广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1581刑初47号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人何明，男，1973年12月20日出生，汉族，广东省陆丰市人，公民身份号码：430************470，初中文化，无业，政治面貌：群众，住湖南省岳阳市汨罗市南岭化工厂宿舍一栋。曾因犯贩卖毒品罪于2012年9月14日被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑七年，2017年12月22日因减刑刑满释放。因本案于2019年3月2日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月2日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。陆丰市人民检察院以陆检公刑诉[2019]664号起诉书，指控被告人何明犯非法持有毒品罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员成华清出庭支持公诉，被告人何明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年3月2日凌晨0时许，被告人何明从湖南出发到达陆丰市******卓建吟（另案处理）住处以每克冰毒280元的价格向卓建吟购买毒品冰毒约20克共计人民币5600元。当日10时许，被告人何明乘坐大巴返回时途经内湖公安检查站被执勤民警现场抓获，当场从其身上缴获疑似毒品1包净重20.1克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人何明无视国家法律，非法持有毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人何明因犯贩卖毒品罪刑罚执行完毕后五年内重新故意犯毒品犯罪，属累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人何明对起诉书指控的犯罪事实和其构成非法持有毒品罪无异议，辩称其是向他人购买毒品用于自己吸食，没有运输毒品，应属于犯非法持有毒品罪。要求从轻处理。经审理查明：2019年3月2日凌晨0时许，被告人何明从湖南出发到达陆丰市******卓建吟（另案处理）住处以每克冰毒280元的价格向卓建吟购买毒品冰毒约20克共计人民币5600元。当日10时许，被告人何明乘坐大巴返回湖南时途经内湖公安检查站被执勤民警现场抓获，当场从其身上缴获毒品甲基苯丙胺1包净重20.1克。上述事实，有下列证据予以证实：（一）书证1.陆丰市公安局受案登记表、立案决定书。证实：公安机关决定对何明贩卖毒品案立案侦查。2.陆丰市公安局特警大队抓获经过。证实：2019年3月2日10时许，陆丰市公安局特警大队在内湖公安检查站执勤时，拦截一辆陆丰碣石开往广州的大巴客车，经过检查，抓获一名非法持有毒品嫌疑人何明，现场在其内裤裆处查获一小袋结晶状可疑物品。3.汨罗市公安局户籍证明、前科证明。证实：被告人何明的出生日期为1973年12月20日等基本情况，曾因犯贩卖毒品罪于2012年9月14日被湖南省汨罗市人民法院判有期徒刑七年，并处罚金人民币6000元。4.湖南省汨罗市（2012）汨刑初字第185号刑事判决书、释放证明书。证实：被告人何明曾因犯贩卖毒品罪于2012年9月14日被湖南省汨罗市人民法院判有期徒刑七年，并处罚金人民币6000元，于2017年12月22日因减刑刑满释放。5.陆丰市公安局陂洋派出所说明。证实：2019年3月6日，该所办案民警在查询何明手机中的通话记录时，因不小心先后两次触到“湖东啊卓”的手机号码（159*****110）导致呼出，故何明手机通话详情中显示两个未接通的通话记录（分别是2019/3/619:15和2019/3/619:01)。6.陆丰市公安局现场检测报告书。证实：被告人何某的尿液经甲基安非他明-冰毒类检测，结果呈阳性。7.手机通话记录清单及机主信息。8.银行账户信息。（二）勘验、检查笔录1.陆丰市公安局提取笔录、扣押清单、照片。证实：2019年3月2日10时40分，民警依法对被告人何明的人身进行检查，经检查，民警在何明裤裆下发现一小袋用塑料封口袋盛装的结晶状可疑毒品，在其口袋发现一部玫瑰金色OPPO平板手机，民警依法予以提取，提出完毕制作了《扣押物品清单》一式两份，一份交给何明，一份附卷。2.毒品称量笔录、称量照片。证实：公安机关人员于2019年3月2日12时00分至2019年3月2日12时15分对被告人何明身上查获的1小袋毒品可疑物进行称量。经称量，毒品可疑物净重20.1克。称量过程照相一组附卷。3.陆丰市公安局网络警察大队陆公（网）提取（电子）字[2019]145号电子数据提取笔录。证实：公安人员对被告人何明的OPPO手机1部进行提取固定，将手机设置为飞行模式，适用美亚DC-4500手机取证系统对手机数据进行提取。提取完毕后提取数据放于文件夹“何明非法持有毒品_html”中，并将手机封存，相关照片附后。4.陆丰市公安局陂洋派出所现场勘验笔录、现场图、现场照片。证实：公安人员于2019年3月2日11时05分至11时29分对现场进行了勘验。现场位于陆丰市公安局内湖公安检查站，该站的南面通往南塘镇，北面通往内湖镇、博美镇，东面是园地，西面通往内湖高速路口。被告人何明是乘坐一辆陆丰碣石开往广州的大巴客车途经该检查站时被查获的。公安人员经勘验，在何明的内裤裆处现场查获一小袋用塑料袋封口袋盛装的结晶状可疑物品（经称量，净重是20.1克），在其裤袋发现一个OPPOR9M、平板玫瑰金手机。现场没有发现其他有价值的痕迹及证据，其他无异常。（三）鉴定意见广东省汕尾市********（汕）公（司）鉴（化）字（2019）03008号检验报告。证实：公安机关鉴定人员将2019年3月2日在何明并在其身上查获的一小袋可疑毒品固体编号为D201903008001。经检测，D201903008001号检材中检出甲基苯丙胺成分。（四）同案人及被告人供述1.同案人卓建吟的供述：2019年2月的一天（具体时间记不起），“老四”先后有几次拨打我手机问我有没有货（指冰毒）？我都回绝了说没有货。之后，“老四”又拨打我手机问我有没有货（指冰毒）？我就跟他说有剩10几克（指冰毒），但我要自己吸食。他就让我把那10几克卖给他，我当时就答应了，然后“老四”就问每克的价钱，我说每克280元。“老四”说找个时间过来，到了陆丰市湖东镇就打电话给我。2019年3月的一天晚上（具体日期记不起），“老四”又拨打我的手机称其在陆丰市湖东镇内，叫我去接他。接完电话后我就开着一辆摩托车将“老四”载到我的家中，到我家后，我就先掏出一点冰毒给“老四”吸食，我自己就在旁边注射海洛因，然后我们两人就在客厅坐，直至到天亮。这时“老四”说要回去了，我就走进房间上了厕所，出来以后我就从身上掏出一小袋冰毒递给“老四”说这是20克，每克280元，总共5600元。“老四”说：“我身上现金不够，只能先付你现金2600元，微信转账给你2000元，欠你1000元等我回湖南再转账给你。”交易完毕后，我就载“老四”到湖东镇内坐公共汽车。我将冰毒卖给“老四”，每克赚20元，20克共赚400元。我听“老四”说湖南那边的冰毒很贵，而陆丰这边比较便宜。毒品是我向陆丰市*******名叫““老三”的男子购买的。“老三”，男，40多岁，陆丰市******人，其他情况不详。在我被抓获之前的某一天（具体时间想不清楚），我打电话问“老三”有没有货（指冰毒），有货的话就送20个（个的意思是指克，20个即20克）过来。随后“老三”就将20个冰毒送到我家。我以每克260元的价钱向“老三”购买的，然后准备以每克280元的价钱卖给他人，从中每克牟利20元。“老四”称我为“卓生”。经过对混合照片进行辨认，同案人卓建吟辨认出照片组中的7号就是“老四”（老四）。2.被告人何明的供述：2019年3月1日，我在湖南老家，当天10时许，我接到“卓生”的电话，“卓生“叫我过去他家玩，因我在湖南老家闲着没事干，就答应过来，因为我本人有吸食冰毒，又因我们湖南那边的冰毒的价钱很贵（每克650元），所以我在与“卓生”的通话过程中，先向”卓生”打听陆丰这边冰毒的价钱。“卓生“说目前我们这边陆丰的价钱每克280元。然后我就问：“我想买点冰毒，你有办法搞到吗？”“卓生”说：“你过来，我有办法帮你搞到冰毒。”于是，我在当日15时许在湖南汨罗市坐高铁，当日19时许到达广州，20时30分乘坐广州到陆丰碣石的大巴，在3月2日凌晨零时许到达陆丰南塘镇，在南塘镇就租了一辆的士去湖东曲清。到了湖东曲清村我就打电话给“卓生”，“卓生”说在家等我，我就直接到了“卓生”家里，“卓生”就从家里面拿出了毒品，就问我要不要吸食，我就跟他一起在他家里吸食毒品，我吸食完就在一旁玩手机，“卓生”就在一旁打白粉针，到天亮的时候，我就跟“卓生”说：“我要走了。”“卓生”就进去房间，出来时手里拿了一小包毒品，我就问他价钱怎样，“卓生”说：“每克280元，这包有20克，5600元。”我就微信转账给“卓生”2000元，拿了现金2600元，还差1000元，以后再还。我接这一小包冰毒，就把冰毒用白色纸巾包裹好，藏在裤档下。“卓生”就骑摩托载我去南塘，在半路看到一辆碣石到广州的大巴车，我们截停大巴车后，我就上了大巴车，“卓生”就骑摩托车回去了。大巴开到陆丰市内湖公安检查站被公安民警截停，要求检查，我当场被查获身上有毒品。我跟“卓生”是2018年在深圳市认识的，他知道我有吸毒，我也知道他也有吸毒，就经常有联系，他有叫我去他湖东曲清家里玩过一次。我只有跟他买过这一次。我是买来带回老家供我自己吸食的。“卓生”30多岁，男性，陆丰市湖东镇人，家住湖东镇曲清村，家里他爸爸是瘫痪的。他的手机号码是159*****110,1353953382。微信号：wxid_41zkfx31ciir22、wxid5Ozpoxls2l3il2．我跟他联系的是159*****110这个号码，转账的是wxid-4lzkfx3lciir22这个微信。我只向“卓生”购买过一次毒品冰毒。共5600元，即20克毒品冰毒。我是准备带回湖南老家供自己吸食的，因我湖南那边的冰毒又贵，质量又差，吸食完后容易发神经，所以我就来陆丰购买冰毒。我没有打算将冰毒贩卖给他人，只是买来供自己吸食的。我从湖南老家到陆丰市湖东镇的车费和住宿费、食费要花2000多块，虽然湖南那边的冰毒每克是500至600元，这样算的话20克的冰毒就是10000多元，除去购买的成本5600元和车费、住宿费等2000多元共将近8000元，如果我想贩卖冰毒的话，这20克冰毒只能赚到2000元左右，我从湖南大老远跑到陆丰来冒着很大的风险，我认为不划算，另外，这20克冰毒也不可能全部卖掉，我也要留些供自己吸食，这样算的话，我最多能赚到1000多元，太不划算了，所以我不可能把从陆丰带回湖南的20克冰毒进行贩卖。被告人何明对和卓生（159*****110）的通话记录和微信转账记录、对毒品称量照片及抓获地点进行指认，指出这就是其购买冰毒转账给卓建吟的数额2000元；这就是在其身上查获的冰毒。经过对混合照片进行辨认，被告人何明辨认出照片组中的5号就是“卓生”（卓建吟）。以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。对被告人何明的辩解评析如下：根据最高人民法院《关于印发的通知》(法〔2015〕129号)第二条第一款第一项规定：“吸毒者在购买、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。”被告人何明携带毒品甲基苯丙胺乘坐公共交通工具大巴车返回湖南，途经内湖公安检查站时被执勤民警现场抓获，当场从其身上缴获毒品甲基苯丙胺20.1克，数量较大，其行为已构成运输毒品罪。故此，公诉机关指控被告人何明犯非法持有毒品罪及被告人何明的辩解其行为应认定为非法持有毒品罪与法不符，不予采纳，对公诉机关的指控罪名本院予以纠正。本院认为：被告人何明明知是毒品甲基苯丙胺，仍予以运输，数量较大，其行为已构成运输毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名与法不符，应予纠正。被告人何明归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚。被告人何明曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，属累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人何明犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月2日起至2026年9月1日止，罚金限于判决生效后一个月内交清)。二、现场缴获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张丽涛审 判 员  陈壮雄人民陪审员  吴俊生二〇二〇年六月二十九日法官 助理  陈展葵书 记 员  黄振典附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。