广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0881民初1395号原告：徐志媚，女，1998年7月3日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市******，公民身份号码：440************049。被告：覃美琳，女，1992年8月3日出生，汉族，广西来宾市人，住来宾市兴宾区**************，公民身份号码：452************169。原告徐志媚诉被告覃美琳劳动争议一案，本院2020年4月8日受理后，依法适用简易程序，于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告徐志媚到庭参加了诉讼，被告覃美琳不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：一、判令被告立即向原告支付2019年12月1日至2019年12月16日被拖欠的工资底薪加提成共计1416元。二、支付原告没有签劳动合同赔偿金12个月，共计27600元整。本案相关诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年10月12日入职被告经营的廉江市城北名爵摄影馆开始，即遵守被告所制定的各项规章制度，接受被告的劳动管理按照被告的安排进行工作，并由被告支付劳动报酬，原被告已形成事实劳动关系，但被告自始至终未与原告签订劳动合同，侵害了原告的合法权益。原告与2019年10月12日开始到被告处就职，任职化妆师工作，工资为每月底薪2300元加提成。被告自最后一次2019年1月8日支付原告2019年11月份的工资，截至原告离职时，其2019年12月份的工资加提成共计人民币1416元全部未予以发放。原告多次向被告追讨未果，原告不得已向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告向原告支付上述诉讼请求的款项。但该委以廉江市城北名爵摄影馆已被工商注销为由，作出裁定不予受理。综上所述原告为了维护自己的合法权益，特依《民事诉讼法》第60条、《个人独资企业法》第28条、《劳动合同法》第40、46、47、82、87条等相关法律规定向贵院提起诉讼，请求依法判决，判如所请。被告覃美琳不作答辩。1、身份证，证明申请人身份；2、企业机读资料，证明被申请人的主体资格；3、微信聊天截图，证明存在雇佣关系4、仲裁申请书两份、廉劳人仲不字[2020]5号不予受理通知书、廉劳人仲不字[2020]2号不予受理通知书、廉劳人仲不字[2020]2号送达回证、廉劳人仲不字[2020]5号送达回证，证明原告曾经就本案的争议向劳动人事争议调解仲裁委员会申请过仲裁，因被申请人已注销，不具备主体资格，劳动人事争议调解仲裁委员会不予受理。5、个体机读档案登记资料，证明覃美琳曾经经营廉江市城北名爵摄影馆，属个体工商户，于2020年1月9日注销。被告覃美琳没有提供证据。经庭审质证，被告覃美琳经本院传票合法传唤，不到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。本院对原告提供的证据均予以确认。经审理查明：廉江市城北名爵摄影馆是被告覃美琳经营的个体工商户，成立于2019年4月11日，于2020年1月9日核准注销。2019年11月15日，原告与郭世勇互相添加微信进行聊天。2019年11月16日，原告向微信名为“名爵～小美”的人提出预支工资的要求。十分钟后，该微信名为“名爵～小美”的人通过微信转账1700元给原告收执，转账的备注为10月份工资预支。2019年11月15日开始，原告与微信名为“名爵大佬～龙哥”的人进行聊天，内容涉及工作请示、提成、拖欠的工资支付、两个人合伙等，该人曾通过微信转账3080元给原告。原告也提供其与微信名为“名爵店长～李文龙”的人聊天记录，内容涉及拖欠工资的支付。原告同时提供与微信名为“名爵前台～美”的聊天记录，内容涉及拖欠工资的支付。上述微信名的使用者，原告主张分别为郭世勇、李文龙、覃美琳，并主张郭世勇与覃美琳为夫妻关系。本院认为：廉江市城北名爵摄影馆是经合法登记的个体工商户，被告覃美琳是经营者。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”的规定，廉江市城北名爵摄影馆是合法的用人单位。该摄影馆于2020年1月9日核准注销，但原告主张的劳动关系发生在其正常经营期间。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条的规定，覃美琳作为经营者应对廉江市城北名爵摄影馆的债务承担责任。原告与被告经营的廉江市城北名爵摄影馆没有签订书面的劳动合同，原劳动和社会保障部《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”"、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”。原告举证证明被告覃美琳曾于2019年11月16日预支了10月份工资1700元给原告。故本院认定原告与被告覃美琳经营的廉江市城北名爵摄影馆存在事实劳动关系。原告主张与廉江市城北名爵摄影馆的劳动关系于2019年12月16日解除，本院予以确认。故该劳动关系起止时间为2019年10月12日至2019年12月16日。关于原告主张被告应支付2019年12月1日至2019年12月16日被拖欠的工资底薪加提成共1416元的问题。原告起诉称工资为每月底薪2300元加提成，但没有提供证据予以证明，应承担举证不能的后果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，本院对原告主张工资为每月底薪2300元加提成不予认定。依据原告提供的证据，被告覃美琳只于2019年11月16日预支了10月份的工资给原告，应认定原告在被告覃美琳经营的廉江市城北名爵摄影馆工作每月工资为1700元。原告主张被告尚欠2019年12月1日至12月16日共16日的工资未支付，故该工资金额为906.67元。关于原告主张的没有签劳动合同赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告覃美琳经营的廉江市城北名爵摄影馆没有与原告订立书面劳动合同，其应自用工之日起第二个月开始支付二倍工资给原告。即应支付原告自2019年11月13日至2019年12月16日共34日的二倍工资。原告请求支付12个月的赔偿过高，本院不予支持。按原告的每月工资1700元计算，34日工资即1926.67元，二倍为3853.34元。原告2019年11月13日至11月30日的工资按1700元/月计算为1020元，被告已支付。在减除尚欠的工资906.67元后，被告还应支付二倍工资的差额1926.67元给原告。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告覃美琳于本判决发生法律效力之日起十日内支付拖欠的工资906.67元给原告徐志媚。二、限被告覃美琳于本判决发生法律效力之日起十日内支付订立书面劳动合同的二倍工资差额1926.27元给原告徐志媚。如被告未按本判决书指定的期间履行上述判项确定的给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告覃美琳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 员  陈 勇二〇二〇年六月十一日法官助理  吴粤婵书 记 员  谢若尘附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法总则》第五十六条“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。……”《中华人民共和国劳动合同法》第二条：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，没有正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。