广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初5608号原告：何应琼，女，汉族，1978年9月15日出生，住址为广东省东莞市万江区，公民身份号码为510************729。委托代理人：汪华梅，广东普冀律师事务所律师。委托代理人：刘韫，广东普冀律师事务所律师。被告：东莞市创一人力资源服务有限公司，住所为广东省东莞市*************。法定代表人：张国栋，经理。委托代理人：易春艳，系被告公司员工。委托代理人：邹舸，湖南公言（深圳）律师事务所律师。原告何应琼与被告东莞市创一人力资源服务有限公司（以下简称创一公司）公司盈余分配纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2020年5月14日公开开庭进行了审理。原告何应琼的委托代理人汪华梅、刘韫，被告创一公司的委托代理人易春艳、邹舸，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何应琼向本院提出诉讼请求：一、请求被告向原告支付2012年至2019年的利润分配款3000000元；二、本案诉讼费、保全费、保险费由被告承担，保险费为9000元。事实与理由：被告成立于2009年，实缴注册资本为200万元。原告为被告的股东，已完成实缴出资100万元，持股比例为50%。自2012年开始至今，被告一直处于盈利状态，盈利近800万元，但未依法向原告分配利润。经公司核算，被告约有3000000元的盈利未分配给原告，但被告对易春艳、彭国池、李胜、陆水凤等人进行了分红。被告的行为侵犯了原告的合法权益，为维护原告自身权益，特向法院起诉，望法院公正审理，判如所请。原告何应琼对其上述主张提供的证据有：创一公司企业信用信息公示报告（打印件），东莞市创一劳务派遣有限公司章程、东莞市创一劳务派遣有限公司股东会决议、创一公司章程修正案，创一公司2012年至2018年利润汇总，创一公司2018年1-6月、2018年7-12月利润表、创一公司2018年1月-12月利润表，创一公司活期账户交易明细，发票，活期账户交易明细（2011-2018年）、活期账户交易明细（2019年），东莞农村商业银行对账单（2009年-2019年）、创一公司兴业银行交易记录（2017年-2019年），企业活期明细信息（东莞市创一劳务派遣有限公司寮步第一分公司2017年至2019年），律师函及邮寄、签收凭证。被告创一公司辩称，其一，创一公司不存在不分红的事实，也不存在隐瞒利润的情况。事实上，何应琼诉前即向创一公司财务要了全部利润报表，并以称办出国手续为名，要了公司公章，然后在利润报表上盖章，作为呈堂的证据。由此可见，直至成诉前，创一公司和何应琼关系融洽，彼此信任，毫无隐瞒。何应琼是创一公司法定代表人张国栋的嫂子，即宋天权的配偶，三人相知数十年，当时宋天权加入创一公司，用了何应琼的身份证，本案成讼，是何应琼与宋天权夫妻失和，城门失火，殃及池鱼。何应琼本人自2010年起任创一公司财务，一直到2015年，创一公司开支、分红、留存分红，统经其手，其中相当部分甚至直接转入其个人账户，由其再行开支、分红等，张国栋的分红即是由何应琼支付。张国栋因公司需要，向公司借支，由何应琼支付，如有多余，当做分红处理。对于何应琼的分红也是同样处理。2012-2014年的分红，何应琼皆有分红，如果说钱经何应琼之手开支，只给张国栋分红，不给自己分红，何应琼一直以来，没有异议，违反生活经验。或者，公司也可以反过来要求何应琼就其个人账户收取的款项，如何支出，作出合理说明？2016年之后分红，因何应琼辞职，则改向宋天权分配。其二，创一公司由张国栋一手创办，之前以高雪峰名义注册，于2010年11月3日股东变更为张国栋与何应琼，实收资本50万，2013年4月17日张国栋和何应琼再行各增资75万元，实收资本增加到200万，以上全部资本系过桥资本，验资后即抽走。何应琼抽逃出资后，资本实缴为0，按章程规定，无权主张分红。其三，股东分红系公司内部事务，如没有股东决议，一般不应支持。《公司法》第三十七条规定，有限责任公司的股东会有权审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。《公司法司法解释（四）》第十五条规定，股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求。其四，何应琼在程序上应该要求召开股东会，就分红加以表决，何应琼发函向创一公司主张分红，不能认为适当履行了该前置程序。其五，何应琼也不能证明创一公司存在违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的情况。最后，何应琼认为公司的盈利是近800万元，向法庭主张未分配的红利是300万元，也就是说间接的承认何应琼已经获取了部分的分红，获取分红的方式在创一公司提交证据中有显示；此外，创一公司是在收到法院的起诉状才知道何应琼和丈夫宋天权已经到了水火不容的地步，2019年12月何应琼直接向创一公司的财务要了所有的利润表的电子文件，并且拿走了创一公司的公章，创一公司对何应琼是没有任何提防，完全信任。被告创一公司对其上述主张提供的证据有：公司农行流水，账户对账单（李胜)，借记卡交易明细、海利达10月工资表、交易明细截图（彭国池），借记卡交易明细（易春艳），银行流水，银行流水，银行流水、微信聊天记录，费用报销单，业务凭证，验资说明、银行进账单、转出流水，转账截图、流水（高飞农行）、流水（张国栋建行）、流水（高飞兴业银行），录音光盘和文字，微信聊天记录（易春艳与张国栋），微信聊天记录（易春艳），2016.1-12利润表。本院经审理认定事实如下：创一公司为有限责任公司，原名为东莞市创一劳务派遣有限公司（以下简称创一劳务派遣公司），注册登记成立于2009年10月9日，后于2015年4月24日变更登记为现名称，原注册资本为50万元、注册登记股东为高雪峰，后股东变更为何应琼和张国栋，并变更注册资本为200万元，新增注册资本150万元由何应琼和张国栋各认缴75万元，企业信用信息公示报告显示实缴出资时间为2013年4月17日，由张国栋担任法定代表人、执行董事及经理，由何应琼担任监事。创一劳务派遣公司的《章程》规定：何应琼和张国栋分别以货币总认缴出资100万元，占注册资本的50%，实缴出资在公司变更登记前足额缴纳；股东应按期足额缴纳各自所认缴的出资额，以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户；股东不按认缴期限出资或不按规定认缴金额出资的，应向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任；公司成立后，股东不得抽逃出资；股东享有按照实缴出资比例分取红利；公司不设董事会，设执行董事一人，由股东会选举产生；执行董事对股东会负责，行使制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；公司股东会由全体股东组成，股东会是公司最高权力机构，行使审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；监事可提议召开临时股东会会议，在执行董事不履行《公司法》规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议。何应琼起诉主张，自2012年起至今，创一公司一直处于盈利状态，盈利近800万元，创一公司对易春艳、彭国池、李胜、陆水凤等人进行了分红，但未向何应琼足额分红，截至2019年未分配何应琼红利约300万元，经何应琼委托律师发函催告创一公司均未履行分红义务，故提起本案诉讼。对此，何应琼提供了前述证据拟以证实。庭审中，何应琼明确，2010年至2015年期间，其一直在创一公司以管钱的形式参与公司经营管理，该期间创一公司通过将资金转入何应琼私账的方式来支付公司的支出及两名股东的分红，2012年至2014年度创一公司已足额支付分红给何应琼，何应琼未看到2015年度的利润表，故现只诉请主张2015年至2019年期间的分红款。何应琼提供的利润汇总表、总利润表或利润表显示，无2015年度和2019年度的利润表，其余利润汇总表、总利润表或利润表显示有创一公司盖章确认，其中2012年5-12月利润汇总表注明“本表所指利润是提10%后的总利润”，2013年1-12月总利润表注明“本表所指利润是总净利润”，2014年1-12月、2016年1-12月、2017年1-12月、2018年1-12月总利润表均未注明是否提取部分比例的利润，2016年1-12月总利润为1205211.89元、2017年1-12月总利润为1517393.42元、2018年1-12月总利润为1379342.68元。何应琼表示，其不清楚2016年至2018年度的总利润是否已扣除应当提取的法定公积金，确定该三个年度未与张国栋商讨形成股东分红决议，如按现有2016年至2018年度利润表来算，何应琼应分得红利是2050973.995元；因创一公司未提供2015年度及2019年度的利润表，故该两个年度的利润是由何应琼自行估算，扣除何应琼已领取的分红，估算得出2012年至2019年期间未支付的分红款为300万元。何应琼提供的律师函及邮寄签收凭证显示，何应琼曾于2020年1月11日委托律师向创一公司发出《律师函》，要求创一公司限期提供2012年至2019年的盈利情况并向何应琼进行分红。创一公司确认收到该《律师函》，但主张发《律师函》不能视为何应琼履行了股东分红的前置程序——即提起召开股东会并形成对利润分配的决议。创一公司认可，何应琼所提供的前述利润汇总表、总利润表或利润表为其诉前向公司财务索要的电子档打印出来的，并以办出国手续为名加盖了创一公司的公章，但主张财务给何应琼的电子档实际包含多份工作表，何应琼提供的2016年1-12月总利润表未扣减分公司的扣除项目，扣除后2016年度的总利润是866415元，为此提供了显示有注明“分公司分走利润”的2016年1-12月总利润表（未加盖公章）拟以证实；创一公司对其余年份利润数据都予以认可，但主张该些数据为公司内部的总利润，未扣除国家法定利润分配之前应提取的公积金项目，2012年5-12月利润汇总表上备注的“提10%”并非法定公积金，而是分公司应承担总公司的管理费用；2015年度的业绩很糟糕是亏损的，但账目电子档也发给了何应琼；2019年度没有盈利，当时何应琼要的时候还未到会计结算时间，何应琼现可随时查看该年度账目。本院责令创一公司限期提供2015年及2019年度公司盈余亏损的相关账目，创一公司庭后补交了2015年1-12月、2019年1-12月总利润表，显示2015年1-12月创一公司累计亏损491535.89元（含分公司亏损52025.62元）、2019年1-12月创一公司扣除“分公司分走利润”合计311222.357元后剩余总盈利为331852.34元。何应琼对2015年1-12月总利润表不予认可，主张综合创一公司前后两年的盈利情况可得出2015年亏损明显不合常理；何应琼认可2019年1-12月总利润表，并同意以该表作为2019年可分利润的依据。何应琼提供2018年1月-6月利润表、2018年7月-12月利润表、2018年1月-12月利润表及活期账户交易明细，拟证实创一公司有向易春艳、彭国池、李胜、陆水凤等人进行分红及转账多笔大额款项。创一公司确认该些证据的真实性，但主张利润表上显示给该些员工的分红实为公司激励员工的一部分福利待遇，且该些分红并未实际发放，创一公司账户转账到该些员工私账的款项大部分为公司借助该些员工账户产生的因公支出，并非给员工的分红，该些员工并非创一公司的股东。何应琼认可，创一公司存在用员工私账或股东私账来支付工资支出的情况，但认为转给前述员工的款项中包含了这几位员工的分红。创一公司提供业务凭证、验资说明、银行进账单、转出流水等证据，拟证实高雪峰、何应琼及张国栋均存在以过桥资金出资的形式达到抽逃注册资本的情形，何应琼实缴注册资本为零。何应琼确认，出资验资撤资都是由会计公司操作的，何应琼不懂，但创一公司开业运营何应琼实际拿了很多钱都没有记账，实际拿出去的钱并非增加注册资本的75万元。创一公司还提供银行流水、微信聊天记录、费用报销单、录音光盘和文字等证据，拟证实宋天权以其配偶何应琼的名义加入创一公司，并派何应琼负责管钱，张国栋则派高飞负责管账，2010年至2015年期间创一公司的所有资金流转包括分红均由何应琼操作；在2016年因经营理念产生分歧，何应琼与高飞同时退出了创一公司，创一公司的资金实际交由宋天权管理；因此，2016年之前的分红由何应琼的账户收取并转付给张国栋，其中2012年至2013年何应琼获得分红150万元、2014年何应琼获得分红555580元、另何应琼从公司拿走208699元作为张国栋经营塘厦分公司期间亏损的等额补偿；2016年起何应琼退出公司后，其名下股权的分红款实际转给了宋天权，其中2016年宋天权获得分红18.2万元、2017年宋天权获得分红75万元；各方一直相安无事，直至本案成诉前何应琼因与宋天权夫妻失和，而引发本案诉讼。何应琼确认，其与宋天权在创一公司成立之前就已登记结婚，后经离婚复婚，现又因宋天权存在家暴行为而正闹离婚，且因宋天权家暴而自2016年起无法在创一公司待下去而退出经营管理，但否认宋天权以何应琼的名义实际入股创一公司；何应琼在创一公司任职期间，所有分红都直接到何应琼账户，何应琼退出创一公司后，未委托他人负责参与经营管理，亦不清楚后续的分红，不认可宋天权代领了何应琼的分红款。庭审中，何应琼明确，其领取分红期间未正式召开股东会对分红形成决议，只是口头审议批准后即填写费用报销单，让财务做账并注明为分红。创一公司则主张，之前是由张国栋和宋天权对账后就决定分红，何应琼不能证明创一公司存在违反法律规定滥用股东权利导致不分配利润而损害其他股东的情况，现因何应琼存在抽逃出资情形且未形成股东会决议同意分红，故不同意何应琼的分红诉请。此外，何应琼在提起本案诉讼前向本院申请诉前保全，本院受理该案编号为（2020）粤1973财保178号，何应琼为此预交了保全申请费5000元、支出了诉讼财产保全责任保险费9000元。以上事实，有前述双方提供的证据及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，依据何应琼的起诉主张，本案确定案由为公司盈余分配纠纷。双方争议的焦点为：何应琼诉请创一公司支付案涉期间的利润分红并承担为本案诉讼而支出的诉讼财产保全责任保险费，理据是否充足。一、关于何应琼的股东资格问题。何应琼为创一公司经工商登记在册的股东，依法享有法定意义上的股东资格，按照《中华人民共和国公司法》及公司章程的规定对创一公司享有对盈利进行分红的权利。但是，因何应琼与宋天权在创一公司成立前即已登记结婚，从现有证据及创一公司的确认来看，宋天权有实际参与创一公司的经营管理并领取分红，客观上不能排除何应琼代宋天权持有创一公司股权或宋天权代领了何应琼自2016年起分红的可能性。二、关于何应琼是否存在抽逃出资的情形。创一公司提供业务凭证、验资说明、银行进账单、转出流水等证据，拟证实高雪峰、何应琼及张国栋均存在以过桥资金出资的形式达到抽逃注册资本的情形。何应琼亦确认，出资验资撤资都是由会计公司操作的，何应琼不懂，但主张创一公司开业运营何应琼实际拿了很多钱都没有记账，而实际拿出去的钱并非增加注册资本的75万元。由此可见，创一公司的股东确实存在利用会计公司操作以过桥资金来注资、增资并在完成验资后撤资以达到抽逃出资的情形。三、关于何应琼诉请分配创一公司利润分红是否达到法定条件的问题。首先，依照《中华人民共和国公司法》的相关规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额；股东按照实缴的出资比例分取红利；公司成立后，股东不得抽逃出资；董事会（不设董事会的，则由执行董事）负责制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案，股东会负责审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案，对该事项股东以书面形式一致表示同意的，可不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。创一公司的《章程》，亦对股东足额出资、不得抽逃出资、按实缴出资比例分红以及分红方案制定及审批流程作了明确的规定。如前所述，创一公司的股东确实存在利用会计公司操作以过桥资金来注资、增资并在完成验资后撤资以达到抽逃出资的情形，何应琼及张国栋均存在未足额实缴出资的情况。何应琼虽主张，创一公司开业运营何应琼实际拿了很多钱，但都没有记账，缺乏证据证明其实际投资进创一公司的资金达到其认缴的注册资本。在此前提下，创一公司以何应琼存在抽逃出资的行为而不同意继续分红，符合前述法律规定及《章程》的规定，理据充分。其次，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》规定：股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外。根据双方陈述，已分红部分虽未正式召开股东会对分红形成决议，但经过了股东口头审议批准并填写费用报销单，让财务做账确认，本院不予干预。但对未分红部分，何应琼未提供证据证实已召开股东会对分红形成决议，或股东之间就分红方案以书面形式一致表示同意。虽然何应琼提供的证据可以显示，创一公司有向易春艳、彭国池、李胜、陆水凤等人转账多笔款项，但创一公司主张利润表上显示给该些员工的分红实为公司激励员工的一部分福利待遇，且该些分红并未实际发放，创一公司账户转账到该些员工私账的款项大部分为公司借助该些员工账户产生的因公支出，并非给员工的分红，该些员工并非创一公司的股东。而何应琼认可，创一公司存在用员工私账或股东私账来支付工资支出的情况。故，何应琼不能提供有效证据证明创一公司存在违反法律规定滥用股东权利导致不分配利润而损害其他股东的情况。虽然，何应琼有委托律师发函要求创一公司限期向何应琼进行分红，但发《律师函》不能视为何应琼履行了股东分红的前置程序——即提起召开股东会并形成对利润分配的决议。故创一公司以未形成股东会决议同意分红为由，不同意何应琼的分红诉请，理据充足。再次，依据《中华人民共和国公司法》的相关规定：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金，公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取；公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。何应琼及创一公司提供的利润汇总表、总利润表或利润表，均为创一公司在税前的初步利润统计，无法反映出创一公司当年的税后利润情况，也未反映出按前述规定在分配利润前应提取的法定公积金；双方都未提供证据证明，创一公司曾提取法定公积金且累计额达到公司注册资本的百分之五十以上，符合可以不再提取的条件。因此，何应琼仅凭现有的利润汇总表、总利润表或利润表，诉请创一公司支付未分配的利润分红，证据不足。综上所述，本院认定何应琼诉请创一公司支付未分配利润期间的分红款不符合法定程序及未达法定条件，对何应琼的相应诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十五条、第三十七条、第四十六条、第一百六十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告何应琼的诉讼请求。本案受理费15436元（原告已预交），由原告何应琼负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审判员  汤文锋二〇二〇年六月十九日书记员  黄文倩张政荣附相关法律法规条文：《中华人民共和国公司法》第二十八条：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第三十五条：公司成立后，股东不得抽逃出资。第三十七条：股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第四十六条：董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。第一百六十六条：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第十五条：股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。