河北省滦州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0223民初233号 原告：卢龙县庆凤农资经销部，住所：秦皇岛市卢龙县木井乡大李佃子村。 经营者：孟庆凤，女，1964年5月1日生，汉族，住秦皇岛市卢龙县。 委托诉讼代理人：宋学海（与经营者孟庆凤为夫妻关系），男，住秦皇岛市卢龙县。 委托诉讼代理人：武继芹，河北尚悦律师事务所律师。 被告：河北百禾丰化肥有限公司，住所：唐山滦州市津秦高铁滦河站南行1公里（东安各庄镇铁局寨村东）。 法定代表人：王福生，职务：董事长。 委托诉讼代理人：高子麟，男。 委托诉讼代理人：于会川，唐山市路南区小山法律服务所法律工作者。 原告卢龙县庆凤农资经销部与被告河北百禾丰化肥有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法进行审理。 原告卢龙县庆凤农资经销部向本院提出诉讼请求：1.判令被告履行《销售合同》，并按约定价格给付原告127300元化肥，或返还原告购买肥料款127300元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：张岚峰系被告河北白禾丰化肥有限公司聘用的销售员，代理公司从事化肥销售工作。2017年12月10日，张岚峰与原告达成30吨化肥买卖合同后，原告按张岚峰指定的信用社卡号为：62×××89打款69900元（30吨×2330元／吨）。被告指派车辆给原告送化肥20吨，剩余10吨货款23300元既未给肥，也未退款。2018年6月张岚峰代理被告公司向原告销售化肥，原告委托丈夫宋学海分别于2018年6月23日、7月1日按张岚峰指定的卡号为62×××89信用社卡打款74000元、50000元，共计124000元，并于2018年7月1日签订书面《销售合同》。2017年剩余肥款23300元及2018年两次打款124000元共147300元，2018年被告已退给原告20000元，还有127300元在被告处，原告与被告签订《销售合同》打款后，被告迟迟未给原告送肥，原告丈夫宋学海找到被告公司，被告称张岚峰因违反本单位规章制度已于2018年5月被开除。原告认为，依据《合同法》第49条规定，张岚峰代理被告公司签订的化肥《销售合同》已构成表见代理，张岚峰与原告之间的代理销售行为有效，因此产生的法律后果应由被告承担。特提起诉讼，请法院支持原告的诉讼请求。 被告河北百禾丰化肥有限公司辩称，一、被答辩人所诉与事实不符。1、我单位从未指定过傅作雷的账号为收款账号，傅作雷非我单位员工。接到诉状后，经详细调阅财务档案，从来都没有被答辩人所诉的财务档案或记录。后经答辩人通过信用社核查，该账号的开户人姓名为傅作雷，130323198611100294（身份证号），信用社卡号为62×××89,被答辩人所称打款均为该账户，依照《民事诉讼法》第一百一十九条规定：“必须进行共同诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼”，请求追加其为被告参加诉讼。答辩人发现被答辩人遗漏了应该参加诉讼的无独立请求权的第三人，特此向人民法院申请追加该第三人参加诉讼。2、答辩人秉承着严格的客户档案建设、销售合同签订及回访制度。被答辩人在我公司没有任何开户信息及打款记录，也就是说被答辩人并没有和我单位有过业务往来。所签订销售合同不是本单位所制作的销售合同，公章更是伪造私刻的（本单位有严格规定，销售合同只能加盖合同专用章）。答辩人再次提出对公章的物证鉴定。本单位在此次诉讼中也是受害方，并不是买卖合同的合同相对方。答辩人和被答辩人在此之前从未签订过任何形式的合同。3、我单位曾有秦皇岛地区业务人员张岚峰，2018年4月经过公司年底回访客户，得知该业务人员挪用公款、私刻公章、合同诈骗等刑事犯罪行为与其解除了劳动合同关系，我单位为了保护自身利益及客户利益损失降到最低，挨个走访已在公司开户并有业务往来的秦皇岛地区客户，通知张岚峰不在本单位任职，并在本公司宣传栏里张贴解除劳动合同的红头文件。4、张岚峰客观上利用私刻的公章、伪造的销售合同与被答辩人进行交易。所提供的打款账号是张凤峰个人所使用傅作雷的账号。收取被答辩人货款后已无履行能力及履行主观意思，利用被答辩人迫切想要化肥这一心态进行诈骗。张岚峰明知自已没有能力履行合同，而且也根本不打算履行合同，但仍收取被答辩人货款，一且货款到手，便大事告成，大肆挥霍，逃之夭夭，如此等等，不言而明，签订合同是假，骗取财物是真。其主观上具有骗取财物的故意。而且张岚峰在签订合同及对账单时伪造合同，私刻印章，使用假合同，编造谎言，骗取信任，掩盖其根本无力履行合同的真想，给被答辩人造成重大损失。根据：《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款、第二百二十四条之规定，张岚峰构成私刻公司公章罪及合同诈骗罪。现张岚峰本人羁押在昌黎看守所，昌黎检察院以诈骗罪批准逮捕。滦县安各庄镇派出所以私刻公章罪与合同诈骗罪立案。现正在做并案处理。在公安机关对张岚峰询问中，张岚峰对私刻公章、诈骗行为及合同诈骗行为供认不违，现答辩人依法申请法院对张岚峰所做供述进行取证，并申请追加张岚峰为第三人参加诉讼。5、被答辩人所称张岚峰在2018年6月以后向其销售化肥，够不上表见代理行为。答辩人在2018年5月已将张岚峰开除。开除以后张岚峰以答辩人的名义与被答辩人签订合同属于无权代理。根据《中华人民共和国民法通则》第六十六条的规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。”所以该买卖行为的民事责任不应由我单位承担。二、原告所主张的销售合同主体不是原告卢龙县庆凤农资经销处。诉争合同签订人是宋学海，不是卢龙县庆凤农资经销处。合同数字，即起诉的数字。所以原告所诉其他方面的业务与此无关。主体不符，请依法驳回原告的无理诉讼。三、宋学海是与张岚峰签的合同，打款给的傅作雷。但，原告从没找过张岚峰交涉这些事情。明显。是告错了主体。1、宋学海与张岚峰签订合同的时候，张岚峰已经被开除了。原告拿不出与被告企业有过备案和联系的事实。2、张岚峰已被开除后的行为，是在被告方广而告之后，宋学海他们之间的关系。这个事实不可林杀，张岚峰不构成表见代理。他的问题与被告无关。3、宋学海在与张岚峰签合同的时候是以个人名义，合同上没有记载是代表卢龙县庆凤农资经销处。所以原告以卢龙县庆风农资经销处诉此案的诉讼主体与事实不符。四、原告代理人信口衅黄，称被告方财务管理混乱。这是他杜撰的认为，但不是事实。没有证据的陈述、无中生有的诽谤。是应当受到谴责的。五、原告诉告的证据与被告没有关联性。从法庭调查到的事实上证实，被告河北百禾丰化肥有限公司没有收到过宋学海汇款过。原告也没有证据证实原告向被告公司汇款过。原告所出示的傅作雷也不是我被告企业的财会人员。原告起诉我方不仅是错告了主体，也是无理之诉。追今为止，原告没有证据向我方公司汇款过的银行流水。综合答辩意见，被答辩人所诉无事实依据，所提供证据合同、单位公章、单位打款信息均系张岚峰自行伪造的个人违法犯罪行为，与待证事实毫无关联，不能证明其主张。被答辩人的各项诉讼请求均应予以驳回。 原告提交了如下证据：1.卢龙县庆凤农资经销处工商登记复印件一份；2.经营者孟庆凤身份证复印件一份；3.被告河北百禾丰化肥有限公司工商登记信息一份；4.2018年7月1日原被告签订的《销售合同》一份；5.河北省农村信用社2017年12月10日转款回单一份；6.河北农村信用社2018年6月23日、2018年7月1日转款业务凭证两份；7.原告经营者孟庆凤丈夫宋学海和其他经营者王兴、李桂生与被告公司法务部高子麟的对话录音光盘一张，附整理笔录一份；8.打款信息变更通知及张岚峰给原告方微信截图各份；9.高子麟2019年2月9日给宋学海的打款信息一份。 被告提交了如下证据：1.河北百禾丰化肥有限公司对公、对私的账号；2.河北百禾丰化肥有限公司业务管理台账；3.张岚峰的劳动合同及解除证明；4.河北百禾丰化肥有限公司销售合同样本。 本院经审理认定事实如下：2015年2月，张岚峰任被告河北百禾丰化肥有限公司秦皇岛地区销售业务员。2017年2、3月份，张岚峰为了业务方便，私刻被告河北百禾丰化肥有限公司公章一枚。2018年4月张岚峰因挪用李慧丰（音）钱款被被告河北百禾丰化肥有限公司辞退。2019年3月20日，被告河北百禾丰化肥有限公司的员工高子麟就张岚峰非法制作印章一事向滦州市公安局安各庄派出所报案，2019年5月15日，滦州市公安局向被告河北百禾丰化肥有限公司出具立案告知书，告知其符合立案条件，现已立案。2019年8月19日，张岚峰因涉嫌诈骗罪被昌黎县公安局刑事拘留。 2017年10月31日，张岚峰为自己用钱方便，私自以被告河北百禾丰化肥有限公司财务部的名义伪造一份打款信息变更通知书，将河北百禾丰化肥有限公司的收款帐户改为自己使用的其朋友傅作雷的帐户，并在河北百禾丰化肥有限公司财务部处加盖其私刻的河北百禾丰化肥有限公司的公章。 2017年12月10日，张岚峰与原告达成30吨化肥买卖合同后，原告按张岚峰指定的信用社卡号为：62×××89打款69900元（30吨×2330元／吨）。被告指派车辆给原告送化肥20吨，剩余10吨货款23300元既未给肥，也未退款。2018年6月张岚峰代理被告公司向原告销售化肥，原告委托丈夫宋学海分别于2018年6月23日、7月1日按张岚峰指定的卡号为62×××89信用社卡打款74000元、50000元，共计124000元，并于2018年7月1日签订书面《销售合同》。2017年剩余肥款23300元及2018年两次打款124000元共147300元，2018年被告已退给原告20000元，还有127300元在被告处，原告与被告签订《销售合同》打款后，被告迟迟未给原告送肥，原告丈夫宋学海找到被告公司，被告称张岚峰因违反本单位规章制度已于2018年5月被开除。原告认为，依据《合同法》第49条规定，张岚峰代理被告公司签订的化肥《销售合同》已构成表见代理，张岚峰与原告之间的代理销售行为有效，因此产生的法律后果应由被告承担。 本院认为，一、原被告之间并不构成表见代理。第一、在2018年6月之前，张岚峰与原告发生业务往来均是口头交易行为，原告仅是依据张岚峰为被告销售员的身份按其要求向傅作雷账户打款，张岚峰以销售员身份交付货物，未形成书面合同，原告也未见到有被告为张岚峰出具签订合同的授权书。第二、在2017年12月10日、2018年7月1日签订书面合同时，原告未见到过张岚峰享有签订合同的授权书。原告基于信任张岚峰，在不知合同为假公章和张岚峰被辞退的情况下签订合同，仍按张岚峰的要求打款，并无证据证明该款已支付给被告，故被告并无按合同约定交付货物的义务。第三、张岚峰使用假公章，并非当事人的真实意思表示，张岚峰使用假公章与原告签订的合同应属无效合同，故被告不受张岚峰与原告所签订合同的约束。第四、本案中原被告争议的主要焦点问题为：虽然原告与张岚峰签订购买化肥合同时张岚峰已被开除，1.被告是何时得知张岚峰私刻了公司的公章。2.被告在得知张岚峰私刻公章后是否及时告知原告。首先，分析本案中所有证据，原告诉称被告早在开除张岚峰时就知道张岚峰私刻公章但并未通知原告，其提交的该方面的证据是原告等人与被告法务高子麟的谈话录音，录音中被告法务高子麟曾承认过张岚峰2016年就私刻公司公章了，承认了是表见代理。但高子麟在本案中作为被告的代理人对于该问题的多次陈述前后矛盾，故只有结合张岚峰的供述才能查清。张岚峰于2019年12月20日的供述中明确表示其因挪用客户钱款被公司开除，开除时间为2018年4月份。公司知道其私刻公章的时间是在原告经营者王兴等人拿着假合同找到公司时，公司才得知。由此可见被告知道张岚峰私刻公章是在原告经营者王兴等人找到公司时，此时张岚峰早已将原告的钱款占为已有。其次，被告的经营模式是公司直接对准一级批发商，对原告这样的零售商并不直接对准，一级批发商在公司有户头，零售商在公司没有户头。故被告只需要对其客户告知销售员的变动情况，没有义务对不是其客户的人员进行告知。 二、本案应适用《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》。理由如下：1.根据张岚峰的供述及其他证据可证实，张岚峰私刻公章并使用该公章向零售商发出通知，让将钱款打入其自己使用的傅作雷的帐户内，并因挪用客户货款被开除后，仍使用其私刻的公章与原告签订虚假合同，其目的就是将打入的钱款为自己非法占有和使用。张岚峰的行为已涉嫌经济犯罪。2.张岚峰因私刻公章已被滦州市公安局立案调查，因涉嫌诈骗，非法持有印章罪等经济犯罪行为已被昌黎县公安局刑事拘留。3.本案在审理的过程中，本院曾多次告知原告应向当地公安机关报案，但原告至今并未报案。4.被告河北百禾丰化肥有限公司的经营模式致使其对零售商不知情，对销售人员监管不力，存在一定的过错。但被告的该过错行为并不明显直接导致原告的损失，与原告的经济损失之间不存在因果关系。本院根据被告的过错，酌情认定被告河北百禾丰化肥有限公司承担20%的过错责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第四十九条、第五十二条、《最高人民法院关于审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条规定，判决如下： 一、被告河北百禾丰化肥有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告卢龙县庆凤农资经销部损失25460元； 二、驳回原告卢龙县庆凤农资经销部其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1423元，由原告卢龙县庆凤农资经销部负担1138.4元，由被告河北百禾丰化肥有限公司负担284.6元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判长  田克祥 审判员  徐亚茹 审判员  柏建飞 二〇二〇年六月三十日 书记员  沈志洲