宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院   民事判决书   （2019）宁0303民初1012号   原告：姚某，住宁夏回族自治区吴忠市。   委托诉讼代理人：任某，宁夏马家明律师事务所律师(特别授权代理)。   被告：红寺堡弘德骨科医院。   法定代表人：陈某。   委托诉讼代理人：吴某，宁夏昊诺律师事务所律师（特别授权代理）。   委托诉讼代理人：温某，宁夏昊诺律师事务所律师（特别授权代理）。   原告姚某与被告红寺堡弘德骨科医院（以下简称弘德医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年3月13日立案后，原告于2019年4月24日申请对其伤残等级、涉案医院诊疗行为（含手术行为）是否存在过错、过错与其目前伤残间因果关系进行鉴定，本院征求双方当事人的意见后委托宁夏法庭科学司法鉴定中心进行鉴定，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姚某及其委托诉讼代理人任某、被告弘德医院委托诉讼代理人吴某、温某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告姚某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费8000元、误工费185185元、交通费500元、营养费1000元、护理费33345元，合计228030元；2.判令保留原告二次手术诉权；3.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告支付原告医疗费3447.4元、住院伙食补助费1500元、伤残赔偿金159676元、误工费173237元、护理费19065.21元、营养费3600元、被抚养人生活费18937.35元、交通费1000元、后续治疗费30000元；2.判令被告支付原告鉴定费17300元；3.判令被告支付原告精神损害抚慰金10000元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告因在家搭建牛棚时从牛棚上摔下来，导致左股骨转子间及近端粉碎性骨折。原告前往被告弘德医院住院治疗。2016年9月13日，被告对原告实施左股骨转子间及近端粉碎性骨折切开复位钢板内固定手术，且术后医生告知原告一年后来取钢板。手术后原告的左腿较右腿短三公分，且距离取钢板的时间已到时，原告前往被告弘德医院住院取钢板，但是医院医生告知原告现在钢板不能取否则有危险。术后原告的左腿仍然没有劲，且导致原告不能干活。2019年3月1日，原告又前往银川国龙医院复查，诊断左股骨粗隆间骨折术后畸形愈合。原告多次找被告商谈解决手术不成功问题，被告告知原告重新给原告做手术，但是原告认为第一次手术不成功，且已经给原告造成极大的身体伤害与经济损失，同时原告亦不敢让被告重新做手术，原告遂诉至法院。原告在庭审中补充，医疗费报销后实际剩余2135.42元未报销。   被告辩称，第一项诉请，住院的伙食补助费、护理费、营养费、后续治疗费，根据法律相关规定不应支持，其余项目按照质证的环节再答辩；第二项诉请，因被告当庭申请重新鉴定，故此笔鉴定费用不予认可；第三项的精神抚慰金不符合法律规定，也不予认可；对于事实部分，第一、原告的摔伤致损伤严重是导致伤残的直接原因，因其自身过早下地负重或锻炼不当，是导致骨折畸形的重要原因，且在出院后未能遵守出院医嘱、定期复查，是导致其致残的另一重要原因，原告致残的原因可能性较多，且已三年多，故被告不应该承担责任；第二、涉案依据的司法鉴定的意见书多处前后矛盾，不符合侵权责任的因果关系；第三、根据侵权责任法第五十七条及第六十条第一款的规定，被告如已尽到当时医疗水平相应的诊疗，则不应承担赔偿责任，本案中患者不配合医疗机构进行复合诊疗，被告不负责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据、本院依职权调取了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对双方当事人提交的证据及本院依职权调取的证据，分析认定如下：   原告提交的住院病案一份共十五页，被告质证后对三性无异议，来源合法、客观真实、与本案有关联性，予以认定；发票复印件一张、加盖了保险公司印章，结合理赔核定通知书一份，能够证明原告于2016年9月13日至2019年9月28日在被告处住院花费了医疗费并经报销的事实，予以认定；门诊票据十七张，能够证明原告其后在宁夏医科大学总医院、银川国龙医院、银川市第一人民医院、红寺堡同仁骨伤科医院门诊就医共计花费医疗费1277.4元的事实，予以认定；门诊病历一本，未填写内容，故不予认定；宁夏六维物证司法鉴定中心鉴定意见书两份、鉴定费发票一张、手术知情同意书复印件一份，能够证明红寺堡区弘德骨科医院股骨粗隆间骨折手术知情同意书第一页上“1共三页”、第二页上“2共三页”、第三页上“姚某”、“2016年9”、“3共三页”字迹处指印不是样本捺印人姚某捺印形成、第三页上患者签名处“姚某”签名字迹与送检的同名样本字迹不是源于同一人书写形成，原告花费了鉴定费8000元，上述事实，予以认定；宁夏法庭科学司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一张，来源合法、客观真实、与本案有关联性，能够证明鉴定意见为被鉴定人姚某“双下肢长度相差2.0cm以上”目前状态构成十级伤残、涉案医院诊疗行为过程中存在一定过错，其过错行为与被鉴定人自身状态等共同导致被鉴定人目前伤残等级，建议涉案医院诊疗行为过错参与度60%左右，原告花费鉴定费9300元，上述事实，予以认定；从业资格证一本，有效期至2016年9月2日，原告在被告处就医的时间为2016年9月13日，不能证明原告在被告处就医时职业为道路运输人员的事实，故不予认定；户口薄一本，能够证明姚某1、姚某2出生于2006年8月6日，原告及姚某1、姚某2均系农业家庭户口的事实，予以认定；交通费票据十张、乘客人身意外保险伤害单三张，对姓名为马某的票据不予认定，其他票据结合原告就医及做鉴定的实际情况，本院酌情支持交通费200元；证明两份结合身份证复印件一份，能够证明原告的父亲姚某3出生于1937年7月18日、共生育七个子女的事实，予以认定。   被告提交的吴忠市红寺堡区弘德骨科医院影像学诊断报告一份、2016年9月23日X线片一张，结合原告在庭审中的陈述其于2019年9月23日在被告处拍过光片，对真实性、合法性、关联性予以认定，但无法达到被告的证明目的，对被告的证明目的不予认定；重新鉴定申请书一份，系被告自行出具，不符合证据的形式，不予认定。   本院依职权调取的病案一份，系被告处留存的病案，予以认定。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月13日，原告姚某在其家中干活时从牛棚上摔下来，当日原告到被告弘德医院就医并住院。入院后完善相关检查，被告诊断原告为左股骨转子间及近端粉碎性骨折。2016年9月13日，被告为原告实施了左股骨转子间及近端粉碎性骨折切开复位内固定术；术后诊断：左股骨转子间及近端粉碎性骨折。原告于2016年9月28日出院，出院诊断：左股骨转子间及近端粉碎性骨折，出院注意事项为院外继续治疗、一月后门诊复查、不适随诊。2018年2月5日，原告到被告处门诊就医并拍片。2019年3月1日，原告在银川市第一人民医院门诊挂号花费医疗费8元。2019年3月1日，原告在银川国龙医院门诊就医花费医疗费70元。2019年6月18日、2019年9月4日，原告在宁夏医科大学总医院检查花费医疗费1129.4元。2019年11月11日，原告在红寺堡同仁骨伤科医院门诊就医花费医疗费70元。原告生育了三个子女，姚某4于2001年3月5日出生，姚某1、姚某2均于2006年8月6日出生，原告的父亲某3出生于1937年7月18日、共生育了七个子女，原告、姚某1、姚某2、姚某3均系农业家庭户口。   原告于2019年4月24日申请对其伤残等级、涉案医院诊疗行为（含手术行为）是否存在过错、过错与其目前伤残间因果关系鉴定，本院征求双方当事人的意见后委托宁夏法庭科学司法鉴定中心鉴定。鉴定过程中，原告对红寺堡区弘德骨科医院股骨粗隆间骨折手术知情同意书第一页下方指纹、第二页下方指纹、第三页下方指纹、患者签名处的指纹、签名日期处的指纹及其第三页患者签名处的姚某签字提出异议并提交书面鉴定申请书，本院征求双方当事人的意见后委托宁夏六维物证司法鉴定中心鉴定，宁夏六维物证司法鉴定中心作出［2019］文鉴字第143-1号鉴定意见书，鉴定意见为：送检的签名日期为“2016年9月13日”、患者姓名为“姚某”、性别为“男”、病案号为“0005280”的《红寺堡区弘德骨科医院股骨粗隆间骨折手术知情同意书》原件1份3页，其第三页上患者签名处“姚某”签名字迹与送检的同名样本字迹不是源自同一人书写形成；宁夏六维物证司法鉴定中心作出［2019］文鉴字第143-2号鉴定意见书，鉴定意见为：送检的签名日期为“2016年9月13日”、患者姓名为“姚某”、性别为“男”、病案号为“0005280”的《红寺堡区弘德骨科医院股骨粗隆间骨折手术知情同意书》原件1份3页，其第一页上“1共三页”字迹处指印不是样本捺印人姚某捺印形成、其第二页上“2共三页”字迹处指印不是样本捺印人姚某捺印形成、其第三页上“姚某”签名字迹处指印不是样本捺印人姚某捺印形成，“2016年9”字迹处指印不是样本捺印人姚某捺印形成、“3共三页”字迹处指印不是样本捺印人姚某捺印形成；原告花费鉴定费8000元。2020年4月26日，宁夏法庭科学司法鉴定中心作出了宁法科鉴［2019］鉴字第0341号法医临床司法鉴定意见书，综合分析认为，被鉴定人原始损伤重、涉案医院手术中骨折复位欠佳、内固定选择欠妥当及被鉴定人过早负重、不能定期复查等共同导致被鉴定人目前伤残等级（双下肢长度相差2.0cm以上，十级伤残），建议涉案医院诊疗行为过错参与度60%左右；鉴定意见：1.被鉴定人姚某“双下肢长度相差2.0cm以上”目前状态构成十级伤残，2.涉案医院诊疗行为过程中存在一定过错，其过错行为与被鉴定人自身状态等共同导致被鉴定人目前伤残等级，建议涉案医院诊疗行为过错参与度60%左右；原告花费鉴定费9300元。   本院认为，公民的生命健康权应受法律保护，行为人因过错侵害他人生命健康的，应当承担侵权责任。本案系医疗损害责任纠纷，在医疗损害责任纠纷中患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。宁夏法庭科学司法鉴定中心作出法医临床司法鉴定意见书，该鉴定的主体资格合法，鉴定程序正当，鉴定结论的依据充分，具有较高的科学性、公正性，故鉴定意见书可作为认定案件事实的证据。根据该鉴定意见书，原告原始损伤重、涉案医院手术中骨折复位欠佳、内固定选择欠妥当及原告过早负重、不能定期复查等共同导致原告目前伤残等级，给原告造成了人身伤害；因此，原告要求被告赔偿损失的请求，符合法律规定，本院予以支持，结合建议涉案医院诊疗行为过错参与度60%左右的鉴定意见，本院认定被告应当对原告的损失承担60%的赔偿责任比较合理。   关于赔偿标准，原告虽然在法庭辩论时称因2020年人身损害赔偿有关费用计算标准已自2020年6月5日执行请求按照该标准计算原告损失，但原告并未提交书面的变更诉讼请求申请书，故   本案参照2019年度宁夏交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知计算，原告的各项损失确定为：1.医疗费，原告在银川市第一人民医院、银川国龙医院、宁夏医科大学总医院、红寺堡同仁骨伤科医院门诊就医共花费了医疗费1277.4元，予以认定，对于原告在被告处就医花费的医疗费是其摔伤产生的，不应予以计算；2.住院伙食补助费，原告先后在宁夏医科大学总医院、银川国龙医院、银川市第一人民医院、红寺堡同仁骨伤科医院均是门诊就医并未住院，故不予支持；3.伤残赔偿金，根据法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算；原告系农业家庭户口，伤残赔偿金为11707.6元/年×20年×10%=23415.2元；4.误工费，根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告于2016年9月13日在被告处进行手术，定残前一日为2020年4月25日，原告虽主张自2016年9月13日计算至定残前一日，但原告在庭审中陈述：“2018年2月5日，我到被告医院取钢板，当时拍了一张片子，医院的陈院长说手术不成功”，而原告于2019年3月13日才起诉至法院，根据原告的伤残等级为十级的实际情况，本院酌情确定误工期为365天；关于原告的职业，原告提交的从业资格证有效期至2016年9月2日，原告在被告处就医的时间为2016年9月13日，不能证实原告在被告处就医时职业为道路运输人员，故以农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资57990元予以计算，误工费为57990元（57990元÷365天×365天）；5.护理费，考虑到被告的伤残等级为十级、其后的就医情况以及术后休息的实际情况，酌情确定原告的护理期限为30天，护理费为4766.4元（57990元÷365天×30天）；6.营养费，原告未提交证据证实其需要加强营养，故不予支持；7.被抚养人生活费，原告主张姚某1、姚某2、姚某3的被扶养人生活费符合法律规定，原告及姚某1、姚某2、姚某3的户口为农业家庭户口，年赔偿额累计不应超过10789.6元；结合原告在被告处就医发生时被扶养人年龄，姚某1计算8年、姚某2计算8年、姚文江计算5年，第一年至第五年需要扶养的人有姚某1、姚某2、姚某3，每年累计赔偿额为1233.1元〔（10789.6元/年×1年×10%÷2人）＋（10789.6元/年×1年×10%÷2人）＋（10789.6元/年×1年×10%÷7人）〕，五年共计6165.5元；第六年至第八年需要扶养的人有姚某1、姚某2，每年累计赔偿额为1078.96元〔（10789.6元/年×1年×10%÷2人）＋（10789.6元/年×1年×10%÷2人）〕，三年共计3236.88元；综上，被抚养人生活费共计9402.38元；8.交通费，酌情支持200元；9.后续治疗费，尚未实际发生，待产生后原告可另行主张；以上各项损失共计97051.38元，被告应当向原告赔偿的损失为58230.83元（97051.38元×60%）。对原告要求被告支付精神损害抚慰金10000元的诉讼请求，本案中原告在遭受物质性损失的同时还遭受到了精神损害，本院酌情确定被告赔偿原告精神损害抚慰金5000元。据此，被告应当总计向原告赔偿的损失为63230.83元（58230.83元+5000元）。   被告提出对宁夏法庭科学司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书（宁法科鉴字第0341号）申请重新鉴定，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百二十一条规定，当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。人民法院准许当事人鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。符合依职权调查收集证据条件的，人民法院应当依职权委托鉴定，在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人；宁夏法庭科学司法鉴定中心系有资质的司法鉴定机构，该司法鉴定机构根据法院委托对姚某伤残等级、涉案医院诊疗行为（含手术行为）是否存在过错、过错与其目前伤残间因果关系鉴定出具了法医临床司法鉴定意见书，鉴定人员具备鉴定资格、鉴定程序合法，本院在向被告送达宁法科鉴［2019］鉴字第0341号法医临床司法鉴定意见书时明确告知了对此司法鉴定意见书有异议须于七个工作日内提交书面异议，逾期未提交视为无异议，被告在此期间内并未提出异议，故对被告提出重新鉴定的申请本院不予准许。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、最高人民法院《关于确认民事侵权精神赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，判决如下：   一、由被告红寺堡弘德骨科医院于本判决生效后十日内一次性赔偿原告姚某医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金共计63230.83元；   二、驳回原告姚某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2488元，原告姚某负担2056元，被告红寺堡弘德骨科医院负担432元；鉴定费17300元，由被告红寺堡弘德骨科医院负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。   审判长 王 春   人民陪审员 张晓春   人民陪审员 袁 瑞     二〇二〇年六月三十日   书记员 赵 永   附法律条文：   《中华人民共和国侵权责任法》   第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。   第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。   第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。   “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。   最高人民法院《关于确认民事侵权精神赔偿责任若干问题的解释》   第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。   因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。