广西壮族自治区阳朔县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0321民初154号 原告:潘文点，男，汉族，1965年11月8日生，住广西壮族自治区阳朔县。 委托诉讼代理人：吴公福，广西春良律师事务所律师。 被告:陆畅荣，男，汉族，1990年5月10日生，住广西灌阳县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司，住所地：广西南宁市。 负责人：亢建华。 委托诉讼代理人：磨汉秋，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨中洁，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 原告潘文点与被告陆畅荣、中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告潘文点及其委托诉讼代理人吴公福，被告陆畅荣、被告保险公司的委托诉讼代理人磨汉秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告潘文点向本院提出的诉讼请求：一、判决保险公司在交强险范围内对原告的损失117491元承担赔偿责任：医疗费8192元、住院伙食补助费1300元、住院陪护费1715元、误工费21012元、营养费3000元、伤残赔偿金64872元、精神损失费5000元、后续治疗费11000元、鉴定费1400元；二、判决保险公司在商业第三者险范围对交强险赔偿不足的余下损失内予以赔偿；三、判决被告陆畅荣对交强险和商业险赔偿后的余下损失承担连带赔偿责任；四、本案诉讼费由两被告承担。 事实与理由：2019年4月25日14时，陆畅荣驾驶桂Ｃ×××××小轿车由骥马村往阳朔方向行驶至事故地点时，占道行驶与相向行驶由潘文点驾驶的二轮电动车发生正面碰撞，造成潘文点受伤和两车不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，原告被送至阳朔县人民医院住院治疗13天，住院期间陪护一人，住院诊断为：1、左股骨骨折；2、颌面部软组织损伤。出院医嘱：加强营养、建议全休3个月等。后经桂林市华源司法鉴定所鉴定，原告因该事故致使左股骨粉碎性骨折后遗左膝关节功能丧失程度属十级伤残，同时评定原告左股骨骨折钢板内固定术后的后续诊疗费用为9000元-110000元。 另，肇事车辆桂Ｃ×××××在保险公司投保了交强险和第三者商业保险。综上，保险公司应当在交强险和商业第三者险责任限额内对原告的损失予以赔偿，因被告陆畅荣对事故的发生具有过错，应对超出保险限额内的原告的余下损失承担连带赔偿责任。为维护原告是合法权益，特向法院起诉。 被告陆畅荣答辩称，被告的车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，事故发生后被告为原告垫付了9484.5元，该笔款项应当由保险公司退还给被告。关于原告的损失以及诉讼费用应按照交通事故责任比例由保险公司在交强险和商业第三者险责任限额内承担赔偿责任。原告诉请的各项费用以保险公司答辩意见为准，保险公司认可的赔偿金额，被告无异议。 被告保险公司答辩如下：一、保险公司不是本案侵权人，对事故发生没有过错。本案事故车辆桂Ｃ×××××在保险公司购买了交强险和商业第三者险100万元（不计免赔），事故发生在保险期间。被告将依据有关法律规定承担相应的合同责任。二、对原告诉请的各项损失有异议：1、医疗费不认可。根据原告所诉医疗费为27676.5元，但原告未提交住院部分的真实医疗费票据，保险公司只认可正式的医疗费票据，此外根据交强险以及商业险条款，超出基本医疗保险的用药部分不属于保险公司的赔偿范围，应按照10%的比例扣减，该部分应由被保险人自行承担。2、住院伙食补助费、陪护费无异议。3、误工费的计算天数不予认可，虽桂林市正华司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》误工费为300天，但误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。因此原告的误工期应按照阳朔县人民医院的《出院记录》载明的“建议全休三个月”为准，误工期应计算为103天。4、营养费结合原告的伤情以及住院情况，本次事故未造成原告伤残，保险公司认可按照30元/天计算，营养期60天，营养费计算为1800元。5、后续治疗费应以实际损失为依据，现原告的后续治疗费并未产生，对此不予认可。6、护理期应当以实际需要陪护的时间为准，且原告已主张住院陪护费，因此对原告诉请的护理费不予认可。7、鉴定费属于损失类费用也属于原告的举证责任成本，应由原告自行承担。三、此次事故被告陆畅荣承担的是主要责任，扣除应承担交强险部分后，商业险部分承担的责任比例应按70%计算。同时，原告住院时，保险公司在交强险部分已垫付了医疗费10000元，应当予以扣减。四、案件受理费不应由保险公司承担。 原告在举证期限内依法提供的证据有： 1、道路交通事故认定书，拟证明此次交通事故被告陆畅荣承担主要责任，原告承担次要责任的事实； 2、入院记录、手术记录单、DR诊断报告、出院记录、诊断证明书，拟证明原告因交通事故受伤住院治疗的事实； 3、原告住院期间医药费用说明及门诊收费票据，拟证明原告自己垫付医疗费8192元的事实； 4、阳朔遇龙河景区旅游发展有限公司证明，拟证明原告在遇龙河发展有限公司工作的事实； 5、正华司鉴中心[2020]临鉴字第215号司法鉴定意见书，拟证明原告因交通事故受伤的误工期、营养期、护理期以及后续治疗费等情况； 6、鉴定费票据，拟证明原告支付鉴定费2460元的事实； 7、保险单，拟证明事故车辆在保险公司购买了交强险的事实。 被告陆畅荣向本院提交了以下证据：医疗费发票，拟证明原告住院花费27484.5元，被告垫付9484.5元、保险公司垫付10000元的事实。 被告保险公司向本院提交了以下证据： 1、交强险保险条款，拟证明根据相关规定诉讼费、鉴定费不由保险公司承担； 2、第三者责任保险条款，拟证明根据相关规定，被保险车辆负事故主要责任的，责任比例为70%；超出有关规定的医疗费用不属于保险公司的赔偿范围，该范围按照医疗费总额的10%比例扣减；诉讼费和鉴定费不由保险公司承担； 3、计算书列表，拟证明保险公司垫付了10000元的事实。 经庭审质证，被告保险公司对原告提交的证据1、2、6、7无异议；对证据3中的《潘文点住院期间医药费用说明》不予认可，辩称医疗费应当以医疗机构正式票据为凭且原告未提供住院用药清单，对门诊收费票据无异议；对证据4不予认可，辩称原告没有提交相应银行流水工资发放凭证等予以证明工作的真实性；对证据5的真实性、关联性和合法性无异议，对证明内容有异议，辩称保险公司不认可该鉴定意见提出的后续治疗费为8000元至10000元，应当以实际发生为准；关于误工期、护理期、营养期应当以医院出具的医嘱为准，营养期只认可60天。 被告陆畅荣对原告提供的证据1、2、3、5、6、7无异议，对证据4的质证意见与保险公司的质证意见一致。 原告、被告保险公司对被告陆畅荣提供的医疗费发票无异议。 原告对被告保险公司提交的证据1的证明内容不予认可，辩称交强险条款属于格式条款，从合同相对性而言对原告不产生约束力；对证据2第三者责任比例百分之七十不予认可，辩称该条款为保险公司的自行约定；对证据3不予认可，辩称被告陆畅荣为原告垫付了医疗费，但保险公司垫付的医疗费是否包含在内原告不清楚。 被告陆畅荣对保险公司提供的证据予以认可，辩称保险公司垫付的10000元医疗费直接打到医院的账户内。 本院对经原、被告庭审质证无异议的证据予以采信，对双方有异议的证据作以下分析：原告提供的证据3中《潘文点住院期间医药费用说明》，被告陆畅荣对此予以认可，且能够与陆畅荣提供的医疗费票据相互印证，对此本院予以认可；原告提供的证据4为证明原告的工作情况，庭审中原告自行以农村标准计算相关费用，对该份证据不再做分析认定；关于原告提供的证据5，虽保险公司对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，但对该鉴定意见书评定的误工期、护理期和营养期均不认可。对此本院认为，此次鉴定由原告申请，原、被告双方共同参与选定鉴定机构，委托鉴定程序合法，鉴定机构具备相应专业资质，作出的鉴定结论客观真实，符合实际情况，以该鉴定机构的鉴定意见作为相关赔偿费用的计算依据，符合法律规定，本院予以认可。 结合全案证据及庭审查明情况，本院确认以下法律事实：2019年4月25日14时10分许，陆畅荣驾驶桂Ｃ×××××小轿车由骥马村往阳朔方向行驶至事故地点时，占道行驶与相向行驶由潘文点（醉酒）驾驶的二轮电动车（套挂：桂林HXXXX）发生正面碰撞，造成潘文点受伤和两车不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，原告被送至阳朔县人民医院住院治疗共13天。出院诊断为：1、左股骨骨折；2、颌面部软组织损伤。出院医嘱：1、住院期间留陪1人，加强营养、休息；2、建议全休3个月，加强营养、休息，须留陪1人；3、术后每月复查DR，费用约1000元。二期取内固定费用约8000元；4、术后2个月复查DR，视骨折愈合情况下地扶双拐部分负重活动；5、门诊随诊。住院期间共花费医疗费27484.5元，其中被告陆畅荣垫付9484.5元，保险公司垫付10000元，原告垫付8000元。2019年11月12日原告前往阳朔县人民医院行DR复查，花费医疗费192元。 事故发生后，原告自行委托桂林市华源司法鉴定所就其伤残情况进行鉴定，并依据桂市华源[2019]法医鉴字第545号《法医临床司法鉴定意见》为依据向本院提起诉讼。诉讼期间，保险公司对该鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定。本院依法委托桂林市正诚司法鉴定中心对原告伤残情况进行鉴定，由于原告对其双侧膝关节测量数据不认可，致使鉴定无法继续进行，本次鉴定以无结果终止。2020年4月24日，原告向本院提交重新鉴定申请书，申请委托鉴定机构对其伤残程度及人身损害后续诊疗费以及营养期、护理期、误工期进行重新鉴定。本院再次依法委托桂林市正华司法鉴定中心进行鉴定。桂林市正华司法鉴定中心于2020年5月25日作出正华司鉴中心[2020]临鉴字第215号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定结论为：1、被鉴定人潘文点本次左股骨中断骨折不构成伤残；2、被鉴定人潘文点取出左股骨内固定物需要后续治疗费用8000元至10000元；3、被鉴定人潘文点本次外伤误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日。此次鉴定花费2460元。庭审过程中，原告以该鉴定意见为根据对其诉讼请求做了相应变更：判决保险公司在交强险范围内对原告的损失81675元承担赔偿责任：医疗费8192元、住院伙食补助费1300元、住院陪护费1703元、误工费39300元、营养费3000元、后续治疗费10000元、护理费15720元、鉴定费2460元，第二至四项的诉请未作变更。 另查明，事故车辆桂Ｃ×××××在保险公司投保了交强险和商业第三者险100万元（不计免赔），事故发生在保险期间内。在被保险人负交通事故责任的情况下，交强险每次保险事故的医疗费用赔偿限额、死亡伤残赔偿限额和财产损失赔偿限额分别为10000元、110000元和2000元。 本案争议的焦点：一、本案的民事责任赔偿比例如何划分；二、原告诉请的各项赔偿费用有无事实根据和法律依据。 一、关于本案的民事责任赔偿比例如何确定的问题。本院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当予以赔偿。原告因交通事故受伤，其有权请求赔偿损失费用。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条之规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案中，陆畅荣驾车占道行驶，是造成此事故的主要原因，潘文点醉酒驾驶非机动车上路行驶，是造成此事故的次要原因，综合考虑事故发生的原因、具体情节及双方过错大小，本案民事赔偿责任应由陆畅荣与潘文点按民事赔偿责任比例7:3确定赔偿金额。因桂Ｃ×××××号车在保险公司投保了交强险和商业第三者险，故原告的损失，应先由保险公司在交强险各分项的赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分，按照陆畅荣应承担的责任比例由保险公司根据商业第三者险合同的约定予以赔偿。 二、本案损失的计算按照有关法律法规和司法解释的规定，参照2019年《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》确定。具体计算如下： 一、医疗费凭票计算合计为27676.5元。其中陆畅荣已垫付9484.5元，保险公司已垫付10000元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”本案中，保险公司主张对潘文点超出基本医疗保险的用药部分应按10%的比例扣减，但未举证证明潘文点哪些用药超出了基本医疗保险标准，及与该部分用药相对应的在医保药品名录中疗效相类似的药品，和两者之间的价格差额等，应承担举证不能的后果，本院对其辩称不予支持。 二、住院伙食补助费原告受伤住院13天，按每天100元计算，合计1300元。 三、营养费原告请求依据鉴定意见评定的营养期为90日计算营养费共计3000元,合乎情理，本院予以支持。 四、后续治疗费依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款关于“……。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，后续治疗费应当赔偿。根据司法鉴定意见，原告的后续治疗费为8000元-10000元，本院酌情计算为9000元。为了减轻当事人的诉累，节约司法资源，故对被告关于“后续治疗费应以实际发生为准”的辩称不予采纳。 五、陪护费和护理费护理费是受害人因受人身损害而导致生活不能自理需要他人护理而支出的费用。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告主张陪护费和护理费分别按照住院天数和鉴定意见的护理天数分别计算，属于重复计算，本院不予支持。原告主张以农业职工年平均工资予以计算131元/天，系其对自己权利的行使，本院予以支持。根据司法鉴定意见，护理期为120天，结合原告住院实际陪护为1人的情况，护理期计算为131元/天×120天=15720元。 六、误工费原告主张以农、林、牧、渔业职工年平均工资131元/天计算误工费，符合法律规定，根据鉴定意见，原告的误工期为300天，误工费计算为：131元/天×300天=39300元。 七、鉴定费鉴定费凭票计算2460元。据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，鉴定费应由保险公司赔偿。被告保险公司关于“鉴定费不属于保险责任范围”的辩称，本院不予采信。 上述损失共计98456.5元。其中一至四项属于交强险的医疗费用赔偿限额项下赔偿的费用，合计40976.5元。由于该部分费用已经超出了交强险范围内医疗费赔偿限额，故应先由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告10000元，该部分费用保险公司已经垫付，应当予以扣除；医疗费用赔偿限额项下超出部分30976.5元由保险公司按照陆畅荣应承担的民事责任比例70%予以赔偿，即保险公司在商业第三者险范围内赔偿潘文点21683.5元（30976.5×70%）。五至七项属于交强险的死亡伤残赔偿限额项下赔偿的费用，合计57480元，该部分费用应由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。综上，保险公司应当在交强险和商业险第三者险责任限额内赔偿潘文点共计79163.5元。在潘文点住院期间，陆畅荣垫付了医疗费9484.5元，该部分费用待保险公司向潘文点赔偿后，应当由潘文点退还。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿原告潘文点医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、鉴定费等共计89163.5元，扣除其已垫付的10000元，被告中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司实际应赔偿原告潘文点79163.5元； 二、原告潘文点在得到上述赔偿款后，应退还被告陆畅荣在本案中垫付的医疗费9484.5元； 三、驳回原告潘文点的其他诉讼请求。 本案受理费2649元，适用简易程序审理，减半收取1324.5元，由原告潘文点负担529.8元，被告陆畅荣负担794.7元。 上述应付款项，义务人应于本判决发生法律效力之日起十五日内履行给付完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2649元［户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行］，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 员  李 美 二〇二〇年六月二十九日 法官助理  龙昭昕 书 记 员  李 洁