广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0304民初2274号原告：深圳市乖乖兔教育传播有限公司，住所地深圳市福田区园岭街道鹏盛社区八卦一路**盛世鹏程**八卦一路**，统一社会信用代码91440300MA5EPM3W6Y。法定代表人：吴宇青，该司执行董事。委托代理人：钟镇春，广东德纳律师事务所律师。委托代理人：林树茂，广东德纳律师事务所实习律师。被告：深圳市雅芸居装饰工程有限公司，住所地深，住所地深圳市福田区园岭街道八卦二路旭飞花园**518B信用代码91440300MA5DK5GY03。法定代表人：林秋萍，该司总经理。委托代理人：熊勇华，男，汉族，1989年4月24日出生，身份住址江西省樟树市，该公司员工。原告深圳市乖乖兔教育传播有限公司诉被告深圳市雅芸居装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员吴颂适用普通程序独任审理，并于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告委托代理人钟镇春、林树茂、被告法定代表人林秋萍、委托代理人熊勇华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2019年1月21日，原告承租位于深圳市××盛世××花园××、××、××楼××楼101—楼的物业。原被告双方约定，由被告对原告所承租的物业开展隔墙与隔层施工作业。同年2月28日，被告代理人于微信聊天中告知原告法定代表人，近期双方将签订装饰合同，但是需要原告先行支付一定费用。为确保合同能顺利签订，原告根据被告发来的银行卡号，通过手机银行给被告指定账户转账人民币22000元。2019年3月5日，原被告双方签订《深圳市雅芸居装饰工程有限公司公装合同》(以下简称“《公装合同》”）。《公装合同》签订当天，原告通过手机银行向被告指定账户转账人民币20000元,2019年3月7日又先后通过手机银行向被告指定账户转账人民币49998元和人民币30002元，至此，第一期工程款原告已预支付完毕。《公装合同》第1.5条约定，开工日期暂定自2019年3月2日起计算，但是若约定开工期前仍未能确认全部施工图纸的，实际起算日以确认全部施工图纸后的第二天起开始计算工期。原被告双方于3月13日确认全部施工图纸并提交物业装修审批后，被告并未按照约定进场施工。此后，原告一直催促被告进场施工，但被告至今仍未进场，且经原告多次催要，亦不退还原告已支付的所有费用。根据《公装合同》第9.1条约定，被告至今未进场施工的行为已构成违约，应向原告支付合同总价款10%的违约金；第3.3条约定，因被告原因影响工期的，工期不顺延。现装修天数早已超过第1.5条约定的总工期，符合被告逾期竣工的情形，故应按照第9.4条约定，按50元/天支付给原告逾期竣工费用；第13.1(3)约定的解除本合同的情形，被告的行为已符合该情形，故原告依法向贵院请求解除《公装合同》，同时要求被告返还原告已支付的所有费用并承担相应的违约责任。据此请求法院判令：1、原被告双方间签订的《深圳市雅芸居装饰工程有限公司公装合同》解除；2、被告向原告退还已支付款项人民币122000元；3、被告向原告支付违约金人民币12200元及逾期竣工费用人民币5500元(按50元一天计算，从2019年4月13日起至合同解除之日止，暂计至2019年7月31日为人民币5500元），以上两项金额合计为人民币17700元；4、本案全部案件受理费、诉讼财产保全费等相关费用均由被告承担。庭审中，原告因得知被告并无建筑工程施工资质，故变更诉讼请求为：请求确认双方签订的合同无效，并撤回第3项诉讼请求。被告答辩称：原告的所有主张完全没有事实依据，严重违背诚实信用原则。原告应对案涉合同履行不能承担全部责任，被告保留请求原告承担合同履行不能所造成损失的权利。原告的全部诉讼请求应予驳回；本案全部案件受理费、诉讼财产保全费等相关费用均由原告承担。一、被告已全部履行案涉合同的工作，原告主张被告至今未进场施工，纯属无稽之谈。原、被告双方2019年3月5日签订的《深圳市雅芸居装饰装修工程合同》（以下简称“公装合同”)，明确约定了涉案商铺工程内容为：打地板；建混凝土隔楼板；砌轻质砖隔墙。1、2019年2月27日，在原被告双方签订《公装合同》之前，被告已经进场开始了涉案商铺打地板的工作。并且，原告于2019年2月28日也支付了被告打地板的工程款22000元（按合同约定实测面积550平米，单价40元/平米）。被告于2019年3月5日全部完成了打地板的工作。2、2019年3月14日，被告进场开始隔楼板的施工。从2019年3月14日至2019年3月29日，被告一直进行隔楼板的施工，施工期间还接受过街道领导的检查。3、2019年4月4日至2019年4月10日，被告进场进行砌墙施工并完成了砌墙的工作，完成砌墙138平米，按单价140元/平米，合计19320元。4、原告己使用并出租了案涉商铺。2019年5月20日前，原告已使用了案涉商铺，并将涉案商铺的一部分出租给“每日优鲜”品牌用作食品配送。于2019年5月20日成立的深圳每日优鲜电子商务有限公司深圳第一分公司注册地为涉案商铺。根据案涉合同第4、6条约定，工程竣工后，甲方（原告）应在工程验收合格后才能将房屋投入使用，否则认为甲方验收合格。此外，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”，对原告的全部诉讼请求，不应予支持。综上，原告主张被告至今未进场施工，完全罔顾事实，纯属无稽之谈。二、如上述第一点答辩意见所列明的事实和证据，原告主张被告至今未进场施工并构成违约、应承担12200元违约金，也完全毫无根据。此外，原告主张被告逾期竣工，要求被告按50元/天支付逾期竣工费用，更是前后矛盾。试问，假如被告至今未进场施工，何来竣工？何来逾期？三、隔楼板不能全部完成施工，造成被告重大损失，责任全在原告。2019年3月29日，原告通知被告隔楼板剩余的部分工程不能搞了，并且要求被告将已经完成了的隔楼板主要工程成果物全部拆除。隔楼板不能全部完成施工，并造成了被告如下重大损失：1.隔楼板施工费用184000元;2.隔楼板的拆除费用24600元。隔楼板不能全部完成施工，完全是原告原因造成，原告的行为己构成根本违约，应承担全部责任。四、被告已进场施工并完成约定工作，原告恶人先告状，被告保留请求原告支付全部工程款并赔偿损失的权利。如上所述，被告完成装修工作后，原告不但未付清工程款，还于2019年5月20日擅自使用并出租了涉案商铺。然而，原告反而于2019年6月10日恶意编造了微信聊天记录，妄图制造被告无进场施工的虚假诉讼证据，然后提起诉讼，陷害被告。被告对此保留请求原告支付全部工程款、承担违约责任并赔偿损失的权利。有鉴于此，在原告未付清欠付工程款之前，被告有权不再开展原告要求的新的施工。综上所述，被告已依约进场施工，并完成了包括隔楼板在内的《公装合同》约定的全部主要工作内容。剩余隔楼板工作不能全部完工，责任全在原告，被告保留要求原告赔偿损失的权利。本院经审理查明，2019年1月21日，原告与深圳马成商业投资控股集团有限公司签订房屋租赁合同，向该公司承租八卦岭盛世鹏程花园6-7号楼裙楼101一楼的部分物业，建筑面积共计490平方米。此后，原告员工与被告员工熊勇华协商签订装修合同，对上述物业进行装修。2019年2月27日，熊勇华发布一条朋友圈信息，显示工人正在砸地板，并配上文字为：“好兄弟，吴总，祝你生意兴隆。”被告并主张在签订合同之前，已应原告的要求提前进场进行砸地板的工作。2019年2月28日，吴宇青向熊勇华转账支付22000元。被告主张第一笔钱支付的是砸地板的费用，按照合同约定的40元/平方米为单价，实测面积为550平方米，共计22000元。2019年3月5日，吴宇青继续向熊勇华转账支付2万元。2019年3月5日，原告公司签约代表吴宇青与被告公司签约代表熊勇华签订《装饰装修工程施工合同（公装）》，约定工程地点为福田区八卦一路盛世鹏城，面积实测，结构混凝土。工程内容手写备注为打地板40元/平方米、楼板使用面积测量550元/平方米；砌墙不用粉墙140元/平方米；工程运作方式为包工包料；开工日期暂定为2019年3月2日起计算，总工期为30天；付款方式为签订合同当天支付10万元、木工板材进场当天支付10万元（水电、基础改造基本完工）、拆板后一个月付清余款。2019年3月7日，吴宇青再次向熊勇华支付工程款80000元。2019年3月14日，涉案商铺取得物业公司出具的《装修施工许可证》，载明施工单位为被告，现场负责人为熊勇华，施工日期为2019年3月14日至2019年3月21日，装修申报内容为轻质隔墙。被告主张按照原告的要求，上述时间段正在进行隔楼板工作，隔板已经搭起来了，钢筋也搭了一部分，但还没有浇灌水泥。并提交了现场的照片，显示现场部分区域堆放有木板，部分区域搭建有钢管和木板。2019年3月19日开始，吴宇青多次采取微信告知熊勇华的方式，要求被告赶紧安排人把楼板拆除，因为有主管部门去涉案现场检查，在主管部门未同意之前，需先拆除。并在3月31日告知熊勇华，拆完后不要把钥匙拿走，把钥匙拿回来。2019年4月1日，原告要求被告明天安排砌墙，叫那边砌墙还不知道到什么时候，原告着急交房给租客。2019年4月4日，被告作为施工方，原告作为建设单位向物业公司申请开工，申请表上注明事项为隔墙，建筑面积148平方米。经审核后，涉案裙楼物业管理处再次出具了一份装修施工许可证，同意被告公司于2019年4月5日至2019年4月10日进行轻质隔墙的施工。被告主张该次许可施工的即是4月1日原告主张要求被告施工的砌墙工程。原告则主张因为被告拒绝施工，系委托案外人以被告的名义进行的施工。2019年4月14日，吴宇青再次告知熊勇华，不要再进行施工了。2019年4月24日，原告询问被告，“我那点钱明天能搞给我吗？”被告回复称钱还没有拿到，拿到立马给你。原告则称明天要交租金，8万元，现在身上只有几千块，真心周转不过来了，要不也不会找你。对于上述对话，被告称是因为原告资金困难口头找被告借钱，原告则称是要求被告退还已付的工程款。2019年5月19日，涉案工程经物业公司验收合格，被告主张验收合格后，该物业公司向被告退还了装修押金15000元。2019年5月20日，深圳每日优先电子商务有限公司注册成立，注册地位，注册地位为涉案物业供涉案物业现照片，主张原告已实际转租他人使用。原告对于转租的事实予以确认。2019年6月10日，原告告知被告装修请明天来做，隔楼板和隔墙，一个月要完工，之前隔墙的事情被告已经违约了，三天水没有进场，就等着收律师信吧。被告随即予以了反驳，双方遂产生争议。另查，原告主张2019年4月1日要求被告过来砌墙后遭到被告拒绝，原告遂委托案外人黎光华进行砌墙，并向该人支付工程款23300元。被告对上述陈述不予确认，并主张原告所称的案外人施工期间，被告一直在涉案物业内施工，并不认识该人。又查，被告主张因为原告的原因停止施工，导致被告购买板材花费55000元、钢管30000元、人工78000元（13个工人工作15天，每个工人每天400元），管理费21000元。因原告要求拆除已经搭建好的楼板，花费的拆除费用为：拆板材人工费9600元、拆钢材人工人6400元、运费7000元、请小工装车1600元。本院认为，原告与被告签订装修工程施工合同，但被告自认并无建筑工程施工资质，双方签订的施工合同应为无效合同。合同虽无效，在无证据证明被告施工的工程经竣工验收不合格的情况下，原告应向被告支付其实际施工部分的工程款。原告确认被告已完成合同约定的砸地板及部分搭楼板的工程，因城管部门不允许，而在原告的要求下拆除了已完成部分的搭楼板工程。而砌墙工程部分，原告主张并非被告实际施工，并提交了6月份的微信记录，显示原告要求被告进行隔楼板和隔墙工作。但首先，被告提交的物业公司颁发的施工许可文件载明的施工单位为被告；其次，物业公司出具的工程验收合格证明文件显示的日期为2019年5月19日，工程内容为隔墙。既然物业公司都已确认隔墙的施工已完毕，且验收合格。在验收合格后，客观上不可能向原告在6月份主张的再要求被告进场施工完成合同约定的施工内容；再次，退一步说，即便如原告所述的，6月10日原告要求被告施工之时，被告尚未进行隔楼板和隔墙施工。而原告自认目前已完成该施工且已转租他人使用，常理上来说，原告应在该日之后委托了案外人进行施工，并办理了相关施工许可证明文件，支付了相应的工程款，并经物业公司验收合格，才能投入使用并对外转租。在原告未能提交上述证明材料的情况下，仅凭与案外人的微信转账记录，不足以证明该部分工程系委托案外人施工。对于原告的上述主张，本院不予确认。打地板的费用按照租赁合同约定的建筑面积计算为19600元，砌墙的工程无砌墙面积计算公式，但根据被告向物业公司申请开工的申请表中注明的隔墙建筑面积为148平方米，原告自认为138平方米，该自认对被告有利，计算得出的砌墙费用为19320元。再依据被告陈述的涉案工程的工程款预估为30万元左右，说明搭设楼板的费用占较大比例。结合现场的照片显示的完工情况，隔板工程绝大多数并未完工，在考虑到现场的材料可以清运并再次使用的情况下，本院酌情确定隔楼板及拆除的工程费为50000元。则原告应向被告支付的工程款为55920元，剩余工程款33080元，被告应予以返还。原告诉讼请求的超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告深圳市乖乖兔教育传播有限公司与被告深圳市雅芸居装饰工程有限公司签订的《装饰装修工程施工合同（公装）》无效；二、被告深圳市雅芸居装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市乖乖兔教育传播有限公司退还工程款33080元；三、驳回原告深圳市乖乖兔教育传播有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3094元，因原告减少诉讼请求而由法院收取的2740元（已由原告预交），由原告负担1997元、由被告负担743元。如不服本判决，当事人应于本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到缴费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，将按自动撤回上诉处理。审判员 吴    颂二〇二〇年六月二十九日书记员 俞婷婷（代）茶丽梅附法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。