山西省兴县人民法院刑事判决书（2020）晋1123刑初35号公诉机关山西省兴县人民检察院。被告人裴×1，公民身份号码×××，中共党员，户籍所在地山西省吕梁市兴县。2019年10月11日因涉嫌犯诈骗罪被兴县公安局刑事拘留，2019年10月25日逮捕，现羁押于临县看守所。辩护人张×，山西轩明（吕梁）律师事务所律师。山西省兴县人民检察院以兴检刑检刑诉（2020）29号起诉书指控被告人裴×1犯职务侵占罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，兴县人民检察院指派检察员吕×出庭支持公诉，被告人裴×1及其辩护人张×到庭参加诉讼，现已审理终结。山西省兴县人民检察院指控，从2011年9月开始，时任瓦塘镇裴家津村支部书记兼村主任的裴×1，以村委名义与本村裴×2两次签订协议，接受裴×290万元捐款，约定将50万元用于庙宇修建及维护，40万元用于道路修建。裴×1以村委名义分四次领取90万元后，没有入村委的账户，未按捐款人要求履行承诺，把部分款项占为己有。经鉴定裴×1修建维护庙宇和修路共计开支248919.2元，其余651080.8元被非法占为已有。案发后，裴×1家属退赔裴×230万元，裴×2书面表示谅解。公诉机关认为，被告人裴×1作为村委负责人，利用职务上主管、管理、经手的便利，将他人给集体的资金非法占为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。并提供书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解予以证实。被告人裴×1在庭审中对公诉机关指控的罪名不持异议，事实部分辩称，鉴定的数额我不认可，起诉书指控钱的来源经过不是事实，指控给我钱的经过是捐款性质不是事实，这个事是两个时期的营生，庙宇修完才做的修路营生。第一个事情是2011年的农历六月十五后和我说的，另一个是2012年六月十五后和我说的，鉴定的数额不真实，以村委名义第一个50万元是修庙宇的，打条子时说要出账了，以公司名义出钱了说让我以公司给村委捐款的形式打条子，钱的性质不是捐款，本身是让我挣钱了，是我应该做的营生，钱就我挣了，在期间有其他意外事故也是我自己承担的；第二个40万元是修路的，钱是分两笔给我的，第一笔30万元是说好给的，第二笔20万元是营生基本做完给的，40万元的修路营生是庙宇修完和我说的，钱也是分两次给的，第一次是说好让我做的时候给的20万元，后来快修完路给的20万元。我以个人名义打下条子盖村委的章。被告人裴×1的辩护人提出的辩护意见为：辩护人对公诉机关指控被告人犯职务侵占罪罪名无异议。一、犯罪事实部分，起诉书指控被告人犯罪金额证据不足，不能认定，鉴定结论存在鉴定机构不合法、鉴定内容不完整的问题，不能作为证据使用，现有证据能确切证实被告人犯罪金额的为路面硬化款的20万元，该款未进行工程建设，被告人用于自己使用，所以本案的涉案金额应当认定为为20万元。二、量刑部分，1、被告人在被抓获归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节；2、被告人认罪、悔罪态度较好；3、被告人没有犯罪前科，本次犯罪属初犯、偶犯，主观恶性不大，平时一贯表现良好；4、被告人积极退赔被害人的经济损失，取得被害人谅解，建议对被告人在二年有期徒刑以下量刑，适用缓刑。经审理查明，从2011年9月开始，时任瓦塘镇裴家津村支部书记兼村主任的裴×1，以村委名义与本村裴×2两次签订协议，接受裴×290万元捐款，约定将50万元用于庙宇修建及维护，40万元用于道路修建。裴×1以村委名义分四次领取90万元后，没有入村委的账户，未按捐款人要求履行承诺，把部分款项占为己有。经鉴定裴×1修建维护庙宇和修路共计开支248919.2元，其余651080.8元被非法占为已有。案发后，裴×1家属退赔裴×230万元，裴×2书面表示谅解。上述事实，有经公诉机关庭审中举证、质证的下列证据予以证实：一、书证1、报案材料，证实2019年9月21日裴×2举报裴家津村支书裴×1骗取个人款项的材料。2、受案登记表、立案决定书，证实兴县公安局于2019年10月11日决定对裴×2被诈骗一案立案侦查。3、拘留证、逮捕证，证实兴县公安局对被告人裴×1采取强制措施的时间及种类。4、鉴定意见通知书，证实2019年12月22日公安局将鉴定结果通知被告人。5、户籍证明，证实被告人裴×1的出生时间等身份信息。6、嫌疑人员前科劣迹调查表，证实被告人裴×1无违法犯罪前科。7、到案经过，证实兴县公安局刑侦大队民警口头传唤被告人裴×1至兴县公安局。8、领条，证实裴×1分四次领取90万元的事实。9、调解协议书、领条、谅解书，证实被告人裴×1家属退给裴×230万元，裴×2领取并对被告人表示谅解的事实。二、证人证言1、证人裴×2证言，几年前的一天，裴×2给了我一个大袋子，里面大约有二十五元，裴×2让我拿上钱和他回兴县瓦塘镇裴家津材里，我们两人坐着一辆车就从太原回兴县，路上裴×2和我说，裴×1和他要了硬化路面的钱，这次准备回去给他钱。我们回去兴县裴家津村后，我和裴×2去裴×1负责在村里修的上山种地的那条路上查看了一下，裴×1应该也在了，当时那条路平整出来了，路面也停工着了，没有人干活修路。裴×1看了路后，提出这条路还有两个地方需要平整。后来裴×1和我要去那个装钱的大纸袋，裴×2把那一纸袋子钱给了裴×1，裴×2和裴×1说让他数一下钱，让他把路面硬化了。裴×1也没有数，我就回了自己家里照顾老人。2、证人裴×4证言，2012年的一天，我听村里的人议论说，我们村的裴×2准备出资修建山上的一条路，这条路是村民上山种地的必经之路，过了没多久，就开工修建这条路。在修路期间我们村的裴×1书记就雇佣工人及挖掘机开始修路，在开工没几天挖掘机在施工时候掉到沟渠里面，因为机械无法工作，就停止了修路。一直到现在也没有修好。雇佣了四、五个人，挖掘机一台，修了四、五天的时间，和没修一样。修路没有在村民代表大会讨论过。没修之前三轮车上不去，现在三轮车能上去了。修到我就跟前的时候，我参加了修路，当时路面宽度不够，我和裴俊万是负责砌墙的，砌了两三天时间。3、证人裴×5证言，2012年的一天，我听村里的人议论说，我们村的裴×2准备出资修建山上的××条，没多久，就开工修建这条路。在修路期间我们村的裴×1书记就雇佣工人及挖掘机开始修路，雇佣了四、五个人，挖掘机一台。修了四、五天的时间。修路没有在村民代表大会讨论过。没修之前三轮车上不去，现在三轮车能上去了。修到我就跟前的时候，我参加了修路，当时路面宽度不够，我和裴俊万是负责砌墙的，砌了两三天时间。裴×1修了一条裴家津村到山上种地的一条路，把路平整了一下，把路网外扩了一下。平整路的时候，有石头掉到我家院子里，裴×1就在我家院子里砌了一道墙，防止石头掉到我家院子里。砌了大约2米的石头墙，我又自己找了些石头加高了2米。雇了裴×6、裴炳生给我家砌的墙，我和裴俊万也干了活，但是我们是义务的，没有工资。裴×6大约干了3、4天，一天给的130元，裴炳生大约干了3、4天，一天多少钱我不清楚。当时拉的是砂石，都是在村里山上拉的。4、证人裴×7证言，我知道修缮庙宇及修路一事，当时我没有参与。资金是裴×2出的，施工负责是我们村的支部书记裴×1负责。裴×1没有召开过村民代表大会通知，裴×1也没有和我提过此事。上山的路，修以前刚好可以走开一个平车，路面是砂石黄土，修建过以后，路面比以前宽，比以前平整，没有硬化。5、证人裴×8证言，裴×2和我说过裴×1修路的事，好几年了，具体时间我也记不得了。当时我儿子裴永春刚当上瓦塘镇裴家津村村主任，我上坟时看到了，裴×2手里拿着一些材料给我，对我说，他给村委的修路钱，但是裴×1把钱都花了，路也没修好，让我和裴永春说下这个事情，我就把裴永春叫出来和裴×2说这个事情，我就离开了，裴×2找裴×1说这个事情，让裴×1把他个人花的钱给他退一些。6、证人郭×证言，2013年的一天，裴×1给我打电话说，有活干了，让我把我的挖机和铲车带上过去干活。我听了这话很兴奋，就去了裴家津村找到裴×1，他说要修一条村里通往山顶的路，需要我的挖机和铲车，我们俩谈好挖机和铲车的价格，我就开始工作，一直工作了八、九天之后，在我们的活干到最后快完的一天，在一次施工的过程中，挖机掉进了一条沟内，把挖机轿子撞毁，我又换了一个新轿子花了24000元，裴×1许诺给我赔20000元，最后我们的活干完了，我们就撤了。我的挖机和铲车在修路的时候是负责扩宽路面的。修路面后比修之前的路面宽，之前的路面连两轮车都走不开，修之后车都能走了。我的挖机和铲车给裴×1干了八、九天活，他是以挖机一小时400多块和铲车一小时200多块雇佣的，最后给了我36000元人民币。裴×1许诺下给我的20000元至今为止没有给我，我找他要过很多次了他都说没钱。7、证人胡×证言，大概好几年前，当时裴俊男和裴俊牛弟兄俩雇佣我给裴家津村的庙彩画，我和我妻子裴海娥一起干的活。我们对财神庙内的壁画进了彩画，又对门框进行了涂油漆，又画了观音庙外墙的建筑彩绘。我记得是经过裴俊男和裴俊牛的同意，裴×1雇的我。裴×1给了我大约1万出头，钱直接给了我妻子裴海娥。8、证人裴×6证言，2011年裴×1雇我在裴家津村观音庙修了两间平房，2012年春天裴×1又雇我在庙周围种了树，让我用水泥修整了观音庙顶，还修了观音庙的围墙和大门，然后在附近修了一座财神庙，安了门窗，又在观音庙北边和南边修了沙石墙，在观音庙和财神庙的路中间修了一条沙石台阶，我又用红油漆粉刷了观音庙的柱子和门窗，用红涂料粉刷了平房、观音庙、财神庙的围墙和大门。2012年裴×1雇我在观音庙周围种了2次树，第一次我们7个人种了7天共种了258棵2米高的柏树，后来又雇我和裴×9浇了6天树，种树我们每人每天130元，浇水一人一天130元，种树时挖一个坑还给10元。2012年裴×1在裴家津村修路，在修路过程中占了裴×10的猪圈，雇了我们5个给裴×10修了两个猪圈,用砖头砌了一个20多平方米和一个十几平方米的猪圈，硬化了猪圈，用石棉瓦给猪圈修了顶。我们干了六、七天，当时也没有说工资多少，到现在也没有给清。裴×1还雇我们8个人给裴俊万修了一堵墙，防止修路时石头掉进裴俊万的院子里，用砂石给裴俊万砌了一堵高2米、长约七、八米的墙，我们大约干了4天，当时也没说给多少钱，到现在也没有给清。我们8个给裴×5也修了一堵墙，防止修路的石头掉到他院子里，用砂石给裴×5修了一堵高2米、长约七八米的墙，到现在也没有给清钱，我也不知道可以挣多少。9、证人裴×9证言，大约2011年后半年，裴×1雇佣我在裴家津村观音庙院子里修建了两间平房，又用水泥修建了观音庙的庙顶，我又将观音庙的围墙和大门修好，又在观音庙的北面和南面各修了一面砂石做的石头墙。还在下面修了一座财神庙，裴×1雇佣的裴挨信做好财神庙的门窗并安装，裴×1又雇佣我们修财神庙通往观音庙的砂石台阶，我们又在院周围种上树。我们总共种了两批树，第一次我们7个人，每人每天挣130元，一共种了7天树，7天共种了258苗柏树，柏树大约2米多高，我们除了每人每天挣130元，挖一个树坑还挣10元，我们全部种好树后，裴×1又雇我和裴×6浇过3次树，大约就是6天，每人每天挣130元工钱。第二次是雇的两个人，栽了3天刺密树，栽了70多苗，刺密树大约2米高，每人每天130元工钱，我们两人又浇了5天树，每人每天给130元工钱，这次浇树裴×1给了我600元。后来裴×1又雇了我们两个浇了两天树，每人每天130元工钱。大约2012年，裴×1雇佣我修路，我们占了裴×10的猪圈，给裴×10新修了两个猪圈，给裴×5和裴俊万新修了两处院墙，防止修路的石头掉落在裴×5和裴俊万的院子里，修路途中，又在路边拐角处修了两面墙，我们把路面扩宽，路面我也不知道修了多少米，也不知道扩宽多少米。修完路后，裴瑞军倒裴俊万家的土，裴×1又雇的三轮车倒土，我也不知道倒了几天土。修路用了一台挖机和一台铲车，雇佣了连我三个人，干了八九天，每人每天130元，裴×10中途给到过排水沟里的土，到了几天我也不记得了，裴×1说给他挣2000元.10、证人王×证言，裴家津村原来有一条通往山上务农的小路，当时任裴家津村支部书记的裴×1要把这条小路扩宽方便村民上山务农，由于路面扩宽在经过我家房院的时候，路面有石头滑落在我家院子里，裴×1找到我丈夫裴俊万商量说，给我家做上一堵院墙，防止路面滑落在我家院子里。完了裴×1叫的裴炳生、裴×6、裴引提、裴×5和我丈夫裴俊万一起给我家磊院墙，做院墙大概用了4、5天时间，我家修起来长12米、高2米的院墙，用的是砂石，砂石是裴×1叫的裴根喜的三轮车运到我家院子里修院墙的砂石也是在我们村里拉的。我丈夫裴俊万说每天给他挣130元，但是钱一直也没给。11、证人裴×10证言，2013年裴×1将裴家津村一条村民上山种地的路平整，拓宽了一下。在修路过程中，占了的弟弟裴永明的两个猪圈，裴×1在我家附近给裴永明修了两个猪圈。当时我用裴永明的猪圈养猪，因为修路占了猪圈，裴×1给裴永明3000多元的补偿款，给我在我家附近修了两个猪圈，猪圈里头都用混凝土硬化了，四周用砖头砌了围墙，用石棉瓦盖了房顶，雇了一个大工两个小工，大约干了15天。三、被害人陈述被害人裴×2陈述，2011年9月份，我和当时裴家津村村委支书裴×1商量，让村委负责管理维护庙宇，并修建条庙宇到村里的道路，我负责出钱。2011年9月18日，我以太原城管保安公司的名义捐助给裴家津村委人民币30万元。收款人是裴×1。2012年4月5日，我又以太原城管保安公司的名义捐助给裴家津村委人民币20万元，收款人是裴×1。两次捐款裴×1都以村委的名义给我打了领条并签了字后来，裴×1用这50万元只是修了一座小财神庙和盖了两间房。这些事情有十几万就够了，其他剩下的钱裴×1私吞了。裴×1领款运营过程中，他又接着和我提出修路的事情。2012年8月份，裴×1找到我和我商量，他说村里有一条村民上山种地的便道，便道一下雨很不好走，问我能不能出钱给村委，让村委将那条便道铺水泥硬化。我想为村里村民做点事，我说可以。裴×1提出总共花费40万元。2012年8月12日，我以太原城管保安公司的名义捐助给裴家津村委修路款人民币20万元，收款人是裴×1，用于给村里那条便道铺水泥硬化的先期资金。裴×1把钱领走就开始动工，一段时间后就停工了，说他把修路的钱个人花费了没钱修路了。后来裴×1几次电话，要我把剩下的20万尾款给他，要铺水泥硬化路面，要求将后续钱给他，2013年7月15日，我又以太原城管保安公司的名义捐助给裴家津村委修路款人民币20万元，收款人是裴×1。两次捐款裴×1都以村委的名义给我打了领条并签了字。两次给他钱时，我都和他说这个钱要入村委的账，而且要把给钱的事情和村委其他人说明。后来，我发现村里那条便道-直没有进行铺水泥硬化，裴×1说我捐助的修路钱他赌博输掉了，等以后再修。直到现在那条便道稍微对便道进行了下平整，还是土路没有铺上水泥硬化，裴×1将我捐助的40万元也骗走了。四、被告人的供述与辩解被告人裴×1供述，2011年的时候，裴×2找我，说让我修一下村里的庙，他出钱，最后达成50万元让我负责修庙，多出来的钱让我自己花。第一次给了我30万元，第二次给了我20万元，裴×2说让盖上村委的公章，方便出账，我就盖上了。50万元没有入村委的账。我修整了一下观音庙，具体花了多少钱我不记得了，50万元没有都花完，剩下的我花了。2013年，裴×2找到我，和我商量让我负责修整和水泥硬化裴家津村村民上山种地的道路，他出钱，最后我们说成他给我40万元，我负责这个事情。分两次给，每次20万元，都是当面给了我现金，我给打了领条，领条上裴×2以太原市城管保安公司的名义给的钱。裴×2让盖村委的公章，这样好出账，我就盖上了。这40万元没有入村委的账。后来我雇佣挖机将那条山上的便道进行了修整，后来家里开支大，因为我将给的钱花的不够了，没有钱对路面进行水泥硬化，一直到现在都没有对路面进行水泥硬化。修庙的钱除了我个人支配了约5万元其余的都花在庙上了，用于家里日常开销和社交开销。修路给了40万元，我把修路的钱自己支配了约23万元，钱不够了现在也没有修好。裴×1电话和回到村里多次过问过路的事，我只能找理由拖延，说这几年我开销大把修路的钱我自己花了，过两年情况好转后我肯定把路修好。五、鉴定意见12、山西吕梁市××县金山价格事务所兴金山价鉴字(2019)第057号价格评估结论书，价格评估结论为，兴县公安局本次聘请评估的裴×1诈骗案涉嫌诈骗所得额在价格评估基准日的总值为:￥651080.8元(人民币陆拾伍万壹仟零捌拾元捌角)。以上证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，足以证实被告人裴×1职务侵占的犯罪事实。本院认为，被告人裴×1被告人裴×1作为村委负责人，利用职务上主管、管理、经手的便利，将他人给集体的资金非法占为己有，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名和犯罪事实成立，本院予以支持。被告人裴×1归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可依法从轻处罚；案发后主动退赃，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚，被告人裴×1辩护人关于该节的辩护意见成立，本院予以采纳。根据被告人裴×1的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人裴×1犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年二个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年10月11日起至2021年12月10日止。）二、被告人裴×1违法所得351080.8元予以追缴。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 马建平审判员 孙剑光人民陪审员 王建平二〇二〇年六月三十日书记员 任永丽