广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初8043号原告：袁丽霞，女，1978年11月14日出生，汉族，住广州市花都区。委托诉讼代理人：黄志强，广东合誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘世发，广东合誉律师事务所实习律师。被告：曾茗莉，女，1985年7月4日出生，汉族，住广东省东莞市。委托诉讼代理人：万嘉欣，广东广悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆薇，广东广悦律师事务所律师。第三人：广州市乐球体育发展有限公司，住所地广州市花都区狮岭镇芙蓉大道广州花卉之都区域内C9，统一社会信用代码91440101MA5AQ7495A。法定代表人：袁丽霞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄志强，广东合誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘世发，广东合誉律师事务所实习律师。原告袁丽霞诉被告曾茗莉、第三人广州市乐球体育发展有限公司（以下简称“乐球公司”）合同纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，被告曾茗莉在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院经审查裁定“驳回曾茗莉对本案管辖权提出的异议”，被告曾茗莉不服，向广州市中级人民法院提起上诉，广州市中级人民法院作出（2019）粤01民辖终2441号裁定书，裁定“驳回上诉，维持原裁定”。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告袁丽霞及第三人乐球公司（本院追加）的委托诉讼代理人黄志强、潘世发，被告曾茗莉的委托诉讼代理人万嘉欣、陆薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁丽霞向本院提出诉讼请求，请求判决：1.被告依《合作协议书》约定补足出资，向原告支付剩余100000元出资；2.被告依《合作协议书》约定增资，向原告支付827492元；3.被告赔偿原告对乐球公司君豪大厦第二基地的投资损失2155429元。4.被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：袁丽霞于2018年2月9日登记成立广州市乐球体育发展有限公司，袁丽霞持有乐球公司100%股权，乐球公司承租位于广州市花都区狮岭镇芙蓉大道××××××的部分场地作为经营场所，主要经营高尔夫球青少年培训教育基地（以下简称臻宝馆第一基地）。2018年4月12日，为明确袁丽霞与曾茗莉的权利义务，双方在律师的见证下，签订《合作协议书》，该协议书约定：曾茗莉以140万元受让袁丽霞持有乐球公司44%股权；另双方合作（对君豪大厦第二基地）投资280万元，各出资140万元；双方共同经营管理乐球公司，利润盈亏按协议书第一条约定的股权比例承担。2018年4月23日，乐球公司办理了股东变更及章程变更，登记曾茗莉持有乐球公司50%股权。2018年5月4日，因原《合作协议书》有错漏，双方重签了《合作协议书》。第二基地自2018年5月开始装修，2018年7月完工试业，装修期间的所有重要开支袁丽霞均提前向曾茗莉通告咨询，曾茗莉从未有异议。由于第二基地总投入超出预算，在2018年8月18日正式开业后，至今尚未盈利，曾茗莉开始反悔对乐球公司的投资，至2018年6月15日，仅支付了270万元，合同约定的10万元尚未支付。另对第二基地的运营需要被告增资，曾茗莉也一直没有按合同约定支付。由于曾茗莉的资金迟迟没有到位，乐球公司两基地难以为继，2019年4月23日，第二基地的场地业主采取锁门、关电措施，致使乐球公司无法营业。2019年5月5日，设备供应商前往第二基地将第二基地的主要设备拆走。至2019年3月31日，乐球公司合计应支出4454984元，乐球公司已支付3813139元（包括两股东出资270万元、袁丽霞另个人垫付1113139元）。按《合作协议书》约定双方各应出资2227492元，袁丽霞个人实际已出资2481099元，超出了其个人应承担的份额，但曾茗莉却拖欠增资827492元。因曾茗莉没有及时履行出资义务，导致第二基地的场地及设备被债权人收回，全部投入亏损，其违约导致袁丽霞对广州市乐球体育发展有限公司君豪大厦第二基地的投资损失2155429元也应予以赔偿。原告袁丽霞特提起诉讼，请求法院依法判决。被告曾茗莉辩称：（一）曾茗莉已经根据《合作协议书》的约定履行绝大部分合同义务，向袁丽霞以及乐球公司合共支付了270万元股权转让款以及投资款。签订《合作协议书》后，曾茗莉依照《合作协议书》约定及袁丽霞的指示，于2018年4月20日—2018年6月15日期间，向袁丽霞以及乐球公司支付人民币共计270万元股权转让款以及投资款（其中于2018年4月20日支付的10万元投资款是从曾茗莉丈夫Ban×××的账户支付至乐球公司的对公账户）。（二）《合作协议书》并没有明确约定曾茗莉提供140万元出资的时间，袁丽霞有权根据乐球公司的实际经营情况决定出资时间。其次，曾茗莉向袁丽霞支付投资款后，发现袁丽霞并没有按《合作协议书》的约定及《公司章程》的规定管理公司，而是将曾茗莉投资款挪作其个人和家庭消费使用，混同公司及个人资产，过度支配及控制乐球公司，拒绝曾茗莉共同经营的合理请求，存在伪造公章及合同，虚增乐球公司债务的行为。由于袁丽霞存在严重违约行为，曾茗莉有权拒绝履行余下10万元出资义务。（三）乐球公司没有形成合法有效的增资决议，《合作协议书》也没有约定具体的增资义务，袁丽霞要求曾茗莉履行增资义务没有任何依据。《合作协议书》未约定强制性的增资义务，根据第九条，其他未约定事宜按《公司章程》规定执行。《公司章程》规定，公司增资或减资须经代表三分之二以上表决权的股东表决通过。乐球公司从未召开关于增资的股东会议，也不存在合法有效的关于增资的股东会决议。曾茗莉亦从未与袁丽霞签订其他关于增资的协议。《合作协议书》没有约定追加投资的时间及金额，且袁丽霞举证所需的追加投资完全没有经过曾茗莉同意。因此，袁丽霞要求曾茗莉履行增资义务并没有双方合意的基础或《公司章程》的规定作为依据，更没有相应的法律依据，曾茗莉对乐球公司不负有增资义务。至于袁丽霞未经曾茗莉同意，以乐球公司名义对外签订合同而产生的开支或费用，应由袁丽霞自行承担。（四）对于袁丽霞诉称的损失，袁丽霞仅仅是提交有瑕疵的合同及自制的财务表格，证据的真实性、合法性和关联性存疑。袁丽霞作为公司股东，对公司负有出资义务，没有提供银行流水、转账凭证、对方收款凭证等证据，无法证明其对乐球公司实际投入的资金，袁丽霞应承担举证不能的后果。袁丽霞利用曾茗莉对她的信任，利用曾茗莉投入的资金操作乐球公司，经营不善后，要曾茗莉来承担她所谓的损失，其主张损失赔偿的请求依法应不获得支持。第三人乐球公司未发表答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明事实如下：（一）乐球公司成立于2018年2月9日，股东为袁丽霞。2018年4月12日及2018年5月4日，袁丽霞与曾茗莉，在律师见证下签订《合作协议书》，内容包括“一、乙方（曾茗莉）以140万元价款受让乐球公司原股东袁丽霞（甲方）持有的乐球公司44%的股权；完成交易后，乐球公司股东持股如下：甲方持有乐球公司56%的股权，乙方持有乐球公司44%的股权。二、双方确认，乐球公司工商注册登记变更为自然人控股的有限责任公司，其中袁丽霞出资50万人民币，持股50%；曾茗莉出资50万人民币，持股50%。三、合作经营投资合计280万元人民币。其中甲方出资140万元、乙方出资140万元，出资均为现金方式出资。在公司经营过程中，如需增加投资，原则上仍按工商登记的持股比例出资，各股东的出资，根据项目的建设情况，具体商定资金到位时间。四、双方共同经营管理乐球公司，利润盈亏按本协议第一条约定的甲乙双方的股权比例承担。五、财务管理：双方出资设立专户管理，投资款均需按双方商定时间到账，所有经营有关的支出单据必须双方签名后方准报销，原则上须在十日内报销。5000元以上的开支，需先知会各位股东，双方同意后方准支付，否则公司不予报销。六、公司项目的计划和运作以双方共同商定的意见为指导，共同实施……九、其他未约定事宜按公司章程规定执行。”2018年4月23日，乐球公司工商注册登记变更股东为袁丽霞、曾茗莉，各持股50%，股东袁丽霞是公司法定代表人及执行董事，李某是公司监事。《乐球公司章程》第八条规定：股东以其出资额为限对公司债务承担责任；不按本规章规定向公司缴纳出资的，应承担违约责任。第十一条规定：股东会对公司增加或减少注册资本、合并、分立、解散或变更公司形式作出决议，须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。（二）2018年4月20日—2018年6月15日期间，曾茗莉分5次共计向袁丽霞转账270万元。袁丽霞于2018年7月19日出具《确认函》，内容为“收到股东曾茗莉支付的270万元，其中140万元为《合作协议书》的股权转让款，剩余130万元为乐球公司分店的投资款”。（三）曾茗莉入股乐球公司后，袁丽霞作为公司法定代表人及执行董事，没有按照《合作协议书》第五条约定将双方投资款设立专户管理，袁丽霞承认用其个人微信及银行账户收取乐球公司的收入，支付对外签订合同的开支或费用。袁丽霞除提供了77万元的银行转账支付凭证外，还陈述用现金支付合同相对方衡××公司100多万元。另，袁丽霞也没有执行乐球公司所有经营有关的支出单据必须双方签名后方准报销，以及5000元以上的开支需先知会各位股东，双方同意后方准支付的约定。《合作协议书》虽然约定双方各现金出资140万元，但未明确约定具体的投入时间，曾茗莉辩称其有权根据乐球公司的实际经营情况决定出资时间。因袁丽霞存在严重违约行为，使其对履行剩余10万元出资义务感到不安，其依照《中华人民共和国合同法》第六十六条规定，有权拒绝履行剩余10万元的出资义务。袁丽霞主张关于君豪大厦第二基地需增加投资的问题是通过电话和微信与曾茗莉沟通，曾茗莉均无异议，但由于其在与李某发生纠纷时，手机被李某摔坏，因而无法提供相关的微信聊天记录和通话记录。曾茗莉辩称袁丽霞从未就增加投资问题与其沟通，其没有表示过同意增加投资。另，双方在（2019）粤01民终20984号股东知情权纠纷一案中承认自合作经营以来，乐球公司没有召开过股东会议。袁丽霞主张双方合作经营期间，乐球公司臻宝馆第一基地及君豪大厦第二基地共计产生各项亏损为4454984元。损失具体包括：乐球公司君豪大厦第二基地自2018年5月开始投入的装修及设备投入，乐球公司臻宝馆第一基地水电、租金、绿化，支付给员工曾某的工资及二倍工资差额等各类费用。为此，袁丽霞提供了《君豪大厦收款凭证》、《GREENJOY衡信泰城市高尔夫设备购销合同》、《利美特科技有限公司LED显示屏销售合同》、《空调工程购销合同》、臻宝馆第一基地收款收据、自制的2018年4月—2019年3月乐球公司收支统计表等相关合同和财务数据予以佐证，并称上列收支统计表是曾某制作的，曾茗莉应该是知情的。因袁丽霞不能提供上列支出的会计凭证、会计账簿及财务报告以及实际支付的全部银行流水、微信支付记录等证据，且曾茗莉辩称袁丽霞提供的收款收据是连号的，明显不真实，曾某的工资及二倍工资差额并未实际支付，因此对袁丽霞提供的上列证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。另，曾茗莉向本院提交书面的《李某证人证言》，拟证明袁丽霞伪造公章、合同，虚增乐球公司的债务，并转嫁由曾茗莉承担，袁丽霞对此予以否认。（四）本案诉讼中，曾茗莉申请证人曾某出庭作证。曾某当庭表示：1.我是曾茗莉的亲戚，经曾茗莉介绍，于2018年7月到乐球公司从事前台文员，未与乐球公司签订劳动合同；2.我在乐球公司上班时间是朝九晚五，客户大部分是晚上时间来，所以公司财务情况我不清楚，是原告负责。我在前台工作，客户交钱是扫码微信给原告，有些客户也私下转账给原告。2019年3月，原告突然说被告要求给被告一份报表，原告说没有钱做财务报表，就给我一份模板，要求我按照其要求制作表格，后拿走又过来叫我签名，我问其原因，我不同意签名，原告说我只要在这里工作，就要按照其要求签名，我问她是不是签名后就给我工资，原告说是，然后我就签名并备注：“这个表格是原告叫我打印的，但是并没有发放我的工资。”原告强调说表格不仅我要签名，还有公司主管、原告本人也要签名。本院认为，《合作协议书》是在律师见证下签订的，是双方真实意思的表示，协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。曾茗莉已根据《合作协议书》约定支付140万元购买乐球公司的股份，并且进行工商注册变更登记，成为持股50%的乐球公司股东。双方对此均无异议，本院予以确认；《合作协议书》第三条中表述的“出资”、“增资”，并非《中华人民共和国公司法》中的含义，结合该协议书上下文及双方当事人陈述，《合作协议书》第三条中的意思是指“增加对乐球公司的投资”。该协议是在公司注册资本之外，股东以合同形式达成的对乐球公司进行投资、经营管理和盈亏分配等事宜的约定，且双方当事人均以该协议书作为诉辩的依据。据此，本院确定本案的案由为合同纠纷。原立案由为股东出资纠纷不妥当，本院予以纠正。结合双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：1.曾茗莉是否应当继续履行10万元的出资义务；2.曾茗莉是否需要履行增加投资的义务；3.曾茗莉是否需赔偿袁丽霞的投资损失。（一）关于曾茗莉是否应当继续履行10万元出资义务的问题。《合作协议书》第三条虽然约定袁丽霞与曾茗莉各以现金方式投资140万元，该140万元是用于双方投资项目君豪大厦第二基地建设、运营等，但没有明确约定提供140万元投资的具体时间，在乐球公司经营过程中，袁丽霞作为公司法定代表人、执行董事未按照《合同协议书》第五条的约定执行，没有将双方投资款设立专户管理，而是直接用其个人银行账户及微信管理公司财务，导致乐球公司的财产与其个人财产混同，且不能提供双方投资款全部支出的银行流水、微信记录及相关财务报告。鉴于袁丽霞存在上列违约行为，使曾茗莉对继续投入资金感到不安，曾茗莉拒绝履行余下10万元的出资义务，符合《中华人民共和国合同法》第六十六条规定，本院予以支持。(二）关于曾茗莉是否需要履行增加投资的义务。本院认为，《合作协议书》第三条约定在公司经营过程中，如需增加投资，各股东的出资，根据项目的建设情况，具体商定资金到位时间。现双方均承认乐球公司没有召开过股东会，且袁丽霞不能提供相应证据证明其与曾茗莉就增加投资的数额及资金到位的时间已达成具体明确的合意。袁丽霞在未经曾茗莉同意的情形下，单方增加投资的行为后果不应由曾茗莉承担。袁丽霞要求曾茗莉向其履行增加投资827492元的主张，因没有充分的事实和法律依据，本院不予支持。（三）关于曾茗莉是否需赔偿袁丽霞投资损失的问题。因袁丽霞不能提供充分证据证明曾茗莉负有法定或合同约定的增加投资的义务，且因袁丽霞违约，曾茗莉依法行使同时履行抗辩权，拒绝出资10万元，本院予以采纳，在此前提下，袁丽霞以曾茗莉不按合同约定出资和增资，导致其投资损失，要求曾茗莉赔偿其损失2155429元的理由不能成立。其次，袁丽霞未能提交完整的、合法合规的乐球公司财务账册和财务报告，导致曾茗莉提起股东知情权诉讼，其提交的自制乐球公司财务报表、个人银行账户历史交易明细表、相关的装修、购销合同等证据无法完整地反映乐球公司的收支情况，袁丽霞自认通过现金的方式支付给签订合同相对方衡××公司100多万元，该支付方式不符合《合作协议书》约定的财务支付规定，也不符合日常生活经验，且曾茗莉亦不予确认，因袁丽霞没有对其损失进行充分有效举证，应承担举证不能的法律后果，据此，本院对其主张不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告袁丽霞的诉讼请求。案件受理费13075元，由原告袁丽霞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  李 娜审 判 员  罗学云人民陪审员  云南英二〇二〇年六月十一日书 记 员  郑天怡附本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。法信超链：地方法规3篇案例116篇裁判645005篇×