河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终1609号 上诉人（原审原告）：秦龙朝，男，1959年1月19日出生，汉族，住河北省邢台县。 委托诉讼代理人：秦三妮，女，1991年2月4日出生，汉族，住河北省邢台县，系秦龙朝女儿。 被上诉人（原审被告）：董菊波，男，1988年3月7日出生，汉族，住河北省邢台市桥西区。 被上诉人（原审被告）：河北凰家房地产开发有限公司，住所地：邢台市桥西区八一大街631号。 法定代表人：曹梅，该公司总经理。 委托诉讼代理人：南川梅，河北齐心律师事务所律师。 上诉人秦龙朝因与被上诉人董菊波、河北凰家房地产开发公司（以下简称凰家地产）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省邢台市桥西区人民法院（2020）冀05民初311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人秦龙朝、委托诉讼代理人秦三妮、被上诉人董菊波、被上诉人凰家地产的委托诉讼代理人南川梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 秦龙朝上诉请求：撤销原审民事判决，改判两被上诉人连带赔偿秦龙朝医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等各项赔偿款共计28165.91元；一、二审诉讼费用由两被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。上诉人系在为董菊波从事劳务时受伤，董菊波应当承担赔偿责任。凰家地产明知董菊波没有劳务用工资质，仍然违发进行分包，依法应当对秦龙朝的损害承担连带赔偿责任。秦龙朝与董菊波之间为雇佣关系，董菊波作为雇主应当承担雇员秦龙朝在雇佣活动中遭受人身损害的赔偿责任。上诉人提交的与董菊波的录音证据可以证明，上诉人是受雇期间在干活时导致受伤。凰家地产明知接受承包业务的劳务董菊波没有的劳务用工资质，仍然违发进行分包，依法应当对上诉人的损害承担连带赔偿责任。 董菊波辩称，上诉人上诉没有道理，一审判决正确。 凰家地产辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。秦龙朝没有证据证明秦龙朝在逗号立方项目工地受伤。秦龙朝的证据不符合《中华人民共和国民事诉讼法》的规定。和秦龙朝一起抬门的证人证实抬门时秦龙朝并未受伤。抬门时间是10月27日上午并非28日下午，与秦龙朝主张的抬门时间不一致。工作内容为打扫卫生、清理垃圾。本案不存在劳务分包的问题。我公司是将逗号立方工地垃圾清理工作临时聘用董菊波。该事实已被生效民事判决书认定。该项工作不需要专业知识，不需要资质。 秦龙朝向一审法院起诉请求：1、依法判决二被告连带赔偿原告秦龙朝医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金等各项赔偿款共计5万元，具体赔偿项目及数额待伤残评定后再行确定；4月8日变更诉讼请求：判决二被告连带赔偿原告秦龙朝医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等各项赔偿款共28165.91元；2、诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定事实：1、原告秦龙朝受被告董菊波之约到凰家地产工地清理垃圾和搬运材料，原告秦龙朝与被告凰家地产不构成劳动关系；2、经庭审调查，抬门时间应为2018年10月27日上午11时20分左右，而不是原告诉状中所称2018年10月28日下午16时；3、2018年10月29日秦龙朝入住邢台县医院，诊断为：右腕关节撕脱骨折，前列腺增生，住院6天；2019年4月12入住邢台县医院，诊断为：右腕管综合症，住院7天。两次住院共花费医疗费4749.25元；4、在案件审理过程中，原告秦龙朝申请对其伤情进行鉴定，本院依法对外进行委托鉴定，邢台桥东司法医学鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告不构成伤残，其误工期、护理期和营养期分别为120天、60天、60天。 一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应该承担赔偿责任；用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承保业务时因公伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案的主要争议焦点是原告主张在雇佣关系中受伤的事实是否成立，而依据“谁主张，谁举证”的民事诉讼基本原则，原告有责任对自己的诉讼请求所依据的事实提供证据加以证明，否则将承担不利的法律后果。据本案审理情况，原告诉状中主张的受伤时间与本案在庭审调查中认定的时间不符，其住院时间也与受伤时间不能匹配，且原告向本院提供的共同工作的工友侯某、张某、秦某等人的录音证据及书面证人证言与本院庭审时的出庭作证情况相互矛盾，故原告主张“在被告凰家地产抬门时受伤”的证据不足，即不能证明原告受被告董菊波雇佣到被告凰家地产工地工作与其受到人身损害并两次住院之间存在因果关系。故，原告要求判决二被告连带赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等各项赔偿款共28165.91元的诉讼请求本院不能支持。本案经调解无效，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告秦龙朝的诉讼请求。本案案件受理费300元，减半收取150元，由原告秦龙朝负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，本案争议的焦点为：秦龙朝是不是在为凰家地产及董菊波提供劳务过程中受到人身损害。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。秦龙朝向一审法院提交的2019年6月19日河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初1411号民事判决没有认定秦龙朝是在为凰家地产或者董菊波提供劳务中受伤。该判决主文：原告秦龙朝与被告河北凰家房地产开发有限公司不存在劳务劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由原告秦龙朝负担。秦龙朝对该判决不服提出上诉。2019年8月22日，河北省邢台市中级人民法院作出（2019）冀05民终2503号民事判决。该判决主文：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人秦龙朝负担。该判决仍然没有认定秦龙朝是在为凰家地产或者董菊波提供劳务中受伤。秦龙朝提交的录音整理书面材料不能有效证明秦龙朝在何时何地为谁工作时受伤。且针对该录音，秦龙朝没有申请进行被录音者的身份同一鉴定，对秦龙朝提交的该部分证据不予采信。秦龙朝向一审法院提交了侯林俊、侯建国书面证明材料，以此来证明秦龙朝系在劳动中受伤。侯林俊、侯建国的书面证明材料没有有效证明秦龙朝在为谁工作时受伤。一审庭审中，侯林俊出庭作证，证明2018年6月27日秦龙朝抬门；侯林俊证实自己没有看到秦龙朝受伤。证人张某当庭作证，证实2018年10月27日上午抬门了。共8个人抬门。没听说受伤，不知道秦龙朝受伤。另两位证人秦某、高某证明：抬门的时间是2018年10月27日，不知道秦龙朝受伤。上述四位证人证言的内容证明了抬门的时间。上述四位证人均证明抬门时不知道秦龙朝受伤。秦龙朝只提交了侯建国的书面证明材料，并未申请侯建国出庭作证。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第三款的规定，对侯建国的书面证明材料不予采信。秦龙朝对自己的主张不能提交有效证据进行证明，由其承担举证不能的不利后果。 综上所述，秦龙朝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人秦龙朝负担。 本判决为终审判决。 审判长 梁 兵 审判员 杨拥军 审判员 张庆安 二〇二〇年六月二十九日 书记员 尹 乐