甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终706号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司。住所地:甘肃省靖远县乌兰镇南大街。负责人:陈宗华，该公司经理。委托诉讼代理人:王文星，该公司职员。被上诉人（原审原告）：武正彪，男，汉族，1949年2月21日出生，甘肃省靖远县。委托诉讼代理人:武彩灵（武正彪女儿），女，汉族，1976年10月1日出生，甘肃省靖远县。委托诉讼代理人:包润琴，白银正平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:戴明祺，男，汉族，1994年10月27日出生，甘肃省靖远县。委托诉讼代理人：戴维晶（戴明祺父亲），男，汉族，1970年2月14日出生,甘肃省靖远县。被上诉人（原审被告）:戴维晶，男，汉族，1970年2月14日出生，甘肃省靖远县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司（以下简称人民财保）因与被上诉人武正彪、戴明祺、戴维晶机动车交通事故责任纠纷一案，不服靖远县人民法院（2019）甘0421民初4447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月29日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。人民财保上诉请求：一、请求撤销原判，依法改判；二、一二审诉讼费由武正彪、戴明祺、戴维晶承担。事实及理由：一、对武正彪经原审法院委托司法鉴定的伤残鉴定人民财保不认可，该鉴定报告在人民财保接受法院委托指定后并未受到委托鉴定机构的移送信息，并未对伤残进行查看，后续鉴定过程人民财保不知情。该鉴定意见伤残等级过高，后续治疗费用明显与事实不符，护理期限严重超出标准，人民财保不认可。护理标准应当按照其户籍信息进行赔付，对于交通费应有确切票据核定赔付，伤残赔偿年限应当计算9年。二、鉴定费及一、二审诉讼费用，应当由侵权人承担。武正彪辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。一、武正彪申请一审法院委托甘肃五洲司法鉴定所作出的甘五洲司法（2020）临鉴字第004号司法鉴定意见书合法有效，依法应予认定。二、武正彪出生于1949年2月，事故发生时为70周岁，伤残赔偿金按10年计算没有不妥。戴明祺、戴维晶辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。其对事故发生的经过及责任认定无异议。涉案车辆买了保险，武正彪的损失应该由人民财保赔偿。一审法院认定事实：2019年8月30日10时50分，武正彪驾驶二轮电动车沿国道247线由南向北行驶至靖远县乌兰镇惠安小区附近路段横过道路时，车辆右侧与由北向南戴明祺驾驶的甘DV1865号小型客车前部相撞，致使原告身体多处受伤，电动车辆受损。事故发生后，原告被送往靖远县人民医院、兰州大学第二医院住院治疗31天。原告被诊断为：1.多处损伤，2.股骨粗隆间骨折；3.肩胛骨骨折；4.脊椎骨折；5.腓骨骨折；6.肋骨骨折；7.头皮开放性伤口；8.小腿多处开放性伤口；9.创伤性胸腔积液；10.肺挫伤等。事故发生后，靖远县公安局交通警察大队作出第620421120190000XXXX号《道路交通事故认定书》，认定武正彪承担本次事故的主要责任，戴明祺承担本次事故的次要责任。2020年1月7日，甘肃五洲司法鉴定所作出甘五洲司法〔2020〕临鉴字第004号司法鉴定意见书。伤残等级鉴定意见为：1.武正彪右髋关节活动功能受限，伤残等级评定为九级伤残；2.武正彪左肩关节活动功能受限，伤残等级评定为十级伤残；3.武正彪胸椎8-10棘突骨折、腰椎1-3横突骨折，腰椎活动功能受限，伤残等级评定为十级伤残。后续治疗费鉴定意见为11800元。护理期综合评定为337天，营养期综合评定为60天。在原告住院期间，被告戴维晶向靖远县人民医院及兰大二院共交付医疗费23487.80元，中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司给兰大二院交付10000元医疗费。又查明甘DV1865号在中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司投保了交强险和商业三者险，三者商业险保额为500000元。一审法院认为，公民的民事权益受法律保护。侵害民事权益，应当依照侵权责任法的规定承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》规定:“机动车发生道路交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”原告请求依法判令被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、后续治疗费、车辆维修费、鉴定费的诉讼请求,有相关诉讼证据予以证实，依法予以支持。《机动车交通事故责任强制保险条例》规定：“被保险的机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”依法成立的保险合同，自成立时生效；保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”关于本案赔偿责任问题，原告的损失首先应该由被告中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司按照保险合同承担赔偿责任，仍有不足的，由侵权人戴维晶按照交通事故责任予以赔偿。本次交通事故中被告戴明祺承担次要责任,故对于第三者责任商业保险中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司应按30%的比例承担赔偿责任。参照国务院关于退休年龄“男年满六十周岁应该退休”的规定，本案原告事故发生时已年满70周岁，故对原告要求赔偿误工费的请求不予支持。本次事故中原告负主要责任，且其伤残等级最高评定为九级伤残，故对其要求赔偿精神抚慰金的请求也不予支持。事故发生时被告戴明祺是驾驶员,应认定其是雇员。事故发生过程中没有故意或重大过失，被告戴明祺承担事故的次要责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”故其抗辩不应承担赔偿责任的理由成立,其抗辩意见应当采纳。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案鉴定费系原告武正彪为确定其伤残等级程度及后续治疗费所支付的必要的、合理的费用，应由被告中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司承担，故原告的该项主张于法有据，本院予以支持。武正彪的合理损失认定如下：1、医疗费：有效票据证实实际支出137020.31元（戴维晶已垫付23487.80元，保险公司已赔付10000元）；2、护理费：参照当地护工从事同等级别护理的劳动标准计算，根据原告病情，护理人员按1人确定，参照鉴定意见护理天数确定为337天，护理费计算为57651元/365天×337天＝53228.46元；3、住院伙食补助费：40元/天×31天＝1240元；4、营养费：20元／天×60天＝1200元；5、车辆修理费：有效票据证实为2620元；6、伤残赔偿金：参照鉴定意见赔偿比例确定为22%，29957/年×10×22%＝65905.40元；7、交通费确定为4360元；8、后续治疗费参照鉴定意见确定为11800元；9、鉴定费为4900元。以上合计282274.17元。综上所述，原告的合理损失确定为：282274.17元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《甘肃省道路交通安全条例》第七十条，《诉讼费用交纳办法》第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司在机动车交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告武正彪医疗费10000元（已赔付）；在伤残赔偿限额项下赔偿原告武正彪伤残赔偿金、护理费110000元；在财产损失赔偿限额项下赔偿原告车辆修理费2000元；以上共计122000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司按照30%责任比例在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告武正彪医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、车辆维修费、鉴定费合计48082.25元[（282274.17元－122000元）×30%＝48082.25元]。以上一、二项共计170082.25元（已支付10000元），判决生效后十日内赔付完毕。三、被告中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司赔付后，原告武正彪退付被告戴维晶已垫付医疗费23487.80元。四、驳回原告武正彪的其他诉讼请求。案件受理费900元，减半收取450元，由中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司负担。二审中各方当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，本案争议焦点为：武正彪的各项损失数额如何确定。首先，人民财保对原审委托甘肃五洲司法鉴定所作出的司法鉴定意见书提出异议，并主张未收到委托鉴定机构的移送信息，原审按照法律规定询问各方当事人意见，各方均表示由法院指定鉴定机构，原审依法指定甘肃五洲司法鉴定所进行鉴定并无不当。该司法鉴定所通过文证审查和体格检查对武正彪伤残等级进行了认定，并对后续治疗费及误工期、护理期等作出评定并无不当。人民财保虽对该鉴定意见提出异议，但并未提供证据证明该鉴定意见存在鉴定人不具备相应资格、程序严重违法、鉴定意见明显依据不足等情形，故该鉴定意见书能够作为定案依据。其次，武正彪的各项损失问题：1.医疗费：各方当事人对一审认定的137020.31元均未提出异议，予以确认；2.护理费：依据鉴定意见武正彪护理天数为337天，原审参照上一年度居民服务业收入标准57651元/年，确定护理费53228.46元并无不当；3.住院伙食补助费：1240元，各方无异议，予以确认；4.营养费1200元，各方无异议，予以确认；5.车辆修理费2620元，各方无异议，予以确认；6.伤残赔偿金：依照鉴定意见书确定赔偿比例22%并无不当；因武正彪于2019年8月30日受伤，当时并未年满71周岁，故一审按照10年计算残疾赔偿金并无不当；一审按照上一年度甘肃省城镇居民人均可支配收入29957元/年计算武正彪残疾赔偿金共计65905.4元正确，予以维持。7.交通费,武正彪提交的120租车费用票据、个人出租车租车发票、收条等与病历能够证明武正彪因住院、复查等产生交通费4360元，予以维持。8.后续治疗费，鉴定意见确定其后续治疗费约11800元，原审据此确定并无不当，予以维持；9.鉴定费4900元，有鉴定费发票为据，予以维持。综上原审认定武正彪各项损失数额适当，予以维持。此外，各方当事人对原审确定戴明祺承担次要责任，人民财保按照30%承担赔偿责任各方均未提出异议，对此予以维持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6550元，由中国人民财产保险股份有限公司靖远支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘红雅审 判 员 魏晓忠审 判 员 王承林二〇二〇年六月二十九日法官助理 高霞飞书 记 员 郭洋宏