山东省临沂市河东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1312民初1771号 原告：临沂新凯润置业发展有限公司，住所地山东省临沂市河**凯润国际花园**楼102。 法定代表人：闫文鹏。 委托诉讼代理人：刘建鹏，山东尧舜律师事务所律师。 被告：李兴祥，男，1980年1月23日生，汉族，居民，住山东省莒县。 第三人：中国工商银行股份有限公司临沂河东支行，住所地临沂市河**凤凰大街**。 法定代表人：何华,行长。 委托诉讼代理人：李志华，该公司职工。 原告临沂新凯润置业发展有限公司（以下简称新凯润公司）与被告李兴祥、第三人中国工商银行股份有限公司临沂河东支行（以下简称工行河东支行）商品房预售合同纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新凯润公司的委托诉讼代理人刘建鹏、第三人工行河东支行的委托诉讼代理人李志华到庭参加诉讼，被告李兴祥经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新凯润公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令或调解解除ＹＳ507667号商品房预售合同；2、判令被告偿还原告垫付的银行按揭款71169.11元及违约金；3、本案诉讼费及各种程序性费用均由被告负担。庭前，原告撤回第二项诉讼请求。事实与理由：2016年1月10日，原、被告签订了《商品房预售合同》（合同编号为ＹＳ507667号），约定原告将位于临沂市河东区（房屋代码为：2075446）出售给被告，合同总价款为471429元，付款方式为首付款141429元，余款330000由银行提供按揭贷款。该房以零首付购买,另被告与中国工商银行签订房屋抵押按揭贷款合同，约定被告每月按时向银行还款，同时原告在中国工商银行开立的专门保证金账户做担保，在被告不按期履行还款义务时由银行从保证金账户直接划扣当期应付款。至今，被告既未按时足额向银行履行还款义务，也未办理房屋交付手续。截上2020年1月23日银行从原告保证金账户划扣共计71169.11元。《商品房预售合同》第七条约定买受人逾期还款超过45日之后，出卖人有权解除合同，出卖人解除合同的，买受人除偿还原告垫付的应付款外，还应按累计应付款的3%向出卖人支付违约金。综上所述，被告在签订商品房预售合同后，应全面履行合同约定的付款义务，由于被告未按时付款导致了原告的保证金被银行扣划，为此根据合同的约定，请求法院依法解除原、被告签订的商品房买卖合同，并偿还原告垫付的按揭款及支付违约金。 被告李兴祥在法定期限内未答辩。 第三人工行河东支行答辩称，借款人和新凯润公司应正常归还我方的贷款。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据包括：证据一、原告的营业执照复印件、法人证明、法人的身份证复印件各一份，证明原告的诉讼主体资格。证据二、被告的身份证复印件一份，证明被告的诉讼主体资格。证据三、商品房预售合同一份，证明原、被告之间签订的商品房预售合同存在的事实、双方约定的违约责任承担方式及违约金的比例为3%。证据四、按揭贷款还款明细一份，证明被告未按照合同约定偿还第三人按揭贷款，由原告作为担保方为被告垫付按揭贷款截止至2020年1月23日共计71169.11元，其中垫付本金20763元，垫付利息50406.11元。 被告及第三人在法定期限内均未提交证据。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月10日，新凯润公司（出卖人）与李兴祥（买受人）签订了《商品房预售合同》，又称《商品房买卖合同》（合同编号为ＹＳ507667号）及补充协议，约定新凯润公司将位于临沂市河东区（房屋代码为：2075446）出售给李兴祥。关于计价方式与价款，合同第四条约定，按建筑面积计算总金额471429元。关于付款方式及期限，合同第六条约定，买受人按贷款方式付款，首付款自本预售合同签订之日起当日内支付141429元，余款330000应于合同网上备案之日起3日内申请办理银行贷款手续，并按贷款方式付款。关于买受人逾期付款的违约责任，合同第七条约定，买受人逾期付款45日内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金，合同继续履行；逾期超过45日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的3%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金。关于交付期限，合同第八条约定，出卖人应当在2016年6月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格的商品房，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。双方就《商品房买卖合同》中的未尽事宜，达成了补充协议，协议第二条第3款约定，买受人以按揭贷款、公积金贷款、按揭及公积金组合贷款的任何一种方式支付房款的，买受人均须按本条约定执行：1.买受人应当根据出卖人推荐的银行办理贷款事宜，若买受人没有在出卖人推荐的银行办理贷款而自行办理贷款的，出卖人将不再为买受人提供担保责任，买受人须根据合同约定的付款期限内支付房款，逾期买受人应当根据合同约定承担违约责任。2.买受人在办理贷款、抵押、评估、登记、保险及公证过程中发生的所有费用均由买受人承担。3.若买受人没有根据和贷款银行签订的贷款合同之约定按期归还贷款，并导致出卖人承担担保责任，出卖人有权在被司法机关判决应当承担担保责任的次日起向买受人追偿，并停止履行合同的所有义务或者解除《商品房买卖合同》及本《补充协议》；或出卖人虽未承担担保责任，但买受人已逾期归还贷款，使出卖人存在潜在的担保风险的，出卖人可以不履行合同的所有义务或者解除《商品房买卖合同》及本《补充协议》，包括但不限于交付商品房或者协助解除办理权属证书的期限予以顺延。协议第五条约定，买受人未向出卖人付清所购商品房全部房价款及本合同约定的其他相关费用的；或者未按期足额归还银行贷款造成出卖人存在潜在风险的，出卖人有权拒绝向买受人交付该商品房，且本合同第八条的交付期限作相应顺延，直至买受人全面履行合同约定的义务或者出卖人行使解除本合同的权利。 合同签订后，双方实际采用了零首付的支付方式，李兴祥未实际支付首付款。另李兴祥与工行河东支行签订商品房担保贷款合同，新凯润公司在工行河东支行开立专门保证金账户作为担保账户，在李兴祥不按期履行还款义务时由银行从保证金账户直接扣划当期应付款。工行河东支行向李兴祥发放贷款后，李兴祥履行了部分还款义务后，截止2020年1月23日，新凯润公司已累计为李兴祥垫付银行按揭贷款71169.11元。 本院认为，李兴祥与新凯润公司签订的《商品房预售合同》及补充协议均系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依照合同约定全面履行自己的义务。在新凯润公司担保期间，因李兴祥未能按期偿还按揭贷款本息而导致新凯润公司承担了保证责任，新凯润公司根据合同约定，要求解除《商品房预售合同》符合合同约定及法律规定，本院依法予以支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告李兴祥经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其对自身相关权利义务的放弃，因此产生的不利的法律后果由其自己承担。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 解除原告临沂新凯润置业发展有限公司与被告李兴祥于2016年1月10日签订的合同编号为YS507667号《商品房预售合同》（含补充协议）。 案件受理费790元，由被告李兴祥负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员 武 威 二〇二〇年六月十一日 书记员 张腾飞