西安市高陵区人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0117民初2934号原告（反诉被告）：陕西洪安建筑劳务有限公司，住所地西安市长安区。统一社会信用代码：91610000552172927H。法定代表人：王宏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：屈建军，男，1983年6月23日出生，汉族，住陕西省蒲城县，系该公司法务。被告（反诉原告）：江苏江都建设集团有限公司，住所地江苏省扬州市江都区新区。统一社会信用代码：913210121412195919。法定代表人：钱春余，系该公司总经理。被告（反诉第三人）：姜海欧，男，1973年2月6日出生，汉族，住江苏省江苏市。共同委托诉讼代理人：刘晓洁，陕西泽界律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：潘素梅，（实习），陕西泽界律师事务所律师。原告（反诉被告）陕西洪安建筑劳务有限公司（洪安劳务公司）诉被告（反诉原告）江苏江都建设集团有限公司（江都建设公司）及被告（反诉第三人）姜海欧建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，被告（反诉原告）江都建设公司提出反诉，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告洪安劳务公司委托诉讼代理人屈建军，被告江都建设公司和被告姜海欧共同委托诉讼代理人刘晓洁、潘素梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告(反诉被告)洪安劳务公司诉称：2017年6月22日，被告江都建设公司就其承建的位于西安市高陵区西高路与渭阳路交叉口路南泾河工业园的蓝湖九郡15#、16#及18#楼工程项目中主体结构、二次结构及装修工程的劳务分包事项与原告协商一致，签订了《建设工程劳务分包合同》（即《劳务分包合同》）一份。合同约定，被告江都建设公司将上述工程项目以劳务扩大的方式分包给原告施工，结构形式为框架、剪力墙，建筑面积约84600㎡，分包范围包括但不限于基础垫层及垫层以上所有主体结构工程（含钢筋各种连接）、二次结构工程（含二次植筋）、室内外砖墙抹灰工程、文明施工防护设施的搭设、室内外土方回填（不含：门窗工程、外墙保温、涂料、油漆、水电安装施工）。合同还对建筑面积计算、工程计算、工期、验收等均作了明确约定。合同签订后，原告应被告江都建设公司要求，按照每栋楼500000元共交纳履约保证金1500000元至被告姜海欧个人账户，并组织工人、施工机械、辅材等进场施工。但因被告原因致使项目15#楼于2018年春节放假后未能如期复工，16#楼、18#楼自始至终未能开工。2018年3月3日，原告按照放假安排组织工人如期进场准备复工，但被告迟迟不予下达开工指令，为了减少窝工等损失，原告于4月17日遣散工人。后又因建设单位强制清退，原告被迫于6月底前陆续撤出管理人员并退还租赁物资及塔吊等施工机械。按照实际已完成建筑面积结算，工程总额为4302516元，经原告催要，直至8月被告才付清；对于停工期间产生的误工损失（包括人工费、物资租赁费等）1128327元的赔偿及履约保证金1500000元的退返，却推脱搁置至今不予以处理。故酿成本诉。原告认为，原、被告双方签订的《劳务分包合同》真实有效，因作为项目发包人的被告自身原因致使工程中途停建，导致原告无法继续施工，合同目的无法实现，故该合同依法应予解除；同时，被告应当赔偿停工期间给原告造成的人工费及材料、机械设备租赁费等各项损失，并退还原告交纳的履约保证金。经原告数月沟通无果，故依法提起诉讼，请求依法判决：1、原、被告2017年6月22日签订的《劳务分包合同》依法解除；2、被告立即赔偿原告临建投入费用38700元及误工损失1089627元，共计1128327元；3、被告立即退还原告履约保证金1500000元并支付逾期利息（利息按照月利率2%计算，其中500000元保证金的利息自2018年3月1日起计算至实际退清之日；1000000元保证金的利息自2017年6月29日起计算至实际退清之日。截止起诉之日，利息共计640000元）；4、本案诉讼费用由被告承担。被告（反诉原告）江都建设公司辩称：1、涉案工程并非因被告江都建设公司的原因导致停工，而是原告洪安劳务公司因自身施工能力不强，导致工期延误，原告无权主张赔偿误工损失；2、依据分包合同之约定，履约保证金并未到达退还条件，更无权主张利息。被告（反诉第三人）姜海欧辩称：1、被告姜海欧并非本案适格主体，对于原告洪安劳务公司的诉讼请求，人民法院应予驳回；2、被告姜海欧其余答辩意见同被告江都建设公司答辩意见。被告（反诉原告）江都建设公司反诉称：被告江都建设公司与原告洪安劳务公司于2017年6月22日签订的《劳务分包合同》6.1条约定，本工程主体结构工期为120日历天；21.1条（乙方违约）第3项约定，乙方必须根据甲方的要求配备足够的施工管理人员和技术工人以满足工程进度和质量等要求，因乙方原因不能按照合同约定的总工期、节点工期、交工日期或甲方同意顺延的工期竣工的，乙方应向甲方支付工期拖延违约金每天5000元，并承担由此引起的甲方的各项损失。合同签订后，原告进场开始施工，因工期紧促，被告江都建设公司多次要求原告增加人员、机械，确保按期完工，但原告一直未增加人员、机械；根据《劳务分包合同》约定及进场施工时间计算，涉案工程主体结构完工时间应为2017年10月30日，但原告直至2018年4月17日退场时仍未完成涉案工程的主体部分，延误期限为167天。原告的行为已构成违约，应向被告江都建设公司支付延误工期违约金83.5万元。为维护被告江都建设公司的合法权益，特提起反诉，望依法判决：1、原告洪安劳务公司向被告江都建设公司支付延误工期违约金835000元（自2017年11月1日起算至2018年4月17日，每日5000元）；2、本案反诉、本诉诉讼费由原告洪安劳务公司承担。原告(反诉被告)洪安劳务公司对反诉辩称：我们认为被告江都建设公司的反诉请求不成立，应当驳回。合同虽然签订有工期约定，但是主体施工时间不是按照合同约定，主体开工实际时间是2017年9月份，原因是土方开挖和打桩不是我们的承包范围，一直未完成，没办法开工，并且约定由甲方供应混凝土，一直未到场，所以未开工。施工至2018年1月4日停工放假。直至春节放假，实际上日历是90天左右，由于雾霾天气及其他原因导致工期顺延30天，我们实际施工是80来天，并没有超出约定的120日历天。至于反诉谈到的多次要求我们增加人员，确保如约完工，请反诉原告提供证据证明。我们一直按照合同施工，也在约定的期限内，故应驳回被告江都建设公司的诉请。经审理查明：原告(反诉被告)洪安劳务公司（乙方）于2017年6月22日与被告（反诉原告）江都建设公司（甲方）签署关于西安市高陵区西高路与渭阳路交叉口路南泾河工业园的蓝湖九郡15#、16#及18#楼工程项目劳务施工的《劳务分包合同》。该合同3.1工程指标明细：结构形式为框架、剪力墙，其中15#、16#、18#楼地上分别为18、20、18层，建筑面积约84600㎡；4.2分包范围:包括但不限于以下范围：基础垫层及垫层以上所有主体结构工程（含钢筋各种连接）、二次结构工程（含二次植筋）、室内外砖墙抹灰工程、文明施工防护设施的搭设、室内外土方回填（不含：门窗工程、外墙保温、涂料、油漆、水电安装施工）；6.1本工程主体结构工期为120天，工程暂定开工日期为2017年6月20日，主体结构封顶为2017年10月20日，具体开工时间以甲方书面通知为准；8.4条合同价款调整：综合单价一次包死，不因市场人工单价变化以及政府、政策因素而调整，也不因正式施工图完善后引起的钢筋、模板、砼含量变化而调整，设计变更不涉及建筑面积增减的，不另外计价。该工程项目的总发包方为陕西嘉园置业有限公司、总承包方为被告江都建设公司，被告姜海欧为甲方指定代表。合同签订后，原告应被告江都建设公司要求，按照每栋楼500000元共交纳履约保证金1500000元至被告姜海欧个人银行账户，并组织工人、施工机械、辅材等进场准备施工。但因该工程前期土方开挖和打桩一直未能完成，导致原告没办法按照合同约定的时间开工，开工时间实际延后至2017年9月份。后，又因甲方供应混凝土、雾霾和大雪天气及其他原因导致的工期延后，致使项目15#楼于2018年元月份仅完成至十层楼，春节放假后又未能如期复工，16#楼、18#楼自始至终未能开工。对实际完成建筑面积结算的工程款4302516元被告已付清。原告现以停工期间产生了误工损失及退返履约保证金起诉被告，被告江都建设公司提起反诉，请求判如所请。针对以上请求与答辩，原告提供的证据有：1.《劳务分包合同》；2.中国银行跨行人民币汇款凭证2份及被告姜海欧出具的收据1份；3.临建用工结算单1份；4.人员误工损失清单及管理人员、木工班组、钢筋班组、砼班组、外架班组工资表；5.蓝湖九郡项目《建设工程租赁合同》及物资租赁费结算单、钢管扣件等物资租用结算单各1份；6.塔吊设备租赁合同、租赁费用结算单各1份；7.证人裴某某证言、视频资料、微信截图、照片。被告江都建设公司和姜海欧提供的证据有：《劳务分包合同》。以上证据并有当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案系建设工程施工合同纠纷。原告洪安劳务公司与被告江都建设公司于2017年6月22日签署的《劳务分包合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应当按照合同约定严格履行自己义务。针对原告要求解除与被告江都建设公司签订合同的请求，本院认为，合同签订后，原告应当履行按时完成工程量的义务，被告江都建设公司应当履行及时审核原告工程进度表并支付工程款的义务。根据本案情况，原、被告在合同履行的过程中，因该工程前期土方开挖和打桩一直未能完成，导致原告没办法按照合同约定的时间开工，开工时间实际延后3个月左右。后，又因被告供应混凝土、雾霾和大雪天气及其他原因导致的工期再次延后，随后双方长时间的僵持，致使合同继续履行的实质条件已经灭失，且原、被告就已完成的工程进行了结算，并已完成了工程款的给付。在该工程尚未竣工验收的情况下，即进行结算工程款应当视为双方对合同无法继续履行的认可。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”的规定，故，本院对原告要求的解除合同的诉讼请求，依法予以支持。针对原告要求被告立即赔偿原告临建投入费用38700元及误工损失1089627元共计1128327元的请求，因临建投入费用无合同依据，且该费用应属施工的合理投入，故，本院对该笔费用不予支持；对误工损失1089627元，因原告提供的证据不能直接证明损失的存在及损失的数额，故应承担举证不能的责任，本院亦不予支持。针对原告要求被告退还履约保证金1500000元以及支付利息的请求，本院认为，双方签订的合同中第15条中虽约定了履约保证金的金额及退还条件，但原告实际按3栋楼各500000元共计交纳了1500000元履约保证金。现，虽合同约定退还履约保证金的条件尚未成就，但是因被告的原因导致该工程无法继续施工，合同目的无法实现，合同解除后，约定退还履约保证金的条件将不再具备成就的可能性，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，原告有权主张被告退还该笔款项，被告应当将履约保证金1500000元退还给原告。合同中约定退还履约保证金时无利息，故本院对原告要求被告退还履约保证金1500000元的诉讼请求予以支持，对要求被告支付迟延退还保证金利息的诉讼请求不予支持。针对原告要求被告姜海欧承担民事责任的请求，因本案中，被告姜海欧是被告江都建设公司的指定代表，其行为是代表被告江都建设公司的，属于职务行为，所产生的民事责任应由被告江都建设公司承担。故，对被告姜海欧的答辩意见，本院予以采纳。即对原告的要求被告姜海欧承担民事责任的请求不予支持。针对被告江都建设公司反诉提出的原告洪安劳务公司向其支付延误工期违约金835000元的请求，因原告延误工期的主要责任在被告方，故对被告的反诉请求因无事实及法律依据，本院不予支持。综上，现依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）陕西洪安建筑劳务有限公司与被告（反诉原告）江苏江都建设集团有限公司于2017年6月22日签署的《建设工程劳务分包合同》；二、被告（反诉原告）江苏江都建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告（反诉被告）陕西洪安建筑劳务有限公司履约保证金1500000元；三、驳回原告（反诉被告）陕西洪安建筑劳务有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）江苏江都建设集团有限公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取计16525元，由原告（反诉被告）洪安劳务公司承担8940元，由被告（反诉原告）江都建设公司承担7585元（直付原告洪安劳务公司）。原告洪安劳务公司已预交33050元，由本院退付其16525元；反诉案件受理费减半收取计3035元，由被告（反诉原告）江都建设公司承担。被告江都建设公司已预交6070元，由本院退付其3035元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判员  赵栋科二〇二〇年六月十日书记员  蒙 阳1