广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0312民初673号 原告：广西临桂农村商业银行股份有限公司某某支行，住所地：临桂区某某某某村，统一社会信用代码：91450某某1378(1-1)。 负责人：李某某，该支行行长。 委托诉讼代理人：张某某，广西临桂农村商业银行股份有限公司某某支行客户经理。 被告：莫某某1，男，1977年9月14日出生，汉族，住址：广西桂平市。 被告：莫某某2，女，1979年10月7日出生，汉族，住址：广西桂平市。 被告：桂林某某有限公司，住所地：桂林市叠彩区环城北一路39号6#楼，统一社会信用代码：91450300566798090P。 法定代表人：莫某某2，该公司执行董事。 被告莫某某1、莫某某2、桂林某某有限公司委托诉讼代理人：秦铮，北京市鼎业（南宁）律师事务所律师。 被告：莫某某3，男，1981年10月7日出生，汉族，住址：广西桂平市。 被告：桂林某某贸易有限公司，住所地：桂林市象山区雉山路某某房，统一社会信用代码：91450某某1X。 法定代表人：许某某，该公司执行董事。 被告：林某某，男，1970年11月5日出生，汉族，住址：广西柳州市城中区。 被告：覃某某，男，1963年10月4日出生，汉族，住址：广西柳州市柳北区。 原告广西临桂农村商业银行股份有限公司某某支行与被告莫某某1、莫某某2、桂林某某有限公司、莫某某3、桂林某某贸易有限公司、林某某、覃某某金融借款合同纠纷一案，本院于2020年3月6日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告广西临桂农村商业银行股份有限公司某某支行负责人李某某及委托诉讼代理人张某某，被告莫某某1、莫某某2（被告桂林某某有限公司法定代表人）及被告莫某某1、莫某某2、桂林某某有限公司委托诉讼代理人秦铮到庭参加了诉讼，被告莫某某3、桂林某某贸易有限公司、林某某、覃某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西临桂农村商业银行股份有限公司某某支行向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告莫某某1归还原告本金250万元及利息、罚息、复利189,817.68元（上述利息截止2020年2月28日止，2020年2月29日至贷款结清之日的利息、罚息、复利按合同约定利率另计）；2、请求法院依法判令被告桂林某某3贸易有限公司名下位于住宅（房产证号：20××81号、土地证号：0××2号）；顺达通宝商业广场3A-16-1号、3A-19-1号、3-B-3号、3-B-8号、3-B-16号、3-B-17号、3-B-19号商铺（房产证号：20××83、20××82、20××84、20××78、20××79、20××80、20××77号，土地证号：0××6、0××5、0948、0××7、0951、0××9、0950号），对上述债务承担抵押担保责任，原告对以上抵押物在折价、拍卖、和变卖中享有优先受偿权；3、请求法院依法判令被告莫某某3、莫某某2、林某某、覃某某、桂林某某有限公司对上述债务承担连带偿还责任；4、本案诉讼费用及实现债权所需费用全部由被告莫某某1、莫某某3、莫某某2、桂林某某有限公司、桂林某某贸易有限公司、林某某、覃某某承担。事实和理由：被告莫某某1因资金周转困难，向原告申请借款250万元整，被告桂林某某有限公司股东莫某某1、莫某某3、莫某某2三人签订股东决议，同意对该笔借款承担连带偿还责任。被告桂林某某贸易有限公司出具股东决议，同意向原告借款250万元，同意以公司名下位于住宅（房产证号：20××81号、土地证号：0××2号）；顺达通宝商业广场3A-16-1号、3A-19-1号、3-B-3号、3-B-8号、3-B-16号、3-B-17号、3-B-19号商铺（房产证号：20××83、20××82、20××84、20××78、20××79、20××80、20××77号，土地证号：0××6、0××5、0948、0××7、0951、0××9、0950号）作抵押担保。原告与被告莫某某1于2015年9月7日签订《最高额个人借款合同》（合同编号：365803151797790）合同约定：借款金额250万元整，借款期限为2015年9月7日至2018年9月6日止，借款人可以在250万元的借款本金额度内向贷款人申请使用借款，借款用于购买材料。合同约定贷款利率按立即生效方式调整利率，在中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率上上浮50%（2015年9月7日人民币贷款基准利率为5%），执行年利率7.5%。合同约定还款方式为按月结息，到期还本，结息日为每月的20日，如被告未在结息日付息，则自结息日起计收复利。合同第十条违约责任第10.5项，对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利……借款期内产生的应付未付利息，在借款期内按合同约定借款执行利率计算复利，自借款到期之日起，按逾期贷款利率计算复利；逾期借款的应付未付利息，按逾期贷款计算复利。合同第二十二条违约事项：对逾期借款从逾期之日起在合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息。原告与被告桂林某某3贸易有限公司于2015年9月7日签订《最高额抵押担保合同》（合同编号：365804150904504），抵押合同第四条抵押担保范围包括：主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、仲裁费、执行费等债权人实现债权和担保权的费用。原告与被告桂林某某贸易有限公司到恭城县房产局办理了房产抵押权登记（他项权证号：恭城房他证恭城镇字516号），原告对抵押物拍卖、变卖、折价后所得的价款享有优先受偿权。同日，被告林某某、覃某某承诺对原告发放的该笔贷款承担连带担保责任。担保合同第四条保证担保范围包括：主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、仲裁费、执行费等债权人实现债权和担保权的费用。在合同期间内，被告莫某某1可以在借款本金额度内向原告申请使用借款，原告于2015年9月9日、2016年8月25日两次使用借款250万元，又分别于2017年8月21日使用120万元和2017年8月22日使用130万元，原告履行了合同义务。 合同到期前，被告莫某某1因资金周转困难，于2018年7月10日向原告申请借款展期，展期金额250万元，被告桂林某某有限公司股东莫某某1、莫某某3、莫某某2三人签订股东决议，同意对该笔借款承担连带偿还责任。被告桂林某某贸易有限公司，同意该笔借款展期，同意以位于住宅（房产证号：20××81号、土地证号：0××2号）；顺达通宝商业广场3A-16-1号、3A-19-1号、3-B-3号、3-B-8号、3-B-16号、3-B-17号、3-B-19号商铺（房产证号：20××83、20××82、20××84、20××78、20××79、20××80、20××77号，土地证号：0××6、0××5、0948、0××7、0951、0××9、0950号）作抵押担保。2018年8月21日原告与被告莫某某1、桂林某某贸易有限公司签订了《借款展期协议》（协议编号：365826180413042），展期协议约定：展期金额250万元，展期期限12个月（自2018年8月21日至2019年8月19日止），展期利率在借款展期后达到新的利率档次的，从展期之日起，利率按照新的贷款基准利率上浮60%，执行年利率7.6%。第九条本协议是对主借款合同和原对应的担保合同部分条款的变更和补充。除本协议变更的有关条款外，借款合同和担保合同的其他条款继续有效，借款人、贷款人、担保人应当继续履行。原告对上述抵押物享有优先受偿权，抵押担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、诉讼费、执行费等债权人实现债权和担保权的费用。同日，原告与被告莫某某1、林某某、覃某某签订《借款展期协议》（协议编号：365826180413042-1），同意该笔借款展期250万元，同意继续为该笔借款提供担保，对该笔借款承担连带保证责任。 贷款发放后被告莫某某1未按合同约定履行还款义务，经原告多次催收，并书面告知被告履行还款义务，归还全部贷款本金、利息，被告至今仍未履行还款义务，已严重影响原告的正常经营。为维护原告合法权益，根据国家有关法律规定，特向人民法院提起诉讼，请求法院依法判决。 原告广西临桂农村商业银行股份有限公司某某支行对其陈述的事实在举证期限内提交的证据有：1、借款申请报告；2、借款申请书（表格式）；证据1、2证明被告莫某某1因资金周转困难，向原告申请借款250万元整，以桂林某某贸易有限公司名下房地产作抵押担保。3、借款人身份证、婚姻证明、共同还款人身份证、被告桂林某某有限公司营业执照，证明被告身份证明、共同还款人对该笔债务承担连带偿还责任。4、被告桂林某某贸易有限公司公司营业执照正副本、工商查询单、组织机构代码证正副本、机构信用代码证、开户许可证、公司章程、股东会决议、股东身份证，证明被告桂林某某3贸易有限公司同意以其名下房产为莫某某1250万元借款作抵押担保，桂林某某贸易有限公司股东林某某、覃某某为莫某某1借款作保证担保，承诺对本笔贷款承担连带保证责任。5、借款抵（质）押承诺书、股东承诺书；6、抵押物清单；7、房产证、土地证；8、他项权证，证明抵押资料齐全、程序合法有效。9、最高额个人借款合同（编号365803151797790），证明原告与被告莫某某1签订最高额个人借款合同，约定借款250万元，自2015年9月7日至2018年9月6日止，执行年利率7.5%，逾期应付利息，按逾期贷款计算复利，对逾期借款从逾期之日起在合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息。10、最高额抵押担保合同（编号365804150904504）、保证担保合同（编号365804150904507）、共同还款承诺书，证明被告桂林某某贸易有限公司与原告签订抵押担保合同，约定以公司名下坐落于产（产权证证号：20××80、20150977、20××78、20××84、20××79、20150981、20××82、20××83号）作抵押担保，桂林某某贸易有限公司股东林某某、覃某某承诺对本案贷款承担连带担保责任。11、借款借据，证明原告依约向被告发放贷款250万元，履行了合同义务。12、借款展期申请报告、展期还款申请书（表格），证明该笔贷款于2018年8月20日到期，因借款人莫某某1资金周转困难于2018年7月10日向原告申请借款展期。13、桂林某某有限公司股东会决议，证明桂林某某有限公司同意该笔贷款办理展期。14、借款展期协议（编号365826180413042），证明原告与被告莫某某1签订借款展期协议对原合同进行了补充约定。15、被告莫某某1银行流水、贷款欠款（垫款）明细、贷款还款明细，证明原告按照合同约定履行了放款义务，被告未按照合同约定归还贷款本息，截止2019年11月11日尚欠原告贷款本金250万元及利息、罚息、复利189,817.68元。16、贷款到期通知书（书面催收、邮寄催收），证明因被告违约，原告书面送达告知要求被告按约定归还贷款，但被告至今未履行还款义务。 被告莫某某1、莫某某2、桂林某某有限公司辩称，一、原告诉请海宇公司、莫某某2、莫某某对本案的借款承担保证责任没有事实依据，对其诉请依法应予驳回。原告提供的证据证实，其向海宇公司、莫某某2、莫某某3主张保证责任的依据是《海宇公司股东会决议》，代理人认为，根据担保法的规定，该决议并没有在原告与海宇公司、莫某某2、莫某某3之间形成保证担保合同法律关系。虽然《海宇公司股东会决议》同意莫某某1向原告贷款以及承担连带责任的内容，但并无与原告就本案的借款达成保证担保合同的意思表示，并且该股东会仅仅是依照公司的规定作出的决议，不是针对原告作出的“在本案借款出借后借款人不能还款时愿意承担保证责任的相应意思表示”，因此依据法律及司法解释的相关规定，就现有证据而言，不能证实海宇公司、莫某某2、莫某某3与本案借款的归还存在保证担保法律关系，原告的相应诉请没有事实根据。二、即便海宇公司、莫某某2、莫某某3因股东会决议与原告形成了保证担保合同法律关系，原告的诉请也已超过了保证期限。本案中，原告工作人员向莫某某2发送的微信内容显示，其主张权利的对象是借款人和抵押人，并不是保证人，因此即便海宇公司、莫某某2、莫某某3与原告形成了保证担保合同法律关系，但由于双方并未约定保证期间，原告没有在贷款期限届满后的六个月内要求保证人承担保证责任，按照法律规定，保证人的保证责任已免除。 被告莫某某1、莫某某2、桂林某某有限公司未向法庭提供证据。 被告莫某某3、桂林某某贸易有限公司、林某某、覃某某未出庭参加诉讼，也未作出书面答辩。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，当事人有答辩及对对方提交的证据进行质证的权利，本案被告莫某某3、桂林某某贸易有限公司、林某某、覃某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩及质证的权利。 经过开庭举证、质证，被告莫某某1、莫某某2、桂林某某有限公司对原告提供的证据1-16真实性，均无异议，予以认可。对证据3、13认为与本案无关，不能证实被告莫某某1、莫某某2、桂林某某有限公司、莫某某3与原告建立了保证担保法律关系。 本院结合上述原、被告的举证、质证认证案件事实如下：对上述原、被告确认的证据予以采信，对提出异议的证据，因与本案有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。 经审理查明，被告莫某某1、莫某某3、莫某某2原为被告桂林某某有限公司的股东。2015年8月10日，被告桂林某某有限公司召开股东会，股东会决议同意莫某某1向原告申请借款250万元，桂林某某有限公司及公司股东对该笔借款承担连带偿还责任，在还清银行借款前，所有股东不得进行分红、退股。之后，被告莫某某1将盖有桂林某某有限公司公章的股东会决议复印件及股东莫某某2、莫某某3身份证复印件等材料于2015年8月15日一并交给原告申请借款。原告广西临桂农村商业银行股份有限公司某某支行同意受理借款申请后，双方于2015年9月7日签订合同编号为365803151797790《广西农村信用社最高额个人借款合同》，约定借款金额250万元，借款期限自2015年9月7日起至2018年9月6日止，借款利率执行年利率7.5%，借款方式为抵押担保，还款方式为按月结息，到期还本，结息日为每月的20日。对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮百分之伍拾计收罚息。合同项10.5约定，对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利。签订借款合同当日原告与被告桂林某某贸易有限公司签订了合同编号为365804150904504《广西农村信用社最高额抵押担保合同》。被告桂林某某3贸易有限公司以其所有的位于住宅（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号），位于商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号），位于商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号），位于商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号），位于商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号），位于商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号），位于商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号），位于商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）等八处房产为该笔借款作抵押担保。2015年9月8日，原告与被告桂林某某3贸易有限公司到恭城县房地产管理所办理了恭城房他证恭城镇字第××号抵押登记证书。2015年9月7日，原告与被告林某某、覃某某签订合同编号为365804150904507《广西农村信用社保证担保合同》，约定被告林某某、覃某某为被告莫某某1的该笔借款承担连带责任保证，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、仲裁费、执行费等债权人实现债权和担保权的费用，保证期间一次性还款的，保证期间为债务到期日起两年，分期偿还的，保证期间为最后一期还款日起两年，债务人与债权人达成期限变更协议，保证人须继续承担保证责任的，保证期间自期限变更协议约定的债务履行期限届满之日起两年。2015年9月9日，原告将250万元借款汇入被告莫某某1银行账户。2018年7月10日，被告莫某某1因资金周转困难，向原告申请要求贷款展期。被告桂林某某贸易有限公司作为抵押人在展期还款申请书盖章同意继续担保，被告林某某、覃某某作为保证人在展期还款申请书上签名同意担保。2018年7月18日，被告桂林某某有限公司召开股东会同意本公司及公司股东莫某某3、莫某某2继续对莫某某1的该笔债务承担连带偿还责任。2018年8月21日，原告与莫某某1签订合同编号365826180413042《广西农村信用社借款展期协议》，约定2015年9月7日签订的编号为365803151797790《广西农村信用社最高额个人借款合同》项下的借款展期，贷款人同意展期，担保人同意继续提供担保，本次展期期限自2018年8月21日起至2019年8月19日止，展期利率执行年利率7.6%，被告桂林某某3贸易有限公司作为担保人同意继续承担本协议项下的借款抵押担保责任，被告林某某、覃某某作为保证人同意继续承担本协议项下借款的连带保证责任，保证期间为本协议项下借款展期期限届满之次日起两年。借款到期后被告莫某某1未按照约定履行还款义务，2019年9月22日原告向被告桂林某某贸易有限公司、莫某某3、覃某某、林某某邮寄贷款逾期催收通知书，被告桂林某某贸易有限公司、莫某某3、林某某地址均无人接收邮件被退回（未妥投）。借款到期之后原告信贷员通过微信聊天的方式要求被告莫某某2履行还款义务。因原告多次催收借款及利息无果，于2020年3月6日起诉至本院，提出了上述请求。 本院认为，原告广西临桂农村商业银行股份有限公司某某支行与被告莫某某1签订的《广西农村信用社最高额个人借款合同》及《广西农村信用社借款展期协议》是双方当事人的真实意思表示，该合同是合法、有效的。借款到期后被告莫某某1未按照合同约定履行还款和支付利息的义务，其行为构成违约，因此原告诉请要求被告莫某某1归还借款本金250万元及利息、罚息、复利符合法律规定本院予以支持。经审查，截止2020年2月28日，被告莫某某1欠付原告借款250万元及期内利息、罚息、复利共计189,817.68元，自2020年2月29日起至款项实际还清之日止按《广西农村信用社借款展期协议》约定的利率（年利率7.6%）上浮50%计算罚息并计收复利。关于抵押担保责任，被告桂林某某3贸易有限公司以其所有的位于住宅（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3A-16-1商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3A-19-1商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3-B-3商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3-B-8商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3-B-16商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3-B-17商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3-B-19商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）等八处房产为上述借款作抵押担保，根据《中华人民共和国担保法》第五十三条“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”的规定，被告桂林某某贸易有限公司作为抵押担保人依法应当在其作抵押担保的房产份额内对上述债务承担清偿责任。关于保证责任，被告林某某、覃某某与原告签订了《广西农村信用社保证担保合同》并在《广西农村信用社借款展期协议》担保人一栏签名捺印自愿承担连带保证责任，约定保证期间为借款展期期限届满之次日起两年内，原告在保证期限内主张权利符合法律规定，故对原告要求被告林某某、覃某某承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。本案中，虽然被告莫某某1、莫某某2提出被告莫某某1、莫某某2、莫某某3签名捺印的《桂林某某有限公司股东会决议》系内部决议不能对外担保的抗辩理由，但因股东会是公司的最高权力机构，依法作出的股东会决议具有法律效力，被告桂林某某有限公司于2015年8月10日、2018年7月18日二次召开股东会，桂林某某有限公司及股东莫某某2、莫某某3均作出自愿对该借款承担连带偿还责任的《股东会决议》，并将该决议提交给原告，为其公司股东莫某某1向原告申请借款和借款展期，原告基于对该决议承诺担保行为的信赖，与被告莫某某1签订《广西农村信用社最高额个人借款合同》及《广西农村信用社借款展期协议》，故该《股东会决议》符合法律规定保证担保书书面性、要式性、从属性的特征，该决议实质上应为担保书，在原告与被告桂林某某有限公司、莫某某2、莫某某3之间具有法律效力。由于被告桂林某某有限公司、莫某某2、莫某某3未与原告就被告莫某某1借款保证期间进行约定，故承担保证责任的保证期间截止应为《广西农村信用社借款展期协议》约定债务履行期限届满（即2019年8月19日）之日起六个月止，原告向本院提起诉讼为2020年3月20日，虽然其提供了邮寄给被告桂林某某有限公司、莫某某3贷款逾期催收通知书，但上述邮件均未妥投，被告桂林某某有限公司、莫某某3应当免除保证责任，故对原告要求被告桂林某某有限公司、莫某某3承担连带保证责任的诉请，本院不予支持。借款到期后，原告工作人员通过微信文字聊天方式向被告莫某某2主张保证责任，故莫某某2作为保证人应当对被告莫某某1的上述债务承担共同还款责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、第三十三条、第五十三条、第五十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告莫某某1于本判决生效之日起十日内归还原告广西临桂农村商业银行股份有限公司某某支行借款本金250万元及利息、罚息、复利，利息、罚息、复利按合同约定计算至实际清偿之日止。 二、被告莫某某2、林某某、覃某某对本判决第一项被告莫某某1的债务承担连带清偿责任。 三、原告有权对被告桂林某某贸易有限公司抵押担保的位于住宅（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3A-16-1商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3A-19-1商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3-B-3商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3-B-8商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3-B-16商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3-B-17商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）、3-B-19商铺（房产证号：恭城房权证恭城镇字第××号）八处房产折价、拍卖、变卖所得的价款在本判决第一项被告莫某某1的债务范围内享有优先受偿权。 案件受理费28,318元，财产保全费5,000元，由被告莫某某1、莫某某2、林某某、覃某某、桂林某某贸易有限公司共同负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费28,318元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：30×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  蒙威全 人民陪审员  阳小弟 人民陪审员  诸葛永 二〇二〇年六月十五日 书 记 员  胡佳敏