江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0281民初16369号原告：许士平，男，1968年8月10日生，汉族，住浙江省台州市路桥区。委托诉讼代理人：周锋，江苏蠡湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：王学鑫，江苏蠡湖律师事务所律师。被告：徐永祥，男，1957年8月12日生，汉族，住江苏省江阴市。被告：顾卫忠，男，1953年8月3日生，汉族，住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：徐志刚（受徐永祥、顾卫忠共同委托），江苏瀛优律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨淼苗（受徐永祥、顾卫忠共同委托），江苏瀛优律师事务所律师。原告许士平诉被告徐永祥、顾卫忠股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院立案后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许士平的委托诉讼代理人周锋，被告徐永祥、顾卫忠的共同委托诉讼代理人徐志刚、杨淼苗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告许士平向本院提出诉讼请求：1、请求判令徐永祥、顾卫忠就无锡市聚德机电科技有限公司（以下简称聚德公司）向许士平欠付的货款316305元、利息损失59764元（以该316305元为基数，从2015年12月22日按照银行同期同类贷款利率暂时计算至2019年11月23日）、诉讼费6700元，承担连带责任；2、请求判令由徐永祥、顾卫忠共同承担本案诉讼费。事实和理由：台州市路桥鑫来电机冲件厂（以下简称冲件厂）与聚德公司因合同纠纷经生效判决确认，聚德公司应当向冲件厂欠付的货款316305元、诉讼费6700元，并赔偿相应的利息。聚德公司并未按照判决履行义务。现冲件厂已经注销，许士平系该债权的权利承受人，发现聚德公司已经被吊销营业执照，该公司的机器设备被大股东徐永祥变卖。综上所述，徐永祥、顾卫忠系聚德公司的股东，因其怠于履行清算义务，导致公司财产流失、灭失，许士平的债权得不到清偿。故根据公司法解释二第18条第2款的相关规定，徐永祥、顾卫忠应对聚德公司的债务承担连带责任。被告徐永祥辩称：一、许士平首先需要申请强制清算，而非直接请求侵权之诉。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》二第7条、《全国法院民商事审判工作会议纪要》第117条的规定，进行强制清算是股东承担侵权责任的前置条件。二、许士平并提供证据证明徐永祥、顾卫忠存在侵害公司财产的行为。许士平未按照《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第18条第2款的规定，举证证明徐永祥、顾卫忠怠于履行义务、导致公司主要财产灭失、无法清算三大要件，另外清算主体也仅是在企业尚存财产范围内对债权人进行清偿。三、徐永祥、顾卫忠逾期未进行清算，与许士平的损失之间不存在必然的因果关系。徐永祥、顾卫忠虽怠于履行清算义务，但并未因此导致公司财产灭失及许士平的债权受损，聚德公司在营业执照吊销早就诉讼缠身，且许士平在申请执行过程中也书面确认公司未发现可供执行和处置的财产。四、徐永祥、顾卫忠并非实际股东，而是为案外第三人薛菊凤代持，公司实际由薛菊凤经营管理，公司公章账册文件在薛菊凤处，据薛菊凤陈述公司设备配件已在2014年下半年抵债处理。综上所述，许士平的起诉没有事实和法律依据，请求驳回诉请。被告顾卫忠的答辩意见同徐永祥。本院经审理认定事实如下：2016年6月13日，浙江省台州市路桥区人民法院,作出（2015)台路商初字第5232号民事判决书，判决聚德公司于判决生效之日起十日内支付冲件厂316305元，并赔偿其自2015年12月22日起至本判决确定的履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失。判决生效后，冲件厂申请执行，浙江省台州市路桥区人民法院于2017年2月24日作出（2016)浙1004执4896号民事裁定书，载明穷尽财产调查措施及强制措施后，因被执行人没有可供执行的财产，导致案件无法执行完毕，裁定终结本次执行程序。2017年11月16日，江苏省无锡市锡山区人民法院作出（2017)苏0205执1191号民事裁定书，载明：申请执行人张新与被执行人聚德公司买卖合同纠纷一案，执行过程中本院前往聚德公司注册地未发现聚德公司，经询问门卫，门卫称上述公司曾经在此地经营，但在四年前该公司已经关闭，公司的机器设备也进行变卖，法定代表人徐永祥不知去向，现无法找到公司人员下落及可供执行的财产。本院穷尽调查措施，未查找到聚德公司有可供执行财产，裁定终结本次执行程序。2018年6月11日，无锡市锡山区市场监督管理局作出行政处罚决定书，吊销聚德公司的营业执照。另查明：聚德公司工商登记资料载明，聚德公司法定代表人徐永祥，公司股东为徐永祥、顾卫忠，登记状态吊销。国家企业信用信息公示系统显示，冲件厂为个人独资企业，许士平为投资人，登记状态注销。上述事实，有民事判决书、执行裁定书、吊销营业执照处罚决定书、工商内档及当事人当庭陈述等在卷佐证。本院认为：根据《中华人民共和国公司法》的规定，公司因公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现、股东会或者股东大会决议解散、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成，逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。本案中，根据工商登记资料显示聚德公司已被工商部门吊销营业执照，聚德公司的股东徐永祥、顾卫忠未能在法定期间内组成清算组对聚德公司进行清算，系怠于履行清算义务。但是，本案所涉债务系聚德公司与冲件厂之间的债权债务，股东对公司债务以出资额为限承担有限责任是公司法的基本原则。冲件厂及其权利继受人在徐永祥、顾卫忠怠于履行清算义务的情况下，既未向人民法院申请对聚德公司进行强制清算或破产清算，也未能提供充足的证据证明由于徐永祥、顾卫忠未在法定期限内成立清算组开始清算导致聚德公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，现许士平直接要求徐永祥、顾卫忠对聚德公司结欠其的债务承担连带清偿责任，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回许士平的全部诉讼请求。案件受理费减半收取3521元（许士平已预交），由许士平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时,根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  陈艳红二〇二〇年六月二十二日书记员  徐雯静本案援引法律条款《中华人民共和国公司法》：第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》：第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。