珠海市香洲区人民法院文件稿纸主送当事人审稿人意见领导批示抄送拟搞时间：2020年6月8日文件编号（2020）第1790号发文编号：拟稿人：陈帝远核稿人：广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0402民初1790号原告：马绍哲，男，汉族，1973年3月4日出生，住址：广东省南雄市古市************，公民身份号码：440************931。被告：珠海天然志富科技有限公司，住所地：珠海市香洲区**********************。统一社会信用代码：914************018。法定代表人：陈丽红，董事长。委托诉讼代理人：谢文高，系该公司总经理。原告马绍哲与被告珠海天然志富科技有限公司（下称：天然志富公司）劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员陈帝远独任审判，公开开庭进行了审理。原告马绍哲和被告天然志富公司的委托诉讼代理人谢文高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、原告入职情况：原告主张被告在珠海市人力资源网发布招聘信息，原告看到后投递简历。2019年6月13日，被告通知原告面试。面试过后，被告公司总经理谢文高与原告通过微信方式沟通工资等事宜，2019年6月18日，原告入职被告公司。原告向本院提交《员工保密及竞业限制协议》拟主张其与被告存在劳动关系。《员工保密及竞业限制协议》签订的主体分别为甲方（天然志富公司）、乙方（马绍哲），主要约定：乙方在甲方工作任职期间或者辞职之后的两年内，不得到生产同类产品具有明显竞争关系的企业任职，也不能自己从事同类产品的生产经营，如有违反应当一次性向甲方支付违约金10万元等。落款处盖有被告天然志富公司的印章，原告马绍哲和被告天然志富公司的委托代理人谢文高分别署名，落款日期为2019年6月18日。被告对协议的真实性认可，但辩称原告并不是被告公司的正式员工，公司办理入职手续的员工都需要签署这份协议，但是原告还没有办理入职手续，被告向本院提供微信截图拟证明其主张。微信截图（2019年6月13日下午13:57）记载：被告天然志富公司的总经理谢文高在微信中向原告马绍哲（微信号：“马少哲”）发送了3段语音，第一段29秒语音，语音转文字内容为：马先生，我希望是一块一起做，提成可以给你，但底薪的问题，目前，底薪我需要是团队能搞好，这是最起码要一段时间你能胜任这份工作，这是我要教研的原因。第二段13秒语音，语音转文字内容为：因为我需要大家一起做，另外更需要为企业做事的人，我要固定不想流动性太大那种。第三段8秒语音，语音转文字内容为：整个公司营运就是路演的这些东西，譬如PPT之类方案，这些东西你会做吗？原告回复：路演没问题，也是我们必须要做的，试用期三个月都没有问题。我也希望跟公司一起发展，所以若跟公司有缘，也希望公司的要求等细节都谈好。谢文高回复：目前公司首要就是融资。原告回复：是。原告对上述微信聊天记录的真实性不持异议，但认为被告只是摘取了其中一部分，当时被告表示试用期三个月合格后就会正式聘用我，并会签相关合伙协议。二、劳动合同签订情况：未签订。三、原告的工作岗位与职责：原告主张担任副总经理，负责销售管理。被告辩称公司当时需要找对营销方面熟悉的人做合伙人，与公司长期合作，未与原告商谈具体职位。根据被告提供的考勤报表记载，原告的职位为“营销总监”。四、原告的工作时间：原告主张每周工作六天，每天8小时，上班可以不打卡。被告主张每周工作五天，每天8小时，被告向本院提交考勤报表拟证明其主张。被告提供的考勤报表记载，原告2019年6月出勤天数5，休息天数4，工作时长756，迟到次数5，迟到时长415，下班缺卡次数3，旷工天数2。原告2019年7月休息天数8，旷工天数23。原告对被告提供的上班考勤记录的真实性没有异议，并解释称，其由于需要经常外出找客户，故后来没有打卡。五、原告的工资构成：原告主张与被告总经理谢文高口头约定基本工资30000元/月+业务提成（业务总量的2%)。被告对原告上述主张不予认可，称公司只是希望能找到合伙人，与公司长期合作。六、原告领取工资情况：未领取。七、社保缴费情况：未缴纳。八、劳动合同解除时间及原因：原告主张因为被告没有为其参加社会保险，也未与其订立书面劳动合同，原告提前一周向被告公司负责人陈丽红及总经理谢文高口头说了要离职，但他们没有作出回应。原告主张2019年8月10日与陈丽红交接工作，与总经理谢文高交接营销方面的工作，办理工作交接时有签名，经陈丽红及谢文高认可后，原告于当天离职。被告否认原告的上述主张。九、其他：1.原告主张其任职期间，被告有为其提供独立办公室（副总经理），还有办公用品。被告确认原告有独立办公室。2.原告主张曾到劳动监察部门投诉被告拖欠工资，但不清楚具体的处理结果，也没有发整改通知，只告知我直接去申请仲裁。十、仲裁请求：2019年10月11日，马绍哲向珠海市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，请求天然志富公司支付：1.2019年6月18日至2019年8月10日期间工资合计57586元(15172元+30000元+12414元);2.2019年7月18日至2019年8月10日未订立书面劳动合同两倍工资差额合计27586元（30000元/月÷21.75天/月×20天);3.未按时支付工资的100%加付赔偿金合计85172元[(57586元+27586元)×100%]。十一、仲裁结果：2019年12月30日，珠海市劳动人事争议仲裁院作出珠劳人仲案字[2019]2367号仲裁裁决：驳回申请人（马绍哲）全部仲裁请求。马绍哲不服仲裁裁决，故提起本案诉讼。十二、原告的诉讼请求：请求被告支付：1.2019年6月18日至2019年8月10日（1个月20天）工资15172元（6月份）+30000元（7月份）+12414元（8月份）=57586元；2.未签劳动合同二倍工资（20天）30000÷21.75×20天=27586元；3.未按时支付工资的加倍赔偿金85172元；4.经济补偿金（半个月工资）15000元。本院认为：本案争议的焦点系原、被告是否存在劳动关系。根据原告提供的由原、被告双方共同签署的《员工保密及竞业限制协议》可证实，原告作为被告的员工，原告承诺在职期间或辞职之后的两年内，不得到生产与被告公司同类产品具有竞争关系的企业任职，也不能自己从事同类产品的生产经营，如有违约需向被告支付违约金。结合被告提供的微信聊天记录、考勤表可佐证双方曾就工资标准进行协商，原告须接受被告公司的考勤管理。另外，双方庭审中也确认原告在职期间，被告已为原告提供独立的办公室办公；被告对原告进行考勤记载，原告2019年6月出勤天数5天。综合上述事实，本院认定双方虽未签订正式的书面劳动合同，但双方存在用工的劳动关系，根据法律的规定，被告应及时向原告支付工资。下面针对原告各项诉求，进行如下评析：关于2019年6月18日至8月10日工资。原告主张自2019年6月18日建立劳动关系，2019年8月10日解除劳动关系，并办理离职手续和工作交接。原告已向本院提供了《员工保密及兑业限制协议》证明双方自2019年6月18日建立劳动关系，即原告已经完成举证责任。被告作为用人单位应就双方解除劳动关系进行举证，被告提供的考勤报表记载，原告在2019年6月份出勤5天，其后没有考勤记录，故认定原告出勤5天。关于原告的工资数额是原、被告争议的另一个焦点。原告主张双方口头约定每月基本工资30000元+业务提成（业务总量的2%）。首先，双方签署的《员工保密及竞业限制协议》并未明确约定工资待遇，其次，被告对原告主张予以否认，故对原告上述主张，本院不予采信。《广东省工资支付条例》第八条规定：“用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。未约定的或者约定不明确的，以用人单位所在地县级人民政府公布的上年度职工月平均工资作为正常工作时间工资；实际支付的工资高于当地政府公布的上年度职工月平均工资的，实际支付的工资视为与劳动者约定的正常工作时间工资。”根据上述规定，由于双方未就工资标准完成举证责任，故本院按珠海市人民政府公布的2019年度职工月平均工资标准7253元/月作为计算原告正常工作时间工资。被告应向原告支付2019年6月18日至2019年8月10日期间的工资1667.36元（7253÷21.75×5天）。关于未签劳动合同二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定：已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告2019年6月18日入职被告天然志富公司，当月出勤5天，其后没有出勤记录，原告要求被告支付2019年7月18日至2019年8月10日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额，没有事实依据，本院不予支持。关于未按时支付工资的加倍赔偿金。由于原告并未举证证明其曾就被告拖欠工资向劳动监察部门投诉以及劳动监察部门已经受理并向被告作出整改通知，故原告该项诉求缺乏事实依据，本院不予支持。关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。根据该法律规定，劳动者与用人单位之间发生劳动争议纠纷，必须先经过仲裁，对仲裁裁决不服，才能向法院提起诉讼。原告马绍哲虽然申请了劳动仲裁，但在仲裁阶段没有请求被告天然志富公司支付经济补偿，故原告该项诉求没有经过仲裁前置程序，本院在本案中不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《广东省工资支付条例》第八条，判决如下：一、被告珠海天然志富科技有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告马绍哲支付2019年6月份工资1667.36元；二、驳回原告马绍哲的其他诉讼请求。如果被告珠海天然志富科技有限公司未按本判决指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元，由被告珠海天然志富科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  陈帝远二〇二〇年六月八日书记员  崔艳华卢燕琦