广东省珠海市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）粤04行终85号上诉人（原审原告）：刘明，男，1957年7月29日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区******************，公民身份号码：************。委托诉讼代理人：肖福军,广东莱特律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：珠海市社会保险基金管理中心，住所地：广东省珠海市香洲区红山路245号。法定代表人：张国斌，主任。应诉负责人：党凌云，副主任。委托诉讼代理人：裴海，该中心工作人员。委托诉讼代理人：郑晓明，北京德恒（珠海）律师事务所律师。原审第三人：珠海市文化广电旅游体育局（原珠海市文化体育旅游局），住所地：广东省珠海市香洲区红山路165号。负责人：王玲萍，局长。应诉负责人：杨继勇，副局长。委托诉讼代理人：赵希琼，北京德恒（珠海）律师事务所律师。上诉人刘明诉被上诉人珠海市社会保险基金管理中心（以下简称市社保中心）、原审第三人珠海市文化广电旅游体育局社会保障行政管理一案，不服珠海市金湾区人民法院（2019）粤0404行初416号行政判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审法院认定的事实2017年8月1日，刘明向市社保中心申请办理离开机关事业单位人员一次性缴纳养老保险费业务。刘明称其1987年11月至1990年8月在广东省珠海市文化局（珠海市文化广电旅游体育局）工作，用工性质为固定工。市社保中心受理后，依法向珠海市文化广电旅游体育局进行核查。2017年8月10日，珠海市文化广电旅游体育局向市社保中心出具《关于离开机关事业单位工作经历的证明》，称根据现查找到的原始档案资料，刘明是珠海市文化广电旅游体育局单位的职工，用工性质是工人，其进入珠海市文化广电旅游体育局单位（或下属单位）工作时间为1987年12月，离开单位时间无法核实。相关原始档案材料如下：1、阜阳师范学院行政介绍信；2、全民职工调动介绍信存根；3、职工调动工资基金转移证；4、其他材料无，查询不到其个人人事档案转递到原市文化局的记录。2017年8月22日，市社保中心作出《审核结果告知书》（审核不通过），告知刘明其不符合《关于解决离开机关事业单位人员养老保险有关问题的通知》（粤人社发〔2011〕91号）规定的一次性缴费条件，不同意刘明申请办理离开机关事业单位人员一次性缴纳养老保险费业务，理由为无法证明与原单位存在劳动关系。刘明对上述《审核结果告知书》（审核不通过）不服，向法院提起诉讼。珠海市中级人法院于2018年12月28日作出（2018）粤04行终206号行政判决，判决撤销市社保中心作出的上述《审核结果告知书》（审核不通过），责令市社保中心重新作出行政行为。2019年4月5日，市社保中心作出《审核结果通知书》（审核通过），告知刘明其符合《关于解决离开机关事业单位人员养老保险有关问题的通知》（粤人社发〔2011〕91号）规定的一次性缴费条件，其在原机关事业单位的工作年限为4年2个月，可以选择一次性补缴的年限最长为4年2个月（197611-198012）；其在原机关事业单位的工作年限为6年11个月，可以选择一次性补缴的年限最长为6年11个月（199101-198711）；其在原机关事业单位的工作年限为0年1个月，可以选择一次性补缴的年限最长为0年1个月（198712-198712）。2019年4月8日，刘明向市社保中心提交《珠海市职工养老保险视同缴费年限核定申请表》。市社保中心受理该申请后，依法进行核查。2019年5月17日，市社保中心作出珠社保函〔2019〕749号《不予核定城镇职工基本养老保险视同缴费年限通知书》（以下简称被诉不予核定视同缴费年限通知书），告知刘明其不具有可认定的基本养老保险视同缴费年限。另查明，2018年4月，阜阳师范学院人事处出具《关于刘明同志调查人事档案的情况说明》，说明刘明于1987年12月调动到广东省珠海市文化局，刘明的档案不在其处。2012年5月至2019年10月以灵活就业人员身份在珠海市参加城镇企业职工基本养老保险。刘明的一审诉讼请求：1.撤销被诉不予核定视同缴费年限通知书并责令市社保中心根据其工作年限办理视同缴费年限的养老保险和退休事宜；2.本案诉讼费由市社保中心承担。一审法院判案理由及结果《珠海市社会养老保险条例》第二十八条规定：“在本市实施养老保险制度前，国家机关、事业单位、社会团体和国有、县以上集体所有制单位的原干部和固定职工，按照国家原规定计算的连续工龄视同缴费年限。经市组织、人事、劳动保障部门批准调动并转移了养老保险关系的被保险人，其在调出地实施养老保险前按照国家原规定计算的连续工龄视同缴费年限。调入前国家机关单位或者参照、依照国家公务员制度管理的事业单位的职工，因当地未启动养老保险而未参保的，必须出示当地地级市以上社会保障部门的有效证明文件。安置到本市的复员、退伍、转业军人及部队在编职工，其按照国家原规定计算连续工龄及军龄，视同缴费年限。自主择业的军队转业干部及国家另有规定的除外。”《内务部关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算问题的复函》规定：一、工作人员受过开除处分或者刑事处分的，应当从重新参加工作之日起计算工作年限，他们受处分以前的工作时间和参加工作以前主要依靠工资为生活来源的劳动时间，可以计算为一般工龄。如果情节较轻，经过任免机关批准的，受处分以前的工作时间，也可以合并计算工作年限。但受开除处分或者刑事处分的反革命分子和其他坏分子，他们的工作年限和一般工龄均应从重新参加工作之日起计算。二、受过劳动教养处分（没有开除公职）或者监督劳动处分的人员，他们受处分以前的工作时间，可以计算为工作年限，他们参加工作以前主要依靠工资为生活来源的劳动时间，可以计算为一般工龄。受过劳动教养处分并开除公职又重新参加工作的人员，他们的工作年限和一般工龄的计算，可按本复文（一）条的精神办理。劳动教养（没有开除公职）和监督劳动期间一般不计算工作年限，但可以计算一般工龄。《劳动部办公厅对“关于除名职工重新参加工作后工龄计算有关问题的请示”的复函》规定：职工被辞退前的工龄及重新就业后的工龄合并计算；因自动离职处理发生的争议应按除名争议处理；关于除名职工连续工龄计算时效的溯及力问题，应从各地实行职工个人缴纳养老保险费的时间，作为除名职工计算连续工龄的起始时间。《劳动部办公厅关于贯彻执行中有关职工辞职后的工龄计算问题的批复》规定：申请辞职的富余职工，经企业批准，在办理辞职手续时，企业应当按照国家有关规定发给一次性的生活补助费，标准是家居城镇的，工龄每满一年，发给相当于本人半个月标准工资的一次性生活补助费，最多不超过六个月的工资；随户口转回农村的，工龄每满一年，发给相当于本人一个月标准工资的一次性生活补助费，最高不超过十二个月的工资。再次就业后又申请辞职的企业富余职工，应按再次就业后重新计算的实际工作年限计发，其生活补助费，不得同以前的工作年限合并重复领取。但无论参加养老保险社会统筹与否，其辞职前和再次就业后的工龄，可合并计算为连续工龄。根据上述规定，刘明1987年12月进入珠海市文化局工作，后离开该单位，2012年5月至2019年10月以个人身份在珠海市参加城镇企业职工基本养老保险，未重新就业，市社保中心据此认定刘明不具有可认定的基本养老保险视同缴费年限，认定事实清楚，依据充分。市社保中心作出被诉不予核定视同缴费年限通知书程序合法。刘明向市社保中心提出申请后，市社保中心依法受理。市社保中心受理刘明申请后，依法进行了核查。2019年5月17日，市社保中心经审核作出被诉不予核定视同缴费年限通知书，告知刘明其不具有可认定的基本养老保险视同缴费年限，以及理由和依据，同时告知刘明对审核结果有异议的救济途径，并依法送达给刘明，程序合法。综上，市社保中心作出被诉不予核定视同缴费年限通知书事实清楚，依据充分，程序合法。刘明诉请撤销理据不足，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回刘明的诉讼请求。一审案件受理费50元，由刘明负担。当事人二审诉辩主张上诉人刘明的上诉请求：1.撤销一审判决；2.撤销被诉不予核定视同缴费年限通知书并责令市社保中心根据其工作年限办理视同缴费年限的养老保险和退休事宜；3.由市社保中心负担本案一、二审受理费。其上诉理由如下：一、市社保中心一审答辩称认可上诉人的工作经历，但上诉人对此既未提起行政复议也未提起行政诉讼，也没有办理一次性缴费手续，这与事实不符。市社保中心作出的通过告知书没有向上诉人履行告知，选择性执法，侵犯了当事人的知情权，程序不合法。市社保中心应该主动告知有关养老保险存在个人补缴和政府补缴等多个选项，以方便上诉人作出正确选择，但其却利用了上诉人对政府部门的信赖和有关政策的不了解，误导上诉人也进一步误导一审法院判决。二、市社保中心通过告知书所列各项不予核定理由与上诉人申请办理视同缴费业务没有因果关系，缺乏法律根据并且违法，不具有合法性。无法核实是个伪命题，根本经不起分析论证，只能证明市社保中心懒政庸政，主观故意不作为。市社保中心在一审答辩状中只字不提无法核实的原因，实质是隐瞒珠海市文化局违反国家人事管理和劳动法有关规定的事实。三、既然通过告知书认可了上诉人在原机关事业单位的工作年限，理应依据相关规定计算连续工龄，要求上诉人自己补缴缺乏事实和法律依据，实质侵害了上诉人的合法权益。上诉人在原单位以及之前用人单位的工作年限符合国家规定的视同缴费年限。依据《档案法》及有关规定，原审第三人负有妥善保管、转移、提交上诉人人事档案的责任，但其从1992年起至今不履行及时转移、提交和重新建立上诉人档案的责任，直接导致上诉人不能办理正常的工作调动、不能及时办理正常的转干手续、不能办理正常的退休手续等严重后果。原审第三人彻底剥夺了《劳动法》赋予上诉人劳动的权利和《社会保险法》赋予上诉人享受各项社会保障、保险的权益，对上诉人的一生造成巨大且无法挽回的经济损失和精神伤害。原审第三人的违法事实一直存在，应予以追究。被上诉人市社保中心答辩称，原审判决查明事实清楚，适用法律、法规依据正确，请求人民法院依法审理，驳回刘明的上诉。具体理由如下：一、原审判决查明事实清楚，适用依据正确。结合原审程序中各方提交的证据，根据《珠海市社会养老保险条例》第二十八条和国家计算连续工龄的相关文件等规定，离开单位有被开除、受刑事处分、辞职、辞退、除名及自动离职等情形，而无论刘明以何种原因离开原单位，离开单位前的工作年限都不符合国家有关计算连续工龄的规定，亦不能视同养老保险视同缴费年限，故市社保中心依法作出被诉不予核定视同缴费年限通知书并无不当。二、刘明要求撤销被诉不予核定视同缴费年限通知书等上诉请求，缺乏依据，不能成立。根据《关于解决离开机关事业单位人员养老保险有关问题的通知》（粤人社发[2011]91号）第一条的规定，符合一次性缴纳养老保险费的前提是离开原单位前工作时间不能视同养老保险缴费年限，刘明在之前的诉讼中主张自己完全符合《关于解决离开机关事业单位人员养老保险有关问题的通知》规定的一次性缴纳养老保险费条件,而且也得到了二审法院的支持。事实上，市社保中心已重新作出《审核结果通知书（审核通过）》,认定刘明符合一次性缴纳养老保险费的条件并认可刘明的相关工作经历，但是刘明对此既没有提起行政复议也没有提起行政诉讼，也没有办理一次性缴费手续,反而申请核定养老保险视同缴费年限，在市社保中心作出被诉不予核定视同缴费年限通知书后提起本次诉讼要求撤销被诉不予核定视同缴费年限通知书,刘明的主张显然是与之前诉讼相矛盾的，也错误地认为市社保中心认可刘明的相关工作经历就等同于其相关工作经历就应当视同养老保险缴费年限。原审第三人珠海市文化广电旅游体育局辩称，不认可上诉人有关其人事关系仍在原审第三人处以及仍是原审第三人职工的说法，不认可未办理离职手续和档案丢失等事实。二审查明的事实原审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审判案理由及结果《广东省社会养老保险条例》第十六条规定：“养老保险缴费年限指单位和被保险人都按规定标准缴费的年限。缴费年限按实际缴纳养老保险费的月份累计计算。1998年7月1日前（不含本日），被保险人已参加社会养老保险的年限计算为缴费年限。国有和县以上集体所有制单位的原干部和固定职工，在当地实施《广东省职工社会养老保险暂行规定》前，按照国家原规定计算的连续工龄视同缴费年限。”《广东省职工社会养老保险暂行规定》第十一条规定：“养老保险缴费年限按缴纳养老保险费的时间积累计算，不按规定的标准缴纳养老保险费或中断缴费的时间，不计算为缴费年限。本规定实施前已参加社会养老保险的年限计算为缴费年限。全民所有制和县以上集体所有制企业的固定职工参加社会养老保险前按国家规定计算的连续工龄视同缴费年限。”根据以上规定，视同缴费年限的认定条件主要包括时间要求、身份要求和连续工龄要求。时间要求是职工参加社会养老保险前；身份要求是全民所有制和县以上集体所有制企业的固定职工；连续工龄要求则是存在符合政策及相关规定的连续工龄。根据《内务部关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算问题的复函》《劳动部办公厅对“关于除名职工重新参加工作后工龄计算有关问题的请示”的复函》《劳动部办公厅关于贯彻执行中有关职工辞职后的工龄计算问题的批复》的规定，职工受到开除、刑事处分、辞退、除名、自动离职、辞职，其连续工龄均有不同的计算方法。视同缴费年限认定是依申请行政行为，申请人理应向认定机关提交相应的证据。本案中，珠海市机关单位1994年8月开始实施个人缴费，刘明未提交人事档案，其诉称1990年8月至1992年3月从原珠海市文化局到珠海市金海滩发展总公司工作，但具体到该公司工作的时间和原因目前缺乏证据证明，市社保中心作出被诉不予核定视同缴费年限通知书并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人刘明的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币50元，由上诉人刘明负担。本判决为终审判决。审判长 唐 文审判员 宋义明审判员 陈 伟二〇二〇年六月二日书记员 何凘诺