河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0305民初821号原告：吴光须，男，1966年5月11日出生，汉族，小学文化程度，河南省汝阳市人，住洛阳市涧西区。委托代理人：和俊红，河南明耀律师事务所律师。被告：河南海澜装饰工程有限公司，住所地：郑州市金水区天明路开祥御龙城5号楼2303室。法定代表人：聂金岭；职务：总经理。委托代理人：刘灵珊，河南一得律师事务所律师。被告：洛阳市先进制造业集聚区管理委员会，住所地：洛阳市涧西区蓬莱路2号。负责人：赵晖。委托代理人：李准，河南鼎大律律师事务所律师。被告：洛阳安翔装饰工程有限公司，住所地：洛阳市洛宁县兴宁西路与民族路交叉口东南角。法定代表人：王坚坚；职务：总经理。委托代理人：原宗保，河南一得律师事务所律师。被告：洛阳国家大学科技园，住所地：洛阳市涧西区蓬莱路2号。被告：李要田，男，1972年4月19日出生，汉族，住河南省宜阳县。原告吴光须诉被告河南海澜装饰工程有限公司、洛阳市先进制造业集聚区管理委员会、洛阳安翔装饰工程有限公司、洛阳国家大学科技园、李要田提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴光须及委托代理人和俊红，被告河南海澜装饰工程有限公司委托代理人刘灵珊，被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会委托代理人李准，被告洛阳市安翔装饰工程有限公司委托代理人原宗保到庭参加了诉讼。被告洛阳国家大学科技园、李要田经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吴光须向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令五被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费等共计190415元（后续治疗费用待实际发生后另行追诉）；2、本案诉讼费由五被告承担。事实与理由：2019年4月17日，李要田称装修公司负责人张武现（后经了解装修公司名称为：河南海澜装饰工程有限公司）让其组织人员到该公司在洛阳国家大学科技园工地进行务工，之后原告就与王曙光、李要田一同到了科技园工地干活。晚九时许，原告正在砸墙时，墙体倒塌，将原告受伤。李要田、王曙光发现原告被砸伤后就赶忙将原告送到洛阳市东方医院急救后随即转入河南省洛阳正骨医院治疗，经诊断为开放性胫腓骨干骨折等，住院治疗19天，花去医疗费50680.58元。事发后，原告家人多次找张武现（张武现先后2次共付原告1万元）、洛阳国家大学科技园等相关人员、单位商量解决此事，但相关人员、单位均以各种理由推脱、拒不承担责任。洛阳国家大学科技园作为工程建设主体的发包单位，拒不提供其与承担单位的合法施工合同。在原告及其律师多次合理催要的情况下，仍态度恶劣，拒不配合、拒不提供相关材料，其将工程进行非法承包，应当依法承担法律责任。被告河南海澜装饰工程有限公司辩称，河南海澜装饰工程有限公司不是本案适格被告。首先，答辩人与原告并不存在合同关系，原告并不是答辩人雇佣人员，其受伤与答辩人并无关系。其次，原告是在餐厅装修砸墙时受伤，受伤地点并不是答辩人所承包的工程。答辩人在2019年4月12日与洛阳市先进制造业集聚区管理委员会签订《装饰施工合同》，约定甲方洛阳市先进制造业集聚区管理委员会将中国（河南）自贸区洛阳涧西服务大厅装修工程交由海澜公司进行装修施工。本案原告所受伤地点为餐厅，并不是答辩人所施工工程，因此答辩人不是本案适格被告。综上所述，原告既不是答辩人雇佣人员，也不是在答辩人所承包工地施工受伤。故答辩人与原告并无任何法律关系，对原告的受伤不应承担任何责任。被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会辩称，洛阳市先进制造业集聚区管理委员会为涉案的发包方，与承包方签订了书面的施工合同。该装饰工程的承包人具有从事该工程的相关资质。洛阳市先进制造业集聚区管理委员会已尽到了合理的权利义务，且根据我们提交的装饰施工合同第九条9-2-4规定，安全事故由承包方负责，所以因该事故引起的赔偿责任与被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会无关。司法鉴定意见书依据的检材未经被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会质证，鉴定机构的选任未经被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会的意见，且截止目前我们并未收到该鉴定意见书，因此该鉴定意见不能作为让被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会承担责任的依据。本案的赔偿主体应为被告李要田，在施工合同里约定的很清楚，非工作时间不能施工，但被告李要田却对雇佣本案的原告在夜间照明条件不好的情况下进行施工，责任在李要田。本案的原告对本次事故也应当承担责任。原告是从事装修装饰工程的工作人员，其对夜间施工以及单人施工的风险非常清楚，在夜间施工条件不好的情况下，其仍坚持施工，其应当对事故造成的损害承担责任。被告洛阳安翔装饰工程有限公司辩称，原告确系在安翔公司承包餐厅项目工地受伤，但该项目是承包给了李要田，李要田雇佣的本案原告。原告自身存在过错，未尽到自身安全义务，并且是在非工作时间进行施工。施工中存在重大过失，那么根据相关规定，应当减轻赔偿义务人的赔偿责任。关于赔偿项目，原告应当提供有效证据予以支持。安翔公司委托张武现向原告先行支付了1万元，原告诉状中也提到该1万元。关于鉴定意见书，程序违法，最高院关于证据若干规定34条，人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证，未经鉴定的材料不得作为鉴定依据，那么安翔公司对整个鉴定程序没有参与，没有对鉴定质证，那么该鉴定书无效。被告洛阳国家大学科技园未答辩（缺席）。被告李要田未答辩（缺席）。本院依据当事人提交证据以及庭审查明情况，认定事实如下：2019年4月12日，被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会与被告河南海澜装饰工程有限公司签订《装修施工合同》，约定被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会将中国（河南）自贸区洛阳片区涧西服务大厅装修工程承包给河南海澜装饰工程有限公司施工。2019年4月16日，被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会与被告洛阳安翔装饰工程有限公司签订《装修施工合同》一份，约定被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会将洛阳市先进制造业集聚区管理委员会餐厅装修工程承包给洛阳安翔装饰工程有限公司施工。2019年4月17日，原告吴光须经被告李要田、案外人张武现介绍，与被告李要田一同到洛阳国家大学科技园进行施工，负责砸墙工作。当天晚九时许，原告按照要求正在砸墙时，墙体倒塌，导致原告吴光须受伤。关于施工以及受伤地点，原告吴光须称在客厅后面一面墙处，被告均称在餐厅施工处。原告被砸伤后，其他人将原告送至洛阳市东方医院急救，花费门诊费1404.44元，后转入河南省洛阳正骨医院住院治疗，经诊断为左胫腓骨开放性粉碎性骨折等，住院治疗19天，住院期间陪护2人，花费住院费50689.58元、门诊费1002元，出院证载明：术后2周来院拆线。事发后，案外人张武现向原告支付1万元。在本案诉讼过程中，原告申请对其伤残等级以及出院后的护理期限、人数进行司法鉴定。本院依法委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所进行鉴定，鉴定机构于2020年1月3日出具《司法鉴定意见书》，鉴定：吴光须构成十级伤残，出院后需1人护理，期限61-81天。原告支付鉴定费1300元，检查费140元。另查明，原告在诉讼过程中提交孙旗屯社区居委会出具的《证明》一份，证明自2007年至今原告在洛阳市高新区孙旗屯村四组孙顺渠家租房居住至今。此外，经查明，原告吴光须在事发前长期从事打零工。本院认为，关于原告与被告之间的关系问题。从庭审查明情况看，原告是通过李要田的介绍到涉事工地干活的，原告按照指示提供劳务，由施工方提供并发放工资。依照法律规定，雇佣关系是指从事雇主授权或者指示范围内的以直接提供劳务为目的的生产经营活动或者其他劳动活动，原告与施工方之间的关系符合雇佣关系的法律特征。关于雇主的问题，庭审中被告洛阳安翔装饰工程有限公司称其将工程承包给了李要田，是李要田雇佣了原告，被告洛阳安翔装饰工程有限公司不承担责任。从双方提交的证据显示，被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会与洛阳安翔装饰工程有限公司签订《装修施工合同》，将洛阳市先进制造业集聚区管理委员会餐厅装修工程承包给洛阳安翔装饰工程有限公司施工，而被告洛阳安翔装饰工程有限公司与李要田之间并未签订任何手续，无法认定被告李要田为雇主。从庭审查明情况看，洛阳市先进制造业集聚区管理委员会等被告均称事发地点为餐厅工地，而原告对其受伤的地点无法予以明确，故本院依法采信被告的陈述，认定原告受伤的地点在餐厅工地，故被告洛阳安翔装饰工程有限公司作为餐厅的施工方，与原告之间形成雇佣关系，应当承担相应的法律责任。关于原告是否存在过失问题，原告是在夜间进行施工，被告称原告明知夜间不能施工仍进行施工，明显存在过失。本院认为，原告夜间从事施工是原告主动要求还是接到安排被动施工，并无相关证据证明，故仅从原告夜间施工的角度来看，并不足以证明原告存在过失，故对于被告洛阳安翔装饰工程有限公司的抗辩意见不予认可。庭审中，原告称被告河南海澜装饰工程有限公司与被告洛阳安翔装饰工程有限公司存在人格、资产高度混同的问题，但并无相关证据予以证明，案外人张武现向原告支付1万元的事实也并不足以证明被告河南海澜装饰工程有限公司与洛阳安翔装饰工程有限公司存在混同的说法，故对于原告的上述意见不予采信。被告洛阳市先进制造业集聚区管理委员会将工程承包给具有相关资质的洛阳安翔装饰工程有限公司进行施工，不存在过错。针对原告的诉讼请求，本院对其损失做如下认定：1、医疗费：53096元；2、住院伙食补助费：50元/天×19天=950元；3、营养费：20元/天×19天=380元；4、护理费：护理费按照2018年河南省居民服务业在岗职工平均工资标准计算，125元/天×（19天×2人+81天）=14875元；5、误工费：误工费按照2018年农林牧渔行业平均工资标准计算，依照出院医嘱显示，术后两周拆线，故误工天数计算至定残前一天，即240天，44314元/年÷365天×240天=29040元；6、伤残赔偿金：原告提交的孙旗屯社区居委会出具的证明显示原告常住地为城镇，故原告残疾赔偿金参照城镇居民标准计算符合法律规定，原告构成十级伤残，残疾赔偿金为34200元/年×20年×10%=68400元；7、精神抚慰金酌定为5000元；8、交通费依照酌定为500元；9、鉴定费：1300元、检查费140元。以上损失共计173681元，扣除案外人张武现向原告支付1万元，被告洛阳安翔装饰工程有限公司应向原告吴光须赔偿163681元。原告的其他主张证据不足不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告洛阳安翔装饰工程有限公司于本判决生效后十日内向原告吴光须赔偿损失163681元；二、驳回原告吴光须的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。本案受理费4109元，由被告洛阳安翔装饰工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  宋世伟二〇二〇年六月十九日书记员  朱智慧