山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁15民终1247号 上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司聊城中心支公司，住所地山东省聊城市东昌东路南黄山路东财富中心。 负责人：关大新，总经理。 委托诉讼代理人：李绍喆，男，该公司员工。 被上诉人(原审原告)：顾桂成，女，1949年01月06日出生，汉族，农民，住山东省聊城市江北水城度假区。 委托诉讼代理人：姚睿，山东万航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任付轩，山东万航律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘玉风，男，1991年09月15日出生，汉族，农民，住山东省聊城市江北水城度假区。 上诉人华安财产保险股份有限公司聊城中心支公司因与被上诉人顾桂成、刘玉风机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502民初7717号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 华安财产保险股份有限公司聊城中心支公司上诉请求：1.请求贵院依法对山东省聊城市东昌府区人民法院(2018)鲁1502号民初7717号民事判决书的第一、二项进行改判，改判上诉人在伤残赔偿金中不承担赔偿共计35594.1元。2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清、适用法律错误。一、一审原告在事故前经两次眼部手术，并且病例也明确载明眼部视力模糊，并且也无法证明在事故之前伤者眼部的情况。并不能排除事故前一审原告眼睛的视力情况，在一审判决文书中，法院认定一审原告手术后视力尚存的判决是错误的。二、并且我司申请的鉴定为本次交通事故致使一审原告眼部失明的关联度鉴定。并且在退回鉴定申请后，我司又提出书面鉴定，未与准许。综上，一审判决认定事实不清、适用法律错误，恳请贵院依法改判。 顾桂成辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，应依法维持原判。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减应根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。在本案中，虽然答辩人在此次事故发生前曾经做过两次眼部手术，但术后视力检查结果均正常(参见2016年病例资料)，答辩人此前的手术对于损害后果的发生根本没有影响，即使有影响也不是侵权责任法等法律规定的过错，答辩人不应因此前手术而自负一定责任。故上诉人主张在计算残疾赔偿金时作相应扣减属适用法律错误，该主张没有事实和法律依据。二、上诉人上诉状中第二项主张与事实不符。上诉人在一审庭审结束后向一审法院递交了损伤参与度司法鉴定申请，法院依法通知双方前往技术科选择鉴定机构，上诉人即未前往选择鉴定机构也未依法缴纳鉴定费用，导致法院退回其鉴定申请，在此情形下，应当视为上诉人主动放弃申请鉴定的权利，不存在一审法院违反程序不予准许鉴定的问题。退一步讲，虽然答辩人的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法规定的过错，答辩人不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。而且答辩人于2016年2月和6月在聊城市人民医院进行眼部手术，第一次手术内容为“右眼白内障囊外摘除联合后房型人工晶体植入术”，术后答辩人经视力检测，检测结果为右眼0.4；6月份第二次手术内容为“左眼白内障囊外摘除联合后房型人工晶体植入术”，术后视力检测结果为左眼0.3、右眼0.3。说明答辩人在此次事故发生前视力正常。此次事发后答辩人的左眼视力为0.6(参见2019年3月14日检查，司法鉴定报告第5页)，右眼失明，进一步说明，正是由于肇事者侵权行为的介入，才直接导致答辩人右眼视力的丧失。综上，答辩人在此次事故前进行眼部手术的行为不是减少上诉人赔偿责任的合法合理事由，一审法院判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院维持原判。 刘玉风辩称，没意见。 顾桂成向一审法院起诉请求：要求被告赔偿医疗费42067元，住院伙食补助费960元，营养费1800元，护理费9272.88元，交通费500元，残疾赔偿金130511.70元，精神抚慰金3000元，司法鉴定费2433元，共计190622.58元。 一审法院认定事实：1、交通事故认定书一份，证明2018年08月30日14时42分许，刘玉风驾驶鲁Ｐ×××××号小型轿车沿于集商业街由东向西行驶至于集、许营路转盘东处时，与步行的顾桂成相撞，造成顾桂成受伤的交通事故；聊城市公安局交通巡逻警察支队东昌府大队处理认定：刘玉风驾驶机动车疏忽大意、措施不当承担事故的全部责任，顾桂成无责任。对该证据，两被告均无异议，本院确认其效力。2、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单各一份，证明刘玉风驾驶的系自有车辆，该车在华安保险聊城公司投保交强险与50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间。对该证据，两被告均无异议，本院确认其效力。3、急诊病历、住院病历、诊断证明、费用清单、住院收费票据、门诊收费票据各一份，证明顾桂成受伤后，先后在聊城市人民医院脑科医院、聊城市人民医院、于集镇中心卫生院治疗，被诊断为：xxxxxx等，住院治疗32天，共花医疗费42106元。对该证据，被告刘玉风无异议，被告华安保险聊城公司提出异议认为不实，但未提交相反证据，本院确认其效力，并认定顾桂成住院伙食补助费为960元（30元/天×32天）。4、司法鉴定书、鉴定费单据各一份，证明经顾桂成申请，委托聊城东昌府人民医院司法鉴定所于2019年03月27日出具鉴定意见书，结论为：xxxxxx；其伤后护理时间为60天，住院期间2人护理，出院后1人护理；营养期限为60天。顾桂成为此支出司法鉴定费2433元。对该证据，被告刘玉风无异议，被告华安保险聊城公司提出异议，认为事故发生前顾桂成系青光眼与白内障术后，其右眼失明与本事故无因果关系而申请重新鉴定，后因华安保险聊城公司无故未到庭致鉴定无法进行被退回。因顾桂成青光眼与白内障术后，但其视力尚存，其右眼失明系本事故所致，故确认该证据效力，并认定其营养费为1800元（30元/天×60天）。被告刘玉风同意赔偿顾桂成司法鉴定费，予以准许。5、户籍证明、身份证各三份，统计用城乡分类代码一份，证明顾桂成于1949年01月06日出生，至定残日70周岁，受伤后由儿子于xx与儿媳杨xx护理，该3人均居住在聊城市江北水城度假区，该村统计用城乡分类代码为“121”，系镇中心区，其护理费、残疾赔偿金均应按城镇居民赔偿标准计算。对该证据，被告刘玉风无异议，被告华安保险聊城公司提出异议，不认可顾桂成的伤残等级，但未提交相反证据，顾桂成主张护理费按100.79元/天赔偿标准计算，应予支持，护理费为9272.68元【100.79元/天×（60天+32天）】，残疾赔偿金按城镇居民赔偿标准计算为118647元【39549元/年×（20年-10年）×30%】，精神抚慰金酌定为3000元。6、汽油充值卡单据一张，证明顾桂成交通费为500元，被告认可400元，原告同意。7、复印费单据4张，证明顾桂成复印费为39元，被告刘玉风同意赔偿，予以准许。顾桂成的上述损失共计178657.68元。二、对被告提交的证据的质证意见及认定的事实：1、刘玉风提交收款条三份，证明事故发生后给顾桂成垫付医疗费30000元。对该证据，顾桂成无异议，确认其效力。2、华安保险聊城公司未提交证据。 一审法院认为，顾桂成与刘玉风驾驶的小型轿车发生交通事故受伤，刘玉风驾驶机动车疏忽大意、措施不当承担事故全部责任，应予认定。刘玉风驾驶的机动车已在华安保险聊城公司投保交强险与商业三者险，事故发生在保险期间，故华安保险聊城公司应在交强险各责任限额范围内赔偿顾桂成合理的损失，不足部分由其在商业三者险赔偿限额内赔偿，再不足部分由刘玉风赔偿。顾桂成医疗费42106元，住院伙食补助费960元，营养费1800元，共计44866元，由华安保险聊城公司在交强险医疗费用责任限额内赔偿10000元，剩余的34866元由其在商业三者险保额内予以全额赔偿。 顾桂成护理费9272.68元，残疾赔偿金118647元，精神抚慰金3000元（交强险优先赔偿），交通费400元，共计131319.68元，由华安保险聊城公司在交强险死亡伤残责任限额内赔偿110000元，剩余的21319.68元由其在商业三者险保额内予以全额赔偿。顾桂成司法鉴定费2433元，复印费39元，共计2472元，由刘玉风赔偿。刘玉风已垫付的医疗费30000元，顾桂成应予返还。顾桂成的其他诉讼请求，无法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告华安财产保险股份有限公司聊城中心支公司于本判决生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告顾桂成医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告顾桂成护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计110000元，本判项合计120000元；二、被告华安财产保险股份有限公司聊城中心支公司于本判决生效后十日内在商业三者险保额内赔偿原告顾桂成交强险范围内赔偿不足部分的损失共计56185.68元；三、被告刘玉风于本判决生效后十日内赔偿原告顾桂成司法鉴定费、复印费共计2472元；四、原告顾桂成于本判决生效后十日内返还被告刘玉风垫付的医疗费30000元；五、驳回原告顾桂成的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1973.50元，由原告顾桂成负担123.90元，被告刘玉风负担1849.60元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院认为，被上诉人顾桂成虽然在发生交通事故前因眼部疾病进行过两次治疗，但是根据顾桂成提交的第二次即2016年住院病历记载显示，顾桂成出院时左眼视力0.3、右眼视力0.3，上诉人华安财产保险股份有限公司聊城中心支公司对该病历的真实性亦无异议，故一审法院认定顾桂成手术后视力尚存，并无不当。上诉人认为被上诉人顾桂成右眼失明系自身疾病导致与交通事故无关，并向一审法院申请因果关系鉴定，在一审法院委托后无故未到庭致使鉴定被退回。所以一审法院认定顾桂成因交通事故致眼部失明，并据此判决上诉人承担赔偿责任，符合法律规定。上诉人上诉主张没有证据及事实依据，本院不予支持。 综上所述，华安财产保险股份有限公司聊城中心支公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费690元，由上诉人华安财产保险股份有限公司聊城中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘育颖 审判员  李曙霞 审判员  王玉东 二〇二〇年六月二十八日 法官助理潘盼盼 书记员顾学琛