山西省大同市中级人民法院民事判决书（2020）晋02民终765号上诉人(原审原告)：大同宗银银制品制造有限责任公司，住所地灵丘县城西环岛东南侧。法定代表人：田某，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏某，现住灵丘县晋银家属楼。委托诉讼代理人：张某，山西轩明（吕梁）律师事务所律师。上诉人(原审被告)：祖某，住山西省灵丘县。委托诉讼代理人：白某（祖某的婶子），住山西省灵丘县。上诉人大同宗银银制品制造有限责任公司（以下简称宗银公司）与上诉人祖某因劳动争议一案，不服山西省灵丘县人民法院（2019）晋0224民初483号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。宗银公司的委托诉讼代理人魏某、张某，祖某及其委托诉讼代理人白某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。宗银公司上诉请求：撤销原判,改判无需向祖某支付经济补偿金和失业保险金损失;诉讼费由祖某承担。事实和理由：祖某自动放弃签订劳动合同，故宗银公司不应向其支付其经济补偿金。即便需要支付，也应依照《劳动合同法》第四十七条、《劳动合同法实施条例》第二十七条和《山西省人民政府办公厅关于调整我省最低工资标准的通知》(晋政办发(2017)120号)规定认定经济补偿金为1320元x5月=6600元。另，宗银公司不应赔偿祖某因未缴纳失业保险造成的损失。据《社会保险法》四十五条、《失业保险条例》第十四条、《失业保险金申领发放办法》第四条规定,祖某是因本人意愿中断就业，故不符合领取失业保险金的条件。祖某辩称，宗银公司应当向祖某支付工资、经济补偿金及失业损失。祖某上诉请求，1、维持原审判决第二项,依法改判其他判项；2、确认双方自2012年8月8日至2018年6月一直存在劳动关系；3、判令宗银公司为祖某在社保机构足额缴纳劳动关系存续期间的养老保险；4、判令宗银公司支付解除劳动合同的经济补偿金10500元(6个月的本人工资)；5、判令宗银公司支付2017年2月至2018年6月的工资共计28875元；6、判令宗银公司因未为祖某缴纳失业保险，造成的经济损失24480元(18个月的失业保险金)；7、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由:2017年8月31日劳动合同期满后,并不是祖某未履行请假手续不去上班,而是休完产假后，公司要求祖某回家待岗,劳动合同期满后待岗仍处于延续状态。待岗期间，祖某没有表示放弃劳动的权利义务,其多次找公司经理要求上班,均被告知继续待岗。双方签订《劳动合同》时，合同内容是空白的,且两份合同均由宗银公司保存，祖某对合同的起至时间并不知情，故未要求续签劳动合同。另，2017年8月合同期满时,祖某还在哺乳期,依据《劳动合同法》第四十二条、四十五的规定和《女职工劳动保护规定》,劳动合同应自然延续至哺乳期结束。另外,劳动关系依法建立,也应依法解除,在劳动合同终止时,用人单位必须出具终止劳动关系书面通知送达给劳动者。综上,祖某与宗银公司的劳动关系在合同到期后仍处于延续状态。宗银公司未为祖某提供工作岗位,剥夺了祖某工作权利，宗银公司应该按照合同约定支付祖某工资。综上所述,一审判决认定事实错误,判决有失公正,望贵院依法作出公正判决。宗银公司辩称，一审法院对双方劳动关系期间认定正确，双方签订的劳动合同于2017年8月31日到期，后双方没有续签，祖某也没有为公司提供劳动，双方劳动合同终止。关于养老保险，该项请求不属于人民法院受案范围。关于工资，祖某产假期满后没有参加公司的考勤和劳动，根据规定劳动者合法的不参加劳动行为，祖某不存在请假情形，我方不应该支付其劳动报酬。宗银公司向一审法院起诉请求：1、判令2017年8月31日起双方劳动关系终止;2、判令无须向祖某支付经济补偿金;3、判令无须向祖某支付2017年3月至2018年6月的工资;4、该案诉讼费用由祖某负担。祖某向一审法院提出诉讼请求:1、依法确认原告与被告自2012年8月至今一直存在劳动关系;2、解除原告与被告之间的劳动关系;3、判令宗银公司为祖某在社保机构足额缴纳劳动关系存续期间的养老保险;4、判令宗银公司支付祖某解除劳动合同的经济补偿金10500元(6个月的本人工资);5、判令宗银公司支付祖某2016年10月至今的工资共计35000元;6、判令宗银公司支付祖某因其未缴纳失业保险造成的经济损失20340元(18个月失业保险金)。一审法院认定事实：祖某于2012年8月去宗银公司上班,但未签订劳动合同。2014年9月双方签订固定期限劳动合同,期限为从2014年9月1日到2015年8月31日,工作岗位为会计,月工资1750元。2015年9月1日双方续签劳动合同,仍为固定期限,期限为从2015年9月1日到2017年8月31日,工作岗位为出纳,月工资1750元。宗银公司实行打卡上下班的考勤制度.2016年1月至10月,宗银公司按月工资1750元的标准扣除养老保险金212元后实发给祖某1538元。祖某于2016年11月8日至2017年2月13日休产假。休产假期间宗银公司按月基本工资的标准扣除养老保险金212元后实发给祖某,其中11月实发工资788元,12月实发工资988元。从2017年1月不再扣除养老保险金,1月实发工资1200元,2月实发工资545元。2016年12月25日,宗银公司召开会议决定将祖某调岗至销售岗,但是没有通知休产假的祖某。祖某产假于2017年2月14日期满后,因原工作岗位产假期间已被他人接替,祖某再未去宗银公司上班,宗银公司也再未给祖某支付过工资。2017年8月31日合同到期后,宗银公司既没有通知祖某续签劳动合同,也没有通知祖某终止劳动合同,祖某也没有要求宗银公司续签劳动合同。直至2018年6月,祖某因与宗银.公司的劳动争议纠纷向灵丘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,仲裁委作出了灵劳人仲裁字(2018)第21号裁决书,裁决如下:1、祖某与宗银公司从2012年8月到2018年6月存在劳动关系;2、从2018年7月起祖某与宗银公司解除劳动关系;3、宗银公司从裁决书生效之日起15日内向祖某支付解除劳动合同的经济补偿金7896元;4、宗银公司向祖某支付2017年3月至2018年6月工资21056元。裁决书向双方送达后,双方对裁决均不服,均在法定期限内向该院提起诉讼。另查明,宗银公司在祖某工作期间未为祖某缴纳失业保险和生育保险。祖某2016年休产假前的平均工资为1750元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。祖某从2012年8月去宗银公司上班,两次签订固定期限劳动合同,2017年8月31日期满后,宗银公司没有与祖某续签无固定期限劳动合同,也没有通知祖某终止劳动合同;祖某既没有要求续签劳动合同,也没有到公司上班,同时也没有办理请假手续,可以看出祖某以自己的行为放弃了劳动的权利和义务,祖某应当知道自己处分行为的法律后果。如果仅以宗银公司未对此明确作出书面解除通知且未出具解除劳动关系证明书为由,认定双方劳动关系未解除或终止,而让宗银公司承担此后近一年期间的用人单位义务,违背了“公平、权利义务相统一”的法律基本原则。因此,在这种情况下,宗银公司有权认定事实上已经解除或终止劳动关系,而不必以出具解除或终止劳动关系证明书为条件,故双方的劳动合同于2017年8月31日因期满终止,祖某于2018年6月申请解除劳动关系已经没有意义,本院对祖某请求解除双方劳动关系的诉讼请求不予支持,双方劳动关系的存续期限为2012年8月到2017年8月31日。关于祖某请求经济补偿金的诉讼请求,因双方的劳动合同于2017年8月31日期满终止,其请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定,宗银公司应支付祖某经济补偿金,因祖某在宗银公司的工作年限已满5年,故应按祖某的平均工资支付5个月的经济补偿金计8750元;关于祖某要求宗银公司支付2016年10月到2018年6月工资的请求,因2016年10月的工资宗银公司已发放给祖某,故宗银公司不应再重复发放;关于祖某休产假期间即2016年11月至2017年2月13日的工资,中华人民共和国国务院令第619号《女职工劳动保护特别规定》第八条规定:女职工产假期间的生育津贴,对已经参加生育保险的,按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付;对未参加生育保险的,按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。据此,宗银公司应补足祖某产假期间未足额发放的工资共计2118元。关于祖某请求其余期间工资的诉讼请求,因祖某产假期满后既未到公司报到参加考勤,也未为公司提供劳动,且2017年8月31日双方劳动合同期满,祖某在一个月宽限期内未向宗银公司提出续签劳动合同,也未到公司上班,按照“公平、权利义务相统一”的法律基本原则,宗银公司不应再支付祖某工资,故2017年2月13日以后的工资不予支持;关于祖某请求的因宗银公司未给祖某缴纳失业保险造成的损失,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条的规定,劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失而发生的争议,人民法院应予受理。根据《失业保险条例》第十四条“具备下列条件的失业人员,可以领取失业保险金,(一)按照规定参加失业保险,所在单位和本人按照规定履行缴费义务满一年的;(二)非因本人意愿中断就业的;(三)已办理失业登记,并有求职要求的。”根据《失业保险金申领发放办法》第四条“失业人员符合《条例》第十四条规定条件的可以申请领取失业保险金,享受其他失业保险待遇,其中非因本人意愿中断就业的是指下列人员:(1)终止劳动合同的;(2)被用人单位解除劳动合同的;(3)被用人单位开除、除名和辞退的;(4)根据劳动法第三十二条第二、三项与用人单位解除劳动合同的;(5)法律、行政法规另有规定的”,故祖某符合领取失业保险金规定的条件。按《失业人员管理工作操作规程》的规定,累计缴纳失业保险费时间满五年不满六年的,领取失业保险金的期限为14个月,故祖某可以领取14个月的失业保险金;宗银公司未提供证据证实祖某在应领取失业保险期间存在重新就业等应停止领取失业保险金的情形之一,故祖某按大同市失业保险金的标准每月1360元,可以领取14个月的失业保险金19040元。由于宗银公司在祖某工作期间未为其缴纳失业保险导致不能领取失业保险金,由此造成的损失应由宗银公司赔偿,祖某该项请求符合法律规定部分予以支持。关于祖某要求宗银公司为其足额缴纳养老保险金的请求,不属于人民法院管辖的范围,不予支持;关于宗银公司认为祖某的请求已超过仲裁时效的主张,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第(二)款“因解除或者终止劳动关系产生的争议,用人单位不能证明劳动者收到解除或终止劳动关系书面通知时间的,劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日”的规定,本案宗银公司未提交证据证明与祖某解除或终止劳动关系书面通知时间,故劳动争议发生之日为祖某申请仲裁的时间,故对宗银公司该主张不予支持。综上所述,宗银公司和祖某诉讼请求合法、合理的部分,一审法院予以支持,其余部分予以驳回。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(一)项、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第(二)项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定,判决:一、大同宗银银制品制造有限责任公司与祖某自2012年8月至2017年8月31日存在劳动关系;二、大同宗银银制品制造有限责任公司支付祖某产假期间未足额发放的工资共计2118元;三、大同宗银银制品制造有限责任公司支付祖某经济补偿金8750元;四、大同宗银银制品制造有限责任公司赔偿祖某因未为其缴纳失业保险造成的损失19040元;上述款项限判决生效后十五日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回大同宗银银制品制造有限责任公司及祖某的其他诉讼请求。案件受理费20元,由大同宗银银制品制造有限责任公司负担10元,由祖某负担10元。本院二审期间，当事人未提交新的证据。对原审查明事实，当事人除对通知调岗及祖某产假期满后未上班认为表述不够准确外，其他事实均无异议，本院对双方当事人无争议事实予以确认。关于双方当事人劳动合同起止时间的问题。本院认为，本案双方当事人均对祖某于2012年8月在宗银公司任职上班，2016年11月8日至2017年2月13日休产假，2017年8月31日劳动合同到期无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条:“劳动合同期满,有本法第四十二条规定情形之一的,劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。”第四十二条:“劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:……(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的……”规定，因祖某与宗银公司所签订劳动合同期满时祖某正处于哺乳期，故双方劳动合同应当续延至哺乳期结束。本院参照《女职工劳动保护规定》对女职工哺乳未满一周岁婴儿期间的相关法律保护，酌情认定哺乳期限为一年，祖某的劳动合同应续延至2017年11月7日。综上，祖某与宗银公司之间劳动关系起止时间为2012年8月至2017年11月7日。关于宗银公司是否应当支付祖某2017年2月14日至2018年6月工资的问题。本院认为，劳动者为用人单位提供劳动后，用人单位应当支付劳动报酬。本案祖某2017年2月14日至2018年6月未为宗银公司提供劳动，故其要求宗银公司给付劳动报酬的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。关于宗银公司是否应为祖某足额缴纳养老保险的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条：“缴费单位未按规定缴纳或代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳。”规定，用人单位、劳动者和社保机构发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，不属于人民法院受案范围。祖某该项诉求，本院不予支持。关于宗银公司是否应当向祖某支付经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第五项：“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”规定，本案双方劳动合同期满后，不存在宗银公司维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同祖某不同意续签合同情形，故宗银公司应当向祖某支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”规定；双方签订《劳动合同书》第四条第二项：“乙方每月工资1750元……”约定，本案宗银公司应向祖某支付经济补偿金9625元（1750元×5+1750÷2）。关于宗银公司是否应当支付祖某因无法领取失业保险金造成损失的问题。根据《失业保险条例》第十四条第一款第二项规定：“非因本人意愿中断就业的失业人员可以领取失业保险金”。本案祖某于产假期满后未赴单位报到主张继续参加工作，不符合领取失业补偿金的要求，故祖某要求宗银公司给付不能领取失业保险金造成的损失的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，祖某、宗银公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省灵丘县人民法院（2019）晋0224民初483号民事判决；二、大同宗银银制品制造有限责任公司与祖某自2012年8月至2017年11月7日存在劳动关系；三、大同宗银银制品制造有限责任公司支付祖某产假期间未足额发放的工资共计2118元；四、大同宗银银制品制造有限责任公司支付祖某经济补偿金9625元；五、驳回大同宗银银制品制造有限责任公司及祖某的其他诉讼请求。上述款项限判决生效后十五日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，由大同宗银银制品制造有限责任公司负担10元，由祖某负担10元;二审案件受理费20元，由大同宗银银制品制造有限责任公司负担10元，由祖某负担10元。本判决为终审判决。审判长 王艳宏审判员 马祖荡审判员 赵学姑 二〇二〇年六月九日书记员 孙 颖