广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初1592号原告：肇庆市金叶贸易有限公司，住所地肇庆市端州区*************侧商场，统一社会信用代码914***********338D。法定代表人：梁雅丽，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡钟涛，该公司员工。委托诉讼代理人：麦乐宁，该公司员工。被告：潮州红金企业管理有限公司，住所地潮州市***************裙楼2层南端，统一社会信用代码91445100MA4XACWM51。法定代表人：陈某1。被告：潮州市金叶贸易总公司，住所地潮州市***********裙楼（2-3层），统一社会信用代码914************589。法定代表人：刘某1。上述两被告的委托诉讼代理人：许锦深，广东创兴律师事务所律师。上述两被告的委托诉讼代理人：谢世权，广东创兴律师事务所实习律师。原告肇庆市金叶贸易有限公司（以下简称肇庆金叶公司）诉被告潮州红金企业管理有限公司（以下简称潮州红金公司）、潮州市金叶贸易总公司（以下简称潮州金叶公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案受理后，依法适用简易程序，于同年6月16日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡钟涛、麦乐宁，两被告的委托诉讼代理人许锦深、谢世权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告肇庆金叶公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告潮州红金公司向原告返还货款400万元及违约金91.68万元（违约金从2018年9月21日暂计至2020年4月15日，之后的违约金按货款总额每天万分之四的标准计至全部款项还清为止）；2、判令被告潮州金叶公司对上述还款义务承担连带保证责任；3、本案诉讼费、保全费、公告费等全部诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2018年9月21日，原告与被告潮州红金公司签订《采购合同》，约定：原告向被告潮州红金公司采购贵州茅台酒（飞天茅台2018年）共4000瓶，单价1000元，货款合计400万元；原告须在合同生效之日一次性向被告潮州红金公司预付全部货款；被告潮州红金公司须在2019年3月19日前向原告交付货物；若被告潮州红金公司不能按约交货，须全额退还原告支付的货款，并按照货款总金额日万分之四的标准自实际付款之日起向原告支付违约金。为了保证《采购合同》的履行，被告潮州金叶公司与原告签订《保证合同》，约定被告潮州金叶公司为《采购合同》项下承担的商品购销金额及运费、税款、罚款、违约金、损害赔偿金和为实现权益而发生的所有费用提供连带保证责任。合同签订后，原告当日即向潮州红金公司支付了货款400万元。由于茅台酒货源紧缺，被告潮州红金公司无法在合同期内完成交货，其于2019年3月15日向原告申请延期交货。考虑到维护双方友好协作关系，原告复函同意延期供货至2019年6月19日。发货期届满后，被告潮州红金公司仍未能供货。随后原告多次与被告潮州红金公司沟通，既然迟迟不能供货，其应按合同约定返还货款及按货款实际支付日起日万分之四的标准支付违约金。2019年12月10日，原告向被告潮州红金公司发出《催款函》，明确要求被告一按合同约定返还400万货款，并自2018年9月21日起按日万分之四的标准支付违约金71.2万元（违约金暂计至2019年12月10日，之后的违约金按日万分之四的标准计至全部款项还清之日为止）。被告向原告复函请求原告给予一定的宽限期，并分期返还货款及违约金。原告表示不同意被告的申请，再次要求被告必须一次性返还全部货款及支付相应违约金。被告潮州金叶公司作为保证人，在被告潮州红金公司拒绝不返还所欠原告债务的情况下，应当承担代为清偿责任。后原告委托律师向被告潮州红金公司、潮州金叶公司发出催款《律师函》，但截至起诉之日，仍未收回一分钱。综上，两被告的行为已构成违约，该行为已严重影响了原告的经营活动和资金周转。为维护原告的合法权益，特根据民事诉讼法的有关规定诉诸贵院，希望依法支持原告的所有诉讼请求。诉讼中，原告肇庆市金叶贸易有限公司增加第一项诉讼请求为：请求解除原告肇庆市金叶贸易有限公司与被告潮州红金企业管理有限公司2018年9月21日签订的《采购合同》。被告潮州红金公司、潮州金叶公司辩称：我方拖欠原告的货物，是由于我方也被其他供货单位拖欠所致。我方已经积极筹款退还货款给原告，请求原告减免违约金。根据当事人的陈述和经审查认定的证据，本院认定买卖事实如下：肇庆金叶公司与潮州红金公司存在生意往来。2018年9月21日，肇庆金叶公司（买方）与潮州红金公司（卖方）签订《采购合同》（合同编号为JYMY-20180920），主要内容为：第一条约定合同交易标的为贵州茅台酒（飞天茅台2018年），数量为4000，单价为1000，合同总价为400万元，卖方在180天内将上述商品以及相对应的增值税专用发票送到买方指定的肇庆市分销交易点，买方在合同生效之日起一次性以电汇方式向卖方预付全部货款，由卖方送至买方指定地点，运费由卖方承担；第四条约定卖方收到货款后180天内向买方或买方指定的收货商交付货物，如卖方预期不能足额交货时，可提前书面告知买方，退还预期没法交付货物总额货款，并按照退还货款总金额日息万分之四的标准支付自买家实际支付货款之日起至金额退还之日止期间的违约金，若约定期满，卖方仍不能履行合同交货，则卖方需全额退还买方支付的货款，并按照货款总额日息万分之四的标准支付买家实际支付货款之日起至金额退还之日止期间的违约金，若买卖任一方违反本合同的约定，守约方均有权解除本合同。同日，潮州市金叶贸易总公司（甲方）与肇庆市金叶贸易有限公司（乙方）签订《保证合同》，主要内容为：为保障乙方与潮州金叶投资有限公司签订的编号为JYMY-20180920的《采购合同》的权益，甲方愿意为主合同中潮州金叶投资公司的履约向乙方提供连带担保责任，第一条约定，保证担保的范围为主合同项下商品的购销金额及运费、税款、罚款、违约金、损害赔偿金和乙方实现权益而发生的费用以及其他所有主合同中潮州金叶投资有限公司的应付费用；第二条约定保证担保方式为连带责任保证；第三条约定保证期间为主合同履行期届满之日起2年；第五条约定潮州金叶投资有限公司未能按时足额支付货款以及相关费用时，乙方有权要求甲方承担连带保证责任。2018年9月21日，肇庆金叶公司向潮州金叶投资有限公司支付货款400万元。2019年3月15日，潮州金叶投资有限公司向肇庆金叶公司发出《关于延迟供货的申请》，主要内容为：我司与贵司于2018年9月20日签订的贵州茅台酒采购合同，合同编号JYMY-20180920，合同约定我司在2019年3月19日前为贵司供应4000瓶贵州茅台酒，现供货截止日期将至，但由于贵州茅台酒近期来货源紧缺，我司无法在合同期内筹备齐货源，现请求将交货日期顺延至2019年9月9日，若约定期届满，我司仍无法履行交货，将按照采购合同第四条相关约定承担违约责任。2019年3月20日，肇庆金叶公司向潮州金叶投资有限公司发出《延迟供货申请的复函》，经我司了解，近期市场贵州茅台酒确实存在货源紧缺现象，但你司申请的延迟供货期限过长，经研究决定同意将供货日期延迟至2019年6月19日。2019年12月10日，肇庆金叶公司向潮州金叶投资有限公司发出《催款函》，主要内容为由于潮州金叶投资有限公司未能履行交货义务，请求潮州金叶投资有限公司全额退还预付款项并以预付款为基数支付每日0.04%的违约金。双方协商无果，肇庆金叶公司遂于2020年4月27日向本院提起诉讼。另查明，2019年6月4日，经潮州市市*监督管理局核准，原来的“潮州金叶投资有限公司”变更为“潮州红金企业管理有限公司”。2019年6月13日，潮州红金公司向肇庆金叶公司发出《关于公司名称变更的告知函》，主要内容为自2019年6月4日起，原来的“潮州金叶投资有限公司”变更为“潮州红金企业管理有限公司”。诉讼中，潮州金叶公司、潮州红金公司对肇庆金叶公司提出的第一项诉讼请求即请求解除原告肇庆市金叶贸易有限公司与被告潮州金叶投资有限公司签订的《采购合同》无异议。本院认为：本案系买卖合同纠纷。肇庆金叶公司与潮州红金公司之间签订的《采购合同》以及肇庆金叶公司与潮州金叶公司之间签订的《保证合同》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认，双方均应依约履行义务。对于肇庆金叶公司主张解除合同的问题。根据《合同法》第九十四条的规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，另一方当事人享有合同解除权。本案中，根据《采购合同》的约定，潮州红金公司应于收到货款后180日内履行交货义务。但是，在肇庆金叶公司依约履行付款义务后，潮州红金公司未能在约定的期间内履行交货义务。经肇庆金叶公司发函催收，潮州红金公司仍未交货，《采购合同》的目的已无法实现，潮州红金公司在诉讼期间表示对肇庆金叶公司解除合同的主张予以认可，故肇庆金叶公司请求解除《采购合同》的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。鉴于潮州红金公司未能履行任何交付标的物的义务，其理应退还肇庆金叶公司预付的款项400万元。故肇庆金叶公司请求潮州红金公司返还预付款400万元的诉请，理据充分，本院予以支持。对于肇庆金叶公司主张违约金的问题。根据《合同法》第一百一十四条的规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案中，根据《采购合同》的约定，潮州红金公司应于收到货款后180天内向履行交货义务，逾期交货的，潮州红金公司需参照日利率万分之四的标准向肇庆金叶公司支付违约金。潮州红金公司存在逾期交货的行为，显属违约，其理应依照《采购合同》的约定向肇庆金叶公司支付违约金，违约金以400万元为基数，参照日利率万分之四的标准，从2018年9月21日起计付。对于潮州金叶公司的担保责任问题。依照《担保法》第十八条的规定“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。”本案中，根据《保证合同》的约定，潮州金叶公司为连带保证人，其为潮州红金公司对肇庆金叶公司履行的债务承担连带清偿责任，担保范围包括货款的本金以及违约金。该担保行为系潮州金叶公司的真实意思表示，本院予以确认。因潮州红金公司已经构成根本违约，故肇庆金叶公司请求被告潮州金叶公司对潮州红金公司的债务承担连带清偿责任，合理合法，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告潮州红金企业管理有限公司在本判决发生法律效力之日起七日内向原告肇庆市金叶贸易有限公司清偿货款400万元以及违约金[违约金以货款400万元为基数，参照日利率万分之四的标准，从2018年9月21日起计算至实际清偿完毕之日止]；二、被告潮州市金叶贸易总公司对上述第一项的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23067.2元，财产保全申请费5000元，合计28067.2元（原告已预交）,由被告潮州红金企业管理有限公司、潮州市金叶贸易总公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员 林 达二〇二〇年六月三十日书记员 梁智杰