广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1302刑初143号 公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。 被告人蒙文坚，男，1995年11月1日出生，广西壮族自治区来宾市兴宾区人，壮族，初中文化，无业，户籍地来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月11日被刑事拘留，2020年1月17日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 辩护人张益校，广西万然律师事务所律师。 被告人蒙文吉，男，1991年2月1日出生，广西壮族自治区来宾市兴宾区人，壮族，初中文化，农民，住来宾市兴宾区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月11日被刑事拘留，2020年1月17日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 辩护人谭超勋，广西桂中律师事务所律师。 被告人蒙福晓，男，1993年2月15日出生，广西壮族自治区来宾市兴宾区人，壮族，初中文化，无业，住来宾市兴宾区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月11日被刑事拘留，2020年1月17日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 辩护人郭荣军，广西品一律师事务所律师。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院以兴检公刑诉〔2020〕122号起诉书指控被告人蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓犯开设赌场罪，于2020年4月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月20日公开开庭审理了本案，来宾市兴宾区人民检察院指派检察员李燕莲出庭支持公诉，被告人蒙文坚及其辩护人张益校、被告人蒙文吉及其辩护人谭超勋、被告人蒙福晓及其辩护人郭荣军到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院指控：2019年11月初，被告人蒙文坚伙同蒙文吉、蒙福晓经过商量共同出资利用互联网注册并申请获得“天福彩票”赌博网站的代理权。三人使用电脑和手机在来宾市兴宾区蒙文坚的住房内一起经营，蒙文坚主要负责对“天福彩票”赌博网站的代理账户进行管理、非法获利的提现和分赃以及为赌客提供如何注册、充值、投注等赌博服务；蒙文吉、蒙福晓主要负责通过微信招揽赌客到该赌博平台下“幸运飞艇”赌博项目进行投注从而注册成为其代理账户的下级会员。赌客注册账户投注后，被告人蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓以赌客账户投注总额的2%获得该网站的返利。截止案发之日，蒙文坚和蒙文吉、蒙福晓在“天福彩票”赌博网站“幸运飞艇”的代理账户接受投注金额共计人民币837035元。 对指控的事实，公诉机关向法庭提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、电子数据等证据。公诉机关认为，被告人蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额累计达30万元以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓在共同犯罪中均为主犯，应对全部犯罪事实承担责任。提请本院依法判处。 被告人蒙文坚对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的赌资数额有异议，辩解称所指控的837035元存在重复计算的情形。 辩护人张益校对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的事实提出如下辩护意见：第一，赌资数额应以实际投入的赌资为准，指控投注金额837035元作为赌资存在重复计算，应以充值金额为准，本案赌资尚未达30万元以上，不属于情节严重。第二，被告人不是网络赌博服务器的提供者及制作者，属于从犯。第三，被告人蒙文坚认罪态度好，如实供述自己的罪行，本次犯罪为初犯、偶犯，并愿意缴纳罚金，可从轻处罚。综上，建议判处被告人蒙文坚一年左右有期徒刑，并适用缓刑。 被告人蒙文吉对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的事实有异议，辩解称：第一，其未出资及未提供注册、充值等赌博服务。第二，所指控的赌资数额837035元与事实不符，本案实际充值的数额为十万余元，所得到的2%返利存在不确定情形。 辩护人谭超勋对公诉机关指控的事实和罪名无异议，提出如下辩护意见：第一，被告人蒙文吉在本次犯罪中所起作用较小，是从犯；开设赌场时间短，所获得的利润少。第二，应对所指控的数额进行司法鉴定，以确定真实的数额。第三，被告人当庭认罪，日常遵纪守法，社会危害性相对较小，可从轻处罚。综上，建议判处被告人蒙文吉一年有期徒刑，并宣告缓刑。 被告人蒙福晓对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的数额有异议，当庭撤回签署的《认罪认罚具结书》。 辩护人郭荣军对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的事实提出如下辩护意见：第一，所指控的赌资数额存在重复计算的可能，应以充值金额为准。第二，蒙福晓归案后如实供述自己的罪行，系从犯、初犯，日常遵纪守法。综上，建议判处被告人蒙福晓一年左右有期徒刑。 经审理查明：2019年11月下旬，被告人蒙文坚在互联网注册申请获得“天福彩票”赌博网站代理权后，与蒙文吉、蒙福晓合谋通过以平摊房租、水电伙食费及各自提供手机、电脑为出资，在蒙文坚租住于来宾市兴宾区一出租房内经营该赌博网站，并以赌客账户投注总额约2%比例获得网站返利。蒙文坚主要负责对网站的代理账户进行管理、提现和分赃以及为赌客提供如何注册、充值、投注等赌博服务；蒙文吉、蒙福晓负责通过微信招揽赌客到该赌博平台下“幸运飞艇”项目内进行投注赌博、注册成为该代理账户的下级会员。蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓在赌博网站接受会员投注赌资数额累计837035元。2019年12月10日22时许，被告人蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓在该租房内被公安民警当场查获。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1.物证书证 （1）受案登记表、立案决定书证实，本案系公安机关于2019年12月10日在工作中发现，公安机关于次日立案侦查。 （2）户籍证明证实，被告人蒙文坚出生于1995年11月1日，被告人蒙文吉出生于1991年2月1日，被告人蒙福晓出生于1993年2月15日，作案时已达完全刑事责任年龄。 （3）抓获经过证实，2019年12月10日22时许，公安民警在来宾市兴宾区蒙文坚的租房内将蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓查获。 （4）提取笔录、扣押清单、指认照片证实，2019年12月11日，公安机关依法从被告人蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓的住处内查获苹果手机二部、华为手机三部、vivo手机二部、OPPO手机二部，联想手提电脑一台、华硕手提电脑一台，并对上述物品予以扣押，三被告人对被扣押情况进行指认。 （5）赌博网站账户信息证实，公安机关依法对蒙文坚注册使用的赌博账户meng51990进行提取，账户显示投注金额共计837035元。 2.证人证言 （1）蒙某证实，2019年12月11日1时许，公安机关在其借住的来宾市兴宾区金座小区2栋4单元12-3室内查获蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓日常用于在“天福彩票”网站上赌博的三台笔记本电脑及十几部手机。 （2）苏某证实，2019年10月底，暴富交流①班群一名来宾微信网友添加其微信后向其推荐天福彩票APP链接，其下载注册该APP后充值在该网站上进行赌博。 3.被告人供述和辩解 （1）蒙文坚供述，2019年10月中旬，其在网上搜索到“天福彩票”的链接后在该网站上注册成为“幸运飞艇”项目的代理，注册账号为meng51990，并与蒙文吉、蒙福晓一起以平摊水电、房租、伙食为本金出资。三人各自提供电脑、手机管理该网络账号进行赌博，其除了负责管理该账号以外，还与蒙文吉、蒙福晓一起教赌博人员如何充值、下注、提现等一些服务。其三人一共发展了12名下线人员，该网站的提成为资金流水的百分之二。其注册代理的账号11月份资金流水为50多万元，提成一万多；12月份资金流水为30多万元，提成六七千元。提成是提现到其民生银行卡上，后其通过微信或支付宝转账给他们，三人平分。 （2）蒙文吉供述，2019年11月初，其与蒙文坚、蒙福晓合谋通过蒙文坚在“天福彩票”网站上注册的“幸运飞艇”赌博程序抽取赔率差价获利，后各自提供电脑、手机在蒙文坚位于来宾市兴宾区出租房内操作程序拉赌客，赌博账号为meng51990。所得利润由蒙文坚提现到其银行卡上，扣除日常的伙食、租房和水电等开支后所剩利润三人平分。系统根据赌客下注的金额流水0.015左右的比例返还利润。其通过查询账号流水得知11月份的流水是512469元，12月的流水是324566元，其三人大概获得12000元左右的利润，其大概分得2000元。 （3）蒙福晓供述，2019年10月底，其同意与蒙文坚、蒙文吉入伙在“天福彩票”赌博网站上注册代理赚钱，三人以平摊房租、水电手机等费用为本金入股，注册账号为meng51990。其和蒙文吉主要通过手机、电脑微信招揽赌客，蒙文坚负责操作电脑带赌客在网站上赌博“幸运飞艇”。其三人共招揽了12名赌客。赌博结束盈利的钱是打到蒙文坚绑定的银行卡上，蒙文坚再将钱某分给三人，大约盈利13500元，其分得4500元。 4.电子证据 来宾市公安局兴宾分局电子证据检查工作记录证实，公安机关依法对提取扣押的九部手机内的赌博账户数据进行提取固定。 针对被告人及辩护人提出的辩解辩护意见，本院综合评判如下： 1.关于被告人蒙文坚及其辩护人张益校、被告人蒙文吉及其辩护人谭超勋、被告人蒙福晓及其辩护人郭荣军提出的本案的赌资数额应以充值金额为准或进行司法鉴定，公诉机关指控的数额存在重复计算的辩解辩护意见，经查，本案中，三被告人注册使用的赌博账户显示投注金额为837035元，与被告人蒙文坚、蒙文吉的供述相互印证，三被告人是根据赌客的投注总额接受赌博网站的返利，通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额按照在计算机网络上投注的金额认定，本案的赌资数额应为837035元，故被告人及辩护人提出的上述辩解辩护意见，理由不成立，不予采纳。 2.关于辩护人张益校、谭超勋、郭荣军分别提出的蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓是从犯的辩护意见，经查，在共同犯罪中，被告人蒙文坚注册申请获得赌博网站代理权后与蒙文吉、蒙福晓合谋，以通过平摊房租、水电等费用为出资，各自提供电脑、手机在日常赌博中经营管理，招揽赌客、发展下线人员，所得利润平分，三被告人均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，故辩护人的上述辩护意见，理由不成立，不予采纳。 本院认为，被告人蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓利用互联网为赌博网站担任代理并接受投注837035元，情节严重，三被告人行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓犯开设赌场罪罪名成立，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人蒙文坚、蒙文吉、蒙福晓如实供述其主要犯罪事实，对指控数额的辩解不影响对其如实供述犯罪事实的认定，仍可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下： 一、被告人蒙文坚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金八千元（已预交）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年12月11日起至2023年3月10日止。） 二、被告人蒙文吉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金八千元（已预交）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年12月11日起至2023年3月10日止。） 三、被告人蒙福晓犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金八千元（已预交）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年12月11日起至2023年3月10日止。） 四、扣押在案的手机九部、笔记本电脑三台，由公安机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本七份。 审 判 长  黄 毅 审 判 员  陈荣荣 人民陪审员  陆月平 二〇二〇年六月四日 书 记 员  覃 逢 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。