广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终5349号 上诉人（一审被告）：广西百源汇拍卖有限公司，住所地：南宁市青秀区民族大道131号航洋国际城2号楼2418号，统一社会信用代码：91450100063552718T。 法定代表人：廖威余，该公司总经理。 上诉人（一审被告）：廖威余，男，1977年3月27日出生，汉族，住贵港市港南区。 被上诉人（一审原告）：唐金德，男，1977年7月23日出生，汉族，住桂林市全州县。 委托诉讼代理人：和建人，北京市炜衡（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：和柳，北京市炜衡（南宁）律师事务所律师。 上诉人广西百源汇拍卖有限公司（以下简称“百源汇公司”）、廖威余因与被上诉人唐金德拍卖合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2019）桂0103民初8630号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 百源汇公司、廖威余共同上诉请求：一、改判一审判决第二项、第三项；二、本案一、二审诉讼费用由唐金德承担。百源汇公司于2020年5月23日向本院申请变更上诉请求第一项为：依法改判一审判决第二项。事实与理由：一、一审判决第二项内容属于认定事实错误，应予纠正。一审判决判令百源汇公司应按中国人民银行同期贷款利率上浮50%向唐金德支付违约金，百源汇公司对此不予认可，本案应当按中国人民银行同期存款利率向唐金德计付违约金，请求二审法院予以纠正。二、一审判决廖威余对判决第一、二项债务承担连带清偿责任，属于认定事实错误，廖威余虽然是百源汇公司的法定代表人，但并不是本案中合同的当事人，就算其代表百源汇公司向唐金德出具过《承诺书》，那也是廖威余以百源汇公司法定代表人的身份而行使的行为，代表的是公司，而不是单纯的个人行为。根据合同相对性原则，本案的案由为“拍卖合同纠纷”，是唐金德与百源汇公司之间发生的合同纠纷，与廖威余无关，一审判决的第三项没有理清事实依据，主观臆断作出的判决，对此廖威余不予认可，请求二审法院予以纠正。综上，请求二审法院依法改判，支持百源汇公司、廖威余的上诉请求。 唐金德答辩称：一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。百源汇公司、廖威余的上诉主张不实，依法应予驳回，维持一审判决。一、百源汇公司及廖威余认为一审判决按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%向唐金德支付违约金应当不予认可是错误，百源汇公司与唐金德约定的违约金是自2018年7月17日起至退回50万元保证金之日止，每天按照千分之一的比例支付违约金，但一审法院综合考虑到唐金德因百源汇公司拒不退还保证金过错等因素，依职权在法定范围内判决调整以50万元为基数，自2018年7月17日至2019年6月1日止，按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计付违约金利息，唐金德是认可的。百源汇公司存在多起因违约拒不退还拍卖保证金纠纷案件，百源汇公司将收取的拍卖保证金挪作他用，拖延甚至拒不退还的行为，是及其不讲诚信的，一审判决在查明事实的基础上，兼顾合同履行情况、当事人之间的过错程度、以及预期利益等综合因素，根据合同履行公平原则和城市信用原则等综合情况作出的判决。二、廖威余认为其仅是公司代表行为，不应承担连带责任是错误的。1.廖威余不尊重客观事实。2018年7月30日向唐金德出具两份《承诺书》，明确表明且区分了廖威余的双重身份即百源汇公司法定代表人廖威余以及连带保证人廖威余。2.法律也并未禁止公司法定代表人不得为公司对外债务自愿以个人财产作担保连带责任。3.廖威余通过以其作为法定代表人身份否认其个人真实担保的意思表示，明显是为逃避责任。4.根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条之规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同虽然没有保证条款，但是担保人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章，保证合同成立。”以及《中华人民共和国担保法》第十八条之规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人承担连带责任的，为连带责任保证。”因此，廖威余自愿向唐金德出具承诺，承担连带保证责任，依法有据，合法有效。5.廖威余有意混淆概念，以此达到逃避责任的目的。本案主要涉及两个法律关系，一是唐金德与百源汇公司的拍卖合同关系，二是廖威余对百源汇公司向唐金德退还拍卖保证金及违约金承担连带担保责任的担保合同关系。廖威余不仅是百源汇公司法定代表人，也是百源汇公司对唐金德欠付拍卖保证金的连带保证人，不存在廖威余上诉所说的有悖合同相对性。 唐金德向一审法院起诉请求：1、百源汇公司返还唐金德保证金500000元并支付违约金150000元（计算方式：以500000元为基数，自2018年7月17日起至2019年6月1日止，按每日千分之一计付）；2、廖威余对百源汇公司的上述债务承担连带责任；3、本案诉讼费由百源汇公司、廖威余承担。一审庭审中，唐金德明确其不再主张2019年6月1日之后的违约金。 一审法院认定事实：2018年7月2日，百源汇公司在《南国早报》上刊登《拍卖公告》，主要内容为：百源汇公司于2018年7月9日上午10:00在其拍卖大厅举行拍卖会，拍卖标的为大米等物品，竞买保证金500000元，有意竞买者可于2018年7月2日到2018年7月8日到百源汇公司办理竞买登记手续，竞买保证金到账的截止时间为2018年7月8日16时前。 2018年7月5日，唐金德向百源汇公司的银行账户转账支付500000元。同日，百源汇公司出具《竞买资格确认书》，确认唐金德具备参加竞买资格。后唐金德参加上述拍卖会，但最终未竞买成功。 2018年7月30日，百源汇公司向唐金德出具《承诺书》，承诺于2018年8月30日前向唐金德退回保证金500000元。同日，百源汇公司的法定代表人廖威余亦向唐金德出具《承诺书》，承诺百源汇公司从2018年7月17日起至退回保证金500000元之日止，每天按千分之一比例支付违约金，廖威余负连带返还责任。 2019年6月6日，唐金德以百源汇公司未返还竞买保证金为由诉至一审法院，并提出诉请如前。 一审法院认为：唐金德为参加拍卖会向百源汇公司交付竞买保证金500000元，后其未竞买成功，百源汇公司出具《承诺书》承诺于2018年8月30日前向唐金德退回保证金500000元，并自2018年7月17日起按每日千分之一支付违约金，现唐金德诉请要求百源汇公司返还竞买保证金并支付违约金，于法有据，一审法院予以支持。 关于违约金的问题。百源汇公司辩称计算标准过高，请求法院予以调整。因唐金德未提供证据证明其存在除利息损失以外的其他损失，故一审法院兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定违约金按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计付。具体计算方法为：以500000元为基数，自2018年7月17日起至唐金德主张的2019年6月1日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计付。 关于廖威余的责任问题。廖威余出具《承诺书》对百源汇公司的前述债务承担连带偿还责任，故唐金德要求廖威余对百源汇公司的上述债务承担连带清偿责任，于法有据，一审法院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、百源汇公司向唐金德返还竞买保证金500000元；二、百源汇公司向唐金德支付违约金（计算方式：以500000元为基数，自2018年7月17日起至2019年6月1日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计付）；三、廖威余对本判决第一、二项债务承担连带清偿责任；四、驳回唐金德的其他诉讼请求。一审案件受理费10300元，财产保全费3770元，两项合计14070元，由唐金德负担2395元，由百源汇公司、廖威余共同负担11675元。 各方当事人在本案二审期间没有提交新证据。 一审判决查明事实无误，本院对一审判决查明的事实予以确认。 本院认为，一、关于违约金的计算方式。违约金具有“补偿和惩罚”双重性质。依照百源汇公司法定代表人廖威余向唐金德出具的《承诺书》，承诺百源汇公司从2018年7月17日起至退回保证金500000元之日止，每天按千分之一比例支付违约金，廖威余本人作为保证金担保人，附连带责任。百源汇公司在一审诉讼中认为约定的违约金过高，请求一审法院予以调整，一审判决依据涉案合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量为由，认定违约金的计算方式为：以500000元为基数，自2018年7月17日起至2019年6月1日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计付，在百源汇公司没有证据证明一审判决调整后的违约金数额仍过分高于损失的情形下，百源汇公司上诉请求继续减少违约金没有事实和法律依据，本院对此不予支持。 二、关于廖威余是否应当承担连带责任的问题。廖威余在其向唐金德出具的《承诺书》中承诺“另连带廖威余本人作为保证金担保人，附连带责任。”，廖威余在该《承诺书》中签字按手印予以确认，故该《承诺书》是双方当事人的真实意思表示。因此，一审法院依据廖威余出具的《承诺书》认定廖威余对百源汇公司未返还的保证金承担连带清偿责任，理据充分，本院予以认可。 综上所述，百源汇公司、廖威余的上诉主张，理据不足，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费574元（上诉人广西百源汇拍卖有限公司、廖威余已预交），由上诉人广西百源汇拍卖有限公司、廖威余负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 覃国雄 审 判 员 黄敏俊 审 判 员 邱伟英 二〇二〇年六月二十八日 法官助理 庞 帆 书 记 员 黄茜铭