山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终796号上诉人（原审被告）：河北永伟矿业有限公司。法定代表人：刘×。委托诉讼代理人：李×1，河北友高律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李×2，住孝义市。委托诉讼代理人：王×，山西晋义律师事务所律师。原审被告：刘×，河北省石家庄市行唐县人。上诉人河北永伟矿业有限公司因与被上诉人李×2、原审被告刘×民间借贷纠纷一案，不服山西省孝义市人民法院（2019）晋1181民初2000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法经阅卷、询问，公开进行了审理。上诉人河北永伟矿业有限公司的委托诉讼代理人李×1、被上诉人李×2的委托诉讼代理人王×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河北永伟矿业有限公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判驳回被上诉人的原审诉讼请求或将本案发回重审;2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院认定基本事实错误且适用法律错误,本案诉争应按当事人双方所签协议约定解决。上诉人与被上诉人于2014年12月22日即就双方投资事宜达成《委托投资协议补充协议书》,该协议书确定截止2014年12月31日投资回报款共计258968元,并明确约定以煤冲抵该回报款。原审判决视上诉人与被上诉人签订的合同及《中华人民共和国合同法》的规定于不顾,径行作出侵害上诉人合法权益的判决。二、一审判决混淆当事人双方签订的合同概念,加大了上诉人的义务。当事人双方签订的《委托投资协议补充协议书》明确约定以煤冲抵回报款,资金流充裕的情况下,才可以用现金支付。根据上诉人的实际经营状况和现状,可以明确的是,当事人双方只能采用以煤冲抵的方式支付投资回报款。三、原审判决上诉人按照月息2%向被上诉人支付利息至2019年7月31日无事实与法律依据,明显错误。《委托投资协议补充协议书》第只约定了双方同意上诉人按照月息2%向被上诉人结算自投资之日起至2014年12月31日止的投资回报,并未约定其余期间的投资利息。其次,该条款已经明确约定了全部投资回报的数额,即第二款列明的258968元,一审法院无事实与法律依据就作出上诉人支付利息至2019年7月31日,该判决不利于上诉人,显然是错误的。四、原审判决认定案由及案件性质错误。另外,本案双方是委托投资关系,根据相关法律规定,投资关系不同于借贷关系,投资只有盈利时才有投资回报,上诉人并未盈利,故原审判决上诉人支付被上诉人投资回报款,显然是错误的。四、上诉人并未收到一审传票，剥夺了上诉人的一审诉讼权利。李×2辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，双方之间名为投资实为借贷，在投资协议和补充协议中，对借款本金及利息均有明确约定，符合最高院司法解释的规定。李×2向一审法院起诉请求：1、判令被告河北永伟矿业有限公司立即给付原告558968元，并从2015年1月1日起按每月2%支付利息至付清之日（计算至2019年7月31日利息为614865元）。2、判令被告刘×对上述债务承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2011年5月26日，原告李×2与被告河北永伟矿业有限公司签订《委托投资协议》一份，协议约定：甲方（本案原告李×2）、乙方（本案被告河北永伟矿业有限公司）双方就甲方委托乙方进行投资事宜经协商达成如下一致协议：一、投资的币种为人民币，投资金额为叁拾万元。二、投资期限，从二〇一一年五月二十六日至二〇一三年五月二十六日。三、投资回报为：1、第一投资年度的回报率应以乙方与甲方签订协议之日起至次年的同月同日返还甲方投资额的100%，第二投资年度届满时将甲方的投资款项全部退出，双方的上述委托关系解除。2、如乙方投资项目三个月开不了工，投资回报率为月息贰分一次性退还本息。在乙方投资项目开工后执行本条第一项约定。……六、本协议未尽事宜，由双方协商补充协议，如有纠纷，经调解不成，向孝义市人民法院提起诉讼。七、本协议双方签字盖章后生效，一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。协议还约定了甲、乙方的权利与义务。合同落款处委托人处有原告李×2签字，受委托人处加盖河北永伟矿业有限公司公章及张彦杰印章。后因双方共同的投资项目未能达到预期收益，2014年12月22日双方经协商再次签订《补充协议书》一份，协议约定：一、甲乙双方一致同意《委托投资协议》第三条变更为:乙方(本案被告河北永伟矿业有限公司)给予甲方(原告)自投资之日起至2014年12月31日，按月息二分向甲方(原告)结算全部的投资回报。二、甲方于2011年5月26日投资本金叁拾万元，计算投资回报日截至到2014年12月31日，可返投资回报数额为贰拾伍万捌仟玖佰陆拾捌元（258968元）。甲方同意本补充协议签订后，乙方用煤来充抵应支付给甲方的投资本金和回报，如果在后期经营中乙方资金流充裕，也可用现金返还。三、本补充协议与原协议具有同等法律效力，冲突之处，双方同意以本补充协议为准。落款甲方处有李×2签字，乙方处加盖被告河北永伟矿业有限公司公章。同日，被告河北永伟矿业有限公司给原告出具两支收据，其中一支载明：交款单位李×2，人民币叁拾万元300000，收款事由投资本金及红利。另一支载明：交款单位李×2，人民币贰拾伍万捌仟玖佰陆拾捌元258968，收款事由投资本金及红利。两支收据均加盖被告河北永伟矿业有限公司财务专用章。投资期限届满后，被告河北永伟矿业有限公司未按双方所签协议履行义务，原告李×2多次催要未果，故原告提起诉讼。另查明，被告河北永伟矿业有限公司系被告刘×个人投资成立的有限责任公司。一审法院认为，原告李×2与被告河北永伟矿业有限公司签订的《委托投资协议》、《补充协议书》系双方真实意思表示，合法有效。该协议明确约定：第一投资年度的回报率应以乙方与甲方签订协议之日起至次年的同月同日返还甲方投资额的100%，第二投资年度届满时将甲方的投资款项全部退出。从协议内容可看出，原告作为委托投资的一方，仅提供300000元资金，不参与具体投资事项，也不承担投资的风险，而是在乙方投资项目三个月开不了工时按投资回报率为月息二分一次性退还本息，委托双方名为委托投资实为借贷关系。且双方又在《补充协议书》中约定，甲方投资本金为300000元，按月息二分结算全部的投资回报，截至2014年12月31日可返投资回报数额为258968元，被告给原告出具的收据载明投资本息为558968元，并不违反法律及司法解释的强制性规定，故原告要求被告河北永伟矿业有限公司给付558968元，予以支持。针对原告要求被告支付利息的诉求，被告未按照约定期限履行还本付息的义务，应当按照国家规定支付逾期利息，双方虽未在合同中约定逾期利率，但约定了投资期内的利率为月息二分，该约定未超国家关于民间借贷利息的规定，故对原告要求支付从2015年1月1日开始至付清之日止按月息2%计算利息的诉求，予以支持。另，被告河北永伟矿业有限公司系被告刘×个人投资成立的有限责任公司，其未到庭参加诉讼也未提交答辩状，视为放弃答辩的权利。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，被告刘×未提供证据证明被告河北永伟矿业有限公司财产独立于其自己财产，故应对上述债务承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第五十七条、第六十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告河北永伟矿业有限公司给付原告李×2人民币共计558968元；二、被告河北永伟矿业有限公司支付原告李×2自2015年1月1日起至2019年7月31日止的利息330000元；三、被告河北永伟矿业有限公司支付原告李×2以300000元为基数，从2019年8月1日起至付清之日止，按月息2%计算的利息；四、被告刘×对上述债务承担连带清偿责任。（上述一至三项，于本判决生效后十五日内付清。）如果未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，上诉人提交河北永伟矿业有限公司与王志刚所签协议书一份、收据三份，拟证明上诉人已无现金，应按照补充协议书约定的以煤冲抵的方式支付本金及投资回报款。被上诉人李×2质证意见为：上诉人提交的证据与本案无关联性。本案争议焦点为：1、本案基础法律关系认定；2、上诉人应否支付被上诉人从2015年1月1日起的利息；3、上诉人应否以现金方式支付本金及投资回报款；4、一审法院送达程序是否合法。本院认为，关于第一个争议焦点，案涉《委托投资协议》约定上诉人向被上诉人到期支付投资款一倍的收益及投资款本金，《补充协议书》约定上诉人向被上诉人到期按月息二分结算投资回报，即被上诉人实际并不承担投资风险，仅固定收取回报，即名为投资，实为借贷。一审确定案由为委托理财合同纠纷不能准确反映本案法律关系的实质，应纠正为民间借贷纠纷。关于第二个争议焦点，双方于2014年12月22日签订补充协议书，对被上诉人从投资之日至2014年12月31日止的本金及投资回报款数额作出结算。如前所述，双方之间基础法律关系为民间借贷关系，该补充协议并未就所结算数额的付款期限及逾期付款违约责任作出约定，一审法院从2015年1月1日起计算利息欠妥。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，本案应从李×2起诉之日2019年8月5日起按照年利率6%支付资金占用期间的利息。关于第三个争议焦点，《补充协议书》约定上诉人用煤充抵应支付被上诉人的款项，如资金充裕，也可用现金返还。故可证明被上诉人享有现金支付请求权。该约定属附条件，上诉人主张以煤抵顶应付款项，实质上是认为现金付款的条件尚未成就，排除被上诉人现金支付请求权的行使，但其提交的证据不足以证明现有资金不足以支付约定款项，故对其此项上诉请求不予支持。关于第四个争议焦点，一审法院按照上诉人河北永伟矿业有限公司营业执照记载的地址及法定代表人刘×电话向其邮寄开庭传票，且传票均显示被签收，故对上诉人关于其一审未收到传票的称述不予采信。综上所述，河北永伟矿业有限公司的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省孝义市人民法院（2019）晋1181民初2000号民事判决第一项、第四项；二、撤销山西省孝义市人民法院（2019）晋1181民初2000号民事判决第二项、第三项；三、本判决生效之日起十五日内，上诉人河北永伟矿业有限公司支付被上诉人李×2以300000元为基数，按照年利率6%，从2019年8月6日起至实际支付之日止的利息。四、驳回上诉人河北永伟矿业有限公司的其他上诉请求。如果未按照本判决指定期限履行金钱给付义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十五条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费案件受理费15365元，减半收取7682.5元，由上诉人河北永伟矿业有限公司、原审被告刘×共同承担；二审案件受理费12930元，由上诉人河北永伟矿业有限公司负担8276元，由被上诉人李×2负担4654元。本判决为终审判决。审判长 潘 文审判员 薛鑫斌审判员 张晓玮二〇二〇年六月十一日（法官助理 任慧慧书记员 高 羽