沈阳市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0106民初598号原告邢子晟，男，汉族，1967年9月1日出生，住址沈阳市铁西区。委托代理人刘泉，系辽宁翼辰律师事务所律师。被告百万星光文化发展有限公司，住所地辽宁省沈阳市铁西区建设东路38号。法定代表人祝军，系该公司董事长兼总经理。委托代理人孙可，男，满族，1984年7月5日出生，住址沈阳市皇姑区，系该公司员工。委托代理人吴万凯，系辽宁同泽律师事务所律师。原告邢子晟诉被告百万星光文化发展有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月18日作出（2019）辽0106民初6443号民事判决，原告不服，提出上诉，沈阳市中级人民法院2019年12月12日作出二审民事裁定，撤销本院判决，发回重审，本院2020年1月8日立案受理后，依法另行组成合议庭，于2020年6月12日公开开庭进行了审理，原告邢子晟及委托代理人刘泉、被告百万星光文化发展有限公司的委托代理人孙可、吴万凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：请求判决被告支付拖欠工资804,000元，带薪年休假工资33,103.4元，加班费351,264.37元，经济赔偿金160,000元，失业保险金10,647元，承担本案诉讼费用。事实与理由：原告于2015年8月在被告处工作，担任公司副总经理一职，原告于2019年4月17日下发文件，与原告解除劳动关系。入职时约定是被告以月工资20,000元的数额向原告支付劳动报酬，但实际发放2,000元，原告自任职起到离职，每周均工作6天，几年中从未享受带薪年休假，原告于2019年4月22日申请仲裁，被下发《不予受理通知书》。基于前述实情，特提起诉讼。原告在被告处工作，未给原告缴纳失业保险，使原告无法享受失业保险金待遇，故被告需向原告赔偿10,647元。被告辩称：1、原告在我单位工作期间月工资约定并实际发放工资标准为2,000元，没有提供合法的月工资20,000元的证据，按公司章程规定，原告的工资应由公司董事会决议来决定，其提供的证人证言不能代替董事会决议，证人证言是无效的；2、原告在我单位已经休息年休假，不存在年休假工资，带薪年休假超过仲裁及诉讼时效；3、失业保险不属于法院受理范围，人民法院不应支持；4、不同意赔付原告经济赔偿金；5、对于加班费答辩意见详见质证意见；6、原告对于第二项诉讼请求的变更超过了其劳动仲裁裁决范围，被告不同意变更，原告应对其增加诉讼请求重新提起仲裁，在法院阶段增加诉讼金额违背了仲裁前置原则。经审理查明：原告作为被告公司的筹建创始人于2015年8月入职被告公司任副总经理职务。双方未签订劳动合同，被告公司未为原告缴纳各项社会保险。原告每月实发工资2,000。2019年3月28日被告公司下发（2019）004号文件，决定免去原告副总经理职务，原告于2019年4月17日通过书面形式通知被告解除劳动关系。双方因此产生纠纷，原告2019年4月17日向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付其：1、拖欠工资804,000元，2、带薪年休假工资13,797.1元，3、休息日加班费351,264.28元，4、经济赔偿金160,000元，5、失业保险金10,647元，共计1,339,708.38元。同月22日仲裁部门以原告的请求事项不符合受理条件为由作出《不予受理通知书》，原告不服，遂向本院提起民事诉讼。本院确认的上述事实，有原、被告陈述笔录、原告提供的《不予受理通知书》、被告公司的（2019）004号《关于免去王志才、邹仁斌等同志行政职务的决定》文件、工资报表、丁建福出具的证言等证据在卷为凭，这些证据已经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为：本案双方主要争议焦点是原告的工资标准问题。原告主张月工资20,000元，提供了被告公司原总经理丁建福和原董事长李某的证人证言证明其主张。丁建福证明任职期间公司的聘用合同、保险、总薪酬标准及激励方案均由其制定，原告的聘用薪酬为月20,000元，公司因业务发展仅给原告发2,000元作为基本生活费用。根据相关法律规定，公司总经理有权制定本公司员工薪酬标准，但原告和证人丁建福并未提供丁建福任职期间所制定的员工具体薪酬标准及激励方案证据，原告在职期间被告公司或丁建福又未给其出具过拖欠18,000元工资的相关凭证，故仅凭丁建福的证言不足以证明原告月工资标准为20,000元、被告公司每月尚欠18,000元的事实。证人李某证明原告“只发放每月2,000元补助工资，其余未发，合同、保险、薪酬标准及激励方案由总经理丁建福制定”等事实，并未直接证明原告工资标准为20,000元，李某还未到庭作证，被告对其真实性又不予确认，因此，本院亦不予确认李某证言的效力。被告主张原告月工资标准为2,000元，则提供原告在职期的工资表证据，工资表上记载原告实发工资确为2,000元，且有原告签领手续，原告对工资表的真实性不表示异议，因此，原告所提供的各项证据不足以证明其月工资约定为20,000元的主张，应承担举证不利的后果，本院对其主张不予支持。但月工资20,000元标准确实与本地区企业副总经理职务实际收入状况不相符合，故本院参照辽宁省统计部门公布的上一年度“文化、体育和娱乐行业”在岗职工平均工资66,934元标准，酌情确定原告的月工资标准为5,577元。被告每月发放2,000元，尚应补发3,577元，共计补发38个月的差额，关于原告主张被告拖欠6个月整月工资的问题，因被告无法证明已经向原告支付上述几个月的工资，故自原告入职至离职，共应补发169,424元（即3,577元ｘ38个月+5,577元ｘ6个月）给原告。关于原告请求被告支付2015年8月至2019年3月期间13,797.1元未休带薪年休假工资问题，原告主张其自入职以来未休年休假、应享受每年5天的带薪年休假，被告虽表示原告已休假，但未提供相应证据，故本院对原告主张未休假的事实予以确认。原告2015年8月入职连续工作已一年以上，依照《职工带薪年休假条例》第三条规定应当享受每年5天的带薪休假，主张被告支付其未休年休假三倍工资于法有据，本院予以支持。被告主张原告该诉求超过一年仲裁诉讼时效期间，我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。因当事人一方向对方当事人主张权利，或向有关部门请求权利救济，或对方当事人同意履行义务而中断。原告2019年4月17日申请仲裁时2016、2017年度的未休带薪年休假工资确已超过仲裁时效，原告未举证证明存在时效中断情形，故对该二年度带薪年休假工资的给付诉求本院不予支持。按5,577元/月工资标准计算,原告2018年度的带薪年休假工资应为2564.14元，（即5,577元÷21.75天×5天×200%，被告实际已发放一倍工资）。2019年度的带薪年休假工资因原告仅工作至3月，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”之规定计算，应为639.24元[即5,577元÷21.75天×(91天÷365天）×5天×200%]。关于原告要求支付351,264.28元加班工资问题，原告主张自入职以来每周六都加班工作,要求被告支付该休息日的加班工资,虽原告对加班事实未能举证,但被告为证明原告月工资标准为2000元而提供的2016年1月至2018年7月期间的工资条上有“应出勤天数”和“实际出勤天数”项目，“应出勤天数”显示为22天和27天不等，“实际勤天数”记载原告每月出勤天数亦为22天至27天不等，“应出勤天数”是被告单位要求员工的工作时长，均超出我国劳动法第三十六条规定的劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度标准，因此，根据工资表可以确定原告确实存在休息日工作、被告又未安排补休的事实，但工资表同时还反映出其它员工的工作时长与原告是相同的，原告及同事所发放的工资应视为在该工作制度下的应得劳动报酬总数，即其中已包含有休息日工作的工资数，故原告再要求被告支付加班费理由不足，本院不予支持。关于原告要求支付160,000元经济赔偿金问题原告入职已经满一年，被告没有预期签订劳动合同，应视为双方签订了无固定期限的劳动合同，劳动合同存续期间，原告因被告拖欠工资解除与被告的劳动合同关系，被告对于解除劳动合同关系存在过错，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，第四十六条规定，依据上述规定解除劳动合同的用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告工作年限为3年8个月，补偿金数额即为22,308元（即5,577元×4年）。关于原告要求被告支付其失业保险金10,647元问题，失业保险金实质上系无法领取失业保险金损失问题，原告因被告拖欠工资解除了被告的劳动合同关系，依据《失业保险条例》第十四条之规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。本案中，原告系主动要求离职，不符合领取失业保险金的条件，亦不存在要求用人单位支付失业保险损失的情形，故对于原告的上述诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十一条第一款、第四十四条第（四）、第（五）项、第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《失业保险条例》第十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告百万星光文化发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告邢子晟工资169,424元；二、被告百万星光文化发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告邢子晟2018年度和2019年度的未休带薪年休假工资3203.38元；三、被告百万星光文化发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告邢子晟违法解除劳动合同经济补偿金22,308元；如未在本判决指定期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告邢子晟的其他诉讼请求。案件受理费10元由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王小娜审 判 员  张卫华人民陪审员  马天成二〇二〇年六月二十九日法官助理贺天洋书记员战美