云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终4448号上诉人（原审被告）：云南千旺人防设备有限公司，住所地云南省昆明市嵩明县杨林镇震海家具园。法定代表人：李传志，该公司总经理。委托诉讼代理人：李文婷，云南澜湄律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：江善明，男，汉族，1968年11月20日生，安徽省安庆市人，住安徽省安庆市潜山县。上诉人云南千旺人防设备有限公司诉被上诉人江善明劳动争议纠纷一案，不服云南省嵩明县人民法院（2019）云0127民初2428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月15日立案后，依法进行了审理，本案现已审理终结。云南千旺人防设备有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人作为一般业务员，被上诉人还在接受业务培训期，其月工资达不到5000元/月。被上诉人提供的录音只能说明其与公司主管协商过工资待遇，上诉人并未确认按5000元/月计薪，仅认可被上诉人的工资为3000元/月。一审对被上诉人工资认定有误，且错误计算补发金额。上诉人并非恶意的不与被上诉人签订书面劳动合同，而经正常程序办理用工手续，在网上进行劳动用工备案和申报缴纳社会保险，并没有因为被上诉人提起劳动仲裁而伪造劳动合同进行补救。综上，请求二审依法改判。江善明答辩称：被上诉人已经就自己的主张提交了相应的证据，是上诉人违反法律强制性规定，其上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。江善明向一审法院起诉请求：1、由被告支付原告2019年2月至2019年8月未付工资38306元（7000元/月×6月-3694元）；2、由被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资42000元（7000元／月×6月）；3、由被告为原告补缴自2019年2月至2019年8月的医疗保险、生育保险、失业保险；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告江善明于2019年2月24日到被告云南千旺人防设备有限公司上班，工作岗位为销售经理，工作任务为销售公司的产品（主要是人防门）和找老乡入股,双方口头约定原告应当投资入股被告公司，被告给原告20%的股份，原告的工资按每月7000元计算，后双方在2019年8月2日协商达成一致：“原告的工资按每月5000元计算，原告自2019年8月1日起离职。”2019年2月20日，被告单方为原告签订了一份期限为2019年2月20日至2021年12月31日的《云南省农民工劳动合同》，并于2019年3月14日在云南省社会保障网上大厅劳动合同登记备案系统对原告的劳动合同进行了登记备案，劳动合同书中原告的署名由被告公司人力资源经办人员代签，合同中约定原告的月工资为3000元，工作岗位和工作任务为工程师。被告与其关联的云南甲东人防设备制造有限责任公司（以下简称“甲东公司”）签订了一份《业务员委托培训协议》，被告公司招聘的市场销售员委托甲东公司进行业务培训，培训期为1-6个月，新聘业务员的工资由甲东公司代理发放，新聘销售员必须遵守甲东公司的业务指导、上班劳动纪律管理和各项规章制度，新聘用人员的薪酬及一切管理均由被告负责等事宜。自2019年3月至7月期间，甲东公司出纳储云桥从个人银行账户向原告银行账户发放两笔工资合计3694元，甲东公司出纳储云桥从个人银行账户向原告银行账户发放餐住费、费报销款、及端午节福利等五笔款项合计2924元。2019年8月2日，被告为原告补缴了2019年2月至2019年8月的城镇职工基本养老保险。在庭审中，原告陈述被告公司从来没有对其进行业务培训过，也没有通知其签订劳动合同，养老保险和劳动合同自己在仲裁时才第一次看到，公司有考勤机，但其岗位是特殊岗位即销售经理，开拓市场，不需要打考勤，公司的考勤制度也没告知他，也没有见过考勤表、工资表和工资条，甲东公司向其发放的其余五笔款项合计2924元是原告平时出差(其中，到大理出差两次，昆明地区则数不清)按公司规定应报的住宿费和伙食费，不是工资。另查明：嵩明县劳动人事争议仲裁院于2019年9月10日作出嵩劳人仲案字（2019）127号仲裁裁决书，裁决：“一、由被告在裁决生效之日起十日内一次性支付原告在职期间的工资15617.52元；二、由被告在裁决生效之日起十日内按照原告在职期间的应发工资未交费基数为原告申报补缴2019年3月至2019年7月期间的医疗保险、剩余保险和失业保险，补缴数额以社会保险经办机构核定数据为准，属于个人承担的部分由被告从原告工资中代扣代缴。”一审法院认为：原告的出勤天数为多少？在庭审中，原告主张其工作岗位和工作任务为特殊岗位（销售和招聘投资入股人员），不需要在公司的考勤机上录入考勤，平时出差都是由被告公司安排，在安徽老家期间，既办公事，又办私事，共计出勤6个月（即2019年2月24日起至2019年8月1日止）；被告则主张只出勤92天（即2019年2月份4天、3月份11天、4月份22天、5月份23天、6月份29天、7月份3天），其余均为旷工，并提供“云南甲东公司员工考勤表”予以证实。根据被告提供的“云南甲东公司员工考勤记录表”显示上班“√”，病假“+”，加班“＊”，事假“0”，旷工“×”，公休“△”，但实际请假的标记为“假”或“请假”，离职的为“离职”，然原告的考勤记录仅为三种形式上班“√”，“安徽”和公休“△”，没有标注“旷工”或者“×”，与原告所述相一致，对原告在安徽有段时间公私兼顾的天数，因夹有公事，也不应当予以扣除，且被告提交的考勤表没有在公司进行公示，故采纳原告的主张（即原告出勤6个月）。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。职工应当参加职工基本医疗保险、失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳。职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费。本案中，原告江善明自2019年2月24日起至2019年8月1日止在被告云南千旺人防设备有限公司从销售工作，被告应当与原告签订劳动合同，然被告却单方安排其工作人员代原告签订劳动合同，且直至原告离开被告工作岗位时拒不支付原告工资，被告的行为违反我国法律规定。故对原告要求被告支付工资38306元（7000元/月×6月-3694元）的诉请，因双方在离职时达成协议按月工资5000元计算，且被告已支付工资3694元，故本院只支持由被告于本判决生效后十日内一次性支付原告工资26306元（5000元/月×6月-3694元）；对原告要求被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资42000元（7000元/月×6月）的诉请，因被告单方安排其工作人员代原告在劳动合同上署名的行为违反法律规定，且原告在庭审中不予认可，可视为被告未与原告签订劳动合同，故只支持由被告于本判决生效后十日内一次性支付原告未签订劳动合同的双倍工资30000元（5000元/月×6月）；对原告要求被告为原告补缴自2019年2月至2019年8月的医疗保险、生育保险、失业保险的诉请，因双方在离职时达成协议按月工资5000元计算，故只支持由被告于本判决生效后五日内以原告月工资5000元为基数一次性为原告补缴2019年2月24日起至2019年8月1日止的医疗保险、生育保险和失业保险，属于原告个人承担的部分，由被告从原告的工资中代扣代缴。对被告主张仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确的答辩意见，与本案查明事实不符，不予采纳。一审依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第二十三条、第四十四条、第五十三条之规定，判决：一、由被告云南千旺人防设备有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告江善明工资26306元；二、由被告云南千旺人防设备有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告江善明未签订劳动合同的双倍工资30000元；三、由被告云南千旺人防设备有限公司于本判决生效后五日内以原告月工资5000元为基数一次性为原告江善明补缴2019年2月24日起至2019年8月1日止的基本医疗保险、生育保险和失业保险，属于原告个人承担的部分，由被告从原告的工资中代扣代缴；四、驳回原告江善明的其他诉讼请求。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。对于一审认定的案件事实，上诉人认为被上诉人2019年2月24日到上诉人处后先进行培训，完成培训后其岗位为普通销售人员；认为“找老乡入股”及“原告的工资按每月7000元计算”的认定没有依据；“2019年8月2日，被告为原告补缴了2019年2月至2019年8月的城镇职工基本养老保险”有误，2019年3月份办理完劳动合同备案后，在2019年4月就开始实缴养保险。对此，被上诉人均不予认可。经审查，根据有效证据显示上诉人为被上诉人缴纳了2019年3月至8月的城镇职工基本养老保险，但是否是补缴不明；另，上诉人的其他事实异议与有效证据，即录音资料所显示内容不符，故不予采信。经审查，除上诉人为被上诉人缴纳了2019年3月至8月的城镇职工基本养老保险外，本案经本院二审审理查明的案件事实与一审判决认定的案件事实一致。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：上诉人是否应当向被上诉人支付欠付工资、未签订书面劳动合同的双倍工资？本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，上诉人以被上诉人存在缺勤，故一审确定的补发金额错误，考虑到被上诉人的工作性质，以及上诉人所提交的考勤记录的瑕疵，扣除上诉人已经向被上诉人支付的部分，上诉人还应按5000元/月向被上诉人补发2019年2月24日至2019年8月1日止的欠付工资26306元。上诉人没有与被上诉人签订书面劳动合同，且上诉人亦无证据表明未签订书面劳动合同的原因应归责于被上诉人，故上诉人应当向被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额30000元。另，关于社会保险问题，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，缴费单位拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，劳动行政部门限期缴纳。缴纳社会保险费是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体（即用人单位和劳动者）之间的一种行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系，故补缴社会保险费纠纷不属于劳动争议纠纷，不属于人民法院审理的民事案件的范围。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，但所作处理有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、维持云南省嵩明县人民法院（2019）云0127民初2428号民事判决第一项、第二项，即：一、由被告云南千旺人防设备有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告江善明工资26306元；二、由被告云南千旺人防设备有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告江善明未签订劳动合同的双倍工资30000元；二、撤销云南省嵩明县人民法院（2019）云0127民初2428号民事判决第三项、第四项，即：三、由被告云南千旺人防设备有限公司于本判决生效后五日内以原告月工资5000元为基数一次性为原告江善明补缴2019年2月24日起至2019年8月1日止的基本医疗保险、生育保险和失业保险，属于原告个人承担的部分，由被告从原告的工资中代扣代缴；四、驳回原告江善明的其他诉讼请求；三、驳回上诉人云南千旺人防设备有限公司的其他上诉请求；四、驳回被上诉人的江善明的其他诉讼请求。一审诉讼费减半收取5元、二审诉讼费10元，均由上诉人云南千旺人防设备有限公司承担。本判决为终审判决。审判员  金馨二〇二〇年六月九日法官助理李俊波书记员向薇芳