江苏省丰县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0321民初2849号原告：江苏中阳建设集团有限公司，住所地丰县解放东路。法定代表人：王长宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘建全，江苏汉地律师事务所律师。被告：尹洪燕，男，1964年3月10日生，汉族，住丰县。被告：尹吉东，男，1987年1月17日生，汉族，住丰县。被告尹洪燕、尹吉东共同委托诉讼代理人：张保朝，江苏弘润律师事务所律师。原告江苏中阳建设集团有限公司（以下简称中阳公司）与被告尹洪燕、尹吉东企业承包经营合同纠纷一案，本院于2018年5月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中阳公司委托诉讼代理人刘建全，被告尹洪燕、尹吉东共同委托诉讼代理人张保朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中阳公司向本院提出诉讼请求：1.判令尹洪燕返还中阳公司垫付的工程款750万元及利息（以750万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍标准，自2017年12月29日计算至付清之日止）；2.判令尹洪燕向中阳公司支付违约金（罚款）100万元；3.判令尹洪燕向中阳公司支付保全担保保险费17850元、保全申请费5000元、律师费77000元；4.判令尹吉东对尹洪燕上述债务的清偿承担连带责任；5.案件受理费35685元由尹洪燕、尹吉东负担。事实和理由：尹洪燕系中阳公司的职工，承包经营中阳公司设立的江苏中阳建设集团有限公司新疆分公司（以下简称新疆分公司）。根据双方签订的分公司承包经营合同约定，在尹洪燕承包新疆分公司期间所产生的经济纠纷或其他纠纷，以及由此产生的一切费用和法律后果，均由承包人尹洪燕承担。尹洪燕在承包新疆分公司期间，2010年9月13日从新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）承接了新疆五家渠青松建材有限公司100万t/a水泥粉磨站土建工程，2011年11月25日解除合同退场。因工程款的支付问题产生争议，新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）于2014年7月21日提起诉讼。新疆生产建设兵团第六师中级人民法院和新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院分别于2017年4月15日、2017年10月11日作出（2016）兵06民初04号民事判决、（2017）兵民终44号民事判决，判令中阳公司向新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）返还超付的工程款6714009.57元、支付超付工程款的利息损失1298041.85元、给付案件受理费及保全申请费、鉴定费合计350353.55元。2017年11月10日，新疆生产建设兵团第六师中级人民法院作出（2017）兵06执32号执行通知书，从中阳公司账户中扣划工程款750万元。尹洪燕违反合同约定，给中阳公司造成了重大经济损失，中阳公司多次要求尹洪燕、尹吉东赔偿该750万元损失未果，为维护中阳公司的合法权益，避免国有资产流失，特提起诉讼。被告尹洪燕、尹吉东共同辩称：1.中阳公司要求尹洪燕、尹吉东返还垫付的工程款及利息，并支付违约金没有事实和法律依据。新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）的新疆五家渠青松建材有限公司100万t/a水泥粉磨站土建工程，是中阳公司承接后交由孙君伟施工的，尹洪燕、尹吉东与该工程没有关系，不应当承担合同责任。2.关于承包期为2017年2月10日至2018年2月9日的分公司承包经营合同，尹吉东对其本人的签名予以认可，但该合同第3页纸质和打印字迹与其他纸张的纸质和字迹不同，是中阳公司拼凑而成的。因此，尹吉东不应当对尹洪燕承包期间的债务承担连带责任。综上，请求法院驳回中阳公司的诉讼请求。本院经审理，查明以下案件事实：1.根据中阳公司提供的尹洪燕无异议的八份分公司承包经营合同能够确认，自2009年2月至2017年3月间，尹洪燕承包中阳公司设立的新疆分公司从事经营活动。中阳公司（甲方）与尹洪燕（乙方）在分公司承包经营合同中约定：甲方将下属的新疆分公司了承包给乙方经营管理，乙方向甲方缴纳基本承包金和浮动承包金；甲方为乙方合法经营提供必需的营业执照、资质证书、安全生产许可证等相关证件，有偿提供建造师证书，协助乙方办理好外出施工手续；甲方负责给乙方承包经营的分公司设立银行账户，并进行管理；所有建设工程施工合同均在甲方评审和签订，乙方无权签订任何建设工程施工合同；乙方在承包经营期间，如发生经济诉讼案件，甲方委派主管会计有权在其工程款中暂扣该诉讼标的120%款项汇入甲方账户，结案后处以诉讼标的20%的罚款，给甲方造成损失的，视情节轻重追究乙方经济和法律责任；乙方在本合同约定的范围内对所承包经营的分公司享合法经营管理权，在承包期内，独立经营、自负盈亏；乙方在承包经营期间发生的经济或其他纠纷，及由此所产生的一切费用和法律后果，均由乙方承担，如需甲方协助处理，所需的一切费用全部由乙方承担等。该合同第四条第15项约定，乙方严格管理所承包分公司的各项事务，一旦出现经济纠纷或诉讼案件应在24小时内向甲方汇报，并负责及时妥善处理。该合同第七条第6项约定，如乙方违反本合同第四条第15项的约定，则甲方责令乙方限期解决，并处以纠纷或诉讼标的20%的罚款，并承担相应的法律责任。2.在尹洪燕承包经营新疆分公司期间，中阳公司与新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）于2010年9月13日签订建设工程施工合同，2011年6月3日签订补充协议，约定由中阳公司承包新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）发包的新疆五家渠青松建材有限公司100万t/a水泥粉磨站土建工程。孙君伟在建设工程施工合同中代表中阳公司签字确认，尹洪燕在补充协议中代表中阳公司签字确认。后因工程款的结算问题，新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）提起诉讼，要求中阳公司返还超付的工程款及相应利息。2017年10月11日，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院作出（2017）兵民终44号民事判决。该民事判决认定，新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）应当支付中阳公司工程款42540256.93元，已实际支付工程款49254266.50元，超付工程款6714009.57元。遂判决：中阳公司于本判决生效后十五日内向新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）返还工程款6714009.57元，支付因超付工程款所产生的利息损失1298041.85元（注：按年利率6%的标准计算得出），给付诉讼费、保全申请费和鉴定费等共计350353.55元。后经新疆生产建设兵团第六师中级人民法院立案执行【案号为（2017）兵06执32号】，中阳公司于2017年12月30日履行540万元，2018年2月5日履行210万元。中阳公司陈述，在履行上述的750万元义务之前，尹洪燕曾向中阳公司借款100万元用于履行生效判决确定的义务。关于该100万元借款，中阳公司表示将向尹洪燕另行主张权利。3.（2017）兵民终44号民事判决认定的新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）向中阳公司支付的工程款49254266.50元，均为新疆分公司收取。尹洪燕陈述，中阳公司委派会计对新疆分公司进行财务管理，在扣留尹洪燕应当向中阳公司缴纳的管理费及其他税费后，将剩余的工程款支付给了实际施工人，尹洪燕和尹吉东未留存任何工程款。4.2017年2月10日，中阳公司（甲方）与尹吉东（乙方）签订了分公司承包经营合同，约定甲方将下属的新疆分公司承包给乙方经营管理，承包期限自2017年2月10日至2018年2月9日。其中，第四条约定，乙方在承包期内对其承包的分公司的人、财、物在不侵犯甲方权益下享有自主权，并对尹洪燕承包期间的债务承担连带责任。5.尹洪燕系尹吉东的父亲，数年来父子二人均在新疆分公司从事经营活动。6.中阳公司因本案诉讼，向本院预交了保全申请费5000元、保全担保保险费17850元、律师代理费77000元。以上事实，有中阳公司提供的分公司承包经营合同九份、建设工程施工合同及补充协议各一份、（2016）兵06民初04号民事判决书一份、（2017）兵民终44号民事判决书一份、（2017）兵06执32号执行通知书及财产报告令、执行裁定书各一份、资金往来结算票据两份、保全申请费票据一份、保全担保保险费发票一份、律师代理费发票一份、新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）向中阳公司支付的工程款的明细表，尹洪燕、尹吉东提供的协议书及补充协议各一份，华东政法大学司法鉴定中心出的工作联系函一份，以及当事人的庭审陈述等证据证明，本院予以确认。本案的争议焦点为：1、尹洪燕应否向中阳公司返还垫付的工程款750万元，并赔偿利息损失；2.尹洪燕应否支付中阳公司违约金100万元；3、尹吉东应否对尹洪燕上述债务的清偿承担连带责任。本院认为：中阳公司与尹洪燕之间的分公司承包经营合同，以及与尹吉东之间的分公司承包经营合同，均合法有效，应受法律保护。合同双方当事人均应当按照合同的约定全面履行自己的义务。尹洪燕在承包经营新疆分公司期间，以中阳公司的名义承包了新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）发包的新疆五家渠青松建材有限公司100万t/a水泥粉磨站土建工程，因新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）向新疆分公司超付工程款，双方产生纠纷并进行诉讼。经新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院终审判决，并经新疆生产建设兵团第六师中级人民法院立案执行，中阳公司作为设立新疆分公司的总公司，履行了生效判决确定的义务，向新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）返还了工程款并支付了超付工程款利息损失，共计750万元。根据中阳公司与尹洪燕之间的分公司承包经营合同的约定，尹洪燕应当返还给中阳公司该750万元。至于新疆分公司是否向实际施工人超付了工程款，其可以另行处理。因尹洪燕未履行向中阳公司返还该750万元的义务，其应当自中阳公司履行判决书确定的义务之日起向中阳公司支付利息损失。根据资金往来结算票据记载，中阳公司分别于2017年12月30日、2018年2月5日各支付案款540万元、210万元，现中阳公司要求尹洪燕自2017年12月29日起赔偿其利息损失，没有法律依据，本院不予支持。因新疆凯盛建材设计研究院（有限公司）要求新疆分公司返还超付的工程款引发诉讼，且在诉讼过程中通过对工程造价进行司法鉴定才得以确定超付工程款的事实，新疆分公司在收取工程款时及诉讼过程中并不存在主观过错，中阳公司亦未提供证据证明尹洪燕存在隐瞒建设工程施工合同等违约行为，其以尹洪燕承包的新疆分公司出现经济纠纷或诉讼案件未能妥善处理为由，要求尹洪燕支付违约金100万元，没有法律依据，本院不予支持。因尹洪燕未按照分公司承包经营合同的约定向中阳公司返还垫付的工程款，从而引发本案诉讼，中阳公司因本案诉讼所支出的保全申请费、保全担保保险费及律师代理费，均系其为实现债权所支出的必要的合理的费用，根据分公司承包经营合同的约定，尹洪燕应当给付中阳公司。承包期限为2017年2月10日至2018年2月9日的新疆分公司承包经营合同，尹洪燕没有同中阳公司签订，尹吉东同中阳公司签订了该合同并在合同中明确表示其对尹洪燕承包新疆分公司期间所产生的债务承担连带责任，故尹吉东应当对尹洪燕涉案债务的清偿承担连带责任。尹吉东虽然对该合同第3页的纸张及字迹提出异议并申请司法鉴定，但其拒不缴纳鉴定费用，应视为其撤回鉴定申请。尹吉东再次申请司法鉴定，本院不予准许，并据此认定该合同第3页的内容系尹吉东与中阳公司签订的真实有效的合同条款。双方关于尹吉东对尹洪燕承包期间的债务承担连带责任的约定，对尹吉东具有约束力。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条第一款第（四）、（八）项，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告尹洪燕于本判决生效之日起十日内，向原告江苏中阳建设集团有限公司返还垫付的工程款750万元，并支付利息损失（以540万元为基数，按照年利率6%，自2017年12月30日计算至付清之日止；以210万元为基数，按照年利率6%，自2018年2月5日计算至付清之日止）。二、被告尹洪燕于本判决生效之日起十日内，给付原告江苏中阳建设集团有限公司律师代理费77000元、保全担保保险费17850元。三、被告尹吉东对本判决主文第一项和第二项尹洪燕债务的清偿承担连带责任。四、驳回原告江苏中阳建设集团有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取35685元、财产保全费5000元，合计40685元（原告已预交），由原告江苏中阳建设集团有限公司负担3500元，由被告尹洪燕、尹吉东负担37185元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  刘承训二〇二〇年六月十七日书记员  能 晗