云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终9635号上诉人（原审被告）陈双发，男，回族，1958年3月1日生，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：王燕、许雨诗，云南派特律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）刘涛，男，汉族，1982年11月21日生，住湖北省洪湖市。委托诉讼代理人：罗述姣、周丽霞，云南秋喜律师事务所律师，特别授权代理。上诉人陈双发因与被上诉人刘涛租赁合同纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2019）云0111民初8661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日受理本案后，于2020年5月14日公开进行了审理。上诉人陈双发的诉讼代理人王燕，被上诉人刘涛及其诉讼代理人罗述姣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈双发上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院在案件审理过程中遗漏重要事实，对被上诉人的违约行为没有认定，判决被上诉人全额承担租赁费与事实不符。被上诉人主张双方钻机租赁实际时间从2018年10月27日至2019年1月26日为期两个月二十三天与事实不符。2018年10月27日，上诉人与被上诉人签订合同时口头约定，钻机驾驶员由被上诉人负责安排，所产生工资费由上诉承担，但被上诉人安排的两名驾驶员（赵国明、董成红）均先后中途无故离岗，致上诉人被迫停工，停工天数长达21日。被上诉人安排的第二个驾驶员董成红，上诉人提前向其支付一个月工资5000元，但其仅在工地上开了7天的钻机既未打招呼也未退钱就离岗了，给上诉人造成直接经济损失。此外在21天的停工期间内，上诉人还要负担工地上其他租赁设备及人员工资费用，所产生间接损失更是巨大。被上诉人对此存在过错，故应在被上诉人主张的实际租赁天数里扣除21日的租赁费，即实际租赁天数应为两个月零两天。且被上诉人将租赁设备拉走之时，己超设备租赁合同原定租期两个月，依据双方签订的合同，转为不定期租赁合同。根据《合同法》相关规定，被上诉人解除合同应当在合理期限之前通知上诉人，但被上诉人于2019年1月26日，在未告知上诉人的情况下从施工现场拖走钻机，致上诉人临时无法找到其他设备继续施工，造成上诉人工期延误。二、一审法院判决被上诉人以欠付租金为基数，按照年利率24%向被上诉人支付违约金，属于适用法律错误。根据《合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第29条规定，上诉人与被上诉人间系基于租赁合同而产生的纠纷，并非民间借贷关系，被上诉人对于违约金的主张明显过高，同时在本案中被上诉人也没有举证证明其实际遭受了损失以及损失的具体金额，故被上诉人对违约金的主张不应得到支持。被上诉人刘涛答辩称:一审认定事实清楚，请求驳回上诉。刘涛一审诉讼请求：一、被告支付原告租金29474元，并以29474元为基数，支付自2019年3月1日起至租金付清之日止按照每日5‰的标准支付违约金；二、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的案件事实：2018年10月27日，案外人马某代被告陈双发（承租方、乙方）与原告（出租方、甲方）于昆明市官渡区归十西路电子器材仓库签订《探界工程机械设备租赁合同》，被告陈双发于2018年10月27日在前述《探界工程机械设备租赁合同》上以乙方负责人身份签字捺印。合同约定被告向原告承租红五环ＨＣ726Ａ钻车一台，租赁期限2个月，月租金14000元，按先付租金后使用设备的原则执行，设备进场之日起计收租金，提货时乙方支付第一个月租金14000元，其余月份租金每30天支付一次，若租期不足30天按30天计收，首月30天后按天计算租金。另约定，设备租用期满，若需续租，则涉案《探界工程机械设备租赁合同》自动转为不定期合同；若引发纠纷，合同签订地法院为管辖法院。《探界工程机械设备租赁合同》第六条第2款约定：“乙方必须按合同约定期限支付租金和其他应付款项，若延期支付，则每日按欠款金额的5‰向甲方支付违约金及相关杂费，并按日计算复息。”。原告于2018年10月27日将涉案租赁物交付被告使用，被告支付了租金10000元。2019年1月26日，原告将租赁物从被告处收回，同日，被告向原告出具“欠条”一份，载明“本人陈双发于2019年1月26日欠刘涛29474元，承诺于2019年2月底付清”。现原告称被告未归还其租金29474元（含配件费740元），诉至一审法院，主张如上诉请。一审法院认为：本案系租赁合同纠纷。首先，原、被告之间签订的《探界工程机械设备租赁合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，对双方当事人具有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第二百二十六规定“承租人应当按照约定的期限支付租金。”，本案被告承诺2019年2月月底还清欠付的租金，但其至今仍未偿还，其未按约定期限偿还欠款的行为侵犯了原告的财产权益，其依法应承担相应的民事责任。原告要求被告支付租金29474元的诉讼请求，符合法律规定，且事实清楚，证据充分，一审法院予以支持。其次，对于违约金的诉请，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”，被告未按时支付租金的行为构成违约，应负违约的法律责任，双方签订的《探界工程机械设备租赁合同》第六条第2款约定了违约金及计算方法，即被告若延期支付，则每日按欠款金额的5‰向原告支付违约金，但原告未能提供证据证实其因被告违约而产生了实际损失，故应认定原告因被告违约只产生了利息损失，此损失可以参照最高人民法院关于民间借贷利率不得超过24%的规定执行，双方约定的违约金与此相比，明显过高，根据公平原则，结合本案实际情况，双方约定的违约金应适当减少，故应将违约金调整为：自2019年3月1日起至租金实际付清之日止，以欠付租金29474元为基数，按年利率24%计算。最后，被告陈双发经一审法院依法传唤，无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条关于“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，相应的不利法律后果应由其承担。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：“被告陈双发于本判决生效后十日内支付原告刘涛租金29474元并支付该款项自2019年3月1日起至实际还清全部租金之日止的违约金（按年利率24%计算）。”案件受理费537元减半收取268.5元，由被告陈双发承担，其余268.5元按规定退还原告刘涛。二审中，上诉人针对其上诉主张向本院提交以下证据：一、情况说明，欲证明双方口头约定由被上诉人安排钻机驾驶员，被上诉人原因造成上诉人停工21天，产生间接损失449890元以及被上诉人未履行提前告知义务，擅自拖走钻机；二、转账记录，欲证明上诉人向被上诉人安排的驾驶员董成红转账工资水平5000元；三、云南鼎双地基工程有限公司企业信息，欲证明上诉人系该公司法定代表人。四、申请证人马某、卢某出庭作证，欲证明双方口头约定按行业惯例由被上诉人安排驾驶员，但被上诉人所安排驾驶员未按约完成作业，给上诉人造成损失，租赁天数应扣除21天。被上诉人经质证后对证据一至三真实性不予认可，并认为与本案无关；对证据四证据证人证言真实性不予认可，并认为证人陈述存在矛盾，且工资应由上诉人支付。被上诉人在二审中未向本院提交新证据。针对上诉人在二审中提交的新证据，本院将结合其他证据综合评判。二审经审理查明的案件事实与一审一致，本院依法予以确认。归纳各方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：上诉人陈双发应向被上诉人刘涛支付租金金额为何？本院认为：上诉人主张被上诉人所配备驾驶员擅自离岗，给其造成损失，应在租金中扣减9800元，经审查，被上诉人所提交证据并不足以证明其主张，且证人证言与其所提交情况说明及上诉状中所述事实理由不相吻合，也无证据相应证据证明驾驶员能够推翻其所出具《欠条》，故本院对上诉人的主张不予采信，一审认定正确，本院予以确认。对于上诉人认为其不应支付违约金的主张，根据双方合同约定，上诉人若延期支付租金及其他应付款项，则按每日欠款金额的5‰计付违约金，经审查，上诉人未按时支付款项已构成违约，一审法院根据合同实际履行情况，按公平原则对违约金予以调整并无不当，本院予以确认。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人陈双发的上诉主张不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条第一款，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费537元，由上诉人陈双发承担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长  杨茜审判员  蔡芸审判员  李娜二〇二〇年六月十一日书记员  朱威