浙江省象山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0225民初8371号 原告：江至萍，女，1952年4月22日出生，汉族，住上海市闵行区。 委托诉讼代理人：潘德炜，上海市大明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张瑜，上海市大明律师事务所律师。 被告：宁波申翔机械制造有限公司。住所地：浙江省象山县石浦镇金星工业区金星路7号。 法定代表人：陆坤福。 被告：赵政伟，男，1963年7月28日出生，汉族，住浙江省上虞市。 被告：陈卫庆，男，1967年12月18日出生，汉族，住浙江省上虞市。 被告：陆坤福，男，1967年10月27日出生，汉族，住浙江省象山县。 被告：徐绍文，男，1970年1月18日出生，汉族，住江苏省扬中市。 被告：赵伟尧，男，1968年2月4日出生，汉族，住上海市虹口区。 原告江至萍与被告宁波申翔机械制造有限公司（以下简称为申翔公司）、赵政伟、陈卫庆、陆坤福、徐绍文、赵伟尧借款合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，后因被告赵政伟、陈卫庆、徐绍文、赵伟尧下落不明，于2020年3月6日转为普通程序组成合议庭审理，并同日向该被告公告送达民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票和合议庭组成人员通知书等。本案于2020年6月9日公开开庭进行了审理。原告江至萍的委托诉讼代理人潘德炜、张瑜，被告宁波申翔机械制造有限公司的法定代表人同时也系本案被告陆坤福到庭参加诉讼，被告赵政伟、陈卫庆、徐绍文、赵伟尧经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告江至萍向本院提出诉讼请求：1.判令被告申翔公司支付原告借款本金500000元；2.判令被告申翔公司支付原告借款利息 9541元（以500000元为基数，按12%年化利率计算，自2017年10月13日起至2018年10月12日止，扣除已支付的利息50459元）；3.判令被告申翔公司支付原告逾期利息及利息121643.84元（以 500000元为基数，按24%年利率计算，自2018年10月20日起至实际清偿之日止，暂计至2019年10月25日）；4.判令被告申翔公司给付原告律师费18935.55元；5.被告赵政伟、陈卫庆、陆坤福、徐绍文、赵伟尧对被告申翔公司的上述债务承担连带清偿责任。事实与理由：2017年10月12日，原告经上海汇韬投资管理有限公司居间介绍与被告申翔公司签订借款合同。借款合同约定：借款本金50万元，借款利率为12%年化利率，借款期间为2017年10月13日至2018年10月12日，逾期还款违约金为0.05%元/天（18%年化利率）。2017年10月13日，原告通过被告的POS机将50万元本金划至被告申翔公司账户。被告申翔公司于当日向原告出具收款确认书，确认收到原告借款500000元。自2017年10月13日至2018年10月12日，由居间人催收，原告共收到被告申翔公司偿还的借款利息50459元。《借款合同》约定的最终还款期限届满后，被告申翔公司未再支付原告借款本息。因借款到期后，被告申翔公司未按照约定偿还借款本金，借款利息及逾期利息之和已超过24%，故借款到期后的利息及逾期利息，原告依法以24%年化利率计算。原告认为，原告与被告申翔公司签署借款合同时，被告申翔公司已将注册资本提升至1亿元，这是原告借款给被告申翔公司的前提，被告申翔公司的股东未出资到位，导致被告申翔公司资本不充实，有很多个执行案件未执行到位。故被告赵政伟、陈卫庆、陆坤福、徐绍文、赵伟尧应在出资范围内承担连带清偿责任。故诉至法院。 被告申翔公司、陆坤福共同答辩称，本案借款是被告申翔公司的实际控制人杨德利的个人借款，被告陆坤福只是形式上的法定代表人，是代持股东，实际上是受雇于杨德利，管理生产事务。公司的经营、财政、人员配备等均是由杨德利控制。公司账户每天有钱汇入及汇出。案涉款项法定代表人没有经手过，不清楚相关借款事宜。杨德利现可能因涉嫌犯罪被上海公安部门抓捕。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原、被告双方没有异议的事实及证据，本院认定如下。2017年10月12日，原、被告经居间人上海汇韬投资管理有限公司介绍，签订《借款合同》一份，约定：借款金额伍拾万元整（小写500000元）；借款利率为12%年化利率；借款期间为12个月，自2017年10月13日起至2018年10月12日止；借款到期日满，被告应在5个工作日内还清借款，如5个工作日内被告不能还清借款的，应当向原告承担逾期利息，逾期利息的计算方式为0.05%元/天；因被告违约，导致原告发生诉讼或仲裁的，原告为实现债权而发生的诉讼费用、律师费（按诉讼标的额的3%计算）等均由被告承担。出借人（甲方）处由原告签字，借款人（乙方）处盖被告公司合同专用章。同日，原告通过pos机将500000元款项划入被告账户。2017年10月13日，被告出具一份收款确认书，确认收到500000元款项，确认人处盖有被告公司合同专用章。原告自认在借款后，被告申翔公司已支付利息50459元。2019年10月14日，原告与上海市大明律师事务所签订《聘用律师合同（风险代理）》一份，约定实行部分风险代理收费，固定费用：代理人每个案件收取人民币伍仟元（￥5000），两案共计人民壹万元（￥10000）作为代理两个案件的固定代理费用；风险代理部分：根据实际执行到位或履行到位金额的10%计算律师代理费，前述金额是指原告与被告之间借款合同纠纷两案（借款金额分别为30万元与50万元）实际执行到位或履行到位的借款本金、利益及违约金、罚金。合同签订后，原告于2019年10月14日银行汇款给上海市大明律师事务所律师10000元，该所于同日开具两张票面金额均为5000元的上海增值税普通发票。 另查明，2017年9月5日，被告申翔公司订立章程，公司股东为被告陆坤福，以货币出资6500万元，其中97.5万元已出资，增资6402.5万元在2020年12月31日之前足额缴纳，合占注册资本的65%；被告赵伟尧以货币出资1400万元，其中21万元已出资，增资1379万元在2020年12月31日之前足额缴纳，合占注册资本的14%；被告徐绍文以货币出资1000万元，其中15万元已出资，增资985万元在2020年12月31日之前足额缴纳，合占注册资本的10%；被告赵政伟以货币出资600万元，其中9万元已出资，增资591万元在2020年12月31日之前足额缴纳，合占注册资本的6%；被告陈卫庆以货币出资500万元，其中7.5万元已出资，增资492.5万元在2020年12月31日之前足额缴纳，合占注册资本的5%。 再查明，被告申翔公司为被执行人的有以下执行案件：本院于2018年12月5日执行立案，案号为（2018）浙0225执5123号，执行标的为4333674元，未履行金额为4208505元，于2019年3月29日执行终本；于2019年5月23日执行立案，案号为（2019）浙0225执2229号，执行标的为105488元，全部未履行，于2019年9月26日执行终本；上海市徐汇区人民法院于2018年7月24日执行立案，案号为（2018）沪0104民初13755号，被执行人为被告申翔公司，执行标的为4751855元，全部未履行，于2019年5月31日执行终本；苏州市虎丘区人民法院于2019年7月8日执行立案，案号为（2019）苏0505执1925号，执行标的为53241941元，2019年10月10日发布为全部未履行；上海市虹口区人民法院于2019年5月30日执行立案，案号为（2019）沪0109执2316号，执行标的1051195元，全部未履行，于2019年5月30日执行终本。 本院认为，本案的争议焦点为原告与被告申翔公司之间的借款合同是否成立并生效及被告赵政伟、陈卫庆、陆坤福、徐绍文、赵伟尧作为被告申翔公司的股东其出资义务是否加速到期。 关于争点一。被告申翔公司抗辩称所有借款操作均由被告公司的实际控制人杨德利所控制，款项也由其本人所使用，与公司无关，公司不应承担归还责任，公司合同专用章也并非由法人控制，而是杨德利控制。根据《中华人民共和国合同法》第三十二条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。对合同当事人而言，合同上加盖合同专用章，表明双方当事人对订立合同的要约、承诺阶段的完成和对双方权利、义务的最终确认，从而确定了合同经当事人双方协商而完成，并对当事人双方发生了法律效力，当事人应当基于合同的约定行使权利、履行义务。原告系一普通人，对被告申翔公司内部经营状况不了解，其基于信任签订合同并于当日即交付借款款项500000元至被告账户，被告申翔公司也确认收到该款项，双方已按合同约定履行主要义务并接受履约。再者，合同专用章的保管义务在于被告，被告申翔公司主动将该章交由他人保管，现其他人运用该章从事相关民事法律行为。若他人未在被告许可下保管并使用盖章，被告申翔公司完全可以通过登报遗失等方式将该章作废，被告申翔公司未提供证据证明其在案涉借款发生的过程中实施过上述行为，则本院可推定他人在使用该章时系通过被告认可的，故被告申翔公司应对他人使用该章所带来的法律后果承担相应的责任。综上，借款合同应当成立并生效。被告申翔公司与杨德利之间的内部关系由被告申翔公司自行解决。原告按约交付款项，被告却未按约还本付息，显属违约。故现原告要求被告归还借款本金500000元，依法有据，本院予以支持。根据案涉合同约定，在借款期限内合同年利率为12%，逾期按照逾期利率15‰（0.05%×30天）计算，故对原告要求被告按照月利率15‰计算逾期利息的诉讼请求本院予以支持，对超出部分不予支持。对于律师代理费，据本院查实，原告至判决前已支付律师代理费 5000元，其余款项待合同约定条件成就时再另行给付，该款项未超出合同关于律师代理费的约定，故对5000元予以认定，其余款项待实际发生时再另行主张。 关于争点二。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的。经本院查实，被告申翔公司已被多家法院执行，均未能执行到位，以终本结案。且庭审中被告申翔公司的法定代表人陆坤福自认该公司目前已处于停产状态，因尚欠税费故无法申请破产，被告申翔公司的此种情况符合除外的情形，故原告可以请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。 被告赵政伟、陈卫庆、徐绍文、赵伟尧经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告宁波申翔机械制造有限公司于本判决生效后十日内归还原告江至萍借款本金500000元，并支付利息、逾期利息（暂算至2018年10月19日为9541元，之后按照月利率15‰自2018年10月20日算至实际支付之日止）及律师代理费5000元； 二、被告赵政伟、陈卫庆、陆坤福、徐绍文、赵伟尧在未出资范围内对被告宁波申翔机械制造有限公司不能清偿的款项承担补充赔偿责任； 三、驳回原告江至萍的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费10301元，由原告江至萍负担456元，被告宁波申翔机械制造有限公司、赵政伟、陈卫庆、陆坤福、徐绍文、赵伟尧负担9845元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  张文芝 人民陪审员  叶文娟 人民陪审员  骆慧琴 二〇二〇年六月十日 代书 记员  高宁怡