西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初10277号原告：营山秦铁建筑劳务有限公司，住所地：四川省南充市营山县，注册号：XXXXXXXXXXX8410（1-1）。法定代表人：周建国，系该公司总经理。委托代理人：卢晓莉，陕西康宁律师事务所律师。委托代理人：王丹妮，陕西康宁律师事务所律师。被告：陕西建苑建设工程有限公司，住所地：陕西省咸阳市长武县。统一社会信用代码：91610428773808183D。法定代表人：黎兴发，系该公司执行董事兼总经理。委托代理人：王智祥，陕西秦瀚律师事务所律师。委托代理人： 焦彦科，男，汉族，1964年1月5日出生，该公司员工。第三人：陕西鱼化置业有限公司，住所地：西安市雁塔区。统一社会信用代码： XXXXXXXXXXXXXX9344。法定代表人：李建民，职务不详。原告营山秦铁建筑劳务有限公司（简称营山秦铁公司）与被告陕西建苑建设工程有限公司（简称陕西建苑公司）及第三人陕西鱼化置业有限公司（简称鱼化置业公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了缺席审理。原告营山秦铁公司之委托代理人王丹妮、卢晓莉，被告陕西建苑公司之委托代理人张勃、焦彦科到庭参加了诉讼，第三人鱼化置业公司经本院公告传唤，仍未到庭应诉，本案现已审理终结。原告营山秦铁公司诉称，2013年9月14日，被告陕西建苑建设工程有限公司西安分公司与第三人签订了《鱼化寨城中村改造安置工程施工合同》，约定由陕西建苑建设工程有限公司西安分公司承包XX楼XX城中村改造项目1至15号楼的建筑工程，建筑面积20万平方米。2013年9月26日陕西建苑建设工程有限公司西安分公司与原告签订《安装工程内部承包合同》，约定将其承包的XX楼XX城中村改造项目建筑面积20万平方米的建筑工程中的水、电、暖安装工程全部分包给原告，合同同时约定原告向被告陕西建苑建设工程有限公司西安分公司交纳100万元的工程定金、工程开工时间为2013年12月10日。合同签订后，原告按照被告陕西建苑建设工程有限公司西安分公司的要求于2013年9月27日缴纳合同定金100万元，同时为履行合同招聘人，采购材料，准备办公用品。被告在签订合同收取定金后却迟迟未通知原告入场施工，原告多次催促，被告以种种理由推脱，至今既不履行合同，也不退还原告缴纳的定金，被告的上述行为严重违反合同约定，并给原告造成极大的经济损失。双方多次协商未果，故原告诉至法院，请求：1、解除原告与被告之间的《安装工程内部承包合同》；2、被告返还原告定金1000000元，并承担定金担保责任1000000元，共计2000000元；3、本案诉讼费由被告承担。被告陕西建苑公司辩称，一、原告诉讼已超诉讼时效，依法应不予支持原告的诉讼请求。二、被告从来没有和鱼化置业公司签订过施工合同，也没有和原告签订过承包合同。三、本案涉及的一系列合同均为无效合同。四、如原告确已将此款项交付鱼化置业公司，则应判决接受款项的鱼化置业公司承担返还责任，而不应由被告承担责任。而且原告违反合同约定，没有分次转款，相关损失应自负。综上，被告认为原告提出的诉讼请求无法律依据，也无事实依据，故应依法驳回原告之诉请请求。第三人鱼化置业公司未到庭应诉，亦未提交任何陈述意见。经审理查明，陕西建苑公司成立于1995年11月14日。2013年5月27日，陕西建苑公司设立分公司即陕西建苑建设工程有限公司西安分公司（简称建苑西安分公司，该公司已于2018年8月10日经申请予以注销）。2013年9月14日，建苑西安分公司与第三人鱼化置业公司签订《鱼化寨城中村改造安置工程施工合同》，约定：XX楼XX城XX村XX号楼设计图纸范围内的全部土建工程、安装工程发包给建苑西安分公司。2013年9月26日，建苑西安分公司（甲方）与营山秦铁公司（乙方）签订《安装工程内部承包合同》，约定建苑西安分公司将XX楼XX城中村改造项目图纸中所包含的水、电、暖的全部安装内容发包给营山秦铁公司，开工时间为2013年12月10日。合同第十一条保证金条款约定，乙方在签订后3日内向甲方缴纳合同定金500000元，具有施工作业面后15日内再续交定金500000元。主体六层施工完成还50%，主体结构封顶后10日内一次性退完。2013年9月27日，营山秦铁公司向鱼化置业公司转账1000000元（通过中国工商银行转款），备注的内容为“合同定金”，建苑西安分公司向营山秦铁公司开具收据两张，每张收据的金额为500000元，尾号297收据上载明交款性质为定金，并载明“已委托转入开发商帐户”，尾号298号收据系复写后手写添加“定金”、“已委托转入开发商帐户”。后因被告及第三人始终未通知原告入场施工，原告多次催促无果。原告遂于2017年底诉至法院。审理中，被告辩称，其公司确实成立过西安分公司，但始终未开展业务。分公司印章与出具收据均不认可，亦不知相关情况。原告则称收据载明“已委托转入开发商帐户”等均系被告业务员所书（不知姓名），并捺手印。另查明，因被告不承认其西安分公司有印章，原告提供陕西省印章治安管理信息系统查询单：证实2013年6月4日交付建苑西安分公司印章及建苑西安分公司合同专用章、财务专用章，2013年6月27日交付建苑西安分公司发票专用章。另外，被告亦未提供其分公司之合同专用章、财务专用章申请与原告提供的收据上印鉴进行鉴定。同时，被告称曾报警，因警方认为属民事纠纷而未受理，但未提供相关证据。    上述事实，有原告提供的工商登记信息、《鱼化寨城中村改造安置工程施工合同》、《安装工程内部承包合同》、中国工商银行客户存款对账单、收据、陕西省印章治安管理信息系统查询单及庭审笔录在卷佐证，并经双方当事人质证。    本院认为，建苑公司西安分公司与原告营山秦铁公司签订的《安装工程内部承包合同》，现尚无证据证实建苑公司西安分公司与原告营山秦铁公司存在恶意串通，损害其他人利益等行为，原告未按照合同约定时间分次转款，可依法认定履行瑕疵，其对自己的相应损失承担责任，但不足以导致合同无效，故本院依法认定此合同为有效合同。《安装工程内部承包合同》约定的开工时间为2013年12月10日，营山秦铁公司按建苑西安分公司的书面通知或者口头通知进场，但建苑西安分公司始终未通知营山秦铁公司进场，并且分公司已注销，导致合同目的无法实现，故原告营山秦铁公司要求解除《安装工程内部承包合同》，符合法律规定，本院依法予以支持。原告要求被告返还定金1000000元，虽然原告的款项系转入第三人鱼化置业公司账户，在原告并未对相关工程施工的情况下，应由款项的实际占有人即鱼化置业公司承担直接退款责任。因被告未能提供证据，否定原告提供的收据中“已委托转入开发商帐户”等均非其下属西安分公司人员所书，且原告所持收据加盖有被告分公司的财务专用章，故本院依法认定原告转款鱼化置业公司系被告下属西安分公司指定而为，在建苑西安分公司注销后，被告作为设立机构及主管上级，应依法承担连带退款责任。现原告仅请求被告承担责任，而未请求被告第三人承担退款责任。故原告此项请求依法予以支持。被告与鱼化置业公司之间就此笔款项可依法另行解决。被告辩称原告诉请超过诉讼时效，但涉案合同第十一条约定的保证金返还节点是在主体六层施工完成之日及主体结构封顶后10日内，而且原告亦一直在主张权利，故对建苑公司该辩称意见，本院依法不予采纳。关于原告要求建苑公司承担定金担保责任1000000元之诉请，《安装工程内部承包合同》第十一条保证金条款约定，乙方在签订后3日内向甲方缴纳合同定金500000元，具有施工作业面后15日内再续交定金500000元。主体六层施工完成还50%，主体结构封顶后10日内一次性退完。该条款的约定符合工程保证金的性质，而非《中华人民共和国担保法》第八十九条规定的定金性质，而且对转款超过500000元，原告亦有责任，故秦铁公司要求被告陕西建苑公司承担定金担保责任，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，兹根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：    一、解除2013年9月26日原告与建苑西安分公司签订的《安装工程内部承包合同》。    二、被告陕西建苑建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告营山秦铁建筑劳务有限公司保证金1000000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告营山秦铁建筑劳务有限公司其余诉讼请求。    本案案件受理费22800元，由原、被告双方各半承担。原告已预交，被告应当于本判决生效后直接给付原告11400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  长     毕 智 强人民陪审员     王 莎 莎人民陪审员     李    真 二〇二〇 年 五 月三十日 书  记  员     周    玄 打印：高彩娥     校对：高彩娥         2020年  月  日送达1