湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0111民初9411号原告（反诉被告）：武汉市无忧通路网络科技有限公司，住所地：湖北省武汉市洪山区徐东大街191号金禾中心写字楼10层02号。法定代表人：邹代菊。委托诉讼代理人：张冬盛，湖北言达律师事务所律师。被告（反诉原告）：武汉泰迪智慧科技有限公司，住所地：武汉市东湖新技术开发区高新大道999号。法定代表人：李成华，公司董事长。委托诉讼代理人：余彦霖，湖北今天律师事务所律师；委托诉讼代理人：柴子浩，湖北今天律师事务所律师。原告（反诉被告）武汉市无忧通路网络科技有限公司与被告（反诉原告）武汉泰迪智慧科技有限公司合同纠纷一案，本院于2019年9月18日立案受理后，依法适用普通程序，由本院审判员刘炎铭担任审判长、与人民陪审员张英、人民陪审员熊云路组成合议庭，于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告武汉市无忧通路网络科技有限公司的委托诉讼代理人张冬盛，被告武汉泰迪智慧科技有限公司的委托诉讼代理人余彦霖、柴子浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）武汉市无忧通路网络科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决原被告解除合同；2.请求法院依法判决被告支付风险防范金费用50000元；3.请求法院依法判决被告支付违约金6000元（5万元*0.3%*40天：2019年8月3日至起诉之日）；4.本案案件受理费由被告承担。后原告当庭变更诉讼请求为：1.请求法院依法判决原被告解除合同；2.请求法院依法判决被告支付违约金6000元（5万元*0.3%*40天：2019年8月3日至起诉之日）；3.本案案件受理费由被告承担。事实与理由：原告与被告于2019年4月23日签订了《微商外包服务合同》，《微商外包服务合同》第二条第3款规定，被告需于首场会议营销结束之日起3个工作日支付风险防范金。原告按照《微商外包服务合同》约定于2019年7月31日完成了招商会，并经被告出具了《“妙伴健康智能机器人”2019年7月31日招商会微商无忧会议总结记录确认表》，然而被告至今仍未支付风险防范金。按照《微商外包服务合同》第2条第3款约定，被告未履行合同义务时，有权不予退还风险防范金。为维护原告合法权益，遂诉至法院。被告（反诉原告）武汉泰迪智慧科技有限公司辩称：被告不存在违约行为，原告要求支付风险防范金及违约金的主张不应获得支持，风险防范金无合理支付依据，支付风险防范金应以首场会议营销结束为前提，但营销会实际并未召开；原告单方违约并主动起诉要求解除合同，致使案涉合同无法继续履行，原告的履约行为并不满足合同约定，原告应当为其擅自解除合同承担相应的责任。《微商全案外包服务合同》为原告提供的格式合同，违反公平原则，对合同条款应当作有利于被告的解释，且原告并未实质履行合同约定的服务内容。被告（反诉原告）武汉泰迪智慧科技有限公司提出反诉请求：1.请求法院依法判决解除反诉原告、反诉被告签订的《微商全案外包服务合同》；2.请求法院依法判决反诉被告返还反诉原告人民币410000元整，并支付相应利息（其中1万元自2019年2月20日起至实际支付之日止期间按年利率6%计息；其中20万元自2019年4月25日起至实际支付之日止期间按年利率6%计息；其中10万元自2019年6月28日起至实际支付之日止期间按年利率6%计息；剩余10万元自2019年7月11日起至实际支付之日止期间按年利率6%计息）；3.本案诉讼费用由反诉被告承担。原告（反诉被告）武汉市无忧通路网络科技有限公司辩称：驳回反诉诉请。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于双方有争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2019年2月15日，武汉市无忧通路网络科技有限公司（甲方）（以下简称“无忧通路公司”）与武汉泰迪智慧科技有限公司（乙方）（以下简称“泰迪智慧公司”）签订《微商无忧外包服务合作意向协议》一份，协议主要约定由无忧通路公司对泰迪智慧公司的“健康陪伴机器人”项目进行推广；泰迪智慧公司希望无忧通路公司提供微商全案外包与执行服务；项目确认需求的服务形式为“品牌和产品微商解决方案全案外包服务”；泰迪智慧公司于协议签订三个工作日内向无忧通路公司支付意向订金10000元，订金在双方签署正式合作合同后，转为服务费或保证金。在签订上述《微商无忧外包服务合作意向协议》的基础上，2019年4月23日，无忧通路公司（甲方）与泰迪智慧公司（乙方）签订《微商外包服务合同》一份，合同主要约定由无忧通路公司对泰迪智慧公司的“泰迪智慧”品牌提供全国范围内的全程微商全案外包服务，服务内容包含产品品牌打造（含竞品和市场调研分析、选品和选款策略、包装设计和卖点提炼、品牌VIS体系打造、产品品牌营销执行）、代理渠道招商（含微商渠道定位、招商政策制定、微商招商工具打造、推广页面设计、微商关键词营销策略和执行、微商内容营销策略和执行、微商信息覆盖策略和执行、公关媒体传播策略和执行）二大模块；合同合作期限自2019年4月24日至2020年4月23日，期满后双方权利义务终止；孵化服务费合计含税50万元，包含甲方（无忧通路）为乙方（泰迪智慧）提供包装策划、整体营销推广、团队人员薪资和差旅费、项目或品牌相关网站和平面设计等孵化服务费用，孵化服务费分三部分支付，若无忧通路未完成相关约定事宜，所对应的孵化服务费不予支付；泰迪智慧须在合同签订之日起3日内将孵化服务费第一部分费用含税20万元支付予无忧通路；泰迪智慧须在孵化工作完成并确认之日起3日内将孵化服务费第二部分费用含税20万元支付予无忧通路；泰迪智慧须在微商渠道回款累计达到300万元之日起3日内将孵化服务费第三部分费用含税10万元支付予无忧通路公司；项目预期累计微商渠道回款3000万元；因泰迪智慧公司是按微商渠道回款金额向无忧通路公司支付微商渠道回款佣金，但无忧通路公司前期需要为泰迪智慧公司的项目投入专业执行团队、人员办公场地等人力物力，泰迪智慧公司同意向甲方支付5万元的“风险防范金”作为依约履行本合同之保证；泰迪智慧公司须于首场会议营销结束之日起3个工作日内将上述风险防范金支付予无忧通路公司，如泰迪智慧科技公司逾期或未足额支付风验防范金，本合同履行期限自泰迪智慧公司实际交付风险防范金之日起顺延计算，若泰迪智慧公司擅自终止或不履行本合同义务时，无忧通路公司有权不予退还或扣除相应的风险防范金。无忧通路公司将按照约定为泰迪智慧公司提供整体项目孵化、营销推广服务，并把相应的服务内容工作成果送达给泰迪智慧公司确认，泰迪智慧公司应于收到工作成果确认通知后三个工作日内予以审核确认或者提出修改意见，逾期确认的，视为泰迪智慧公司认可无忧通路公司的工作成果；合作期内，双方可通过微信、项目工作微信群：泰迪智慧&微商无忧、电子邮件等方式按服务进度进行服务的交付。合同附件一《项目计划推进表》列明了“启动前”“项目分析”“品牌孵化”“关键时间节点”四大工作板块数十项工作项目要做的事以及完成的期限。合同签订后，泰迪智慧公司于2019年4月25日向无忧通路公司支付20万元，于2019年6月28日向无忧通路公司支付10万元，于2019年7月11日向无忧通路公司支付10万元，再加上2019年2月20日，泰迪智慧公司向无忧通路公司支付1万元（摘要：微商无忧保证金），共计41万元。2019年6月25日，无忧通路公司向泰迪智慧公司发送《项目工作确认函一》及《项目工作确认函二》，主要内容是：我司完成孵化内容具体如下：竞品和市场调研分析、选品和选款策略、包装设计和卖点提炼、品牌VIS体系打造、产品品牌营销执行、微商渠道定位、招商政策制定、微商招商工具打造、推广页面设计、微商关键词营销策略和执行、微商内容营销策略和执行、微商信息覆盖策略和执行、公关媒体传播策略和执行。行业调研、竞品调研、指定产品、妙伴品牌及品牌定位、妙伴产品外包装设计建议、产品logo、品牌VIS手册、软文、SWOT分析、营销策略、妙伴代理政策、奖励政策、隐藏政策、招商手册、话术卡、百问百答、招商落地页、推广关键词表、前期软文撰写、软文信息覆盖表、自媒体矩阵、自媒体软文发布。泰迪智慧公司收到上述确认函后在上述《确认函》上予以盖章确认。2019年7月4日，无忧通路公司向泰迪智慧公司发送《项目工作确认函三》，主要内容是：我司完成孵化内容具体如下：PC端、移动端制作备案、网站文案填充、网站banner页、网站详情图页面、如何用内容吸引人气7个课程、无忧会分享微商课程42个课程、各平台引流的方法7个课程、微商思维培训教案、微商引流培训教案、微商成交培训教案、招商会H5、H5文案、招商会PPT、招商会单页、单页文案、招商会展架、展架文案、千人会、内招会、招商会流程，泰迪智慧公司收到确认函后在上述《确认函》上予以盖章确认。2019年7月31日，无忧通路公司向泰迪智慧公司发送《微商无忧会议总结记录确认表》，主要内容为2019年7月31日在武汉楚河汉街汇廷精选酒店多功能厅举办了“妙伴健康智能机器人”招商会，会议咨询签约了意向客户4个，统计意向定金一共缴纳8000元，泰迪智慧公司在上述确认表上予以盖章确认。从《会期计划安排及会议纪要》以及名为“泰迪智慧&微商无忧”的微信群聊记录中可以看出，无忧通路公司一再延迟武汉及广州千人会议召开时间，至起诉时，千人会议并未如期召开。利用百度产品进行推广是双方合同约定的重要内容之一，无忧通路公司称以自己的名义帮助泰迪智慧公司在案外人武汉百捷集团百度推广服务有限公司（百度代理商）处进行关键词搜索推广，但经本院释明，无忧通路公司未在规定的时间向本院提交帮泰迪智慧公司进行关键词搜索竞价推广的相关点击消费明细及设置的关键词列表，此外，除泰迪智慧公司外，无忧通路公司还以自己的名义帮其他客户在百度上进行了搜索推广。因此，无忧通路公司向本院提交的向武汉百捷集团百度推广服务有限公司（百度代理商）支付推广费的凭证不能证明125000元的推广费全部用于泰迪智慧公司项目的推广上。另查明，无忧通路公司因制作泰迪智慧公司“妙伴机器人网站”，向案外人武汉佳网科技有限公司先后支付1250元及1250元，共计2500元。再查明，因召开2019年7月31日在在武汉楚河汉街汇廷精选酒店多功能厅举办的“妙伴健康智能机器人”招商会，无忧通路公司支出会议费3000元、交通午餐费383.96元、布标费24元、展架画面费540元。上述事实，有授权书、招商会记录确认表、招商会会务费票据、《微商无忧外包服务合作意向协议》、《微商外包服务合同》、《项目工作确认函》、上海浦东发展银行业务凭证（回单）、“泰迪智慧&微商无忧”微信群聊天记录、电子邮件截屏、《会期计划安排及会议纪要》、银行付款回单及双方庭审陈述等证据在卷佐证。本院认为，泰迪智慧公司与无忧通路公司签订《微商外包服务合同》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，为有效协议。关于合同履行情况分析如下：第一，从原被告双方的举证看，无忧通路公司仅完成了《项目工作确认函》中记载事项及召开了一次招商会，而对于合同约定的竞品调研、营销策略、网站SEO、SEM执行、团队资源导入、代理动销促进等对微商渠道回款有重大影响的工作未实质进行；第二，被告无忧通路公司应进行内招会、品牌发布会、千人会、核心代理线下培训、线上万人培训、线下核心代理培训等，这些关键时间节点的工作对微商渠道回款有重大影响，被告无忧通路公司也未实质进行；第三，从微信记录看，原计划在广州召开的千人会，泰迪智慧公司多次询问、催促被告无忧通路公司的下一步工作，但被告无忧通路公司并未有具体可执行的计划和开展实质性工作，且均是被动性的回复；第四，截止目前，泰迪智慧公司该项目仅有8000元意向金，微信渠道回款不佳的原因与原告未开展实质的推广存在因果关系；第五，从千人会延期及此后未有实质性工作看，被告无忧通路公司应当预见其违约行为对微商渠道回款的不利影响。综上，泰迪智慧公司基于合同期待的微商渠道回款3000万元与实际回款零元实在是天壤之别，通过以上分析，微商渠道回款不佳的原因更多是因为无忧通路公司未能完成合同约定及承诺事项，现原告以不能实现合同目的为由主张解除合同，于法有据，故本院认定泰迪智慧公司和无忧通路公司签订的《微商全案外包服务合同》于泰迪智慧公司反诉之日起（即2019年12月20日）解除。泰迪智慧公司已向被告无忧通路公司支付了41万元，合同解除后，考虑无忧通路公司已完成工作及其举证的费用部分合理，本院酌定无忧通路公司应返还泰迪智慧公司30万元。对于泰迪智慧公司主张的利息，根据合同解除时间，本院认定自2019年12月21日起至实际给付之日止按年利率6%计算。本案中，无忧通路公司主张泰迪智慧公司未缴纳5万元风险防范金构成违约，本院认为，双方约定风险防范金的目的是减少无忧通路公司开展项目推广垫资的风险，但泰迪智慧公司已向无忧通路公司支付了41万元推广费用，无忧通路公司不存在所有的垫资风险，在已付41万元对应的推广工作尚未完成的情况下，再要求泰迪智慧公司支付5万元风险金显然不合理。故本院对无忧通路公司要求泰迪智慧公司因未缴风险防范金应承担违约金的诉讼请求不予支持。综上，依据、之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）武汉市无忧通路网络科技有限公司与被告（反诉原告）武汉泰迪智慧科技有限公司在2019年4月23日签订的《微商全案外包服务合同》于2019年12月20日解除；二、原告（反诉被告）武汉市无忧通路网络科技有限公司于本判决确定之日起十日内向被告（反诉原告）武汉泰迪智慧科技有限公司返还300000元，并就此款，自2019年12月21日起至付清之日止，按年利率6%的标准，向被告（反诉原告）武汉泰迪智慧科技有限公司支付利息损失；三、驳回原告（反诉被告）武汉市无忧通路网络科技有限公司全部诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）武汉泰迪智慧科技有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费1200元，由原告（反诉被告）武汉市无忧通路网络科技有限公司负担；反诉受理费3725元及保全费2570，由原告（反诉被告）武汉市无忧通路网络科技有限公司负担4595元，由被告（反诉原告）武汉泰迪智慧科技有限公司负担1700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  刘炎铭人民陪审员  张 英人民陪审员  熊云路二〇二〇年六月三十日法官助理马欣书记员陈畅