贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔2301民初11414号 原告:兴义市三立商品混凝土有限责任公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市坪东街道办事处木贾社区。 法定代表人:翁瑞好，系公司总经理。 委托诉讼代理人：吴洪益、班家坪，贵州天翊律师事务所律师，特别授权代理。 被告:母飞，男，1976年9月23日生，汉族，贵州省习水县人，户籍地贵州省习水县，现住贵州省兴义洒金教育城。 被告:杨文兴，男，1963年1月4日生，汉族，四川省合江县人，住四川省合江县。 被告:四川龙达建设(集团)有限公司，住所地四川省成都市武侯区洗面桥街8号。 法定代表人:杨文兴。 委托诉讼代理人:汪跃，男，1958年12月12日生，汉族，四川省简阳市人，本科文化，住四川省简阳市，特别授权代理。 被告:四川省合江县第三建筑工程公司，住所地四川省合江县合江镇踏水桥县委组织部综合楼。 法定代表人:蔡铭，系公司总经理。 委托诉讼代理人：蔡华刚，四川蜀渝律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：陈超，贵州福万律师事务所律师，特别授权代理。 被告:合江县利城房地产开发有限公司，住所地四川省合江县合江镇百花亭社区新华南路利城名都1栋27号。 法定代表人:罗贵生，系公司总经理。 委托诉讼代理人：蔡华刚，四川蜀渝律师事务所律师，特别授权代理。 原告兴义市三立商品混凝土有限责任公司（以下简称“三立混凝土公司”）与被告母飞、杨文兴、四川龙达建设(集团)有限公司（以下简称“四川龙达公司”）、四川省合江县第三建筑工程公司（以下简称“合江建筑公司”）、合江县利城房地产开发有限公司（以下简称“合江利城公司”）买卖合同纠纷一案，本院2019年10月22日立案受理后，依法适用简易程序由本院审判员安明川进行独任审理，后因案情复杂，依法转为普通程序，由本院审判员安明川担任审判长，与人民陪审员李忠华、罗宇组成合议庭于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告三立混凝土公司的委托诉讼代理人吴洪益、班家坪，被告四川龙达公司的委托诉讼代理人汪跃、合江建筑公司与合江利城公司的共同委托诉讼代理人蔡华刚、合江建筑公司委托诉讼代理人陈超到庭参加诉讼，被告杨文兴、母飞经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三立混凝土公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令五被告立即连带支付原告商品混凝土货款人民币2686317.5元及逾期付款违约金（违约金以2686317.5元为基数，按月利率2%从2016年12月1日起计算至款项全部清偿之日止，截止至原告起诉之日已产生违约金1826695.9元）2、请求人民法院判令五被告立即支付原告因主张本案权利委托律师产生的律师代理费人民币191520元整；3、本案案件受理费、保险费、保全费由五被告承担。事实及理由：被告四川龙达公司系位于兴义市项目承包人，被告母飞是实际施工人。被告杨文兴系四川龙达公司股东兼法定代表人，被告合江利城公司、合江建筑公司均是四川龙达公司股东，三个股东认缴公司出资额3亿元。被告四川龙达公司承包南城水乡项目工程后，安排母飞担任该项目的负责人，由母飞融资并组织工人施工建设该项目工程。2014年3月8日，被告四川龙达公司因建设工程需要，指派母飞代表四川龙达公司与原告签订《预拌混凝土买卖合同》（合同号:ＳＬ-14-0308），双方在合同中约定:1、由原告向被告四川龙达公司、母飞施工的南城水乡项目工地供应商品混凝土;2、被告第一次付款为混凝土用量达到6000立方米时，一次性支付全部货款。以后按月结算，被告每月支付连上累计总欠款的70%，余下30%在主体工程完工后一个月付清:3、如被告未按时付款，应承担违约责任并赔偿违约造成的经济损失，违约金每天按欠款金额的3%计算，以实际拖欠天数计算，并承担原告主张权利所产生的律师代理费等相关费用。合同签订后，原告陆续向被告施工的工地供应混凝士，在原告供应混凝土过程中，因项目资金短缺停工，被告四川龙达公司未按约定支付货款，原告多次催促后，被告四川龙达公司项目负责人母飞于2016年12月1日与原告签订结算表，双方对供应混凝土量，价款、已付款项、欠款情况进行结算，结算载明:1、原告供应的混凝土合计为20781.5立方米，货款总金额为6186317.5元;2、被告已付款项为350万元:3、被告四川龙达公司、母飞尚欠原告的货款金额为2686317.5元。原告及被告项目负责人母飞、夏枝鸿在结算表上签字确认。综上所述，双方签订合同后，原告已经严格履行合同义务，被告四川龙达公司、母飞未按合同约定支付货款违反合同约定，且被告四川龙达公司、母飞施工的项目停工长达数年，至今未支付原告款项，严重损害了原告合法权益。原告在与被告四川龙达公司另外一起买卖合同纠纷案中，兴义市人民法院作出（2018）黔2301执3119号执行裁定，四川龙达公司差欠原告400余万元款项未执行到位，至今执行案件处于中止执行状态。现被告杨文兴、合江建筑公司、合江利城公司作为四川龙达公司认缴出资股东，认缴出资金额为3亿元，三股东未履行出资义务，导致原告此前债权未能实现，已经严重损害了原告合法权益。现为维护原告合法权益，根据相关法律规定，向人民法院提起诉讼，望人民法院在查清案件事实的基础上，及时判决支持原告的合理诉讼请求。 四川龙达公司辩称：1、四川龙达公司并非为本案的诉讼主体；理由是：原告与母飞以四川龙达公司的名义拍的吉塬·南城水乡印章的买卖合同，不是四川龙达公司的真实意思表示，且四川龙达公司给吉塬·南城水乡项目部印章是母飞私自刻印的，系母飞个人行为，公司并未授权母飞签订该买卖合同，母飞系无权代理，不能代表四川龙达公司，事后四川龙达公司也未追认，所以四川龙达公司不是本案的适格被告；2、原告与母飞以四川龙达公司吉塬·南城水乡项目部的名义签订的合同，由于印章系伪造，公司也未授权，该合同属于无效合同，由于合同无效，那么原告要求被告承担资金利息以及要求律师费等没有事实依据；3、该工程的结算，四川龙达公司并未盖章，是母飞个人与原告方进行结算，在2010年12月1日原告与母飞结算后，原告并未向四川龙达公司主张任何权利，直到2019年12月2日才向法院起诉，已经超过诉讼时效，综上，请求法院依法驳回原告对四川龙达公司的诉请。 合江建筑公司辩称：原告的诉请无法律、事实依据，请求法庭予以驳回。1、答辩人已经完成全部的出资义务，不再对出资外公司的债务承担责任。2、根据相关法律规定，股东仅在出资范围内承担补充责任，而不是连带责任，在出资范围外不应当承担责任，另外根据九民会议纪要第六条规定，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东，在为出资范围内，在公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，人民法院不予支持，根据该条规定，原告方应提供我公司出资期限届至的证据，若不能提供，则应该承担举证不能的法律后果，故根据九民会议纪要的规定，若出资期限未届时，原告以答辩人作为被告承担连带责任无事实及法律依据。若出资期限届至，答辩人也应在出资范围内承担补充责任，但答辩人早已缴纳出资资本，原告在未查清工商信息的情况下，将答辩人列为被告，没有事实和法律依据，另外四川龙达公司作为独立的法人，应独立的以自身财产承担责任，答辩人现已不是四川龙达公司的股东，更不应对四川龙达公司的债务承担责任，请求人民法院依法驳回对答辩人的诉讼请求。 合江利城公司辩称：原告要求本案五被告承担连带支付货款2686317.5元以及利息和律师费的请求不能成立。理由是：原告三立混凝土公司与被告四川龙达公司之间成立的买卖合同关系，依照合同相对性，原告与被告四川龙达公司是本案的适格主体，因母飞挂靠被告四川龙达公司，母飞与被告四川龙达公司承担连带责任，这是符合法律规定。合江利城公司是被告四川龙达公司之前的股东（已于2019年12月办理了股东变更，现被告四川龙达公司的在册股东仅有被告杨文兴一名），依照合同相对性原则合江利城公司在本案中不承担合同义务。而且合江利城公司已经完成了出资义务且已经不再是四川龙达公司的股东，所以被告合江利城公司无论如何在本案中都不承担责任。 杨文兴、母飞经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，也未向本院提交书面答辩意见。 本院经审理认定如下事实：2014年3月8日，母飞以四川龙达公司（甲方）名义与三立混凝土公司（乙方）签订一份《预拌混凝土买卖合同》，约定由三立混凝土公司向四川龙达公司的吉塬·南城水乡一期项目3#4#5#6#7#9#11#13#17#18#楼售楼部大楼供应混凝土，交货地点为兴义市文化路延伸段。付款方式约定为：甲方第一次付款为商砼用量达到6000立方米，甲方一次性支付给乙方百分之百的商砼款。以后按月结算，甲方每月支付总欠商砼款的百分之七十给乙方，余下百分之三十商砼款甲方主体结构完工后一个月内付清。如甲方不能按时支付本合同约定的货款，则乙方有权停止供货，甲方则应对垫资（垫量）及延迟支付部分向乙方支付每日3‰的违约金。对违约责任条款的约定为：甲方未按时付款，应承担违约责任并赔偿违约造成的经济损失，违约金每天按欠款金额的3‰计算，以实际拖欠天数计算，并承担乙方主张权利所产生的律师代理费等相关费用。其中“并承担乙方主张权利所产生的律师代理费等相关费用”用红色字体突出显示。合同第十条约定，本合同自双方代表签字，加盖双方法人或合同专用印章生效。《预拌混凝土买卖合同》亦对混凝土的要求、价格、质量、争议解决方式等进行了约定，母飞在合同尾部甲方处签名，并加盖了四川龙达公司南城水乡项目部的公章，三立混凝土公司也加盖了公章。 合同签订后，三立混凝土公司按约向四川龙达公司供应混凝土，至2014年12月31日，因四川龙达公司未按时支付货款，母飞作为承诺人向三立混凝土公司出具一份《付款承诺书》，载明：施工方于2015年1月15日支付“三立”公司和“荣盛”公司各贰佰万混凝土款，在2015年1月20日前再支付“三立”公司和“荣盛”公司各贰佰万混凝土款。2016年12月1日，母飞作为四川龙达公司经办人，夏枝鸿作为复核人，与三立混凝土公司进行结算并签署了一份《兴义市三立商品混凝土有限责任公司结算表》，载明2014年12月份至2015年5月份，三立混凝土公司向四川龙达公司供应混凝土方量为20781.5立方米，金额为6186317.50元，累计已付款为3500000元，实际欠款2686317.50元。事后三立混凝土公司向四川龙达公司、母飞追索混凝土货款无果，于2019年10月22日委托律师向本院提起诉讼，产生律师代理费191520元。 本院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，四川龙达公司（甲方）与三立混凝土公司（乙方）司签订《预拌混凝土买卖合同》，合同尾部甲方处加盖了“四川龙达公司南城水乡项目部”印章，四川龙达公司提出该章是母飞私自刻印的，不认可其签订合同及加盖印章的行为，经本院释明后，其并未申请鉴定，也未向公安机关报案，本院对其辩解不予采信。虽然合同加盖的印章是项目部印章，而项目部是公司内设机构，其对外的行为责任，应由公司承担，虽然涉案合同第十条约定，合同自双方代表签字，加盖双方法人或合同专用印章后生效，但根据我国建设领域的现状，项目部盖章签订合同的形式常见，且在签订合同后三立混凝土公司按照合同约定实际履行了供应混凝土的义务，四川龙达公司也陆续支付了部分货款，该《预拌混凝土买卖合同》的内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定该合同已经成立并生效，三立混凝土公司作为出卖人已履行了向四川龙达公司供应混凝土的义务，四川龙达公司未按照约定支付货款，应当履行继续支付混凝土货款并依法承担违约责任。 关于母飞是否承担付款责任的问题。案涉买卖合同从签订开始就是母飞与三立混凝土公司沟通联系，后四川龙达公司未按约付款，母飞作为承诺人代表四川龙达公司向三立混凝土公司出具《兴义市三立商品混凝土有限责任公司结算表》，母飞作为四川龙达公司经办人与其财务夏枝鸿（复核人）在该结算表上亲自签名捺印，表示实际欠款2686317.50元，故母飞应当与四川龙达公司连带支付混凝土货款。 关于尚欠的混凝土货款金额及违约金问题。2016年12月1日，母飞作为四川龙达公司经办人向三立混凝土公司出具《兴义市三立商品混凝土有限责任公司结算表》，载明实际欠款2686317.50元，本院予以确认。对于三立混凝土公司主张的违约金问题，双方签订的《预拌混凝土买卖合同》约定违约金应按欠款金额每日3‰（月9%）进行计算，三立混凝土公司主动调整按月2%计算违约金，符合法律规定，本院予以支持。至于逾期时间，双方签订的合同约定甲方每月支付总欠商砼款的百分之七十给乙方，剩余百分之三十商砼款甲方主体结构完工后一个月内付清，庭审中原告方表示涉案项目工程因资金困难，已于2016年停工，故本院认为从原告提起诉讼之日(2019年10月22日)计算违约金较为适宜。 关于律师代理费的问题。《预拌混凝土买卖合同》第七条约定，四川龙达公司未按时付款，应承担违约责任并承担乙方主张权利所产生的律师代理费等相关费用，该约定用橘色字体突出显示，亦未违反法律规定，故对三立混凝土公司主张的因向本院提起诉讼产生律师的代理费191520元（已提供发票证明），应由四川龙达公司、母飞共同承担。 关于杨文兴、合江建筑公司、合江利城公司是否承担付款责任的问题。从合江建筑公司与合江利城公司提供的川崇信验字（2003）第064号验资报告显示，合江建筑公司与合江利城公司已履行了出资义务，故合江建筑公司与合江利城公司不承担责任。另，三立混凝土公司未举证证明杨文兴的出资情况，依法应由其承担举证不能的不利后果，本院不予支持，即杨文兴在本案中不承担责任。 杨文兴、母飞经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为自行放弃其民事诉讼权利，不影响本案的处理。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由四川龙达建设（集团）有限公司于本判决生效后十日内支付兴义市三立商品混凝土有限责任公司混凝土货款2686317.5元，并以欠款金额2686317.5元为基数，按月利率2%从2019年10月22日起支付违约金至该款清偿完毕之日止； 二、由四川龙达建设（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内支付兴义市三立商品混凝土有限责任公司律师代理费191520元； 三、母飞对上述义务承担连带清偿责任； 四、杨文兴、四川省合江县第三建筑工程公司、合江县利城房地产开发有限公司在本案中不承担责任； 五、驳回兴义市三立商品混凝土有限责任公司的其余诉讼请求。 案件受理费44436元，保全费5000元，共计49436元，由兴义市三立商品混凝土有限责任公司承担19196元，四川龙达建设（集团）有限公司、母飞共同承担30240元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  安明川 人民陪审员  李忠华 人民陪审员  罗 宇 二〇二〇年六月八日 书 记 员  朱银宝