湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初3521号原告：长沙市博特食品贸易有限公司，住所地湖南省长沙市天心区湘府中路369号星城荣域园综合楼1503室。法定代表人：毛善红。委托诉讼代理人：李凡，湖南君见律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹雅兰，湖南君见律师事务所律师。被告：张侨，男，1990年4月14日出生，汉族，住湖南省安化县。委托诉讼代理人：邓旭逵，湖南资声律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖大兴，湖南资声律师事务所律师。原告长沙市博特食品贸易有限公司(以下简称博特公司)诉被告张侨劳动争议一案，本院于2020年4月15日受理后，依法由审判员谭小松适用简易程序独任审判，于2020年5月18日公开开庭进行了审理。原告博特公司的委托诉讼代理人李凡、曹雅兰以及被告张侨及其委托诉讼代理人邓旭逵、廖大兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告博特公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令原告无需向被告支付经济补偿金28600元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、被告长期旷工，严重违反公司规章制度，公司有权单方解除劳动关系；二、被告以事实行为表示离职，《解除（终止）劳动合同证明书》所载内容并非原告真实意思表示，故被告系主动离职，原告未违法解除劳动合同，不应支付经济补偿金。被告张侨辩称：1、原告陈述的事实理由，缺乏相应的客观事实依据及法律依据，且其公司的规章制度制定的方式违反法律规定；2、张侨并非属于长期旷工的情形，博特公司违法解除劳动合同关系，应向原告张侨支付赔偿金256323.68元。经审理查明：被告张侨于2008年6月初入职原告博特公司，从事销售工作。因被告张侨自2018年12月14日至2018年12月16日无考勤打卡记录，双方自2018年12月17日起终止了劳动关系。2018年12月17日，原告出具《解除（终止）劳动合同证明书》，载明：“张侨同志，系本公司员工，从事销售员工作，工作时间10年，因工作环境变化，本公司于2018年12月与其解除（终止）劳动合同”，但原告陈述，被告张侨无故旷工三天，原告遂决定将被告张侨开除，考虑到被告系老员工，在被告的要求下，原告才同意向其出具该证明书，该证明书实际上并非其真实意思表示。同时，该证明书中也有“张侨”的签名，庭审中，被告张侨陈述，该签名并非其本人所签，而是其要求原告的员工邵会计代为签名，但其予以认可，且其于2018年12月13日已经向公司管理人员通过电话方式请了假，12月15日只需要上半天班，故其不构成旷工。另外，根据被告张侨提交的微信聊天记录，原告的员工邵会计于2018年12月17日9时53分在微信中陈述“张侨，梁总通知这个月要办停缴社保手续，《解除劳动合同证明》要本人签字，怎么发给你？”，被告张侨答复称“麻烦帮我代签一个字，我认可，谢谢”。2019年12月16日，被告张侨向长沙市天心区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告博特公司支付违法解除劳动合同的赔偿金256232.68元，该仲裁委员会作出天劳人仲案字（2019）第412号《裁决书》，裁决原告博特公司向张侨支付经济补偿28600元（2600元/月*11个月）。因不服该裁决，原告博特公司遂诉至本院。同时，因不服该裁决，张侨也向本院提起诉讼，本院另案受理了（2020）湘0103民初4107号张侨诉博特公司劳动争议一案。另查明，根据原告制定的《博特公司管理制度》，载明：“上班时间按：上午8：30-12：00，下午14：00-17：30（周一周二早上8：00上班）；周一至周六为上班时间，内勤实行单双休，单休轮换值班（周六上班半天），周日为休息日，法定节日按国家规定执行。因故三天未到岗上班者，视同自动与公司解除合同，其工资结算到上班止（以上班打卡为准）”。还查明，原、被告均认可原告博特公司系于每月15日前通过公司员工梁思思的个人账户支付员工上一个月的工资，被告张侨还陈述，博特公司系梁义云设立的，梁义云也通过转账的方式向其支付了工资，但博特公司予以否认。原告提交梁思思的银行流水凭证，证实梁思思分别于2018年1月11日、2018年2月10日、2018年3月14日、2018年4月14日、2018年5月11日、2018年6月11日、2018年7月9日、2018年8月9日、2018年9月13日、2018年10月12日、2018年11月14日、2018年12月19日、2019年1月12日向被告张侨转账支付工资2832.41元、5300元、1905.94元、3122.41元、430.91元、3619.21元、5244.41元、4609元、1297.82元、2155.41元、3369.41元、2729.41元、3370元；还查明，梁思思还于2018年9月26日转账628元给被告张侨，备注为“费用”；于2018年9月19日转账800元给被告张侨；于2018年9月17日转账4000元给被告张侨，备注为“费用”；于2018年7月13日转账904元给被告张侨，备注为“团购返利”；于2018年6月11日转账3245元给被告张侨，备注为“费用”；于2018年5月3日转账2363元、438.5元给被告张侨，均备注为“返利”；于2018年4月20日转账1938.93元给被告张侨，备注为“3月提成”；于2018年4月8日转账634元、3245.3元给被告张侨，均备注为“费用”；于2018年3月24日转账16994元给被告张侨；于2018年3月18日转账21104元给被告张侨；于2018年3月16日转账850元给被告张侨；于2018年3月9日转账5500元给被告张侨，备注为“返利”；于2018年3月2日转账1700元给被告张侨；于2018年3月2日转账2000元给被告张侨，备注为“客情费”；于2018年2月28日转账5289.6元给被告张侨，备注为“团购返利”；于2018年2月24日转账8189元给被告张侨，备注为“返利”；于2018年2月1日转账2150元给被告张侨，备注为“绩效”；于2018年2月1日转账1796元给被告张侨，备注为“费用”；于2018年1月8日转账3230元给被告张侨，备注为“10至11月绩效”。根据原告博特公司提交的费用报销单、付款申请书、《长沙博特2017年财年奖金明细表》，证实梁思思向被告张侨转账支付的款项中，备注为“费用”、“返利”、“团购返利”、“客情费”的，均为张侨申请报销的办公费用以及其请求支付给客户的返利等费用；于2018年3月24日转账给被告张侨的16994元，系被告张侨2017年财年奖金的剩余部分（已支付了2000元）。还查明，梁义云于2018年4月13日转账6000元给被告张侨；于2018年3月30日转账17980元给被告张侨。上述事实，有《裁决书》及送达回证、考勤记录表、管理制度、《解除（终止）劳动合同证明书》、银行流水凭证、微信聊天记录、费用报销单、发票、付款申请书、《长沙博特2017年财年奖金明细表》、当事人陈述等证据予以证实，经庭审质证，足以认定。本院认为，根据考勤记录表，证实被告张侨自2018年12月14日至2018年12月16日无考勤打卡记录，因12月15日、12月16日为星期六、星期日，即休息日，故被告张侨实际旷工1天，即便《博特公司管理制度》要求员工休息日加班1天，被告张侨也未达到《博特公司管理制度》规定的自动解除劳动合同的条件，因原告博特公司于2018年12月17日向被告张侨出具《解除（终止）劳动合同证明书》，且被告张侨于2018年12月17日上午9时53分委托原告的员工邵会计代其在《解除（终止）劳动合同证明书》上签名，视为原告提出解除劳动合同，且原、被告就终止劳动合同达成了一致协议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”，故原告博特公司应当向被告张侨支付经济补偿金。虽然，原告博特公司认为《解除（终止）劳动合同证明书》并非其真实意思表示，该证明书系在被告的要求下出具的，但其同意出具该证明书的行为，仍系双方就终止劳动合同达成了一致的意思表示，故本院对其该项意见，不予采纳。因被告张侨于2008年6月初入职原告博特公司，双方于2018年12月17日终止劳动合同，故原告博特公司应当按照被告张侨离职前12个月的平均工资标准向被告张侨支付11个月工资的经济补偿金，被告张侨自2017年12至2018年11月期间的每月工资分别2832.41元、5300元、1905.94元、3122.41元、430.91元、3619.21元、5244.41元、4609元、1297.82元、2155.41元、3369.41元、2729.41元，且原告的员工梁思思还于2018年9月19日转账800元给被告张侨、于2018年4月20日转账1938.93元给被告张侨，备注为“3月提成”、于2018年3月24日转账16994元给被告张侨、于2018年3月18日转账21104元给被告张侨、于2018年3月16日转账850元给被告张侨、于2018年3月2日转账1700元给被告张侨、于2018年2月1日转账2150元给被告张侨，备注为“绩效”，而原告向被告张侨支付的2018年4月份工资为430.91元，低于长沙市最低工资标准，梁思思于2018年3月24日转账给被告张侨的16994元，系2017年财年奖金的剩余部分（之前已经支付2000元），故被告张侨2017年12月份的财年奖金为1582.83元（18994元÷12个月）。综上，被告张侨离职前12个月的月平均工资计算为5657.6元[（2832.41元+5300元+1905.94元+3122.41元+1580元+3619.21元+5244.41元+4609元+1297.82元+2155.41元+3369.41元+2729.41元+800元+1938.93元+1582.83元+21104元+850元+1700元+2150元）÷12个月]，原告博特公司应当支付被告张侨经济补偿金62233.6元（5657.6元*11个月）。因本院另案受理了（2020）湘0103民初4107号张侨诉博特公司劳动争议一案，该案对博特公司应当向张侨支付经济补偿金作出处理意见，故本案不作重复处理意见。对于被告张侨认为梁思思转账支付的其他款项也系工资，本院认为，根据原告博特公司提交的费用报销单、付款申请书，证实梁思思向被告张侨转账该些款项均备注为“费用”、“返利”、“团购返利”、“客情费”，属于张侨申请报销的办公费用以及其请求支付给客户的返利等费用，不属于被告张侨的工资收入，本院不予认定；对于被告张侨认为梁义云向其支付的款项也系工资，本院认为，梁义云并非原告的财务人员，被告张侨也无证据证实梁义云向其支付的款项属于其应得工资，故本院对该些款项，不予认定。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告长沙市博特食品贸易有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由原告长沙市博特食品贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭小松二〇二〇年六月八日法官助理任文静书记员邓双莹附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。