贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0115民初2022号原告：徐泽珍，女，汉族，1946年8月24日生，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：高琴，贵州博腾律师事务所律师。委托诉讼代理人：董晓晓，贵州博腾律师事务所实习律师。被告：贵阳市第二人民医院，地址贵阳市观山湖区金阳南路547号，统一社会信用代码12520100429251734B。法定代表人：梁显泉，该医院院长。委托诉讼代理人：王俊，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡涛，男，汉族，1963年9月1日生，住贵州省贵阳市云岩区。原告徐泽珍与被告贵阳市第二人民医院（以下简称市二医）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐泽珍及其委托诉讼代理人高琴、董晓晓，被告市二医委托诉讼代理人王俊、蔡涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐泽珍向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告医疗费20万元；2、被告承担原告继续就医的医疗费用直至原告胆部病症痊愈为止；3、诉讼费、鉴定费由被告承担。诉讼中，原告将诉讼请求变更为：1、判决被告赔偿原告医疗费100000元；2、被告支付原告7级残疾赔偿金44288.8元；3、被告承担原告继续就医的医疗费用直至原告胆部病症痊愈为止；4、被告支付原告精神抚慰金50000元；5、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实及理由：2005年1月17日，原告因腹部疼痛至被告处治疗，被告诊断为“结石性胆囊炎”，要求原告住院治疗，并对原告进行了胆囊切除手术。在被告进行手术治疗过程中，夹伤原告的胆总管，造成阻塞性黄疸，于是要求原告进行二次手术。被告于2005年2月7日对原告进行了二次手术（胆肠吻合术）。但在被告进行了二次手术后，原告的胆管炎仍未治愈，并产生了视力模糊、头昏眼花、经常发热、腹部持续疼痛等症状。原告认为被告经过两次手术不仅没有治愈原告的胆部病症，还造成原告其他病症，系严重医疗事故，遂要求被告赔偿，双方发生医疗损害纠纷。被告向贵阳市申请医疗事故认定。2005年12月5日，在贵阳市的调解下，原、被告双方达成《协议》，约定被告就此前的医疗过错行为向原告赔偿31000元。此后，原告胆囊炎以及视力模糊、头昏眼花、发热、腹部疼痛等症状持续发作，直到原告起诉，原告已经多次住院治疗，上述症状仍未得以治愈。在原告后续的住院治疗过程中，产生了巨额的医疗及交通、护理费用，造成原告经济极度困难，已经无力继续治疗。原告认为，被告2005年对原告的第一次手术夹伤了原告的胆总管，且经过两次手术，不仅没有治愈原告的胆部病症，还导致原告产生上述症状，并不断就医治疗。被告的行为不仅造成原告巨额经济损失，而且造成原告身体及精神上的极大损害，系严重的医疗事故。被告应当就其医疗过程中造成的事故向原告承担医疗损害的赔偿责任，并负担原告继续就医的费用。为此，原告特向法院起诉，希望法院判决如请。被告市二医辩称，1、我方已经尽了诊疗义务。病历、鉴定意见书已经明确的表明了被告方对于原告所采取的手术诊断正常、正确，采取手术治疗符合临床诊疗规范，同时我方对手术的风险已经尽到了告知义务，而原告后期的治疗是其肝内胆管结石，以及其他高血压、糖尿病的综合性治疗，也即是说其后期治疗并非与我方的前期治疗有必然的联系。2、本案原、被告双方在医疗纠纷发生后，对于2005年的治疗以及治疗的后果已经达成了一致意见，被告已经对原告进行了补偿，该次纠纷已经处理完毕。3、原告的起诉已经超过诉讼时效。双方在2005年就本次治疗达成一致意见后到原告方再次起诉已经超过14年，即便向原告陈述的是在达成协议后次年又再次发生身体不适，到提起本次诉讼也远远超过诉讼时效的规定，因此原告方的起诉已超过诉讼时效。4、如通过法庭审理认为被告方应承担责任，也应该是在原告治疗与本次医疗行为相关的病症所产生的医疗费用中，其个人承担部分的50%计算，同时应扣减被告之前已支付的31,000元的赔偿费用。诉讼中，当事人向本院提交了其诉请的相关证据，本院依法组织了庭审举证质证。根据经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2005年1月17日，原告徐泽珍因“结石性胆囊炎急性发作”到被告市二医处住院治疗。2005年1月19日市二医对徐泽珍进行了腹腔镜下胆囊切除术，2005年2月7日进行胆肠吻合术。2005年3月29日，原告徐泽珍出院，出院时诊断为：慢性结石性胆囊炎急性发作、胆总管疤痕狭窄。2005年11月14日，原告徐泽珍认为被告市二医的前述医疗行为系医疗事故，遂向贵阳市南明区卫生局申请医疗事故技术鉴定，贵阳市卫生局遂委托贵阳市医学会进行鉴定。2005年12月5日，原告徐泽珍与被告市二医在贵阳市织下，达成一份协议，主要约定市二医就本次医疗纠纷一次性赔偿徐泽珍31000元，双方就诊过程及结果不再进行追究，并载明：“本协议为最终解决方案，自本协议生效之日起甲方对乙方不再承担经济及其他任何方面的责任；乙方不再通过法律诉讼及其他渠道向甲方提出任何经济及其他要求。双方不违约，如违约发生，另一方可追究违约方的法律责任。”。协议签订后，市二医向徐泽珍支付了31000元。自2011年5月起，原告徐泽珍因腹部疼痛，陆续在贵阳市第一人民医院（2011年5月、2011年7月、2012年4月、2017年2月、2017年6月、2017年8月、2017年9月、2018年5月）、贵州电网有限责任公司电力职工医院（2018年1月）、贵阳中医学院第二附属医院（2018年3月）治疗，诊断为：急性胆管炎、高血压病、2型糖尿病。现因原告徐泽珍认为被告市二医在2005年1月对其的诊疗行为有过错，遂诉至本院提出如前诉请。诉讼中，原告徐泽珍向本院申请医疗过错鉴定，本院遂委托贵州医科大学司法鉴定中心进行了鉴定。2019年5月28日，贵州医科大学司法鉴定中心出具了法医临床鉴定意见书，认为：贵阳市第二人民医院在对徐泽珍诊疗过程中，诊断正确，选择手术治疗符合临床诊疗规范，但手术时机和方式选择欠妥，与胆总管损伤狭窄及第二次胆肠吻合术有因果关系，但术前医方已尽到相应告知义务，建议医方过错为同等原因，二次术后患者反复出现胆管炎，不排除与原手术后再发肝内胆管结石及胆肠吻合口狭窄有一定关系，建议参与度为同等原因；徐泽珍因胆道损伤胆肠吻合术后反复发作逆行性胆道感染属七级伤残。本院根据市二医的申请，通知了鉴定人到庭接受质询。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，属于侵权责任类纠纷，在确认被告市二医在2005年1月对原告徐泽珍的诊疗行为（以下简称为第一次诊疗行为）是否存在过错之前，应当先对被告市二医提出的诉讼时效问题进行处理。法律规定了“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算”及“人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算”，原告徐泽珍虽然在第一次诊疗行为之后向卫生行政主管部门提出医疗事故的鉴定，并在申请过程中与被告市二医达成调解协议，应知道权利被损害并获得了赔偿，但从2011年5月起继发疼痛并持续医疗至本案起诉之时，又在2019年5月28日原告徐泽珍的损伤产生了新的损害后果，即经鉴定为七级伤残，故原告徐泽珍起诉时未超过法律规定的诉讼时效，被告市二医关于诉讼时效的辩解并不能成立，本院不予采纳。本案的另一争议焦点，即被告市二医对原告徐泽珍的诊疗行为是否存在过错，经本院委托鉴定，贵州医科大学法医司法鉴定中心作出了鉴定意见，并由鉴定人出庭接受了当事人的质询，贵州医科大学法医司法鉴定中心作出的鉴定意见事实清楚，原因叙述详细，而被告市二医所作不应采用鉴定意见的辩解并未提供证据证实，本院予以采信鉴定意见，即被告市二医对原告徐泽珍的诊疗行为有过错，并基于同等原因应承担50%的过错责任。对于原告徐泽珍诉请的赔偿金额，因在诊疗行为发生以后，原告徐泽珍与被告市二医在贵阳市的主持下达成了调解协议，该协议未违反法律的效力性规定，为有效协议，且被告市二医也在协议签订后履行了协议规定的义务，原告徐泽珍所称该协议无效的主张并不能成立。从协议内容来看，协议签订之时市二医所承担的赔付金额相对于本案案情亦在合理之中，但协议有效，并不等于所有条款均有效，在协议第三条中关于约定徐泽珍不能通过诉讼再主张权利的约定限制了法律赋予的权利，只要原告徐泽珍的起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》规定的起诉条件，原告徐泽珍就有对本案纠纷提起民事诉讼的权利，故该条款约定无效。鉴于以上分析说理，被告市二医在对原告徐泽珍的诊疗行为中存在过错，理应对本次诊疗行为导致原告徐泽珍经济损失的50%承担赔偿责任，但基于双方已经达成赔偿的协议，且协议内容已经履行完毕，在该协议有效且未被解除、撤销的情况下，原告徐泽珍主张医疗费和继续医疗的费用并无事实依据，本院不予支持；但本次诉讼中原告徐泽珍产生了新的损害后果，即被鉴定为七级伤残，该部分是原告徐泽珍在订立协议时无法预见的，从公平原则考虑，该部分损失并不包含在协议的约定范围，故该部分请求本院予以支持，参照2018年贵州省城镇居民人均可支配收入计算，产生损害后果时原告徐泽珍已年满72周岁，故计算为31592元／年×8年×40%×50%＝50547.2元。对于原告徐泽珍主张精神抚慰金，市二医的诊疗行为虽存在过错，但也是同等原因，在诊疗行为发生之后根据调解也已经获得赔偿，故该部分请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告贵阳市第二人民医院于本判决生效之日起七日内赔偿原告徐泽珍残疾赔偿金50,547.2元；二、驳回原告徐泽珍的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2150元，由原告徐泽珍负担1150元，由被告贵阳市第二人民医院负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员  李雷雷二〇二〇年六月三十日书记员  邹洪林