江苏省金湖县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0831民初629号原告：朱华中，男，1982年12月26日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：徐先霞，江苏柏玉潭律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘长荣，江苏柏玉潭律师事务所律师。被告：江苏金大地饲料有限公司，住所地金湖县。法定代表人：陈伯宜，该公司董事长。委托诉讼代理人：莫树俊，金湖县建设法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：吴家宝，金湖县建设法律服务所法律工作者。原告朱华中与被告江苏金大地饲料有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后两次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告朱华中及其委托诉讼代理人徐先霞、被告江苏金大地饲料有限公司的委托诉讼代理人吴家宝到庭参加诉讼；第二次庭审，原告朱华中的委托诉讼代理人徐先霞、被告江苏金大地饲料有限公司的委托诉讼代理人吴家宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱华中向本院提出诉讼请求：1.判令被告补发原告2019年1月至8月份工资中每月未足额发放的11000元工资，合计88000元，以及2019年8月份当月月度工资和职务补贴工资14000元，前述两项合计102000元；2.判令被告向原告给付违法解除劳动合同经济补偿金4个月工资，合计100000元；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年3月1日入职被告处任职常务副总经理，年薪30万元，月平均工资25000元。后职务调整为总经理，职务任期三年，自2019年1月1日至2021年12月31日，薪资不变，具体发放方式如下：月度发放工资9000元，职务补贴工资5000元，剩余工资年终一次性补足。2019年8月10日原告突然接到被告董事长电话要求其停止工作，同年8月13日被告董事长在与原告谈话后单方面对其予以辞退并要求其办理相关工作交接手续，同时在当日下午的公司大会上宣布免除其职务，相关任免通知书于同年8月20日对外发布。被告违法解除原、被告之间的劳动合同，但对于未足额发放给原告的工资102000元及经济赔偿等事宜一直未作处理。被告作为用人单位拖欠工资以及违法解除劳动合同的行为侵犯劳动者的合法权益，为此特具诉状，请求人民法院依法判决如诉。江苏金大地饲料有限公司辩称，原、被告双方的劳动合同中从未约定过年薪30万元，从发放工资的情况看，原告每月工资为9000元，其他部分是公司根据绩效发放，但车补、住宿补贴并不属于工资；被告从未开除原告或辞退过原告，是原告擅自离职，故不存在经济补偿的问题；原告从2019年开始，利用职务之便拉帮结派，在外面同其他公司进行接触，7月份开始基本就不来公司上班，8月份不参加考勤，并与江苏铭治生物科技有限公司洽谈合作事宜。因原告无心工作导致公司1月至8月份亏损严重，故公司发文免去其总经理职务，让其负责销售部工作，主要负责市场以及其任总经理期间的销售亏损问题及赊销账款问题，目前为止还有30多万元损失；2019年9月份，原告在未辞职的前提下，注册了盐城中郎农贸有限公司，将被告的核心骨干人员全部带去了其新注册的公司，包括生产部经理李小兵、中控技术工齐海羽、沿海大区经理王招娣、市场部经理路标、销售员赵敏等，对被告造成不可估量的损失，对此公司将保留追诉权；另2019年1月30日原告在被告处借款75000元，至今未还。综上，请求法庭依法驳回原告全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本案基本事实，本院认定如下：1.2018年4月1日，原、被告签订劳动合同书一份，期限为2018年4月1日至2020年3月31日，原告任被告方副总经理，工资发放方式为：在不低于国家及当地政府规定的最低工资标准的基础上，按甲方制定的绩效考核制度计发薪资。后原告职务调整为总经理，期限自2019年1月1日起至2021年12月31日止，薪资不变；2.2019年8月13日被告宣布免除原告总经理职务，任免通知书同年8月20日发布，后在双方劳动合同尚未解除的情形下，原告自行离开被告公司；3.2019年9月16日，盐城中朗农牧有限公司成立，原告朱华中任该公司法定代表人，大股东为江苏铭治生物科技有限公司，持股比例为65%，朱华中持股比例为35%。本案的争议焦点本院归纳如下：一、被告免去原告总经理职务的行为是否视为解除原、被告之间的劳动合同，在未解除劳动合同的情况下，原告离开被告公司是否具备正当合理性；二、被告是否应当支付原告经济赔偿金或经济补偿金；三、被告是否应当支付原告在本案中所主张的“应发而未发”的工资。本院认为，关于第一个争议焦点，原告作为被告公司的总经理，属于高级管理人员，其相应职权和任免程序属于《中华人民共和国公司法》第四十九条规定之情形。《中华人民共和国劳动合同法》规定变更劳动合同应与劳动者协商一致并采取书面形式，但用人单位与公司高管之间的法律关系在《中华人民共和国公司法》有特别规定，如公司股东会有权解除董事、监事职务，公司董事会有权解聘总经理。相比于劳动合同法，公司法上述规定属于特殊规定，应优于劳动合同法的规定适用，公司董事会解聘总经理职务并不等同于解除双方的劳动合同关系。原告认为被告免除其总经理职务即意味着解除双方的劳动合同关系的相关主张不能成立，故原告在双方劳动合同关系未解除的情形下离开被告公司不具备正当合理性，且已违反双方劳动合同中第三十七条之约定。关于第二个争议焦点，本院认为本案中作为劳动者的原告和作为用人单位的被告在履行双方劳动合同的过程中均存在过错或违法行为。首先作为劳动者的原告在未与被告公司解除劳动合同关系的前提下，擅自离岗的行为视为自动离职，视为以行为解除了双方之间的劳动合同关系，违反双方劳动合同约定；再者，原告在2019年9月16日即注册完成盐城中朗农牧有限公司并担任法定代表人，而该公司大股东即为被告公司当庭抗辩所提及的原告与其洽谈合作事宜的案外人江苏铭治生物科技有限公司，由上述事实不难判断，被告陈述的原告在被告公司履职过程中即与案外人江苏铭治生物科技有限公司洽谈合作事宜属实，否则难以在短短不到一个月的时间内即完成了注册资本为3000万元的盐城中朗农牧有限公司的注册事宜，原告确存在营私舞弊之行为。被告存在原告自行离职后拖欠原告2019年8月份劳动报酬的相关事实。但综合原、被告双方在履行劳动合同过程中的过错程度，本院认为原告的过错程度相较被告而言更为严重，故应由过错程度更为严重的一方承担相应的民事法律责任。原告的上述过错，被告完全可援引《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条关于过失性辞退的相关规定及双方劳动合同中第三十一条规定解除其与原告的劳动合同关系，鉴于原告自动离职违反双方劳动合同的约定且在履职过程中存在营私舞弊等严重过错，本院认为被告无需支付原告诉称的经济赔偿金。关于第三个争议焦点，从原告提交的中国银行交易流水明细清单可以清晰的反映出2019年1月份至7月份，除原告每月工资外，被告还另行支付的每月“费用”数额分别为15904元、12009.5元、17913元、11379元、12010元、12881元、17055元，上述数额与原告提交的与徐秋菊微信聊天记录中所传送的2019年金大地销售人员报销费用统计表电子档中所记载的数额一致，在上述表格中明确记载每月费用中除汽油费、住宿费、过路费外，还包含原告职务补贴5000元/月，故本院认定原告工资构成中有5000元/月的职务补贴另行发放。2019年1月30日，被告向原告发放两笔款项合计108950元，该两笔款项均显示为“年终工资”，上述年终工资的发放是已经扣税后的实发数额，平摊到12个月中，每月应实发原告9079.16元。原告离开公司的日期在2019年8月，但具体时间未能查实，作为用人单位的被告应提交相应的考勤记录用以证实原告离开用人单位的具体时间，但被告未能提交，应承担举证不力的后果，本院从有利于原告的角度出发，确定原告离开被告公司时间为2019年8月31日。2019年1月至2019年8月，被告尚应发放原告工资9079.16元×8=72633.28元，2019年8月份被告仍需发放原告工资合计9000元+5000元=14000元（个人所得税由原告自行缴纳）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江苏金大地饲料有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告朱华中2019年1月至2019年8月每月未足额发放的工资72633.28元及2019年8月份月度工资和职务补贴合计14000元；二、驳回原告朱华中的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（本院免收）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》向该院预交上诉案件受理费（账户名称：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行，账号：(62×××00）。审判员  张艳勇二〇二〇年六月二十九日书记员  李晓曼附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。