河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫9001民初1528号原告：赵爱清，女，1971年12月12日出生，汉族，住济源市汤帝南路国泰花园Ａ区。委托诉讼代理人：姚云东，河南凌峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：武沙沙，河南凌峰律师事务所律师。被告：济源市集诚实业有限公司，住所地：济源市克井镇克井村北。法定代表人：牛卫星，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙志刚，河南涛声律师事务所律师。第三人：牛卫星，男，1971年8月20日出生，汉族，住济源市新城花园8栋一单元三楼东户。委托诉讼代理人：孙志刚，河南涛声律师事务所律师。第三人：李建强，男，1963年11月4日出生，汉族，住济源市。原告赵爱清与被告济源市集诚实业有限公司（以下简称：济源市集诚公司）、第三人牛卫星、第三人李建强公司盈余分配纠纷一案，本院于2020年3月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵爱清及委托诉讼代理人姚云东、武沙沙，被告集诚公司的法定代表人牛卫星及牛卫星本人、委托诉讼代理人孙志刚，第三人李建强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵爱清向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告及第三人给付原告赵爱清应分配利润1709263元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年12月31日，被告济源市集诚公司注册成立，原告系公司现股东之一。2018年1月至今，被告公司已不再经营。2019年12月13日公司股东赵爱清、韩留胜、牛学琛提议于2019年12月30日召开临时股东会会议，会议对公司每位股东应分配利润等事项形成股东会决议，但被告至今尚未按照已发生法律效力的股东会决议进行分配。据原告了解，被告公司应分配利润由第三人保管，第三人在收到股东会决议后，拒不按照决议履行，为维护原告合法权益，故提起诉讼。被告济源市集诚公司辩称：在其公司在工商部门登记的股东中没有原告，原告也未向公司出资，原告不是其公司股东。第三人牛卫星陈述：其为集诚公司的法定代表人，原告起诉要求被告集诚公司盈余分配，将其列为被告属主体错误。原告不具有集诚公司股东资格，根据工商登记被告集诚公司现只有其和李建强两名股东，原告向其出过资，股份挂在其名下。现集诚公司正在正常经营，公司未注销，账目上显示的钱不能作为分配款，只有其在公司分配到利润后，其才能再向原告进行分配，应驳回原告的起诉。第三人李建强陈述：原告没有向公司出资，也未从其他股东中继受股权，不具备股东身份，应驳回其起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有异议有证据本院认证如下：1、对原告提供2019年12月13日向牛卫星、李建强发送的关于召开临时股东会会议的两份通知、两份邮政快递邮寄单，被告、及第三人不予认可，但邮政快递单可以显示已经向第三人进行了送达，本院予以采信。2、对原告提供的2019年12月30日的股东会决议、2018年1月到2月总账及科目余额表、2020年1月1日的邮寄单，被告、及第三人不予认可，利润分配应以完整的账册清算为依据，原告仅以该组证据不能证明公司应分配利润，故对该证据，本院不予采信。被告提供的公司注册前对所有股东的出资收据，原告不予认可，该组证据与原告提交的公司章程可以相互印证，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月31，集诚公司设立，公司章程显示：选举牛卫星为执行董事兼经理，为公司法定代表人。公司经营范围：矿山技术开发服务、技术咨询；煤炭精洗加工、销售；矿用机电设备、钢材、矿渣销售；物流服务。注册资本2000万元，于2020年12月22日前足额缴纳公司账户，实缴出资255万元。股东五人，其中：牛卫星认缴出资1000万元，出资比例50%，实缴出资120万元。原小平认缴出资340万元，出资比例17%，实缴出资45万元。牛天保认缴出资220万元，出资比例11%，实缴出资30万元。韩留胜认缴出资220万元，出资比例11%，实缴出资30万元。李建强认缴出资220万元，出资比例11%，实缴出资30万元。集诚公司分别为上述股东出具了实缴出资的收据，公司法定代表人牛卫星和财务李建强分别在收据上签名。原告赵爱清2015年3月至2018年3月担任集诚公司会计，第三人李建强任公司财务总监。2016年3月10日，因股东原小平撤股，公司通过流动资金支付其退股款45万元，公司实缴出资为210万元。牛天保和韩留胜将其股份转让给股东李建强，股东变更为牛卫星和李建强二人，其中：牛卫星认缴出资1100万元，实缴出资120万元，出资比例55%。李建强认缴出资900万元，实缴出资90万元，出资比例45%。被告集诚公司章程载明：“……第十四条规定：股东会行使下列职权（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会决议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第十五条规定：股东会的议事规则：首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照《公司法》规定行使职权。第十六条规定：股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议每年举行3次，代表十分之一以上表决权的股东及监事会提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第十七条规定:股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第十八条规定：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第十九条规定：召开股东会会议，应当于会议召开前十五日以前通知全体股东。……”2017年1月15日，牛卫星、李建强、牛天保、韩留胜、赵爱清、牛学琛六人签订集诚公司股东补充协议书载明：为明确济源市集诚实业有限公司实际股东情况及具体出资份额，便于公司经营管理，特制定本协议：一、公司登记注册资本为2000万元，实际出资额为435万元；公司登记股东为两人，分别为牛卫星、李建强。在公司运作过程中，实际筹资由股东按比例出资。牛卫星名下实际股东为：牛卫星、赵爱清、牛学琛。李建强名下实际股东为：李建强、牛天保、韩留胜。二、公司全部六位股东均认可：公司实际出资额435万元，其中牛卫星出资62.14万元，占全部出资额的七分之一（1/7），李建强出资62.14万元，占全部出资额的七分之一（1/7），牛天保出资62.14万元，占全部出资额的七分之一（1/7），韩留胜出资62.14万元，占全部出资额的七分之一（1/7），赵爱清出资62.14万元，占全部出资额的七分之一（1/7），牛学琛出资124.28万元，占全部出资额的七分之二（2/7）。三、公司全体六位股东均同意，公司股东按其出资比例分配公司盈利，承担公司亏损。四、在公司经营过程中，股东发生争议时，每位股东均有权将争议事项提交股东会投票表决。被告集诚公司法定代表人牛卫星认可收到原告赵爱清入股款30万元。经营过程中，2018年1月15日，公司收到款项200万元，单据载明：“今取到现金贰佰万元200牛红旗牛学琛2018年1月15日。牛卫星李建强在收据右上角签名标注”；2018年1月31日，公司收到河南省济源煤业有限责任公司款项500万元，取款单据载明：“2018年1月31日今（取）到人民币（大写）伍佰万元整￥5000000元此据取款用途说明：股东分红批准人牛卫星取款人李建强。韩留胜在收据右上角签名。”；第三人李建强陈述其曾以承兑汇票形式向赵爱清支付分红款100万元，向苗小芬付分红款50万元。2019年11月23日，牛卫星、牛学琛、苗小芬、韩留胜、赵爱清、李建强、牛红旗召开会议，其中苗小芬作为牛天保的继承人参加股东会，牛红旗和牛学琛共同参加会议。形成股东会决议载明：“一、提取110万元，由牛卫星全权处置，其他股东不得有任何争议。二、给牛卫星、李建强的私家车共补助五十万（50万）元，所有股东以后不得再主张奖金补助等款项。三、留存一百五十万（150万）元处理后事，包括①张金伟、郑小林工伤；②和济煤公司正在诉讼的玖拾万元官司，③电子承兑案，④集诚公司注销可能产生的费用。四、2020年以后处理后事，李建强开工资3000元/月，牛卫星工资1000元/月。五、集诚公司以后再出现意料外的纠纷，所有股东共同按比例承担连带责任（集诚公司每股分红约五百万元）。六、集诚公司结清余款，连本带息按七份均到本人账户或书面指定账户。如诉讼再回来的钱，等集诚公司注销以后也按七份均分。牛卫星牛学琛苗小芬韩留胜赵爱清李建强牛红旗2019年12月23日。”2019年11月27日14时59分、2019年11月28日10时33分，牛卫星在集诚公司微信群内发布：“本月23日，“集诚实业有限公司决议”，是违法决议，本公司郑重声明：作废！”。并发布书面的《集诚实业有限公司处罚通知书》载明：“在本公司各项奖金，福利，加班加点不住未造；事后未处理结束，税金可能未足额完成的情况下，作为隐名股东的牛红旗，牛学琛，苗小芬，赵爱清，韩留胜等组织闹事，对本公司法人代表牛卫星、财务总监李建强本人和家人进行静坐、跟随、谩骂、殴打甚至威胁其分账，他们的行为不仅干扰了本公司的工作，还给牛卫星、李建强本人及家人的名誉、精神都造成了伤害，性质非常恶劣。因此，本公司做出如下处罚决定：一、对牛红旗、牛学琛、苗小芬、赵爱清、韩留胜，每人罚款五万元，作为对牛卫星，李建强及家人的精神抚慰补偿；二、以后再出现类似涉嫌黑恶的行为，加倍处罚，或者交公安机关处理。三、23日集诚实业有限公司股东会决议是违法决议，本公司郑重声明：作废！济源市集诚实业有限公司（加盖该公司公章）2019年11月27日。”被告集诚公司、牛卫星、李建强庭审中明确表示认可2019年11月23日作出的股东会决议，该决议并未作废。2019年12月13日，赵爱清、韩留胜、牛学琛提议12月30日召开临时股东会议，并通过邮政快递的方式向牛卫星、李建强送达《关于召开临时股东会会议的通知》载明：“牛卫星、李建强：济源市集诚实业有限公司股东韩留胜、赵爱清、牛学琛决定于2019年12月30日召开济源市集诚实业有限公司临时股东会会议，现就本次股东会相关事项通知如下：一、会议名称：济源市集诚实业有限公司临时股东会会议；二、会议召开提议人：韩留胜、赵爱清、牛学琛；三、会议时间：2019年12月30日早上9：00；四、会议地点：名××（××）具体地址：济源市建业森林半岛东门；五、会议参加人：公司股东；六、会议表决方式：举手表决；七、会议审议事项：九公司剩余资金分配及公司后续事务处理等应由股东会决议的事项进行审议表决。八、请准时参加，与其不参加的不影响本次临时股东会会议的召开和事成决议的效力。提议召开会议股东：赵爱清、韩留胜、牛学琛2019年12月13日”，牛卫星和李建强均拒收。2019年12月30日，牛学琛、韩留胜、苗小芬、赵爱清参加召开股东会，形成决议载明：“济源市集诚实业有限公司于2019年12月30日早上9:18在名××（××）召开公司临时股东会。依照《公司法》、《公司章程》、《济源市集诚实业有限公司股东补充协议书》的规定，本次会议由公司股东召集、召开的时间和地点，已于15日前通知了全体股东。出席本次会议的股东共4人，代表公司股东71.4%的表决权。会议由牛学琛主持。经代表公司表决权71.4%的股东同意，会议审议并通过了以下事项：1、确认苗小芬股东资格。因公司原股东牛天保去世，其继承人均同意由牛天保妻子苗小芬继承股东资格，根据《公司法》及2017年1月15日签订的《济源市集诚实业有限公司股东补充协议书》，确认苗小芬股东资格。2、2019年11月23日（因笔误写成12月23日）签订的《济源市集诚实业有限公司股东会议决议》作废。3、鉴于公司已无经营必要，且已终止承包合同，公司存续仅为处理公司后续事务，同意公司公章及相关资料由牛学琛保管，公司法定代表人由牛卫星变更为牛学琛，其他事务各位股东积极协助完成，直至公司注销。2018年至今用于公司的未报销费用，限收到本决议后五日内提供全部票据，由股东会审议处理（以持股比例过半数表决为准。）4、根据公司会计提供的损益表，确认公司应分配利润总额13173478.30元，本次股东会决议决议可分配利润额为11964841.52元，该股东会决议，每位股东应分配利润额（扣除股东对公司的借款133002元）具体为牛卫星：1616261元，李建强：1684263元，韩留胜：1699263元，赵爱清：1709263元，牛学琛：3413526元，苗小芬：1709263元。上述应分配利润分别存放在牛卫星和李建强处，本决议由赵爱清负责同志牛卫星和李建强，二人应于收到本决议后五日内将各位股东的应分配利润发放完毕。5、公司后续到账资金，交由牛学琛负责管理，用于处理公司后续事务。对于处理公司事务发生的费用，超出部分由所有股东按出资比例分摊。6、根据股东会决议修改公司章程中相关内容。以上决议事项，符合法定程序，同意根据决议内容修改公司章程中相关条款。牛学琛韩留胜苗小芬赵爱清签署时间：2019年12月30日”。本院认为，本案的争议焦点：一、关于原告赵爱清是否为被告集诚公司的股东问题。确定股权应当根据实质要件（投资行为）和形式要件（股东名册记载和登记机关的登记）。在实质要件与形式要件不一致的时候，应当根据争议当事人的不同来取舍：当事人均为股东的，应当侧重审查实质要件，主要以投资行为作为确权标准；纠纷发生在公司与股东之间或股东与第三人之间的，应侧重于审查形式要件，以股东名册的记载或者公司机关的登记作为确权依据。本案中，当事人均为股东，应当以投资行为作为确权标准，被告集诚公司法定代表人及第三人牛卫星庭审中认可收到原告赵爱清投资款30万元。2017年1月15日，牛卫星、李建强、牛天保、韩留胜、赵爱清、牛学琛六人签订集诚公司股东补充协议书中虽约定原告赵爱清系名义股东牛卫星名下的实际出资人，但第二条、第三条中均明确被告集诚公司为六位股东，说明公司及全体股东均明知实际出资人的身份，可以认定包括原告在内的六人为被告集诚公司的股东。被告集诚公司及第三人李建强认为工商登记显示股东只有牛卫星和李建强二人来否认原告的股东身份于法无据，本院不予支持。关于原告赵爱清的出资额及占股比例，原告赵爱清陈述其出资30万元。根据庭审中第三人牛卫星的陈述，被告集诚公司成立时实缴出资255万元，2016年3月10日，因股东原小平撤股，退还其入股款45万元后，公司实缴出资为210万元，实缴出资按七份分配每份入股款为30万元，原告赵爱清实际出资比例占全部实缴出资的七分之一。2017年1月15日的协议书约定，股东的出资额是按照公司账面实收资本345万元按七份每份62.14万元计算出的数额，因此，在协调上显示原告赵爱清的出资额为62.14万元。综上分述，原告赵爱清出资额为30万元，出资比例占全部股份的七分之一。关于赵爱清要求支付盈余分配款的问题，《中华人民共和国公司法》第四条规定公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。赵爱清作为被告集诚公司的股东，依照公司章程的规定，有权按出资额所占比例享有股权和分取红利。《公司法司法解释(四)》第十五条规定,股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议,请求公司分配利润的,人民法院应当驳回其诉讼请求。本案中，原告赵爱清陈述其任被告集诚公司的会计至2018年3月份左右，其任职期间仍有未处理完毕的事务，现被告集诚公司的利润不明确，故原告赵爱清要求被告集诚公司分配利润，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告赵爱清的诉讼请求。案件受理费20183元，减半收取10091.5元，由原告赵爱清负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审判员  高庆忠二〇二〇年六月二十三日书记员  王 伟