上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初3829号原告：刘乃嘉，男，1979年4月29日出生，台湾地区居民。委托诉讼代理人：王伟，上海键特律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹健美，上海键特律师事务所律师。被告：上海英宝文化传播有限公司，住所地上海市。法定代表人：柯咏译。第三人：上海英花文化传播有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区美盛路XXX号XXX幢XXX层XXX室。法定代表人：柯咏译。原告刘乃嘉与被告上海英宝文化传播有限公司(以下简称英宝公司)，第三人上海英花文化传播有限公司(以下简称英花公司)其他合同纠纷一案，本院于2019年9月11日进入诉前调解阶段，立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘乃嘉委托诉讼代理人尹健美律师到庭参加诉讼。被告英宝公司、第三人英花公司经于2020年3月18日公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘乃嘉向本院提出诉讼请求：一、被告英宝公司返还原告刘乃嘉款项125万元；二、被告英宝公司赔偿原告刘乃嘉逾期还款利息损失，以125万元为基数从2019年9月11日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际还清之日止。事实和理由：2015年9月26日，原、被告签订《上海区花园宝宝早教和游乐园投资协议》(以下简称《投资协议》)，约定被告英宝公司代原告刘乃嘉设立新公司、代为缴纳投资款等义务。此后，被告英宝公司履行发起设立第三人英花公司的义务，但未按照原告刘乃嘉委托将原告刘乃嘉已经向被告英宝公司支付的投资款135万元代为向第三人英花公司缴纳，且未履行的时间较长。经过原告刘乃嘉的沟通，被告英宝公司曾向原告刘乃嘉返还投资款10万元。但此后原告刘乃嘉通过电话方式向被告英宝公司的法定代表人柯咏译催告，柯咏译均拒不接听电话，且因柯咏译涉诉较多，故其不接听电话的行为系在逃避本案债务。原告刘乃嘉向被告英宝公司、第三人英花公司发送要求查账的函件亦均被退回。综上，被告英宝公司已经以其行为表明其不再履行代为支付投资款的义务，被告英宝公司已就代为支付投资款构成根本性违约。据此，原告解除与被告英宝公司的委托代为支付投资款的法律关系，不再委托被告英宝公司代为支付，改由原告刘乃嘉直接向第三人英花公司缴纳出资，被告英宝公司应返还尚未代为投资的125万元并从本案受理之日暨2019年9月11日承担逾期付款利息损失。综上，原告刘乃嘉诉至法院要求判如所请。被告英宝公司未作答辩。第三人英花公司未作陈述。本院经审理，对当事人无异议的证据予以确认，认定事实如下：2015年6月9日，原告刘乃嘉向被告英宝公司转账30万元。2015年9月26日，原、被告签订《投资协议》，载明：被告英宝公司于2011年初正式启动，营运总部在上海，管理和经营四家早教中心；现被告英宝公司决定组建成立“上海区花园宝宝早教中心和早教主题游乐园有限责任公司”(暂名)；原、被告达成如下合意：一、1.1原告刘乃嘉投资300万元委托被告英宝公司，且与被告英宝公司共同组建新上海花园宝宝早教中心和早教主题游乐园有限责任公司；1.2第一期出资日期为2015年9月30日前，原告刘乃嘉投资100万元(含2015年6月9日已支付的30万元)，占新组建公司总股份5%，第二期出资日期为2015年11月15日前，原告刘乃嘉投资款35万元，占新组建公司总股份1.75%，第三期拟出资最迟在2016年12月31日前，原告刘乃嘉完成投资款最高额165万元占新组建公司总股份8.25%；其中第一、二期为确认出资额，须按约定期限足额出资，第三期为拟出资额，最高出资额度和最迟出资期限在本合约框架下可以另行约定，若在最迟出资期限前双方无另行约定且未按时足额出资，则第三次出资自动失效；1.3出资方式：原告刘乃嘉需以现金(银行存款)及时足额出资，账户如下：户名为被告英宝公司、账号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX、开户行为工行上海市龙华东路支行；1.5被告英宝公司收到原告刘乃嘉按时足额交付的各期款项，视同原告刘乃嘉已将投资款交付被告英宝公司，被告英宝公司出具收款证明给原告刘乃嘉，投资生效，待新组建公司成立后公司会签发出资证明和股权协议给原告刘乃嘉；3.1原告刘乃嘉如期足额履行第一期、第二期出资，占新组建公司总股份6.75%，公司完成注册；8.1以下每一件事件均构成违约事件，8.1.1如果本协议任何一方未能履行其在本协议项下的实质义务或承诺，以致其他方无法达到签署本协议的目的。2015年9月29日，原告刘乃嘉向被告英宝公司银行账号XXXXXXXXXXXXXXXXXXX转账70万元，附言为投资股份。2015年11月20日，原告刘乃嘉向被告英宝公司银行账号XXXXXXXXXXXXXXXXXXX转账35万元，附言无。2015年12月25日，第三人英花公司设立，股东为原告刘乃嘉、被告英宝公司和案外人王某某，法定代表人为柯咏译，注册资本500万元。根据公司登记机关备案登记材料显示，形成于2015年12月16日的第三人英花公司章程显示：被告英宝公司认缴出资额428.75万元占注册资本85.75%，案外人王某某认缴出资额37.5万元占注册资本7.5%，原告刘乃嘉认缴出资额33.75万元占注册资本6.75%，投资方各方应在营业执照签发之日三十年内到位注册资金的100%。2016年9月20日，被告英宝公司通过其银行账号XXXXXXXXXXXXXXXXXXX向原告刘乃嘉转账10万元。2016年10月17日，第三人英花公司股东变更为原告刘乃嘉、案外人王某某、北京家本源文化发展有限公司。第三人英花公司公司章程关于原告刘乃嘉出资金额、期限未作出变更。2016年12月15日、16日、30日，被告英宝公司分别向第三人英花公司转账3万元、5万元、4万元，转账摘要均为往来款。2017年1月16日，被告英宝公司向第三人英花公司转账6万元，转账摘要为往来款。另查明，根据第三人英花公司2018年度报告，原告刘乃嘉对第三人英花公司的实缴出资额、实缴出资时间处均显示为空白。本院认为，本案系涉台合同纠纷案件。依照《中华人民共和国涉外民事关系适用法》的相关规定，在本案当事人未明确书面约定合同争议适用法律情况下，应根据最密切联系原则来确定本案的适用法律。本案所涉《投资协议》的签订、履行均在中国大陆，因此，中国大陆的法律与本案的审理具有最为密切的关系，故本案纠纷应适用中国大陆法律。《投资协议》系原告刘乃嘉与被告英宝公司的真实意思表示，双方均应依约履行。现原告刘乃嘉已经根据《投资协议》的约定向被告英宝公司转账支付135万元用于让被告英宝公司代为向第三人英花公司缴纳投资款。但在长达数年时间内，被告英宝公司未将上述投资款代缴至第三人英花公司。原告刘乃嘉以被告英宝公司存在根本性违约为由，在扣减被告英宝公司已经支付原告10万元的基础上，要求被告英宝公司返还125万元，依法有据，本院依法予以支持。原告刘乃嘉作为第三人英花公司的股东仍负有向第三人英花公司依法缴纳出资的义务。关于原告刘乃嘉的第二项诉请，鉴于本案被告英宝公司系通过公告方式进行送达，原告对被告英宝公司的诉讼请求系于公告期满暨2020年5月17日视为送达，故逾期付款利息损失应当从2020年5月18日起算，以125万元为基数按照贷款市场报价利率计算至实际还清之日止。被告英宝公司经本案传票传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃其答辩及举证的权利。第三人英花公司未到庭参加诉讼不影响本案的正常审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百四十条规定，判决如下：一、被告上海英宝文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告款项125万元人民币；二、被告上海英宝文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告逾期还款利息损失，以125万元人民币为基数从2020年5月18日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际还清之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16,050元人民币，由被告上海英宝文化传播有限公司负担。如不服本判决，原告刘乃嘉可在判决书送达之日起三十日内，其他当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  施剑蓉审 判 员  沈文宏人民陪审员  李爱珍二〇二〇年六月二十九日书 记 员  王 倩附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。