湖南省临湘市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0682民初770号 原告：李军尾，男，1974年12月1日出生，汉族，住湖南省临湘市。 委托诉讼代理人：李洪，湖南省临湘市天成法律服务所法律工作者。 被告：兆邦陶瓷有限责任公司，住所地湖南省临湘市工业园区。 法定代表人：霍建斌，职务副总经理。 委托诉讼代理人：肖太勋，临湘市民声法律服务所法律工作者。 原告李军尾与被告兆邦陶瓷有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李军尾及其委托诉讼代理人李洪、被告兆邦陶瓷有限责任公司的委托诉讼代理人肖太勋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李军尾向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原告与被告之间的劳动关系；2、依法判决被告立即支付原告赔偿金10年×6400元×2＝128000元；3、依法判决被告协助原告领取失业保险金；4、依法判决被告立即支付原告2019年9月至受理仲裁之日的工资16000元。事实与理由：2009年6月2日原告招聘到被告单位从事洗仓工作。2011年在原料配送粉车间担任二班班长，每月工资6400元。期间被告未给原告购买养老保险。2019年9月24日，车间主管通知原告放假。放假至同年9月28日，三班长与员工上班，同时原告多次找车间主管要求上班，可被告单位工作人员既不安排原告上班，又不重新调整工作岗位。2019年10月15日，原告向被告单位送达了《请求支付解除劳动关系赔偿金、失业保险金及其它赔偿责任的函告》，至今被告单位拒不理睬。为了维护原告的合法权益，2019年10月25日原告向临湘市劳动仲裁委员会提起劳动仲裁，劳动仲裁委受理后至今未作出裁决。根据《劳动争议调解仲裁法》第四十三条之规定，现原告特向法院提起诉讼。 被告兆邦陶瓷有限责任公司辩称：第一，原告自动离职，属于单方解除劳动关系，被告也同意解除劳动关系。第二，被告未违法解除原告劳动关系，不符合支付劳动赔偿金的法律规定。被告确实停工放假，也已经向原告发放假期工资，并于2019年11月7日向原告邮寄送达返岗通知，原告拒不返岗，上述情形不符合支付赔偿金的法律规定。第三，被告不符合领取失业保险金的规定，被告不是解除劳动关系当事人，是原告自动解除劳动关系。第四，原告请求支付2019年9月至受理仲裁之日工资没有事实和法律依据。被告已依照法律规定向原告发放了放假期间即2019年9月24日至2019年11月10日工资。综上，原告于2019年11月10日未按时返岗上班属于自动离职的行为，被告于2019年11月15日再次向原告通知返岗上班通知，原告没有上班反而向被告提交劳动保险金上述函告。根据法律相关规定，被告所发假期工资1173元/月高于临湘市最低工资标准的80%，即1024元/月＝1280元/月×80%。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据： 1．原告身份证复印件1份，证明原告身份及诉讼主体资格； 2．原告的厂牌复印件1份，证明原告在被告单位任职班长，原告是2009年6月与被告建立劳动关系； 3．中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单复印件1份，证明原告被辞退前月平均工资情况，原告向临湘市申请劳动仲裁12个月的月平均工资为6400元； 4．《请求支付解除劳动关系赔偿金、失业保险金及其它赔偿责任的函告》复印件1份，证明原告在工作期间因与车间主管刘志阳因工作原因产生矛盾，主管利用职务便利，私自将原告放假，放假时还有其他员工，他们放假五天后被通知上班，原告知晓同车间放假员工复工，多次找车间主管要求上班，主管表示拒绝，因此原告才向被告发出要求解除劳动关系申请书； 5．劳动仲裁申请书、临湘市劳动争议仲裁委员会受理案件通知书复印件各1份，证明被告就解除劳动合同向临湘市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，临湘市劳动争议仲裁委员会受理原告作为申请人的劳动争议一案未在60天之内做出处理，原告向临湘法院提起诉讼，符合法定前置程序。 被告为支持其答辩意见，向本院提交了下列证据： 1．《劳动合同书》复印件1份，证明原、被告双方之间签订了书面劳动合同，建立了劳动关系，双方约定了权利、义务； 2．《社会保险补充协议》复印件1份，证明原、被告双方就社会保险的缴付签订了补充协议，原告以货币的形式享受社保缴费权利； 3．2019年2月-9月八个月的薪酬福利表（抛光）复印件1份，证明原告领取工资的情况、工资结构和数额经原告签字确认，被告按月支付了社保费用。 4．关于对部分员工予以放假或岗位调整处理的公示、公示栏张贴照片、放假通知书、2019年9月-11月（放假期间）薪酬福利表（抛光）复印件各1份，证明因市场影响被告被迫停工放假；放假决定进行了公示，放假经过了原告同意，被告按规定发放了假期工资，被告没有解除原告劳动关系； 5．短信和电话记录截屏、限期返岗通知书、中国邮政速递物流查询信息单（邮件号码为116××××2178、116××××3578）、邮件号码为116××××3578的快递返单复印件各1份，证明被告已于2019年11月7日通知原告返岗复工，原告拒不返岗；原告又于2019年11月15日再次通知原告返岗，原告拒不返岗；原告以自己的行动无故离职，并于2019年11月15日单方解除了双方的劳动关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告对原告提交的证据1、2没有异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的证据3、4、5，来源合法、内容客观真实且与本案有关联性，本院予以确认并在卷作证。被告提交的证据1、2、3、4，来源合法、内容客观真实且与本案有关联性，本院予以确认并在卷作证。被告提交的证据5，因无证据佐证其所发短信、所打电话的号码归属原告，快递未显示所邮寄内容，其真实性无法核实，本院不予采信。 本院根据原告调查取证的申请，在被告处调取证据：放假通知单原件（11张）、2019年8月-2019年12月抛光原料制粉二区考勤登记表原件（15张）、2019年8月-2020年4月薪酬福利表（抛光）原件（13张）。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年6月2日，原告到被告处从事洗仓工作，2011年在原料配送粉车间担任2班班长。2019年7月2日，原告（乙方）与被告（甲方）续签固定期限劳动合同三年，至2022年7月1日，《劳动合同书》的主要内容：第一条：甲乙双方选择以下（一）种形式确定本合同期限：（一）固定期限：从2019年7月2日起至2022年7月1日止，第六条：乙方工资实行综合绩效考核工资制度，月基本工资不低于本地的最低工资标准，或者是采取其他工资形式的工资制度，如绩效工资等，依照甲方计酬方案执行，第七条：乙方按照甲方确定的工资分配方式和工资水平领取劳动报酬。其同时非乙方原因造成甲方停工、停产、歇业，甲方应按照不低于当地失业保险待遇的标准支付乙方的生活费，第八条：甲方应以法定货币形式按月支付乙方工资，每月25～28日为发放员工工资的周期，不得无故克扣或拖欠乙方劳动报酬。2019年7月2日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《关于员工社会保险的补充协议书》，该协议的主要内容：1、乙方已确认本人在户籍所在地建立了各项社会保险账户。2、乙方自愿申请在劳动关系存续期间内，不要甲方再为乙方建立养老、医疗、失业保险账户，不再缴纳上述保险费。3、甲方根据乙方的申请，同意按乙方的工资标准和法定的缴费基数计算用人单位应缴的各项社会保险费，由甲方按月以现金的方式与工资和劳保福利一道发给乙方，由乙方充实本人在户籍所在地的社会保险账户。 2019年，原告在被告单位任制粉二区配送料2班班长。2019年8月10日，被告作出关于对部分员工予以放假或岗位调整处理的公示，自2019年9月中下旬开始，被告陆续通知制粉二区的所有员工全部放假，原告于2019年9月24日开始放假。2019年10月15日，原告向被告单位送达了《请求支付解除劳动关系赔偿金、失业保险金及其它赔偿责任的函告》：“如贵公司接到该函告10天之内不安排本人到岗位上班，逾期未回复视为贵公司单方面与本人解除劳动关系，本人将依法维护自身合法权益”，被告未予回应。2019年10月20日，原告向临湘市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：“1．依法解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2．依法裁决被申请人支付申请人赔偿金10年×6400元×2＝128000元；3.依法裁决被申请人协助申请人领取失业保险金；4.依法裁决被申请人支付申请人2019年9月至仲裁之日的工资8000元。”，2019年10月25日，临湘市劳动争议仲裁委员会作出临劳人仲案字[2019]第62号《受理案件通知书》，但一直未作出仲裁裁决。2019年11月15日，被告对原告作出《限期返岗通知书》并邮寄至原告户籍地，通知原告在收到本通知书之日后5日内（11月20日前）立即回公司上班，逾期视为自动离职。 另查明：1.被告的原料车间有制粉一区和制粉二区，制粉二区有三个配送料班，每个配送料班有7人，制粉二区共计21人。考勤登记表显示被告的制粉二区假期自2019年9月至2019年12月31日，仅制粉二区配送料3班班长罗明英自2019年11月14日开始上班。期间，被告向制粉二区配送料3班的张海会发放了2019年10月份的工资。截止2019年12月，制粉二区三个配送料班共计11人。被告自放假后，被告按1173元/月的标准向原告发放假期工资至2020年11月。 2．原告每月的工资总收入由被告通过银行转账方式汇到原告的银行卡上。被告向原告发放工资的形式为在本月发放上月工资，被告向原告发放的2018年10月至2019年9月期间十二个月工资的情况为：2018年10月工资6220.85元，2018年11月工资5835.35元，2018年12月工资5906.25元，2019年1月工资0元（2019年2月无工资发放记录），2019年2月工资4352.24元，2019年3月工资5787.67元，2019年4月工资6274.73元，2019年5月工资6065.66元，2019年6月工资6391.21元，2019年7月工资6034.51元，2019年8月工资6573.31元，2019年9月工资5027.16元（4753.46元+273.7元）。2019年12月后，被告向原告发放放假期间的工资1919.37元，具体为2019年9月份的放假工资273.7元、2019年10月份的放假工资1173元、2019年11月的放假工资472.67元，之后未再发放工资。 本院认为，原、被告之间签订了劳动合同，系双方真实意思表示，构成劳动合同关系。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案中，原、被告所签订的劳动合同期至2022年7月1日，原告要求解除原、被告之间的劳动关系，被告同意解除双方的劳动关系。对原告要求解除与被告之间劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。 原告认为，被告以放假形式变相解除与原告之间的劳动关系，属于违法解除原告劳动关系，根据法院在被告处调取的放假通知单、抛光原料制粉二区考勤登记表、薪酬福利表（抛光），被告并非仅仅通知原告和1班班长甘爱华放假后，有意不通知原告和甘爱华两人上班。放假期间，除3班班长于10月上班外，抛光原料制粉二区其他员工均未被通知上班。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，原告未能提供证据证明被告违法解除劳动关系，对原告要求被告支付劳动赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。 被告因生产经营困难停产，导致合同订立的基础发生重大变化。被告于2019年9月24日通知原告放假，向原告发出《放假通知书》，未明确放假期间，放假期间按照1173元/月的标准发放工资。当放假至2019年10月15日时，原告向被告发出《请求支付解除劳动关系赔偿金、失业保险金及其它赔偿责任的函告》，提出被告安排原告上班的请求。对此，被告放长假的行为实质上变更了劳动合同中对劳动时间、劳动报酬、劳动条件等的约定，原告向被告发出函告的行为，表明原告对被告变更劳动合同约定拒不同意，即原、被告就变更劳动合同中劳动时间、劳动报酬、劳动条件等约定未达成一致。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的”规定，原告可以解除与被告之间的劳动合同。另外，原、被告之间的劳动合同约定，每月25～28日为发放员工工资的周期，以本月发放上月工资的方式支付工资。被告未向原告发放2018年1月、2019年1月的工资，虽然被告按1173元/月的标准向原告发放了假期工资，但被告于2019年12月份后才向原告发放2019年9月、10月、11月的放假工资，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:未及时足额支付劳动报酬的”规定。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项之规定，被告应当向原告支付经济补偿。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”规定，被告应以原告劳动合同解除前十二个月的平均工资为标准，结合原告的工作年限向原告支付经济补偿。2019年10月15日，原告向被告送达《请求支付解除劳动关系赔偿金、失业保险金及其它赔偿责任的函告》，2019年10月20日向临湘市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，应视为原告于2019年10月解除与被告之间的劳动合同。原告自2009年6月与被告建立劳动关系，至2019年10月已有10年4个月，因此经济补偿金应按10.5个月的平均工资计算。因原告未提供其应发工资，仅提供了被告实际支付的工资流水，原告的经济补偿金以2018年10月至2019年9月十二个月实际发放的平均工资5372.41元/月（6220.85元+5835.35元+5906.25元+0元+4352.24元+5787.67元+6274.73元+6065.66元+6391.21元+6034.51元+6573.31元+5027.16元）÷12个月＝5372.41元/月]计算，合计为56410.31元（5372.41元/月×10.5个月＝56410.31元）。原告要求被告支付赔偿金128000元的诉讼请求，本院予以部分支持。 原告自愿与用人单位书面约定不缴纳社会保险，由原告自主充实其社会保险账户，但原告自己未缴纳失业保险,其领取失业保险金客观上无法实现。原告要求被告协助其领取失业保险金的诉讼请求，本院不予支持。 被告依据《工资支付暂行规定》，于2019年12月份后发放了原告2019年9月、10月、11月的放假工资。故对原告要求被告支付其2019年9月至受理仲裁之日的工资16000元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条第一款第（一）项和第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款和第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告李军尾与被告兆邦陶瓷有限责任公司之间的劳动关系； 二、被告兆邦陶瓷有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告李军尾经济补偿金56410.31元； 三、驳回原告李军尾的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告兆邦陶瓷有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  李彬 二〇二〇年六月二十八日 法官助理杨苗 书记员龚成 附相关法条： 《中华人民共和国劳动法》 第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 建立劳动关系应当订立劳动合同。 第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。 劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。