辽宁省丹东市振兴区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0603民初1010号 原告：东港市某某装饰装修有限公司。 法定代表人：郝某某。 委托代理人：张某某。 委托代理人：许某。 被告：丹东市某某建筑工程有限公司。 法定代表人：葛某某。 被告：邵某某。 委托代理人：刘某。 第三人：丹东某某房地产开发有限公司。 法定代表人：王某某。 委托代理人：姜某某。 原告东港市某某装饰装修有限公司诉被告丹东市某某建筑工程有限公司、邵某某、第三人丹东某某房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告东港市某某装饰装修有限公司的委托代理人张某某、许某，被告丹东市某某建筑工程有限公司的法定代表人葛某某、被告邵某某及其委托代理人刘某，第三人丹东某某房地产开发有限公司的委托代理人姜某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2015年，被告邵某某挂靠被告丹东市某某建筑工程有限公司（以下简称某某公司），并以被告某某公司名义与第三人签订了丹东某某小区1#、2#和9#施工合同。2015年5月24日，原告与被告邵某某签订外墙保温工程分包合同，合同约定由原告承建第三人开发的丹东某某1#、2#和9#楼外墙保温工程、外墙涂料工程以及1#、2#和9#楼门市房真实漆工程。承包方式为包工包料，付款方式以第三人投资兴建的学子园小区的1#、2#和9#的套间抵顶工程款。 原告依据合同约定进行了施工，工程完工后，经核算工程总价款为2814067元。按合同约定，被告邵某某在2016至2018年以第三人开发的某某小区X单元X楼、X号楼X单元X室抵顶工程款合计702000元，余下2112067.65元工程款被告至今未给付，被告亦未按合同约定再给付原告房屋。故诉至法院依法判决被告共同支付拖欠的工程款2112067.65元及利息；要求第三人对被告工程款的行为提供协助。 被告某某公司辩称：不同意原告的诉讼请求。我公司已经将所有工程款转给了被告邵某某。对合同的时间有异议，原告与被告邵某某签订协议的时间与我公司与被告邵某某签订协议的时间不一致。 被告邵某某辩称：不同意原告的诉讼请求。涉案的工程款已经全部结清。 第三人述称：我方与被告某某公司签订的三处房屋施工合同全部造价为26517453.2元，扣除工程减项部分后，剩余工程款为25531366.84元。截止2019年4月5日，已经给付被告某某公司25384506.8元，尚欠防水质保金146860.04元。防水质保金与原告无关。 经审理查明：2014年10月13日，被告某某公司（承包方）与第三人（发包方）签订《建设工程施工合同》一份，合同约定由被告某某公司承建第三人开发的位于丹东市临某某小区1、2、9号。嗣后，被告邵某某作为实际施工人以被告某某公司的名义开始施工。2015年5月24日，被告邵某某与原告签订《外墙保温工程分包合同》一份，合同主要约定：1、工程名称丹东某某小区1、2、9号楼外墙保温；2、承包方式包工包料；3、付款方式以1、2、9号楼的套间作为施工工程款，被告邵某某把原告所选定的房屋房票开给原告，并与原告签订购房合同。该合同书尾页由被告邵某某签字、原告加盖公章及案外人郝某某、吴某签字。合同签订后，原告开始按照合同约定施工。2015年8月5日，被告邵某某与案外人郝某某、吴某签订《外墙保温补充协议》一份，协议主要约定：1、质保金由原协议的5%追加到10%；2、质保金由原来的保证使用二年后付清工程款，变更为五年期满后。工程质量没有问题后，一次性抵房付清工程款；3、原告方必须在规定的时间内完成上述楼房的外墙保温和涂料全部工程，规定时间为2015年8月22日（所有吊盘口除外，阴天下雨都在工期内）。如果原告方没有在规定的时间内完成外墙保温工作，每延迟一天，罚款2万元，以此类推；4、原告方要求在2015年8月7日进入场地，8月8日正式开工。原告按照上述协议约定，完成了涉案工程的外墙保温和涂料施工任务。工程结束后，协议双方对工程造价未作结算。 本案在审理过程中，依原告申请，本院依法委托辽宁某某有限公司对涉案工程造价予以鉴定，鉴定结论：涉案工程的工程造价为2417720元。发生鉴定费18000元。被告邵某某采取以房屋抵顶工程款方式，已经向原告支付价款1139100.7元，原告雇佣的工人孙某某代为原告支付涂料款5000元，合计1144100.7元。其余工程款，被告邵某某至今未向原告支付。 本院所确认的上述事实,有《建设工程施工合同》《外墙保温工程分包合同》《外墙保温补充协议》、评估报告书、收据、房屋买卖合同、不动产查询回执及原、被告、第三人的陈述笔录等证据在案为凭,这些证明材料已经开庭对质和本院的审查,可以采信。 本院认为：原告与被告邵某某签订的《外墙保温工程分包合同》、《外墙保温补充协议》系双方当事人真实意思表示，应确认有效。原告按照协议的约定完成了施工任务，被告邵某某应当及时向原告支付工程价款。关于被告邵某某应当支付的剩余工程款数额，根据鉴定结论，涉案工程总造价为2417720元，本案在诉讼过程中，原告的具体工作人员郝某某、吴某对被告出具的2015年8月11日、2018年2月9日的收据予以认可，该二分收据载明的金额为1139100.7元。另外有原告雇佣的工人孙庆全给被告邵某某5000元，以代为原告支付涂料款，该5000元应当由原告支付，故应当确认该5000元为被告邵某某向原告支付的工程款。上述价款合计1144100.7元。根据原告与被告邵某某签订的《外墙保温补充协议》中“1、质保金由原协议的5%追加到10%；2、质保金由原来的保证使用二年后付清工程款，变更为五年期满后。工程质量没有问题后，一次性抵房付清工程款”的约定，涉案工程质保金为241772元，因涉案工程至今完工尚不到五年，应当扣除质保金241772元，被告邵某某现应当向原告支付的工程款为1031847.3元。关于被告邵某某的涉案工程款已经全部向原告及案外人张某某支付，张某某系涉案工程的部分实际施工人的辩解意见，因被告邵某某提供的收据加上案外人张某某自认收到的178万元工程款，合计400余万元，且被告邵某某未提供证据证明案外人张祖敏系涉案工程的部分实际施工人，故对被告邵某某此辩解意见，本院不予采纳。原告已收到的工程款，以原告方认可的收据为凭。关于原告要求被告某某公司承担给付工程款的诉讼主张，因被告邵某某系以其自己的名义与原告签订涉案合同，与被告某某公司无关，故对原告该项请求，本院不予支持。关于原告要求第三人承担协助给付工程款义务的主张，缺乏事实依据，本院予以驳回。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告邵某某于本判决生效后10日内给付原告东港市某某装饰装修有限公司工程款1031847.3元及利息（以1031847.3元为基数，自2019年4月10日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）; 二、驳回原告东港市某某装饰装修有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24497元,鉴定费18000元，合计42497元，由原告负担12529元，由被告邵某某负担29968元(原告已预交)。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,经本院上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。若在上诉期满后七日内不交上诉费,则视为自动放弃上诉权。 审 判 长  张兆鑫 人民陪审员  刘鹏飞 人民陪审员  高秀艳 二〇二〇年六月二十四日 书 记 员  周得玉