重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0101民初824号原告：高永南，女，1986年12月2日出生，汉族，住贵州省赤水市。委托诉讼代理人：李迎春，四川发现（重庆）律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：李哲伟，四川发现（重庆）律师事务所律师，一般代理。被告：重庆摩指印象企业管理有限公司，住所地重庆市万州区新城路83-87号，统一社会信用代码91500101597995652X。法定代表人：黄文兰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：冯萍，重庆新盟律师事务所律师，一般代理。被告：李贞宝，男，1979年11月3日出生，汉族，住重庆市万州区。原告高永南与被告重庆摩指印象企业管理有限公司（以下简称摩指印象公司）、李贞宝民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月13日立案受理后，依法适用简易诉讼程序，于2020年4月28日、2020年6月2日公开开庭进行了审理。原告高永南的委托诉讼代理人李迎春；被告摩指印象公司的委托诉讼代理人冯萍到庭参加诉讼。被告李贞宝经本院传唤提交书面答辩状后未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告高永南向本院提出诉讼请求：1、判令被告摩指印象公司立即返还原告借款600000元及资金利息，资金利息以600000为基数，自2019年12月9日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；2、判令被告李贞宝就被告摩指印象公司的上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年7月17日，被告李贞宝申请登记注册设立了字号为“江北区璞禅足道浴足馆”的个体工商户，经营者李贞宝。2017年8月9日，原告与被告李贞宝签订《投资入股协议》，共同入股名为“重庆市江北区璞禅足道观音桥店项目”。协议约定原告出资60万元占项目主合同总股份的10%，并按投资合作协议中所占比例分红。该入股协议第十一条特别约定：甲方（摩指印象公司）保证乙方（高永南）的投资款在30个月回本，如在没有回本的情况下甲方补足乙方的本金差额部分，回本时间从2017年6月8日起开始计算。协议签订后，该投资款本应交付被告摩指印象公司，却按被告李贞宝要求转到了李贞宝的私人账户。李贞宝收款后在2018年6月20日退出摩指印象公司股东，也不再担任法定代表人，并于2019年12月2日未盘点清算注销了由其本人成立的个体工商户。原告认为投资入股协议没有约定原告要参与经营、管理，同时明确约定30个月收回全部本金。因此，原告与被告之间的投资入股协议与合伙关系共同经营、共负盈亏、共担风险有本质区别，此种投资方式名为合伙实为借贷。被告李贞宝在担任摩指印象公司法定代表人期间，滥用公司法人的独立地位，经营过程中故意变更股东及法定代表人身份逃避债务，损害公司债权人利益，应当对公司债务承担连带清偿责任。被告摩指印象公司辩称，本案为合伙协议纠纷。投资入股协议及原告向摩指印象公司的打款、公司给原告出具的收据均证明了该款的性质。原告也参与了足浴店的经营。原告起诉返还的理由是依据协议第11条，该约定实际是原告在合伙关系中不承担亏损，与法律规定相悖，约定无效，被告不应承担返还投资款的责任。原告主张的利息损失，既无法律依据也无合同约定，应一并驳回。被告李贞宝提交书面答辩意见称，原告与李贞宝之间不存在借款关系。原告与摩指印象公司签订了投资入股协议，对双方股权的分配比例、权利义务、利润分享、风险承担和相关税费的承担均进行了约定，符合合伙协议的法律特征，且该协议已实际履行。协议第11条的约定只是一个保底条款，不能依据该保底条款定为本案是借款纠纷。签订协议时李贞宝作为摩指印象公司法定代表人参与了协议的协商和签订，原告主动找到李贞宝要求用60万元入股，提出由摩指印象公司负责，但原告要对店里经营情况进行监管，协商一致后李贞宝才代表摩指印象公司与原告签订的协议，该协议是原告与摩指印象公司双方真实的意思表示。李贞宝在签订协议时担任公司法定代表人，签订协议是履行职务行为，产生的法律后果应由摩指印象公司承担。原告仅从李贞宝接收了一次投资款就认为李贞宝滥用公司法人的独立地位明显依据不足，李贞宝代公司接收了一次投资款属正常的职务行为，且公司也向原告出具了收据，对该投资入股款的性质和金额进行了确认。同时，个人账户收付公司账款具有持续性才可能构成滥用公司法人的独立地位，原告的主张是错误的。原告主张李贞宝故意变更股东及法定代表人身份逃避债务缺乏事实依据。李贞宝转让股份的行为符合法律规定，且履行了相关转让手续及登记变更。根据《中华人民共和国公司法》的规定，股东以其出资对公司承担责任，公司以其财产对外承担责任，公司股东和法定代表人的变更并不影响公司责任的承担。原告的请求应依法予以驳回。本案经审理后认定以下案件事实：被告李贞宝原系摩指印象公司的股东及法定代表人，2018年6月20日变更登记，被告李贞宝退出，不再是摩指印象公司股东，公司法定代表人也由李贞宝变更为黄文兰。2017年7月17日，江北区璞禅足道浴足馆登记成立，经营类型为个体工商户，经营者李贞宝，经营场所重庆市江北区西环路2号附5号-5部分。2019年12月2日江北区璞禅足道浴足馆注销登记，注销后，现在该地址经营门店登记的经营者及字号均发生变化。2017年8月9日，原告高永南（乙方）与摩指印象公司（甲方）签订《投资入股协议》，约定：入股项目为重庆市江北区璞禅足道观音桥店（原、被告均确认所投资项目门店即是以李贞宝个人登记的的江北区璞禅足道浴足馆），入股地址重庆市江北区观音桥；项目总投资600万元，甲方以330万元为投资入股额，占项目总投资的55%，乙方以60万元为投资入股甲方所占股份，占项目主合同总股份的10%。第三条约定，分红方式：甲乙双方按重庆市江北区观音桥璞禅浴足养生馆项目投资合作协议中所占比例进行比例分配；第七条约定，甲乙双方拥有重庆市江北区观音桥璞禅浴足养生馆项目投资合作协议中相对应的权利及义务，按比例出资，共担风险；第八条约定，分红方式：每月的最后一天财务扎账，于次月20日分红及发送财务明细报表；第十一条特别约定：甲方保证乙方的投资款在30个月回本，如在没有回本的情况下，甲方补足乙方的本金差额部分；如遇不可抗力因素引起的回本周期延长，按时间顺延（回本时间计算按照所有证件齐全正式营业开始计算；本店的计算时间为2017年6月8日开始计算）。协议尾部甲方代表（公司签章）栏由李贞宝签名捺印，并加盖摩指印象公司合同专用章。乙方一栏由高永南签名并捺印。2017年8月9日，原告高永南向被告李贞宝的银行账户转账600000元。同日，被告摩指印象公司向原告出具收据，载明“收到高永南投资重庆市江北区观音桥店投资款600000元”，收据加盖了摩指印象公司印章。另查明，江北区璞禅足道浴足馆经营期间，原告高永南曾在该门店上过班。被告摩指印象公司工作人员李进曾用企业邮箱向高永南发送过该店2018年2月至2019年8月期间的经营情况报表，但报表并非按月发送。从原告交付款项至今，原被告之间未就每月或是一段时间内的经营状况，以及项目盈亏情况进行过结算，原告从未参与过项目分红，也未承担过亏损。本案原、被告争议的焦点一是原告高永南与被告摩指印象公司之间成立何种法律关系，被告摩指印象公司是否负有返还涉案款项的义务；二是被告李贞宝是否应承担连带清偿责任。针对上述争议焦点，本院结合各方当事人陈述及举证，评判如下：原告主张本案系借贷关系，被告摩指印象公司抗辩双方系合伙关系，本院认为，案涉《投资入股协议》合同当事人为原告高永南及被告摩指印象公司，合同明确了原告投资金额为60万元，占主合同总股份10%。也约定了按该项目投资合作协议中所占比例进行分红分配，并拥有项目投资合作协议中相应的权利及义务，按比例出资，共担风险。但合同最后一条第十一条又特别约定，甲方（摩指印象公司）保证乙方（高永南）的投资款在30个月回本，如没有回本甲方补足乙方的本金差额部分。因此，合同双方既有按比例出资共担风险的约定，又有保证被告在固定期限内退还全部出资的约定，上述约定相互矛盾，应视为约定不明。原告在交付款项至今，被告摩指印象公司曾向原告发送过一段时期的门店经营情况财务报表，报表显示该门店既有盈利也有亏损，但摩指印象公司在长达两年多时间里从未就每月的分红或是亏损情况与原告进行过结算，向原告分红或是要求原告承担亏损，双方在履行合同过程中并未实际共负盈亏。合伙关系是民事主体之间依据协议而形成的共同出资、共同经营、共享利益、共担风险的法律关系。共同承担风险是合伙法律关系成立的必要条件，也是合伙法律关系区别于借款等法律关系的关键要素。而从本案合同的实际履行情况看，即便高永南曾在该门店上过班并领取过报酬，参与过经营活动，也不符合合伙关系的全部法定要件。因此，原告与被告摩指印象公司之间名为合伙投资，实为借贷，应按借款法律关系处理。摩指印象公司约定从2017年6月8日开始30个月后返还原告高永南本金600000元，现约定的返还条件已经成就，被告摩指印象公司应按约定履行。原告主张除返还本金外，摩指印象公司还应自逾期之日起按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准支付相应资金利息。对此，本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定：既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间的利息的，人民法院应予支持。涉案合同未约定逾期利息，原告主张的贷款利率标准未超出上述法律规定，应予支持。但由于本案系按借贷法律关系处理，故应从原告实际交付款项时间2017年8月9日开始起算30个月的期限，逾期方能计算利息，故本院对原告主张的利息起算时间作相应调整。关于被告李贞宝是否应承担涉案款项的连带返还义务。虽然原告的600000元资金转入被告李贞宝的个人账户，但合同系高永南与摩指印象公司签订，摩指印象公司亦向高永南出具了收到该600000元款项的收据，证明原告履行了合同约定的付款义务。李贞宝当时虽系摩指印象公司股东及法定代表人，但原告系与摩指印象公司发生的关系，李贞宝退出股东及不再担任法定代表人系公司正常经营行为，原告也未举证证明李贞宝有滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的情形，故原告请求被告李贞宝就涉案债务承担连带责任，证据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告重庆摩指印象企业管理有限公司于本院判决生效后十日内返还原告高永南借款600000元；被告重庆摩指印象企业管理有限公司并以600000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率标准计算支付原告高永南逾期利息，逾期利息自2020年2月10日起算至款项还清之日止；驳回原告高永南在本案中对被告李贞宝提出的诉讼请求；驳回原告高永南的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元，因适用简易程序审理减半收取4900元由被告重庆摩指印象企业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用缴纳办法》的规定缴纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决所确定的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。同时，双方当事人未按期缴纳所负担的诉讼费用，本院将依法强制执行。审判员  廖丽华二〇二〇年六月十二日书记员  崔建荣