黑龙江省黑河市爱辉区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1102民初2410号原告：陈波，男，1969年9月10日出生，汉族，无固定职业，现住黑河市。被告：刘刚，男，1965年12月28日出生，汉族，无固定职业，现住黑河市。被告：黑河市金果园经贸有限公司，住所地黑河市果品院内20号库。法定代表人:王亮，该公司总经理。委托诉讼代理人:金凤玲（系该公司店长），女，1975年10月5日出生，汉族，现住黑河市。原告陈波与被告刘刚、黑河市金果园经贸有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈波到庭参加诉讼，第一次开庭审理时，被告刘刚及黑河市金果园经贸有限公司（以下简称金果园公司）的委托诉讼代理人金凤玲到庭参加诉讼，第二次开庭审理时，二被告均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈波向本院提出诉讼请求：1.请求判决二被告赔偿原告医疗费12,348元、误工费34,250元（4,500元/30天×225天），营养费4,500元（50元×90天），护理费10,080元（3,600元/30天×90天），继续治疗费（第二次手术）8,000元，鉴定交通费345元，鉴定费2,510元，鉴定检查费用383元；2.与本案相关诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2019年8月9日晚上22时左右，刘刚给原告打电话，说金果园公司要雇原告到果品院里20号库卸水果，当时就去，来多少货就卸多少货，并同意按照每吨40元的价格给付人工费，原告一直与金果园公司按照上述雇佣方式已工作一年之久。当日，原告接完电话后就立即前往果品院内，随后车到了，原告开始卸货，刚爬上车，未爬至车顶时坠落(车高4米左右，原告爬至2米左右的高度坠下)。发生事故后，原告被送至黑河市第二人民医院急诊进行检查，拍完片子后转至黑河市第一人民医院进行治疗。主要诊断为右跟骨骨折粉碎性，其他诊断为右腓肠神经损伤。原告在黑河市第一人民医院共住院治疗23天。因原告受金果园公司雇佣为其卸水果，提供劳务，金果园公司按约定向原告支付报酬，二者之间属于雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，金果园公司应承担赔偿责任。被告刘刚是被告金果园公司的雇员，并且，他与原告联系让其去给金果园公司干活，故因人身伤害造成的各项损失，应由二被告承担赔偿责任。刘刚辩称，原告说车到以后开始卸车不对，车到以后司机师傅停好车以后，解开苫布由司机师傅整理好，我们摆上接货的架子，由我拿卸货单分配人员，谁上车，谁站在架子上接货这时卸货才正式开始。不同意赔偿，我们没有固定工资，是我找的原告卸车，卸货的钱都是平分的，我没有挣原告的钱。金果园公司辩称，第一、金果园公司与陈波之间不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任。首先，金果园公司没有通知陈波于2019年8月9日到果品公司院内卸车，也没有与陈波协商劳务费的价格及给付方式，因此双方之间不存在事实上的雇佣关系；其次，金果园公司与刘刚于2018年10月1日签订了一份卸车协议，在协议中明确约定，果品公司20号库的装卸工作承包给刘刚，由刘刚自行组织工人装卸工作，装卸工人磕碰和人身安全事故责任由刘刚自行承担，公司概不负责。因此，陈波当晚来卸车是刘刚召集的，刘刚作为陈波的雇主理应承担赔偿责任，不应由金果园公司承担。第二、陈波自身存在过错，应减轻雇主的赔偿责任。金果园公司有当晚卸车时的监控视频，视频中原告从车上坠落，完全是因陈波没有按正常的操作规程卸车，即没有从安全梯上车，而是在车厢中部没有任何安全保障的位置私自解开苫布，被苫布刮落摔伤，并且解开苫布并非是装卸工的工作内容，由此造成损害理应承担主要责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据当事人提交的证据，本院认定如下事实：1.2018年10月1日，金果园公司（甲方）与刘刚（乙方）签订《卸车协议书》，第一条合同期限约定：自2018年10月1日起，至2020年9月30日止；第二条工作内容和地点约定：乙方根据甲方工作需要，安排乙方从事装卸工人工作，工作地点为果品公司20号库，公司备有卸车使用工具，让工人安全使用；第三条工作时间约定：不定时工作制，哈尔滨、绥化车随时到货，装卸工人随时到；第四条乙方的责任和义务约定:甲方将装卸工作承包给乙方，由乙方自行组织工人装卸工作，装卸工人磕碰和人身安全事故责任由乙方自行承担，公司一概不负责任；第五条劳动报酬约定：甲方按吨位计价承包给乙方，每吨承包费40元。2.2019年8月9日晚，刘刚给陈波打电话，通知陈波及另外一人到果品公司卸车，陈波从车上坠地摔伤。3.陈波伤后入黑河市第一人民医院治疗，诊断为右跟骨骨折粉碎性、右腓肠神经损伤，支出医疗费32,268.72元，陈波投保的平安养老保险股份有限公司黑龙江分公司给付陈波保险金25,878.26元（陈波自认其中含护理费2,300元）。4.陈波提出申请，要求对伤残等级、后续治疗费、误工期、护理人数及期限、营养期等进行鉴定。经黑龙江省医院司法鉴定中心鉴定，陈波右跟骨粉碎性骨折术后无残、误工期255日（含内固定取出术）、护理期限需1人护理90日、营养期限为90日、内固定取出手术费用匡算需8,000元或按实际合理支出计算。陈波支出鉴定费2,510元、检查医疗费383元、鉴定交通费322元。5.鉴定后刘刚向法庭提交事发当时的监控录像。从监控录像中可见，2019年8月9日22时22分许，待卸车辆驶入果品公司院内停靠后，包括陈波在内的数人于22时24分许开始解除车上苫布，解除苫布时苫布绳索挂在车上，陈波从货车车厢侧面中部攀爬上车，站在货车车厢护栏上双手拉拽苫布绳索，陈波拉开绳索后与绳索一起坠地，陈波受伤。庭审中刘刚称解除苫布属货车司机的工作，陈波称不知道是谁的工作。6.刘刚答辩中自认在每次卸货前由其对卸车人员工作进行分配。7.陈波、刘刚均认可刘刚按每吨40元与陈波及另一卸货人员均分装卸费。本院认为，（一）金果园公司提交的与刘刚签订的《卸车协议书》的内容符合承揽关系的特征，刘刚与金果园公司系承揽关系，金果园公司在此起事故中无过错，不应承担责任。（二）刘刚答辩中自认每次卸货时由其对陈波及其他人的工作进行分配，刘刚与陈波在卸货事宜上存在支配和被支配、管理和被管理的关系，刘刚与陈波的关系符合劳务关系的特征，二人属劳务关系。（三）对于解除苫布是否属于劳务内容，因被告方未提供证据证明解除苫布不属陈波工作范畴，故被告辩解理由不能成立。（四）通过刘刚提交的监控录像可见，陈波从货车车厢侧面中部攀爬上车，站在货车车厢护栏上双手拉拽苫布绳索，陈波拉开绳索后与绳索一起坠地致伤，陈波在车厢中部上车及站在车厢护栏上双手拉拽绳索，是导致陈波坠地的原因，陈波存在过错。但刘刚作为接受劳务一方，应当为提供劳务一方提供相应的工作条件，而刘刚并未提交证据证明其为陈波提供了上车的工具或待卸车辆自备安全梯，故刘刚对事故的发生也有过错。综合二人的过错程度，以刘刚承担30%、陈波承担70%为宜。（五）关于陈波的损失数额：医疗费损失应为8,690.46元【32,268.72元-（25,878.26元-2,300元）】、误工费损失33,750元（4,500元/30天×225天）、营养费损失4,500元（50元/天×90天）、护理费损失应为7,780元（3,600元/30天×90天-2,300元）、继续治疗费损失8,000元、鉴定费2,510元、鉴定检查费用383元、鉴定交通费应为322元。上述损失应由刘刚依过错承担赔偿责任。综上所述，董萍的诉讼请求合理部分应予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘刚赔偿原告陈波医疗费8,690.46元、误工费33,750元、营养费4,500元、护理费7,780元、继续治疗费8,000元、鉴定费2,510元、鉴定检查费用383元、鉴定交通费322元的30%，计19,780.64元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告陈波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取后805.2元，由原告陈波负担657.94元、被告刘刚负担147.26元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。审判员  尚庆斌二〇二〇年六月十九日书记员  王莹莹