湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0624民初327号 原告：汨罗市众盛建材有限公司，住所：湖南省汨罗市人民路怡晖花园12号。（统一社会信用代码：91430681079151468G） 法定代表人：付祥伟。 委托诉讼代理人：何益，湖南大义律师事务所律师。（一般代理） 委托诉讼代理人：何冰洁，湖南大义律师事务所律师。（一般代理） 被告：湘阴县兴湘混凝土有限公司，住所：湘阴县静河乡国庆垸。（统一社会信用代码：91430624565921050R） 法定代表人：王小奇。 破产管理人：湖南金鹗律师事务所。 委托诉讼代理人：邹国文，湖南金鹗律师事务所律师。（一般代理） 被告：刘扩，男，1973年8月16日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。 委托诉讼代理人：黎虎，男，1989年10月15日出生，汉族，住湖南省湘阴县。特别授权） 原告汨罗市众盛建材有限公司（以下简称众盛建材公司）与被告湘阴县兴湘混凝土有限公司（以下简称兴湘混凝土公司）、刘扩买卖合同纠纷一案，本院于2020年2月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告众盛建材公司的委托诉讼代理人何益、何冰洁，被告兴湘混凝土公司的委托诉讼代理人邹国文、被告刘扩的委托诉讼代理人黎虎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告众盛建材公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告混凝土减水剂货款153580元；2、由被告承担诉讼费用。事实和理由：被告兴湘混凝土公司因不能及时偿还到期债务，于2018年被湘阴县人民法院裁定受理破产清算。被告刘扩作为被告兴湘混凝土公司的实际承包人，自2018年元月份起便以被告兴湘混凝土公司的名义从原告处采购混凝土减水剂，口头约定每吨1300元，送货地点为湘阴县兴湘混凝土有限公司住所地。后因原材料价格上涨，2018年4月混凝土减水剂调价为每吨1400元。2019年1月31日双方曾对该日前尚欠货款进行了结算，应付货款为454429元，被告于当日支付货款400000元，尚欠54429元。2019年3月、4月原告又陆续送涉案货物8次，合计76.27吨给被告，该76.27吨货款至今未付，截止起诉之日，被告合计欠原告货款153580元。 被告兴湘混凝土公司辩称，1、他公司不是本案的适格主体，不应当承担支付货款的义务。从原告提供的《情况说明》、《承包经营协议》来看，原告已知晓被告兴湘混凝土公司于2018年8月13日被法院裁定受理破产申请的事实，知晓被告兴湘混凝土公司已于2018年8月20日将公司的营业承包给被告刘扩的事实。案涉买卖合同的发生时间为2019年1月-3月，系在他公司被法院裁定破产和将公司营业发包给刘扩后，原告不顾事实将作为发包人的兴湘混凝土公司一并起诉，突破了合同的相对性。原告诉称自2018年1月即开始送货，在历时一年的时间内，原告需要与买方负责人沟通送货的品种与数量、协商价款，收取货款等事宜，原告不可能不知道案涉买卖合同的当事人系被告刘扩的事实。本案系买卖合同纠纷，合同主体也不需要有混凝土经营资质，个人完全可以成为合同的当事人。并且原告提供的送货单和计量单也没有加盖兴湘混凝土公司的公章或破产管理人的公章，也不符合表见代理的特征。因此，被告兴湘混凝土公司不是本案的适格当事人，不应当承担支付货款的义务。2、原告诉争的货款他公司并不知情。 被告刘扩辩称，原、被告货款已结清，原告没有开具发票给他，他同意付款，但原告必须依法向其提供税务发票。 本院经审理认定事实如下：1、被告兴湘混凝土公司于2018年7月被湘阴县人民法院裁定受理破产清算。兴湘混凝土公司破产管理人通过公开竞聘的方式确定被告刘扩为承包人，兴湘混凝土公司破产管理人将“兴湘混凝土公司”的生产经营权发包给被告刘扩，承包期自2018年8月20日开始。2、2018年4月至2019年1月31日期间，被告刘扩多次从原告处购买混凝土减水剂。双方口头约定每吨1300元，后因原材料价格上涨，2018年4月混凝土减水剂调价为每吨1400元。2019年1月31日，原告与被告刘扩对该日前货款进行结算，被告刘扩应付原告货款为454429元，被告刘扩于当日支付货款400000元，尚欠54429元。3、2019年3月、4月原告又陆续给被告送6次混凝土减水剂，混凝土减水剂合计净重57.8吨，该57.8吨货款至今未付。4、原告在庭审中主张混凝土减水剂单价为每吨1300元。5、纳税人销售或者进口货物税率为13%。 以上事实有原告提供的调价函、情况说明、湘阴县兴湘混凝土有限公司承包经营协议、电子汽车衡计量单、送货单，被告提供的收据、明细账单及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，原告与相对方发生交易虽未签订书面合同，但所提供的送货单、入库单与电子汽车衡计量单能够对应，故本院认可其交易的真实性。根据庭审双方当事人的陈述，2019年3月、4月的送货单中核对人员为刘国斌，刘国斌为被告兴湘混凝土公司的员工，该员工一直负责货物的签收，原告作为善意交易方，有理由相信刘国斌能够代表被告兴湘混凝土公司洽谈交易。被告兴湘混凝土公司已被裁定受理破产，其生产经营权已发包给被告刘扩，刘扩作为兴湘混凝土公司的实际经营主体，同时被告刘扩也存在向原告支付货款的事实，被告刘扩作为原告的交易相对方，与原告之间成立买卖合同关系，双方均应依约行使权利和履行义务。原告请求被告湘阴县兴湘混凝土有限公司作为交易主体并承担责任的主张不予支持。至2019年1月31日，被告刘扩尚欠原告货款54429元，根据涉案送货单、入库单及电子汽车衡计量单载明的货物重量，原告在2019年3月、4月期间向被告运送的货物价值75140元（57.8吨×1300元/吨）。因此，被告刘扩应向原告支付货款129569元（54429元＋75140元）。 根据《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条第一款“税务机关是发票的主管机关，负责发票印制、领购、开具、取得、保管、缴销的管理和监督。单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票”及《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定：“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票。”之规定，出售货物收取货款后开具发票是原告方税法上的义务，应当依据税法的相关规定向发包人开具发票。“开具发票”从文义解释看虽是由税务机关开具和履行，但被告刘扩作为原告货物的购买者要求原告开具发票并非是指由税务机关开具发票，而是指在给付货款时需由卖方给付税务机关开具的发票，该给付义务属原告应当履行的合同义务。另根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条：“合同法第一百三十六条规定的‘提取标的物单证以外的有关单证和资料’，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。”规定，提供发票是商品销售者的附随义务，商品销售者应当按照合同约定或者交易习惯向买受人提供发票，本案中，原、被告双方虽无证据证明原告必须向被告提供符合要求的货物销售发票，但也无证据确定被告并不要求原告出具税务发票，依法纳税是中华人民共和国公民、法人、组织应尽的义务，因此，原告应当依法按其销售货物价款总额在收到被告货款后向其提供合法的税务发票。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第七条规定，判决如下： 一、被告刘扩在本判决生效后十日内向原告汨罗市众盛建材有限公司支付货款129569元； 二、原告汨罗市众盛建材有限公司在收到被告刘扩支付的全部货款后三日内，向被告刘扩交付所销售货物总价款额13%的税务发票； 三、驳回原告汨罗市众盛建材有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费3541元,减半收取计1770.5元，由原告汨罗市众盛建材有限公司负担277元，被告刘扩负担1493.5元。 如未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  张风光 二〇二〇年六月二十八日 法官助理李冰瑶 书记员李冰瑶（兼） 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百三十六条出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。 第七条合同法第一百三十六条规定的“提取标的物单证以外的有关单证和资料”，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。