江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0115民初14745号原告：陶明凤，女，1982年10月18日生，汉族。委托诉讼代理人：陈兆东，江苏玖润律师事务所律师。被告：江苏孔隆物联网科技有限公司，统一社会信用代码91320115MA1XD7CQ8X，住所地南京市江宁区东山街道丰泽路8号。法定代表人：高春霞，公司董事长。委托诉讼代理人：孔伟佳，公司员工。被告：高春霞，女，1971年5月9日生，汉族。被告：汪蕾，女，1989年6月24日生，汉族。原告陶明凤与被告江苏孔隆物联网科技有限公司（以下简称孔隆公司）、高春霞、汪蕾劳动争议一案，本院于2019年9月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陶明凤委托诉讼代理人陈兆东、被告孔隆公司委托诉讼代理人孔伟佳到庭参加诉讼，被告高春霞、汪蕾经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陶明凤向本院提出诉讼请求：1.判令解除其与孔隆公司的劳动关系；2.判令孔隆公司向其支付工资差额21000元、第二倍工资25645元（2019年4月5日至2019年5月27日）、业务佣金75600元、经济补偿金7500元；3.判令高春霞、汪蕾对孔隆公司上述债务在股东出资应实缴范围内承担连带责任。事实与理由：2019年3月5日，其入职孔隆公司，约定月薪15000元。孔隆公司一直未与其签订劳动合同，公司不经营后要求其离职。双方清算工资、差旅费、佣金等各项费用后，孔隆公司向其出具欠条，但并未履行。因与孔隆公司发生矛盾，故按照应得数额主张业务佣金。高春霞、汪蕾系孔隆公司的股东，但均未实缴注册资本。孔隆公司辩称，1.其公司与陶明凤不存在劳动关系，而是一种合作关系、招商代理关系，故不存在解除劳动合同的问题。劳动仲裁亦驳回了陶明凤的申请，故陶明凤应当提供在其公司上班的证据。2.同意支付陶明凤的部分佣金。高春霞、汪蕾均未应诉。经审理查明，本院认定事实如下：2018年10月30日，本区市场监督管理局公司准予孔隆公司设立登记，公司股东为高春霞和汪蕾，二人认缴出资额均为500万元。孔隆公司经营某汽配城的对外租赁业务，陶明凤负责招商。2019年7月22日，陶明凤就本案诉讼请求向本区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，当日，该仲裁委作出宁宁劳人仲不受字[2019]第186号不予受理通知书，以申请人主体不适格为由决定不予受理。陶明凤不服，诉至本院。本案在审理过程中，陶明凤称孔隆公司未与其签订劳动合同，并提供：1.欠条原件一份，载明“今孔隆公司因公司原因拖欠员工黄振、陶明凤、王苏飞工资及佣金，具体如下：（1）工资部分……陶明凤于3月5日入职至5月27日，工资约定每个月壹万伍仟元整，总计工资叁万陆仟元整，截至目前已支付工资壹万伍仟元整，尚欠款贰万壹仟元整……（2）佣金部分招商部（黄振、陶明凤、王苏飞）在入职后，成功签约魏勇个人（酒店及餐饮用途）江宁鞋城项目1号楼一层、五层、六层共计约5600平米。根据招商部之前和公司签订的招商佣金合同以每平米30元计提佣金，公司应支付给招商部佣金共计壹拾陆万捌仟元整，经与公司协商，公司同意该笔佣金为壹拾贰万元整。公司对以上金额无异议，愿全额支付。以上工资及佣金所有欠款，本公司承诺于5月30日前一次性支付给黄振、陶明凤、王苏飞。落款日期为2019年5月27日，并加盖了孔隆公司印章和孔伟佳签名”。陶明凤认可其与黄振、王苏飞就佣金数额与孔隆公司协商过。2.佣金分配协议原件一份，载明“鉴于孔隆公司应支付给招商部（黄振、陶明凤、王苏飞）佣金共计168000元，该公司于2019年5月27日出具欠条为凭。现招商部内部3人经友好协商，一致认可按照如下方案分配上述款项：黄振占比50%，84000元；陶明凤占比45%，75600元；王苏飞占比5%，8400元。以上分配，三人已达成一致，无任何异议。落款日期为2019年7月16日并有黄振、陶明凤、王苏飞签名”。3.微信聊天截图打印件一份和转账交易明细两份，证明微信名称为“天下”账户于5月1日向其转账2000元，汪蕾于2019年4月25日、2019年5月7日分别向其转账10000元、3000元。孔隆公司认可证据1的真实性，但称系其公司在受胁迫的情况下签字盖章，且欠条为陶明凤等人提供；不清楚证据2的情况，无法发表意见。孔隆公司同时辩称：1.陶明凤的招商业务没有完成，其公司与业主的合同也已经解除，故不应支付佣金；2.其公司项目未启动，所以高春霞和汪蕾没有就注册资金进行出资。对上述意见，尤其是欠条受胁迫出具，孔隆公司均未提供证据证明。本案在审理过程中，因高春霞、汪蕾均下落不明，本院向其二人公告送达了开庭传票，但其二人均未按期到庭参加诉讼。上述事实，有公司准予设立登记通知书、仲裁申请书、不予受理通知书、欠条、佣金分配协议、微信聊天截图、转账交易明细及当事人陈述等证据证实。本院认为，本案的争议焦点为陶明凤与孔隆公司是否存在劳动关系，孔隆公司否认双方存在劳动关系，陶明凤应承担举证责任，根据现有证据，能够证明孔隆公司经营的业务包括对外招商，陶明凤为孔隆公司进行招商，孔隆公司对陶明凤工资、业务佣金进行过结算，从形式上看，陶明凤与孔隆公司作为符合法律规定的用人单位和劳动者，可以认定存在劳动关系。对于孔隆公司主张欠条由陶明凤等人提供、其公司系受胁迫签章、双方系合作关系的辩解意见，未提供证据证明，且即便欠条为陶明凤等人提供，其公司已签章确认，欠条的效力不受影响，故本院不予采信。用人单位应当对劳动者的工作年限、工资标准承担举证责任。本案中，依据欠条及陶明凤陈述，在孔隆公司未提供其他证据的情况下，本院确认陶明凤自2019年3月5日起入职孔隆公司、工资标准为15000元/月。根据孔隆公司出具的欠条，其欠陶明凤工资36000元，已付15000元，故对陶明凤要求孔隆公司给付工资21000元的诉讼请求，本院予以支持。陶明凤持有的欠条中载明，黄振、陶明凤、王苏飞三人的佣金为168000元，经与公司协商，公司同意该笔佣金为120000元。陶明凤认可就佣金部分三人与孔隆公司协商过，结合欠条持有在其和黄振手中这一事实，本院确认关于佣金的金额120000元是黄振、陶明凤、王苏飞与孔隆公司协商一致达成，陶明凤要求按168000元计算佣金的主张，与事实不符，本院不予支持，应按120000元计算佣金。因黄振、陶明凤、王苏飞三人协商一致，陶明凤享有佣金的45%，即孔隆公司应给付陶明凤佣金54000元，故对陶明凤要求孔隆公司给付佣金75600元的诉讼请求，本院部分予以支持。按照法律规定，劳动合同只能由劳动者和用人单位单方解除，或双方协商一致解除，人民法院无权解除，故对陶明凤要求法院判令解除其与孔隆公司的劳动合同，孔隆公司支付其解除合同补偿金7500元的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。按照规定，用人单位应与劳动者订立书面劳动合同，否则应自用工之日起满一个月后一年内每个月向劳动者支付二倍工资。本案中，孔隆公司未与陶明凤签订书面劳动合同，应向陶明凤支付2019年4月5日至5月27日的第二倍工资26724元，故对于陶明凤要求孔隆公司给付未签订劳动合同第二倍工资25645元的诉讼请求，本院予以支持。按照规定，债权人可以要求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。本案中，高春霞、汪蕾作为孔隆公司的股东，未尽出资义务，应对孔隆公司欠陶明凤的债务承担补充清偿责任。高春霞、汪蕾经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及相关政策之规定，缺席判决如下：一、被告江苏孔隆物联网科技有限公司于本判决生效之日起10日内向原告陶明凤支付工资差额21000元、业务佣金54000元、第二倍工资25645元；二、被告高春霞、汪蕾对被告江苏孔隆物联网科技有限公司上述债务承担补充清偿责任；三、驳回原告陶明凤的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收，公告费560元，由被告高春霞、汪蕾负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  史俊杰人民陪审员  徐新姿人民陪审员  严古梅二〇二〇年六月二日法官 助理  谢 雨书 记 员  陈 玲