海南省文昌市人民法院   民事判决书   （2020）琼9005民初645号   海南省文昌市人民法院   民事判决书   (2020)琼9005民初645号   原告：雪花贸易（上海）有限公司洋浦分公司。住所：海南省洋浦经济开发区海岸华庭K1栋2楼203号房。   负责人：余向阳,该公司总经理。   委托诉讼代理人：王敏，海南上哲律师事务所律师。   被告：张瑜，女，1984年12月16日出生，汉族，住海南省文昌市。   被告：符式杨，男，1987年5月20日出生，汉族，住文昌市。   第三人：文昌重兴鸿兴商行。经营场所：文昌市重兴镇重南街3号。   经营者：谢晋安，男，1955年12月7日出生，汉族，住文昌市。   原告雪花贸易（上海）有限公司洋浦分公司与被告张瑜、符式杨、第三人文昌重兴鸿兴商行合同纠纷一案，本院于2020年3月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王敏到庭参加诉讼。被告张瑜、符式杨、第三人文昌重兴鸿兴商行经本院传票传唤，均无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告雪花贸易（上海）有限公司洋浦分公司向本院提出诉讼请求：1.解除双方签订的《合作协议书》（合同编号：C201711150036）；2.判决二被告退还未完成销量的场地租赁费（市场费用）202394元、支付违约金10120元及自合同解除之日起至付清场地租赁费和违约金之日止以应退租赁费为基数，按照年利率24%计算支付利息；3.案件受理费等费用由被告承担。事实与理由：1.合同签订及支付场地租赁费的过程。海南昌裕盈贸易有限公司是原告的经销商，2017年原告委托海南昌裕盈贸易有限公司与被告签订了《合作协议书》(合同编号：C201711150036)，合同期限自2017年12月1日至2018年11月30日止，约定被告销售经销商代理原告的啤酒13200箱/年，原告支付场地租赁费(市场费用)40万元，费用由海南昌裕盈贸易有限公司代垫，之后海南昌裕盈贸易有限公司与第三人签署《网点更换经销声明》，约定经销商更换为第三人，被告盖章确认《网点更换经销商清单》，明确执行合同编号C201711150036的甲方更换为第三人。2017年12月12日，被告向第三人出具《支付说明》，要求第三人支付被告市场费用25万元，其中15万元冲抵被告欠第三人的货款，10万元以现金的方式支付，被告收到现金后出具了《收条》确认收到原告市场费用现金10万元整，并出具《保证书》，保证收到付款后无条件进货进行售卖且保证每月销售1100箱，同时被告向原告出具《货架(场地)租赁费签收确认单》，确认收到第三人代原告垫付的25万元，并在《货架(场地)租赁费签收确认单》中承诺：如我方停业、转让或者销量达不到目标或者不履行与经销商签订的《合作协议》(协议编号C201711150036)中的义务，则立即按进度退还场地租赁费，并按应退租赁费用的5%支付违约金，逾期不退还时自停业或终止合同之日起以应退租赁费用为基数，按照年利率24%支付利息，计算方式：(1)应退租赁费=全部租赁费/总销量×未完成的销量；(2)日利率=24%(年利率)/360天；（2）被告符式杨在担保人处签名，自愿为收款方担保，如收款方不能完成销量目标，本人承担保证责任。原告已经归还了第三人垫付的25万元场地租赁费(市场费用)。按照《合作协议书》的约定被告全年销量13200箱，截止2018年8月31日，被告从第三人处进货1571箱，此后再无销量。2.被告应退的场地租赁费。合同签订后原告按时支付了市场费用，但被告至今未完成销量，约定全年销量为13200箱啤酒销售1571箱，还有11629箱未完成，即应退回原告市场费用202394元[应退回=实际支付的市场费用25万元一约定支付市场费用40万元/包量13200箱×已完成销量1571箱)]。按照《货架(场地)租赁费签收确认单》，被告还应支付违约金10120元(应退费用202394元×5%)。3.原告依据合同享有的权利受法律保护。《合同法》第四百零二条的规定：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”原告的销售代表与被告经过沟通和协商，在达成一致意见后，原告委托经销商与被告签订合同，并由经销商代为垫付合同中涉及到的市场费用，以及原告已经偿还经销商垫付的费用，在被告不履行合同义务时，原告可以行使经销商对被告的权利，请求退还市场费用及支付违约金等。本案中，除《合作协议书》外，还有被告直接向原告出具的《货架(场地)租赁费签收确认单》等证据，足以证明以上关系和其应当履行的合同义务及应承担的违约责任等。现被告仍未完成销量，销量进度非常缓慢，且自2018年9月起已不再销售原告产品，被告行为严重违约，造成原告经济损失。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。被告符式杨作为保证人应承担相应的法律责任。故此，原告特向贵院提起诉讼，恳请法院判如所请。   被告张瑜、符式杨未作答辩。   第三人文昌重兴鸿兴商行未作陈述。   本院经审理认定事实如下：海南昌裕盈贸易有限公司是原告的经销商，2017年，原告委托海南昌裕盈贸易有限公司与被告张瑜签订了《合同协议书》(合同编号：C201711150036)，合同期限自2017年12月1日至2018年11月30日止，约定被告销售经销商代理原告的啤酒13200箱/年，原告支付场地租赁费(市场费用)40万元，合同期内销量提前完成提前终止合同，未完成延期完成销量为止。合同期内，如被告未完成销量目标，则合同期限可顺延3个月；3个月期限届满，原告仍未完成销量，则按照第二条第3项向海南昌裕盈贸易有限公司退款和承担责任。市场费用先由海南昌裕盈贸易有限公司代垫，之后海南昌裕盈贸易有限公司与第三人签署《网点更换经销商声明》，约定经销商更换为第三人，被告盖章确认《网点更换经销商清单》，明确执行合同编号C201711150036的甲方更换为第三人。   2017年12月12日，被告张瑜向第三人出具了《支付说明》，要求第三人支付被告张瑜市场费用25万元；其中15万元冲抵被告张瑜欠第三人的货款，10万元以现金的方式支付，被告张瑜收到现金后出具《收条》确认收到原告市场费用现金10万元整，并出具《保证书》，保证收到付款后无条件进货进行售卖且保证每月销售1100箱，同时被告张瑜向原告出具《货架（场地）租赁费签收确认单》，确认收到第三人代原告垫付的25万元，并在《货架（场地）租赁费签收确认单及担保书》中承诺：如我方停业、转让或者销量（月销量1100箱）达不到目标或者不履行与经销商签订的《合同协议书》（协议编号C201711150036）中的义务，则立即按进度退还场地租赁费用，并按应退租赁费用的5%支付违约金，逾期不退还时自停业或终止合同之日起以应退租赁费用为基数，按照年利率24%支付利息，计算方式：(1)应退租赁费=全部租赁费/总销量×未完成的销量；(2)日利率=24%(年利率)/360天；被告符式杨在担保人处签名捺印，自愿为收款方担保，如收款方不能完成销量目标，本人承担保证责任。   原告已经归还了第三人垫付的25万元场地租赁费(市场费用)，并确认被告在2018年8月31日以后再无进货，啤酒实际销量为1571箱。因被告张瑜未向原告退还场地租赁费，原告遂向本院提起诉讼。   另查，原告雪花贸易（上海）有限公司洋浦分公司，原名喜力贸易（上海）有限公司洋浦分公司，2019年6月13日变更为雪花贸易（上海）有限公司洋浦分公司。文昌文城夜巴黎娱乐会所经营者张瑜，该会所已于2019年11月27日注销。   上述事实有原告提供的网点更换经销商声明、网点更换经销商清单、《合同协议书》及促销计划、《证明》、货架（场地）租赁费签收确认单及担保书、支付说明、收条、保证书、被告销量单复印件在案为证。被告及第三人经传票传唤无正当理由拒不到庭，依法视为放弃举证、质证的权利。上述证据材料符合证据的客观性、关联性、合法性特征，本院予以采信。   本院认为：原告委托第三人与被告签订《合同协议书》，原告主张被告退还未完成销量的场地租赁（市场费用），案涉纠纷应为合同纠纷，本院对本案立案案由为合伙协议纠纷予以相应变更。   本案审查的争议焦点是：一、被告是否知晓原告与第三人之间的委托关系；二、原告与被告之间是否存在债权债务关系；三、原告的债权数额如何确定；四、《合同协议书》是否应当解除。   针对争议焦点，评判如下：   关于争议焦点一：从原告提交的证据显示，被告张瑜直接向原告出具《货架（场地）租赁费签收确认单及担保书》载明：现收到第三人文昌重兴鸿兴商行代贵公司垫付场地租赁费用，证明被告张瑜知道原告与第三人之间的委托关系，其应当履行合同义务和应承担的违约责任。   关于争议焦点二：《中华人民共和国合同法》第四百零二条规定：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”原告委托经销商第三人与文昌文城夜巴黎娱乐会所签订的《合同协议书》意思表示真实，且无悖于现行的法律、法规，属合法有效合同。因文昌文城夜巴黎娱乐会所违反合同约定，应承担相应的违约责任。文昌文城夜巴黎娱乐会所系个体工商户,现已注销，违约责任应由该会所的经营者即被告张瑜承担。被告张瑜知道原告与第三人之间的委托关系，该合同直接约束原告与被告。原告已经偿还经销商垫付的市场费用，在被告张瑜不履行合同义务时，原告可以行使经销商对被告的权利，请求退还市场费用、支付违约金及相应的利息。   被告符式杨在被告张瑜向原告出具的《货架（场地）租赁费签收确认单及担保书》上签名作为担保人，自愿为被告张瑜担保，如被告张瑜不能完成销量目标，其本人承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。据此，被告符式杨应承担连带保证责任。   关于争议焦点三：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，按照约定履行自己的义务。协议书约定被告销售经销商代理原告的啤酒13200箱/年，原告支付场地租赁费（市场费用）40万元。协议签订后原告按时支付了场地租赁费（市场费用）25万元，但被告张瑜未按约定完成销量。根据被告张瑜已领取原告的场地租赁费、年销量和被告实际完成的销量，被告张瑜应当退还原告市场费用202,394元[应退还市场=实际支付的市场费用25万元一约定支付市场费用40万元/包量13200箱×已完成销量1571箱)]。   根据协议中关于违约责任的约定及被告张瑜向原告出具《货架（场地）租赁费签收确认单及担保书》，承诺如我方停业、转让或者销量达不到目标或者不履行与经销商签订的《合同协议书》中的义务，则立即按进度退还场地租赁费，并按应退费用的5%支付违约金；逾期不退还时自停业或终止合同之日起以应退租赁费用为基数，按照年利率24%支付利息。据此，原告请求被告退还市场费用202,394元、违约金10,120元及利息（自合同解除之日起至付清场地租赁费和违约金之日止，以应退市场费用202,394元为基数，按年利率24%计算支付利息），于法有据，本院予以支持。   关于争议焦点四：被告张瑜经营的文昌文城夜巴黎娱乐会所在合同履行期内及顺延期未完成履行合同义务，且该会所已于2019年11月27日注销，《合同协议书》无法继续履行。《合同协议书》直接约束原告和被告，原告主张解除，于法有据，本院予以支持。   综上，原告的诉讼请求有事实根据和法律依据，本院予以支持。被告张瑜、符式杨及第三人文昌重兴鸿兴商行经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩及陈述的权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、解除被告张瑜与第三人文昌重兴鸿兴商行签订的《合同协议书》（编号：C201711150036）；   二、被告张瑜于本判决生效之日起十日内向原告雪花贸易（上海）有限公司洋浦分公司退还市场费用202,394元、支付违约金10,120元及利息（以202,394元为基数，自本判决生效之日起按年利率24%计算至付清之日止。）   三、被告符式杨对被告张瑜的上述款项承担连带清偿责任。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2,243.86元，由被告张瑜、符式杨负担，限于本判决生效之日起五日内向本院缴纳。原告已预交案件受理费2,243.86元，本院于本判决生效后予以退还。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。   审判员 林鹤玲     二〇二○年六月五日   法官助理 陈 雪   书记员 吴钟旺   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：   （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；   （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；   （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；   （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；   （五）法律规定的其他情形。   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   《中华人民共和国担保法》   第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。   第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。   当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。