广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初4936号原告：欧宗祐，男，1967年12月13日出生，汉族，住广州市越秀区。委托诉讼代理人：唐萍，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺俊，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：王飒，女，1981年10月18日出生，汉族，户籍住址广州市天河区。被告：丁轶，男，1979年11月15日出生，汉族，户籍住址广州市天河区。两被告共同委托代理人：毛德怀，北京大成（广州）律师事务所律师。两被告共同委托代理人：王莹莹，北京大成（广州）律师事务所律师。原告欧宗祐与被告王飒、丁轶民间委托理财合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告或其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告欧宗祐诉称：原告在2000年底通过证券经纪人介绍认识王飒，王飒称其拥有高水准的股票操盘团队，历年炒股获利颇丰，要求原告为其垫资进行股票交易。2018年1月15日，原告（甲方、账户资金提供方）与王飒（乙方、账户操作方）签订《证券投资合作协议》，协议约定：双方就股票投资合作的有关事项进行合作，原告将其股票交易账户（账户：证券广州天河交营业部开立的账号，名称：欧宗祐，资金账户为18×××59）与资金交付于王飒用于股票投资，原告保证其资金的合法性。原告与王飒双方合作投资金额为800万元，原告出资500万元，原告出资部分500万元每月月息1％，即是每月5万元人民币利息。由王飒每月按约定日期支付给原告，若无特殊原因迟付利息应付滞纳金千分之三每天。为保障原告账户资金的安全，王飒出资300万元整，作为账户交易保证金。合作期自2018年1月18日起至2018年7月18日止。另，协议同时约定：合作期间，上述合作账户由王飒操作，王飒自愿用自己的保证金来承担全部交易风险，账户盈利属于王飒所有，原告不承担交易风险。如因行情急剧变化致强行平仓后账户亏损超过原告所出资资金，超出部分也由王飒全部承担，王飒自愿用自己的所有有效资产作为保证无条件偿还原告。协议签订后，王飒于2018年1月18日将300万元汇入原告账户，同日，原告收款后，将其300万元及原告依约垫资的500万元，共计800万汇入指定的证券账户，该证券账户由王飒进行股票交易操作。其后，王飒向原告支付了前三期的借资利息即15万元。且于2018年2月12日，王飒因上述证券账户出现亏损，向原告返还本金50万元。最后由于股市持续下跌，上述证券账户在王飒的操盘下出现严重亏损，且总亏损额已远远超过约定平仓线，原告为防止损失扩大于2018年7月13日依约并行平仓，平仓后剩余本金仅为128万元，原告收回借资本金128万元。后，原告多次要求王飒依约偿清借资的本金及利息，但王飒以各种理由推诿。丁轶与王飒为夫妻关系，且丁轶对王飒所欠借款是明确知悉且确认的，系两被告夫妻共同债务，丁轶应对该债务承担连带责任。请求判令：一、王飒向原告归还本金人民币3220000元，支付利息人民币341000元以及逾期支付利息的滞纳金人民币136093.2元；二、判令丁轶对王飒的上述债务承担连带责任；三、财产保全申请费5000元由两被告负担；四、判令两被告承担本案诉讼费用。被告王飒辩称：1、王飒与原告签订的《证券投资合作协议》并未由王飒履行，王飒不是本案适格主体。原告与王飒签订协议后，因王飒没有300万元的保证金，原告也未将约定账号交付给王飒使用。2、据王飒被起诉后了解，与原告构成委托理财合同关系的主体应为郑武与高鹏。王飒签署《证券投资合作协议》后，因为没有保证金所以合同原件均在原告处。在同期内王飒和原告签署了三份差不多的合同。其中履行的只有一份。两份未履行的合同中，涉案合同两份原件在原件处，另外一份未履行的合同中两份原件在王飒处。原告起诉后，王飒才了解原来原协议由郑武加注和签署后由郑武、高鹏履行了该协议。保证金由郑武账户打出，50万元的弥补亏损由高鹏打出。3、王飒被起诉后，经了解，在该协议履行过程中，原告修改了账户密码，收回了账户使用权（具体时间不了解），解除了郑武及高鹏的受托理财权。即便要求受托人承担账户亏损，也应该以原告修改密码收回账户使用权时点的亏损额作为裁判依据。4、该协议作为委托理财协议，约定了委托人享有保底盈利违背了民法关于委托及证券市场规律，其亏损应由委托人承担。而且保底条款应认定为无效。5、原告要求王飒支付利息及利息滞纳金没有依据。被告丁轶辩称：不同意承担连带责任。原告没有法律依据。两被告虽为夫妻关系，但长期因为感情不和分居，而且本案债务不属于夫妻共同债务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年1月15日，原告（甲方、账户资金提供方）与王飒（乙方、账户操作方）签订《证券投资合作协议》，协议约定：双方就股票投资合作的有关事项进行合作，原告将其股票交易账户（账户：证券广州天河交营业部开立的账号，名称：欧宗祐，资金账户为18×××59）与资金交付于王飒用于股票投资，原告保证其资金的合法性。原告与王飒双方合作投资金额为800万元，原告出资500万元，原告出资部分500万元每月月息1％，即是每月5万元人民币利息。由王飒每月按约定日期支付给原告，若无特殊原因迟付利息应付滞纳金千分之三每天。为保障原告账户资金的安全，王飒出资300万元整，作为账户交易保证金。合作期自2018年1月18日起至2018年7月18日止。另，协议同时约定：合作期间，上述合作账户由王飒操作，王飒自愿用自己的保证金来承担全部交易风险，账户盈利属于王飒所有，原告不承担交易风险。如因行情急剧变化致强行平仓后账户亏损超过原告所出资资金，超出部分也由王飒全部承担，王飒自愿用自己的所有有效资产作为保证无条件偿还原告。《证券投资合作协议》签订后，原告分别于2018年1月18日、2月14日、3月16日收到“郑武”名义汇入的款项300万元、5万元、5万元、5万元，“高鹏”名义汇入的款项50万元。原告认为该款是被告王飒履行《证券投资合作协议》向原告支付的款项。根据原告名下18×××59资金账户的《证券公司广州部信用账户对账单》显示，该账户于2018年1月18日的资金余额为800万元，于2018年7月13日的资金余额为1284002.69元。被告王飒主张“在该协议履行过程中，原告修改了账户密码，收回了账户使用权（具体时间不了解），解除了郑武及高鹏的受托理财权”，原告对此不予确认，而被告王飒没有提交证据证明自己的主张。本院认为：原告与被告王飒签订《证券投资合作协议》，委托被告王飒以原告名义开设的证券账户进行股票证券交易活动，双方的行为符合委托理财的特征，故双方之间的关系应该是属于民间委托理财关系。至于相关款项由“郑武”、“高鹏”名义所汇并不足以证明与原告构成委托理财合同关系的主体为“郑武”、“高鹏”。关于《证券投资合作协议》的效力问题。由于该协议约定了保证委托人本金不亏损并获得固定收益的保底条款，虽然该保底条款是双方以意思表示的形式对受托行为所设定的一种激励和制约机制，但条款约定投资风险由被告王飒承担，原告不承担任何投资风险，致双方民事权利义务严重失衡，既不符合民法上委托代理的法律制度构建，也违背民法公平原则，因此，上述协议中的保底条款无效。因保底条款与协议中其他内容条款存在紧密的牵连关系，并非可以独立分离出来的合同部分，故合同两部分不具有可分性。就本案委托投资协议的缔约目的而言，原告委托被告王飒理财，除期待委托资产本金的安全外，尚期待高额固定的利息回报。若没有保底条款存在，双方当事人尤其是原告通常不会签订委托理财合同，在保底条款被确认无效后，委托人的缔约目的几乎全部丧失；若使合同其他部分继续有效履行，不仅违背委托人的缔约目的，而且几无履约可能，将导致极不公平合理之结果。鉴此，保底条款属于本案委托理财合同中的目的条款或核心条款，不能成为相对独立的合同无效部分，保底条款的无效应导致委托理财合同的整体无效，因此，本院认定原告与被告王飒所签的《证券投资合作协议》无效。造成委托理财合同无效，合同的双方当事人均有过错，双方应合理分摊理财亏损，由双方按照过错程度或者约定的盈利分配比例承担。由于本案双方不是约定按照盈利比例分配利润，而是保底条款约定保本后收取固定利息回报的形式，该约定也是一种获得利润的结算方式，故约定的固定利息数额可作为确定委托人分担亏损额的参考依据，委托人可要求收回本金扣除固定利息额之后的资金数额。即本案委托理财的亏损在约定由委托人收取的固定利息数额范围内的，由委托人即原告承担，超出约定的固定利息数额范围的，由受托人即被告王飒承担。根据双方《证券投资合作协议》约定的年化收益率可计算得2018年1月18日至2018年7月13日期间共177天原告可得利息为290959元（500万元×12%/年÷365天/年×177天）。即原告出资500万元中应由原告承担亏损金额290959元，余下2775038.31元（5000000元-150000元-500000元-1284002.69元-290959元）由被告王飒承担。原告要求被告王飒支付利息、滞纳金欠缺事实及法律依据，本院不予支持。关于被告丁轶是否应与被告王飒共同承担还款责任的问题。被告王飒是因《证券投资合作协议》而产生债务，并非因夫妻共同生活、共同生产经营而产生的债务，因此，原告要求被告丁轶对被告王飒的债务承担连带责任欠缺法律依据，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条的规定，判决如下：一、被告王飒应于本判决发生法律效力之日起五日内支付2775038.31元给原告欧宗祐。二、被告王飒应于本判决发生法律效力之日起五日内支付诉讼保全申请费3750元给原告欧宗祐。三、驳回原告欧宗祐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36377元（原告已预付），由原告承担9094元，由被告王飒承担27283元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  叶 菁人民陪审员  稽仲伟人民陪审员  吴小琼二Ｏ二Ｏ年六月十一日二Ｏ二Ｏ年六月十一日书记员严卓宾