苏州市姑苏区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0508民初9621号 原告：殷国鑫，男，1952年6月10日出生，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。 委托诉讼代理人：周鑫康，江苏公大律师事务所律师。 被告：苏州凯盛商业管理有限公司，住所地江苏省常熟黄河路777号佳和商业中心4幢110。 法定代表人：金小领。 被告：苏州佳和商厦有限公司，住所地江苏省苏州市石路29号。 法定代表人：金小领。 诉讼代表人：陆诚，苏州佳和商厦有限公司管理人负责人。 委托诉讼代理人：王玉莲，江苏百年东吴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄烁菡，江苏百年东吴律师事务所实习律师。 原告殷国鑫与被告苏州凯盛商业管理有限公司（以下简称凯盛公司）、苏州佳和商厦有限公司（以下简称佳和公司）合同纠纷一案，本院于2019年11月21日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告殷国鑫及其委托诉讼代理人周鑫康，被告佳和公司的委托诉讼代理人王玉莲到庭参加诉讼，被告凯盛公司经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告殷国鑫向本院提出诉讼请求：1.请求解除“石路国际广场”商铺使用权认购合同；2．被告立即返还商铺使用权投资款224659元及支付商铺使用权投资收益款62902元；3．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年11月，凯盛公司和佳和公司在苏州市石路地区举办十年期15%年均回报的《全城“抢购”石路国际旺铺》大型投资认购活动。2012年11月16日，原告与凯盛公司签订《“石路国际广场”商铺使用权认购合同》并按照认购程序同案外人苏州汇鑫商业管理有限公司（以下简称汇鑫公司）签订《“石路国际广场”商铺委托经营管理合同》，合同约定原告认购苏州市姑苏区石路29号“石路国际广场”1层1026号商铺(房屋编号为苏州市姑苏区石路39号103室)十年期长期使用权并由汇鑫公司统一经营管理及支付认购经营收益。合同签订后，原告按约于当天向凯盛公司交付商铺(使用权)全额投资款224659元。2019年6月20日，原告没有收到到期的认购经营收益款，即向二被告及汇鑫公司催办，但遭推脱拒绝，经查二被告已撤离原办公地点去向不明，且原告已无法与上述三方进行电话联系，微信被拉黑。现向苏州市不动产登记中心查询，原告所认购的1026号商铺的房屋已不属于佳和公司所有，且该公司在姑苏区已没有房产登记。凯盛公司拥有的“二十年长期使用权”已不存在。故原告诉至法院，提出如上诉讼请求。 被告凯盛公司未作答辩。 被告佳和公司辩称，管理人在接管过程中并没有接管到佳和商厦的任何账册合同等资料，所以对原告诉请的法律关系、依据事实不清楚。商铺使用权认购合同只约定了回购的价格及凯盛公司不能履行回购的情况下佳和公司承担回购义务，并没有约定解除合同的情形及违约责任的承担方式，故要求佳和公司对凯盛公司退回投资款及支付投资收益承担连带责任，没有合同依据。如果经法院查明原告诉请属实并被法院判决支持，也是由原告向管理人补充申报债权，并与其他普通债权人一样参与普通分配。 经审理查明：2012年11月16日，凯盛公司（甲方、出租方）、殷国鑫（乙方、承租方）与佳和公司（丙方、担保方）签订“石路国际广场”商铺使用权认购合同一份，主要内容：甲方拥有“石路国际广场”商铺（苏州市姑苏区石路29号）的二十年长期使用权（2012年6月30日至2032年6月30日），乙方认购使用权的商铺位于苏州市姑苏区石路步行街29号，用途为商业，为“石路国际广场”商铺1层1026号店面，建筑面积约2.6平方米，乙方同意认购的商铺长期使用权从2012年11月16日至2022年12月31日止；商铺总租赁金额为224659元，双方采用签约时一次性付款，甲方在认购款到账之日将商铺使用权交付给乙方，乙方所认购商铺的认购收益按照乙方实际支付的商铺认购金额计算收益。认购合同第七条系对回购的约定，主要内容：1、甲方承诺在第三年期末，即2015年12月31日前，乙方可提前90天以书面形式提出回购申请，甲方在收到书面通知后，无条件将在2015年12月31日后30个工作日内，以224659元回购乙方所认购商铺的使用权。2、甲方承诺在第五年期末，即2017年12月31日前，乙方可提前90天以书面形式提出回购申请，甲方在收到书面通知后，无条件将在2017年12月31日后30个工作日内，以269590元回购乙方所认购商铺的使用权。3、甲方承诺在第十年期末，即2022年12月31日前，乙方可提前90天以书面形式提出回购申请，甲方在收到书面通知后，无条件将在2022年12月31日后30个工作日内，以314523元回购乙方所认购商铺的使用权。4、如乙方在上述约定的时间不提出回购申请，则视为放弃回购权利。在本合同约定之外时间的回购将由甲方向乙方提出，价格由甲乙双方经协商后约定，不在本合同约定范围之内。5、为确保乙方在本合同约定的回购权利的安全有效实现，作为将自身物业使用权转移给甲方的资产所有人（丙方），丙方承诺在甲方不能履行回购义务情况后90日内，丙方自动承担回购义务，并同时承担甲方应付乙方的所有费用（包括违约金），以此确保乙方的回购权利能够快捷得到实现。同日，殷国鑫向凯盛公司支付了224659元的认购款。 同时，殷国鑫（甲方、委托方）、汇鑫公司（乙方、受委托方）与佳和公司（丙方、担保方）于2012年11月16日还签订了“石路国际广场”商铺委托经营管理合同，主要内容：甲方委托乙方对石路步行街29号“石路国际广场”商铺地上1层1026号商铺进行商业管理，乙方将该商铺作为商业经营使用；委托期限为10年，即2012年11月17日起至2022年12月31日止，双方逐一约定了第一年至第十年每年乙方应向甲方支付的租金，租金每半年支付一次，丙方作为乙方的担保方，当乙方不能如期按约定履行租金支付条款时，丙方对该合同约定的乙方义务向甲方承担连带担保责任。 殷国鑫因无法联系到凯盛公司，且涉案房屋已不在佳和公司名下，遂诉至本院，本院通过公告的方式向凯盛公司送达了诉状副本等材料，视为送达的时间为2020年3月13日。 另查明：凯盛公司于2012年10月31日成立，注册资本100万元，法定代表人为金小领，其股东苏州汇昌鑫进出口贸易有限公司（以下简称汇昌鑫公司）持股70%，金小领持股30%。 佳和公司于1993年7月21日成立，注册资本5000万元，法定代表人为金小领，由江苏澜凌实业有限公司100%持股。申请人颜美惠以被申请人佳和公司不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力为由，向本院申请破产清算。本院于2019年3月21日裁定受理颜美惠对佳和公司的破产清算申请，并于当日指定江苏百年东吴律师事务所担任佳和公司的破产管理人。 汇昌鑫公司于2012年10月31日成立，注册资本为100万元，法定代表人为唐根霞，其股东唐根霞持股比例70%，金小领持股30%，该公司的历史名称为汇鑫公司。 再查明：殷国鑫将汇昌鑫公司、佳和公司诉至本院[案号：（2019）苏0508民初9167号]，要求汇昌鑫公司、佳和公司支付租金及违约金，该案正在审理过程中。 庭审中殷国鑫陈述，涉案房屋原系佳和公司所有，合同中约定的石路29号实际为石路39号，1026号商铺的编号也无法与房产证一一对应，大概是在石路39号103室和104室的位置。自2013年以来，佳和公司名下房屋已陆续出售，佳和公司已在姑苏区没有任何房产。合同签订后，我收到汇鑫公司支付的租金至2018年12月20日。我在起诉前未向两被告提出过回购，也未签订过回购协议，凯盛公司曾找过我签回购协议，我没有签，后来就没联系了。我认为佳和公司已不是房屋所有权人，凯盛公司也就没有20年使用权，故凯盛公司已无法继续履行合同。根据10年期回报为314523元，我们的合同已履行7年，故我要求对方支付我投资收益款62902元。殷国鑫向本院提交了石路39号103室、108室的不动产登记簿信息、不动产平面图、石路39号104室房屋的存量房买卖合同等以证明涉案房屋已不在佳和公司名下，佳和公司已在姑苏区无房产。对此，佳和公司表示无异议，管理人在接管时房屋均已被卖掉，佳和公司仅对汇鑫公司未支付租金承担连带担保责任。 以上事实，有“石路国际广场”商铺使用权认购合同、委托经营管理合同、收据、不动产登记簿查询记录、不动产平面图、存量房买卖合同、工商登记信息、（2019）苏0508破4号民事裁定书、决定书及当事人陈述等证据在案证实。 本院认为，殷国鑫与凯盛公司签订的商铺使用权认购合同，系双方当事人真实意思表示，应认定为合法有效，双方均应依约履行。殷国鑫向凯盛公司购买涉案房屋的使用权系基于涉案房屋的所有权在购买时登记在佳和公司名下，且凯盛公司作为关联公司当时具有该涉案房屋20年长期使用权。然涉案房屋现已不在佳和公司名下，且凯盛公司亦未应诉证明其仍具有涉案房屋的长期使用权，殷国鑫有理由相信凯盛公司已无法继续履行认购合同中的主要债务，故殷国鑫要求解除“石路国际广场”商铺使用权认购合同的诉讼请求，本院予以支持，本案的诉状副本于2020年3月13日送达，故本院认定前述商铺使用权认购合同于2020年3月13日解除。 合同解除后，凯盛公司理应向殷国鑫返还投资款224659元，故本院对殷国鑫的主张予以支持。此外，根据商铺使用权认购合同的约定，殷国鑫不仅可以保本收回其投资款，同时还能取得部分收益。现殷国鑫参照十年期约定314523元的回购金额要求凯盛公司支付七年的收益62902元，符合双方的约定，亦不违反法律规定，本院予以支持。 关于佳和公司承担的保证责任。合同约定凯盛公司不能履行回购义务的情况下，由佳和公司承担回购义务，并承担凯盛公司应付的所有费用，且佳和公司亦是作为合同担保方进行签字确认，故佳和公司应当对本案中凯盛公司应向殷国鑫返还的投资款及支付的收益承担连带保证责任。然佳和公司的破产案件本院已于2019年3月21日裁定受理，殷国鑫提起的诉讼在破产案件受理之后，故本院对殷国鑫上述诉请不予理涉。殷国鑫应当向佳和公司破产案件管理人申报相应债权,如其对管理人编制的债权表记载有异议的，殷国鑫有权提起破产债权确认之诉。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第一款第（二）项、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国企业破产法》第四十八条第一款、第五十八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告殷国鑫与被告苏州凯盛商业管理有限公司于2012年11月16日签订的“石路国际广场”商铺委托经营管理合同于2020年3月13日解除。 二、被告苏州凯盛商业管理有限公司于本判决生效之日起10日内退还原告殷国鑫投资款224659元及投资收益62902元。 三、驳回原告殷国鑫的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5614元，公告费600元，合计6214元，由被告苏州凯盛商业管理有限公司负担，于本判决生效之日起10日内直接支付给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。 审 判 长  宁晓鹏 人民陪审员  樊美华 人民陪审员  周雯娟 二〇二〇年六月二十九日 法官 助理  任 彦 书 记 员  冯 涵