安徽省安庆市宜秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0811民初868号 原告：安庆农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省安庆市。 法定代表人：徐进军,董事长。 委托诉讼代理人：昝垚，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：祁文平，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。 被告：安庆上丰矿业有限公司，住所地安徽省安庆市开发区。 法定代表人：谈正旗，公司总经理。 被告：谈正旗，男，1970年3月29日出生，汉族，住安徽省池州市东至县。 被告：许从兰，女，1971年2月14日出生，汉族，户籍所在地安徽省池州市东至县，住安庆市迎江区。 被告：安庆市金格林商贸有限公司，住所地安徽省安庆市开发区。 法定代表人：张陈霞，公司总经理。 被告：张陈霞，女，1976年7月7日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。 被告：闻继明，男，1971年12月18日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。 被告：安庆市胜力广告装饰发展有限公司，住所地安徽省安庆市迎江区。 法定代表人：周香桃，公司总经理。 被告：周香桃，男，1971年9月20日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。 被告：江萍，女，1976年12月31日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。 被告：谈正华，男，1968年1月26日出生，汉族，住安徽省池州市东至县。 被告：吴子英，女，1966年11月21日出生，汉族，住安徽省池州市东至县。 两被告共同委托诉讼代理人：尹鲁，安徽枞杨律师事务所律师。 第三人：安徽伟瑞融资担保有限公司，住所地安徽省安庆市宜秀区。 法定代表人：刘同友，公司总经理。 委托诉讼代理人：何熹，该公司员工。 原告安庆农村商业银行股份有限公司（以下简称“安庆农商银行”）诉被告安庆上丰矿业有限公司（以下简称“上丰矿业公司”）、谈正旗、许从兰、安庆市金格林商贸有限公司（以下简称“金格林商贸公司”）、张陈霞、闻继明、安庆市胜力广告装饰发展有限公司（以下简称“胜力广告公司”）、周香桃、江萍、谈正华、吴子英及第三人安徽伟瑞融资担保有限公司（以下简称“伟瑞公司”）债权转让合同纠纷一案，本院于2020年3月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告安庆农商银行的委托诉讼代理人昝垚，被告上丰矿业公司、谈正旗、闻继明、谈正华及其与吴子英的共同委托诉讼代理人尹鲁，第三人伟瑞公司的委托诉讼代理人何熹到庭参加诉讼，被告许从兰、金格林商贸公司、张陈霞、胜力广告公司、周香桃、江萍经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。 原告安庆农商银行向本院提出诉讼请求：1、判令被告上丰矿业公司立即偿还原告为其代偿的款项985000元，并承担自原告代偿之日(2015年11月30日)起至被告实际偿还之日按银行同期同类贷款利率支付利息；2、判令被告上丰矿业公司支付原告违约金197000元；3、判令被告上丰矿业公司承担原告聘请律师的费用10000元；4、判令原告有权对位于开发区回祥南村37幢101室房产折价，或者对拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权； 5、判令被告谈正旗、许从兰、金格林商贸公司、张陈霞、闻继明、胜力广告公司、周香桃、江萍、谈正华、吴子英对上述第一至三项诉讼请求承担连带清偿责任；6、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年2月27日，被告上丰矿业公司与安庆农商银行签订《授信合同》，约定借款额度为1000000元，授信有效期自2014年2月27日起至2015年3月27日。被告上丰矿业公司与第三人伟瑞公司签订《委托保证合同》，约定由伟瑞公司为上丰矿业公司在安庆农商银行的借款提供连带责任担保，合同约定：“甲方在按照本合同第二条的约定履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代贷款方的地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项和自代偿之日起的利息、违约金、债权人实现债权和担保权利的费用”。“若乙方未按照合同约定的时间归还银行债务，致使甲方出现代偿，乙方应按甲方代偿金额的20%向甲方支付违约金，并及时组织资金偿还甲方的代偿的所有款项，赔偿甲方的经济损失”。2014年2月27日，伟瑞公司与安庆农商银行签订《最高额保证合同》，约定为上丰矿业公司向安庆农商银行提供最高额为1000000元连带责任担保。伟瑞公司与谈正华、吴子英签订《最高额抵押反担保合同》，约定以位于回祥南村37幢101室房产向伟瑞公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记。伟瑞公司与谈正旗、许从兰、金格林商贸公司、张陈霞、闻继明、胜力广告公司、周香桃、江萍、谈正华、吴子英签订《最高额反担保合同》，约定由上述被告向伟瑞公司提供连带责任反担保。原告依约向上丰矿业公司提供承兑1000000元，到期后上丰矿业公司未按期偿还，伟瑞公司于2015年11月30日向债权人代偿了该笔借款共计1052274.16元。2019年8月2日，伟瑞公司与原告签订债权转让协议书，将其对上述被告享有的代偿款中985000元的追偿权以及全部反担保权益转让给原告并已按照法律规定将债权转让通知各被告。原告受让债权后依法向上述被告追偿，特提起诉讼，请依法判决。 被告上丰矿业公司、谈正旗共同辩称：贷款属实，但钱是上丰矿业公司借的，谈正旗、许从兰不应承担还款责任。 被告闻继明辩称：1、上丰矿业公司为案涉1000000元贷款向伟瑞公司交了100000元贷款保证金，应在还款中扣除；2、伟瑞公司代偿贷款后没有在法定诉讼时效内向我们追偿，故我们个人不应承担保证责任。 被告谈正华、吴子英共同辩称：1、案涉合同均是格式条款，原告起诉谈正华、吴子英没有事实和法律依据；2、因伟瑞公司未在保证期限内代偿，故不具有向谈正华、吴子英要求承担保证责任的权利，请求法庭驳回原告对谈正华、吴子英的诉讼请求；3、即使谈正华、吴子英应承担保证责任，也仅在抵押限额内承担责任。 第三人伟瑞公司述称：1、同意原告的诉讼请求；2、上丰矿业公司交纳100000元保证金属实，但该款用于为上丰矿业公司代偿银行借款利息及冲抵上丰矿业公司欠我公司的担保费。 被告许从兰、金格林商贸公司、张陈霞、胜力广告公司、周香桃、江萍、未作答辩亦未向本院提交证据材料。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证,对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院将结合全案证据和庭审查明的事实在本院认为部分予以综合分析和认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年2月27日，被告上丰矿业公司与安庆农商银行签订《授信合同》，约定安庆农商银行向上丰矿业公司提供最高额1000000元的授信额度，授信有效期自2014年2月27日起到2015年3月27日。2014年9月26日，上丰矿业公司与安庆农商银行签订《银行承兑合同》，向原告申请汇票银行承兑，承兑敞口金额为1000000元。2014年2月22日，上丰矿业公司与伟瑞公司签订《委托保证合同》，约定伟瑞公司为上述银行承兑汇票敞口本息的百分之百提供保证（保证合同另有约定的，按保证合同约定），合同约定：“甲方在按照本合同第二条的约定履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代贷款方的地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项和自代偿之日起的利息、违约金、债权人实现债权和担保权利的费用”。2014年2月27日，伟瑞公司与安庆农商银行签订《最高额保证合同》，约定为上丰矿业公司向安庆农商银行提供最高额为1000000元连带责任担保，保证期限为债务履行期限届满之日后两年。2014年2月28日，伟瑞公司与谈正华、吴子英签订《最高额抵押反担保合同》，约定以谈正华、吴子英共有的位于回祥南村37幢101室房产向伟瑞公司提供抵押反担保并办理了抵押登记，担保债权金额250000元。2014年2月22日，伟瑞公司分别与胜力广告公司、金格林商贸公司、谈正旗、许从兰、张陈霞、闻继明、周香桃、江萍、谈正华、吴子英签订《最高额反担保合同》，约定由上述被告向伟瑞公司提供连带责任反担保，担保范围包括《最高额保证合同》项下伟瑞公司的保证债务以及伟瑞公司承担保证责任后向债务人追偿而支出的全部费用，保证期限为债务履行期限届满之次日起两年。原告依约向上丰矿业公司提供承兑1000000元，到期后上丰矿业公司未按期偿还，伟瑞公司于2015年11月30日向债权人代偿了该笔借款共计1052274.16元。2017年9月21日，伟瑞公司向本院提起诉讼，要求被告上丰矿业公司、谈正华、吴子英偿还上述代偿款本息，后于2017年9月30日撤诉。2019年8月2日，伟瑞公司与原告签订债权转让协议书，将其对上述被告享有的代偿款中985000元的追偿权以及全部反担保权益转让给原告并以刊登债权转让暨催收联合公告方式通知各被告。因各被告一直未履行代偿款清偿义务，原告即于2020年3月27日具状诉至本院，遂成讼。 本院认为：首先，上述《授信合同》、《银行承兑合同》、《最高额抵押反担保合同》、《最高额反担保合同》的签订均系当事人真实意思表示，合法有效，缔约各方均应按照合同约定全面履行义务。原告依约向上丰矿业公司提供承兑1000000元，上丰矿业公司应当按约还本付息，因其逾期还本付息，伟瑞公司作为保证人于2015年11月30日承担保证责任，向安庆农商银行实际代偿了1052274.16元。伟瑞公司代偿后于2019年8月2日与原告签订债权转让协议书，将其对上述被告享有的代偿款中985000元的追偿权以及全部反担保权益转让给原告，原告有权依据《委托保证合同》、《最高额抵押反担保合同》、《最高额反担保合同》的约定向各被告追偿。《最高额反担保合同》约定的反担保范围均为伟瑞公司按照《最高额保证合同》代偿的全部款项及自付款之日起的利息，故原告要求被告偿还代偿款985000元并承担自代偿之日起的利息具有事实与法律依据；其次，被告上丰矿业公司向伟瑞公司交纳的风险保证金100000元是为授信合同项下借款而交纳的贷款保证金并非交纳担保费，伟瑞公司述称扣除了上丰矿业公司拖欠的担保费于法无据，至于伟瑞公司述称剩余保证金用于支付贷款利息，但其未向本院提交结息凭证，故本院对其陈述意见不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第八十二条之规定，上丰矿业公司主张从案涉代偿款中主张抵销100000元保证金具有事实与法律依据，本院予以支持；第三，伟瑞公司与谈正华、吴子英于2014年2月28日签订《最高额抵押反担保合同》，约定以谈正华、吴子英共有的位于回祥南村37幢101室房产向伟瑞公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记，担保债权金额为250000元。原告依法受让案涉债权后有权要求对上述抵押物折价、拍卖、变卖所得价款在250000元范围内优先受偿；第四，伟瑞公司于2015年11月30日实际代偿后，曾于2017年9月21日向本院提起诉讼，要求被告上丰矿业公司、谈正华、吴子英偿还上述代偿款本息，后于2017年9月30日撤诉。依据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条之规定，诉讼时效中断，自2017年9月30日重新计算诉讼时效。原告受让案涉债权后于2020年3月27日向本院提起诉讼，并未超过诉讼时效，本院对被告提出的原告起诉超过诉讼时效的答辩意见不予采纳。但伟瑞公司于2017年9月21日向本院提起诉讼时，仅要求被告上丰矿业公司、谈正华、吴子英承担代偿款清偿责任，并未向被告胜力广告公司、金格林商贸公司、谈正旗、许从兰、张陈霞、闻继明、周香桃、江萍主张反担保责任，原告受让债权后于2020年3月27日向本院提起诉讼，已经超过《最高额反担保合同》约定的反担保期限，故本院对原告提出的要求被告胜力广告公司、金格林商贸公司、谈正旗、许从兰、张陈霞、闻继明、周香桃、江萍承担代偿款清偿责任的诉讼请求不予支持；第五，《债权转让协议书》中明确载明“……目前，甲方已支付代偿款1052274.16元，根据法律规定甲方对上述代偿款享有追偿权可依法向债务人以及反担保人主张权利”,“乙方自愿受让甲方对债务人、担保人、反担保人享有的上述追偿权及相关担保权益。”双方约定的转让内容仅为1052274.16元代偿款及相关担保权益，并未约定违约金权利一并转让，故对原告主张违约金的诉讼请求本院不予支持；第六，关于律师费，原告未向本院提交代理合同、律师费发票及律师费支付凭证，不能证明原告为追索债权而实际支出的律师费，故本院对原告该项诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十一条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十二条、第二十六条、第三十一条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告安庆上丰矿业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告安庆农村商业银行股份有限公司给付代偿款885000元及利息（利息自2015年11月30日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、原告安庆农村商业银行股份有限公司有权就被告谈正华、吴子英提供抵押的回祥南村37幢101室房产（产权证号05××32）折价、拍卖、变卖所得价款在250000元范围内优先受偿； 三、被告谈正华、吴子英对被告安庆上丰矿业有限公司依据本判决第一项确定的给付义务承担连带清偿责任； 四、驳回原告安庆农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13932元，由被告安庆上丰矿业有限公司、谈正华、吴子英共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长 余 浩 人民陪审员 方 明 人民陪审员 赵文鑫 二〇二〇年六月十七日 书 记 员 方 倩 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。