湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终177号原公诉机关靖州苗族侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）吴登品（曾用名吴梦品，绰号“磨子”），男，1972年10月19日出生于靖州苗族侗族自治县，苗族，初中文化，无业，户籍地靖州苗族侗族自治县，住靖州苗族侗族自治县。曾因犯抢劫罪，于2000年1月13日被怀化市中级人民法院判处无期徒刑，2014年1月15日减刑释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月22日被靖州苗族侗族自治县公安局刑事拘留，2019年5月24日被逮捕。现羁押于靖州苗族侗族自治县看守所。辩护人罗宜燕，湖南怀天律师事务所律师。原审被告人崔锦，男，1991年12月27日出生于四川省什邡市，汉族，初中文化，务农，住四川省什邡市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月19日被靖州苗族侗族自治县公安局刑事拘留，2019年5月24日被逮捕。现羁押于靖州苗族侗族自治县看守所。湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院审理湖南省靖州苗族侗族自治县人民检察院指控原审被告人吴登品犯贩卖、运输毒品罪、原审被告人崔锦犯贩卖毒品罪一案，于2020年3月10日作出（2020）湘1229刑初3号刑事判决。原审被告人吴登品不服，提出上诉。本院依法通知怀化市法律援助中心指派律师罗宜燕为原审被告人吴登品提供辩护。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院判决认定：2018年4月初，被告人吴登品与禹某（另案处理）欲购买1000克甲基苯丙胺（俗称冰毒），后吴登品与住四川的被告人崔锦和马某（另案处理）联系购买毒品冰毒。在毒品邮寄至靖州前，马某为保证毒品交易的顺利完成，让崔锦以人质身份到靖州，在完成毒品交易后支付10000元给崔锦作为报酬。后崔锦到靖州县，吴登品将崔锦带至禹某的住所介绍给其认识。而后禹某将13万元人民币现金交给吴登品，吴登品通过银行转账、ＡＴＭ存款的方式将毒资支付给马某提供的两个银行账户。在马某收到吴登品支付的毒资后，马某并未按时将毒品发货给吴登品。崔锦怕马某不发货，基于压力，在吴登品放松警惕后趁机逃离回四川。2019年3月初，被告人吴登品在四川省绵竹市马某的住所内以230元每克的价格向马某购买了95克毒品冰毒，并支付了部分毒资款。后吴登品和马某欲将该95克冰毒通过土门镇中通快递寄至通道侗族自治县县溪镇，但该快递未通过检验，未能寄出。后吴登品将这95克毒品冰毒从四川省德阳市运输到靖州县。在吴登品回到靖州后，吴登品将6000元剩余的毒资款通过银行转存、支付宝方式支付给了马某。湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院认为，被告人吴登品的行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人崔锦的行为已构成贩卖毒品罪。在各自的共同犯罪中，吴登品系主犯，崔锦系从犯，应当减轻处罚。吴登品系累犯，应当从重处罚；吴登品当庭如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；吴登品、崔锦为了犯罪，制造条件，均系犯罪预备，应当减轻处罚。扣押的毒品甲基苯丙胺予以没收。据此判决：一、被告人吴登品犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。二、被告人崔锦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。三、扣押的毒品甲基苯丙胺0.48克、0.61克、0.65克、4.34克，予以没收，由公安机关销毁。原审被告人吴登品上诉提出：1、其购买1000克冰毒的目的是用于自已吸食，不是贩卖，且未收到冰毒，其行为不构成贩卖毒品罪。2、其购买的95克冰毒，带回靖州后只有12克，其行为不构成运输毒品罪，只构成非法持有毒品12克。原审被告人吴登品的辨护人提出：1、吴登品贩卖毒品1000克，属于犯罪未遂，应比照既遂犯从轻处罚；2、吴登品运输95克毒品事实不清。经审理查明：2018年4月初，禹某（另案处理）欲要上诉人吴登品帮其联系购毒品买甲基苯丙胺1000克，并承诺事成后给吴登品好处费。后吴登品与四川的原审被告人崔锦联系向马某（另案处理）购买毒品甲基苯丙胺。在毒品邮寄至靖州前，马某让崔锦以人质身份到靖州县，并承诺在完成毒品交易后支付10000元给崔锦作为报酬。后崔锦到靖州县，吴登品将崔锦带至禹某的住所介绍给其认识。而后禹某将13万元现金交给吴登品，吴登品通过银行转账、ＡＴＭ存款的方式将毒资支付给马某提供的银行账户。马某收到毒资后并未按时将毒品发货给吴登品。崔锦在吴登品放松警惕后趁机逃离回四川。2019年3月初，上诉人吴登品在四川省绵竹市马某的住所内以230元每克的价格向马某购买了95克毒品甲基苯丙胺，并支付了部分毒资。后吴登品和马某欲将该95克毒品甲基苯丙胺通过土门镇中通快递寄至通道侗族自治县县溪镇，但该快递未通过检验未能寄出。为此吴登品再次从靖州县赶到四川省德阳市，马某将快递从土门镇快递点取出后送到德阳市交给吴登品。吴登品将这95克毒品甲基苯丙胺从德阳市运输到靖州县。回到靖州县后，吴登品将剩余的毒资6000元通过银行转存、支付宝等方式支付给了马某。2019年4月18日，原审被告人崔锦在四川省什邡市其住所内被抓获；2019年4月22日，上诉人吴登品在靖州县三中对面安居工程小区口一麻将馆内被抓获。上述事实，有下列经过原庭审质证且查证属实的证据证明：1、户籍信息，证明上诉人吴登品及原审被告人崔锦的身份情况。2、搜查笔录、毒品称量记录、扣押决定书及清单，证明侦查机关从吴登品处查获的冰毒疑似物经称量分别净重0.48克、0.61克、0.65克、4.34克，以及扣押吴登品手机一台,从崔锦处扣押卡号为62×××14的建行卡一张、手机一台。3、抽样笔录及鉴定意见书，证明从吴登品处查获的冰毒疑似物经抽样送检，均检出甲基苯丙胺成分。4、中通快递单，证明从四川省绵竹市发快递到通道县县溪镇大桥头的事实。5、银色塑料袋照片，证明四川省绵竹市中通快递点提供的马某、吴登品邮寄的方便面替换的调料包。6、手机短信、通话记录，证明马某所使用的手机与吴登品所使用的手机之间的部分聊天记录提及“样品”、“转钱”、“通道县县溪镇大桥头”等及有通话记录的事实。7、银行帐户交易明细，证明户名为吴登品、崔锦、马某的母亲傅某、马某的老婆王桃及朋友杨某的银行帐户交易明细情况。8、辨认笔录，证明经公安机关组织辨认，崔锦辨认出吴登品、禹某；马某辨认出吴登品、禹某；吴登品辨认出崔锦、马某、禹某。张某辨认出吴登品、马某是邮寄方便面包裹的人，傅某是取回包裹的人。胡某辨认出傅某是取回包裹的人。9、活动轨迹截图，证明吴登品、崔锦活动轨迹情况。10、刑事判决书及释放证明，证明吴登品的前科情况和减刑释放时间。11、证人张某的证言，证明2019年3月3日，马某与一男子开车到张某经营的绵竹市土门镇中通快递点，准备邮寄一个装有方便面的纸箱，张某发现邮寄的方便面中有一袋方便面调味包被调换成一包银色塑料袋颗粒状的物质，她将该包裹拍照留存，没有邮寄出去。后过了几天，马某的母亲将该包裹取回。12、证人胡某的证言，证明2019年3月3日，马某将一包裹放在绵竹市土门镇中通快递邮寄，后因其儿媳张某发现包裹有问题，没有邮寄出去。2019年3月5日，马某的母亲将该包裹取回。13、证人傅某、杨某的证言，证明其二人的两张银行卡被马某使用过。14、证人禹某的证言，证明2018年4月份，吴登品给禹某介绍四川马某卖冰毒给他，禹某准备买一公斤冰毒，并给了吴登品140000元钱，后马某派崔锦到靖州县当人质，但吴登品说他把钱付给马某后，马某没有发货，崔锦在通道县县溪逃走。同时证明禹某和吴登品事先商量，事成之后由禹某给吴登品10000元好处费。15、同案人马某的供述。证明①2018年4月初，吴登品找崔锦购买1公斤冰毒，崔锦将此事告知马某，马某让崔锦回复吴登品要110000元一公斤，吴登品同意。马某就找“郑燕”购买冰毒，商议价格为每公斤90000元，遂让崔锦到靖州县为毒品交易当人质，并承诺给崔锦好处费10000元，后崔锦从四川省来到靖州县。2018年4月5日、4月6日吴登品共向马某提供的银行帐户转账71000元、通过崔锦的支付宝转账20000元，马某以90000元的价格从“郑燕”处购买了毒品，拿回毒品后发现系假毒品，因崔锦、吴登品一直催马某发货，马某遂通过微信发了一个假的快递单号，后崔锦从靖州县跑回四川省。马某给崔锦支付了好处费5、6千元。②2019年2月底，吴登品联系马某购买100克冰毒，价格共计21000元，后吴登品从靖州县来到四川省，马某帮他联系了一个外号叫“哥”的男子购买冰毒，吴登品支付了毒资人民币14000元，余下的7000元由其垫付。吴登品将购买的毒品称量后发现只有95克，吴登品将该毒品放入方便面袋子后打算通过快递邮寄回靖州县，吴登品本人就回靖州县。因快递被退回，吴登品再次从靖州县赶到四川省德阳市，马某将吴登品未寄出的冰毒从中通快递点取出后，送至德阳市交给吴登品。吴登品将冰毒从德阳市带回靖州县。后吴登品通过银行转账给其妻子王桃5000元，通过支付宝给其转账1000元。16、原审被告人崔锦的供述与辩解。崔锦供述马某说他在和湖南靖州的吴登品在做毒品生意，让崔锦去吴登品那里做人质，意思是崔锦到吴登品那里做人质后，吴登品再付给马某买冰毒的钱，等吴登品收到毒品后再放崔锦。2019年4月，崔锦从四川省坐车到靖州县，为马某与吴登品的毒品交易充当人质，马某承诺事后给其好处费人民币10000元。崔锦在靖州县时将马某提供的其母亲傅某的收款银行账号以及快递单信息告知吴登品，吴登品说钱已给马某打过去了，之后崔锦从靖州县逃回四川省。17、上诉人吴登品的供述与辩解。证明①2018年4月，吴登品帮禹某联系向崔锦购买130000元的冰毒，他先从禹某处拿人民币130000元，并承诺事后给禹某1000克冰毒,事成后禹某会付给吴登品好处费。后崔锦来到靖州县，吴登品根据崔锦提供的银行账号将130000元转入四张银行卡内，后又通过支付宝转账20000元给崔锦购买冰毒。崔锦通过微信给吴登品发了一个物流单号，当晚崔锦逃离靖州县，回到四川省，之后没有发货。②2019年3月，吴登品从靖州县来到四川省绵竹土门镇马某处，以每克230元的价格从马某处购买冰毒100克，并在四川省绵竹支付马某12000元，吴登品与马某打算将冰毒从四川省邮寄快递到靖州县，后因快递没有寄出，吴登品又从靖州县赶到四川省德阳市，马某将快递从绵竹土木镇快递点取出后送到德阳市交给吴登品。吴登品把冰毒从德阳市带回靖州县，到靖州县后吴登品将之前欠马某的毒资款通过银行转账给马某妻子王桃5000元，通过支付宝给马某转账1000元。本院认为：上诉人吴登品违反国家对毒品的管理规定，以贩卖为目的而购买毒品甲基苯丙胺1000克，又明知是毒品而予以运输毒品甲基苯丙胺95克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；原审被告人崔锦违反国家对毒品的管理规定，为他人贩卖毒品甲基苯丙胺1000克充当人质并协助收取毒资，其行为已构成贩卖毒品罪。吴登品、崔锦已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，均系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。在各自的共同犯罪中，吴登品积极联系毒品并支付毒资，起主要作用，系主犯，崔锦为促成毒品交易充当人质并协助收取毒资，起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。吴登品被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；崔锦如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。扣押的毒品甲基苯丙胺予以没收。关于上诉人吴登品提出“其购买1000克冰毒的目的是用于自已吸食，不是贩卖，且未收到冰毒，其行为不构成贩卖毒品罪”的上诉理由，经查，吴登品的供述和证人禹某的证言能够证明吴登品帮禹某购买毒品，禹某承诺给吴登品好处费，吴登品代为他人购买毒品，欲从中牟利，应认定其主观上具有贩卖毒品的目的，吴登品以贩卖为目的而购买毒品的行为已构成贩卖毒品罪，其未收到毒品，系犯罪未遂。故上诉人吴登品的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人吴登品提出“其购买的95克冰毒，带回靖州后只有12克，其行为不构成运输毒品罪，只构成非法持有毒品12克”的上诉理由，经查，吴登品在四川省绵竹市向马某购买毒品甲基苯丙胺95克并支付了部分毒资，其将毒品带回靖州后又将剩余的毒资支付给了马某，应认定吴登品运输毒品甲基苯丙胺95克的事实，吴登品称其将毒品带回靖州后只有12克的供述，没有其他证据印证，且其发现只有12克冰毒后仍将剩余的毒资支付给马某的事实，与常情不符，故不予采信其供述。上诉人吴登品的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。其辩护人提出吴登品贩卖毒品1000克属于犯罪未遂的辩护意见成立，本院予以采纳；提出吴登品运输毒品95克事实不清的辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  郑步鸿审 判 员  田 芳审 判 员  蒲少良二〇二〇年六月十六日代理书记员  刘 菲《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，系犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。