北京市第二中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）京02执异176号异议人（利害关系人）：刘战军，男，1964年2月9日出生，汉族。委托诉讼代理人：魏秀敏，北京市炜衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：李艺凝，北京市炜衡律师事务所实习律师。被执行人：邓世英，男，1952年9月9日出生，汉族，现在服刑期间。本院在执行（2018）京02刑初50号刑事判决过程中，异议人刘战军向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭听证审查，现已审查终结。刘战军称，异议人请求撤销北京市第二中级人民法院于2020年5月6日向其作出的（2019）京02执168号《通知》（以下简称《通知》）。请求对法院拍卖刘战军名下的南宁市青秀区金浦路18-2号风尚80·住宅楼×××号、×××号、×××号、×××号房产（以下简称涉案房产）所得价款，优先返还异议人于2013年5月至2020年1月支付的涉案房产的按揭贷款681526.05元。请求对法院拍卖邓飞名下的位于南宁市青秀区中文路×××房产、南宁市青秀区民族大道168号翡翠园西霞阁2单元×××号、×××号房产所得价款，优先返还异议人于2013年5月至2017年9月支付的上述三套房产的按揭贷款1116633.24元。事实及理由如下：一、《通知》事实认定错误。依照刑事判决，拍卖房产所得价款的退缴范围应以邓世英所付的首付款及2013年5月前所付按揭贷款为限。2013年5月后异议人支付的按揭贷款属于异议人的个人合法财产，属于相关不动产变卖后依法应先行支付的费用，应适用本案刑事判决第三项"在案冻结的部分不动产变卖后先行支付依法应先行支付的费用"，依法应先行支付返还异议人。涉案房产的购房合同、借款合同的签订主体均为异议人刘战军，借款合同的主债务人是刘战军。涉案房产性质上属于异议人与被执行人的共同投资置业所有，而非全部是被执行人邓世英的赃款赃物。涉案房产2013年5月至2020年1月的按揭贷款均由异议人实际负担，该部分按揭贷款为异议人的个人合法财产。《通知》未就赃款赃物与其他合法财产予以区分，系事实认定错误。二、《通知》法律适用错误。《通知》不应当适用《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》（以下简称《刑事执行若干规定》）第十三条关于被执行人财产承担顺序的规定，应当适用该规定第十条第三款："被执行人将赃款赃物与其他合法财产共同投资或者置业，对因次形成的财产中与赃款赃物对应的份额及其收益，人民法院应当追缴"。邓世英贪污罪生效判决书中明确涉案房产中只有首付款及部分月供贷款为邓世英所付，仅该部分属于邓世英的赃款赃物，2013年5月至2020年1月的按揭贷款为异议人以其合法财产缴纳。《刑事执行若干规定》第十条第四款规定："对于被害人的损失，应当按照刑事裁判认定的实际损失予以发还或者赔偿"。中国华兴（集团）公司的损失应当按照刑事裁判认定的实际损失予以发还或赔偿。邓世英贪污罪刑事判决书中被认定为邓世英赃款赃物的只是涉案房产的首付款及部分月供贷款，应仅对因此形成财产中与邓世英赃款赃物（首付款及部分月供款）对应的份额及收益进行追缴。三、异议人刘战军为涉案房屋所支付的按揭贷款681526.05元属于涉案房产变卖后依法先行支付的费用，应当将上述按揭贷款681526.05元支付给异议人后，余款退缴中国华兴（集团）公司。涉案房产于2020年1月由法院进行进行司法拍卖，所得款项也已将相关贷款中未清偿的部分支付给了贷款银行。异议人于2013年5月至2020年1月为涉案房产支付的按揭贷款与已经支付贷款银行的款项性质相同。若异议人2013年5月起拒绝偿还涉案房产贷款，该时间段的贷款也会在涉案房产拍卖后由法院先行支付贷款银行，余款再退缴中国华兴（集团）公司。四、异议人于2013年5月至2017年9月为邓飞名下的南宁市青秀区中文路×××房产、南宁市青秀区民族大道168号翡翠园西霞阁2单元×××号、×××号房产支付的按揭贷款也应属于刑事判决第三项"不动产变卖后先行支付依法应先行支付的费用"。上述按揭贷款也并非被执行人邓世英的赃款赃物，而是异议人刘战军的合法财产。审查过程中，异议人刘战军提交以下证据证明其主张：一、《借款合同》。（一）异议人刘战军签订的的南宁市青秀区金浦路×××号风尚80·住宅楼×××号、×××号、×××号、×××号房产《借款合同》。（二）邓飞签订的南宁市青秀区中文路×××房产、南宁市青秀区民族大道168号翡翠园西霞阁2单元×××号、×××号三套房产的《借款合同》。二、异议人偿还银行贷款的流水单。（一）刘战军偿还南宁市青秀区金浦路18-2号风尚80·住宅楼×××号、×××号、×××号、×××号银行贷款流水单。（二）刘战军代邓飞偿还南宁市青秀区中文路×××房产、南宁市青秀区民族大道×××号翡翠园西霞阁2单元×××号、×××号房产的银行贷款流水单。三、（2018）京02刑初50号刑事判决书以及（2018）京刑终221号刑事裁定书。四、涉案房产以及南宁市青秀区中文路×××房产、南宁市青秀区民族大道168号翡翠园西霞阁2单元×××号、×××号房产拍卖执行裁定书。本院查明，北京市人民检察院第二分院指控邓世英犯贪污罪一案，本院经审理于2018年10月31日作出（2018）京02刑初50号刑事判决，判决："一、被告人邓世英犯贪污罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一百万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月17日起至2029年3月16日止，罚金限本判决生效后30日内缴纳）。二、责令邓世英退缴人民币三千二百五十二万零三百一十三元六角六分，发还中国华兴（集团）公司。三、在案冻结的部分不动产变卖后先行支付依法应先行支付的费用，余款及冻结的银行账户内的钱款并入责令退缴项执行，不足部分继续责令被告人邓世英退缴，剩余不动产退回北京市人民检察院第二分院处理（清单附后）。"后附的《处理扣押物品清单》载明："......二、刘战军名下的南宁市青秀区金浦路18-2号风尚80·住宅楼×××号、×××号、×××号、×××号不动产；邓玉芹名下的南宁市青秀区民族大道168号翡翠园西彩阁3单元×××号、×××号不动产；罗茜茜名下的南宁市青秀区中文路10号领世郡×××号不动产；邓飞名下的南宁市青秀区中文路10号×××号、南宁市青秀区民族大道168号翡翠园西霞阁2单元×××号、×××号不动产之变卖款先行支付依法应先行支付的费用后，发还中国华兴（集团）公司；"被告人邓世英不服，向北京市高级人民法院提起上诉，北京市高级人民法院于2018年12月28日作出（2018）京刑终221号刑事裁定，裁定："驳回邓世英的上诉，维持原判"。判决生效后，该案移送执行，本院以（2019）京02执168号立案执行。2020年5月6日，本院向刘战军作出（2019）京02执168号《通知》，内容为："本院受理的邓世英犯贪污罪刑事追缴及罚金刑执行一案，执行中本院依法拍卖了涉案查封的登记在你名下的位于南宁市青秀区金浦路18-2号风尚80·住宅楼×××、×××、×××、×××。现你向本院申请分配上述案款。经本院审查，依据《最高人民法院刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条之规定，在涉案财产变价款不足以支付本案被害单位损失的情况下，对你所提的分配涉案财产变价款的主张不予以支持。如对本院上述决定持有异议，可自收到本通知之日起十五日内向本院书面提出。逾期不主张的，本院依法向本院被害单位发还涉案财产的变价款"。本院认为，第一，据以执行的生效刑事判决主文部分已经明确载明在案扣押的包含涉案房产在内的财产的处置方式，即"刘战军名下的南宁市青秀区金浦路18-2号风尚80·住宅楼×××号、×××号、×××号、×××号不动产之变卖款先行支付依法应先行支付的费用后，发还中国华兴（集团）公司"。现异议人所提交证据不足以证明其为涉案房产所支付的按揭贷款属于依法应先行支付的费用，故对于该项异议理由本院不予支持。第二，异议人主张涉案房产以及南宁市青秀区中文路×××房产、南宁市青秀区民族大道168号翡翠园西霞阁2单元×××号、×××号房产性质上属于被执行人与其他合法财产的共同投资置业，并非全部是被执行人邓世英的赃款赃物，实质系对执行依据确定的内容有异议，其可通过审判监督程序或其他法律程序寻求救济。第三，异议人主张其于2013年5月至2017年9月为邓飞名下的南宁市青秀区中文路×××房产、南宁市青秀区民族大道168号翡翠园西霞阁2单元×××号、×××号房产支付的按揭贷款也应属于不动产变卖后先行支付依法应先行支付的费用，故请求优先返还上述按揭贷款，该项请求不属于本案的审查范围，本院不予审查。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项及《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条、第十五条规定，裁定如下：驳回刘战军的异议请求。如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内，向北京市高级人民法院申请复议。审判长 张 浩审判员 姜高华审判员 侯成成二〇二〇年六月二十八日书记员 朱 涛