广东省四会市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1284刑初83号公诉机关广东省四会市人民检察院。被告人朱某文，男，1982年8月13日出生，汉族，小学文化，公民身份号码：440************21X，户籍地址：广东省台山市***********之2。因本案于2019年11月12日被抓获，同年11月13日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现押于四会市看守所。指定辩护人邓增共，广东圣禾律师事务所律师。四会市人民检察院以四检刑诉〔2020〕57号起诉书，指控被告人朱某文犯贩卖毒品罪，于2020年3月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四会市人民检察院指派检察员何树蓁出庭支持公诉，被告人朱某文及其指定辩护人邓增共到庭参加了诉讼。现已审理终结。四会市人民检察院指控：2019年11月11日，被告人朱某文与案犯颜某现（在逃）合谋到四会市下布市*附近向案犯黄某华（在逃）购买毒品“冰毒”用于贩卖，朱某文已联系好买家。同年11月12日，被告人朱某文从台山市去到佛山市禅城区找颜某现，颜某现以购买一克毒品“冰毒”回来吸食为由诱骗陈某才、孔某肖驾驶号牌为粤T*****的小汽车搭载朱某文到四会市下布市*。当天19时许，三人到达下布市场附近，被告人朱某文独自下车去找黄某华购买到毒品“冰毒”一大包和一小包。被告人朱某文上车后，隐瞒其购买一大包毒品“冰毒”的事实，将一小包毒品交给坐在副驾驶座位的陈某才，自己独自坐在汽车后排座位。三人驾车返回佛山市禅城区途经四会市*******入口时被公安机关查获，公安机关在粤T*****小汽车后排座位及副驾驶座位分别查获并扣押一包毒品。经称量与鉴定，陈某才与被告人朱某文持有的毒品净重分别为0.55克、36.79克，在该两包毒品的样本中均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关据此认为，被告人朱某文无视国家法律，以贩卖毒品为目的购买毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并提供了相应的证据材料。被告人朱某文认为其没有贩卖毒品，其购买毒品是用于自己吸食，其行为应构成非法持有毒品罪。指定辩护人提出如下辩护意见：被告人的行为应构成非法持有毒品罪。1.被告人的供述不稳定，难以取信，且同案证人也没有供述被告人有贩卖毒品的行为。2.同案犯并未归案，仅根据聊天记录不能认定被告人与颜某现存在合谋购买冰毒行为。3.本案并无转账记录、证人证言、聊天记录等证据证实有买家购买毒品。4.被告人是一名吸毒者，有多年吸毒史，不排除被告人购买的冰毒用于自己吸毒的可能性。5.被告人属于初犯，酌定可以从轻处罚。综上，公诉人指控被告人构成贩卖毒品罪证据不足，根据疑点利益归于被告人的原则，被告人应构成非法持有毒品罪比较合适。经审理查明：2019年11月11日，被告人朱某文与案犯颜某现（在逃）合谋到四会市下布市*附近向案犯黄某华（在逃）购买毒品“冰毒”用于贩卖，朱某文已联系好买家。同年11月12日，被告人朱某文从台山市去到佛山市禅城区找颜某现，颜某现以购买一克毒品“冰毒”回来吸食为由诱骗陈某才、孔某肖驾驶号牌为粤T*****的小汽车搭载朱某文到四会市下布市*。当天19时许，三人到达下布市场附近，被告人朱某文独自下车去找黄某华购买到毒品“冰毒”一大包和一小包。被告人朱某文上车后，隐瞒其购买一大包毒品“冰毒”的事实，将一小包毒品交给坐在副驾驶座位的陈某才，自己独自坐在汽车后排座位。三人驾车返回佛山市禅城区途经四会市*******入口时被公安机关查获，公安机关在粤T*****小汽车后排座位及副驾驶座位分别查获并扣押一包毒品。经称量与鉴定，陈某才与被告人朱某文持有的毒品净重分别为0.55克、36.79克，在该两包毒品的样本中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，公安机关扣押了被告人朱某文的作案工具华为荣耀手机一台。认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.书证、物证（1）受案登记表、立案决定书：证实本案的发生及公安机关受理、立案侦查的情况。（2）户籍信息：证实被告人朱某文的身份信息，已达完全刑事责任年龄，无犯罪前科。（3）抓获经过：证实被告人朱某文于2019年11月12日被抓获的事实。（4）搜查证、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单：证实2019年11月12日，公安机关对粤T*****小汽车及朱某文、陈某才、孔某肖的人身进行搜查，在小汽车内查获并扣押一包疑似毒品的晶体状物品，在朱某文处查获并扣押华为荣耀手机1台。2019年11月13日，公安机关再次对粤T*****小汽车进行搜查，在该车的副驾驶座位处查获并扣押疑似毒品的晶体状物品1小包。（5）称量、取样笔录：证实经称重，在粤T*****小汽车后排座位上查获的疑似毒品净重36.79克（取样1.06克送检）；在粤T*****小汽车副驾驶座位下方位置查获的疑似毒品净重0.55克（全部送检）。朱某文与陈某才、孔某肖对称量过程进行了指认并拍照。2.证人证言（1）证人陈某才的证言，主要内容：当时我和孔某肖、“阿光”的朋友过来帮“阿光”拿毒品回去吸食，“阿光”承诺我会给半克我吸食的，所以我才帮“阿光”到四会市拿毒品冰毒的。我们是打算购买毒品后也是从四会市*****口上高速行驶，然后把毒品带回佛山市吸食的。我和孔某肖、“阿光”的朋友有到四会市下布市*附近拿到毒品冰毒，但我和孔某肖都不知道交易毒品的过程，也不知道和谁交易毒品的，整个交易过程都是由“阿光”朋友自己去完成的。“阿光”朋友到底购买了多少毒品，我是不知道的，他只是购买毒品回来后交给我一小包毒品冰毒的，后来被公安机关查获的时候，我才得知“阿光”朋友原来去四会市下布市****子里购买了净重36.79克的毒品冰毒的。因为我以为“阿光”朋友只是购买了一小包重约一克的毒品冰毒，在“阿光”朋友回来后，我叫他把毒品拿给我保管，怕在半路途中丢失的。“阿光”朋友交给我的一小包毒品，我放在副驾驶座位的边上，警察后来搜获出来的。这一小包毒品是用一个无色透明封口袋包装好的，毒品呈白色晶体状，“阿光”朋友交给我后，我再用一张纸巾包好，后来民警当我面前对毒品进行称重，我看见毒品净重为0.55克。（2）证人孔某肖的证言，主要内容：2019年11月12日，“阿光”走过来跟我和陈某才说去四会拿点东西（意思指毒品）回佛山玩，我和陈某才就答应了，后来我和陈某才及那名陌生男子驾驶我的粤T*****白色吉利帝豪小车从佛山禅城开车到下布市场后我就停车，该名男子就下车走进村子里面，我就知道该名陌生男子是去拿毒品。大约1小时后该名陌生男子就回来了，该名男子上了车之后我就开车了，然后该名男子就从口袋里面拿出一小包无色透明封口袋装着的毒品给陈某才让其拿着，该名男子还说怕不见，我见到那一小包无色透明封口袋装着的毒品就意识到那是“冰毒”，陈某才拿了该一小包毒品“冰毒”之后就用纸巾包住再放到座位那里，具体哪个位置我没看清，然后到了四会西高速公路入口的时候就有警察过来检查，我们被控制之后民警在我的小车后排座位上找到了一大包毒品“冰毒”，然后就将我们三人抓获了，但是当时没找到陈某才用纸巾包着的一小包毒品“冰毒”，是在第二天下午在我的小车副驾驶座位处找到的。因为我和陈某才是好朋友，他说去四会拿点毒品回禅城玩（指吸食毒品），平时有活动他也叫我，所以我就答应他了。上述一大包和一小包毒品“冰毒”已经被扣押了。民警对涉案的毒品进行称量，经过称量在我小车后排座位查获的一大包毒品“冰毒”净重36.79克，后你们民警随机抽取了其中的1.06克作为样品拿去检验，而陈某才用纸巾包着的一小包毒品“冰毒”净重0.55克，我全程见证了称量过程，并在指认图片上面签名捺印确认了。我不清楚上述的一大包毒品“冰毒”是何人购买的，上述的一小包毒品“冰毒”应该是陈某才购买的，因为陈某才有向我出示过他的手机，我看到页面是600元的支付记录，并跟我说那一小包毒品“冰毒”已经给过钱了，我不清楚上述毒品是向何人购买的。3.被告人朱某文的供述与辩解，主要内容：我有运输毒品的，同伙是两名年轻男子，我们运输了毒品“冰毒”，现在已经被依法扣押了。上述两名男子知道要去四会下布市场带毒品“冰毒”回佛山禅城的，颜某现跟他们说的时候我听到了，颜某现叫他们带毒品“冰毒”回去佛山禅城一起吸食。我是从台山老家过来佛山禅城的时候就已经知道了，当时我在微信和颜某现约好一起过去四会下布市场拿毒品“冰毒”的，11月12日傍晚我和颜某现及上述两名男子一起吃饭的时候颜某现没有说，是在大家吃完饭之后准备离开时，我才听到颜某现跟他们二人说去四会下布市场带毒品“冰毒”回禅城一起玩，然后颜某现就叫我上他们的车一起去四会下布市场了。我用的是昵称为“小强”、微信号为“A135*****046”这个微信和颜某现联系的，颜某现使用的微信是我备注的昵称为“颜某现”，微信号为“shanggan597295”，颜某现的微信在我的微信界面我设置了置顶，颜某现的记录在第一位。我已经对你们民警出示的从2019年11月7日至2019年11月12日的36张附有我微信和颜某现聊天内容的A4纸进行确认了，都是我和颜某现的聊天记录，我已经逐页将截图上面的文字和语音进行解释，并将内容写在了语音或文字的右侧。上述聊天内容中所说的“12500合莫”是指“是不是12500元一盒吗？”—盒指的是50克毒品“冰毒”，平时我说的是“50只猪肉”。我在台山老家联系了我隔壁村的“阿健”，“阿健”说要“20只猪肉”（指20克毒品“冰毒”），但是“阿健”还说见到毒品他才给钱，于是颜某现就和我商定了去四会下布市场找“华仔”拿—盒50克毒品“冰毒”。“阿健”没有支付20克毒品“冰毒”的费用。从“华仔”处购买毒品“冰毒”的价格情况：颜某现事先已经“过数”10000元，我和“阿湛”—起出资900元，之后颜某现又转了200元，一共11100元。这11100元应该包括了—小包0.55克毒品“冰毒”的毒资了，因为当时我找到“华仔”的时候，“华仔”直接将两包毒品“冰毒”递给我的，颜某现也跟我说不要让上述两名男子知道我拿的用烟盒装的大包毒品“冰毒”。我拿到毒品“冰毒”之后回到车上，坐在副驾驶座位的男子就叫我把“东西”拿给他保管，于是我就将—小包毒品“冰毒”递给副驾驶座位的男子了，该名男子还用纸巾将该小包毒品“冰毒”包裹住。我不清楚上述两名男子是否有出资购买毒品。4.鉴定意见广东省肇庆市********出具的肇公（司）鉴（化）字【2019】1050号检验报告：证实在被告人朱某文持有的净重36.79克的透明晶体状物样本及陈某才持有的净重0.55克的透明晶体状物中均检出甲基苯丙胺成分。该鉴定意见已告知朱某文与陈某才、孔某肖。5.辨认笔录、作案现场辨认笔录、现场勘验检查笔录（1）作案现场辨认笔录：证实朱某文、陈某才、孔某肖对作案地点（向“华仔”拿毒品“冰毒”的）四会市城北街道下布市**边进行了指认；被公安机关抓获的地方四会市*******入口进行了指认。（2）现场勘验检查笔录：证实公安机关对案发现场四会市*******入口处进行了现场勘查的情况。（3）辨认笔录①朱某文照片辨认出叫其购买毒品的颜某现、涉嫌运输毒品的男子陈某才、驾驶车辆运输毒品的男子孔某肖、“华仔”（黄某华）。其对自己使用的荣耀手机信息页面截图进行了指认，对其与另外两名男子来四会使用的车辆粤T*****小汽车及在该车左后座位上搜获的毒品照片进行了指认，对颜某现使用的微信账号信息、“华仔”使用的微信账号信息截图进行了指认，对自己与颜某现的微信聊天记录截图进行指认、其对自己与颜某现2019年11月7日至11月12日的微信聊天记录进行了指认及对文字、语音（台山话）进行翻译注明，内容是朱某文急需用钱，与颜某现商量购买50克毒品“冰毒”回来，其中还提及已经有人跟自己说好买25克毒品“冰毒”。②陈某才照片辨认出颜某现，涉嫌运输毒品的孔某肖、朱某文；其对自己使用的苹果7手机信息页面截图进行了指认，对其放在副驾驶位下面的毒品照片及放置的位置（副驾驶座及车门之间的缝隙）照片进行了指认，对自己和另外两名男子来四会使用的车辆粤T*****小汽车进行了指认。其对自己使用的微信账号信息截图、孔某肖使用的微信账号信息截图进行了指认。③孔某肖照片辨认出颜某现、陈某才、朱某文；其对自己驾驶的车辆粤T*****小汽车，对自己使用的苹果6手机、OPPO手机信息页面截图进行了指认。其对自己使用的两个微信账号信息截图、陈某才的微信账号信息截图进行了指认。6.视听资料（1）电子证物检查工作记录：证实公安机关对朱某文使用的荣耀手机，陈某才使用的苹果手机，孔某肖使用的苹果手机、OPPO手机进行技术鉴定检查，分别将4部手机内的通讯录、通话记录、微信等资料提取刻录到光盘中。（2）电子数据提取笔录：证实公安机关对朱某文、陈某才、孔某肖持有的手机内的电子数据进行屏幕拍照提取，在手机上截取了朱某文、陈某才、孔某肖的手机基本信息（手机号码、手机序列号）以及部分涉案的微信个人资料及聊天记录等，并将从朱某文、陈某才、孔某肖持有手机提取出来的电子数据打印在A4纸上，由朱某文、陈某才、孔某肖对应签名捺印确认。（3）公安机关对朱某文使用的手机进行电子勘查所取得的数据，包含朱某文（微信号A135*****046）与颜某现（微信号shanggan597295）之间的、与微信号yanyizhan9394（备注“情非得意那陵湛”，昵称“刷脸支付-服务商”）之间的、与微信号qq1048173266（昵称yellow華）之间的、与微信号wxid_t06thk7ka8w512（昵称“134*****078。大建3@一切随缘吧！”）之间的微信聊天记录。聊天记录的内容为案发当天，朱某文与颜某现合谋到四会市下布向“华仔”购买毒品以贩卖；朱某文已与一名微信号为wxid_t06thk7ka8w512的人谈好价钱卖20个毒品给对方，但对方要求见到毒品才给钱；朱某文已提前将一个毒品卖给微信号为yanyizhan9394的人，并收取了400元的毒资。对于被告人朱某文的辩解意见及辩护人的辩护意见，综合评析如下：关于被告人朱某文的犯罪行为应如何定性的问题。根据被告人朱某文的供述其已经与一个叫“阿健”的男子谈好了要贩卖毒品给“阿健”，又根据朱某文与案犯颜某现的微信聊天记录也可得出朱某文是以贩卖为目的才去购买毒品的。至于被告人朱某文辩解其购买毒品甲基苯丙胺36克的大部分资金都是自己打工赚来的，毒品是用于自己吸食，经查，被告人朱某文在公安机关第一堂笔录供述其最近几年都没有吸食毒品，是于2019年11月10日才开始复吸的，但其开庭时辩解每天吸食1-2克，朱某文在公安机关多次供述购买毒品的大部分资金由颜某现出资，且根据其与案犯颜某现的聊天记录，可知被告人朱某文的父亲当时正在患病，朱某文急需资金治疗其父亲，故其在资金急缺的前提下一次性购买半年甚至一年的毒品36克用于自己吸食的辩解意见，理据不足，不予采纳。综合被告人朱某文在公安机关的有罪供述、聊天记录，足以证明被告人朱某文是以贩卖为目的购买毒品甲基苯丙胺，其行为应定性为贩卖毒品罪。本院认为，被告人朱某文无视国家法律，以贩卖为目的购买毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人朱某文的犯罪事实清楚，罪名成立，应予采纳。被告人朱某文及其指定辩护人提出朱某文的行为构成非法持有毒品罪的意见，理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人朱某文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人朱某文的刑期自2019年11月12日起至2029年11月11日止。罚金在本判决生效之日起三十日内缴纳。）二、扣押被告人朱某文的作案工具华为荣耀手机一台（暂扣于四会市公安局），依法没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李学全人民陪审员  罗玉珍人民陪审员  杨晓文二〇二〇年六月十五日书 记 员  柯海茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。