云南省弥渡县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云2925民初213号 原告：张海，男，1971年4月20日出生，汉族，小学文化，公交车驾驶员，住弥渡县。 委托诉讼代理人：张云海，云南成展律师事务所律师。特别授权代理。 被告：王金明，男，1968年9月14日出生，汉族，初中文化，农民，住弥渡县。 委托诉讼代理人：杨重喜，云南天外天（大理）律师事务所律师。特别授权代理。 原告张海与被告王金明追偿权纠纷一案，本院于2020年3月16日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张海及其委托诉讼代理人张云海、被告王金明的特别授权代理人杨重喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张海向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告赔偿因其施工失误给我造成的损失99567.38元。二、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：我与被告王金明系发小。我们夫妇2007年到上海打工，2017年7月因长子要读初中才回来，2018年批得现建房处集体建设用地欲建新房。王金明得知我家要建房后主动上门介绍他的建房经历，我家当时强调家里无人看守和监管工地，王金明说只要房子交给他盖，建房技术和安全由他全盘负责，工地由他安排人看守，不需我们夫妇操心。后听我大哥夫妇说他家的房子也是王金明帮盖的，盖得好呢。基于王金明前述的承诺及对他的充分信任，我们才将房子交给他盖，双方于2018年11月11日订立《建房协议》。场地平整好后，我家提出要请人设计图纸交给王金明按图施工，但王金明说我家盖的只是临街铺面房，构造简单，他盖得多了，他就是图纸，不消浪费几千元另请人设计了。另外，我家要求沿街坎沿不能高出西边张洪户的10公分，以便于以后安台阶，被告王金明满口答应。2019年4月24日要封第二层顶时，张洪户来说他家东墙石脚拉裂了，为解决此事，张洪户、我们夫妇、王金明夫妇三方于2019年7月16日同场协商，张洪户要求修复拉裂处，当时已商定由我户承担10%的修复费用，余下修复费用由王金明承担，并由王金明组织人修复。因第二天张洪又要求王金明写书面保证，所以才未修复。后张洪户将我户告上法庭，要求我承担损害及修复费用。经云南双雁司法鉴定中心[2019]云双鉴字第3629号鉴定意见书鉴定“张洪户房屋基础开裂属下拉型受力导致，系张海房屋基础未与张洪房屋保持一定安全距离，直接搭靠于张洪家毛石基础台阶上导致毛石基础受侧向力下沉开裂。”据此鉴定意见形成（2019）云2925民初799号民事判决书，由我赔偿张洪房屋基础拉裂修复费79467.38元及鉴定费20000元，并承担案件受理费100元，三项合计99567.38元。一审判决后双方均未上诉，该判决已生效。我认为，该损害后果系王金明凭经验认为双方基础靠拢更稳固这一施工失误造成的，依法应由其承担赔偿责任。因被告不遵守2019年7月16日三户协商达成的口头协议，为维护自身合法权益，现起诉至人民法院寻求国家法律保护。 被告王金明辩称，原告起诉被告要求赔偿施工失误造成的损失99567.38元没有事实及法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。理由如下：第一、被告完全是按照原告要求建盖房屋，并不存在施工失误。首先，被告是按照原告的指示建盖房屋，并未存在擅自更改或者设计图纸的行为；其次，被告建房的每一步骤都是接受原告监督的；再次，被告已经尽到了自己的提醒和注意义务。第二，原告房屋导致邻居张洪房屋拉裂，实际上赔偿主体为原告，原告要求被告赔偿没有法律依据。第三，本案中张洪的房屋受损为多因一果，但司法鉴定意见并不能客观真实的反应张洪家房屋受损的全部原因。首先，云南双雁司法鉴定中心出具鉴定意见缺乏地勘资料，是在假设基础上评定，结论并不客观全面；其次，云南双雁司法鉴定中心出具的鉴定意见前后矛盾；再次，云南双雁司法鉴定中心出具的鉴定意见记载的情况并不属实；最后，云南双雁司法鉴定中心出具的鉴定意见并不能客观全面反映张洪家房屋受损的情况。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下，对被告王金明方有异议的原告提交的证据：1、录音光盘及整理的光盘文字内容，因没有与本案无利害关系的同场人证实录音的真实性，本院不予确认；2、云南双雁司法鉴定［2019］云双鉴字第3629号司法鉴定意见书、本院（2019）云2925民初799号民事判决书客观真实，且与本案具有关联性，本院予以确认；3、证人张某、杨某的证言中，能与其他在案证据相印证的部分本院予以确认，其余部分本院不予确认。 根据当事人吻合的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实 如下：被告王金明从事房屋建盖已多年。2018年11月11日，原告张海与被告王金明签订《建房协议》，双方约定由原告张海提供设计图纸并提供建房所需材料，以基础每立方米130元、其余工程每平方米170元的单价将2.5层住宅楼一幢承包给被告王金明建盖。后王金明在无设计图纸的情况下开始为张海户在张洪（系张海亲哥）户东边建盖坐北朝南砖混水泥房，房屋建盖至二层时，张洪户房屋东边（与张海户相邻边）及北边的石脚出现裂缝。2019年8月4日，基层调解组织在张海等人的申请下组织张洪户、张海户、王金明户三方针对张洪户房屋损坏问题进行调解，但因张海户、王金明户对各自承担责任比例的意见存在分歧，故调解未果；调解中，王金明认可其建议张海户将石脚基础入拢张洪户石脚基础的事实。2019年8月20日，张洪以相邻损害防免纠纷将张海起诉至本院，诉讼中张洪申请鉴定；同年10月26日，云南双雁司法鉴定中心出具[2019]云双鉴字第3629号鉴定意见书，鉴定意见书第11页载明“通过房屋基础形式、主体结构形式、相邻关系位置和受损部位、裂缝位置、走向等综合分析，张洪房屋基础开裂属下拉型受力导致，系张海房屋基础未与张洪房屋基础保持一定安全距离，直接搭靠于张洪家毛石基础台阶上导致毛石受侧向压力下沉开裂。”鉴定意见为：1.大理州弥渡县红岩镇西街张洪房屋基础拉裂与张海建房行为存在因果关系；2.因没有提供加固设计资料，鉴定人根据以往类似工程和经验预估修复费用。张洪房屋基础拉裂预估修复费为79467.38元。2019年11月28日，本院判决由张海赔偿张洪房屋基础拉裂修复费79467.38元及鉴定费20000元，并由张海承担案件受理费100元；判决生效且自动履行期限届满后，张洪向本院申请强制执行，张海履行了赔偿义务。 本院认为，本案原告张海依据生效判决向案外人张洪赔偿了全部损失后，基于《建房协议》向共同侵权人王金明主张权利，实际行使的是追偿权，故本院结合审理查明的事实及原告的诉请依法将立案时所定案由农村建房施工合同纠纷变更为追偿权纠纷。《中华人民共和国合同法》第二百八十二条规定：“因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。”本案中，原告张海与被告王金明虽签订了《建房协议》，但在实际建房施工过程中，双方均未严格按照《建房协议》的约定执行，张海未向王金明提供设计图纸，王金明在无设计图纸的情况下施工。另外，王金明作为长期从事农村房屋建设工程承包方，具有一定的建房经验，即使在无设计图纸的情况下，亦应全面考量建房安全因素后向张海方提出科学、合理的施工建议，但王金明在施工过程中却提议将张海户的石脚基础入拢张洪户的石脚基础；张海作为建房方同样应考量建房安全因素，但其仅基于个人对王金明的信任而忽视建房安全问题，对王金明提出将其户石脚基础入拢张洪户石脚基础的提议未提出反对意见。综上，张海户的石脚基础搭靠于张洪户毛石基础台阶上是承包方王金明与建房方张海共同行为的结果，而导致张洪户房屋拉裂的原因恰恰是张海户房屋石脚基础未与张洪户石脚基础保持一定安全距离而直接搭靠于张洪户毛石基础台阶上，故对于张洪户房屋的损害后果既有承包方王金明的责任，也有建房方张海的责任。综合双方的过错大小，本院依法确定由原告张海承担40%的责任，由被告王金明承担60%的责任。被告王金明提出其不应承担赔偿责任的辩解意见，与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。因前案张洪以相邻损害防免为由选择向张海主张权利，且在法院判决后，张海已向张洪赔偿了房屋基础拉裂修复费及鉴定费共计99467.38元，根据法律规定，张海对超出自己责任范围的赔偿数额59680.43元（99467.38元×60%）有权向王金明追偿。原告张海主张的诉讼费100元不应纳入追偿的范围，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十条、第十三条、第十四条、第十五条第一款第（六）项、第十九条之规定，判决如下： 一、由被告王金明赔偿原告张海59680.43元（限期本判决生效之日起30日内付清）。 二、驳回原告张海的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中 华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟 延履行期间的债务利息。 案件受理费2289元，由原告张海负担919元（已交），由被告王金明负担1370元（限期本判决生效之日起30日内付清）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。 审判长  李玉萍 审判员  徐凤平 审判员  杨凤林 二〇二〇年六月二十八日 书记员  张 冲