河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终2441号上诉人（原审被告）：河南省亚星铸造有限责任公司，住所地：河南省汝州市产业集聚区。法定代表人：霍云宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：李向阳，河南神鹰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：洛阳市里德工贸有限公司，住所地：洛阳市涧西区7街坊11栋1门1406号。法定代表人：郎德宁，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨丽青，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：李学忠，该公司员工。上诉人河南省亚星铸造有限责任公司（以下简称亚星公司）因与被上诉人洛阳市里德工贸有限公司（以下简称里德公司）加工承揽合同纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2019）豫0305民初2022号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本院依法对上诉人亚星公司的委托诉讼代理人李向阳，被上诉人里德公司的委托诉讼代理人杨丽青、李学忠进行了询问。本案现已审理终结。亚星公司上诉请求：1.撤销原审民事判决，改判驳回里德公司的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律错误。2012年2月18日，上诉人和被上诉人签订了《电阻炉制造协议》，上诉人委托被上诉人制造340KW井式淬火电阻炉及冷却塔部分项目，约定如下：被上诉人的制造范围包括电炉控制柜、淬火炉炉衬及电阻带、冷却塔等（其他项目如钢结构、储水槽等由被上诉人提供图纸，上诉人自行采购、制造）。合同约定工期35天，合同总价款260000元。预付款20%，材料单中的1-10项中的材料到亚星公司现场后付总价款的20%开始施工，材料单中的11-19项中的材料到达亚星公司现场后付总价款的20%，剩余40%在安装调试完毕后支付（含3%的质保金）。双方履行合同中，上诉人已经严格按照合同约定的付款方式，预付了100000元，被上诉人安装部分设施后停工，至今约定的材料单中的11-19项中的材料如计算机通讯软件、电脑、冷却塔等并未到达亚星公司现场，也未提供安装，电阻炉工程至今没有试车运行。根据合同法第六十七条，本案中，被上诉人未按照合同约定完成应当履行的义务，上诉人有权行使先履行抗辩权，不必支付剩余款项。因此，上诉人不构成违约，一审法院认定上诉人违约错误。里德公司辩称，本案《电阻炉制造协议》约定乙方制作项目范围内的价格为260000元，预付款20%，报价单中1-10项材料到甲方现场后两日内付总价款的20%，之后乙方开始施工。按照该约定，上诉人应支付答辩人104000元，上诉人仅支付了100000元，构成违约。协议约定11-19项的材料到甲方现场后两日内付总价款的20%，安装完毕调试后5日内，甲方向乙方支付总价款的37%，剩余3%保修期满后付清。答辩人在安装后期的11-19项材料时，接到上诉人的总经理梅雨琪的口头通知，将计算机通信软件、电脑、冷却塔这三样东西取消不要。上诉人认为计算机通信软件、电脑是显示温度的一个仪器，而第14项的材料大华多点油纸记录仪也是记录温度的仪器，有大华多点油纸记录仪完全能用，所以取消了计算机通信软件和电脑。取消冷却塔的原因是上诉人将原先设计的水冷式冷却塔要改为有冷式冷却塔。按照双方签订的协议第三项约定，冷却塔的钢结构、淬火槽、储水槽及开关等，由乙方免费提供图纸，甲方自行采购制作。上诉人至今都没有证据显示其已建设完成了这些基础项目。上诉人一审中提交的竣工验收单没有经答辩人人员验收，验收的时间有改动，参加验收的人员不是实际施工的人员且上诉人本单位没有盖章。这项工程开发票的时间是2013年1月10日，上诉人的证人承认其单位2013年已停产，该由上诉人先完成的冷却塔基座基础项目却没有完成。答辩人已制作六套电路控制柜。上诉人依据合同法第六十七条行使先履行抗辩权，拒绝支付答辩人欠款的理由不能成立。上诉人承认电阻炉工程至今没有试车运行，可在双方签订协议至起诉这七年的时间里，上诉人从未要求答辩人继续履行义务，提供计算机通信软件、电脑、冷却塔，相反答辩人向上诉人主张过债权。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。里德公司向一审法院起诉请求：1.判令亚星公司支付所欠其的剩余款项119500元；2.判令亚星公司向其支付逾期利息，自2012年8月2日起付至还清之日止（暂算至2019年2月15日为39578元）；3.判令亚星公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2012年2月18日，里德公司（乙方）与亚星公司（甲方）签订《电阻炉制造协议》一份，协议对电阻技术参数、结构等内容进行了约定。制造项目范围：1、电炉控制柜；2、淬火炉炉衬及电阻带；3、冷却塔（其他项目如钢结构、淬火槽、储水槽及开关等，由乙方免费提供图纸，甲方自行采购、制作，电炉用电线，由甲方提供）。价格、计算方式及期限：在有乙方制作项目范围内的价格为：贰拾陆万元整（260000元，详见报价单）。预付款20%。报价单中1-10项的材料到甲方现场后2日内付总价的20%后乙方开始施工，11-19项的材料到甲方现场后2日内付总价款的20%，安装完毕调试后5日内甲方向乙方支付总价款的37%（乙方提供17%增值税发票），剩余3%保修期满后付清。工期：甲方制作钢结构结束且预付款到账后30日内完工，调试5天，计35天，由于甲方里德公司引起的工期拖延，乙方不承担违约责任。保修期限：一年。《340KW井式电炉材料及人工报价》表对具体施工所有的材料及人工进行计算，共计274846元。其中计算机通信软件10500元，电脑4000元，冷却塔26000元。庭审中，里德公司、亚星公司均认可亚星公司已支付里德公司100000元。一审法院认为，2012年2月18日，里德公司、亚星公司签订的《电阻炉制造协议》系双方当事人真实意思表示，且不违反相关法律规定，属有效合同。合同成立后，双方应按约定履行合同义务。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中亚星公司将制作电阻炉承揽给里德公司，由亚星公司支付价款，具备承揽合同的成立要件，双方构成承揽合同关系。里德公司按双方合同约定制造电阻炉，亚星公司未能按约定支付相应承揽费用，构成违约，应承担相应民事责任。亚星公司应当按照合同约定支付里德公司承揽费用，但应当扣除里德公司未加工部分。里德公司要求亚星公司支付剩余费用119500元，事实清楚，证据充分，该院予以支持。里德公司主张支付逾期利息，由于双方没有约定，该主张应从立案之日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息至2019年8月19日，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息至款项付清之日止。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、亚星公司于本判决生效后十日内支付里德公司119500元及利息（利息以119500元为本金，从2019年5月13日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息至2019年8月19日，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息至款项付清之日止）；二、驳回里德公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3482元，由亚星公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。另查明：2020年5月14日，二审审理时，里德公司、亚星公司均认可案涉合同约定定作的产品中除计算机通信软件、电脑、冷却塔外，其余部分均已制作完成并移交给亚星公司。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律效力。2012年2月18日，里德公司、亚星公司签订的《电阻炉制造协议》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人应当按照上述合同的约定履行自己的义务。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中亚星公司将制作电阻炉承揽给里德公司，由亚星公司支付价款，双方构成承揽合同关系。里德公司按双方合同约定制造电阻炉，亚星公司未能按约定支付相应承揽费用，构成违约，应承担相应民事责任。亚星公司应当按照合同约定支付里德公司承揽费用，但应当扣除里德公司未加工部分。原审法院判令亚星公司向里德公司支付剩余费用119500元及相应利息并无不当。亚星公司上诉理由不成立，本院不予采信。综上所述，亚星公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2690元，由河南省亚星铸造有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵广云审判员  邱平平审判员  杨元卿二〇二〇年六月四日法官助理李光东书记员尚晗丹