云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云04民终544号上诉人（原审原告）：玉溪美好民升超市有限公司。住所地：云南省玉溪市红塔区凤凰路60号。法定代表人：卢红建，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：朱彦红，云南南博律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：宋黎冬，男，1982年11月7日生，汉族，住云南省玉溪市红塔区。委托诉讼代理人：景芋衡，云南安正律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：张维奇，云南安正律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原审被告：成都大商投资有限公司。住所地：成都市武侯区晋阳路269号。法定代表人：于颖锐，总经理。委托诉讼代理人：郭凌霄，女，系公司员工。代理权限：一般授权代理。上诉人玉溪美好民升超市有限公司（以下简称美好民升超市）因与被上诉人宋黎冬、原审被告成都大商投资有限公司（以下简称成都大商公司）劳动争议纠纷一案，不服云南省玉溪市红塔区人民法院(2019)云0402民初2509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。美好民升超市上诉请求：撤销原审判决，确认被上诉人于2019年3月25日与其解除了劳动关系，改判不应支付被上诉人经济补偿金38340.68元，诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：1.上诉人公司一直持续处于正常经营状态，一直正常支付房租，缴纳税收、社保，支付供应商货款、员工工资；2.被上诉人于2019年4月2日从公司自行离职，原审遗漏认定被上诉人在其公司处工作且领取工资到2019年4月2日的事实，其没有支付经济补偿金的义务。宋黎冬辩称，请求驳回上诉，维持原判。成都大商公司述称，与宋黎冬无劳动关系。美好民升超市向一审法院起诉请求：1.确认宋黎冬于2019年3月25日解除了与其之间的劳动关系；2.确认其不应向宋黎冬支付经济补偿金38340.68元。一审法院认定事实：宋黎冬等11人为美好民升超市员工，宋黎冬于2004年4月到美好民升超市工作。2018年6月，美好民升超市通知在玉溪工作的宋黎冬等11人，需要停业装修，员工只按照之前的工资标准发放生活费，待装修完毕后，美好民升超市经营原址处变更为玉溪好鲜生超市有限公司。期间，双方并未办理解除劳动关系相关手续，并且自2019年1月起，美好民升超市欠缴宋黎冬等人的社会保险。2019年3月12日，美好民升超市补缴了宋黎冬等11人的社会保险费用。宋黎冬2017年9月到2018年8月的月平均工资为2738.62元。2019年3月22日，宋黎冬等11名劳动者以要求解除劳动关系，支付经济补偿金等为由向玉溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年3月25日受理，于2019年5月16日作出玉劳仲案字【2019】第11号仲裁裁决书，裁决如下：“一、申请人与第一被申请人之间的劳动合同关系于2019年3月25日解除；二、第一被申请人在本裁决生效之日起十五日内向申请人陈艳支付工资共计30178.04元；三、第一被申请人在本裁决生效之日起十五日内向申请人李明丽支付工资共计26817.54元；四、第一被申请人在本裁决生效之日起十五日内向申请人支付经济补偿共计591804.01元（其中：宋黎冬38340.68元；王菊红20997.48元；薛丹15284.61元；高淑丽20850.88元；柳家鹏53500.58元；张东美22056.06元；张艳梅54126元；李莉35908.13元；匡奎25791.32元；陈艳139573.44元；李明丽165374.83元）；五、驳回申请人的其他仲裁请求。”一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。美好民升超市作为独立的法人，也是宋黎冬等11人的用人单位，履行双方之间签订的劳动合同为相互间的义务。美好民升超市在其住所地玉溪市红塔区凤凰路60号开展日常经营活动，同时也为宋黎冬等11人提供必要的劳动场所，为双方履行劳动合同的必要条件。但美好民升超市在停业装修恢复营业后，原有经营场所已由同样登记在同一住所的玉溪好鲜生超市有限公司经营使用，以及结合之后原告对部分员工工作的安排等，视为美好民升超市主动解除劳动关系，解除时间以玉溪市劳动人事争议仲裁委员会受理宋黎冬等11人的仲裁申请之日为准，即2019年3月25日。美好民升超市应支付宋黎冬解除劳动合同的经济补偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。因美好民升超市未举证证明宋黎冬的入职时间，宋黎冬的入职时间以其提交的《云南省劳动合同书》及其陈述为准，即2004年4月入职。关于宋黎冬解除劳动关系前月平均工资的认定问题，结合美好民升超市2018年6月通知宋黎冬等劳动者要停业装修及宋黎冬2018年8月以后的工资明显低于之前工资水平等因素，宋黎冬的月平均工资以其主张的2017年9月到2018年8月进行认定较为适宜。宋黎冬的经济补偿计算年限应自2004年4月计算至2019年3月，共计14年零11个月，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，工作每满一年支付一个月工资的经济补偿，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。综上，经济补偿可连续计算，经计算为41079.30元（即2738.62元/月×15个月），因宋黎冬申请仲裁时主张的经济补偿金为38340.68元，故认定美好民升超市应支付给宋黎冬的经济补偿金为38340.68元。宋黎冬申请仲裁时要求成都大商公司对其诉请承担连带支付责任于法无据，不予支持。综上，判决：“一、原告玉溪美好民升超市有限公司与被告宋黎冬之间的劳动关系于2019年3月25日解除；二、由原告玉溪美好民升超市有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告宋黎冬解除劳动合同的经济补偿38340.68元。”经审理，二审确认的案件事实与一审认定的案件事实相一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。……”本案中，宋黎冬与美好民升超市所签订的劳动合同终止时间为2019年9月20日，但美好民升超市于2018年10月经过停业装修并恢复营业后，其经营场所由登记在同一住所的玉溪好鲜生超市有限公司使用，美好民升超市已实际处于停业状态，但美好民升超市并未与宋黎冬就变更、解除劳动合同等事项协商一致，一审结合上述查明的事实及美好民升超市对部分员工后续的工作安排，认定本案系美好民升超市主动解除与宋黎冬劳动关系并无不当，本院予以维持。美好民升超市上诉不应支付经济补偿金的理由不能成立，本院不予支持。美好民升超市对一审认定双方解除劳动合同的时间（即2019年3月25日）及宋黎冬离职前一年的月平均工资标准未提出异议，二审予以确认，结合宋黎冬的入职时间为2004年4月，一审按照宋黎冬主张支持经济补偿金为38340.68元符合法律规定，亦予维持。综上所述，美好民升超市的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由玉溪美好民升超市有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  业宁州审判员  严光辉审判员  段 娟二〇二〇年六月二十二日法官助理李西洋书记员王珺