广东省阳江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤17民终733号上诉人（原审原告）：张××，女，1985年9月23日出生，汉族，住四川省邻水县。委托诉讼代理人：陈成，广东民赐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄××，女，1986年4月24日出生，汉族，住广东省阳春市。原审第三人：张某，男，1982年10月12日出生，汉族，住湖南省桃源县。上诉人张××因与被上诉人黄××、原审第三人张某不当得利纠纷一案，不服广东省阳春市人民法院（2019）粤1781民初3189号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张××上诉请求：一、撤销一审判决并依法改判；二、本案上诉费用由黄××承担。事实与理由：一、一审法院举证责任分配不当，导致案件事实认定不清。首先张××在一审所提供的证据足以证实张某在与张××婚姻关系存续期间，与黄××存在不正当男女关系。张××曾向桃源县人民法院起诉离婚，由于考虑子女年幼，加之张某真诚悔过，故在张某签订《夫妻忠诚协议》的基础上，张××和张某调解和好。二、一审适用法律错误。虽然夫妻一方确实有权因日常生活需要处理夫妻共同财产，但是前提是为了日常生活的需要。与婚外异性存在不正当关系的消费不属于法律规定的日常生活需要。三、一审程序违法。财付通支付科技有限公司的复函缺少调查令中的调查事项，但一审法院没有补充发函给财付通支付科技有限公司，只是以超过举证期限为由予以剥夺张××请求法院调查取证的权利。张某在婚姻关系存续期间与黄××存在不正当男女关系，侵犯了张××的合法权益，张某通过微信转账92笔合计43298元给黄××，黄××没有合法理由取得该款项，已构成不当得利，应该退还。黄××没有提供答辩意见。张某没有提供诉讼意见。张××向一审法院起诉请求：一、判令黄××返还不当得利43298元；二、本案的诉讼费由黄××承担。一审法院认定事实：张××与张某于2007年2月26日登记结婚。张××称张某与黄××是情人关系，提供手机照片、微信聊天记录、QQ聊天记录及视频拟作证明。张××还称从2017年4月至2019年10月期间，张某向黄××转账92笔，金额一共是43298元，提供手机截图拟作证明。但张××提供的手机截图显示：转账人不详，向“甲”、“乙”转账，每笔金额大小不等，多数为几百元，最大一笔为2000元，最小一笔50元，还有是手机充值、电影、超市购物的消费记录。且张××提供的上述手机照片、微信聊天记录、QQ聊天记录、视频、手机截图均无提供原始数据予以核对。张××在庭前申请调查令到财付通支付科技有限公司调查微信号为乙（h……70）、丙，戊（1……46）、丁（w……2）的实名信息。一审法院依法发出调查令。财付通支付科技有限公司复函：微信号……70，实名黄××，微信号w……2，实名张某。在一审开庭后，2019年12月9日，张××再次提出申请调查令，拟查询微信号丙，戊（1……46）的实名信息及乙（h……70）、丙，戊（1……46）、丁（w……2）的转账明细。一审法院认为：本案属于不当得利纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十一条：“人民法院对视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据”的规定，张××主张黄××与张某属于情人关系，张某向黄××转账43298元，提供的手机照片、微信、QQ聊天记录及视频均未能提供原始数据核对，真伪不明，且无其他证据佐证，应不予采纳。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十四条第二款规定，当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集。张××在开庭后向一审法院申请调查令，已经过了举证期限，应不予准许。退一步来说，即使张××主张的张某给黄××转账43298元属实，但上述92笔转账发生在2017年4月至2019年10月两年多的时间里，最大一笔为2000元，最小一笔50元，还有是手机充值、电影、超市购物的消费。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十七条规定，夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的。因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定。张某通过微信转账给黄××，转账92笔，大部分金额较小，不能排除是日常生活需要和人际交往之间的转账。即使张××取得转账明细亦未能举证证明张某的上述转账行为侵害了张××的合法权益，黄××构成了不当得利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，张××应当承担举证不能的不利后果。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十一条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十四条第二款规定，作出判决：驳回张××的全部诉讼请求。一审案件受理费882元，减半收取计441元，由张××承担。二审中，张××提供以下证据：一、财付通支付科技有限公司协助查询复函，拟证明微信号“h……70”系黄××（4……2X）的微信；二、微信名“庚”的信息，拟证明“庚”的微信号系“h……70”，即黄××的微信名；三、张某名下微信号w……1于2019年2月28日至2020年2月27日转账流水；拟证明张某通过w……1微信号转账9190元给黄××使用；四、张某名下w……1微信号转账于2019年1月16日至2019年2月27日转账流水，拟证明张某名下w……1微信号转账1100元给黄××使用；五、张某名下w……1微信号转账于2018年10月15日至2019年1月15日转账流水，拟证明张某名下w……1微信号转账8680元给黄××使用；六、张某名下w……1微信号转账于2018年7月14日至2018年10月14日转账流水，拟证明张某名下w……1微信号转账3900元给黄××使用；七、张某名下w……1微信号转账于2018年4月13日至2018年7月13日转账流水，拟证明张某名下w……1微信号转账8192.88元给黄××使用；八、张某名下w……1微信号转账于2018年3月12日至2018年4月12日转账流水，拟证明张某名下w……1微信号转账2408.88元给黄××使用；九、张某名下w……1微信号转账于2017年4月1日至2018年3月31日转账流水，拟证明张某名下w……1微信号转账13747.98元给黄××使用；十、张某名下w……1微信号转账于2017年12月1日至2018年3月30日转账流水，拟证明张某名下w……1微信号转账3098.2元给黄××使用；十一、张××整理的张某名下w……1微信号和w……2微信号转账给黄××的转账明细，拟证明张某分别通过w……1微信号转账47119.74元给黄××，通过w……2微信号转账3098.2元给黄××，以上合计50217.94元。本院经审理查明，一审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为：本案是不当得利纠纷，张××主张张某在婚姻关系存续期间与黄××存在不正当关系，张某通过微信向黄××转账支付了43298元，构成不当得利，黄××应当予以返还。即使张海燕主张的黄××与张某具有不正当关系属实，该关系违背了夫妻忠实原则，亦不符合公序良俗，但这些款项是男方为了发展维系这种不正当男女关系而进行的给付或“赠与”，是男方明知不应为而为之，男方本就存在不当目的；加之这些款项发生时间跨度较大（从2017年4月至2019年10月），次数较多（92笔），数额不高（50元至2000元不等，多数为几百元），并没有超出日常生活需要，故一审判决不予支持张××返还款项的诉请，处理并无不妥，本院予以维持。综上所述，张××的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费882元，由张××负担。本判决为终审判决。审 判 长  龙 飘审 判 员  何桂霞审 判 员  莫怡华二〇二〇年六月九日法官助理  詹礼迪书 记 员  林子迪附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。