上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初3483号原告：上海欧尚信息技术研发有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：黄明端，董事长。委托诉讼代理人：袁珊，北京天达共和(上海)律师事务所律师。被告：张珮珺，女，1975年2月22日出生，汉族，住上海市长宁区。委托诉讼代理人：王磊，上海星图律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫蒙娜，上海星图律师事务所律师。原告上海欧尚信息技术研发有限公司(以下简称欧尚信息公司)与被告张珮珺劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告欧尚信息公司的委托诉讼代理人袁珊，被告张珮珺的委托诉讼代理人王磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告欧尚信息公司不服劳动争议仲裁裁决，向本院提出诉讼请求，要求：1.不支付违法解除劳动合同赔偿金132,672.8元；2.不支付2019年度未休带薪年休假工资差额1135.78元。事实和理由：2015年10月，张珮珺入职欧尚信息公司，因工作懒散、消极怠工导致其负责的软件开发项目未能按计划全部完成，欧尚信息公司根据规章制度对张珮珺故意延迟工作、无理由未完成工作任务的行为予以书面警告；张珮珺另曾因2019年8月底连续两天未按时出勤被公司给予书面警告，根据《员工手册》规定，上述违纪均属“较重违纪行为”，累计达两次则属“严重违纪行为”可立即解除劳动关系，故公司据此与张珮珺解除劳动合同系合法解除。2019年张珮珺尚有2.5天年休假未休，按其工资折算并扣除已支付部分，欧尚信息公司仅需再支付年休假工资差额1097.81元。因绩效奖只发放在职员工，2019年7月至9月的绩效奖实际于2019年10月发放，此时张珮珺已离职，故无权主张。张珮珺所谓的加班并未按规章制度要求进行过申请和审批，不属于欧尚信息公司安排的加班，其主张加班工资没有依据。被告张珮珺不服同一仲裁裁决，向本院提出诉讼请求，要求：1.原告支付违法解除劳动合同赔偿金148,500元；2.原告支付2019年度应休未休年休假工资差额1162.89元；3.原告支付2019年7月1日至2019年9月23日超市绩效奖2290元；4.原告支付2017年9月23日至2019年9月22日延时加班工资87,750元。事实和理由：张珮珺于2015年7月1日通过第三方劳务派遣形式进入欧尚信息公司工作，并无工作懒散、消极怠工的情况，公司交付的软件开发项目亦已完成，虽有延期，但系因工作沟通不畅，包括项目主管没有及时答复等。2019年8月底有一天仅迟到两小时，另一天缺勤半天，缺勤均因双方矛盾加剧而去仲裁咨询，公司以未按时出勤给予书面警告不具合理性，且未收到过理由为缺勤的《书面警告通知书》。欧尚信息公司以此为由解除劳动合同系违法解除，故应按16,418.98元的月工资标准支付赔偿金且工作年限应自2015年7月起计算。按张珮珺月工资计算，其2019年度2.5天应休未休年休假工资差额为1162.89元，欧尚信息公司尚未支付。超市绩效奖系每季度发放，与超市业绩及员工工资相关，和个人业绩无关，欧尚信息公司违法解除，故张珮珺有权参照上季度发放标准主张该笔绩效奖。根据考勤记录，张珮珺每天加班1.5小时，欧尚信息公司从未发放过加班申请表，张珮珺因此从未填过加班申请，欧尚信息公司掌握考勤数据故应承担加班事实的举证责任。本院经审理认定如下事实：1.2019年9月26日，张珮珺向上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，作违法解除劳动合同赔偿金、未休年休假工资、超市绩效奖、延时加班工资请求。仲裁委于2019年12月4日作出杨劳人仲(2019)办字第1342号裁决书，裁决欧尚信息公司支付张珮珺违法解除劳动合同赔偿金132,672.8元、2019年度未休带薪年休假工资差额1135.78元，不支持其余请求。张珮珺与欧尚信息公司均不服分别起诉来院，因张珮珺起诉在后故其诉请并入本案一并处理。2.张珮珺于2015年7月以劳务派遣形式入职欧尚信息公司，后于2015年10月26日与欧尚信息公司签订无固定期劳动合同，从事IT发展中心“开发”岗位工作。2019年9月23日，欧尚信息公司向张珮珺发出《书面警告及解除劳动合同通知书》(以下简称《解除通知书》)，并通知工会，《解除通知书》言明：(1)8月27日张珮珺未按时出勤，至上午10点多才进入办公室，公司以书面形式给予口头警告处分；8月28日张珮珺未按时出勤，至下午13点多进入办公室，公司以书面形式对再次旷工行为给予书面警告处分。(2)2019年8月至9月期间，工作懒散、消极怠工，没有按要求管理所负责项目，致工作没有任何实质性进展，未在规定期限内完成工作任务并无法提供正当理由，根据《员工手册》规定，给予书面警告通知。(3)鉴于张珮珺已累计口头警告一次，书面警告三次，已经构成严重违纪行为，依照《员工手册》公司决定给予立即解除劳动合同的处分，双方劳动合同于2019年9月23日解除。审理中，欧尚信息公司称2017年张珮珺还因违反保密义务被给予书面警告处分，故《解除通知书》言明“书面警告三次”，但实际公司系依据上述缺勤、消极怠工的两次书面警告解除劳动合同。3.《员工手册》规定：(1)员工如个人档案内累计两次较重违纪，或连续发生两次较重违纪行为的，将被认定为严重违纪，公司可以立即解除劳动关系。(2)适用于员工的较重违纪行为，包括但不限于：①累计旷工1天，或旷工两次的；②工作过分懒散，有消极怠工倾向，如正常的工作时间内未能合理及时完成工作任务；产出显著低于该岗位的正常产出；工作拖拉，故意延迟工作进程；未在规定期限内完成工作任务并无法提供正当理由等。员工如有较重违纪行为，公司将予以书面警告。(3)“旷工一次”指未经许可，擅自离岗、无理由缺岗、迟到、早退等30分钟以上，即视为旷工。4.2019年8月27日上午，张珮珺未按规定于8：30准时到岗，直至上午10点多进入办公室。欧尚信息公司遂出具并向张珮珺送达《口头警告通知书》，言明因未按时出勤，亦未事先履行请假手续，违反公司规章制度，给予口头警告处分。2019年8月28日，张珮珺再次未按时到岗，直至下午13点进入办公室。欧尚信息公司故又制作《书面警告通知书》，落款为2019年8月29日，言明因再次旷工，已累计旷工两次，属较重违纪行为，按规定给予书面警告处分。欧尚信息公司称当日以快递形式向张珮珺寄送了该通知书，张珮珺则称收到的快递内为此前的《口头警告通知书》，并非该《书面警告通知书》。2019年9月4日，欧尚信息公司又出具并送达《通知书》，载明因张珮珺打听主管及同事个人信息，妨碍、扰乱其他员工工作，希望其引以为戒，若再次发生类似行为，将收到书面警告甚至解除劳动关系的纪律处分。5.2019年7月起，张珮珺负责“决策报表交付监控系统”的开发工作，项目原计划于2019年8月25日完成，后因故多次延期。欧尚信息公司称延期原因为张珮珺消极怠工导致项目没有实质性进展，最终该项目并未实际完成。张珮珺称项目延期是因为开发工作在沟通中出现问题，包括项目主管没有给出相关答复等，且系统所有功能均已在2019年9月10日前完成。就此，从“钉钉”系统中张珮珺与上司文燕军的聊天记录可见，2019年7月至2019年9月期间，二人就“决策报表交付监控系统”的开发事宜有过持续的工作讨论。其中，8月5日张珮珺问“上周您关照的任务细分，能不能告知我大约的任务工时总数”，文燕军答复“我们一般会请开发自己来估总工时，主管审核”；8月22日文燕军问“你这边的开发项目进展如何？功能点什么时候可以Review”，张珮珺回答“本周五，就是明天下午”；8月28日文燕军说“预计下午做决策报表交付监控系统的Review及复盘，请准备资料”，张珮珺回复“没法演示，因为没有完成”“这个会议会影响开发的，这个会议不能参加”；8月29日张珮珺发送《决策报表交付监控系统工时预估》，文燕军回复“你的工时预估已收到，请先按照预估进行任务开发，主管组会再跟你确认工时预估项”；8月30日至9月23日，二人具体就系统开发的任务要求、技术操作、服务器调试等进行沟通，张珮珺并提到“我今天会做演示，但交付时间最好是中秋后，我把功能稳定实现了再交付”“您如果对上周演示感到不符合的地方，请告知我，方便我及时修正”“我还没有完成这个异常报表导出功能，不能交付”“目前这个系统的大部分功能已经基本开发完成，但有一个你再用户需求里提出的功能……”等内容。6.《员工手册》关于“超市业绩奖”规定：超市业绩奖只发放给支付当日仍在职员工。欧尚信息公司于下一季度的第一个月发放上一季度的超市业绩奖。2019年第一季度、第二季度欧尚信息公司分别发放张珮珺超市业绩奖2166.64元、2290.74元。审理中，双方确认该业绩奖与个人业绩无关，系按照超市业绩及员工工资基数发放，欧尚信息公司并确认如支付该笔奖金，金额认可张珮珺之主张。7.审理中，欧尚信息公司、张珮珺确认2019年度应休未休年休假为2.5天，已支付相应未休年休假工资2676.67元。如计算违法解除赔偿金、年休假工资差额，双方就计付基数达成一致，确认按月工资16,500元计算。本院认为,原、被告争议焦点首先在于公司是否违法解除，根据《解除通知书》及欧尚信息公司在审理中陈述，确认系因两次旷工和消极怠工、无正当理由未完成工作任务的行为对张珮珺分别处以两次书面警告，并构成严重违纪故解除劳动合同。《员工手册》并对两次旷工、消极怠工、无正当理由未完成工作任务可处书面警告及两次书面警告构成严重违纪可解除劳动合同均作出了规定。暂不论《员工手册》对迟到30分钟以上即视为旷工的规定是否过苛，但张珮珺连续两天未履行请假手续缺勤亦为事实，该行为的确有悖公司规章制度，此其一。其二，欧尚信息公司主张张珮珺在其负责的软件开发项目中消极怠工、故意迟延工作进程、产出显著低于正常、无正当理由未完成工作任务。本院认为，首先，其中“消极怠工、故意迟延工作进程”指员工主观上具有恶意、故意拖延工作的心态，然自2019年7月该软件开发项目启动至2019年9月期间，张珮珺与文燕军并未中断对软件开发事宜的讨论，包括张珮珺询问任务工时、发送工时预估，文燕军要求项目演示、询问工作进度等内容，二人并就系统开发的任务要求、技术操作、服务器调试等进行沟通，二人虽对具体开发操作要求产生分歧，但未见张珮珺存有恶意或故意消极怠工、拖拉工作的情况。其次，欧尚信息公司主张张珮珺“产出显著低于正常、无正当理由未完成工作任务”的，理应先行提供正常产出的参照及明确的工作任务描述，事实上，欧尚信息公司认为张珮珺所负责开发的项目未达到预期目标，但就此项目应达到的具体标准及要求并未见有准确的描述，即便如欧尚信息公司所述张珮珺未完成软件开发，但诸如工作能力、职业技能的不足并不能归入“无正当理由”之内涵。综上，欧尚信息公司以消极怠工、未完成工作任务等理由给予张珮珺书面警告不具合理性，故系违法解除。因2015年10月前张珮珺系以劳务派遣形式进入欧尚信息公司，故其在欧尚信息公司处的工作年限应自双方劳动合同确定的入职时间即2015年10月26日起算，计付工资基数为16,500元/月。关于年休假工资差额之争。欧尚信息公司与张珮珺确认2019年尚有2.5天应休未休年休假，计付年休假的工资基数亦为16,500元/月，扣除已支付的2676.67元，年休假工资差额为1116.43元。关于超市业绩奖之争。该业绩奖与个人业绩无关，系按照超市业绩及员工工资基数按季度固定发放，虽《员工手册》规定只发放给支付当日仍在职员工，但鉴于欧尚信息公司违法解除劳动合同，故张珮珺离职之责实际在于公司，欧尚信息公司故应支付2019年第三季度超市业绩奖，因金额认可张珮珺之主张，本院予以确认。关于加班工资之争。张珮珺作为劳动者须首先就加班事实负责举证，且此处的加班原则上应系经用人单位同意的加班，仅有考勤记录尚无法完成加班事实的举证。原告就其主张的延时加班时间、加班事实未能尽到如上举证之责，本院故不采纳。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十七条之规定，判决如下：一、原告上海欧尚信息技术研发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告张珮珺违法解除劳动合同赔偿金132,000元；二、原告上海欧尚信息技术研发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告张珮珺2019年度应休未休年休假工资差额1116.43元；三、原告上海欧尚信息技术研发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告张珮珺2019年7月1日至2019年9月23日超市业绩奖2290元；四、被告张珮珺要求原告上海欧尚信息技术研发有限公司支付2017年9月23日至2019年9月22日延时加班工资87,750元的诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告上海欧尚信息技术研发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  费敏蔚二〇二〇年六月十五日书记员  沈奕奕附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。......第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。