河南省洛阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫03刑终185号原公诉机关河南省嵩县人民检察院。上诉人（原审被告人）张某旗，男，生于1973年6月9日，汉族，河南省洛阳市人，高中文化，原洛阳市河阳保安服务有限公司财务部长、会计。2019年7月17日因涉嫌挪用公款犯罪被逮捕。辩护人潘亚卿，河南三叶律师事务所律师。河南省嵩县人民法院审理河南省嵩县人民检察院指控原审被告人张某旗犯贪污罪、挪用公款罪一案，于2019年12月31日作出（2019）豫0325刑初321号刑事判决。宣判后，原审被告人张某旗不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人张某旗，听取了张某旗辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：（一）贪污公款2317141元1、张某旗贪污公款1780911元2011年1月至2018年12月，被告人张某旗利用担任洛阳市河阳保安服务有限公司（简称保安公司）会计的职务便利，利用制作会计凭证以及代替出纳李某1保管支票和现金的工作之便，在制作会计凭证时故意做假账，以“会计凭证比后附工资表多列支”的方法，贪污公款1780911元。其中1464594元公款是张某旗在2011年1月至2012年12月通过虚造61名离职人员工资方式套取占有；另外316317元公款是在2014年12月至2018年12月张某旗通过制作虚假会计凭证，以做大“现金发工资数额”方式将其占有。上述事实，有经一审庭审举证、质证的被告人张某旗的供述，证人李某1、闫某、董某、崔某、耿某、曹某等人证言，保安公司相关记账凭证、伪造的工资表、“会计凭证与后附工资表对比统计表”、张某旗、李某1个人银行交易明细、张某旗购买保险资料、张某旗套取保管账外资金的调查材料等证据予以证明。2、张某旗贪污公款251000元2015年12月，张某旗利用保安公司年底发放补助工资时工资数额变动的机会，把已作废的工资表重复入账，并将真实发放的补助工资表抬头剪去掩人耳目，将251000元公款占为己有。上述事实，有经一审庭审举证、质证的被告人张某旗的供述，证人闫某、董某、李某1、崔某、陈某证言，保安公司相关记账凭证、重复入账的作废工资表、张某旗个人银行交易明细、张某旗套取保管账外资金的调查材料等证据予以证明。3、张某旗贪污公款195050元2016年底，保安公司承包吉利区立体化防控和数字化城市管理系统工程的施工部分，该工程中的基坑和线缆沟由雷某负责施工，其中2017年雷某的工程量预算为195050元，然后由负责该工程的副经理耿某造了三月、四月、五月三张技防中心工程施工基坑、线缆沟开挖工人工资表，合计195050元，经副经理耿某和经理董某签字后交给张某旗入账，2017年9月份，雷某找耿某和张某旗要工钱时，张某旗以原来的三张工资表丢失为由让耿某再造三张工资表，又以时间已过没法入账为由，让耿某把工资表上三月、四月、五月改为六月、七月、八月，其他内容一样，三张工资表合计金额仍为195050元，张某旗将三张工资表重复入账报销，套取公款195050元占为己有。上述事实，有经一审庭审举证、质证的被告人张某旗供述和证人闫某、耿某、董某、雷某、郭某等人证言，保安公司相关记账凭证、重复入账的工资表、张某旗个人银行账户明细、雷某施工量预算表、张某旗套取保管账外资金的调查材料等证据予以证明。4、张某旗贪污公款90180元2016年8月至2019年6月，保安公司应洛阳市吉利区武装部要求向该单位提供安保服务，吉利区武装部按照要求应向保安公司支付安保服务费，被告人张某旗利用担任保安公司会计的职务便利，故意向吉利区武装部提供个人银行账户替代公司对公账户，向公司隐瞒该收入，收入不记账，将吉利区武装部支付的安保服务费90180元非法占为己有。被告人张某旗贪污的上述公款主要用于存定期吃利息、借给他人吃高息、购买理财产品、保险、买房和儿子在加拿大多伦多上私立高中花费等。上述事实，有经一审庭审举证、质证的张某旗供述，证人闫某、董某、崔某、李某1等人证言，张某旗个人银行账户交易明细、吉利区武装部出具的情况说明、保安公司出具的情况说明、张某旗套取保管账外资金的调查材料等证据予以证明。另查明，洛阳市河阳保安服务有限公司系洛阳市吉利区发展和改革委员会下属的国有独资公司，该公司原隶属于吉利区公安局，2013年9月因脱钩改制以无偿划转方式整体移交给吉利区发展改革委员会下属的国有公司吉利区经济发展投资有限公司。被告人张某旗2001年至2011年1月任吉利区保安公司会计，2011年1月至2016年9月任洛阳市河阳保安服务有限公司会计，2016年9月至案发任洛阳市河阳保安服务有限公司财务部部长兼会计。自2011年至2019年案发，被告人张某旗经单位领导闫某、董某同意，采取编造加班及误餐补助、季度奖励、绩效工资等方法从保安公司账上套取资金；或编造技防中心补助工资表套取资金；或接受吉利区公安局拨款不入账，直接将款转入个人银行账户；或借用有资质公司承揽工程，将获取的工程款收入存入张某旗个人银行账户等方式取得账外资金8679170元设立小金库，存入张某旗多个个人银行账户，至案发时小金库共开支5640022.35元，剩余3039147.65元。上述事实，有经一审庭审举证、质证的被告人张某旗供述，证人闫某、董某、崔某、耿某、李某1、代某、陈某、宋某、张某、李某2、卢某、朱某、郝某等人证言及保安公司改制相关材料、相关记账凭证复印件、张某旗银行卡交易明细、保安技防中心2011年至今工程成本及利润估算表、保安公司财务账技防工程开支费用统计表、保安公司2011年春节至2018年春节红包领取表、保安公司职工红白事礼金情况说明、保安公司办公室开支费用表、篮球比赛及平时打篮球开支情况说明、发破案证明、到案证明、任职证明、户籍证明等证据予以证明。（二）挪用公款2344000元1、被告人张某旗挪用公款200000元归个人使用2012年11月15日，吉利区公安局原后勤主任刘建平（另案处理）以个人急用钱为由向保安公司借款200000元，被告人张某旗在明知刘建平是个人使用的情况下，按照闫某（另案处理）的安排，从自己保管的单位账外资金中借给刘建平200000元，2013年3月11日，刘建平让其妻妹蔡培培将200000元转给闫某，闫某又将200000元转给张某旗。2、被告人张某旗以收取利息为目的挪用公款1344000元归个人使用2014年10月至12月，被告人张某旗利用保管单位账外资金的职务便利，挪用公款1344000元到其妻子郭海云农行卡上，然后持续将该款借给郭某波、张彩虹、王创家等人使用，收取高额利息。2018年底，郭某波等人将本金归还。3、被告人张某旗以营利为目的挪用公款500000元购买保险2017年1月1日，被告人张某旗利用保管单位账外资金的职务便利，挪用500000元为自己购买恒大人寿年金保险，2018年1月1日赎回，获利20119.29元。4、被告人张某旗以营利为目的挪用公款300000元购买理财产品2017年1月9日，被告人张某旗利用保管单位账外资金的职务便利，挪用公款300000元购买理财产品，2018年1月9日张某旗将该笔理财赎回，获利16753.97元。被告人张某旗挪用公款、贪污公款用于营利活动非法获利154512.03元。案发后，嵩县监察委已将河阳保安公司存在被告人张某旗名下的剩余小金库资金2801787元予以收缴。上述事实，有经一审庭审举证、质证的被告人张某旗的供述，证人闫某、董某等人证言，张某旗、李某1银行卡交易明细、保安公司相关记账凭证、各大队开支记录、经张某旗核对的保安公司备用金支取情况与张某旗尾号6927建行卡现金存入和转账存入对照表、经张某旗核对的公款存入郭海云农行卡资料、郭某波出具的借张某旗300000元的还款及付息情况、郭某波出具的张某旗借给王创家500000元的资料、张某旗购买恒大人寿保险情况证明等证据予以证明。根据以上事实和证据，河南省嵩县人民法院认为被告人张某旗利用担任国有公司会计和财务部长的职务便利，采取伪造会计凭证、重复报账、收入不入账等手段非法占有国有财物230余万元，数额巨大，其行为已构成贪污罪；其挪用公款230余万元归个人使用或进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。根据张某旗的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，判决被告人张某旗犯贪污罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币50万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币50万元；被告人张某旗贪污所得赃款人民币2317141元及挪用公款、贪污公款用于营利活动非法获利154512.03元，予以追缴，上缴国库。上诉人张某旗及其辩护人称贪污罪第一起中其和李某1虚造工资套取的1464594元是经领导同意的，该钱转入其保管的帐外资金用于单位支出，不构成贪污罪；挪用公款中第一起20万元系按照领导安排将公款出借他人，不应追究其刑事责任。经本院审理查明的事实和证据与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于上诉人张某旗及其辩护人提出贪污罪第一起中其和李某1虚造工资套取的1464594元是经领导同意的，该钱转入其保管的帐外资金用于单位支出，不构成贪污罪的意见，经查证人李某1的证言、银行流水能够证明将该146余万元套取出来后转入张某旗个人银行卡，其辩解套取该款经领导同意且用于单位支出与闫某、董某的证言内容矛盾，故该上诉理由不能成立。本院认为，上诉人张某旗利用担任国有公司会计和财务部长的职务便利，采取伪造会计凭证、重复报账、收入不入账等手段侵吞单位公款，数额巨大，其行为已构成贪污罪；其利用掌管单位帐外资金职务上的便利，挪用公款归个人使用或进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。关于张某旗及其辩护人提出挪用公款中第一起20万元系按照领导安排将公款出借他人，不应追究其刑事责任的意见，经查张某旗明知领导安排指示已构成犯罪仍然实施，其行为亦构成挪用公款的共犯，可认定为从犯，因此该上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚、证据确实充分、定性准确，根据证人李某1的证言，其将二人套取的1464594元中的1316505元转给张某旗，仅对该1316505元认定为贪污，因此张某旗贪污金额应为2169052元，对张某旗犯贪污罪可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十四条、第六十九条、第六十一条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省嵩县人民法院（2019）豫0325刑初321号刑事判决第一项中对上诉人张某旗贪污罪的定罪及挪用公款罪的定罪量刑部分；二、撤销河南省嵩县人民法院（2019）豫0325刑初321号刑事判决第一项中对上诉人张某旗贪污罪的刑罚及第二项赃款处置部分；上诉人张某旗犯贪污罪，判处有期徒刑七年零九个月，并处罚金人民币四十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年零九个月，并处罚金人民币四十万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2031年4月16日止）被告人张某旗贪污所得赃款人民币2169052元及挪用公款、贪污公款用于营利活动非法获利154512.03元，继续予以追缴。本判决为终审判决。审判长 李 强审判员 郭 涵审判员 董智伟二〇二〇年六月二十八日书记员 张 晶