海南省陵水黎族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)琼9028民初568号 原告：陈某1，男，1989年8月5日出生，汉族，住海南省屯昌县。 委托诉讼代理人：万某，江西振宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹某，男，1975年4月15日出生，住三亚市。系南京大好河山酒店有限公司陵水分公司员工。 被告：南京大好河山酒店有限公司，住所地南京市江宁区麒麟门锁石社区888号。 法定代表人：陈某2，执行董事。 委托诉讼代理人：吴某，海南云联律师事务所律师。 被告：南京大好河山酒店有限公司陵水分公司，住所地陵水县英州镇福湾开发区万联晋海小区10栋1单元202房。 负责人：黄某。 委托诉讼代理人：吴某，海南云联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李某，该公司员工。 原告陈某1与被告南京大好河山酒店有限公司(下称大好河山公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月23日立案受理后，依法适用简易程序进行了审理。原告于2020年6月5日申请追加被告南京大好河山酒店有限公司陵水分公司（下称大好河山陵水分公司）作为被告参加诉讼，本院予以准许。本案于2020年6月10日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人万某、曹某，被告大好河山公司委托诉讼代理人吴某，被告大好河山公司陵水分公司委托诉讼代理人吴某、李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈某1向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告大好河山公司从2018年5月26日起至今存在劳动关系；2.被告大好河山公司向原告支付节假日加班、无年休应补工资合计5760元（暂计至2019年9月30日）；3.被告大好河山公司向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资85080元（暂计至2020年3月31日）；4.被告大好河山公司为原告补缴自2018年5月26日起至今的社会保险23522.4元（暂计至2020年3月31日），对期间已个人缴纳社会保险的，应将社会保险金额支付给原告；5.被告大好河山公司为原告补缴自2018年5月26日至今的住房公积金3960元（暂计至2020年3月31日）；6.先行判决被告大好河山公司向原告提供住宿与饮食；7.被告大好河山公司按原工作岗位、工作报酬等工作条件，与原告补签无固定期限书面劳动合同；8.被告大好河山公司支付在原告申请劳动仲裁后拖欠的工资7300元；9.被告大好河山公司承担仲裁与诉讼的误工费、差旅补助费、法律服务费等共计5000元；10.被告大好河山公司补发2019年12月至今的工资；11.被告大好河陵水分公司对上述债务承担连带责任。事实与理由：2018年5月26日，原告入职大好河山酒店陵水分公司，在厨房部任配菜师傅至今，基本月工资3600元。在此期间，被告不与原告签订书面劳动合同，不为原告缴纳社保五险及住房公积金，每月员工只能休假4天至6天，其余节假日必须上班而没有加班工资。原告认为正当权益受到损害，与多名员工于2019年10月至11月向陵水县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲委会于2019年11月20日受理。2019年12月4日，被告要求原告签订劳动合同，但合同中没有工作岗位、工资等内容，反而注明原告如在试用期内试用不合格被告可以辞退。2019年12月5日，被告向原告发出《放假通知》，通知原告自12月6日起休假，并要求原告于12月7日前与被告签订书面合同，否则视为拒绝签订劳动合同。原告及其他员工要求与被告签订内容具体的劳动合同，但被告不予理睬。与此同时，被告开始招聘新员工。2019年12月11日，被告发出《停业整顿》，通知原告搬离酒店宿舍。12月12日，被告又发出两份《通知》，通知之前放假人员继续放假，具体上班时间另行通知。2020年1月，仲裁委向原告发出《案件逾期告知书》，告知原告可就仲裁事项向法院起诉。原告认为，根据《劳动合同法》第十四条的规定，被告自用工之日起满1年未与原告签订书面劳动合同的，视为双方已订立无固定期限的劳动合同。为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求判如所请。 被告大好河山陵水分公司答辩称，一、被告于2017年1月18日成立，在成立之前与原告不存在劳动关系。二、被告自2019年12月5日起开始安排补休，而且按照补休天数向原告发放工资，原告主张的加班工资计算基数无法律依据。三、被告已按时足额向原告发放工资，只存在双倍工资差额的问题，按法律规定最多只能发放11个月的差额工资，原告计算的双倍工资没有事实和法律依据。原告从上班的第一天起就知道公司没有与其签订书面合同，自此开始起算仲裁时效，而原告至2019年11月20日申请劳动仲裁，已超过1年的仲裁时效期间。四、最高人民法院在（2017）最高法民申1125号民事裁定书中，认为劳动者请求补缴社会保险金、住房公积金不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，该纠纷是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，应由社保等管理部门处理。五、原告诉求的误工费、差旅补助费、法律报务费无事实和法律依据。 被告大好河山公司与被告大好河山陵水分公司的答辩意见一致。 原告陈某1围绕诉讼请求，向本院提交了下列证据：证据1，仲裁委员会的《逾期告知书》；证据2，大好河山酒店2019年10月员工花名册、2019年8月员工工资册；证据3，原告银行账户流水单、2018年5月至2019年9月被告的陵水分公司厨房部考勤表；证据4，被告2019年12月4日要求原告签订的劳动合同文本；证据5，被告2019年12月5日的《放假通知》；证据6，被告2019年12月11日的《停业通知》；证据7，被告2019年12月12日的两份《通知》；证据8，2019年12月19日总班财务发生报表；证据9、光碟一张。 被告大好河山陵水分公司提交的证据有:第一组、欠休汇总表一张、2017年1月至2019年11月考勤表34份；第二组、放假通知25张、通知1张、2019年12月银行转账业务回单22张、2019年12月工资表3张、2020年1月银行转账业务回单4张、银行转账记录1张、2020年工资表2张；第三组、营业执照1份。 经本院组织质证及对证据进行核对，原告提交的考勤表与被告提交的一致，对原、被告提交的所有证据的真实性予以认定，可以作为认定案件事实的依据，证据的证明力待综合全案证据再作认定。 根据当事人的陈述及本院确认的证据，本院认定案件事实如下：被告大好河山陵水分公司成立于2017年1月18日，在陵水县英州镇福湾开发区经营大好河山酒店。原告于2018年5月26日入职大好河山陵水分公司任职大好河山酒店厨房部配菜师傅，双方未签订书面劳动合同，口头约定月基本工资3600元，每月休息4天至6天。原告在酒店工作期间，被告未为原告缴纳社会保险金及住房公积金。原告任职至2019年11月，期间未正常休假19天，法定节假日加班30天，未休年假5天。2019年12月5日，被告向原告发出《放假通知》，通知原告休调休假46天，并于12月7日前与公司签订书面劳动合同，否则视为拒绝签订书面劳动合同。原告自2019年12月6日后，未在酒店上班。2019年12月11日，被告发出《停业通知》，通知内容：酒店停业整顿，除留守人员外，其他人员未经公司通知，不得在酒店逗留。2020年1月11日，被告给原告发放2019年12月工资3600元，自此，未再发放工资。原、被告发生劳动争议纠纷后，原告于2019年11月20日向陵水县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁,仲裁委员会受理后未作出裁决，告知原告向法院提起诉讼。 本院认为，原告于2018年5月26日入职被告大好河山陵水分公司属下的大好河山酒店工作，被告对此无异议，双方自原告入职之日起建立劳动关系。现双方发生劳动争议纠纷，针对原告的诉求，本院逐一评判如下：一、关于原告要求被告提供工作岗位并签订无固定期限书面劳动合同的诉求。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，被告用工期间未与原告签订书面劳动合同，视为双方已签订了无固定期限劳动合同。自2020年初以来，受新冠状病毒疫情影响，旅游业及酒店行业经营困难，经营亏损导致停业现象较为普遍。被告通知原告放假至今未通知上班，庭审中也表示公司已停业无法再给原告安排工作，基于酒店经营现状，本院认定原、被告之间的劳动关系于2019年12月6日解除。劳动关系解除后，根据《中华人民共和国劳动合同法》（下称《劳动合同法》）第四十一条第（二）项、第四十六条第（四）项、第四十七条的规定，被告应当向原告支付2个月的经济补偿金7200元。虽然原告未提出这一诉求，但为了案结事了减少当事人的讼累，本院认为应当在本案中对经济补偿金一并予以处理。由于劳动关系已解除，原告要求被告安排工作岗位的诉求本院不予支持。二、关于加班工资的请求。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第70条规定，休息日安排劳动者工作的，应当按同等时间安排其补休，不能安排补休的应按法律规定发放加班工资。根据上述规定，被告安排原告等劳动者每周休息4至6天符合法律规定，周六、周日上班的，只有补休了就不应发放加班工资。根据原告提交的考勤表，本院难于认定其主张的加班天数及加班工资的数额，但被告自认原告至2019年11月未正常休假19天，法定节假日加班30天，未休年假5天，对被告的这一自认本院予以确认。原告月工资3600元，按每月法定工作天数23.3（实行每周44小时工作制）日计算每日工资154.5元,经计算，原告的加班工资为13750.5元。被告抗辩称已在2019年12月5日通知原告补休，因本院已认定劳动关系于12月6日解除，故被告关于补休的抗辩理由不成立。被告还抗辩称在2019年12月的工资发放中补发了加班工薪，但提交的证据无法予以证明，本院对被告的这一抗辩理由亦不予采纳，被告应向原告发放加班工资13750.5元。三、关于未签订书面合同的双倍工资的请求。《中华人民共和国劳动合同法》（下称《劳动合同法》）第十条规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当签订书面劳动合同。而被告未与原告签订书面劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，被告自用工之日起满一年未与原告签订书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向原告每月支付两倍的工资，被告自用工之日起已正常发放了工资，应自2018年6月至2019年4月期间向原告发放二倍工资差额。被告抗辩称原告于2019年11月20日申请仲裁已超过1年的仲裁时效。本院认为，原告主张的二倍工资差额是对被告不履行签订书面合同义务的惩罚，不属于正常工资报酬的范围，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效期间。据此，本案仲裁时效应自2018年6月26日起按月分别计算仲裁时效。原告至2019年11月20日提起劳动仲裁，其中2018年6月至2018年11月共6个月的双倍工资差额诉求已超过仲裁时效期间，本院不予支持，被告只应向原告发放剩余6个月的双倍工资差额21600元（3600×6个月）。四、关于缴纳社会保险及住房公积金的请求。原告要求被告补缴社会保险及住房公积金，属于劳动行政部门及公积金管理部门的行政管理范畴，应由有权机关解决处理，不属于人民法院的受案范围。五、关于被告承担仲裁与诉讼的误工费、差旅补助费、法律服务费的诉请。根据谁主张谁举证的原则，原告未能提交证据证明该项诉讼请求的证据，故对原告的该主张本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十一条第（二）项、第四十六条第（四）项、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条的规定，判决如下： 一、原告陈某1与被告南京大好河山酒店有限公司陵水分公司自2018年5月26日至2019年12月5日存在劳动关系； 二、被告南京大好河山酒店有限公司、被告南京大好河山酒店有限公司陵水分公司于本判决生效之日起三日内，向原告陈某1支付加班工资13750.5元、二倍工资差额21600元、经济补偿金7200元； 三、驳回原告陈某1的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。 如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 员 翁珍珍 二〇二〇年六月三十日 法官助理 蔡晓莹 书 记 员 王凯仟 附相关法律条文: 《中华人民共和国劳动法》 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员： （一）依照企业破产法规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 裁减人员时，应当优先留用下列人员： （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的； （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。