湖北省当阳市人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0582刑初394号公诉机关当阳市人民检察院。被告人占定芬，女，1961年12月13日出生于湖北省当阳市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地当阳市，住当阳市。因赌博违法，于2019年5月23日被当阳市公安局处罚款200元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年3月28日被当阳市公安局取保候审。指定辩护人冯卫星，湖北弘发律师事务所律师。被告人朱正芹，女，1962年11月6日出生于湖北省当阳市，汉族，高中文化，无业，住当阳市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年3月28日被当阳市公安局取保候审。指定辩护人罗爱国，湖北弘发律师事务所律师。被告人赵涛，女，1979年4月9日出生于湖北省当阳市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地当阳市，住当阳市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年3月28日被当阳市公安局取保候审。指定辩护人朱军，湖北弘发律师事务所律师。当阳市人民检察院以当检公诉刑诉﹝2019﹞380号起诉书指控被告人占定芬、朱正芹、赵涛犯开设赌场罪，于2019年12月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年6月2日公开开庭审理了本案。当阳市人民检察院指派检察员袁群惠出庭支持公诉，被告人占定芬及其指定辩护人冯卫星，被告人朱正芹及其指定辩护人罗爱国，被告人赵涛及其指定辩护人朱军均到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关于2020年3月4日建议本院延期审理，现已审理终结。公诉机关指控，2018年11月起，被告人占定芬、朱正芹、赵涛租用朱正芹的房屋开设麻将馆，聚众赌博、抽头渔利。三人轮流值守，平摊开支，平分收益。2019年3月22日，民警将麻将馆查获。截止案发，占定芬、朱正芹、赵涛共开设赌场98天，抽头渔利约44100元，除去开支，三被告人共非法获利14700元，每人分得4900元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、现场检查辨认等笔录、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人占定芬、朱正芹、赵涛开设赌场聚众赌博、抽头渔利，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。三被告人系共同犯罪，作用相当，均为主犯。朱正芹、赵涛系自动投案，如实供述犯罪事实，应认定为自首。对三被告人的违法所得，应当予以收缴。建议判处被告人占定芬一年至三年有期徒刑，判处被告人朱正芹、赵涛八个月至一年有期徒刑。考虑到占定芬、朱正芹年纪较大，三被告人均系女性，若愿意全部退赃，同意判处缓刑，适当延长占定芬的缓刑考验期。被告人占定芬辩称其开设赌场的天数应为84天，违法所得也应按照天数相应扣减，并表示年纪较大，生活困难,认罪认罚，希望从轻处罚。其指定辩护人表示对事实没有异议，违法所得应只计算被告人实际所得，其租房和吃饭的成本不应计算在内。被告人朱正芹辩称天数计算错误，同时表示家里人在生病，自己身体也不好，医药费开销大，退休工资只有1000元，希望从轻考虑。其指定辩护人表示对事实和罪名没有异议，被告人开设赌场时间不长，获利较少，社会危害性相对较小，且被告人当庭认罪认罚，愿意退赃、缴纳罚金，认罪态度好，建议在拘役三个月至有期徒刑六个月间考虑，酌情判处罚金。被告人赵涛表示愿意退赃，希望酌情从轻。其指定辩护人表示被告人家里比较困难，建议罚金酌情考虑。经审理查明，2018年11月起，被告人占定芬、朱正芹、赵涛租用朱正芹位于当阳市玉阳办事处子龙路25号4栋1单元401室的房屋开设麻将馆，吸引赌博人员以打“晃晃”麻将方式赌博，自摸一次抽取5元到10元不等的“水钱”。占定芬、朱正芹、赵涛轮流值守麻将馆，平摊开支，平分收益。2019年3月22日，民警将麻将馆查获，现场抓获占定芬，查获参赌人员12人，收缴赌资5925元。截止案发，占定芬、朱正芹、赵涛共开设赌场98天，抽头渔利约4.41万元，除去开支，三被告人共非法获利1.47万元，每人分得4900元。同时查明，案发后，公安机关扣押被告人朱正芹麻将8副。被告人朱正芹、赵涛分别于2019年3月22日、26日向公安机关投案，被告人占定芬于2019年3月22日被传唤到案。被告人占定芬、朱正芹、赵涛均已退缴各自违法所得4900元。上述事实，有经庭审质证，本院予以确认的下列证据予以证实：1.物证麻将8副，从朱正芹处扣押，系开设赌场的赌具。2.书证户籍资料，证明被告人、证人的身份情况。受案登记表、证据保全决定书及证据保全清单、行政处罚决定书，证明宋莉等12人在当阳市玉阳办事处子龙路25号4栋1单元401室赌博，被行政处罚的情况。到案经过，证明朱正芹、赵涛主动到公安机关投案，占定芬书面传唤到案。3.证人证言刘某、席某、宋某1、宋某2、皮某、郑某1、王某1、熊某、王某2、卢某、杨某、郑某2的证言，证明在赵涛、占定芬、朱正芹经营的茶馆打牌情况。4.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录检查笔录、检查证、现场照片，公安机关对当阳市玉阳办事处子龙路25号4栋1单元401室，发现四台自动麻将机，有三台有宋某1等12人在打麻将，被告人占定芬坐旁边。辨认笔录，席某、宋某1、杨某辨认朱正芹；朱正芹、占定芬、赵涛之间相互辨认。5.被告人的供述与辩解占定芬、朱正芹、赵涛各3次供述，证实三人开设赌场的情况。占定芬供述重点摘录：我们是从2018年11月中下旬开设经营茶馆的，一直经营到2019年3月22日被警察查获。……我们之前商量着是每个人轮流守一天经营茶馆，但是因为我要去做饭，所以我基本上每天没事就去，另外朱正芹和赵涛每天也都会去茶馆帮忙，所以实际上我们三个人每个人都有去经营茶馆，只是轮流换人收“水钱”，我们2018年11月份大约经营了10天左右的茶馆，12月份经营了31天，1月份搞到1月27月（我1月28日生日，搞到我生日前一天就没有搞了）,搞了27天，二月份搞了10天左右，3月份我们吵架之后（大约是3月8日左右的时候吵的架），这样我们一起经营了86天茶馆，3月8日之后，我们分开经营茶馆，这样我大约单独经营了4天左右，朱正芹、赵涛汤某也差不多经营了4天。……我们从2018年11月中旬至2019年3月8日，我们三人每天一共平均抽取“水钱”450元左右，这样我们提水盈利大约38700元，除去每天的饭菜钱以及水电支出，剩下的钱我们三个人平分，每天平均每人分到50多元，大约我分了4300元，2019年3月8日以后，我单独经营这家茶馆4天左右，平均每天也能提450元的水钱，这样我4天一共提了1800元水钱，除去开支后每天我能盈利150元，这样我4天共赚了600元。朱正芹重点摘录：我们是2018年11月中下旬开始开设的那个茶馆，我们主要是是喊人在我们茶馆打“晃晃”，我们进行“提水”。……我们2018年11月中下旬到2019年3月8日我们三个人一起经营这个茶馆，一共搞了86天左右（2018年11月份大约经营了10天左右的茶馆，12月份经营了31天，1月份搞到1月27日，搞了27天，二月份搞了10天左右，3月份我们一起经营了8天）,2019年3月8日到3月22日，我单独经营这家茶馆4天左右。……3月8日之前，我们平均每天能提450元钱左右的水钱，除去所有开支我们三人一共能赚150元左右，这样我们一共经营了86天茶馆，我们一共能提38700元左右的水钱，这些水钱我们抛开开支后大约还有12900元，这些钱被我们三人平分了（每人分了4300元）。3月8日以后我独自一个人经营了4天左右的茶馆，每天来我们茶馆赌博的人平均也有8、9人（至少共有32人，来我茶馆赌博），这样我每天也能提450元的水钱，所以这4天我一共能提1800元的水钱，抛去开支之后，我每天能得150元，4天一共600元，这些钱是我自己所得。赵涛重点摘录：我们是2018年11月中下旬开始开设的那个茶馆，我们主要是是喊人在我们茶馆打“晃晃”，我们进行“提水”。……2019年3月8日以前我们一共经营了86天茶馆，我们一共能提38700元左右的水钱，这些水钱我们三人抛去开支后大约还有12900元,这些钱被我们三人平分了（每人分了4300元）。3月8日以后我独自一个人经营了4天左右的茶馆，因为茶馆的经营模式和之前一样，我一个人搞生意比之前差一些，这样还是按照每天平均6、7个人来我们茶馆赌博，每天平均提400元水钱计算，我4天能得1600元水钱，抛去开支之后，我每天能赚130元，4天一共520元，这些钱是我自己所得，这样我开茶馆期间一共赚了4820元钱。本院认为，被告人占定芬、朱正芹、赵涛开设赌场聚众赌博、抽头渔利，构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关的指控成立。对被告人占定芬、朱正芹辩称其开设赌场的天数应为84天的意见，经查，三人从2018年11月中旬至2019年3月8日一起开设赌场86天，自2019年3月8日后三人各自经营赌场4天，以上相加共计98天。三被告人在公安机关的多次供述一致，均承认上述事实，证据确实、充分，因此对二被告人的该意见，本院不予采纳。本院认为，三被告人在共同犯罪中的作用相当，均为主犯，应当按照其参与或组织的全部犯罪处罚。被告人朱正芹、赵涛自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。三被告人积极退缴违法所得、认罪态度好，因此对三被告人以及指定辩护人希望从轻处罚的意见，本院予以采纳。综合本案情况，对公诉机关关于适用缓刑的量刑建议予以采纳。对被告人占定芬依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第六十四条，第七十二条，对被告人朱正芹、赵涛依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条之规定，判决如下：一、被告人占定芬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二千五百元（已缴纳）。二、被告人朱正芹犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千五百元（已缴纳）。三、被告人赵涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千五百元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后三日内缴清。）四、对被告人占定芬的违法所得人民币四千九百元（已追缴）、朱正芹的违法所得人民币四千九百元（已追缴）、赵涛的违法所得人民币四千九百元（已追缴），分别予以追缴，上缴国库。五、对扣押的被告人朱正芹的作案工具麻将八副予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈丰华人民陪审员  胡 云人民陪审员  余家华二〇二〇年六月十八日书 记 员  王秋怡