湖北省随州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂13民终391号上诉人（原审被告）：汪成洲，男，1970年5月5日出生，汉族，住湖北省随县。委托诉讼代理人：何松林，湖北五合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周定友，男，1965年2月25日出生，汉族，住湖北省随州市曾都区。委托诉讼代理人：陈玉娟，随州市炎帝法律服务所法律工作者。原审被告：湖北三箭建筑工程有限公司。住所地：随州市编钟大道高新技术产业园区办公大楼二楼。法定代表人：钟先军，系该公司经理。委托诉讼代理人：金美清，湖北五合律师事务所律师，委托诉讼代理人：孙伟，男，1991年1月5日出生，汉族，住随县。系湖北三箭建筑工程有限公司云海天地88号楼项目负责人。原审被告：随州市宝远房地产开发有限公司。住所地：随州市汉东路169号（随州市曾都区安全生产监督管理局院内）。法定代表人：钟先勇，系该公司经理。委托诉讼代理人：金美清，湖北五合律师事务所律师。上诉人汪成洲因与上诉人周定友、原审被告湖北三箭建筑工程有限公司（以下简称“三箭公司”）、原审被告随州市宝远房地产开发有限公司（以下简称“宝远公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省随州市曾都区人民法院（2018）鄂1303民初1685号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月26日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。汪成洲上诉请求：请求依法改判上诉人在被上诉人的总损失范围内承担70%以下的责任，案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定的事实恰好说明上诉人与被上诉人之间非雇佣关系。一审法院认定了上诉人与被上诉人约定，被上诉人的劳务费按照模板实际面积18元/平方米计算。同时上诉人在一审时提供了《木工工程承包合同》，证明上诉人承包了云海天地88楼的木工工程，承包价格为模板展开面积25元/平方米计算。实际上，上诉人是将工程分包给被上诉人，上诉人赚取工程差价，上诉人与被上述人之间构成加工承揽关系。2、一审法院酌定被上诉人承担10%的责任，明显与其过错程度不相当。被上诉人作为经验丰富的木工，完全不按规程操作，不仅不系安全绳，还从模板底端直接顺着模板爬到顶端去，由于模板放置时间过久，底端固定铁丝早已生锈，被上诉人的违规操作直接导致模板倒下将其砸伤，被上诉人应承担事故的主要责任。3、一审法院对损失的比例计算严重错误，导致判决错误。一审法院认定了被上诉人医疗费58057.91元、住院期间护工费用1090元、餐费85元，且以上费用均为上诉人垫付。既然一审法院认定了双方按照比例承担责任，那么该部分损失也应进行比例分担，而不是全部由上诉人承担。4、被上诉人的残疾赔偿金和误工费计算标准过高。综上，请求二审予以改判。周定友辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。三箭公司和宝远公司均同意上诉人的上诉意见。周定友向一审法院起诉请求：判令三被告连带赔偿其残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失合计116271.5元，本案诉讼费等相关费用由被告承担。一审法院认定的事实：2016年9月，原告周定友受被告汪成洲雇请在“云海天地”小区建筑工地做木工，双方约定，按木板实际面积18元/平方米计算，做完后每层按70%支付，主体完工付清所有劳务费。2017年4月29日下午，在88号楼施工过程中因外模大木板掉下将原告周定友砸伤，伤后先被送往随州市爱康医院，后被送往随州市中心医院住院治疗，至2017年5月27日出院，住院18天。经随州中意司法鉴定所鉴定，随中司鉴所（2018）法鉴字第74号司法鉴定意见书载明：“1、周定友因外伤致右侧多发肋骨骨折构成拾级伤残，致右肺中叶裂伤行修补术后构成拾级伤残；2、伤后误工120日，一人护理60日；3、后期促进骨质生长、复查及取内固定物费用拟定为壹万伍仟元。”另查明，原告周定友系农业户口，自2015年4月至今租住随州城区居住生活，主要收入来源于城市务工。其因此次事故造成的损失有：1、残疾赔偿金76533.6元（参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入31889元/年×20年×12%）；2、误工费16503.78元（参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准建筑行业年平收入50199元/年÷365天×120日）；3、护理费5788.60元（参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准居民服务业在岗职工人年平均工资35214元/年÷365天×60日）；4、住院伙食补助费900元（18天×50元/天）；5、后期治疗费15000元；6、法医鉴定费1650元；7、交通费800元（酌定）；8、精神抚慰金5000元；以上原告周定友损失合计122175.98元。被告汪成洲已支付原告周定友现金2700元。原告周定友因此次事故造成的损失还有医疗费58057.91元（其中原告周定友支付95.5元，被告汪成洲垫付57962.41元，此损失原告周定友未主张）；住院期间护工费用1090元（被告汪成洲垫付，此损失原告周定友未主张）；餐费85元（被告汪成洲垫付，此损失原告周定友未主张）。被告宝远公司将承建的“云海天地”工地木工工程发包给被告三箭公司，被告三箭公司又分包给没有资质的被告汪成洲。一审法院认为：一、原告周定友的各项经济损失如何计算。原告周定友虽系农业户口，但其自2015年4月至今租住随州城区居住生活，主要收入来源于城市务工。故对其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。其因此次事故造成的损失有：1、残疾赔偿金76533.6元（参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入31889元/年×20年×12%）；2、误工费16503.78元（参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准建筑行业年平均收入50199元/年÷365日×120日）；3、护理费5788.60元（参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准居民服务业在岗职工人年平均工资35214元/年÷365日×60日）；4、住院伙食补助费900元（18天×50元/天）；5、后期治疗费15000元；6、法医鉴定费1650元；7、交通费800元（酌定）；8、精神抚慰金5000元；以上合计122175.98元。对医疗费58057.91元、住院期间护工费用1090元、餐费85元，因原告周定友未进行主张，对该损失法院在本案中不作处理。二、原告周定友的经济损失各被告应如何承担赔偿责任。公民的生命健康权受法律保护。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告汪成洲作为原告周定友的雇主，对原告周定友在从事雇佣活动中遭受人身损害的经济损失应当承担赔偿责任。被告三箭公司作为分包人，明知被告汪成洲没有相应资质而仍分包，其应与被告汪成洲对原告周定友的经济损失承担连带赔偿责任。被告宝远公司在建筑施工过程中，将工程全部发包给具有相应资质的三箭公司，其对原告的损害并无过错，故对原告周定友要求被告宝远公司承担赔偿责任的诉讼请求，法院不予支持。被告汪成洲辩称，原告是受兰中华雇请，因庭审中被告汪成洲未提供相应证据支持其抗辩主张，对此法院不予采信。三、原告周定友在本案中是否应该承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的可以减轻侵权人的责任。”原告周定友作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中，对自身的安全未尽到合理的注意义务，原告周定友在工作期间违反操作规程，且未系安全绳及戴安全帽，对安全事故的发生有一定的过错，对自身损害也应承担相应的责任。结合本案的实际情况及原告自身的违规行为对伤害后果的影响力大小，法院酌定其承担10%的责任。因此次事故致原告周定友受伤，给原告造成了伤残，使其精神上遭受了一定的损害，故应给予5000元精神抚慰金，原告的此项诉请，符合相关法律规定，法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，判决：一、被告汪成洲于判决生效之日起十日内赔偿原告周定友因此次事故所导致的经济损失117175.98元的90%即105458.38元，赔偿原告周定友精神抚慰金5000元，合计110458.38元，减去被告汪成洲已经支付的2700元，还应支付107758.38元；二、被告湖北三箭建筑工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告周定友的其他诉讼请求。案件受理费681元，由被告汪成洲负担。本院二审审理期间，各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，一审认定的事实属实。本院认为，本案争议的焦点为：1、汪成洲与周定友是否存在劳务关系及责任比例分担问题？2、一审计算周定友各项损失标准是否正确？关于焦点1：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务乙方承担侵权责任。提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，周定友受汪成洲雇请在“云海天地”小区建筑工地做木工，双方约定，按木板实际面积18元/平方米计算，做完后每层按70%支付，主体完工付清所有劳务费，故双方存在劳务关系。而汪成洲作为雇主应当为雇员提供安全工作措施和环境，周定友作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中，对自身的安全未尽到合理的注意义务，且未系安全绳及戴安全帽，对安全事故的发生有一定的过错，故本院酌定汪成洲对此次事故的发生承担70%的责任，周定友对本次事故的发生承担30%的责任。关于焦点2：关于残疾赔偿金。在一审中，周定友提交了曾都区北郊办事处楚风社区居民委员会出具的证明，证实周定友自2015年4月起长期租住在楚风社区的事实，同时提交了租赁合同、房产证等其他证据，且周定友一直在城镇打工，通过上述证据足以证明周定友居住在城镇及主要收入来源于城镇的事实，故一审法院按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金符合法律规定。关于误工费。周定友系在为“云海天地”项目做架模的过程中受伤，其从事的职业为建筑行业，一审按照建筑行业标准计算其误工费并无不当。一审认定上诉人汪成洲垫付医疗费57962.41元，上述费用应当按照责任比例分担。汪成洲支付的住院期间护理费用1090元，伙食费85元，另支付2700元，以上共计3875元，应当从汪成洲应支付的费用中予以扣减。综上，上诉人汪成洲应支付给周定友的费用应当为（117175.98元+58057.91元）×70%+5000元-3875元-57962.41元=65826.31元。综上所述，汪成洲的部分上诉请求成立，本院予以支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但实体处理不当,本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省随州市曾都区人民法院（2018）鄂1303民初1685号民事判决；二、汪成洲于本判决生效之日起十日内支付周定友经济损失65826.31元，湖北三箭建筑工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回周定友的其他诉讼请求。一审案件受理费681元，二审案件受理费300元，共计981元，由汪成洲负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 汪 莉审判员 熊 飞审判员 姚仁友二〇二〇年六月二日书记员 夏 飞