广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初1742号 原告：广西金汇通混凝土有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区昆仑大道**，统一社会信用代码91450100745120680B。 法定代表人：薛大春，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陆廷海，广西国海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖艳，广西国海律师事务所律师。 被告：广东华洋建设有限公司，住，住所地广东省中山市东升镇广珠公路边&ldquo茂围”大锦中心801、802、803房，统一社会信用代码91442000MA4UHA87XK。 法定代表人：张正义，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张军民，该公司项目经理。 委托诉讼代理人：戚士刚，该公司员工。 被告：龙光工程建设有限公司南宁分公司，住，住所地广西壮族自治区南宁市良庆区平乐大道与五象大道路口龙光国际**楼**一社会信用代码914501007884420064。 负责人：陈博荣，该公司经理。 委托诉讼代理人：陆冰，该公司职员。 委托诉讼代理人：陈新敏，该公司职员。 被告：龙光工程建设有限公司，住所，住所地广东省汕头市珠池路**光明大厦**房社会信用代码91440500773051520M。 法定代表人：欧阳军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陆冰，该公司南宁分公司职员。 委托诉讼代理人：陈新敏，该公司南宁分公司职员。 原告广西金汇通混凝土有限公司（简称金汇通公司）与被告广东华洋建设有限公司（简称华洋公司）、龙光工程建设有限公司南宁分公司（简称龙光公司南宁分公司）、龙光工程建设有限公司（简称龙光公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月9日受理后，依法组成合议庭并于2020年5月21日公开开庭进行了审理，原告金汇通公司的委托诉讼代理人陆廷海、肖艳，被告华洋公司的委托诉讼代理人张军民、戚士刚，被告龙光公司南宁分公司、龙光公司共同的委托诉讼代理人陆冰、陈新敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金汇通公司向本院提出的诉讼请求为：1、判令被告华洋公司支付原告混凝土货款本金4854439.06元；2、判令被告华洋公司每逾期一天按所欠款总额的0.6‰的标准向原告支付所拖欠货款违约金（计算方式：从2019年12月14日起至2020年4月1日为8220414.78元×0.6‰×109天=537615.13元；从2020年4月1日起至2020年4月23日为9354439.06元×0.6‰×23天=129091.26元；从2020年4月23日起至2020年5月15日为7354439.06元×0.6‰×22天=97078.6元；从2020年5月15日起至被告付清之日止）；3、判令被告龙光公司南宁分公司对被告华洋公司的前述债务承担连带清偿责任；4、被告龙光公司对被告龙光公司南宁分公司应付债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由三被告承担。 事实与理由：2018年３月14日，原告与被告龙光公司南宁分公司签订《商品混凝土购销合同书》，约定原告向被告龙光公司南宁分公司供应商品混凝土，被告龙光公司南宁分公司依约向原告支付商品混凝土货款。双方在合同书第十一条“结算及付款方式”约定如下：1、按签收的合格数量进行结算。2、每月对账结算一次，结算日为次月21－30日，双方凭签证的送货单，核对各种等级的混凝土供应数量并依据双方约定的单价结算货款金额，双方核对无误后签字确认，甲方（被告龙光公司南宁分公司）须在乙方（原告）提供对账单后的５个工作日内完成对账手续（原则上不超过十天），否则视为甲方（被告龙光公司南宁分公司）己承认对账单的内容。３、本合同签订后，自乙方（原告）供应混凝土开始，次月５日前核对上月底工程量一次，月底25号前支付上月签字确认后总货款的80%，依此类推。合同书第十二条违约责任第６款约定：“甲方未按合同约定向乙方支付货款，逾期一天应按逾期货款的３‰的标准向乙方支付违约金，并且乙方有权暂时停止供应混凝土；延迟超过７日的，乙方有权解除合同，并要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期的货款和应支付给乙方的违约金”。后被告龙光公司南宁分公司称已经将工程项目转包给被告华洋公司，要求被告华洋公司直接履行买方义务，2018年4月10日，原告、被告华洋公司、被告龙光公司南宁分公司三方签订《商品混凝土购销合同补充协议》，约定被告龙光公司南宁分公司和原告签订的上述《商品混凝土购销合同书》中的需方由被告龙光公司南宁分公司变更为被告华洋公司，即被告龙光公司南宁分公司将原合同中所有的权利义务转移给被告华洋公司，被告龙光公司南宁分公司按照被告华洋公司的指示向原告代为支付货款，被告龙光公司南宁分公司支付给原告的货款由被告龙光公司南宁分公司在应付给被告华洋公司的工程款中直接扣除，原告需向被告龙光公司南宁分公司开具单位名称为被告龙光公司南宁分公司的发票。合同签订后，原告持续供货，截止2020年３月31日，原告己向被告供应货24747934.68元，但被告华洋公司仅向原告支付货款15393495.62元，尚欠货款9345439.06元未支付，经原告追索，被告华洋公司至今仍未支付。按照合同司约定截止2020年４月８日，被告华洋公司应该支付给原告违约金人民币651068.95元。综上所述，至今被告华洋公司应付给原告的总数额为：本金9345439.06元+违约金651068.95元＝10005508.01元。由于《商品混凝土购销合同补充协议》约定被告龙光公司南宁分公司支付给原告的货款由被告龙光公司南宁分公司在应付给被告华洋公司的工程款中直接扣除，故原告有权要求被告龙光公司南宁分公司将被告华洋公司所欠原告的货款直接支付给原告。补充协议约定被告龙光公司南宁分公司向原告购买的商品混凝土所开具的发票名称写明被告龙光公司南宁分公司，证实被告龙光公司南宁分公司认可其是工程的实际施工人和商品混凝土的购买人，本案项目工程施工人是被告龙光公司南宁分公司，被告龙光公司南宁分公司只是将劳务部分交由被告华洋公司进行管理，故被告龙光公司南宁分公司应对原告所供应的混凝土货款承担连带清偿责任。被告龙光公司南宁分公司为被告龙光公司的分支机构，被告龙光公司应对其分支机构的债务负连带清偿责任。为维护原告合法权益，请求人民法院支持原告诉讼请求。 被告华洋公司辩称：被告华洋公司不存在欠原告货款的事实，是被告龙光公司及其分公司与原告产生供应混凝土并欠款，所有交易被告华洋公司均不知情，所有货款均由被告龙光公司及其分公司支付，而且原告在2020年1月16日还存在供货情况，原告计算的违约金存在错误。 被告龙光公司南宁分公司、龙光公司共同辩称：1、本案当事人签订的购销合同和补充协议属于合法有效，其中补充协议约定龙光南宁分公司已经转让了全部权利义务给华洋公司，从2020年4月10日原告与被告龙光公司南宁分公司签订的补充协议表明原告已以书面形式完全认可并确认了被告龙光公司南宁分公司将主合同的权利义务概括转让给被告华洋公司，本案货款应由被告华洋公司负责偿还。2、本案主合同权利义务已依据合同概括转让，被告龙光公司南宁分公司付款行为是代为被告华洋公司支付货款，根据合同法第65条规定，尚欠原告货款应由权利义务受让方即被告华洋公司承担。3、原告主张的货款本金数额没有法律依据。根据原告提供的结算单及相关材料均为原告和被告华洋公司核对和确认，被告龙光公司从未参与也无法确认供货总额与单价，被告龙光公司对原告诉称的已供货总金额24747934.68元的真实性无法判断，从结算单和相关材料的签名可以证明被告龙光公司已经退出原主合同形成的法律关系，被告龙光公司及其分公司不再应承担任何权利和义务。原告向被告龙光公司开具的发票总金额为22241869.52元，原告已收款金额为19893495.62元，尚欠货款金额为2348373.90元，并非原告主张的欠款金额。4、关于原告主张的违约金金额不符合合同约定，且违约金计算过高，应当予以调整。首先合同第11条第3款的约定余下的货款应当在6个月内按平均数分批付清，因此违约金也应当分段计算。其次本案的货款不能以民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准，应当按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，被告龙光公司南宁分公司、龙光公司已将合同的全部权利义务转让给被告华洋公司，本案货款应当由被告华洋公司承担，请求驳回原告对被告龙光公司南宁分公司、龙光公司的全部诉讼请求。 本案争议的焦点：1、原告主张被告华洋公司支付货款和违约金有何事实和法律依据？混凝土货款具体数额是多少？2、原告要求三被告承担连带清偿责任有何事实和法律依据？ 经开庭质证，原告金汇通公司主要提供如下证据：1、《商品混凝土购销合同》【工程名称：南宁龙光玖誉府项目】；2、《商品混凝土购销合同补充协议》【工程名称：南宁龙光玖誉府项目】；3、广西金汇通混凝土有限公司商品混凝土2018年2月至2020年1月商品混凝土结算单；4、广西金汇通混凝土有限公司商品混凝土2018年2月至2020年1月总结算单；5、广西增值税专用发票；6、广西金汇通混凝土有限公司商品混凝土2019年9月、10月、11月、12月及2020年1月商品混凝土结算单；7、协议书；8、广西增值税专用发票（金额450万元）；9、广西北部湾银行电子交易回单。本院认为：证据1为原告和被告龙光公司南宁分公司盖章，故证据1具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据2有原告和被告华洋公司、龙光公司南宁分公司三方的盖章，内容与证据1约定的内容互相佐证，故证据2具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据3、4、6有被告的盖章，记载的内容与证据1约定标的物佐证，故证据3、4、6具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据5、8属于原告开具的税务发票，被告也认可收到了上述发票，故证据5、8具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据;证据7有原告和被告华洋公司的盖章，内容与证据1约定的内容互相佐证，故证据7具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据9付款人为被告龙光公司南宁分公司，收款人为原告，故证据9具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据。 被告龙光公司南宁分公司提供如下证据：1、《商品混凝土购销合同》、《商品混凝土购销合同补充协议》；2、付款业务回单；3、发票；4、付款业务回单；5、《协议书》。本院认为：证据1与原告提供的证据1、2相同，经原告、被告龙光公司南宁分公司、被告华洋公司盖章确认，故证据1具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据2、4付款人为被告龙光公司南宁分公司、收款人为原告，故证据2、4具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据3载明的购买方为被告龙光公司南宁分公司，销售方为原告，故证据3具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据5经原告与被告龙光公司南宁分公司盖章，内容与本案混凝土购销合同具有关联，故证据5具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据。 被告华洋公司、龙光公司没有提供任何证据。 经审理查明：2018年3月14日，原告金汇通公司（乙方、供方）与被告龙光公司南宁分公司（甲方、需方）签订《商品混凝土购销合同》，约定：1、甲方为其承建的南宁龙光玖誉府项目的工程向乙方购买商品混凝土。2、结算及付款方式：每月对账结算一次，结算日为次月21－30日，双方凭签证的送货单，核对各种等级的混凝土供应数量并依据双方约定的单价结算货款金额，双方核对无误后签字确认，甲方须在乙方提供对帐单后5个工作日内完成对帐手续（原则上不超过十天），否则视为甲方已承认对帐单的内容。３、本合同签订后，自乙方供应混凝土开始，次月５日前核对上月底工程量一次，月底25号前支付上月签字确认后总货款的80%，依此类类推。余下20%的货款在乙方所供工程范围内封顶之日起六个月内按平均数分批付清。4、供应期内由非乙方原因造成混凝土停供（停工日期不超过30天），甲方须在停供之日起一个月后视为封顶（按６个月内平均数分批付清）。5、甲方向乙方支付货款时，乙方必须向甲方开具货款全额且含税３%的盖有乙方业务公章的增值税专用发票。6、违约责任：甲方未按合同约定向乙方支付货款，每逾期一天应按逾期货款的3%标准向乙方支付违约金，并且乙方有权暂时停止供应混凝土；延迟超过7日的，乙方有权解除合同，并要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期的货款和应支付给乙方的违约金。2018年4月10日，原告金汇通公司（乙方）、被告华洋公司（丙方）、被告龙光公司南宁分公司（甲方）共同签订《商品混凝土购销合同补充协议》，约定：甲、乙双方就南宁龙光玖誉府项目的商品混凝土供应事宜签订《商品混凝土购销合同》，经甲乙丙三方协商，就原合同的履行达成如下补充协议：1、三方一致同意，原合同的需方由甲方变更为丙方，即甲方将原合同中的所有权利义务转移给丙方（本协议第二条另有约定的除外）；如出现货物质量问题、迟延付款等任何违约情形时，由乙方和丙方按原合同及本协议约定处理，与甲方无关，甲方不承担任何违约责任。丙方根据《南宁龙光玖誉府项目工程劳务分包合同》对甲方承担相应义务。2、原合同的主体变更后，甲方仅按照丙方的指示向乙方代为支付货款，甲方支付给乙方的货款由甲方在应付给丙方的工程款中直接扣除，乙方在甲方付款前需开具抬头单位为甲方的足额、合法有效发票。3、本协议作为原合同的补充，本协议与原合同有冲突的，按本协议约定执行，本协议未约定的其它内容按原合同执行。合同签订后，原告向被告华洋公司供应了混凝土，结算单时间和金额如下：2018年7月26日421923.6元+2135054.4元+232502.4元+200766.22元、2018年8月10日152213.73元、2018年9月10日857169.66元、2018年10月8日372406.2元、2018年10月15日292040.94元、2018年11月15日302947.32元、2018年11月30日1491930.42元、2018年12月31日2349319.16元、2019年1月31日2255767.9元、2019年2月28日58595.48元、2019年5月1日1797318.45元、2019年6月1日2238845.56元、2019年5月31日2484198.1元、2019年6月30日1823164.06元、2019年7月31日465239.04元、2019年8月31日575297.08元、2020年3月25日791724.78元+1214254.92元+1101230.98元、2020年4月2日727796.54元、2020年4月3日406227.74元，合计24747934.68元。已付货款时间和金额为：一、2018年5月30日1708043.52元、2018年6月28日337538.88元、2018年7月25日186001.92元、2018年8月23日160612.98元、2018年9月14日121770.98元、2018年10月19日685735.73元、2018年11月16日297924.96元、2019年1月11日233632.75元、2019年1月23日242357.86元、2019年1月31日262501.46元、2019年5月7日1257374.58元、2019年5月28日2000000元、2019年7月18日2000000元、2019年9月4日2000000元、2019年10月12日1000000元、2019年11月15日1300000元、2019年12月13日800000元,合计14593495.62元；二、原告在总结算单中的付款情况认可2019年4月4日付款500000元、2019年4月30日付款300000元，合计800000元；上述付款一、二项总计15393495.62元。原告起诉后，被告龙光公司南宁分公司于2020年4月24日付款2000000元、于2020年5月15日付款2500000元。本案已付货款总额为19893495.62元，尚未付款金额为24747934.68元－19893495.62元＝4854439.06元。原告于2020年4月9日以被告没有支付货款构成违约为由诉至本院，请求人民法院支持其诉请。 庭审中，原告变更诉讼请求：1、第一项“判令被告华洋公司支付原告混凝土货款本金9354439.06元”变更为：判令被告华洋公司支付原告混凝土货款本金4854439.06元；2、第二项“判令被告华洋公司每逾期一天按所欠款总额的0.6‰的标准向原告支付所拖欠货款违约金（计算方式：以拖欠货款为基数，从2019年12月14日起至被告付清欠款之日止，从2019年12月14日起暂计至2020年4月8日为9354439.06元×0.6‰×116天=651068.95元）”变更为：“判令被告华洋公司每逾期一天按所欠款总额的0.6‰的标准向原告支付所拖欠货款违约金（计算方式：从2019年12月14日起至2020年4月1日为8220414.78元×0.6‰×109天=537615.13元；从2020年4月1日起至2020年4月23日为9354439.06元×0.6‰×23天=129091.26元；从2020年4月23日起至2020年5月15日为7354439.06元×0.6‰×22天=97078.6元；从2020年5月15日起至被告付清之日止）。 本院认为：原告与被告龙光公司南宁分公司签订的《商品混凝土购销合同》及原告与被告龙光公司南宁分公司、华洋公司签订的《商品混凝土购销合同补充协议》均是当事人自愿协商一致基础上签订，意思表示真实，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。原告已按合同约定向被告华洋公司提供货物，被告华洋公司在接收货物后没有按合同约定的时间支付货款构成违约，原告请求被告华洋公司支付尚欠的货款和违约金理由成立，本院予以支持。 关于货款数额问题。被告华洋公司在结算单中盖章确认的货款总额为24747934.68元，本案已付货款19893495.62元，两者差额为尚欠货款4854439.06元。 关于违约金问题。被告华洋公司第一次确认货款结算时间为2018年7月26日，而最后支付货款时间为2019年12月13日，至今尚欠原告货款，原告主张的违约金从2019年12月14日起算，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告在2019年12月13日前向被告华洋公司供应货物总额20506699.72元，被告华洋公司在此时间前已向原告付款总额15393495.62元，两者差额即5113204.1元为第一次计算违约金的基数，之后，原告又向被告华洋公司多次供应货物，被告华洋公司也分两次支付货款，本案违约金相应的分段计算。《商品混凝土购销合同》第十二条第6项约定的违约金比例为每日3‰（折合年利率为109.5%），原告请求违约金按每日0.6‰计算并不违反法律规定，本院予以支持。 关于三被告承担责任问题。原告、被告华洋公司和被告龙光公司南宁分公司签订的《商品混凝土购销合同补充协议》中约定被告龙光公司南宁分公司将其与原告签订《商品混凝土购销合同》的权利义务转让给被告华洋公司，原告作为《商品混凝土购销合同补充协议》的丙方盖章确认，故原告对被告龙光公司南宁分公司与原告形成的债务即混凝土货款转让是知情并同意，而合同权利义务转让后应由受让人承担，原告要求被告龙光公司及其南宁分公司承担原合同产生的义务不符合《中华人民共和国合同法》第八十四条的规定，本院不予支持。被告华洋公司属于合同权利义务的受让人，原告与被告龙光公司南宁分公司原签订的《商品混凝土购销合同》产生的权利由被告华洋公司承受，同样对该合同产生的义务应予承担，被告华洋公司提出其没有经营资格的抗辩理由与其承担本案债务并不违反法律法规的强制性规定。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第八十九条、第八十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告广东华洋建设有限公司向原告广西金汇通混凝土有限公司支付混凝土货款4854439.06元； 二、被告广东华洋建设有限公司向原告广西金汇通混凝土有限公司支付违约金（计算方法：1、以5113204.1元为基数，从2019年12月14日起至2020年3月25日止；2、以8220414.78元为基数，从2020年3月26日起至2020年4月2日；3、以8948211.32元为基数，从2020年4月2日起至2020年4月3日止；4、以9354439.06元为基数，从2020年4月4日起至2020年4月24日止；5、以7354439.06元为基数，从2020年4月25日起至2020年5月15日止；6、以4854439.06元为基数，从2020年5月16日起至实际清偿之日止；均按每日0.6‰计算）； 三、驳回原告广西金汇通混凝土有限公司请求被告龙光工程建设有限公司南宁分公司、龙光工程建设有限公司承担连带清偿责任的诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费51128元，由被告广东华洋建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  梁振郁 人民陪审员  蒙海艳 人民陪审员  罗云华 二〇二〇年六月二十九日 书 记 员  林明媚 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。 第八十九条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。（第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。第八十七条法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。） 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。 第八十九条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。