重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终1913号上诉人(原审被告)：重庆志成机械有限公司，住所地重庆市九龙坡区西彭镇宝新路69号，统一社会信用代码：91500107009293786A。法定代表人：曾平，该公司执行董事。委托代理人：蒋磊，男，汉族，1985年1月22日生，住重庆市江北区，系该公司员工。被上诉人(原审原告)：王云冲，男，苗族，1986年12月22日生，住重庆市巴南区。上诉人重庆志成机械有限公司因与被上诉人王云冲劳动争议纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院(2019)渝0107民初14200号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。重庆志成机械有限公司上诉请求：撤销一审判决，请求二审法院驳回王云冲的诉讼请求，二审案件受理费由王云冲承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。重庆志成机械有限公司在一审诉讼中提交了王云冲的电子考勤记录，系电子考勤管理系统记录，非重庆志成机械有限公司能制作，该考勤记录能够客观证明王云冲的旷工事实。其次，重庆志成机械有限公司补充提交了王云冲所在部门的直至考勤记录，该考勤记录由王云冲所在部门的同事及主管签字确认，能够证明王云冲存在旷工的事实。且重庆志成机械有限公司和王云冲系隶属关系，用人单位具备对劳动者劳动纪律管理的权力，且对于旷工的劳动者，其也不会对旷工的事实进行确认。重庆志成机械有限公司根据《劳动合同法》第三十九条第二款规定解除与王云冲的劳动关系，系合法行为。王云冲二审辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。王云冲向一审法院起诉请求：请求重庆志成机械有限公司支付王云冲违法解除劳动关系的赔偿金87003元。一审法院经审理查明：2012年6月，王云冲进入重庆志成机械有限公司上班，重庆志成机械有限公司为王云冲购买了社会保险。2019年3月4日，重庆志成机械有限公司向王云冲邮寄《劳动合同解除（终止）通知书》，载明：重庆志成机械有限公司、王云冲于2017年12月21日订立（续订）固定期限劳动合同，从2017年12月21日至2021年12月20日止；现根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定解除劳动合同。王云冲陈述于2019年3月6日收到上述通知书。一审审理中，重庆志成机械有限公司向法庭举示员工旷工通知单、考勤表及打卡记录、重庆志成机械有限公司工会委员会关于重庆志成机械有限公司对职工严重违规违纪处理报告的批复、考勤管理办法、员工培训记录表、工会文件等，拟证明王云冲于2019年2月25日起无故旷工连续2天，根据重庆志成机械有限公司考勤管理办法可解除劳动关系；考勤管理办法的制定经过工会审批通过；重庆志成机械有限公司依据公司规定在报工会同意后向王云冲邮寄了解除劳动关系通知书；重庆志成机械有限公司曾组织王云冲对考勤管理办法进行培训，王云冲在培训记录表中签字确认。王云冲认为旷工通知单没有王云冲及部门负责人签字，考勤表及打卡记录均系重庆志成机械有限公司单方制作，不能证明原告旷工的事实，王云冲从2019年2月25日起一直正常打卡上班，2019年3月5日王云冲上班时被被告保安阻拦，告知重庆志成机械有限公司不允许王云冲进入工作场地；工会批复不能证明已经召集了工会代表进行讨论，也没有工会代表及职工的签字；考勤管理办法的制定应由工会及职工代表协商或召开全体职工会议制定并公示给王云冲，否则对王云冲不产生效力；认可员工培训记录表中王云冲的签名，但重庆志成机械有限公司没有提供相应制度文件，对培训内容不认可。重庆志成机械有限公司向法庭举示王云冲工资明细表，拟证明王云冲2018年2月至2019年1月期间每月工资分别为：5404元、5390元、5218元、5394元、6187元、5989元、5917元、6716元、6029元、6000元、5720元、5693元。王云冲认为其每月工资还要在前述基础上加268元工龄工资，并举示对私客户账户明细表，明细表显示重庆志成机械有限公司每月在工资外向王云冲发放268元，备注为代发其他。重庆志成机械有限公司认为上述268元系每月发放的当年未休年休假工资。关于王云冲2019年2月的工资，重庆志成机械有限公司认为其基本工资为5571元，扣除水电扣款73.4元、保险扣款389.7元及考勤扣款100元后应发5008元。王云冲认可基本工资及水电、保险扣款，但不认可考勤扣款，且认为其每月工资还要在前述基础上加268元工龄工资。一审另查明，2019年3月25日，王云冲以重庆志成机械有限公司为被申请人，向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决重庆志成机械有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金87003元、未休年休假工资25714.8元、加班工资354228.67元、2019年2月工资6214.5元。该委于2019年5月22日出具超时未决定受理案件证明书后，王云冲遂起诉来院。一审法院认为，用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。重庆志成机械有限公司于2019年3月4日向王云冲邮寄《劳动合同解除（终止）通知书》，王云冲于2019年3月6日收到该通知书，故该院认定双方劳动关系的解除时间为2019年3月6日。重庆志成机械有限公司以王云冲无故旷工违反公司考勤管理办法为由解除双方劳动关系，但其举示的员工旷工通知单及考勤记录均系单方制作，不能证明王云冲存在无故旷工的事实，故重庆志成机械有限公司解除与王云冲的劳动关系违反法律规定，依法应当向王云冲支付赔偿金。关于王云冲的工资标准问题，王云冲主张重庆志成机械有限公司每月向其发放的268元为工龄工资，但无证据证明，该院不予采信，故王云冲2018年3月至2019年1月期间每月工资分别为：5390元、5218元、5394元、6187元、5989元、5917元、6716元、6029元、6000元、5720元、5693元。关于2019年2月的工资数额，王云冲、重庆志成机械有限公司均认可2019年2月王云冲的基本工资为5571元，且对应当扣除水电扣款73.4元及保险扣款389.7无异议，重庆志成机械有限公司主张工资中扣除考勤扣款100元，因无证据证明，且王云冲不予认可，该院不予支持，故王云冲2019年2月的工资应为5107.9元。综上，王云冲解除劳动关系前12个月的平均工资为5780.08元/月。因王云冲于2012年6月进入重庆志成机械有限公司工作，故在解除劳动关系前重庆志成机械有限公司已工作超过六年半，重庆志成机械有限公司应当支付的赔偿金为80921.12元（5780.08元/月×7个月×200%）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、重庆志成机械有限公司于本判决生效之日起十日内给付王云冲违法解除劳动关系的赔偿金80921.12元；二、驳回王云冲的其他诉讼请求。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位解除劳动合同的决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，重庆志成机械有限公司应当证明其解除王云冲劳动合同关系的合法性，重庆志成机械有限公司认为王云冲无故旷工违反公司考勤管理办法，但重庆志成机械有限公司举示的员工旷工通知单及考勤记录均系单方制作，在无其他证据予以佐证的情形下，重庆志成机械有限公司主张王云冲存在无故旷工的事实证据不足，故重庆志成机械有限公司不能证明其解除王云冲劳动合同关系的合法性，应当承担举证不能的后果，一审认定正确，本院予以支持。本院对重庆志成机械有限公司关于解除王云冲劳动合同关系合法的上诉理由不予采纳。一审判决认定事实清楚，法律适用正确，本院对重庆志成机械有限公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆志成机械有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  申 威审 判 员  苏 渝审 判 员  韩 艳二〇二〇年六月十五日法官助理  徐一佳书 记 员  周 伟