河北省元氏县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0132民初546号 原告：路彦峰，男，汉族，1966年2月13日生，住石家庄市藁城区。 委托诉讼代理人：秦华侨，河北资冠律师事务所律师。 被告：河北元利房地产开发有限公司。 住所地：石家庄市长安区中山东路466号新世纪钻石广场B座1313。 法定代表人：张团利，公司执行董事。 被告：元氏县人民政府。 住所地：元氏县常山路89号。 法定代表人：许尽晖，县长。 委托诉讼代理人：高旭。 原告路彦峰与被告元氏县人民政府、河北元利房地产开发有限公司（以下简称元利公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告路彦峰委托诉讼代理人秦华侨、被告元氏县人民政府委托诉讼代理人高旭到庭参加诉讼。被告元利公司经本院邮寄送达开庭传票等相关法律文书拒收，且无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告路彦峰向本院提出诉讼请求：一、判决被告河北元利房地产开发有限公司给付原告工程款373295元；二、被告元氏县人民政府在欠付工程价款范围内承担清偿责任；三、诉讼费用由二被告承担。事实与理由:2014年5月13日，原告与被告河北元利房地产开发有限公司就107国道元氏北入口绿化工程进行施工达成一致意见，签订了施工清单、对施工地点、工程量、工期及价款等予以了确认。清单总价373295元，原告并向被告支付了质量保证金50000元整。2014年7月，原告按照清单内容全部完成了施工，并进行了为期一年的养护工作，但工程款被告至今未付。2018年5月11日河北元利房地产开发有限公司被吊销营业执照。由于河北元利房地产开发有限公司是承包的被告元氏县人民政府的工程，原告系分包，是工程实际施工人，根据法律规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程款范围内对实际施工人承担责任”，据此，原告向被告提起诉讼，请人民法院查明事实。依法判决。 被告元氏县人民政府辩称，1、本案已过诉讼时效；2、根据工商登记信息，被告一直经营的范围是房地产开发与销售，不具有承揽绿化工程资质，作为人民政府被告二不可能将该工程承包给无资质企业，故被告一、被告二之间无合同关系，更无任何债权债务关系。 被告元利公司未出庭，未答辩。 原告向本庭提供的证据及证明的事实： 1、提供107国道元氏北路口绿化工程清单。证明2014年5月30日元利公司与原告签订107国道元氏北路口绿化工程清单，工程施工的地点在107国道元氏北入口，工程施工内容为绿化工程，双方的工程量据时结算后的工程款为373295元。该清单有被告元利公司的盖章和法人代表的签字； 2、提供关于107国道绿化情况说明（复印件）（复印件来源于被告元利公司孙某提供），证明被告元利公司写给元氏县政府的107国道绿化情况说明，上面有当时元氏县主管副县长赵好战所签“情况属实”及其个人签字，签字时间是2017年5月18日，证明涉案工程施工前以及施工过程中的具体情况，工程发包方是元氏县政府，工程款未结算； 3、元利公司副总经理孙某（也是元利公司的工程施工现场负责人）于2018年4月16日写的书面证明，证明该涉案工程是原告施工的，施工情况符合当初2014年5月30日双方签订的绿化工程清单的规定，证明原告已经按照要求完成施工；庭审中，经原告申请，元利公司副总经理孙某又当庭作证，证明以上事实属实。 4、2016年5月17日该时间距原告施工结束将近两年时间，由元利公司张团利、元氏县政府人员，及原告三方验证签字（原件在政府），证明当时的绿化工程现存情况，证明工程是由原告施工，总发包单位是元氏县人民政府，政府签字的人是陈宝柱。 5、提交河北元利房地产开发有限公司与路彦峰签订的《107线K308+600-K312+500段综合美化工程绿化施工合同》复印件，该合同丢失部分主要内容。 被告元氏县人民政府质证称：对证据1合法性、关联性有异议，根据合同法第270条规定，建设施工工程合同必须以书面形式签订，原告提供的证据1不符合合同的要件，没有注明甲乙双方的权利义务，故认为证据1不属于合同，原告与被告一之间也不存在建设工程施工合同；关联性，证据1所显示的只是原告与被告一之间所列名14种植物种植及成活率与元氏县政府没有任何关系；对证据2真实性、关联性、合法性有异议，原告未提供原件，故无法证明其真实存在，该组证据全文没有提到被告二元利公司，没有元利公司最后落款的盖章；对证据3证明人根据法庭庭前询问已于2015年6-7月份离职，但是证明上写了养护结果（时间为2015年7月）符合合同要求，故被告二认为证明人所述证明不可信，且该证明未提到被告二,关联性有异议；对证据4、5因是复印件拒绝质证。 被告元氏县人民政府无证据提交。 本院经审理认定事实如下：2014年5月30日，被告元利公司与原告签订《107国道元氏北路口绿化工程清单》，工程施工地点在107国道元氏北入口，施工内容为绿化工程；清单写明绿化植物的品种、规格、数量、单价、合价、双方的工程量据时结算后的工程款总计为373295元。该清单有被告元利公司的盖章和法人代表张团利的签字和元利公司副总经理孙某签字，原告路彦峰的签字。 原、被告争议的重点问题是： 1、本案是否超过诉讼时效 原告主张本案没有超过诉讼时效，因本案属于建设工程施工合同纠纷，诉讼时效应当从合同双方经结算确定工程款之日起开始计算，工程款未经结算确认的诉讼时效不存在过期这一说法。被告元氏县人民政府认为超过了诉讼时效应当予以举证。 被告主张，本案发生在2014年，系民法总则出台前，应适用两年诉讼时效，至少应从2015年7月起算，因为原告提供的工程清单上明确写着养护一年2015年7月已到期，2015年7月后原告有权向被告一索要工程款，但原告至今怠于行使其权利，故应当适用两年的诉讼时效。 2、被告元氏县人民政府是否为涉案工程的发包方 原告称，被告元利公司写给元氏县政府的107国道绿化情况说明，上面有当时元氏县主管副县长赵好战所签“情况属实”及其个人签字，签字时间是2017年5月18日，证明涉案工程施工前以及施工过程中的具体情况，证明该工程发包方是元氏县政府； 被告称，原告提供的证据为复印件，不能证明问题且从头至尾未提到元利公司；证人孙某说工程是在窦妪火车站附近150米，窦妪归石家庄市栾城区管，被告说政府没有说元氏县政府；退一步讲，哪怕元利公司签订了合同，是和元氏县某个局签订的还是和元氏县政府签订的，也需要原告举证，所以被告认为被告诉讼主体不适格；4、二被告之间无合同关系，原告与被告一之间也无合同关系，原告提供的工程清单不符合合同法中建设工程施工合同成立的要件。 本院认为，根据原告提供的《107国道元氏北路口绿化工程清单》，附加元利公司原经理孙某证言的佐证，能够认定原告实施了107国道元氏北路口绿化工程的施工，元利公司作为绿化工程的承包方，原告为实际施工人，双方已据实结算出工程款数额373295元，元利公司应给付原告工程款373295元。因原告未能提供被告元氏县人民政府与被告元利公司之间的绿化承包合同，被告元氏县人民政府否认与元利公司签订过绿化承包合同，仅凭赵好战以个人名义签名的《关于107国道绿化情况说明》（复印件）来确认被告元氏县人民政府是涉案工程的发包方，证据明显不足。至于孙某证言及原告称的“三方签字”复印件更无法说明元氏县人民政府是涉案工程的发包方。 另，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 河北省高级人民法院发布的冀高法（2018）44号《建设工程施工合同案件审理指南》第三十一条规定，实际施工人向与没有合同关系的转包人、分包人、总承包人、发包人提起诉讼，发包人与承包人就工程款问题尚未结算的，原则上仍应坚持合同相对性，由与实际施工人有合同关系的前手承包人给付工程款。 依据以上规定，假设被告元氏县人民政府是发包方，因原告与被告元氏县人民政府之间以及二被告之间没有合同关系，原告不能提供二被告已就涉案工程款结算，且元利公司未到庭，原告又不能提供发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额，本案仍应坚持合同相对性，由与原告有合同关系的前手承包人（元利公司）给付其工程款373295元。因涉案工程款尚未结算，以原告起诉之日为应付款时间，故，本案不超诉讼时效。被告元利公司经本院合法传唤未到庭，视为放弃举证、质证的权利，综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，第二百七十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第三项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告河北元利房地产开发有限公司在本判决生效后十日内给付原告路彦峰107国道元氏北路口绿化工程款373295元人民币； 二、驳回原告路彦峰要求被告元氏县人民政府在欠付工程款范围内承担其工程款373295元的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3450元（减半收取），由被告河北元利房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审判员  王银菊 二〇二〇年六月八日 书记员  杜哲鸿