山西省高平市人民法院   民事判决书   （2020）晋0581民初531号   原告：王永明，男，1976年2月25日生，汉族，现住高平市。   委托诉讼代理人：司敏，山西长平律师事务所律师。   被告：高平市久和装饰有限公司，住所：高平市汇鑫商贸城7号楼001。   法定代表人：邵元景，任公司经理。   委托诉讼代理人：范慧枝，女，1991年4月9日生，汉族，住山西省高平市。   原告王永明与被告高平市久和装饰有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王永明及委托诉讼代理人司敏，被告委托诉讼代理人范慧枝到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告王永明向本院提出诉讼请求：1.判令被告按照约定退还原告工程款8.1万元；2.诉讼费由被告承担。   事实与理由：2018年，被告员工范慧枝找到原告称可以为原告所有的丹河华府B座2202室进行装修。同年11月9日，原告向被告支付定金1000元。2019年3月21日，原、被告签订了装修合同，约定由被告包工包料，总价款10万元。工期为2019年3月21日至2019年7月21日。工程开工后，被告陆续要求原告交纳了工程款8万元，并为原告房屋进行了涂墙、吊顶、铺地板（仅进行了一半）后便停止装修。工期届满后，原告多次找被告协商，被告于2019年9月27日向原告出具了保证书，承诺于2019年10月25日完工，否则无条件退款。然而被告并未兑现。2019年11月3日，被告又给原告出具了一份保证书，承诺于2019年11月20日以前完工，否则退还原告8.1万元工程款。时至今日，被告仍未履行承诺，导致原告一直在外租住，给原告造成了巨大经济损失。无奈提起诉讼，请予判处。   被告高平市久和装饰有限公司辩称，1.按合同约定，原告应在吊顶结束后支付到工程款的95%即9.5万元。而实际上，原告仅支付8.1万元，尚有1.4万元未付。被告无奈才停止施工。因此是原告违约在先。2.被告确给原告出具过承诺书，承诺定期完工，但是不能完工的原因是原告一直不支付合同约定的费用所致，故原告无权要求退还8.1万元。   原告当庭出示了双方于2019年3月21日所签订的《建筑装饰合同书》（附预算表）、被告给其出具的两份保证书、三份收款收据以及施工现场视频资料等。经法庭质证，被告对以上证据均无异议。本院予以确认。   根据当事人的陈述及法庭认定的证据，本院查明以下事实：   原告王永明为装修其在高平市丹河华府B座2202室的住房，于2018年11月9日向被告高平市久和装饰有限公司支付定金1000元。2019年3月21日，原、被告双方签订了一份《建筑装饰合同》（附工程预算表，工程总价为117397.2元），约定由被告包工包料对房屋进行装修，工程总价款10万元。工期为2019年3月21日至2019年7月21日。其中合同第五条约定“合同签订后，甲方（指王永明）即应付工程预算价格的60%，待工程吊顶结束验收合格后，按实际产生费用的35%进行支付，二次支付为总工程实际造价的95%。剩余5%保证金待工程完毕时予以支付”。合同第六条一项规定“如果因乙方（高平市久和装饰有限公司）原因而延迟完工，每日按工费的0.05%作为违约金支付甲方，直至工费扣完为止”。合同还对其他作了约定。   2019年3月21日工程开始施工。当日原告向被告支付6万元工程款。施工期间，双方就工程进度款的给付并未按合同约定严格履行。被告曾屡因自身原因停工。原告担心被告不能按期完工拒付工程进度款，而被告以原告未付工程进度款为由暂停施工，导致2019年7月21日合同期限届满后，工程尚未完工。2019年7月28日，原告在向被告支付了工程款2万元后，被告才继续施工，并于2019年9月27日向原告出具了一份保证书，承诺于2019年10月25日完工，否则无条件退款。到期后，工程仍未能完工。2019年11月3日，被告又给原告出具了一份保证书，承诺于2019年11月20日以前完工，否则退还原告81000元工程款。但至今工程仍未完工。   庭审中，当事双方对未完工的项目进行了核对，确认了被告尚未完成的合同项目包括地柜、吊柜等共计16项。按合同书所附预算表所标注的价格，以上项目总额为41722.6元。   本院认为，双方当事人的争议焦点是：原、被告何方构成违约，如何承担违约责任；被各应否按其给原告出具的保证书退还原告预付款8.1万元。   合同法规定，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，一方可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。   本案中，原、被告之间就房屋装修签订《建筑装饰合同》，对双方的权利义务作出约定，形成了装修合同关系。该合同依法成立，并具有法律效力。合同内容尚未履行完毕，现原告诉请解除该合同，被告也表示同意，故本院予以准许。双方在解除合同后不再继续履行。   二、当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。   本案中，原、被告在所签合同中对工程款的给付及工期等均作了约定，双方本应按约定履行，避免纠纷。但实际上，被告未严格要求原告按合同约定支付工程进度款，更因自身的原因多次造成工期拖延；而原告也未按合同约定向被告支付工程进度款。可见，双方均未全面履行合同义务，均构成违约，应各自承担相应的责任。其中，被告对本案纠纷负主要责任，原告负次要责任。   虽然被告出具过两份保证，承诺在一定期限内完工，否则退还原告全部工程款，但是退还全部工程款的前提应是单方责任。而实际上原告对此也应承担责任，故其无权要求被告退还全部工程款。对因工期延误给原告所造成的损失，还应按合同约定，结合实际履行情况进行处理。对被告的抗辩理由，本院予以采纳。具体应作如下处理：   原告应按被告实际完成的装修项目向被告支付相应费用。原告主张被告尚有价值5万余元的工程未做。被告则认为，合同所附预算表上的价格只是预算价格，并非实际价格。工程总预算价格为12万余元，而原告仅实际收取10万元，另外还赠送了一部分项目，故不应完全按预算表标注的价格计算。实际上剩余的项目只剩余2万余元。   本院认为，经双方确认未完成的工程为包括地柜、吊柜等16个项目，而对照预算表，该16个项目的预算价格总计41722.6元。鉴于被告并未按预算总价117397.2元收取工程款，而只是按10万元（约85%）收取了工程款，故在计算已完成项目的价款时，应考虑该实际情况，按85%的比例进行计算，即：（117397.2元-41722.6元）*85%=64323.41元。现原告已支付被告方81000元，故被告应退还原告多收取的工程款16676.59元。   根据双方所签合同中第六条第一项的规定：“如果因乙方原因而延迟完工，每日按工费的0.05%作为违约金支付甲方，直至工费扣完为止”，即如被告方违约，应按日工费的0.05%（计每日50元）向原告支付违约金。现原告也存在违约，本院根据双方过错，确定违约金按每日30元计算。起始时间应自合同履行期届满日即2019年7月21日起，至本案起诉之日（2020年3月19日）止共242天。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百零七条、第一百二十条之规定，判决如下：   解除原告王永明与被告高平市久和装饰有限公司于2019年3月21日所签订的《建筑装饰合同》；   被告高平市久和装饰公司于判决生效后十日内退还原告王永明工程款16676.59元，并按每日30元的标准赔偿原告王永明自2019年7月21日起至2020年6月9日止计242天的违约金7260元，以上共计23936.59元。   如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1825元，减半收取912.5元，由被告高平市久和装饰有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋城市中级人民法院。   审 判 员 李志强     二〇二〇年六月十日   法官助理 邓文婷   书 记 员 郭宇楠     附：本判决确定的诉讼费，由当事人于判决生效后15日内缴至本院专户，逾期强制执行。   本院开户行：山西省高平市农行营业部；   全称：高平市人民法院诉讼费；