山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终2517号 上诉人（原审被告）：高密市龙源机械科技有限公司，住所地：高密市井沟镇呼家庄社区东首路南。 法定代表人：唐祖杰，经理。 委托诉讼代理人：楚晓玲，山东蓝诺律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：徐子利，男，1966年4月27日生，汉族，住高密市。 委托诉讼代理人：乔富昌，山东日中律师事务所律师。 上诉人高密市龙源机械科技有限公司（以下简称龙源机械公司）因与被上诉人徐子利工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省高密市人民法院（2019）鲁0785民初5537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人龙源机械公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、徐子利在申请仲裁时并未要求解除劳动关系，解除劳动关系与劳动关系续存是两个不同的法律主张，应当分别进行审理，解除劳动关系应仲裁前置，不应直接起诉。2、因徐子利在仲裁时并未提出与龙源机械公司解除劳动关系，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金系解除劳动关系后享有，双方劳动关系仍然存续，一审判决支持一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金错误。 被上诉人徐子利未提交书面答辩意见。 徐子利向一审法院起诉请求：依法判令解除双方之间的劳动关系；龙源机械公司支付各项补偿461613元；诉讼费及其他费用由龙源机械公司承担。 一审法院认定事实：徐子利于2015年8月1日开始到龙源机械公司从事浇铸工作，双方未签订劳动合同，龙源机械公司未给徐子利缴纳社会保险费。徐子利自受伤后未到龙源机械公司工作。2017年7月至2018年4月期间，龙源机械公司支付徐子利工资11笔，月平均工资4803元。2018年7月22日4时30分许，徐子利在工作中被铁水烫伤，后入住潍坊市人民医院住院治疗49天，出院医疗诊断结论为多处烧伤、累及体表10%－19%的烧伤。出院时以居民医疗保险报销了部分费用。徐子利住院期间由其妻李宗兰护理，李宗兰系农村居民。 2019年1月16日，高密市人力资源和社会保障局作出高人社工伤认字〔2018〕20094号认定工伤决定书认定徐子利受伤为工伤。经申请，潍坊市劳动能力鉴定委员会于2019年3月5日作出潍劳鉴〔2019〕第040206号鉴定结论通知书确认徐子利劳动功能障碍程度为玖级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。 另查明，2019年潍坊市社会保险基数为5449元/月，潍坊市内住院伙食补助费标准为每天12元定额。 龙源机械公司于2019年8月19日向高密市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、龙源机械公司支付徐子利一次性伤残补助金54000元；2、龙源机械公司支付徐子利一次性工伤医疗补助金38143元；3、龙源机械公司支付徐子利一次性伤残就业补助金54490元；4、龙源机械公司支付徐子利停工留薪期工资60000元；5、龙源机械公司支付徐子利住院伙食补助费980元；6、龙源机械公司支付徐子利护理费14000元；7、龙源机械公司支付徐子利报销的合作医疗保险费30000元。仲裁委于2018年10月25日出具仲裁裁决书，裁决：一、龙源机械公司支付给徐子利一次性伤残补助金4803元/月×9个月=43227元、停工留薪期工资4803元/月×10个月=48030元、住院伙食补助费12元/天×49天=588元，三项合计人民币玖万壹仟贰佰伍拾柒圆（小写：91257元）整，于裁决书生效后十五日内支付完毕。二、驳回徐子利的其他仲裁请求。 徐子利于2019年10月11日收到该裁决书后不服向法院起诉。龙源机械公司在收到该裁决书后未在15日内向法院起诉。另查明，2018年度农村居民人均可支配收入为16297元。 一审法院认为，一、根据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（一）》第六条之规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中虽然徐子利在仲裁时未就解除与龙源机械公司劳动关系申请仲裁，但解除劳动关系与要求支付工伤保险待遇具有不可分性，应当合并审理；而徐子利主张的未签劳动合同双倍工资属独立的劳动争议，应当向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 二、徐子利在工作时受伤，高密市人力资源和社会保障局高人社工伤认字〔2018〕20094号认定工伤决定书和潍坊市劳动能力鉴定委员会潍劳鉴〔2019〕第040206号初次鉴定结论书均已生效。龙源机械公司未给徐子利缴纳工伤保险，在双方解除劳动关系后，龙源机械公司应给予徐子利相应的工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》的规定，龙源机械公司应向徐子利支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院生活补助费。一次性伤残补助金为9个月的本人工资，即9个月×4803元＝43227元；一次性工伤医疗补助金为7个月社平工资，即7个月×5449元＝38143元；一次性伤残就业补助金为12个月的社平工资，即12个月×5449元＝65388元，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》规定，申请人烧伤达到深Ш度，停工留薪期应为10个月，停工留薪期工资为10个月×4803元＝48030元；徐子利住院期间需护理，而龙源机械公司未派人护理，由徐子利之妻李宗兰护理，李宗兰系农村居民，其提交的证据不能证明其误工损失，暂按其户口性质计算护理费（若有充分证据证明，其可另行主张），即：16297元÷365天×49天＝2187.82元，因徐子利未提交证据证明其它时间需护理，对其主张的其他护理费不予支持；住院生活补助费12元×49天＝588元；徐子利未提交证据证明其保险费损失，对其主张的社会保险费30000元，不予支持。故徐子利损失总计为197563.82元 综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第五十四条、根据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（一）》第六条、《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条、《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》、潍坊市人民政府办公室关于贯彻落实《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》的规定，判决如下：一、徐子利与高密市龙源机械科技有限公司劳动关系解除；二、高密市龙源机械科技有限公司支付给徐子利一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、住院生活补助费，共计197563.82元，于判决生效后十日内付清；三、驳回徐子利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由高密市龙源机械科技有限公司负担。 二审双方当事人未随卷提交新的证据。二审查明的其他事实与一审法院认定的事实基本一致。 本院认为，劳动者有自主选择职业的权利，劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，即可单方解除劳动关系。本案中，龙源机械公司在与徐子利建立劳动关系后，未依法与徐子利签订书面劳动合同，亦未依法为徐子利交纳社会保险，徐子利提出解除劳动合同依法应予支持。另从徐子利申请仲裁的内容看，其明确要求龙源机械公司支付一次性伤残就业补助金等要求，即其已含有解除劳动关系之请求，且一审中徐子利明确要求解除双方之间的劳动关系，一审法院依法据实裁判，确认双方劳动关系解除，龙源机械公司支付徐子利一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金等并无不当，龙源机械公司关于一审程序违法的主张，本院不予采信。一审法院对徐子利应享有的工伤待遇具体数额的认定正确，双方当事人亦未提出异议，本院予以确认。 综上，上诉人龙源机械公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人高密市龙源机械科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  薛培忠 审判员  李玉信 审判员  贾元胜 二〇二〇年六月十八日 书记员  褚诗舒