内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院民 事 判 决 书（2020）内0702民初890号原告:闫云，女，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托代理人：毕景涛，内蒙古羽林律师事务所律师。被告：呼伦贝尔市华融假日酒店有限公司。法定代表人：林紫辉，经理。委托诉讼代理人：孔志伟，内蒙古博园律师事务所律师。原告闫云与被告呼伦贝尔市华融假日酒店有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人毕景涛、被告委托诉讼代理人孔志伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告2014年8月1日至2019年7月31日的投资收益199943元；2、判令被告支付自2014年8月1日起至判决生效确定的履行期限届满之日止的违约金（按日3‰计算）；3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2011年12月1日，原告与被告签订了华融购物中心委托经营合同书，将原告所有的坐落于海拉尔桥头街15号华融购物中心酒店公寓1007号房间委托给被告经营。双方在合同第3.1条约定，托管期间被告应按季度向原告支付投资收益，给付时间是每个季度的七个工作日前。其中2014年8月1日到2016年7月31日期间的投资收益是75450元，2016年8月1日到2019年7月31日期间的投资收益是124493元，总计199943元。合同第8.3条还约定，若被告未能按约定时间给付投资收益的，每超时一天，原告有权按日向被告收取应付金额3‰的违约金。合同签订后，被告取得原告房屋并经营使用。但是被告却并未按合同约定向原告给付投资收益。被告辩称，1、原、被告双方于2011年12月1日签订的华融购物中心委托经营合同书为双务有偿合同，根据该合同约定，原告的主要合同义务是向被告提供符合被告使用目的和使用用途的房屋，被告的主要合同义务是向原告支付投资收益。而事实上，原告向被告提供的房屋并不符合合同要求，也不能实现被告的使用目的。因为案涉房屋至今未通过消防验收，无法通过酒店经营使用。正是由于原告提供给被告的房屋不符合合同约定，违约行为在先，所以按照合同法规定的抗辩权原则，被告有权拒绝向原告支付投资收益款。2、根据合同法及合同法相关司法解释，如果原告主张的违约金数额明显高于实际损失的，法院应该调整违约金的数额，按实际经济损失进行计算。本案中，被告认为原告主张的违约金3‰明显高于原告的实际经济损失，请求法院予以调整。原告提交了华融购物中心委托经营合同书、商品房买卖合同、两张购房发票，被告质证称无异议。本院对证据的真实性予以采信。根据当事人陈述及本院依法确认的证据，本院认定事实如下：2011年12月1日，原、被告签订了《华融购物中心委托经营合同书》。合同约定，原告将购买的位于海拉尔桥头街15号“华融购物中心”内的产权式酒店公寓（房间号1007，建筑面积62.55平方米，总价款377252元）委托给被告进行经营管理。合同期限为自2012年8月1日起至2020年7月31日止。委托期间，被告按季度向原告支付投资收益。具体为：2012年8月1日至2014年7月31日，被告不向原告支付托管收益及任何回报收益；2014年8月1日至2016年7月31日，被告应向原告累计支付的收益为合同总价的10%/年，共计75450元；2016年8月1日至2019年7月31日，被告应向原告累计支付的收益为合同总价的11%/年，共计124493元；2019年8月1日至2020年7月31日，被告应向原告累计支付的收益为合同总价的13%/年，共计49043元。收益结算按季度支付，被告于交房之日起每个自然季度的7个工作日前向原告指定帐户进行转汇。合同同时约定，若被告未能按时向原告支付应得收益，导致原告的投资收益损失由被告全部负责，每超时一天，原告有权按日向被告收取应付金额3‰的违约金。合同签订后至今，涉案房屋一直由被告管理，但从未按约定向原告支付收益，双方产生纠纷，原告诉至法院。另查明，2013年4月8日，原告与呼伦贝尔华融地产开发有限责任公司就涉案房屋签订商品房买卖合同，该公司与呼伦贝尔市华融假日酒店有限公司法定代表人同为一人，两公司系关联公司。本院认为，原、被告签订的《华融购物中心委托经营合同书》，系双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。涉案房屋出卖人与被告法定代表人同为一人，本案中商品房买卖合同签订于2013年4月8日，而委托经营合同签订于2011年12月1日，涉案房屋的经营模式实质为“售后返租”，即原告出资购买相关房屋，委托被告经营管理，原告从中收取收益。在房屋交付前，原告已将房屋的经营管理全权委托给被告，原告从未实际占有涉案房屋，只是交付了购房款。本次诉讼之前，被告从未对消防问题向原告提出异议，且房屋一直由被告管理，故本院对被告关于房屋未通过消防验收而无法经营使用的抗辩理由不予支持。根据合同约定，收益结算按季度支付，被告于每个自然季度的7个工作日前，向原告支付当期收益，逾期支付的按应付金额每日3‰（年利率108%）的标准向原告支付违约金。故原告主张要求被告支付逾期付款违约金的诉讼请求，符合合同约定。原告未举证证明因被告违约给原告造成其他损失，故被告逾期付款给原告造成的损失应为利息损失。根据合同法第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”以及合同法司法解释二第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。”的规定，被告请求减少违约金，符合法律规定。被告应按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的130%向原告支付逾期付款违约金。双方合同约定，2014年8月1日至2019年7月31日被告应向原告累计支付的收益金额199943元，被告应支付自2019年7月31日起至判决确定的履行期限届满时止的违约金，具体计算方式为：199943元×4.35%÷365天×（具体天数）×130%。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、被告呼伦贝尔市华融假日酒店有限公司给付原告闫云2014年8月1日至2019年7月31日的收益199943元，于本判决生效后十日内履行；二、被告呼伦贝尔市华融假日酒店有限公司支付原告闫云自2019年7月31日起至判决确定的履行期限届满时止的逾期付款违约金[具体计算方式为：199943元×4.35%÷365天×（具体天数）×130%]，于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2149.43元，由被告呼伦贝尔市华融假日酒店有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  刘凯军二〇二〇年六月十日书记员  张 雪附本判决所依据的相关法律：《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补取措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当经实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。