江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏10民终953号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司，住所在扬州市文汇西路**5-02。负责人：朱晓明，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋红梅，北京市雨仁（扬州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张天水，男，1987年9月19日出生，汉族，住，住陕西省渭南市临渭区/div>委托诉讼代理人：许晓荣，江苏钟山明镜（扬州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘刚，男，1971年1月17日出生，汉族，住，住江苏省扬州市江都区/div>上诉人中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张天水、刘刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省扬州市江都区人民法院（2019）苏1012民初8285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法予以改判；2.上诉费由被上诉人承担。其理由：鉴定机构程序违规，张天水的伤情依据客观事实及鉴定标准不能构成伤残，要求重新鉴定。张天水提供的误工证据也不属实，我司不应承担误工费赔偿责任。被上诉人张天水、刘刚未答辩。张天水向一审法院提出诉讼请求：要求被诉主体赔偿本人各项损失158931.61元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年3月18日18时50分左右，张天水驾驶三轮电动车沿黄海南路路西非机动车道由北向南行驶至扬州市江都区黄海南路正谊小学北侧路段处时，遇刘刚驾驶的苏Ｋ×××**号小型轿车由西向东进入黄海南路，采取避让措施时，车辆侧翻，致张天水摔倒受伤。本事故经扬州市江都区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定刘刚负事故的主要责任，张天水负事故的次要责任。苏Ｋ×××**号小型轿车在保险公司投保了交强险和100万元不计免赔商业三责险，事故发生时均在保险有效期内。事故发生后，保险公司和刘刚共垫付张天水医疗费21091.33元，已在保险公司理赔。张天水受伤后被送至扬州市江都人民医院住院治疗14天，该院出院诊断：右跟骨粉碎性骨折；右膝外伤；皮肤擦伤。出院医嘱：加强营养，加强护理，建议休息六个月，不适随诊等。2019年1月22日，张天水再次入住扬州市江都人民医院住院治疗5天，行取内固定术，该院出院诊断：取出右跟骨骨折内固定装置。出院医嘱：建议休息二个月，加强营养，加强护理等。审理中，经张天水申请，该院依法委托江苏省苏北人民医院司法鉴定所对张天水的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行了鉴定，2019年6月27日，该所作出的鉴定意见为：1、张天水交通事故致右跟骨粉碎性骨折等，目前遗有右足外侧弓结构（与左侧对比）破坏，属十级伤残。2、张天水受伤后建议误工期210日、营养期90日、护理期90日。本案一审的争议焦点是：张天水主张的各项损失是否有事实和法律依据？对于张天水的损失，一审法院结合双方的辩论意见作如下认定：1.医疗费，张天水主张医疗费9585.61元，提供出、入院记录、用药清单、医疗费票据。保险公司要求扣除15%的非医保用药。该院认为，保险公司要求扣除15%非医保用药的主张，因其未能提供证据证明，该院不予采信。故依法认定医疗费为9585.61元；2.住院伙食补助费，张天水主张住院伙食补助费560元（40元/天×14天），保险公司、刘刚均无异议，该院予以认定；3.营养费，张天水主张营养费2700元（30元／天×90天），保险公司、刘刚质证认为对营养费的天数有异议，标准认可15元/天。该院依法认定营养费为2700元（30元／天×90天）；4.护理费，张天水主张护理费4920元（80元/天×14天+50元/天×76天），提供司法鉴定意见书等。保险公司、刘刚质证认为，对护理费的天数有异议，对标准认可住院期间60元/天、出院后50元/天。该院参考当地护理标准，酌情认定护理标准为住院期间80元/天、出院后50元/天，结合司法鉴定意见书中确定的护理期限以及张天水的主张，依法认定护理费为4920元（80元/天×14天+50元/天×76天）；5.误工费，张天水主张误工费35000元（5000元/月×7个月），提供江都区仙女镇名都汽车服务中心出具的误工证明、营业执照复印件、司法鉴定意见书。保险公司、刘刚质证认为，对张天水误工期的天数有异议，且张天水提供的江都区仙女镇名都汽车服务中心出具的误工证明与我公司前期调查的误工情况不一致，张天水也未能提供工资发放证明、劳动合同、银行汇款记录等相关证据来证明其误工情况，就张天水目前提供的证据不能作为张天水主张误工费的证明，故不予认可。该院认为，张天水提供的证据能够证明其工作的事实，但对证明其工资标准未达法定举证要求，参考本地同行业工资水平，酌定其工资标准为130元／天，结合司法鉴定意见书中确定的误工期限，故依法认定误工费为27300元（130元/天×210天）；6.残疾赔偿金，张天水主张残疾赔偿金94400元（47200元/年×20年×10%），提供上述误工证据。保险公司、刘刚质证认为，对张天水的伤残等级有异议，司法鉴定意见书明显不符合标准，张天水的伤情不构成伤残，提交重新鉴定申请书、东方医院的影像报告单、摄片，要求对张天水的伤残等级、三期进行重新鉴定，故对张天水主张的残疾赔偿金不予认可。该院认为，张天水的伤残等级鉴定结论是该院依法委托有鉴定资质的鉴定机构、鉴定人员作出，程序合法、结论适当，保险公司未提供足以推翻鉴定结论的证据，该院对该鉴定结论予以认定；张天水提供的上述证据足以证明张天水以非农收入为主要生活来源，应当按照城镇常住居民人均可支配收入计算残疾赔偿金。故依法认定残疾赔偿金为94400元（47200元/年×20年×10%）；7.精神损害抚慰金，张天水主张精神损害抚慰金5000元。该院综合考虑被告的过错程度、经济状况以及本地区的生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为3500元；8.鉴定费，张天水主张鉴定费4766元，提供鉴定费票据。保险公司认为鉴定费不应由其公司承担，且鉴定明显存在不合理的地方，故对该费用不予认可。该院核对票据原件无异，张天水为明确自身伤残程度及误工、护理、营养期限而提出鉴定，且鉴定意见为张天水伤情构成伤残，故依法认定鉴定费为4766元；9.交通费，张天水主张交通费2000元。该院根据张天水就诊地点、次数、伤情等酌定交通费为400元。据此，该院确认张天水的各项损失合计148131.61元。该院认为，公民的健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。张天水、保险公司、刘刚对公安机关的道路交通事故认定书无异议，该院对此认定书的证据效力予以认定，故刘刚负事故的主要责任，张天水负事故的次要责任。因苏Ｋ×××**号小型轿车在保险公司投保了交强险和100万元不计免赔商业三责险，故张天水的合理损失首先由保险公司在交强险责任限额内再赔偿110000元，超出交强险责任限额部分的38131.61元，由保险公司在商业三责险范围内赔偿张天水30505.29元（38131.61元×80％），保险公司共计赔偿张天水损失140505.29元，其余损失由张天水自己承担。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿张天水损失140505.29元；二、驳回张天水的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为598元，由张天水负担120元，刘刚负担478元。刘刚应负担的部分已由张天水垫付，刘刚于本判决生效之日起十日内给付张天水。在二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本案二审的争议焦点为：一、张天水的伤残等级鉴定结论是否正确；二、一审认定张天水的误工费是否恰当。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明自己的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。关于争议焦点一，张天水的伤残等级鉴定结论是法院依法委托有鉴定资质的鉴定机构、鉴定人员作出，程序合法、结论适当，保险公司未提供足以推翻鉴定结论的证据，现要求重新鉴定，不符合法定重新鉴定的情形，本院不予支持。关于争议焦点二，张天水提供的证据能够证明其工作的事实，但对证明其工资标准未达法定举证要求，一审法院参考本地同行业工资水平，酌定其工资标准为130元/天，并无不当。关于残疾赔偿金标准适用问题，因江苏省已施行人身损害赔偿标准城乡统一试点工作，本案中，适用新标准后张天水的残疾赔偿金应为：[（21948元+5386元）×1.78×20年×10%]=97309元，张天水本次事故产生的损失合计为151040.61元，首先由保险公司在交强险责任限额内先赔偿110000元，超出交强险责任限额部分的41040.61元由保险公司在商业三责险范围内赔偿张天水32832.49元（41040.61×80%），保险公司共计赔偿张天水损失142832.49元，其余损失由张天水自己承担。综上所述，保险公司提出的上诉请求不能成立，应予驳回。因人损新标准的施行，对相关赔偿费用予以调整。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江苏省扬州市江都区人民法院（2019）苏1012民初8285号民事判决主文第二项及诉讼费负担部分；二、变更江苏省扬州市江都区人民法院（2019）苏1012民初8285号民事判决主文第一项为：中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司于本判决生效之日起10日内赔偿张天水损失142832.49元。二审案件受理费1196元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长  华桂祥审判员  李 响审判员  刘念昌二〇二〇年六月二十八日书记员  钱亚晨附相关法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。