云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初1667号原告：安宁保利投资有限公司。住所地：安宁市大屯新区宁湖路1号。统一社会信用代码：91530181566236303D。法定代表人：曹伟佳，董事长。委托诉讼代理人：洪雨泉，建纬（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。被告：昆明伊萨卡假日酒店管理有限公司。住所地：云南省昆明市安宁市保利宁湖壹号A栋。统一社会信用代码：915301810698177804。法定代表人：苏有斡，总经理。委托诉讼代理人：王可，系昆明伊萨卡假日酒店管理有限公司破产管理人，特别授权代理。委托诉讼代理人：陈昱蓁，系昆明伊萨卡假日酒店管理有限公司破产管理人，特别授权代理。原告安宁保利投资有限公司（以下简称“保利公司”）与被告昆明伊萨卡假日酒店管理有限公司（以下简称“伊萨卡公司”）合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，适用普通程序组成合议庭于2019年9月2日对本案公开开庭进行审理。原告保利公司委托诉讼代理人洪雨泉，被告伊萨卡公司委托诉讼代理人王可、陈昱蓁均到庭参加诉讼。本案依法报请批准延长审理期限，现已审理终结。原告保利公司向本院提出如下诉讼请求：1.确认被告应向原告支付自2014年3月1日起至合同解除之日2018年12月3日的投资回报收益17,054,982.45元及逾期支付投资回报收益的资金占用费3,331,853元(按银行同期贷款利息4.35%自2014年10月1日起计算至法院裁定破产受理之日即2019年3月28日)。2.确认被告应向原告返还原告代付的投资回报收益共计1,353,266元(自2014年5月1日至2015年2月28日)及逾期支付代付款项的资金占用费239,568元(按银行同期贷款利息4.35%自2015年3月1日起计算至法院裁定破产受理之日即2019年3月28日,计算公式:1,353,266元x4.35%=58,867元365天=161元/天x1488天=239,568元)。3.确认被告应向原告返还原告代付的投资回报收益共计421,341元(自2015年3月1日至2015年9月30日)及逾期支付代付款项的资金占用费63,700元(按银行同期贷款利息4.35%自2015年10月1日起计算至法院裁定破产受理之日即2019年3月28日,计算公式:421,341元x4.35%=18,328元365天=50元/天x1274天=63,700元)以让金额共计为:22,464,710.45元。4.由被告按《合作协议书》约定的租金标准向原告支付逾期腾房期间的房屋占用使用费，自2019年1月1日起计算至房屋实际腾交之日。其主要的事实及理由为：原告与被告先后签订《合作协议书》及补充协议，约定原告将其所有的昆明安宁保利宁湖壹号A栋的公寓、B栋1-2层的商铺、售楼部裙楼商业出租给被告经营酒店,双方约定A栋的公寓和B栋1-2层商铺的固定投资回报收益为房屋总价款税前7%/年，售楼部裙楼商业的固定投资回报收益为房屋总价款税前8%/年。《合作协议书》第三条第二款第二项约定如原告因销售政策需要，在相应购房业主签订《商品房购销合同》时将2014年3月1日至2015年2月28日的投资回报收益在首付款中减免，该减免金额视同原告已代被告提前向业主支付了第一年的投资回报收益，被告应在2015年3月1日前将2014年5月1日至2015年2月28日的投资回报收益足额返还给原告，2014年3月1日至2014年4月30日的投资回报收益由原告承担。酒店开业后，因被告违约未按期向小业主支付《租赁合同》约定的投资回报收益，为缓解被告资金压力，2015年9月原告代被告向28户业主代付投资回报收益共计421,341元。截止至今，原告代付的前述款项被告未返还给原告。《合作协议书》签订后原告按照约定履行合同义务，经原告多次催告，被告至今一直未向原告履行支付应付投资回报收益、返还代为支付的投资回报收益等合同义务，擅自单方终止酒店经营,已经构成严重违约导致原告遭受严重经济损失。2018年11月23日原告向被告发函解除《合作协议书》，经EMS快递查询显示该解除通知书于2018年12月3日已投递并签收，涉案《合作协议书》及补充协议已于2018年12月3日解除，根据《合作协议书》约定。2019年3月28日贵院作出(2018)云01破14号民事裁定书，裁定受理被告破产清算一案，同日指定了破产清算管理人。原告按期向破产管理人申报了对被告的债权，但破产管理人对原告申报的债权不予认可。现为维护原告的合法权益，根据《破产法》第58条及相关法律规定，特向贵院提起诉讼，恳请支持原告的全部诉讼请求。现维护原告的合法权益，根据《破产法》第38条及相关法律规定，原告诉至法院，请求法院依法保护原告的合法权益，支持原告的全部诉讼请求。被告伊萨卡公司答辩认为：被告已于2019年3月28日进入破产清算程序，原告应当依法提起破产债权确认之诉，现在的诉讼请求和案由不符合破产法相关规定。同时，原告的第一项诉讼请求的诉讼时效已经部分届满，第二项和第三项诉讼请求的诉讼时效已经全部届满，根据《民法总则》的规定，对于诉讼时效已经届满部分的请求不受法院保护，依法应当驳回。原告在签订合同过程中的欺骗行为和履行合同过程中的违约行为导致被告陷入经营困难、停业直至破产的困境，同时《合作协议》中关于支付固定收益的保底条款无效，被告不应当向原告支付任何投资收益。《合作协议》或任何其他文件中没有约定原告要为被告垫付2015年3月1日至2015年9月30日这段时间的投资回报，被告也没有请求或者委托原告垫付，原告与购房业主之间有何约定，为何要向业主付款以及款项性质被告不清楚也不认可，与被告无关，被告无返还义务。被告对于原告主张的三项诉讼请求均无支付义务，更不应当支付资金占用费，原告对于资金占用费的主张既无合同约定也无法律规定，被告无需支付。故请求法院驳回其诉讼请求。当事人在证据交换中围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认如下事实：2013年1月5日，安宁市城乡规划委员会同意将保利宁湖壹号项目的A、C栋公寓的用地性质由商业变更为居住与商业。后原、被告签订《合作协议书》及《补充协议》，约定：“2.1、原告同意接管被告开发建设的（保利宁湖云顶假日项目）A栋的208套物业【3层、17-31层，建筑面积约11626.69㎡】、B栋1-2层的部分商铺【用途为KTV，建筑面积约1196.9㎡】、售楼部裙楼部分商业【用途为餐厅门面，建筑面积约为400.94㎡】用于产权酒店经营合作。2.2、合作期限为15年，自2014年3月1日起至2029年2月28日止。4.3、酒店试运营期限为6个月，自2013年10月31日起至2014年4月30日止。被告用于产权式酒店经营的208套物业销售完毕后，或酒店试运营期限截止时（两者满足其一即可），A栋剩余169套物业原告在同等条件下按原合作模式享有优先租赁权，如原告不予租赁并届时书面明确告知被告，被告可自行处置该批物业，但被告不得再引入其他竞争性酒店进行经营，否则视为被告违约，按被告单方终止合同处理。5.1、被告在合作期限内提供183个地下停车位的使用权供原告使用（具体停车位面积、位置由被告指定详见附件三《宁湖壹号地下车位改造图》）。（1）该批车位免费使用期限为5年，自2014年2月28日至2019年2月28日。（2）原告有权将该部分车位作为酒店SPA、商务会议室和餐厅用途。该批车位的前期改造、装修、报规等审批手续由原告自行完成，被告予以配合。非因被告原因造成该批车位前期改造、装修、报规等审批手续无法完成所导致的责任由原告自行承担（车位具体的改造面积、位置见合同附件三《宁湖壹号地下车位改造图》）。6.2、由被告代为装修的范围仅限于A栋208套合作物业，由原告自行改造建设的商务会议室、SPA、KTV、餐厅等配套空间由原告自行装修，不纳入由被告代为装修的范围。6.4、该装修应符合国家相关质量标准、消防管理和本协议的管理规定，取得相关部门的审批手续和验收合格手续（被告负责完成A栋208套合作物业毛坯房的验收交付。其他由原告自行改造、装修的配套部分即商务会议室、SPA、KTV、餐厅等，由原告自行进行酒店运营所涉及的各项开发报建、审批工作，被告予以协助配合，由此产生的费用原告自行承担。）若原告严格按照国家相关消防、供电、供水、设计装修等标准进行报审，未能获得相关主管部门审批、验收通过手续，致使本合同不能或无法继续履行的，协议双方均可解除本协议且不视为违约，由被告将原告前期投入的成本本金及同期银行贷款利息返还给原告作为补偿，本协议终止。9.2、如原告在合作期内单方终止酒店经营管理的，原告同意被告有权将原告设计装修的SPA、KTV、商务会议接待室、餐厅、艺术大堂中央吧台等配套空间及所有配套设施设备全部收回自行处置且对原告不予任何补偿。9.3、如被告在合作期内单方终止合作协议的，被告同意按照原告投入到酒店配套建设实际所产生的费用，偿还原告本金，另外被告按照即时银行同期贷款利率向原告支付该笔本金的利息，并赔偿原告500万元作为违约赔偿金。”前述协议签订后，双方当事人予以履行。2018年11月23日，原告向被告发出《律师函》，提出解除双方当事人签订的《合作协议书》及补充协议，并主张由被告支付固定投资回报收益，并要求被告于2018年11月30日前返还相应的物业、183个地下停车位、商务会议室、SPA、KTV、艺术大堂中央吧台、商务中心等合作物业配套空间及装修附属物等。2019年3月28日，本院作出（2018）云01破申16号民事裁定书，裁定受理申请人对昆明伊萨卡假日酒店管理有限公司的破产清算申请，同日作出（2018）云01破14号决定书，指定云南澜湄律师事务所担任破产清算管理人。2019年5月1日，伊萨卡酒店破产管理人向安宁保利公司送达“债权审核通知书”，明确管理人因证据不足无法对安宁保利公司申报的债权予以认可。2019年5月22日，安宁保利公司向本院提出前述诉讼请求。另，伊萨卡公司作为原告起诉安宁保利公司解除前述合作协议，该案件正在审理过程中。综合双方当事人的诉辩主张，本院的争议焦点为：被告伊萨卡公司应否向原告安宁保利公司支付其所主张的投资回报收益及资金占用费、返还原告代付的投资回报收益及资金占用费、房屋占用使用费等？本院认为，根据查明的事实，双方当事人签订的《合作协议书》及《补充协议》并无违反法律法规之处，系双方当事人真实意思表示。依据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。对于原告提出的第一项诉讼请求，即，“确认被告应向原告支付自2014年3月1日起至合同解除之日2018年12月3日的投资回报收益17,054,982.45元及逾期支付投资回报收益的资金占用费3,331,853元(按银行同期贷款利息4.35%自2014年10月1日起计算至法院裁定破产受理之日即2019年3月28日)。”根据双方当事人签订的《合作协议书》第3.2.3条规定，用于乙方产权酒店经营合作物业中（即A栋208套物业、B栋1-2层商铺、售楼部裙楼物业）中尚未销售的物业，产权归甲方所有，在本协议约定的合作期内，甲方每年享有固定收益回报（在合作协议书后有相应的附表）......前述固定回报收益支付时间同本协议3.2.2条。因此，对于原告的前项诉讼请求，被告提出原告该项诉讼请求中的部分诉讼请求已经超过诉讼时效的期限，经本院审查，因双方当事人的合作期限为15年，自2014年3月1日起算，原告曾于2018年11月22日函告被告，向其主张相应权利。故对于原告第一项诉讼请求中的2014年及2015年的固定投资回报收益及相应的资金占用费因超过诉讼时效的期限不予支持。对于原告该项诉讼请求中2016年、2018年的固定投资回报收益（共计10122491元）及相应的资金占用费（原告主张计算至本院裁定破产受理之日）予以支持（2017年的固定投资回报收益原告认为系0元）。根据双方当事人签订的《合作协议书》及《补充协议》约定，2014年3月1日至2014年4月30日的投资回报收益由安宁保利公司承担，在2015年3月1日前，伊萨卡公司应当将2014年5月1日至2015年2月28日的投资回报收益支付给安宁保利公司，在该约定日期后，伊萨卡公司并未支付相应的投资回报收益给安宁保利公司，因此，对于安宁保利公司于2018年11月22日发送律师函向被告主张相应权利时，原告在本次起诉中的第2项诉讼请求，即2014年5月1日至2015年2月28日的投资回报收益及资金占用费因超过诉讼时效，伊萨卡公司提出诉讼时效抗辩，故对于安宁保利公司主张的前述投资回报收益，本院不予支持。针对安宁保利公司提出的第3项诉讼请求，即由伊萨卡公司支付其代付的投资回报收益共计421,341元(自2015年3月1日至2015年9月30日)及逾期支付代付款项的资金占用费，因双方当事人签订的前述协议中并未约定，由安宁保利公司代伊萨卡公司向业主支付该时间段的投资回报收益，故因安宁保利公司提出的该项诉讼请求无合同依据，本院予以驳回。针对安宁保利公司提出的第4项诉讼请求，因双方当事人之间的解除前述协议的诉讼尚在审理中，对于是否解除，解除后如何处理，应当待该案件审理完毕后再行判断和处理，因此，对于安宁保利公司提出的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，本院依照，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百六十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款之规定，判决如下：一、由被告昆明伊萨卡假日酒店管理有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性向原告安宁保利投资有限公司支付2016年、2018年的固定投资回报收益，共计10122491元，并承担以该金额为本金自2016年3月1日起至2019年3月28日（本院裁定昆明伊萨卡假日酒店管理有限公司破产受理之日）止按银行同期同类贷款利率计算的资金占用费；二、驳回原告安宁保利投资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费154124元由原告安宁保利投资有限公司负担30824.8元，由被告昆明伊萨卡假日酒店管理有限公司负担123299.2元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。审 判 长  刘昕光人民陪审员  王 娜人民陪审员  何 颖二〇二〇年六月二十二日书 记 员  郭亭恋