贵州省兴仁市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2322民初4530号 原告：彭昌焱，男，1966年1月18日生，汉族，住四川省攀枝花市西区。 委托诉讼代理人：陆万荣，贵州贝顺律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：云南工投集团动力配煤股份有限公司，住所地：云南省昆明市高新区海源北路6号高新招商大厦办公室1间，统一社会信用代码：915301006787057928。 法定代表人：冷天辉。 委托诉讼代理人：叶攀、彭悦（实习），云南八谦律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告彭昌焱与被告云南工投集团动力配煤股份有限公司（以下简称“工投公司”）劳动争议一案，本院于2019年9月30日立案，被告工投公司在提交答辩期间提出管辖权异议，本院于2019年11月13日作出（2019）黔2322民初4530号民事裁定书驳回被告工投公司提出的管辖权异议，被告工投公司不服提出上诉，贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院2020年2月4日作出（2020）黔23民辖终6号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。后本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告彭昌焱及其委托诉讼代理人陆万荣，被告工投公司的委托诉讼代理人叶攀、彭悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭昌焱向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告的劳动关系；2.由被告支付原告双倍工资36.3万元；3.由被告支付原告经济补偿金26.33万元；4.由被告支付原告加班工资共计95.23万元；5.由被告给原告缴纳2011年8月份至今的社会保险；6.诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年8月份，原告正式到被告处上班，被指派到贵州图南矿业（集团）有限责任公司负责安全生产工作，职务为安全生产副总经理，约定工资年薪60万元/年，2013年3月份至今，年薪为39.5万元。2018年3月份，被告将贵州图南矿业（集团）有限责任公司转让给贵州金州电力有限责任公司，由被告代管14个月。原告到被告处上班至今，被告从来没有与原告签订书面劳动合同，没有给原告缴纳社会保险，并且要求原告加班却不支付相应的加班工资，严重损害原告的合法权益。综上，为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告工投公司辩称，一、我们同意解除劳动合同，解除的时间请法庭查实予以确认，原告主张支付经济补偿金26.33万元的依据是我们没有缴纳社保，事实上我们已经缴纳了社保。二、加班工资包含在已经支付的工资中，关于原告主张拖欠2017年的劳动报酬，事实上已经发放，并且已经过了仲裁时效，我方不同意支付经济补偿金。1、被告2013年开始执行指纹考勤打卡制度，制定《云南工投集团动力配煤股份有限公司本部考勤管理制度（2013年修订稿）》，并让所有员工学习。该制度第三章规定被告本部担任经理、副经理员工月计薪日26.05天，被告本部任主管、工程师及以下员工月计薪日21.75天，公司外派人员月计薪日为26.08天，煤矿经营班子成员月计薪日30天。原告入职后的岗位变动详情如下：原告2011年8月8日至2013年2月17日担任兴仁县潘家庄镇兴隆煤矿矿长，2013年2月18日至2013年3月17日在人力资源部待岗，2013年3月18日至2014年8月8日担任生产技术部的经理，2014年8月9日起在贵州图南矿业（集团）有限公司担任安全生产副总经理。被告制定公示的考勤管理制度中规定的计薪日已包含了法定工作时间之外的加班时间。2、原告提交的证据显示其2018月平均工资是23922.08元，根据原告每月26.08天来计算时薪为：23922.08÷(26.08×8)=114.66元，已经超过贵州省二类地区自2019年12月1日起最低时薪调整17.5元。3、因矿产行业的特殊属性，无法按照标准工时制每周不超过40小时安排工作，双方关于工作时间的安排不违反法律强制性规定，该约定合法有效。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。《贵州省高级人民法院贵州省人力资源和社会保障厅关于劳动争议案件若干问题的会议纪要》第二十条规定劳动者与用人单位对是否支付加班工资的事实发生争议的，用人单位有证据证明已支付的工资中包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资中包含了加班工资。但用人单位已支付的工资具有下列情形的，应认定不包含加班工资：折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的；计件工资中没有劳动定额或者虽有劳动定额但劳动定额明显不合理的。综上，被告制订的考勤管理制度已考虑了原告在法定工作时间之外加班的因素，且原告完全知悉该制度，因此原告无权再主张加班费。三、关于双倍工资，我们从原告入职起就已经签署了书面劳动合同并办理备案，直到原告单方解除劳动合同之日，均在书面劳动合同约定内，我们不同意支付二倍工资。四、补缴社会保险费不属于人民法院受理范围。综上所述，原告诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，请法庭依法查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告彭昌焱与被告工投公司于2011年12月达成用工合意，双方签订《云南省劳动合同书》，合同期限约定为2011年12月1日至2012年11月30日止。2015年12月5日，原被告双方签订《云南省用人单位续订劳动合同协议书》，约定将原订立的期限为2012年11月30日至2015年11月29日的劳动合同续订至2018年12月31日。后原被告双方对劳动合同再次进行了续签，合同起止时间为2019年1月1日至2019年12月31日。原告在被告工作期间，被指派到贵州图南矿业（集团）有限公司工作，期间担任过兴仁县潘家庄镇兴隆煤矿主要负责人兼矿业职务、公司生产技术部经理职务、图南生产副总经理兼生产技术部经理职务。2013年4月3日，被告云南工投印发《云南工投集团动力配煤股份有限公司本部考勤管理制度（2013修订稿）》，对其员工的考勤、休假、月计薪日等进行规定，原告计薪日为26.08天，并按该规定执行考勤上班。2019年9月23日，原告向兴仁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，兴仁市劳动人事争议仲裁委员会同日作出仁劳（人）仲案不字[2019]005号不予受理通知书，裁定不予受理。2019年11月，原告离开了贵州图南矿业（集团）有限公司。 另查明，原告在云南省昆明的参保情况为：缴纳了91个月的城镇职工基本医疗保险，41个月的生育保险，252个月的城镇职工养老保险，82个月的城镇职工工伤保险，96个月的失业保险，现参保单位均为被告工投公司。其中2017年、2018年养老保险缴费基数为3676、4026元。原告在被告处工作离职前12个月（即2018年11月-2019年10月）月平均工资已经超过2019年贵州省黔西南州在岗职工月平均工资6103.75元/月的三倍。 上述事实，有原告提交的身份证复印件、云南工投集团动力配煤股份有限公司文件复印件（云工投配煤人事字［2013］55号、云工投配煤人力字［2013］91号、云工投配煤人力字［2014］362号、云工投配煤人力字［2015］198号）、2018年彭昌焱员工月度薪酬结算明细报表及招商银行、中国农业银行2018年3月至2019年3月份工资银行流水清单复印件、云工投配煤人力字[2013]112号关于印发《云南工投集团动力配煤股份有限公司考勤管理制度本部考勤管理制度（2013）修订》的通知复印件、仲裁不予受理通知书及送达回证复印件，被告提交的《云南省劳动合同书》复印件、《云南省用人单位续订劳动合同协议书》复印件、《续签花名册》复印件、《昆明市社会保险个人参保证明》及《城镇职工基本养老保险参保缴费证明》复印件、云南工投集团动力配煤股份有限公司于2013年4月3日在EAS系统上传考勤管理制度并要求员工学习的通知复印件、云南工投配煤人力字[2013]112号关于印发《云南工投集团动力配煤股份有限公司考勤管理制度本部考勤管理制度（2013）修订》的通知复印件、云南工投集团动力配煤股份有限公司2013年至2019年放假通知复印件予以证实，以上证据经本院庭审质证及审查予以确认并在卷佐证。本院予以确认。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的个人请假申请单列表打印件三页，被告对三性均不予认可。因该证据系原告单方制作，无被告签字盖章，原告未提交其余证据予以佐证，本院对该证据不予确认。被告提交的原告离岗前12个月工资详情单（包含工资表、会议纪要），根据该工资表计算，扣除发放的2018年10000元绩效，原告从2018年11月-2019年10月的月平均工资（应发工资）为19498.10元，已经超过2019年贵州省黔西南州在岗职工月平均工资6103.75元/月的三倍即18311.25元，故本院对原告在被告处月平均工资已经超过2019年贵州省黔西南州在岗职工月平均工资6103.75元/月的三倍事实予以认可，对工资具体金额，因原告不予认可，本院不作认定。 本院认为，原告与被告签订劳动合同后，原告实际在被告处上班，双方劳动关系成立。原告要求解除劳动合同，被告同意解除合同，本院予以确认。关于原告主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，本案中，被告已为原告建立社保账户且险种齐全，但存在缴费基数低的问题，本院认为，该种情形下劳动者的社保权益可以通过用人单位补缴或社保管理部门强制征缴的方式实现，劳动者以此主张解除劳动合同并要求经济补偿的，不属于法律规定的应支付解除劳动关系经济补偿的情形，应不予支持。对原告提出2017年7月-12月、2018年1月-3月的员工月度绩效工资未按时发放，在2019年5月28日才发放绩效，存在未及时足额支付劳动报酬的情形。经审查，原告提起劳动仲裁时间为2019年9月23日，自述的离开时间为2019年11月2日，即使被告存在未及时足额发放绩效的情形，在原告申请仲裁前已经消失，并且原告在起诉时解除合同事由并未包含被告未及时足额支付劳动报酬的情形。综上，原告主张被告未及时足额支付劳动报酬（绩效）的情形在仲裁申请前已经消失，原告并不是因为被告前期未足额及时发放绩效而被迫解除劳动合同，原告主张经济补偿应不予支持。关于原告主张的双倍工资，本案中，原、被告劳动期限的起始时间为2012年12月1日，对原告主张在被告处实际工作起始时间为2011年8月，因原告未举证证明，本院不予采信。从2011年12月1日起至2019年12月31日，原、被告双方均签订了劳动合同或续签了劳动关系，原告主张未签订书面劳动合同的双倍工资无事实及法律依据，不予支持。关于原告诉请的加班费，根据被告2013年印发《云南工投集团动力配煤股份有限公司本部考勤管理制度（2013修订稿）》的规定，原告作为外派人员的月计薪日为26.08日，即原告已发每月工资系以其每月工作26.08天的前提下予以核定，已含超过法定工作时长之外的应支付的加班费用，而原告未举证证明已发每月工资系双方约定标准劳动时长下的月工资，亦未举证证明其在每月工作26.08日后仍存在加班的事实，其应当承担举证不力的法律后果，对其该部分诉讼请求，不予支持。另补缴社会保险不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，劳动者应向社会保险行政管理部门申请解决，本院不予处理。 依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条,《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第十条、第三十六条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告彭昌焱与被告云南工投集团动力配煤股份有限公司的劳动关系； 二、驳回原告彭昌焱的其余诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告彭昌焱负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 员  郭 柯 二〇二〇年六月十五日 法官助理  陈青艳 书 记 员  夏友云