浙江省嘉善县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0421民初70号 原告：谭后国，男，1969年11月26日出生，土家族，住湖北省建始县。 委托诉讼代理人：闫伟强、王惠明，浙江嘉深律师事务所律师。 被告：嘉兴鹏超制衣有限公司。住所地浙江省嘉兴市嘉善县惠民街道晋吉路26号。 法定代表人：汪心慈。 委托诉讼代理人：张喜文、黄蓓，、实习律师。 原告谭后国与被告嘉兴鹏超制衣有限公司（以下简称鹏超制衣）劳动争议一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用简易程序于2020年3月3日公开开庭进行了审理，原、被告各自的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。当事人向本院申请庭外和解的期间，不计入审限。本案现已审理终结。 原告谭后国向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付医疗补助费62664元；2.被告向原告支付赔偿金52220元；3.被告为原告补缴2014年9月24日至2019年5月31日劳动关系存续期间的社会保险。事实与理由：原告自2014年9月24日开始到被告处从事现场工作，双方签订了劳动合同，合同期限为2014年9月24日至2017年9月24日止，试用期从2014年9月24日至2015年3月23日止。合同对工作时间、休息休假、劳动报酬、社会保险及福利和规章制度等作了约定。合同到期后，双方又续签了三年的劳动合同。由于身患重病，原告自2018年8月5日开始请病假，2019年6月1日被告解除了双方的劳动关系。现原告为维护自身权益，特诉至法院。 被告鹏超制衣答辩称：1.关于医疗补助金没有相关法律依据，且即使有，也不符合相关条件。2.支付赔偿金没有依据，被告根据法律规定支付了相关的款项解除了双方的劳动关系。3.补缴社保没有依据，原告自己书写了放弃社会保险的相关声明。 原告围绕其诉讼请求依法提交了证据，被告经质证后，除对医疗诊断书的三性表示无法确认及对村证明不予认可外，对其余证据的真实性没有异议。本院对原告提交证据的真实性均予以确认并在卷佐证。 被告围绕其抗辩意见亦依法提交了证据，原告经质证后，对证据的真实性均无异议，本院对其真实性均予以确认并在卷佐证。 本院根据当事人陈述以及确认的有效证据，认定本案事实如下：2014年9月24日，原、被告签订固定期限劳动合同一份，约定原告至被告处从事现场工作，合同期从2014年9月24日起至2017年9月24日止。2017年9月24日，原、被告再次签订固定期限劳动合同一份，约定合同期从2017年9月24日起至2020年9月24日止。后原告因身患恶性肿瘤等疾病，于2018年8月6日起开始向被告请病假直至2019年5月30日。2019年6月1日，被告向原告发送短信，告知原告由于劳动合同期间其长期患病无法继续胜任工作，故公司决定从2019年6月1日起与其解除（或终止）劳动合同。同日，被告通过银行转账方式向原告支付了13000元款项，并备注用途为“解除劳动关系赔偿金”。2019年12月31日，原告向嘉善县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同日出具《不予受理通知书》，以其他为由决定不予受理。原告遂诉至本院。因双方分歧较大，案经调解未果。 另查明：1.2018年、2019年嘉善县最低月工资标准均为1800元；2.2018年3月20日至2019年4月19日期间，被告共向原告发放工资39406.3元。 首先，关于原告主张的医疗补助费的问题。本院认为，医疗期是企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。根据劳动合同法第四十二条第三项的规定，患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的，用人单位不得擅自解除合同。对于医疗期的确定，参照劳部发〔1994〕479号《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》和劳部发〔1995〕236号《关于贯彻＜企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定＞的通知》的规定，实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月，六个月的按十二个月内累计病休时间计算，医疗期计算应从病休第一天开始，累计计算。本案中，原告实际工作年限在十年以上，在被告处工作未超过五年，应享受六个月的医疗期，并按十二个月累计计算病休时间，原告在2018年8月6日起开始向被告请病假，其病休时间可累计计算至2019年8月6日。被告在2019年6月1日解除劳动合同，尚在原告医疗期内，违反了劳动合同法的相关规定，属于违法解除劳动合同。 对于医疗期内违法解除劳动合同应否支付医疗补助费的问题。劳部发〔1994〕479号《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第六条规定，企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，在医疗期内医疗终结，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的，终止劳动关系，办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇；被鉴定为五至十级的，医疗期内不得解除劳动合同。第七条规定，企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，医疗期满，应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，并办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇。 劳部发〔1996〕354号《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第22条规定，劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费。对于该条文的理解，劳办发〔1997〕18号《劳动部办公厅关于对劳部发〔1996〕354号文件有关问题解释的通知》第2条答复：是指合同期满的劳动者终止劳动合同时，医疗期满或者医疗终结被劳动鉴定委员会鉴定为5－10级的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费。鉴定为1－4级的，应当办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇。 结合上述规定可以看出，对于劳动者患病或者非因工负伤解除劳动合同或终止劳动合同时，并非在所有情形下均可获得医疗补助费，而是要经过劳动鉴定委员会的鉴定并达到一定等级程度的情况下，方可要求支付医疗补助费。现原告虽举证证明其患有恶性肿瘤等疾病，但其病情并未经过劳动鉴定委员会的鉴定并达到法定等级程度，而原告也并未举证证明因被告违法解除合同导致其无法进行劳动能力的鉴定，故其目前主张相应医疗补助费无事实及法律依据，本院不予支持。 其次，关于原告要求被告按照月工资5222元的标准计算赔偿金的问题。本院认为，《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。而四十七条规定的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，被告方认可其于2018年12月20日向原告发放的264.96元系补足原告2018年10月－12月的病假工资，因此，原告解除劳动合同前十二个月的月平均工资应以2018年3月20日起开始发放的工资计算至2019年4月19日，经本院计算为39406.3元÷12个月＝3284元/月（小数点后四舍五入）。而原告要求从其正常提供劳动时来计算月平均工资，因缺乏相应依据，本院不予支持。经计算，被告应向原告支付的违法解除劳动合同赔偿金应为3284元/月×5个月×2倍＝32840元。又因被告已在解除劳动合同时向原告支付了相应款项13000元，该款项应当予以扣除，故被告实际尚须向原告支付的赔偿金为32840元－13000元＝19840元。 最后，根据《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律的规定，为劳动者参加及缴纳社会保险是用人单位的法定义务，关乎社会利益，不得以协议或其他方式免除，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，但完整的社会保险除了养老保险外，还包括失业保险等，只有养老保险在劳动关系终止或解除的情况下可以补缴，且法定养老保险专指基本养老保险。本案原告在庭审中明确要求被告补缴的是基本养老保险，本院予以准许。但因要求补缴基本养老保险的劳动仲裁时效为一年，原、被告间的劳动合同于2019年6月1日解除，原告于2019年12月申请仲裁，故本院对于原告提出的2018年6月至2019年5月期间的补缴请求依法予以支持，但其中个人缴纳部分应由原告自行负担。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第三项、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条、第三条、第四条、第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告嘉兴鹏超制衣有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告谭后国支付违法解除劳动合同赔偿金19840元； 二、被告嘉兴鹏超制衣有限公司应于本判决生效之日起五日内为原告谭后国补缴2018年6月至2019年5月的基本养老保险费（其中个人缴纳部分由原告自行负担）； 三、驳回原告谭后国的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由被告嘉兴鹏超制衣有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员 曹 律 二〇二〇年六月四日 书记员 王益飞