福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0121民初1015号 原告：易桂福，男，1972年11月24日出生，汉族，住江西省宜春市万载县。 被告：赵国镇，男，1973年2月20日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：卓武、杨贤校，福建惠尔律师事务所律师。 原告易桂福与被告赵国镇合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2019年10月21日，本院作出（2019）闽0121民初4665号民事判决书，原告易桂福不服，向福州市中级人民法院提起上诉。福州市中级人民法院于2020年2月24日作出（2020）闽01民终197号民事裁定书，以认定事实不清为由裁定撤销原判，发回重审。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告易桂福、被告赵国镇的委托诉讼代理人卓武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 易桂福向本院提出诉讼请求：1.判令被告一次性结清所欠原告分红的工程款项103,904元；2.判令被告支付这些年原告为追讨这笔款项所误工资及旅差费共计35,000元。事实和理由：2014年被告与原告协商共同承包邱阳河道路景观工程泥水项目，约定原被告各享有项目50％利润，风险共同承担，原告负责联系工人一起到现场做工，被告负责与工程项目方签订合同并结算款项。工程项目完工后，工程款全款汇入被告账户，按照计算被告应支付原告197,600元工程款。工程款结算期间，易桂福收到赵国镇断断续续给付的部分款项共计83,696元。故被告仍有113,904元工程款未支付给原告。原告多次向被告催讨，被告于2019年4月29日向原告支付10,000元，但仍有103,904元款项未支付。原告为追讨这笔工程款，误了太多工作日，花费了大量旅差费，故要求被告支付这笔费用共计35,000元。 赵国镇辩称，1.本案工程没有验收，被告并没有收到工程款，付款的条件还未成就；2.被告并非案涉工程的业主，不是发包方，没有付款义务，不是本案适格被告。请求法院驳回易桂福的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对被告有异议的证据和事实，本院认定如下：1.易桂福提供的录音资料，赵国镇仅以没有提供原始载体为由，表示不予质证，但并没有否认录音资料的真实性，且引用录音资料中双方的对话提出其未收到案涉工程工程款的抗辩，故本院对以上录音资料的真实性予以认定；2.关于“河道易桂福分197600-预支83696=113904，按90%分成”的字据，虽然赵国镇本人未在该字据上签名，但能与赵国镇在录音资料中陈述的内容能相互印证，可以证明该字据系赵国镇向易桂福出具的，其确认易桂福可以从河道工程获取利润分成的数额为197,600元的事实；3.赵国镇认为双方有经常性合作项目，有其他资金往来，其于2019年4月29日向易桂福转账支付10,000元，不能证明与本案有关，但其没有举证加以证明，且对该款项的性质及用途不予明确。故易桂福主张该款系赵国镇支付的案涉工程盈利分红款，本院予以采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年5月16日。易桂福与赵国镇就邱阳河道路景观工程泥水项目订立《协议书》，双方约定:“合同由赵国镇签，现场由易桂福或委托人安排管理，风险共同承担，利润赵国镇占50%，易桂福占50%，工程款由甲方决算书为准，工程款第二次起每人分余下工程款30%。”协议签订后，易桂福组织工人进场施工，该项目工程于2015年1月完工，同年1月7日进行了工程价款结算。经双方对账，赵国镇向易桂福出具了案涉项目利润分配的字据，确认易桂福可分得197,600元，扣除其已预支83,696元，余额为113,904元。经易桂福催讨，赵国镇于2019年4月29日向易桂福转账支付了10,000元。后因赵国镇未向易桂福支付余额103,904元引起纠纷。 本案审理过程中，赵国镇表示案涉工程当时只与转包方口头约定承包内容，未签订书面合同；赵国镇只与转包方接触，未与业主及承包方有直接沟通，且时间已久远，已经不记得承包方的名称等信息；因承包方经营失利，公司倒闭，已经无法联系，工程至今未能验收。 本院认为，本案系合伙协议纠纷，易桂福与赵国镇之间的合伙关系有《协议书》及原、被告的庭审笔录在案佐证，本院予以认定。本案当事人争议的焦点是案涉工程是否已验收和赵国镇是否已收到案涉工程款？从双方就共同承包邱阳河道路景观工程泥水项目签订的《协议书》中约定的内容可知，双方对合伙事务进行了明确分工，即案涉工程施工合同由赵国镇作为实际施工人与转包方签订，易桂福仅负责现场施工管理工作。因赵国镇个人代表合伙体对外作为施工合同的一方当事人，故其提出该工程竣工后多年未验收、工程款未支付的主张负有举证证明责任。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足于证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，赵国镇对其主张未能举证证明，为此应承担对其不利的法律后果。另赵国镇主张其与转包方未签订书面合同及已不记得案涉工程承建方的企业名称等信息，有悖于常理，本院不予采信。本院结合案情，并根据录音资料中赵国镇多次针对易桂福向其催讨而作出付款时间的承诺，认定赵国镇已收到案涉工程款的事实。综上，易桂福要求赵国镇支付案涉工程的利润分配款103,904元的诉讼请求，本院予以支持。易桂福要求赵国镇支付因催讨该款项而产生的误工工资及差旅费共计35,000元的诉讼请求缺乏根据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第一百零八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、赵国镇应于本判决生效之日起十日内向易桂福支付103,904元； 二、驳回易桂福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,078元，由易桂福负担700元，赵国镇负担2,378元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  陈 凯 人民陪审员  李震康 人民陪审员  王**林 二〇二〇年六月三日 法官助理陈巧娟 书记员张雨婷 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。