湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初4461号原告李贵林，男，1976年8月8日出生，汉族，住湖南省。委托代理人廖付勇，男，1984年9月25日出生，汉族，住湖南省安化县。被告湖南华湘玻璃门窗有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区洞井街道桃阳村彭家湾（环保科技园内17号）。法定代表人唐少忠。委托代理人张英，湖南云天律师事务所律师。原告李贵林（以下简称原告）诉被告湖南华湘玻璃门窗有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月18日受理后，依法适用简易程序，于2020年6月9日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人廖付勇，被告的委托代理人张英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2018年7月，原告进入被告车间从事磨玻璃的工作，双方不曾签订劳动合同。2018年8月25日16时许，原告在车间抬玻璃时，不慎被玻璃割伤右前臂，当即被送往长沙市中心医院救治，经诊断为右前臂切割伤，正中神经、桡神经浅支断裂，桡动脉断裂，桡侧腕屈肌腱、掌长肌腱、拇长屈肌腱，食指、中指指浅屈肌腱断裂。原告受伤后，被告一直未替原告申请工伤认定，原告于2019年4月2日自行向长沙市人社局提交了工伤认定申请。同年5月9日，长沙市人社局认定原告所受为工伤。2019年8月8日，长沙市劳动能力鉴定委员会认定原告伤残为无级。原告不服该结论，向湖南省劳动能力鉴定委员会再次提出鉴定申请，湖南省劳动能力鉴定委员会于2019年11月8日认定原告为十级伤残。原告受伤后，被告一直未替原告申报工伤、未支付工伤保险待遇，不再安排原告工作，也没有支付工资。原告曾于2017年7月18日入职被告，工作两个月后离职，双方劳动关系已经解除。2018年7月原告再次入职被告，次月25日受伤。仲裁裁决在认定原告工伤待遇的工资标准时，依据原告第一次入职时的两个月工资和第二次入职的一个月工资来计算平均工资，没有依据。原告的月工资标准应为统筹地区上年度职工平均工资，即湖南省2017年职工平均工资5500元/月。仲裁认定被告支付了原告营养费、部分住院伙食补助费用并护理了原告15天，缺乏事实依据，住院伙食补助费应为2000元（100元/天×20天），护理费应为2000元（100元/天×20天），共计4000元。原告进行两次劳动能力鉴定共花费1290元，该费用应由被告承担。诉讼请求：1、被告支付原告一次性伤残补助金38500元（5500元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金33000元（5500元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金33000元（5500元/月×6个月）；2、被告支付原告停工留薪期工资33000元（5500元/月×6个月）、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、护理费2000元（100元/天×20天）、营养费3000元、交通费2000元、劳动能力鉴定费1290元。被告辩称，1、《再次鉴定结论书》并未送达被告，属于程序违法，应当认定为无效。原告并未构成伤残等级。原告并未正式办理离职手续，亦未提出解除劳动合同，不满足享受补助的条件，被告无须支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。2、原、被告约定工资标准为70元/天，原告自入职起始终按日计算领取工资待遇并按月结清日工资，在合同期间内未曾连续每月、每日参与工作，区别于普通连续工作员工，因此，被告无须支付原告停工留薪期工资。3、被告住院治疗时间为20天，已由被告护理15天。原告未曾前往统筹地区以外就医，未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，也未提供住院期间花费的伙食费和营养费的相关证据，被告无须支付原告伙食补助费、护理费、营养费、交通费。4、原告主张1290元的劳动能力鉴定费，未提供发票证明，同时，再次鉴定结果并未送达被告，程序违法，被告无须支付原告劳动能力鉴定费。5、原告主动请求被告将社保费用被告缴纳部分发放给原告自行缴纳社保。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，2017年7月18日，原、被告签订《劳动合同》，约定被告聘请原告为磨边普工，工资标准为70元/天，另将社保五险的补贴30元/天随每月工资一起发放，合同期限自2017年7月18日至离职之日止。同日，原告在被告出具的格式申请书上签名，该申请书载明原告请求被告将五险的公司缴纳部分发放给本人，由原告本人自行缴纳，并承诺均不会就社会保险问题以任何方式对被告提出任何要求，也不会实施对被告不利的行为，由此造成的一切损失由原告承担。原告在被告处工作了两个月后离职。2018年7月，原告再次入职被告从事磨边普工。2018年8月25日，原告在工作时不慎被玻璃割伤右前臂，随后被送往长沙市中心医院住院治疗20天，出院诊断为右前臂割伤：正中神经、桡神经浅支断裂，前臂桡动脉断裂；右桡侧腕屈肌腱、掌长肌腱、拇长屈肌腱断裂，食指、中指指浅屈肌腱断裂。2019年5月9日，长沙市人力资源和社会保障局作出（2019）长人社工伤认字05162号《认定工伤决定书》，认定原告在工作时不慎受伤，予以认定为工伤。2019年8月8日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201908018号《劳动能力鉴定结论书》，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准，原告伤残等级为无级。原告不服该鉴定结论，向湖南省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，湖南省劳动能力鉴定委员会于2019年11月8日作出省劳鉴2019年19110814号《再次鉴定结论书》，认定原告伤情构成拾级。原告支付鉴定费500元。原告（申请人）向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告（被申请人）支付一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金33000元、一次性伤残就业补助金33000元、停工留薪期工资33000元、住院伙食补助费2000元、护理费2000元、营养费3000元以及交通费2000元。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月16日作出雨劳人仲案字【2020】第114号仲裁裁决书，裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金20650元、一次性工伤医疗补助金19800元、一次性伤残就业补助金19800元、停工留薪期工资8850元、交通费500元、伙食补助费500元以及护理费500元。原告不服该仲裁裁决，诉至本院要求处理。另查明，被告没有为原告缴纳社会保险。原告认可其工资系被告采取银行转账方式发放，2017年7月及8月每月每月保底工资为3000元，2018年7月以来每月保底工资为3300元。同时，根据被告提供的工资明细，原告2017年7月工资为3200元、8月工资为4532元、2018年8月工作18天，工资为2534元，以上共计10266元，其中包括社保补贴2400元。被告为原告支付了住院期间的医疗费并护理原告15天。原告认可因本案事故导致右手残疾，无法继续在被告处工作，自愿与被告解除劳动关系。上述事实，有劳动合同、申请书、病历资料、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》、《再次鉴定结论书》、银行流水、长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出的雨劳人仲案字【2020】第144号仲裁裁决书、送达回证以及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，关于原告工伤待遇适用的工资标准的问题。被告提供证据证明了原告受伤前的实际工资情况，原告亦认可其2017年7月及8月每月每月保底工资为3000元，2018年7月以来每月保底工资为3300元。仲裁裁决参照原告受伤前被告实际支付原告的工资总额认定原告的月平均工资为2950元【（10266元-2400元）÷80天×30天/月】，并无不当。同时，根据《工伤保险条例》第六十四条“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”规定，因此，仲裁核定原告工伤待遇适用的月平均工资标准为统筹地区月平均工资的60%，即3300元（5500元/月×60%），本院予以确认。原告主张应参照统筹地区职工月平均工资5500元/月予以计算，缺乏依据，本院不予支持。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第一款之规定，用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。本案中，被告没有为原告缴纳社会保险，故应承担原告的工伤保险责任。尽管被告提交了由原告签名确认的就被告社保缴纳部分作为工资一并发放的《申请书》，但是为劳动者缴纳社会保险系被告的法定职责，该《申请书》违反了法律行政法规的强制性规定，应为无效。因此，被告据此主张其不应承担原告的工伤保险责任，本院不予采信。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，以及结合《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条之规定，被告就原告所受工伤应当支付：1、一次性伤残补助金23100元（3300元/月×7个月）；2、一次性工伤医疗补助金19800元（3300元/月×6个月）；3、一次性伤残就业补助金19800元（3300元/月×6个月）；4、停工留薪期酌情3个月，停工留薪工资8850元（2950元/月×3个月）。原告工伤住院期间，被告雇请他人为原告护理了15天，因此，本院酌情认定护理费500元、住院伙食补助费500元、交通费500元。原告另主张劳动能力鉴定费，因该项未经仲裁，本案中亦不予处理。原告另主张营养费，该项不属于工伤待遇范畴，不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条、第三十七条之规定，判决如下：一、被告湖南华湘玻璃门窗有限公司于本判决生效后15日内支付原告李贵林一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金19800元、一次性伤残就业补助金19800元、停工留薪工资8850元、护理费500元、住院伙食补助费500元、交通费500元；二、驳回原告李贵林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由原告李贵林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 莉二〇二〇年六月十一日书记员 蒋奉平附：《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。