江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0681民初8175号原告：黄海涛，男，1984年6月20日生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。委托诉讼代理人：高永新，启东市民主法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：周松标，启东市民主法律服务所法律工作者。被告：启东优思电子有限公司，住所地启东市经济开发区南苑西路1188号。法定代表人：顾新惠，公司总经理。委托诉讼代理人：顾柳柳，启东市城东法律服务所法律工作者。原告黄海涛与被告启东优思电子有限公司（以下简称优思公司）劳动争议一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，遂裁定转为普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告黄海涛及其委托诉讼代理人高永新、周松标，被告优思公司的委托诉讼代理人顾柳柳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄海涛向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告经济补偿30309元（5510.72元/月×5.5个月）；2.判令被告补发原告2016年7月至2019年6月三年的加班工资83814.82元（双休日2217.50小时×25.28元/小时×200%+平时731小时×25.28元/小时×150%-已发56021.50元）。事实和理由：原告于2014年4月1日入职被告公司，月基本工资3800元，实发月平均工资5510.72元。因被告拖欠原告工资（至2019年8月原告提出劳动仲裁申请时工资只发放至2019年3月），且不能足额、无故停交原告基本养老保险等费用，故原告向启东市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）申请仲裁，要求解除与被告的劳动关系，被告支付经济补偿金、补发原告欠发的工资及加班工资。仲裁庭审中，原告明确提出被告公司有各部门考勤汇总及公司员工工作工时、加班工时、入职时间、基本工资数、工资发放汇总计算表，并提交了所在的测试部工作考勤汇总及员工工资发放计算表复印件，要求被告提交相应的原件，然被告为应付仲裁伪造和提交了一份明显与事实不符的原告一个人的考勤表和工资表。劳动仲裁委未依法审查，对原告要求支付加班工资的仲裁请求不予支持，严重违反了法律规定。另，本案原告是依据劳动合同法第四十六条第二项的规定要求被告支付经济补偿的，依法不需要提前告知被告，只有在用人单位没有提供劳动保护或者劳动条件的情况下，劳动者解除合同才需要向用人单位提前告知，劳动仲裁委驳回原告关于经济补偿的请求，适用法律错误。原告不服，提起本案诉讼，请求判如所请。被告优思公司辩称，1.原告离职前未事先履行告知义务，其无须支付经济补偿金。原告在申请劳动仲裁前未通知其解除劳动关系并告知理由，原告直接申请劳动仲裁要求解除劳动关系、支付经济补偿金不符合《江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见》第十五条第二款的规定，不应得到人民法院支持。2.其无需支付加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提供的考勤表和工资发放表均为打印件，没有其公司印章，且据原告所称来源于同样在与被告打劳动争议官司的公司前员工吴伟的电脑，因此原告仅提供这些证据显然未能完成其举证责任，不能证明存在加班事实。事实上，其未安排过原告加班，并已足额支付原告每月工资，其在劳动仲裁时已经提供了原告的工资表和考勤表，工资表上的计算数额与发放给原告的工资数额是相吻合的，足以证明原告不存在加班的事实。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，依法应予驳回。本院经审理认定事实如下：2014年4月1日，原告黄海涛入职被告优思公司处，双方签订了期限自2014年4月1日起至2019年3月31日止的劳动合同，约定黄海涛从事维修工作，优思公司每月10日发放上月工资。优思公司为黄海涛缴纳了社会保险。2019年3月31日，合同期满后，双方续签书劳动合同，期限为2019年3月31日至2020年3月30日。黄海涛的工资发放至2019年3月，2019年4月起未发放。黄海涛在优思公司处工作至2019年6月30日。2019年7月31日，黄海涛向劳动仲裁委申请仲裁，以优思公司拖欠其工资(工资发放至2019年3月)，且不能足额、无故停缴其基本养老保险等费用，要求与优思公司解除劳动关系，优思公司支付经济补偿30309元、2019年6月以后的工资22042.88元、加班工资41485元。2019年10月6日，劳动仲裁委作出启劳人仲案字[2019]第456-1号、456-2号仲裁裁决书，其中第456-1号裁决：优思公司自仲裁裁决生效起十日内向黄海涛支付2019年4月至6月期间的工资16583.46元。第456-2号裁决：1.解除黄海涛与优思公司之间的劳动关系；2.对黄海涛主张的加班工资、经济补偿的仲裁请求不予支持。黄海涛不服，以诉称的事实与理由提起本案诉讼。另查明，截至本案辩论终结前，优思公司未支付黄海涛2019年4月至6月的工资16583.46元。本院认为，根据原、被告的诉辩意见，双方对劳动仲裁裁决的加班工资和经济补偿之外的其他事项没有异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：1.原告主张三年的加班工资有无事实和法律依据；2.被告是否需要向原告支付经济补偿。关于争议焦点1。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告为证明其主张，提供了2016年1月至2019年6月包含原告在内的公司部分员工的考勤表打印件、2018年3月至12月包含原告在内的公司部分员工的“工资汇总表”打印件、2016年1月至2019年8月31日原告的工资卡交易明细及2018年2月至4月、11月、12月有部分员工签字的考勤汇总照片打印件，前2份打印件来源于测试部负责人吴伟的电脑邮箱，并且当庭进行了出示。被告对上述证据的真实性提出异议，认为系打印件，没有其公司印章，且来源于同样与其处于劳动争议案件的吴伟的电脑里。本院认为，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容，应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字；用人单位不得伪造、隐匿工资支付记录及劳动者出勤记录。劳动争议中劳动者在举证能力上较用人单位处于弱势地位，尤其是考勤表、工资发放表等本就由用人单位掌握的证据，用人单位依法应当提供，否则应由用人单位承担不利后果。具体到本案中，原告提供的考勤表上载明了原告大多工作日每日时长为11个小时，“工资汇总表”上详细载明了原告的工资组成包括“基本薪资”、“本月工时”、“本月加班工时”、“加班工资”，相应期间段后2项有相应的加班工时和加班工资数据，且2018年3月至12月的考勤表中所载的“本月工时”与原告提供的相应期间段的“工资汇总表”所载的数据一致，原告提供的工资卡交易明细中相应期间段的工资金额亦与“工资汇总表”上的金额相一致，即上述证据上载明的数据之间能够相互印证，即使证据来源于同样与被告存在劳动争议纠纷的另一劳动者，也不应就此认定上述证据是虚假的，虽然这些证据未加盖被告公司的印章，但能够证明被告确实掌握着原告工作期间的考勤表及工资组成明细。在此基础上，被告要反驳原告的主张，就应提供公司保存的原始考勤信息和员工工资组成明细表，但经本院多次要求提供，被告仍仅提供了原告2018年1月至2019年6月的考勤表和工资表，原告质证认为该证据系被告在发生劳动纠纷后伪造的。本院经审查认为，被告提供的考勤表和工资表的真实性，本院不予确认，理由在于：第一、该2张表上仅加盖了被告公司印章，未有劳动者签字确认，且仅仅是对原告个人2018年1月至2019年6月出勤和工资的汇总统计的单列，被告对此解释称“为了保护其他员工的个人工资隐私，虽然员工在同一部门，但考勤和工资是分开的”，此与实践中用人单位对全体或者部门劳动者统一考勤、统一制作工资发放名册的方式相悖，不符合常理。第二、原告称考勤方式是打卡，由员工所在部门负责考勤记录，人事部提供每月各员工考勤，由各员工核对签字；被告称是纸质考勤，由部门负责人记录考勤，不需要劳动者本人签字确认。双方对于由部门负责人记录考勤的事实无异议，但考勤和发放工资均不需要劳动者签字确认，与事实和常理相悖；被告作为电子公司进行纸质考勤，亦不具有可信性；即使是纸质考勤，被告也应当提供原始件，然在本院多次责令提供考勤表原始记录时均称除了上述2张表之外，没有全部部门或全部员工的其他更原始的材料。第三、被告虽提供了原告个人的工资统计表，但表上显示的原告月实发工资金额由基本工资、各类津贴等、社保公积金/住房补贴/医保/其他扣款三项组成（比如2018年12月实发工资5918.87=2020+3805.74+93.13），被告既然为原告缴纳了社会保险和住房公积金，相应的款项应当是扣减掉，而非加到原告的工资里去，故被告提供的该工资表，不具有真实性，本院不予确认。综上，本院认为被告未能完成举证责任，亦未按要求提交原始的考勤记录和工资发放表，故依法应承担不利后果。本院对原告举证的2016年1月至2019年6月的考勤表、2018年3月至12月的“工资汇总表”上记载的数据予以采信。关于原告加班工资金额的核定。用人单位应当保证劳动者每天工作不超过8小时或者每周工作时间不超过40小时且至少安排休息一天，用人单位安排劳动者休息日加班未能在六个月内安排补休的，应当按照《江苏省工资支付条例》的规定支付加班工资。本案中，首先，对于原告的月工资，根据原告提供的2018年3月至12月的“工资汇总表”，结合原告提供的2016年1月至2019年6月的考勤表和工资卡交易明细，本院认定由3800元基本工资、350元饭贴及19元/时的加班费组成。其次，原告提供的考勤表显示其2016年1月至2019年6月期间确实存在加班的事实，其基本工资3800元/月，超出正常工作时间每小时加发19元（比如2018年3月加班工时150小时，加班工资2850元，其余同），故原告正常工作时间内每小时工资为21.84元（3800元÷21.75天÷8小时），被告按19元/小时发放原告加班工资违反了《江苏省工资支付条例》第六十四条的规定，原告加班工资应按21.84元/小时计算。原告主张按25.28元/小时计算，于法无据，本院不予支持。据此，本院认定被告确实欠付原告2018年3月至12月期间的加班工资，至于2016年7月至2018年2月及2019年1月至6月这两段期间，原告虽未能举证相应的工资汇总表，但原告举证的考勤表和工资卡交易明细也能看出原告在2016年至2019年期间的上班时间和工资收入均较平稳，故原告主张这两段期间中被告也是按上述2018年3月至12月工资汇总表中标准计算支付其工资，本院予以采信。因此，被告也欠付原告2016年7月至2018年2月及2019年1月至6月期间的加班工资。2016年7月至12月，可休息57天（休息日53天+法定节假日4天），依据考勤表原告实际休息98天（休息日94天+法定节假日4天），故该期间段原告比应休日期多休息41天，即通过调休未出现休息日工作情况，原告主张休息日存在加班，无事实依据。原告该期间段总工作时间为872小时（165+172+205+77+11+242），正常工作时间应为1000小时[（365-104-11）天/2×8小时/天]，故该期间段原告不存在延长工作时间的事实，原告主张该期间段的延长工时工资，无事实依据，本院不予支持。2017年1月至12月，可休息116天（休息日105天+法定节假日11天），依据考勤表原告实际休息49天（休息日38天+法定节假日11天），故原告2017年休息日少休息67天。原告2017年总工作时间为3408小时（209+242+305+272+255+280+307.50+330+319+286+302.50+300），其中536小时（67天×8小时/天）为休息日工作时间，正常工作时间应为1992小时[（365-105-11）天×8小时/天]，故原告2017年度应得加班工资为52241.28元[536小时×21.84元/小时×2+（3408-536-1992）小时×21.84元/小时×1.5]，已发26904元[（3408-1992）小时×19元/小时]，尚欠25337.28元。2018年1月至12月，可休息115天（休息日104天+法定节假日11天），依据考勤表原告实际休息80天（休息日69天+法定节假日11天），故原告2018年休息日比应休日期少35天。原告2018年总工作时间为3052小时（305+129+316+294+299.50+304.50+224+194+225+235+260+266），其中552小时（69天×8小时/天）为休息日工作时间，正常工作时间应为2000小时[（365-104-11）天×8小时/天]，故原告2018年应得加班工资为40491.36元[552小时×21.84元/小时×2+（3052-552-2000）小时×21.84元/小时×1.5]，已发19988元[（3052-2000）×19元/小时]，尚欠20503.36元。2019年1月至6月，可休息59天（休息日52天+法定节假日7天），依据考勤表原告实际休息70天（休息日63天+法定节假日7天），故本院认为该期间原告通过调休未出现休息日加班情况，原告主张休息日存在加班，无事实依据。原告该期间总工作时间为1119小时（0+93+249+263+196.50+317.50），正常工作时间应为996小时[（365-105-11）/2天×8小时/天]，故原告2019年1月至6月期间应得加班工资为4029.48元[（1119-996）小时×21.84元/小时×1.5]，已发2337元[（1119-996）小时×19元/小时]，尚欠1692.48元。综上，被告尚欠原告2016年7月至2019年6月期间加班工资合计为47533.12元（25337.28+20503.36+1692.48）。关于争议焦点2。本院认为，劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第四十六条第一项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。原告在劳动仲裁开庭时主张工作至2019年7月6日被告通知放假，但本案开庭时原告提供的案外人吴伟电脑中的邮件显示的放假通知是2019年7月1日，原告提供的2019年7月1日维修部负责人刘敬伟与被告负责人顾黄新的手机通话录音中只谈到顾黄新讲如果员工不愿意继续做就放假、刘敬伟要求先发2019年3、4月份的工资的问题，故本院认定原告自2019年7月1日起未再至被告处提供劳动，原告亦自认没有书面向被告提出解除劳动关系及理由，此属于单方解除劳动关系，即双方的劳动关系自2019年7月1日起已经解除。本案中，原告提供的维修部负责人刘敬伟与被告负责人顾黄新的手机通话录音中并没有原告向被告明确要求解除劳动关系及解除理由的内容，即原告未举证证明其在2019年7月31日申请劳动仲裁前通知过被告解除劳动合同并说明具体的理由，故其主张经济补偿，于法无据，本院不予支持。原告诉称以“用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”之规定，要求被告支付经济补偿，但未提供证据证明双方就解除劳动关系协商一致。现有的证据显示原告是于2019年7月31日申请劳动仲裁时才以被告不能足额发放工资、无故停缴基本养老保险等费用为由提出解除劳动关系、支付经济补偿的，故原告该主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条，《江苏省工资支付条例》第十七条、第二十条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告黄海涛与被告启东优思电子有限公司的劳动关系于2019年7月1日解除；二、被告启东优思电子有限公司支付原告黄海涛2019年4月至6月的工资计16583.46元；三、被告启东优思电子有限公司支付原告黄海涛2016年7月至2019年6月的加班工资计47533.12元；上述第二、三项，合计64116.58元，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。四、驳回原告黄海涛的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告启东优思电子有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长  杨帅民人民陪审员  张卫标人民陪审员  史燕玲二〇二〇年六月十六日书 记 员  蔡 迪附相关援引条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《江苏省工资支付条例》第十七条用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容。用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。用人单位不得伪造、变造、隐匿、销毁工资支付记录及劳动者出勤记录。第二十条第一款用人单位安排劳动者加班加点，应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资：（一）工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资；（二）在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资；（三）在法定休假日劳动的，按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。第六十四条本条例第二十条用于计算劳动者加班加点工资的标准，第二十四条、第二十八条、第二十九条、第三十条用于计算劳动者提供正常劳动支付月工资的标准，第二十六条用于计算不予支付月工资的标准应当按照下列原则确定：（一）用人单位与劳动者双方有约定的，从其约定；（二）双方没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或者本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或者本单位工资支付制度执行；（三）前两项无法确定工资标准的，按照劳动者前十二个月平均工资计算，其中劳动者实际工作时间不满十二个月的按照实际月平均工资计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。