海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2019）琼0108民初7434号     原告（互为被告）：罗某，男，1972年10月30日出生，汉族，住海南省三亚市，公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：金士优，海南外经律师事务所律师。   被告（互为原告）：海南高速公路管理公司，住所地：海南省海口市蓝天路16号，统一社会信用代码：914600002840845162。   法定代表人：姜某，该公司总经理。   被告：海南高速公路股份有限公司，住所地：海南省海口市蓝天路16号高速公路大楼，统一社会信用代码:91460000284082887Y。   法定代表人：曾某，该公司董事长。   两被告委托诉讼代理人：王某，海南维特律师事务所律师。   两被告委托诉讼代理人：李某，海南维特律师事务所实习律师。   原告（互为被告）罗某与被告（互为原告）海南高速公路管理公司（以下简称高速管理公司）、被告海南高速公路股份有限公司（以下简称高速股份公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月22日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。罗以东的委托诉讼代理人金士优，高速管理公司、高速股份公司的共同委托诉讼代理人王某、李某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   罗以东向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告高速管理公司在1996年1月至2018年4月30日期间存在劳动关系；2、判决两被告向原告支付1996年1月至2018年4月的经济补偿金共计：22.5个月×5370元/月=120825元；3、判决两被告向原告支付11天的加班工资共计5431.72元；4、判决两被告向原告支付未休的年休假115天工资补偿56786.21元；5、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：1992年1月，原告入职被告高速管理公司处工作（为被告高速股份司下属全资子公司）。1996年1月至2010年8月期间，高速管理公司先后与原告签订了数份劳动合同。2010年9月1日，高速管理公司再次与原告签订《劳动合同书》，约定：合同期限为无固定期限：从2010年9月1日起至法定的终止条件出现时止；原告同意高速管理公司根据工作需要，担任相关业务岗位（工种）工作；工作时间为标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天；高速管理公司根据国家有关规定安排原告休息休假；劳动报酬按管理公司相关规定执行；高速管理公司依法安排原告延长工作时间的，应按《劳动法》第四十四条的规定支付延长工作时间的工资报酬；福利待遇按相关法律法规及公司相关规章制度执行；高速管理公司可根据生产经营需要，将原告调整至高速股份公司及下属公司、项目部等，且工龄连续计算。   2017年12月，海南省公路管理局、海南省交通投资控股有限公司（以下简称交控公司）、高速股份公司就G98东线高速公路养护权的移交事项召开多次会议，确认管理公司养护人员的具体接收要求，并迖成共识确认各养护站员工截止2017年12月31日前的加班和未休假期的相关事宜由高速股份公司负责处理。同时，会议以纪要方式确认管理公司人员如有不愿意继续从事公路养护工作的，由高速股份公司依法依规处置。但是，两被告迟迟未制定高速管理公司职工移交方案，原告无法做出选择。2018年3月，包括原告在内的90余名高速管理公司员工得知海南省公路管理局、交控公司、高速股份公司迖成《关于东线高速公路养护移文涉及人事有关事项的备忘录》（以下简称备忘录）后，认为该备忘录严重侵害高速管理公司的职工权益，遂以高速管理公司名义向高速股份公司提交《关于海南高速公路管理公司移交海南交控公司职工工龄及经济补偿问题的诉求》，要求相关部门保障职工合法权益。但是，上述单位对高速管理公司职工的合理诉求置之不理，并于2018年4月2日单方作出《备忘录》。2018年4月，高速管理公司和高速股份公司对包括原告在内的90佘名高速管理公司员工工资进行统计并制作《管理公司2017年4月至2018年3月度职工一年收入表》下发到高速管理公司各个站点，确定原告在2017年4月至2018年3月期间的月平均工资为5370元。2018年4月24日，高速管理公司数十名员工联名向高速股份公司和交控公司发出《公开信》，要求在高速股份公司未依法依规圆满解决全体员工的合理诉求的情况下，暂缓与高速股份公司签订终止劳动合同。但是，高速股份公司与交控公司均不予处理。2018年4月28日，在高速股份公司与交控公司的双重压力下，原告不得不违反本身意愿与高速管理公司签订《终止劳动合同协议书》，被迫同意自2018年4月30日起终止原劳动合同。如上述，根据2017年12月26日的会议纪要可知，包括原告在内的养护站员工的加班和未休假期的相关事宜由海南高速公司负责处理，且职工有权自由选择继续从事公路养护工作或者依据劳动合同法相关规定终止劳动合同并取得经济补偿金。但是，两被告故意不作出终止劳动合同的补偿方案，且未召开职工代表大会，而是逼迫原告与高速管理公司终止劳动合同，严重侵犯原告的劳动自由权。此外，原告自1996年1月至2018年4月30日期间，因高速管理公司安排，累计加班11天（双休日），累计剩余应休年假115天。截止至原告提起诉讼之日，两被告既未向原告支付加班工资，也未安排原告补休。现因高速管理公司与原告终止劳动合同，且原告业已进入交控公司就职，无补休之可能，故休的假期依法给予原告三倍工资补偿。   综上，为了维护自身的合法权益，原告已向海南省劳动人事争议仲裁委会提起仲裁，海南省劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月29日作出仲裁裁决。原告不服仲裁裁决，现根据我国《劳动法》《劳动合同法》《企业职工带薪年休假实施办法》《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》等相关法律之规定向贵院提起诉讼，恳请贵院主持公正，判如所请。   高速管理公司辩称，一、基于海南高速公路养护工作的需要，答辩人在海南省公路管理局主持下，将包括被答辩人在内的答辩人原有职工向海南省交通投资控股有限公司移交，被答辩人的工作岗位、工作地点、劳动报酬等均未发生变化。因此，答辩人与被答辩人经协商一致，解除劳动合同，且解除劳动合同并未对被答辩人的权益造成任何影响。二、答辩人与被答辩人在《终止劳动合同协议书》第4条约定“乙方（即被答辩人）在交控养护公司劳动过程中，如交控养护公司单方合法解除或终止乙方劳动合同的，届时，乙方在甲方（即答辩人）工作期间的经济补偿由甲方按本协议生效时法律规定的经济补偿标准予以补偿。”在双方已有明确约定的情况下，被答辩人要求答辩人向其支付经济补偿金的行为是严重违背诚实信用原则的违约行为，不应得到支持。三、海南省劳动人事争议仲裁委员会作出关于本争议的仲裁决定书后，答辩人已于2019年5月22日向海口市美兰区人民法院提起诉讼，且人民法院将答辩人的起诉与被答辩人的起诉并案审理，因此，关于被答辩人提出的加班工资及未休年休假工资补偿的答辩意见，以答辩人的起诉状为准。综上所述，被答辩人主张的事实和理由不能成立，请求人民法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。   高速股份公司辩称，答辩人与被答辩人之间并未形成劳动关系，被答辩人要求答辩人向其支付经济补偿金等相关款项没有任何事实和法律依据，请求人民法院依法驳回被答辩人的所有诉讼请求。   高速管理公司向本院提出诉讼请求：1、判令我公司向罗以东支付加班费3606.08元；2、判令我公司无需向罗以东支付未休年休假工资报酬36417.7元（合计：39477.78元）；3、判令罗以东承担本案的诉讼费用。事实和理由：在原被告双方劳动关系存续期间，基于海南高速公路养护工作的需要，我公司在海南省公路管理局主持下，将原有职工向海南省交通投资控股有限公司移交，我公司与职工双方之间签订了《终止劳动合同协议书》，双方之间的劳动关系自2018年4月30日终止。此后，罗以东向海南省劳动人事争议仲裁委员会（下称“仲裁委”）申请仲裁，仲裁委作出琼劳人仲裁字（2019）第99号仲裁裁决书。我公司认为，仲裁委作出的仲裁裁决书中存在部分事实认定错误、适用法律错误的情形，应予纠正。具体情形及理由如下：一、仲裁裁决书中裁决，我公司应向罗以东支付加班费4126.8元。我公司认为加班费金额计算有误。我公司在仲裁中向仲裁委提交了《2008年度－2017年度管理公司人员累计加班工资统计表》，认为我公司应当向罗以东支付的加班费为3606.08元。我公司认为，仲裁裁决与我公司认为应当支付的加班费之间产生差异的原因是对加班费计算基数的认定不同。仲裁裁决以罗以东提供的银行代发工资记录统计历年平均工资，并以此为依据计算原告应当向罗以东支付的加班费，这实际上是以罗以东自我公司处取得的全部收入为基数计算，没有任何法律依据。我公司认为，应按照每月原告向罗以东固定发放的工资金额计算加班费。二、仲裁裁决书中裁决，我公司应向罗以东支付未休年休假工资报酬。我公司认为，我公司不应向罗以东支付未休年休假工资报酬。按照《海南高速公路股份有限公司考勤休假管理制度》第七条第（三）项的规定，员工不能按计划申请年休假的，须提前15天填写《年休假计划变更申请表》，报分管领导批准后，送人力资源部备案，否则视为个人原因放弃年休假。罗以东在明知此项规定的情况下，未提出年休假申请，应当视为自动放弃年休假，我公司不应向罗以东支付未休年休假工资报酬。同时，按照双方签订的《终止劳动合同协议书》第5条的约定，“除本协议第4条约定外，甲乙双方均不存在任何劳动纠纷，双方均不向对方主张任何经济补偿（或经济赔偿）责任”，罗以东不应要求我公司向其支付未休年休假工资。综上所述，对于仲裁委作出的仲裁裁决书中的错误部分应当依法予以纠正，望判如所请。   罗以东辩称，一、仲裁裁决书所裁决被答辩人应向答辩人支付的加班工资计算确有错误，但并非被答辩人所称的应支付的加班工资过多，而是裁决的被答辩人应支付的加班工资过低。根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”与《对的说明》的相关规定，结合被答辩人提交的证据6《被告2017年5月-2018年4月的工资表》可知答辩人的工资包含基本工资、岗位工资、工龄工资、职称津贴、效益工资、交通补助、防暑降温补助、伙食补助等，故答辩人的加班工资计算基数远高于裁决书所确定的计算基数，裁决书裁决被答辩人应向答辩人支付的加班工资过低。此外，被答辩人自2008年其一直拖欠答辩人的加班工资，而近十年来我国物价飞涨，裁决书按照被答辩人拖欠工资时的标准裁决被答辩人支付加班工资，且无须支付任何违约金，明显于理不合。根据相关劳动法律规定，按时向工人支付工资是用人单位的应有义务，但被答辩人利用其国企的强势地位，恶意拖欠答辩人加班工资达十数年，哪怕按照最低的同期银行贷款利率计算，答辩人亦应支付不少于应付加班工资50%的违约金和赔偿金，但裁决书均未计算相应的赔偿金。二、被答辩人未依法安排答辩人休年假，依法应当向答辩人支付未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第二、第三、第五条与《企业职工带薪年休假实施办法》第三、第七、第九、第十条的相关规定，用人单位依法为职工安排年假是法定义务。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入”的规定，被答辩人应当主动为答辩人安排年休假，只有答辩人同意不安排年休假的情况下，被答辩人才能通过支付300%工资的方式不安排答辩人进行年休假，而只有答辩人因本人原因且书面提出不休年休假的，被答辩人才可以只支付其正常工作期间的工资收入。根据上述法律规定，被答辩人所提交的《海南高速公路股份有限公司考勤休假管理制度》明显违反法律、行政法规的强制性规定，擅自加重答辩人的义务，应为无效。其次，被答辩人并无任何证据证明其已将上述管理制度文件向答辩人进行公示或告知。最后，答辩人与被答辩人签订的《劳动合同书》中也未约定答辩人需要按照上述管理制度文件向被答辩人申请年休假。事实上，答辩人在多年前确实通过各个分站点向被答辩人申请过年休假，但被答辩人利用其强势地位，既不安排年休也不支付年休假加班工资，依法应当向答辩人补发全部应休未休的年休假工资。综上所述，被答辩人的诉请没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。   罗以东向本院提交如下证据：《劳动合同书》、《企业基本养老保险个人缴费明细单》、《高速管理公司2017年4月至2018年3月度职工一年收入表》、《中国建设银行个人账户工资/收入明细》、《关于2017年度绩效工资和奖励金发放的通知》、《三亚管理站年度加班汇总表》复印件、《职员月度考勤表》、《海南省公路管理局专题会议纪要》（第22期）、《关于计提职工经济补偿的请示》、《关于高速管理公司移交海南交控公司职工工龄及经济补偿的诉求》、《高速股份公司全体员工致海南高速及海南交控领导的公开信》、《高速股份公司全体员工维护合法权益诉求书》、《终止劳动合同协议书》、《高速股份公司关于召开员工会议的通知》、《海南省劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》及送达回证。   高速管理公司向本院提交如下证据：《关于东线高速公路养护移交涉及人事有关事项的备忘录》、《终止劳动合同协议书》、《劳动合同书》、海南省交通投资控股有限公司出具的《证明》、《海南交控公路工程养护有限公司内部事务审批表》、《签订劳动合同申请》（林焕云递交）、《高速管理公司下属管理站工资、补助发放表》（罗以东）、《海南交控公路工程养护有限公司下属管理站工资、补助发放表》（附《2018年5月份伙食补助发放表》）、《高速股份公司考勤休假管理制度》、《2008年度－2017年度管理公司人员累计加班工资统计表》（附各年度加班工资发放表）、《海南省劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》。   高速股份公司未提交证据。   本院组织当事人对证据进行了交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明案件事实如下：   罗以东从1996年1月起在高速管理公司参保，该公司给罗以东缴纳社会保险直至2018年4月。2010年9月1日，罗以东与高速管理公司签订无固定期限劳动合同。2017年12月26日，海南省高速公路管理局召开专题会议，决定按照上级部署将包括罗以东在内的96名养护工移交海南省公路管理局高速公路养护管理中心（以下简称“高管中心”）和海南省交通投资控股有限公司（以下简称“交控公司”）管理。该专题会议议定事项中关于“人事接收工作”一项明确“……三是原有96名高速管理公司人员如有不愿意继续从事公路养护工作的，则由高速股份公司负责依法依规处置；原有继续从事养护工作的，在办理人员移交手续期间要在职在岗，服从高管中心和交控公司管理。……五是各养护站员工截止2017年12月31日前的加班和未休假期的相关事宜由海南高速负责处理。”   2018年4月28日，根据海南省公路管理局、交控公司、高速股份公司下发的《关于东线高速公路养护移交涉及人事有关事项的备忘录》制定的接收方案，罗以东（乙方）与高速管理公司（甲方）签订《终止劳动合同协议书》，主要约定：1、甲乙双方同意自2018年4月30日起终止劳动合同；2、乙方同意与承接东线高速公路养护工作的海南交控公路工程养护有限公司（海南交控下属全资子公司，以下简称“交控养护公司”）签订劳动合同；3、乙方在甲方工作期间的工龄，交控养护公司承诺连续计算，并在与交控养护公司签订的劳动合同中予以明确；4、乙方在交控养护公司劳动过程中，如交控养护公司单方合法解除或终止乙方劳动合同的，届时，乙方在甲方工作期间的经济补偿由甲方按本协议生效时法律规定的经济补偿标准给予补偿；5、除本协议第4条约定外，甲乙双方均不存在任何劳动纠纷，双方均不向对方主张任何经济补偿（或经济赔偿）责任；6、乙方应于劳动合同解除之日起5个工作日内与甲方办理相关手续；7、本协议自双方签字盖章后生效，本协议一式三份，甲方执两份，乙方执一份。   2018年5月1日，罗以东与海南交控公路工程养护有限公司签订劳动合同，合同期限自2018年5月1日至2021年4月30日止。此后，高速管理公司与罗以东等员工就经济补偿金、加班工资和应休未休年休假问题未能达成和解，罗以东以高速管理公司、高速股份公司为被申请人，向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：一、确认申请人与被申请人高速管理公司在1996年1月至2018年4月30日期间存在劳动关系；二、裁决两被申请人向申请人支付1996年1月至2018年4月的经济补偿金共计120825元；三、裁决两被申请人向申请人支付11天的加班工资共计5431.72元；四、裁决两被申请人向申请人支付未休的年休假115天工资补偿56786.21元；五、裁决两被申请人向申请人支付应调整的工资差额；六、裁决两被申请人向申请人支付应补发的交通补贴12350元；七、本案仲裁费用由被申请人承担。2019年5月6日，海南省劳动人事争议仲裁委员会作出琼劳人仲裁字[2019]第99号《海南省劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，裁决：一、确认申请人罗以东与被申请人高速管理公司自1996年1月1日起至2018年4月30日止存在劳动关系；二、自本裁决书生效之日起10日内，被申请人高速管理公司向申请人罗以东支付加班费4126.8元和未休年休假工资报酬36417.7元，合计40544.5元；三、驳回申请人罗以东的其他仲裁请求。罗以东、高速管理公司均不服该《仲裁裁决书》，遂成讼。   诉讼中，高速管理公司对仲裁裁决中确认双方的劳动关系存续期间无异议；认可罗以东在劳动关系存续期间于双休日加班11天，公司未安排补休也未支付加班费，公司同意支付加班费，但认为应以每月固定发放的工资金额即“基本工资、岗位工资、工龄工资”为基数计算加班费；认可罗以东在劳动关系存续期间未休年休假，公司也未发放应休未休年休假工资报酬，但认为罗以东未提出年休假申请，应视为自动放弃年休假，且按照双方签订的《终止劳动合同协议书》第5条的约定，公司不承担支付应休未休年休假工资的责任。   罗以东对高速管理公司提供的《2008年度-2017年度管理公司人员累计加班工资统计表》中统计的2015年双休日加班3天、2016年双休日加班8天予以认可，对仲裁裁决中确认的2008年1月1日至2018年4月30日期间的应休未休年休假天数114天无异议，但认为应以其离职前一年度即2017年度4月至2018年3月的平均工资作为计算基数。罗以东认为《海南省公路管理局专题会议纪要》中明确载明各养护站员工截止2017年12月31日前的加班和未休假期的相关事宜由高速股份公司负责处理，且高速股份公司全程实施了高速管理公司员工的移交事宜，高速管理公司的工资亦由高速股份公司核发，高速管理公司在经济上并不独立。对此，高速管理公司、高速股份公司不予认可，称：高速股份公司与罗以东之间没有签订书面劳动合同，双方不存在劳动关系，高速管理公司是高速股份公司的子公司，其独立承担法律责任，劳动关系仅存在于高速管理公司与罗以东之间。   另查明，高速管理公司提供的《海南高速公路管理公司下属管理站工资、补助发放表》记载，罗以东2008年至2018年各年度每月应发工资构成为“基本工资、岗位工资、工龄工资、出勤补助、出车补助、效益工资、交通补助、防暑降温补助、伙食补助”。经比对罗以东提供的《中国建设银行个人账户工资/收入明细》，各年度每月应发工资在扣除“社保费、年度奖励金社保缴纳个人应缴纳费、个人所得税、工会费、房租、水电、住房公积金”后，罗以东实际领取工资金额与实发工资金额均一致。罗以东除每月固定发放的该笔工资外，2008年至2018年度期间多个月份存在单独发放备注为“工资”的收入，高速管理公司提供的《海南高速公路管理公司下属管理站工资、补助发放表》中未体现该部分工资收入的具体内容。   关于罗某的历年平均工资，仲裁裁决认定其历年平均工资为2008年度1975元、2009年度1408元、2010年度2611元、2011年度4080元、2012年度3841元、2013年度4198元、2014年度4229元、2015年度4081元、2016年度3479元、2017年度4140元、2018年度1月-4月为6094元。罗以东对此未提出异议，仅认为应以其离职前一年度即2017年度4月至2018年3月的平均工资5370元作为历年加班工资及未休年休假工资的计算基数，被告高速管理公司提出异议，认为应按照每月固定发放的工资项目即“基本工资、岗位工资、工龄工资”数额确定加班工资及未休年休假工资的计算基数。对于加班费、未休年休假工资的计算基数问题，   本案中，双方签订的《劳动合同书》对加班工资及未休年休假工资的计算基数并没有约定，故应按照法定时间内劳动者提供正常工作时的应得工资确定。根据国务院发布的《关于工资总额组成的规定》，劳动者工资主要由计时工资、计件工资、奖金、津贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资等六个部分组成，据此应当将“基本工资、岗位工资、工龄工资”之外的补贴、津贴、奖金等非加班工资报酬计算到加班费计算基数。结合本案，用工单位高速管理公司提交的工资明细表中应发工资比劳动者实发到账的工资低，从保护劳动者的合法权益出发，海南省劳动人事争议仲裁委员会根据劳动者历年实发到账的平均工资作为计算依据并无不妥，本院予以采纳。   再查明，高速管理公司提供的证据《海南高速公路股份有限公司考勤休假管理制度》中“第七条年休假申请制度”记载“……（三）单位应安排员工按年休假计划申请年休假，员工不能按计划申请年休假的，须提前15天填写《年休假计划变更申请表》，报分管领导批准后，送人力资源部备案，否则视为个人原因放弃年休假。”、第八条记载“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对员工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”   本院认为：一、关于劳动关系存续期间。本案审理过程中，罗以东与高速管理公司对海南省劳动人事争议仲裁委员会作出的琼劳人仲裁字[2019]第99号《仲裁裁决书》确认的双方于1996年1月1日至2018年4月30日期间存在劳动关系均无异议，本院予以确认。   二、关于经济补偿金。高速管理公司根据上级行政部门对东线高速养护工作的统一安排部署，将东线高速养护工作整体移交给交控养护公司，并由该公司承接罗以东等员工的工作年限，此属于“订立合同时的客观情况发生了重大变化”的情形。基于此，罗以东和高速管理公司签订了《终止劳动合同协议书》，该协议是双方在平等自愿的基础上所订立，罗以东签订了该协议，表明其已作出同意与高速管理公司终止劳动合同，并与交控养护公司签订劳动合同的意思表示，该协议内容不违反法律法规的限制性规定，合法有效。无论依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条或第四十条第（三）项的规定，高速管理公司均不应依法支付经济补偿。且按照《终止劳动合同协议书》第4条的约定，高速管理公司负有向罗以东支付经济补偿的义务，但以“乙方在交控养护公司劳动过程中，如交控养护公司单方合法解除或终止乙方劳动合同的”为条件，故支付经济补偿为附条件之义务，目前罗以东已与交控养护公司签订《劳动合同书》并受该公司管理、由该公司发放工资，目前尚处在劳动关系存续期间，上述协议所附条件尚未成就，罗以东现主张高速管理公司支付经济补偿金，与约不符，本院不予支持。   三、关于加班工资。罗以东与高速管理公司对双休日加班11天未支付加班工资的事实均无异议，双方仅对计算加班工资的工资基数存在争议。《中华人民共和国劳动法》第五十一条的规定，劳动者在每月领取的工资中不包含双休日加班和延长工作时间的工资，故高速管理公司应给予罗以东不低于200%的双休日加班工资。据此，根据双方无异议的历年加班天数，以查明部分本院认定的历年平均工资为基数，高速管理公司应向罗以东支付的加班工资为3685.05元[（4081元÷21.75天×3天×200%）+（3479元÷21.75天×8天×200%）]。   四、关于应休未休年休假工资。高速管理公司确认罗以东在劳动关系存续期间未给予年休假、未支付应休未休年休假工资的事实，但高速管理公司认为罗以东未提出年休假申请，应视为放弃年休假，且按照《终止劳动合同协议书》的约定，罗以东也不应要求支付年休假工资。高速管理公司在庭审中称罗以东关于未休年休假工资的主张已经超过仲裁时效。经审查：   （一）高速管理公司提供证据《海南高速公路股份有限公司考勤休假管理制度》，欲证明职工为申请年休假视同放弃年休假，但该文件是高速股份公司制定的管理规定，并不必然适用于高速管理公司的人事管理。即使该文件适用于高速管理公司的人事管理，从该文件“第七条年休假申请制度”和第八条的规定可知，单位应主动安排员工按计划申请年休假，如员工不申请年休假，应履行相应的审批备案手续；本案中，高速管理公司未进一步提交证据佐证公司已主动提示或告知罗以东申请年休假事宜，且罗以东已办理经审批备案的年休假变更手续，故仅凭上述文件不足以证实罗以东已放弃年休假。对于仲裁时效问题，参照《第八次全国法院民事商事审判工作会议》第27条规定：当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，当事人在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。因此，对高速管理公司在本案庭审中才提出原告的未休年休假工资的请求超过仲裁时效的抗辩理由不能成立，本院不予支持。据此，高速管理公司的辩解意见，本院不予采纳。罗以东于劳动关系存续期间，未享受年休假，高速管理公司作为用人单位应依法向其支付应休未休年休假工资。   （二）因《职工带薪年休假条例》于2008年1月1日起施行，故应休未休年休假从2008年1月起计。罗以东对于仲裁裁决的其带薪年休假天数114天【2008年1月至2015年12月享有带薪年休假80天（10天/年），2016年1月至2017年12月享有带薪年休假30天（15天/年），2018年1月至4月享有带薪假4天（119天÷365天×15天）】无异议，仅对计算基数有异议。对此，本院认为应休未休年休假工资应依法以未休假当年度的平均工资为基数计，根据查明部分本院认定的历年平均工资，罗以东于2008年1月至2018年4月期间的各年度未休年休假工资分别为：2008年度1816元（1975元÷21.75天/月×10天×200%）、2009年度1294.7元（1408元÷21.75天/月×10天×200%）、2010年度2400.9元（2611元÷21.75天/月×10天×200%）、2011年度3751.7元（4080元÷21.75天/月×10天×200%）、2012年度3531.9元（3841元÷21.75天/月×10天×200%）、2013年度3860.2元（4198元÷21.75天/月×10天×200%）、2014年度3888.7元（4229元÷21.75天/月×10天×200%）、2015年度3752.6元（4081元÷21.75天/月×10天×200%）、2016年度4798.6元（3479元÷21.75天/月×15天×200%）、2017年度5710.3元（4140元÷21.75天/月×15天×200%）、2018年度1612.1元（4383元÷21.75天/月×4天×200%），上述应休未休年休假工资合计36417.7元（1816元+1294.7元+2400.9元+3751.7元+3531.9元+3860.2元+3888.7元+3752.6元+4798.6元+5710.3元+1612.1元）。   五、高速股份公司应否与高速管理公司共同支付上述费用。根据本案查明的事实，罗以东未与高速股份公司签订劳动合同，亦未实际在高速股份公司上班不接受该公司的管理，其工资发放亦是由高速管理公司发放，非由高速股份公司发放，罗以东与高速股份公司未形成事实劳动关系；从本院对高速股份公司和高速管理公司的工商登记资质的核实，两家单位属各自独立承担民事责任的主体，罗以东主张高速股份公司与高速管理公司承担共同支付上述费用的责任，于法无据，本院不予采信。   综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十六条、第四十条第（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第一款和第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：   一、确认罗某与海南高速公路管理公司自1996年1月1日至2018年4月30日期间存在劳动关系；   二、被告海南高速公路管理公司须于本判决发生法律效力之日起十日内向罗以东支付加班工资人民币3685.05元；   三、被告海南高速公路管理公司须于本判决发生法律效力之日起十日内向罗以东支付劳动关系存续期间的应休未休年休假工资人民币40544.5元；   四、驳回罗某的其他诉讼请求；   五、驳回海南高速公路管理公司的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费人民币20元（罗某、海南高速公路管理公司各预付10元），由海南高速公路管理公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 赵庆春   人民陪审员 王惠花   人民陪审员 谭华丽     二〇二〇年六月二十日   书记员 陈桃艳   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国劳动法》   第三十六条国家实行劳动者每日工资时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。   第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：   （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；   （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；   （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。   第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。   《中华人民共和国劳动合同法》   第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。   第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。   第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：   ……   （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   《职工带薪年休假条例》   第三条职工累计工作已年满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。   第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。   ……   单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。   《企业职工带薪年休假实施办法》   第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。   第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人到单位支付职工正常工作期间的工资收入。   用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。   第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。   前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。   职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。   第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工修满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。   前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。   用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。   《最高人民法院关于适用   的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。