上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初92364号原告：上海恭胜酒店管理有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：赵利，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：向开虎，男。委托诉讼代理人：邱云，女。被告：上海市青浦区正海宾馆，经营场所上海市青浦区徐泾镇京华路XXX号。经营者：邱松琴，女，1982年6月9日出生，汉族，户籍地浙江省龙泉市龙渊街道一村XXX号。被告：邱松琴，女，1982年6月9日出生，汉族，户籍地浙江省龙泉市。原告上海恭胜酒店管理有限公司与被告上海市青浦区正海宾馆(以下简称正海宾馆)、邱松琴特许经营合同纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邱云到庭参加诉讼。被告正海宾馆、邱松琴经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海恭胜酒店管理有限公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.二被告向原告支付自2018年10月1日起至判决作出之日止的品牌使用费，暂计算至2019年8月1日，共计人民币(以下币种同)32,400元；2.二被告向原告支付2018年10月1日起至判决作出之日止的逾期付款违约金，暂计算至2019年8月1日，共计8,691元；3.二被告补足一次性特许经营许可费用45,900元；4.本案诉讼费用由二被告负担。诉讼过程中，原告增加三项诉讼请求，即请求确认《特许经营合同》于2020年5月7日解除；判令二被告立即停止使用原告的特许经营资源，立即撤除所有带有99标识的店招、门头、VI标识、广告及其他物品，并停止使用99品牌名义在线上和线下对外宣传；判令二被告向原告支付因违约给原告造成的可得利益损失63,990元。同时，原告将第1、2项诉请分别变更为主张品牌使用费59,940元、逾期付款违约金10,856元,并申请撤回补足一次性特许经营费用的诉讼请求。事实和理由：2017年1月6日，原告与被告邱松琴签订《特许经营合同》，约定被告以位于上海市青浦区徐泾镇京华路XXX号物业，使用原告特许经营资源商标“99优选酒店”开办特许店，合同房量27间。特许期限自2017年1月1日至2026年12月31日止。二被告应当按每月每间120元的标准向原告支付品牌使用费，当月费用于次月10日前支付完毕。合同同时约定二被告作为一致行为人对于合同的履行承担连带保证责任。逾期付款致履约保证金余额不足时，原告有权撤销扣除履约保证金之日以前2年内授予特许店的全部费用减免和优惠，二被告应补足合同签订时未按收费标准支付的一次性特许经营费用，同时需以履约保证金余额与3万元之间的差额为基础，按日千分之一的标准支付逾期付款违约金(原告减按年利率24%的标准收取)。被告门店于2017年7月31日开业，原告自2017年8月1日开始计收合同约定的品牌使用费，但自2018年10月1日起，二被告便拒绝支付合同项下的相关费用，经原告多次催告未果。2020年4月10日，原告工作人员走访发现，二被告在拒绝履行合同义务的同时，仍在涉案门店的店招中使用原告的“99优选酒店”品牌。原告认为，二被告逃避支付合同项下相关费用的行为已构成严重违约，故请求法院判令涉案《特许经营合同》于庭审之日即2020年5月7日解除。根据合同约定，二被告应支付至合同解除之日止的品牌使用费61,560元(计算方法：120元/间/月×27间×欠费月数19个月)，但鉴于新型冠状肺炎疫情对服务行业的影响，原告自愿将2020年2月份的品牌使用费减半收取，共计59,940元。二被告迟延支付上述品牌使用费应依照合同约定支付每日千分之一的滞纳金，本案中仅按照年利率24%的标准主张2018年10月1日起至2020年4月10日止的逾期付款违约金10,865元。根据合同约定，二被告还应向原告支付合同解除后剩余合同期限的可得利益损失63,990元(计算方法：100元/间/月×27间×合同剩余期限79个月×30%)。被告正海宾馆、邱松琴未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了《特许经营合同》《接受特许承诺函》《开业通知书》《99优选酒店工程建设交底表》《工程竣工验收表》《销售渠道上线通知书》《加盟支付服务完成确认单》、催告函、快递底单及送达证明、涉案门店现场视频光盘、取证当日购物小票等证据，本院经审查后予以确认并在卷佐证。二被告未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月6日，原告(甲方/特许人)与被告邱松琴(乙方/被特许人)签订《特许经营合同》，双方在“专用条款”部分约定以下内容：第二条甲方授予、乙方接受甲方第XXXXXXXX号“99优”商标特许经营资源开办特许店；第三条特许期限自2017年1月1日至2026年12月31日，共10年；第四条特许物业位于上海市青浦区京华路XXX号二层；第五条特许店属于已经注册成立、店名为“上海市青浦区正海宾馆”；第六条特许店房量27间；第七条乙方应一次性支付特许经营费21,600元(800元×27间)、工程指导费10,000元、PMS系统初装费10,000元、履约保证金10,000元，合计51,600元。双方在“通用条款”部分约定以下内容：甲方以合同形式将其拥有的特许经营资源许可给乙方使用，乙方按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向甲方支付特许经营费用；特许经营资源为甲方拥有的注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源；乙方接受甲方特许，并愿意按照本合同约定的连锁经营模式与甲方合作，即甲方提供特许店筹建、运营和管理的咨询、指导等服务；特许店的门头、店招等VI标识必须按照甲方特许经营手册的VI标识制作；乙方特许店开业之日或筹建期届满次日起，甲方按月向乙方收取品牌使用费，北京、上海区域品牌使用费收费标准为特许店客房数×120元/月/间，乙方应于每月10日前支付上月固定费用；若特许店逾期付款，甲方可以从履约保证金中直接扣除，因此导致履约保证金低于专用条款所列的履约保证金实收金额的，乙方应承担违约责任，按日千分之一的标准支付违约金，当余额不足到达60日，或履约保证金已经扣完清零的，甲方有权立即解除本合同；乙方和特许店作为一致行为人，对本合同的履行相互承担连带保证责任；乙方支付的违约金应当足以弥补甲方损失，否则甲方有权另行向乙方索赔本合同履行完毕甲方预期可获得的合理利润损失，计算公式为：合理利润损失=特许店房量×本合同剩余月数×100元/间×30%。同日，被告邱松琴还与原告签订了《工程指导协议》，并在《99满意服务承诺书》《99品质管理承诺书》上签字确认。合同签订后，被告向原告支付了相应款项。同日，被告正海宾馆出具一份《接受特许承诺函》，同意加入原告与被告邱松琴签订的《特许经营合同》，承诺其作为邱松琴开办的特许店，行使合同约定的特许店享有的权利，承担合同约定的特许店应承担的义务。承诺函中标注了方正海的银行账号。2017年2月13日、7月10日、7月30日，方正海作为加盟商(业主)代表在《99优选酒店(加盟店)工程建设交底表》《99优选酒店(加盟店C类)工程竣工验收表》《99优选上海国家会展中心京华路酒店加盟支持服务完成确认单》上签字确认。2017年7月31日，原告向被告邱松琴、正海宾馆发出一份《开业通知书》，告知其经营的加盟店宣传名称定为“99优选上海国家会展中心京华路酒店”，该门店已经通过工程验收，取得酒店经营所必需的许可证照，于2017年7月31日开始营业。2018年10月30日、2019年3月29日和5月23日，原告先后三次向被告邱松琴发出催告函，向其催收拖欠的品牌使用费及滞纳金，并要求邱松琴于收到函件之日起三日内支付。上述催告函分别于2018年10月31日、2019年3月30日和5月24日被签收。2019年7月18日，原告委托代理人至涉案宾馆的经营场所，发现门口的店招以及酒店前台等处均使用了“99优选酒店及图”标识。2020年4月10日，原告又委托他人至涉案门店的经营场所，发现涉案门店未正常经营，但门头招牌仍然使用“99优选酒店及图”标识。本院认为，原告与被告邱松琴签订的《特许经营合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方当事人均具有约束力。被告正海宾馆自愿加入该合同，并承担合同项下的权利义务，故该合同条款对被告正海宾馆同样具有约束力。《特许经营合同》签订后，原告已如约履行了合同义务，被告邱松琴、正海宾馆亦应按照合同约定履行其义务。合同约定，被告应按约定标准向原告支付品牌使用费，于每月10日前缴纳上个月的品牌使用费，履约保证金扣完清零的，原告有权单方面解除合同。根据《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案二被告自2018年10月开始欠缴费用，而其已缴纳的履约保证金1万元仅可以抵扣3.09个月的品牌使用费，故自2019年2月始，被告缴纳的履约保证金便已扣完请零，合同约定的解除条件已经成就，原告要求涉案《特许经营合同》于2020年5月7日庭审当日解除的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于合同解除后的法律后果及违约责任的承担。《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。具体到本案而言，因二被告存在迟延付款的违约行为，故原告一方有权依约解除合同，并要求二被告承担相应的违约责任。涉案合同解除之后，被告正海宾馆、邱松琴不得再使用原告的特许经营资源，应立即撤除所有带有99标识的店招、门头、VI标识、广告及其他物品，并停止使用99品牌名义在线上和线下对外宣传。同时，二被告还应向原告支付欠缴的品牌使用费61,560元，原告自愿减收0.5个月的品牌使用费，与法不悖，本院予以准许，减免之后的品牌使用费59,940元与被告已缴纳履约保证金1万元相抵销后，二被告还须向原告支付49,940元。关于违约金的计算方法，涉案合同已有约定，现原告自愿采用低于原约定标准的年利率24%的标准计算，系其对自身权利的处分，亦不违反法律规定和合同约定，本院予以准许。考虑到被告缴纳的履约保证金可以用于抵扣每月应缴的品牌使用费，故逾期付款违约金的起算日期应为履约保证金扣完清零的次月，即2019年2月10日，因此二被告应支付2019年2月10日至2020年4月10日止的逾期付款违约金7,606元。关于原告主张的可得利益损失，《合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，涉案合同已明确约定因被告违约导致本合同无法履行，原告有权向被告主张可得利益损失，并约定了可得利益损失的计算方法。现原告主张可得利益损失63,990元，与法不悖，本院予以支持。被告正海宾馆、邱松琴经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相关诉讼权利，应自行承担相应法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、涉案《特许经营合同》于2020年5月7日解除；二、被告上海市青浦区正海宾馆、邱松琴立即停止使用原告的特许经营资源，立即撤除所有带有99标识的店招、门头、VI标识、广告及其他物品，并停止使用99品牌名义在线上和线下对外宣传；三、被告上海市青浦区正海宾馆、邱松琴于本判决生效之日起十日内向原告上海恭胜酒店管理有限公司支付品牌使用费49,940元；四、被告上海市青浦区正海宾馆、邱松琴于本判决生效之日起十日内向原告上海恭胜酒店管理有限公司支付逾期付款违约金7,606元；五、被告上海市青浦区正海宾馆、邱松琴于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海恭胜酒店管理有限公司可得利益损失63,990元；六、原告上海恭胜酒店管理有限公司的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,357元，由被告上海市青浦区正海宾馆、邱松琴负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  宫晓艳审 判 员  袁 田人民陪审员  周 琼二〇二〇年六月十九日法官 助理  黄心怡书 记 员  王佳其附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十三条……当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。