青海省互助土族自治县人民法院民事判决书（2019）青0223民初2704号原告：胡某，住四川省南部县。委托诉讼代理人：徐某、王某1，青海徐某律师事务所律师，委托权限为特别授权。被告：李某，住四川省阆中市。委托诉讼代理人：王某2，青海辉煌律师事务所律师，委托权限为特别授权。被告：四川省宏昌建设有限公司（缺席）。法定代表人：周某，该公司董事长。原告胡某诉被告李某承揽合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，经被告李某向本院申请后追加四川省宏昌建设有限公司为被告。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡某的委托诉讼代理人徐某、王某1，被告李某的委托诉讼代理人王某2到庭参加诉讼。被告四川省宏昌建设有限公司经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书及开庭传票，现公告期限已届满，仍未到庭应诉。本案现已审理终结。原告胡某向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告李某给付原告工程款659700元；2、本案诉讼费由被告李某承担。事实与理由：2017年8月24日，被告李某与原告签订隔热断桥门加工安装工程承包合同，合同基本内容为：被告将建设单位青海闽龙国际物流有限公司所开发项目闽龙国际万博广场所有商铺断桥门加工、安装承包给原告，承包方式为包工包料，合同单价460元/㎡，合同面积约4700㎡。被告李某是实际施工人，他挂靠在被告四川省宏昌建设有限公司。合同签订后原告按约完成加工、安装，2017年12月10日被告李某出具闽龙国际万博广场断桥门面积确认单，签字确认原告实际完成工程量4695平方米，总工程款2159700元，已支付1230000元，下余929700元未付，2019年原告投诉被告李某及建设单位至海东市劳动局劳动监察大队，经海东市劳动局调解被告又支付原告270000元，现被告李某尚欠原告工程款659700元，经原告数次催要均以种种理由拒付。为此，依据案涉工程所在地在互助县高寨镇及原被告合同约定即发生争议可向工程所在地人民法院起诉的内容，现原告依法具状起诉，请求人民法院判如所请。被告李某的委托诉讼代理人辩称，1、第一被告系第二被告与闽龙公司实施的合同中的委托代理人，负责第二被告实施的闽龙公司工程的管理事宜，在第二被告与闽龙公司签订的建设工程承包合同当中，李某作为第二被告的委托代理人在合同盖章处签字，同时，李某有第二被告出具的授权委托书，因此，李某只是被申请人的委托代理人，从合同履行来看，李某系第二被告该项目的负责人，李某与原告签订的合同行为属职务行为，给付责任应由第二被告承担。2、关于原告诉讼请求的数额，数额属实，但该笔款项应由第二被告给予支付。被告四川省宏昌建设有限公司（以下简称为：四川宏昌公司）未作答辩，也未提交任何证据。原告胡某为支持自己的诉讼请求向法庭提供了以下证据：1、隔热断桥门加工安装工程承包合同复印件1份，证明2017年8月24日原告与被告李某签订隔热断桥门加工安装工程承包合同，被告李某将建设单位青海闽龙国际物流有限公司所开发项目闽龙国际万博广场所有商铺断桥门加工、安装承包给原告，承包方式为包工包料，合同单价460元/㎡，合同面积约4700㎡；2、闽龙国际万博广场断桥门面积确认单复印件1份，证明2017年12月10日被告李某签字确认原告实际完成工程量4695平方米，总工程款2159700元，已支付1230000元，下余929700元未支付；3.中国建设银行个人活期账户交易明细1份，证明2017年8月29日被告向原告支付工程款100000元的事实。被告李某的代理人质证认为：对证据1真实性无异议，这份合同发包方是四川宏昌公司青海分公司，后面签名处是李某签名，虽然没有公司公章，但李某是以宏昌公司（第二被告）代理人的身份与原告签订的合同。对证据2确认的面积和价款没有异议。对证据3支付10万元的事实予以认可。被告李某为支持自己的反驳主张向法庭提供了以下证据：1、2015年7月16日青海闽龙物流有限公司与第二被告四川宏昌公司签订的建设工程施工合同1份，证明在合同签订内容中有第二被告的公章，李某在授权委托代理人处签名，是第二被告委托李某签订的合同，李某身份属于委托代理人。2、2014年12月11日法人授权委托书1份，证明第二被告委托李某以公司名义办理与青海闽龙物流有限公司的项目签订事宜，其法律后果由委托方承担，因此，该授权委托书与证据1相互印证，证明李某系第二被告委托代理人。原告质证认为对证据1的证据三性无异议，但此合同只能证明第二被告与闽龙公司签订的合同，李某是以代理人的身份签字，但在实际中看到无论转包、违法分包、挂靠等都是以代理人身份签字的，不能否定李某是实际施工人。对证据2，只是复印件，无法确认其真实性，从内容看委托事项只是在合同上签字，没有授权与闽龙公司进行结算，对所付款项有处理权限，与对方公司有签订合同权限，如果李某是正式职工，应与公司签订合同且有缴纳保险。本院依职权对被告李某制作了调查笔录1份。原告质证认为此笔录是李某到庭应诉后所做，对真实性无异议，但李某对法庭的陈述没有依据，原告知道他是四川宏昌公司代理人的说法没有依据，工程结束后李某与四川宏昌公司没有关系正好能证明李某是实际施工人。被告李某的代理人质证认为对真实性无异议，通过李某所述，他在项目中代理的是宏昌公司，对外是以委托代理人的身份进行管理，与胡某签订合同中也说明代表的是四川宏昌公司，故在施工过程中胡某作为承揽施工人对工程是哪个公司建设、李某是什么身份他应该知晓。本院对上述证据认证如下：对原告提交的证据1的真实性被告李某代理人无异议，对证明方向持异议。此证据无被告四川宏昌公司的盖章，也无由四川宏昌公司委托李某签订此隔热断桥门加工安装工程承包合同的有效书面授权，其能证明原告主张的自己与被告李某签订隔热断桥门加工安装工程承包合同的事实，故对其证明效力予以认定。对原告提交的证据2确认的面积和价款及对证据3支付10万元的事实被告李某无异议，与原告的证据1相互印证，能证明原告主张的事实，故对其证明效力予以认定。对被告李某提交的两份证据原告均持异议。其中证据1不能证明被告李某主张的证明方向，即原告与被告四川宏昌公司签订隔热断桥门加工安装工程承包合同及李某在签订隔热断桥门加工安装工程承包合同时的身份属于委托代理人。但结合原告提交的证据3及被告李某提交的证据2可以印证被告李某和被告四川宏昌公司之间系挂靠关系，即存在李某向被告四川宏昌公司借用资质的行为。本院对被告李某制作的调查笔录内容因系被告李某单方陈述，无其他证据印证，故对其证明效力也不予认定。根据原、被告提交的证据及本院的认证情况，结合当事人的当庭陈述确认本案事实如下：2017年8月24日，原告胡某与被告李某签订隔热断桥门加工安装工程承包合同，合同基本内容为:被告李某将建设单位青海闽龙国际物流有限公司所开发项目闽龙国际万博广场所有商铺断桥门加工、安装承包给原告,承包方式为包工包料,合同单价460元/㎡,合同面积约4700㎡,合同签订后原告按约完成加工、安装。2017年12月10日被告李某出具闽龙国际万博广场断桥门面积确认单,签字确认原告实际完成工程量4695平方米,总工程款2159700元,已支付1230000元,剩余929700元未付。2019年经海东市劳动局劳动监察大队调解被告李某又支付原告270000元,现被告李某尚欠原告工程款659700元未支付。另查明，被告李某和被告四川宏昌公司之间系挂靠关系，即存在被告李某向被告四川宏昌公司借用资质的行为。本院认为，本案需要厘清的问题是对原告剩余的工程款的支付主体及被告李某与被告四川宏昌公司在本案承揽合同中的关系问题。根据查明的事实,原告胡某与被告李某签订隔热断桥门加工安装工程承揽合同,后原告按约完成加工、安装。被告李某出具闽龙国际万博广场断桥门面积确认单,现被告李某尚欠原告工程款659700元未支付。根据法律规定，当事人应全面履行合同约定的义务，故对原告要求被告李某给付其工程款659700元的诉讼请求应予支持。被告李某主张其与原告签订合同的行为属职务行为，工程款给付责任应由被告四川宏昌公司承担，但其未提交关于其与四川宏昌公司的劳动合同、四川宏昌公司给李某缴纳相关保险金等方面的证据予以证明，另外，被告李某已直接向原告胡某支付了部分工程款,故可认定为李某和四川宏昌公司之间系挂靠关系，即存在李某向被告四川宏昌公司借用资质的行为。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”和《中华人民共和国建筑法》第二十九条：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”的规定，李某和四川宏昌公司作为有过错的挂靠人和被挂靠人应对原告剩余未付的工程款承担连带给付责任，故对被告李某要求由被告四川宏昌公司给付原告工程款的答辩要求不予支持。被告四川宏昌公司在公告期届满后仍均未到庭应诉，视为放弃举证、质证、答辩和辩论的权利。故依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、第二百五十一条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、第九十条之规定，判决如下：被告李某于本判决生效后60日内给付原告胡某工程款659700元，被告四川省宏昌建设有限公司承担连带支付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10397元、公告费560元由被告李某、四川省宏昌建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海东市中级人民法院。审判长 张文海审判员 乔有兴人民陪审员 杨 杰二〇二〇年六月十一日书记员 王美霞