湖南省安乡县人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0721民初809号原告：涂政文，男，1968年9月14日出生，汉族，居民，湖南省安乡县人，住安乡县。委托诉讼代理人：刘国安，湖南信义律师事务所律师。被告:赵力军，男，1970年4月17日出生，汉族，居民，湖南省安乡县人，住安乡县。被告：常德新天地保安服务有限公司，住所地常德市武陵区永安街道楠竹山居委会7组青年路900号。法定代表人：司马勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：代则红，湖南协平律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄琦，湖南协平律师事务所律师。被告：中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司，住所地常德市武陵区南坪街道办事处白马社区柳叶大道3038号常德商会大厦1、4、5层。负责人：张友军，该支公司总经理。委托诉讼代理人：王平，男，该支公司员工。原告涂政文与被告赵力军、常德新天地保安服务有限公司（以下简称常德新天地保安公司）、中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司（以下简称人寿财保常德支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告涂政文及其委托诉讼代理人刘国安、被告赵力军、常德新天地保安公司委托诉讼代理人代则红、人寿财保常德支公司委托诉讼代理人王平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。涂政文向本院提出诉讼请求：1、判令赵力军、常德新天地保安公司赔偿涂政文各项损失共计201437.21元；2、人寿财保常德支公司在保险责任限额内赔偿涂政文各项损失共计201437.21元；3、本案诉讼费由赵力军、常德新天地保安公司负担。事实和理由：2019年11月2日，赵力军驾驶车牌号为湘Ｊ×××××的小型客车由南往北行驶至安乡县下渔口镇安丰村5组路段时，因避让道路右侧砂堆和工作人员，在绕行时与对向由涂政文驾驶车牌号为湘Ｊ×××××普通二轮摩托车发生碰撞，造成摩托车驾驶人涂政文及乘坐人杨爱兰受伤，两车受损的道路交通事故，事故发生后涂政文被送往安乡县人民医院住院治疗。2019年11月5日，经安乡县公安局交通警察大队认定赵力军负事故主要责任，涂政文负事故次要责任，杨爱兰无责任。2020年3月16日，经常德市广德司法鉴定中心鉴定涂政文构成十级伤残，误工期6个月、护理期3个月、营养期3个月，二期手术费预计15000元左右。赵力军驾驶车牌号为湘Ｊ×××××的小型客车登记在常德新天地保安公司名下，该车在人寿财保常德支公司购买了交强险和商业险，事故发生在投保期内，赵力军、常德新天地保安公司、人寿财保常德支公司应承担相应的赔偿责任。为维护原告合法权益，遂诉至法院，请求法院判如所请。赵力军辩称，事故发生属实，事故发生时赵力军是常德新天地保安公司员工，赵力军在事发时的行为属于职务行为。常德新天地保安公司辩称，对于原告的损失原告自身应承担30%的赔偿责任，误工费、护理费、交通费没有提供证据证实。鉴定费由人寿财保常德支公司在商业三责险责任限额内予以赔偿。常德新天地保安公司已在人寿财保常德支公司投保了交强险和商业险，事故发生在投保期内，应由人寿财保常德支公司承担赔偿责任。常德新天地保安公司在事故发生后向原告支付了49193.11元，要求人寿财保常德支公司予以返还。非医保用药的鉴定系人寿财保常德支公司单方委托，不符合法律规定，不应支持。人寿财保常德支公司辩称，人寿财保常德支公司仅在保险限额内承担赔偿责任，医疗费应扣除非医保用药，原告的误工期不应为180天，涂政文从受伤到鉴定其时间不超过140天，原告未提供误工费依据不能证明其务工收入，不应支持其误工费，护理费应按126元/天予以计算，交通费应按300元至400元予以计算，精神抚慰金应按3000元至4000元予以计算。原告在常德市第一人民医院花费的432元医疗费没有正式票据，不应支持。人寿财保常德支公司非事故直接侵权人，不承担本案诉讼费和鉴定费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据：1、常德市广德司法鉴定中心出具的关于原告伤残等级及三期鉴定意见，拟证明原告因事故受伤构成十级残疾，误工期6个月，护理期3个月、营养期3个月。被告对原告的误工期持异议。本院认为，该鉴定意见盖有鉴定机构印章并有鉴定人员签字，该误工期不违反GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，人寿财保常德支公司未举证证明该鉴定意见违反法律规定，且其证明力大于人寿财保常德支公司的辩驳意见，故对该证据本院予以采信；2、常德市第一人民医院出具的432元门诊缴费/指引单，拟证明原告因事故受伤检查花费医疗费的事实。人寿财保常德支公司对该证据持异议，原告应提供正式发票。本院认为，该证据写有原告姓名及缴费、缴费打印时间，能够与常德市广德司法鉴定中心在鉴定书中的鉴定过程相印证，故对该证据本院予以采信。人寿财保常德支公司提供的证据：投保单免责告知书、常德市杏德司法鉴定所鉴定意见书，拟证明人寿财保常德支公司已向投保人就免责条款履行告知义务，人寿财保常德支公司不应承担非医保用药的赔偿责任。原告及常德新天地保安公司对该组证据均持有异议。本院认为，人寿财保常德支公司提交的免责告知书为复印件一张，该复印件上未对免责事项予以列举，人寿财保常德支公司虽对非医保用药进行鉴定，但不能证实人寿财保常德支公司对扣减非医保用药的免责事项予以说明提示，故对该组证据本院不予采信。本院经审理查明的事实与原告方陈述的事实一致。另查明，事故发生后涂政文在安乡县人民医院住院治疗25天，花费医疗费50387.21元（含住院费49193.11元和检查费1194.1元），其中常德新天地保安公司向涂政文支付医疗费49193.11元。赵力军系常德新天地保安公司员工，事故发生时赵力军正履行常德新天地保安公司安排的工作。肇事车辆在人寿财保常德支公司投保了交强险和1000000元不计免赔商业险。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，赵力军系常德新天地保安公司员工，在事故发生时其正在履行常德新天地保安公司所安排的事务，该行为属于职务行为，故对于原告的损失应由常德新天地保安公司按事故责任比例承担70%的赔偿责任，赵力军对原告的损失不承担赔偿责任，原告自身对事故的发生具有过错，故原告对自身的损失应自行承担30%的责任。人寿财保常德支公司辩称应扣除15%非医保用药，因人寿财保常德支公司提交的证据不能支持其辩驳意见，故对人寿财保常德支公司的辩驳意见本院不予采纳。常德新天地保安公司辩称鉴定费由人寿财保常德支公司在商业三责险责任限额内承担赔偿责任，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。在本案中原告为确定其损失程度而申请鉴定所花费的鉴定费系必要、合理的费用支出，符合法律规定，故对常德新天地保安公司的辩驳意见本院予以支持。赵力军驾驶的车辆在人寿财保常德支公司投保了交强险和1000000元不计免赔商业险，事故发生在保险期内，人寿财保常德支公司对原告的损失应承担赔偿责任。本院对原告的各项损失审核确定如下：一、医疗费项目：1、医疗费50387.21元；2、住院伙食补助费：25天×100元/天=2500元；3、营养费：经鉴定涂政文的营养期为3个月，营养费为90天×50元/天=4500元；4、后期治疗费：经常德市广德司法鉴定中心鉴定涂政文二期手术费预计15000元左右（两处），对于后期治疗费15000元本院予以支持。以上合计72387.21元。二、伤残赔偿项目：1、误工费：经鉴定涂政文的误工期为6个月，涂政文虽未提供证据证明其误工损失，但涂政文从事农业生产，其误工费应按照2019年城镇非私营单位农、林、牧、渔业标准予以计算，原告误工费为54272元/年÷365天×180天=26764.27元；2、护理费：经鉴定涂政文的护理期为3个月，期间所产生的护理费应按照2019年城镇非私营单位居民服务业标准计算，但原告请求按2018年城镇非私营单位居民服务业标准计算，本院予以支持，故原告护理费为61227元/年÷365天×90天=15097.07元，原告仅要求被告赔偿15030元，本院予以支持。3、残疾赔偿金：事故发生时涂政文已满51周岁，因事故构成十级残疾，残疾赔偿金为39842元/年×20年×10%=79684元；4、精神抚慰金：原告因事故受伤构成十级伤残，其精神损失费本院酌定为5000元；5、交通费：原告因事故受伤住院25天，其虽未提供交通费发票，但考虑其受伤住院事实，本院酌定交通费为600元。以上合计127078.27元。三、鉴定费1200元。以上三项合计200665.48元。本次事故造成杨爱兰、涂政文受伤，肇事车辆在人寿财保常德支公司投保了交强险和1000000元不计免赔商业险，人寿财保常德支公司在交强险限额内应按比例对杨爱兰、涂政文进行赔偿。涂政文医疗费为72387.21元，杨爱兰医疗费为6256.85元,人寿财保常德支公司在交强险限额内按比例应赔偿涂政文医疗费72387.21元÷（72387.21元+6256.85元）×10000元=9204.41元，涂政文伤残赔偿费127078.27元，杨爱兰伤残赔偿费11325.42元，人寿财保常德支公司在交强险限额内按比例应赔偿涂政文伤残赔偿费127078.27元÷（127078.27元+11325.42元）×110000元=100998.82元，剩余部分由人寿财保常德支公司在1000000元不计免赔商业险范围内按事故责任比例赔偿原告医疗费（72387.21元-9204.41元）×70%=44227.96元，商业险范围内赔偿原告伤残赔偿费（127078.27-100998.82元）×70%=18255.62元，人寿财保常德支公司应赔偿涂政文各项损失9204.41元+100998.82元+44227.96元+18255.62元=172686.81元，常德新天地保安公司在事故发生后向涂政文支付了49193.11元医疗费，应予扣减。最后人寿财保常德支公司应赔偿涂政文各项损失172686.81元-49193.11元=123493.7元，并向常德新天地保安公司返还49193.11元。据此,依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司在本判决生效后十日内赔偿涂政文123493.7元；二、中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司在本判决生效后十日内向常德新天地保安服务有限公司返还49193.11元；三、驳回涂政文对赵力军的诉讼请求；四、驳回涂政文其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（安乡县人民法院标的款账户：户名：安乡县人民法院，开户行，工商银行安乡支行潺陵分理处，账号：19×××10）案件受理费4322元，减半收取计2161元，常德新天地保安服务有限公司负担1877元，涂政文负担284元，鉴定费1200元，中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司负担840元，涂政文负担360元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员  石瑞安二〇二〇年六月十七日法官助理王红叶代理书记员  罗素寒附：本案适用法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。……《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。……《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。……《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。