西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初4336号原告：巩某某，女，汉族，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：张宇琪，陕西仁和万国律师事务所律师。被告：西安报业红马甲发行配送网络有限公司，住所地：西安市雁塔区。法定代表人：信立国，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯婷，陕西博硕律师事务所律师。原告巩某某诉被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司劳动争议一案，巩某某向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出雁劳人仲案字[2017]第701号裁决书。巩某某对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告巩某某及其委托诉讼代理人张宇琪，被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司委托诉讼代理人冯婷均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告巩某某诉称，原告在职期间没有违反规章制度的行为，被告解除劳动合同并将原告除名，没有事实依据，且解除依据和解除程序均不合法。故被告应支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。原告虽已离职，但依同工同酬原则，被告应当向原告支付2016年度的年终奖。现依据民事诉讼法第一百一十九条的规定诉至贵院，望查明事实、判如所请。请求判令：1.确认被告2016年11月30日解除劳动合同违法；2.判令被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金86390.72元；3.判令被告按“同工同酬”原则支付2016年度年终奖5000元；4.判令被告承担案件诉讼费用。被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司辩称，答辩人解除与原告的劳动关系，存在事实依据且程序合法，原告主张违法解除劳动关系赔偿金无事实依据。发行站、零售站管理人员带早班管理规定系针对答辩人各发行站的管理人员专门制定，从2015年12月5日起就在单位适用。答辩人与原告签订的劳动合同第二十条B条约定：本合同签订后，甲方在有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律等直接涉及员工切身利益的规章制度或重大事项决定后，甲方可以通过公示、员工手册、部门/公司传达或培训等方式及时告知员工，乙方应严格遵守，乙方不得以未阅读公示或员工手册、未参加部门/公司传达或培训等为由主张其不知悉该等规章制度和重大事项决定，答辩人在西安有二三十个发行站，投递员有上千人，如果召开全员大会讨论制度显然不切合实际，单位制度在制定时都会先开会告知各区域经理、站长，有他们向负责的辖区、站点传达意见并反馈意见，原告作为区域经理，站长，工作职责包含向所管理辖区传达规章制度，其主张该制度未公示恰好说明其工作不负责任。此外，在劳动仲裁庭审中，原告对答辩人举证的发行站、零售站管理人员带早班管理规定真实性及内容是认可的，仅是辩称其只是迟到。显然现在称该规定未公示其不知情前后矛盾，因此原告提出发行站、零售战管理人员带早班管理规定制定程序不合法违反了诚实信用原则。每年10月份左右是答辩人报纸下年度征订的紧张时期，为了完成征订任务，公司上下全体员工齐心协力，奋战大征订，答辩人的早班检查是突击检查，并非每日检查就在突击检查中被原告仍旧四次不在岗，作为区域经理，站长工作散漫、无视纪律，给其他员工产生了极大的影响，为了整顿纪律，答辩人召开总经办会议，会议有工会人员列席，会议最终决定依据早班管理规定解除与原告的劳动关系，并于会议作出当日向工会报告，工会也于当日作出书名解除通知向原告传达，答辩人认为，答辩人解除劳动合同的事实与程序均符合法律规定，原告主张违法解除劳动关系赔偿金无事实依据，应当予以驳回。原告主张补发2016年年终奖5000元无事实依据。原告在职期间，答辩人已足额向其支付了劳动报酬，申请人主张发2016年年终奖15000元，当事人对自己的主张有责任提供证据，原告主张参照上一年度的发放标准推算其年终奖，但也并未提供证据。综上，答辩人认为，原告的各项诉请无事实和法律依据，恳请贵院依法查明事实，驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，原告述称其1999年4月1日入职西安日报社发行公司莲湖中心站。2003年6月6日，原告与西安报业报刊发行有限责任公司签订了《用工协议书》，约定：双方自愿建立劳动关系，协议期限为一年，自2003年6月6日至2004年6月6日；从事发行站长工作。原告称此后其被先后安排至长乐路发行站、莲湖路站、劳动路站担任站长一职。2010年9月16日，被告西安报业红马甲公司依法注册成立。2010年11月1日，被告作出《报红字》【2010】第5号《西安报业红马甲发行配送网络有限公司发行架构和管理人员》，其中载明：西安报业红马甲发行配送网络有限公司于2010年9月20日成立，根据公司确定的组织架构和管理人员以及业务需要，公司设置整订发行站（含1个发行点）29个，零售发行站6个。……莲湖区域：劳动路发行站站长：巩某某。2015年5月25日，原告与被告西安报业红马甲公司签订了《劳动合同书》，载明：合同期限为无固定期限；岗位为发行站从事管理经理工作；第二十四条J一个月连续旷工三天（含三天）以上或年内累计旷工五天（含五天）以上的，被告可以解除合同，辞退被告。2016年11月30日，被告西安报业红马甲公司作出《关于解除巩某某、代某劳动关系的通知》，载明：莲湖区域经理、莲湖中心站站长巩某某在以原告在2016年9月7日、10月26日、11月18日的早班检查时未在岗……并违反了《关于加强各站管理人员带早班的管理规定》，2016年11月30日，公司召开总经理办公会，经研究决定解除了与原告的劳动关系。原告认为被告系违法解除劳动关系故酿成本诉。被告工资通过银行转账支付，根据银行流水核算，原告月均工资为4550.02元。被告西安报业红马甲公司为证明公司系合法解除劳动关系，提供了：2016年8月4日、2016年9月7日、2016年10月26日、2016年11月18日的《督导检查工作记录表》、2015年12月5日作出的《发行站、零售站管理人员带早班管理规定》、早班检查通报、关于大征订期间站长早班检查通报、2015年11月4日总经理办公室纪要1份、《劳动合同书》、红马甲公司11月30日总经理办公会纪要、集团工会字（2016）6号西安报业传媒集团报社工会委员会关于西安报业红马甲发行配送网络有限公司工会委员会改选情况的批复、关于解除巩某某、代某劳动关系的通知、（工会）答复、报红字（2016）43号关于对违反带早班规定人员的处理决定、工资发放表，证明：《发行站、零售站管理人员带早班管理规定》第五条规定，未按照规定带早班的管理人员，第一次处罚50元、第二次处罚100元、第三次予以除名。《劳动合同书》第20、33条规定被告已将签订劳动合同规章制度及重大事项告知了原告，原告没有异议，且被告的规章制度包括但不限于员工手册、考勤制度、岗位职责等，其效力与合同效力相同。2015年11月4日，总经理办公会中第三个部分第3项讨论修改《发行站、零售站管理人员带早班管理规定》全票通过修改方案等。原告对上述事实不予认可，称其只是迟到并非没有在岗，同时认为《发行站、零售站管理人员带早班管理规定》没有经过职工代表大会或者全体职工讨论，也未公示过，故不能对原告适用。庭审中，被告西安报业红马甲公司称原告系通过应聘进入其单位工作，原告不予认可，称其是从西安报业报刊发行有限责任公司进入被告处。被告西安报业红马甲公司称其成立后从西安报业报刊发行有限责任公司借调过人员但是否包括原告，被告并未在本院指定时间内给予答复和确认。另，关于原告主张被告按同工同酬原则支付年终奖，原告认可未完成87%的征订任务但其辩称如不离职可以完成。上述事实，有用工协议书、《报红字》【2010】第5号《西安报业红马甲发行配送网络有限公司发行架构和管理人员》、《劳动合同书》、《关于解除巩红鸽、代刚劳动关系的通知》银行流水、雁劳仲案字[2017]701号裁决书等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无异。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，赔偿金的计算年限自用工之日起计算。本案中，原告2003年6月6日与西安报业报刊发行有限责任公司签订了《用工协议书》确立了双方的劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，在计算经济补偿的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。根据被告2010年11月1日作出《报红字》【2010】第5号《西安报业红马甲发行配送网络有限公司发行架构和管理人员》载明了原告为劳动路站长以及原告2015年5月25日与被告西安报业红马甲公司签订了《劳动合同书》，本院认为原告的工龄应当自2003年计算至2016年11月30日。又根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同，减少劳动报酬、计算劳动者工作等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。被告解除与原告的劳动关系的依据为《发行站、零售站管理人员带早班管理规定》。该规定第五条规定，未按照规定带早班的管理人员，第一次处罚50元、第二次处罚100元、第三次予以除名。该管理规定并未规定员工发生三次违规的时间界限，表明该处罚规定制定的随意性。而原告与被告西安报业红马甲公司签订的《劳动合同书》约定：原告一个月连续旷工三天（含三天）以上或年内累计旷工五天（含五天）以上的，被告可以解除合同，辞退原告。《发行站、零售站管理人员带早班管理规定》第五条的管理制度较之劳动合同约定的解除劳动关系的条件更为严格，其制定、修订或公示均须严格遵循法律规定的程序进行。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定、修改或者决定有关……劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。……用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。被告并未提供证据证明《发行站、零售站管理人员带早班管理规定》经过职工代表大会或全体职工讨论并向原告公示。故被告解除与原告的劳动关系的依据不足，据此原告主张被告支付违法解除赔偿金86390.72元，于法有据，本院依法予以支持。关于原告主张被告支付年终奖的诉请，原告认可未完成87%的征订任务但辩称如不解除劳动关系可以完成的依据不足，本院不予采信。故该诉请，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、之规定，判决如下：一、被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司于2016年11月30日解除与原告巩某某的劳动关系系违法解除。二、被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司于本判决生效之日起十日内向原告巩某某支付违法解除劳动关系的赔偿金86390.72元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告巩某某的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告西安报业红马甲发行配送网络有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  余 洁人民陪审员  王莎莎人民陪审员  王铁柱二〇二〇年六月三十日书 记 员  田梦茹