山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终2829号 上诉人（原审原告）：清清仁木食品有限公司。住所地诸城市密州路东首。 法定代表人：郑德鑫，总经理。 委托诉讼代理人：袁晓莉，山东普瑞德律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：朱栋梁，男，1994年1月22日生，汉族，住诸城市。 上诉人清清仁木食品有限公司因与上诉人朱栋梁劳动争议纠纷一案，不服山东省诸城市人民法院（2020）鲁0782民初514号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 清清仁木食品有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判或发回重审;2.本案诉讼费用由朱栋梁负担。事实和理由：朱栋梁系自身原因造成受伤，未缴纳社会保险也是因为朱栋梁的原因无法缴纳，故产生的不利后果由朱栋梁自行承担。 朱栋梁辩称，单位未依法缴纳社会保险在先，引导其领取失业保险、签署失业声明书，现在单位要求不承担工伤责任于法无据，请求驳回上诉。 朱栋梁上诉请求：1.原审认定事实不清，证据不足，请求依法改判或发回重审；2.本案诉讼费用由清清仁木食品有限公司负担。事实和理由：一审认定其出具《自愿放弃参加社会保险申明书》认定事实不清，其没有出具过该申明书，该申明书系清清仁木食品有限公司自行拟定的格式条款，清清仁木食品有限公司也没有将应负担的社会保险费计入个人工资。 清清仁木食品有限公司辩称，朱栋梁出具放弃社会保险声明书系其真实意思表示，其公司通过劳保费将应缴纳的社保费用同工资一起发放，朱栋梁的上诉请求应予驳回。 清清仁木食品有限公司向一审法院起诉请求：判决其不向朱栋梁支付各项工伤待遇；本案诉讼费由朱栋梁承担。 一审法院认定事实：朱栋梁于2018年8月到清清仁木食品有限公司工作。工作期间，清清仁木食品有限公司未给朱栋梁缴纳社会保险。2018年11月27日20时30分左右，朱栋梁在清清仁木食品有限公司操作紫薯脱皮机器时不慎伤及左手，经诊断为左中指撕脱骨折伴伸肌腱止点撕脱伤、左环指骨折。朱栋梁受伤后至诸城中医医院治疗2天，后至中国人民解放军第八十九医院住院治疗14天，期间清清仁木食品有限公司安排人员护理2天，后由其亲属常德方护理，常德方系农村居民。朱栋梁受伤后，清清仁木食品有限公司为其发放工伤待遇4827元。朱栋梁治疗完毕后又于2019年3月28日返回清清仁木食品有限公司处工作，其受伤前12个月的月平均工资为3538元。 2019年5月17日，诸城市人力资源和社会保障局作出诸人社工伤认字[2019]N025号工伤认定书，认定朱栋梁系因工受伤。2019年7月30日，潍坊市劳动能力鉴定委员会作出潍劳鉴[2019]第140110号初次鉴定结论书，确认朱栋梁伤情为拾级，无生活自理障碍。 后朱栋梁向诸城市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，主张清清仁木食品有限公司向其支付一次性伤残补助金25200元、停工留薪期工资14400元、护理费1000元、住院伙食补助费168元、交通费360元、鉴定费128元。诸城市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月20日作出诸劳人仲案字[2019]第363号仲裁裁决书，裁决清清仁木食品有限公司支付朱栋梁一次性伤残补助金24766元、停工留薪待遇14152元、住院伙食补助费168元、交通费200元、护理费1000元、鉴定检查费128元，共计40414元。扣除清清仁木食品有限公司已向朱栋梁发放的4827元，清清仁木食品有限公司仍需支付朱栋梁35587元。清清仁木食品有限公司不服该仲裁裁决，遂向法院提起诉讼。 另查明，朱栋梁于2018年11月1日向清清仁木食品有限公司出具自愿放弃参加社会保险申明书一份，申明“根据个人实际情况，自愿放弃参加社会保险，并申请清清仁木食品有限公司将应负担的社会保险费计入个人工资，按月发放”。 一审法院认为，清清仁木食品有限公司与朱栋梁之间存在劳动关系，朱栋梁在工作期间发生意外事故受到伤害，已被确认为工伤并进行了劳动能力鉴定，故朱栋梁应当享受《工伤保险条例》规定的相关工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，职工应当参加基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险，由用人单位和职工共同缴纳相关保险费，故依法缴纳工伤保险是法律明确规定的用人单位应当承担的法定义务，并不是由职工和用人单位可自由处分的权利，清清仁木食品有限公司未依法为朱栋梁缴纳工伤保险，导致朱栋梁被认定工伤后未能享受工伤保险待遇，应依法承担相应责任。清清仁木食品有限公司关于朱栋梁未缴纳工伤保险是因其自身原因造成，相关不利后果应由其自行承担的抗辩，于法无据，法院不予采信。 根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为拾级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，拾级伤残为7个月的本人工资。朱栋梁遭受事故伤害前12个月的月平均工资为3538元，其应获得一次性伤残补助金24766元（3538元/月×7个月）。 根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因朱栋梁受伤后又于2019年3月28日返回清清仁木食品有限公司处工作，诸劳人仲案字[2019]第363号仲裁裁决根据朱栋梁的伤情及《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的相关规定认定其停工留薪期为4个月，于法有据，故朱栋梁停工留薪期工资应为14152元（3538元/月×4个月）。 根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。故朱栋梁遭受工伤事故期间，清清仁木食品有限公司应当派护理人员，朱栋梁共计住院16天，清清仁木食品有限公司仅派人护理2天，剩余14天由其亲属常德方进行护理，故该期间的护理费用应由清清仁木食品有限公司支付。常德方系农村居民，故清清仁木食品有限公司应当支付朱栋梁住院期间护理费共计1057.42元（75.53元/天×14天）。朱栋梁在本案中主张护理费1000元，系对其民事权利的自主处分，法院予以准许。 对于住院伙食补助费168元、交通费360元、鉴定检查费128元，经庭审质证，双方均无异议，法院依法予以确认。 因清清仁木食品有限公司未给朱栋梁缴纳社会保险，致使朱栋梁无法从工伤保险基金中获得以上工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，朱栋梁因本次工伤而享有的上述工伤保险待遇均应由清清仁木食品有限公司支付。 综上所述，清清仁木食品有限公司应支付朱栋梁一次性伤残补助金24766元、停工留薪期待遇14152元、护理费1000元、住院伙食补助费168元、交通费360元、鉴定检查费128元，以上共计40414元。扣除清清仁木食品有限公司已支付的4827元，清清仁木食品有限公司仍需支付35587元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三款，第三十七条，第六十二条第二款，参照《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、清清仁木食品有限公司支付朱栋梁一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定检查费等共计35587元，于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；二、驳回清清仁木食品有限公司的其他诉讼请求。如不按判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由清清仁木食品有限公司负担。 二审中，清清仁木食品有限公司出具朱栋梁领取失业保险金截图一份、2019年4月至9月工资表六份，证实朱栋梁已实际领取失业保险金，从而佐证朱栋梁出具放弃缴纳社保声明书的真实意图，工资表中“劳保费”已发放，说明其公司实际履行了社保缴纳义务。朱栋梁经质证对领取失业保险金截图无异议，工资表虽为复印件，但其已收到工资。朱栋梁提交失业保险金转账明细一份，证明已将失业保险金退回，提交清清仁木食品有限公司另案起诉的（2020）鲁0782民初1489号应诉通知书、民事起诉状、传票，证明自愿放弃社会保险缴纳声明是双方签订的，是清清仁木食品有限公司要求其写的。清清仁木食品有限公司经质证认为，退回行为系朱栋梁为弥补自己的违法行为而采取的措施，但该退回行为不影响朱栋梁为领取失业保险而签署放弃社保缴纳声明书的真实意图，应诉通知书、民事起诉状、传票与本案无关，不能证明朱栋梁的证明目的。本院查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷，本案二审争议焦点问题是案涉《自愿放弃参加社会保险申明书》的效力。朱栋梁主张“一审认定事实不清，其没有出具过《自愿放弃参加社会保险申明书》”，因朱栋梁对《申明书》中其签字予以认可，故其关于一审认定事实错误的上诉理由不能成立。但根据我国相关劳动法律规定，为劳动者办理社会保险是用人单位的法定义务，用人单位与劳动者双方均没有选择不缴纳社会保险的权利，故该声明因违反法律的强制性规定而无效，朱栋梁、清清仁木食品有限公司二审期间提供的证据均不能否定案涉《申明书》因违反法律的强制性规定而导致的无效，清清仁木食品有限公司主张“未缴纳社会保险是朱栋梁自身原因造成，故产生的不利后果由朱栋梁自行承担”的上诉理由亦不能成立。因清清仁木食品有限公司未给朱栋梁缴纳社会保险，致使朱栋梁无法从工伤保险基金中获得以上工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》的相关规定，朱栋梁因本次工伤而享有的上述工伤保险待遇均应由清清仁木食品有限公司支付。 综上，清清仁木食品有限公司、朱栋梁的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人清清仁木食品有限公司、朱栋梁均担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二〇年六月一日 书记员  冯 雪