广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初311号原告：李绮霞，女，1965年2月25日出生，汉族，身份证住址广东省广州市白云区。委托诉讼代理人：胡正方，广东南国德赛律师事务所律师。委托诉讼代理人：张帅，广东南国德赛律师事务所律师。被告：广州市吉时来投资咨询有限公司，住所地广东省广州市荔湾区黄沙大道144号713A。法定代表人：钟晓娟，职务：经理。被告：钟晓珍，女，1982年1月6日出生，汉族，身份证住址广东省广州市荔湾区。被告：钟晓娟，女，1983年10月16日出生，汉族，身份证住址广东省广州市白云区。被告：张晖，男，1973年10月18日出生，汉族，身份证住址广东省广州市荔湾区。以上四被告共同委托诉讼代理人：向敏，广东红棉律师事务所律师。被告：林少波，男，1976年10月6日出生，汉族，身份证住址广东省广州市天河区。原告李绮霞诉被告广州市吉时来投资咨询有限公司（以下简称吉时来投资公司）、钟晓珍、钟晓娟、张晖、林少波民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月2日受理后，依法适用简易程序,分别于2020年4月27日和2020年5月22日公开开庭进行了审理。第一次开庭原告李绮霞的委托诉讼代理人胡正方、张帅，被告吉时来投资公司和钟晓珍、钟晓娟、张晖的共同委托诉讼代理人向敏到庭参加诉讼；第二次开庭原告李绮霞的委托诉讼代理人胡正方、张帅，被告吉时来投资公司和钟晓珍、钟晓娟、张晖的共同委托诉讼代理人向敏、被告林少波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李绮霞向本院提出诉讼请求：1、判令被告广州市吉时来投资咨询有限公司向原告偿还借款本金750000元及利息（利息从2017年1月起按月利率1%计至还清款项时止，暂计至2019年12月为270000元）；2、判令被告钟晓珍、钟晓娟对诉请1承担连带责任；3、请求判令被告张晖对诉请1承担连带责任；4、请求判令被告林少波对诉请1承担连带责任；5、本案诉讼费用由五被告承担。事实与理由：被告广州市吉时来投资咨询有限公司因公司经营需要，于2014年10月14日，2015年2月3日、2015年6月24日，分别向原告借款65万元、10万元、10万元，原告于2014年10月14日、2015年6月24日，通过银行转账方式向吉时来投资公司股东钟晓珍的账户转账65万元、10万元，共计75万元。自原告向钟晓珍转账后，吉时来投资公司一直未偿还过借款；经原告多次催还，吉时来投资公司就上述借款于2017年1月1日向原告出具了借条，再次确认仍欠原告借款85万元，并承诺从2017年1月1日起按月利率1%向原告支付利息，但吉时来投资公司出具借条后仍未向原告还款。经查询，吉时来投资公司已于2019年8月29日因六个月未正常开业而被依法吊销，被告钟晓珍、钟晓娟作为吉时来投资公司的股东怠于履行清算义务，未在吉时来投资公司被依法吊销后十五日内组成清算组，导致公司主要财产灭失，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定。钟晓珍、被告钟晓娟应当就吉时来投资公司对原告的债务承担连带责任。吉时来投资公司出具的借条中，被告张晖在担保人处签名，则张晖为涉案借款的担保人，根据法律规定，张晖应当对借款承担连带保证责任。被告林少波是钟晓娟的丈夫，俩人在2020年1月2日登记离婚，俩人的夫妻共同财产广州市白云区兴云路58号201房（下称涉案房屋）登记在林少波一人名下，钟晓娟有转移夫妻共同财产的可能，特申请追加林少波为本案的被告并要求其承担相应责任。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求依法公正裁决。被告吉时来投资公司、钟晓珍、钟晓娟、张晖共同答辩称：原告根本不具备出借款项能力，原告于2014年10月14日的65万元借款是由案外人任素芳转给原告的，2015年6月25日的10万元也是由任素芳转给原告的。吉时来投资公司于2017年1月1日出具的借条，是因为当时任素芳有找原告还款，我方按照原告的要求出具该借条，张晖在借条上签名，该借条是对之前借款的确认。关于要求两股东钟晓珍、钟晓娟承担连带责任的诉请，根据公司法第三条有限责任公司的股东，以其认缴的出资额为限对公司的债务承担责任，两个股东已经足额出资，二人对此债务不应当承担责任，况且我方认为已向原告偿还了的全部借款，数额也远超本金及利息，对于多还的部分我方也保留追索的权利。关于原告追加林少波为被告，并要求其承担连带责任一事，我方认为本案不能确定是钟晓珍及林少波的夫妻共同债务，本案与林少波无关。被告林少波答辩称：本人与涉案借款没有任何因果关系，请求法院驳回原告的诉请，我与钟晓娟由于性格不合，于2017年6月5日在广州市白云区民政局登记离婚，位于广州市白云区兴云路58号201房是我父母出钱购买，登记在本人名下的，钟晓娟也认可这套房产是我父母买给我的，所以在离婚的时候也同意房产全部归我；我与钟晓娟于2019年生育了孩子，为了户口问题又去民政局登记复婚，后于2020年1月2日又办理了离婚，当时我们也不知道原告提起诉讼；钟晓娟虽是吉时来投资公司的股东及法定代表人，但是钟晓娟已足额出资，且并没有参与经营，被告张晖才是公司的实际控制人，即使钟晓娟需要承担法律责任，该债务也不属于夫妻共同债务，与本人无关。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、借条，拟证明吉时来投资公司确认仍欠原告85万元，并约定了还款利息，张晖系涉案借款的担保人；2、银行流水明细，拟证明原告将75万元借款转入至吉时来投资公司股东钟晓珍的银行账户，吉时来投资公司已收到借款；3、行政处罚决定书，拟证明吉时来投资公司因六个月未正常开业，营业执照于2019年8月29日被依法吊销；4、工商信息查询，拟证明吉时来投资公司在被吊销后未依法成立清算组对公司进行清算；5、广州农村商业银行交易明细，拟证明原、被告之间款项往来；6、广州市越秀区人民法院（下称越秀区法院）（2018）粤0104民初22670号民事判决书；7、广州市中级人民法院（下称广州中院）（2020）粤01民终2001号民事裁定书，证据6-7拟共同证明案外人任素芳通过李绮霞向张晖旗下的吉时来投资公司投资，李绮霞只是作为中间人代为收款，再转给吉时来投资公司；8、原告李绮霞的刷卡记录，拟证明原告把自己的信用卡交给张晖进行操作。被告吉时来投资公司提交如下证据：1、企业信息公示报告，拟证明股东钟晓娟、钟晓珍已足额出资；2、社保缴费明细、工作证明，拟证明钟晓珍是吉时来投资公司的财务；3、钟晓珍的银行流水及微信支付流水，拟证明吉时来投资公司通过钟晓珍的账户还款给原告；4、张晖银行流水及微信流水，拟证明张晖以其账户向原告还款；5、杨李彬的银行流水，拟证明吉时来投资公司通过杨李彬的账户向原告还款；6、中国民生银行个人对账单，拟证明吉时来投资公司于2015年1月20日至同年6月14日期间通过张晖及钟晓珍的账户向原告还款。被告林少波提交如下证据：1、2017年离婚协议，拟证明涉案房屋是林少波的父母出资购买，归林少波所有，钟晓娟认同该房产的分配；2、2020年离婚协议，拟证明林少波与钟晓娟为了二胎小孩的户口问题而复婚，后因感情不和而离婚，该离婚协议约定涉案房屋是林少波婚前财产，归林少波所有；3、2017年6月5日广州市白云区民政局出具的离婚证，证明内容与证据1一致；4、2020年1月2日广州市花都区民政局出具的离婚证，证明内容与证据2一致。被告钟晓珍、钟晓娟、张晖没有提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并付卷佐证。对当事人有争议的证据及事实，结合当事人的庭审陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2014年10月14日，原告李绮霞通过银行向被告钟晓珍的账户转账65万元，2015年6月25日，原告再向钟晓珍的转账10万元。从原、被告提交的银行账户历史明细反映，从2014年10月至2016年10月间，钟晓珍和张晖通过其名下账户向原告进行了多笔转账及款项往来。经对对之前的往来款进行结算，吉时来投资公司于2017年1月1日向原告出具借条，内容：吉时来投资公司由于经营需要，向李绮霞借款人民币65万元，借款时间2014年10月14日；借款10万元，借款时间2015年2月3日；借款10万元，借款时间2015年6月24日，吉时来投资公司共向李绮霞借款85万元。现承诺由2017年1月1日起每月支付给李绮霞借款利息，利息按借入本金的1%计算，每月利息8500元，并承诺2017年内偿还本金的70%，现特立此据以作证明。借条落款加盖吉时来投资公司的印章，担保人张晖签名捺印。签订借条后，钟晓珍、张晖以及案外人杨李彬于2017年1月18日至同年12月31日期间通过银行汇款和微信付款方式分7笔共向原告付款19000元；杨李彬于2018年2月1日至同年5月7日期间通过银行汇款方式分4笔共向原告付款8000元，共计27000元，原告对上述汇款予以认可，但认为是按借条约定支付的利息。之后被告方再无还款，原告提起本案诉讼。庭审中原告表示如胜诉或部份胜诉，所预交的受理费不需法院退回，要求由被告方迳付。就涉案借款的来源，李绮霞提交与案外人任素芳民间借贷纠纷一案的民事判决书，以证明任素芳通过李绮霞向被告吉时来投资公司进行投资，李绮霞只是中间人代为收转款，吉时来投资公司还款也是支付给李绮霞，由李绮霞转给任素芳，涉案金额85万元。就该款项，任素芳于2018年6月12日向越秀区法院提起诉讼，诉讼请求为：1.判令李绮霞向任素芳偿还借款本金85万元；2.判令李绮霞向任素芳支付借款利息（2014年10月14日65万元借款按约定月息9750元计，自2016年1月14日起至2016年12月31日的利息为122200元，…）；3.判令李绮霞向任素芳赔偿律师费损失30000元；4.判令诉讼费用由李绮霞承担。该案经审理，越秀区法院于2019年8月21日以（2018）粤0104民初22670号民事判决书，判决：一、李绮霞应于判决生效之日起十日内偿还任素芳850000元及利息（利息计算方式从略）；二、李绮霞应于判决生效之日起十日内支付任素芳律师费30000元；三、李绮霞应于判决生效之日起之日起十日内支付任素芳诉讼保全费5000元；四、驳回任素芳其他诉讼请求。李绮霞不服一审判决，向广州中院提起上诉，后李绮霞撤回上诉，一审判决已生效。另查，吉时来投资公司成立于2009年11月19日，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本3万元人民币，股东钟晓娟、钟晓珍，状态为吊销企业，吊销日期2019年6月10日，吊销原因：公司成立后无正当理由超过6个月未开业或开业后自行停业连续6个月以上。案件诉讼期间，经原告申请，本院于2020年4月28日以（2020）粤0103民初311号之一民事裁定书，依法裁定查封、扣押、冻结五被告名下价值102万元的财产。本院并于2020年5月8日向房屋管理部门送达协助执行通知书，查封了林少波名下位于广州市白云区兴云路58号201房的36%份额，原告为此支付了诉讼保全费5000元。本院认为：本案为民间借贷纠纷。原告与被告吉时来投资公司、钟晓珍、张晖存在款项往来，经对之前往来款进行结算并重新进行约定，吉时来投资公司于2017年1月1日向原告出具借条，张晖作为担保人在借条上签名捺印，该借条是当事人的真实意思表示，内容无违反法律法规的强制性、禁止性规定，为有效合同，当事人应切实履行。吉时来投资公司于2019年8月29日被广州市荔湾区市场监督管理局作出吊销营业执照的行政处罚，该公司类型为有限责任公司，我国《公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。《最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的函【法经（2002）24号】》中指出：吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算期间，企业民事诉讼主体资格依然存在，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭，因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续。吉时来投资公司状态为吊销企业，但该公司并未注销，期间可以自己的名义进行诉讼活动，依法享受诉讼权利，承担相应的诉讼义务，故应返还原告所主张的75万元及利息。吉时来投资公司出具借条后从2017年1月18日至2018年5月7日期间通过钟晓珍、张晖及案外人杨李彬分11笔所还的共27000元，根据所还款项不足以偿还全部借款且无约定的，以先还利息再折抵本金的规定，应视为支付部分利息，借条约定月利率为1%（折合年利率12%），所还款项已支付了108天的利息【27000元÷（750000元×1%÷30天）】，故原告主张的利息起算日应从2017年4月21日起计。吉时来投资公司出具的借条载明向李绮霞借款，越秀区法院审理的任素芳与李绮霞之间的民间借贷纠纷不影响本案的处理。被告张晖在借条的担保人处签名捺印，证明其知悉涉案借款，并明确表示愿意为借款承担保证责任，又因张晖没有特别约定，其应负连带责任保证。本案的争议焦点是吉时来投资公司的股东钟晓珍、钟晓娟应否对涉案借款承担连带清偿责任。李绮霞主张债权未能获得清偿，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款的规定，要求钟晓珍、钟晓娟承担股东的连带清偿责任，必须证明如下事实同时存在：1.吉时来投资公司无法进行清算；2.钟晓珍、钟晓娟怠于履行清算义务；3.钟晓珍、钟晓娟“消极不作为”与吉时来投资公司“主要财产、账册、重要文件等灭失无法进行清算”存在因果关系。但至本案作出判决前，吉时来投资公司能否进行清算，并不明确，在吉时来投资公司未经强制清算程序被依法认定为“无法进行清算”的情况下，李绮霞径直提出相关诉请，应当由其证明吉时来投资公司已无法进行清算。从本案现有证据来看，原告显然未能完成该举证义务，因此，在上述条件1未能成就的情况下，李绮霞直接要求钟晓珍、钟晓娟承担股东清偿责任，于法无据，本院不予支持。被告林少波不是吉时来投资公司的股东，与本案民间借贷纠纷没有关联，原告要求林少波对涉案借款承担连带责任亦缺乏理据，对原告的该项诉请本院亦不予支持。原告申请诉讼保全，查封了林少波名下房屋36%份额，为该保全措施交纳的诉讼保全费亦应由原告负担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十三条第一款第（五）项的规定，判决如下：一、被告广州市吉时来投资咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李绮霞返还借款750000元；二、被告广州市吉时来投资咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李绮霞支付借款的利息（利息以750000元为基数，从2017年4月21日起按年利率12%计至款项还清之日止）；三、被告张晖对上述一、二项判决承担连带清偿责任；四、驳回原告李绮霞的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6990元由原告李绮霞负担180元，由被告广州市吉时来投资咨询有限公司、张晖共同负担6810元（受理费原告已经预交，应由吉时来投资公司、张晖负担的受理费本院不再退回，由被告吉时来投资公司、张晖迳付给原告）；诉讼保全费5000元由原告李绮霞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本案一审判决部分的上诉请求数额，向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  彭景威二〇二〇年六月十六日书记员  陈丽仪区颖斯