广东省阳山县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1823民初89号原告：毛国贤，男，汉族，1957年8月16日出生，住广东省阳山县**************，身份证号码440************415。法定代理人：毛家红，男，汉族，1980年8月20日出生，住广东省阳山县****************，身份证号码：441************414，与原告毛国贤系父子关系。委托代理人:胡志强，广东定海针（阳山）律师事务所律师。委托代理人:李洁媚，广东定海针（阳山）律师事务所律师。被告：欧小明，男，汉族，1990年4月26日出生，住广东省阳山县***************，身份证号码：441************516。委托代理人：陈伟国，男，汉族，1955年7月1日出生，住广东省阳山县***********，身份证号码：440************019。被告：梁茂兄，男，汉族，1981年10月29日出生，住广东省阳山县**************，身份证号码：441************511。被告：中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司，住所地：广东省清远市清城区********第一、二、四卡及二、三层。负责人：黄志伟，系该公司总经理。原告毛国贤与被告欧小明、梁茂兄、中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告毛国贤的法定代理人毛家红及委托诉讼代理人李洁媚、被告欧小明及其委托诉讼代理人陈伟国、被告梁茂兄到庭参加诉讼，被告平安保险公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告毛国贤向本院提出诉讼请求：一、判令被告欧小明、梁茂兄连带赔偿原告各项损失207193.42元；二、被告平安保险公司在保险赔偿范围内直接赔偿原告上述损失；三、本案诉讼费由被告承担。主要事实和理由：2019年12月15日17时50分许，欧小明驾驶粤R*****号小型普通客车由阳山县岭背镇往阳山县城方向沿260省道行驶，行驶至9KM+200M路段时，与同向车道左转弯往塘边村路口行驶由毛国贤驾驶的无号牌自行车发生碰撞，造成毛国贤受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2020年1月3日，阳山县公安局交警大队作出第441************379号《道路交通事故认定书》，认定被告欧小明承担此事故的主要责任，毛国贤承担此事故的次要责任。原告受伤后被送到阳山县人民医院住院治疗，住院时间2019年12月15日至2019年12月16日，共1天，住院期间陪护两人。由于病情严重，第二天转到广东三九脑科医院住院治疗，住院时间2019年12月16日至2020年2月26日，共72天，住院期间陪护两人。出院诊断：1.颅脑损伤：轴索损伤，双侧额颞多发脑挫伤，左颞顶硬膜外血肿，左颞骨颅骨骨折，右额头皮裂伤，意识障碍；2.肺部挫裂伤，肺部炎症；3.肋骨骨折；4.全身多发擦挫伤。出院医嘱：1.回当地医院继续康复治疗；2.予以增强营养，住院期间需要两人陪护。2020年2月26日，转到清远市人民医院住院治疗，住院时间2020年2月26日至2020年4月5日，共39天，住院期间需2人陪护。出院诊断：1.脑外伤恢复期；2.肺部感染；3.气管造口状态；4.肋骨骨折；5.脑积水；6.鼻咽癌。出院医嘱：1.患者目前生活无法自理，需鼻氧管营养摄入，加强患者营养情况，建议2名家属轮流照顾患者，密切观察呼吸情况及血氧饱和度等；2.出院后继续康复治疗；3.病情好转后前往肿瘤科进一步处理鼻咽癌；4.继续口服相关药物。原告因本次事故造成的损失如下：1、医疗费277136.78元；2、护理费33600元；3、请护工的护理费3135元；4、转院车费2000元；5、辅助器具费1249元，合计317120.78元。事发后，被告平安保险公司垫付了10000元，被告欧小明、梁茂兄垫付了46500元给原告。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。原告毛国贤为支持其主张，向本院提交了以下证据：1、身份证、户口本、《证明》，拟证明原告诉讼主体资格；2、企业信息、事故认定书，拟证明被告诉讼主体资格、被告欧小明承担本事故主要责任、本事故在保险期内发生；3、病历资料、按金单，拟证明原告受伤住院治疗及预交医疗费等情况；4、发票，拟证明原告住院期间请护工的费用；5、病历资料、疾病证明书、发票，拟证明原告受伤住院治疗情况及医疗费情况；6、发票，拟证明请护工的费用；7、发票，拟证明转院车费；8、发票，拟证明辅助器具费；9、医药清单，拟证明用药明细。被告欧小明辩称，本案事实是被告梁茂兄雇佣答辩人从事电表安装等工作，答辩人为被告梁茂兄提供劳务，同时受被告梁茂兄控制、指挥和监督，答辩人与被告梁茂兄之间形成的法律关系是雇佣关系。答辩人驾驶被告梁茂兄车辆在工作途中发生交通事故，答辩人驾驶被告梁茂兄车辆时从事被告梁茂兄授权指示范围内的生产劳务活动，答辩人驾驶车辆的行为没有超出被告梁茂兄授权范围，属从事雇用活动的履行职务行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款的规定，雇员在从事雇用活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。结合上述，答辩人从事雇用活动中，在执行工作任务时发生交通事故，导致原告毛国贤损害，依法应由被告梁茂兄承担侵权责任，原告毛国贤的损失由被告梁茂兄承担赔偿责任，被告平安保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。据此，请法院依法驳回原告毛国贤对答辩人的诉讼请求。另答辩人垫付给原告毛国贤的21500元，请法院判令被告梁茂兄、平安保险公司返还给答辩人。被告欧小明为支持其主张，向本院提交了以下证据：1、收条，拟证明原告收到欧小明垫付医疗费21500元和微信支付的35000元；2、工作安排表、会议记录、施工表，拟证明欧小明被雇佣单位工作性质及安排；3、梁茂兄对雇用工人的工资表，拟证明欧小明和梁茂兄是存在雇佣关系、工资待遇；4、微信聊天记录，拟证明梁茂兄对欧小明等人的工作安排记录及工资收付凭证；5、装电表现场图，拟证明欧小明的工作是装拆电表工作；6、司法鉴定意见书，拟证明欧小明驾驶的车辆分析鉴定；7、广东凤城司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，拟证明欧小明无酒驾行为。被告梁茂兄辩称，对于原告治疗“鼻咽癌”的医疗费应予以扣除，对其他的暂时没有意见。被告梁茂兄未向本院提交证据。被告平安保险公司书面答辩称，1、肇事车辆粤R*****仅在答辩人处投保交强险，保险期限：2019年11月7日至2020年11月6日，事故发生在保险有效期内。2、答辩人已于2019年12月18日垫付10000元到广东三九脑科医院用于被答辩人毛国贤住院治疗，且已经使用完毕，答辩人交强险医疗费用赔偿限已经赔偿完毕。对于被答辩人诉求的护理费1155元，请法院依法核定判决。3、答辩人非本案侵权人，答辩人不承担本案诉讼费。被告平安保险公司为支持其主张，向本院提交了以下证据：中国平安产险理赔系统支付明细查询，拟证明保险公司已于2019年12月18日垫付10000元到广东三九脑科医院用于伤者毛国贤住院治疗。本院依职权调取自阳山县公安局交警大队岭背中队的证据有：欧小明的驾驶证、粤R*****小型面包车行驶证、陈木华的询问笔录、欧小明的询问笔录。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年12月15日17时50分许，被告欧小明驾驶粤R*****号小型普通客车由阳山县岭背镇往阳山县城方向沿260省道行驶，行驶至9KM+200M路段时，与同向同车道左转弯往塘边村路口行驶由原告毛国贤驾驶的无号牌自行车发生碰撞，造成原告毛国贤受伤及两车不同程度损坏的交通事故。阳山县交警大队作出第441************379号《道路交通事故认定书》，认定被告欧小明承担此事故的主要责任，原告毛国贤承担此事故的次要责任。原告受伤后被送至阳山县人民医院住院治疗，至同年12月16日，共在阳山县人民医院住院治疗1天，用去医疗费5957元，出院医嘱其转上级医院进一步救治。当日，原告转院至广东三九脑科医院住院治疗至2020年2月26日，住院72天，用去医疗费223323.36元，出院诊断：1.颅脑损伤：轴索损伤，双侧额颞多发脑挫伤，左颞顶硬膜外血肿，左颞骨颅骨骨折，右额头皮裂伤，意识障碍；2.肺部挫裂伤，肺部炎症；3.肋骨骨折；4.全身多发擦挫伤。出院医嘱：1.回当地医院继续康复治疗；2.予以增强营养，住院期间需要两人陪护。同日，原告转至清远市人民医院继续住院治疗，至同年4月5日出院，住院39天，用去医疗费47856.42元，出院诊断：1.脑外伤恢复期；2.肺部感染；3.气管造口状态；4.肋骨骨折；5.脑积水；6.鼻咽癌。出院医嘱：1.患者目前生活无法自理，需鼻氧管营养摄入，加强患者营养情况，建议2名家属轮流照顾患者，密切观察呼吸情况及血氧饱和度等；2.出院后继续康复治疗；3.病情好转后前往肿瘤科进一步处理鼻咽癌；4.继续口服相关药物。原告在上述医院治疗共用去医疗费277136.78元。在广东三九脑科医院住院治疗期间，原告分别雇请了康宁护理服务有限公司和广州市晶康护理服务有限公司的护理人员进行护理，为此支付护理费共计3735元。此外，原告还分别在广东宏妙科技有限公司购买了医疗仪器器械*治疗棒1支、电极片1袋，在揭西县棉湖浩川自行车商行购买轮椅1张，共用去1249元。另外，原告还提供了清远清城新北江医院于2020年4月5日开具的发票1张（金额2000元、服务项目为出车费）。原告毛国贤至今仍处于昏迷状态。另查明，被告梁茂兄与被告欧小明是雇佣关系，事发当天，被告欧小明是在黄坌镇高陂村委会小水村进行拉电线作业，下班后在驾车返回阳山的途中发生交通事故，事发时车上搭载有陈木华、陈鑫炎、陈伙娣等人，上述人员均系被告梁茂兄雇请的员工。被告梁茂兄是粤R*****号小型普通客车车主，该车在被告平安保险公司投保了交强险，本次交通事故发生在保险期间。事故发生后，被告欧小明支付了11500元给原告，被告梁茂兄支付了35000元（此款通过被告欧小明支付给原告）给原告，被告平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内垫付了10000元给原告。庭审中，陈木华依法出庭作证，证明其与欧小明均是受梁茂兄雇请的工人。诉讼过程中，本院根据原告提出的诉讼保全申请，查封了被告梁茂兄名下位于阳山县**********（山水城）2#赏溪阅江台2203号房产[证号：粤（2017）阳山县不动产证明第0008222号]。原告为此预交了财产保全费851元。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。阳山县公安局交警大队根据查明的交通事故事实依照《中华人民共和国道路交通安全法》、《广东省道路交通安全条例》及相关处理程序对本次事故作出的第441************379号《道路交通事故认定书》认定事实清楚，责任划分正确，本院予以采信，认定被告欧小明承担此事故的主要责任，原告毛国贤承担此事故的次要责任《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。”由于被告平安保险公司是粤R*****号小型普通客车交强险保险人，所以，对原告在此事故中所受到的损失，应先由被告平安保险公司在粤R*****号小型普通客车的交强险责任限额内进行赔偿，不足部分由粤R*****号小型普通客车的相关赔偿义务人按80%的比例承担赔偿责任。关于被告认为原告的医疗费用应扣除治疗鼻咽癌的费用问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”被告认为原告的医疗费用中有“鼻咽癌”等方面与本次交通事故无关的费用，但是，被告没有提供证据证实阳山县人民医院采取的哪些治疗措施是无必要的及不合理的，而且根据清远市人民医院出具的《出院记录》及《诊断证明书》中关于出院医嘱载明的“病情好转后前往肿瘤科进一步处理鼻咽癌”等内容可知，原告目前住院期间并未针对鼻咽癌进行专项治疗，所以，被告的该项抗辩理据不足，本院不予采信。关于被告欧小明、梁茂兄应否承担赔偿责任的问题。首先，根据查明的事实，被告梁茂兄与被告欧小明系雇佣关系。其次，事发当天早上，被告欧小明根据雇主梁茂兄的安排驾驶粤R*****号小型普通客车搭乘陈木华、陈鑫炎、陈伙娣三人从阳山县**************进行拉电线作业，下午5时30分左右完成当天工作任务下班后，被告欧小明按往常一样驾驶粤R*****号小型普通客车搭乘陈木华、陈鑫炎、陈伙娣三人回阳山县城，被告欧小明的行为属于履行职务的行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告欧小明在履行驾驶粤R*****号小型普通客车职务过程中造成原告的损失，应由被告梁茂兄承担侵权赔偿责任，原告要求被告欧小明承担赔偿责任依据不足，本院对原告的该项请求不予支持。根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，本院核实原告损失如下：1.医疗费277136.78元；2.护理费33600元（150元/天×112天×2人=33600元，因原告住院期间雇请护工所支付的费用3735元已包含在其主张的该项护理费总额内，所以原告不应再另行主张其雇请护工的费用）；3.辅助器具费1249元；4.交通费2000元。以上四项合计313985.78元，应先由被告保险公司在粤T*****号小型普通客车交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿医疗费10000元给原告（此款被告平安保险公司已垫付），在死亡伤残赔偿限额项下赔偿护理费、辅助器具费、交通费36849元给原告。以上交强险赔偿款合计46849元。余款267136.78元（313985.78元－10000元－36849元），被告梁茂兄应按80%的比例赔偿213709.42元（267136.78元×80%）给原告。因被告平安保险公司已垫付了10000元，扣减后被告平安保险公司仍需赔偿36849元（46849元－10000元）给原告。扣减被告欧小明已支付的11500元和被告梁茂兄已支付的35000元，被告梁茂兄仍应赔偿167209.42元（213709.42元-11500元－35000元=167209.42元）给原告。被告欧小明支付的11500元由被告欧小明与梁茂兄自行协商处理。被告平安保险公司经传票传唤无到庭参加诉讼，不影响本案审理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司应在本判决生效之日起十日内赔偿36849元给原告毛国贤。二、被告梁茂兄应在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿167209.42元给原告毛国贤。三、驳回原告毛国贤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4408元，由原告毛国贤负担80元，被告梁茂兄负担3393元，被告中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司负担935元。保全费851元，由被告梁茂兄负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  邹炳洪人民陪审员  廖晓丽人民陪审员  谢莉莉二〇二〇年五月二十五日法官 助理  丘文婷书 记 员  郑秋兰附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。