安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0191民初1377号 原告：王力，男，1981年5月29日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。 委托诉讼代理人：张镇,北京大成（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何保鹏,北京大成（合肥）律师事务所律师。 被告：张正伟，男，1977年11月25日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 委托诉讼代理人：周兵，北京中银（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏林，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被告：余红红，女，1991年12月23日出生，汉族，住安徽省肥西县。 被告：黎绍峰，男，1990年6月15日出生，汉族，住安徽省金寨县。 原告王力与被告张正伟、被告余红红、被告黎绍峰合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王力的委托诉讼代理人张镇、何保鹏，被告张正伟的委托诉讼代理人夏林，被告余红红、被告黎绍峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王力向本院提出诉讼请求：1、依法解除原被告双方的合伙协议;2、被告返还投资款15万元;3、被告给付分红款12万元。事实与理由：2018年4月15日,原被告双方签订合伙协议一份，约定由王力和被告各方共同成立八大海餐厅，王力出资15万元,占出资比例10%,协议同时就出资人相关权利义务进行了约定。后该协议被实际履行,餐厅取得很好的经营成果。2019年6月,餐厅大股东认为经营状况很好,有意排挤王力,在可以分红的情况下拒绝分红,并明确告知王力退伙且拒绝返还投资款。王力认为该行为严重违反法律规定，侵犯了其合法权益，遂诉至本院。 被告张正伟、被告余红红、被告黎绍峰共同辩称：王力无权单方要求解除合同，无权诉请被告返还其投资款。根据协议第六条第二款约定，合伙企业处于亏损情况下不允许退股，合伙企业处于盈利情况下股份要求退股须经全体合伙人书面同意。截止2020年5月30日，受新冠××疫情的影响，涉案个人合伙组织仍处于亏损状态，亏损额已经达到51万余元，故根据合伙协议的关于退股条件的约定，王力无权要求在此期间退股。王力要求被告给付分红12万元缺乏事实依据。根据2017年《资产负债表》和《利润表》，截止2017年12月31日合伙组织亏损额为223756元，根据2018年《资产负债表》和《利润表》，截止2018年12月31日合伙组织净利润为809993元。用2018年的净利润优先弥补2017年度的亏损，则2018年可供分配的利润为586237元，而根据合伙协议约定，净利润的累积20万元作为店面风险金，故截止2018年12月31日，可用于分红的金额为586237元-20万元＝386237元。按照半年为一个分红周期，该个人合伙组织在2018年8月13日、2019年2月28日2次向4位合伙人按比例分红共计60万元。根据2019年《资产负债表》和《利润表》，截止2019年6月30日合伙组织净利润为322883元，但由于自7月起原材料价格飞速上涨，加之因上涨而决定进行的食材储备，截止2019年8月31日即第三个半年分红周期，净利润为负108610元，该第三个分红周期不具备分红条件。到了第四个半年分红周期即2020年2月29日，个人合伙组织净利润为负102048元，仍不具备分红条件。综上所述，根据各合伙人达成的协议约定，王力退股诉求不符合退伙的约定条件，根据《民通意见》第52条规定，其无权单方解除签署的合伙协议，也无权要求进行分红。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2018年4月15日，张正伟（甲方）、余红红（乙方）、王力（丙方）、黎绍峰（丁方）共同签订一份《股东合作协议》，约：甲乙丙丁四方经友好协商，就共同经营事宜达成合伙协议。合伙组织名称为八大海，合伙经营项目为餐饮，合伙期限自2017年8月13日开始至2027年8月13日止。甲方出资比例74%，乙方出资比例10%，丙方出资比例10%，丁方出资比例6%，各合伙人出资于2017年8月13日前交齐。盈余分配方式为除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余，创收盈余将以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据按比例分配。创收盈余累积20万元作为店面风险金。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名，1、个人丧失偿债能力，2、未履行出资义务，3、因故意或过失给合伙组织造成经济损失，4、执行合伙组织事务时有不当行为，5、因个人原因或意外（含不可抗力），在合伙人会议给予适当时间，仍不能履行其在合伙经营中的职责，6、合伙人违反本协议第九条之规定的行为。合伙期间，合伙企业处于亏损情况下不允许退股，合伙企业处于盈利情况下，股份要求退股需经全体合伙人书面同意。合伙人会议由合伙事务执行人余红红召集和主持，经全体合伙人决定，委托张正伟为合伙事务执行人，委托余俊红担任合伙内部行政事务负责人，委托余红红担任合伙组织的财务、后勤负责人。 根据王力提供的“八大海营业收入、成本、费用、利润统计表”、“八大海习友路经营表”、“利润表”和“资产负债表”显示，八大海餐厅2017年12月31日净利润为75383.17元，未分配利润为-223755.8元；2018年12月31日经营利润为809993.23元，未分配利润为286237.43元，2019年6月30日经营利润为336645.88元，未分配利润为322883.31元。 八大海餐厅经营期间，于2018年8月13日和2019年2月28日两次进行分红，每次分红30万元，王力按出资比例共领取分红款6万元。 上述事实，有原告提供的《股东合作协议》、“八大海营业收入、成本、费用、利润统计表”、“八大海习友路经营表”、“利润表”、“资产负债表”及被告提供的报销单等证据证实，本院予以认定。 对原告提供的仲裁裁决书，与本案无关联性，本院不予认定。 对被告提供的2019年7月至2020年5月资产负债表，系其单方制作，原告对真实性不予认可，本院不予认定。 本院认为：本案原被告各方投资设立的合伙组织未经登记设立，不属于合伙企业，因此不受《中华人民共和国合伙企业法》调整。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，“个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”，故本案原被告各方之间符合个人合伙的构成要件。 关于合伙协议解除及返还投资款的诉请。虽然王力在本案中未明确要求退出合伙组织，但根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第54条的规定，“合伙人退伙时分割的合伙财产,应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产,以及合伙期间的债权和债务”，依据该规定，王力解除合伙协议并返还投资款的诉请应视为退伙申请。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第52条规定，“合伙人退伙,书面协议有约定的,按书面协议处理；书面协议未约定的,原则上应予准许”，案涉协议明确约定“合伙期间，合伙企业处于亏损情况下不允许退股，合伙企业处于盈利情况下，股份要求退股需经全体合伙人书面同意”，根据该约定，无论合伙组织目前处于何种状态，王力若申请退伙，必须经过其他合伙人的书面同意。 合伙协议在具有合同一般属性的同时，也有着其特殊性，主要表现在具有部分身份特征。合伙人共同经营、共同劳动，关系极为紧密且风险较高，因此，当事人对与之形成合伙关系的人选择较为慎重。合伙人是作为一个整体对外发生合同等业务关系，不管合伙人内部对利润分配、风险分担如何约定，但对于合伙债务合伙人对外均要依法承担连带责任，合伙人不能约定规避。若仅以合同法相关规定处理本案合伙协议，则会忽视合伙身份关系的特殊性，因此原告仅以合同法九十四条合同目的不能实现为由行使法定解除权，既缺乏证据证明各被告存在根本违约的行为，也不符合法律对于合伙协议特殊性的规定，故王力主张解除合伙协议并返还投资款的诉请本院不予支持。 关于分红款。合伙组织经营期间已于2018年8月、2019年2月两次进行分红，根据原被告之间六个月分红一次的惯例，结合原告提供的证据，2019年6月30日合伙组织未分配利润为322883.31元，王力认可20万元店面风险金尚未扣除，扣除后可分配利润为122883.31元，按王力10%投资比例，应得分红款12288.3元。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第52条、第54条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告张正伟、被告余红红、被告黎绍峰于本判决生效之日起十日内连带向原告王力支付分红款12288.3元； 二、驳回原告王力的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5350元，减半收取为2675元，由原告王力负担2621元，由被告张正伟、被告余红红、被告黎绍峰共同负担54元 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 李 群 二〇二〇年六月十六日 书记员 王春娟 附本案适用的法律条文： 1、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 2、《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 3、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》 52．合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 54．合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。 4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。