黑龙江省黑河市爱辉区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1102民初609号原告：关利千，男，1967年10月5日出生，汉族，工人，现住黑龙江省富裕县。委托诉讼代理人：郑淑清，黑龙江边陲律正律师事务所律师。被告：黑河市东方红煤矿，统一社会信用代码：91231100131633342E，住所地黑河市爱辉区东方红煤矿矿区。法定代表人：董成才，职务总经理。委托诉讼代理人：陈可鑫，黑龙江仲信律师事务所律师。原告关利千与被告黑河市东方红煤矿工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月25日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告关利千的委托诉讼代理人郑淑清、被告黑河市东方红煤矿委托诉讼代理人陈可鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。关利千向本院提出诉讼请求：1．判令被告给付原告停工留薪工资89,268元（7,439元×12个月）、一次性伤残就业补助金74,390元（7,439元×10个月）、一次性伤残补助金差额57,706元（7,439元×11个月-24,123元）、一次性医疗补助金差额66,426.52元（7,439元×15个月-45,158.48元）、护理费4,500元（150元×30天）、精神抚慰金15,000元、住院伙食补助费差额2,720元（100元×30天-280元），以上合计310,010.52元；2.判令被告与原告解除劳动合同并支付经济补偿金29,756元（7,439元×4个月）及未与原告订立书面劳动合同应支付的双倍工资81,829元（7,439元×11个月），以上合计111,585元；3.判令被告按规定为原告进行社会保险登记并补缴2016年3月至2019年12月的养老保险企业应承担部分，具体数额以社保经办机构计算为准；4.案件受理费由被告承担。事实与理由：2016年3月，原告入职被告单位掘进工人。从2016年3月开始至今，被告始终未与原告签订书面劳动合同，被告2017年3月份《职工发薪明细表》上显示原告工资额为7,439元。2017年7月17日原告在工作中受伤，被告将原告送至黑河市第二人民医院住院治疗，被诊断为“左侧颈、腓骨远端骨折”，并在黑河市第二人民医院做手术，至2017年8月10日出院。2017年8月15日，被告单位给原告申报工伤，2017年9月7日黑河市人社局作出《工伤认定决定书》【黑市人社伤险认决字（2017）056号】，给予确认工伤。2018年9月24日再次住院手术取内固定物，两次手术前后历时1年2个月时间，直到2019年1月15日，原告经黑河市工伤职工劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。2019年10月14日，被告给付原告医疗费用45,158.48元，并给付住院伙食补助费280元，给付一次性伤残补助费24,123元。另，自2016年3月份起被告未给原告申报社保登记和交纳社会养老保险。原告于2019年12月23日经黑河市劳动人事争议仲裁委作出终局仲裁，原告不服后提起诉讼。黑河市东方红煤矿辩称，我方认为工伤赔偿应当按照相关规定标准进行。因关利千此前已经劳动仲裁裁决，我方对裁决结论表示认同，符合法律规定。因我矿投资人变更，在交接过程中资料混乱，人员流动性大，很多情况未及时核实。针对黑河市劳动人事争议仲裁委员会作出的黑河劳人仲字【2019】第48号裁决，我单位仅对养老裁决部分有异议，其他符合法律规定。一、原告系2016年5月入职，6月参保（工伤、生育险）。二、原告于2017年7月17日受伤，应以2017年7月受伤前12个月平均工资为工资标准，原告诉讼中仅以当月工资较高额为标准不符合客观事实。我矿与其他煤矿一样均为绩效工资，多劳多得，工资额高低不等。仲裁过程中，原告已经以证人证言证实受伤前工资为4,500元，仲裁委采纳社保记录“年缴费4,349元”与实际工资发放证据所证实的基本相符，在本诉中却以较高工资标准7,439元计付，违反禁反言准则。三、原告自2010年10月1日参加“新农合”，我矿无法为其办理社保，且劳动能力鉴定已在2019年1月15日做出，证明原告此时已经完全治愈，但其并未返回单位工作，属自动辞职。故我矿不认可仲裁裁决认定的2019年11月解除劳动关系，应当以2019年1月15日原告已经恢复健康为解除劳动关系的时间。本院经审理认定事实如下:1.2016年3月，原告关利千入职被告黑河市东方红煤矿担任井下掘进工，双方于2016年5月25日签订了《劳动合同书》，合同期限为自2016年5月25日起至2019年5月24日，为固定期限劳动合同，岗位为井下采煤。被告支付工资为计时工资，工资标准为每月2,500元，绩效工资（奖金）根据实际劳动贡献确定，每月25日前通过现金形式发放。关利千在煤矿正常生产经营并提供劳动期间，按月领取工资，在煤矿发生事故或其他原因停业整顿期间，没有工资。被告于2016年6月20日为原告缴纳工伤、生育保险，年缴费工资为4,349元。期间，被告未给原告申报社保登记和交纳社会养老保险。2.2017年7月17日，原告在工作中受伤，被送至黑河市第二人民医院住院治疗，被诊断为“左侧胫、腓骨远端骨折”，并在黑河市第二人民医院手术治疗至2017年8月10日出院。2017年8月15日，被告单位给原告申报工伤。2017年9月7日黑河市人社局作出《工伤认定决定书》【黑市人社伤险认决字（2017）056号】，认定关利千“左侧胫腓骨远端骨折”，为工伤。2018年9月24日，原告再次入住黑河市第二人民医院手术取内固定物。2019年1月15日，原告经黑河市工伤职工劳动能力鉴定委员会鉴定为“八级伤残”。2019年10月14日，黑河市地方社会保障服务中心支付原告医疗费用45,158.48元、住院伙食补助费280元和一次性伤残补助金24,123元。3.原、被告双方就工伤待遇赔偿以及补缴社会养老保险未达成一致意见，原告于2019年11月15日向黑河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年12月23日作出黑河劳人仲字〔2019〕第84号仲裁裁决书（终局裁决），裁决结论为：双方于该裁决书下发之日起解除劳动关系；被告向原告支付一次性伤残就业补助金10个月×4,349元=43,490元；支付停工留薪工资6个月×4,349元=26,094元；为原告进行社会保险登记，补缴2016年6月至2019年11月的养老保险企业应承担部分，具体数额以社保经办机构计算为准。原告不服，在法定期间向本院提起诉讼。4.黑河市东方红煤矿于1969年开业生产，于1989年建立企业档案，属于全民地方国营经济性质工业企业。2007年8月8日企业改制为孙少阳个人投资经营。2019年5月10日，孙少阳与董成才签订《出资转让协议》，董成才取得东方红煤矿全部财产所有权及相关权益，并以其个人财产对企业债务承担无限责任，2019年5月23日企业投资人正式变更为董成才。双方在交接过程中，未对煤矿职工作出安置方案。本院认为，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。原告在被告处工作时受伤，经有关部门已认定为工伤及八级伤残，应享受有关工伤保险待遇。原告在2017年7月17日工作中受伤后未上班，其在申请劳动仲裁及提起诉讼中均请求解除劳动关系，被告亦同意解除劳动关系，故关于解除劳动关系的诉讼请求，本院予以支持，但因双方未办理解除劳动关系相关手续，故解除劳动关系时间应为原告申请仲裁之日，即2019年11月15日。对于本案双方争议的工伤保险待遇原告工资标准问题，原告提供了2017年3月领取工资的《职工发薪明细表》，证实原告所从事的工作属高度危险作业，工资水平较高，但通过被告提交的2016年5月、2016年8月、2016年10月、2016年11月、2017年3月、2017年4月、2017年5月、2017年6月、2017年7月的《职工发薪明细表》，可以看出原告月平均工资收入尚未达到劳动仲裁部门裁决标准。根据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”和《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，具体到本案，因原告工作岗位系按计件工资发放，非为固定月薪标准，故而原告截取数月中最高收入额作为工伤保险待遇计付标准不当，黑河市劳动人事争议仲裁委员会裁决以被告为原告参保时申报的年缴费工资4,349元为月工资额来认定给付工伤待遇标准，较为合理，应予采信。根据《工伤保险条例》的规定，被告作为用人单位应向原告支付停工留薪工资和一次性伤残就业补助金。原告所受伤害已列入《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》，该《目录》载明“腓骨骨折”停工留薪期为6个月，“胫骨下端骨折”和“胫骨骨下骨折”均为10个月，按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》关于“工伤职工多部位、多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期”的规定，应按10个月认定原告的停工留薪期。一次性伤残就业补助金亦应按年缴费工资4,349元的标准计算，即为43,490元（4,349元×10个月）。根据《工伤保险条例》的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金（八级伤残为11个月的本人工资）和一次性工伤医疗补助金（劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的）。因被告已为原告参保工伤险种，该两项工伤待遇应由工伤保险基金支付，原告以被告擅自降低缴费基数导致其从工伤保险基金中获取的两项待遇低于其应得数额，要求被告支付差额的请求，因原告遭受事故伤害前12个月实际平均月工资收入低于参保工伤险时申报的年缴费工资数额，原告截取数月中工资最高的月份来认定缴费基数，有悖于上述规定，不予支持。《工伤保险条例》规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费；《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，住院伙食补助费、生活不能自理的经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费，按照国家规定从工伤保险基金中支付。故而，原告要求用人单位支付伙食补助费差额部分和生活护理费的请求，无法律依据，不予支持。关于原告提出的精神抚慰金请求，不包含于工伤保险待遇的赔偿项目中，不予支持。用人单位为劳动者办理社会保险和缴纳社会保险费是其法定的义务，东方红煤矿只为原告参保缴纳了工伤、生育险，但其他险种无参保记录，违反了《中华人民共和国社会保险法》的强制性规定，故原告以东方红煤矿未为其缴纳社会保险费为由解除劳动关系，并要求向其支付经济补偿金的诉讼请求，应予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，原告的工作时间应按入职时间至解除劳动关系止计算，即2016年5月25日～2019年11月15日，本院对其工作时间以上述时间予以确认，东方红煤矿应向其支付3个半月的经济补偿金。关于原告提出被告未与原告订立书面合同应支付双倍工资的请求，被告已提举出双方于2016年5月25日签订的书面《劳动合同书》，且双倍工资不属于劳动报酬，属于对用人单位的惩罚性赔偿，时效应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，从当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算一年。原告于2019年11月15日申请仲裁，从后往前计算一年为2018年11月15日，2018年11月15日之前，即自2016年6月用工满一个月至2018年11月15日期间，已超过仲裁时效，故该请求不能支持。根据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国社会保险法》《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责。原告主张被告为原告依法办理社会保险登记，补缴养老保险金企业应承担部分的诉讼请求，不属于人民法院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条”劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”所规定的审理涉及社会保险劳动争议案件的受案范围。综上所述，原告关于主张被告支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇和解除劳动合同经济补偿金请求中的合理部分，应予支持，他项请求无事实和法律依据，不予保护。依据《中华人民共和国劳动法》第二十八条、第七十三条第一款第三项、第七十七条、第七十八条、第七十九条、第八十三条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十三条、第三十四条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十四条、第八十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条，《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第六条、第二十三条、第二十六条，《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决如下：原告关利千与被告黑河市东方红煤矿于2019年11月15日解除劳动关系；被告黑河市东方红煤矿给付原告关利千停工留薪期工资43,490元（4,349元×10）；被告黑河市东方红煤矿给付原告关利千一次性伤残就业补助金43,490元（4,349元×10个月）；被告黑河市东方红煤矿给付原告关利千经济补偿金15,221.50元（4,349元×3.5月）；五、驳回原告的其他诉讼请求。上述二至四项合计102,201.50元，于本判决生效后七日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取后5元，由被告负担，与上述款项一并给付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。本案当事人申请执行的期限为二年，即权利人应在本案生效法律文书所确定的履行期限届满之日起二年内向法院书面申请执行。审判员  王永江二〇二〇年六月三十日书记员  张 扬