河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1402民初11378号原告:郭自英，女，回族，1950年3月4日出生，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：李永轩，河南旷奇律师事务所律师。被告：商丘市梁苑环境卫生工程有限公司。住所地：商丘市梁园区果园路88号城建大厦4楼。统一社会信用代码：91411402MA3XCCNN5P。法定代表人：郭云超，职务：经理。委托诉讼代理人：白治国、单保刚，河南京港律师事务所律师。被告：阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：商丘市梁园区归德路金域湾10号楼19、20商铺。统一社会信用代码：91411400795714313N。负责人：王立超，职务：总经理。委托诉讼代理人：黄金玉，该公司员工。原告郭自英与被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司、阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告郭自英的诉讼代理人李永轩，被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司的诉讼代理人单保刚，被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司的诉讼代理人黄金玉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金、后期医疗费、辅助器具费等共计136540元。2、被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司在保险责任范围内承担赔偿责任。事实与理由：原告自2016年在被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司从事新兴路卫校路段路面清扫工作。2018年11月1日，原告在清扫路面时由于道路湿滑滑倒在路面上致伤，先后在平原医院、××市第一人民医院住院治疗，经诊断为胸12椎体压缩性骨折，构成十级伤残，劳动能力严重受限。被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司在被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司为原告投保有保险。被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司辩称：被告为原告投保有雇主责任险，相关赔偿责任应由保险公司承担。原告已过退休年龄，不应赔偿误工费，原告在工作中未尽对自身安全注意义务，自己应承担相应责任。被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司辩称：我公司已赔付商丘市梁苑环境卫生工程有限公司8818元，公司承保的保险范围仅包括医疗费、伤残费，不包含误工费、护理费、精神损害抚慰金等项目范围，亦不应承担诉讼、鉴定费等间接损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，作出如下认定：1、雇主责任险中医疗费中是否包含相关费用的争议。本院认为，在雇主责任险B款条款中明确约定有误工费用，且保险公司提交的原告投保单中特别约定和投保人声明中亦明确包含误工费用，医疗费用在摆线条款中亦明确包含交通费、陪护费、伙食费。但精神损害抚慰金不包括在赔付责任范围内。2、诉讼费、鉴定费保险公司是否应承担的争议。本院认为，保险法第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案中双方在保险合同中除诉讼费用外约定为事先经保险人书面同意支付其它必要、合理费用，鉴定费为确定原告伤残程度而必须支出的必要费用，否则伤残程度不确定将无法依据保险合同的伤残保险责任进行理赔。双方约定为事先经保险人书面同意支付其它必要、合理费用，鉴定费未有保险公司书面同意支付的证据，该鉴定费保险公司可以不予承担。但诉讼费应以保险公司承担的保险应赔付的责任范围为限。3、保险合同中的伤残赔付按伤残等级比例赔付的约定是否有效的争议。本院认为，保险法司法解释二第九条规定，比例赔付的格式条款，可以认定为免除保险人责任的条款。作为免除责任条款，保险人应尽到提示和说明义务，保险公司提供的保险合同格式条款，未以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，虽保险公司提交的投保单投保人声明中投保人盖章确认保险人责任免除的条款已作了明确说明，可以认定保险人作了明确说明义务，但提示义务并未尽到，按照保险法第十七条的规定，该条款不生效力。4、××致残等级确定伤残等级是否属免责条款及是否有效的争议。本院认为，××致残等级确定伤残等级的约定，只是确定伤残鉴定依据的标准，该标准是确定的，且该标准仍在适用，该标准与是否免责并不存在任何逻辑上的关联，并不能事后以另一标准对我有利，而抛弃合同的约定的认定伤残标准，否则合同的效力将荡然无存。但该约定仅在保险合同的当事人之间产生效力。5、外购药品应否计入医疗费的争议。本院认为，外购药品应由治疗医院出具证明医院无此药品，因治疗需要而需病人自购，××人病情治疗之间的关联性将无法得以证明，故原告在无治疗医院出具证明的情况下，所购药品不计入医疗费用内。经审理查明：原告自2016年受雇在被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司从事新兴路卫校路段路面清扫工作（每月固定工资1250元）。2018年11月1日，原告在清扫路面时由于道路湿滑滑倒在路面上致伤，先后在平原医院住院4天，支出医疗费1698元和门诊急诊费200元，在商丘市第一人民医院住院治疗43天支出医疗费52694.92元。经医院诊断为胸12椎体压缩性骨折、胸椎管狭窄伴双下肢不全瘫等。经商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定为胸12椎体压缩性骨折手术治疗后，构成十级伤残，约需护理期限二个月。支出鉴定费1300元和检查费338元。被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司为原告郭自英在被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司投保由雇员责任险，保险限额为每人医疗费20000元（含医疗费、陪护费、伙食费、交通费），伤残费用每人限额200000元（含误工费用），××伤残等级》确定。被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司已支付被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司保险医疗费8818元，被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司未予交付原告。另查明：原告郭自英为居民家庭户口，河南省上一年度城镇居民人均可支配收入为31874.19元。本省上一年度居民服务业年平均工资45677元。本院认为：原告作为被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司雇员，在提供清扫街道劳务时不慎滑倒致自己受伤，其所受损害依法应按双方各自的过错承担相应的责任。原告郭自英在提供劳务时未尽对自身的安全注意义务，致自己受伤，应自己承担30%的过错责任，其余70%责任由被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司承担。被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司在被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司应承担的责任范围内依据雇员责任险保险合同的约定对原告承担赔付责任。原告因所致损害依法定赔偿项目赔偿标准计算损失为：医疗费54392.92元；住院47天，营养费每天20元计940元；住院伙食补助费每天50元计2350元；误工费按原告月工资1250元计算，误工期限本院按照鉴定确定的护理期限60日加上住院期限47日计算107天为4458.69元；护理费按一人护理参照本省上一年度居民服务业年平均工资45677元计算60天为7508.40元；精神抚慰金确定为5000元；残疾赔偿金按上一年度城镇居民人均可支配收入31874.19元计算11年乘以伤残等级系数10%计算为35061.61元；鉴定费和检查费合计1638元，交通费酌定800元；以上损失合计为112149.62元。被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司按70%责任赔付原告数额为78504.73元。被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司应在医疗费限额赔付医疗费20000元，因已赔付医疗费8818元（未交付原告），应再承担赔付医疗费11182元的赔偿责任。原告的伤残等级确定未按保险合同的约定劳动能力职工工伤与职业病致残等级评定确定，尚无法确定依据该标准的伤残等级，故不符合保险合同的伤残保险金支付条件，故原告可在另行评定后主张或被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司在赔付伤残赔偿金给原告后由原告配合另行评定伤残等级后向被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司主张。但保险合同中约定有误工费，故本案应由被告误工费4458.69元的70%即3121.08元，应由被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司在伤残赔偿限额内予以赔付，故被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司应向原告支付的保险金数额为23121.08元（含已支付8818元），扣除已支付的8818元后，还应再赔付14303.08。被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司应承担的赔偿额78504.73元再扣减被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司的赔付金额后23121.08元后，应赔偿原告55383.65元。因保险公司已赔付的8818元已交付被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司而该公司未交付原告，被告应支付的赔偿款应再加上该8818元，故被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司应赔偿的款项应为64201.65元。原告已在社会医保机构报销的部分，不是被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司免除其责任的理由，否则就会由社会医疗保险部门承担被告应承担的赔偿责任。原告已在社会医疗保险部门报销的费用，可由该社会医疗保险部门向原告追回。故对原告在本院计算范围内的诉请亦以支持，超出该诉请及未有证据证明的主张不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若关问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释二》第十一条、第十三条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司在雇员责任险保险限额内赔付原告郭自英医疗费、误工费合计14303.08元,于判决书生效之日起十日内履行完毕。二、被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失64201.65元，于判决书生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决书确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3032元，减半收取1516元，由原告郭自英承担644元，被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司负担713元，被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担159元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员 张 峰二〇二〇年六月十九日书记员 曹思宇