浙江省嘉善县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0421民初472号 原告：嘉善县车驰汽车维修中心。住所地浙江省嘉善县罗星街道江南乐章新天地时代广场二街30-50号。 经营者：郭晓波，女，1986年8月20日出生，汉族，住重庆市綦江县。 委托诉讼代理人：卢杰，浙江嘉深律师事务所律师。 被告：周长伟，男，1989年4月2日出生，汉族，住浙江省温岭市。 原告嘉善县车驰汽车维修中心（以下简称车驰汽车）与被告周长伟劳动争议一案，本院于2020年2月13日立案受理后，依法适用简易程序于2020年4月20日公开开庭进行了审理，原告经营者郭晓波及其委托诉讼代理人卢杰、被告周长伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告车驰汽车向本院提出诉讼请求（当庭变更为）：1.原告无须向被告支付拖欠的工资10700元；2.原告无须向被告支付2019年7月8日-2019年12月26日因未签订劳动合同的双倍工资38600元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年6月被告通过其他渠道得知原告有招销售合伙人的需求。被告入职后，原告主动要求与其签订销售合伙人合同，但被告一直拖延时间，不愿签订，原告的其他员工均签订劳动合同。所以被告如果是原告的员工的话，一定会签订劳动合同。之后原告根据被告的实际销售情况通过华夏银行发放销售报酬。微信上转账的均为被告提前借支工资款。然被告却以原告辞退被告、未签订劳动合同等原因向嘉善县劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动争议，嘉善县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书中提到了原告法定代表人郭晓波参加了仲裁庭审，实际上原告法人郭晓波并未参加庭审（参加的只是原告的员工李春杨），仲裁委仅凭被告的片面之词作出了裁决显失公平。劳动仲裁裁决书对工资发放每月的次数和数额认定有错误。双方没有签订劳动合同，被告也存在过错。原告付给被告的款项包括借款及货款。最后一个月没有发放工资是因为被告没有把客户的维修款交给原告。原告的工资是每月发放的，被告的工资是按绩效提成发放的。前两个月，被告刚到公司上班没有业绩，所以7月发了6月的工资4400元，8月发了7月的工资4000元。现原告为维护自身合法权益，提起诉讼。 被告周长伟答辩称：1.当时进入原告单位的时候，原告告知我是每月22日发上个月工资。我是2019年6月8日去原告处上班，原告给我的工资是前三个月给我9000元/月，先每月付6000元，余下的3000元等三个月后一起支付9000元。7月发我6月的工资4400元，7月1日和7月14日因个人原因向原告提前支取了工资共计2500元，8月付了7月的工资4000元，加上提前拿的2500元，所以总计6500元。因为我替别人担保，所以有时要提前支取工资，我的工资都是不固定的。10月的工资是按照6000元足额发放的。劳动仲裁的时候，按照我整个工作的工资除以工作时间计算出来得到6700元/月。2.前三个月是试用期，没有签劳动合同，8月满三个月后，我向原告提出要签劳动合同，但原告认为要到9月20日才算满3个月才能签劳动合同。9月20日之后，原告又以工资是延后一个月发放为由没有与我签订劳动合同。10月25日，原告迟迟不答应签订劳动合同，双方见面，我向原告提出离职，原告要求离职要提前一个月提出来且让我留下来继续工作。之后，原告向我支付了约定的9000元中的5000元，我应原告的要求就在原告处继续工作。 原告围绕其诉讼请求依法提交了证据，被告经质证后，除对2019年9月-11月的银行转账记录、2019年7月-12月销售汇总表、嘉善县车驰汽车公馆维护记录打印件、律师调查笔录不予认可外，对其余证据予以认可。本院经审核后，对被告无异议的证据及2019年9月-11月的银行转账记录的真实性均予以确认并在卷佐证，对2019年7月-12月销售汇总表、嘉善县车驰汽车公馆维护记录打印件因系原告单方制作，不予认定；对律师调查笔录因缺乏调查人及记录人的签字，不符合证据的形式要件，故对该证据本院不予认定。 被告围绕其抗辩意见亦依法提交了证据，原告经质证后，对被告所提交证据的真实性均无异议，本院对上述证据的真实性均予以确认并在卷佐证。 本院根据当事人陈述以及确认的有效证据，认定本案事实如下： 原告车驰汽车系个体工商户，于2018年3月20日在嘉善县市场监督管理局登记成立，经营者郭晓波，其经营范围为机动车维修；汽车快修；零售汽车用品。被告自2019年6月7日起至原告处从事销售等工作，双方未签订书面劳动合同，原告也没有为被告参加社会保险。后被告于2019年12月26日离职。 2019年原告车驰汽车经营者郭晓波通过银行转账方式向被告周长伟转账的款项为：9月21日4000元、11月25日6000元、12月25日2700元。郭晓波通过微信（微信名为车驰公馆董事长）向周长伟转账的款项为：7月1日500元、7月14日2000元、7月22日4400元、8月7日2000元、8月21日4000元、9月1日400元、9月12日2000元、9月20日200元、9月28日2000元、10月25日1000元、10月26日5000元。庭审中原、被告均确认2019年11月工资原告只向被告发放了2700元，12月份工资未结算。 2020年1月3日，嘉善县劳动人事争议仲裁委员会受理了申请人周长伟与被申请人车驰汽车劳动争议一案，于2020年1月19日作出浙嘉善劳人仲案（2020）4号仲裁裁决书，裁决如下：1.确认申请人与被申请人自2019年6月7日至2019年12月26日起存在劳动关系；2.裁决被申请人于本裁决书生效之日起三日内向申请人支付拖欠的工资10700元；3.裁决被申请人于本裁决书生效之日起三日内支付申请人2019年7月8日起2019年12月26日的因未签订劳动合同的双倍工资38600元；4.裁决被申请人于本裁决书生效之日起三日内为申请人补缴自2019年6月至2019年12月期间职工基本养老保险费，其中个人缴费部分由申请人自己承担；5.驳回申请人要求裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金13400元的请求。后该委于2020年1月21日向原告经营者郭晓波送达上述裁决书。现原告对该裁决书的部分裁决内容不服，故特诉至本院。庭审中原告陈述因疫情原因未能在收到仲裁裁决书之日起十五日内向法院起诉。 本院认为：原告因疫情原因未能在收到仲裁裁决书之日起十五日内向法院起诉，其理由具有合理性，且被告也未对此提出异议，故本案不宜认定原告未在仲裁裁决后的法定期限内向法院起诉。 关于原告是否应当向被告支付拖欠工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案中被告陈述2019年10月之后工资发放形式是按照底薪4000元加上销售额的10%计算的。而原告虽认可2019年10月之后工资发放形式的确是按照底薪4000元加上销售额的10%计算的，但认为其前提是被告须业绩达标20000元，若没有达标则没有保底工资，按照业绩的15%发放工资。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，作为用人单位的原告虽认为底薪加业绩提成的工资发放形式的前提是被告的业绩需达标到20000元，但其提交的证据不足以证明其主张，且原告也不能提供有效的工资发放凭证，故对此原告应当承担举证不能的法律后果。另，原告对被告提交的2019年11月份的销售业绩汇总表示认可，被告当月业绩为10458元，未达到20000元的标准，若按原告所述工资发放形式，则其仅需向被告支付10458元的15%即1568.7元即可，但原告实际已向被告发放了11月工资2700元。可见，原告所述工资发放形式与事实不符。故本院认定双方在2019年10月后的工资发放形式是按照底薪4000元加上销售额的10%计算的。 因庭审中，原、被告均确认2019年11月工资原告向被告发放了2700元，12月份工资未结算。而11月工资2700元系保底工资4000元扣除预支的1000元及罚款300元后发放的，未计算10%的销售额，应当予以补足。经计算为10458元×10%＝1045.8元。而12月份的销售额被告未能举证证明，且其对原告提交的相关业绩汇总又不予认可，故本院认为，对此应当由被告承担举证不能的相应法律后果。12月份的工资应当按照保底工资4000元为基数予以计算。故综上，原告应当向被告支付拖欠的2019年11月份工资1045.8元及12月份（共计26天）的工资3467元（4000元÷30天×26天），合计4512.8元。 关于原告是否需要向被告支付未签订劳动合同的双倍工资的问题。本院认为，根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，作为用人单位的原告无证据证明其与被告未签订劳动合同系因被告拒绝签订或者其他不可归责于用人单位的原因而未签订。故现原、被告间未签订书面劳动合同，原告理应向被告支付2019年7月8日至2019年12月26日期间的二倍工资差额。 根据《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》（浙仲〔2009〕2号）第三十八条，加班工资和依据《劳动合同法》第八十二条规定加付的一倍工资的计算以职工所在的岗位（职位）相对应的标准工资为基数。前款标准工资难以确定的，按以下方式确定计算基数：（1）劳动合同有约定的，按劳动合同约定的工资为基数；（2）劳动合同没有约定的，实行岗位技能工资制的单位，以职工本人的岗位工资与技能工资之和为基数；（3）岗位、技能工资难以确定的，以上月职工正常工作情况下的工资为基数，同时应扣除绩效、奖金和物价补贴；难以区分工资、奖金、物贴等项目的，以职工上月实得工资的70%为基数。上述计发基数低于当地最低工资标准的，按当地最低工资标准为计发基数。本案中，双方在2019年10月后工资发放的形式为底薪4000元加上销售额的10%，而10月前的工资发放双方存在争议，故本院认为本案以4000元作为双方计算加付的一倍工资的计算基数较为合理。故原告应向被告支付的2019年7月8日至2019年12月26日期间（共计172天）的二倍工资差额为（4000元÷30天×172天）＝22933元。 另，对于仲裁裁决的其他内容，因双方均未提出异议，视为对相关裁决内容的认可。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认被告周长伟与原告嘉善县车驰汽车维修中心自2019年6月7日至2019年12月26日存在劳动关系； 二、原告嘉善县车驰汽车维修中心应于本判决生效之日起三日内向被告周长伟支付拖欠的工资4512.8元； 三、原告嘉善县车驰汽车维修中心应于本判决生效之日起三日内向被告周长伟支付2019年7月8日至2019年12月26日的因未签订劳动合同的二倍工资差额22933元； 四、原告嘉善县车驰汽车维修中心应于本判决生效之日起三日内为被告周长伟补缴自2019年6月至2019年12月期间职工基本养老保险费（其中个人缴纳部分由周长伟自行承担）。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由原告嘉善县车驰汽车维修中心负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员 曹 律 二〇二〇年六月十日 书记员 王益飞