湖南省衡东县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0424民初1651号原告：衡东恒达商贸有限责任公司，住所地：湖南省衡阳市衡东县洣水镇文冲路金顶家园。法定代表人：丁海平，总经理。委托代理人：颜伟，湖南衡州律师事务所律师。被告：贵州六广建设工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区朝阳洞路沁苑商务公寓1幢1单元3层9号。法定代表人：吴瑞成，执行董事。被告：贵州六广建设工程有限公司第一分公司，住所地：贵州省贵阳市观山湖区诚信南路碧海花园阳光香榭4幢1单元1层2号。负责人：张鲲，总经理。二被告共同委托代理人：李志刚，贵州正哲律师事务所律师。二被告共同委托代理人：王蕾，贵州正哲律师事务所律师。被告：贵州欣宏利来房地产置业有限公司，住所地：贵州省贵阳市南阳区沙冲南路87号绿苑小区（三期）天源居14号楼1单元28层3号。法定代表人：贾佐权，总经理。被告：贵州省安顺市平坝区翔明建材销售有限公司，住所地：贵州省安顺市平坝区安平办事处天台山大道平黎路口红绿灯旁。法定代表人：喻从喜，总经理。原告衡东恒达商贸有限责任公司诉被告贵州六广建设工程有限公司（以下简称“六广公司”）、贵州六广建设工程有限公司第一分公司（以下简称“六广一分公司”）、贵州欣宏利来房地产置业有限公司（以下简称“欣宏利来公司”）、贵州省安顺市平坝区翔明建材销售有限公司（以下简称“翔明公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，2019年11月11日被告六广公司申请追加贾佐权为本案被告，本院依法不予准许。2019年11月15日，六广公司提出管辖权异议，本院于2019年12月5日作出驳回管辖异议的裁定，六广公司不服向衡阳市中级人民法院提起上诉，衡阳市中级人民法院于2020年3月10日驳回上诉，维持原裁定。2020年4月8日，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人颜伟、被告贵州六广建设工程有限公司、贵州六广建设工程有限公司第一分公司的共同委托代理人李志刚、王蕾到庭参加诉讼；被告贵州欣宏利来房地产置业有限公司、贵州省安顺市平坝区翔明建材销售有限公司经传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告衡东恒达商贸有限责任公司请求判令：1、解除原告与各被告2019年5月6日签订的《钢材代购销合同》；2、依法判决各被告连带支付原告货款266,197.87元及逾期违约金（以月息2分从2019年5月15日开始计算至还清为止）；3、各被告承担本案诉讼费、财保费。4、各被告承担本案原告支付的律师费15,000元。事实与理由：原告与被告六广一分公司2019年5月6日就被告承建的平坝崇喜大酒店项目签订了一份钢材代购销合同，合同约定了单价、交易方式、付款方式、违约责任等，并约定如发生纠纷由原告工商注册地法院管辖。合同签订后，原告于2019年5月15日开始向被告供应第一批钢材，价款为261,233.83元，运费4,964.04元，合计266,197.87元。被告在收到货物后应立即付款40%，余款在45天内予以支付，但被告直接违约，没有支付分文。后原告多次催收，被告就以种种理由推脱。现为维护原告自身合法权益，特向贵院起诉，请求依法判决。原告衡东恒达商贸有限责任公司为支持其诉讼请求，提交如下证据：证据1、钢材购销合同，王忠英身份资料，拟证明原告与被告为涉案工程签订了钢材买卖合同，约定了双方的权利义务，被告翔明公司和欣宏利来公司为本合同提供连带保证，违约方应承担律师费用，原告合同约定了送货款266,197.87元。证据2、送货单（销售清单），证明目的同上。证据3、委托代理合同，拟证明原告在本次诉讼中支付律师费用2万元。证据4、送货的现场照片，证明我方实际供货情况。被告六广公司及六广一分公司共同辩称：这个项目是由贾佐权个人实施，并且贾佐权已被公安机关刑事立案侦查，并已逮捕，现处于疫情防控期间，不允许会见贾佐权，我们无法查清案件的基本事实，请求法庭中止审理本案。根据原告诉请，所谓钢材购销合同，因为该项目已经停滞，我们同意原告的解除请求。原告诉请的货款部分需要由贾佐权予以核实，其中违约两分过高，请求人民法院予以调整，按照人民银行同期贷款利率计算为宜，其他内容请求法院依法裁决。被告六广公司及六广一分公司提交如下证据：证据5、企业信用公示信息，证明2019年9月30日六广一分公司负责人已变更为张鲲；证据6、拘留通知书、身份证、公告，证明贾佐权已被拘留，本案应中止审理。证据7、银行贷款利率表，由于合同约定的违约金已经高于银行同期贷款基本利率，根据相关规定，应当以银行同期贷款利率计算违约责任。证据8、钢材价格，证明原告的钢材价格高于当天网价。被告欣宏利来公司未到庭，未答辩。被告翔明公司书面辩称，一、原告与六广一分公司签订的购销合同与我公司无关，原告主张我公司与六广公司承担连带责任没有法律依据，具体理由如下：①我公司将工程发包给六广一分公司，发包形式为全额垫资，该公司对外购买任何建材及对外签订购买建材的合同，合同约定的内容均系该公司与合同相对方的约定，合同权利义务也在该公司与合同相对方中产生，所以应由该公司自行承担相应费用。②因六广一分公司存在违约，我公司已经于2019年8月23日与其签订了《协议书》，解除了双方签订的《建设施工合同》，对于合同解除以后相关费用的支付主体作出了明确约定。关于合同解除以后产生的工程款及相关费用，应当由六广一分公司承担，与我公司无关。二、关于《钢材代购销合同》上担保方签字的含义，并不能直接理解为承担连带责任，具体理由如下：首先，钢材购销合同上首页并没有列明丙方即我公司的相关内容，合同内容里也没有任何关于丙方责任义务的约定。事实上，在签合同当天，我公司股东王忠英恰好在场，于是原告向我公司提出，因我公司是发包方，请求我公司在向六广公司付款时及时通知原告公司。我公司认为，本公司没有对该购销合同进行担保，也没有作出任何承担连带责任的意思表示，我公司履行的仅仅是告知义务，不是承担连带责任。其次，王忠英不是公司法人代表，无权自行提供担保及使用公章。所以对于其在合同上签字盖章行为，未得到公司授权及事后追认，并不是公司的行为或职务行为。三、原告与六广一分公司已经达成付款协议，双方约定10月底付清。该约定已经对签订的购销合同的金额及履行支付时间进行了更改，系双方真实意思表示，具有法律效力，而该付款协议内容和相关权利义务与我公司无关。综上所述，我公司不承担该笔债务的连带责任。被告六广公司及六广一分公司对原告提交的证据质证如下：对证据1：合同公章的真实性待核实，身份证的复印件无异议。原告不是双方约定价，是第三方定价。六广一分公司没有取得总公司授权，是无效合同。加价及违约金和合同法的规定相违背。对证据2：销货清单价格与第三方定价不一致，计价依据没有按照合同约定处理。对证据3：委托代理合同真实性没有异议。对证据4：照片不能达到原告的证明目的，不能反映具体的时间、地点、对象，不能客观反映合同的履行，不能证明合同的交货方和收货方。原告对被告六广公司及六广一分公司提交的证据质证如下：对证据5：真实性、合法性无异议，关联性、证明目的有异议，该企业变更时间为2019年9月30日，在变更之前的负责人为贾佐权，其任职期间内与原告签订的钢材代购销合同，具有法律效力。对证据6：真实性和合法性没有异议，关联性、证明目的有异议，该组证据不能证明贾佐权的签字和盖章行为为贾佐权的个人行为，其在任职期内签字和盖章行为无须总公司授权，贾佐权能独立完成签约。对证据7：被告六广公司没有提供证据证明原告与六广一分公司的购销合同及买卖行为存在虚假诉讼或者诈骗，故本案不能中止审理，该证据与本案没有关联。原告主动将利息降为2分计算符合法律规定。对证据8：对于钢材价格，我方认为该行情表与原告提供的送货单基本吻合，不能证明原告的价格与钢材行情网的价格存在差异。根据当事人的陈述及已认定的证据，本院认定如下事实：被告六广一分公司系被告六广公司的分公司，于2018年5月22日成立，负责人为贾佐权，2019年9月30日负责人变更为张鲲。2019年10月12日，贾佐权涉嫌非法吸收公众存款罪被平坝区公安局刑事拘留。2018年11月26日，翔明公司把平坝崇喜大酒店项目发包给六广一分公司承建。2019年5月6日，衡东恒达商贸有限责任公司（乙方即供货方）与六广一分公司（甲方即购货方）、翔明公司（丙方即担保方）就六广一分公司承建的平坝崇喜大酒店项目签订了《钢材代购销合同》，合同约定，工程总需钢材约800吨。付款方式为甲方在收到货物后应立即付款40%，余款在45天内予以支付，甲方如不能在合同约定时间内付款，超过3天视违约，乙方有权停止供货，甲方应按欠款金额逐日支付乙方2‰的违约金。合同还约定，如发生争议，向乙方工商注册地法院提起诉讼，双方为解决争议支付的诉讼费、律师费、差旅费、鉴定费、公告费等及其他实现本合同债权有关的一切费用均由败诉方承担。该合同甲方代表签字人为贾佐权，乙方代表签字人为罗中林，丙方代表签字人为王忠英，同时欣宏利来公司作为担保方在合同上加盖公司公章。2019年5月15日，原告向被告六广一分公司供应了一批钢材，价款为261,233.83元，运费4,964.04元，合计266,197.87元。2019年8月23日，翔明公司与六广一分公司达成协议书，协议约定：双方自愿解除《建设工程施工合同》，合同解除后，六广一分公司所签订的劳务合同、购销合同等与崇喜大酒店项目相关所产生的款项及其他费用均由其自己承担。本院认为，2019年5月6日，衡东恒达商贸有限责任公司（乙方即供货方）与六广一分公司（甲方即购货方）、翔明公司（丙方即担保方）就六广公司承建的平坝崇喜大酒店项目签订的《钢材代购销合同》是双方当事人真实意思的体现，双方应本着诚实信用的原则全面履行，原告依约定供应钢材，被告未能依约定支付钢材货款，现原告要求解除合同，符合合同的约定，本院予以支持。原告衡东恒达商贸有限责任公司为实际供货方，于2019年5月15日履行了供货义务，被告六广一分公司理应支付相应的货款。经结算，被告六广一分公司拖欠原告货款266,197.87元，而六广一分公司未及时支付货款，违反了合同约定，应承担支付货款、资金占用费及相应的违约责任。关于各被告对该笔货款责任承担的问题。首先，被告六广一分公司虽然在《钢材代购销合同》上签字盖章，但因其系六广公司的分支机构，不具有法人资格，根据民法总则第七十四条“法人的分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担”的规定，六广公司实际为钢材的购货方，应当承担本案货款的清偿责任。被告六广公司以六广一分公司的原负责人贾佐权被刑事拘留为由申请中止审理，与法律规定不符，本院不予准许。其次，被告欣宏利来公司、翔明公司作为丙方即担保方在《钢材代购销合同》中的担保方处加盖公章，且未明确为一般保证还是连带责任保证，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按连带责任保证承担保证责任”的规定，欣宏利来公司与翔明公司应对甲方履行本合同承担连带责任保证。同时因被告欣宏利来公司、翔明公司均未到庭参加诉讼，无法查清二者之间的法律关系，故被告欣宏利来公司、翔明公司对本案货款承担共同连带清偿责任。至于被告翔明公司辩称，因六广一分公司违约，翔明公司已于2019年8月23日与六广一分公司签订协议书，双方已解除建设施工合同，并约定六广一分公司所签订的劳务合同、购销合同等与翔明公司无关。经查明，被告翔明公司与六广一分公司系发包方与承建方之间的施工合同关系，翔明公司在购销合同担保栏签名系为原告与六广一分公司之间钢材买卖进行的担保，两者是不同的法律关系，翔明公司与六广一分公司之间的协议是两者对施工相关事宜进行的协商，不能对抗第三方即本案原告。故对被告翔明公司的上述辩称不予支持。关于违约金如何计算的问题。原告要求被告支付货款266,197.87元，并以266,197.87元为基数，按月息2分从2019年5月15日开始至还清日为止计算违约金。被告六广公司认为违约金计算过高，应调整为按银行同期贷款利率计算。本院认为，被告迟延支付货款，给原告造成了损失，理应予以赔偿，虽然双方对违约金作出了约定，但每天按千分之二利率计算违约金明显偏高，原告诉请违约金按月息二分计算不违反法律规定，本院依法予以支持。关于原告为本案所支付律师费的承担问题。双方在《钢材代购销合同》中约定，如本合同履行发生争议时，为争议产生的律师费、鉴定费、法院诉讼费由败诉方承担，本案系因被告方违约付款导致诉讼，因此，被告应支付原告为本案所支出的合理范围内的律师费。据湖南省律师协会《湖南省律师服务收费行业指导标准》第五条可知，本案收费可按比例分段累计收费，即争议标的10万元以下的收费标准为3000元—10000元，争议标的50万元至500万元部分收费标准为6%—4%等等，原告诉请的15,000元的律师费收费标准未超过合理范围，本院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告衡东恒达商贸有限责任公司与被告贵州六广建设工程有限公司第一分公司、贵州平坝翔明建材销售有限公司、贵州欣宏利来房地产置业有限公司于2019年5月6日签订的《钢材代购销合同》予以解除；二、被告贵州六广建设工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告衡东恒达商贸有限责任公司货款人民币266,197.87元以及违约金（违约金按年利率24%的标准计算，以货款266,197.87元为基数从2019年5月15日起计算至还清之日止）；三、被告贵州六广建设工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告衡东恒达商贸有限责任公司因主张权利而产生的15,000元律师费；四、被告贵州欣宏利来房地产置业有限公司、贵州省安顺市平坝区翔明建材销售有限公司对上述二、三项承担连带清偿责任；五、驳回原告衡东恒达商贸有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5,292元，财产保全费2,020元，合计7,312元，由被告贵州六广建设工程有限公司、贵州欣宏利来房地产置业有限公司、贵州省安顺市平坝区翔明建材销售有限公司共同负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  肖 彬人民陪审员  郑汉金人民陪审员  向建社二〇二〇年六月十二日书 记 员  刘红丹