天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0114民初1085号原告：魏彤，女，1981年10月26日出生，汉族，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：魏圣华，男，1983年3月5日出生，汉族，住天津市河东区。被告：天津信堡房地产开发有限公司，住所地天津市武清开发区福源道18号518-53（集中办公区）。法定代表人：邱燎原，该公司经理。委托诉讼代理人：李荣馨，天津玖臻律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋佳慧，天津玖臻律师事务所律师。原告魏彤与被告天津信堡实业有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，本院依法将被告天津信堡实业有限公司变更为天津信堡房产地开发有限公司（以下简称信堡公司）。原告魏彤及其委托诉讼代理人魏圣华，被告信堡公司的委托诉讼代理人李荣馨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏彤向本院提出诉讼请求：1.判令被告与其解除劳动合同违法；2.判令被告支付其违法解除劳动合同经济赔偿金103429.81元；3.诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于2013年10月入职被告处，曾签有一份劳动合同，为期一年，期满后被告与原告再无任何续签劳动合同的行为，但双方劳动关系一直存在，依法已形成无固定期限劳动关系。因一直未签署书面劳动合同，同时被告也一直未给原告缴纳公积金。原告曾于2019年9月25日提出劳动仲裁，要求被告补签劳动合同。仲裁中被告为逃避责任，先是谎称原告于2019年8月自愿提出离职，双方已协商解除劳动关系。后于2019年10月28日，被告向原告发出单方解除劳动合同通知(以下简称通知)，又称因为公司部门架构调整与原告解除劳动关系。原告认为被告的单方解除劳动合同的行为已违法,应支付违法解除劳动合同赔偿金。具体理由如下：一、被告解除劳动合同的理由违法。首先，公司个别部门架构调整,并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第39条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第19条规定的用人单位可以单方解除劳动合同的合法情形。其次，个别部门架构调整属于公司内部决定，不属于客观情况的重大变化，也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第40条第(三)项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第19条第(十)项规定的“签订劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行”的情况。退一步讲，假设客观情况发生重大变化，依据前述条款规定，应当达到“致使劳动合同无法履行”的严重程度。同时，“经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同达成一致”为前提，而不是直接向劳动者发出解除通知。本案中，被告的部门架构调整，既不属于客观情况的重大变化，更达不到致使劳动合同无法履行的程度。因为原告是被告公司唯一负责外联人员，被告开发的项目虽已暂时完工，但是各种外联工作持续不断，客观情况上不可能完全取消这部分工作内容，且原告是在前述2019年9月份的劳动仲裁中才首次发觉被告有解除劳动合同的意图，双方之间并无任何协商就收到了被告的通知。因此，被告解除劳动合同理由违法；二、被告解除劳动合同的程序违法。首先，依据《中华人民共和国劳动合同法》43条的规定，用人单位单方解除劳动合同的，应事先将理由通知工会，征求工会的意见后再作出决定是否解除。本案中，依据被告提交的证据，被告是在向原告发出通知之后才将解除结果通知的工会，有违法律规定。其次，假设被告是按照前述客观情况发生重大变化的法律条款与原告解除的劳动合同，按照规定也应提前三十日以书面形式通知或额外支付一个月工资后方能解除。而本案中，被告主张与原告于2019年8月终止劳动关系，既没有提前三十日向原告发出任何书面通知，也没有向原告支付任何额外一个月的工资，显然与法律规定相悖。再次，依据《中华人民共和国劳动合同法》第50条的规定，“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”。而本案中，被告既没有及时出具解除劳动合同证明，也没有为原告办理任何转移手续。综上，被告解除劳动合同程序违法；三、结合前述两点，劳动仲裁认定被告解除合法应支付经济补偿金并不正确，被告属于违法解除，依据《中华人民共和国劳动合同法》第48条的规定应支付赔偿金，且依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第27条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”本案中，根据原告自2013年以来全部的工资发放记录，每个月工资被告均是分成两笔金额向原告发放，均在6000元以上，足以说明被告向原告发放工资的固定形式，两笔金额都是原告的货币性收入，应将两笔金额相加来计算赔偿金。而被告所主张的4500元仅为银行流水两笔金额中其中一笔显示的金额，属于原告税后收入。按照财务常识来讲，原告的基本工资绝对不止4500元。因此，仲裁仅以被告的单方认可而忽视银行流水的客观实际来认定补偿金计算标准，有失公允。综上，为维护原告的合法权益，彰显法律公平公正、保护弱势群体的精神，恳请判如所请。信堡公司辩称，被告不同意原告诉讼请求，理由：1.原、被告合法解除劳动关系；2、被告已经支付原告解除劳动合同经济补偿金27000元。本案经审理查明事实如下：原告入职被告处后从事外联开发工作，双方均认可至2019年8月30日解除劳动合同，工作年限为6年。原告主张自2018年9月至2019年8月，离职前12个月平均工资为8619.15元（工资由基本工资4500元+保险367.5元+每月固定1500油费+餐补等构成）。被告主张原告每月工资为4500元，另行由公司替其个人承担每月缴纳的社保费用367.5元，原告提到的油费、餐补都是实报实销，不是工资收入。原告认可被告是按每月4500元支付其2019年3月至2019年8月工资27000元。庭审中，被告主张依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款（三）项，以公司经营情况发生重大变化，经公司董事会决定对原告所在岗位进行裁撤而与原告解除劳动合同。原告则认为被告解除理由不成立，应为违法解除，需支付经济赔偿金。另查明，原告曾就解除劳动合同经济赔偿金事宜至天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其在仲裁时诉称基本工资是4500元加保险及费用报销。该委于2019年12月25日作出津武劳人仲案字[2019]第1212号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人（本案被告）在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人（本案原告）解除劳动合同经济补偿金4500元×6（月)=27000元；原告不服，向本院提起诉讼。庭审中，双方均认可仲裁裁决作出后，被告已经按照仲裁裁决支付原告解除劳动合同经济补偿金27000元。还查明，魏彤曾就未签订劳动合同双赔工资、餐补、年终奖等向天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年11月14日作出津武劳人仲裁字［2019］第1052号仲裁裁决书。后魏彤不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院经审理后作出（2019）津0114民初17145号民事判决书，对于魏彤主张涉及的餐补问题因其未能提交证据证明有相关约定，未予支持。本院认为，本案的争议焦点为：解除劳动合同是否合法以及原告离职前12个月平均工资的基数。关于解除劳动合同是否合法问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告以其单方主张的“公司架构重组，不再单独设立综合部，劳动合同签订时客观情形发生变化，劳动合同无法继续履行”为由，在对此未能提供充分证据证实的情形下，即单方与原告解除劳动合同，缺乏相应的事实依据和法律依据，故被告单方解除与原告的劳动合同，应认定为违法解除。原告主张被告支付其经济赔偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，被告应当依据原告在其公司工作年限支付二倍的经济补偿金。关于离职前12个月平均工资问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。本案中，原告主张应以其月基本工资4500元+保险367.50元+月固定油费1500+餐补等作为计算解除劳动合同经济补偿的基数，双方对原告月基本工资4500元无异议，本院予以确认；对于被告每月替原告负担的保险费用，属于原告应得工资范畴，本院亦予以支持；对于油费支出，原告在庭审时亦提交了报销单，能够证实上述费用产生后是由原告向公司申请报销，故不应计入其应得工资范畴；对于餐补支出，未被生效判决予以确认，亦不应作为计算解除劳动合同经济补偿金的基数。综上所述，因被告单方与原告解除劳动合同违法，应向原告支付解除劳动合同经济赔偿金58410元[（4500元+367.5元）×6年×2]。本案经调解未果，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决如下：被告于本判决生效后七日内向原告支付解除劳动合同经济赔偿金58410元，扣除被告已向原告支付的27000元后，由被告再向原告支付31410元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  郭建红二〇二〇年六月十九日书记员  苏文娟附本判决书依据的法律条款：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。