内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终1491号上诉人(原审被告)：孙玉龙,男,1948年3月16日出生,汉族,居民,住内蒙古自治区宁城县。委托诉讼代理人：金殿玺，内蒙古乐民律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：宋国云，女，1956年6月5日出生，汉族，居民，住内蒙古自治区宁城县。委托诉讼代理人：卢立杰（系被上诉人之子），男，1987年11月29日出生，汉族，居民，住内蒙古自治区宁城县。上诉人孙玉龙因与被上诉人宋国云机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区宁城县人民法院（2019）内0429民初2953号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙玉龙上诉请求：1、撤销宁城县人民法院（2019）内0429民初2953号民事判决书第一项中关于上诉人赔偿被上诉人误工费19450.5元的判决。2、一审、二审诉讼费、邮寄费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实有误。根据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》规定，误工费的赔偿，当事人有固定收入的按照实际收入计算，没有固定收入的，按照相同或者相近行业的平均工资计算。被上诉人生于1956年6月，已经超过退休年龄9年，从宁城县玻璃厂退休后，享受退休待遇，每月领取1700元-2000元的退休金，没有其他收入，所以不应该有误工费。二、一审法院采信证据错误。被上诉人为了在本案中得到没有的误工费，一审开庭时先是让儿子家雇佣的保姆出庭作证，后来又拿出伪造的工资证明和清单，主张被上诉人有额外收入，不仅前后矛盾，而且漏洞百出。河北省高阳县自强纺织制造有限公司出具的证明没有出证人签名，不符合我国民事诉讼证据规则关于单位出具的书证的要求，工资清单只有被上诉人一人，不符合单位开支的常规做法。所以，一审法院认定被上诉人系河北省高阳县自强纺织制造有限公司缝纫工，月工资3000元是错误的。三、一审法院适用法律法规错误。《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》规定：误工费有固定收入的按照实际收入计算，没有固定收入的按照相同或相近行业的平均工资计算。《2019年度自治区道路交通事故损害赔偿标准》15项规定：居民服务、修理和其他服务业的平均工资为91.65元/天，而被上诉人系退休工人，每月享受退休金，没有有效的证据证明其有其他工作或收入，所以一审法院判决上诉人给付被上诉人误工费19450.5元是错误的。综上所述，一审判决认定事实有误，采信证据错误，适用法规错误，恳请二审法院依法改判取消误工费。宋国云辩称：上诉人说法错误，宋国云没有正式工作，一审、二审诉讼费应该是上诉人承担，我们认可一审判决的结果，应该维持。上诉人说一审我们的保姆出庭作证，这个一审法院让保姆出庭的，保姆是证明给我看孩子的，和误工期没有关系。最后我们要求维持原判。宋国云向一审法院起诉请求：原告立案时请求被告孙玉龙赔偿医疗费等经济损失109349.47元。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：要求被告赔偿医疗费40913.63元、住院伙食补助费18300元(100元/天×183天)、误工费31120.8元[129.67元/天×(150+90)天］、护理费7780.2元(129.67元/天×60天)、残疾赔偿金65118.5元(38305元/年×17年×10％)、精神损害抚慰金3000元、交通费200元、车辆损失200元、保全费1445元，合计168078.13元，撤回关于营养费的诉讼请求。一审法院认定事实：2018年11月21日15时15分许，孙玉龙驾驶燃油观光车沿宁城县天义镇天马街由东向西行驶至大宁路交叉路口处，向南左转弯时与由西向东行驶通过该交叉路口宋国云驾驶的自行车相撞，致宋国云受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经宁城县公安局交通警察大队认定，被告孙玉龙负全部责任，原告宋国云无责任。孙玉龙驾驶的车辆未投保交强险。宋国云受伤后，到宁城县中心医院住院治疗183天，出院医嘱：建议休息3月。经原告申请，一审法院委托宁城县医院司法鉴定所鉴定，被鉴定人宋国云脊柱损伤，评定为十级伤残。原告支付鉴定检验费115元、鉴定费990元。庭审过程中，被告认为原告的护理期限及误工期限过长，申请鉴定。经一审法院委托，宁城县医院司法鉴定所作出“被鉴定人宋国云本次外伤，误工期评定为150日，护理期评定为60日”的鉴定意见。被告支付鉴定费880元。原告系河北省高阳县自强纺织制造有限公司缝纫工，月工资3000元。原告的合理经济损失有：医疗费40913.63元（含救护车费）、住院伙食补助费18300元(100元/天×183天)、误工费19450.5元(129.67元/天×150天)、护理费7780.2元(129.67元/天×60天)、残疾赔偿金65118.5元(38305元/年×17年×10％)、精神损害抚慰金3000元、交通费20元。被告垫付医疗费8500元。上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、医院诊断书、病案、收费收据、住院费用汇总表、鉴定意见书、公司证明等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。一审法院认为，本次事故经宁城县公安局交通警察大队认定，被告孙玉龙负全部责任，原告宋国云无责任。孙玉龙驾驶的车辆未投保交强险，应对原告的损失承担赔偿责任。原告主张的车辆损失未向一审法院提交证据，一审法院不予支持。关于交通费，被告质证认为，救护车100元往返费用已经支付，不同意额外增加交通费。一审法院认为，救护车费系原告就医时支出的费用，根据原告的伤情及就医地点，出院后的交通费应予适当考虑，原告请求过高，应予调整。关于误工费，被告认为原告是企业退休工人，不应当享受误工费。原告称我就在玻璃厂干过不到3个月的临时工，并非正式工，不是退休人员，也没有退休单位，被告提供的离退休人员待遇支付信息，是我自己缴纳的养老保险享受的待遇，交够15年就可享受。原告提交的河北省高阳县自强纺织品制造有限公司证明，证明其从事其他工作因本次事故导致收入减少，故被告应以原告主张的标准赔偿。关于误工期限，应以鉴定机构出具的鉴定意见“被鉴定人宋国云本次外伤，误工期评定为150日”为准，原告的此项请求不能全部支持。被告的垫付款应在赔偿款中扣除。综上所述，原告关于由被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费的合理主张成立，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，一审法院判决：一、原告宋国云的医疗费40913.63元、住院伙食补助费18300元、误工费19450.5元、护理费7780.2元、残疾赔偿金65118.5元、精神损害抚慰金3000元、交通费20元，合计154582.83元，由被告孙玉龙于本判决发生法律效力后立即赔偿给原告宋国云1460**.83元（已扣除垫付的医疗费8500元）；二、驳回原告宋国云的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，关于上诉人应否赔偿被上诉人误工费的问题。上诉人虽以被上诉人除退休待遇外不存在其他收入为由，主张其不应赔偿被上诉人误工费，但被上诉人不予认可。对此本院认为，被上诉人一审时提交的证据能够证明其在涉案交通事故发生前具有劳动能力并存在除社会保险待遇以外的收入、涉案交通事故导致其收入减少。上诉人对此虽持有异议，但并无充分证据予以反驳。因此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人应承担举证不能的不利后果，其关于被上诉人没有其他收入、不应取得误工费的上诉主张不能成立。一审法院认定被上诉人原系河北省高阳县自强纺织制造有限公司缝纫工、月工资3000元，并认定上诉人应承担赔偿被上诉人误工费的责任并无不当。关于上诉人应赔偿被上诉人的误工费数额问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案被上诉人一审时提交的证据表明其自2016年起在河北省高阳县自强纺织制造有限公司工作，月工资3000元。因此，依据上述法律规定，误工费应按照100元/天的标准计算。上诉人应给付被上诉人误工费15000元(100元/天×150天)。一审法院认定被上诉人误工费的计算标准错误，本院予以纠正。一审判决上诉人赔偿的其他费用并无不当。上诉人应赔偿被上诉人医疗费40913.63元、住院伙食补助费18300元、误工费15000元、护理费7780.2元、残疾赔偿金65118.5元、精神损害抚慰金3000元、交通费20元，合计150132.33元。因上诉人已为被上诉人垫付医疗费8500元，故该款应在给付数额中扣除，上诉人应给付被上诉人赔偿款141632.33元。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区宁城县人民法院（2019）内0429民初2953号民事判决；二、孙玉龙于本判决发生法律效力后立即给付宋国云赔偿款141632.33元；三、驳回宋国云的其他诉讼请求。一审案件受理费1831元，邮寄送达费22元，合计1853元，由宋国云负担276元，孙玉龙负担1577元；宋国云支付的鉴定检验费115元、鉴定费990元、保全费1445元，由孙玉龙负担；孙玉龙支付的鉴定费880元，由宋国云和孙玉龙各负担440元。二审案件受理费287元，由宋国云负担112元，由孙玉龙负担175元。本判决为终审判决。审判长 徐立颖审判员 韩尚达审判员 邓宏涛 二○二〇年六月三十日书记员 韦羽佳