湖北省郧西县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0322民初1940号原告(申请执行人)：湖北祥隆市政工程有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区北京路82号京华新天地8号楼26层。法定代表人：颜虎，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙志峰，湖北谦牧律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄艳，湖北诚智成（十堰）律师事务所律师。被告（案外人）：郭孔军，男，1972年3月9日出生，汉族，住湖北省郧西县。委托诉讼代理人：皮志良，湖北正星律师事务所律师。被告（被执行人）：湖北郧西恒达置业有限公司。住所地：郧西县城关镇七夕大道1号。法定代表人：颜新东，该公司经理。委托诉讼代理人：颜天霞（颜新东女儿），公司独资股权人。委托诉讼代理人：井家喜，郧西县城关镇法律服务所法律工作者。原告湖北祥隆市政工程有限公司（以下简称祥隆市政公司）与被告郭孔军、湖北郧西恒达置业有限公司（以下简称郧西恒达公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告祥隆市政公司委托诉讼代理人黄艳、被告郭孔军及其委托诉讼代理人皮志良、郧西恒达公司委托诉讼代理人颜天霞、井家喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。祥隆市政公司向本院提出诉讼请求：1、准许继续执行被执行人郧西恒达公司位于郧西县城××镇“天河金街”项目一期前街（第七幢）第四层“4-1、4-2、4-3、4-4、4-5、4-6、4-7、4-8、4-9、4-10、4-11、4-12、4-13”号共计13间房产；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告是被执行人郧西恒达公司郧西县“天河金街”项目一期（前街、主力店、后街一区）工程施工承包单位。2019年3月26日，经湖北省高级人民法院（2019）鄂民终156号判决书确认，原告在38933356.09元工程款范围内对郧西恒达公司位于郧西县城××镇“天河金街”项目一期（前街、主力店、后街一区）的建设工程享有优先受偿权，判决生效后原告申请执行。2019年7月17日，贵院作出(2019)鄂0322执594号之二执行裁定书，依法查封了郧西恒达公司位于郧西县城××镇“天河金街”项目一期前街商铺4-1、4-2、4-3、4-4、4-5、4-6、4-7、4-8、4-9、4-10、4-11、4-12、4-13、4-14共计14间房产（商品房预售许可证“鄂西预字2015004号”）。2019年8月13号，被告提出执行异议，要求停止对（2019）鄂0322执594号之二执行裁定书前街商铺“4-1、4-2、4-3、4-4、4-5、4-6、4-7、4-8、4-9、4-10、4-11、4-12、4-13”号房产的执行，并解除查封。2019年9月16日，贵院作出（2019）鄂0322执异26号执行裁定书，裁定“中止对郧西恒达公司天河金街项目位于天河金街美食街商铺中的第一期前街第7幢四层的4-1、4-2、4-3、4-4、4-5、4-6、4-7、4-8、4-9、4-10、4-11、4-12、4-13号房产的执行”。原告认为，贵院中止执行裁定缺乏事实依据，违背法律规定，是明显错误的。因为，根据被告提供的《商品房买卖合同》、抵押抵偿合同书，被告根本不能排除法院对涉案标的房产的执行。所谓房产买卖网签并不是真实的买卖，被告没有支付购房款的事实；所谓抵偿更不能成立，抵偿合同书所述房产位置、房号等与本案执行查封标的完全不同；查封前执行标的房产未办理任何抵押登记，被告与郧西恒达公司也未有任何抵偿清算手续。事实上，被执行人郧西恒达公司既不是被告的借款人，也不构成抵押担保，（2019）鄂0322执异26号执行裁定书认定构成抵偿债务完全错误，其仅依商品房预售合同就认定被告取得财产违背物权法规定。综上，被告对执行标的房产不享有排他的物权权利，也不符合可以排除执行的法定情形，中止执行理由不能成立。故，请求依法裁判继续执行涉案房产。郭孔军辩称，请求依法驳回原告全部诉讼请求，维持贵院2019年9月16日作出的（2019）鄂0322执异26号执行裁定书的裁定结果。理由如下：1、郧西县人民法院2019年9月16日作出的（2019）鄂0322执异26号执行裁定书认定事实清楚，程序合法，裁定结果正确，应依法维持。原告与郧西恒达公司在开发建设郧西“天河金街”项目一期工程中，由于郧西恒达公司和工程施工建筑商王先国因资金不足，于2014年11月先后向答辩人和张峪峰二人多次借款，并拖欠答辩人和张峪峰二人劳务费。2015年至2016年12月，答辩人和张峪峰数次催要劳务费和借款无果。开发商郧西恒达公司法定代表人颜新江和承包施工承建方王先国共同承诺于2016年12月底还款，但到时仍未偿付。2017年3月22日，郧西恒达公司董事长颜新江、总经理颜天霞、建筑商王先国与答辩人和张峪峰三方协商，经过当面核算对账，达成了以郧西天河金街后街商业一栋一楼105、二楼209B、210A、210B、211、212门面房抵押给答辩人和张峪峰二人的协议。因抵押房当时未办理网签而被法院执行查封抵给他人，在此情况下，郧西恒达公司将金街美食街商铺中的第一期项目前街第七栋第四层的4-1、4-2、4-3、4-4、4-5、4-6、4-7、4-8、4-9、4-10、4-11、4-12、4-13抵给了答辩人所有，4-14号房抵给了张峪峰所有，并于2018年3月8日订立了《商品房预售合同》。郧西恒达公司房屋销售取得了湖北省商品房预售许可证书、所签订的房屋买卖合同合法有效，其财产权已转至答辩人郭孔军和张峪峰名下，应受法律保护。原告诉称答辩人《商品房预售合同》不是真实交易，没有支付任何购房款无任何事实依据，其理由不能成立，应予驳回。2、原告对本案无优先清偿权，原告诉称，经湖北省高级人民法院（2019）鄂民终156号判决书确认其在38933356.09元工程款范围内对郧西恒达公司“天河金街”项目一期的建设工程享有优先清偿权，原告以此作为起诉理由显然不当。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释优先受偿，是以被执行人的实有财产，而有多个债权人才依法享有优先清偿权利。而本案所争议财产“天河金街”一期前街商品房4-1至4-14共14套房屋财产权已于2018年3月8日转至答辩人郭孔军和张峪峰二人所有，其财产权不属郧西恒达公司所有。原告与郧西恒达公司建设施工合同纠纷案的执行是在2019年7月份，时隔一年之久申请查封已被处分的他人财产行为违法。3、答辩人与郧西恒达公司董事长颜新江、总经理颜天霞签订的抵押和商品房买卖合同是双方当事人的真实意思表示，是在平等、自愿、互利、合法基础上订立的合同。依照合同法及相关法律规定，该合同自订立时即具有法律效力。案外人（原告）无权干预本合同的订立与履行。综上所述，原告滥用诉权，企图侵犯答辩人合法财产，请求人民法院支持、采纳答辩人的答辩意见，驳回原告诉请，维持贵院（2019）鄂0322执异26号执行裁定书确定的裁定事项。郧西恒达公司辩称，原告陈述的事实与理由属客观事实，十堰市中级人民法院与湖北省高级人民法院的判决文书均已经生效并执行，应依法依照该生效文书进行确认本案的财产权属，我公司与被告郭孔军之间不形成抵押合同关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。祥隆市政公司、郧西恒达公司对郭孔军提交的《消防设施工程承包合同书》、《合作协议》、《情况说明》有异议，认为郭孔军作为消防工程发包方郧西恒达公司的委托代理人，与承包方湖北冶科消防工程有限公司的委托代理人张万锋签订工程承包合同，承包方不是他们个人，其二人无权结算工程款。本院认为，即使张万锋与湖北冶科消防工程有限公司系借用资质或挂靠关系，工程款也应由郧西恒达公司与湖北冶科消防工程有限公司进行结算，或者与实际施工人（即委托代理人张万锋）进行结算，张万锋与郭孔军签订的《合作协议》对工程发包方不产生任何约束力。本院经审理认定事实如下：2013年11月25日，郧西恒达公司与祥隆市政公司签订了一份《湖北省建设工程施工合同》，约定由祥隆市政公司承包施工郧西恒达公司位于郧西县城关镇××路东侧、××路北侧的“天河金街”项目一期（主力店、前街、后街一期）建筑工程项目，施工范围为十堰市建设设计院设计的施工图（门窗及消防工程除外），包工包料；工程价款按照08定额实行预决算，据实结算。2014年2月25日，双方又补充签订了一份《工程施工合同》，约定如郧西恒达公司不能按时支付应付工程款，应承担欠付工程款的银行贷款双倍利息；合同在实施过程中如出现一方违约情形，违约方应赔偿对方违约金100万元。合同签订后，祥隆市政公司依约进行了施工。2015年5月10日，郧西县住房和城乡建设局向郧西恒达公司下发《建设行政处罚告知书》，责令该项目立即停止施工。随后，祥隆市政公司就未能正常施工。2018年5月6日，郧西恒达公司与祥隆市政公司签订了一份《终止建设工程施工合同协议书》，约定终止履行双方于2013年11月25日签订的《湖北省建设工程施工合同》和2014年2月25日补充签订的《工程施工合同》，按祥隆市政公司施工现状依据合同约定进行结算，并自合同签订之日起由郧西恒达公司承担支付全部工程款的义务。2018年7月17日，祥隆市政公司向十堰市中级人民法院提起诉讼，要求：1、判令郧西恒达公司支付工程款3895万元；2、依法确认祥隆市政公司对郧西恒达公司位于郧西县城关镇××路东侧、××路北侧的“天河金街”项目一期（主力店、前街、后街一期）建筑工程在3895万元工程款范围内享有建设工程价款优先受偿权等。2018年12月20日，十堰市中级人民法院作出（2018）鄂03民初299号民事判决书，祥隆市政公司对此判决不服提起上诉。2019年3月26日，湖北省高级人民法院作出（2019）鄂民终156号民事判决书，判决：一、撤销湖北省十堰市中级人民法院（2018）鄂03民初299号民事判决；二、郧西恒达公司自本判决之日起十日内支付祥隆市政公司工程款38933356.09元及利息（利息从2018年5月6日起按照人民银行发布的同期同类贷款利率的两倍计算支付至给付之日止）和违约金1000000元；三、祥隆市政公司在38933356.09元范围内对于郧西恒达公司位于郧西县城关镇××路东侧、××路北侧的“天河金街”项目一期（主力店、前街、后街一期）的建筑工程享有优先受偿权；……。2019年4月18日，祥隆市政公司依据该生效判决书申请执行，郧西县人民法院接受十堰市中级人民法院该案执行指令后，于2019年7月17日作出（2019）鄂0322执594号之二执行裁定书，裁定查封郧西恒达公司位于郧西县城××镇“天河金街”项目一期前街商铺4-1至4-14共计14间房产（商品房预售许可证“鄂西预字2015004号”）、查封期限为三年（自2019年7月22日至2022年7月21日）。同年8月19日，郭孔军对涉案查封的4-1、4-2、4-3、4-4、4-5、4-6、4-7、4-8、4-9、4-10、4-11、4-12、4-13号房产提出书面异议，本院于2019年9月16日作出（2019）鄂0322执异26号执行裁定书，裁定中止对查封案涉4-1至4-13号房产的执行。为此，祥隆市政公司向本院提起执行异议之诉。另查明，张万锋（甲方）与郭孔军（乙方）签订《合作协议》，约定“甲乙双方经友好协商，就合作承建湖北恒达置业有限公司开发的天河金街项目消防工程达成如下协议：1、甲方负责按工程设计及施工，并负责协调消防工程竣工验收。2、乙方负责该项目消防工程的合同签订，因乙方在项目单位任职所以负责协调工程款的支付工作。3、利润分配：因该项目由甲方垫资承建，除去建筑成本及其他相关费用后所实现的利润按甲方70%，乙方30%分配。4、甲方负责工程款的结算与支出，特殊情况甲乙双方协商解决。……甲方（签字）：张万锋乙方（签字）：郭孔军2013年4月15日”。同月18日，郭孔军、张万锋分别以郧西恒达公司、湖北冶科消防工程有限公司委托代理人身份，签订《消防设施工程承包合同书》，约定郧西恒达公司建设开发的郧西县天河金街（商业楼、住宅楼）所有消防工程，由湖北冶科消防工程有限公司包工、包料、包验收方式承包施工，合同还对工期、质量要求、价款、决算与付款等进行了约定。2017年3月22日，郭孔军、张峪峰二人与王先国、郧西恒达公司签订《郧西天河金街门面房抵押、抵偿合同书》，内容为：“甲方：郧西县城××镇郭孔军、张峪峰（以下简称甲方）乙方：郧西天河金街建筑商王先国（以下简称乙方）丙方：湖北郧西恒达置业有限公司（以下简称丙方）甲、乙、丙三方本着共同协商、公平原则签订本合同原因：乙方在郧西建筑丙方开发的天河金街项目，由于乙方在建设过程中缺少资金，从2014年11月累计向甲方借现金100.00万元（壹佰万元）整（未含利息），致使乙方无法偿还甲方债务。甲方在2015年至2016年12月多次找乙方催要欠款，乙方与开发商颜新江（丙方）商量同意在2016年12月底还款，但至今乙方丙方未还款甲方，为此，甲、乙、丙三方商量同意，将乙、丙方建筑开发的天河金街后街商业一栋一楼105、二楼209B、210A、210B、211、212号门面房屋抵押给甲方，丙方并为甲方办理网签合同手续。一、乙、丙方将此房抵押给甲方，抵押期限为2018年4月30日止。抵押时间到期，若乙、丙方仍未还清借款，此房产用以抵押甲方借款，该房屋产权归甲方所有。二、在此房产抵押期间，原借条载明的借款利息不变。三、在抵押期间，未经甲方同意，乙、丙方均不得对抵押的该处房产进行出售。如果丙方违反约定给甲方造成损失，所造成的损失全部由丙方承担并承担违约金30万元。如果合同到期，乙丙方仍未还清借款，此房产归甲方所有，房产一切手续由丙方负责办理。四、在借款抵押合同期间，乙丙方若还清甲方借款，此合同终止。……甲方（签章）：郭孔军（捺印）张峪峰（捺印）乙方（签章）：王先国丙方（签章）：湖北郧西恒达置业有限公司（印章）颜新江（签名）颜天霞（签名）2017年3月22日”。后因上述合同案涉天河金街后街商业一栋一楼105、二楼209B、210A、210B、211、212号“抵押、抵偿”门面房未办理网签，而被本院执行查封抵付给了其他案件执行申请人。同时郧西恒达公司、湖北冶科消防工程有限公司涉消防承包施工工程款事宜，郧西恒达公司与郭孔军协商，于2018年3月8日签订了《商品房预售合同》，合同约定，买受人郭孔军购买出卖人郧西恒达公司的商品房系预售商品房，已取得十堰市房地产管理局核发的《十堰市商品房预售许可证》，编号为十房预售郧西县字的2015004号；所购商品房系出卖人以出让方式取得、位于郧西县城关镇七夕大道1号地块的土地使用权的第7幢4-1至4-13号房、预测建筑面积321.13平方米（套内建筑面积277.91平方米、分摊建筑面积43.22平方米）、用途为商业用房、土地使用年限2014年6月3日至2084年6月2日止、单价3000元/平方米、总金额人民币玖拾陆万叁仟叁佰玖拾元整；购房款在签合同时一次性付全款……。本案争议焦点：郭孔军对涉诉争议房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。本院认为：根据郭孔军提供的《合作协议》及郧西恒达公司、湖北冶科消防工程有限公司签订的《消防设施工程承包合同书》，能够证明郭孔军、张万锋二人在涉案消防工程中是合伙关系；张万锋挂靠或借用湖北冶科消防工程有限公司资质承包涉案消防工程，是实际施工人，与发包方郧西恒达公司无直接合同关系。即使张万锋诉请郧西恒达公司支付工程欠款，郧西恒达公司依法只在欠付工程价款范围内对其承担责任，因此，实际施工人张万锋依法不应享有建设工程价款优先受偿权。郭孔军等人与郧西天河金街建筑商王先国、郧西恒达公司签订“郧西天河金街门面房抵押、抵偿合同书”、与郧西恒达公司签订“商品房预售合同”，该两份相互关联合同，其目的是担保借款债务及消防工程款项的履行。该合同合法有效，但未依法履行设定抵押权登记手续，且郭孔军未提供证据证明双方存在以购房款金额抵偿应偿还借款本息及消防工程款总金额的结算事实。而祥隆市政公司与郧西恒达公司因建设工程施工合同纠纷一案，湖北省高级人民法院作出的（2019）鄂民终156号民事判决已形成既判力，祥隆市政公司对案涉建筑工程在欠付工程款范围内享有优先受偿权。因此，申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持。综上，郭孔军对涉诉争议房屋并不享有足以排除强制执行的民事权益。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条、第二十八条之规定，判决如下：准予执行郧西县人民法院作出的（2019）鄂0322执594号之二执行裁定书，许可对湖北郧西恒达置业有限公司开发的位于郧西县城关镇“天河金街”项目一期前街（第七幢）第四层“4-1、4-2、4-3、4-4、4-5、4-6、4-7、4-8、4-9、4-10、4-11、4-12、4-13”号房产的执行。本院（2019）鄂0322执异26号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。案件受理费100元，由被告郭孔军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费账户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户行：农业银行十堰北京路支行；帐户号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。审 判 长  吴远明人民陪审员  曹树清人民陪审员  陈明德二〇二〇年六月十五日书 记 员  哈和梅