广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤12民终94号上诉人（原审原告）:封开县恒业房地产发展有限公司，住所地封开县*******。法定代表人：雷亦全，该公司董事。委托诉讼代理人：郑佳，广东伯方律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈卓琪，广东伯方律师事务所实习律师。上诉人(原审被告)：陆江南，男，1966年2月1日出生，汉族，住封开县***************副楼701房。上诉人封开县恒业房地产发展有限公司（以下简称“恒业公司”）、上诉人陆江南因劳动争议纠纷一案，不服广东省封开县人民法院（2019）粤1225民初757号民事判决，均向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。审理期间，因受新型冠状病毒疫情的影响，致案件的调查质证延期，故本案依法办理了延长审理期限的手续。本案现已审理终结。恒业公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判恒业公司无需向陆江南支付2019年1月至5月的工资；3.改判恒业公司无需向陆江南支付经济补偿金；4.一、二审的诉讼费用由陆江南。事实和理由：一、一审法院关于“不予确认恒业公司2019年1月至2019年5月期间属于停业期间”的事实认定错误。2017年及2018年，恒业公司因公司内部股东权益纠纷、民间借贷纠纷、建筑工程施工合同纠纷等原因，诉讼缠身，名下财产尽数被查封、冻结、扣押；至2018年11月初，恒业公司因未及时履行民事判决所确定的支付义务而成为多个案件的被执行人，名下仅有的财产(“西堤领秀”项目部分房产)也被广东省阳春市人民法院强制拍卖、变卖。当时恒业公司唯一正在开发预售的“西堤领秀”项目，也因缺乏资金而暂停施工，封开县建筑施工安全监督站也核实了恒业公司所有人员都不在封开县内的事实；从恒业公司2017年及2018年的财务报表中，明显可见恒业公司彼时正面临着严重财务困难。以上种种事实显示，恒业公司确因运营困难、无法为员工安排正常的生产经营工作而被迫作出了停产停工的决定。程序性的瑕疵并不影响恒业公司停产停工事实的存在。《关于印发企业裁员停工、倒闭及职工后续处理工作指引》是地方指导性文件，不具有强制执行的效力。事实上，关于停产停工的决定，恒业公司已口头告知了陆江南，陆江南在知悉该决定后，也同意放假回家了。2019年1月至5月陆江南并未正常提供劳动，陆江南主张其在该期间一直在上班，但却未初步提供证据予以证实。二、2019年1月至5月期间，恒业公司只需按照当地最低工资标准的百分之八十支付陆江南生活费。根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定，恒业公司“停工停产”且“非因劳动者原因造成”，符合该法条预设的前提条件，在停工停产期间自然也应当适用相应的工资支付标准。根据《广东省工资支付条例》第三十九条的规定，肇庆地区企业职工最低工资标准为1550元/月，因此恒业公司只需支付陆江南2019年1月至5月的生活费合计6200元。三、恒业公司无需支付陆江南经济补偿金。劳动报酬是以付出劳动作为对价的货币性报酬，停产停工期间的生活费并非劳动者付出劳动的对价，而是用人单位依法应当承担的社会责任，不能因为涉及工资支付的有关规章政策等对生活费作出规定，就认为生活费属于劳动报酬。既然生活费在性质上不属于劳动报酬，企业停工停产期间未及时发放生活费，也不属于因拖延工资而需支付经济补偿的法定情形；本案也不存在恒业公司需要向陆江南支付经济补偿金的其他法定情形，故本案恒业公司无需支付经济补偿金。即便法院认定恒业公司因拖欠生活费而需向陆江南支付经济补偿金，月工资标准也应按照陆江南在劳动合同终止前12个月的平均工资(包括2019年1月-5月陆江南应领取1550元/月)计算。陆江南辩称：一、恒业公司从没有作出过停产停工的决定。从2017年起，恒业公司确实存在财务困难的情况，但不是经营不善造成的，而是因恒业公司及利害关系人钟志明将已收取业主的商品房预售款违规挪作他用，从而导致资金周转困难。恒业公司所说的诉讼缠身，账户被查封，资产被拍卖的情况，也是与其有关。恒业公司因资金周转困难，无法支付工人工资及供应商货款，无法按合同约定的时间交楼给业主，导致从2017年起多次出现工人讨薪维权、供应商追讨货款、业主上访维权、及反映恒业公司和钟志明挪用预售款、违规挂靠施工等情况。县住建局为解决业主投诉迟延收楼的问题，在2019年1月至5月间，多次组织各方开协调会，恒业公司也一直配合政府处理上述问题，故一直以来，恒业公司都没有作出过停工停产的决定，也没有向政府部门发出过停工停产的通知。二、在2019年1月至5月期间，陆江南为恒业公司提供正常劳动，从未收到放假回家的通知。在2019年1月至5月，因业主维权，县住建部门多次组织各方开协调会，恒业公司的原法人代表叶尚荣代表恒业公司出面安抚维权业主及参加协调会，并积极采取各种措施解决资金困难，而陆江南作为公司的副经理，一直在协助其处理上述问题，为恒业公司提供劳动。此事实，二审法院可向恒业公司的原法人代表叶尚荣调查核实。三、恒业公司主张2019年1月至5月间，只需按照当地最低工资标准的百分之八十支付陆江南生活费，既不符合法定程序，又缺乏事实及法律依据。根据《工资支付条例》及《广东省工资支付条例》的规定，只有企业存在“非因劳动者原因造成单位停工、停产超过一个工资支付周期，用人单位没有安排劳动者工作的”，才适用该规定支付劳动者生活费。但为防止单位滥用停工、停产损害职工权益，劳动法等相关法律规定了单位必须履行法定的程序，才能认定是“停工、停产”。首先，企业停工停产重整必须履行民主公示程序。根据《劳动合同法》第四条的规定，用人单位停工停产，属于涉及劳动者权益的重大事项，依法应当履行民主程序并公示，但恒业公司并没有履行该程序；其次，广东省劳动和社会保障厅颁布的《关于印发企业裁员、停产、倒闭及职工后续处理工作指引》，明确规定了企业停产停工应当履行的程序。恒业公司并没有证据证实其已按上述指引的要求履行了相关程序。因此恒业公司以停产停工为由，认为只需支付陆江南在2019年1月至5月的生活费，没有理据；恒业公司应足额支付陆江南在该期间的工资共66000元。四、恒业公司应支付陆江南的经济补偿金46138.5元。由于从2018年7月起，恒业公司一直拖欠陆江南工资，从2018年11月后，恒业公司亦欠缴陆江南的社会保险金，因此陆江南于2019年5月6日以书面形式向恒业公司提出不再续签劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，恒业公司依法应支付陆江南经济补偿金。陆江南的上诉请求：一、撤销一审判决中第一项，改判恒业公司支付陆江南2019年1月至5月的工资66000元；二、一、二审诉讼费由恒业公司承担。事实与理由：一审法院确定陆江南2019年1月至5月的月工资额7789.43元，存在事实认定不清。根据陆江南与恒业公司于2016年6月1日签订的《劳动合同》中“计时工资(1)乙方正常工作时间工资按双方签约的合同执行，初始工资额为13200元/月。”的约定，陆江南的月工资为13200元，一审法院以双方解除劳动关系前，恒业公司实际支付给陆江南的12个月的平均工资计算，是不当的，因为2019年1月5月恒业公司拖欠了陆江南的工资，这段时间内的工资数额不能计入12个月平均数。恒业公司口头答辩认为：陆江南自行提供的合同与备案合同约定的工资额相符，不排除陆江南合同上的工资额“13200元/月”存在人为私下变动，应按照备案合同上的“3200元/月”工资额予以认定。恒业公司向一审法院起诉请求：1.判令恒业公司支付陆江南2018年7月至12月期间的工资为19200元(后撤回该项诉求请求)。2.判令恒业公司无需向陆江南支付2019年1月至5月的工资。3.判令恒业公司无需支付陆江南的经济补偿金46138.5元。一审法院认定事实：陆江南从2013年4月1日至2019年5月止为恒业公司员工，双方曾于2013年4月签订第一份《劳动合同》，于2016年6月1日签订最后一份《劳动合同》，该合同约定劳动期限为从2016年6月1日至2019年5月31日。在履行劳动合同期间，恒业公司支付了陆江南2018年6月前的工资，未支付陆江南2018年7月至2019年5月的工资。陆江南于2019年5月6日以恒业公司拖欠其工资和未缴社保为由，以书面形式向恒业公司提出不再续签劳动合同。封开县劳动保障监察大队依据案外人陈敬峰关于恒业公司拖欠陈敬峰、陆江南等人2018年7月至12月工资的投诉，和陆江南的询问笔录、陆江南2018年7月至12月工资表的签名等证据，于2019年2月19日向恒业公司作出《劳动保障监察行政处理决定书》(封人社监字[2019]第1号)行政处理决定，并将该行政处理决定书送达给投诉人代表孔秀兴签收。2019年8月21日，封开县人力资源和社会保障局向恒业公司作出《履行行政决定催告书》，因恒业公司在催告期内仍逾期未履行行政决定确定的义务，该局对生效的行政决定于2019年9月19日向一审法院提出强制执行申请，申请强制执行的内容包括恒业公司拖欠陆江南2018年7月至12月的工资内容。另查明，陆江南于2019年6月4日就恒业公司拖欠其工资、解除劳动合同等事宜，向封开县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除陆江南与恒业公司的劳动合同；2.恒业公司支付拖欠陆江南2018年7月至2019年5月的工资145200元。3.恒业公司支付陆江南的经济补偿金46138.5元。封开县劳动人事争议仲裁委员会受理后，于2019年7月17日作出《封开县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》(封劳人仲案非终字[2019]20号)裁决：一、恒业公司在本裁决书生效之日起五日内支付陆江南2018年7月至2019年5月工资145200元；二、恒业公司在本裁决书生效之日起五日内支付陆江南经济补偿金46138.5元；一至二项合计191338.5元。恒业公司不服该裁决，诉至一审法院。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷，需要解决的焦点是：一、恒业公司在第一次庭审结束后向一审法院提出撤销第一项“请求判决恒业公司支付陆江南2018年7月至2018年12月期间的工资19200元”应否准许的问题。恒业公司在以本案第一次开庭结束后，根据封开县人力资源和社会保障局向其送达的《履行行政决定催告书》才知道陆江南从2018年7月至2018年12月的工资已被生效的《劳动保障监察行政处理决定书》(封人社监字[2019]第1号)作了认定，陆江南又对此申请劳动仲裁，属于重复请求为由，向一审法院申请撤销该项诉讼请求。根据上述查明，封开县人力资源和社会保障局作出的《劳动保障监察行政处理决定书》(封人社监字[2019]第1号)决定，对恒业公司拖欠陆江南从2018年7月至2018年12月的工资已作了认定，且该处理决定已发生法律效力，据此，为正确认定本案事实，减少诉累，对恒业公司请求撤销第一项“请求判决恒业公司支付陆江南2018年7月至2018年12月期间的工资19200元”的请求，予以支持。恒业公司拖欠陆江南从2018年7月至2018年12月的工资，应按封开县人力资源和社会保障局作出的《劳动保障监察行政处理决定书》(封人社监字[2019]第1号)的处理决定所确定的义务履行。二、关于陆江南于2019年5月申请解除与恒业公司的劳动关系的确认问题。根据封开县人力资源和社会保障局作出的《劳动保障监察行政处理决定书》(封人社监字[2019]第1号)的认定，恒业公司拖欠陆江南2018年7月至2018年12月的工资的事实，陆江南于2019年5月提出与恒业公司解决劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(二)未及时足额支付劳动报酬的；”的规定，应认定恒业公司、陆江南于2019年6月解除劳动关系。三、恒业公司诉请其不需向陆江南支付从2019年1月至5月的工资，依法只需给陆江南支付该期间的生活费，应如何处理的问题。1.恒业公司主张其公司于2019年1月至2019年5月期间停业重整是否成立的问题。企业的停业、停产将影响劳动者的重大利益，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”的规定，企业需履行公示程序；同时，依照广东省劳动和社会保障厅颁发的《关于印发企业裁员、停产、倒闭及职工后续处理工作指引》的规定，企业停工、停产应向员工说明停工停产的原因和期限，停工停产期间企业拟安排的工作任务、工资支付标准等相关情况，但恒业公司对此没有提供相关证据予以证明。对此，恒业公司主张其公司于2019年1月至5月属于停业期间，不予确认。2.恒业公司拖欠陆江南2019年1月至5月的工资应如何确定的问题。由于恒业公司主张其公司于2019年1月至5月属于停业期间不成立，那么恒业公司应依法给陆江南支付该期间的工资。至于恒业公司主张陆江南的月工资标准应为3200元，和陆江南辩称其月工资标准应按劳动合同约定的每月13200元标准应如何处理的问题，因恒业公司、陆江南举证的劳动合同的工资标准不一致，且陆江南实际领取的工资也与劳动合同金额不一致，同时，陆江南主张的月工资13200元与其在仲裁请求经济补偿金标准，以及在封开县劳动监察大队对其询问笔录中确认其月工资8000元自相矛盾。据此，对恒业公司、陆江南主张的月工资标准均不予采纳，按照公平原则，陆江南该期间的工资应按双方解除劳动关系前恒业公司支付给陆江南的12个月的平均工资计算为宜。陆江南于2019年1月至5月的月工资为7789.43元[(7621.02元+7567.02元+7726.80元+7684.80元+7720.80元+7696.80元+7704.75元+7716.75元+7686.75元+7650.22元+8360元+8337.5元)÷12个月]。恒业公司应依法给陆江南支付从2019年1月至5月共38947.15元。四、恒业公司诉请其无需向陆江南支付经济补偿金46138.5元，应如何处理的问题。根据上述认定，恒业公司确实存在拖欠陆江南工资的事实，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”的规定，恒业公司应给陆江南支付经济补偿金，恒业公司诉请不需给陆江南支付经济补偿金，因于法无据，不予支持。根据陆江南自2013年4月入职恒业公司，到2019年6月解除劳动关系时共工作6年的事实，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，恒业公司应给陆江南支付6个月工资标准的经济补偿金。根据陆江南解除劳动合同前12个月平均工资为7841.66元[(7696.8元+7704.75元+7716.75元+7686.75元+7650.22元+8360元+8337.5元+7789.43元+7789.43元+7789.43元+7789.43元+7789.43元)÷12个月]，陆江南依法应给陆江南支付的经济补偿金为47049.96元。但陆江南在仲裁时请求恒业公司支付46138.5元，属法律允许范围之内，予以支持。综上所述，一审法院判决：一、恒业公司应在判决发生法律效力之日起10日内支付陆江南2019年1月至5月的工资共计38947.15元；二、恒业公司应在判决发生法律效力之日起10日内支付陆江南经济补偿金共计46138.5元；三、驳回恒业公司的其他诉讼请求。经审查，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。二审庭审中，恒业公司向本院提交了以下证据材料：1.（2018）粤12民初42号《民事调解书》；2.（2018）粤1781执1492号之二《拍卖通知书》；3.（2018）粤1781执1492号《通知书》；4.（2018）粤1225民初70号《民事裁定书》；5.（2018）粤1225民初70号之一《民事裁定》；6.（2018）粤1225民初515《民事判决书》；7.失信被执行人查询结果；8.（2018）粤民申4513、4514号《民事裁定书》；9.《中止施工安全监督告知书》；10.《关于中止封开恒业房地产开发有限公司的封开西堤领秀A1-A3工程施工安全监督的工作汇报》。拟证明2018年下半年起，因恒业公司诉讼缠身、资产被法院查封、无法正常经营，停工停产；有关部门向恒业公司发出安全监督告知书时，因恒业公司停工停产，无人上班，故以留置方式送达的事实。陆江南质证认为，安全监督站对西堤领秀项目工地的终止安全监督管理，不能证明恒业公司不能正常上班。后恒业公司又向本院补充提交了：1.社保导出总表；2.税务申报明细查询表；3.恒业公司2019年1月、2月的台账汇总；4.2019年1月、2月法院拍卖恒业公司房屋对应的法律文书广东省阳春市人民法院（2018）粤1781执1492号之五十七-一百零一执行裁定书共44份（裁定书落款时间分别为2019年1月2日和2019年2月2日）。拟证明因恒业公司2019年1月开始停工停产，故2018年12月-2019年5月的社保未缴纳，复工后才补缴；公司停工停产后，已无经营收入，故经营所得税为0。2019年1、2月显示的税收收入是恒业公司的房产被法院拍卖应缴纳的税款。陆江南对恒业公司补充提交的上述证据，认为属于恒业公司在庭后提交的证据，已经超过了法定的举证期限，也不属于新证据，不同意质证。如果确需要发表质证意见，则对恒业公司所提交的证据的真实性、合法性、关联性不予认可。二审期间，陆江南提供了《人事任命书》，拟证明陆江南的职务为副经理。本院另查明：恒业公司提供的《社保导出汇总表》显示，2018年11月前，恒业公司正常缴纳社保费用；2018年1月至5月的社保费未缴纳，恒业公司于2019年11月19日统一补缴。《税费申报明细查询表》显示，2018年11月前恒业公司正常缴纳各项税款，2019年1月共缴纳了各项款项共483730.37元，2019年1月1日-3月31日应缴企业所得税为-14124.53元；2019年4月、5月税款为0。广东省阳春市人民法院（2018）粤1781执1492号之五十七-一百零一执行裁定书显示，2019年1月、2月间，阳春市人民法院分别将恒业公司的44套涉案房屋成功拍卖与给各买受人，并裁定各买受人对房屋办理产权转移手续。另查明，2016年6月1日，恒业公司为甲方、陆江南为乙方，双方签订了《劳动合同》。其中恒业公司委托陆江南提交给劳动部门备案的《劳动合同》显示“乙方正常工作时间工资按双方签约的合同执行，初始资额为3200元/月。”，而陆江南提供的同日签订的《劳动合同》显示“乙方正常工作时间工资按双方签约的合同执行，初始资额为13200元/月。”除此内容有异外，两份《劳动合同》的其他内容完全一致。封开县人力资源和社会保障局对陆江南作出的《劳动保障监察调查询问笔录》显示，陆江南确认其每月工资8000元。陆江南提交的2018年1月至2018年6月的工资银行流水显示，陆江南的工资为：1月7621.02元、2月7567.02元、3月7726.80元、4月7684.8元、5月7720.80元、6月7696.80元、1-6月合计46017.24元。恒业公司作出的《2018年拖欠职工工资表》载明，陆江南7月工资7704.75元、8月7716.75元、9月7686.75元、10月7650.22元、11月8360元、12月8337.5元，7-12月共47455.97元。陆江南2018年全年工资总数为93473.21元，12个月平均工资为7789.43元。本院认为，本案是劳动争议纠纷，一审案由定性正确，本院应予维持。根据各当事人上诉请求、理由和答辩意见，本案二审的争议焦点是：一、2019年1月-5月恒业公司是否处于停工停产的状态；二、该期间恒业公司应否足额支付陆江南的工资；三、关于经济补偿金的认定和计算。争议问题一。恒业公司为证明其于2019年1月-5月期间处于停工停产的状态，在一审期间举示了其开发经营的涉案楼盘被法院查封的裁定书、封开县建筑施工安全监督站向恒业公司发出《中止施工安全监督告知书》等证据;二审期间，恒业公司补充提交了恒业公司的《社保缴纳汇总表》《税务申报明细查询表》及法院拍卖其房屋的裁定书等证据。经审查，上述证据显示恒业公司在2018年11月前正常缴纳社保，而2018年12月至2019年4月未购买社保；1-6月因无营业收入而缴纳营业税为0；结合戴晚豪等五人在一审提交的恒业公司2018年9月的《会议报告》等证据，可证实恒业公司从2018年下半年起已不能正常运作，2019年1月-5月因停工停产，无经营收入的事实。虽戴晚豪等五人对恒业公司二审提供的部分证据认为不属于新证据、且逾期提供为由不同意质证，但依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条第一款的规定，对当事人逾期提供的证据，该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳。因恒业公司二审补充提交的证据与其一审提交的证据互相印证，可证实本案的基本事实，故对该证据本院予以采纳，并确认恒业公司从2019年1月-2019年5月停工停产的事实。虽恒业公司在停工停产时未按照广东省劳动和社会保障厅颁发的《关于印发企业裁员、停产、倒闭及职工后续处理工作指引》的规定，向员工明确说明停工停产的原因和期限，工资支付标准等相关情况，程序上存在不足，但由于该文件只是作为企业停产停工的指导性文件，并不具有法律上的强制执行的效力，而现有的法律法规并未明确规定用人单位停工停产的相关程序，故恒业公司在停工停产时存在的程序瑕疵，并不能否定恒业公司停工停产的客观事实。对恒业公司认为其于2019年1月-5月停工停产的主张，本院予以支持。争议问题二，对于2019年1月-5月期间，恒业公司应足额支付陆江南工资还是支付生活费的问题。《广东省工资支付条例》第三十九条规定：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。”因恒业公司在2019年1月-5月属于停工停产期间，故，照此规定，恒业公司需向陆江南支付该期间的生活费。本案,陆江南主张在恒业公司停工停产期间仍上班，为恒业公司提供了劳动，但陆江南未能举示证据证实其该主张，应承担举证不能的不利后果。对陆江南称在2019年1月-5月间为恒业公司提供劳动的主张，本院不予支持。恒业公司应按照肇庆市最低工资标准1550元/月的百分之八十支付陆江南2019年1月-5月的生活费共计6200元（1550元/月×80%×5）。一审判决对此认定有误，本院予以纠正。争议问题三，关于经济补偿金的认定和计算问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。由于恒业公司在停工停业期间未支付陆江南的生活费，故恒业公司应依照上述规定支付其经济补偿金。恒业公司认为其拖欠的是生活费，不属于劳动报酬，其无需支付经济补偿金。对此本院认为，从劳动关系的角度看，劳动者获取劳动报酬的前提是为用人单位提供劳动，但在某些特定的情况下，劳动者可以在不提供劳动的情况下获取劳动报酬或者生活费。国家统计局《关于工资总额组成规定》第四条规定的工资总额的组成中，包括了特殊情况下支付的工资。虽然该特殊情况下支付的工资，未明确包括停工停产期间的生活费，但该特殊情况支付的工资（法定节假日、工伤治疗期间等）规定了劳动者无需提供劳动可获取的报酬，故在用人单位非因劳动者的原因造成停工停产支付的生活费，也应视为在特殊情况下，劳动者基于与用人单位存在的劳动关系，在无需提供劳动的情况下获得的工资。恒业公司认为不应支付经济补偿金的主张，没有理据，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。照此规定，计算经济补偿金的工资标准应以劳动者正常提供劳动的工资收入计算，恒业公司认为应把停工停产期间的生活费计算在平均工资内的理据不足，本院不予支持。对于陆江南12个月平均工资的认定，恒业公司主张陆江南的月工资为3200元，陆江南主张其月工资为13200元，双方均举示了由双方签名和盖章《劳动合同》予以证实。由于两份《劳动合同》约定的工资标准数额相差巨大，而陆江南工资流水中显示陆江南每月实际工资额在8000元左右，陆江南对该工资额从未持异议；陆江南在封开县劳动监察大队的询问中，也承认其月工资为8000元，结合上述证据和事实，本院认定恒业公司与陆江南并未按照合同约定的工资额计付工资，双方在合同履行过程中对工资额进行了变更，应按照陆江南2018年1-6月的工资银行流水及恒业公司作出的《2018年拖欠职工工资表》7-12月的工资额计算陆江南12个月的平均工资。经核算，陆江南2019年1月-12月的平均工资为7789.43元，陆江南在恒业公司工作6年，恒业公司需要支付陆江南的经济补偿金46736.58元（7789.43元×6年）。由于陆江南在仲裁时请求恒业公司支付经济补偿金46138.5元，属法律允许范围之内，故一审法院支持其经济补偿金46138.5元并无不当，本院予以维持。综上所述，恒业公司的上诉请求，理据充分的部分，本院予以支持，理据不足的予以驳回；陆江南的上诉请求，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持封开县人民法院（2019）粤1225民初757号民事判决第二项；二、撤销封开县人民法院（2019）粤1225民初757号民事判决第三项；三、变更封开县人民法院（2019）粤1225民初757号民事判决第一项为：封开县恒业房地产发展有限公司应在本判决发生法律效力之日起10日内支付陆江南2019年1月-5月的生活补贴费6200元；四、驳回封开县恒业房地产发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由封开县恒业房地产发展有限公司、陆江南各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 吴国红审 判 员 李小冬审 判 员 黄春歌二〇一九年六月十八日法官助理 邝伟婷法官助理 李广鹏书 记 员 周伟航