广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终1360号上诉人（原审原告）：恩平市国金盛宴酒楼，住所地：广东省恩平市****东************中餐宴会厅。统一社会信用代码：91440785MA4W0H202P。法定代表人：张某1。委托诉讼代理人：谭杨达，广东协诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李英成，男，1969年4月19日出生，汉族，住广东省怀集县***************，现住广东省中山市东凤镇逸湖半岛11栋402。公民身份号码：441************755。上诉人恩平市国金盛宴酒楼（以下简称国金酒楼）因与被上诉人李英成劳动合同纠纷一案，不服广东省恩平市人民法院（2019）粤0785民初2168号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国金酒楼上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三、四项；2.改判李英成与国金酒楼双方不构成劳动关系；3.改判国金酒楼无需支付经济补偿金给李英成；4.改判国金酒楼无需支付带薪年休假工资给李英成；5.改判国金酒楼无需支付工资给李英成；6.本案诉讼费由李英成承担。事实和理由：一、根据国金酒楼与李英成的口头约定，李英成承包国金酒楼的厨房并负责招聘厨师。当时约定按招聘30个人计算，平均每人工资约4500元，承包费约130000元/月，该费用包含李英成支付给所有厨师的工资、加班费、社保费、带薪年休假工资等所有待遇。国金酒楼还向李英成支付了履约订金30000元。其中厨师的工资初期由李英成领回后由其发放给工人，再由李英成将工人签名确认的工资表交回给国金酒楼。后期由于李英成嫌麻烦，国金酒楼直接支付厨师的工资，双方构成承包合同关系，不属于劳动关系。二、即使双方构成劳动关系，国金酒楼也不需支付解除劳动关系经济补偿金。根据双方签订的《劳动合同》第四条第3点和第十一条第(三)项的约定，国金酒楼支付给李英成的工资已包含了社保费，另外双方还约定国金酒楼无需为李英成办理社会保险手续。根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第25条规定，李英成没有向国金酒楼明确要求为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费，国金酒楼也没有拒不办理，故李英成关于解除劳动合同经济补偿金的请求没有事实依据，依法应不予支持。三、即使双方构成劳动关系，但双方所签订的劳动合同已约定国金酒楼所支付的工资包括带薪年休假工资，李英成请求补年休假工资没有事实依据。四、由于双方构成承包合同关系，故国金酒楼不需要支付李英成工资。李英成辩称：同意一审判决。国金酒楼向一审法院起诉请求：1.撤销恩平市劳动人事争议仲裁委员会恩劳人仲案字（2019）523号仲裁裁决书；2.判决国金酒楼与李英成双方不构成劳动关系；3.判决国金酒楼无需支付经济补偿金给李英成；4.判决国金酒楼无需支付带薪年休假工资给李英成；5.判决国金酒楼无需支付工资给李英成；6.本案一审诉讼费由李英成承担。一审法院判决：一、恩平市国金盛宴酒楼与李英成于2017年6月19日至2019年7月1日期间存在劳动关系；二、恩平市国金盛宴酒楼应在判决生效之日起五日内一次性支付解除劳动合同经济补偿金44610元给李英成；三、恩平市国金盛宴酒楼应在判决生效之日起五日内一次性支付未休年休假工资6000元给李英成；四、恩平市国金盛宴酒楼应在判决生效之日起五日内一次性支付工资18000元给李英成；五、驳回恩平市国金盛宴酒楼的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由国金酒楼负担。二审期间，双方当事人均没有提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是劳动合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对国金酒楼的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为1.李英成与国金酒楼之间是否成立劳动关系；2.国金酒楼是否应向李英成支付解除劳动合同经济补偿金；3.国金酒楼是否应向李英成支付带薪年休假工资；4.国金酒楼是否应向李英成支付拖欠的工资。关于第一个焦点。一审法院认定李英成于2017年6月19日入职国金酒楼，于2019年7月1日离职，双方均未提出异议，本院予以确认。李英成入职国金酒楼工作后，双方签订了书面的《劳动合同书》，约定了劳动合同期限、工作岗位、工资等事项，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”的规定，李英成与国金酒楼之间建立了劳动合同关系。国金酒楼主张双方为承包关系，但没有提供充分的证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果。据此，一审法院认定李英成与国金酒楼于2017年6月19日至2019年7月1日存在劳动关系，并无不当，本院予以维持。关于第二个焦点。国金酒楼主张双方签订的《劳动合同书》约定工资包含了加班费、社保费、带薪年休假工资，国金酒楼无需为李英成办理社会保险手续；李英成则主张其签名时国金酒楼提交的劳动合同文本只填写了名字和电话号码，其余为空白且只有一份。经审查，双方签订的《劳动合同书》中使用说明第六条载明劳动合同文本由双方各执一份，并由劳动者本人在《劳动合同签收公示表》上签名确认，国金酒楼亦未能提交《劳动合同签收公示表》等证据证明其已将劳动合同文本交一份给李英成，而《劳动合同书》第四条、第十一条约定的工资包含加班费、社保费、带薪年休假工资及国金酒楼无需为李英成办理社会保险手续等内容为手写，二审中国金酒楼承认该手写内容为其填写，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”的规定，仅凭《劳动合同书》难以证明上述手写内容为双方协商一致的结果。而且，国金酒楼提交的微信聊天记录等证据也不足以证明每月发放给李英成的工资包含了社保费、加班费和年休假工资。由于国金酒楼没有依法为李英成缴纳社会保险费，而为劳动者参加社会保险并缴纳社保费是其作为用人单位的法定义务，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：......；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；......”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；......”的规定，李英成请求解除劳动合同并要求国金酒楼支付经济补偿金，于法有据。据此，一审法院经核算，认定国金酒楼应向李英成支付解除劳动关系的经济补偿金44610元，并无不当，本院予以维持。国金酒楼主张无需支付解除劳动合同经济补偿金，理据不足，本院不予支持。关于第三个焦点。如上所述，国金酒楼提交的证据不足以证明每月发放给李英成的工资包含了年休假工资，而国金酒楼也未能提交证据证明已安排李英成休年休假，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”的规定，国金酒楼应向李英成支付未休年休假工资。一审法院在核算李英成应享受年休假天数的基础上，根据李英成的工资收入并结合其仲裁请求，认定国金酒楼应向李英成支付未休年休假工资6000元，并无不当，本院予以维持。国金酒楼主张无需支付未休年休假工资，理据不足，本院不予支持。关于第四个焦点。李英成于2019年7月1日离职，并主张国金酒楼没有支付2019年6月份的工资，而国金酒楼亦承认没有向李英成支付该月工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”的规定，国金酒楼应向李英成支付2019年6月份工资18000元。国金酒楼以双方是承包关系为由主张无需支付李英成2019年6月份工资，理据不足，本院不予支持。综上所述，国金酒楼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由恩平市国金盛宴酒楼负担。本判决为终审判决。审 判 长 梅晓凌审 判 员 陈雪娟审 判 员 甄锦源二〇二〇年六月十一日法官助理 彭思远书 记 员 梁启洪薛佩珠