上海市徐汇区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0104刑初439号公诉机关上海市徐汇区人民检察院。被告人万博，男，1981年12月3日出生，汉族，住上海市浦东新区。辩护人贾毅律，上海市锦天城律师事务所律师。上海市徐汇区人民检察院以沪徐检三部刑诉(2020)592号起诉书指控被告人万博犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，于2020年5月12日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派检察员周某出庭支持公诉，被告人万博及其辩护人贾毅律到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市徐汇区人民检察院指控：2017年8月至2019年1月，被告人万博担任上海嵩恒网络科技股份有限公司(以下简称嵩恒公司)人事行政部人力资源总监，负责嵩恒公司在本市浦东新区银冬路XXX号集创公园X号办公楼装修工程实际施工一体化、办公家具、窗帘采购及消防工程等项目的招投标工作、施工监管及工程项目资金申请等工作。一、非国家工作人员受贿事实2018年6月至2019年1月间，被告人万博利用上述职务便利，在上海现代建筑设计集团工程建设咨询有限公司挂靠分包公司南通亨通建筑装饰安装有限公司上海分公司(以下简称南通公司)承接嵩恒公司办公楼装修工程项目过程中，向南通公司项目经理曹某1以现金及银行转账方式，先后三次索取回扣共计人民币(下同)166.2万元(其中现金70万元)。其间，在上海唯迪家具有限公司(以下简称唯迪公司)承接嵩恒公司办公楼办公家具、窗帘采购项目过程中，向唯迪公司法定代表人吴某某以银行转账方式先后二次索取回扣共计14万元。上述两项共计180.2万元。二、职务侵占事实2018年6月至12月间，被告人万博利用上述职务便利，在上海毅辉实业有限公司(以下简称毅辉公司)承接嵩恒公司办公楼消防工程施工项目过程中，经与王某某、毅辉公司实际控制人罗某某等人共同商议，以虚假抬高毅辉公司消防工程施工合同报价的方式与嵩恒公司签订委托合同，使毅辉公司从嵩恒公司套取加价支付的工程款45万元，用于万博、王某某等人个人花用。2020年1月2日，被告人万博被公安人员抓获，到案后如实供述非国家工作人员受贿的基本事实。公诉机关认定被告人万博的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款、第二百七十一条第一款、第二十五条第一款之规定，应当以非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪追究其单独和共同犯罪的刑事责任。被告人万博在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第三款之规定，应当实行数罪并罚。被告人万博到案后如实供述非国家工作人员受贿基本事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，对非国家工作人员受贿罪事实可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人万博以非国家工作人员受贿罪判处五年以上有期徒刑、以职务侵占罪判处二年以下有期徒刑的刑事处罚。提请依法审判。被告人万博对起诉书指控的非国家工作人员受贿犯罪事实和罪名均没有异议，但认为系对方主动行贿而非索贿，现金的金额为67万元而非70万元；对职务侵占罪的指控不予认可，其并不知道工程加价的事情，也没有收到钱。其收到王某某转账的12万元，系王某某归还的个人借款。辩护人提出被告人万博应认定自首，其并不知道工程加价的事情，不构成职务侵占罪。其系初犯，愿意用名下房产退赔，其父母生活困难，需要其照顾，建议对其从轻处罚。经本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致,并有下列证据证实：1.证人曹某1、吴某某、杨某、曹某2、季某、曹某3、宁某、段某某、孙某某、冯某、罗某某、王某某等的证言笔录，情况说明、营业执照、微信聊天记录截图、中标通知书、设计施工一体化合同、银行业务回单、日记账凭证、装饰工程设计合同、机电工程专业分包合同、补充协议书、公函、王旭东自书材料、授权委托书、报案书、委托合同、嵩恒公司关于法务合同审批的说明及邮件截图、项目采购委托协议书、开评标报告、不动产登记证、银行账户交易明细、个人基金产品份额清单、协助冻结财产通知书、任职证明、工商登记资料、账户客户交易详细信息、单位客户专用回单、工程报价书等书证、物证，司法会计鉴定意见书，证明被告人万博身为公司、企业工作人员，利用职务便利，索取他人钱款共计180余万元及与他人相互结伙，侵占嵩恒公司钱款45万元的事实。2.受案登记表、案发经过等书证，证明本案案发经过及被告人万博的到案情况。3.被告人万博的供述笔录，证明其对非国家工作人员受贿的基本事实供认不讳。上述证据，均经庭审质证，本院予以确认。本院认为，被告人万博身为公司、企业工作人员，利用职务上的便利，索取他人钱款共计180余万元，数额巨大，同时与他人结伙，将本单位钱款45万元非法占为己有，数额较大，其行为分别构成非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪(共同犯罪)，应予处罚。公诉机关指控成立。在非国家工作人员受贿犯罪一节中，被告人万博辩称，其非索贿而系对方主动行贿，受贿现金的金额为67万元。上述辩解，与多名证人的陈述不符，又与被告人万博之前的供述相悖，本院不予采信。被告人万博又辩称，其既不知工程加价一事，亦未收取侵占款。本院认为，被告人万博的上述辩解，既与其之前的供述相矛盾，又与相关证人证言等查明的事实相悖，本院亦不予采信。辩护人提出被告人万博应认定自首的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人万博在判决宣告前一人犯数罪，应予数罪并罚。被告人万博到案后如实供述非国家工作人员受贿基本罪行，本院予以从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，公诉机关的量刑建议符合刑法罪刑相当原则，本院予以支持，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款、第二百七十一条第一款、第六十九条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人万博犯非国家工作人员受贿罪,判处有期徒刑五年六个月，并处没收财产人民币十万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑七年，并处没收财产人民币十万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月2日起至2027年1月1日止。)二、责令被告人退出违法所得。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  李成栋人民陪审员  施秋萍人民陪审员  彭致坚二〇二〇年六月三十日法官 助理  万 瑾书 记 员  宗 珲附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产.公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。……第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。