湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1002民初1518号原告：王来贵，男，1963年5月10日出生，汉族，住湖南省永兴县。委托诉讼代理人：王英，女，1987年9月8日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区，系原告之女。委托诉讼代理人：王章军，湖南展翼律师事务所律师。被告：谢国云，女，1976年10月20日出生，汉族，原系郴州市福厦鼎盛商务酒店经营者，住湖南省郴州市北湖区。委托诉讼代理人：李平，湖南众望归律师事务所律师。原告王来贵诉被告谢国云确认劳动关系纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王来贵及其委托诉讼代理人王英、王章军，被告谢国云的委托诉讼代理人李平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王来贵请求依法判令：1、确认原告与被告原经营的郴州市福厦鼎盛商务酒店存在劳动关系；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告在劳动仲裁期间，于2019年11月4日向市场监督管理部门注销其个体经营的原郴州市福厦鼎盛商务酒店，故依法起诉经营者谢国云为本案被告。2017年12月，原告入职被告经营的原郴州市福厦鼎盛商务酒店，主要从事保安及其他勤杂工作。工作时间为12小时制，分早晚两班，早班时间8：00-18：00，晚班时间18：00-6：30。工作内容负责酒店大堂安全秩序及检查以及停车安排；对可能携带危险物品、易燃物品入酒店的客人进行劝阻；夜间警戒防止盗窃以及其他社会人士在大厅闹事、斗殴等。实际上就是做些杂事，比如帮送餐、刮胶、抹灰、搞卫生等。未签订书面劳动合同，每月工资通过谢国云的个人银行账户定期支付到原告银行账户。2019年1月30日，原告在为酒店刮胶抹灰时从凳子上摔下来导致左手骨折，而被告却拒绝承认劳动关系。原告申请确认劳动关系的劳动仲裁，但北湖区劳动人事争议仲裁委员会却驳回了原告的仲裁请求，为此提起诉讼，望判如所请。被告谢国云答辩称：原告不是原郴州市福厦鼎盛商务酒店（谢国云）的员工，原、被告之间不存在劳动关系，原告的起诉及请求没有事实和法律依据，请驳回原告的全部诉讼请求。1、原告陈述从2013年7月开始，先后在香雪路店、政务中心店、龙泉店等几家酒店工作，工作地点和工作内容均不固定。2、从银行交易流水明细的记录来看，2015年6月26日至2017年10月31日原告是郴州市鼎盛酒店管理有限公司的人员并领取工资，与被告无关。2017年12月1日至2019年1月，原告是郴州市苏仙区家族福厦鼎尚商务酒店（位于香雪路，经营者曹利建）的人员（杂工），谢国云也是郴州市苏仙区家族福厦鼎尚商务酒店的财务人员（财务总监），郴州市苏仙区家族福厦鼎尚商务酒店委托并借用谢国云的个人开户银行账号（尾号3409）为该酒店代为转账支付员工的工资，原告提供的银行流水记录是谢国云（尾号3409）代郴州市苏仙区福厦鼎尚商务酒店支付工资的转账（还包括谢国云自己、李玉梅等等员工的工资也是如此支付的），原告的工资不是郴州市福厦鼎盛商务酒店（经营者谢国云）支付的，郴州市福厦鼎盛商务酒店也没有支付过工资给原告，而是郴州市苏仙区福厦鼎尚商务酒店支付的，原告与郴州市苏仙区福厦鼎尚商务酒店存在事实劳动关系，与郴州市福厦鼎盛商务酒店不存在劳动关系。3、原告是在郴州市苏仙区家族福厦鼎尚商务酒店做杂工，2018年12月份，郴州市苏仙区家族福厦鼎尚商务酒店因债务纠纷被苏仙区人民法院查封，尔后原告失业。2019年1月22日，原告才受雇到肖桂元承包装修的龙泉路途窝酒店（经营者曹利建）做刮胶收尾的劳务工作，1月30日原告摔伤。原告混淆郴州市苏仙区家族福厦鼎尚商务酒店与郴州市福厦鼎盛商务酒店的名称和关系，利用银行流水记录中有谢国云的名字漏洞，并认为谢国云就是所有酒店体系的负责人，从而张冠李戴，起诉确认与郴州市福厦鼎盛商务酒店（谢国云）存在劳动关系是错误的，完全没有以事实为依据。4、郴州市福厦鼎盛商务酒店成立于2013年7月8日，2018年9月18日转让给曹利建并由其另起字号“途窝假日酒店”实际经营，并签订了酒店转让协议书，协议明确：协议签定后发生的一切事情及产生的费用全部由乙方曹利建承担包括一切后果。曹利建于2019年9月20日与房东彭家丽另行签订酒店的房屋租赁合同并经营，于2018年10月29日与肖桂元签订途窝酒店装修刮胶合同。原告于2019年1月22日受雇于肖桂元和曹利建的途窝酒店（龙泉路）刮胶收尾，于2019年1月30日摔伤，肖桂元支付医疗费4000元，原告与肖桂元、曹利建系雇佣劳务关系。转让后原郴州市福厦鼎盛商务酒店于2019年11月4日依法注销，2019年11月6日，曹利建受让后实际经营的酒店进行工商字号变更登记为“郴州市北湖区途窝假日酒店”。自2018年9月18日转让后，权利义务已由承继的实际经营者曹利建及其新字号的途窝假日酒店承担，因此途窝假日酒店在经营期间（包括应变更登记而未及时登记的），相应民事责任依法应由应途窝假日酒店及其经营者曹利建（行为人）承担；与郴州市福厦鼎盛商务酒店（谢国云）无关，谢国云（鼎盛酒店）是不可能发工资给原告，双方也没有签订劳动合同而形成劳动关系。原告受雇刮胶摔伤，不管以什么案由起诉，案发后的被诉主体应当是实际经营者曹利建（行为人）或登记的郴州市途窝假日酒店及装修承包人肖桂元。本案与郴州市福厦鼎盛商务酒店（谢国云）无关，双方不存在事实劳动关系。原告的起诉没有以事实为依据。综上，原告的起诉没有事实，证据不足，不具备劳动关系成立的条件，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。查明的事实原告、被告双方围绕诉讼请求依法提交了证据，当事人对对方当事人提交的证据无异议的，本院予以确认并在卷佐证。根据原告、被告双方提交的证据以及当庭陈述，本院确认如下事实：一、原告在谢国云任职财务总监的郴州市鼎盛酒店管理有限公司、郴州市苏仙区家族福厦鼎尚商务酒店等处工作，工作地点先后在香雪路店、政务中心店等即各酒店（公司）的经营场所。工作内容开始是保安，后来做勤杂工等。二、2015年6月至2017年10月，原告由账户名“郴州市鼎盛酒店管理有限公司”为其发放工资。2017年12月至2019年2月，原告的工资由郴州市苏仙区家族福厦鼎尚商务酒店以被告“谢国云”的个人账户代为支付。三、郴州市福厦鼎盛商务酒店（经营者）于2013年7月8日成立，2018年9月18日转让给曹利建另起字号“途窝假日酒店”实际经营。2019年1月22日，原告在龙泉路××号原郴州市福厦鼎盛商务酒店，现途窝假日酒店内做事刮胶抹灰，2019年1月30日，申请人在该酒店走廊刮胶抹灰时从凳子上摔下来，导致左手骨折。2019年11月4日，郴州市福厦鼎盛商务酒店（经营者谢国云）注销，原郴州市福厦鼎盛商务酒店变更为“郴州市北湖区途窝假日酒店”并于2019年11月6日注册登记，经营者曹利建。因郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会驳回了原告全部仲裁请求，故原告向本院提起诉讼。判决依据与理由本院认为：本案系劳动争议纠纷。本案的争议焦点是原告与被告谢国云经营的原郴州市福厦鼎盛商务酒店是否存在劳动关系。本案中，1、根据原告提供的工资流水，证明原告在2015年6月至2017年10月由账户名“郴州市鼎盛酒店管理有限公司”发放工资，即原告在此期间为郴州市鼎盛酒店管理有限公司提供劳动并获得报酬，存在劳动关系。2、2017年12月至2019年2月由账户名“谢国云”为原告发放工资，但此期间，被告谢国云是原郴州市福厦鼎盛商务酒店的经营者，同时又是郴州市苏仙区家族福厦鼎尚商务酒店的财务总监，两酒店均经过依法登记具有合法的用工主体资格，谢国云转账支付的款项具体代表哪个酒店主体，原告没有提供证据证明系代表原郴州市福厦鼎盛商务酒店支付工资，而被告又不予认可是支付原郴州市福厦鼎盛商务酒店的工资，反而证明系代郴州市苏仙区家族福厦鼎尚商务酒店支付原告的工资，本案双方当事人对原告在各酒店工作过没有异议，而各酒店都是独立的主体。因此，被告个人以其具有多重身份而否认与原告存在劳动关系的辩称证据不足，但因谢国云与曹利建于2018年即签订了转让协议，故此，直接认定用工主体是谢国云，亦证据不足。3、原郴州市福厦鼎盛商务酒店（经营者谢国云）于2018年9月18日转让给曹利建实际经营，原告于2019年1月30日在刮胶抹灰时从凳子上摔下来导致左手骨折。2019年11月4日，郴州市福厦鼎盛商务酒店注销，并于2019年11月6日在原址注册为郴州市北湖区途窝假日酒店，经营者变更为曹利建。根据《工伤保险条例》第四十三条第一款“用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任;原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。”和《最高人民法院关于适用的解释》第六十二条“下列情形，以行为人为当事人：（一）法人或者其他组织应登记而未登记，行为人即以该法人或者其他组织名义进行民事活动的；”的规定，原郴州市福厦鼎盛商务酒店转让的（包括应变更登记而为登记的），应当由承继单位（行为人）郴州市北湖区途窝假日酒店（经营者曹利建）承担原用人单位的工伤保险责任或以行为人为当事人。因此应以郴州市北湖区途窝假日酒店（经营者曹利建）为用人单位之当事人。但因为劳动争议必须经过劳动仲裁的前置程序，在郴州市北湖区途窝假日酒店（经营者曹利建）或者经营者曹利建与被告谢国云是否是合伙关系，是否是实际控制人，是否与原告存在劳动关系，原告必须先行提起劳动仲裁，本院不能在本案中直接审理和确认原告与郴州市北湖区途窝假日酒店（经营者曹利建）、原经营者谢国云是否存在劳动关系。综上所述，依照《工伤保险条例》第四十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告王来贵的诉讼请求。本案受理费10元，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长 郭 蓉人民陪审员 杨 玉人民陪审员 王当生二〇二〇年六月二十九日书 记 员 李 悠附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《工伤保险条例》第四十三条用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。企业破产的，在破产清算时依法拨付应当由单位支付的工伤保险待遇费用。