内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终1123号   上诉人（原审被告）：王某1，男，1985年11月11日出生，现住包头市。   上诉人（原审被告）：任某，女，1959年6月26日出生，现住包头市。   二上诉人的委托诉讼代理人：柴剑宇，内蒙古诚誉律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：李某，女，1985年12月26日出生，现住包头市。   委托诉讼代理人：高菊花，内蒙古祥鹿律师事务所律师。   上诉人王某1、任某因与被上诉人李某离婚后财产纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2019）内0202民初2619号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人王某1及上诉人王某1、任某的委托诉讼代理人柴剑宇、被上诉人李某及其委托诉讼代理人高菊花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   任某、王某1上诉请求：一、请求贵院依法撤销包头市东河区人民法院作出的（2019）内0202民初2619号民事判决书，发回重审或依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；   二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院违反了不告不理原则。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”本案中，一审法院违反了该条法律规定，违反了不告不理原则，超诉讼请求进行了裁判。一审法院判决内容为“被告王某1、任某腾出坐落于包头市××区的房屋交付原告李某暂时居住，直至孩子独立生活为止”，据此可知判决中包含三方面内容：1．上诉人王某1和任某腾出争议房屋；2．争议房屋交付被上诉人李某暂时居住；3．李某居住时间直至孩子独立生活为止。而被上诉人的诉讼请求仅是要求上诉人王某1履行离婚协议书中的第二项确定的位于包头市××区住宅小区A-505房屋由被上诉人居住，并没有要求上诉人腾出房屋，也没有要求居住至孩子独立生活为止，一审法院判项超出了被上诉人的诉请，违反了民事诉讼不告不理的基本原则。另《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第14条规定：“婚姻存续期间居住的房屋属于一方所有，另一方以离婚后无房居住为由，要求暂住的，经查实可据情予以支持，但一般不超过两年。”根据该条法律规定可知，离婚后一方以无房为由要求暂时居住的，暂住的时间不超过两年，故一审法院认定李某暂时居住直至孩子独立生活为止违反了上述法律规定，没有法律依据。二、上诉人任某并非被告，主体不适格，一审法院混淆了本案法律关系。本案案由是离婚后财产纠纷，基于的事实依据是《离婚协议》，但是《离婚协议》的双方为上诉人王某1和被上诉人李某，双方之间系合同法律关系，任某并非是离婚协议的当事人，故被上诉人无权请求上诉人任某履行离婚协议的约定，任某并非是本案适格被告，主体不适格。一审法院判决任某腾出房屋突破合同相对性，基于的法律关系是侵权法律关系，一审法院混淆了本案的基本法律关系。三、上诉人任某与案外人王某2系诉争房屋所有权人，王某1无权处分房屋。本案中争议房屋的首付款系上诉人王某1父母任某和王某2支付，贷款也是由上诉人父母偿还，争议房屋的买卖合同中买方人落名为王某1是购房时为了规避高额税款，事实上上诉人任某和其爱人王某2才是争议房屋的所有权，对此有上诉人向法庭提供的银行流水等证据予以证明。王某1并非是争议房屋的所有权人，无权将争议房屋赠与王培尧，其擅自处分的行为是无效的行为。退一万步讲，即使认定王某1是房屋所有权人，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条的规定可知，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。也就是说赠与合同的成立有两个要件，一是赠与人向受赠与人作出赠与的意思表示；二是受赠人表示接受赠与的意思表示。两者意思表示一致，且相互达到对方，赠与合同成立。现双方的离婚协议里约定将财产赠与给孩子，这仅是双方在离婚时就房屋赠与给孩子达成的合意。不代表双方作为赠与一方，孩子作为受赠一方，王某1和王培尧之间已经达成受赠合意。因此仅凭《离婚协议》不能证明赠与合同已经成立。即使赠与合同成立，现由于上诉人王某1无处可住，王某1的父母为了偿还王某1与李某离婚时拖欠的债务，也将其二人居住的宁鹿水岸佳苑11-406房屋出售，也无处居住，且王某1还需偿还房贷和支付王培尧的抚养费，已无力在外承租房屋。基于上述实际情况，由于赠予的标的为房产，系不动产，作为不动产的转移，以登记为生效要件，现房屋未进行变更登记，王某1有权利撤销赠与。四、被上诉人以其行为表示放弃了房屋的暂时居住权。一审庭审中，上诉人向法庭提供了包头市钻石物业有限责任公司出具的《证明》，包头市钻石物业有限责任公司是争议房屋的物业公司，该公司出具的《证明》能够证明被上诉人自与上诉人王某1离婚后一直居住在争议房屋内，被上诉人所述房屋一直是由上诉人居住与事实不符。且证明2017年8月23日被上诉人自愿搬离争议房屋，以其行为放弃对争议房屋的暂时居住权。现其通过诉讼要求重新回到争议房屋居住没有事实和法律依据。综上所述，上诉人认为一审法院认定的事实不清，证据不足，请求二审法院依法查清案件事实，依法改判，支持上诉人的诉讼请求。   李某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判，驳回上诉人的全部诉讼请求。   李某向一审法院起诉请求：一、原告要求被告王某1履行离婚协议书中的第二项确定的位于包头市××区房屋由原告方居住。二、本案诉讼费由二被告承担。   一审法院认定事实：原告和被告王某1于2010年10月10日登记结婚，婚生子王培尧（现年6周岁）双方因感情不和于2016年9月7日协议离婚，离婚协议书中约定儿子王培尧由原告抚养，男方每月支付抚养费1500元，直至孩子18周岁为止，位于包头市××区房屋（暂无房本）归儿子王培尧所有，女方可以暂时在该房屋居住。原告李某和被告王某1离婚后，现与儿子在外租房居住。另查明，被告王某1于2009年10月23日购买了东河区山水佳苑小区A-505号房屋(133.19m)被告交首付款132175元，剩余30万元由中国银行包头分行开发区支行提供按揭贷款，月供1900元，由原告与被告王某1共同偿还贷款。以上事实，由原告向法庭举证的离婚协议书、房屋买卖合同、公证书、包头市规划局文件、包头市东河区人民政府关于处理东河区“山水佳苑”项目产权遗留问题的函、房屋贷款还款凭证、照片二张、户口复印件、还债明细表、东河区2019年招生方案、被告向法庭举证的包头市商品房买卖合同2012年2月至2019年8月的交易流水清单23张、存单目录34份、物业公司出具的物业费清单收据2份、物业公司出具的证明二份及收据一份、离婚协议书、房屋买卖置换合同等证据在案佐证。   一审法院认为，原告，被告在离婚协议书中约定婚生男孩王培尧由原告抚养，被告每月支付抚养费1500元，直至孩子18周岁为止。位于包头市××区住宅小区A-505房屋（暂无房本）归儿子王培尧所有，女方（原告）可以暂时在该房屋居住，且该房屋虽然由被告之父母交付首付款，但后续的贷款均由原告与被告王某1用夫妻共同财产偿还，直至2016年原，被告协议离婚，且该房屋已明确归为孩子王培尧所有，作为孩子王培尧的法定监护人，与孩子享有使用该房屋的权利，原告的诉讼请求合理、合法，本院予以支持，依照《中华人民共和国婚姻法》第四十二条之规定，判决：判决生效后三十日内，被告王某1、任某、腾出坐落于包头市××区的房屋交付原告李某暂时居住，直至孩子独立生活为止。案件受理费100元，由二被告承担。   二审中，当事人没有提交新证据。经本院审理查明的案件事实与一审法院审理查明的案件事实一致。本院予以确认。   本院认为，上诉人王某1与被上诉人李某于2016年9月7日在平等自愿的基础上达成的离婚协议并经婚姻登记机关备案。上诉人王某1与被上诉人李某在离婚协议中约定位于包头市××区房屋（暂无房本）归儿子王培尧所有，女方可以暂时在该房屋居住，故双方应按照离婚协议约定的内容履行。关于上诉人王某1提出的上诉人任某与案外人王某2是诉争房屋的所有权人，其无权处分房屋等的上诉理由，依据不足，本院不予支持。上诉人王某1提出一审法院超诉讼请求判决等的上诉理由，一审时被上诉人李某的诉请要求将诉争房屋判归其居住，一审法院判决上诉人王某1、任某腾出诉争房屋适用法律不当，本院予以纠正。   综上，王某1、任某的上诉请求部分成立，予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2019）内0202民初2619号民事判决；   二、坐落于包头市××区房屋由被上诉人李某居住使用（至王培尧独立生活止）。   一、二审案件受理费用200元，由上诉人王某1、任某负担100元，被上诉人李某负担100元。   本判决为终审判决。   审 判 长 杨励昕   审 判 员 岳海岩   审 判 员 赵文革     二〇二〇年六月三日   法官助理 于 雁   书 记 员 杜 威