北京市房山区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0111民初16723号原告（反诉被告）：毛新文，女，1965年6月13日出生。委托诉讼代理人：赵艳平，河北信正律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京华投投资发展有限公司，住所地北京市昌平区金域国际大厦A座2003。法定代表人：吴承富，董事长。委托诉讼代理人：姚红娟，女，1985年12月20日出生。委托诉讼代理人：孙敏，北京至瑾律师事务所律师。原告（反诉被告）毛新文诉被告（反诉原告）北京华投投资发展有限公司（以下简称“华投投资公司”）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告毛新文及其委托诉讼代理人赵艳平，被告华投投资公司的法定代表人吴承富、委托诉讼代理人姚红娟、孙敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。毛新文向本院提出诉讼请求：1．依法解除毛新文与华投投资公司签订的“全智健候鸟旅居”销售代理合同（单店）；2．判令华投投资公司返还毛新文代理费7万元；3．诉讼费由华投投资公司负担。事实和理由：2019年2月，毛新文向华投投资公司交纳1万元，华投投资公司给了毛新文一份预备合同，2019年3月22日，毛新文向华投公司交纳6万元，并签订了正式合同，即“全智健候鸟旅居”销售代理合同（单店）。华投投资公司的工作人员称正式合同与预备合同一致，没有让毛新文看，但毛新文回去之后发现，所签合同内容与预备合同完全不一样，代理期限也从终生变成了一年。2019年5月，华投投资公司才给毛新文安排了培训，但培训内容为卖消防感应器产品，与合同完全无关。2019年5月底，毛新文向华投投资公司提出解除合同。依“全智健候鸟旅居”销售代理合同（单店），毛新文支付给华投投资公司7万元代理费，毛新文销售代理华投投资公司“全智健候鸟旅居”系列产品或服务的相关事宜，并且约定华投投资公司赠送毛新文一台量子检测设备及赠送新项目经营权。协议签订后，华投投资公司不但未按照约定赠送毛新文相应设备和经营权，反而在签订合同后便搬离原协议签订时的经营地，即北京市昌平区回龙观金域国际中心B座20层，但未按照约定书面通知毛新文，协议亦未实际履行，且双方签订的关于销售代理也不在华投投资公司的经营范围，华投投资公司没有履约能力，其收取毛新文代理费用没有合法依据。现双方协商未果，故诉至法院。华投投资公司辩称并提起反诉：双方签订的《“全智健候鸟旅居”销售代理合同》真实有效，未违反法律强制性规定，应当继续履行。合同约定乙方即毛新文单方解除权的情形，第十四条第二款载明：1）在本合同签订时不具备、或本合同有效期内丧失相关知识产权的所有权或使用权，导致第三方向乙方主张相关权利的。2）甲方违反约定在代理期限内、乙方独家代理区域内另设其他同级代理。“全智健”商标所有人为全联颐家（北京）社区服务有限公司，该公司与华投投资公司系关联公司，法定代表人均是吴承富，全联颐家（北京）社区服务有限公司已许可并授权华投投资公司使用“全智健”商标。据此，华投投资公司完全具有履行本合同的知识产权权利基础，且未在毛新文代理的区域另设其他同级代理，因此，毛新文不具备解除本案合同的约定条件。毛新文所称华投投资公司未赠送量子检测设备及新项目经营权，且华投投资公司更换经营地未书面通知毛新文，导致毛新文不能履行合同，均与事实不符。合同履行的流程是毛新文付费，华投投资公司进行前期业务培训，毛新文在合同签订后三个月内在代理区域开设实体门店，门店开设合格后，华投投资公司根据代理级别赠送物料、设备。毛新文如有需求，华投投资公司可对毛新文进行业务培训指导，在毛新文实体运行中，华投投资公司可随时下店督导。本案合同签订后，毛新文按约付款，华投投资公司履行培训服务，待毛新文确定营业地址后下发代理授权。但毛新文迟迟不开店，华投投资公司工作人员多次联系毛新文开店事宜问询赠送设备送到哪里，毛新文要求设备晚一点送。华投投资公司的地址虽有变动，但双方一直联系，并不影响合同履行。华投投资公司运营的是养老旅居业务，大量的资金投入在品牌的推广、考察、研发、培训等，华投投资公司在前期将养老旅居市场和渠道铺垫好，后期服务代理商可以享受到成熟的服务培训、品牌口碑、线上线下对接。被告在各大网站做了大量推广活动，每年广告宣传投入大约有200万元。毛新文和华投投资公司自2019年3月22日签订销售代理协议后至今，已将近一年，毛新文已占用华投投资公司在廊坊地区近一年的市场资源，毛新文销售业绩为零，华投投资公司的成本无法收回，毛新文的行为给华投投资公司造成了不可估量的损失。因诉讼一直没有了结，为避免引起区域重复问题，华投投资公司自签订案涉合同至今未在廊坊地区发展代理商，如果合同解除，那么毛新文应赔偿华投投资公司占用一年的代理费损失；毛新文大量联系公司其他代理商，发表不少对公司的负面言论，给公司造成了代理费、商誉的损失；廊坊地区没有开展代理营业活动，销售业绩为零，投入的成本无法收回。故提起反诉，要求毛新文赔偿因违反合同给华投投资公司造成的损失70000元。毛新文对华投投资公司的反诉辩称：不同意华投投资公司的反诉请求，华投投资公司陈述的三项损失，根据双方代理合同第五条，毛新文是三级代理商，不是独家授权，华投投资公司新授权门店只要相距不低于3公里即可，毛新文并非是整个廊坊地区的独家代理，华投投资公司要求毛新文承担整个廊坊地区的损失没有依据。华投投资公司主张其他代理商要求解除合同的损失，但该费用并没有实际发生，华投投资公司主张没有实际发生的损失，没有依据。而华投投资公司陈述多名代理商报警，也说明了华投投资公司存在虚假宣传、欺诈等行为。华投投资公司提及营业损失是因为疫情原因，与毛新文和本案没有关联，华投投资公司并没有举证其有实际损失。本院经审查认定事实如下：2019年3月22日，毛新文（乙方）与华投投资公司（甲方）签订《“全智健候鸟旅居”销售代理合同（单店）》，约定乙方销售代理甲方“全智健候鸟旅居”系列产品或服务，乙方为河北省廊坊市的单店代理，乙方应向甲方支付代理费7万元，包含代理服务费（基地体系/运营体系/信息系统等支持系统、品牌授权、培训咨询、下店督导、赠送产品/物料/设备等），代理期限为1年，从合同签订之日起至2020年3月21日。合同第四条代理佣金及支付约定，乙方可让客户直接与甲方运营商签署《候鸟旅居委托协议》并向运营商账户付款、运营商再向乙方返佣，或乙方按底价支付给运营商。运营商收到客户全部款项或乙方底价款项后向客户提供相应服务。合同第七条代理产品价格及收货约定，甲方统一制定产品的建议零售价。该价格甲方可根据实际情况自行调整，调整后甲方应及时通知乙方。乙方可根据实际情况制定营销策略，原则上甲方不予干涉，但乙方应对自己的经销行为负相关责任。合同第十条监督、培训及服务约定，在本合同执行期内，甲方承诺在公司总部对乙方或乙方指定人员进行培训。甲方将定期或不定期对乙方进行辅导、检查、监督和考察，或乙方向甲方书面提出下店服务通知、明确服务要求和内容后，甲方派员下店服务。在本合同有效期内，甲方应陆续向乙方提供开展经营所必需的营销、技术指导、以及其他必要的协助。合同第十二条声明及保证约定，乙方作为个人签署本合同的，本合同生效后即对双方具有法律约束力。乙方须在本合同生效后最长3个月内完成相关企业主体的注册，以取得合法经营资格。合同第十四条合同解除及终止约定，甲方有下列行为之一的，乙方有权书面通知单方解除合同，甲方须退还乙方全部代理费用：1）在本合同签订时不具备、或本合同有效期内丧失相关知识产权的所有权或使用权，导致第三方向乙方主张相关权利的。2）甲方违反约定在代理期限内、乙方独家代理区域内另设其他同级代理。合同备注，赠送一台量子检测设备、赠送新项目经营权。毛新文于2019年2月27日向华投投资公司转账1万元，于2019年3月22日向华投投资公司转账6万元，共计向华投投资公司支付了合同约定的代理费7万元。关于毛新文提出解除合同的时间，毛新文与华投投资公司均陈述毛新文在2019年5月25日向华投投资公司提出解除合同。经查，全智健商标（商标注册证号21322754、21322755、21322756、21322757）的注册人为全联颐家（北京）社区服务有限公司，该公司授权华投投资公司开展全智健商标和商品的一切销售事务，授权期限为2018年1月5日至2023年1月5日。庭审中，毛新文申请了李某、金某、孟某出庭作证，该三名证人亦曾与华投投资公司签订过销售代理合同，三名证人陈述签订合同后，华投投资公司未进行应有的培训、指导，在证人招揽到客户后，华投投资公司以各种理由推诿，最终未提供线路产品。华投投资公司主张，证人只能证明个案情况，且未成团是正常的市场风险，不能归责于该公司。为证明该公司有履约能力，华投投资公司提交了数份2019年11月、12月的全联颐家（北京）社区服务有限公司与案外公司签订的深圳、西双版纳基地预定确认单、旅游意外伤害保险单、付款记录以及该公司微信公众号发布的成团报道资料截屏。毛新文主张，该证据显示主体为全联颐家（北京）社区服务有限公司、吴承富，无法证明与本案有关。上述事实，有当事人的陈述，毛新文提交的《“全智健候鸟旅居”销售代理合同（单店）》、中国建设银行账户交易明细、手机银行截屏、收据、证人李某、金某、孟某的证言，华投投资公司提交的授权书、全智健商标注册证复印件、客人预订确认单、保险单等证据在案佐证。本院认为：本案的争议焦点为毛新文是否有权解除合同。根据案涉《“全智健候鸟旅居”销售代理合同（单店）》，毛新文向华投投资公司交纳代理费7万元，华投投资公司应向毛新文提供“全智健候鸟旅居”系列产品及服务。毛新文主张华投投资公司虚假宣传、恶意欺诈，没有履约能力，并申请了三名证人出庭作证，在三名证人均陈述华投投资公司以不同理由最终导致未能提供相应线路产品的情况下，华投投资公司应举证证明其具备履约能力。华投投资公司提交了数份全联颐家（北京）社区服务有限公司与案外公司签订的基地预定确认单及旅游意外伤害保险单，仅能证明曾有案外人通过全联颐家（北京）社区服务有限公司预定了相应的酒店及投保，并不足以证明华投投资公司具有向代理商提供较为完备的不同时间、多条线路的履约能力。以上，本院认为华投投资公司无证据证明具有履约能力，案涉合同的合同目的无法实现，毛新文有权要求解除合同。双方均认可毛新文于2019年5月25日向华投投资公司主张解除合同，故本院确认案涉合同于2019年5月25日解除，合同解除后，华投投资公司应向毛新文返还代理费7万元。华投投资公司反诉主张毛新文赔偿损失7万元，因华投投资公司存在违约情形，且并未提交损失的证据，故其要求毛新文赔偿损失的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条规定，判决如下：一、确认毛新文与北京华投投资发展有限公司于2019年3月22日签订的《“全智健候鸟旅居”销售代理合同（单店）》于2019年5月25日解除；二、北京华投投资发展有限公司于本判决生效后十日内返还毛新文代理服务费7万元；三、驳回北京华投投资发展有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1550元，由北京华投投资发展有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。反诉案件受理费775元，由北京华投投资发展有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  王俊伟审 判 员  贾 茹人民陪审员  彭玉峰二〇二〇年六月十日书 记 员  凌 越