河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终2346号 上诉人（原审原告）：杜万龙，男，1964年12月16日出生，汉族，住高碑店市。 委托诉讼代理人：芦文奇，女，1965年11月8日出生，汉族，住高碑店市。系杜万龙之妻。 被上诉人（原审被告）：杜万海，男，1974年12月14日出生，汉族，住高碑店市。 委托诉讼代理人：钱国栋，高碑店市安泰法律服务所法律工作者。 上诉人杜万龙因与被上诉人杜万海身体权纠纷一案，不服河北省高碑店市人民法院（2019）冀0684民初1980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杜万龙上诉请求：依法撤销河北省高碑店市人民法院（2019）冀0684民初1980号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人各项损失59447.11元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决查明认定的事实不清。一审判决在“经审理认定事实”部分，已经认定上诉人提交的诊断证明证实“2012年5月25日晚上，被上诉人将上诉人头部打伤，上诉人于2012年5月25日在保定市第二中心医院住院治疗时，医院诊断上诉人头皮裂伤、高血压、左手第五掌骨骨折、左跟骨骨折”等受伤情况的客观事实。但在“本院认为”部分又以“被上诉人只认可将上诉人头部打伤”为由，错误认定“上诉人未有证据证实其左手及左脚的损害系被上诉人所为”。因此，一审法院只判决被上诉人赔偿上诉人“部分医疗费、误工费、护理费”等少部分损失，对主要的“残疾赔偿金等”大部分损失未判决赔偿，属认定事实不清，实体判决与客观事实不符。 杜万海答辩称，1、就本案纠纷上诉人和被上诉人已经于2012年7月4日达成了纠纷赔偿协议且已实际履行完毕，该纠纷协议系当事人的真实意思表示，合法有效，本案纠纷实际已经解决，一审法院应当驳回上诉人的全部诉讼请求；2、上诉人的左手及左脚的损害不是被上诉人所致，被上诉人对此损害不应承担侵权责任及赔偿责任；3、一审法院判决5000元精神抚慰金无法律依据，被上诉人不应赔偿精神抚慰金；4、上诉人对本案纠纷的发生存在严重过错，其应承担本案损害事故的全部责任。即便一审法院判决上诉人承担侵权赔偿责任，依照侵权责任法的规定一审法院也应充分考虑双方的过错程度，按照过错程度确定侵权责任比例。本案纠纷是上诉人于2012年5月25日晚上10点找到被上诉人家里踹开大门后打架所引发，本案中上诉人存在侵犯公民住宅权的违法行为，且存在上诉人和其儿子杜超、女儿杜玉梅三人殴打被上诉人的情形，上诉人还手反击存在被迫无奈自我防卫的合理性、正当性及合法性，被上诉人对本案纠纷不应承担侵权责任及赔偿责任。5、被上诉人对上诉人提交的伤残等级和三期鉴定意见证据不认可，依照相关伤残鉴定标准，上诉人的损伤不构成伤残，且该两份鉴定系上诉人单方委托，鉴定过程及鉴定意见结论难保公平公正。 杜万龙向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费4694.31元、交通费1600元、鉴定费1808元、误工费9754.2元、护理费4877.1元、住院伙食补助费600元、营养费4500元、残疾赔偿金22102元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费4511.5元，共计59447.11元，本案诉讼费用由被告负担。 一审法院认定事实：2012年5月25日晚上，原告到被告家中理论家庭矛盾时，双方发生争吵并相互打斗，被告将原告头部打伤。原告于2012年5月25日在保定市第二中心医院治疗，并在该医院住院3天，花医疗费2278.35元。后原告于2012年5月29日又到高碑店市时氏济民医院住院治疗2天，花医疗费1100.32元。2012年6月9日至2012年6月11日期间，原告在高碑店市公安医院治疗，花医疗费541元。原告在保定市第二中心医院治疗时，医院诊断其头皮裂伤、高血压病，左手第5掌骨骨折、左跟骨骨折。2013年3月20日，河北三兴律师事务所委托定兴司法医学鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，该鉴定中心依据原告的左手第5掌骨骨折、左跟骨骨折伤情，于2013年3月26日做出了鉴定意见为，原告损伤伤残等级属十级。2016年7月8日，高碑店市安泰法律服务所委托涞水司法医学鉴定中心对原告的误工期、护理期、营养期进行评定，该鉴定中心依据原告的肢体骨折类型及特征，于2016年7月16日作出了鉴定意见为，原告误工期180日、护理期90日、营养期90日。原告因两次鉴定共花鉴定费1808元。另原告曾于2016年8月15日向本院起诉被告身体权纠纷，并于2017年12月25日撤回了对被告的起诉，被告在该案庭审中陈述，其用铁棍打了原告头部一下，并未击打原告的其他部位。上述事实有原、被告于开庭时的陈述笔录，有原告提交的医疗费票据、住院病案、定兴司法医学鉴定中心及涞水司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书各一份、鉴定费票据，高碑店市人民法院（2016）冀0684民初2416号案件的庭审笔录等证据证实，予以确认。 一审法院认为，2012年5月25日晚上，原告因家庭矛盾到被告家中理论时，双方发生争吵并打斗，致使被告将原告头部打伤。后原告先后在保定市第二中心医院及高碑店市时氏济民医院治疗，医院虽诊断其有头皮裂伤，高血压病外，还有左手第5掌骨骨折、左跟骨骨折症状，但被告只认可将其头部打伤，原告未有证据证实其左手及左脚的损害系被告所为。原告申请定兴司法医学鉴定中心做出的其伤残等级属十级的鉴定意见，并申请涞水司法医学鉴定中心作出的误工期、护理期及营养期的鉴定意见，因上述鉴定意见均依据原告的左手第5掌骨骨折、左跟骨骨折的损害程度做出的，故被告不应承担因上述鉴定意见造成的原告经济损失。被告因将原告头部打伤，致使原告到医院治疗所花医疗费3919.67元、住院伙食补助费500元（100元/天*5天）、护理费320元（64元/天*5天）、误工费320元（64元/天*5天）、营养费500元（100元/天*5天），共计5559.67元，被告应承担赔偿责任。原告因身体受伤多次到医院治疗，被告应给付原告适当交通费1300元及精神损害抚慰金5000元。被告辩称，原告的起诉已超过诉讼时效，因原告一直要求被告赔偿医疗费、护理费等损失，故该辩称理由无事实依据，应不予支持。双方曾于2012年7月4日签订了纠纷协议，约定原、被告互不追究责任，故原告不应要求我赔偿医疗费及护理费等损失，因该协议未写明双方发生的具体事宜，故该辩称理由，亦不应支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告应赔偿原告医疗费3919.67元、误工费320元、护理费320元、营养费500元、伙食补助费500元、交通费1300元、精神损害抚慰金5000元，共计11859.67元，于本判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费394元，由原告负担315元，被告负担79元。 本院二审庭审中，上诉人申请证人杜某出庭作证。杜某作证称：“那天晚上我三婶到我家去，让我给杜万龙打电话，那会我老爷爷（杜万龙、杜万海的父亲）还住院呢，问我老爷爷的病情怎么样。说完这句话后也没说别的。因为我与杜万海是前后街坊，挂了电话我听见房后面有打架的声音，我就去拉开了他们。杜万海跑了，杜万龙坐在了地上，然后我开车拉着杜万龙去了涿州二康医院。打架的过程我没有看见。”被上诉人对证人证言质证称：认可该证人证言的真实性，但不能证实上诉人的左手及左脚骨折是被上诉人所致，证人不是本案打架事件的目击证人。 被上诉人提交如下证据：1、证人纪某书面证明一份；证实双方当事人已经于2012年7月4日达成了纠纷赔偿协议且已经实际履行完毕，本案纠纷已经实际解决，法院应当驳回上诉人的全部诉讼请求。2、高碑店市人民法院（2013）高刑初字第1006号刑事判决书；证明目的同答辩状。上诉人对被上诉人提交的证据质证称：对于证人纪某的书面证言不认可，对于刑事判决书与本案无关。 二审查明的其他事实与本案认定事实一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人杜万龙主张被上诉人杜万海将其左手及左脚打伤，造成十级伤残的后果，其虽提供了定兴司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书，但该鉴定意见书系杜万龙单方委托，未与杜万海协商确定鉴定机构，亦未由法院指定，且被上诉人杜万海不认可致上诉人左手和左脚骨折的事实，对该鉴定结论不予认可。上诉人杜万龙未提供其他证据对被上诉人杜万海打伤其左手及左脚的事实进行证实，应承担举证不能的不利后果。故一审法院对上诉人该项主张未予支持，并无不当。 综上所述，杜万龙的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费394元，由上诉人杜万龙负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘克伟 审 判 员 康珍惠 审 判 员 王明生 二〇二〇年六月二十一日 法官助理 肖 雅 书 记 员 霍思雨