江西省南昌高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0191民初801号原告：江西大唐人力资源集团有限公司，住所地：江西省南昌市南昌高新技术产业开发区昌东大道7199号中节能国际中心1#办公楼1801室，统一社会信用代码：9136010068092xxxx。法定代表人：李民，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈韦君，女，汉族，1992年11月15日出生，住江西省吉安市泰和县，系该公司员工。委托诉讼代理人：雷慧，女，汉族，1986年11月1日出生，住江西省南昌市高新技术开发区，系该公司员工。被告：彭艳，女，汉族，1976年7月8日出生，住江西省宜春市袁州区。第三人：宜春中冶天工秀江置业有限公司，住所地：江西省宜春市袁州区天宝路500号（喜悦艺术酒店26楼2604室），统一社会信用代码：91360900593798xxxx。法定代表人：吴乐，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡滢，北京大成（南昌）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐敏，北京大成（南昌）律师事务所律师。原告江西大唐人力资源集团有限公司（以下简称大唐公司）与被告彭艳、第三人宜春中冶天工秀江置业有限公司（中冶公司）劳动争议一案，本院于2020年3月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大唐公司的委托诉讼代理人陈韦君，被告彭艳、第三人中冶公司的委托诉讼代理人徐敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大唐公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无须支付被告未及时续签劳动合同二倍工资差额13452元；2、判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年5月1日，原告与被告订立劳动合同并派遣至第三人处工作，劳动合同于2019年8月31日到期。到期后，因原告工作人员家庭变故，未及时与被告续订劳动合同，但被告一直继续在第三人处工作，原告也一直向为被告发放工资。2019年11月26日，原告发现未及时续签后，立即与被告联系，并与被告续订了劳动合同。原告虽然没有及时续订劳动合同，但是被告于2019年5月1日入职原告处时，双方已经签订了劳动合同，不属于法律规定的用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的情形，故原告无需向被告支付二倍工资差额。另，二倍工资计算基数应当以基本工资为计算依据，被告彭艳的每月基本工资是3000元，即使需要支付被告二倍工资，也应是以基本工资3000元为计算基数。彭艳辩称，被告从阳光城檀府招聘启事进入阳光城檀府项目入职。2019年5月1日，原、被告签订劳动合同，合同期限为2019年5月1日至2019年8月31日，劳动合同到期之后，原告并未安排人员与被告续签劳动合同，而被告期间一直在阳光城檀府项目工作。2019年11月26日，原告工作人员找被告补签劳动合同，合同期限为2019年11月26日至2019年12月31日。被告彭艳至今未办理任何离职手续。原告2019年9月、10月、11月未与被告签订劳动合同，其应赔偿10月份工资10648元、11月份工资3365元。第三人中冶公司述称，根据原、被告的陈述及提供的证据可知，原告为劳动合同的用人单位，第三人仅作为用工单位，与本案的处理无关。第三人是基于服务外包协议才接受被告工作，没有与被告签订劳动合同的义务。第三人已向原告提交了支付劳动费和服务费的证据，包括各派遣至第三人处劳务人员的工资明细，同时第三人向原告实际支付了劳务人员即被告的劳务费用，被告也收到了2019年9-11月的劳务费，并且对发放的劳务费没有异议。被告的二倍工资差额计算标准应当按基本底薪工资计算。经审理查明，2019年5月1日，被告彭艳入职原告大唐公司处从事营销渠道岗位工作，原告大唐公司与被告彭艳签订《劳动合同》，约定合同期限自2019年5月1日起至2019年8月31日止，工作地点为宜春；彭艳同意劳动报酬按照服务外包单位依法制定的工资分配方法确定，即实行基本工资和绩效奖金相结合的工资分配方法，工资发放日为每月20日。双方还对其他权利义务进行了约定。2019年9月1日，第三人中冶公司与原告大唐公司签订《服务外包合作协议》，约定中冶公司根据业务需要，将营销渠道岗位进行服务外包，由大唐公司安排外包员工在中冶公司处工作，工作地点为江西省范围内（以中冶公司指定地点为准）；协议期限自2019年9月1日起至2019年11月30日止；合同金额暂定782301元，具体以实际发生为准，基本工资、绩效工资及佣金结算标准详见附件1。附件1中，双方约定初资深外包渠道专员基本工资3500元/月，外包渠道专员绩效工资为500元/月，考核标准为每月成交房屋套数一套，如能达标则支付，否则不予支付。双方还对其他权利义务进行了约定。2019年11月26日，原告大唐公司与被告彭艳签订第二份《劳动合同》，约定合同期限自2019年11月16日起至2019年12月31日止，其他约定与上述第一份《劳动合同》一致。双方均认可2019年9月1日至2019年11月25日期间，原、被告未签订劳动合同，而被告彭艳2019年9月、10月、11月一直在第三人中冶公司处工作。还查明，彭艳向宜春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、大唐公司向彭艳支付未续签书面劳动合同二倍工资差额33083.97元；2、大唐公司向彭艳支付解除劳动关系经济补偿金26157.18元；3、大唐公司为彭艳补缴2018年3月至2019年12月的社会保险。宜春市劳动人事争议仲裁委员会裁决大唐公司向彭艳支付未签劳动合同二倍工资差额13452元，并驳回彭艳的其他仲裁请求。原告大唐公司不服该仲裁裁决，诉至本院。后彭艳又另案申请仲裁，向大唐公司主张2019年10月的佣金。诉讼中彭艳提交的银行卡显示，在2019年6月至11月其所有交易收入均被备注为“工资”，每月收入两笔。其中，2019年6月至9月期间每月固定收入一笔3400元，另一笔收入不固定；10月的两笔收入分别为4000元和7656.83元。庭审中，原告大唐公司陈述彭艳是属于资深外包渠道专员，基本工资在2019年9月前为3400元，9月之后为3500元，并同意本案计算二倍工资差额按基本工资3500元/月计算。以上事实，有大唐公司提供的两份《劳动合同》、《服务外包合作协议》、仲裁裁决书及仲裁申请书，被告彭艳提供的工资流水明细，以及到庭当事人的庭审陈述予以佐证，本院予以确认。本院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案，原、被告均认可2019年9月1日至2019年11月25日期间未签订书面《劳动合同》，在此期间，被告彭艳仍向第三人中冶公司提供劳动，故被告彭艳主张原告大唐公司支付上述期间未签劳动合同二倍工资差额，合法有据，予以支持。关于二倍工资差额计算基数，应是劳动者对应月份的基本工资，不包含因劳动者工作业绩而随机发放的效益工资、提成等，被告主张的二倍工资差额计算方式不当，对其仲裁申请部分予以支持，应按3500元/月计算，由原告向被告支付未签书面劳动合同二倍工资差额6417元（3500元＋3500元÷30天×25天）。被告彭艳抗辩所有的收入均为工资，应认定为计算工资基数，但从双方劳动合同及工资发放规律来看，被告彭艳应当知道其收入分为基本工资和绩效工资两个部分，故对其抗辩意见，不予采纳。被告彭艳的经济补偿金申请缺乏事实和法律依据，不予支持。被告彭艳的补缴社保申请应由社会保险费征收机构责令用人单位限期缴纳，不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，判决如下：一、原告江西大唐人力资源集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告彭艳未签书面劳动合同二倍工资差额6417元。二、驳回原告江西大唐人力资源集团有限公司的其他诉讼请求。三、驳回被告彭艳的其他仲裁申请。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告江西大唐人力资源集团有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审判员  杨柳桃二〇二〇年六月一日法官助理刘梦婷书记员  李亚萍