福建省福州市仓山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0104民初6374号 原告：郑庆波，男，1965年10月5日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：李文泊，福建谨而信律师事务所律师。 被告：福州顺福汽车施救服务有限公司，住所地福州市仓山区建新镇百花洲路53号1号楼二层204。 法定代表人：陈振国。 委托诉讼代理人：赵钦锦、王瑜望，北京天驰君泰（福州）律师事务所律师。 原告郑庆波与被告福州顺福汽车施救服务有限公司（以下简称“顺福公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月13日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑庆波的委托诉讼代理人李文泊及被告顺福公司的委托诉讼代理人赵钦锦、王瑜望到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑庆波向本院提出诉讼请求：一、顺福公司向郑庆波支付自2019年3月12日起至2019年8月31日未签订劳动合同的二倍工资差额39666.67元；二、顺福公司向郑庆波支付扣发的工资1000元；三、顺福公司向郑庆波支付赔偿金7000元。庭审中，郑庆波放弃部分诉请，变更后的诉请如下：一、顺福公司向郑庆波支付自2019年3月12日起至2019年7月31日未签订劳动合同的二倍工资差额32666.67元；二、顺福公司向郑庆波支付扣发的工资1000元；三、顺福公司向郑庆波支付赔偿金7000元。事实与理由：2019年2月12日起，郑庆波入职顺福公司。双方约定郑庆波工资为7000元/月，工作地点为福州市，从事拖车驾驶工作。顺福公司先后通过其法定代表人、公司职工微信、支付宝及现金等方式向郑庆波发放工资。2019年7月28日，顺福公司无正当理由通知郑庆波解除劳动关系，并要求郑庆波于2019年7月31日办理工作交接手续。郑庆波认为，其与顺福公司之间已形成合法有效的劳动关系，顺福公司依法应与郑庆波签订劳动合同、向郑庆波足额支付工资，但顺福公司无正当理由扣发郑庆波工资，违法解除劳动关系，严重损害了郑庆波的合法权益。郑庆波据此起诉至法院，诉请判令顺福公司向其支付未签订劳动合同的二倍工资差额32666.67元、扣发的工资1000元、违法解除劳动关系的赔偿金7000元。综上，为维护郑庆波的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持郑庆波的诉讼请求。 顺福公司辩称，一、郑庆波要求顺福公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额不能成立，依法应当予以驳回。郑庆波是于2019年2月17日开始提供拖车劳务，当时郑庆波与顺福公司约定一天按200元计算劳务费，工作时间也不固定，顺福公司负责提供需要拖车的当事人的信息给郑庆波，然后由郑庆波负责拖车施救，郑庆波平时不用来单位坐班，可以任意控制自己的时间，顺福公司的各项规章管理制度也不适用于郑庆波。郑庆波与顺福公司彼此之间无从属性，不存在隶属关系，没有管理与被管理的权利和义务，双方各自独立、地位平等。所以，顺福公司认为其与郑庆波之间不存在劳动关系，郑庆波只是顺福公司临时雇佣的人员，所以郑庆波要求支付未签订劳动合同的二倍工资差额没有任何的事实和法律依据，不应当得到支持。二、郑庆波要求顺福公司支付扣发的1000元不能成立，依法应当予以驳回。郑庆波与顺福公司之间仅存在临时雇佣关系，郑庆波在拖车过程中出现重大过失，导致被施救的第三者车辆损坏，其应当承担该赔偿责任。三、郑庆波要求顺福公司支付7000元赔偿金不能成立，依法应当予以驳回。郑庆波于2019年7月因为自身原因没有继续为顺福公司提供雇佣服务，雇佣服务不存在违法解除劳动关系的赔偿金这一说法，而且郑庆波也没有提供任何证据证明是顺福公司无正当理由通知郑庆波解除劳动关系。综上，郑庆波所提交的证据均无法证明其三项诉讼请求，而且也并非客观事实，不应当得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.郑庆波提交的财富通支付科技有限公司出具的微信登记人为陈祚琴的《微信支付交易明细证明》、转账截图、郑庆波配偶与顺福公司工作人员王金梅的通话录音、榕仓劳人仲案不字[2019]第251号《不予受理通知书》及送达证明，顺福公司对上述证据的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。 2.顺福公司提交的郑庆波微信号截图、郑庆波微信朋友圈截图、郑庆波与顺福公司添加好友当天的截图、顺福公司名下员工社保缴费明细表，郑庆波对上述证据的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。顺福公司提交的维修费发票、车辆损坏的照片，郑庆波对上述证据的形式真实性无异议，本院对上述证据的形式真实性予以确认。顺福公司提交的在职职工花名册，该材料系顺福公司单方制作，且郑庆波对此有异议，故本院不予确认。 结合当事人庭审陈述以及经审查确认的证据，本院认定如下事实： 2019年3月14日，顺福公司向郑庆波支付2019年2月酬劳2400元；2019年4月17日，顺福公司向郑庆波支付2019年3月酬劳5000元；2019年5月20日，顺福公司向郑庆波支付2019年4月酬劳5020元。2019年7月16日，顺福公司向郑庆波支付2019年6月酬劳5000元；2019年8月8日，顺福公司向郑庆波支付2019年7月酬劳7208元（转账说明备注为“7月工资”）；此外，顺福公司通过微信、支付宝等方式零散、多次向郑庆波支付饭钱、加油钱等。此外，因拖车过程中发生事故，故顺福公司扣了1000元酬劳尚未发放给郑庆波。 另查明，2019年10月23日，郑庆波向福州市仓山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁部门以郑庆波未提供有效证据证明其与顺福公司之间存在劳动关系，故决定不予受理。郑庆波对仲裁部门作出的不予受理通知书不服，起诉至我院。 本院认为，本案中郑庆波诉请“未签订书面合同的双倍工资”、“违法解除劳动关系经济赔偿金”均基于一个共同的前提，即郑庆波与顺福公司之间存在劳动关系。顺福公司对此存在争议，辩称双方之间为仅为松散的雇请关系，关于此案件争议焦点，本院具体分析如下：《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。由此可看出，隶属性系劳动关系的本质特点，即劳动者和用人单位是否存在劳动关系，主要应从劳动者和用人单位之间是否存在劳动法意义上的隶属关系进行综合判断和考量。本案中，郑庆波主张其在顺福公司处每月工资大概为7000元左右，除了通过微信支付宝支付的酬劳之外，还有采现金方式支付，鉴于郑庆波并未提交证据予以佐证，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，本院不予采信，本院依照郑庆波提交的微信支付宝转账流水予以认定郑庆波的酬劳。依照郑庆波提交的微信支付宝转账流水可看出，郑庆波在顺福公司处正常提供劳务期间每月的酬劳分别为5000元、5020元、5000元、7208元，金额不具有劳动关系中所发放工资的规律性和稳定性，此外，郑庆波主张顺福公司没有要求郑庆波进行打卡，但是口头要求郑庆波必须每天8:30左右到达公司待命，下午6点左右才可以离开公司，即使没有出外勤，也必须在公司待命。顺福公司对此有异议。鉴于郑庆波作为原告方，并未提交证据证明其上述主张，依照民事诉讼证据规则，依法应承担举证不能的法律后果，故本院对郑庆波关于顺福公司要求其必须遵守公司考勤制度的主张不予采信。此外，依照郑庆波提交的微信转账记录可看出，2019年7月19日，“东鑫汽车救援拖车”向郑庆波支付550元，经庭审询问郑庆波主张是因为东鑫公司与顺福公司之间有合作关系，顺福公司指派其到东鑫公司进行拖车，从而产生账目往来，但是郑庆波并未提交相应证据予以佐证，依照上述微信转账记录，本院依法推定郑庆波在顺福公司处提供拖车劳务期间，同时还兼了东鑫汽车救援拖车的拖车业务。结合上述分析，本院依法认定郑庆波与顺福公司之间并未建立隶属性、人身依附性的各项规章制度，如工作安排、奖惩纪律、出勤管理、请休假制度、工资支付、社医保缴纳等各项制度，考虑到普通民众的法律素质，仅凭顺福公司在7月酬劳中关于“7月工资”的备注不足以证明郑庆波与顺福公司之间存在隶属性、人身依附性的劳动关系本质属性，故郑庆波主张其与顺福公司之间存在事实劳动关系，进而郑庆波主张顺福公司向其支付未签订劳动合同的双倍工资、违法解除劳动关系的经济赔偿金，于法无据，本院不予支持。 关于郑庆波主张的顺福公司向其支付扣发的工资1000元。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中，郑庆波系在从事雇佣活动中发生拖车事故，但是顺福公司并未举证证明郑庆波在从事雇佣活动中存在故意或重大过失，因此顺福公司主张造成的相应损失由郑庆波承担，据此向郑庆波扣发了1000元酬劳，于法无据，因此郑庆波主张顺福公司向其支付扣发的工资1000元，本院予以支持。 综上，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条规定，判决如下： 一、福州顺福汽车施救服务有限公司于本判决生效之日起十日内向郑庆波支付1000元； 二、驳回郑庆波其他的诉讼请求。 如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由郑庆波负担8元，福州顺福汽车施救服务有限公司负担2元，福州顺福汽车施救服务有限公司负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。财产保全费496元，由郑庆波负担486元，福州顺福汽车施救服务有限公司负担10元（该款已由郑庆波代垫，福州顺福汽车施救服务有限公司负担应于履行判决时一并向郑庆波支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  刘慧慧 人民陪审员  邱 军 人民陪审员  陈展弘 二〇二〇年六月九日 书 记 员  陈 玲 附一：本民事判决书引用的主要法律条文 1.《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 第一条：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 4.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 5.《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条：对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。 附二：执行申请提示 发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。