石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0102民初7447号 原告北京春秋盛世国际文化传播有限公司，住所地北京市朝阳区广渠东路唐家村40幢平房36B。 法定代表人倪阳春，该公司经理。 委托代理人刘讯陶，河北冀华（定州）律师事务所律师。 被告河北广电移动数字电视有限责任公司，住所地石家庄市裕华东路171-3。 法定代表人李挺，该公司董事长。 被告河北广播电视台，住所地石家庄市建华南大街100号。 法定代表人武鸿儒，该电视台台长。 委托代理人程玲、张伟，河北勤有功律师事务所律师。 被告广州理想集团有限公司，住所地广东省广州市天河区东方三路35号301之二。 法定代表人李挺，该公司董事长。 被告广州理想移动数字电视投资管理有限公司，住所地广东省广州市天河区五山路104号首层。 法定代表人李挺，该公司董事长。 原告北京春秋盛世国际文化传播有限公司（以下简称“春秋盛世公司”）与被告河北广播电视台、河北广电移动数字电视有限责任公司、广州理想集团有限公司、广州理想移动数字电视投资管理有限公司承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告春秋盛世公司之委托代理人刘讯陶，被告河北广播电视台之委托代理人程玲、张伟到庭参加诉讼，被告河北广电移动数字电视有限责任公司、广州理想集团有限公司、广州理想移动数字电视投资管理有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告春秋盛世公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告河北广电移动数字电视有限责任公司给付原告工程款130万元、违约金26万元；2、判令被告广州理想集团有限公司在未出资范围内对被告河北广电移动数字电视有限责任公司所负债务承担补充赔偿责任；3、判令被告河北广播电视台、广州理想移动数字电视投资管理有限公司对被告河北广电移动数字电视有限责任公司所负债务承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费用由各被告承担。事实与理由：2014年年初，第一被告找到原告，并委托原告为其制作“秦皇岛山海关感知河北，物联网中心实验室”展厅，口头约定合同总价款130万元。2014年10月28日原告将展厅搭建完成并交付第一被告验收使用，但第一被告迟迟未支付工程款。后经原告多次催要，第一被告于2016年12月22日与原告补签了《秦皇岛山海关“感知河北，物联网中心试验室展厅”制作合同》，合同注明：本工程于2014年完工，工程款未付。至原告起诉之日，第一被告仍以各种理由推诿付款，至今仍欠付原告工程款130万元。经原告多方调查得知，第一被告设立时原告股东有两个，分别是河北广电宽带网络有限责任公司（占49%，后更名为河北广电数字电视有限公司，已注销）、广州理想科技产业有限公司（占51%，后更名为广州理想集团有限公司，即第三被告）。2005年8月3日第三被告将其持有的第一被告51%的股权全部无偿转让给第四被告，2006年7月18日河北广电数字电视有限公司将其持有的49%股权全部无偿转让给河北电视台即第二被告，同时第四被告将其持有的2%股权转让给第二被告。目前第一被告股东为河北电视台（占股51%）、广州理想移动数字电视投资管理有限公司（占股49%）。鉴于目前第一被告早已停止经营不复存在，原公司注册地址业已被其他单位经营使用，现无法与该公司取得任何联系。河北广电数字电视有限公司与第三被告作为第一被告的原始股东，自公司设立至今仍未完全缴足注册资金，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、第十八条之规定，第三被告应当在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。第二、四被告明知原始股东未履行出资义务仍无偿受让股权，应当对上述债务承担连带赔偿责任。综上，原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，望法院判如所请。 被告河北广播电视台辩称，1、对我台为第一被告的股东身份存在争议。（1）我台仅为第一被告的登记股东，并不认可其股东身份，在2019年4月30日的《河北广播电视台（集团）关于河北广电移动数字电视有限责任公司相关情况的报告》中均有体现，现我台已就股东争议拟另外提起诉讼。（2）我台出庭并不构成对股东资格的自认，出庭仅就了解情况进行事实陈述，就事实发表质证意见。2、原告提交的证据不能证实与第一被告的承揽事实及主张的诉求，应驳回其诉讼请求。（1）《展厅制作合同》真实性存疑，无法证实实际制作、验收、安装、交付使用、是否存在质量问题等，并在2014年完工后，2016年补签合同，但期间未支付任何工程价款，不符合交易习惯。（2）即便承揽关系存在，但根据原告所述，2014年制作安装完成，至起诉时已超过法定诉讼时效。3、在第一被告设立时，发起人出资义务已履行到位，不存在出资不实或未完全缴足注册资金的情况，我台不应承担连带赔偿责任。（1）第一被告的原始股东出资已到位。原告提供的第一被告的工商档案仅为部分，不具有完整性，欠缺河北天时会计师事务所有限公司出具的冀天时验字（2004）第098号验资报告、河北立信会计师事务所有限责任公司出具的冀立信专字【2007】第1004号审计报告等材料，反而其未提供的上述资料，恰能证明第一被告原始股东出资已到位，实收注册资本合计2000万元。（2）我台不应承担连带赔偿责任，应由第一被告承担付款义务。根据《公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。工商档案显示第一被告仍在存续过程中，原告应当向第一被告主张付款义务。综上所述，1、我台是第一被告的名义股东，主体不适格。2、第一被告的原始股东出资已到位，我台无需承担连带赔偿责任。3、原告提交的证据不能证实与第一被告的承揽事实及主张的诉求，应驳回其诉讼请求。 被告河北广电移动数字电视有限责任公司、广州理想集团有限公司、广州理想移动数字电视投资管理有限公司未到庭、未答辩。 经审理查明： 一、原告提供2016年12月22日原告与被告河北广电移动数字电视有限责任公司签订的《展厅制作合同》，载明：“定作方：河北广电移动数字电视有限责任公司（以下简称甲方）承揽方：北京春秋盛世国际文化传播有限公司（以下简称乙方）……第一条甲方委托乙方完成山海关智能社区展厅展览服务事宜。……第五条价款本展厅项目合同总价款为：￥1300000元整（大写：人民币壹佰叁拾万元整）。第六条支付方式及期限甲乙双方签订合同后，展厅搭建完成后甲方一次性支付乙方款项1300000元整。大写人民币壹佰叁拾万元整。……第七条违约责任……2、甲方拖欠乙方钱款，乙方有权向甲方按每日索取所欠款项的1%的违约滞纳金……4、双方约定，若一方违约应支付展厅项目总款项的20%作为违约金给对方。……”合同落款甲方处加盖被告河北广电移动数字电视有限责任公司的公章，签订时间为空白，乙方处加盖原告合同专用章及法定代表人签字，签订时间为2016年12月22日，并有一行手写字“注：本工程已于2014年完工，工程款未付！” 原告称上述合同系事后补签，工程已经于2014年完工；提供河北广电移动数字电视有限责任公司工作人员安建军签字确认的展厅制作图照片，证明展厅已经制作完成且已验收合格；提供原告公司副总赵伟（原河北电视台职工）与程野的微信聊天记录，聊天记录载明：“程野：那真难为你了，可现在公司没什么资金，项目还没正式开始，当初这个项目也是为支持网络公司做的项目，现在又在换领导，我原来的意思等网络班子定下来后和他们商量。如果不行，你看看你这里要个什么样的承诺或者还款计划？关键是我立刻结算不了，否则就都可以了。你看你那里需要我做什么，看看怎么合适？……赵伟：说啥呢，早点休息啊！明天聊！”提供三张双方签订合同时的往来记录，证明原告催款的过程以及被告广电公司把电子合同发至原告邮箱，原告打印盖章邮寄回被告处的过程。 被告河北广播电视台不认可，称《展厅制作合同》落款甲方处未签署时间，乙方落款处有一行手写内容，未载明手写人是谁，手写内容可能与真实情况不符，系事后补写；原告诉状中称2014年为口头约定，而当庭称原有书面文本但尚未签署，事后所谓的2016年补签，不合常理，一般情况下，合同签订时如工程已经完工，应对原所谓的合同文本内容进行调整，如确认竣工时间、工程质量、工程款项及支付等事宜，而不是签署原告所提供的合同文本，该文本中违约责任约定若一方违约应支付展厅项目总款项的20%作为违约金给对方，如本案同原告所述，工程于2014年完成，2016年12月补签时，甲方即明确了不利于己方的责任，与一般的交易情形不符，不符常理；对原告提供的展厅照片及安建军签署的证据均不认可，安建军本人身份不详，在所谓原件材料上的签署是否是其本人所为不能确定，《展厅制作合同》中亦未明确授权安建军有验收确认资格，即便照片是真实的，也不能证明安建军对工程的验收确认，照片本身只能证明施工的现场；对于微信记录的真实性和关联性不认可，未提供原件，原告所称的赵伟与本案的关系不相关，不能证明是被告河北广电移动数字电视有限责任公司相关事宜处理的授权方，从内容看绝大多数信息内容和本案所称的《展厅制作合同》无关，例如在1月23日的信息中提到这合同又快3年了，效期又快过了，与后续信息连续的话，该信息应为2018年，距离原告所称的2014年完工实际已超过4年，与此处所称快三年不符；顺丰邮寄面单的寄件人是马雷，收件人是赵伟，与原告所称的寄回被告河北广电移动数字电视有限责任公司的说法冲突，面单上没有具体内容文件与寄件内容，与本案无关联，马雷地址与第一被告河北广电移动数字电视有限责任公司经营地址不一致，与本案无关联。 原告称照片在2014年拍的，照片拍摄人的手机上是否还留存不清楚，正常来讲，四年了应该已经换了手机，马雷是被告河北广电移动数字电视有限责任公司的工作人员，赵伟是原告的副总，被告河北广电移动数字电视有限责任公司将合同电子版发至原告邮箱，原告打印合同盖章后按马雷提供的地址将合同寄回马雷，其盖章后再寄回原告。 被告河北广电移动数字电视有限责任公司的股东变更情况。 原告提供被告河北广电移动数字电视有限责任公司工商档案，显示该公司股东（发起人）为河北广电宽带网络有限责任公司（非货币出资，占比为49%）、广州理想科技产业有限公司（货币出资，占比为51%），公司经理为程野；2005年8月3日河北广电移动数字电视有限公司召开股东大会及董事会决议：1、同意股东广州理想科技产业有限公司将所持有的河北广电移动数字电视有限公司的51%股权全部转让给广州理想移动数字电视投资管理有限公司；2、由于股东河北广电宽带网络有限责任公司已变更公司名称，经全体股东与董事会成员表决，一致同意把公司股东“河北广电宽带网络有限责任公司”变更成为“河北广电数字电视有限公司”；原股东河北广电宽带网络有限责任公司在河北广电移动数字电视有限公司的所有权益和责任全部由河北广电数字电视有限公司继承与承担。2005年8月河北省工商行政管理局出具证明：“原‘河北广电宽带网络有限责任公司’已于2005年7月25日在我局办理了名称变更手续，更名为河北广电数字电视有限公司。”2006年7月18日，河北广电移动数字电视有限责任公司召开临时股东会议，决议（[2006]第1号）：1、股东河北广电数字电视有限公司将其所持有的公司49%出资全部转让给河北电视台持有，另一股东自愿放弃优先受让权；2、广州理想移动数字电视投资管理有限公司将其所持有的公司2%股权转让给河北电视台持有，股权比例变为河北电视台51%，广州理想移动数字电视投资管理有限公司49%。至此河北电视台成为河北广电移动数字电视有限公司新股东，与原股东广州理想移动数字电视投资管理有限公司共同组成新的股东会，并且办理了工商变更登记。现河北广电移动数字电视有限责任公司的工商登记情况为存续，但未年检。 三、被告河北广电移动数字电视有限责任公司的股东是否出资到位。 被告河北广播电视台提供2019年4月30日冀广电呈【2019】96号《河北广播电视台（集团）关于河北广电移动数字电视有限责任公司相关情况的报告》，载明：“省委宣传部：自2018年8月以来，在省委宣传部和省文资办指导协调下，我台（集团）多次对河北广电移动数字电视有限责任公司的股权等情况进行查证。……一、根据《企业国有产权转让管理暂行办法》（国资委、财政部令第3号）第三十二条的规定，2006年7月‘移动数字公司股权转让’应为无效。……（一）移动数字公司股权变化情况……2007年7月，省广电网络集团和中信国安召开股东会，决定解散河北广电数字电视有限公司，并进行清算注销，清算资产全部转给了省广电网络集团和中信国安两个股东，即数字电视公司在移动数字公司的股权由省广电网络集团和中信国安继承而直接持有了。……这也证明，原河北电视台只是移动数字公司的名义出资人，实际出资人是省广电网络集团。……（三）2006年7月‘移动数字公司49%股权转让’违规无效1、河北广电数字电视有限公司和原河北电视台‘转让’和‘受让’产权双方都没有履行相应的内部决策程序，就直接办理了工商手续……”该证据证明原河北电视台仅为第一被告的登记股东，并不认可股东身份；提供河北天时会计师事务所有限公司于2004年8月23日作出的冀天时验字（2004）第098号《验资报告》载明：“……经我们审验，截至2004年8月20日止，贵公司已收到全体股东缴纳的注册资本合计人民币贰仟万元，其中，河北广电宽带网络有限责任公司实物出资980万元，河北中兴会计师事务所有限责任公司已对此实物资产进行了评估，于2004年7月28日出具了（2004）中兴评字第3046号资产评估报告，评估价值为1056.81万元，全体股东确认的价值为980万元；广州理想科技产业有限公司货币出资1020万元。……”；提供河北立信会计师事务所有限责任公司出具的冀立信专字[2007]第1004号《审计报告》，附2006年会计报表附注证明经审计河北广电移动数字电视责任有限公司实收注册资本2000万元，2012年度公司年检报告证明登记事项情况显示各个股东、发起人已经按期缴足认缴的出资额，以上证据证明河北广电移动数字电视有限责任公司已经出资到位。 原告对被告河北广播电视台提供证据的真实性均无异议，但称报告文件仅仅是被告河北广播电视台的单方报告，不能改变已经形成的法定事实及已经存在的工商登记；其他证据均不能证明被告河北广电移动数字电视有限责任公司的第一任股东河北广电宽带网络有限责任公司向被告河北广电移动数字电视有限责任公司交付了980万的实物，根据天时的《验资报告》说明第四项，要求被告河北广电移动数字电视有限责任公司成立6个月内实物出资转让给公司并办理转让手续，转让完成后公司向股东签发出资证明书，该报告第一页写明是根据河北中兴会计事务所对实物进行的评估报告（2004）中兴评字3046号，因此天时的《验资报告》证明不了广电网络交付了980万元的实物，且该报告也没有就是否交付进行证明，根据原告查明，所谓的出具的评估报告的中兴会计事务所根本没有评估资质，根据原告提供的中兴会计师事务所的登记信息，其经营范围也没有评估的内容，被告河北广电移动数字电视有限责任公司全部的工商档案也没有发现该评估报告；在被告河北广播电视台提供的最早的证据目录中二股东大会决议第5项，也明确了实物必须转让给公司并办理手续，公司向股东签发出资证明书，因此被告河北广播电视台提供的所有证据不能证明原始股东河北广电宽带网络有限责任公司向被告河北广电移动数字电视有限责任公司交付了980万元的实物。 被告河北广播电视台对原告提供的中兴会计事务所的登记信息的真实性认可，但称该份报告生成于2020年5月8日，报告中所记载的经营范围为目前的经营状态，据被告查询，2008年7月22日中兴会计事务所登记变更经营范围，原经营范围包括整体资产评估，单位资产评估（包括房地产、机器设备、流动资产、无形资产评估），而案涉评估报告系在2004年7月28日出具，当时中兴会计师事务所具有法定评估资质，且经营范围也予以载明。 原告称，被告河北广电移动数字电视有限责任公司未支付本案工程款130万，要求支付，并主张按合同第7条第4款主张总款项20%的违约金26万元；因被告河北广电移动数字电视有限责任公司在公司设立之初，实物出资的河北广电宽带网络有限公司未实际出资，河北电视台系无偿受让其股份，对于出资情况是明知，因其法定代表人相同，按照法律规定，未缴足注册资金的股东应当在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任（公司法解释3第13、18条），明知原始股东未履行出资义务仍无偿受让股权，同样应对上述债务承担连带赔偿责任，故被告河北广播电视台、广州理想移动数字电视投资管理有限公司应对本案债务承担连带责任；河北广电数字电视有限公司与被告广州理想集团有限公司作为被告河北广电移动数字电视有限责任公司的原始股东，自公司设立至今仍未完全缴足注册资金，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、第十八条之规定，被告广州理想集团有限公司应当在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。 四、2016年4月18日国家新闻出版广电总局作出新广电函【2016】117号《国家新闻出版广电总局关于同意河北人民广播电台、河北电视台合并成立河北广播电视台的批复》，批复：一、同意撤销河北人民广播电台和河北电视台，设立河北广播电视台，开办广播、电视业务。河北广播电视台的《广播电视播出机构许可证》编号为3203001。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告提供的《展厅制作合同》虽为事后补签，但被告河北广电移动数字电视有限责任公司在该合同上盖章，且程野作为该公司经理在与原告方沟通结算事宜时亦认可该工程尚未结算，故原告要求被告河北广电移动数字电视有限责任公司给付工程款130万元，本院予以支持。根据该合同约定，若一方违约应支付展厅项目总款项的20%作为违约金给对方，故原告要求被告河北广电移动数字电视有限责任公司承担130万元的20%的违约金，即26万元，本院予以支持。根据我国《公司法》解释（三）第十三条的规定：“……公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持……”现被告河北广电移动数字电视有限责任公司并未注销，原告无证据证实其已无财产可供执行，故原告主张被告河北广电移动数字电视有限责任公司的股东，即被告广州理想集团有限公司在未出资范围内对被告河北广电移动数字电视有限责任公司所负债务承担补充赔偿责任、被告河北广播电视台、广州理想移动数字电视投资管理有限公司对债务承担连带赔偿责任，本院不予支持。被告河北广电移动数字电视有限责任公司、广州理想集团有限公司、广州理想移动数字电视投资管理有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对其诉讼权利的放弃。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条之规定，判决如下： 一、被告河北广电移动数字电视有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告北京春秋盛世国际文化传播有限公司工程款130万元、违约金26万元，共计156万元； 二、驳回原告北京春秋盛世国际文化传播有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18840元，减半收取9420元，由被告河北广电移动数字电视有限责任公司负担（上述费用原告已预交）。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石家庄市中级人民法院。并于上诉期届满之日起7日内预交上诉费18840元（收款单位:河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行河北银行华兴支行），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行期限为二年。 审 判 长  苏亚萍 人民陪审员  杜夫香 人民陪审员  郭建华 二〇二〇年六月五日 书 记 员  王子冰