沈阳市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0106民初629号原告邹仁斌，男，汉族，1963年3月23日出生，住址沈阳市皇姑区。委托代理人刘泉，系辽宁翼辰律师事务所律师。被告百万星光文化发展有限公司，住所地辽宁省沈阳市铁西区建设东路38号。法定代表人祝军，系该公司董事长兼总经理。委托代理人孙可，男，满族，1984年7月5日出生，住址沈阳市皇姑区，系该公司员工。委托代理人吴万凯，系辽宁同泽律师事务所律师。原告邹仁斌诉被告百万星光文化发展有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月18日作出（2019）辽0106民初6441号民事判决，原告不服，提出上诉，沈阳市中级人民法院2019年12月11日作出二审民事裁定，撤销本院判决，发回重审，本院2020年1月8日立案受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告邹仁斌及委托代理人刘泉、被告百万星光文化发展有限公司的委托代理人孙可、吴万凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：请求判决被告支付拖欠工资778,000元，带薪年休假工资55,172.4元，加班费342,068.88元，经济赔偿金160,000元，失业保险金10,647元，承担本案诉讼费用。事实与理由：原告于2015年8月在被告处工作，担任公司副总经理一职，被告于2019年3月28日下发文件，与原告解除劳动关系。入职时约定是被告以月工资20,000元的数额向原告支付劳动报酬，但实际发放2,000元，原告自任职起到离职，每周均工作6天，几年中从未享受带薪年休假，原告于2019年4月22日申请仲裁，被下发《不予受理通知书》。基于前述实情，特提起诉讼。原告在被告处工作3年8个月，未给原告缴纳失业保险，使原告无法享受失业保险金待遇，故被告需向原告赔偿10,647元。被告辩称：1、原告在我公司工作期间月工资约定并实际发放标准均为2,000元，2、原告在我单位已休年假，不存在年休假工资，3、失业保险不属于法院受案范围，4、不同意赔付经济赔偿金，5、原告对于带薪年休假工资数额的变更超过了仲裁裁决范围，违反了仲裁前置原则。主张的带薪年休假工资超过法定一年的仲裁诉讼时效，应驳回。原告其他诉讼请求亦没有事实及法律依据，请依法驳回。经审理查明：原告作为被告公司的筹建创始人于2015年8月入职被告公司任副总经理职务。双方未签订劳动合同，被告公司未为原告缴纳各项社会保险。原告每月实发工资2,000元。2019年3月28日被告公司下发（2019）004号文件，决定免去原告副总经理职务，并自3月1日起解除与原告的劳务关系。双方因此产生纠纷，2019年4月16日原告向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付其：1、拖欠工资777,400元，2、带薪年休假工资13,797.1元，3、休息日加班费342,068.88元，4、经济赔偿金160,000元，5、失业保险金10,647元，共计1,300,512.98元。同月22日仲裁部门以原告的请求事项不符合受理条件为由作出《不予受理通知书》，原告不服，遂向本院提起民事诉讼。本院确认的上述事实，有原、被告陈述笔录、原告提供的《不予受理通知书》、被告公司的（2019）004号《关于免去王志才、邹仁斌等同志行政职务的决定》文件、工资表、丁建福出具的证言等证据在卷为凭，这些证据已经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为：本案双方主要争议焦点是原告的工资标准问题。原告主张月工资2万元，提供了被告公司原总经理丁建福和原董事长李某的证人证言证明其主张。丁建福证明任职期间公司的聘用合同、保险、总薪酬标准及激励方案均由其制定，原告的聘用薪酬为月2万元，公司因业务发展仅给原告发2,000元作为基本生活费用。根据相关法律规定，公司总经理有权制定本公司员工薪酬标准，但原告和证人丁建福并未提供丁建福任职期间所制定的员工具体薪酬标准及激励方案证据，原告在职期间被告公司或丁建福又未给其出具过拖欠1.8万元工资的相关凭证，故仅凭丁建福的证言不足以证明原告月工资标准为2万元、被告公司每月尚欠1.8万元的事实。证人李某证明原告“只发放每月2,000元补助工资，其余未发，合同、保险、薪酬标准及激励方案由总经理丁建福制定”等事实，并未直接证明原告工资标准为2万元，李某还未到庭作证，被告对其真实性又不予确认，因此，本院亦不予确认李某证言的效力。被告主张原告月工资标准为2,000元，则提供原告在职期的工资表证据，工资表上记载原告实发工资确为2,000元，且有原告签领手续，原告对工资表的真实性不表示异议，因此，原告所提供的各项证据不足以证明其月工资约定为20,000元的主张，应承担举证不利的后果，本院对其主张不予支持。但月工资20,000元标准确实与本地区各类企业副总经理职务实际收入状况不相符合，故本院参照辽宁省统计部门公布的上一年度“文化、体育和娱乐行业”在岗职工平均工资66,924元标准，酌情确定原告的月工资标准为5,577元。被告每月发放2,000元，尚应补发3,577元，共计补发41个月的差额，关于原告主张被告拖欠2个月整月工资的问题，因被告无法证明已经向原告支付上述几个月的工资，故自原告入职至离职，共应补发157,811元（即3,577元ｘ41个月+5,577元ｘ2个月）给原告。关于原告请求被告支付2015年8月至2019年3月期间33,103.4元未休带薪年休假工资问题原告主张其自入职以来未休年休假、应享受每年5天的带薪年休假，被告虽表示原告已休假，但未提供相应证据，故本院对原告主张未休假的事实予以确认。原告2015年8月入职连续工作已一年以上，依照《职工带薪年休假条例》第三条规定应当享受每年5天的带薪休假，主张被告支付其未休年休假三倍工资于法有据，本院予以支持。被告主张原告该诉求超过一年仲裁诉讼时效期间，我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。因当事人一方向对方当事人主张权利，或向有关部门请求权利救济，或对方当事人同意履行义务而中断。原告2019年4月16日申请仲裁时2016、2017年度的未休带薪年休假工资确已超过仲裁时效，原告未举证证明存在时效中断情形，故对该二年度带薪年休假工资的给付诉求本院不予支持。按5,577元/月工资标准计算,原告2018年度的带薪年休假工资应为2,564.14元，（即5,577元÷21.75天×5天×200%，被告实际已发放一倍工资）。2019年度的带薪年休假工资因原告仅工作至3月，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”之规定计算，应为639.24元[即5,577元÷21.75天×(91天÷365天）×5天×200%]。关于原告要求支付342,068.88元加班工资问题原告主张自入职以来每周六都加班工作,要求被告支付该休息日的加班工资,虽原告对加班事实未能举证,但被告为证明原告月工资标准为2,000元而提供的2016年1月至2018年7月期间的工资条上有“应出勤天数”和“实际出勤天数”项目，“应出勤天数”显示为22天和27天不等，“实际勤天数”记载原告每月出勤天数亦为22天至27天不等，“应出勤天数”是被告单位要求员工的工作时长，均超出我国劳动法第三十六条规定的劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度标准，因此，根据工资表可以确定原告确实存在休息日工作、被告又未安排补休的事实，但工资表同时还反映出其它员工的工作时长与原告是相同的，原告及同事所发放的工资应视为在该工作制度下的应得劳动报酬总数，即其中已包含有休息日工作的工资数，故原告再要求被告支付加班费理由不足，本院不予支持。关于原告要求支付160,000元经济赔偿金问题被告以下发文件方式免除原告的副总经理职务，并决定解除与原告的劳动关系，未提供证据证明存在我国劳动合同法第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条第一款、第四十四条第（四）、第（五）项规定的情形，即存在双方协商一致解除劳动合同，或原告有严重违反用人单位规章制度、严重失职、营私舞弊、给用人单位造成重大损害、原告同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的荼任务造成严重影响、或经用人单位提出拒不改正的，致被告单方解除劳动合同；或被告单位因原告患病或非因工负伤、在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由单位另行安排的工作、原告不能胜任工作，经培训或调整工作岗位仍不能胜任工作的；或者劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致劳动合同无法履行，经单位与原告协商未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日内书面形式通知原告或额外支付一个月工资后解除劳动合同，以及用人单位被依法宣告破产、被吊销营业执照、责令关闭、撤销或决定提前解散等等情形，因此，被告单方决定解除与原告的劳动关系违反法律规定，依照我国劳动合同法第八十七条规定，应当支付原告经济赔偿金，原告该项诉求合理有据，本院予以支持。根据劳动合同法第八十七条规定，经济赔偿金标准为经济补偿金的二倍，按原告在被告单位工作的年限，每满一年支付一个月工资、六个月以上不满一年按一年计算、不满六个月支付半个月经济补偿的标准计算，原告工作年限为3年8个月，赔偿金数额即为44,616元（即5,577元×4年×2倍）。关于原告要求被告支付失业保险金10,647元问题原告在被告单位工作后，被告既未与其签订书面劳动合同，又未为其交纳各项社会保险，因此，双方解除劳动合同后原告无法领取失业保险金，对原告因此造成的损失被告应当承担赔偿责任。我国《失业保险条例》第十四规定：非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险金。第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满５年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金，累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金，累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放。被告单方解除与原告的劳动合同属于非因原告本人意愿中断就业，原告符合领取失业保险金条件，如果被告单位依法按月足额为原告缴纳了相应保险费，按原告工作年限推算，应当累计缴费3年8个月，原告可领取的失业保险金即为9个月，按2019年本地区最低工资标准1,620元计算，数额为10,206元（即1,620元×70%×9个月），被告应当赔偿给原告。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条第一款、第四十四条第（四）、第（五）项、第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《失业保险条例》第十四条、第十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告百万星光文化发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告邹仁斌工资157,811元；二、被告百万星光文化发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告邹仁斌2018年度和2019年度的未休带薪年休假工资3,203.38元；三、被告百万星光文化发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告邹仁斌违法解除劳动合同经济赔偿金44,616元；四、被告百万星光文化发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告邹仁斌失业保险金损失10,206元。五、驳回原告要求被告支付加班费的诉讼请求。如被未在本判决指定期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判长  王小娜审判员  王 薇审判员  李 薇二〇二〇年六月二十九日法官助理贺天洋书记员战美