广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初9019号原告：黄燕珍，女，1980年9月10日出生，汉族，住广东省乳源瑶族自治县。委托诉讼代理人：何星珍，系广东天胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡青青，系广东东方星联律师事务所律师。被告：广州市天誓网络科技有限公司，住所地广州市天河区天河北路183-187号1702B房，统一社会信用代码914401016734832708。法定代表人：冯剑锋，该司董事。委托诉讼代理人：何文熙，系广东鹏城阳光律师事务所律师。原告黄燕珍与被告广州市天誓网络科技有限公司（以下简称“天誓公司”）劳动争议一案。本院立案后，依法公开开庭进行了审理。原告黄燕珍的委托诉讼代理人蔡青青，被告天誓公司的委托诉讼代理人何文熙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实一、申请仲裁时间：黄燕珍于2019年5月22日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。二、劳动者的仲裁请求：1、确认黄燕珍与天誓公司2018年5月14日至2019年1月24日期间存在劳动关系；2、天誓公司支付2018年6月1日至2019年1月24日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额786485.5元；3、天誓公司支付2019年1月1日至2019年1月24日期间工资差额4816.67元；4、天誓公司支付2019年1月1日至2019年1月24日期间的提成153319.33元；5、天誓公司支付违法解除劳动合同赔偿金49308元。三、仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月25日作出穗天劳人仲案[2019]3269号仲裁裁决，裁决：一、天誓公司一次性支付黄燕珍2018年6月14日至2019年1月24日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额54258.61元；二、天誓公司一次性支付黄燕珍违法解除劳动关系赔偿金13714.28元。四、诉讼请求：一、天誓公司支付未与黄燕珍签订书面劳动合同的二倍工资差额986485.5元（从2018年6月1日起计至2019年1月24日）。二、天誓公司支付黄燕珍2019年1月份工资差额316.67元。三、天誓公司支付黄燕珍2019年1月份提成153319.33元。四、天誓公司向黄燕珍支付违法解除劳动合同的赔偿金49308元。五、本案诉讼费由天誓公司承担。五、工资标准：黄燕珍称其每月工资最初为4500元和提成，2018年10月1日，岗位变更为副总经理，工资收入为每月10000元和提成。天誓公司确认最初每个月工资为4500元，后变更为每月10000元。穗天劳人仲案[2019]3269号仲裁案查明黄燕珍入职时每月基本工资4500元+提成，2018年10月1日调整为基本工资10000元+提成。六、劳动关系情况：穗天劳人仲案[2019]3269号仲裁查明黄燕珍2018年5月14日入职天誓公司任职销售总监，最后工作日为2019年1月24日。在该仲裁案中，天誓公司确认在2018年5月14日至2019年1月24日与黄燕珍存在劳动关系。黄燕珍称，天誓公司未与其签订书面劳动合同。天誓公司称黄燕珍并非以一个普通劳动者的身份入职天誓公司，而是以股东身份加入天誓公司。为予证明，黄燕珍提交了如下证据：1、《关于部分人事任命通知》，显示为天誓公司2018年9月29日出具，内容有“任命黄燕珍为副总经理，主持公司日常经营管理工作，处理公司内外关系问题协调等工作”；2、《辞退通知书》，显示为天誓公司2019年1月14日出具，内容为“黄燕珍女士……您于2018年5月14日入职本公司任职销售总监，由于公司变动原因2018年10月1日调任副总经理……鉴于你的工作表现不能达到公司的预期值，公司研究决定予与您解除与公司签订劳动合同，你任职副总经理职位结算薪资加享受副总经理职位的分红截止2019年1月11日，薪资待遇均按照国家法律法规及合同协议处理，现正式通知您于2019年1月15日到人事部办理离职手续”；3、黄燕珍的社保缴费历史明细表，显示天誓公司自2018年5月至2019年1月期间为黄燕珍缴纳社保。4、工资单，显示为黄燕珍2018年5月至2019年1月的工资单以及2018年7月至2018年12月的提成，其中2018年5月实发工资为1438元，2018年6月实发工资为3625元，2018年7月的实发工资为3208元，2019年1月的实发工资为7600.34元，2018年7月至2018年9月的提成共计为105869元，2018年10月至12月的提成与分红共计459959元，其中2018年10月至12月的提成表格有天誓公司的公章以及黄燕珍签名。5、银行流水明细，显示黄燕珍于2018年6月15日收到1438元，2018年7月14日收到3625元，2018年7月20日收到17423.7元，2018年8月15日收到3208元，2018年9月15日收到4118元，2018年10月15日收到3518元，2018年12月14日收到9366.43元，2018年11月8日收到105869元，2018年11月15日收到9366.43元，2019年1月15日收到9366.43元，2019年1月24日收到459959元，2019年2月20日收到7600.34元，合计634858.33元。天誓公司确认上述证据的真实性。天誓公司提交了如下证据：1、《项目分红协议》，显示为天誓公司（甲方，转让方）与黄燕珍（乙方，受让方）于2018年5月17日签订，约定为了回馈乙方对甲方所做出的贡献，甲方将其代理的全项目的对应的分红权转让给乙方，底薪4500，净利低于20万元，对应分红比例10%，净利20至40万元之间，对应分红比例15%……受让方单方解除劳动合同、丧失行为能力、退休，因严重违反公司制度导致公司与其解除劳动合同的等致使劳动合同关系终止的，分红权丧失，转让款不予退还等内容。2、《分红协议》，显示天誓公司（甲方）与黄燕珍（乙方）于2018年10月1日签订，约定在公司经营活动中所得利润扣除各项开支，仍得以盈利的前提下，甲方从当季度盈利中抽取20%作为乙方分红奖励，在公司的正常运作资金低于60万元，不利于公司运转的情况下，分红发放时间延后至公司运作资金恢复正常，乙方取得该分红比例，没有任何实际股份作为分红依据，即乙方按上述比例分红，仅仅是甲方的单方面奖励，与实际股权无关，……基于本协议的奖励性质，双方认可乙方无论何种原因离开甲方，则本协议自动失效，甲乙双方对甲方的盈亏状况进行监督，共同对账，每周每月一小节，每季度中结，年终总结，以统计出实际可分配利润，公司支出需双方签字认可，乙方分红股一年后转为注册股，成为自然股东，协议期限为2018年10月1日至2019年10月1日等内容；3、分红确认表，显示黄燕珍领取2018年10月至2018年12月的分红＋提成共计459959元，该表有天誓公司公章以及黄燕珍签名；4、签收证明，显示为黄燕珍于2019年2月24日出具，确认收取2018年10月至12月的分红459959元；5、黄燕珍工资、提成、分红表，显示为2018年5月，黄燕珍领取工资1438元，分红5157.4元，共计6595.4元，2018年6月，黄燕珍领取工资3625元，分红12266.3元，合计15891.3元，2018年7月，黄燕珍领取工资3208元，分红12936元，合计16144元，2018年8月，黄燕珍领取工资4118元，分红55581元，合计59699元，2018年9月，黄燕珍领取工资3518元，分红37352元，合计40870元，2018年10月，黄燕珍领取工资9366.43元，提成2792元，分红267290元，合计279448.43元，2018年11月，黄燕珍领取工资9366.43元，提成2570元，分红100916元，合计112852.43元，2018年12月，黄燕珍领取工资9366.43元，提成1464元，分红84927元，合计95757.43元，2019年1月，黄燕珍领取工资7600.34元，提成20元，合计7620.34元，共计634878.33元；6、公司向黄燕珍支付明细表，显示具体的转账日期以及金额与黄燕珍提交的账户流水明细一致，确认2018年6月15日至2019年2月20日期间共计向黄燕珍发放工资、提成、奖金634858.33元；7、《2019年1月毛利核算》，为天誓公司自行制作，显示2019年1月的提成毛利为696288.4545元；8、《2019年1月费用表》，为天誓公司自行制作，显示为2019年1月费用共计为2010381.46元。黄燕珍对上述证据1-7的真实性予以确认，对证据8的真实性不予确认。对证据5中的金额，予以确认，但是不认可分红的说法，相关款项均为被告的提成奖金。七、关于劳动合同的解除，天誓公司提交了《2018年10月至2019年1月任务分解》，以证明黄燕珍未完成任务，该表格为天誓公司自制，无黄燕珍签名。黄燕珍对该证据的真实性不予确认。法院认定及理由：关于黄燕珍与天誓公司之间的关系，天誓公司在穗天劳人仲案[2019]3269号仲裁案中确认在2018年5月14日至2019年1月24日期间与黄燕珍存在劳动关系，现天誓公司在本案中否认黄燕珍与其存在有劳动关系，称黄燕珍是其未出资的股东，而非普通劳动者。依据黄燕珍提交的证据显示，天誓公司就黄燕珍在天誓公司的工作发布了人事任命，在黄燕珍就职期间为其购买社保，且定期向其发放资金，2019年1月14日向黄燕珍发出《辞退通知书》，该通知中确认黄燕珍2018年5月14日入职，2018年10月1日调任副总经理，上述行为均为用人单位对劳动者人事管理的常见行为，另天誓公司提交的《项目分红协议》、《分红协议》分别有明确，如果黄燕珍与天誓公司劳动关系终止的，则《项目分红协议》终止，《分红协议》为天誓公司的奖励，与实际股权无关。综上，本院认为黄燕珍与天誓公司之间存在有劳动关系，劳动关系的存续期间为2018年5月14日至2019年1月24日，对天誓公司所称的黄燕珍是其股东的说法不予采纳。天誓公司未在黄燕珍入职一月内与其订立书面劳动合同。现黄燕珍要求天誓公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，有事实以及法律依据，予以支持，计算期间为2018年6月15日至2019年1月24日，金额为53591.95元（4500元/月÷21.75天/月×11天＋4500元/月×3个月+10000元/月×3个月＋10000元/月÷21.75天/月×17天），黄燕珍诉请的超出部分予以驳回。关于黄燕珍诉请的2019年1月的工资差额，黄燕珍2019年1月的工资应当为7816.09元（10000元/月÷21.75天/月×17天），天誓公司应当向黄燕珍支付2019年1月的工资差额215.75元（7816.09元-7600.34元）。黄燕珍诉请的超出部分，不予支持。关于黄燕珍诉请的提成，黄燕珍确认是依据双方签订的《分红协议》，分红应当视为业绩提成或奖金。本院认为，《分红协议》已明确奖励性质，如果黄燕珍离开天誓公司的才终止，因此，现黄燕珍要求天誓公司按照《分红协议》向其发放2019年1月期间的分红有合同依据，本院予以支持。关于具体的分红金额，本院认为分红协议已经明确，“甲乙双方对甲方的盈亏状况进行监督，共同对账，每周每月一小节，每季度中结，年终总结，以统计出实际可分配利润，公司支出需双方签字认可”本案中，天誓公司提交表格确认2019年1月的可提成毛利为696288.4545元，无黄燕珍签名，视为天誓公司自认，金额予以采信，天誓公司提交的《2019年1月费用表》无黄燕珍签名，不符合《分红协议》约定，不予采信。综上，天誓公司应当向黄燕珍支付分红139257.69元（696288.4545元×20%），该金额与天誓公司提交的黄燕珍2018年10月至12月的月平均分红金额相近，本院予以支持。黄燕珍诉请的超出部分，不予支持。关于黄燕珍诉请的非法解除劳动合同赔偿金，天誓公司称黄燕珍未完成工作任务因此辞退，其提交的《2018年10月至2019年1月任务分解》为其单方制作，黄燕珍不予确认真实性，在无其他证据佐证的情况下，本院不予采信，天誓公司应当承担举证不能的法律责任。对黄燕珍要求天誓公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求予以支持，具体金额为13714.28元{【4500元×4个月＋10000元/月×3】÷7×1个月×2}。裁判结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市天誓网络科技有限公司支付原告黄燕珍未订立书面劳动合同的二倍工资差额53591.95元。二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市天誓网络科技有限公司支付原告黄燕珍2019年1月的工资差额215.75元。三、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市天誓网络科技有限公司支付原告黄燕珍2019年1月分红139257.69元。四、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市天誓网络科技有限公司支付原告黄燕珍违法解除劳动合同赔偿金13714.28元。五、驳回原告黄燕珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元,由被告广州市天誓网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  谭巨文二〇二〇年六月十六日书记员  黄小格