江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0102民初8859号原告：戴建中，男，1968年2月20日出生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：齐英，北京市盈科（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘宇，北京市盈科（南京）律师事务所实习律师。被告：盛天成，男，1970年3月8日出生，汉族，住上海市长宁区。原告戴建中诉被告盛天成民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月8日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年6月3日公开开庭进行了审理。原告戴建中及其委托诉讼代理人齐英到庭参加诉讼。被告盛天成经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告戴建中提出诉讼请求：判令被告立即偿还借款本金200万元及相应利息（自2016年12月31日起至实际清偿之日止，按年利率12%计算）。事实及理由：2015年6月，被告称其实际控制的案外人上海创意嘟嘟教育管理咨询有限公司（简称创意嘟嘟公司）欲上市融资，上市后可翻倍回购原告的股份。后双方先后签订了《增资协议》及《股权回购协议》。协议签订后，原告按照被告的要求于2015年6月15日将200万元款项汇至创意嘟嘟公司的账户。后因创意嘟嘟公司未能按照双方的预期完成上市，出现经营困难，以至无法经营，最终停业，致使触发股权回购条款。于是原告要求被告按照《股权回购协议》约定回购股份，双方商定被告以200万元原价回购原告在创意嘟嘟公司的股份。2016年12月31日，双方签订《还款协议》，该协议约定200万元投资款转为被告个人借款，由被告个人承担偿还责任。后被告未能按约还款，原告多次催要未果，故诉至本院。被告盛天成向本院提交书面答辩状：1.被告从未签署过《股权回购协议》及《还款协议》，请求勘验证据原件，如有存疑，将适时向法院申请字迹及文书形成时间的司法鉴定。2.原告与创意嘟嘟公司签署《A轮增资协议》系其自主行为，且该增资行为已履行了相关法律手续，并完成了工商变更登记。对于原告的购股行为，不管从法律上或是协议上，均不应有退款的要求，所以被告也从未应允个人进行退款，仅回应在公司经营及融资进行中，适时商讨其退款事宜。原告向本院提交了创意嘟嘟公司A轮增资协议、增资协议之补充股份回购协议、银行汇款凭证、还款协议以及微信聊天记录等证据。被告盛天成未到庭参加诉讼，视为放弃质证。本院对原告提交的证据审查后作为本案定案证据使用，同时认定如下事实：一、2015年6月8日，原告与被告签订《创意嘟嘟公司A轮增资协议》，载明：1.投资方（甲方）戴建中；现有股东乙方A（创始股东/实际控制人）盛天成，乙方B段某，乙方C王某，乙方D赵某；公司（丙方）创意嘟嘟公司。2.投资方欲通过溢价增资方式按比例认购公司部分新增注册资本，公司投前整体估值5000万元，投资方支付200万元。在本协议生效之日起十个工作日内（各方确认，投资方在前述期限内实际支付增资价款的日期为“交割日”），应将200万元支付至公司指定的银行账户用以认购公司新增出资，其中20万元计入公司注册资本，剩余180万元将作为股份溢价，计入公司资本公积金。现有股东特此同意投资方按照本协议所规定的条款和条件认购增资，并放弃对本次增资所享有的任何适用法律、合同或公司章程所赋予的优先认购权。3.工商变更。本协议生效之日起的十个工作日内应就本次增资办理相应的工商变更登记手续。4.业绩承诺及后续补偿。创始股东承诺，2015年、2016年度公司经审计的经常性利润（扣除非经常性损益及少数股东权益前后孰低值）分别不低于500万元、750万元、（该承诺以下简称业绩承诺）。前述经审计的经常性利润（扣除非经常性损益及少数股东权益前后孰低值）应以投资方认可的具有证券期货从业资格的会计师事务所的审计结果（以下简称实际经营业绩）为准。业绩未达标的现金补偿。若公司未实现业绩承诺，则创始股东在上述审计结果出具后的十个工作日内按照下列公式向投资方进行现金补偿。现金补偿=增资价款*【1-该年度实际经营业绩/该年度业绩承诺】。二、2015年6月8日，原告（合同乙方）与被告（合同甲方）签订《增资协议》之补充股权回购协议,约定：为了确保乙方能够及时获得投资回报，并保证投资安全、降低投资风险，公司实际控制人盛天成（简称甲方）与乙方特别约定本补充协议（简称本协议）。1.股权转让：公司完成新三板挂牌一周后，乙方有权选择要求甲方无条件向乙方转让甲方所持有的公司股份共计133334股，所涉及的股份资金由甲方实际承担。2.回购：甲方同意发生/出现下列情况（本文统称回购事件）后，乙方有权选择要求甲方回购乙方持有的公司股份，甲方对回购承担连带保证责任：公司业绩未达到《增资协议》第7.2（a）的约定；公司未能在2015年12月31日之前完成后续人民币1500万元融资；公司未能在2016年12月31日前在新三板挂牌成功；公司在新三板挂牌完成6个月内；公司破产、被清算或被托管；公司的核心业务或控股股东发生重大变化；公司或现有股东出现有损于投资方利息的关联交易、担保等行为，或出现重大违反法律或法规的情形。2015年6月15日，原告向创意嘟嘟公司转账200万元，备注为投资款。三、2016年12月31日，原告（出借人，甲方）与被告（借款人，乙方）签订《还款协议》，约定：1.甲方与乙方控制的创意嘟嘟公司签署了《增资协议》及甲方与乙方签署了《股权回购协议》，在甲方签署上述协议后，已于2015年6月15日完成了向创意嘟嘟公司的200万股权投资。由于目前创意嘟嘟公司经营问题，经甲乙双方协商同意，原甲方对创意嘟嘟公司的股权投资200万元，将按本协议约定转为借款，由乙方向甲方承担偿还全部欠款的义务。在本协议生效后，甲方与创意嘟嘟公司签署的《增资协议》及甲方与乙方签署的《股权回购协议》亦同时失效。2.还款说明。乙方向甲方归还欠款金额为200万元，且作为上述转移债务形成的欠款，甲方已向乙方实际支付了200万元出借资金，对此，乙方予以确认。3.还款期限。乙方承诺于2018年12月31日前还清全部欠款及利息。4.出借利率。按年利率6%计算利息。5.还款。乙方应于2017年6月30日归还50万元；2017年12月31日归还50万元；2018年6月30日归还50万元；2018年12月31日归还50万元。6.违约。若乙方未按期及时、足额归还欠款及利息，则乙方构成违约。因乙方违约，乙方自本合同签署之日起按12%借款年利率向甲方支付利息，不足年的按实际天数计算，直至乙方本息全额还款完毕为止。另查明，原告戴建中为创意嘟嘟公司的股东，认缴出资日期为2015年7月28日，认缴出资额为20万元，出资比例为3.63%。对此，原告称因创意嘟嘟公司股权被法院冻结，所以尚未进行工商登记的变更。审理中，被告盛天成向本院提交的书面答辩状中称其从未签署过《股权回购协议》及《还款协议》，并称其要申请对两份证据材料中被告的字迹及文书形成时间进行司法鉴定。本院于2020年4月13日书面通知其于一周内向本院提交书面鉴定申请以及鉴定所需材料，并至本院配合鉴定程序的进行。但被告逾期未提交书面鉴定申请及鉴定所需材料，也未至本院配合鉴定程序的进行，故应视为其不再申请鉴定，并自行承担不利后果。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，根据原告提供的证据，并结合原告的陈述，可以认定原告与被告达成一致意见，原告对创意嘟嘟公司的投资款200万元转为其对被告盛天成出借的款项。被告盛天成虽辩称其未签署过案涉《股权回购协议》及《还款协议》，但未能提供证据加以证明，应承担举证不能的法律后果，故本院对其抗辩意见不予采信。被告盛天成未能按照还款协议的约定偿还借款，构成违约，故原告有权要求被告偿还借款本金及相应利息。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下：被告盛天成于本判决生效之日起十日内偿还原告戴建中借款本金200万元，并支付利息（自2016年12月31日起至实际清偿之日止，按年利率12%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费27600元，由被告盛天成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  黄彦杰人民陪审员  周琪宝人民陪审员  朱佩佩二〇二〇年六月二十二日法官 助理  郁 苏书 记 员  王 欢