广西壮族自治区高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂民终1031号 上诉人（原审被告）：天下秀数字科技（集团）股份有限公司（原广西慧金科技股份有限公司），住所地广西壮族自治区北海市北海大道168号，统一社会信用代码9145050071146694XR(1-1)。 法定代表人：李檬，该公司董事长。 委托诉讼代理人：曾超等，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄启蒙，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：魏鑫，男，1972年12月6日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：王智斌，上海明伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈菲菲，上海明伦律师事务所律师。 上诉人天下秀数字科技（集团）股份有限公司（以下简称天下秀公司）因与被上诉人魏鑫证券虚假陈述责任纠纷一案，不服广西壮族自治区南宁市中级人民法院（2018）桂01民初1176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人天下秀公司的委托诉讼代理人曾超等、黄启蒙以及被上诉人魏鑫的委托诉讼代理人王智斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天下秀公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判天下秀公司赔偿魏鑫189509.18元；2.本案一、二审诉讼费由魏鑫承担。事实和理由：1.熔断制度对慧球科技股票股价的影响比例至少为10%，应当在投资损失中予以扣除。2016年1月4日至2016年1月7日熔断制度实施期间，上证指数跌幅为5.48%，慧球科技股票股价跌幅为8.6%，因此熔断制度对慧球科技股票股价跌幅的影响比例达63.72%（熔断制度实施期间大盘跌幅除以熔断制度实施期间慧球科技股票价格跌幅），故熔断制度对该股票股价的影响比例至少为10%。2.资产重组失败因素对慧球科技股票价格的影响至少为7.2%，应当在投资损失中予以扣除。原广西慧金科技股份有限公司（以下简称原慧金公司）重大资产重组失败后，慧球科技股票的股价下跌，跌幅达10%、11.2%不等，而当时的大盘是呈现上涨趋势，故慧球科技股票在2016年7月7日至2016年7月13日的股价大跌是受原慧金公司资产重组失败的影响而与该公司的虚假陈述行为无关。原审判决认定原慧金公司资产重组终止公告后第一个交易日至基准日的股票平均价格与该公司资产重组停牌公告前交易日的价格相比下跌7.2%，因此资产重组失败因素对慧球科技股票价格影响至少为7.2%。此外，本案还涉及股灾带来的影响，应占比例为30%。综上，股灾、熔断制度以及公司资产重组失败因素影响比例应调整为47.2%。魏鑫的投资损失数额为358918.91元，扣减其中47.2%的投资损失后，天下秀公司应向魏鑫赔偿的投资损失为189509.18元。 魏鑫辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，天下秀公司的上诉请求与理由没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 魏鑫向一审法院起诉请求：1.广西慧金科技股份有限公司（以下简称慧金公司）赔偿魏鑫投资差额损失、佣金、印花税以及利息合计400979.24元；2.慧金公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：顾国平最晚于2014年12月29日已经成为慧金公司的实际控制人，而慧金公司于2014年12月31日发布《广西北生药业股份有限公司关于公司股东权益变动的提示性公告》以及在2014年12月31日至2016年1月8日期间发布的《2014年年度报告》《2015年半年度报告》和12份相关临时公告中均披露慧金公司不存在实际控制人。直到2016年1月9日，慧金公司发布《关于股东权益变动暨公司控股股东、实际控制人变更的提示性公告》，才将顾国平为慧金公司实际控制人的事项予以披露。针对慧金公司以上违法行为，中国证券监督管理委员会作出〔2017〕47号《中国证监会行政处罚决定书（广西慧球科技股份有限公司、顾国平、王忠华等12名责任人员）》对慧金公司及相关人员进行了处罚。魏鑫于2014年9月10日至2015年9月14日期间多次买入慧球科技股票（证券名称：ST慧球，原名“北生药业”；证券代码：600556），其中于2015年3月17日至2015年9月14日共买入206800股（金额合计3362181元）。魏鑫于2014年11月6日至2016年7月8日期间多次卖出慧球科技股票，其中于2015年3月23日至2015年11月17日共卖出204800股（金额合计2983593元），于2016年7月8日共卖出5000股（金额合计74600元）。2016年7月12日慧球科技股票成交量达到其可流通部分的100%，因此该日为基准日，基准价为16.43元。2015年6月至9月期间，上证指数从2015年6月12日最高点5166.35点跌落至8月26日2927.29点，深证成指从2015年6月12日最高点18098.27点跌落至9月15日9290.81点。慧球科技股票在2015年6月12日、8月26日、9月15日的价格分别为35.56元、10.38元、8.66元。2016年1月4日至1月7日期间，我国证券市场实施熔断机制。上证指数从2015年12月31日3539.18点跌落至2016年1月7日3125.00点。深证成指从2015年12月31日12664.89点跌落至2016年1月7日10760.27点。慧球科技股票在2015年12月31日价格为27.07元，在2016年1月4日、5日、6日、7日价格分别为24.43元、24.69元、24.81元、22.33元。慧金公司分别于2016年1月26日、7月2日、7月5日发布慧金公司重大资产重组停牌公告、关于本次重大资产重组项目可能终止的风险提示公告、关于终止重大资产重组的公告。慧球科技股票在2016年1月19日和2016年7月7日、8日、11日、12日价格分别为15.8元、14.22元、15.64元、14.63元、14.14元。2017年6月6日，广西慧球科技股份有限公司名称变更为慧金公司。 一审法院认为：一、关于本案虚假陈述实施日的认定。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第二十条规定“本规定所指的虚假陈述实施日，是指作出虚假陈述或者发生虚假陈述之日”。根据〔2017〕47号《中国证监会行政处罚决定书（广西慧球科技股份有限公司、顾国平、王忠华等12名责任人员）》的认定，慧金公司在2014年12月31日至2016年1月8日期间发布的《2014年年度报告》《2015年半年度报告》及12份相关临时公告中均披露慧金公司不存在实际控制人，与事实不符，为虚假记载，因此2014年12月31日为虚假陈述实施日。二、关于本案虚假陈述揭露日或更正日的认定。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第二十条第二款、第三款规定“虚假陈述揭露日，是指虚假陈述在全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上，首次被公开揭露之日。虚假陈述更正日，是指虚假陈述行为人在中国证券监督管理委员会指定披露证券市场信息的媒体上，自行公告更正虚假陈述并按规定履行停牌手续之日”。顾国平最晚于2014年12月29日已经成为慧金公司的实际控制人，而慧金公司于2016年1月9日才发布《关于股东权益变动暨公司控股股东、实际控制人变更的提示性公告》，披露顾国平为慧金公司的实际控制人，因此2016年1月9日为虚假陈述更正日。三、《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十八条规定“投资人具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系：（一）投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券；（二）投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券；（三）投资人在虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损”。本案中，魏鑫在慧金公司虚假陈述期间购入慧球科技股票并造成的损失与慧金公司的虚假陈述行为有因果关系。根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第三十一条“投资人在基准日及以前卖出证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算”的规定，魏鑫买入的平均价格为189.29元（378588元/2000股），卖出的平均价格为14.92元（74600元/5000股），其投资差额损失为（189.29元－14.92元）×2000股＝348740元、印花税损失为348740元×0.1%＝348.74元、佣金损失为348740元×0.03%＝104.62元、利息损失为348740元×4.35%×234天/365天＝9725.55元。上述损失合计358918.91元。四、慧金公司抗辩称慧球科技股票价格的变动受到了证券市场系统风险、公司资产重组失败等因素影响，应扣除此类其他因素对投资损失造成的影响。一审法院认为，证券市场风险由市场上多种因素综合影响，投资人在受到虚假陈述侵权的同时，也可能受到其他风险，包括来自于市场系统风险和非系统风险在内的各种风险的损害。根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十九条第四项的规定，慧金公司应提交证据证实投资人损失还受到证券市场系统风险和其他非系统因素影响。结合慧金公司提交的证据，一审法院分析如下：1.我国证券市场在2015年6月至9月、2016年1月4日至7日期间发生大幅异常波动，该市场异常波动是因当时经济环境、政策执行等因素引发的，是整个市场参与者共同面临的风险，属于证券市场系统风险。魏鑫于2015年3月17日至2015年9月14日共买入慧球科技股票206800股，于2015年3月23日至2015年11月17日共卖出204800股，于更正日2016年1月9日之后持有慧球科技股票2000股，即该投资行为发生在上述证券市场系统风险期间，故该投资损失受到证券市场系统风险影响。2.根据《中华人民共和国证券法》第六十七条规定，临时报告是上市公司法定披露的信息，而临时报告又包括公司的重大投资行为和重大购置财产的决定等内容，故公司资产重组情况属于公司重大投资行为，是对公司股票价格产生影响的因素。慧金公司资产重组停牌公告前2016年1月19日交易日慧球科技股票每股价格为15.80元，与慧金公司资产重组终止公告后第一个交易日2016年7月7日至基准日2016年7月12日的慧球科技股票平均价格14.66元相比，价格下跌了7.2%，因此魏鑫的投资损失还受到慧金公司资产重组失败因素的影响。但慧金公司无法举证系统风险因素和资产重组失败因素对慧球科技股票价格影响力大小，根据上述证券市场系统风险期间大盘指数的跌幅情况，结合慧球科技股票价格在该期间跌幅情况、公司资产重组终止信息公告前后股票价格跌幅情况，一审法院酌情上述两个因素的影响比例为35%。因本案投资损失数额为358918.91元，在扣减系统性风险及资产重组失败因素的影响比例35%后，慧金公司应赔偿魏鑫投资损失233297.30元。 一审法院判决：一、慧金公司赔偿魏鑫投资损失233297.30元；二、驳回魏鑫的其他诉讼请求。案件受理费7315元（魏鑫已预交），由魏鑫负担2560元、慧金公司负担4755元。 二审中，双方当事人对一审判决认定的事实没有提出异议，亦没有新证据提交。经审查，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。 本院另查明，2020年2月27日，慧金公司变更企业名称为天下秀公司。 根据诉辩双方意见，本院归纳本案的争议焦点为：股灾和熔断制度实施造成证券市场波动的证券市场系统风险因素以及原慧金公司资产重组失败因素对魏鑫的投资损失影响比例应确定为多少。 本院认为：根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十八条以及第十九条的规定，结合本案的案件事实，魏鑫的投资损失除受到原慧金公司的虚假陈述影响外，同时还受到2015年6月至9月的股灾和2016年1月4日至1月7日熔断制度实施造成证券市场波动的证券市场系统风险因素以及2016年7月原慧金公司资产重组失败的影响，因此一审法院认定原慧金公司因虚假陈述行为赔偿魏鑫的投资损失数额应扣减以上两个因素的影响，依法有据。天下秀公司上诉主张以上两个因素的影响比例应按47.2%认定。根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十九条关于上市公司能够举证证明投资人的损失是由证券市场系统风险等其他因素所导致的应当认定虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系的规定，天下秀公司对证券市场系统风险以及非系统风险在内的各种因素对魏鑫投资损失的原因力大小负有举证责任。由于股票的价格以及涨跌情况受公司经营者能力、公司经营业绩、所属行业前景、大盘指数、利率、汇率、通货膨胀率、投资人心理状态等多种因素的影响，天下秀公司无法举证股灾和实施熔断制度的证券市场系统风险以及原慧金公司资产重组失败风险之因素对慧球科技股票价格影响力的大小，故其主张股灾影响所占比例为30%，并以实施熔断制度期间大盘跌幅除以熔断制度实施期间慧球科技股票价格跌幅主张熔断制度因素影响所占比例为10%，以公司资产重组失败后的股票价格跌幅主张公司资产重组失败影响所占比例为7.2%，依据不足。一审判决依据2015年6月至9月、2016年1月4日至7日期间我国证券市场发生大幅异常波动引发证券市场系统风险的事实以及原慧金公司重大资产重组失败的事实，综合当时证券市场大盘指数跌幅情况、慧球科技股票价格在该期间的跌幅情况以及原慧金公司资产重组终止信息公告前后慧球科技股票价格跌幅情况，酌情确定上述股灾、熔断机制实施的市场系统风险和原慧金公司资产重组失败两个因素的影响比例为35%，并无不当。 综上所述，天下秀数字科技（集团）股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费894.7元[天下秀数字科技（集团）股份有限公司已预交4755元]，由天下秀数字科技（集团）股份有限公司负担。天下秀数字科技（集团）股份有限公司多预交的受理费3860.3元，由本院予以退还。 本判决为终审判决。 审 判 长  兰 曲 审 判 员  黄文臻 审 判 员  黄滔滔 二〇二〇年六月二十七日 法官助理  肖知花 书 记 员  谭 莹