安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖16民终318号 上诉人（原审原告）：刘兴杰，男，1984年9月20日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 委托诉讼代理人：程小改，女，1986年11月6日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区，系刘兴杰之妻。 被上诉人(原审被告)：亳州三巽置业有限公司，住所地安徽省亳州市经济开发区凤尾沟南侧、建安路西侧。统一社会信用代码：91341600MA2MXGGP00。 法定代表人：王子忠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：段青青，安徽智立律师事务所律师。 上诉人刘兴杰因与被上诉人亳州三巽置业有限公司(以下简称三巽公司)商品房销售合同纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2019）皖1602民初7781号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭开庭进行了审理。刘兴杰及其委托诉讼代理人程小改,三巽公司的委托诉讼代理人段青青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘兴杰上诉请求，1、撤销安徽省亳州市谯城区人民法院（2019）皖1602民初7781号民事判决，依法判决三巽公司支付违约金32432元；2、一、二审诉讼费用由三巽公司负担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，应依法改判。本案应严格按照双方签订的《商品房买卖合同》执行，三巽公司未按约定在交房期限内交房，存在明显违约，应承担相应的法律责任。双方签订的《商品房买卖合同》第十一条第一款约定出卖人应在2018年12月31日前向买受人交付该商品房,而三巽公司至2019年8月12日才逐步通知上诉人可以来接收房屋,逾期交房的违约行为一目了然,依法应当承担违约责任,依照《商品房买卖合同》第十二条的约定,以逾期交房为期,按总房款的日万分之1.5支付违约金。本案中三巽公司构成违约,依法应当依照《合同》向上诉人支付违约金。二、关于本案中政府环保、扬尘治理,中高考停工等原因造成的施工延误,不属于不可抗力,也不符合合同约定的,不应当扣除相应的期限,一审法院扣除180天违约期是没有依据的,亦无法律基础。首先,政府的环保并非是完全禁止建设单位施工,在安徽省做出的皖大气办【2017125号《安徽省大气办关于做好当前大气污染防治工作的紧急通知》（下称《通知》）第二页最后一行可以看出,“重大民生工程,重点项目和重点造林绿化工程等,确实无法停止土石方作业的,有项目建设单位提出申请,经行业主管部门初审,报市级人民政府同意后方准施工。”三巽公司所承建的是基础住房,当然是重大的民生工程,按照《通知》要求,在做好防尘抑尘的情况下,是可以继续施工的。政府治理环境,环保问题并不是绝对的影响施工的,因此不属于不可抗力,不应予以扣除。而中高考期间停工是往年至今一直施行,是周知事件,三巽公司在签订合同时就是可预知的,是在其接受范围内的,因此不应予以扣除。退一步说,政府环保、中高考停工构成不可抗力,但根据双方签订的《商品房买卖合同补充协议》第的交付期限如遇下列特殊情况,除双方协商同意解除合同或者变更合同外,出卖人可据实予以延期:1、遭遇不可抗力,且出卖人在发生之日起60日内告知买受人的。”且《中华人民共和国合同法》第118条之规定:“当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。”本案中,三巽公司并没有依据《合同》约定及《中华人民共和国合同法》的相关规定履行自己应当承担的的合理、有效的告知义务,因此,不应当予以延期的。一审法院在判决中认可扣除时间为180天,是没有法律和事实依据的,依法不应扣除,一审法院对本案的政府行为定性成不可抗力是不符合事实及法律规定的,依法应当撤销原判,依法改判。 三巽公司辩称，因政府政策要求，答辩人停工无法施工，经计算应当扣除及一审法院在另案中计算的天数为207天，答辩人一审主张应扣除天数为229天，故答辩人认为扣除时间至少为207天。 刘兴杰一审诉讼请求：1、判令三巽公司履行合同约定向原告支付至2019年8月12日违约金32432元；2、诉讼费用由三巽公司承担。 一审法院认定事实：2017年8月28日，刘兴杰与三巽公司签订《商品房买卖合同》（合同编号：ＢＺ20170828000023）及《补充协议》，约定刘兴杰购买三巽公司开发的位于亳州市房屋一套，房屋总价款为969571元。双方约定的交房时间为2018年12月31日前；逾期在90日之内，出卖人按日计算买受人支付全部房价款万分之一点五的违约金；逾期超过90日后，买受人要求要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一点五的违约金。2019年8月12日，三巽公司通知原告收房，刘兴杰于2019年8月15日对房屋进行了接收。 一审法院认为,双方有争议的要素为：补充协议第五条：本《合同》约定的交付期限如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起60日内告知买受人的；2、买受人逾期付款的。原告称停工天数不属于不可抗力原因所致，被告公司抗辩因为空气质量等原因受到政府相关部门管控所致停工天数，属于不可抗力原因导致。即省、市政府有关部门文件要求亳州市城区内建设工程停工的期间及中、高考期间是否应当予以扣除及扣除天数。 本案中省政府下发的皖大气办（2017）25号文件中明确要求亳州市自2017年11月20日起至2018年1月底停止各类建设工程、道路工程、水利工程、土方作业以及房屋拆迁施工等。自双方合同签订后至2018年12月31日，三巽公司因重度污染天气及中高考等原因被政府要求停止施工作业天数共计180天。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第二款规定，本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。上述停工行为符合国家整体利益及人民群众切身利益，故因无法预见、不能避免、不能克服造成的逾期并非被告公司原因，三巽公司对此亦无过错，故应在逾期交房天数中予以扣除。 三巽公司以领导现场检查扬尘导致停工为由，主张将2018年8月16日至2018年8月24日计入逾期交房扣除期间，但其提供的两张图片不足以证明其主张，对该抗辩意见，不予采纳。三巽公司延期交房223天，在双方约定的交房期间前，政府要求的政策性停工共计180天，扣除180天后，被告逾期交房43天。根据双方约定，三巽公司逾期交房一天应支付原告违约金145.4357元（969571元×0.00015）。因此本案中三巽公司应支付刘兴杰逾期交房违约金6253.74元（145.4357元/天×43天）。 八条六十条一百零七条一百一十四条最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定二条三巽公司抗辩要求因重度污染等原因对2019年1月1日至交付房屋日期间被政府要求停止施工作业天数亦应予以扣除，并免除其违约责任，一审法院认为，因合同约定交付房屋日为2018年12月31日，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定，当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。因此，对其该项抗辩意见不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第、第、第、第、第一百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条，《》第的规定，判决：被告亳州三巽置业有限公司于本判决生效之日起五日内，支付原告刘兴杰逾期交房违约金6253.74元。案件受理费611元，由原告刘兴杰负担493元，由被告亳州三巽置业有限公司负担118元。 二审中，双方并未提供新证据。 一审查明事实正确，本院予以确认。 本院认为，综合当事人诉辩意见，本案的争议焦点为：一审认定三巽公司逾期交房期限是否正确。 关于省、市政府有关部门文件管控亳州市城区内建设工程停工的期间及中、高考期间是否应当予以扣除问题。（1）关于皖大气办（2017）25号文件所涉停工天数是否应从逾期交房期限中扣除争议。三巽公司提交的已经发生法律效力的一审法院（2019）皖1602民初1650号民事判决认定，皖大气办（2017）25号文件明确要求亳州市自2017年11月20日起至2018年1月底停止各类建设工程、道路工程、水利工程、土方作业以及房屋拆迁施工等，上述文件下发是针对不特定的主体，系政府为了社会管理、维护社会公共利益的需要，要求城区所有企业停止建设的政策性停工，并非施工企业施工过程中用存在过错导致，该停工期间应当从逾期交房的期间中予以扣除。一审法院据此对本案基于皖大气办（2017）25号文件所涉停工天数从逾期交房期限中扣除，与已发生法律效力的判决一致。（2）关于（2018）亳环委会18号文件、2018年间省市政府部门多次下发文件、皖大气办（2018）17号文件等所涉停工天数是否应从逾期交房期限中扣除争议。三巽公司主张的该部分停工也是在污染防治攻坚阶段，政府为了公共利益需要进行管理导致的政策性停工，与上述情形具有一致性。一审法院认定应予扣除，并无不当。（3）关于中高考天数是否应从逾期交房期限中扣除争议。为中高考考生创造安静的环境，防止噪声污染，是相关单位和个人的义务。涉案建设工程应以是否对中高考存在噪声污染确需停工的实际确定。涉案建设工程在城市范围内，一审法院酌定予以扣除，具有正当性和合理性。刘兴杰关于主张建筑工程项目如符合“六个百分之百”的条件下，可以进行施工的理由。根据《安徽省大气办关于做好当前大气污染防治工作的紧急通知》皖大气办（2017）25号规定，自今年11月20日起至2018年1月底淮北、亳州、宿州、阜阳、蚌埠、淮南、池州7市建成区内，停止各类建设工程、道路工程、水利工程土石方作业以及房屋拆迁施工等。重大民生工程、重点项目和重点造林绿化工程等，确实无法停止土石方作业的，┉报市级政府同意后方准施工。┉确保工地周边围挡、物料堆放覆盖、土方开挖湿法作业、路面硬化、出入车辆清洗、渣土车辆密闭运输等措施落实到位。亳州市环境保护局于2018年3月2日作出的《关于严格落实超常规措施“封土行动”的紧急通知》规定，2018年3月底前实施“封土行动”，停止土石方作业，继续采取超常规措施，城市建成区实施“封土行动”，重大民生工程、重点项目和重点造林绿化工程等（含前期已批准土石方开挖项目），确需实施的，┉报市政府同意后方准施工；建筑、道路、水利等施工工地必须符合工封闭围挡、堆放覆盖、出入车辆冲洗、路面硬化、拆迁工地湿法作业、渣土车密闭运输“六个百分百”。由上述文件可知，建筑工程项目可继续施工的例外情形是该工程项目属于重大民生工程或重点项目，刘兴杰、三巽公司均未举证证明案涉三巽壹号院属于我市重大民生工程或是重点项目，故该项目并不属于经批准可进行施工的例外情形，刘兴杰主张因三巽公司未达到“六个百分百”而未进行施工的责任应由三巽公司自行承担的理由不能成立。一审依据三巽公司提供的文件、通知等材料合计扣除180天并无不当，应予维持。 一审关于上述因环保政策导致停工系不可抗力的认定不妥，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能客服的客观情况。本案中，人民政府因社会管理、社会公共利益需要，而要求施工企业停止建设应属政策性停工，不属于不可抗力范畴，故一审认定三巽公司逾期交房天数、需扣除的天数均正确，但对上述扣除天数的依据适用不当，本院予以纠正。 综上，刘兴杰的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费611元，由刘兴杰负担。 本判决为终审判决。 审判长  沙启峰 审判员  王艳东 审判员  黄战营 二〇二〇年六月十八日 法官助理孙曼 书记员刘明明 刘兴杰称一审扣除2018年度中高考时间5天不合理，因每年中高考的考试科目及考试时间都有明确规定,具有规律性、确定性,三巽公司在确定工期时应预先清楚并将上述期限在施工工期中统筹考虑，故一审扣除2018年度中高考期限5天不当，应予纠正。在扣除中高考5天后，截止至2018年12月31日按照三巽公司提供的政府文件、通知等计算扣除停工天数为175天，故三巽公司逾期交房天数为48天（223天-175天），逾期交房违约金为6980.9元（145.4357元/天×48天）。 一、变更安徽省亳州市谯城区人民法院（2019）皖1602民初7781号民事判决为“亳州三巽置业有限公司于本判决生效之日起五日内，支付刘兴杰逾期交房违约金6980.9元”； 二、驳回刘兴杰的其他诉讼请求。