贵州省荔波县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)黔2722刑初88号 公诉机关贵州省荔波县人民检察院。 被告人周恩杰，男，1992年10月8日生，汉族，四川省万源市人，初中文化，无业，户籍地址四川省万源市，现住重庆市九龙坡区。因涉嫌开设赌场罪于2019年10月16日被荔波县公安局刑事拘留，同年11月20日经荔波县人民检察院批准被荔波县公安局执行逮捕。现羁押于荔波县看守所。 辩护人覃生亮，贵州昌言律师事务所律师。 被告人刘朝波，男，1996年2月13日生，汉族，贵州省荔波县人，初中文化，农民，住贵州省荔波县。因涉嫌开设赌场罪于2019年9月21日被荔波县公安局刑事拘留，同年10月28日经荔波县人民检察院批准被荔波县公安局执行逮捕，同年12月20日经荔波县人民检察院决定被取保候审。 辩护人窦春香，贵州行者（荔波）律师事务所律师。 被告人欧阳振鑫，男，1994年4月21日生，布依族，贵州省荔波县人，初中文化，农民，住贵州省荔波县。2016年3月15日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑三年，2017年12月5日被假释，假释考验期自2017年12月5日至2018年4月29日。因涉嫌开设赌场罪于2019年9月21日被荔波县公安局刑事拘留，同年10月28日经荔波县人民检察院批准被荔波县公安局执行逮捕。现羁押于荔波县看守所。 被告人任芝东，男，1995年2月9日生，汉族，贵州省荔波县人，初中文化，农民，住贵州省荔波县。因涉嫌开设赌场罪于2019年9月22日被荔波县公安局刑事拘留，同年10月29日被荔波县公安局取保候审。 被告人姚合炫，曾用名姚合旋，男，1991年1月3日生，水族，贵州省荔波县人，初中文化，农民，住贵州省荔波县。因涉嫌开设赌场罪于2019年9月22日被荔波县公安局刑事拘留，同年10月29日被荔波县公安局取保候审。 贵州省荔波县人民检察院以荔检公诉刑诉[2020]35号起诉书指控被告人周恩杰、刘朝波、欧阳振鑫、任芝东、姚合炫犯开设赌场罪，于2020年5月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，2020年6月12日公开开庭审理了本案，荔波县人民检察院指派检察员莫春飞出庭支持公诉，被告人周恩杰、刘朝波、欧阳振鑫、任芝东、姚合炫及辩护人覃生亮、窦春香到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人周恩杰于2019年3月发展被告人刘朝波成为自己“牛大亨”网络赌博代理人并接受投注，被告人刘朝波向被告人周恩杰推荐被告人欧阳振鑫、任芝东、姚合炫三人为代理人并接受投注。2019年3月至同年6月期间，被告人刘朝波担任该网络赌博代理人并接受温某等人投注4万余元，被告人欧阳振鑫担任该网络赌博代理人并接受周某科、欧某卿等人投注5.8万余元，被告人任芝东担任该网络赌博代理人并接受温某等人投注1.6万余元，被告人姚合炫担任该网络赌博代理人并接受他人投注0.16万元。被告人周恩杰、刘朝波二人分别获得抽头渔利0.8万余元，被告人欧阳振鑫、任芝东、姚合炫分别获得抽头渔利0.6万元。2019年9月22日，被告人任芝东、姚合炫主动到公安机关投案。 为证实上述事实，公诉机关当庭出示了物证、书证、被告人供述与辩解、证人证言、电子数据等证据，公诉机关认为被告人的行为已经触犯了《中华人民共和刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究刑事责任。出庭的公诉人认为，被告人周恩杰、刘朝波、欧阳振鑫有坦白情节，被告人任芝东、姚合炫有自首情节，被告人欧阳振鑫系累犯，五名被告人均自愿认罪认罚，建议判处：被告人周恩杰有期徒刑三年，并处罚金一万五千元；刘朝波有期徒刑一年，并处罚金五千元；欧阳振鑫有期徒刑一年，并处罚金五千元；被告人任芝东有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金五千元；被告人姚合炫有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金五千元。 被告人周恩杰对指控的犯罪事实及罪名没有异议并自愿认罪认罚。 辩护人提出的辩护意见是：1、对指控罪名不持异议；2、指控涉赌金额无足够证据印证；3、被告人周恩杰有坦白、自愿认罪、悔罪、初犯情节。综上，建议判处被告人周恩杰有期徒刑三年以下并适用缓刑。 被告人刘朝波对指控的犯罪事实及罪名没有异议，但认为量刑过重，请求从轻处罚。 辩护人提出的辩护意见是：1、对指控罪名不持异议；2、被告人刘朝波不属于代理，系从犯；3、犯罪持续时间不长，社会危险性小。综上，建议从轻处罚。 被告人欧阳振鑫对指控的犯罪事实及罪名没有异议并自愿认罪认罚。 被告人任芝东对指控的犯罪事实及罪名没有异议并自愿认罪认罚。 被告人姚合炫对指控的犯罪事实及罪名没有异议并自愿认罪认罚。 经审理查明，2019年3月左右，被告人周恩杰在“牛大亨”App建立“茶楼”（主要是“斗牛”，5张牌根据牌面、组合判定输赢）成为网络赌博代理人，后将被告人刘朝波拉进“茶楼”赌博，被告人刘朝波将被告人欧阳振鑫、任芝东、姚合炫拉进“茶楼”赌博，后四名被告人成为代理并代为接受投注。被告人周恩杰通过其他被告人收钱后负责上下分结算，从“牛大亨”每日按7%抽水，后结算给其他被告人，累计抽头渔利约3.4万元。渔利分配方式主要是：被告人周恩杰将利润提成分给被告人刘朝波、欧阳振鑫，被告人刘朝波、欧阳振鑫再将分配给其他人，被告人欧阳振鑫与被告人任芝东、姚合炫一般平分渔利，其中被告人周恩杰、刘朝波二人各获得抽头渔利0.8万余元，被告人欧阳振鑫、任芝东、姚合炫各获得抽头渔利0.6万元。2019年9月22日，被告人任芝东、姚合炫主动到公安机关投案。 另查明，五名被告人在审查起诉阶段均签署了认罪认罚具结书，公诉机关起诉书载明的量刑建议与认罪认罚具结书量刑意见一致；2019年3月至同年6月，被告人周恩杰微信转账给被告人欧阳振鑫43275元（含结算赌资及渔利）、被告人刘朝波11681元、被告人任芝东2808元（结算赌资）；被告人刘朝波微信转账给被告人周恩杰赌资10434元、被告人欧阳振鑫8883元、被告人任芝东6914元；被告人欧阳振鑫转账给被告人周恩杰赌资10732元、被告人刘朝波15763元（赌资及分红）、被告人任芝东14595元（含渔利约7000元）。 再查明，被告人姚合炫支付宝账户于2019年3月2日、3日共收被告人任芝东转账350元，同年4月14日至5月40日累计收被告人欧阳振鑫转账6939元（4月14日200元、4月15日333元、4月16日333元、4月19日266元、4月21日1000元+800元、4月22日266元+120元、4月26日266元、5月3日600元、5月4日333元、5月5日266元、5月6日333元、5月9日266元、5月11日266元+326元、5月13日333元、5月14日266元、5月16日666元）、收“杰哥”（被告人周恩杰妻子微信）转账420元（5月3日300元、5月4日120元）、收被告人刘朝波570元（5月30日200元+200元+170元）。 上述事实，有公诉机关当庭出示的被告人的供述与辩解、证人证言、提取笔录、微信交易记录、辨认笔录、到案经过、电子数据及相关书证等证据证实。上述证据经庭审举证、质证，被告人无异议，证据来源程序合法，并能相互印证，本院予以确认。 关于辩护人提出的辩护意见，本院评判意见如下：经查，根据本案调取的电子数据显示的交易对象、时间、金额与五名被告人的供述与辩解中关于赌场渔利分配方式、金额等细节相互对应，且相关被告人均在打印出来的书面交易记录上签字确认，公诉机关综合案件证据作出了有利于被告人的指控。综上，辩护人的相关辩护意见不成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人周恩杰、刘朝波、欧阳振鑫、任芝东、姚合炫以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，获取利润分成，其行为均已构成开设赌场罪。本案被告人抽头渔利超过3万元，属于司法解释规定的情节严重情形，依法应当在有期徒刑三年以上十年以下范围内量刑。被告人周恩杰在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘朝波、欧阳振鑫、任芝东、姚合炫在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人欧阳振鑫曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人周恩杰、刘朝波、欧阳振鑫归案后如实供述了罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人任芝东、姚合炫主动投案并如实供述了罪行，系自首，依法可以减轻处罚；被告人周恩杰、欧阳振鑫、任芝东、姚合炫自愿认罪认罚、认罪态度较好、有悔罪表现，酌情从轻处罚。辩护人基于上述情节提出的辩护意见，符合案件事实及法律规定，本院予以采纳，其他意见不予采纳。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。据此，根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，同时体现我国惩罚与教育相结合的刑罚目的和宽严相济的刑事政策，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、被告人周恩杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年十月十六日至二〇二二年十月十五日止。罚金限于判决生效后三日内缴纳，逾期强制执行） 二、被告人刘朝波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元； （刑期从判决执行之日起计算。罚金限于判决生效后三日内缴纳，逾期强制执行） 三、被告人欧阳振鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年九月二十一日至二〇二〇年九月二十日止。罚金限于判决生效后三日内缴纳，逾期强制执行） 四、被告人任芝东犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金五千元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后三日内缴纳，逾期强制执行） 五、被告人姚合炫犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金五千元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后三日内缴纳，逾期强制执行） 六、犯罪所得三万四千元依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  郭 孟 审 判 员  莫营和 人民陪审员  梁恒宇 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  黎德喜