云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终1690号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司昆明市北京路支公司。住所地：云南省昆明市官渡区春城路219号东航投资大厦一层07B室、十层04室。负责人：张天状，系该公司总经理。委托诉讼代理人：龚雪、孙丽琼，系北京盈科（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：兰臣元，男，汉族，1950年1月25日出生，住四川省崇州市。委托诉讼代理人：赵春宏，系云南泓旷律师事务所律师。特别授权代理。原审被告：田晓国，男，汉族，1975年6月3日出生，住云南省昆明市五华区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人兰臣元，原审被告田晓国机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初9461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人龚雪及被上诉人兰臣元的委托诉讼代理人赵春宏到庭参加了本案诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定被上诉人的误工费时存在认定事实错误，导致赔偿金计算错误。本案中，根据被上诉人提交的工资银行流水看，其每月工资为7565元，而一审法院将绩效等非其它固定收入计算在内，扩大了被上诉人的误工损失。被上诉人兰臣元答辩称，不认可上诉人的上诉请求及理由。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告田晓国未到庭陈述意见。兰臣元向一审法院起诉请求：一、判令被告向原告支付住院伙食补助费6500元、误工费32500元、原告垫付的医药费10577元、营养费1000元、精神抚慰金5000元等，共计55577元；二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月20日19时50分许，被告田晓国驾驶云Ｆ×××××号小型轿车行驶至昆明市右转弯过程中，与原告驾驶的自行车直行时发生碰撞，致两车分别损坏，原告受伤的道路交通事故。此次事故经昆明市公安局交通警察支队六大队出具的道路交通事故认定书第530103501940006578号认定，此次事故由被告田晓国承担全部责任，原告无责任。原告受伤后，被送至云南新新华医院住院治疗65天，用去医疗费26638.88元（被告田晓国垫付16061.88元），诊断意见：1、腰椎退行性变；2、全身多处软组织损伤。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、门诊随访、不适随诊。被告田晓国驾驶的云Ｆ×××××号车系其所有，该车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及保险责任限额为100万元机动车商业第三者责任保险，事故发生在保险合同期间。另查明，原告在云南正川经济信息咨询有限公司工作，2018年1月至2018年12月的月工资分别为4001.76元（1月工资）、7565元（1月工资）、8575.2元（2018年4季度绩效）、4001.76元（2月工资）、7565元（2月工资）、4097.04元（3月工资）、7118.96元（3月工资）、4097.04元（4月工资）、7565元（4月工资）、8575.2元（2019年1季度绩效）、11622元（5月工资）、4097.04元（6月工资）、7565元（6月工资）、4097.04元（7月工资）、7565元（7月工资）、8575.2元（2019年2季度绩效）、4097.04元（8月工资）、7565元（8月工资）、4097.04元（9月工资）、7565元（9月工资）、4097.04元（10月工资）、7565元（10月工资）8575.2元（2019年3季度绩效）、7813元（11月工资）、4000元（11月工资）、7813元（12月工资）、4226.62元（2019年3季度绩效），原告月平均工资为14508.1元。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。同时，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告田晓国未做到安全驾驶，给原告造成身体损害，对此，被告田晓国应当在事故责任范围内承担对原告的赔偿责任，由于被告田晓国驾驶的车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及保险责任限额为100万元的机动车商业第三者责任保险，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，先由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分，被告保险公司在机动车商业第三者责任保险限额内承担，超出机动车商业第三者责任保险限额由被告田晓国承担。关于原告的诉讼请求：1、住院伙食补助费6500元，原告提交的云南新新华医院出院记录，原告住院65天，予以支持；2、误工费，从原告提交的其任职公司营业执照复印件、企业信用登记信息、退休返聘协议、银行工资流水、停薪留职情况说明、工资收入纳税材料及法定代表人任职证明，可以认定原告月平均工资为14508.1元，故支持原告住院65天的误工费31434.22元；3、医疗费10577元，因被告保险公司放弃申请重新鉴定，原告提交的关于车祸受伤者兰臣元在云南新新华医院中西医结合科治疗及收费形式的说明，原告垫付的治疗费用10577元，予以支持；4、营养费1000元，从原告提交的云南新新华医院出院记录，并考虑原告伤情及年龄，予以支持；5、精神抚慰金，不予支持。以上费用共计49511.22元。其中，医疗费10000元、误工费31434.22元，共计41434.22元，由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿，其余费用8077元，由被告保险公司在机动车商业第三者责任保险责任限额内承担。鉴于原告的损失未超出机动车第三者责任保险责任限额，被告田晓国不再承担赔偿责任。关于被告田晓国垫付的费用由其自行向被告保险公司理赔。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条，以及国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告兰臣元41434.22元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告兰臣元8077元；三、驳回原告兰臣元的其他诉讼请求。”二审中，上诉人未提交新的证据。被上诉人兰臣元补充提交了云南正川经济信息咨询服务有限公司出具的《关于兰臣元同志的薪资说明》，欲证明兰臣元的月工资数额及工资发放形式，经质证，上诉人对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。本院认为，因该证据上加盖有云南正川经济信息咨询服务有限公司的公章，且其上载明的工资数额与被上诉人一审提交的银行流水、工资结算表等可相互印证，本院对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的予以确认。对于一审法院审理确认的案件事实，被上诉人没有异议，上诉人除对被上诉人月平均工资数额有异议外，对其余案件事实均无异议。对于上诉人所提事实异议，因涉及本案争议焦点，本院亦在本院认为部分一并评述。本案的争议焦点为：被上诉人的误工费应如何计算？本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“......受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算......”本案中，被上诉人兰臣元有固定工资收入，结合在卷的工资发放银行流水、工资结算表、《关于兰臣元同志停薪留职的说明》及《关于兰臣元同志的薪资说明》等证据可知，被上诉人在发生交通事故后便未再有工资收入，而其在职期间的实际收入是包括基本工资和绩效工资的，事故发生后兰臣元便未再获得该部分收入，属于其实际减少的收入，故一审法院按照被上诉人受伤前一年的实际收入情况计算出其月工资为14508.1元，并以此计算被上诉人的误工费并无不当，本院予以维持。综上，上诉人中国大地财产保险股份有限公司昆明市北京路支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1189元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司昆明市北京路支公司负担。本判决为终审判决。审判长  蔡芸审判员  李希审判员  李娜二〇二〇年六月十五日法官助理李莹书记员王崟榕