河南省新安县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0323民初234号原告（反诉被告）：洛阳东大科技产业园有限公司，住所地：新安县洛新产业集聚区京津北路。统一社会信用代码：9141032307540435X1。法定代表人；蒋璟，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜春生，男，1972年3月2日出生，汉族，住洛阳市涧**。委托诉讼代理人：杨东升，河南君友律师事务所律师。被告（反诉原告）：河南省永业建筑工程有限公司，住所地：林州市城关镇南环路**。统一社会信用代码：91410581079400778Y。法定代表人；肖转转，该公司董事长。委托诉讼代理人；梁豪，河南仕起律师事务所律师。原告（反诉被告）洛阳东大科技产业园有限公司（以下简称东大科技公司）与被告（反诉原告）河南省永业建筑工程有限公司（永业建筑公司）为建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东大科技公司委托诉讼代理人杜春生、杨东升，被告永业建筑公司委托诉讼代理人梁豪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。东大科技公司向本院提出诉讼请求：1、解除双方2015年5月24日《总承包施工合同》；2、判令被告支付违约金507300元(自2015年10月16日至2018年12月16日)；3、判令被告赔偿名誉损失200万元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年5月24日，原、被告双方签订东大科技产业园钨铝地块工程《总承包施工合同》，被告承接了东大科技产业园钨钼地块工程施工项目，合同总金额8914300元，工期自2015年5月24日起至2015年10月16日。《总承包施工合同》的《专用条款》第十条第22.2款A项约定：“因承包人逾期竣工的，每逾期一天，承包人按照合同价款总额的万分之零点五支付逾期违约金”该条B项又约定：“若承包人导致停工，且无法在7天内正常施工，发包人将无条件与承包人解除合同”。但合同签订以后，因为被告的原因，导致工期严重滞后至今都未能按时完工。被告的违约行为给原告造成了重大损失。为维护原告的权益，依据《民事诉讼法》的规定提起诉讼，请贵院依法裁决。永业建筑公司辩称：一、原告应当向法庭提交涉案工程的国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证，若原告不能提交上述四种规划审批手续，则根据建设工程施工合同司法解释二第二条之规定，该总承包施工合同应为无效合同，且导致该合同无效的过错在于原告未能办理相关规划审批手续，被告对此没有过错，故原告的各项诉讼请求均依法应予驳回；二、原告诉状所称与事实不符，被告没有违约，涉案工程部分楼层原告已经实际占有并入住，但数百万元的工程款原告至今分文未向我方支付；三、涉案工程的工期有多种应当顺延情形。一是因天气原因等不可抗力，工期存在顺延情况，有工期顺延单为证；二是在工程开工时原告承诺的三通一平尚未到位，也没有提供完整的施工图纸，导致工程无法进行；三是在合同之外根据双方约定，被告又增加了挖掘土方、基槽等工程量，有相关签证单可以证实，因此工期也应相应的顺延；四是在工程涂料粉刷中，原告未履行协助义务，导致涂料粉刷工作不能正常进行，工期也应相应顺延。永业建筑公司反诉称：1、确认被反诉人和反诉人于2015年5月20日签订的《总承包施工合同》无效；2、判令被反诉人向反诉人支付合同内工程款及签证增加款项共计5254040.39元(已扣除被反诉人已经支付的款项)及利息暂计720114元(自2017年10月1日开始计息，到2020年6月12日利息暂计720114元；2020年6月12日以后的利息，原告要求被告以5254040.39元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至债务履行完毕止)；3、判令本诉和反诉的诉讼费、鉴定费等费用均由被反诉人承担。事实与理由：2015年5月20日，反诉人与被反诉人签订《总承包施工合同》，约定由反诉人承建洛阳东大科技产业园钨钼地块施工项目。反诉人在施工过程中，除合同约定工程外，双方又签证增加了土方、基槽等工程。2015年9月，在反诉人工程即将完工之际，被反诉人拒不履行协助义务致使工程无法继续进行，同时，反诉人发现被反诉人不仅没有相关的工程规划建设审批手续，而且被反诉人当时根本不具备付款能力这些因素导致反诉人无法继续施工。反诉人要求被反诉人支付工程款，但被反诉人一直推诿，被反诉人2017年9月已经实际装修入住，但至今仍拖欠巨额工程款未支付，截止到2019年2月2日，被反诉人尚欠反诉人工程款共计6740558元。反诉人及该项目施工负责人组织了上百名农民工为该工程付出了大量的人力物力，在反诉人与被反诉人协商支付工程款之际，被反诉人竟然恶意先行诉讼，反诉人为维护自己的合法权益，现特依法提起反诉，望依法公判。东大科技公司针对反诉辩称：1、2015年5月20日双方签订东大科技产业园钨钼地块工程《总承包施工合同》有效，东大科技产业园钨钼地块工程建设项目，答辩人取得了建设工程的相关审批手续；2、永业建筑公司主张的工程款5254040元及利息没有依据。参照《总承包施工合同》的《专用条款》第六条第17款约定：“待办公楼全部竣工(不含公共部分的楼梯走道卫生间)并提交竣工验收资料并经验收合格后付至工程总价款50%，并且明确约定承包人不提供发票的，发包人有权拒绝付款。但由于永业公司的原因，导致工期严重滞后，没有履行合同义务；3、永业公司关于支付营改增所增加的税款561216.23元，没有任何合同和法律依据。出具有效的发票是其法定的纳税义务，不应由答辩人承担；4、永业公司所主张的停工费用，理应自行承担。根据《总承包施工合同》的《专用条款》第十条第22.2款A:“因承包人逾期竣工的，每逾期一天，承包人按照合同价款总额的万分之零点五支付逾期违约金”该条B项又约定：“若承包人导致停工，且无法在7天内正常施工，发包人将无条件与承包人解除合同承包人，承包人在5天内将人员、设备撤场完毕”。根据上述规定，永业公司不仅应自行承担停工损失，而且还应赔偿答辩人因工程逾期交付所导致的损失。当事人围绕自己的诉讼请求提交了证据，本院根据当事人的陈述以及庭审确认的证据，对以下事实予以确认：2015年5月24日，东大科技公司与永业建筑公司签订《总承包施工合同》，合同约定：工程名称:洛阳东大科技产业园钨钼地块工程；工程地点:洛阳市洛新产业集聚区；工程内容：办公楼总建筑面积约8739.51平方米,办公楼8栋,均为3层。若增加其他工程(如厂房、办公楼等),双方另行协商,并签订补充协议；工程承包范围：施工图纸范围内的所有土建工程、一般装饰装修工程、安装工程等所有工作,并必须达到交房标准条件；工期：开工日期2015年5月24日，竣工日期2015年10月15日，总日历天数145天；合同价款：办公楼(含公共区域装修、、地板等单价:1020元/平方米,建筑面积为8739.51平方米,计:8914300.2元。合同总金额:8914300.2元，最终以实际工程决算为准。专用条款约定：因承包人原因逾期竣工的，每逾期一天，承包人应按照合同价款总额的万分之零点五支付逾期违约金，逾期竣工超过30日，承包人应承担因工期延误导致交房延误所造成的经济损失。承包人若由于劳务人员、资金链断裂、质量事故等原因,导致工程停工,且无法保证在7天内正常开工,发包人将无条件与承包人解除总承包施工合同,承包人在解除合同5天内人员及设备等撤场完毕,剩余未完工程量施工任务由发包人另行招标,选择更合适的施工单位施工未完工程。发包人在每次支付工程款前承包人必须提供当地税局认可正规建安发票（发票面额应等于支付工程款数量）。承包人不提供发票的，发包人有权拒绝付款，承包人应承担与此相关的法律责任。工程款支付方式：银行转账、承兑。合同履行过程中，双方协议增加了土方、基槽等工程，该事实有签证单证实。被告永业公司因故对涉案工程施工73%左右于2015年10月左右停工。被告施工过程中因天气等因素在2015年6月4日至2015年10月27日期间停工42天，该事实有工期顺延单予以证实。后东大科技公司将剩余工程交由他人施工，现涉案工程大部分已投入使用。本案在审理过程中，永业建筑公司向我院提出对洛阳东大科技产业园钨钼地块工程部分工程量及工程造价予以鉴定，经我院委托，2020年6月10日，洛阳浩然工程造价咨询有限公司出具洛浩工鉴字（2020）第105号鉴定意见书，鉴定结果为：按照定额计算的合同内工程造价为9490055.29元(玖佰肆拾玖万零伍拾伍元贰角玖分),其中未施工部分工程造价2520552.65(贰佰伍拾贰万零伍佰伍拾贰元陆角伍分),已施工部分工程造价为6969502.64(陆佰玖拾陆万玖仟伍佰零贰元陆角肆分)元,已施工部分工程造价占总工程造价比例为73.44%,根据此比例,计算得出合同内(合同金额8914300.20元)已施工部分工程造价为6546662.1元(陆佰伍拾肆万陆仟陆佰陆拾贰元壹角)。无异议签证部分工程造价为313545.31元(叁拾壹万叁仟伍佰肆拾伍元叁角壹分)，有异议签证部分工程造价为373332.98元(叁拾柒万叁仟叁佰叁抬贰元玖角捌分)。该鉴定意见特殊情况说明中载明：东大科技公司就合同外其中四张签证有异议，我公司对此四张签证单造价单列。东大科技公司已支付永业建筑公司工程款2038000元，分别为：2016年2月6日200000元，2017年9月30日50000元，2017年11月2日50000元，2018年2月13日368000元，2018年2月13日500000元，2019年2月2日620000元，2020年1月23日250000元。另外，东大科技公司称2018年10月30日支付永业建筑公司300000元并提交收据，永业建筑公司称其出具收据后东大科技公司并未支付款项。另查明，原告东大科技于2019年9月18日取得建设工程规划许可证，载明：建设位置：洛新产业集聚区纬六路以北、纬七路以南，建设规模：洛阳东大科技产业园W2-2办公楼地上面积984.84㎡，，地上**W2-2车间地上面积953.2㎡，，地上**W2-3办公楼地上面积525.05㎡，，地上**W2-3-1车间地上面积2569.19㎡，，地上**W2-3-2车间地上面积1119.54㎡，，地上**W2-4办公楼地上面积984.84㎡，，地上**W2-4车间地上面积1472.5㎡，，地上**本院认为：本案的争议焦点为：1、东大科技公司与永业建筑公司签订的《总承包施工合同》效力问题，如有效，是否应解除；2、永业建筑公司是否应支付东大科技公司违约金507300元；3、永业建筑公司是否应赔偿东大科技公司名誉损失200万元；4、东大科技公司是否应支付永业建筑公司工程款5254040.39及利息。关于原、被告签订的《总承包施工合同》效力问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二条：“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持”之规定，签订合同时未取得建设工程规划许可证的效力补正截止时间为起诉前，本案中东大科技公司起诉时间为2019年1月，永业建筑公司反诉时间为2019年4月，东大科技公司取得建设工程规划许可证是在2019年9月，晚于起诉时间，且建设工程许可证载明的建设规模不完全包含本案涉案工程，故本案《总承包施工合同》为无效合同。反诉原告的该项诉求，本院予以支持。合同无效为自始无效，自然不存在解除问题，原告诉请解除合同的诉求应予驳回。合同无效后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。对于东大科技公司要求的违约金507300元，庭审查明，永业建筑施工至总工程73%左右停工，停工时间在2015年10月份左右，停工原因双方说法不一，参照合同约定竣工时间以及工期顺延情况，原告无有效证据证明被告违约对其造成损失及损失数额，应承担举证不能的不利后果，对该项诉求本院不予支持。永业建筑公司已进行部分施工，其有权主张东大科技参照合同约定支付相应的工程价款。涉案工程经鉴定已施工部分造价为6546662.1元，变更签证部分无异议工程造价为313545.31元，有异议部分工程造价为373332.98元。虽然对变更签证部分有异议，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定，当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。本案中对增加的工程量，东大科技公司有异议的为四份签证单，该四份签证单中虽无建设单位、监理单位盖章，但签证单或相应的草图上均有监理单位、建设单位代表签字或出具图纸，且有监理单位代表出庭予以证实，可以证明增加工程量且经东大科技公司同意的事实，故此对有异议工程造价部分，本院予以认定。对于鉴定意见的其他部分，东大科技公司虽提出异议，但鉴定机构已作出书面合理解释，故其异议本案不予采纳。工程款经核算为6546662.1＋313545.31＋373332.98＝7233540.39元，扣除东大科技公司已支付永业建筑公司的2038000元，东大科技公司还应支付永业建筑公司工程款5195540.39元。对于2018年10月30日的30万元收据，参照合同约定，永业建筑公司出具工程款收据及发票义务在先，东大科技公司支付相应款项义务在后，现永业建筑公司虽出具收据但否认收到该款，那么应由东大科技公司进一步举证证明已支付相应款项，现未能举证，应承担举证不能的不利后果，该30万元，本院不予认可。关于工程价款利息的起算时间。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间:（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付的，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中，总承包施工合同无效，工程也未竣工，故本案自被告提起反诉之日2019年4月9日起计付。永业建筑公司要求参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，不超出合理范围，本院予以支持。对于东大科技公司要求的名誉损失200万元，因未向本院提供确实充分的相关证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二条，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:一、确认原告（反诉被告）洛阳东大科技产业园有限公司与被告（反诉原告）河南省永业建筑工程有限公司于2015年5月24日签订的《总承包施工合同》无效；二、反诉被告洛阳东大科技产业园有限公司应于本判决生效之日起十日内支付反诉原告河南省永业建筑工程有限公司工程款5195540.39元及利息（利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年4月9日起计算至实际清偿之日止）;三、驳回原告洛阳东大科技产业园有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告河南省永业建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费26858元，反诉受理费26810元，鉴定费60000元，共计113668元，由原告（反诉被告）洛阳东大科技产业园有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉至洛阳市中级人民法院。审 判 长  张 迪审 判 员  张欢欢人民陪审员  王 杏二〇二〇年六月三十日书 记 员  龚 雪