西安市临潼区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0115民初614号 原告：李小平，男，1965年5月25日出生，汉族，居民，住西安市临潼区。 委托诉讼代理人：吕莎，陕西骊剑律师事务所律师。 被告：庞力，男，1990年3月15日出生，汉族，居民，住陕西省宝鸡市岐山县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：陕西省西安市高新区。 负责人：韩宪君，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李阳，陕西瑞拓律师事务所律师。 原告李小平与被告庞力、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称“平安财险陕西公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年01月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李小平之委托诉讼代理人吕莎、被告庞力、被告平安财险陕西公司之委托诉讼代理人李阳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李小平向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费169183.51元（不含庞力已支付的18000元）、后续治疗费26000元、残疾辅助器具费1597元、营养费2700元、住院伙食补助费1040元、护理费9000元、误工费15000元、交通费1500元、残疾赔偿金79415.60元、精神抚慰金3000元、财产损失2700元。以上诉请按责任划分后合计264173.70元（不含庞力支付的医疗费）；2、案件受理费、鉴定费由被告负担。事实和理由，2019年08月04日22时45分许，庞力驾驶陕XXXXXX号小型客车，沿临潼区堤顶南路由西向东行驶至行者街道办事处张庄村行北路交叉口路段时，与沿该路由西向东行驶至此的李小平骑行的电动自行车相撞，致李小平受伤，造成道路交通事故。经公安临潼分局交警大队第610115120190000312号《道路交通事故认定书》认定，庞力负事故主要责任，李小平负事故次要责任。 庞力对事故发生、责任认定的事实不持异议，辩称其驾驶的机动车投有保险，应由保险公司赔偿；其已支付部分医疗费，请求一并处理。 平安财险陕西公司对事故发生、责任认定及陕XXXXXX号小型客车在其公司投有保险的事实均不持异议，事故发生在保险期内，愿意在保险项下按照事故责任赔偿原告合理损失。但辩称，医疗费要扣除非医保用药，且申请机非鉴定；诉讼费、鉴定费依法不予负担。 李小平围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、公安临潼分局交警大队第610115120190000312号《道路交通事故认定书》；2、第四军医大学第一附属医院、核工业四一七诊断证明、住院病案；3、以上各医院的医疗费票据、辅助器具票据；4、陕西中金法医司法鉴定中心【2020】临鉴字第163号《司法鉴定意见书》及鉴定费票据；5、财产损失票据；6、交通费票据。 庞力、平安财险陕西公司举证期限内未提交证据。 本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据各方当事人的举证、质证意见，对以上证据1、2、3、4、6证明效力予以确认，并载卷佐证；证据5，保险公司已对其车辆损失进行了评估，故应以评估的修复费用进行赔偿. 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下： 一、事故发生经过及事故认定与原告诉称一致。事故中庞力驾驶的陕XXXXXX号小型客车所有人系刘某某，该车在平安财险陕西公司投有交强险（赔偿限额为122000元，其中包括医疗费10000元、残疾死亡赔偿金110000元、财产损失2000元）和商业三者险（限额1000000元）及不计免赔，事故发生在保险期内。 二、事故发生后，李小平先后经核工业四一七医院、西安市第一医院、第四军医大学第一附属医院治疗，主诊断为：左胫腓骨远端骨折、右胫腓骨近端骨折、腰1-5横突骨折等。先后住院治疗12日，复查2次。出院后根据病情恢复需要外购利伐沙班片、碳酸钙D3元素片服用，购买轮椅、护理床、翻身垫使用。以上治疗，医疗费为169161.21元，辅助器具费1597元，其中庞力支付18000元（已扣减保险公司支付给刘某某的10000元）、保险公司支付10000元（支付给刘某某）。住院及恢复期间，由其女儿护理，其及女儿均无稳定收入，打零工为主要收入。审理中，经其申请，西安市中级人民法院委托，陕西中金法医司法鉴定中心以【2020】临鉴字163号《司法鉴定意见书》认定李小平：1、右膝关节功能丧失达25%以上，评定为十级伤残；外伤致腰1-5右侧横突骨折，影响功能，评定为十级伤残；2、误工期150日、护理期90日、营养期90日；3、后续治疗费约需人民币26000元。其支付鉴定费2720元。平安财险陕西公司为李小平受损车辆定损为1500元。 庭审后，平安财险陕西公司向本院提交了司法鉴定申请：1、请求对事故中李小平驾驶的绿驹牌电动自行车属性进行鉴定；2、请求对李小平医疗费用按国家基本医疗保险标准进行鉴定。 本院认为，本案争议焦点为：1、平安财险陕西公司请求对事故中李小平驾驶的绿驹牌电动自行车属性进行鉴定是否应予准许？2、平安财险陕西公司请求李小平医疗费用按国家基本医疗保险标准进行鉴定是否应予准许？3、李小平请求的外购药及辅助器具费是否应该支持？ 关于焦点1，根据《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的相关规定，涉案电动车是否属于机动车由公安机关认定。本案中，李小平驾驶绿驹牌电动二轮车发生交通事故，在事故认定书中，该电动二轮车已被公安机关明确认定为非机动车。故平安财险陕西公司请求对事故中李小平驾驶的绿驹牌电动自行车属性进行鉴定，于法无据，本院不予准许。公安机关出具的《道路交通事故认定书》认定庞力负事故主要责任，且其驾驶的机动车在平安财险陕西公司投有保险，故该保险公司应在保险项下予以赔偿，根据相关法律规定，超出交强险的赔偿保险公司承担70%。 关于焦点2，交通事故致人受伤，伤者治疗需用何种药物，该药物是否属于非医保用药，是由医生根据病情需要决定的，其对此不能控制也没有理由控制。平安财险陕西公司保险合同中对非医保用药的规定，系其向保险合同相对方提供的格式条款，内容实质上属于责任免除条款，但其未能举证证明其在订立该商业险合同时已尽到充分、明确的提示说明义务，故该条款不发生责任免除的法律效力约定，鉴定结论不影响本案实体处理，该申请本院不予准许。 关于焦点3，李小平出院后自行购买了开塞露、鼻炎水、利伐沙班片、碳酸钙元素片等药物及轮椅、护理床、翻身垫口服、使用，经本院审查，开塞露、鼻炎水功效与事故受伤无关联性，该请求本院不予支持；利伐沙班片、碳酸钙元素片功效均系促进骨折愈合，与其事故中受伤致多处骨折的伤情相符，本院予以认定；轮椅等辅助器具虽无医嘱，但确系其出院后恢复所需，且伤者恢复是否需要辅助器具是由其受伤部位及伤情决定，而非医生确定，故该请求本院予以认定。 根据本院认定的证据及本地区通行标准认定李小平的经济损失为：医疗费169161.21元、后续治疗费26000元、住院伙食补助费1040元（13日x80元）、营养费2700元（90日x30日）、误工费15000元（150日x100元）、护理费9000元（90日x100元）、残疾赔偿金79415.60元（36098元x20年x11%）、精神抚慰金3000元、辅助器具费1597元、交通费800元、财产损失1500元，共计309213.81元，由平安财险陕西公司与李小平按照事故责任分别承担，其他诉讼请求依法予以驳回。保险公司已支付给刘某某的10000元，应从赔偿总额中予以扣除，因该费是为伤者治疗所支出，庞力可自行与刘某某协商解决，如协商不成，可向人民法院起诉。因保险赔偿限额足以支付李小平本次事故造成的损失，庞力不再承担赔偿责任，但应依法负担案件受理费及鉴定费，其垫付的医疗费扣除案件受理费及鉴定费后如有剩余，由保险公司予以返还。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十七条、第六十九条之规定，判决如下： 一、李小平经济损失309213.81元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后20日内在交强险项下赔偿医疗类10000元，伤残类108812.60元、财产类1500元；在商业三者险项下赔偿医疗类188901.21元的90%，即170011.09元，合计赔偿290323.69元，扣减已支付的10000元，实际支付280323.69元，其中支付李小平269423.69元，支付庞力垫付费用10900元（已扣减应负案件受理费及鉴定费7100元）。 二、庞力就上述第一项不再承担赔偿责任。 三、驳回李小平其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5263元，鉴定费2720元，合计7983元，原告均已预交，由庞力负担7100（已从垫付费用中支付），其余由原告自负。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判长  邓东平 审判员  张君萍 审判员  朱 漪 二〇二〇年六月二十二日 书记员  贾洋洋 1