呼和浩特市中级人民法院刑事判决书（2020）内01刑终161号原公诉机关呼和浩特市玉泉区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘广会，男，1973年12月19日出生，汉族，大专文化，内蒙古彰鸿商贸有限公司业务主管，户籍所在地吉林省长春市宽城区兰家镇五星村,捕前在呼和浩特市无固定住址。因涉嫌犯职务侵占罪,于2019年4月2日被公主岭市公安局看守所临时羁押,同年4月11日被内蒙古自治区呼和浩特市公安局玉泉区分局刑事拘留,同年5月14日经呼和浩特市玉泉区人民检察院批准,次日被内蒙古自治区呼和浩特市公安局玉泉区分局执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第三看守所。指定辩护人荆婧，内蒙古盛乐律师事务所律师。呼和浩特市玉泉区人民法院审理呼和浩特市玉泉区人民检察院指控被告人刘广会犯诈骗罪、职务侵占罪一案,于2020年4月3日作出(2019)内0104刑初435刑事判决。原审被告人刘广会不服，提出上诉。本院于2020年4月24日立案，并依法组成合议庭,经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1.2014年12月29日,被告人刘广会被任命为内蒙古彰鸿商贸有限公司业务主管,全面负责内蒙古的销售经营管理等工作。被告人刘广会在职期间,内蒙古彰鸿商贸有限公司与内蒙古利丰鼎盛汽车有限公司(以下简称利丰公司)的收付款工作由其负责。2016年4月20日,被告人刘广会正式离职。2016年5月3日,被告人刘广会用伪造的内蒙古彰鸿商贸有限公司印章,模仿该公司会计李蓉的签字,与利丰公司签订《代付款协议》,将利丰公司货款人民币151308元直接转入内蒙古昌德商贸有限公司账户(该公司系刘广会利用其弟弟刘健甫身份证登记注册成立),后将该款项转至个人账户,并用于个人消费。2.2016年9月份,被告人刘广会用伪造的内蒙古彰鸿商贸有限公司印章,模仿该公司会计李蓉的签字,与利丰公司签订《代付款协议》，从利丰公司提走抵货款大众宝来牌轿车一辆,价值人民币95000元,后将车辆出售给李勇,款项用于个人消费。3.2017年1月4日,被告人刘广会用伪造的内蒙古彰鸿商贸有限公司印章、上海彰泰贸易有限公司北京分公司印章,模仿该公司会计李蓉的签字,与利丰公司签订《代付款协议》,从利丰公司提走抵货款大众辉昂牌轿车一辆,价值人民币357000元。后为偿还个人债务,将该车辆顶账给郑龙太。4.内蒙古彰鸿商贸有限公司于2014年12月成立,系厦门彰鸿科技有限公司的全资子公司,该公司于2014年12月任命原上海彰泰贸易有限公司(厦门彰鸿科技有限公司的全资子公司)北京分公司的刘广会为业务主管,全面负责内蒙古的销售经营管理等工作。2014年7月,厦门彰鸿科技有限公司在呼和浩特市回民区海亮广场购买房产一套,拟作办公室,位于A座3107室,面积216.88平方米,价格1852971元人民币。2015年6月3日,厦门彰鸿科技有限公司为办理不动产权证书,该公司董事长张鸿图通过中国建设银行厦门同安支行给刘广会中国建设银行卡转账人民币78629.86元,让刘广会办理此事。刘广会收到该款后,自2015年6月4日至6月26日,分30余次消费支出和转账给个人,将公司该款项挥霍完毕,却一直推脱不办理此事,2016年离职后,也未退还该款项。原判认定上述事实有下列证据：1.被告人刘广会的户籍证明，证明被告人刘广会的基本身份情况,并已达完全负刑事责任年龄。2.到案经过，证明被告刘广会被长春铁路公安处公主岭车站公安派出所抓获的事实。3.报案材料，证明内蒙古彰鸿商贸有限公司法定代表人张鸿图向呼和浩特市公安局玉泉区分局报案,称刘广会利用职务之便,侵占其公司60余万元货款的事实。4.营业执照和法定代表人基本信息，证明被害单位内蒙古彰鸿商贸有限公司和法定代表人张鸿图的基本情况。5.内蒙古彰鸿商贸有限公司人事任命通知书、劳动合同签订备案花名册、工资表、人事资料状况变动汇总表、离职通告，证明被告人刘广会曾为内蒙古彰鸿商贸有限公司业务主管,后于2016年4月20日离职的事实。6.内蒙古泰裕汽车服务有限公司、利丰公司出具的代付款协议，证明内蒙古彰鸿商贸有限公司、上海彰泰贸易有限公司北京分公司联合向内蒙古泰裕汽车服务有限公司购买一台上海大众辉昂轿车,购车款人民币357000元由利丰公司支付,此款项冲减内蒙古彰鸿商贸有限公司、上海彰泰贸易有限公司北京分公司供货款。7.上海彰泰贸易有限公司北京分公司出具的证明，证明该公司从未有过“王志”“何鸿”两名员工,均系刘广会伪造签字。8.内蒙古利丰泰宇汽车销售服务有限公司、利丰公司出具的代付款协议，证明内蒙古彰鸿商贸有限公司向内蒙古利丰泰宇汽车销售服务有限公司购买一台大众宝来车,购车款95000元由利丰公司支付,冲减内蒙古彰鸿商贸有限公司供货款。9.代收协议，证明内蒙古昌德商贸有限公司代替内蒙古彰鸿商贸有限公司向利丰公司收取款项人民币151308元。经鉴定代收协议使用的“内蒙古彰鸿商贸有限公司”印章系伪造。10.利丰公司相关账目，证明利丰公司资金往来情况。11.被告人刘广会中国建设银行账目明细，证明被告人刘广会的资金往来情况。12.控告材料，证明厦门彰鸿科技有限公司指派业务主管刘广会为呼和浩特市回民区海亮广场A座3107室办理产权证,刘广会将办理产权证的钱款人民币78629.86元占为己有详细事实经过。13.中华人民共和国不动产权证书及相关发票，证明厦门彰鸿科技有限公司办理了呼和浩特市回民区海亮广场A座3107室产权证。14.中国建设银行账户明细查询，证明张鸿图向被告人刘广会汇款人民币78629.86元。15.证人郭华证言，证明被告人刘广会任内蒙古彰鸿商贸有限公司业务主管,全权负责该公司内蒙古地区业务的经营、管理和销售工作及被告人刘广会骗取了客户人民币73800元的保证金,侵占了公司人民币151308元货款,用一辆大众宝来抵顶了公司人民币95000元的货款,用一辆大众辉昂抵顶了公司人民币357000元的货款的事实。16.证人李蓉证言，证明①人民币151308元货款没有进入内蒙古彰鸿商贸有限公司的账户,北京分公司没有“王志”和“何鸿”的员工的事实;②被告人刘广会收到人民币78629.86元后一直未办理产权证,且一直未退还该笔款项,后厦门彰鸿科技有限公司向其个人汇款并办理了呼和浩特市回民区海亮广场A座3107室产权证。17.证人李娜萍证言，证明厦门彰鸿科技有限公司董事长委托其向刘广会个人账户汇款人民币78629.86元,用于办理呼和浩特市回民区海亮广场A座3107室产权证,刘广会一直未办理。且人民币78629.86元也一直未退回公司。18.证人曲艺证言，证明内蒙古彰鸿商贸有限公司与利丰公司之间签订的《代付款协议》、《垫付证明》的事实。19.证人刘健甫证言，证明被告人刘广会使用刘健甫的身份证注册成立了内蒙古昌德商贸有限公司,该公司由刘广会经营管理的事实。20.被告人刘广会供述与辩解，证明①被告人刘广会伪造了会计李蓉的签字;②被告人刘广会三次分别侵占了公司人民币151308元、95000元、357000元的货款的详细事实经过;③被告人刘广会通过小广告上的联系方式,购买了伪造的“内蒙古彰鸿商贸有限公司”和“上海彰泰贸易有限公司北京分公司”的印章。21.内公物证鉴字(2018)281号鉴定书，证明《代付款协议》上“李蓉”字迹不是本人的签字。22.内公物证鉴字(2018)257号鉴定书，证明《代付款协议》上加盖的“内蒙古彰鸿商贸有限公司”和“上海彰泰贸易有限公司北京分公司”的印章系假章。原审判决认为，被告人刘广会以非法占有为目的,在内蒙古彰鸿商贸有限公司离职后,伪造内蒙古彰鸿商贸有限公司印章并模仿该公司会计李蓉的签字,骗取利丰公司货款共计人民币603308元,数额特别巨大,其行为构成诈骗罪。被告人刘广会在厦门彰鸿科技有限公司下属分公司内蒙古彰鸿商贸有限公司任职期间,将公司办理产权证的款项人民币78629.86元占为己有,数额较大,其行为构成职务侵占罪。鉴于被告人刘广会当庭认罪态度较好,如实供述自己的犯罪事实,具有悔罪表现,对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条、第六十九条之规定,判决:被告人刘广会犯诈骗罪,判处有期徒刑十年六个月,并处罚金人民币五万元;犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月,数罪并罚,决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元。上诉人刘广会上诉称，1.其侵占公司151308元货款的时间是在2015年，判决认定为2016年与事实不符。2.对诈骗罪名有异议，对犯罪事实供认不讳。其是内蒙古彰鸿商贸有限公司与利丰公司的对接工作人员，其所侵占公司的三笔款项均发生在任职期间，诈骗罪名不成立。刘广会的辩护人提出辩护意见是，1.上诉人刘广会没有前科，希望能从轻处罚；2.上诉人主观上没有骗取单位钱财的故意，是受委派继续负责与利丰公司相关工作的对接，应当是利用职务之便将公司的财物用于个人的挥霍，上诉人的行为不构成诈骗罪。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，相关证据经一审当庭举证、质证，能够证明本案事实，本院予以确认。本院认为，上诉人刘广会以非法占有为目的,在内蒙古彰鸿商贸有限公司离职后,伪造内蒙古彰鸿商贸有限公司印章并模仿该公司会计李蓉的签字,骗取利丰公司货款共计人民币603308元,数额特别巨大,其行为构成诈骗罪。上诉人刘广会在厦门彰鸿科技有限公司下属分公司内蒙古彰鸿商贸有限公司任职期间,将公司办理产权证的款项人民币78629.86元占为己有,数额较大,其行为构成职务侵占罪。关于上诉人刘广会称其侵占151308元那笔货款的日期是2015年的上诉理由，经查，在案证据证实上诉人刘广会用伪造的内蒙古彰鸿商贸有限公司印章,模仿该公司会计李蓉的签字,于2016年5月3日与利丰公司签订的《代付款协议》以及将该笔款项转入内蒙古昌德商贸有限公司账户(该公司系刘广会利用其弟弟刘健甫身份证登记注册成立),后将该款项转至个人账户,并用于个人消费的时间均为2016年，故其在侦查阶段的供述与事实不符。关于上诉人刘广会及其辩护人提出侵占公司的三笔款项均发生在其任职期间，诈骗罪名不成立的上诉理由和辩护意见，因有内蒙古彰鸿商贸有限公司离职通告等证据在案证实上诉人刘广会于2016年4月20日离职的事实，故上诉人刘广会伪造印章,模仿签字骗取货款的行为均在其离职以后，其行为符合诈骗罪的构成要件。关于刘广会的辩护人提出对上诉人刘广会从轻处罚的辩护意见，经查，原审法院根据上诉人刘广会当庭认罪态度较好,有悔罪表现等情节,已对其酌情从轻处罚。综上，对于上诉人刘广会的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当,审判程序合法。但原判对上诉人刘广会违法所得未予责令退赔属漏判，应予纠正。依据《中华人民共和国刑法》第六十四条、第六十六条、第二百七十一条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，之规定，判决如下：一、维持呼和浩特市玉泉区人民法院(2019)内0104刑初435刑事判决，即被告人刘广会犯诈骗罪,判处有期徒刑十年六个月,并处罚金人民币五万元;犯职务侵占罪判处有期徒刑十个月,数罪并罚,判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元。二、责令上诉人刘广会退赔内蒙古彰鸿商贸有限公司人民币681937.86元。本判决为终审判决。审 判 长 雷 旸审 判 员 赵春兰审 判 员 田小芳 二〇二〇年六月十八日法官助理 李志伟书 记 员 邢 杰附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。