陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕07民终472号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所地陕西省汉中市汉台区东门外。负责人：赵凯，总经理。委托诉讼代理人：栗永喆，陕西汉钟律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐飞，陕西汉钟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:石纪中，男，生于1973年12月16日，汉族，住陕西省汉中市南郑区，农民。委托诉讼代理人：张立，陕西省汉中市南郑区148法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张新成，陕西省汉中市南郑区148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：邓勇，男，生于1979年10月21日，汉族，住陕西省汉中市南郑区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称平安财保汉中中心支公司）因与被上诉人石纪中、邓勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市南郑区人民法院（2019）陕0703民初2849号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保汉中中心支公司上诉请求：1、依法改判上诉人承担残疾赔偿金66638元或者对被上诉人石纪中伤残情况重新进行鉴定后确定；2、依法改判上诉人承担误工费金额11160元；3、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人对被上诉人提交的陕西蓝图司法鉴定中心作出的（2019）临鉴字第B148号伤残等级鉴定意见书所鉴定的伤残等级有异议，认为其鉴定结论不合理，缺乏说服力，被上诉人石纪中伤情仅构成十级伤残，不构成九级伤残。且已在举证期内向一审法院提交了重新鉴定的书面申请，但一审法院却没有准许，这对上诉人非常不公。因此，请求二审法院依法对被上诉人石纪中的伤情进行重新鉴定，并以此作为裁判定案的依据。二、一审认定误工费标准和天数均有误，应予改判。首先，被上诉人提交的劳动合同、工资表及扣发证明存在作假的可能性，且没有相应的发放工资的银行流水予以佐证，所以仅靠以上证据无法认定其工资标准为150元每天，因此按照汉中地区司法实践以90元每天的标准计算误工费更加合理。其次，根据《最高人民法院关于人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第20条之规定，误工费最长可计算至定残前一日，因为定残后的残疾赔偿金就是对受害人误工损失的赔偿。所以被上诉人误工期应为124日（从事故发生当日2019年3月11日至定残日2019年7月15日），并以此计算被上诉人误工费。石纪中答辩称：一、被答辩人认为鉴定意见不合理，缺乏说服力，认为答辩人伤残等级不够九级，只够十级错误。答辩人的鉴定是由法律服务机构委托具有鉴定资质及鉴定医师的鉴定机构，根据答辩人因本案造成的客观伤情作出的鉴定意见。虽被答辩人提出异议，但未见到被答辩人向人民法院提供任何反驳证据证明答辩人的伤残等级不够十级，也未详细说明鉴定机构的鉴定意见哪里不合理，缺乏说明力，如果被答辩人认为鉴定机构的鉴定意见确实缺乏说服力，按照《中华人民共和国民事诉讼法》及其解释的规定，可以要求鉴定人出庭接受质询，对其认为没有说服力的鉴定意见进行说明，且答辩人认为被答辩人并不具备专业的鉴定资质，认为答辩人仅够十级伤残的依据在哪里，答辩人认为更缺乏说服力。被答辩人提出在举证期内向一审法院提交了重新鉴定申请，一审卷宗里的举证通知书存根显示本案的举证期届满时间为2019年11月25日，而被答辩人向人民法院提出重新鉴定是在2019年12月6日开庭时才提出，已经超过了法定的举证期限。退一步讲，即就是被答辩人提出的重新鉴定在举证期以内，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”的规定，对于当事人单方委托所作出的鉴定意见，另一方当事人不认可并申请重新鉴定的前提条件是有证据足以反驳，本案在一审庭审中，虽提出重新鉴定申请，但并未提交足以反驳鉴定意见的其他相关证据，一审法院驳回被答辩人的重新鉴定申请，符合法律规定。二、被答辩人认为答辩人在一审法院提交的劳动合同、工资表及扣发工资的证明存在造假，但并未提供相应的反驳证据证明其提交的劳动合同和工资表确系伪造，且在一审起诉立案时，答辩人是将全部证据提交一审法院，被答辩人完全有时间进行核实。人民法院审理案件按照答辩人提供的证据认定误工费150元/天符合《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》的规定，被答辩人认为按照90元/天既不符合法律规定，又无任何事实依据。三、关于被答辩人提出误工期限的计算，按照高法司法解释，是可以计算至定残前一日，但是高法解释中并未规定必须计算至定残前一日，且答辩人是多处受伤，所需的恢复期较长，鉴定机构是结合受害人的伤情、年龄状况、恢复情况等客观原因给予综合评定，且该鉴定意见在一审经过举证质证，程序合法，内容客观真实。即使按照定残前一日答辩人的误工时间为125天，但鉴定意见中还评定的二次手术住院天数为三周（21天），合计误工天数为146天，接近鉴定意见评定的误工期150日，更一步印证了鉴定机构所作出的鉴定意见对于本案是比较客观和公正，因此一审法院参照鉴定机构认定答辩人误工期为150日并无不当。邓勇未答辩。石纪中向一审法院提出诉讼请求：1.对原告因交通事故所造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项损失共计187929.05元，判令被告平安财保汉中中心支公司在交强险及商业险30%的限额内赔偿，超出部分由被告邓勇承担；2.本案受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年3月11日16时40分许，石纪中驾驶陕FXXXXX号普通二轮摩托车，从南郑区XX街道往XX村家中行驶，车辆行至事故地点左转弯路段超越同方向前方二轮电动车时与相对方向邓勇驾驶的陕FXXXXX号小轿车发生碰撞，致石纪中连人带车倒地受伤，两车损坏。事故发生当日，石纪中被送往南郑区人民医院住院治疗，检查为左胫骨平台粉碎性骨折，左膝关节前、后交叉韧带损伤，左膝关节外侧半月板损伤，左膝关节腔积血，头额顶部挫裂伤，左小腿软组织损伤。2019年3月13日转入汉中市中心医院继续住院治疗至2019年4月10日。出院医嘱术后支具固定1月，术后每月创伤骨科一病区门诊1次，骨折愈合后取出内固定等。花医疗费34766.19元（南郑区人民医院花门诊费667.5元、住院费2780.72元，汉中市中心医院花门诊费3710.7元、住院费27607.27元）。事故发生，原告石纪中支付医疗费共计24766.19元，被告邓勇支付医疗费1667.5元，被告平安财保汉中中心支公司向原告石纪中垫付现金10000元。原告石纪中之母刘素芳生于1939年2月18日共生育3个子女，分别是石纪全、石庆兰、石纪中。刘素芳现由石纪中照料日常生活。石纪中与其妻现有一女石馨语,生于2010年XX月XX日。一审法院认为，本案原被告对事故发生经过及原告主张的医疗费、营养费、伙食补助费等没有异议,故本院对南郑县公安局交通警察大队所作出的交通事故认定书、医疗费及鉴定意见中除伤残等级之外的其他事项予以确认。对原告石纪中所驾二轮摩托车与被告邓勇所驾小轿车因交通事故造成的损害，由被告平安财保汉中中心支公司先在承保的交强险责任限额范围内赔偿。不足部分，由被告平安财保汉中中心支公司在承保的商业三者险根据保险合同予以赔偿。在本院指定的举证期限内，被告邓勇及被告平安财保汉中中心支公司作为举证义务人未向本院提交商业三者保险书面保单及保险合同，故本院依据交通事故认定书由被告平安财保汉中中心支公司在商业三者保险限额范围内承担30%的赔偿责任。医疗费根据医疗机构出具的检查报告单，诊断证明书，住院病案，医疗费收据，司法鉴定意见书及当事人的陈述,医疗费共计44766.19元（南郑区人民医院花门诊费667.5元、住院费2780.72元，汉中市中心医院门诊费3710.7元、住院费27607.27元,二次手术费10000元）。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天共计125天。陕西汉中汉航法医司法鉴定所对误工期综合评定为150日，因石纪中身体多处受伤，故本院对鉴定的误工日期可予采信。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原告石纪中所举证据已经证实事故发生时月均工资4500元，交通事故发生至今，工资全部扣罚，对误工费应该按照实际减少的收入计算。误工费应为22500元（150元/天×150天）。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。结合石纪中的伤势、医嘱、鉴定意见等综合考量，对护理期限可以鉴定意见评定的期限为据。故护理费应为8100元（90元/天×90天）。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。石纪中对其主张的交通费虽未提供相关支出票据，但其受伤、治伤的事实客观存在，支出必要的交通费用符合实际情况。故对其交通费可共认定300元为宜。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。故住院伙食补助费应为1500元（30元/天×50天）。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。石纪中身体受伤，因需恢复时间较长，营养期可以参照鉴定机构评定的营养期限。营养费应为1200元（20元/天×60天）。被告平安财保汉中中心支公司对所鉴定的伤残等级提出异议并申请重新鉴定，但未在本院指定的举证期限内提供足以反驳该结论的证据，本院对其辩称事实及请求事项依法不予支持。根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照陕西省XX镇居民人均可支配收入标准33319元计算，自定残之日起按二十年确定残疾赔偿金。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照陕西省XX镇居民人均年生活消费支出标准21966元计算。被扶养人为六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人生活费单独计算后应计入残疾赔偿金项目。故残疾赔偿金应为162564元｛〔石纪中残疾赔偿金133276元（33319元/年×20年×20%），被扶养人刘素芳生活费7322元〔21966元/年×5年÷3人×20%〕，被抚养人石馨语生活费21966元〔21966元/年×10年÷2人×20%〕。结合受害人的受伤程度、侵权后果、本院所在地的平均生活水平等因素综合考虑，精神损害抚慰金可以2000元为宜，超额部分本院不予支持。原告石纪中虽提出车辆维修费的诉讼请求，但未提出具体的赔偿数额亦未提供相关证据，对该请求本院无法支持。综上所述，对原告石纪中的医疗费44766.19元，误工费22500元，护理费8100元，交通费300元，住院伙食补助费1500元，营养费1200元，残疾赔偿金162564元，精神损害抚慰金2000元，合计242930.19元应予认定。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告石纪中共计120000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在商业三责保险限额范围内赔偿原告石纪中交强险责任限额范围不足部分122930.19元的30%即36879元；三、驳回原告石纪中的其他诉讼请求。本院二审期间，各方均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，本案争议焦点是：1、上诉人应按几级伤残向被上诉人石纪中支付残疾赔偿金；2、被上诉人石纪中误工费的计算标准及误工时间。关于第一个争议焦点，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，对于当事人一方单方委托所作的鉴定意见，另一方当事人不认可并申请重新鉴定的前提条件是有证据足以反驳。本案的司法鉴定意见书是由法律服务机构委托具有鉴定资质及鉴定医师的鉴定机构，根据被上诉人因本案造成的客观伤情作出的。上诉人对此有异议，既未在一审举证期限内书面提出重新鉴定申请，亦未提交足以反驳鉴定意见的其他相关证据。二审审理中，上诉人就其主张鉴定意见不合理仍未提交相关证据予以证明，一审法院按照九级伤残计算被上诉人石纪中的残疾赔偿金符合法律规定，故本院对于上诉人提出要求改判上诉人承担残疾赔偿金66638元或对被上诉人石纪中伤残情况重新鉴定的上诉请求不予支持。关于第二个争议焦点，被上诉人石纪中一审提交了劳动合同、工资表、工资扣发证明等证据证实事故发生时其月均工资为4500元，交通事故发生后，工资全部扣发，上诉人提出被上诉人提交的劳动合同、工资表、工资扣发证明等材料存在作假可能，但并未提交相关证据证明。一审法院按照被上诉人实际减少的收入即150元/天计算误工费并无不当。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残或者死亡的，误工时间应当计算至定残之日的前一日或者按照实际误工时间计算。定残日之后，因完全或者部分丧失劳动能力而导致的预期收入损失应当以残疾赔偿金的方式给予赔偿，就不属于误工费之列，故本案的误工时间应当计算至定残日前一日共125天，经核算，被上诉人石纪中误工费应为18750元（150元/天×125天），一审认定的其他赔偿项目不变。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持汉中市南郑区人民法院（2019）陕0703民初2849号民事判决第一、三项；二、撤销汉中市南郑区人民法院（2019）陕0703民初2849号民事判决第二项；三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在商业三者保险限额范围内赔偿被上诉人石纪中交强险责任限额范围不足部分119180.19元的30%即35754元。二审案件受理费704元，由中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担。本判决为终审判决审判长 陆 波审判员 仵瑞梅审判员 孙俊娜二〇二〇年四月二十七日法）法官助理蒋红书记员张兰