福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0582民初15241号 原告：晋江万达广场有限公司，住所地福建省晋江市世纪大道888号晋江万达广场商业综合体2幢601，统一社会信用代码91350582563366698C。 法定代表人：曲晓东，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：林风华、张晓鹏，福建天衡联合律师事务所律师。 被告：张建全，男，汉族，1972年12月10日出生，住福建省晋江市。 原告晋江万达广场有限公司（以下简称晋江万达公司）与被告张建全商品房预售合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开进行了审理。后因案情复杂，本案依法转为普通程序，继续公开进行了审理。原告晋江万达公司的委托诉讼代理人张晓鹏、被告张建全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 晋江万达公司向本院提出诉讼请求：1、判令张建全立即向晋江万达公司支付：逾期向晋江万达公司偿还因晋江万达公司承担连带保证清偿责任向按揭行所偿还款项1070235.47元期间的违约金，该违约金以1070235.47元为基数，按万分之五／日计，自实际支付之日起计至实际清偿之日止（暂计至2019年１０月23日为262412.41元）。具体为（1）以249560.77元为计算基数，自2018年1月10日起算至实际清偿之日止，暂计至2019年10月23日为81232.03元；（2）以55402.96元为计算基数，自2018年7月31日起算至实际清偿之日止，暂计至2019年10月23日为12437.96元；（3）以765271.74元为计算基数，自2018年8月8日起算至实际清偿之日止，暂计至2019年10月23日为168742.42元。2、判令张建全赔偿：因其逾期偿还按揭行按揭贷款导致晋江万达公司承担连带责任所产生的律师费45000元的损失及逾期支付以上款项期间的违约金。（该违约金均按照万分之五／日计，自晋江万达公司实际支付之日起计至实际清偿之日止）。3、由张建全承担本案的诉讼费用（含诉讼案件受理费、保全费、公告费等）。事实和理由：2014年2月25日，张建全与晋江万达公司签订编号为201402250022的《商品房买卖合同》（含《补充协议》及其相关附件，以下统称“讼争合同”），约定：1、由张建全向晋江万达公司购买址于晋江市，房屋面积为186.1平方米，总购房款共计1359376元，该款项张建全应通过首付加按揭的方式支付。2、张建全应如期履行按揭贷款的偿还义务，若逾期偿还，并导致晋江万达公司承担保证责任的，则自晋江万达公司向其发送通知之日起3日内，张建全应向晋江万达公司偿还：晋江万达公司代其向按揭贷款行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金等），及晋江万达公司因此遭受的全部损失（包括但不限于诉讼费、仲裁费用、律师费等损失），同时还应承担自晋江万达公司实际承担上述款项至张建全实际清偿上述款项期间的违约金，违约金按万分之五／日计。讼争合同签订后，因张建全并未如期偿还按揭贷款，按揭贷款行中国工商银行股份有限公司晋江陈埭支行（下称“按揭行”）依法向晋江市人民法院起诉（案号：2016闽0582民初551号），晋江市人民法院于2016年11月28日依法作出判决，确认：1、张建全应于该判决生效之日起10日内向按揭行支付借款本金906242.7元及自2015年7月1日起至还清款项之日止的利息、罚息（按合同约定及中国人民银行规定的利率标准计算支付）；2、晋江万达公司对以上款项承担连带保证责任，在承担保证责任后，有权向张建全追偿。同时案件受理费12895元，因按揭行变更诉讼请求减少为12862元，由晋江万达公司及张建全共同承担。以上《民事判决书》生效后，张建全并未根据判决内容履行还款义务。鉴此，按揭行分别于2018年1月10日、2018年7月31日、2018年8月8日从晋江万达公司账户扣款人民币249560.77元、55402.96元、765271.74元，共计1070235.47元。因张建全未如期履行按揭贷款的偿还义务，按揭行向法院起诉晋江万达公司及张建全，晋江万达公司委托福建天衡联合律师事务所代为处理并支付律师费20000元。在晋江万达公司已实际承担以上款项及相关损失后，张建全并未向晋江万达公司偿还该款项，鉴此，晋江万达公司委托福建天衡律师事务所代为处理并支付律师费25000元，并于2019年8月15日，通过福建天衡联合律师事务所向张建全发送《律师函》一份，催告其在《律师函》送达之日起3日内偿还以上款项，但截至晋江万达公司起诉之日，张建全始终拒绝履行还款义务。 张建全答辩称，晋江万达公司所陈述的都是事实，对诉讼请求无异议，目前没有能力支付，请求晋江万达公司减免违约金及律师费，给其相应的时间偿还晋江万达公司代为履行的房贷本金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据的交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月25日，晋江万达公司与张建全签订合同编号为201402250022的《商品房买卖合同》，约定张建全向晋江万达公司购买址于晋江市，房屋面积为186.1平方米，总购房款共计1359376元。合同第六条付款方式及期限载明：买受人按下列第3种方式付款：……3、其他方式双方按照补充协议的相关约定执行。附件六合同补充协议第二条关于付款方式及期限的补充约定载明：……2、银行按揭付款：乙方应于本合同签订同时向甲方支付30%购房款，计人民币409367元，其余购房款950000元向经甲方认可的贷款银行申请贷款支付……。合同签订后，张建全支付首付款409376元，余款950000元向中国工商银行股份有限公司晋江陈埭支行申请银行按揭贷款支付。附件六合同补充协议第三条关于按揭贷款付款的补充约定第4条款载明：如甲方为乙方提供阶段性按揭贷款担保（即甲方有该房屋他项权证办妥并送达按揭银行前为乙方偿还放款贷款提供担保），则：（1）乙方未能按期同按揭银行偿还到期贷款本息，导致甲方承担担保责任的，乙方应在甲方向其送达告知函之日起3日内，将甲方代其向按揭银行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金等），及甲方因此遭受的全部损失（包括但不限于诉讼或者仲裁费用、律师费等损失）支付给甲方，同时自甲方实际承担上述款项之日起，至乙方实际向甲方支付全部款项之日止，乙方应按日向甲方支付相当于上述全部款项（包括代偿银行款项及损失金）万分之五的违约金。 另查明，因张建全未如期偿还按揭贷款，按揭贷款行中国工商银行股份有限公司晋江陈埭支行（下称“按揭行”）依法向晋江市人民法院起诉（案号：2016闽0582民初551号），晋江市人民法院于2016年11月28日依法作出判决，确认：1、张建全应于该判决生效之日起10日内向按揭行支付借款本金906242.7元及自2015年7月1日起至还清款项之日止的利息、罚息（按合同约定及中国人民银行规定的利率标准计算支付）；2、晋江万达公司对以上款项承担连带保证责任，在承担保证责任后，有权向张建全追偿。同时案件受理费12895元，因按揭行变更诉讼请求减少为12862元，由晋江万达公司及张建全共同承担。以上判决生效后，张建全并未根据判决内容履行还款义务。按揭行分别于2018年1月10日、2018年7月31日、2018年8月8日从晋江万达公司账户扣款人民币249560.77元、55402.96元、765271.74元，共计1070235.47元。因张建全未如期履行按揭贷款的偿还义务，按揭行向法院起诉晋江万达公司及张建全，晋江万达公司委托福建天衡联合律师事务所代为处理并于2019年3月6日支出律师费20000元。在晋江万达公司已实际承担以上款项及相关损失后，张建全并未向晋江万达公司偿还该款项，晋江万达公司于2019年8月15日，通过福建天衡联合律师事务所向张建全发送《律师函》一份，催告其在《律师函》送达之日起3日内偿还以上款项，但张建全未履行还款义务，晋江万达公司委托福建天衡律师事务所代为处理并于2019年12月3日实际支出律师费25000元。 另，晋江万达公司已于2020年3月3日通过法院强制执行追回款项698663.23元。故该部分的违约金计算至2020年3月3日。 综上，张建全应向晋江万达公司支付以下款项：1、逾期向晋江万达公司偿还因晋江万达公司承担连带保证清偿责任向按揭行所偿还款项1070235.47元期间的违约金，具体为：（1）249560.77元期间的违约金自2018年1月10日按日万分之五计至2020年3月3日；（2）55402.96元期间的违约金自2018年7月31日按日万分之五计至2020年3月3日；（3）765271.96元其中的393699.50元期间的违约金自2018年8月8日按日万分之五计至2020年3月3日，剩余的371572.24元期间的违约金自2018年8月8日按日万分之五计至实际清偿之日止。2、律师费损失45000元及按日万分之五计算的违约金（其中，20000元自2019年3月6日计至实际清偿之日止，25000元自2019年12月3日计至实际清偿之日止）。 综上所述，本院认为，晋江万达公司与张建全签订的《商品房买卖合同》及其附件六《合同补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，该合同及相关附件未违反法律、行政法规的强制性规定，应确认合法有效，依法受法律保护。张建全未能依约偿还银行按揭贷款，致使晋江万达公司对张建全尚欠的银行按揭贷款本金及利息、罚息、复息等承担连带清偿责任，代张建全偿还银行贷款本息1070235.47元，并因此两次支出律师费共计45000元，张建全已构成违约并造成晋江万达公司损失。根据双方签订的《商品房买卖合同》附件六《合同补充协议》第三条关于按揭贷款付款的补充约定第4款第（1）项的约定，“乙方未能按期向按揭银行偿还到期贷款本息，导致甲方承担担保责任的，乙方应在甲方向其送达告知函之日起3日内，将甲方代其向按揭银行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金等），及甲方因此遭受的全部损失（包括但不限于诉讼或者仲裁费用、律师费等损失）支付给甲方，同时自甲方实际承担上述款项之日起，至乙方实际向甲方支付全部款项之日止，乙方应按日向甲方支付相当于上述全部款项（包括代偿银行款项及损失金）万分之五的违约金”，现晋江万达公司诉请张建全支付违约金及律师费损失的主张，符合法律规定及双方的约定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、张建全应于本判决生效之日起十日内支付晋江万达广场有限公司以1070235.47元为基数，按日万分之五标准计算的违约金（其中，249560.77元自2018年1月10日起计算至2020年3月3日止，55402.96元自2018年7月31日起计算至2020年3月3日止，393699.50元自2018年8月8日起计算至2020年3月3日止，371572.24元自2018年8月8日起计算至实际清偿之日止）； 二、张建全应于本判决生效之日起十日内赔偿晋江万达广场有限公司律师费45000元，并按日万分之五的标准支付相应的违约金（其中，20000元自2019年3月6日起计至实际清偿之日止，25000元自2019年12月3日起计至实际清偿之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5911元，由张建全负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  张鸿玲 审 判 员  杨白兰 人民陪审员  王诗旋 二〇二〇年六月十五日 书 记 员  陈丹云 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。