河北省唐山高新技术产业开发区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)冀0291刑初97号 公诉机关唐山高新技术产业开发区人民检察院。 被告人赵卫权（绰号四磕巴），男，1970年6月19日出生于唐山高新技术产业开发区，汉族，小学文化，无业，户籍所在地唐山高新技术产业开发区，现住址唐山市路北区。因犯盗窃罪,于2016年12月21日被唐山市开平区人民法院判处罚金五千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年10月29日被刑事拘留，因其患有严重疾病，同年11月22日被取保候审，2019年3月14日被刑事拘留，因其患有××、肝硬化、失代偿期活动性、原发性腹膜炎，同年3月16日被取保候审，2019年11月27日经本院决定被逮捕，因其肝硬化（失代偿期），隐血三个加号、消化道出血，同年11月30日被取保候审。 辩护人温国丰，河北鸿翔律师事务所律师。 辩护人王琦，河北鸿翔律师事务所律师。 唐山高新技术产业开发区人民检察院以开发区院刑检刑诉（2019）92号起诉书指控被告人赵卫权犯贩卖毒品罪，于2019年11月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭,适用普通程序公开开庭审理了本案。唐山高新技术产业开发区人民检察院指派检察员宋旭东、田宏超出庭支持公诉，被告人赵卫权及其辩护人温国丰、王琦、侦查人员潘某、蔡某、董某到庭参加了诉讼。因新冠肺炎疫情，本案于2020年2月3日中止审理，同年6月8日恢复审理。现已审理终结。 唐山高新技术产业开发区人民检察院指控，2017年10月27日凌晨，滦州市公安局获得毒品交易线索，在唐山高新技术产业开发区下，将欲进行毒品交易的被告人赵卫权抓获归案。在现场缴获及其居住的201号楼3单元502室搜查出白色晶体状疑似毒品物质，共计228.17克，经检验检出甲基苯丙胺成分。归案后，被告人赵卫权如实供述了上述事实。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了白色晶体状疑似毒品物质照片，户籍证明、现实表现、判决书等书证，证人高某、霍某的证言，搜查、称重等笔录，鉴定意见，被告人赵卫权的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人赵卫权明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人着手实施贩卖行为，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，自愿接受处罚，可以从宽处理，建议判处有期徒刑八年，并处罚金20000元。审理过程中，经本院建议公诉机关对量刑建议进行了调整，建议判处被告人赵卫权有期徒刑一年零六个月，并处罚金5000元。 被告人赵卫权对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人提出如下辩护意见：1.被告人赵卫权没有贩卖毒品的主观故意，其贩卖毒品的犯意、数量均为他人引诱，应当对其从轻处罚；2.侦查机关提取、扣押、称重、鉴定程序均违反了《公安机关办理刑事案件程序规定》、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称重、取样和送检程序若干问题的规定》相关程序规定，没有现场制作扣押笔录和扣押清单，对毒品没有按照规定进行封装、编号，没有制作取样过程笔录，没有拍照录像，不能确保疑似冰毒与之后称重、鉴定检材的同一性；3.被告人赵卫权认罪认罚，积极配合公安机关办案，系犯罪未遂，且无社会危害性，系偶犯、初犯建议从宽处罚。 经审理查明，滦州市公安局在侦办霍某贩卖毒品案件中获得被告人赵卫权涉嫌贩卖毒品的线索，后在公安人员的控制下，霍某给被告人赵卫权打电话提出购买冰毒150克，被告人赵卫权答应并约定交易的时间地点。2017年10月27日50分许，公安人员在唐山高新技术产业开发区201号3单元楼下，将欲进行毒品交易的被告人赵卫权抓获，现场缴获白色晶体状疑似毒品物质148.07克，后又在被告人赵卫权居住的201号楼3单元502室搜查出白色晶体状疑似毒品物质80.1克。公安机关对查获的白色晶体状疑似毒品物质未制作取样笔录，自行送物证鉴定所检验鉴定。 上述事实，公诉机关当庭提交了下列证据予以证实： 1、滦州市公安局搜查证及搜查笔录，扣押清单、照片（疑似冰毒物质两包存放在赵卫权携带的一纸盒内；疑似冰毒物质两包存放在赵卫权住所卧室的窗台上；手机、电子秤、注射器等）、称重笔录、上交毒品登记表； 2、证人高某的证言证实，被告人赵卫权有购买、吸食和注射毒品的事实； 3、证人霍某的证言证实，曾两次从赵卫权处购买毒品及再次打电话给赵卫权购买冰毒； 4、侦查人员冯国忠、王继宗、蔡某的证言证实：2011年10月27日凌晨，公安民警在唐山市古治区，成功将贩卖毒品的犯罪嫌疑人霍某抓获，通过对其讯间，得知霍某所持有的毒品来源于一名叫赵卫权的男子，而且霍某希望通过自己的立功表现，帮助公安机关抓捕赵卫权。2017年10月27日23时许，霍某通过电话联系赵卫权，表示要交易毒品，随后在唐山高新技术开发区前，将前来交易的赵卫权抓获，并当场从赵卫权的随身物品中查获疑似冰毒的物质，之后通过搜查赵卫权的住所，在其住所的卧室窗台上发现三小包疑似冰毒物质，赵卫权本人当场承认该物质就是冰毒； 5、现场抓获、搜查及称重录像； 6、唐山市公安局物证鉴定所冀唐公物鉴化字(2017)150号理化检验报告：送检的5份检材中均检出甲基苯丙胺成分； 7、唐山市开平区人民法院(2016)冀0205刑初127号刑事判决书； 8、被告人赵卫权的供述。 本院通知侦查人员潘某、蔡某、董某出庭作证情况如下： 1、证人潘某的证言：其参与了抓捕行动，当时其控制了赵卫权妻子，其他民警到楼上去搜查，侦查过程中其拍一些照片，制作询问笔录，称重完了以后封好，把毒品送到唐山市公安局鉴定毒品的法化大队，在法化大队取样以后把这个毒品拿回来，出了检验报告以后，把毒品又送到禁毒支队上缴。毒品取样时，赵卫权没有在场，未制作取样笔录； 2、证人蔡某的证言：根据霍某案件在2017年10月份抓获的赵卫权，然后就去赵卫权家了，搜查他家，在他家卧室时其拿着执法记录仪录像，然后在他的房间窗台上发现了毒品，还有一个“小称”，对现场勘查完后，就把赵卫权直接带回了滦州派出所进行询问，另外两个民警称重，其拍摄的照片，还参与把毒品送到禁毒大队的禁毒中队； 3、证人董某的证言：其是否参与现场搜查、称重记不清了，与潘某一起送毒品到市公安局法化大队，毒品送检取样赵卫权未在场，未制作取样笔录； 本院认为，公诉机关就指控被告人赵卫权贩卖毒品的事实，提交了搜查、扣押笔录、清单、照片、证人霍某、高某的证言、侦查人员潘某等的证言等证据予以证实，与被告人赵卫权的供述相印证，形成了完整的证据链条，公诉机关指控的该部分事实成立，本院予以认定；公诉机关虽提交了唐山市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告，但侦查人员违反《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称重、取样和送检程序若干问题的规定》的相关规定，没有在犯罪嫌疑人在场并有见证人的情况下制作取样笔录，不能确定鉴定所使用的检材来源于所查获的毒品疑似物质，该检验报告不能作为认定案件事实的证据使用，对公诉机关提交的该证据本院不予认定，公诉机关关于本案毒品种类及以此确定的毒品数量的指控不能成立，本院不予认定。被告人赵卫权主观上具有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖毒品的行为，依照《中华人民共和国刑法》中“贩卖毒品无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”的规定，被告人赵卫权的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立；本案交易双方虽约定交易的毒品为冰毒（即甲基苯丙胺），但缺少有效的鉴定意见支持，本案量刑事实存疑，应当做有利被告人的认定，本案应按照“贩卖其他少量毒品”确定量刑幅度，即“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”，被告人赵卫权贩卖毒品未遂，到案后如实供述其罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，予以从轻处罚；被告人赵卫权贩卖毒品犯罪过程中存有犯意、数量引诱，予以从轻处罚；辩护人请求对被告人赵卫权从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人赵卫权有犯罪前科，酌情予以从重处罚。公诉机关变更后的量刑建议适当，本院予以采纳；为维护正常的社会秩序，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院关于适用的解释》第八十四条第（三）项、第八十五条第（三）项之规定，判决如下： 一、被告人赵卫权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金5000元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限判决生效后十日内缴纳)。 二、扣押在案的毒品疑似物依法予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  孙树俊 人民陪审员  张景忠 人民陪审员  张卫民 二〇二〇年六月十一日 法官 助理  彭洪娟 书 记 员  王 昱