广东省广州市海珠区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0105刑初174号公诉机关广东省广州市海珠区人民检察院。被告人伍某颜,女，1970年5月5日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度初中，户籍地址香港特别行政区。2017年7月4日，因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑十个月，2018年1月26日刑满释放;2016年11月25日因吸毒被广州市公安局海珠区分局行政拘留十日;2017年3月28日因吸毒被广州市公安局海珠区分局行政拘留十日。因本案于2019年7月23日被羁押，次日被刑事拘留，2019年8月29日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。辩护人彭大成，广东经国律师事务所律师。广东省广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2020]129号起诉书指控被告人伍某颜犯贩卖毒品罪，于2020年2月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市海珠区人民检察院指派检察员孙立波出庭支持公诉，被告人伍某颜及其辩护人彭大成均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年7月22日22时许，被告人伍某颜在其位于本市海珠区xx北路11号1204房的家中以人民币16000元的价格向贩毒人员何某（另案起诉）购买白色块状物2包（净重分别为8.04克、9.31克，均检出海洛因成分）。何某在交易完成出门后被公安人员抓获，从其身上缴获毒资人民币16000元和手机一台。同月23日8时许，被告人伍某颜在上址以人民币10000元的价格将2包白色块状物（净重分别为7.92克、2.02克，均检出海洛因成分）贩卖给买毒人劳某（另案起诉）。双方交易完成后出门时，二人均被公安人员抓获。民警在劳某身上缴获上述2包毒品海洛因，在被告人伍某颜上述住址内缴获白色块状物4包（净重分别为8.04克、9.31克、1.49克、0.21克，均检出海洛因成分）、白色晶体2包（净重分别为2.39克、1.57克，均检出甲基苯丙胺成分）、红色药丸1包（净重为0.41克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）、白色粉末2包（净重为0.95克的检出海洛因成分，净重为3.43克的未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、海洛因、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚成分）及手机2台、电子称1把、吸壶1个、包装毒品的烟盒1个、烟盒外包透明胶袋1个等物品。公诉机关认为，被告人伍某颜无视国家法律，贩卖海洛因等毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人伍某颜曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人伍某颜曾因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，根据《中国人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。建议对被告人伍某颜判处有期徒刑九年至十二年，提请本院依法判处。被告人伍某颜对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，其对从何某处购买毒品的犯罪事实供认不讳，但其否认贩卖毒品给劳某的指控，其认为其只构成非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪。被告人伍某颜的辩护人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均有异议，提出以下辩护意见：一、被告人伍某颜不存在贩卖毒品的主观思想及作案动机；二、被告人伍某颜不存在贩卖毒品的客观行为；三、被告人伍某颜的行为构成非法持有毒品罪，但事出有因，请求法院对被告人伍某颜以非法持有毒品罪论处，并从轻处罚。经审理查明：2019年7月22日22时许，被告人伍某颜在其位于本市海珠区xx北路11号1204房的家中以人民币16000元的价格向贩毒人员何某（已判决）购买白色块状物2包（净重分别为8.04克、9.31克，均检出海洛因成分）。被告人何某在交易完成出门后被公安人员抓获，从其身上缴获毒资人民币16000元和手机一台。同月23日8时许，被告人伍某颜在上址以人民币10000元的价格将2包白色块状物（净重分别为7.92克、2.02克，均检出海洛因成分）贩卖给同案人劳某（已判决）。双方交易完成后出门时，二人均被公安人员抓获。民警在劳某身上缴获上述2包毒品海洛因，在被告人伍某颜上述住址内缴获白色块状物4包（净重分别为8.04克、9.31克、1.49克、0.21克，均检出海洛因成分）、白色晶体2包（净重分别为2.39克、1.57克，均检出甲基苯丙胺成分）、红色药丸1包（净重为0.41克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）、白色粉末2包（净重为0.95克的检出海洛因成分，净重为3.43克的未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、海洛因、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚成分）及手机2台、电子称1把、吸壶1个、包装毒品的烟盒1个、烟盒外包透明胶袋1个等物品。上述事实，有公诉机关出示并经控辩双方当庭质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：一、广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、立案决定书、侦查报告、到案经过，证实本案的立案、侦破情况、案件情况以及被告人伍某颜的到案情况。二、同案人劳某和被告人伍某颜于2019年7月23日的微信转账记录截图及被告人伍某颜手机微信转账记录，证实同案人劳某于2019年7月23日通过微信转账的方式向被告人伍某颜转账10000元。三、同案人劳某银行账户对账单若干份，证实同案人劳某的建设银行账号为33×××40的账户于2019年7月23日8时22分以微信转账方式支付10000元。四、广州市公安局海珠区分局出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量取样笔录、提取笔录，证实民警在同案人劳某身上查获了华为手机一台、苹果8手机一台、四小包白色块状物，净重分别为7.92克、0.49克、6.02克、2.02克，编号分别为1至4号检材。五、广州市公安局海珠区分局出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量取样笔录、提取笔录及称量照片，证实民警在被告人伍某颜居住的广州市海珠区xx北路11号1204房的房间窗台上发现用透明塑料袋包装白色块状物4小包，编号分别为1、2、5、6号检材，重量分别为8.04克、9.31克、1.49克、0.21克；用透明塑料袋包装白色晶体2小包，编号分别为3、4号检材，重量分别为2.39克、1.57克；用透明塑料袋包装白色粉末2小包，编号分别为7、8号检材，重量分别为0.95克、3.43克；梳妆台上发现的铁盒内用透明塑料袋包装的红色药丸4颗，编号为9号检材，重量为0.41克；另外还搜查并扣押被告人伍某颜华为手机二台、自制吸壶一个、电子称一把、人民币25600元、一个玉溪烟盒、一个烟盒外包装透明胶纸。六、广州市公安局海珠区分局出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实民警在同案人何某身上查获苹果手机一部、现金人民币一万六千元。七、广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2019]01005号检验报告，证实经对同案人劳某身上查获的编号为1至4号检材的四小包白色块状物鉴定，均检出海洛因成分。八、广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2019]01006号检验报告，证实经对被告人伍某颜住处查获的编号为1至9号检材鉴定，其中委托编号为1、2、5、6、7的检材检出海洛因成分；委托编号为3、4的检材检出甲基苯丙胺成分；委托编号为8的检材未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、海洛因、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚成分；委托编号为9的检材检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。九、广东省广州市海珠区公安司法鉴定中心出具的穗海公（司）鉴（DNA）字[2019]01753号鉴定书，证实在本市海珠区xx北路11号1204房窗台上水平擦拭子的STR分型与被告人伍某颜口腔拭子的STR分型相同。十、广东省广州市海珠区公安司法鉴定中心出具的穗海公（司）鉴（DNA）字[2019]01922号鉴定书，证实（一）被告人伍某颜的房间内毒品包装袋5、被告人伍某颜的房间内毒品包装袋6、被告人伍某颜的房间内毒品包装袋8的STR分型与被告人伍某颜口腔拭子的STR分型相同；（二）被告人伍某颜的房间内玉溪烟盒包装纸18个STR基因座的STR分型与被告人伍某颜口腔拭子的STR分型相同；（三）同案人劳某的身上毒品包装袋1、同案人劳某的身上毒品包装袋2、同案人劳某的身上毒品包装袋3、同案人劳某的身上毒品包装袋4、被告人伍某颜的房间内毒品包装袋7、被告人伍某颜的房间内毒品包装袋9、被告人伍某颜的房间内毒品包装袋10、被告人伍某颜的房间内毒品包装袋11、被告人伍某颜的房间内毒品包装袋12、被告人伍某颜的房间内毒品包装袋13、被告人伍某颜的房间内玉溪烟盒均未检出有效的STR分型。十一、广州市公安局海珠区分局作出的现场勘验检查工作记录，证实位于本市海珠区xx北路11号1204房案发现场的情况。十二、广州市公共租赁住房租赁合同一份，证实位于广州市海珠区xx北路11号1204房的公共租赁住房承租人为李某恒。十三、广州市公安局海珠区分局出具的被告人伍某颜人口信息查询资料及本院作出的刑事判决书一份，证实被告人伍某颜身份信息及其于2017年因非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑十个月，2018年1月26日刑满释放。十四、被告人伍某颜的审讯视频、毒品搜查称重视频、案发现场监控，证实侦查情况。十五、同案人劳某的供述，其称被告人伍某颜于2019年7月23日7时许给其打电话，对方称有质量不错的海洛因出卖。其接听完电话后，骑电动自行车从本市海珠区xx东三马路6号305房的家中到位于广州市海珠区xx北路11号1204房找被告人伍某颜。到达被告人伍某颜住处后被告人伍某颜将其带到房内，其向伍某颜购买了10克毒品海洛因，并通过手机微信转账的方式向被告人伍某颜支付人民币10000元。随后，其将两包海洛因放进了随身携带的一个红白色相间的万宝路香烟盒里，当时伍某颜正在房间内吸食冰毒和海洛因。其装好后，伍某颜问其是否要试一下，于是其接过伍某颜的吸壶，吸食了两口冰毒，之后其就离开了房间。在其刚打开1204房房门时被民警抓获。民警在其身上搜出万宝路香烟盒一个，内有四小包用透明塑料包装的白色块状物，一台白色苹果8手机，一台黑色华为手机。被告人劳某签认了2019年7月23日被民警搜获的可疑毒品的称重情况；签认了2019年7月23日民警在其身上搜获的两台手机；签认了其本人微信号和被告人伍某颜微信号截图照片；签认了2019年7月23日其向被告人伍某颜购买海洛因后，通过微信转账给伍某颜的10000元的截图照片；经过对照片辨认，其辨认出被告人伍某颜。十六、同案人何某的供述，其称伍某颜于2019年7月21日给其打电话，问其是否认识卖海洛因的人，帮她买点毒品海洛因。2019年7月22日晚上其同梁某雄一起来到伍某颜住处，梁某雄在楼下等待，其到达本市海珠区xx北路11号1204房伍某颜的住处。进入房间后，伍某颜正在吸食毒品，其将装着20克毒品海洛因的红色烟盒交给伍某颜，并对伍某颜说里面有20克海洛因，每克800元，共人民币16000元。伍某颜试吸食后，将16000元人民币交给其。其离开后走到12楼通道准备坐电梯下楼时，被民警抓获。民警在其身上搜获一台手机及其贩卖海洛因所得的毒资现金人民币16000元。被告人何某签认了其于2019年7月22日23时许贩卖毒品海洛因给伍某颜时装海洛因的烟盒；其于2019年7月22日23时许贩卖给伍某颜的两包共20克海洛因；其于2019年7月22日23时许贩卖给伍某颜20克毒品海洛因所得的毒资16000元；经对照片辨认，其辨认出被告人伍某颜。十七、被告人伍某颜的供述与辩解，其对其从同案人何某处购买毒品的事实供认不讳，但否认贩卖毒品给劳某，其认为其只构成非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪。其称民警在其的住处本市海珠区xx北路11号1204房内搜出白色块状的海洛因四包、白色晶体的冰毒两包、四颗红色药丸的麻果一包、白色粉末的海洛因一包、底粉一包、手机两台、电子秤一把、自制吸壶一个和现金人民币25600元的可疑物品。上述物品是其本人的。劳某大约于2019年7月23日7时左右去到其住处，在其房间内约30分钟左右，在其送对方出门时被民警抓获。劳某到其住处是来看望其的，对方当天通过微信向其转账10000元人民币是因对方之前曾向其借款10000元，所以当天通过微信转账偿还欠款，但其不记得是在何处向其借钱的。其不清楚民警从劳某身上搜获的毒品海洛因的来源。劳某来到其住处后就在客厅内坐了一会，又去到其房间，后离开时被民警抓获。直到民警从劳某身上搜出海洛因，其才知道劳某持有海洛因。其称民警将在其住处搜出的毒品进行编号，编号分别是1至9，后当着其的面进行了称重，分别重8.04克、9.31克、2.39克、1.57克、1.49克、0.21克、0.95克、3.43克、0.41克。其中两包重为8.04克和9.31克的毒品海洛因是2019年7月22日23时许，其朋友何某卖给其的。对方将海洛因送到其住处与其进行交易，每克价格为人民币800元，其当时向对方购买了20克海洛因，并给了对方现金人民币16000元，现金均为百元面值，每叠1000元，共16叠。其拿到该海洛因吸食后觉得质量不错，所以才与对方交易。其他毒品是其之前购买用来吸食剩下的，其中8号重为3.43克的白色粉末是底粉，是其用来稀释海洛因的。其每天都要吸食海洛因和冰毒，每天需吸食约2克海洛因和1克左右的冰毒，其在本市海珠区xx北路11号1204房的住处内吸毒。吸毒的资金是自己的，一部分是其在香港收取的房租，一部分是其在客村二社的分红。被告人伍某颜经对照片辨认，指认出何某、劳某；其签认了2019年7月23日被缴获的毒品称重情况；签认了现场查获的毒品，以及何某卖给其的两包毒品；签认了现场查获的自制吸毒瓶；签认了民警现场查获的称重毒品的电子称、两部手机以及人民币共25600元；签认了其于2019年7月23日与劳某的微信转账记录、劳某微信情况截图以及本人微信情况截图；签认了何某于2019年7月22日23时许贩卖给其20克毒品海洛因的外包装玉溪烟盒。对于本案公诉机关的指控意见、被告人的辩解、辩护人的相关辩护意见及全案定罪，本院评判如下：关于被告人伍某颜称其未向同案人劳某贩卖毒品，劳某到其住处仅是聊天并向其还钱的辩解，经查，劳某去伍某颜住处时间为2019年7月23日早上7：30至8：00期间，劳某在此时间段去伍某颜住处仅为聊天的辩解不符合常理，且通过微信转账还钱并不以双方见面为必须，故伍某颜的辩解可信度较低，本院不予采信。相较同案人劳某的供述，其在购得毒品后即被查获，除2019年7月24日翻供外，其始终稳定供述从其身上查获的毒品系向伍某颜购得。关于其于2019年7月24日翻供的原因，其解释称因毒瘾发作出现幻觉才未能如实供述，经查看当日的讯问录像，其明显有毒瘾发作，精神恍惚的症状，讯问人员鉴于其当时的状态也只能结束讯问，故本院认为其因毒瘾发作未能如实供述的解释合理。另，同案人劳某的行为仅构成非法持有毒品罪，至于毒品来源对其定罪量刑皆无实质性影响，故其与被告人伍某颜无直接利害关系，虚假供述的可能性较小，本院予以采纳。综上,根据同案人劳某供述其于2019年7月23日以一万元的价格向被告人伍某颜购买毒品的直接证据，结合一万元微信转账记录的间接证据，足以认定被告人伍某颜向同案人劳某贩卖毒品的犯罪事实。本院认为，被告人伍某颜无视国家法律，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺十克以上，不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人伍某颜的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人伍某颜曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法对其从重处罚。被告人伍某颜曾因非法持有毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法对其从重处罚。根据被告人伍某颜犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人伍某颜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月23日起至2031年7月22日止；罚金在本判决发生法律效力之次日内向本院缴纳）。二、扣押被告人伍某颜的作案工具华为红色手机一台、华为白色手机一台、电子秤一把、吸壶一个、玉溪烟盒一个、烟盒外包装透明胶袋半截，违禁品白色块状物四包、白色晶体二包、白色粉末二包、红色药丸四颗，均予以没收（由广州市公安局海珠区分局代为执行）。三、扣押被告人伍某颜的人民币25600元用于缴纳本案罚金。四、追缴被告人伍某颜的违法所得人民币一万元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  贾存锦人民陪审员  罗丽珍人民陪审员  李兆添二〇二〇年六月二十三日书 记 员  刘嘉苑黄韩琳