广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)桂0702刑初180号 公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。 被告人邓焕鑫，男，1984年8月30日生，汉族，大学文化，户籍所在地钦州市钦北区，住钦州市钦南区。因涉嫌非法经营罪，于2020年1月8日被钦州市公安局钦南分局刑事拘留，同年2月12日经钦州市钦南区人民检察院批准逮捕，次日由钦州市公安局钦南分局执行逮捕，2020年6月23日由本院决定取保候审予以释放。 辩护人李慧基，广西源群律师事务所律师。 被告人唐裕杰，男，1984年11月14日生，汉族，研究生学历，户籍所在地钦州市钦北区，住钦州市钦南区。因涉嫌非法经营罪，2020年3月12日由钦州市公安局钦南分局立案侦查，同年3月28日由钦州市公安局钦南分局取保候审。 辩护人张成勇，广西源群律师事务所律师。 广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院以钦南检刑诉[2020]135号起诉书指控被告人邓焕鑫、唐裕杰犯非法经营罪，于2020年5月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。钦州市钦南区人民检察院指派检察员莫贻强出庭支持公诉，被告人邓焕鑫、唐裕杰及其辩护人李慧基、张成勇到庭参加诉讼。现己审理终结。公诉机关指控：被告人邓焕鑫在无任何烟草专卖许可证的情况下，自2019年10月份始多次购买走私卷烟存放在钦州市钦南区凤岭十巷34号、钦州市钦南区凤岭六巷32号后伺机出售获利。随后，为存放更多走私卷烟，被告人邓焕鑫联系被告人唐裕杰，约定用唐裕杰租住的钦州市钦南区凤岭十巷11号存放走私卷烟。2020年1月7日17时许，钦州市城区烟草专卖局联合钦州市公安局文峰派出所在钦州市钦南区凤岭十巷34号查获10个品种454.8条卷烟，在钦州市钦南区凤岭十巷11号查获9个品种共561条卷烟，在钦州市钦南区凤岭六巷32号查获10条共计161.3条卷烟，并当场抓获被告人邓焕鑫。依据《广西壮族自治区烟草专卖局关于明确2019年涉案卷烟雪茄烟零售价格的通知书》（桂烟计【2019】13号）来计算，该案案值为245709.88元。经钦州市钦南区价格认证中心鉴定：在钦州市钦南区凤岭十巷34号查获的10个品种454.8条卷烟认定价格为103910.69元人民币；在钦州市钦南区凤岭十巷11号查获的9个品种共561条卷烟认定价格为113661.26元人民币；在钦州市钦南区凤岭六巷32号查获的10个品种共计161.3条卷烟认定价格为28137.93元人民币。公诉机关认为，被告人邓焕鑫、唐裕杰违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，情节严重，其二人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，应当以非法经营罪追究其的刑事责任。公诉机关建议判处被告人邓焕鑫有期徒刑二年六个月至三年六个月，并处罚金；建议判处被告人唐裕杰有期徒刑十个月，适用缓刑，并处罚金。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书；邓焕鑫、唐裕杰的户籍信息；抓获经过；扣押决定书、扣押清单、扣押笔录；人物辨认笔录；现场辨认笔录；现场指认照片；价格认定结论书、鉴定意见通知书；委托保管函；检验报告；钦州市城区烟草专卖局案件移送材料（案件移送函、移交物品清单、检查勘验笔录、证据先行登记保存批准书、先行登记保存通知书、先行登记保存物品清单、先行登记保存证据处理审批表、先行登记保存证据处理通知书、案件照片、抽样取证物品清单、接受询问调查照片、邓焕鑫、唐裕杰身份证复印件、接受询问调查照片、询问笔录、不予立案报告表、广西壮族自治区烟草专卖局桂烟计【2019】13号文件、涉案烟草专卖品核价表、案件调查报告、证明）；证人邓某、利某的证言；被告人邓焕鑫、唐裕杰的供述等证据予以证实。被告人邓焕鑫对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人邓焕鑫归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，认罪、悔罪表现较好，建议法庭对被告人邓焕鑫从轻处罚，并适用缓刑。 被告人唐裕杰对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人唐裕杰在本案中起帮助作用，是从犯，依法可以从轻或减轻处罚；归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，建议法庭对被告人唐裕杰从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人邓焕鑫在本院审理过程中，向本院缴纳罚金人民币3万元，被告人唐裕杰在本院审理过程中，向本院缴纳罚金人民币1万元。本院认为，被告人邓焕鑫、唐裕杰构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人邓焕鑫、唐裕杰具有坦白情节，愿意接受处罚，依法对其从轻处罚；在共同犯罪中，被告人邓焕鑫起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人唐裕杰起帮助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。鉴于两被告人犯罪情节较轻，且有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对社会没有重大不良影响，本院决定对被告人邓焕鑫、唐裕杰从轻处罚并适用缓刑。辩护人的辩护意见与查证的事实相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十六条第一、第四款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人邓焕鑫犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；二、被告人唐裕杰犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；三、对扣押被告人邓焕鑫非法经营的1177.1条卷烟依法予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长 黄文辉人民陪审员阮明海 人民陪审员 曾    文    俐 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员 姚    世    兴 附相关法律法规： 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。