内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终842号上诉人（一审被告）：郭某，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：刘某，内蒙古众求律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：贲某，男，汉族，退休，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：李某，内蒙古疆北律师事务所律师。上诉人郭某因与被上诉人贲某民间借贷纠纷一案，不服通辽市科尔沁区人民法院（2019）内0502民初5755号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郭某上诉请求：一、判令撤销通辽市科尔沁区人民法院作出的（2019）内0502民初5755号民事判决书,将本案发回重审或依法改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求;二、本案的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人贲某在本案中出示的两枚票据已经在生效调解书中予以认定并约定作废。涉案借款的债权人应为通辽市东尚房地产开发公司，而不是被上诉人贲某。被上诉人贲某为通辽市东尚房地产开发公司法定代表人,上诉人郭某为该公司股东之一。一审法院在未查明涉案借款债权人的情况下,就推翻生效民事调解书,将属于通辽市东尚房地产开发公司的债权判决给被上诉人贲某个人。被上诉人贲某将属于公司的债权归为己有,侵犯了公司其他股东的权益，构成职务侵占。综上，请求二审法院依法支持上诉人的诉讼请求。贲某辩称，一审判决查明事实清楚、适用法律正确。被答辩人提出答辩人个人借款包含在工程款中，与事实不符。答辩人今天将公司的所有账目都带来了，个人借款与工程款记载的非常明晰，不是一回事，不存在抵消的问题。答辩人不存在侵占的犯罪行为。通辽市东尚房地产开发公司先后给付被答辩人工程款1900多万元。在此过程中，郭某因偿还信用社贷款，向答辩人紧急借款320余万元。该笔款项大部分是答辩人从其他朋友手中挪借的，目的是为了帮助郭某。涉案借款与郭某在通辽市东尚房地产开发公司的工程款无关。在一、二审中，答辩人曾要求财务审计，但未通过。今天答辩人提供了所有账目，希望被答辩人能进行对账。贲某向一审法院起诉请求：判令被告偿还原告借款本金6240040元,并支付计算至2019年6月15日的利息2500952元,本息合计8740992元;2019年6月16日以后的利息按本金6240040元，按月利率2%顺延计算至本息付清之日止。一审法院认定事实为，2012年至2014年期间,被告郭某向原告贲某分多次借款合计3200000元,其中:2012年9月21日借款150000元,2012年9月26日借款50000元,2013年12月12日借款两笔合计1852500元,2013年12月17日借款97500元,2014年1月9日借款两笔合计850000元,2014年8月28日借款200000元。2017年10月15日,双方对上述借款结算后,被告向原告出具本息金额为5804540元的借据一枚,并约定月利率为2.5%。另,被告于2016年9月29日又向原告借款335000元,2017年9月29日被告就该笔借款本息为原告出具借据一枚,约定月利率2.5%。以上两枚借据出具后,被告未向原告偿还借款本息。另查明,通辽市中级人民法院审理的郭某与通辽市东尚房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中,通辽市东尚房地产开发有限公司将本案两枚借据提交法院,并在证据目录“证明事实”一栏中载明“郭某在通辽市东尚房地产开发公司借款6240040元及利息,并约定以东尚房地产工程款偿还的事实”。2019年1月15日,通辽市中级人民法院作出(2018）内05民初133号民事调解书,调解协议内容为“1.经双方核对票据结算，通辽市东尚房地产开发有限公司认可给付郭某900万元(包括工程款788万元,补偿112万元),双方对世纪明珠小区103号楼所有工程款结算完毕。此前涉及此工程的所有票据及结算协议均作废,以此数额为准。2.此900万元通辽市东尚房地产开发有限公司于2019年12月31日前给付,2019年3月1日开始以月利率1%计算利息至本息给付完毕之日止。3.给付900万元的同时郭某向通辽市东尚房地产开发有限公司提供涉及世纪明珠小区103号楼的工程款的建筑安装发票,如不提供发票不予给付此工程款。4.双方对建设工程施工合同再无其他异议......”。再查明,按原告主张的利息期间及月利率2%计算,借款利息分别为:2012年至2014年期间合计借款3200000元,截至2017年10月15日产生利息2083632元(2604540元/2.5%×2%),2017年10月16日至2019年6月15日期间产生利息1294933元(3200000元×2%/30天×607天);2016年9月29日借款335000元,自2016年9月29日至2019年6月15日产生利息220877元(335000元×2%/30天×989天),以上利息合计3599442元。一审法院认为，原告主张涉案借款有借据及部分转款凭证佐证,原、被告之间债权债务关系明确,被告应履行偿还义务。关于借款本金数额及利息计算基数,因结算凭证中的数额包含了借款利息,故两笔借款应以实际出借金额即3535000元(3200000元+335000元)认定为本金。关于利息,原告自认已偿还的部分,因未超出法律规定的月利率3%上限标准,予以确认;未偿还部分,原告主张两枚借据载明的金额均包含了按月利率2.5%计算的利息,该部分利息超出法律规定的月利率2%上限,超出的部分不予保护。关于被告提出通辽市中级人民法院审理的郭某与通辽市东尚房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案已确认案涉款项系通辽市东尚房地产开发有限公司的款项,且涉案金额已抵销工程款的辩解,经查,通辽市东尚房地产开发有限公司虽提交了涉案两枚借据复印件并在证据目录中说明两枚借据涉及款项系“郭某在通辽市东尚房地产开发公司借款6240040元及利息”,但调解协议均针对的是工程款,被告提供的证据不能证明本案所涉款项已进行了抵消,而且,前案是郭某起诉公司的纠纷,本案系自然人之间的纠纷,原告持有借款凭证并有转款凭证印证,故被告出示的证据不能推翻原告的主张,被告的辩解理由不能成立。综上所述,原告的诉讼请求部分成立,经一审法院审判委员会讨论决定,依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第一款、第一百零八条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条规定,判决:一、被告郭某于本判决生效后立即偿还原告贲某借款本金3535000元,支付截至2019年6月15日利息3599442元,合计7134442元,并支付自2019年6月16日至借款清偿之日期间以实际占用的借款本金为基数按照月利率2%计算的利息。二、驳回原告贲某的其他诉讼请求。如果未按本判决制定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费72987元,由原告贲某负担11246元,被告郭某负担61741元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审中贲某出示新证据：通辽市东尚房地产开发有限公司向郭某付工程款的明细一份，拟证明已付工程款19088792.46元。郭某对该证据的真实性及关联性均有异议。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：贲某出示的付款明细因郭某不配合对账，无法查明有关付款情况，故对该证据的真实性，本院不予确认。二审查明事实及采信证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，郭某在一审中对贲某所述两枚涉案借据的形成过程无异议，即认可数笔借款交付系由贲某账户汇至郭某账户，涉案借据金额中均含有利息。此外，两枚涉案借据中均有按月利率2.5%计息的约定。对预支的工程款计复息，不符合交易习惯。虽然贲某出示的其中一枚金额为5804540元的借据中注有“同意以东尚房地产工程款还”的字样，但该表述仅系双方就还款方式的约定。综上，郭某主张涉案款项系通辽市东尚房地产开发有限公司向其预付的工程款，本院不予支持。被上诉人贲某与上诉人郭某之间存在借款关系，上诉人郭某是本案适格主体。对于涉案款项是否已在郭某诉通辽市东尚房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中冲抵郭某应收工程款的问题，因（2018）内05民初133号民事调解书及庭审笔录中无相关结算过程及举证质证过程，故不能认定涉案款项已在该案中作为郭某已收工程款进行了结算，涉案借据属于调解协议中“涉及此工程的所有票据及结算协议均作废”的情况。上诉人郭某对该项抗辩应承担举证责任，但在二审过程中，被上诉人贲某提供了有关工程款结算中通辽市东尚房地产开发有限公司向郭某支付款项的明细及账目，郭某对贲某出示的付款明细不予认可，亦未按法庭要求提供其认可的收款明细，且当庭表示不予对账，故郭某对此应承担举证不能的责任。综上所述，郭某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费72987元，由郭某负担。本判决为终审判决。审判长巴雅尔审判员刘娟审判员石莹二〇二〇年六月二十八日书记员 王宏静