广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终4164号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司,住所地：广州市越秀区*********。负责人：陈业雄。委托诉讼代理人：方金贵，陈会香，均系国信信扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋梅，女，1954年9月1日出生，汉族，现住广东省惠东县***********，公民身份号码：442************027。委托诉讼代理人：王华平，广东帆顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张伟钦，男，1979年6月4日出生，汉族，现住广东省惠东县***********，公民身份号码：441************070。被上诉人（原审被告）：惠东县平港混凝土有限公司，住所地：惠东县********边。法定代表人：陈就合，执行董事。上诉人中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司因与被上诉人宋梅、张伟钦机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠东县人民法院（2019）粤1323民初5520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月07日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司向本院提出上诉请求：一、依法撤销原审判决第一项，改判由上诉人在交强险和商业三者险限额内赔偿被上诉人宋梅91474.06元。（上诉异议金额为57835.79元）。二、依法判令本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人机动车交通事故纠纷一案，上诉人认为一审法院判决事实不清，认定依据不足，适用法律错误，依法应当予以改判。事实与理由：一、一审法院适用城镇标准计算残疾赔偿金缺乏事实依据和法律依据，适用法律错误，请求二审法院依法改判。一、一审法院适用城镇标准计算残疾赔偿金缺乏事实依据和法律依据，适用法律错误，请求二审法院依法改判。根据《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于旅行后处理道路赉通事故案件若干问题的意见》第二十七条规定：“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上，且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待。”一审法院以“原告的儿子在城镇工作，其生活来源于城镇，原告请求相关赔偿费用按城镇居民标准计算，理由充分，予以支持”乃是荒谬认定，违法裁判。不能将自己儿子的收入来源视为自己的收入来源，且一审法院已经审理查明宋梅系农业户口，其居住在惠东县***********，根据城乡分类代码查询，该地属于农村，残疾赔偿金应当以农村标准计算，即残疾赔偿金为30215.68（17168元/年×16年×11%）。相应的，其精神损害抚慰金不应超过5500元。二、一审法院无视上诉人非医保用药费鉴定申请，请求贵院要求宋梅提供医疗消费清单并委托鉴定机构进行鉴定。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条、《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法[2018]39号文）附件1广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准医疗费计算方法、《机动车综合商业保险条款》第二十六条和三十六条，上诉人有权核定宋梅医疗费是否存在非医保用药费用，且一审时请求人民法院要求宋梅提供医疗消费清单并依法委托鉴定机构对其医疗费剔除与事故无关费用及非医保项目费用，但一审法院并未准许，一审法院无视上诉人的权利即直接判决，对上诉人不公平，上诉人依据一般惯例申请对非医保用药费用按15%比例予以扣除，即宋梅的合理医疗费为42868.38(50433.69元×85％)请求法院予以准许并改判。综上所述，应当由上诉人承担的宋梅的损失为：医疗费42868.38元、后续医疗费7000元、住院伙食补助费为4700元、营养费为500元、护理费8640元、交通费2000元、残疾赔偿金30215.68元、精神损害抚慰金5550元，合计101474.06元。扣减上诉人在交强险医疗费限额内赔付的10000元，上诉人还应在交强险和商业三者险限额内赔偿91474.06。为维护上诉人合法权益，上诉人根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条规定提起上诉，请求二审人民法院公正客观审理，依法查清本案事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人松梅答辩称：答辩人是年满64周岁的老人（丧偶），残疾赔偿金是否按照城镇标准计算，应当根据其生活来源进行判断，答辩人主要依靠其儿子原文武生活，其儿子原文武有固定工作和稳定的收入。另外，答辩人所在的村小组位于平海镇镇圩，属于平海镇旅游开福区地段，实际已经城镇化了，村委会下辖很多村小组，沿海的村委会往往存在部分村小组城镇化的情况，不能简单以村委会代码为220就认定答辩人居住地为农村。一审法院基于事实情况，结合答辩人生活来源，按照城镇标准计算残疾赔偿金，合理合法。二、根据答辩人的病历记载，答辩人住院期间都是针对车祸伤进行治疗，如何用药也非答辩人权利，必要的、合理的医疗费应由保险公司赔偿、另外上诉人提交的证据无法证明免责条款产生效力（投保单均无填写时间），所以一审法院不支持扣除非社保医疗费合情合理。一审法院查明的事实：2018年11月3日9时40分许，被告张伟钦驾驶粤L*****号重型货车，从平海往铁涌方向行驶，行至X213线19公里700米（平海佛岭村路段）时，超越原告宋梅车辆时与宋梅骑的自行车发生碰撞，造成宋梅受伤及两车损坏的交通事故。惠东县公安局交通警察大队于2018年11月4日作出道路交通事故认定书（第441************795号），认定：张伟钦负全部责任，宋梅无责任，到庭当事人对该事故认定无异议。原告受伤后被送往惠东县平海卫生院治疗，用去医疗费332.44元，当天转送惠东县人民医院住院治疗，住院时间从2018年11月3日至同年12月20日，共48天，用去医疗费50101.25元，出院诊断：1、左腓骨下段骨折；2、胸12椎体压缩性骨折（压缩﹥1/3）；3、左侧肩胛骨骨折；4、胸部闭合伤，1)左侧第3-7肋骨骨折，2）双肺挫伤；5、左侧顶枕部头皮血肿；6、脑震荡；7、全身多处皮肤软组织挫擦伤；8、高血压病3级（高危组）。出院意见：1、一般情况好，无诉不适。复查示左腓骨折术后对位线好。今日同意出院，建议出院后继续休息6个月，卧床休息6周，加强腰背肌及左踝足功能锻炼。每月定期门诊复查，住院期间留陪人1个，左腓骨折愈合后返院取出内固定约需柒千元。原告住院期间雇请护工，用去陪护费8640元，根据原告的申请，本院依法委托广东铭正法医临床司法鉴定所对原告宋梅的伤残进行鉴定，2019年11月11日，广东铭正法医临床司法鉴定所作出粤铭正司鉴[2019]临鉴字第201号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人宋梅左侧腓骨下段骨折、胸12椎体压缩性骨折等多处损伤，其伤情与此次交通事故有直接因果关系；2、被鉴定人宋梅左腓骨下段骨折，致使左踝关节功能丧失54.1%，构成ⅹ（十）级伤残；3、被鉴定人宋梅胸12椎体压缩性骨折，压缩程度较相邻椎体达三分之一以上，构成ⅹ（十）级伤残；用去鉴定费2810元。到庭当事人对该鉴定结论无异议。原告宋梅系农业户口，其居住在惠东县***********，原告宋梅与其丈夫原佛根（1955年5月14日出生）生育2个儿子，均已成年。被告张伟钦系肇事司机，被告平港公司系登记车主，被告张伟钦系被告平港公司雇请的司机，发生事故时在履行职务，该车在被告人民财保财广州市分公司购买了交强险及第三者商业险，其中第三者责任险为100万元（不计免赔）。事故发生在保险期限内。一审法院认为，本案交通事故经惠东县公安局交通警察大队作出事故认定，双方当事人对该事故认定无异议，且该认定符合法律规定，予以采信，被告张伟钦承担事故的全部责任，原告的损失由被告张伟钦赔偿。被告张伟钦在履行职务时发生事故,其承担的赔偿责任由被告平港公司负责赔偿。肇事车辆粤L*****号重型货车辆在被告人民财保财广州市分公司购买交强险和第三者商业险，原告请求被告人民财保财广州市分公司承担先行赔付责任，理由充分，予以支持。原告的儿子在城镇工作，其生活来源于城镇，原告请求相关赔偿费用按城镇居民标准计算，理由充分，予以支持。关于医疗费，按票据计50433.69元。后续医疗费，凭医疗机构证明计为7000元。关于住院伙食补助费，按100元/天计为47天×100元=4700元。关于营养费，原告构成十级伤残，营养费500元为宜。关于原告护理费计算数额问题，护理费凭票据计8640元。关于原告交通费，根据原告的治疗需要，住院时间和路途长短，交通费酌情2000元。关于残疾赔偿金，按城镇居民人均可支配收入计16年为42066元/年×16年×11%=74036.16元。鉴定费，凭票据计2810元。关于精神损失费，根据当事人的支付能力等因素，精神损害抚慰金酌情12000元。根据广东省2019年度道路交通事故人身损害赔偿标准，原告的损失共162119.85元（包括鉴定费2810元），由被告天安财保深圳分公司在交强险在医疗费赔偿限额范围内10000元（已支付）、在死亡伤残赔偿限额范围110000元范围内赔偿96676.16元给原告宋梅，余款52633.69元（扣除鉴定费2810元），由被告张伟钦承担赔偿责任，由被告人民财保财广州市分公司在第三者商业险限额100万元范围内承担先行赔付责任。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司于本判决生效之日起5日内在死亡伤残赔偿限额范围110000元内赔偿96676.16元给原告宋梅，在第三者商业险限额100万元范围内承担52633.69元给原告宋梅。二、驳回原告宋梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理3807元（原告申请缓交），由原告宋梅负担521元，由被告惠东县平港混凝土有限公司负担786元，由被告天安财产保险股份有限公司深圳分公司负担2500元；鉴定费2810元，由被告张伟钦负担。本案中，被上诉人宋梅提供了《证明》及调查照片，上诉人对此不予认可。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，张伟钦负事故全部责任，宋梅不负事故责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对上诉人中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司的上诉请求，本院处理如下：关于残疾赔偿金的问题。受害人为被扶养人其跟随主要扶养人共同生活的，残疾赔偿金可以按照主要扶养人情况确认。被上诉人松梅已达法定退休年龄，根据被上诉人宋梅提交的其子原文武的工作证明、居住证明，可以证实被上诉人宋梅与其子原文武共同居住生活，原文武的主要收入来源于城镇，故原审按照城镇标准计算残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。关于非医保用药的问题。上诉人未提供粤L*****号肇事车辆的投保单，无法证明其就该车辆的免责条款向投保人履行提示说明义务，故非医保用药的免责条款不发生法律效力，对于该主张本院不予支持。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3807元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱莉娜审 判 员 邹 戈审 判 员 张佳誉二〇二〇年六月五日法官助理 徐翠敏书 记 员 王 清附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。