福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0802民初1891号 原告：邱敏，男，1966年1月6日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：陈晓燏、刘微微，福建瀛楠律师事务所执业律师。 被告：中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司，住所地福建省厦门市思明区会展北路5号23层2302-2304，统一社会信用代码91350200154987178J。 法定代表人：曾旭，董事长。 被告：中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司，住所地龙岩市新罗区西陂街道龙岩大道万宝广场5号门SOHU办公楼A1栋601室，统一社会信用代码91350800MA2Y6TGL72。 负责人：陈婉玲，总经理。 委托诉讼代理人：洪云凯，福建正廉律师事务所执业律师。 第三人：宋肖伟，男，1977年6月28日出生，汉族，原系中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司负责人，住龙岩市新罗区。 原告邱敏与被告中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司（下称厦门国旅公司）、中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司（下称厦门国旅龙岩分公司）、第三人宋肖伟旅游合同纠纷一案，本院于2020年3月11日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告邱敏及其委托诉讼代理人陈晓燏、刘微微、被告厦门国旅龙岩分公司的委托诉讼代理人洪云凯、第三人宋肖伟到庭参加诉讼。被告厦门国旅公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邱敏向本院提出诉讼请求：1、解除邱敏与厦门国旅龙岩分公司之间的《旅游服务合同》；2、厦门国旅公司、厦门国旅龙岩分公司共同退还邱敏旅游服务费30000元，并支付以30000元为基数，自2019年11月28日起至款清之日止按全国银行同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；3、厦门国旅公司、厦门国旅龙岩分公司共同赔偿邱敏误工费2000元；4、厦门国旅公司、厦门国旅龙岩分公司共同向邱敏支付律师费3000元；5、厦门国旅龙岩分公司向邱敏返还邱敏及其家人的护照（庭审中已放弃）；6、案件受理费由厦门国旅公司、厦门国旅龙岩分公司负担。事实和理由：2019年11月28日，邱敏前往厦门国旅龙岩分公司处咨询出国旅游事宜后为其本人及家人报名欧洲游项目，根据厦门国旅龙岩分公司时任总经理（负责人）宋肖伟的指示，共向宋肖伟个人账户支付旅游服务费30000元，并提交了护照等出境资料。因厦门国旅龙岩分公司称待签证完成后同邱敏签订《旅行合同》，《旅行合同》当时未签订。之前邱敏也跟随厦门国旅龙岩分公司过出国旅行，也是按这种模式办理手续。2019年12月24日，邱敏及其他团友前往厦门国旅龙岩分公司沟通处理出境游事宜时才被告知，厦门国旅公司已免去宋肖伟在厦门国旅龙岩分公司总经理的职位，并告知邱敏及其他团友称邱敏的业务是同宋肖伟个人发生的业务关系，公司不会继续履行相关的后续工作，同时厦门国旅龙岩分公司还在未告知邱敏的情况下向广州广之旅国际旅行股份有限公司撤销了厦门国旅龙岩分公司为邱敏办理的出境游项目。邱敏已履行支付旅游费的合同义务，但厦门国旅龙岩分公司、厦门国旅公司并未履行安排出国旅游的合同义务，属于严重违约，且厦门国旅龙岩分公司属于厦门国旅公司的分支机构，因此应由其应共同承担违约责任。同时，由于厦门国旅龙岩分公司、厦门国旅公司未按约定履行义务导致邱敏损失误工及差旅费，厦门国旅龙岩分公司、厦门国旅公司应当承担赔偿责任。邱敏因本案而支出的律师费也应由厦门国旅龙岩分公司、厦门国旅公司承担。 厦门国旅龙岩分公司辩称：一、邱敏与厦门国旅龙岩分公司之间没有建立旅游服务合同关系，厦门国旅龙岩分公司及总公司无需共同退还邱敏旅游服务费。首先，根据《合同法》第十条、《旅游法》第五十八条、《旅行社条例》第二十八条之规定，旅游消费者与旅行社之间建立旅游合同关系必须采用书面形式。邱敏与厦门国旅龙岩分公司没有签订书面旅游出境合同，未建立旅游服务合同关系。邱敏没有填写《旅行报名表》、游客安全信息卡，也未将旅游费用转入厦门国旅龙岩分公司对公账户，邱敏与厦门国旅龙岩分公司之间没有形成事实上的旅游合同法律关系，不存在邱敏所述的履行付款义务。其次，邱敏未提供证据证明厦门国旅龙岩分公司有指示其向时任厦门国旅龙岩分公司负责人的第三人宋肖伟支付旅游服务费。虽然当时宋肖伟是厦门国旅龙岩分公司公司负责人，但是并没有足够的客观表象使邱敏有理由相信宋肖伟具有代理厦门国旅龙岩分公司公司收款的权限，而邱敏多次向宋肖伟个人账户进行转账，显然是对宋肖伟职务代理权限过于轻信，对争议及风险的发生持放任态度，主观上亦不属于善意且无过失，邱敏向宋肖伟个人的付款对厦门国旅龙岩分公司公司及总公司不构成表见代理。宋肖伟无权代理厦门国旅龙岩分公司进行收款，邱敏的付款行为不能受到代理制度的保护，应该属于邱敏与宋肖伟个人债权债务关系。 二、邱敏诉请赔偿经济损失2000元以及支付律师费3000元，没有事实和法律依据，不应得到支持。 厦门国旅龙岩分公司请求驳回邱敏的诉讼请求。 厦门国旅公司未作答辩。 第三人宋肖伟述称：一、2017年6月至2019年12月23日，宋肖伟担任厦门国旅龙岩分公司负责人，该分公司由宋肖伟承包经营，自负盈亏。之后，双方因厦门国旅龙岩分公司的经营管理以及财务等问题发生分歧，宋肖伟不再承包厦门国旅龙岩分公司。二、宋肖伟收取邱敏的旅游费用系宋肖伟的个人行为，邱敏将旅游费用支付至宋肖伟的个人账户，邱敏与宋肖伟未签订旅游合同，厦门国旅龙岩分公司与邱敏也未签订旅游合同。宋肖伟收取的款项未支付给厦门国旅龙岩分公司。宋肖伟同意向邱敏退还旅游费用30000元、承担损失2000元，不同意承担律师费。三、因宋肖伟已将邱敏支付的旅游费用已被宋肖伟挪用，暂无法归还前述款项，同意分批偿还。 本院经审理查明以下事实：厦门国旅龙岩分公司为厦门国旅公司的分支机构。厦门国旅龙岩分公司成立于2017年4月26日（类型：有限责任公司分公司），成立时起负责人为宋肖伟。2019年11月，邱敏与案外人林秀梅等人因出国旅游事宜建立微信群，并将厦门国旅龙岩分公司的负责人宋肖伟加入该群，在微信群中讨论出国旅游事宜，并确定出游人员名单、旅游时间、旅游线路及旅游费用。宋肖伟邀请微信群中的团友携带签证材料，于11月28日晚到厦门国旅龙岩分公司办公地点具体回答团友的相关问题。2019年11月28日，邱敏与案外人林秀梅等团友共同到厦门国旅龙岩分公司办公地点向宋肖伟咨询出国旅游事宜，为其及家人报名欧洲旅游项目，并向宋肖伟提供了邱敏及其家人的护照。2019年11月28日，邱敏通过银行转账向宋肖伟支付旅游费用30000元。此后，邱敏与团友林秀梅等人还多次到厦门国旅龙岩分公司办公地点与宋肖伟办理出国旅游事宜。因宋肖伟称待签证完成后再与邱敏签订旅游合同，双方未签订书面旅游合同。宋肖伟收到邱敏支付的旅游费用30000元后，擅自将该款用于宋肖伟个人用途，未将该款汇入厦门国旅龙岩分公司账户。2019年12月24日，邱敏与其他团友前往厦门国旅龙岩分公司沟通出国游事宜时，厦门国旅龙岩分公司告知邱敏等人，称厦门国旅公司已免去宋肖伟在厦门国旅龙岩分公司总经理的职位，邱敏及其他团友的业务是宋肖伟个人的业务关系，公司不会继续履行相关的后续工作。同时厦门国旅龙岩分公司还向广州广之旅国际旅行股份有限公司出具《旅客退订确认书》，撤销了为邱敏等人出境游项目所预定的位置。此后，邱敏及团友多次找宋肖伟协商。宋肖伟将游客退订确认书发送给林秀梅，该游客退订确认书系厦门国旅龙岩分公司工作人员林仙萍经办，并加盖厦门国旅龙岩分公司财务印章。2019年12月27日，厦门国旅公司在报纸刊登《关于宋肖伟免职公告》，主要内容为：“公司于2019年12月23日免去宋肖伟厦门国旅龙岩分公司总经理职务。从免职之日起宋肖伟一切对外进行的任何业务均属于个人业务，不代表公司，本公司不承担任何责任。”邱敏多次向厦门国旅公司、厦门国旅龙岩分公司要求归还旅游费用未果，故诉至本院。2020年3月22日，本院将相关应诉材料送达厦门国旅龙岩分公司。 另查明，宋肖伟与厦门国旅龙岩分公司工作人员林仙萍通话中，林仙萍称“当时确认订单的时候盖的是我们公司的章，所以取消也要我们这边盖章”“取消单要我们盖章，肯定是我们旅行社的行为”。宋肖伟与案外人林秀梅的通话中，宋肖伟称林秀梅等人的旅游订位是以国旅公司的名义订的。 另查明，厦门国旅龙岩分公司经营过程中，长期存在业务员将团费收齐后再汇入厦门国旅龙岩分公司对公账户的情况。 再查明，邱敏因本案委托福建瀛楠律师事务所律师代理，为此支付律师代理费3000元。 以上事实，有邱敏提供的银行卡客户交易详细信息、行程介绍（电子行程单）、微信群聊天记录、游客退订确认书、报纸公告、委托代理合同、e龙岩-互动诉求信息回复情况、律师费发票、律师费付款凭证、监控截屏、企业信用信息公示报告旅行社收款收据、宋肖伟与厦门广之旅公司的员工陈雅芳的微信聊天记录，宋肖伟与林仙萍的通话录音，林秀梅与宋肖伟的通话录音、微信聊天记录、厦门国旅龙岩分公司对公账户银行流水以及各方当事人的庭审陈述等证据在案佐证。 本院认为，邱敏与厦门国旅龙岩分公司以口头形式订立的旅游服务合同，合法有效，双方均应依约履行。执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者其他组织的负责人以法人或其他组织的名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，法人或其他组织应承担民事责任。案涉旅游服务合同成立时，宋肖伟为厦门国旅龙岩分公司负责人，对外在厦门国旅龙岩分公司经营场所以厦门国旅龙岩分公司的名义与邱敏等人协商旅游服务合同相关事宜，并订立口头旅游服务合同，收取旅游费用。纠纷发生后，以厦门国旅龙岩分公司的名义出具《游客退订确认书》。邱敏提供的证据足以证明宋肖伟以厦门国旅龙岩分公司的名义为邱敏预定出境游项目。宋肖伟作为厦门国旅龙岩分公司的负责人，所从事的经营活动也是该分公司的业务范围,应认定宋肖伟的上述行为系职务行为，厦门国旅龙岩分公司与邱敏已建立旅游服务合同关系。宋肖伟作为厦门国旅龙岩分公司的负责人，收取邱敏旅游费用30000元，但始终未安排出游，并于此后将邱敏的定位取消，显属违约。厦门国旅龙岩分公司退订了邱敏出境游项目，邱敏的合同目的已无法实现,对邱敏要求解除合同的诉讼请求,本院予以支持。本院相关应诉材料送达厦门国旅龙岩分公司之日，即为合同解除之时，即邱敏与厦门国旅龙岩分公司的旅游服务合同于2020年3月22日解除。邱敏要求退还旅游费用30000元及相应利息的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。故本案中，相关赔偿责任应由厦门国旅龙岩分公司以其管理的财产承担责任,不足以承担的,由厦门国旅公司承担。邱敏诉请要求赔偿误工费2000元及律师费3000元，没有合同依据，本院不予支持。厦门国旅公司、厦门国旅龙岩分公司与宋肖伟之间的纠纷，双方可另行解决。厦门国旅公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、邱敏与中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司订立的旅游服务合同于2020年3月22日解除。 二、中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司应于本判决生效之日起十日内返还邱敏旅游费用30000元，并支付以30000元为基数，自2019年12月1日起至款清之日止、按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 三、中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司以自己的财产不足以支付前述判决主文第二项确定的债务时,由中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司承担补充清偿责任。 四、驳回邱敏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费684元，由邱敏负担50元，由中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司、中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司共同负担634元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 章   华 人民陪审员 张 毅 建 人民陪审员 连 晓 霞 二〇二〇年六月八日 书 记 员 饶珊（代） 附 一、主要法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。 法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。