济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初7445号原告（反诉被告）：马立坤，男，1982年2月10日出生，汉族，住山东省莱阳市，现住济南市历下区。委托诉讼代理人：王国锋，山东尽善律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛梦琪，山东尽善律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：张芙霖，男，1965年12月26日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：潘洪明，山东舜达（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘昌新，山东舜达律师事务所律师。被告：王绍良，男，1975年10月19日出生，汉族，住山东省莱阳市。被告：温涛，男，1986年7月4日出生，汉族，住济南市。原告（反诉被告）马立坤与被告（反诉原告）张芙霖、被告王绍良、温涛合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）马立坤及其委托诉讼代理人王国锋、牛梦琪、被告（反诉原告）张芙霖的委托诉讼代理人潘洪明到庭参加了诉讼。被告王绍良、温涛经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告（反诉被告）马立坤向本院提出诉讼请求：1.请求判令马立坤退出合伙，并解除与张芙霖于2015年1月1日签订的《合作协议书》；2.请求判令张芙霖返还马立坤交付的投资款300万元，并赔偿资金占用费损失（按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2015年4月17日计算至2019年7月17日；自2019年8月20日至实际还清之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.请求判令张芙霖赔偿马立坤保全保险费2880元；4.本案诉讼费用、保全费用由张芙霖承担。事实与理由：2015年1月1日，马立坤与张芙霖签订《合作协议书》，约定合作开采矿场，合作期限为10年，张芙霖负责矿场的土地使用权及开采证书等全部手续的办理，保证矿场能够合法采集经营，马立坤负责出资300万元。截至2015年4月17日，马立坤已经依约将300万元出资款交付给张芙霖。但直至起诉之日，张芙霖仍未能依约办理矿场开采经营所必需的手续，且拒不向马立坤返还投资款。为维护马立坤的合法权益，特提起诉讼，望法院判如所请。被告（反诉原告）张芙霖辩称，马立坤的起诉没有事实及法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。一、张芙霖已经按照《合作协议书》的约定完全履行了自己的义务，不存在违约行为。《合作协议书》第三条第一款第一项关于“甲方的权利义务”中约定，张芙霖负责矿产的土地使用权及开采证书手续的办理。2017年4月1日，张芙霖以潍坊宇和矿业有限公司的名义办理完成了“矿产资源勘查许可证”。矿场所在土地的所有权人为安丘市黄旗铺镇城里村。2004年4月6日，安丘市黄旗铺镇城里村将该土地的使用权以土地承包的形式转让给了王胜军，王胜军又转让给了张兴杰。2017年3月29日，潍坊宇和矿业有限公司与张兴杰以合作开发的形式获得了该土地的使用权。至此，张芙霖已经办理完成了合同约定的手续。因此张芙霖已经履行并完成了自己的合同义务。不存在任何的违约行为。二、马立坤在合同履行过程中存在严重违约。合作协议书签订之后，张芙霖就一直积极地办理各种手续。按照合作协议书的约定，马立坤负责矿场的生产及生产工具的管理使用，保证产品的生产质量和产量。但马立坤本人于2017年7月29日因吸毒被莱阳市公安局拘留并被关押在济南市济东戒毒所强制戒毒两年，2019年5月才释放。在此两年期间，虽然张芙霖办理完成了各种手续，具备了开工生产的条件，但是因马立坤的个人原因，根本无法履行合作协议，从而导致合作项目被迫终止，因此马立坤是合同的违约方。《矿产资源勘查区块登记管理办法（2014修订）》第十八条规定：“探矿权人应当自领取勘查许可证之日起6个月内开始施工；在开始勘查工作时，应当向勘查项目所在地的县，并向登记管理机关报告开工情况。”该管理办法第二十四条规定：“有下列情形之一的，探矿权人应当在勘查许可证有效期内，向登记管理机关递交勘查项目完成报告或者勘查项目终止报告，报送资金投入情况报表和有关证明文件，由登记管理机关核定其实际勘查投入后，办理勘查许可证注销登记手续：（一）勘查许可证有效期届满，不办理延续登记或者不申请保留探矿权的；（二）申请采矿权的；（三）因故需要撤销勘查项目的。自勘查许可证注销之日起90日内，原探矿权人不得申请已经注销的区块范围内的探矿权。”也就是说，按照双方约定，马立坤负责矿场的生产及生产工具的管理使用，因马立坤在探矿权期间内被羁押，导致无法完成探矿工作，也就无法完成《勘查项目完成报告》、《资金投入情况报表》以及有关证明文件，张芙霖也就无法以这些材料作为依据进一步审批采矿权。因此，造成合同到现在无法继续履行的原因是马立坤未能在探矿期限内完成探矿造成的，马立坤构成严重违约。根据合同第八条的约定，马立坤违反了本协议，应赔偿守约方10万元。被告王绍良、温涛经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状及证据。反诉原告张芙霖向本院提出反诉请求：1.请求依法判令马立坤向张芙霖赔偿违约金10万元；2.反诉费用由马立坤承担。事实与理由：2015年1月1日，张芙霖、马立坤等四人签订了《合作协议书》，约定四人共同合作开发安丘市西门口矿区的矿产开发项目，约定由张芙霖负责办理各种手续、土地使用权、矿产开采证等手续，马立坤及另外合同的丙方、丁方负责矿产的生产及经营、生产工具的管理使用。合同签订后，张芙霖积极办理各种手续，于2017年4月1日办理完成了矿产资源勘查许可证。但马立坤并未在法定时间内开始进行探矿施工工作，且马立坤因吸毒自2017年7月29日被莱阳市公安局拘留，后被关押在戒毒所。因马立坤的原因导致探矿工作无法开工，四方协议被迫终止。按照协议第八条的约定，马立坤的个人原因导致协议提前终止，其应当向张芙霖赔偿违约金10万元。请求法院查明事实，依法判决。反诉被告马立坤辩称，马立坤不存在违约行为，而是张芙霖存在违约行为。一、张芙霖在反诉中主张的探矿工作无法开展是马立坤的个人原因所致，与事实不符。探矿施工工作并非是依靠马立坤的专业技术来完成，完全可以由张芙霖替代完成。马立坤已经依约将300万元投资款交付给张芙霖，张芙霖完全可以找专业施工人员来完成探矿施工工作。探矿施工工作并非是合同中马立坤的约定义务。因此，马立坤被羁押并不足以导致探矿施工工作无法开展。二、张芙霖存在违约行为。按照各方的真实意思表示，马立坤的主要义务是负责出资300万元，至于合作协议书中所约定的由马立坤负责矿产的生产经营、生产工具的管理使用等义务，均属次要义务。马立坤履行前述义务的前提是张芙霖已经办理完成矿产开采证、土地使用权等所有的手续，具备了生产经营条件。但直至今日，张芙霖仍未办理完成矿产开采证、土地使用权、环境影响评估等手续，导致无法开展下一步工作。即便马立坤构成违约，因张芙霖没有实际损失，马立坤也无需支付违约金；即使应当支付违约金，张芙霖主张的违约金也过高，请求法院予以调整。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月1日，张芙霖（甲方）、马立坤（乙方）、王绍良（丙方）与温涛（丁方）签订《合作协议书》一份，约定甲、乙、丙、丁四方就山东省安丘市西门口矿场进行合作生产、销售，生产经营范围为山东省安丘市西门口位于探矿权（证书号XXX号）下部分面积的25%，合作期限10年。该协议第三条第一款“甲方的权利和义务”中约定：“甲方负责矿场的土地使用权及开采证书等全部手续的办理，保证矿场能够合法采集经营。甲方有权利为产品寻找销售途径。”第三条第二款“乙、丙、丁的权利及义务”中约定：“乙、丙、丁方负责矿场的生产及生产工具的管理使用，保证产品的生产质量和产量。乙、丙、丁方负责项目正常运转需要的各种设备的购买和租赁，由矿场负责支付设备的使用费用，并按时支付给设备的购买人，设备的使用操作及维修由设备购买人负责。”第四条“前期投入”约定：“矿场前期为办理各种手续和土地使用权、矿产开采证书的费用为人民币300万元，由乙方和丙方出资并交予甲方，由甲方补齐前期的投入。”第五条“利益分配”约定：“在保证前期投入收回后，按照销售所得净利润分配，甲方占35%，丁方15%，乙方和丙方按照前期投入比例分配其余50%。”第八条约定：“如果一方违反本协议，提前终止协议，终止协议方赔偿另三方违约金人民币拾万元。”马立坤主张上述协议签订后，其向张芙霖支付了出资款300万元，其中60万元以银行承兑汇票的形式支付。对此张芙霖不予认可，主张其仅收到了240万元，60万元的银行承兑汇票其没有收到。此外，马立坤主张虽然《合作协议书》中约定前期投入的300万元由其与王绍良出资，但实际上王绍良并未出资，300万元均是由其个人出资。对此，王绍良予以认可。另查明，潍坊宇和矿业有限公司系张芙霖一人投资成立的有限责任公司，法定代表人为张芙霖，成立日期为2015年1月4日。2017年4月1日，山东省国土资源厅为潍坊宇和矿业有限公司颁发了证号为TXXX的“矿产资源勘查许可证”，勘查项目名称为潍坊市坊子区凤凰街东首与凤山路交叉口东100米。张芙霖为证实其已履行了《合作协议书》约定的义务，向本院提交2004年4月6日安丘市黄旗堡镇城里村与王胜军签订的《土地承包合同》、2017年3月29日潍坊宇和矿业有限公司与张兴杰签订的《合作开采协议书》、2017年4月12日王立军出具的《证明》各一份。其中《土地承包合同》约定：由王胜军承包安丘市黄旗堡镇城里村旱海土地200亩，承包期为30年，自2004年4月6日至2035年4月6日，承包费共计20万元整，一次性付清。王立军出具的《证明》内容为：“我于2015年9月14日同王胜军签订的土地承包种植合同，系替张兴杰代签的，情况属实。特此证明。”《合作开采协议书》第一条约定：矿权所属为潍坊宇和矿业有限公司，证书编号为TXXX；第二条约定：潍坊宇和矿业有限公司与张兴杰合作开采潍坊宇和矿业有限公司探矿权范围内的大约200亩，位于潍坊市坊子区黄旗堡镇城里村（旱海）；第三条约定：在双方合作期间，潍坊宇和矿业有限公司具有最终决定权，但是未经乙方同意不准与任何第三方合作，否则甲方承担所有损失；第四条约定：双方合作开采矿期限内，双方不得以任何理由擅自开采或者转让该矿的探矿权，也不得与第三人再进行任何形式的合作开发，双方共同出资，确保项目顺利开采。马立坤因本案诉讼保全，从亚太财产保险有限公司济南中心支公司购买了诉讼财产保全责任保险，因此支出保费2880元。本院认为，张芙霖、马立坤、王绍良、温涛四方签订的《合作协议书》系各方当事人的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。根据该协议书的约定，张芙霖的主要合同义务为负责矿场的土地使用权及开采证书等全部手续的办理，保证矿场能够合法采集经营。张芙霖为证实其已办理完成了矿场所属土地的使用权，提交了2004年4月6日安丘市黄旗堡镇城里村与王胜军签订的《土地承包合同》、2017年3月29日潍坊宇和矿业有限公司与张兴杰签订的《合作开采协议书》、2017年4月12日王立军出具的《证明》各一份。其中，《土地承包合同》的发包人为安丘市黄旗堡镇城里村，承包人为王胜军。王立军出具的证明中称其与王胜军签订的土地承包种植合同系替张兴杰代签，但张芙霖未提交王立军与张兴杰签订的土地承包种植合同；且王立军出具的证明系证人证言，其无正当理由未出庭作证，故对王立军出具的证明本院不予采信。根据张芙霖的主张，涉案矿区所属土地的使用权人为张兴杰，并主张其通过与张兴杰签订《合作开采协议书》的形式取得了该土地的使用权。但是，根据张芙霖提交的潍坊宇和矿业有限公司与张兴杰签订的《合作开采协议书》的约定，该协议书履行所依据的矿产资源勘查许可证号为TXXX，与张芙霖提交的矿产资源勘查许可证编号（TXXX）不符；且在该协议书中潍坊宇和矿业有限公司与张兴杰明确约定双方不得与第三方再进行任何形式的合作开发，因此，张芙霖以《合作开采协议书》为由主张其已取得了涉案矿区所在土地的使用权，证据不足，本院不予采信。虽然《合作协议书》中约定了马立坤应当负责矿场的生产及生产工具的管理使用，保证产品的生产质量和产量，但同时负有该合同义务的还有王绍良、温涛，且矿场的生产经营并非必须依赖马立坤的专业技术技能，因此即使马立坤因客观原因无法履行矿场生产及生产工具的管理使用等义务，但其已履行了合同约定的出资义务，在此情况下，其他合同三方当事人应当本着互惠互利、减少损失的原则，积极寻求其他替代履行的方式保证合同的顺利履行，而不能仅仅因马立坤被羁押而消极履行合同。因此，张芙霖主张的因马立坤违约导致《合作协议书》被迫终止履行的反诉主张，证据不足，对张芙霖要求马立坤支付违约金10万元的反诉请求，本院不予支持。同时，因张芙霖提交的证据不足以证实其已按照《合作协议书》的约定履行了办理矿场的土地使用权及开采证书等全部手续的义务，其应当向马立坤返还其支付的投资款。关于马立坤向张芙霖支付的投资款数额，因马立坤对其提出的向张芙霖支付60万元银行承兑汇票的主张未提交银行凭证证据予以证明，故本院不予认定。马立坤可在收集60万元银行承兑交付张芙霖的证据后再另行主张。因马立坤交付张芙霖240万元的证据充分，且张芙霖亦认可其收到240万元，对此本院予以确认。因王绍良自认合同约定的投资款均系马立坤出资，其并未出资，故张芙霖应当向马立坤返还出资款240万元及该资金占用期间的利息。对马立坤要求张芙霖赔偿保全保险费用的诉讼请求，因该费用系张芙霖的违约行为所导致的马立坤支出的合理费用，故张芙霖应当承担。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除2015年1月1日被告（反诉原告）张芙霖、原告（反诉被告）马立坤、被告王绍良、温涛签订的《合作协议书》；二、被告（反诉原告）张芙霖于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）马立坤交付的投资款240万元及利息损失（以240万元为基数，中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率，自2015年4月17日计算至2019年8月19日；以240万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日计算至实际清偿之日止）；三、被告（反诉原告）张芙霖于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）马立坤保全保险费2880元；四、驳回原告（反诉被告）马立坤的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）张芙霖的反诉请求。本诉案件受理费35940元，财产保全费5000元，共计40940元，由原告（反诉被告）马立坤负担8190元，由被告（反诉原告）张芙霖负担32750元；反诉案件受理费2300元，由被告（反诉原告）张芙霖负担。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  钟红梅人民陪审员  宋伟琴人民陪审员  梁 娟二〇二〇年六月十九日书 记 员  刘齐源