西安铁路运输法院     行 政 裁 定 书     （2020）陕7102行初678号     原告西安翰维通信科技有限公司。住所地陕西省西安市浐灞生态区。   法定代表人吕勃，总经理。   委托代理人党旭，陕西海坤律师事务所律师。   委托代理人王星星，陕西海坤律师事务所律师。   被告西安市城市管理和综合执法局。住所地陕西省西安市未央区。   法定代表人张水利，局长。   委托代理人畅舜清，该局工作人员。    委托代理人曲秀峰，该局公职律师。   原告西安翰维通信科技有限公司（以下简称翰维科技公司）不服被告西安市城市管理和综合执法局(以下简称市城管执法局)其他行政管理行政强制一案，于2020年1月17日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年6月15日、6月30日公开开庭审理了本案。原告翰维科技公司的法定代表人吕勃及委托代理人党旭、王星星，被告市城管执法局委托代理人畅舜清、曲秀峰到庭参加诉讼。被告市城管执法局副局长杨卫华作为行政机关负责人出庭应诉。本案现已审理终结。   原告翰维科技公司诉称，从2003年起，原告在西安市政府“为满足人民群众的文化需要，提升西安形象”的精神号召下，经过西安市人民政府同意，市城管执法局批准，花费大量人力、物力，筹集资金建设报刊亭40座。报刊亭的设置，一方面宣传了西安城市文化，另一方面为西安市众多失业人员提供了大量就业机会，促进了西安市经济和文化的发展。2019年4月1日，西安市政府文件通知，对《全市城市家具整治提升工作方案》要求整治。而被告却向原告送达《西安市城市管理和综合执法局关于停止占用城市道路设置报刊亭的告知函》，告知原告即日起对现有报刊亭不再办理城市道路占用许可，要求将40座报刊亭于4月7日前自行拆除，并恢复道路原状，原告对此持异议，未自行拆除。2019年4月下旬，被告在未履行任何法定程序的情形下，将原告以上报刊亭予以强制拆除，致使原告遭受重大财产损失。其一，原告认为被告强制拆除报刊亭的法律依据不足。被告拆除报刊亭依据的市城管函（2019）76号文件，与西安市政府2017年10月16日专题会议纪要、西安市政府市政办函（2019）39号《西安市人民政府办公厅关于印发﹤全市城市家具整治提升工作方案﹥的通知》等文件精神背道而驰，市政府文件的核心是“治”，并没有强制拆除，被告曲解其意，只拆不治，所以其强制拆除没有法律依据。其二，根据《行政强制法》以及《城市管理执法办法》的相关规定可知：强制拆除应该通过调查，立案，下达违法、整改通知，向上级上报案件审批，同意后下达行政处罚告知书、听证告知书、行政处罚决定书、行政强制决定书，并依法执行。而被告在未实际有效履行任何通知程序的情形下，将原告经营多年的报刊亭全部强制拆除，其行为属于程序严重违法。其三，原告一直按照政府要求在对报刊亭进行整治提升，被告强制拆除行为过激，易引发社会矛盾。从2016年起，原告及其他报刊亭公司就多次呼吁政府相关部门出台报刊亭升级改造方案，并投入大量人力物力和资金对报刊亭转型升级方案进行多次设计，建造了多种样亭，并多次向政府相关部门提交设计方案、申请予以验收，但是在政府组织验收尚未出结果时，被告就强制拆除了所有报刊亭，且没有任何补偿以及相应安置。被告的强制拆除行为，一方面给原告造成了严重经济损失，另一方面，让众多以经营报刊亭为业的经营者失业，不利于社会稳定。综上所述，被告所作被诉具体行政行为在程序上和实体上均存在违法之处，在客观上亦严重损害了原告的合法权益，依据《中华人民共和国行政诉讼法》相关规定，原告诉至法院，请求：1.判决确认被告2019年4月下旬强制拆除原告XX园XX路南、电力设备厂门口西侧报刊亭的具体行政行为违法；2.本案的诉讼费用由被告承担。   被告市城管执法局辩称：一、原告位于XX园XX路南、电力设备厂门口西侧的报刊亭属于未经审批的违法占道设施。原告位于XX园XX路南、电力设备厂门口西侧的报刊亭，是被告根据《西安市市政设施管理条例》第二十一条、第二十二条，于2017年3月7日审批的占道设施，其占道期限为2017年1月1日至2017年12月31日。2017年以后，被告对该占道报刊亭未再进行审批，因此报刊亭属于未经审批的违法占道设施，原告应当于2017年12月31日之后自行拆除，并应恢复城市道路原状。被告保留根据《西安市市政设施管理条例》第五十六条、第六十五条之规定，对原告行使行政处罚的权力。二、位于XX园XX路南、电力设备厂门口西侧的报刊亭是其实际经营人自行拆除，被告未对其实施强制拆除。2019年4月1日，被告依据《城市道路管理条例》第三十一条、《西安市市政工程设施管理条例》第二十二条之规定，向原告作出了《西安市城市管理和综合执法局关于停止占用城市道路设置报刊亭的告知函》（市城管函[2019]78号），告知原告按照审批要求及签订的《承诺书》，于2019年4月7日前自行拆除所属的30座书报亭，恢复道路原状，逾期未履行的，将按照《西安市市政工程设施管理条例》第六十五条实施强制拆除（代履行）。该处报刊亭的实际经营人在收到莲湖区城市管理和综合执法局执法人员的口头通知后，随即自行将该报刊亭拆除，被告未对该处报刊亭实施强制拆除。综上，原告诉请的位于XX园XX路南、电力设备厂门口西侧的报刊亭属于违法占道设施，且被告未对该报刊亭实施强制拆除，请法院驳回原告的诉讼请求。    经审理查明，2017年3月7日，西安市市政管理局作出占用城市道路审批，同意原告翰维科技公司在长乐西路等30处地点（含本案XX园XX路南、电力设备厂门口西侧的报刊亭）占道设置书报亭。审批意见为“同意临时占用，确保设施安全、牢固，做好日常保洁、维护工作，如遇市政建设及城市整治需要，无偿、无条件拆除。”原告翰维科技公司也于2017年3月28日作出承诺书，承诺“一、临时占道设置的书报亭不占压盲道设施，保证书报亭安全、牢固。二、严禁不出亭经营、不超范围经营。三、保持书报亭安全整洁、干净。因报亭不安全因素导致的事故，我公司自行承担相关的经济和法律责任。四、服从市政部门的统一管理，如遇市政建设及整治需要我公司服从安排自行拆除。”2017年5月5日，西安市政府下发《XX道XX乡环境大整治三年行动方案》，要求解决报刊亭在内的各类城市家具“品质不高、管理不到位及影响市容市貌”等问题。原告翰维科技公司经营的位于XX园XX路南、电力设备厂门口西侧的报刊亭属于依法整治的对象。被告市城管执法局于2019年4月1日向原告翰维科技公司下发市城管函[2019]78号《西安市城市管理和综合执法局关于停止占用城市道路设置报刊亭的告知函》，要求原告翰维科技公司按照市政府整治要求和审批时的承诺，将所属的30座报刊亭于4月7日前自行拆除，并恢复城市道路原状。涉诉报刊亭的实际经营者高耿杰，于2019年4月22日晚，找人将报刊亭拆除并拉走。   同时查明，西安市市政设施管理局于2017年4月6日，颁发了西安市公益服务设施占道许可证。原告翰维科技公司位于XX园XX路南、电力设备厂门口西侧的报刊亭许可证的许可时间为2016年1月1日至2017年12月31日止。该许可到期后，相关行政机关未再做出新的审批。   另查明，原告翰维科技公司曾于2019年10月30日就涉案30余处报刊亭的拆除，一并向本院提起诉讼，因不符合合并审理的条件，后于2019年12月11日自愿撤回起诉。   本院认为，本案的争议焦点为原告的起诉是否有事实根据。《行政诉讼法》第四十九条第（三）项规定，提起诉讼应当“有具体的诉讼请求和事实根据”。这里的“事实根据”包括被告“作出行政行为”的相关事实根据。本案中，涉诉报刊亭的拆除是其实际经营者高耿杰实施，被告市城管执法局并未参与实施，原告以市城管执法局对其报刊亭实施拆除为由提起行政诉讼，缺乏事实根据。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回原告西安翰维通信科技有限公司的起诉。   案件受理费50元，退还原告西安翰维通信科技有限公司。   如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。       审判长    翟汉卿   审判员    王静   审判员    唐颖杰   审判员    齐伟   审判员    李理时                          二〇二〇年六月三十日     书记员    王亚文   书记员    张一凡