甘肃省白银市平川区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0403民初3号 原告：贾延庆。 被告：白银吉泰煤业有限公司。 负责人：陈孔和。 被告：陈孔和。 二被告共同委托诉讼代理人：何建军，甘肃为道律师事务所律师。 原告贾延庆与被告白银吉泰煤业有限公司、陈孔和民间借贷纠纷一案，本院于2016年10月24日受理立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，作出了（2016）甘0403民初1733号民事判决书，宣判后二被告均不服，提起上诉。2017年7月20日白银市中级人民法院作出（2017）甘04民终611号民事判决书，驳回上诉，维持原判。再审申请人白银吉泰煤业有限公司、陈孔和向甘肃省高级人民法院申请再审。甘肃省高级人民法院认为：原审法院并未查明白银吉泰煤业有限公司是否具备承担民事责任的主体资格或条件，而判决由白银吉泰煤业有限公司与陈孔和共同承担返还借款并支付利息的责任不当。作出了（2017）甘民申1576号民事裁定书，一、指令甘肃省白银市中级人民法院再审本案；二、再审期间，中止原判决的执行。接到指令再审裁定后，白银市中级人民法院依法另行组成合议庭，对再审申请人白银吉泰煤业有限公司、陈孔和与被申请人贾延庆民间借贷纠纷一案进行了再审，并作出（2018）甘04民再12号民事判决书，维持了白银市中级人民法院作出的（2017）甘民终611号民事判决书。宣判后，二申请人不服，向检察机关申诉，甘肃省人民检察院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项规定的情形，以甘检民（行）监[2018]62000000038号民事抗诉书向甘肃省高级人民法院提出了抗诉。2019年1月17日甘肃省高级人民法院作出（2019）甘民抗3号民事裁定书，裁定：一、本案由本院提审；二、再审期间中止原判决的执行。甘肃省高级人民法院依法组成合议庭，开庭审理了本案。甘肃省高级人民法院作出了（2019）甘民再22号民事裁定书。一、撤销甘肃省白银市中级人民法院（2018）甘04民再12号民事判决、（2017）甘04民终611号民事判决及甘肃省白银市平川区人民法院（2016）甘0403民初1733号民事判决；二、本案发回甘肃省白银市平川区人民法院重审。2020年1月2日，本院受理案件后，依法另行组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告贾延庆，被告白银吉泰煤业有限公司、陈孔和共同委托诉讼代理人何建军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 贾延庆向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告立即偿还拖欠原告的借款本金合计90万元，从借款之日至实际支付之日的利息按月利息2分计算，现已产生利息220万元，本息合计310万元；2.案件诉讼费由被告承担。事实和理由：2009年10月经张鹏汉介绍，吉泰煤业公司负责人陈孔和因资金周转困难，通过张鹏汉担保，贾延庆向其出借80万元，三方签订了借款协议书，陈孔和为甲方，贾延庆为乙方，张鹏汉为丙方，甲方向乙方借款的相关事项达成如下协议：1.甲方向乙方借入80万元，借款方式是现金支付；2.借款期限：2009年10月19日至2010年10月19日；3.还款方式：甲方在2010年4月19日前还给乙方15万元，剩余借款65万元于2010年10月19日前还清，如逾期未还甲方应支付五万元的违约金；4.借款用途：甲方保证借入的资金全部用于煤矿生产经营，否则乙方有权提前解除借款协议，提前收回借款。5.由丙方提供担保，并以吉泰煤业有限公司（即原宝顺煤矿和富利煤矿的全部资产、设备、矿井作为还款抵押），附资产和设备清单。6.现宝顺煤矿和富利煤矿在整合期间，借款方以宝顺煤矿公章代吉泰煤业有限公司公章作为借款方。7.如果双方发生争议，协商不成，由白银市平川区人民法院裁决。甲方要求支付80万元现金，我把钱拿到兰州东岗的一个宾馆，我当时向被告转账50万元，支付30万元现金。我和张鹏汉一起拿给被告，并签订了借款协议，被告向我出具了借条。约定了还款时间及如逾期向贾延庆支付违约金5万元。2012年，因吉泰煤业公司整合需要，又向贾延庆借款10万元。经多次催要，陈孔和向贾延庆出具承诺书一份，承诺按月息5%支付利息。吉泰煤业公司未经工商部门核准登记，没有取得法人资格营业执照，陈孔和以吉泰煤业公司名义进行民事活动，应承担民事责任。 白银吉泰煤业有限公司及陈孔和的委托诉讼代理人辩称，一、驳回原告的诉讼请求。二、本案的诉讼费用由原告承担。1.根据原告诉请，管辖权不应该在平川区人民法院。原告住所地在靖远县北滩镇，合同是在兰州的一家宾馆签订的，被告陈孔和居住地在福建。2.本案原告当庭增加诉讼请求，应当对增加部分补缴诉讼费。3.本案的主体，被告白银吉泰煤业有限公司不具有法人的资格，不享有民事主体的地位，不能承担民事责任，不具有本案诉讼主体的资格。白银吉泰煤业有限公司没有依法注册登记，没有具体办公地点。4.本案的两笔借款，两个主体在同一案件中，一同起诉明显属起诉错误，应当驳回其中一笔另案起诉。第一笔80万元出借人是贾延庆，借款人是吉泰煤业，第二笔10万元是陈孔和个人借款，是贾延庆的儿子贾登泰借给陈孔和的。5.本案的实际借款金额为50万元，当时打条子是本金50万元按5分息加了一年的利息30万元，打条子时就打了80万元的借条。6.2017年10月份平川法院已经累计从陈孔和处执行了92万元。陈孔和在2011年8月19日至2011年11月10日期间分三笔累计向原告归还借款本金18.1万元。现被告陈孔和累计向原告还款110万元。按2分利息算的话，截止2017年10月陈孔和只欠原告3万元。吉泰煤业即使承担责任应该由宝顺煤业和富利煤矿承担，应该由合并前的单位承担责任。 本院经审理认定事实如下：陈孔和为白银吉泰煤业有限公司的负责人。2009年10月19日，以借款方为（甲方）原平川区宝顺煤矿、富利煤矿，负责人李晓年，现吉泰煤业公司，负责人陈孔和，出借方（乙方）为贾延庆，担保方（丙方）为张鹏汉，白银市平川区宝顺煤矿，签订了《借款协议书》。《借款协议书》部分内容为：“鉴于甲方在整合白银市平川区宝顺煤矿和富利煤矿为吉泰煤业公司过程中需要流动资金，经甲、乙、丙三方友好协商，在诚信的基础上，甲方向乙方借款的相关事项达成如下协议：借款数额为80万元，借款方式为现金支付，还款方式为2010年4月19日前还款15万，2010年10月19日前还款65万元，如逾期不还甲方支付5万元违约金。借款用途，用于煤矿的生产经营。现宝顺煤矿和富利煤矿正在整合期间，借款方以宝顺煤矿公章代吉泰煤业公司公章作为借款方。甲方：白银市平川区宝顺煤矿（盖章），借款人陈孔和（签字），乙方贾延庆（签字），2009年10月19日”。同日陈孔和作为借款人向贾延庆出具借条一份，内容为：“今借到贾延庆人民币800000元（大写：捌拾万元整），借款期限一年即2009.10.19—2010年10月19日，定于2010年4月19日付还150000元（大写：壹拾伍万元整），剩余650000元于2010年10月19日还清。借款人：陈孔和，2009年10月19日”。当日贾延庆向陈孔和银行账户转账38.6万元，向马明武银行账户转账11.4万元。2013年5月3日，陈孔和向贾延庆出具承诺书一份，内容为：“原与贾延庆在2009年10月19日签订的《借款协议书》，现承诺从2010年10月19日开始以80万元计息，月息为5%”。2012年8月8日，贾延庆向陈孔和出借款项10万元。贾延庆指示其子贾登泰将10万元转账给陈孔和。借款后陈孔和共给付贾延庆18.1万元，其中2011年8月19日给付10万元；2011年9月19日给付5万元；2011年11月10日给付0.5万元，剩余款项给付时间不明。 2017年8月2日，本案原一审判决生效后，贾延庆向本院申请强制执行。2017年9月29日被告通过银行转账支付贾延庆72万元，2018年3月20日被告支付原告50000元，2018年3月26日被告支付原告10000元，2018年5月3日被告支付原告10000元，2018年5月11日被告支付原告20万元。 白银吉泰煤业有限公司为《甘肃省人民政府关于印发甘肃省矿产资源开发整合总体方案的通知》（甘政发〔2007〕38号）文件批准的资源整合煤矿，由原白银市平川区宝顺煤矿和白银市平川区富利煤矿整合而成，资源整合改扩建项目未核准，未取得采矿许可证。白银吉泰煤业有限公司未在工商局登记注册信息，未取得营业执照。甘肃省人民政府甘政发〔2016〕77号文件将白银吉泰煤业有限公司列入关闭名单中，现吉泰煤业公司已被关闭。 证明上述事实的证据有：《借款协议书》、借条、汇款单、承诺书、还款凭证、《白银市平川区煤炭行业化解过剩产能白银吉泰煤业有限公司煤矿验收报告》、平川区工商局证明、询问笔录、甘肃省人民政府甘政发〔2007〕38号文件、甘肃省人民政府甘政发〔2016〕77号文件、证人证言、原、被告双方当事人的当庭陈述。上述证据来源合法、内容真实、与本案有关联性，且经当庭质证、认证，足以采信。 本院认为，关于白银吉泰煤业有限公司是否应当承担责任的问题。虽然其尚未经过工商登记注册设立，但是有专门的办事机构、办公场所，有若干工作人员，有自己的财产账户，一直对外发生经济交往，具有一定的民事责任能力，其作为民事诉讼主体，并无法律的禁止性规定。为保障债权人的权利，应认定白银吉泰煤业有限公司能够承担民事责任。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定：“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”。对于贾延庆的债权，因在《借款协议书》中明确约定将该借款用于白银吉泰煤业有限公司的整合，陈孔和与白银吉泰煤业有限公司对该债务应共同承担还款责任。 关于本案中实际借款本金及利息的问题。贾延庆主张其于2009年10月19日向白银吉泰煤业有限公司、陈孔和出借人民币80万元，虽有借款协议、借条、承诺书，但未提供出借款项资金来源，具体转账凭证，资产变动情况等证据，其中50万元系陈孔和认可并提供了转账凭证，贾延庆主张其余30万元借款系现金支付。根据本地经济状况及交易习惯，30万元属大额交易，出借人仅主张借款为现金支付明显不符常理，而应提交其他相关证据予以佐证。因此贾延庆主张的30万元现金借款证据不足，本院不予支持，2009年10月19日的借款本金认定为50万元为宜。关于50万元借款的利息问题。双方约定利息的给付开始时间为2010年10月19日，则应按双方的约定时间开始计算利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。因双方约定的利率高于法律所保护的范围，应以年利率24%进行计算，对超出法律规定范围的利息本院不予支持。按交易习惯，借款人偿还借款过程中未明确约定是偿还本金还是利息，应认定先偿还利息，超出已产生利息的部分应扣减本金。被告抗辩其已偿还的18.1万元均为本金没有事实依据和法律依据。因此以50万元为本金，从2010年10月19日按年利率24%计算至2020年1月1日扣除被告已支付的117.1万元，剩余本金为158902.01元，利息为62925.2元，本息合计221827.21元{以50万元为本金，月利率2%，自2010年10月19日至2011年8月19日共产生10万元利息，被告2011年8月19日给付原告的10万元应为偿还上述10万元利息；以50万元为本金，月利率2%，自2011年8月20日至2011年9月19共产生1万元利息，被告2011年9月19日给付原告的5万元在偿还1万元利息之后剩余4万元应扣减本金4万元，剩余本金为46万元；被告于2011年9月19日之后向原告偿还的3.1万元无确定时间，2017年9月29日，被告通过银行转账支付贾延庆72万元，因此以46万元为本金，月利率2%，自2011年9月20日至2017年9月29日利息为665466.67元[46万元×（72个月＋10天）×2%]，因此被告给付的75.1万元在偿还665466.67元利息后应扣减本金85533.33元，剩余本金为374466.67元；2018年3月20日被告偿还原告5万元，以374466.67元为本金，月利率2%，自2017年9月30日至2018年3月20日利息为42689.2元[374466.67元×（5个月＋21天）×2%]，因此被告给付原告的50000元在偿还42689.2元利息后应扣减本金7310.8元，剩余本金为367155.87元；2018年3月26日被告偿还原告1万元，以367155.87元为本金，月利率2%，自2018年3月21日至2018年3月26日利息为1468.62元[367155.87元×6天×2%]，因此被告给付原告的1万元在偿还1468.62元利息后应扣减本金8531.38元，剩余本金为358624.49元；被告于2018年5月3日偿还原告1万元，自2018年3月27日至2018年5月3日利息为9085.15元[358624.49元×（1个月＋8天）×2%]，因此被告偿还的1万元在偿还9085.15元利息后应扣减本金914.85元，剩余本金为357709.64元；被告于2018年5月8日偿还原告20万元，以357709.64元为本金，自2018年5月4日至2018年5月8日利息为1192.37元[357709.64元×5天×2%]，因此被告偿还的20万元在偿还1192.37元利息后应扣减本金198807.63元，剩余本金为158902.01元；以158902.01元为本金，月利率2%，自2018年5月9日至2020年1月1日利息为62925.2元[158902.01元×（19个月＋24天）×2%]}。 对于2012年8月8日贾延庆向陈孔和出借的10万元，原、被告双方对10万元借款本金均无异议。关于利息问题，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第一款规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息”。因此对于2012年8月8日贾延庆出借的10万元，因双方未约定利息，该10万元借款不应计算利息。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十一条第一款、第二百零六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款、第二十三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十九条第一款之规定判决如下： 一、白银吉泰煤业有限公司、陈孔和于本判决生效后十五日内共同返还贾延庆借款本金158902.01元，利息为62925.2元，本息合计221827.21元； 二、陈孔和于本判决生效后十五日内独自返还贾延庆借款本金10万元； 三、驳回贾延庆其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27600元，贾延庆承担10993元，白银吉泰煤业有限公司、陈孔和共同承担16607元。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。 审 判 长  姜志立 审 判 员  张有安 人民陪审员  何适林 二〇二〇年六月十八日 法官 助理  王向雄 书 记 员  张任瑞