广东省陆河县人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤1523刑初49号公诉机关陆河县人民检察院。被告人叶文森，男，1967年6月18日出生，汉族，广东省陆河县人，小学文化，住陆河县**************，现住陆河县*********旁，公民身份号码441************017。因本案于2019年9月5日被陆河县公安局抓获，次日被陆河县公安局刑事拘留；同年9月26日被陆河县公安局执行逮捕。2020年4月29日被本院取保候审。陆河县人民检察院以陆河检公刑诉[2020]36号起诉书指控被告人叶文森犯赌博罪，于2020年3月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月12日公开开庭审理了本案。陆河县人民检察院指派检察员彭琳出庭支持公诉，被告人叶文森到庭参加诉讼。现已审理终结。陆河县人民检察院指控，2019年2月份以来，被告人叶文森以营利为目的，利用“六合彩”外围码进行赌博，接受参赌人员叶日科、叶土旺、温英竞、叶用浩、罗洪营等人的投注，并将其中部分投注转给其上家罗帝展（另案处理），从中赚取点数获利。至2019年9月5日被查获时为止，叶文森共接受他人投注约40期，接受投注金额约70万余元，叶文森从中获利约3.5万元。被告人叶文森对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。为证明上述事实，陆河县人民检察院向法庭提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验笔录、检查笔录、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据。指控认为，被告人叶文森无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，从中渔利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。鉴于叶文森到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。并提出陆河检公量建[2020]33号量刑建议书，建议以赌博罪判处叶文森一年六个月以上二年以下有期徒刑，并处罚金。被告人叶文森对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，当庭自愿认罪悔罪，辩称其文化水平低不懂法，请求法庭从轻处罚。经审理查明，2019年2月份以来，被告人叶文森以营利为目的，利用香港“六合彩”外围码进行赌博，接受参赌人员叶日科、叶土旺、温英竞、叶用浩、罗洪营等人的投注，并将其中部分投注转给其上家罗帝展（另案处理），从中赚取点数获利。截至2019年9月5日被查获时止，被告人叶文森共接受他人投注约40期，接受投注金额约人民币70万余元，从中获利人民币3.5万元。2020年3月23日，被告人叶文森获得值班律师的法律援助并听取了法律意见，自愿签署了认罪认罚具结书。案发后，被告人叶文森非法所得人民币3.5万元已退缴至本院。上述事实，被告人叶文森在庭审时没有异议，并有公诉机关向法庭提交经庭审举证、质证、认证的陆河县公安局出具的抓获经过、破案经过、户籍证明、无违法犯罪记录证明、行政处罚决定书（陆河公行罚决字[2019]00228号、00229号、00230号、00231号、00276号）、广东省罚款收据、关于叶文森接受六合彩投注金额清单情况说明、叶文森接受六合彩投注金额清单、微信支付交易明细、证据保全决定书、证据保全清单（叶用浩红色苹果手机1部、叶文森黑色vivo手机2部，写有投注信息的碎纸若干、叶土旺金色OPPO手机1部、罗洪营黑色苹果手机1部、叶日科粉色vivo手机1部）、扣押清单（扣押持有人叶文森黑色vivo手机2部）、检查笔录、勘验笔录（附现场图2张、现场照片5张）、现场勘验检查笔录（勘验号K441****4***02019090002）、现场图2张、现场照片8张，电子数据（附叶文森2部手机的电子信息数据提取光盘3个）、相片制作说明（叶文森与温英竞、叶土旺、叶日科、罗洪营、叶用浩等人的微信账号信息截图及微信聊天记录截图，附照片85张），被告人叶文森的供述和辩解，证人温英竞、叶日科、罗洪营、叶用浩、叶土旺的证言，辨认笔录（辨认人叶文森、温英竞、叶日科、罗洪营、叶用浩、叶土旺），陆河县人民检察院出具的随案移送赃证款物品清单（黑色vivo手机2部，写有投注信息的碎纸若干），陆河县**信用合作联社螺溪信用社出具的叶文森开户信息及流水记录，中国邮政储蓄银行股份有限公司陆河县支行出具的叶文森开户信息及流水记录，深圳市腾讯计算机系统有限公司安全管理部出具的叶文森微信号注册信息及微信转账记录（附光盘1个）等证据证实，足以认定。本院认为，被告人叶文森无视国家法律，以营利为目的，利用香港“六合彩”外围码聚众赌博，从中渔利，其行为已构成赌博罪，依法应予惩处。鉴于被告人叶文森归案后如实供述自己的罪行，自愿签署了认罪认罚具结书，并已退缴违法所得人民币3.5万，本院给予从轻处罚。公诉机关对被告人的犯罪指控事实清楚，证据确实、充分，量刑建议符合法律规定，本院予以支持采纳。被告人请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（二）项、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人叶文森犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性缴纳）。二、被告人叶文森非法所得人民币3.5万元，予以追缴（已退缴），上缴国库。三、随案移交的作案工具黑色vivo手机2部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李明忠人民陪审员  叶鼎新人民陪审员  叶永松二〇二〇年六月一日法官 助理  高晓静书 记 员  黄 杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪减轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。