山东省桓台县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0321民初793号 原告：青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司，住所地山东省桓台县索镇文化街9号。统一社会信用代码：91370321MA3NWMGT7U。 负责人：高帅，经理。 委托诉讼代理人：王玉霞，山东涵清律师事务所律师。 被告：张海山，男，1982年2月28日出生，汉族，住山东省桓台县。 委托诉讼代理人：郑文圣，山东法德利律师事务所律师。 原告青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司与被告张海山劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司的委托诉讼代理人王玉霞、被告张海生及其委托诉讼代理人郑文圣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司2019年1月4日与张海山不存在劳动关系；2.本案诉讼费由张海山承担。事实和理由:第一，青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司在劳动仲裁程序中并不是无故不到庭，而是因为当时青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司没有刻制公章，没法拿授权委托书，青岛广睿合国际贸易有限公司派人来出庭，因没有分公司的授权，仲裁庭的人员不让开庭所致。第二，青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司虽没有到庭，但是提交了其与张海山签订的承揽协议，说明与张海山之间是加工承揽关系。第三，仲裁没有查明张海山从事的是什么工作，张海山从事的是美团平台的骑手工作，是在为美团平台送餐，而美团平台并不属于青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司所控制。第四，青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司系美团平台的合作伙伴，负责在桓台区域入驻美团平台的商家和骑手之间的协调工作，但这并不能证明青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司和骑手之间存在劳动关系。1.张海山所谓的工资是张海山在美团外卖平台承揽的送外卖业务的承揽费，从张海山提供的流水可以看出，张海山的承揽费发放不是连续的，因为张海山有时候送外卖，有时候从事其他工作，想干的时候就干，不想干的时候就把美团APP关掉。干的时候就拼命的干，每日三餐都在不停的送餐，所以承揽费相应的就高，有时达到上万元，不干的时候就一次也不干，这说明了张海山的工作完全是随心所欲的，其劳动并不受青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司的管理和支配。2.张海山所提供的外卖箱、工作服、头盔等照片一宗，都是张海山自行购买的送外卖工具，不是青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司为张海山提供。张海山发生交通事故的车辆，并不是青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司为张海山提供的车辆，而是张海山自有的车辆。3.任何公司都有管理制度，即使是对合作伙伴也有最低要求。作为承揽外卖送餐业务工作的骑手，也要服务美团平台的管理，要有自己的送餐工具，要会骑摩托车，要遵守美团平台的制度要求，但不代表青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司与张海山有人身依附性和隶属关系。4.青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司与张海山之间签订有承揽协议确定了双方之间是加工承揽关系。2019年4月25日，山东省高级人民法院山东省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要第三条：劳动者自带工具，没有底薪，以包片等名义或者签订委托协议等形式为单位工作的（如快递员、超市促销员、送水员），一般应当按照约定认定双方的法律关系，但是劳动者确有证据证明双方存在劳动关系的除外。因此青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司对桓台县劳动人事争议仲裁委员会桓劳人仲案字（2019）第459号裁决书不服，要求依法确认青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司与张海山2019年1月4日不存在劳动关系。 张海山辩称，张海山作为青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司的全职员工，于2017年8月经人介绍到青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司上班，从事外卖工作，工资以现金发放，在2018年8月份以银行转账形式发放工资，月平均工资为1万元左右，发放的时间为每月固定的20日左右，在工作时要求早上9点半左右到公司开会，下午3点半到4点左右开下午会，每月一次全职人员轮流去果里站点值班。在2019年1月4日11点30分左右，在送外卖中发生车祸受伤，被送往桓台县医院进行治疗，诊断为右锁骨骨折等多处受损，后交警队认定张海山负同等责任。以上为本案事实，依据劳动保障部关于确立劳动关系事项通知的规定，青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司与张海山主体合法，符合劳动关系要件，且发放工资，工作时间稳定，接受公司管理，符合劳动关系相关要件，请法庭依法支持。 本院经审理认定事实如下：2018年12月24日，青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司成立，负责人为高帅，经营范围包括食品及蔬菜配送服务等。张海山原从事外卖配送工作。2019年1月4日，李志刚驾驶机动车与张海山驾驶的车牌号为鲁Ｃ×××××的普通摩托车相撞。2019年1月8日，淄博市公安局交通警察支队桓台大队出具第370321420190000031号道路交通事故认定书认定李志刚和张海山负同等责任。另查明，车牌号鲁Ｃ×××××的摩托车于2012年11月15日登记在张海山名下。2019年12月2日，张海山以要求确认与青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司存在劳动关系为由诉至桓台县劳动人事争议仲裁委员会，桓台县劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月17日作出桓劳人仲案字（2019）第459号仲裁裁决书，裁决确认张海山2019年1月4日与青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司存在劳动关系。2020年3月18日，青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司以不服仲裁裁决为由诉至本院，形成纠纷。 庭审中，双方当事人对提交的“道路交通事故责任认定书、机动车档案资料目录、显示公司地点的照片、营业执照、送达通知书”真实性无异议，本院予以确认。张海山对青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司提交的承揽协议有异议，主张承揽协议书甲方没有盖章，不符合相关合同的组成要件，承揽协议书第二条上“桓台”二字不是张海山书写，承揽协议的性质应该根据张海山实际情况判定；对青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司提交的判例和会议纪要认为不适用于本案。青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司对张海山提交的微信聊天记录、微信截图规章制度不认可，对值班表真实性无法确认。 本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 本案中，青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司与张海山于2018年10月9日签订协议书，并约定协议期限自2018年10月9日起至2019年10月9日止。青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司根据系统在网提示向张海山派送指令，张海山通过APP接收订单并进行派送。张海山工作期间，需接受青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司管理，按时到后台报到开会，遵守青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司规章制度，同时需按青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司要求在规定时间段打开APP进行值班。青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司根据张海山在内的骑手在线状态统计人员在岗情况，属于新型考勤方式，同时青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司根据张海山接单情况每月为张海山结算费用。综上，青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司与张海山均符合法律规定的主体资格，张海山受青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司管理并获取相应劳动报酬，且张海山派送订单属于青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司业务的一部分，本院认为青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司2019年1月4日与张海山存在劳动关系。青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司主张与张海山之间签订的《承揽协议书》确定双方是加工承揽关系，张海山自行下载APP，自行提供劳动工具，自由决定是否抢单或关闭系统，不受青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司管理。经审查，双方当事人签订的《承揽协议书》形式上虽为承揽协议，但在实际履行上，张海山虽使用自己的车辆进行派送，可以自主选择关闭或打开APP，但其受规章制度的约束，按规章制度进行考核，应认定为接受青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司的管理，故认定双方存在劳动关系，青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司管理诉求其2019年1月4日与张海山不存在劳动关系，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，判决如下： 一、确认原告青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司2019年1月4日与被告张海山存在劳动关系； 二、驳回原告青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司的诉讼请求。 案件受理费5元，由原告青岛广睿合国际贸易有限公司桓台分公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审判员  沈凤霞 二〇二〇年六月十五日 法官助理朱晗冰 书记员郝灵姗