广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0111刑初1241号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人刘秋森，男，1993年7月27日出生，汉族，文化程度中专，户籍地广东省丰顺县。因本案于2019年1月5日被羁押，并于次日被刑事拘留，同年2月5日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人侯鹏辉，国信信扬律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检二部刑诉〔2020〕593号起诉书指控被告人刘秋森犯合同诈骗罪，于2020年4月30日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员陈炜、翟浩、黄文伟出庭支持公诉，被告人刘秋森及其辩护人侯鹏辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广州市白云区人民检察院指控，2019年10月起，被告人在位于本市白云区的广州xx丰田汽车销售服务有限公司任销售顾问一职期间，在与客户谭某金、胡某滔、沈某镗、张某、肖某、殷某生、范某锋、彭某燕、谢某财、胡某珠、詹某誉、刘某霞等人签订《新车销售合同》后，提供自己的私人账号或赌博网站的充值账号，谎称是公司对公账号，私自收受上述客户的购车款，后将所得钱款均用于赌博，致上述十二名客户均未能提车。经统计计算，刘秋森共计收取人民币919868.2元。为证实指控的事实，公诉机关随案移送了书证、被告人供述、被害人陈述及证人证言等证据，据此，公诉机关认为被告人刘秋森以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项之规定，应以合同诈骗罪追究刑事责任。被告人刘秋森犯罪后有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处，建议对刘秋森在有期徒刑六年至八年间量刑，并处罚金。被告人刘秋森对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均不持异议。被告人刘秋森的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人刘秋森的行为应认定构成职务侵占罪。（1）被告人刘秋森以xx公司之名对外销售汽车、收取购车款，系利用其作为销售顾问的职务之便。事实上，销售人员直接向客户收取购车款在xx公司是常见的现象，该司一贯允许销售人员直接向客户收取购车款；xx公司对出具《垫付函》的管理流于形式，允许员工可以随便以某个人的名义出具《垫付函》帮助客户垫付款项，实际上也是变相默许销售人员直接向客户收取购车款项然后以《垫付函》的方式向xx公司支付购车款。（2）被告人刘秋森侵占的是本单位财物，而非合同相对人即被害人的财物所有权。2.被告人刘秋森的行为构成职务侵占罪，公诉机关的量刑建议明显超出了罪刑相适应的范围，明显过重。3.被告人刘秋森的涉案金额应认定为810668.2元。4.被告人刘秋森是初犯，且主动投案并如实供述。综上，请求对被告人刘秋森以职务侵占罪判处有期徒刑三年以下的刑罚。经审理查明，自2019年9月起，被告人刘秋森入职广州xx丰田汽车销售服务有限公司担任销售顾问。期间，被害人谭某、胡某滔、沈某滔、张某、肖某、殷某生、范某锋、彭某燕、谢某财、胡某珠、詹某誉、刘某霞、罗某先后与该司签订《新车销售合同》。同年10月始，被告人刘秋森向上述被害人提供自己的个人账号或赌博网站的充值账号，谎称系公司对公账号，收受购车款并将上述款项用于赌博。经统计，被告人刘秋森分别骗得被害人谭某67350元、被害人胡某滔115188元、被害人沈某滔67149元、被害人张某49000元、被害人肖某55000元、被害人殷某生106215元、被害人范某锋5607元、被害人彭某燕29887.2元、被害人谢某财129600元、被害人胡某珠50000元、被害人詹某誉140479元、被害人刘某霞90000元、被害人罗某800元，共计906275.2元。2020年1月5日，被告人刘秋森主动到公安机关投案，并如实供述上述犯罪事实。案发后，被害人罗某已收到退赔款项共计800元。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1.作案工具照片；2.扣押决定书及扣押清单；3.现场勘验笔录及现场图、现场照片，搜查笔录；4.电子数据检查勘验笔录，微信账号及微信聊天、转账记录截图，支付宝转账记录截图；5.银行转账回执及汇入回单；6.赌博网站截图；7.被害人谭某、胡某滔、沈某滔、张某、肖某、殷某生、范某锋、彭某燕、谢某财、胡某珠、詹某誉、刘某霞、罗某的陈述及辨认材料；8.证人周某、沈某2的证言及辨认材料；9.广州xx丰田汽车销售服务有限公司的营业执照、委托材料、职务证明、财物管理规定及《新车销售合同》、垫付信等；10.劳动合同；11.情况说明；12.到案经过；13．被告人刘秋森的供述。本院认为，被告人刘秋森无视国家法律，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人刘秋森犯罪的基本事实清楚，证据确实、充分，唯认定数额及罪名有误，本院依法予以纠正。经查，被告人刘秋森系广州xx丰田汽车销售服务有限公司销售顾问，非涉案《新车销售合同》的当事人。被告人刘秋森在上述合同履行过程中，通过提供个人账户或赌博账户谎称是对公账户的方式收取被害人谭某、胡某滔、沈某滔、张某、肖某、殷某生、范某锋、彭某燕、谢某财、胡某珠、詹某誉、刘某霞、罗某的购车款，并用于赌博。被告人刘秋森的行为应认定构成诈骗罪。经统计，被告人刘秋森先后骗得被害人谭某67350元、被害人胡某滔115188元、被害人沈某滔67149元、被害人张某49000元、被害人肖某55000元、被害人殷某生106215元、被害人范某锋5607元、被害人彭某燕29887.2元、被害人谢某财129600元、被害人胡某珠50000元、被害人詹某誉140479元、被害人刘某霞90000元、被害人罗某800元，共计906275.2元。被告人刘秋森犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人刘秋森自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚，可以从宽处理。案发后，涉案赃款未能追缴，被告人刘秋森亦未赔偿被害人谭某、胡某滔、沈某滔、张某、肖某、殷某生、范某锋、彭某燕、谢某财、胡某珠、詹某誉、刘某霞的损失，酌情从重处罚。关于辩护人提出的被告人刘秋森的行为构成职务侵占罪的意见。经查，被告人刘秋森系涉案公司销售顾问，该司相关管理规定及销售顾问岗位说明书均明确销售顾问“严禁私自收取客户任何款项”。而从被告人刘秋森代表该司对外签订的《新车销售合同》看，合同第1条即明确规定“买方已知悉本合同项下全部应付卖方购车款与其他费用应直接对公支付至卖方，现金支付应在卖方财务室与财务人员直接办理，……”，可见被告人刘秋森作为销售顾问对上述合同规定应是知悉的。被告人刘秋森归案后亦曾供述其在该司从事汽车销售业务过程中约定不得经手购车款。被告人刘秋森的供述、被害人的陈述、证人证言及书证等证据相互印证，足以证实被告人刘秋森作为涉案公司销售顾问，明知无权收取购车款，仍以非法占有为目的，通过提供个人账户或赌博账户谎称是对公账户的方式收取客户购车款的事实。辩护人提出的上述意见与查明事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的其他辩护意见，本院量刑时予以考虑。综合本案的性质、犯罪情节、危害后果及被告人刘秋森的认罪态度，决定对被告人刘秋森减轻处罚，但减轻幅度不宜过大。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘秋森犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月5日起至2029年1月4日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）二、缴获的作案工具无线移动电话机1台（详见扣押清单），予以没收。（由广州市公安局白云区分局执行。）三、追缴被告人刘秋森的违法所得（以本判决查明的事实为限），发还被害人谭某、胡某滔、沈某滔、张某、肖某、殷某生、范某锋、彭某燕、谢某财、胡某珠、詹某誉、刘某霞；追缴不足以清偿的，责令向上述被害人退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许 滢人民陪审员  雷贞勇人民陪审员  尤敏玲二〇二〇年六月十五日书 记 员  龙筱晨附：相关法律法规《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。