陕西省咸阳市秦都区人民法院   民事判决书                   (2020)陕0402民初47号   原告：咸阳五峰房地产开发有限公司，住所地：陕西省咸阳市秦都区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX7995。   法定代表人：刘文超，系公司总经理。   委托诉讼代理人：侯晓瑛，陕西咸通律师事务所律师。   被告：杨凌海洋小额贷款有限责任公司，住所地：陕西省杨凌示范区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXX1098。   法定代表人：王发友，系公司董事长。    委托诉讼代理人:李彩霞，陕西钜辉律师事务所律师。   委托诉讼代理人：刘伟，陕西嘉岭律师事务所律师。   原告咸阳五峰房地产开发有限公司与被告杨凌海洋小额贷款有限责任公司借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告咸阳五峰房地产开发有限公司委托诉讼代理人侯晓瑛，被告杨凌海洋小额贷款有限责任公司委托诉讼代理人李彩霞、刘伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：一、请求对西安市汉唐公证处做出的（2012）陕证经字第007163号公证书及（2015）陕证执字第288号执行证书确认的执行标的欠款本金450万元中的1561986元不予执行。 二、判令被告配合原告解除以让与担保形式网签至其名下的壹品峰境14套商品房。（房号分别为：7-11001、 7-20102、 7-20201 、7-20202、 7-20401、7-20402、 7-20502、 7-21102、 7-21401 、7-21402、 7-21601、7-21701 、7-21702、 3-12404) 三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、被告据以申请执行的（2012）陕证经字第007163号公证书公证借款合同载明的民事权利义务关系与事实不符。原告因向被告借款未还清，被告于2015年9月2日向咸阳市秦都区人民法院申请强制执行，同时提交据以申请执行的（2012）陕证经字第007163号公证书及（2015）陕证执字第288号执行证书，现正在执行之中。西安市汉唐公证处做出的 （2012）陕证经字第007163号公证书公证的合同为：原告向被告借款1500万元，利率按人民银行同期贷款利率的四倍执行，借款期限为9个月，自2012年12月5日起至2013年9月5日止，还款方式未到还款日一次性还清所有贷款本息，可提前还款，利息按照实际用款期限结算利息。逾期还款利息以未还款的本息作为基数，按照同期人民银行贷款基准利率的四倍承担利息。该公证书载明的双方的权利义务与事实不符。双方实际约定借款2000万元，原告实际收款1856万元，并无单纯的1500万元借款支付。被告于2012年12月20日通过董小萍个人账户分四笔转款共计2000万元至原告账户：分别为464万元，1392万元，108万元，35万元。当日原告向被告支付砍头息144万元，实际收款1856万元。2.借款期间借款利率也未按照公证债权文书约定的同期银行贷款基准利率的四倍执行，而是按照年利率28.8%（月息二分四）收取的。3.公证的借款合同约定到期还本付息，实际被告要求原告按季付息，而且在借款到账之日要求原告支付了第一季度144万元的砍头息，且在借款满三个月之日按2000万（包含144万元）、年息28.8%向原告收取了利息，致使原告多支付利息121986元。4.借款合同第六条担保条款约定“刘包产、王菊红、咸阳鑫灿物业管理有限公司、刘晓琪提供连带责任担保，保证合同另行签订”，实际上，不止有上述担保人，原告还提供了自己开发的壹品峰境56套商品房以网签至被告名下的形式提供担保，根据还款进度陆续解除网签。目前尚有14套房屋未解除网签，这些房屋已经销售，因尚有14套房屋抵押未解除网签，无法给业主办理网签备案手续，致使业主频繁到政府上访。二、被告提供的（2015）陕证执字第288号《执行证书》确定“执行标的为：欠款本金人民币肆佰伍拾万元……”，也不符合客观情况及法律规定。截止该执行证书出具之日即2015年9月2日原告欠被告本金并非450万元，原告支付的砍头息144万元及2013年3月20日向被告支付的144万元应在支付之日从本金扣除。144万元相应多支付的利息121986元同样应该从本金中扣减去，所以，至被告申请执行证书时原告实际欠被告本金2938014元，其中本金450万元中的1561986元应不予执行。三、被告申请执行后原告陆续向被告付款多笔，实际欠款本息已经全部还清，以让与担保形式网签至被告名下的房产剩余14套房屋，被告应配合原告解除的网签手续。因原告不懂法律，不知砍头息不符合法律规定，虽然举步维艰，仍始终想方设法按照被告的要求签署各种文件、筹钱还账。在被告申请执行后，原告陆续向被告支付了人民币共计5192000元，扣除砍头息及其相应利息，原告所欠本息已经全部还清。被告应申请执行终结，并解除原告以让担保形式网签至被告名下的剩余14套房屋的网签手续。                       被告答辩称，原告所欠被告的借款尚未清偿完毕，请求贵院依法继续执行（2015）陕证执字第288号执行证书。西安汉唐公证处做出的（2012）陕证经字第007163号公证书及（2015）陕证执字第288号执行证书确认的执行标的均基于原告向被告借款1500万元，而非2000万元，原告所欠的500万元已经履行完毕，且被告从未申请强制执行，故被告申请执行的案件与500万元借款合同无关。原告在诉状中所述的砍头息144万元及其基于144万元而支付的利息121986元均是基于2000万元产生，故原告在诉状中所述扣除的1561986元中应当包含了四分之一即390496.5元属于500万元中的砍头息及利息不予扣除。原告的诉讼请求不能成立，请求贵院依法判决继续执行（2012）陕证经字第007163号公证书及（2015）陕证执字第288号执行证书，但可扣除原告提前支付的1500万元的砍头息及利息1171489.5元。原告所欠借款尚未清偿完毕，责任未免除，以让与担保形式网签的商品房仍需承担担保责任，被告无配合解除网签的义务。依据最高人民法院印发的《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法【2019】254号）第71条之规定，本案中，原告以财产权利变动的公示方式转让至被告，但债务人未清偿债务，债权人仍享有对该商品房的拍卖、变卖、折价优先偿还其债权的权利。故，本案中，原告尚未清偿被告的全部款项，故其仍应当以其网签的商品房提供担保。   本院经审理查明，2012年12月5日，原被告签订借款合同二份。合同编号2012-125，借款金额为500万元，借款期限为6个月，自2012年12月5日起至2013年6月5日止。合同编号2012-126，借款金额为15000万元，借款期限为9个月，自2012年12月5日起至2013年9月5日止。二份借款合同约定利率均为中国人民银行同期贷款基准利率的四倍，还款方式为到还款日止一次性还清所借贷款本息。借款合同由陕西省西安市汉唐公证处公证，并出具赋予强制性执行效力的债权文书公证书（2012）陕证经字第007160号、（2012）陕证经字第007163号。2012年12月20日，被告以董小萍账户分四次向原告账户转账共计2000万元，当日原告向被告指定账户支付利息144万元。2015年9月2日，陕西省西安市汉唐公证处出具（2015）陕证执字第288号执行证书，该证书载明，杨凌海洋小额贷款有限责任公司应持本证书及（2012）陕证经字第007163号公证书向人民法院申请强制执行，执行标的为欠款本金450万元、未清偿利息，以及申请执行人实现债权的费用。2015年9月2日，被告依据（2012）陕证经字第007163号公证书及（2015）陕证执字第288号执行证书申请执行。   另查，原告偿还借款情况如下：2012年12月20日，借款当日偿还144万元，2013年3月20日偿还144万元，2013年5月9日偿还40万元，2013年6月19日偿还200万元，2013年7月22日偿还1255680元，2013年9月22日偿还422400元，2013年10月9日偿还260万元，2013年10月21日偿还36万元，2013年11月8日偿还500万元，2013年11月20日偿还24万元，2013年12月18日偿还24万元，2014年1月24日偿还200万元，2014年1月26日偿还192000元，2014年2月18日偿还192000元，2014年3月21日偿还1168000元，2014年4月21日偿还1144000元，2014年5月21日偿还144000元，2014年5月23日偿还100万元，2014年6月20日偿还96000元，2014年7月22日偿还12万元，2014年8月20日偿还12万元，2014年9月22日偿还108000元，2014年9月23日偿还50万元，2014年10月20日偿还108000元，2014年11月21日偿还108000元，2014年12月31日偿还5万元，2015年1月29日偿还108000元，2015年4月2日偿还108000元，2015年4月23日偿还108000元，2015年6月25日偿还5万元，2015年9月21日偿还45万元，2015年10月27日偿还10万元，2015年11月3日偿还5万元，2016年1月15日偿还25万元，2016年2月24日偿还25万元，2016年3月30日偿还15万元，2016年4月7日偿还2万元，2016年4月14日偿还2万元，2016年4月20日偿还5万元，2016年4月30日偿还5万元，2016年6月6日偿还3万元，2016年7月19日偿还50万元，2016年7月20日偿还25万元，2016年8月18日偿还2万元，2017年2月23日偿还2万元，2017年3月1日偿还76000元，2017年4月5日偿还46000元，2017年5月8日偿还3万元，2017年6月22日偿还3万元，2017年9月30日偿还10万元，2018年1月9日偿还10万元，2018年2月2日偿还5万元，2018年4月26日偿还10万元，2018年6月5日偿还10万元，2018年9月30日偿还10万元，2018年11月2日偿还15万元，2019年2月3日偿还10万元，2019年5月31日偿还100万元，2019年8月2日偿还80万元，2019年8月6日偿还20万元，庭审中原、被告对还款时间及还款数额均无异议。   再查，原、被告于2012年12月13日，将原告公司所开发建设56套房屋网签备案至被告名下。现尚有14套房屋仍网签备案在被告名下，分别为位于咸阳市秦都区XX路XX号楼XX号（合同网签备案编码：2006992）、7号楼20102号（合同网签备案编码：2006998）、7号楼20201号（合同网签备案编码：2007004）、7号楼20202号（合同网签备案编码：2007006）、7号楼20401号（合同网签备案编码：2007008）、7号楼20402号（合同网签备案编码：2007010）、7号楼20502号（合同网签备案编码：2007012）、7号楼21102号（合同网签备案编码：2007033）、7号楼21401号（合同网签备案编码：2007044）、7号楼21402号（合同网签备案编码：2007049）、7号楼21601号（合同网签备案编码：2007053）、7号楼21701号（合同网签备案编码：2007054）、7号楼21702号（合同网签备案编码：2007055）、3号楼12404号（合同网签备案编码：2007052）房屋。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                             以上事实，有当事人当庭陈述，借款合同二份，（2012）陕证经字第007160号、（2012）陕证经字第007163号赋予强制性执行效力的债权文书公证书，（2015）陕证执字第288号执行证书，执行裁定书，抵押房源登记表，商品房买卖合同网签备案页，付款凭证及庭审笔录在卷佐证，足以认定。   本院认为，原、被告系借款合同关系，被告依据具有强制执行效力的公证书及执行证书申请执行。原、被告签订的借款合同借款金额为1500万元及500万元，共计2000万元。但被告在向原告支付借款当日，又收取144万元借款利息，故应以该日实际支付借款数额1856万元认定为借款本金。             原告于2013年3月20日偿还144万元，其中偿还利息应以本金1856万元为基数计算至当日为1318014元，该笔还款剩余部分121986元，亦应在借款本金中予以扣除。（2015）陕证执字第288号执行证书中记载借款本金并未扣除该两笔款项共计1561986元。公证书及执行证书所载明的民事权利义务与事实不符，原告主张对借款本金450万元中1561986元不予执行的请求，本院予以支持。   被告答辩称其申请执行的是借款金额为1500万元的借款合同，不应在执行案件中扣除500万元借款合同预先支付的利息。根据二份借款合同约定，借款利率、还款方式均一致,500双方对二笔借款偿还的本息未分别计算，500万元借款合同借款到期日在先，原告应优先履行500万元借款合同还款义务，该借款合同履行完毕后，原告支付其他款项应视为履行对1500万元借款合同的还款义务。被告于出借之日，收取该500万元借款利息，不符合法律规定，应在借款本金中予以扣除。故对被告该辩解意见本院不予采纳。   关于借款利率的认定，合同履行中，截止2015年9月2日被告申请执行前，原告按照年利率28.8%履行付息义务，属其自愿支付行为，并不违反法律规定，本院予以确认。被告在申请执行后，原告所支付利息应按照合同约定中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算。   综上，根据原告还款情况，并按照实际借款本金计算，被告申请执行时借款本金为2938014元，截止执行前原告最后还款日2015年6月25日偿还5万元，按照年利率28.8%，原告付息至2014年9月29日，并欠付利息418元。被告申请执行后，原告偿还借款应按照借款合同约定的同期人民银行贷款四倍利率计算利息，故自2014年9月30日起应约定利率计算利息。截止原告最后一次2019年8月6日还款，原告已实际偿还完毕借款本金及利息。原告主张被告配合原告解除网签在被告名下14套房屋网签备案合同的请求，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十七条、《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：   一、对于陕西省西安市汉唐公证处做出的（2012）陕证经字第007163号赋予强制性执行效力的债权文书公证书、（2015）陕证执字第288号执行证书中确认的执行标的欠款本金450万元中的1561986元不予执行。   二、本判决生效后三十日内日被告杨凌海洋小额贷款有限责任公司配合原告咸阳五峰房地产开发有限公司解除网签在被告杨凌海洋小额贷款有限责任公司名下位于咸阳市秦都区XX路XX号楼XX号（合同网签备案编码：2006992）、7号楼20102号（合同网签备案编码：2006998）、7号楼20201号（合同网签备案编码：2007004）、7号楼20202号（合同网签备案编码：2007006）、7号楼20401号（合同网签备案编码：2007008）、7号楼20402号（合同网签备案编码：2007010）、7号楼20502号（合同网签备案编码：2007012）、7号楼21102号（合同网签备案编码：2007033）、7号楼21401号（合同网签备案编码：2007044）、7号楼21402号（合同网签备案编码：2007049）、7号楼21601号（合同网签备案编码：2007053）、7号楼21701号（合同网签备案编码：2007054）、7号楼21702号（合同网签备案编码：2007055）、3号楼12404号（合同网签备案编码：2007052）商品房买卖合同网签备案手续。   案件受理费18858元，减半收取9429元，由被告杨凌海洋小额贷款有限责任公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。   本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。     审判员  鱼跃     二〇二〇年六月四日     书记员  秦川              1