广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0112刑初488号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人徐润权，男，1966年1月20日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度小学，住广东省广州市黄埔区。因犯抢夺罪于2001年11月19日被原广东省广州经济技术开发区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千五百元，2002年9月29日刑满释放；因犯抢劫罪、抢夺罪于2009年10月15日被本院判处决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币四千元，2013年12月3日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2015年7月21日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2016年1月26日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年8月26日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚人民币二千元，2017年2月24日刑满释放。因吸食毒品于1998年6月7日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定强制戒毒六个月；因吸食毒品于2000年1月14日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定强制戒毒六个月；因吸食毒品于2002年10月16日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定强制戒毒六个月；因吸食毒品于2002年11月5日被原广东省广州市劳动教养管理委员会决定送劳动教养三年；因吸食毒品于2006年5月17日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定强制戒毒六个月；因吸食毒品于2006年7月7日被原广东省广州市劳动教养管理委员会决定送劳动教养二年；因吸食毒品于2017年6月8日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定行政拘留十五日；因吸食毒品于2017年6月8日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。指定辩护人朱艳英，广东高义律师事务所律师。被告人麦汉钊，男，1963年5月28日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度小学，住广东省广州市黄埔区。因犯贩卖毒品罪于2006年9月8日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；因吸食毒品于2003年9月5日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定强制戒毒六个月；因吸食毒品于2008年8月15日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定罚款人民币二百元；因吸食毒品于2008年11月12日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定行政拘留十日；因吸食毒品于2010年10月25日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定行政拘留十日；因吸食毒品于2010年10月26日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2015年10月16日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定行政拘留十五日；因吸食毒品于2015年10月16日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2016年4月14日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定行政拘留十五日；因吸食毒品于2016年4月14日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2017年1月6日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定行政拘留十五日；因吸食毒品于2017年1月6日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2019年2月28日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定行政拘留十五日；因吸食毒品于2019年11月24日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定行政拘留十五日；因吸食毒品于2019年11月24日被广东省广州市公安局黄埔区分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。指定辩护人黄娟，广东厚载律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2020〕376号起诉书指控被告人徐润权、麦汉钊犯贩卖毒品罪，于2020年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年6月10日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员张燕出庭支持公诉，被告人徐润权、麦汉钊及指定辩护人朱艳英、黄娟到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年11月22日19时许，被告人徐润权、麦汉钊购买了价值人民币1500元的毒品海洛因用于贩卖。2019年11月23日17时许，被告人徐润权与梁某经电话联系，约定在广州市黄埔区夏园街道夏园公园新乐家超市门口，以人民币300元的价格交易毒品海洛因1包，后被告人徐润权指派被告人麦汉钊携带毒品前往现场交易。18时许，被告人麦汉钊到达上址，与梁某交易完成后被公安机关人赃并获，公安机关当场缴获交易的毒品1小包(净重0.27克，检出海洛因成分）和毒资人民币300元，另外还从被告人麦汉钊身上缴获毒品2小包（净重共3.81克，均检出海洛因成分）。2019年11月27日，被告人徐润权被公安机关抓获归案。公诉机关认为：被告人徐润权、麦汉钊贩卖毒品海洛因，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人徐润权曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人徐润权、麦汉钊均曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，是毒品再犯，应当从重处罚。被告人麦汉钊虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人徐润权当庭如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人徐润权曾有多次因抢劫、抢夺、贩卖毒品、吸毒被处罚的前科劣迹，应当从重处罚。被告人麦汉钊曾有多次因贩卖毒品、吸毒被处罚的前科劣迹，应当从重处罚。被告人徐润权、麦汉钊贩卖的毒品被缴获，未流入社会，可酌情从轻处罚。公诉机关建议判处被告人徐润权、麦汉钊有期徒刑一年三个月至一年六个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人徐润权、麦汉钊均对公诉机关指控的事实及罪名无异议，亦未提出量刑意见。被告人徐润权的指定辩护人提出以下辩护意见：对被告人徐润权的行为构成贩卖毒品罪没有异议。但认为被告人徐润权犯罪情节较轻，建议从轻处罚，判处有期徒刑一年。理由如下：1.本案属于特情引诱犯罪，量刑时应考虑对被告人徐润权予以从轻处罚。2.被告人徐润权在公安机关侦查阶段虽然没有认罪，但经过管教及辩护人释法，其认识到自己的行为是错误的，在法院审理阶段坦白罪行，依法可以从轻或减轻处罚。3.本案涉案毒品数量少，且毒品一直在公安机关的控制下没有流入社会，社会危害性较小。4.本次毒品交易，被告人徐润权没有获利，只是居间介绍。被告人麦汉钊的指定辩护人提出以下辩护意见：（一）对本案定罪没有意见。（二）量刑情节：1.被告人麦汉钊购买的人民币1500元的毒品，不应当全部认定为“用于贩卖”。应考虑被告人麦汉钊吸食毒品、以贩养吸的情节，其犯罪主观恶性相对较小，应从轻处罚。2.本案是在特情诱惑下的犯意，属于“犯意引诱”。本案属于吸毒者实施的毒品交易，如果没有特情诱惑，不排除被告人麦汉钊购买的毒品全部用于个人吸食的可能。3.被告人麦汉钊贩卖给梁某的毒品量少且未流入社会，社会危害性有限。4.被告人麦汉钊有坦白情节，认罪态度好。综上，根据本案贩卖毒品的数量，结合以上从轻的量刑情节和被告人麦汉钊是毒品再犯，建议判处一年以下有期徒刑。经审理查明：2019年11月22日19时许，被告人徐润权、麦汉钊购买了价值人民币1500元的毒品海洛因用于贩卖及吸食。2019年11月23日17时许，梁某打电话与被告人徐润权联系购买毒品，约定在广州市黄埔区夏园街夏园公园新乐家超市门口以人民币300元的价格交易毒品海洛因1包，后被告人徐润权指派被告人麦汉钊携带毒品前往现场交易。当日18时许，被告人麦汉钊到达上址与梁某交易完成后被公安机关人赃并获，公安机关当场缴获交易的毒品1小包(净重0.27克，检出海洛因成分）和毒资人民币300元，另外还从被告人麦汉钊身上缴获毒品2小包（共净重3.81克，均检出海洛因成分）。2019年11月27日，被告人徐润权被公安机关抓获归案。另查明：被告人麦汉钊的检测样本经现场检测，吗啡呈阳性。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书、镇龙派出所出具的《抓获经过》、（2001）开刑初字第24号《刑事判决书》、（2006）黄刑初字第281号《刑事判决书》、（2009）黄刑初字第447号《刑事判决书》、（2015）穗黄法刑初字第503号《刑事判决书》、（2016）粤0112刑初785号《刑事判决书》《刑满释放证明书》《罪犯档案资料》、强戒字〔2000〕第007号《强制戒毒决定书》、穗公埔强戒字〔2002〕第212号《强制戒毒决定书》、穗劳字〔2002〕第7676号《劳动教养决定书》、穗公埔强戒字〔2003〕第211号《强制戒毒决定书》、穗公（埔）强戒决字〔2006〕第074号《强制戒毒决定书》、穗劳字〔2006〕第2529号《劳动教养决定书》、穗公埔决字〔2008〕第02035号《公安行政处罚决定书》、穗公埔决字〔2008〕第02595号《公安行政处罚决定书》、穗公埔决字〔2010〕第03285号《公安行政处罚决定书》、穗公埔强戒决字〔2010〕第00232号《强制隔离戒毒决定书》、穗公埔社戒决字〔2010〕第00110号《责令社区戒毒决定书》、穗公埔行罚决字〔2015〕01690号《行政处罚决定书》、穗公埔强戒决字〔2015〕00171号《强制隔离戒毒决定书》、穗公埔行罚决字〔2016〕00790号《行政处罚决定书》、穗公埔强戒决字〔2016〕00089号《强制隔离戒毒决定书》、穗公埔行罚决字〔2017〕00095号《行政处罚决定书》、穗公埔强戒决字〔2017〕00010号《强制隔离戒毒决定书》、穗公埔行罚决字〔2017〕02018号《行政处罚决定书》、穗公埔强戒决字〔2017〕00177号《强制隔离戒毒决定书》、穗公埔行罚决字〔2019〕00473号《行政处罚决定书》、穗公埔行罚决字〔2019〕02919号《行政处罚决定书》、穗公埔强戒决字〔2019〕00335号《强制隔离戒毒决定书》、穗公埔（镇）现检［2019］112302号、112702号《现场检测报告书》、户籍材料、被告人徐润权、麦汉钊的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人徐润权、麦汉钊明知是毒品而故意实施贩卖行为，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人徐润权、麦汉钊犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人徐润权曾因分别犯贩卖毒品罪、盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪，是累犯，且是毒品再犯，本院依法对其从重处罚。2.被告人麦汉钊曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，本院依法对其从重处罚。3.被告人徐润权、麦汉钊归案后如实供述犯罪事实，本院依法对其从轻处罚。4.被告人徐润权另有多次前科劣迹，被告人麦汉钊另有多次劣迹，本院酌情对二被告人从重处罚。5.二被告人所贩卖的毒品已被缴获，未流入社会造成实际危害，且被告人麦汉钊是吸毒人员，本案查获的全部毒品均已计入贩卖的数量，不排除缴获的部分毒品用于被告人麦汉钊本人吸食，本院酌情对二被告人从轻处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关对被告人徐润权提出的量刑建议与其罪责不相适应，本院不予采纳；公诉机关对被告人麦汉钊提出的量刑建议与其罪责相适应，本院予以采纳。对于指定辩护人的辩护意见，本院评析如下：1.关于被告人徐润权的指定辩护人提出本案属于特情引诱犯罪的辩护意见以及被告人麦汉钊的指定辩护人提出本案属于“犯意引诱”的辩护意见。经查，《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定“对已持有毒品待售或者有证据证明已准备实施大宗毒品犯罪者，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理。”根据被告人麦汉钊在公安机关的供述，其与被告人徐润权一同去购买毒品的目的包括贩卖和其本人吸食，即二被告人本来就有贩卖毒品的主观故意，不存在特情犯罪引诱的情况。因此，上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。2.二被告人的指定辩护人提出的其余辩护意见经查属实，本院予以采纳。3.二被告人的指定辩护人提出的量刑意见与二被告人的罪责不相适应，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十七条、第六十一条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人徐润权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月27日起至2021年6月26日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人麦汉钊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月23日起至2021年4月22日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、没收公安机关扣押的毒品海洛因4.08克、作案工具黑色vivo牌手机1部、黑色杂牌手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  徐文忠人民陪审员  饶记平人民陪审员  林丽梅二〇二〇年六月二十三日书 记 员  杨敏儿附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。二、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。