江苏省太仓市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0585民初4895号 原告：王平，男，汉族，1959年5月8日生，住江苏省太仓市。 委托诉讼代理人：吴海忠，太仓市娄江法律服务所法律工作者。 被告：太仓市中医医院，住所地江苏省太仓市城厢镇人民南路140号，统一社会信用代码12320585467202984K。 法定代表人：周纯，该院院长。 委托诉讼代理人：钱顺顺，江苏金太律师事务所律师。 原告王平与被告太仓市中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年8月12日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告王平的委托诉讼代理人吴海忠、被告太仓市中医医院的委托诉讼代理人钱顺顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王平向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告各项损失共计217254.26元，按照50%计算，为108627元。2、要求被告承担原告后续医疗费用，以实际支出为准。3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年4月11日原告(患者王平)去被告处就医，经被告医学影像DR诊断为：右足第1趾近远节趾骨、第3-5近节趾骨骨折，部分断端可见分离，第2趾远节指间关节间隙增宽，第3、4趾骨骨折，余未见明显异常。2018年4月23日，被告为原告进行手术，手术名称：右1趾近节趾骨、第3趾跖、第5趾骨切开复位内固定+右足第2趾远趾间关节脱位闭合复位固定。2019年2月被告为原告取出内固定，但是原告还是感觉疼痛，为此原告到上海市第六人民医院复查，上海市第六人民医院的影像诊断为：右足多发骨折后，第3-4跖趾关节欠规整，右足退变，骨质疏松。究其原因是被告没有完全按照预定手术的标准为原告做手术，延误了原告的治疗时机。这明显是被告的过错。原告根据我国侵权法等有关法律规定，要求被告予以赔偿。原告特具此状，请求法院依法公断。 被告太仓市中医医院辩称，本案应该按照两次鉴定的结果，由法院依法裁判。第二项诉请没有事实依据，原告在鉴定时的治疗应该已经终结，不存在后续医疗费用，请法庭予以驳回。 经审理查明，2018年4月11日患者王平因右足外伤肿痛出血活动不利二小时入住太仓市中医医院，于2018年4月23日行右第1趾近节趾骨、第3趾跖、第5趾骨切开复位内固定+右足第2趾远趾间关节脱位闭合复位固定，于2018年5月17日出院，共计住院36天。后于2019年2月18日入住太仓市中医医院，于2019年2月19日行右拇趾近节骨折术后内固定取出术，并于2019年2月23日出院，共计住院5天。 审理中,原告申请医疗损害鉴定。本院委托苏州大学司法鉴定中心进行鉴定,鉴定事项为:太仓市中医医院对王平的诊疗行为是否存在违规行为，诊疗行为与王平的损害后果有无因果关系。 2020年1月7日,苏州大学司法鉴定中心出具苏大司鉴中心【2019】医损鉴字第113号医疗损害鉴定意见书，分析意见为:患者王平系右足多发粉碎性骨折，软组织损伤严重，外伤程度较重，目前遗留右足趾功能障碍的损害后果主要为外伤造成。太仓市中医医院在对王平的诊疗过程中，手术方案选择欠完善，第4趾未行复位内固定，第3趾近节趾骨复位欠佳，且术后未采取外固定（石膏托），同时在医患沟通和病历书写方面存在欠缺，其诊疗行为存在过错，与王平目前损害后果之间存在一定因果关系，建议以次要因素为宜。 被告太仓市中医医院对鉴定报告提出如下异议：鉴定过程中，鉴定专家的选取没有随机抽取。鉴定过程中鉴定中心介绍参与鉴定的专家，都是骨科、手足外科的主任医师，但鉴定报告中的鉴定人，则全部是法医师，鉴定程序存在严重问题鉴定结果有失公正。鉴定机构对此回复：我中心组织医疗损害鉴定根据苏卫规（医政）【2017】1号及《江苏省医疗损害鉴定管理办法》进行。《江苏省医疗损害鉴定管理办法》第十二条规定，专家的产生为鉴定机构选择，我机构根据二级学科分类在专家库中选择专家，并非随机抽取。《江苏省医疗损害鉴定管理办法》第二十三条规定，医学会组织医疗损害鉴定的，意见书由全体专家签名；司法鉴定机构组织医疗损害司法鉴定的，鉴定意见书由司法鉴定人签名，并附参加鉴定听证会的专家签名的咨询意见。本案鉴定意见书中鉴定人签字为司法鉴定人，专家意见汇总表已一并发送委托方。 2020年4月9日原告申请对其伤残等级及三期做鉴定，本院依法委托苏州市立医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年5月9日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人王平因右足趾功能障碍评定为十级伤残。2、被鉴定人王平误工期为伤后360日，伤后综合予以90日1人护理及90日营养支持。对此鉴定报告双方均未提出异议。 另查明：原告为两次鉴定共支付鉴定费12900元。原告伤前在江苏恩纳斯重工机械有限公司工作。 以上事实，有门诊病历、住院病历、出院记录、鉴定报告、鉴定费发票、员工在职证明、银行交易明细等证据及原、被告当庭陈述等在卷佐证。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身造成伤害的，应当依法承担民事赔偿责任。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本院采纳鉴定报告专家意见结合本案实际情况，认定被告对王平的损失承担40%的赔偿责任，其余损失由原告自负。 关于原告主张的各项损失，本院依法核定如下： 1、医药费。原告主张医药费34620.74元（第一次2018年4月11日-2018年5月17日28561.36元，第二次6059.38元）。被告辩称第一次的医疗费用不应该由被告承担，第一次的医疗费用是治疗原告的原发伤病支出的，与被告的医疗过错和侵权行为没有因果关系，对第二次住院的医疗费用没有异议。本院认为，原告第一次住院医药费用主要是用于治疗其原发性疾病，与被告侵权行为没有因果关系，对被告此抗辩意见本院予以采纳。据此，该项费用金额应为6059.38元。 2、伤残赔偿金。原告根据最新标准计算并主张死亡赔偿金104920.32元【（23836+5636）*1.78*10%*20】，被告辩称标准无异议，原告在定残日已满61周岁，计算年限应为19年，所以该项费用应为99674.30元。本院认为，被告抗辩符合法律规定，本院予以采纳，该部分金额应为99674.30元。 3、误工费。原告主张按2017年3月31日-2018年6月8日期间工资收入明细，计算其平均工资为3996.1元*12个月=47953.2元，被告认为应按2017年4月28日到2018年4月13日期间原告工资总额计算其平均工资，本院认为2017年4月-2018年3月期间原告每月工资虽有差异，但较为正常，2017年3月、2018年4月发放的工资数额与上述几个月相比差异较大，不应作为参看依据。经本院核算原告正常情况下月平均工资为4097元，原告主张3996.1元并未超过其正常工资水平，本院予以支持。本院确认该部分金额为3996.1元/30天*360日=47953.2元。 4、营养费，原告主张3060元（34元/天*90天），被告无异议，本院予以确认。 5、护理费，原告主张护理费11700元（130元/天*90天），被告认为标准应在80-120元每天，本院采纳被告意见，酌定标准为每天100元，该部分金额应为9000元。 6、住院伙食补助费，原告主张50元/天*42天=2100元，被告认为第一次住院时治疗原告原发伤病，不予认可，被告只认可第二次住院5天的伙食补助费。本院认为被告抗辩符合法律规定，本院予以采纳，该部分费用应为250元（50*5）。 7、鉴定费12900元，有鉴定费发票予以佐证，本院予以确认。 综上，本院确认原告的各项损失为178896.88元。 关于原告诉请后续医疗费用没有依据，且尚未发生，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告太仓市中医医院于本判决生效后10日内赔偿原告王平71558.75元。 二、驳回原告王平其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2473元，由原告王平负担841元、被告太仓市中医医院负担1632元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。 （此页无正文） 审 判 长  屈芳 人民陪审员  魏亮 人民陪审员  李瑛 二〇二〇年六月二十八日   书记员黄佳玉