广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终593号 上诉人(原审被告)：广西恒源建设集团有限公司，住所地：南宁市民族大道137号春晖花园A区办公楼十五层1508号房，统一社会信用代码：91450100788409513U。 法定代表人：黄亮。 委托诉讼代理人：蒙志灵，广西桂明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：来宾市兴宾区袖珍建材经营部，营业场所：广西来宾市兴宾区跃进路皮革小区北一巷34号，统一社会信用代码：92451302MA5N0R3Y81。 经营者：何秀珍。 委托诉讼代理人：蒲俊杰，广西天际律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈保霖，广西天际律师事务所实习律师。 原审被告：江祖相，男，1970年10月20日出生，汉族，住广西融安县。 上诉人广西恒源建设集团有限公司因与被上诉人来宾市兴宾区袖珍建材经营部、原审被告江祖相建设工程施工合同纠纷一案，不服广西壮族自治区象州县人民法院（2019）桂1322民初1908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，认为案件事实清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 广西恒源建设集团有限公司上诉请求：一、撤销广西壮族自治区象州县人民法院（2019)桂1322民初1908号民事判决书第一项判决，驳回被上诉人的起诉；二、本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清。一审认定：“本院经审理认定事实如下：2018年10月30日，原告来宾市兴宾区袖珍建材经营部（乙方）与被告广西恒源建设集团有限公司（甲方）签订《钢架棚工程合同》，约定以乙方包工包料的方式承包广西象州县生旺养殖场、广西象州县光明养殖场沼气丁程的钢架棚工程项目，工程建筑面积285平方米，工程总价42750元，总工程量在完工后按实际面积计算；”（见一审判决书第3页第三段顺数第1—6行）。而上诉人与被上诉人于2018年10月30日签订的《钢架棚工程合同》第三条工程费用及发票中约定：“建筑面积约285m2，以150元/m2计算，总工程费用约肆万贰仟柒佰伍拾元整（Y42750)，总工程量在完工后按屋面实际面积计算。甲方付款后，乙方在五个工作日内提供给甲方税率为3%的增值税普通发票。”《钢架棚工程合同》中约定的建筑面积约285m2,总工程量在完工后按实屋面实际面积结算，但被上诉人未提供上诉人与被上诉人共同认可的按屋面实际面积的验收的建筑面积为285m2情况下，即认定被上诉人完成的建筑面积为285平方米，属于认定事实不清。二、一审判决证据不足。《钢架棚工程合同》虽然没有约定工程项目验收合格后再支付工程款，但是被上诉人在一审时并未提供其完成了多少工程量，即案涉工程完工后按屋面实际面积为计算是多少平方米，总工程款是多少？根据民事诉讼谁主张谁举证的原则，举证责任是被上诉人，而不是上诉人。一审只是根据“合同对于是否应在原、被告双方对案涉工程验收合格后再支付工程款没有约定，原告完成了涉案工程项目即视为达到工程款支付条件。”属于证据不足。三、案涉《钢架棚工程合同》应认定为无效合同，工程项目验收合格以否，是承包方请求支付工程款的先决条件。因为被上诉方没有取得建筑施工企业资质，因此案涉《钢架棚工程合同》应认定为无效合同。案涉工程项目未经上诉人与被上诉人双方验收，无法确认工程项目合格，但工程项目验收合格与否，是承包方请求支付工程款的先决条件，被上诉方没有提供工程项目验收合格的情况下，一审支持被上诉方请求支付工程款是错误的。四、一审判决上诉人支付被上诉人违约金（违约金计算方式：以32750元为基数，按日利率万分之五计算，自2018年12月7日起至付清之日止）是错误的。综上所述，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条和第三条规定，一审认定事实不清，证据不足，适用法律错误，恳请二审法院以事实为依据，以法律为准绳，支持上诉人的上诉请求。 来宾市兴宾区袖珍建材经营部辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，依法维护了被上诉人的合法权益，恳请二审法院依法驳回上诉人诉请。 原审被告江祖相未进行述称。 来宾市兴宾区袖珍建材经营部向一审法院起诉请求：1．判决被告广西恒源建设集团有限公司向原告支付工程款32750元及违约金3930元（违约金计算方式：以32750元为基数，按日利率万分之五计算，暂自2018年12月7日起至2019年8月7日止，实际计算至工程款付清之日止）；2．判决被告江祖相对上述债务承担连带责任；3．本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年10月30日，原告来宾市兴宾区袖珍建材经营部（乙方）与被告广西恒源建设集团有限公司（甲方）签订《钢架棚工程合同》，约定以乙方包工包料的方式承包广西象州县生旺养殖场、广西象州县光明养殖场沼气工程的钢架棚工程项目，工程建筑面积285平方米，工程总价42750元，总工程量在完工后按屋面实际面积结算；合同签订进场施工7天内完成工程项目；工程结束后甲方应在30天内付清乙方所有工程款，如甲方未按约定时间付完工程款，则甲方应每天按照总工程款的万分之五付给乙方违约金；合同还对其他事项进行了约定。被告江祖相在甲方经办人处签名，被告广西恒源建设集团有限公司在甲方处加盖了公司公章。 被告江祖相为涉案工程项目负责人，涉案工程项目于2018年10月31日竣工，被告已接收使用，逾期付款已达8个多月。原告起诉后，被告广西恒源建设集团有限公司向原告支付了工程款10000元。 一审法院认为，原、被告于2018年10月30日签订的《钢架棚工程合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效。依法成立的合同，受法律保护，合同双方当事人应按照约定全面履行自己的义务。涉案工程合同的相对方分别为原告与被告广西恒源建设集团有限公司，被告江祖相作为涉案工程的责任人在甲方经办人处签名，其行为应视为职务行为，合同的权利义务应由被告广西恒源建设集团有限公司承担。合同对于是否应在原、被告双方对涉案工程验收合格后再支付工程款没有约定，原告完成了涉案工程项目即视为达到工程款支付条件。被告主张涉案工程实际面积小于合同约定的面积，但没有提供相应的证据，被告的主张，原审法院不予采信。原告起诉后，被告广西恒源建设集团有限公司向原告支付了工程款10000元，原告诉请要求支付剩余的工程款32750元，事实清楚，于法有据，原审法院予以支持。涉案工程已竣工，合同约定付款期限为涉案工程结束后30天内，被告广西恒源建设集团有限公司未按约定期限付款，构成违约，应承担违约责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，遂判决如下：被告广西恒源建设集团有限公司应于判决生效后十日内向原告来宾市兴宾区袖珍建材经营部支付工程款32750元及违约金（违约金计算方式：以32750元为基数，按日利率万分之五计算，自2018年12月7日起至工程款付清之日止）；驳回原告来宾市兴宾区袖珍建材经营部的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。 本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人于2018年10月30日签订的《钢架棚工程合同》，因钢结构工程需要具备专业施工资质，而被上诉人不具备该专业施工资质，故该合同无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，案涉的钢架棚工程在竣工虽未验收，但已经实际使用，可视为案涉钢架棚工程质量合格，故上诉人应按照合同约定支付被上诉人工程款。《钢架棚工程合同》约定：工程建筑面积约285平方米，工程总价42750元，总工程量在完工后按屋面实际面积结算。被上诉人自2018年10月31施工完毕涉案工程，涉案工程在此后亦被实际施工，早已超过合理的付款期限，因此，根据日常生活经验法则，案涉工程屋面实际面积至今未测量的责任在于上诉人。上诉人人为地为阻碍双方测量屋面实际面积，故此，一审法院按照上诉人与被上诉人合同中约定的面积结算并无不当，应予支持。上诉人认为不应按照合同约定面积结算，理据不足，不予支持。至于一审法院支持被上诉人违约金请求是否正确的问题，因《钢架棚工程合同》无效，被上诉人请求上诉人按照双方合同中约定的违约金条款支付其违约金，没有法律依据，本院不予支持。一审法院判决支付违约金不当，本院予以纠正。但是被上诉人在一审基于合同有效并根据合同约定主张了逾期付款违约金，这表明被上诉人并没有放弃欠款本金的利息，因利息具有本金法定孳息的性质，故上诉人应支付被上诉人欠款本金的利息。 综上所述，广西恒源建设集团有限公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但支持被上诉人违约金请求不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持象州县人民法院（2019）桂1322民初1908号民事判决第二项； 二、变更象州县人民法院（2019）桂1322民初1908号民事判决第一项为：上诉人广西恒源建设集团有限公司于本判决生效后十日内向被上诉人来宾市兴宾区袖珍建材经营部支付工程款32750元及利息（利息以欠款本金32750元基数，自2018年12月7日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 本案一审案件受理费869元，由上诉人广西恒源建设集团有限公司负担750元（于本判决生效后七日内交纳），由被上诉人来宾市兴宾区袖珍建材经营部负担119元（已交纳）；二审案件受理费618元，由广西恒源建设集团有限公司负担500元（已交纳），由被上诉人来宾市兴宾区袖珍建材经营部负担118元（于本判决生效后七日内交纳）。 义务人如未按本判决指定期间履行给付义务，逾期则依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，权利人可在本案生效判决确定履行期限最后一日起，两年内向象州县人民法院申请强制执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 罗永森 审 判 员 覃学敏 审 判 员 田宁芳 二〇二〇年六月十六日 法官助理 李程玲 书 记 员 李 璐