的时间为双方建立劳动关系的时间，即从2016年11月21日起原、被告确立劳动关系。直到2019年12月6日，原告向被告发出《终止劳动关系通知书》，决定于2019年12月6日终止与申请人的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。因此，原、被告之间存在劳动关系的时间为2016年11月21日至2019年12月6日。 对被告要求原告支付违法解除被告赔偿金60363.3元的请求。2019年12月6日，原告向被告发出《终止劳动关系书》，记载有“该员工在我司工作，2019年12月3日不再来公司上班，双方于2019年12月6日终止劳动关系”字样。由于原告于2019年12月单方面调整薪酬，被告不服于2019年12月3日与原告协商不成，原告不再安排被告工作，并于2019年12月6日单方与被告终止劳动关系，这一行为不符合劳动合同法规定的用人单位可以与劳动者终止劳动合同的条件和程序。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的：按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。被告解除劳动合同前十二个月的平均工资为5520.51元。被告在原告处的工作年限为3年零16日，综上，原告应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金为38643.57元（5520.51×3.5×2)，对于被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金超过本院核定数额的部分，因没有事实依据，本院不予支持。对于原告称是由于被告不来上班，是应被告的要求才出具《终止劳动关系书》的诉辩意见。本院认为，原、被告于2019年12月3日经过协商后，双方没有就调整薪酬达成一致意见，原告即不再安排被告工作，直到2019年12月6日出具《终止劳动关系书》，应当视为原告单方终止与被告的劳动关系。故本院对原告的诉辩理由不予采纳。 关于被告要求原告支付代通知金6707.03元的请求。如前所述，原告属于违法解除被告的劳动关系，不属于按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定与被告解除劳动合同，故该请求没有法律依据，本院不予支持。 对被告要求原告支付2019年11月1日至2019年12月6日的工资8495.2元的请求。因在仲裁庭审中，原、被告已共同确认上述工资已经付清，故对该项请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十七条、第八十七条的规定，判决如下： 一、原告广西贵港市恒华爆破工程有限公司与被告周金宏之间存在劳动关系的时间为2016年11月21日至2019年12月6日； 二、原告广西贵港市恒华爆破工程有限公司向被告周金宏支付违法解除劳动合同的赔偿金为38643.57元。 案件受理费10元，适用简易程序减半计为5元，由原告广西贵港市恒华爆破工程有限公司负担。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院，同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户银行：农行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  谭冰 二〇二〇年六月十一日 书记员  李婷