湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂03刑终30号原公诉机关湖北省十堰市郧阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）李强，男，1975年4月14日出生于河北省定州市，汉族，高中文化，系湖北振新杰智能装备科技股份有限公司市场部部长，住湖北省十堰市张湾区。因犯职务侵占罪，于2013年2月1日被十堰市张湾区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，2018年2月20日缓刑考验期满。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，于2018年8月29日被十堰市公安局郧阳区分局监视居住，2019年2月28日解除监视居住。2019年7月25日被湖北省十堰市郧阳区人民法院决定取保候审。湖北省十堰市郧阳区人民法院审理的湖北省十堰市郧阳区人民检察院指控原审被告人李强犯虚开增值税专用发票罪一案，于2019年10月22日作出（2019）鄂0304刑初178号刑事判决。宣判后，原审被告人李强不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，经审阅本案卷宗材料，讯问上诉人李强，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定，2016年至2017年，被告人李强在没有真实货物交易的情况下，通过蒋某（另案处理）、李某（另案处理）为自己、介绍给他人以支付票面价税合计金额7.5％等费用的方式，先后多次从湖北神河汽车贸易有限公司、十堰惊涛电力设备有限公司虚开增值税专用发票，价税合计金额9833663.5元，税额1428822.89元。具体犯罪事实如下：1、2016年11月，被告人李强在没有真实货物交易的情况下，先后两次联系蒋某，通过李某，以支付增值税专用发票票面价税合计金额7.3%的费用从湖北神河汽车贸易有限公司虚开增值税专用发票，三份增值税专用发票价税共计1983016.5元，税额288130.6元，全部用被告人李强担任市场部部长的湖北振新杰智能装备科技股份有限公司（原十堰振新杰汽车悬架科技股份有限公司）抵扣税款。2018年8月29日，十堰市公安局郧阳区分局暂扣被告人李强人民币288130.6元。2、2017年5、6、8、9月份，被告人李强在没有真实货物交易的情况下，以价税总额7.5%的费用，先后四次通过蒋某、李某，介绍为十堰市金阳光工贸有限公司法定代表人方浩（另案处理）从湖北神河汽车贸易有限公司购买五份增值税专用发票，价税合计2150250元，税额312429.48元。其中通过蒋某购买增值税专用发票税额217980.10元，直接通过李某购买增值税专用发票税额94449.38元，上述购买的增值税专用发票全部用于十堰市金阳光工贸有限公司抵扣税款。3、2017年7、8、10月份，被告人李强在没有真实货物交易的情况下，以价税总额7.5%的费用，先后三次通过蒋某、李某，介绍为十堰市众志鑫工贸有限公司法定代表人涂小锋（另案处理）从湖北神河汽车贸易有限公司、十堰惊涛电力设备有限公司购买五份增值税专用发票，价税合计2200197元，税额319686.75元。其中通过蒋某购买增值税专用发票税额232503.77元，直接通过李某购买增值税专用发票税额87182.98元，上述购买的增值税专用发票全部用于十堰市众志鑫工贸有限公司抵扣税款。4、2017年10月24日，被告人李强在没有真实货物交易的情况下，以价税总额7.5%的费用，通过李某，介绍为湖北源久汽车零部件有限公司副总经理陈光一（另案处理）从十堰惊涛电力设备有限公司购买四份增值税专用发票，价税合计3500200元，税额508576.06元。上述购买的增值税专用发票全部用于湖北源久汽车零部件有限公司抵扣税款。2018年7月11日，经十堰市公安局郧阳区分局电话通知后，被告人李强主动到该局接受讯问，如实供述了自己的犯罪事实。同日，十堰市公安局郧阳区分局暂扣被告人李强人民币288130.60元。另查明，2017年1月13日，十堰振新杰汽车悬架科技股份有限公司变更工商登记企业名称为湖北振新杰智能装备科技股份有限公司。被告人李强因涉嫌职务侵占罪，于2012年3月9日被十堰市公安局张湾区分局刑事拘留，同年3月30日被取保候审，期间羁押22日。十堰市张湾区人民法院于2013年2月1日作出湖北省十堰市张湾区人民法院（2013）鄂张湾刑初字第00080号刑事判决书，以被告人李强犯职务侵占罪对其判处有期徒刑三年，缓刑五年。被告人李强于2018年2月20日矫正期满，被解除社区矫正。上述事实，被告人李强在一审开庭审理过程中无异议，且有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押清单、暂扣款收据、发票认证结果书、认证结果清单、被告人李强银行账户交易明细、刑事判决书等书证；辨认笔录；司法鉴定意见书；证人郭某等人的证言；同案犯蒋某、李某、金某等人的供述；被告人李强的供述和辩解等证据证实，足以认定。原审法院依据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款，第六十一条，第六十七条第一款，第六十三条第一款，第五十二条，第六十九条第一款、第三款，第七十七条第一款，第四十七条，第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：一、被告人李强犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币50000元；原犯职务侵占罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，撤销缓刑；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵刑期二十二日；罚金须于本判决生效后十日内缴纳。）二、十堰市公安局郧阳区分局扣押在案的赃款由扣押机关依法处理。宣判后，李强上诉称：1、上诉人在缓刑考验期内犯新罪，在缓刑考验期满后被发现，不应撤销缓刑；2、上诉人具有自首情节，自愿认罪认罚，积极退赃。故请求二审法院撤销一审判决，依法改判对其适用缓刑。二审经审理查明的事实和证据与一审相同，原判所列证据经一审庭审示证、质证，二审复核核实，来源合法有效，所证内容真实、客观，本院予以确认。本院认为，上诉人李强违反国家税收征管和发票管理规定，在明知无真实货物交易的情况下，让他人为自己、介绍他人虚开增值税专用发票，数额较大，构成虚开增值税专用发票罪。上诉人李强提出“具有自首情节，自愿认罪认罚，积极退赃”，因原判决已认定并在量刑时予以考虑，其再以此为由提出上诉，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人李强原犯职务侵占罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，其在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚，决定执行的刑罚，原判决适用法律正确。上诉人李强提出“在缓刑考验期内犯新罪，在缓刑考验期满后被发现，不应撤销缓刑”的上诉理由无法律依据，本院不予采纳。上诉人李强在缓刑考验期内再犯新罪，足以表明其没有悔罪表现，不符合缓刑适用条件，故上诉人提出对其适用缓刑的上诉理由不能成立，本院不予采纳。其提出的改判适用缓刑的上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  瞿万勇审判员  罗云飞审判员  张友山二〇二〇年六月二十九日法官助理赵枫书记员王媛媛附：本（判决）裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。