黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终3626号上诉人（原审被告）：明一乳业（富裕）有限公司，住所地黑龙江省富裕县富裕镇五街工业园区。法定代表人：刘明耀，该公司总经理。委托诉讼代理人：施卫贺，该公司人事行政部长。被上诉人（原审原告）：赵洪宇，男，1968年9月4日出生，汉族，无职业，住黑龙江省富裕县。委托诉讼代理人：赵杰，黑龙江弘义律师事务所律师。上诉人明一乳业（富裕）有限公司（以下简称明一乳业公司）因与被上诉人赵洪宇劳动争议一案，不服黑龙江省富裕县人民法院（2019）黑0227民初555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。明一乳业公司上诉请求：撤销一审判决，诉讼费由赵洪宇承担。事实和理由：一审判决违反法律规定。赵洪宇实际工作时间为8年零3个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。我公司在与赵洪宇的劳动合同到期后，不续签劳动合同，同意支付赵洪宇经济补偿金，不存在违法解除行为。赵洪宇在我公司连续工作不足十年，所以不存在与其签订无固定期限劳动合同而未签订的情况。赵洪宇辩称，明一乳业公司的上诉理由不成立。一、赵洪宇与明一乳业公司存在三份固定期限劳动合同。分别是2010年10月1日至2013年10月1日的为期三年的固定期限劳动合同；2013年10月1日至2016年9月30日的为期三年的固定期限劳动合同；2016年10月1日至2018年9月30日的为期二年的固定期限的劳动合同。一审法院适用《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，适用法律正确。明一乳业公司没有证据证明第三次签订固定期限劳动合同是由赵洪宇提出，所以应当与赵洪宇签订无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”第三次签订劳动合同约定工资为6,967.00元，工作2年，工资额为6,967.00元×24个月=167,208.00元。二、明一乳业公司未与赵洪宇签订无固定期限劳动合同，于2018年9月30日提出不续签劳动合同，属于单方违法解除或者终止劳动合同，应当双倍支付经济补偿金。明一乳业公司上诉只对《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款第（一）项提出异议。但本案适用的是第（三）项的规定。虽然赵洪宇没有在明一乳业公司连续工作满十年，但符合第（三）项的规定，即连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。赵洪宇向一审法院起诉请求：1.明一乳业公司双倍支付赵洪宇经济补偿金125,146.90元；2、明一乳业公司支付赵洪宇2010年7月1日至2010年9月30日期间养老保险中明一乳业公司应承担的部分；3.明一乳业公司支付赵洪宇2010年7月1日至2018年9月30日期间带薪年休假58,000.73元，并双倍支付116,001.45元；4.明一乳业公司支付赵洪宇2018年1月1日至2018年9月30日期间9个月绩效奖金4,500.00元，并双倍支付9,000.00元；5.明一乳业公司支付赵洪宇未签订劳动合同期间三个月双倍工资7,023.00元，及应当签订无固定期限劳动合同的双倍赔偿167,208.00元。一审法院认定事实：赵洪宇于1987年11月1日至2008年6月20日在黑龙江斯达造纸有限公司工作,于2010年10月1日至2018年9月30日在明一乳业公司工作8年，期间共签订三份固定期限劳动合同。2010年10月1日签订合同期限为2010年10月1日起至2013年10月1日止，共3年，月工资为1,500.00元。2013年10月1日签订的合同期限为2013年10月1日起至2016年9月30日止，共三年，月工资为5,800.00元。2016年10月11日签订的合同期限为2016年10月1日起至2018年9月30日止，共2年，月工资为6,967.00元。2018年9月14日，明一乳业公司向赵洪宇下达劳动合同到期通知书，明一乳业公司决定于2018年10月1日与赵洪宇解除劳动关系。2019年1月2日，赵洪宇向富裕县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，仲裁委员会于2019年1月17日作出富劳人仲字〔2019〕第7号裁决书，裁决：一、明一乳业公司支付赵洪宇经济补偿金62,573.45元；二、明一乳业公司补交赵洪宇2010年7月1日至2010年9月30日期间社会保险，赵洪宇应承担部分由赵洪宇自行承担（具体数额以经办机构核算为准）；三、驳回赵洪宇的其他仲裁请求。赵洪宇不服仲裁裁决，于2019年2月2日向一审法院提起诉讼。经审查，赵洪宇与明一乳业公司双方签订劳动合同终止上一年度赵洪宇12个月平均工资为7,361.58元，赵洪宇工作年限为8年，经济补偿金为7,361.58元×8年=58,892.64元。一审法院认为，赵洪宇、明一乳业公司双方连续订立二次固定期限劳动合同，到期后，又订立了第三次固定期限劳动合同，明一乳业公司现无证据证明第三次劳动合同是由赵洪宇提出，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，第三次劳动合同应当订立为无固定期限劳动合同。第三次合同到期后，赵洪宇不存在用人单位解除合同的情形，明一乳业公司单方面解除合同，属于违法解除。赵洪宇、明一乳业公司双方第三次劳动合同约定的月工资标准为6,967.00元，故明一乳业公司应向赵洪宇支付应签无固定期限劳动合同而未签订的工资6,967.00元×12月×2年＝167,208.00元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条一款（五）项、第八十七条的规定，用人单位应当依法向劳动者支付二倍经济补偿金。劳动合同终止上一年度赵洪宇12个月的工资总额为88,338.96元，月平均7,361.58元，赵洪宇在明一乳业公司工作年限为8年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，工作六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工作的经济补偿，故经济补偿应为8个月。明一乳业公司应付经济补偿金117,785.28元（7361.58元×8月×2倍）。赵洪宇主张由明一乳业公司支付2010年7月1日至2018年9月30日期间的带薪年休假工资58,000.73元，一审法院审查认为，国务院《职工带薪年休假条例》第七条规定，单位不安排职工休年休假又不依照本条例给予年休假工资的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依照职权责令限期改正，根据上述规定，对于带薪年休假工资问题应属于劳动保障部门的职权范围，不属于法院受理范围，故对赵洪宇要求支付带薪年休假工资的诉求不予审理。赵洪宇主张的2010年7月1日至2010年9月30日养老保险及双倍工资和2018年绩效奖金问题，因无相关证据证明，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条一款（五）项、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决：一、被告明一乳业公司给付原告赵洪宇经济补偿金117,785.28元。给付原告赵洪宇应签订无固定期限合同而未签订的工资167,208.00元，共计284,993.28元。此款在本判决发生法律效力后十日内履行；二、驳回原告赵洪宇的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由明一乳业公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明，赵洪宇于2010年7月1日到明一乳业公司工作，工作时间为8年零3个月。对一审法院查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、明一乳业公司是否构成违法终止劳动合同；二、明一乳业公司是否应支付赵洪宇第三次未订立无固定期限劳动合同的二倍工资。关于明一乳业公司是否构成违法终止劳动合同的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项的规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，赵洪宇与明一乳业公司于2016年10月11日订立的劳动合同于2018年9月30日期满，明一乳业公司于2018年9月14日向赵洪宇下达了劳动合同到期通知书，决定不与赵洪宇续订劳动合同。双方的劳动合同因期满终止，明一乳业公司不构成违法终止劳动合同，故对赵洪宇要求明一乳业公司支付经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。根据上述法律规定，明一乳业公司应当向赵洪宇支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。赵洪宇在明一乳业公司工作时间为8年零3个月，在劳动合同终止前12个月的平均工资为7,361.58元，故明一乳业公司应支付赵洪宇经济补偿金62,573.43元（7,361.58元×8.5个月）。原审判决认为明一乳业公司构成违法解除劳动合同错误，且在认为构成违法解除劳动合同的前提下，适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项关于劳动合同期满终止支付经济补偿金的规定，适用法律错误，本院予以纠正。关于明一乳业公司是否应支付赵洪宇第三次未订立无固定期限劳动合同的二倍工资的问题。虽然在第二次固定期限劳动合同到期后，赵洪宇符合订立无固定期限劳动合同条件，但其与明一乳业公司于2016年10月11日订立了固定期限的劳动合同，其在该固定期限劳动合同上签字的行为应视为其对订立何种劳动合同作出了选择，即其选择了订立固定期限的劳动合同。且赵洪宇并未举证证明明一乳业公司在该合同订立过程中存在欺诈、胁迫、乘人之危的情形，故应当认定该固定期限劳动合同自双方签字或者盖章时依法成立并生效，现赵洪宇又反悔请求明一乳业公司支付第三次未订立无固定期限劳动合同的二倍工资，缺乏法律依据，本院不予支持。原审判决明一乳业公司支付赵洪宇第三次未订立无固定期限的劳动合同的二倍工资，适用法律错误，本院予以纠正。综上所述，明一乳业公司的上诉请求成立，本院予以支持。原审判决适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销黑龙江省富裕县人民法院（2019）黑0227民初555号民事判决；二、明一乳业（富裕）有限公司于本判决生效后十日内支付赵洪宇经济补偿金62,573.43元；三、驳回赵洪宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审诉讼费20元，由明一乳业（富裕）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 敖 镝审判员 周巍巍审判员 刘 璐二〇二〇年六月十九日书记员 王 鹏