四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终1177号 上诉人（原审被告）：中云建工集团第六工程局有限公司西充分公司，住所地：四川省西充县多扶工业园区西南大道，统一社会信用代码91511325MA629UK755。 负责人：李军。 委托诉讼代理人：陈青松，南充市法源法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：何光才，男，汉族，生于1953年5月15日，住四川省西充县。 委托诉讼代理人：贾维，四川罡正律师事务所律师。 上诉人中云建工集团第六工程局有限公司西充分公司（以下简称中云建工西充分公司）因与被上诉人何光才劳动争议纠纷一案，不服四川省西充县人民法院（2019）川1325民初4235号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中云建工西充分公司向本院上诉请求：一、请求撤销、改判或发回重审，查清事实，审核被上诉人实际工资标准；二、本案一、二审费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人故意未按法庭规定期限内向法庭提交劳动合同，并隐瞒自己实际工资收入标准，导致法院作出违背事实本身的误判。被上诉人明知自己在上诉人工地上是做打扫卫生及打杂的工作，而且是做一天才有一天工资，休息和下雨天是没有工资收入，工资标准为100元每天，工资实际发放的是7天共计700元（转入被上诉人账户）。被上诉人明知工资打入名下账户，银行有资金交易明细可查证工资标准，也故意不提供。根据举证责任，应当由被上诉人承担不利后果。二、上诉人在规定期限内向法庭提交了工伤赔偿相关资料，但不能作为被上诉人工资的依据和标准。上诉人知道被上诉人在工地上是做打扫卫生及打杂的，做一天才有一天工资，休息和下雨天是没有工资，工资标准为100元每天。上诉人知道工伤赔偿工资基数比例高于上诉人与被上诉人之间达成工资比例，自愿多承担了部分的情况下，被上诉人仍不按事实本身，利己的行为，误导法院作出违背事实判决。 何光才答辩称：1．对被上诉人的工资上诉人认为是100元一天没有事实依据，上诉人向社保部门缴纳的工伤保险费用月基工资是4293.41元，上诉人虽然向被上诉人支付了700元，但我方并不认可；2．一审法院一次性医疗补助金未依法判决，为减少诉累，请求二审法院一并判决；3．关于被上诉人未进行上诉，是由于疫情期间，超过了上诉期间。 何光才向一审法院诉讼请求：依法解除劳动合同，并裁决中云建工西充分公司支付何光才一次性伤残补助金43720元，一次性医疗补助金29147元，一次性伤残就业补助金48578元，停工留薪期间工资58294元，护理费30000元，住院伙食补助费1320元，食宿费5000元，合计216059元。 一审法院认定事实：何光才受雇于中云建工西充分公司在其承建的西充建华学院工程务工，并签订劳动合同，中云建工西充分公司为其购买了工伤保险，2018年11月13日16时许，何光才在案涉工地5#楼二楼施工时，不慎摔倒受伤，经在西充县中医医院住院治疗44天，该院诊断为：1．腰1-4左侧横突骨折；2．左侧第12肋骨折；3．腰部软组织伤……。住院期间医疗费用均由被告负担，2018年12月5日中云建工西充分公司向何光才支付了11000元用于其前期护理，后又向其支付了2018年12月工资5000元，2019年1月工资5700元，后何光才未到中云建工西充分公司处继续上班，中云建工西充分公司也未再向何光才支付工资。2019年1月21日南充市人力资源和社会保障局作出南人社工决【2019】7-3号《认定工伤决定书》认定何光才受伤属于工伤，2019年5月28日南充市劳动能力鉴定委员会作出南市劳鉴【2019】158号《初次鉴定结论书》认定何光才伤情构成玖级伤残，因赔偿问题，双方协商未成，何光才遂向西充县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2019年10月25日作出西劳人仲不字【2019】第45号《不予受理申请通知书》以何光才已逾60周岁为由不予受理其申请。 另查明，南充市2018年度职工月均工资为4293.41元，事故发生后，中云建工西充分公司积极为何光才办理工伤保险理赔事宜，经西充县职工社会保险事业管理局审核认定何光才的一次性伤残补助金为4293.41元×9个月=38640.69元（认定何光才月均缴费工资为4293.41元），该款已转入中云建工西充分公司账户中云建工西充分公司多次联系何光才领取，何光才以赔偿过低拒绝领取。 一审法院认为，何光才虽已年满60周岁，但其并非丧失了劳动能力，也无证据证明何光才已办理退休，开始依法享受基本养老保险待遇或领取退休金，故其与何光才签订的劳动合同，受法律保护，在其受伤后，也未再回中云建工西充分公司上班，双方劳动合同已未实际履行，其现要求解除与中云建工西充分公司的劳动合同，依法应予支持。其在工作时间、工作地点发生事故受伤，经行政机关已认定为工伤，并经鉴定为9级伤残，其依法应享受的工伤保险待遇为：1．医疗康复待遇，其住院期间的医疗费已全由中云建工西充分公司支付，其住院44天，其主张的住院伙食补助费1320元，符合本地实际，应由中云建工西充分公司支付；2．因何光才未能举证证明其工资收入，故可以工伤保险经办机构认定的其月均缴费工资4293.41元作为其工资收入，其因工受伤，应享有停工留薪期待遇，其停工留薪期根据医疗机构意见，其需休息3个月，加上其住院治疗时间，酌定为4.5个月，此期间其原工资福利待遇不变，即中云建工西充分公司应向何光才支付4293.41元×4.5个月=19320.35元；3．一次性伤残补助金，因中云建工西充分公司已为其购买了工伤保险，其一次性伤残补助金由经办机构审核为38640.69元，该款已核发至中云建工西充分公司，中云建工西充分公司应将该款交付给何光才，故中云建工西充分公司应向其交付一次性伤残补助金38640.69元；4．一次性医疗补助金，根据规定，该项费用在双方解除劳动合同后，由工伤保险基金支付，何光才应在与中云建工西充分公司解除劳动合同后另行依法主张；5．一次性就业补助金，根据规定，何光才工伤构成9级伤残，其应享有10个月上年度统筹地区职工月均工资的一次性就业补助金，即4293.41元×10个月=42934.1元。至于何光才主张的护理费，没有提供证据予以证明，但其住院期间势必需要护理，酌定按120元/天计算为5280元，其是否应享受工伤保险待遇中的生活护理费，需要经劳动能力鉴定委员会确认，而工伤保险待遇中的交通费、食宿费是指到统筹地区以外的地方就医所产生的，何光才受伤后在西充医治，故其主张的交通食宿费5000元，于法无据，不予支持。综上，中云建工西充分公司应向何光才支付107495.14元，扣除其已支付21700元，还应向何光才支付85795.14元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第（三）项之规定，判决：一、解除何光才与中云建工集团第六工程局有限公司西充分公司之间的劳动合同；二、限中云建工集团第六工程局有限公司西充分公司于判决生效后十日内向何光才支付各项工伤保险待遇共计85795.14元；三、驳回何光才的其他诉讼请求。如未按判决指定期限，履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的资金利息。案件受理费10元，减半收取5元，由中云建工集团第六工程局有限公司西充分公司负担。 二审查明：何光才在一审庭审后向一审法院提供了一份与中云建工西充分公司签订《劳动合同》，时间为2018年11月5日。该合同对何光才的月工资约定，“乙方（何光才）在甲方（中云建工西充分公司）从事小工工作，工资按计时120元/天计算，在甲乙双方规定的时间内发放”。何光才在工地上工作了7天后受伤住院治疗，治疗终结后未再到中云建工西充分公司继续工作。中云建工西充分公司在何光才伤后向其发放了700元工资。 二审查明的其他事实与一审认定事实基本一致。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案争议的主要焦点为：何光才的一次性就业补助金和停工留薪期计算的标准问题。 关于何光才一次性伤残就业补助金计算标准。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。本案中，何光才因公受伤并被鉴定为九级伤残，并于1998年受伤后离职，其一次性伤残就业补助金应为南充市1997年度职工业平均工资乘以10个月。因西充县职工社会保险事业管理局在审核何光才一次性伤残补助金时，按何光才月均缴费工资4293.41元计算，故一审法院按4293.41元计算何光才一次性伤残就业补助金共计42934.1元，并无不当。 关于何光才停工留薪期计算标准。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，因何光才在中云建工西充分公司仅工作了7天便受伤，尚未实际领取工资，故双方当事人对该问题的主要争执点为何光才月工资收入如何认定。经查明，按照何光才与中云建工西充分公司所签订的《劳动合同》第二条规定，何光才的月工资按计时120元/天计算，在何光才受伤后，中云建工西充分公司向其银行卡转入了700元，称为何光才7天的工资，因此，鉴于何光才所从事的建筑行业的特殊性，本院酌定何光才的月工资为3300元。中云建工西充分公司应向何光才支付停工留薪期工资3300元×4.5个月=14850元。 另，对何光才提出的其已与中云建工西充分公司解除了劳动合同，请求一并计算一次性医疗补助金。但根据《工伤保险条例》的规定，一次性医疗补助金应当由工伤保险基金支付。中云建工西充分公司已为何光才购买了工伤保险，故一审法院未在本案中作出处理，符合法律规定。 综上，一审认定事实清楚，部分适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省西充县人民法院（2019）川1325民初4235号民事判决第一、三项，即：“解除何光才与中云建工集团第六工程局有限公司西充分公司之间的劳动合同”、“驳回何光才的其他诉讼请求。”； 二、变更四川省西充县人民法院（2019）川1325民初4235号民事判决第二项“限中云建工集团第六工程局有限公司西充分公司于本判决生效后十日内向何光才支付各项工伤保险待遇共计85795.14元”为“限中云建工集团第六工程局有限公司西充分公司于本判决生效后十日内向何光才支付各项工伤保险待遇共计81324.79元”。 二审案件受理费10元，由中云建工集团第六工程局有限公司西充分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  江春虹 审判员  龙 燊 二〇二〇年六月十二日 书记员  胡沥文