安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终1287号上诉人（原审原告）：刘某2，男，1980年12月8日出生，汉族，住安徽省芜湖镜湖区。上诉人（原审原告）：邓某，女，1979年6月13日出生，汉族，住安徽省芜湖镜湖区。上诉人（原审原告）：刘某1，男，2011年1月20日出生，汉族，住安徽省芜湖镜湖区。法定代理人：刘某2，系刘某1之父。上列三位上诉人共同委托诉讼代理人：何江平，安徽维晨律师事务所律师。上列三位上诉人共同委托诉讼代理人:王国庆,芜湖县陶辛镇法律服务所。被上诉人（原审被告）：晋某，女，1947年2月2日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。被上诉人（原审被告）：刘某3，女，1966年11月22日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。被上诉人（原审被告）：刘某4，女，1968年10月4日出生，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。被上诉人（原审被告）：刘某5，女，1976年3月19日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。上列三位被上诉人共同委托诉讼代理人：江贤志，安徽安江律师事务所律师。上诉人刘某2、邓某、刘某1因与被上诉人晋某、刘某3、刘某4、刘某5遗嘱继承纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2019）皖0202民初11901号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人刘某2、邓某及其与刘某1三人共同委托诉讼代理人何江平、被上诉人晋某、刘某4、及刘某3、刘某4、刘某5三人共同委托诉讼代理人江贤志到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘某2、邓某、刘某1上诉请求：一、撤销镜湖区人民法院（2019)皖0202民初11901号判决书第二项，依法判决镜湖区棠梅小区A区13幢2单元302室归刘某1所有；二、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决对刘某1诉讼请求予以驳回，原审法院在事实认定和法律适用上存在错误。一、在被继承人刘振亚2013年10月14日的遗嘱中明确载明，“……另一套给孙子，如果孙子太小不能过户就给儿子、儿媳”，2017年8月13日，被继承人刘振亚死亡，当时刘某1只有6岁，无法办理过户手续，因此，完全符合遗嘱中“孙子太小不能过户”的条件，因此，涉案的两套房屋继承权应当全部由上诉人刘某2、邓某享有，现刘某2、邓某将棠梅小区A区13幢2单元302室的继承权转让给儿子刘某1，符合法律规定，应当受到法律保护；二、即使认定上诉人刘某1系遗赠权利人，由于继承开始时，刘某1系无民事行为能力人，无法做出接受继承的意思表示，其意思表示只能由上诉人刘某2、邓某代为表示，而刘某2、邓某从2011年开始就一直实际居住、使用涉案的两套房屋，并且在被继承人去世之后一个月左右的时间里就找被上诉人协商过户的事宜，因为被上诉人刘某3、刘某4等不予配合，才导致至今没有办理过户手续，因此，不能因为刘某1自己本人没有作出接受遗嘱的意思表示，就否认刘某1的继承权。三、被继承人刘振亚及被上诉人晋某一直跟随上诉人生活，所有开支基本均由上诉人承担，涉案遗产由上诉人继承，也在情理之中。综上，恳请二审法院在查明案件事实的基础上，依法改判。晋某辩称，房子给我儿子和孙子，一套给刘某2一套给刘某1，我同意三上诉人的上诉请求。刘某3、刘某4、刘某5辩称，对其父亲刘振亚生前立下的遗嘱，将案涉房屋的其中一套给被上诉人刘某2和邓某继承，另外一套遗赠给上诉人刘某1。三被上诉人对遗嘱的内容并不知晓，也不知情。待其父亲刘振亚去世以后，才知道父亲在生前立下了遗嘱。作为受遗赠人刘某1，在立遗嘱以后法律规定的期限内，没有作出接受。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持原判。刘某2、邓某、刘某1向一审法院起诉请求：确认棠梅小区A区13幢1单元302室由刘某2、邓某继承所有，棠梅小区A区13幢2单元302室房屋由刘某1继承所有。一审认定事实：晋某和刘振亚生育刘某3、刘某4、刘某5及刘某2四子女,刘某2与邓某系夫妻关系,生育一子刘某1。2005年11月30日,晋某和刘振亚所有的棠梅村老宅基地拆迁,置换位于芜湖市镜湖区棠梅小区A区13幢1单元302室及2单元302室房屋两套（均为90平方米）。2013年10月14日，晋某及刘振亚在律师见证下，订立代书遗嘱各一份,载明其中一套房屋由刘某2和邓某继承,一套遗赠给刘某1。2017年8月13日，刘振亚去世。现刘某3、刘某4、刘某5拒绝协助过户，刘某2、邓某、刘某1遂诉至法院。一审法院认为，被继承人刘振亚生前立代书遗嘱一份，遗嘱的内容清楚，形式合法，系立遗嘱人刘振亚的真实意思表示，予以确认。依据该遗嘱，案争房屋其中一套房屋中归其所有的50%产权归刘某2与邓某继承，因两套房屋面积相同，刘某2与邓某主张棠梅小区A区13幢1单元302室的50%产权由其继承，予以确认。虽然晋某订立的遗嘱尚未生效，但其自愿将其所有的50%产权赠与刘某2与邓某，故对刘某2与邓某主张棠梅小区A区13幢1单元302室归其所有的诉讼请求予以支持。关于2单元302室房屋，因刘某1未在知道受遗赠后两个月内作出接受遗赠的表示，视为放弃受遗赠，故对其主张棠梅小区A区13幢2单元302室房屋归其所有的诉讼请求，不予支持。综上，该院依照《中华人民共和国继承法》第五条、第十六条第一款、第三款、第十七条第三款、第二十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百八十五条规定，判决：一、位于芜湖市镜湖区棠梅小区A区13幢1单元302室归刘某2、邓某所有；二、驳回刘某1的诉讼请求。案件受理费减半收取5950元，由刘某2、邓某负担。二审期间，上诉人刘某2、邓某、刘某1向本院提交以下材料作为新证据：证据一，居住证明，拟证明上诉人居住在涉案的二单元302室。证据二，证明，拟证明被继承人刘振亚去世一个月左右，上诉人告知被上诉人愿意接收房屋，并要求上诉人配合办理房产证的事实。证据三，居住证明、暂住证，拟证明上诉人将棠梅园A区13幢1单元301室出租给邱云霞居住的事实。证据四，燃气费缴费记录，证明上诉人一直居住在棠梅小区A区13幢2单元302室。晋某质证：认可上诉人的证据。刘某3、刘某4、刘某5质证认为：上诉人提供的证据均不属于新的证据。证据一，居住证明没有异议。证据二，晋某是本案的当事人，倾向意图很明显，和上诉人是站在一个共同的角度，单方面的陈述不能证明刘某1依法履行了接受遗赠，达不到其证明目的。证据三，没有异议，房子出租被上诉人也是知道的，但是不代表房子归你了。证据四，的确是上诉人居住，居住不代表房产归你所有，当时房子拆了，没地方住给你住是可以的。二审庭审结束后，上诉人刘某2、邓某、刘某1向本院补充提交以下材料作为新证据：证据一，两份录音，拟证明上诉人作出了接受遗赠的意思表示；证据二，两份租房合同，拟证明涉案房屋由上诉人居住、使用至今。经询问被上诉人刘某3、刘某4、刘某5，均表示对该两份补充证据已超举证期限不同意质证，故本院依法不予组织质证。经审查，该两份证据的真实性无法确认，达不到其证明目的，本院不予采信。经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。现针对当事人上诉请求的有关事实和适用法律结合本案查明事实分析认定如下：一、关于刘某2、邓某对棠梅小区A区13幢2单元302室是否享有继承权及转让给儿子刘某1问题。由于刘某2与邓某一审中并未依刘振亚遗嘱内容主张其子刘某1太小不能过户而由其夫妻二人对该案涉房屋享有继承权，且继承权因特定的身份关系只能接受或放弃，并不能转让，故该项上诉理由二审不予采信。二、关于刘某2、邓某是否代理刘某1行使了接受遗赠意思表示问题。由本案查明事实可知，本案两套房屋为刘振亚与晋某夫妻二人原有房屋拆迁安置置换房屋，虽然其中一套棠梅小区A区13幢2单元302室一直由夫妻二人与儿子儿媳及孙子共同居住，另一套棠梅小区A区13幢1单元302室由刘某2对外出租，但并不能作为刘某2代表其儿子刘某1在知道受遗赠后两个月内行使了接受遗赠的意思表示。二审中晋某虽出具证明，拟证明被继承人刘振亚去世一个月左右，上诉人告知被上诉人愿意接收房屋，并要求被上诉人配合办理房产证的事实。但其他三位被上诉人对该事实予以否认。因晋某为案件当事人，与本案上诉人共同生活,有直接利害关系，亦无其他证据相佐证，故本院对其证明内容不予采信。根据我国法律规定，子女对父母有赡养的义务，所有子女对父母的遗产享有平等的继承权，被继承人刘振亚与被上诉人晋某虽一直跟随上诉人共同生活，但涉案遗产由上诉人单独继承并非法定，需要得到其他继承人的同意或符合法律规定的特定形式。本案一审根据查明事实认定刘某1未在知道受遗赠后两个月内作出接受遗赠的表示，视为放弃受遗赠，驳回其诉请并无不妥。现上诉人刘某2、邓某、刘某1上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7375元，由上诉人刘某2、邓某、刘某1负担。本判决为终审判决。审判长  王桂珍审判员  鲍 迪审判员  徐海军二〇二〇年六月二十三日书记员  米天戈书记员  王文苑附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。