辽宁省北票市人民法院民 事 判 决 书（2019)辽1381民初2605号原告：辽宁晟荣建材新技术有限责任公司，住所地北票市经济开发区环保装备产业园区。法定代表人：黄春银，经理。委托诉讼代理人：秦海泳，辽宁龙岛律师事务所律师。被告：珠海市横琴新区海云奕建设工程有限公司，住所地珠海市横琴新区宝华路6号105室-15890。法定代表人：周平国，经理。被告：于庆舜，男，1963年12月18日出生，汉族，住朝阳市双塔区。被告：席春雷，男，1962年10月29日出生，蒙古族，住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人：孙立军，辽宁明睿律师事务所律师。被告：席克伟，男，1978年3月22日出生，蒙古族，无职业，住朝阳市双塔区。原告辽宁晟荣建材新技术有限责任公司（以下简称“晟荣建材公司”）与被告珠海市横琴新区海云奕建设工程有限公司（以下简称“珠海市海云奕公司”）、于庆舜、席春雷、席克伟建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告晟荣建材公司的法定代表人黄春银及其委托诉讼代理人秦海泳、被告于庆舜、被告席春雷及其委托诉讼代理人孙立军到庭参加诉讼，被告珠海市海云奕公司、席克伟经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。晟荣建材公司向本院提出诉讼请求：要求四被告共同给付欠款127.52万元并承担违约责任；要求四被告偿还原告垫付工人工资等费用55,390元，共计1,330，590元。事实和理由：2018年4月3日，原被告签订辽宁晟荣建材产业基地项目工程施工合同书一份，原告将在北票市经济开发区环保装备产业园的土建施工工程发包给被告。因被告未能按照合同约定按时完工，2019年1月31日，原被告又签订撤场协议书一份，但被告仍然未按协议履行按时给付欠款，而且，被告施工部分工程出现质量问题，其行为给原告造成重大经济损失。现将被告诉至人民法院。诉讼中，原告盛荣建材公司的诉讼请求明确为要求四被告共同给付欠款127.52万元并承担违约责任，依协议约定按月利率2%支付利息。被告于庆舜辩称，此事与我无关，我认识原告的合伙人李骞和被告席春雷。我只是介绍他们双方认识，我既没有干活也没有签合同。签订补充协议的时候，我签名是为了督促席春雷抓紧时间干活。被告席春雷辩称，我方认为原告起诉的主体不当。首先与原告建立合同的主体是被告珠海市海云奕公司，合同上的权利义务享有者并非席春雷本人，席春雷仅是该公司派驻的项目代表和负责人，席春雷并不对该工程享有权利、承担义务。被告珠海市海云奕公司、席克伟未到庭参加诉讼亦未提供书面答辩意见。原告晟荣建材公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、2018年4月3日原被告双方签订的《辽宁晟荣建材产业基地项目工程施工合同》（以下简称“施工合同”）一份；2、2018年4月4日原告汇款给被告珠海市海云奕公司的汇款回单两份；3、被告席克伟于2018年5月28日给原告出具的借据一张；4、原告给双塔区盛铭机电五金商店汇款回单一份；5、原告与被告席春雷、于庆舜于2018年8月28日签订的补充协议一份；6、被告珠海市海云奕公司于2018年9月26日给原告出具的承诺书一份；7、原告与被告珠海市海云奕公司于2019年1月31日签订的《撤场协议书》一份；8、证人刘某的证人证言及其与被告席克伟的通话录音一份；9、原告盛荣建材公司股东李骞的证言。被告席春雷、于庆舜未提供证据。被告珠海市海云奕公司、席克伟未提供证据亦未到庭参加诉讼，应视为其放弃对上述证据的质证权利。本院调取了被告珠海市海云奕公司的注册登记资料、账户资金明细、纳税情况证明等证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下2018年4月3日原告晟荣建材公司与被告席春雷以被告珠海市海云奕公司名义在被告于庆舜的参与下签订了一份《施工合同》，合同中约定工期为2018年3月29日至2018年6月15日，土建工程金额为190万元、钢结构工程237.6万元。另外，在合同中11页第14项约定“（1）本工程无预付款；（2）土建部分：2018年4月5日前付款10万元整……；（3）钢结构部分：2018年4月5日之前付款钢结构总造价40%……”，合同尾部发包人处有原告晟荣建材公司的盖章，承包人及法定代表人处有被告珠海市海云奕公司的合同专用章盖章和被告席春雷、席克伟的签字，但没有被告珠海市海云奕公司法定代表人的签字。同时，原告晟荣建材公司与被告席克伟之间，被告席克伟以朝阳瑞德实业有限公司名义签订《工程部位交接单》，交接的是《施工合同》的承包工程。被告席克伟在该交接单底部现施工总承包单位处签字确认。2018年4月4日，原告晟荣建材公司分两笔给被告珠海市海云奕公司汇款人民币总计1,050,400元，分别是工程款（钢结构）950,400元、工程款（土建）100,000元。为完成承包工程，2018年5月28日，被告席克伟在原告处借款100,000元，原告盛荣建材公司按被告席克伟的要求将此款汇入其提供的双塔区盛铭机电五金商店账户。在原告盛荣建材公司汇款后，被告珠海市海云奕公司、被告席春雷、席克伟并未能按照合同约定如期完工。2018年8月28日，存在一份被告席春雷和被告于庆舜签字的并以被告珠海市海云奕公司（乙方）名义与原告晟荣建材公司（甲方）签订的《补充协议》，协议约定“一、因乙方自身资金原因……故乙方向甲方借资15万元……同时乙方承诺该笔借款于2018年12月31日前偿还给甲方，并同时支付该笔借款3分的资金利息。二、自甲方支付给乙方上述15万元借款起……乙方承诺60天（含法定假日）内完成原合同（辽宁晟荣建材产业基地项目施工合同）全部工作内容（并包含厂房内的全部设备基础）并交付甲方使用。注：1、如乙方能将该工程按期交付甲方使用，甲方同意不收取乙方上述15万元借款的资金利息；2、如乙方不能将该工程按期交付甲方使用，乙方同意支付甲方违约罚款，即每延期一日交付罚款人民币5万元……”协议底部发包人处有原告晟荣建材公司加盖的公章及其法定代表人黄春银的签字，承包人处有被告席春雷、于庆舜的签字捺印，但没有被告珠海市海云奕公司盖章和法定代表人处签字。2018年9月26日，被告席春雷以被告珠海市海云奕公司的名义给原告晟荣建材公司出具了承诺书一份，承诺书中写明“……我司于2018年9月5日收到补充协议中约定的贵司借款十五万元……我司郑重向贵司承诺：我司会按照2018年8月28日双方签署的补充协议约定的工期完成，并交付贵司使用……”承诺书底部承诺人、及承诺担保人处有被告席春雷的签字捺印，但没有被告珠海市海云奕公司盖章和法定代表人签字。在签订《补充协议》和提交承诺书之后，仍未能如期完工。2018年10月26—27日，原告晟荣建材公司（甲方）与被告席春雷以被告珠海市海云奕公司（乙方）的名义形成《工作联系函》一份，函中说明“……由于乙方原因自2018年6月初起至今，长时间停工而不能达到交付条件……上述甲方自行组织的工程乙方同意从乙方总产值中扣除（即乙方承担上述费用）。具体明细如下：1、钢筋除锈4人*4天3200元；2、模板加固4人*4天3200元；3、混凝土146立方米43800元；4、工人9人*1天1800元”。该函尾部有原告盛荣建材公司盖章，有被告席春雷签字，但没有被告珠海市海云奕公司的盖章和法定代表人的签字。2018年10月27日，被告席春雷在原告晟荣建材公司处借款74800元并给原告出具借条一份，借条中写明“……借款人承诺该笔借款及2018年9月5日收到的十五万元借款，共计22.48万元于2018年11月20日前偿还给辽宁晟荣建材新技术有限责任公司”。借条尾部借款人处有被告席春雷的签字。2018年10月28日，被告席春雷再次在原告晟荣建材公司处借款30,000元并出具借条一张，借条中约定还款日期为2018年11月20日，借条尾部借款人处有被告席春雷的签字。2019年1月31日，原告晟荣建材公司（甲方）与被告席春雷及被告珠海市海云奕公司（乙方）签订《撤场协议书》一份，协议书中约定“……5、自本合同签订后45日内，乙方向甲方交付全部工程资料，同时乙方（还款责任人：席春雷）分两次偿还甲方超付给乙方的工程款77.52万元及因乙方工程进入原因给甲方造成损失的部分违约金50万元，合计127.52万元。如乙方不能按时足额支付乙方欠甲方的127.52万元欠款，乙方自欠款之日起按月息贰分支付利息，同时甲方将按原合同及相关的补充协议的内容追究乙方因工期原因导致甲方无法按期运营的违约责任。……”合同尾部甲方处有原告晟荣建材公司的盖章及其法定代表人黄春银的签字，乙方处有被告珠海市海云奕公司合同专用章的盖章，但没有其法定代表人的签字，乙方代表人、还款责任人处只有被告席春雷的签字。该撤场协议书签订后，被告珠海市海云奕公司及被告席春雷、席克伟至今未给付约定款项。对于该《撤场协议书》，被告席春雷称：一、被告于庆舜知道承包工程没有完工，也知道该《撤场协议书》；二、《撤场协议书》中的欠款，好像包括席克伟的部分，但多少分不清楚。关于被告于庆舜在为了完成承包工程而签订的《补充协议》中签字的问题。原告晟荣建材公司的股东李骞称：其只与被告于庆舜相识，是被告于庆舜的推荐和被告于庆舜亲自带领被告席春雷和被告席克伟才签订的《施工合同》和《补充协议》，被告于庆舜签字是保证按照《补充协议》保质保量施工完毕的。原告晟荣建材公司法定代表人黄春银称：被告于庆舜签字就是保证工程按时完工。对此，被告于庆舜称：签字的原因就是督促被告席春雷将承包的工程干快点。被告席春雷称：当时是“逼着”签字的，说“抓不住我（席春雷）抓他（于庆舜）”，在这种情况下于庆舜就签字了。根据以上李骞的证言、原告盛荣建材公司法定代表人黄春银的陈述、被告席春雷的陈述、被告于庆舜的辩解以及被告于庆舜在整个事件发生和发展中的作用，特别是被告于庆舜签字的《补充协议》尚有原告盛荣建材公司进一步的投资，虽然不能确定被告于庆舜是合伙人，但可以认定被告于庆舜在《补充协议》中签字，是在原告盛荣建材公司再进行资金投入的情况下，是对承包人按时完成工程义务及完成协议中的其它义务而做出的保证。被告席春雷、席克伟在承包工程处组织施工时，并未发现存在被告珠海市海云奕公司的委托，也未发现成立项目部，也未发现对此工程的有关账目。另查，被告珠海市海云奕公司的公司注册地址为珠海市横琴新区宝华路6号105室-15890，但经本院实地调查发现此地址并无公司，而是登记在当地工商局楼上但并没有实际办公场所。该公司自2014年1月10日成立至今，公司对公账户中仅发生一笔主要业务即与原告晟荣建材公司的业务往来，也仅有原告晟荣建材公司汇款两笔，分别是工程款（钢结构）950,400元、工程款（土建）100,000元。该款项在汇至被告珠海市海云奕公司的账户后，被该公司法定代表人周平国支取了99,500元，其余950,000元汇至被告席春雷提供的账户中。再查，当地税务部门即珠海市横琴新区税务局证明：被告珠海市海云奕公司从开业至今未查到纳税记录。本院认为，从形式上看，原告晟荣建材公司与被告珠海市海云奕公司之间形成了《施工合同》、《补充协议》、《工程部位交接单》、《承诺书》、《工作联系函》、《撤场协议书》。但在实际中，1、从被告珠海市海云奕公司的注册、办公场所、财务状况、纳税情况以及其法定代表人并未在《施工合同》、《补充协议》、《工程部位交接单》、《承诺书》、《工作联系函》、《撤场协议书》签字来看，被告珠海市海云奕公司对本案承包工程并未进行实际统领和经营；2、从被告席春雷、被告席克伟方面看，被告席春雷、席克伟在《施工合同》承包人处均有签字，被告席春雷在上述《补充协议》、《工程部位交接单》、《承诺书》、《工作联系函》、《撤场协议书》均有签字并为承包工程以个人名义在原告盛荣建材公司借过款，被告席克伟也在《工程部位交接单》签字并以个人名义为了承包工程在原告盛荣建材公司借过款，再者，并未发现被告席春雷、席克伟具有被告珠海市海云奕公司法定代表人的委托以及也未发现被告珠海市海云奕公司成立了该承包工程的项目部，为此，可以认定，被告席春雷、席克伟应是本案涉案承包工程的实际承包人。结合以上在实际中的两个方面，可以认定，被告席春雷、席克伟是借用了被告珠海市海云奕公司的资质和名义承包了原告盛荣建材公司的本案涉案工程。在《撤场协议书》中，约定了：自本协议书签订（2019年1月31日）后，在45天（即至2019年3月17日）内，分两次偿还给原告盛荣建材公司已超付的工程款77.52万元和造成损失的违约金50万元，合计127.52万元，如逾期则支付月息2%的利息。此约定是双方对本案涉案承包工程未能完成而产生有关问题即超付的工程款和违约所造成损失的处理，双方均进行了签字确认，应是双方真实意思表示，其不违反相关法律规定，本院应予认定。在《撤场协议书》中的欠款应当包括被告席克伟的部分，但具体数额二人没有分清，为此，被告席春雷、被告席克伟对此协议中的还款义务，共同承担责任。被告珠海市海云奕公司出借资质，应付连带责任。综上，原告盛荣建材公司要求被告珠海市海云奕公司、被告席春雷、被告席克伟承担给付欠款及利息责任的诉讼请求应予支持，同时应支付逾期给付欠款的利息，按约定月利率2%，自逾期开始日2019年3月18日开始计付。被告于庆舜在《补充协议》中签字，是保证承包人完成施工义务及其它义务，被告于庆舜作为保证人，在承包人未按协议约定完成施工义务后，其应当对未完成施工任务及其它义务所产生的后果承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》【法释（2018）20号】第四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条的规定，判决如下：一、被告席春雷、被告席克伟于本判决生效后10日内给付原告辽宁盛荣建材新技术有限责任公司人民币1,275,200元及其利息（利息自2019年3月18日起至实际给付之日止，按月利率2%计付）；二、被告珠海市横琴新区海云奕建设工程有限公司、被告于庆舜对第一项判决中被告席春雷和被告席克伟的给付义务承担连带给付责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16,775元，由被告席春雷、被告席克伟承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审 判 员  张文杰人民陪审员  闻 飞人民陪审员  杨 阳二〇二〇年六月二十二日书 记 员  张云逍