广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初16384号原告：欧强，男，1986年2月6日出生，汉族，住广西壮族自治区兴业县******全塘队9-3号。原告：张金秋，女，1986年7月20日出生，汉族，住广东省德庆县***************。委托诉讼代理人：赵明，广东德疆律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈燕，广东德疆律师事务所实习律师。被告：卢广权，男，1992年5月24日出生，汉族，住广东省中山市*********。被告：中山市诚众房地产服务有限公司，住所地广东省东升镇勤政路16号第5卡。法定代表人：刘某1。被告：刘某1，男，1989年8月20日出生，汉族，住湖南省耒阳市*********。被告：梁伟俊，男，1992年8月21日出生，汉族，住广东省中山市************之一。原告欧强、张金秋与被告卢广权、中山市诚众房地产服务有限公司（以下简称诚众公司）居间合同纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，经原告欧强、张金秋申请，依法追加刘某1、梁伟俊为共同被告参加诉讼，并适用普通程序于2020年4月15日公开开庭进行审理。原告欧强、张金秋及其委托诉讼代理人赵明，被告诚众公司的法定代表人即被告刘某1到庭参加诉讼；被告卢广权、梁伟俊经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。欧强、张金秋向本院提出诉讼请求：1.判令卢广权、诚众公司连带向欧强、张金秋退还110640元及利息（从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计至实际清偿之日止）；2.判令刘某1、梁伟俊在未出资本息范围内对诚众公司上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。事实和理由：2018年6月6日，欧强、张金秋向诚众公司、卢广权支付购房诚意金5000元。2018年6月7日，经卢广权、诚众公司提供居间服务，欧强、张金秋与案外人梁银彩签订《房地产买卖合同》，约定梁银彩将座落于中山市********************以90万元价格向欧强、张金秋出售，欧强、张金秋以银行按揭方式付款，并由诚众公司、卢广权代为办理银行贷款、房屋过户等相关业务，为此欧强、张金秋当日向诚众公司、卢广权支付代办房屋过户费用3万元，但实际支出费用为8860元，剩余21140元。因办理银行按揭贷款需要，欧强、张金秋分别于2018年6月20日、2018年8月27日、2019年2月3日向卢广权支付2万元、4万元、2万元合共8万元，让其协助办理银行流水。2019年6月22日、2019年6月25日，欧强、张金秋向卢广权转账700元、200元、3600元合共4500元用于代办房屋评估，但卢广权至今未办理该业务，而系由欧强、张金秋自行办理。前述款项合共110640元，卢广权至今未退还，诚众公司对卢广权的行为未尽到管理义务。卢广权、诚众公司未按合同约定代欧强、张金秋办理银行按揭、银行流水、房屋评估等相关手续，已构成违约，应承担相应违约责任，向欧强、张金秋退还前述款项110640元及相应利息。刘某1、梁伟俊系诚众公司股东，该公司章程第四章第十五条约定，两人的出资期限为2015年9月1日前。但截至今日，两人仍未向公司缴纳出资。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条“股东未履行或者未全面履行出资义务……公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。为此，欧强、张金秋提起诉讼，请求支持其全部诉讼请求。诚众公司及刘某1辩称，其对本案所涉交易不知情，系收到法院传票后才知道。欧强转账的款项刘某1及诚众公司均未经手。收到法院材料后，刘某1联系卢广权取得欧强电话号码，打了两次电话给欧强才了解本案情况。卢广权表示系帮欧强做银行流水，但以刘某1的经验觉得不合理。卢广权、梁伟俊未答辩。本院经审理认定事实如下：诚众公司系经营房地产中介服务的有限责任公司，注册资本为50万元，股东为刘某1、梁伟俊，其中刘某1任法定代表人、执行董事、经理，梁伟俊任监事。该公司在工商部门备案的公司章程（载明订立日期为2015年7月15日）显示，刘某1、梁伟俊认缴出资额均为25万元，应于2015年9月1日前缴足。根据国家企业信用信息公示系统显示，诚众公司仅于2015年9月25日备案过1份章程；其备案的各年度报告均显示认缴出资额为50万，但认缴出资人、时间及实缴出资额、时间却各不相同，其中，分别于2016年6月22日、2017年5月26日公示的2015、2016年度报告均载明刘某1认缴出资额及实缴出资额为50万元，认缴出资时间及实缴出资时间为2015年12月30日；分别于2018年4月25日、2019年5月13日、2020年2月28日公示的2017、2018、2019年度报告显示，刘某1、梁伟俊的认缴出资额各为25万元，认缴出资时间均为2045年12月31日，已于2015年8月30日和2015年8月31日各实缴出资1万元。诉讼过程中，诚众公司、刘某1表示，刘某1、梁伟俊各实缴出资5万元，但未提供相应出资凭证予以佐证。卢广权曾以诚众公司名义对外经营地产中介业务。2018年6月6日、2018年6月7日，欧强先后向卢广权支付“金月湾诚意金”5000元及“过户费用”3万元，卢广权分别向欧强出具1张诚众公司收款收据予以确认，该两张收据均加盖诚众公司财务专用章。欧强、张金秋表示，前述两笔费用均系以现金方式支付。2018年6月7日，案外人梁银彩（卖方）与欧强、张金秋（买方）、卢广权（经纪方）签署《房地产买卖合同》（编号0000300），约定卖方向买方转让中山市********************，转让价为90万元，定金为5万元，以银行按揭方式付款等，未载明居间服务费，其中经纪方权利义务为：1.经纪方应确保具备房地产业务的合法经营权；2.经纪方在本合同履行过程中，应为买卖双方提供高效、优质买卖代理服务，以诚信、公平公正为原则；3.有权依照本合同规定向买卖双方收取房地产咨询及买卖服务费；4.协助买卖双方解答及处理在交易中产生的问题，必要时组织双方进行协商；5.督促买卖双方按照本合同约定及诚实信用的原则履行各自义务；6.在买卖双方及时配合前提下，积极及时安排签署有关文件，递交有关过户及按揭资料。该合同为诚众公司提供的格式合同，落款的经纪方处除有卢广权签名外，还加盖有诚众公司合同专用章。欧强、张金秋表示，卢广权与其口头约定居间服务费为18000元。2018年6月20日，欧强通过微信向卢广权转账支付2万元，卢广权向欧强出具收款收据（无诚众公司签章），确认收到费用2万元。2018年8月27日，欧强通过其名下中国工商银行账户向卢广权转账支付4万元，卢广权向欧强出具收据（无诚众公司签章），确认收到费用4万元。2019年2月3日，卢广权向欧强出具收款收据（无诚众公司签章），确认收到费用2万元。欧强、张金秋表示该款系通过支付宝账户向卢广权支付，其提供的支付宝收支明细证明显示，其名下支付宝账户于2019年2月3日11:59:26确有“转账/余额宝赎回”转入及转出各2万元，未显示对方账户。欧强、张金秋表示，前述3笔款项合共8万元，均为其让卢广权代办银行流水款。2019年6月22日，欧强通过微信向卢广权转账支付700元、200元。2019年6月25日，欧强通过微信向卢广权转账支付3600元。欧强、张金秋表示，该三笔款合共4500元，均为预付代办房屋评估费。卢广权与欧强就前述居间事务经常通过微信进行沟通。2019年10月24日，欧强说“我买这间房子，一共支出了36.95万元，有5万是我们直接付给业主的，剩下的11.95万全部是付给你去操作，扣除614支付给业主20万，剩下的11.95万元就是我们要对的账，税费8850+10元共8860元，中介费我们原来跟你谈的是支付18000元，等于119500-8860-18000=92640元是你最少要返还给我们的！”“在这件事情拖了一年之久，还没有办好的情况下，你说免收我们中介费这个事情你现在怎么说”“后面民生银行贷款的费用全部都是我自己出钱办理的。”卢广权回复“哩几日我会将嘀钱打入去你张卡度，将你张卡发比我，发埋个开户行”（意为：这几天我会将这些钱打进你卡里，将你的卡发给我，再发个开户行）“大致上是都系差唔多噶啦，出入都唔大，我计过都系相差个几百蚊、千几两千蚊就算数咯，唔理距”（意为：大致上都是差不多，出入都不大，我计算过都是相差几百元、一两千元就算了，不理它）。2019年10月31日，欧强说“我的九万多块钱你几时给我转账过来？都拖了这么久了，这个十月份都要过完了”。之后，欧强多次向卢广权催款，卢广权多次承诺还款却一直未还。为此，欧强、张金秋提起本案诉讼。此外，欧强、张金秋还表示，卢广权曾承诺免收居间服务费18000元，故卢广权、诚众公司应返还诚意金5000元、多收的过户费21140元（即3万元-8860元）、办理银行流水款8万元、预付评估费4500元，合共110640元。诚众公司、刘某1则表示，诚众公司已于2018年12月1日解除与卢广权的合作，也多次要求其将公司招牌换掉。卢广权与欧强、张金秋等签署前述《房地产买卖合同》时，其与卢广权刚合作，卢广权表示需要签订一份买卖合同，故其将加盖合同专用章的1份合同及加盖财务专用章的2份收款收据交给卢广权，但其对本案交易不清楚，并提交卢广权签具的说明书为证。该说明书（诚众公司称出具时间为2019年12月30日左右）主要内容为：本案与诚众公司没有任何关系，均是卢广权的个人行为，诚众公司完全不知情，欧强、张金秋于2018年6月6日支付的诚意金5000元，于2018年6月7日支付的代办房屋过户费用3万元，于2018年6月20日、8月27日、2019年2月3日向卢广权支付协助办理银行流水的2万元、4万元、2万元，诚众公司亦完全不知情，收款收据均系卢广权一人拿公司收据出具，诚众公司与卢广权已于2018年12月1日解除横栏店的合作，任何合同、纠纷都属卢广权的个人作为，与诚众公司无关。欧强、张金秋认为，前述说明书为事后出具，仅对诚众公司、卢广权发生法律效力，对他人并无拘束力，亦可证实收取前期交付的35000元的收款收据系诚众公司加盖了印章确认，且可证明欧强、张金秋已向卢广权交付办理银行流水款项的事实。另查明：欧强曾于2018年6月20日、2018年7月13日、2018年8月15日向卢广权转账5万元、5万元、10万元（共20万元），于2019年10月11日、2019年11月8日向梁银彩转账59万元、6万元（共65万元），用于支付应付梁银彩的购房款。欧强、张金秋表示，其已于签订合同当日（即2018年6月7日）向梁银彩预付5万元购房款，故全部购房款90万元均已支付完毕，双方已办理过户手续，案涉房屋已于2018年10月23日过户至其名下。因在银行尚未签具同意贷款书的情况下，卢广权即已安排买卖双方办理了房屋过户手续，但欧强、张金秋无法办理银行按揭，卢广权后续仍协助买卖双方办理房屋评估贷款等相关手续，协助欧强、张金秋通过贷款方式支付卖方购房款，且因过户后房产证被卢广权遗失，欧强、张金秋自行去国土部门补办了房产证，故在2019年6月25日欧强才仍有向卢广权付款。本院认为，欧强、张金秋与卢广权之间存在两个法律关系，一是地产居间合同关系，即卢广权为欧强、张金秋与梁银彩提供订立《房地产买卖合同》的媒介服务及协助办理房屋过户，由欧强、张金秋支付居间服务费；二是普通委托合同关系，即欧强、张金秋委托卢广权代为办理银行流水及过户后房屋评估手续。诚众公司授权卢广权对外经营房地产中介业务，并交付加盖其合同专用章或财务专用章的格式《房地产买卖合同》、收款收据给卢广权用于签署合同及收款，应对卢广权在居间合同业务范围内的行为负责，即使卢广权签具说明书确认本案收款行为系其个人行为，但在无证据显示卢广权在签署合同时已与买卖双方明确说明的情况下，诚众公司与卢广权均应作为居间方对居间合同关系的法律后果承担连带责任。普通委托合同关系发生的款项（即办理银行流水的8万元及后续评估费4500元），既未经诚众公司签章认可，亦未经由其账户，应认定为卢广权的个人行为，相应法律后果应由卢广权自行承担。欧强、张金秋主张卢广权承诺免收居间服务费18000元，虽然欧强在2019年10月24日微信聊天记录中有提出“你说免收我们中介费这个事情你现在怎么说”，但卢广权并未确认同意免收，且之后欧强向卢广权追款的金额均为9万多元，并未提及该18000元，故在欧强、张金秋未进一步举证证实卢广权或诚众公司同意免收居间服务费的情况下，本院不予认定。卢广权在微信聊天记录中承诺还款且在说明书中自认本案债务为其个人债务，故卢广权应偿还全部应还款。欧强、张金秋除通过卢广权已支付给梁银彩的购房款20万元外，另向卢广权支付了119500元（诚意金5000元+预付代办过户费3万元+代办流水8万元+预付代办评估费4500元）中，诚意金及预付代办过户费属于居间法律关系范畴费用，扣减实付过户费及居间服务费后，余款8140元及逾期还款利息，应由卢广权、诚众公司向欧强、张金秋连带偿还；代办流水8万元及评估费4500元合共84500元，卢广权未按约完成委托事项，欧强、张金秋主张还款、卢广权承诺还款应视为双方已解除委托关系，卢广权应还款并支付逾期还款利息。前述利息均应以应还款数额为基数，自起诉之日起至实际还款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算。诚众公司在工商部门备案的年度报告将股东认缴出资时间变更为2045年12月31日，但其与两股东刘某1、梁伟俊均未举证证明就变更认缴出资时间作出股东会决议并修改了公司章程，故应按其在工商部门备案的公司章程认定股东认缴出资时间为2015年9月1日前。虽然诚众公司、刘某1自认两股东各已实缴出资5万元，但刘某1、梁伟俊未举证证明其实际出资金额，其二人应承担举证不能的责任，应定刘某1、梁伟俊未实际缴纳出资。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，若诚众公司不能清偿前述债务，刘某1、梁伟俊应在未出资本息（本金各为25万元，利息应自2017年9月2日起计至实际出资之日止）范围内承担补充赔偿责任。卢广权、梁伟俊经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃举证、质证及抗辩的权利，相应法律后果由其自行承担，不影响本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第四百二十六条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，缺席判决如下：一、被告中山市诚众房地产服务有限公司、卢广权于本判决生效之日起五日内向原告欧强、张金秋返还居间合同预付款余款8140元，并支付逾期还款利息（以8140元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率自2019年11月28日起计至清偿完毕之日止）；二、被告卢广权于本判决生效之日起五日内向原告欧强、张金秋返还代办银行流水款及评估费84500元，并支付逾期还款利息（以84500元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率自2019年11月28日起计至清偿完毕之日止）；三、若被告中山市诚众房地产服务有限公司的财产不能清偿前述第一项判项确定的债务，则由被告刘某1、梁伟俊在其各自未出资本息（本金各为25万元，利息分别以未出资本金数额为基数，自2017年9月2日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）范围内承担补充赔偿责任；四、驳回原告欧强、张金秋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2517元，财产保全费1073元，合共3590元，由原告欧强、张金秋负担584元，被告卢广权负担2742元，被告中山市诚众房地产服务有限公司、刘某1、梁伟俊负担264元（该款原告欧强、张金秋已预付，四被告应于本判决发生法律效力之日起五日内一并迳付其各自应负担的金额给原告欧强、张金秋，本院不再另行收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  林钰琼人民陪审员  盛转娣人民陪审员  梁小琴二〇二〇年五月二十九日书 记 员  孙铭斌