天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初1854号原告：高作存，男，汉族，无职业，住天津市东丽区。被告：天津市保总保安服务有限公司保税区分公司，住所地天津市空港经济区西八道9号东方办公楼205，统一社会信用代码91120116239660780G。法定代表人：高亚利，经理。委托诉讼代理人：曹汉东，男。委托诉讼代理人：卢红来，女，公司人力资源部内勤。原告高作存与被告天津市保总保安服务有限公司保税区分公司（以下简称“保总保税区分公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高作存及被告委托诉讼代理人曹汉东、卢红来到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金10500元；2、被告支付原告2016年9月14日至2019年9月12日期间延时加班费54228元；3、被告支付原告2016年9月14日至2019年9月12日法定节假日加班费10500元；4、被告归还原告消防员证和安检员证原件；5、诉讼费用请求由被告承担。事实及理由：被告于2016年9月14日至2019年9月13日期间没有为原告缴纳社会保险，原告提前解除劳动合同,要求被告赔偿经济补偿金10500元。用人单位与劳动者约定不缴纳或少缴纳社会保险费的，双方约定无效，应视为用人单位原因导致未缴纳或未足额缴纳社会保险。原告自2016年9月14日至2019年9月13日期间平均每月在岗上班时间高达250小时(有值班记录为证)。每月超出国家法定月工时74工时，所以要求被告应向原告支付2016年9月14日至2019年9月13日期间延时加班费54228元。原告不适用综合工时制，因为被告没有到社会保障部门注册和登记，也没有获得执行综合工时制的批准。被告没有得到原告对于实行综合工时制的同意，被告提供的劳动合同记载的综合工时制，原告并不知情。因为在入职期间只是让在空白的合同上签上自己的名字，而且劳动合同也不给原告。原告自2016年9月14日至2019年9月13日期间能够确定的法定休假日加班一共15天，21个班，所以要求被告支付2016年9月14日至2019年9月13日期间法定休假日加班费1677元。原告的消防员证和安检员证一直保留在被告处，被告拒不归还。原告的消防员证和安检员证可以证明在“庞巴迪(天津)航空服务有限公司”是多岗位状态的事实，而且证件上记载的工作单位就是“天津市保安服务总公司保税区分公司”。原告的消防员证和安检员证是由被告从发证机关领取并一直保留在公司，作为承揽项目的资质使用。原告与驻厂领导的微信交流可以证明原告的消防员证和安检员证保留在被告处的事实。因此要求被告归还原告消防员证和安检员证原件。保总保税区分公司辩称，原告于2016年9月14日入职到公司司工作，岗位为保安服务，工作地点为庞巴迪天津有限公司，原告入职公司时签订了为期一年的劳动合同，合同到期后续签2年，续签合同期限至2019年9月13日。在劳动合同到期前,多次催促原告到公司续签劳动合同，但原告拒绝续签合同并在2019年9月12日以公司未按有关规定为其缴纳社会保险为由给公司下达了解除劳动合同告知书。理由一：原告要求公司支付解除劳动合同补偿金没有法律依据。原告在入职我司时自称是失地农民，村大队给其缴纳有15年的养老保险，在公司多次告知要按法律规定缴纳社会保险前提下，原告坚持要求不要为其实际缴纳社会保险，并写了不缴纳社会保险申请书并承诺出现一切后果由本人承担。在这种情况下公司根据其申请书与其签定了协议书，每月给付其1000元保险费与每月工资一并发放给原告(详见工资条:原告的月收入由工资、加班费和保险费组成)。原告自愿放弃缴纳社会保险,是对自身权利的合法处分,原告自愿不缴纳社会保险不可归责于公司，公司不具有主观过错，并且公司已将应缴纳的保险费支付给了原告。原告再以公司未缴纳社会保险为由提出解除劳动合同并主张经济补偿金，不符合支付经济补偿金相关情形的规定。原告在申请书中的承诺是其本人的真实意思表达，原告再以未缴纳社会保险为由主张经济补偿金违反了诚实信用原则,对该诉求不予认可。目前公司为绝大多数的保安员都缴纳了社会保险，不可能不为原告缴纳社会保险，因此,原告索要经济补偿金的诉求无法律依据。理由二：原告要求支付其工作期间的延时加班费和法定节假日加班费的诉求无法律依据。原告入职时，双方在劳动合同里明确约定工时制度为综合工时制，遇周六日及法定节假日上班视同正常上班时间，乙方在岗位睡觉休息时间不计入其工作时间。由于公司行业的工作性质必须实行24小时值班，具有连续作业的特殊性，因而不能实行标准工时制度，公司根据工作岗位的特性和人员情况实行“倒班”制度，符合该工作岗位的特殊性。根据队长报送原告考勤记录及夜间值班记录显示，原告平均每月上15个夜班，4个白班。夜班在派驻公司时段为17:30-07:30,平均每人睡觉休息5小时，实际工作时间为9小时；白班在岗时段07:30—17:30，除去中午1个小时的吃饭时间，每班次工作9小时，合计每月工作时间共计171小时，因此,原告综合工作时间没有超过法定工作时间，根本不存在产生加班费的问题，其本人的工作时间原告在考勤记录和夜班值班记录中也有签字确认。因此，原告再主张加班费事项没有法律依据，不予认可；关于原告主张法定节假日期间的加班费,公司已按有关规定进行了发放，在公司的工资单中有明确的体现，除去法定节假日加班费后其剩余部分为原告在单位睡觉休息期间的补助；理由三:原告要求返还消防证和安检证原件没有依据。经询问业务部门，此两证都是原告在培训机构培训完成后，由本人在其培训机构自行领取，领取后由其本人自行保管以应对有关部门的检查，不在公司存放。综上所述，对原告的诉求均不予认可。本院经审理认定事实如下：原告于2016年9月14日入职被告公司，工作岗位为保安员。双方签订期限自2016年9月14日至2017年9月13日的劳动合同，期满续签至2019年9月13日。劳动合同约定原告适用综合工时工作制度(工时综合计算周期为月)，原告在岗位上睡觉时间不计入其工作时间;试用期工资标准为1950元，试用期满后工资标准为1950元，加班费及法定节假日工资计算基数以天津市历年最低工资标准执行。公司根据有关规定为原告缴纳社会保险，按规定由原告承担的保险费用，由公司从原告工资中代扣代缴。原告曾书写申请书一份，主要内容为：原告因村里交纳过社会保险，特申请被告不再为本人交纳社会保险，一切后果由本人承担。2016年9月14日，原告与被告签订《社会保险协议书》一份，约定：原告自愿申请不在被告参加基本社会保险，被告每月另行支付1000元作为原告基本社会保险福利补助并同工资一并发放，该费用不属于原告任何工资收入。原告领到被告支付的基本社会保险福利补助后，原告应将该费用用于自行购买社会保险，被告不再承担为原告参加统一的基本社会保险相关的经济、法律责任和义务等内容。在庭审过程中，原、被告双方确认原告平均每月上4个白班、15个夜班，每个白班10个小时，每个夜班14个小时，平均每月原告在班250小时。2019年9月9日，原告向天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。2019年12月19日，该仲裁委作出津保劳人仲裁字[2019]第50661号仲裁裁决书，裁决如下：1、被告与原告自2016年9月14日至2019年9月12日存在劳动关系；2、被告于本裁决生效后五日内支付原告2019年9月12日工资117元；3、驳回原告的其他仲裁请求。被告尚未支付原告2019年9月12日工资117元。本院认为，劳动者和用人单位合法权益受法律保护。关于第一项诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第四条第一款规定：“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。”该条例第十二条规定：“缴费单位和缴费个人应当以货币形式全额缴纳社会保险费。缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。社会保险费不得减免。”该条例第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”根据上述规定，社会保险的缴纳具有强制性，依法参加社会保险，缴纳保险费用，是用人单位和劳动者的法定责任和义务。只要用人单位和劳动者依法成立了劳动关系，用人单位就必须参加社会保险，按照社会保险的项目、保险费缴纳的方式和标准、保险待遇的内容和标准等，为劳动者办理参加社会保险的相关手续。劳动者应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，并统一缴纳给社保机构，而不能由用人单位直接支付给劳动者。由于参加社会保险是法律规定的强制性义务，不因双方当事人的任何约定而排除。在本案中，被告虽与原告约定不在被告处参加基本社会保险，但该约定违反法律规定。被告未为原告办理参加社会保险的相关手续，原告有权主张经济补偿金。原告解除劳动合同前12个月的平均每月发放3500元，但原、被告双方签订《社会保险协议书》约定被告每月支付1000元作为原告基本社会保险福利补助并同工资一并发放，该费用不属于原告任何工资收入。该约定对双方具有约束力，故该1000元不应计入原告的工资收入。因此，原告解除劳动合同前12个月月平均工资为2500元。结合原告的工作年限，支持原告经济补偿金7500元（2500元/月×3月）。关于第二项诉讼请求，原告要求被告支付2016年9月14日至2019年9月12日期间延时加班费54228元。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提交2016年9月至2017年5月、2019年2月至2019年9月保安员值班记录予以佐证，被告认为该值班记录为复印件，具有一定的真实性，但不排除原告有改动的情况。该记录表虽为复印件，但原告称系复印自其服务单位庞巴迪（天津）航空服务有限公司，而根据被告的答辩意见，原告是由被告派驻到庞巴迪（天津）航空服务有限公司的，被告辩称记录表不排除原告有改动的情况，但未指出存在哪些改动地方，亦未提交相关证据予以反驳，故对原告提交的上述保安员值班记录予以采信。原告提交的2018年1月至2018年7月保安员值班记录是机打表格，没有值班人员签字，故对该时间的段保安员记录不予采信，对该时间段的延时加班费主张不予支持。原告未就2017年6月至2017年12月、2018年8月至2019年1月的是否存在延时加班情况进行举证证实，故对该时间段的延时加班费不予支持。在诉讼中，原、被告双方确认原告平均每月上4个白班、15个夜班，每个白班10个小时，每个夜班14个小时。劳动合同约定为综合工时制，工时综合计算周期为月，原告在岗位上睡觉时间，不计入工作时间。被告提交的夜班保安员值班记录显示保安员存在晚间休息情况，原告对此不认可，认为不是其本人签字，但未提供相反证据反驳，故对原告的意见不予采信。结合该夜班保安员值班记录表及每个夜班14个小时等相关情况，酌情认定原告在夜班期间平均休息5个小时，每个夜班实际工作时间为9个小时。经核算，原告平均每月工作175个小时（4*10+15*9），超过了法定标准工作时长，被告应给付原告延时加班费。劳动合同约定加班费计算基数按天津市历年最低工资标准执行，核算支持原告延时加班费2198.90元[1950元/月÷21.75天÷8小时×（175小时-167小时）×（8+17/30）×150%+2050元/月÷21.75天÷8小时×（175小时-167小时）×（7+12/30）×150%]。关于第三项诉讼请求，原告要求被告支付2016年9月14日至2019年9月12日法定节假日加班费10500元。原告称在2016年10月1日夜班、10月2日夜班、10月4日全天、10月6日白班、10月7日全天；2017年1月28日白班、1月29日白班、1月30日全天、2月1日全天、4月4日全天、5月30日夜班；2018年1月1日夜班；2019年2月7日全天、2月9日全天、6月7日夜班存在法定节假日加班情况，被告认可原告在2018年1月1日、2019年2月7日夜间、2月9日、6月7日加班，对其余时间的加班情况不认可。原告提交保安员值班记录可以证实在上述日期的加班情况。被告提交的2019年2月考勤记录表显示2月7日高作存上夜班，后有劳动者本人签字，故认定原告2019年2月7日上夜班。根据上一段落的论述情况，原告每个夜班实际工作时间为9个小时，经核算，原告在2016年-2017年法定节假日上班152小时（8白班×10小时+8夜班×9小时），在2018年-2019年法定节假日上班46小时（1白班×10小时+4夜班×9小时）。经核算支持原告法定节假日加班费6737.40元[1950元/月÷21.75天÷8小时×152小时×300%+2050元/月÷21.75天÷8小时×46小时×300%]。关于第四项诉讼请求，原告要求被告返还消防员证和安检员证原件，但其提交的证据不足以证实上述证件原件在被告处，故对项请求不予支持。津保劳人仲裁字[2019]第50661号仲裁裁决书裁决被告支付原告2019年9月12日工资117元，而被告尚未支付原告该117元，被告应支付原告2019年9月12日工资117元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告天津市保总保安服务有限公司保税区分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告高作存经济补偿金7500元；二、被告天津市保总保安服务有限公司保税区分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告高作存自2016年9月14日至2019年9月12日期间延时加班费2198.90元；三、被告天津市保总保安服务有限公司保税区分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告高作存自2016年9月14日至2019年9月12日法定节假日加班费6737.40元；四、被告天津市保总保安服务有限公司保税区分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告高作存2019年9月12日工资117元；五、驳回原告高作存的其他全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天津市保总保安服务有限公司保税区分公司负担（原告已交纳，该被告于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  李明桥二〇二〇年六月二十二日书记员  张 媛