内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终1108号   上诉人（原审原告）：房丽枝，女，1976年12月24日出生，住内蒙古自治区包头市。   被上诉人（原审被告）：内蒙古蒙正建筑装饰工程有限公司。   法定代表人：李国君。   委托诉讼代理人:吴建刚，内蒙古承达律师事务所律师。   委托诉讼代理人:贺亚琼，内蒙古承达律师事务所律师。   上诉人房丽枝因与被上诉人内蒙古蒙正建筑装饰工程有限公司劳动合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2019）内0291民初2089号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   房丽枝上诉请求：1.撤销内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2019）内0291民初2089号民事判决，支持上诉人诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.因被上诉人公司不正规，法定代表人就代表被上诉人，在上诉人工作的4年时间里，法定代表人和被上诉人公司监事每月固定给上诉人支付劳动报酬，上诉人提供的银行卡交易明细可证明这一事实。2.上诉人是被上诉人公司会计，上诉人服从被上诉人的工作安排和管理，每月负责给被上诉人做税务申报工作，核算各项工程的成本费用，以及与被挂靠公司的业务往来开票等工作，上诉人付出劳动是被上诉人业务的组成部分，并且上诉人严格按照被上诉人公司规定按时上下班，接受被上诉人管理和约束。3.上诉人以被上诉人名义进行税务申报工作。综上，可以认定上诉人与被上诉人之间形成劳动关系，一审法院认定事实不清。   内蒙古蒙正建筑装饰工程有限公司辩称：1.一审法院认定上诉人与被上诉人不存在劳动关系事实及法律关系认定正确。被上诉人是一家从事建筑装饰工程设计、制作、安装的公司，日常经营挂靠在另一家具有相关资质的建筑公司。钱锋是该公司财务负责人，也是该公司唯一的财务人员，负责与被挂靠公司的项目结算及日常财务等工作。由于项目的账务繁琐细碎，钱锋雇佣房丽枝整理账目，房丽枝按月完成记账任务即可取得相应劳务费用，无其他工作要求。房丽枝受钱锋雇佣，与被上诉人没有工作关系，因此与被上诉人之间不存在劳动关系。2.被上诉人的财务负责人已经按照房丽枝提供的劳务工作给付了相应费用，不存在任何拖欠行为。由于公司处于建筑行业，因此每年建筑停工期间无记账需求，不能取得劳务费用。3.由于双方不存在劳动关系，因此上诉人提出的经济补偿、二倍工资及社保赔偿等主张均不应得到支持。上诉人明知受公司财务负责人钱锋雇佣提供记账劳务，并未与被上诉人建立劳动关系，因而其一直自行缴纳社会保险，不存在社保未缴纳而产生的任何损失。2019年农历二月二以后，上诉人告知钱锋因家中父亲生病不能继续提供劳务，主动解除了劳务关系。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。   房丽枝向一审法院起诉请求：1.请求被告支付解除劳动关系经济补偿金10400元；2.请求被告支付拖欠的工资11687元及其25%拖欠工资补偿金2921元；3.请求被告缴纳2019年1月至2019年3月的社会保险；4.请求被告支付原告自行垫付的2015年6月1日至2018年12月31日的养老保险费26321.3元；5.请求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资28600元；6.本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：房丽枝向包头稀土高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求内蒙古蒙正建筑装饰工程有限公司支付解除劳动关系经济补偿金15600元、未签订书面劳动合同二倍工资28600元、2016年3月15日至2019年2月27日的拖欠的工资11687元及其25%赔偿费用2921元、未缴纳社会保险损失27674元（2015年6月1日至2019年2月28日）。包头稀土高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院作出（2019）包开劳人仲案234号仲裁裁决书，裁决驳回了房丽枝的仲裁请求。   一审法院认为，劳动关系是指用人单位向劳动者给付劳动报酬，而由劳动者提供职业性的劳动所形成的法律关系。用人单位与劳动者未签订书面劳动合同，但具有下列情形时，可认定双方之间形成劳动关系：用人单位向劳动者支付劳动报酬；劳动者付出劳动是用人单位业务的组成部分或劳动者实际接受用人单位的管理、约束；用人单位向劳动者发放“工作证”或“服务证”等身份证件，或填写“登记表”、“报名表”，允许劳动者以用人单位员工名义工作或不持反对意见的。本案中，原告房丽枝提供的银行卡交易明细只能证实其与李国君、钱锋之间存在业务关系，无法证明与被告蒙正装饰有限公司存在关联性。综上，房丽枝提供的证据无法证明房丽枝实际接受内蒙古蒙正建筑装饰工程有限公司的管理和约束，且由内蒙古蒙正建筑装饰工程有限公司向房丽枝支付劳动报酬，故双方之间并未形成职业性的从属关系。因此，一审法院认定房丽枝与内蒙古蒙正建筑装饰工程有限公司之间不存在劳动关系，故对原告房丽枝的诉讼请求，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告房丽枝的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告房丽枝负担5元。   本院二审审理期间，双方当事人均无新的证据提交。   经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   另查明，上诉人房丽枝与被上诉人内蒙古蒙正建筑装饰工程有限公司未签订书面劳动合同，上诉人自述于2015年6月1日到被上诉人处工作，每月约定工资为2600元。上诉人房丽枝一审提供的银行卡交易明细显示最迟于2015年8月21日开始由钱锋转账支付上诉人2600元，之后陆续由钱锋或者李国君（李国君为被上诉人法定代表人，钱锋为被上诉人监事）基本按月不定期转账支付上诉人钱款至2019年3月6日。期间从2016年至2019年，每年均存在1-3月份中个别月份未显示转账支付记录的现象。上诉人自行缴纳了2015年1月1日至2018年12月的全部基本养老保险费和2016年10月1日至2017年12月31日的居民医疗保险。被上诉人主张上诉人系由钱锋雇佣协助钱锋进行财务账目整理，因被上诉人系建筑企业，在停工期内无记账要求，故期间不支付上诉人劳务费用，但认可其余月份每月支付上诉人劳务费用为2600元。2019年3月6日上诉人与钱锋在“交接单”上的交接人、接收人处签字，并标注“蒙正公司的所有账目已全部交接清楚”。交接内容包括税务申报表、凭证明细。2020年3月7日，上诉人自行打印《被迫解除劳动关系通知书》一份向被上诉人送达，通知被上诉人于2020年3月6日解除双方劳动关系并要求赔偿相关费用，被上诉人否认收到该通知书。二审期间，经本院主持调解，双方未能达成一致意见。   本院认为，本案双方争议主要焦点为上诉人与被上诉人之间是否存在事实劳动关系，这也是上诉人一审诉讼请求的基础。经查，上诉人与被上诉人之间未签订书面劳动合同，双方权利义务约定不明。根据相关劳动法律规定，用人单位应当及时足额发放劳动者劳动报酬并为劳动者缴纳由单位承担的社会保险费。上诉人提供的现有证据显示上诉人自行缴纳了2015年1月1日至2018年12月的全部基本养老保险费和2016年10月1日至2017年12月31日的居民医疗保险；同时上诉人作为财务人员，如被上诉人每年欠付其1-2个月劳动报酬，其应当是明知的，但在长达近4年的时间里上诉人并未主张权利，故上诉人对双方之间的关系是有明确认知的。上诉人房丽枝提供的证据无法充分证实其从被上诉人处取得相应劳动报酬属于被上诉人工资支付行为，其也未享受到被上诉人给予的社会保险和福利待遇，上诉人也无充分证据证实其实际接受被上诉人公司劳动纪律和规章制度的管理和约束，上诉人与被上诉人之间并未形成职业性的人身从属关系，双方不构成事实劳动关系。综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由上诉人房丽枝负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 刘伟审判员张宽   审 判 员 高  阿  韬     二〇二〇年六月二十八日   法官助理 何     欢   书 记 员 刘     冰   书 记 员 邵     鹏   附：本案所适用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   原审判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判决、撤销或者变更；   原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判决；   原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。