福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0581民初6540号 原告：杨罗东，男，1987年12月2日出生，汉族，住四川省大竹县。 委托诉讼代理人：庄吉珠，福建闽荣律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：黄燕飞，福建闽荣律师事务所执业律师。 被告：石狮市鹏翔制冷设备维修服务中心，经营场所福建省石狮市石泉二路****店，统一社会信用代码：92350581MA2Y1HTY62。 经营者：方来鑫，男，1991年6月29日出生，汉族，住福建省大田县。 委托诉讼代理人：林伟彬，福建麒顺律师事务所执业律师。 被告：徐兵，男，1989年7月26日出生，汉族，住四川省大竹县。 原告杨罗东与被告石狮市鹏翔制冷设备维修服务中心（下简称鹏翔服务中心）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月4日立案受理后，依鹏翔服务中心申请并经杨罗东同意，追加徐兵为共同被告，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨罗东及其委托诉讼代理人庄吉珠，被告石狮市鹏翔制冷设备维修服务中心及其委托诉讼代理人林伟彬、被告徐兵到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 杨罗东向本院提出诉讼请求：判令鹏翔服务中心、徐兵共同赔偿杨罗东医疗费84518.38元、营养费8451.8元、住院伙食补助费1150元、后续治疗费10000元、护理费18735.4元、误工费29844元、残疾赔偿金187206.7元、被扶养人生活费25980.5元、精神损害抚慰金10000元、交通费5000元、鉴定费2600元等各项费用合计383486.78元，扣除已支付的37500元，计345986.78元。事实与理由：杨罗东与徐兵受雇于鹏翔服务中心安装空调，双方口头约定按照安装数量核算杨罗东的工资。2019年4月3日，杨罗东与徐兵在用户王碧双家中安装空调，由房东安排好垫高工具，不慎摔倒，造成杨罗东颅脑损伤等其他外伤。受伤后杨罗东前住晋江市人民医院共住院23天，后经诊断为特重型开放性颅脑损伤、胸部损伤、左侧锁骨骨折、左肩胛呈粉碎性骨折、全身多处软组织损失、副鼻窦炎症、蝶窦积液、双侧乳突积液或炎症，花费医疗费84518.38元。住院治疗期间，鹏翔服务中心仅垫付医疗费3.75万元后，即以各种理由推脱至今拒不赔偿。2019年8月8日，杨罗东经福建省安泰司法鉴定所司法鉴定被鉴定为九级伤残，附加2个十级，建议误工期180天，护理期90天，后续治疗费用(面额部瘢痕整形修复)约需10000元。为维护杨罗东的合法权益，请求法院判如所请。 鹏翔服务中心辩称，1、鹏翔服务中心并未雇佣杨罗东，也并未对杨罗东进行任何的工作指派或安排，与杨罗东并不存在雇佣关系。鹏翔服务中心不是本案的适格被告。杨罗东请求鹏翔服务中心赔偿缺乏事实和法律依据；2、杨罗东是徐兵自行找来的，相应的责任应当由徐兵自行承担。不论双方是基于雇佣关系或帮工关系，相应的责任都应由徐兵自行承担；3、杨罗东在本次安装过程中，存在重大过错。据鹏翔服务中心调查发现，杨罗东并未持有任何高空作业资格许可，其应当知道自己是不具备高空作业的资格的。杨罗东明知自己没有相应的资质，而又从事相应的安装工作。故杨罗东应当对自己受伤承担主要责任。另，如杨罗东起诉状所述，杨罗东在安装过程中是由房东安排好垫高工具，但是其不慎摔倒。据鹏翔服务中心了解，杨罗东并未使用房东安排的垫高工具，而是自行在自己的腰间随意绑了一条绳索，才导致自己摔下楼的。所以杨罗东应当对自己的受伤承担主要过错；4、鹏翔服务中心对杨罗东的赔偿计算清单中的数额具有如下异议：（1）根据司法解释的规定，误工时间应当由受伤之日计算到定残的前一天，也就是从2019年4月3日到2019年8月7日（伤残报告出来的前一天），合计是127天，而不是180天；（2）根据泉州市工商局关于印发差旅费管理的通知之规定，出差的伙食补助标准应当按30元/天计算，而非杨罗东主张的50元/天；（3）根据杨罗东所提供的鉴定意见可知，杨罗东的护理时间评定是90天。扣除杨罗东住院的23天，其出院后的护理时间应当是67天，而不是90天。且杨罗东出院后的护理依赖程度应当按照30%计算，而不是100%；（4）鹏翔服务中心对于杨罗东的伤残等级虽未申请鉴定，但仍有异议。根据鹏翔服务中心的了解，杨罗东的伤情只能被评定为10级，而非9级。即便是认定1个9级、2个10级，伤残赔偿金也应当按22%计算，而不是24%；（5）根据司法解释之规定，被扶养人生活费应当根据扶养人丧失劳动能力的程度来认定。然而本案中杨罗东并未丧失劳动能力，更无证据证明本次伤害造成其劳动能力障碍，故其请求被扶养人生活费缺乏事实和法律依据。杨罗东主张其有两个小孩、父母，却未提供任何身份关系证明，以及其主张的被扶养人无其他生活来源的证据，其主张缺乏证据证明；（6）精神损害抚慰金应当按照5000元计算；（7）根据原告杨罗东主张，其住院时间为23天，且自始至终都是在同一家医院治疗，并不存在转院或者长途跋涉的行为，且未提供任何交通费的票据，故对其主张的交通费5000元，属严重超过其实际支出的费用，请求法庭予以缩减。 徐兵辩称，1、我是给鹏翔服务中心打工的，与鹏翔服务中心有签订劳动合同，杨罗东是自己联系上我和我一起安装空调；2、杨罗东受伤后，鹏翔服务中心支付的医疗费是30000元，而非37500元，剩下的7000多元是我为杨罗东垫付的；3、杨罗东住院，我一直陪同他治疗，直至出院（期间共20余天）。请法院判令鹏翔服务中心承担对杨罗东的赔偿责任。 当事人双方围绕诉讼请求依法提交了证据。根据杨罗东陈述，鹏翔服务中心、徐兵答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鹏翔服务中心与徐兵签订《空调安装协议书》一份，约定：2019年2月19日至2020年2月19日为劳务用工协议期间，徐兵受雇于鹏翔服务中心，必须按规定的劳动日数出满勤，淡季上班时间为9：00至17：00，旺季为8：00到18：00，鹏翔服务中心每月15日以货币形式支付徐兵工资，工资以安装空调的台数及匹数进行核算。2019年4月3日，徐兵根据鹏翔服务中心的指派到晋江市社店王碧双家中安装空调，杨罗东跟徐兵前往安装时，因外机过重，杨罗东连人带外机从二楼摔下，徐兵将其送到晋江市人民医院治疗，住院23天至4月26日出院，共花费医疗费84518.38元。杨罗东住院期间，鹏翔服务中心经营者方来鑫转账给晋江市医院10000元、10000元合计20000元，徐兵转账给晋江市医院20950元（其中15000元系方来鑫转给徐兵，徐兵再转到晋江市医院）。福建安泰司法鉴定所于2019年8月8日出具鉴定意见书，鉴定意见为：杨罗东伤残程度评定为9级；附加2个10级，误工期建议180天，护理期建议90天，杨罗东后续治疗费（面额部瘢痕整形修复）约需10000元。因赔偿款项发生纠纷，杨罗东于2019年12月4日诉至本院。 本院认为，杨罗东所提供的证据材料无法证明其与鹏翔服务中心有建立劳务关系，且杨罗东庭审中明确表示是“徐兵雇佣我的”，徐兵亦陈述“实际上是原告杨罗东自己联系上我，就和我一起做事”，“因为当时我这边缺人，然后杨罗东也没有工作，所以他就过来和我一起安装空调了”，杨罗东主张其受雇于鹏翔服务中心，依据不足。本案是鹏翔服务中心指派徐兵为用户安装空调，徐兵自行雇佣杨罗东一起前往安装，且事故发生时，徐兵也在现场，故接受劳务的一方为徐兵，提供劳务的一方为杨罗东，赔偿主体应当为徐兵。徐兵作为雇主，雇请杨罗东一起安装，不仅未督促杨罗东做好自身安全保护措施，也未做好安全防范工作，导致杨罗东在工作过程中跌落受伤，徐兵依法应承担主要的赔偿责任。鹏翔服务中心作为徐兵的雇主，在派单给徐兵时，未尽到管理责任，放任徐兵雇佣他人一起安装空调，致事故发生，存在一定的过失，应承担一定的赔偿责任。杨罗东作为提供劳务的一方，在从事安装空调工作的过程中，未能做好安全防范措施，依法应当承担主要责任。结合案件事实，三方的过错程度，本院予以酌定徐兵承担30%的赔偿责任，石狮市鹏翔制冷设备维修服务中承担15%的赔偿责任，杨罗东自行承担55%责任。关于赔偿项目及计算标准认定，虽然徐兵未对杨罗东主张的数额提出抗辩，但考虑到徐兵的法律知识及其未聘请律师等因素，为维护各方当事人合法权益，本院依法认定如下：1、医疗费。杨罗东主张的医疗费84518.38元有相应住院材料、正式医疗费发票等证据相互为证，能够印证杨罗东为治疗伤情所支出的医疗费用，故杨罗东主张的医疗费，依法予以支持；2、营养费。杨罗东受伤住院治疗，住院期间需要适当加强营养，才有利于伤情恢复，结合杨罗东的受伤程度和病情需要，营养费参照医疗费的10％计算为8451.8元（84518.38元×10%）；3、住院伙食补助费。杨罗东住院时间23天，结合本地实际情况和物价水平，按每天50元计算为1150元（23天×50元）；4、后续治疗费10000元，有鉴定报告为据，本院予以照准许；5、护理费。杨罗东主张的护理费未提供证据证明护理人员的收入情况，根据鉴定意见，结合杨罗东的受伤部位，治疗情况及护理依赖程度，确实需要一人进行护理。鉴定意见建议护理期90天，应从受伤之日起计算，而非杨罗东主张的出院之日起计算，故其护理费为14922元（以2018年福建省农、林、牧、渔平均工资计算，护理期90天，165.8元×90天）。徐兵主张杨罗东住院期间其有到医院护理杨罗东，因其到医院照顾杨罗东并非实质意义上的护理，故不予扣减护理费；6、误工费。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，杨罗东的误工时间应计算至定残日前一天，即2019年8月7日，自2019年4月3日至2019年8月7日计127天，杨罗工主张依照鉴定意见180天计算，依据不足。杨罗东为农村户籍，未提供证据证明其收入情况，参照2018年农林牧渔业平均工资计算，误工费为21056.6元（165.8元×127天）；7、残疾赔偿金。杨罗东定残年龄为六十周岁以下，伤残等级为九级，赔偿系数为20％，附加2个十级，赔偿系数为2%,合计22%，其计算标准参照2019年公布的2018年度福建省农村居民人均可支配收入17821元/年计算残疾赔偿金为78412.4元（17821元/年×20年×22％），杨罗东主张187206.7元（20年×39001.4×24%），依据不足，不予支持;8、被抚养人生活费。杨罗东伤残等级为9至10级，且无证据证明其丧失劳动能力，其要求被抚养人生活费，依据不足，不予支持；9、精神损害抚慰金。杨罗东的伤情构成伤残等级，给其产生一定的打击与创伤，杨罗东主张精神抚慰金10000元，予以支持；10、交通费。结合杨罗东就医需要，考虑时间、人数、次数以及就医地点，其交通费酌定为500元，杨罗东主张5000元，不予支持；11、鉴定费。杨罗东个人委托鉴定所产生的鉴定费2600元，有正式发票，予以支持。以上各项赔偿项目合计为：医疗费84518.38元＋营养费8451.8元＋住院伙食补助费1150元＋后续治疗费10000元＋护理费14922元＋误工费21056.6元+残疾赔偿金为78412.4元+精神抚慰金10000元＋交通费500元＋鉴定费2600元=231611.18元，其中鹏翔服务中心承担15%赔偿责任为34741.77元（231611.18×15%），鉴于其已支付的35000元，故其无需再支付给杨罗东赔偿款；徐兵承担30%赔偿责任为69483.54元（231611.18×30%），鉴于其已支付5950元，其应再赔偿杨罗东63533.54元。 综上所述，杨罗东的诉请，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、徐兵应于本判决生效后十日内赔偿杨罗东各项损失合计63533.54元； 二、驳回杨罗东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6490元，减半收取3245元，由杨罗东负担2171元，石狮市鹏翔制冷设备维修服务中心负担358元、徐兵负担716元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  龚寿庆 二〇二〇年六月十日 书记员  许静雅 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。