广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0312民初990号 原告：夏某，女，1973年12月6日生，汉族，住桂林市叠彩区。 委托诉讼代理人：陈某，广西桂超扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张某，广西桂超扬律师事务所实习律师。 被告：骆某，男，1988年8月14日生,汉族，住桂林市临桂区。 委托诉讼代理人：陈某1，广西金桂律师事务所律师。 被告：中国某保险股份有限公司桂林市分公司，住所地桂林市。 负责人：吴某，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵某，广西中远律师事务所律师。 原告夏某与被告骆某、中国某保险股份有限公司桂林市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告夏某及委托诉讼代理人陈荣尖，被告骆某的委托诉讼代理人陈某1，被告中国某保险股份有限公司桂林市分公司的委托诉讼代理人赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告夏某向本院提出的诉讼请求：1、依法判令被告保险公司在交强险和商业险范围内赔偿原告损失124250.49元；2、依法判令被告骆某对保险公司赔偿后原告的上述不足损失承担赔偿责任；3、本案诉讼费由两被告承担。 事实与理由：2019年5月31日8时19分，被告骆某驾驶桂Ｃ×××××的小型客车，由四塘镇方向沿友谊路往临桂县方向行驶，行驶至泰安路与友谊路交叉口时，与原告骑二轮电动自行车由泰安路方向往西城大道方向行驶两车发生碰撞，事故造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故经临桂县公安局交通警察大队调查后，作出临桂县公安局交通警察大队第450322420190001421号道路交通事故认定书（简易程序）认定：被告骆某承担事故的全部责任。 原告受伤当日被送入临桂西城医院治疗，2019年5月31日至6月28日住院治疗29天，住院期间原告自行垫付10000元医疗费，剩余的医疗费被告已经支付。出院诊断：1、右桡骨远端粉碎性骨折2、下嘴唇软组织挫裂伤3、上切牙损伤4、双侧膝、足趾多处软组织挫擦伤。出院医嘱：1、建议定期（3-5天）门诊换中药膏，出院后定期复查右足DR；2、出院后继续夹板外固定及右前臂吊带悬吊1-2周，据DR拆除夹板；3、出院后建议全休三个月，加强营养治疗；4、注意休息，避免患肢负重，避免二次负伤；5、建议定期复诊，指导功能锻炼；6、带药出院，有不适请随诊。原告于2019年7月3日、7月8日、7月16日、7月22日在临桂西城医院门诊复诊四次，于2019年7月24日、2019年7月31日、8月7日在兴安界首医院骨伤科进行就诊三次，于2019年8月20日至12月11日在兴安界首医院桂林门诊部复诊了21次。原告从临桂西城医院出院后，到医院共复诊了28次。2019年12月9日原告委托桂林市正诚司法鉴定中心对原告交通事故受伤致残程度进行评定，鉴定意见为：原告因道路交通事故受伤致右腕关节功能丧失38.3%属十级伤残。原告已支付鉴定费用700元。 原告因本次交通事故已受到的损失如下： 1、住院伙食补助费2900元（100元/天×29天），2019年5月31日至6月28日,住院29天，按每天100元计算； 2、营养费6050元（50元/天×121天），根据医嘱需加强营养，住院29天+全休三个月92天，合计121天，按每天50元计算； 3、误工费17100.9元（3420.18元×5个月），原告受伤前12个月的平均工资是3420.18元/月，因受伤诊疗和休息、门诊复查，单位停发5个月的工资； 4、护理费11556.04元（58594元÷12月÷30天×71天），住院29天+出院后继续夹板外固定及右前臂吊带悬吊两周14天+复诊28次（计28天），护理费参照居民服务业标准计算； 5、残疾赔偿金64872元（32436元/年×20年×10%），十级伤残（10%），按照城镇居民人均可支配收入每年32436元，计算20年； 6、被扶养人生活费9071.55元（20159元/年×9年×10%÷2人），原告女儿罗某于2009年7月16日出生，已满9周岁，按9周岁计算至18周岁，需要原告和配偶共同扶养9年； 7、鉴定费700元； 8、交通费1000元； 9、医疗费11000元； 10、精神损害抚慰金10000元。 以上损失1-10项费用合计134250.49元，被告已给付部分赔偿款10000元，两被告共需继续支付赔偿款124250.49。后续治疗费待实际发生之后再另行主张。 保险公司系桂Ｃ×××××号车的交强险和商业三者险承保单位,对于原告的损失，应当由保险公司在承保范围内赔偿。骆某系事故责任人和车主，并在本次事故中承担全部责任，对保险公司赔偿后原告的不足损失应当由骆某承担赔偿责任。原告诉前多次与保险公司就赔偿事宜进行协商，双方因为赔偿数额产生争议，未能协商成功。 综上所述，为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判如所请。 被告骆某辩称，被答辩人所主张的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项费用部分没有事实或法律依据，不应全部得到法院支持。 1、住院伙食补助费。 根据被答辩人提供的证据《出院记录》显示，被答辩人住院天数为28天，应当以每天100元计算，共计2800元。 2、营养费。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”答辩人认为，被答辩人要求的营养费过高，被答辩人的营养费标准应为20元/天。其次，对被答辩人提出的121天有异议，被答辩人住院期间已经主张100元的住院伙食补助费，住院期间不应当再主张营养费，营养期应为三个月，即90天。 3、误工费。 被答辩人计算误工费有误。被答辩人于2019年5月31日至2019年6月28日住院，共计28天。首次住院后，出院时医嘱建议全休3月。被答辩人计算误工期为五个月与客观事实不符。对被答辩人的平均工资计算方法也有异议，被答辩人未能提供劳动合同、所得税完税证明、社保缴纳证明不能认定其为桂林市佳慧童装有限公司员工，也不能认定平均工资为3420.18元/月。 4、护理费。 根据被答辩人提供的证据来看，被答辩人住院、出院后并不需要陪人陪护，该项主张没有事实依据。 5、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金 由于桂林市正诚司法鉴定中心并没有要求被申请人重新拍片确认伤情，依据鉴定半年多前的X片作出鉴定结论违法。答辩人对《司法鉴定意见书》的合法性不予认可，现向人民法院申请重新鉴定，是否需要支付残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金，重新鉴定后再作定论。 6、交通费。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”答辩人认为，被答辩人未提供任何正式票据，其交通费的主张不应得到法院支持！ 7、医疗费。 被答辩人该项主张没有事实依据，答辩人在被答辩人住院期间，通过微信转账向被答辩人支付了8953元医疗费，向西城医院支付了5164.1元的医疗费，医疗费用都是由答辩人支付的。 答辩人请求法院根据相关事实和依据有关法律，作出公正判决。 被告中国某保险股份有限公司桂林市分公司辩称，本案事故车辆桂Ｃ×××××号车在答辩人处购买了交强险和商业三者险。根据交警部门的事故认定书认定，驾驶人骆某事发时，未取得机动车驾驶证，属于无证驾驶。根据交强险的约定，答辩人仅有垫付的责任，且答辩人有向侵权人追偿的权利。根据商业三者险的约定，无证驾驶的，保险人不负责赔偿。故答辩人将依照法律规定及保险合同在交强险范围内对被答辩人的合理损失仅承担垫付责任，之后答辩人依法享有追偿权。超过交强险的部分，答辩人不承担赔偿责任。 二、对被答辩人诉请的项目及金额，答辩人有以下异议： 1、住院伙食补助费，根据被答辩人提供的病历显示，被答辩人住院天数为28天，故其住院伙食补助费应计算28天，而不是29天。 2、营养费，根据医嘱及司法实践，被答辩人营养费应是计算住院期间28天，计算标准被答辩人主张过高，一般应在20元/天较为适宜。 3、误工费，被答辩人虽然提供了事发前的工资收入证明，但未提供银行流水，并不能证明被答辩人事发后有误工收入减少的事实。此外，根据被答辩人提供的工资收入情况，其上一年度月平均收入为3360.3元，根据医嘱，其出院后全休时间为三个月，故其误工天数应共计为118天。 4、护理费，被答辩人没有提供任何相关的陪护证明，医院医嘱也未要求需人陪护，故答辩人认为被答辩人主张护理费没有事实依据。 5、被抚养人生活费，根据被答辩人提供的被抚养人的身份信息，被抚养人已年满10周岁，故其被抚养年限应只能计算8年。 6、鉴定费，根据保险合同的约定，鉴定费不属于保险公司的赔偿范围，故不应由答辩人承担。 7、交通费，被答辩人没有提供相应的交通费票据，根据举证责任，被答辩人应承担举证不能的不利后果。 8、医疗费，被答辩人没有提交医疗费票据，无法核实具体金额。 9、精神抚慰金，根据被答辩人的伤残等级，结合当地的经济生活水平，被答辩人主张一万元过高，根据广西高院的指导意见，建议在4000元内较为适宜。 三、答辩人不是本案侵权人，依法作为诉讼参与人，根据交强险的相关规定，诉讼费用答辩人不承担。 综上，请法院公正判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对双方提供的证据的真实性均无异议且与本案有关联的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，与本案原、被告双方诉辩事由及本案事实具有一定关联性的，但是没有提供相反证据予以反驳，亦作为定案的参考依据，本院依法予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月31日8时19分，被告骆某驾驶桂Ｃ×××××的小型客车，由四塘镇方向沿友谊路往临桂县方向行驶，行驶至泰安路与友谊路交叉口时，与原告骑二轮电动自行车由泰安路方向往西城大道方向行驶两车发生碰撞，事故造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故经临桂县公安局交通警察大队调查后，作出临桂县公安局交通警察大队第450322420190001421号道路交通事故认定书（简易程序）认定：被告骆某在进入路口前停车瞭望让右方道路的来车先行，是造成事故直接原因，承担事故的全部责任；夏某无违法交通行为，不承担事故责任。 原告受伤当日被送入临桂西城医院治疗，2019年5月31日至6月28日住院治疗29天，住院期间医疗费被告已经支付。出院诊断：1、右桡骨远端粉碎性骨折2、下嘴唇软组织挫裂伤3、上切牙损伤4、双侧膝、足趾多处软组织挫擦伤。出院医嘱：1、建议定期（3-5天）门诊换中药膏，出院后定期复查右足DR；2、出院后继续夹板外固定及右前臂吊带悬吊1-2周，据DR拆除夹板；3、出院后建议全休三个月，加强营养治疗；4、注意休息，避免患肢负重，避免二次负伤；5、建议定期复诊，指导功能锻炼；6、带药出院，有不适请随诊。原告于2019年7月3日、7月8日、7月16日、7月22日在临桂西城医院门诊复诊四次，于2019年7月24日、2019年7月31日、8月7日在兴安界首医院骨伤科进行就诊三次，于2019年8月20日至12月11日在兴安界首医院桂林门诊部复诊了21次，其中，2019年9月29日至12月11日复诊了8次。原告从临桂西城医院出院后，到医院共复诊了28次。2019年12月9日原告委托桂林市正诚司法鉴定中心对原告交通事故受伤致残程度进行评定，鉴定意见为：原告因道路交通事故受伤致右腕关节功能丧失38.3%属十级伤残。原告已支付鉴定费用700元。同时查明，原告女儿罗某于2009年7月16日出生，桂Ｃ×××××号车在中国某保险股份有限公司桂林市分公司处购买了交强险和商业三者险，保险期限2019-01-07至2020-01-07。根据交警部门的事故认定书认定，驾驶人骆某事发时，未取得机动车驾驶证，属于无证驾驶。商业第三者险责任险的合同条款第二十四条约定，无证驾驶，保险公司责任免除。 本院认为，交通事故责任者对交通事故造成的损失应承担赔偿责任。涉案交通事故经交通警察部门作出了道路交通事故认定书，被告骆某在进入路口前停车瞭望让右方道路的来车先行，是造成事故直接原因，承担事故的全部责任；夏某无违法交通行为，不承担事故责任。经本院审查，交通警察部门作出的道路交通事故认定书认定的事实符合客观事实，在划分责任方面恰当，本院予以确认，并在本案中采信；原告提供的鉴定报告结论，被告不予认可，没有提供足以推翻该报告的证据，认为司法鉴定中心在原告没有提起诉讼的情况下接受委托进行鉴定违法，在鉴定过程中没有重新拍片确认伤情，依据原来的X片作出鉴定结论违法，被告骆某申请重新鉴定，本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。当事人起诉前，没有法律禁止当事人委托鉴定机构鉴定，也没有法律禁止鉴定机构不得接受他人委托鉴定，原告提供的鉴定报告结论，主要是对受伤部位关节活动受限度进行检查，没有重新拍片，不违反鉴定规则，依据原有的医学材料，再对对受伤部位关节活动受限度进行检查可以得出结论，原告提供的鉴定报告结论客观、科学，鉴定机构及鉴定人又具有鉴定资质，鉴定程序合法，被告骆某申请重新鉴定理由不充分，证据不足，依法不予采信，本院对其鉴定结论予以确认，并在本案中予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”的规定、《最高人民法院》第十六条：“……（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定。因此，本案中，被告骆某在中国某保险股份有限公司桂林市分公司投保了交强险，商业第三者险责任险50万元及不计免赔险，事故发生时在该保险合同期限内，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由有过错一方承担赔偿责任；投保了商业第三者险责任险的，按合同约定赔付。因此，原告请求首先在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由被告骆某承担赔偿责任符合法律规定，本院予以支持。由于被告骆某属于无证驾驶，按照商业第三者险责任险的合同条款第二十四条约定，无证驾驶，保险公司责任免除，因此，保险公司在商业第三者险责任险范围内无需赔偿。 原告请求被告赔偿损失，参照2019年度《广西壮族自治区道路交通事故赔偿项目计算标准》，经本院审核，原告在本案中需要赔偿的损失为：1、医疗费，被告已经支付，原告请求赔偿，依据不足，依法不予认定；2、住院伙食补助费2900元（按自治区财政厅桂财行[2014]第30号通知确定，住院29天，每天100元）；3、营养费：1160元（根据住院期间及出院医嘱确定营养期29天，酌情按40元/天计）；4、护理费：住院29天，出院后继续夹板外固定及右前臂吊带悬吊两周14天，根据原告病情，仍然需要陪护，复诊28次（计28天），护理费参照居民服务业标准计算，护理费11556.04元（58594元÷12月÷30天×71天）；五、误工费，原告提供其工作证明，12个月平均工资是3360.3元，被告不予认可，其误工费依法应当参照商业服务业行业标准计算每月为4794.75元（57537÷12），原告主张按12个月平均工资计算，低于法定数额，本院予以确认，根据原告病情，出院后继续复诊情况，其误工期勘验技术至定残日前一日，原告提供证明因误工被停发工资5个月，符合本案实际，误工费为16801.5元（3360.3元×5）；6、残疾赔偿金64872元（32436元/年×20年×10%），十级伤残（10%），按照城镇居民人均可支配收入每年32436元，计算20年；7、被扶养人生活费8231.59元（20159元/年×98/12×10%÷2人），原告女儿罗某于2009年7月16日出生，已满9周岁10个月，计算至18周岁，需要原告和配偶共同扶养8年2个月；8、鉴定费：700元，凭发票确定；9、交通费：根据病情及乘坐交通工具的需要酌情确定1000元；10、精神抚慰金：根据原告受伤，考虑其年龄，其受伤部位，造成伤残程度，给原告造成心灵上的创伤，根据被告的经济承担能力及当地平均生活水平，酌情确定赔偿精神损失费为4000元。综上，原告在本次诉讼中请求的损失为110521.13元，属于交强险医疗费保额10000元范围的有住院伙食补助费2900元，属于交强险伤残保额110000元范围的有106921.13元，该部分费用由被告中国某保险股份有限公司桂林市分公司赔偿，剩余的鉴定费700元，不属于由交强险范围，由过错方被告骆某赔偿。关于诉讼费用的负担，依法由败诉方负担，被告中国某保险股份有限公司桂林市分公司部分败诉，依法应当承担败诉部分的诉讼费，其辩称不承担诉讼费，不符合法律规定，依法不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告中国某保险股份有限公司桂林市分公司赔偿损失109821.13元给原告夏某； 二、被告骆某赔偿损失700元给原告夏某； 三、驳回原告夏某的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应在本判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费2785元，由被告骆某、被告中国某保险股份有限公司桂林市分公司负担2462元，由原告夏某负担323元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2785元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  秦国斌 人民陪审员  王顺有 人民陪审员  唐初花 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  黄元波