山东省济宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁08民终875号 上诉人（原审被告）：张磊，男，1985年9月25日出生，汉族，住济宁市任城区。 委托诉讼代理人：苏健，山东治恒律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张朋，男，1983年9月25日出生，汉族，住邹城市。 上诉人张磊因侵权责任纠纷一案，不服山东省邹城市人民法院（2018）鲁0883民初7264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张磊上诉请求：1、将本案发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。1、原审认定上诉人张磊与被上诉人张朋发生碰撞非合规动作，对被上诉人张朋的受伤存在过失，适用过错责任原则，判定上诉人张磊承担40%的赔偿责任，属于认定事实错误，适用法律错误。首先，上诉人张磊与被上诉人张朋是在争夺控球权期间发生的合理碰撞，现有证据不足以证实上诉人张磊与被上诉人张朋发生碰撞非合规动作。原审判决仅凭证人、证言认定上诉人张磊与被上诉人张朋发生碰撞非合规动作，对被上诉人张朋的受伤存在过失，属于认定事实错误。其次，足球运动是一项具有一定危险性的高度对抗性体育竞技活动。被上诉人张朋作为完全民事行为能力人，在参加足球比赛时就应当知晓该危险性，其自愿参加足球比赛，应视为其自愿承担比赛过程中的合理风险。足球比赛的合理风险包括但不限于身体的接触、冲撞甚至一方犯规所导致的身体损伤。因此，被上诉人张朋对此风险造成的损失应当由其自担。原审判定上诉人张磊承担40%的赔偿责任，属于适用法律错误。2、上诉人与被上诉人张朋同为参加足球比赛的球员，而被上诉人李晋为本次比赛的组织者，其未尽到安全保障义务，应当由其承担责任。3、一审采信的山东金剑司法鉴定中心的司法鉴定意见书，在鉴定时司法鉴定人员并未全部在场，鉴定程序违法，不应作为定案的依据。而且在本案一审中济宁平直物证司法鉴定书出具的司法鉴定意见书，鉴定意见：目前检验构不成伤残等级。被上诉人张朋并不构成十级伤残。综上，请求二审法院将本案发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。 张朋辩称，一审法院的判决公平、公正(被告张磊承担的比例偏低)。上诉理由不成立。1、当值主裁明确说明当时判罚是被告张磊犯规加口头警告，比一般犯规严重。如果按被告张磊在法庭上陈述，犯规的应该是我。根据主裁判与在场队员证言，说明张磊在法庭上撒谎了。2、本人受伤是由张磊犯规撞击直接造成，不是因为主办方提供的比赛场地、设备的问题造成，应由张磊承担。3、山东金剑司法鉴定中心、济宁正诚法医司法鉴定所出具是司法鉴定书均合法有效，均构成十级伤残。至于被告提到的济宁平直物证司法鉴定所鉴定书已经被其撤回，是无效的。关于济宁平直出具的报告，当时收到鉴定书后，我就去济宁市司法局投诉，在司法局调查过程中，对方撤回了鉴定意见书。司法局给我的答复是济宁平直的鉴定确实有问题，要不然也不会撤回。4、判决书明确上诉期满后七日内未缴纳上诉费，按自动撤回上诉处理。综上所述，恳请法院依法驳回上诉，维持原判。 张朋向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费等共计146388元；2.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实，2017年11月12日，李晋组织了在邹城市体育广场进行的一场足球比赛，张朋、张磊分别代表邹城市富康达队、邹城市启科电器队参加了比赛。根据组织者要求，参加比赛的邹城市富康达队的领队为本队球员在平安养老保险股份有限公司投保了意外医疗保险。比赛过程中，张磊与张朋发生身体碰撞，致张朋倒地受伤，裁判吹哨停止比赛，判罚球员张磊犯规，提出警告。张朋于2017年11月14日至11月20日在兖矿集团有限公司总医院住院治疗6天，诊断：右肩锁关节三度脱位，左肩部皮肤软组织挫裂伤，行右肩锁关节三度脱位切开复位内固定术，支出医疗费17031.54元，其中，基本统筹支付11444.02元，个人负担5587.52元。平安养老保险股份有限公司在扣除部分自费、全额自费、第三方（基本统筹）支付后，理赔金额为2665.53元。期间在济宁医学院附属医院检查支出237元，2018年3月24日至4月4日在兖矿集团有限公司总医院住院治疗7天，行右肩锁关节陈旧性脱位内固定物取出术，支出医疗费5303.82元。张朋自行委托济宁正诚法医司法鉴定所于2018年3月20日作出正诚法医司法鉴定所[2018]临鉴字第271号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张朋外伤致：1.右肩锁关节三度脱位手术治疗后，左肩关节功能丧失27%，属十级伤残；2.内固定物取出，二次医疗费约需人民币壹万元。张磊认为该鉴定系个人委托，程序违法，鉴定结论与客观实际不符，申请法院委托具有鉴定资质的鉴定机构对原告张朋伤残等级进行鉴定。本院根据张磊申请，委托济宁平直物证司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张朋外伤致左肩锁关节脱位，肩锁韧带断裂，经医院手术治疗恢复，目前检验构不成伤残等级。原告张朋认为该鉴定所在进行伤残鉴定时对其进行测量的数据没有做完整详细说明，鉴定程序违法，采用技术标准和技术规范不符合规定要求，对该鉴定提出异议。后济宁平直物证司法鉴定所撤回了对张朋伤残程度司法鉴定意见书，本院再次委托山东金剑司法鉴定中心对张朋伤残程度重新鉴定，该鉴定中心于2019年6月18日作出鲁金司鉴[2019]法临鉴字1047号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张朋左上肢损伤构成十级伤残。 一审法院认为，足球运动是一项竞争强烈的对抗性体育运动项目，任何人参加该项运动，都应当意识到可能产生的危险。原、被告均系完全行为能力人，二人自愿参加足球比赛，对于比赛可能产生的伤害及风险均应有充分、客观、清晰的认识。原告参加该场比赛活动时，已按要求购买意外伤害医疗保险。在比赛过程中双方为争夺控球权，球员之间不可避免发生一定的碰撞，应当看碰撞是否属于合规动作，证人王某1、徐某到庭陈述证言，证明证人与张朋属同一球队，在己方禁区内，当时张朋已控制住球，对方球员张磊从张朋背后往前冲抢球，张朋被撞后摔倒在地，随后裁判判罚张磊犯规。本场足球比赛的主裁判证人王某2到庭陈述证言，当时球员张朋和张磊有身体碰撞，造成张朋受伤，吹哨停止比赛，判致人受伤的球员犯规并提出警告。被告张磊与原告张朋发生碰撞非合规动作，对原告的受伤存在过失，因此本案的处理应适用过错责任原则，考虑被告并没有造成原告受伤的主观故意，且足球运动本身存在受伤的风险，本院酌情认定被告张磊对原告受伤造成的损失承担40%的赔偿责任。李晋组织举办足球比赛与张朋在进行比赛中受伤并无直接的因果关系，且李晋在此次事件中无任何过错，被告张磊认为组织者应承担赔偿责任于法无据，本院不予支持。本院对原告此次损伤造成的损失认定如下：1、医疗费22335.36元，原告提供住院病历、医疗费单据、住院费用清单、医院证明等证据予以证实。经审核，原告支付医疗费扣除原告第一次住院基本统筹支付医疗费11444.02元、平安养老保险股份有限公司理赔2665.53元后，原告实际自行负担8225.81元，本院认定原告医疗费损失为8462.81元；2、误工费22781元，原告提供工作单位出具的证明一份，原告月收入为3487元，误工时间为196天，月工资3487÷30×128=14877.8元（2017年11月12日2018年3月19日至评残日前一天计128天）+月工资3487÷30×68=7903.8元（第二次手术治疗2018年3月28日至6月3日计68天）。被告不予认可，本院向原告所在单位调取原告2017年12月-2018年7月份工资表，经审核，原告每月发放工资中含计件工资，在2017年12月份工资中计件工资为0，考虑原告实际误工天数及因受伤影响计件工资，本院酌定原告误工费损失为2391元。3、护理费1040元（13天×80元/天），经审核，原告请求符合当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院予以支持；4、住院伙食补助费390元（13天×30元/天），该项请求在合理范围内，本院予以支持；5、残疾赔偿金79098元（39549元×20年×10%），提供司法鉴定意见原告为十级伤残，按照2018年山东省城镇居民家庭人均可支配收入标准计算，被告认为认为即使原告构成十级伤残，其赔偿标准也应当按照损害发生时或者是第一次开庭时的居民统计标准进行计算。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。原告请求残疾赔偿金计算方式及赔偿数额符合规定，本院予以采信；6、交通费600元，本院认为，交通费是原告必须发生的费用，应根据其就医地点、时间、人数、次数及其必要的陪护人员综合考虑，酌情认定交通费300元为宜；7、鉴定费1600元，原告提交的鉴定费发票系正规发票，属于原告司法鉴定的必要性支出，本院对原告主张予以支持；8、原告请求营养费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金，根据本案案情，对原告该项请求不予支持。本院对被告张磊支出鉴定费1300元一并处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：一、被告张磊赔偿原告张朋医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等共计36532.72元，限本判决生效后十日内履行；二、驳回原告张朋其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1614元，由原告张朋负担1211元，被告张磊负担403元。 二审查明的事实与一审认定的事实相一致。 本院认为，本案中，张朋系在足球比赛中受伤，而足球运动是一项竞争强烈的对抗性体育运动项目，在比赛过程中，双方为争夺控球权，球员之间不可避免发生一定的碰撞，证人王某1、徐某到庭陈述证言，证明证人与张朋属同一球队，在己方禁区内，当时张朋已控制住球，对方球员张磊从张朋背后往前冲抢球，张朋被撞后摔倒在地，随后裁判判罚张磊犯规。本场足球比赛的主裁判证人王某2到庭陈述证言，当时球员张朋和张磊有身体碰撞，造成张朋受伤，吹哨停止比赛，判致人受伤的球员犯规并提出警告。根据证人的陈述可以看出，张磊并没有造成张朋受伤的主观故意。足球运动本身带有一定的危险性，张朋、张磊作为完全民事行为能力人，在参加足球比赛前应当预见到这种危险性，二人自愿参加足球比赛，就表示愿意承担这种风险。《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条规定：“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。”也就是说，本案应适用公平责任原则。考虑本案中事故的发生经过及张朋的损失数额，本院酌定张磊对张朋的损失给予10000元的补偿。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下： 一、撤销山东省邹城市人民法院（2018）鲁0883民初7264号民事判决； 二、张磊于本判决生效之日起七日内支付张朋补偿金10000元； 三、驳回张朋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1614元，由张朋负担1504元，张磊负担110元。二审案件受理费713元，由张朋负担195元，张磊负担518元。 本判决为终审判决。 审判长  朱壮男 审判员  史宝磊 审判员  张 芳 二〇二〇年六月二十日 书记员  李梦琦