河南省商水县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1623刑再4号公诉机关商水县人民检察院。原审被告人位玉柱，男，1996年11月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河南省周口市商水县，住商水县。因涉嫌强奸，于2019年1月1日被商水县公安局刑事拘留。因涉嫌强奸罪，经商水县人民检察院批准，于2019年1月16日被商水县公安局逮捕。辩护人张子勇，河南法声律师事务所律师。商水县人民检察院以商检未检刑诉〔2O19〕6号起诉书指控被告人位玉柱犯强奸罪，于2019年4月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。并于2019年4月30日作出（2019）豫1623刑初226号刑事判决，判决被告人位玉柱犯强奸罪，判处有期徒刑三年零三个月。判决生效后，被告人位玉柱于2019年6月20日向本院提出申诉，认为：一、原判决认定事实错误，定性不准；二、原判决据以定罪量刑的证据不确实，不充分；三、原判决适用法律错误，量刑标准错误，且畸形，原审程序违法，剥夺了被告人的上诉权利。请求撤销原判决，重新审理，依法改判。本案经本院审判委员会讨论决定于2019年8月30日作出（2019）豫1623刑申1号再审决定书，决定1、本案由本院另行组成合议庭进行再审；2、再审期间不停止原判决的执行。本院再审立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。商水县人民检察院指派检察员刘玮出庭支持公诉，原审被告人位玉柱及辩护人张子勇到庭参加诉讼。现已审理终结。商水县人民检察院指控：2019年1月1日凌晨2时许，被告人位玉柱与其朋友及被害人赵某到商水县固墙镇嘉园宾馆休息，后被告人位玉柱到被害人赵某的房间，不顾其反抗，强行与其发生性关系。公诉机关向本院递交了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据，认为被告人位玉柱违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪，应当以强奸罪追究其刑事责任。建议判处三年以上十年以下有期徒刑。被告人位玉柱认为其行为不构成强奸罪。辩护人的意见为：1、被告人位玉柱并没有强奸的主观故意。2、公诉机关提交的证据不能证明被告人对被害人实施暴力、胁迫或者其他手段，使被害人不能反抗。3、本案被告人与被害人未实际发生性关系。4、本案所谓的证据仅仅是被害人的陈述，但被害人陈述前后矛盾，与事实不符。被害人与被告人不认识，与事实不符，其陈述的真实性有待确认，且其陈述被告人强行脱去其衣服，并与其发生了性关系长达半分钟之久，与公安机关的鉴定意见不符，被害人陈述的被告人实施强奸的过程以及下楼报案的情节与本案的证人所证明的内容出入太大，对其客观性不应予以确认。因此，应当对被告人位玉柱宣告无罪。经再审审理查明：2018年12月31日晚上22时许，原审被告人位玉柱与被害人赵某及位荣威、王某四人在商水县国墙纸包鱼饭店吃饭后，在国墙镇嘉园宾馆开了两间房间，后四人在宾馆来牌至2019年1月1日凌晨2时许，原审被告人位玉柱与其朋友及被害人赵某在嘉园宾馆休息，后原审被告人位玉柱到被害人赵某的房间，不顾其反抗，强行与其发生性关系。认定上述事实的证据有：1、书证：位玉柱、赵丹的户籍证明、前科证明、住宿信息、谅解书、案发后位玉柱和赵丹的聊天记录和转账证明、接警登记表、（商）公（刑）鉴（法物）字{2019}4号物证鉴定书等；2、证人证言（1）证人王某2019年1月1日证言：昨天晚上10点多和位荣威、位玉柱和赵丹一起在固墙吃了饭去了嘉园宾馆，开了二个房间，一个三楼、一个四楼，我们打了会牌，结束后我和位玉柱去四楼见是一张大床就下楼了，后赵丹和位荣威上了四楼，一会儿位荣威下来到我们房间躺到床上，我因为坐了一天车较累就睡了。后位玉柱把我喊醒说那个女的下楼了，我们下楼见赵丹在收银台处站着，后被带到派出所。位玉柱啥时间去的四楼我不知道。（2）证人位荣威2019年1月1日证言：三天前我和赵丹通过微信认识，昨天她转给我150元，让我接她来我们这玩。我开车带着赵丹又接着位玉柱、王某，我们在固墙吃了饭到嘉园宾馆开了两间房，我们在308房间打会牌，到2时散场，我把赵丹送到406，她说第二天回去，并自己打电话叫了车，我下楼想回家，位玉柱说啥事不能明天办，我就躺位玉柱床上睡着了，后位玉柱把我拍醒，说赵丹打他了，他也打赵丹了。我下楼见赵丹，她已经打了110了。我不知道位玉柱强奸赵丹没有。（3）证人高某2019年2月15日证言：2018年12月31日夜间，也就是2019年1月1日凌晨，我在嘉园宾馆值夜班。2019年1月1日凌晨0时多一点，我正在嘉园宾馆前台值班，这时过来三个男的一个女的，其中一个男的要求开两个房间，一个两床的，一个一床的，我问道：“恁四个人咋拿两个身份证啊？开房要求一人一证。”其中一个男的说：“我们送他们的，一会儿就下来了。”我用他们给的两个身份证开了两个房间，一个房间号是8308（标间），一个房间号是8406（大床房），一个在三楼，一个在四楼。他们要一个标间、一个大床房，没有同一楼层的了。天快亮的时候，两个男的下来退房，退了房刚出宾馆门口那个女的下来了，下来后就上吧台里面去了，我说你不管进来，这个女的说：“有人强奸我了，我报警呢。”说了就用手机报警了，报警后一会儿派出所的民警就赶到了。这个女的身高1.60米左右，身材偏胖，披肩发，其他的记不太清了。3、被害人陈述被害人赵某2019年1月1日陈述：因为我在嘉园宾馆被人强奸了，所以报警了。昨天晚上，我和位荣威联系到这来玩，他开车接我来，又接了两个人，我们吃过饭在嘉园宾馆开了二个房间308、406，我们在三楼打会牌，那二个男孩去了406，因那房间是一张单人大床，我和位荣威准备住406，那二个男孩就下去了308。到406说了会儿话，位荣威就去了308，过会有人敲门，说是忘了东西来拿，我打开门，是我们接的第一个男孩，他进来后，在床上坐着玩手机，玩有半小时，他说关灯睡觉，就开始抱我，压在我身上强行扒我的上衣，又脱我的裙子没脱掉就把裙子掀起来，强行把我的丝袜和内裤扒下来，还把我的胸罩拉掉，接着他将自己的裤子脱到膝盖处，插入我的生殖器，我急了就用手抓他的阴茎，他插进去有半分钟没有射精，因我一直抓他的下体，他就用手打我一巴掌。我下床准备走，他拉着不放，拉扯了十多分钟才出来。……后我就下去打了110报警。我不是自愿的。4、原审被告人的供述与辩解原审被告人位玉柱2019年1月1日的供述与辩解：昨天晚上22时许，位荣威开车接着我和王某，赵丹在副驾驶坐，我们吃了饭在固墙嘉园宾馆开了两个房间406、308，开始我们四人在308打牌，到凌晨1时许，我和王某到四楼休息，一看只有一张大床，我俩就又到308，位荣威和赵丹去了406。一会位荣威下来躺我床上，我就出去了，他俩不知道。敲开406，我过去躺在床上，赵丹用我的手机开直播，期间她也躺在床上，我用左手楼了她的腰，她用手打我脸一巴掌，我就压在她身上，把她的上衣掀起来，又把她的丝袜和内裤脱了，解开自己的皮带，将裤子和保暖裤脱到膝盖处，趴在她身上，阴茎刚碰到赵丹的生殖器处，她一把抓住我的阴茎说把这留下来，她把我抓疼了，我就用手扇了她一巴掌，她松手了，我也从她身上下来了，后赵丹就走了。我以前不认识她，是昨天下午通过位荣威刚认识几小时。我想强奸她。被告人位玉柱2019年1月2日证言：我到那女孩房间后，我俩就躺在床上玩手机，她用手机直播，还让我给她刷礼物，还说她刚和男朋友分手，问我要不要和她处朋友，她想找个人安慰自己，说如果我能给她点钱，她就陪我做爱。紧接着她用手抚摸我的左胸，另一只手隔着裤子插入我的裤裆摸我的阴茎，后我俩达成口头协议是500元，接着她脱自己的衣服，我也脱自己衣服，快脱完时我看了下手机里面没有那么多钱，她也看到我红包内没什么钱，她说这不行，说我骗她了，说完她就穿上衣服跑出去了，等我下楼时她已经报警了。我没和她发生性关系，昨天喝酒多了，头脑不清醒，所说的与事实不符。后怕家人知道这件事，我借5000元给她，她口头说这事可以调解。5、现场勘验笔录，证明案发现场情况。6、视频光盘1张，主要记载被害人从某房间出来时光脚没穿鞋，见被告人出来后，很快又回房间里，穿上袜子和鞋，拿着提包又出来了。7、鉴定意见书一份。以上证据经庭原审质证及再审庭审质证，事实清楚，证据确实充分且能相互印证，足以认定。本院认为，被告人位玉柱违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪，公诉机关指控其犯强奸罪罪名成立。被告人位玉柱系初犯，可酌情从轻处罚。对被告人位玉柱及辩护人辩称的位玉柱的行为构成强奸未遂，应判无罪的意见，经再审查明，被告人位玉柱的行为已构成强奸罪，被告人及辩护人辩称强奸未遂与查明的事实不符，故对被告人及辩护人的辩护意见不予采信。对辩护人于法有据的辩护意见，予以采信。关于被告人申诉认为原判决认定事实错误，定性不准；二、原判决据以定罪量刑的证据不确实，不充分。经本院再审查明的事实与原审查明相一致，被告人位玉柱犯强奸罪，事实清楚，证据充分，被告人的申诉理由不足。关于被告人申诉认为原判决适用法律错误，量刑标准错误，且畸形，原审程序违法，剥夺了被告人的上诉权利。请求撤销原判决，重新审理，依法改判。经本院再审查明，被告人位玉柱违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪，原审根据《中华人民共和国刑法》的规定对被告人位玉柱依法判处有期徒刑，适用法律正确，量刑适当。但是原审在向被告人位玉柱送达（2019）豫1623刑初226号刑事判决书时被告人位玉柱明确表示上诉。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百九十九条第二款规定：被告人，自诉人、附带民事诉讼当事人及法定代理人是否提出上诉，以其在上诉期满前最后一次的意思表示为准。原审未在上诉期满前对被告人是否上诉进行核实，明显不当。就上述问题，本院已按照审判监督程序对本案进行再审。但就本案事实及定罪量刑问题，本院再审认为，原判决认定事实和适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一项、第四十七条、第六十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十九条一款（一）项之规定，判决如下：维持本院（2019）豫1623刑初226号刑事判决。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长  徐迎生审判员  李 裕审判员  王 勉二〇二〇年六月十八日书记员  朱治东