海南省东方市人民法院   民事判决书   （2020）琼9007民初1498号      原告：东方市一净城环卫服务有限责任公司，住所地：海南省东方市八所镇居龙村龙西路东一巷3-3号。   法定代表人：张某，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：侯某，天津嘉滢律师事务所律师。   委托诉讼代理人：文某，女，系该公司员工。   被告：郑某，男，1978年8月2日出生，汉族，海南省东方市人，住海南省东方市。   委托诉讼代理人：卢某，海南华颂律师事务所律师。   原告东方市一净城环卫服务有限责任公司（以下简称环卫公司）诉被告郑某劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告环卫公司委托诉讼代理人侯某、文某，被告郑某及其委托诉讼代理人卢某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告环卫公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令原告解除与被告的劳动关系符合法律规定；2.请求依法判令原告不支付被告赔偿金38509.77元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年4月，原、被告因劳动合同纠纷于海南省东方市人事争议仲裁委员会进行仲裁，经仲裁审理后，认定原告与被告解除《劳动合同》违法，应支付其两倍的经济补偿金。原告对该裁决不予认可，原因如下：一、原告对被告进行调岗所依据《员工手册》的形成符合法律规定，应认可其效力。《员工手册》系原告经过选举职工代表、召开职工代表大会制定并表决通过的，并上报东方市总工会进行了备案，具备合法的效力。二、原告对被告进行调岗属于正常的经营管理行为。在《PPP》合同的履行过程中，原告为了更加合理的调配职工、发挥更高的劳动效率，才对被告进行合理范围内的工作变动，且工资待遇不变，并未侵犯被告的利益。但被告明确拒绝调岗并消极怠工违反了《员工手册》的规定。原告依法依规解除与被告的《劳动合同》并无不当。三、《仲裁裁决书》对被告劳动期限的认定事实不清。在仲裁过程中，被告并没有提交与原东方市环卫局的劳动合同材料，《仲裁裁决书》认定的事实与庭审事实不符。且通过对另案其他申请人所提交的原东方市环卫局《劳动合同》的质证，该《合同》存在劳动合同期限、签订时间、续订时间上的重大涂改、未签字盖章等违法情形，故此，仅有社会保险记录不足以证明被告在原东方市环卫局的工作年限，《仲裁裁决书》明显混淆了这一事实并违法加重了原告的举证责任。   被告郑某辩称：一、原被告双方已成立合法有效的劳动关系。2018年4月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，双方据此成立了劳动关系。二、原告通过不合理、不合法调岗的方式变相单方解除与被告的劳动合同。双方在履行劳动合同过程中，2019年10月，原告在有预谋裁员的情况下，其明知被告不愿意调离岗位还是对被告作出了调岗通知，通知申请人从环卫作业部公厕水域作业中心调岗至园林作业部，因被告没有按照调岗通知的要求到新岗位报到，2019年11月，原告据此向被告作出解除劳动合同的通知，解除与被告的劳动合同。原告在调离被告的岗位前也没有与被告协商，之后原告单方终止劳动合同，侵犯了被告的合法权益，导致被告失去了赖以生存的工作。三、原告应当向被告支付经济赔偿金。根据《劳动合同法》第四十八条的规定，原告解除与被告劳动关系的行为属于单方违法解除，在被告不要求原告继续履行劳动合同的情况下，原告应当按照《劳动合同法》第八十七条的规定向被告按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。另外，此前东方市环境卫生管理局就已经聘用被告工作，工作岗位为管理人员，双方据此成立了劳动关系。2018年4月1日，因东方市环境卫生管理局将该单位的环境卫生项目发包给原告，被告的用人单位由东方市环境卫生管理局变更为原告，但被告的工作场所、工作岗位没有发生变化，因此，在计算被告的经济补偿金或者经济赔偿金的工作年限应当自被告与原环卫局建立劳动关系起开始计算，东方市人事争议仲裁委员会作出的裁决是正确的，应予以维持。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对《仲裁裁决书》，原、被告之间的《劳动合同》、《关于王江春等同志的调岗通知》、《关于王江春等同志旷工的通报批评》、《关于解除王江春等九名同志劳动合同的告知函及回复函》、《关于郑某同志的解除劳动合同通知》、《企业基本养老保险个人缴费明细表》、《海南银行个人账户对账单》等证据，双方当事人对其真实性并无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于《公厕人员计划架构图》，该证据无原件予以核对，且不能证明原告有预谋裁员的事实，故对该证据不予采信，对于《公厕管理员排班表》，因原告对被告于2019年11月18日前在原岗位工作无异议，即该证据的待证事实双方已无异议，且该证据无原件核对，故对该证据不予确认。对于《员工手册》、《关于审议通过员工手册的决议》、《员工手册》培训的通知、会议图片、调岗会议签到表、职工代表大会选举办法、方案、通知、公示、签到表等证据，被告虽对其真实性有异议，但不能提供证据反驳也不能提出合理疑问，因此对其真实性予以确认。对于被告与原东方市环境卫生管理局（现名海南省东方市市××园林环卫事务中心）签订的劳动合同，原告虽对其真实性有异议，但不能提供证据反驳，被告提交的劳动合同与《企业基本养老保险个人缴费明细表》相互对应，本院亦向海南省东方市市××园林环卫事务中心发出关于被告与之劳动关系的调查函，该单位回函中关于与被告劳动关系起始及截止的时间与被告主张基本一致，并附有部分工资发放记录，故对被告提交的劳动合同的三性本院予以认可，被告与原东方市环境卫生管理局的劳动关系存续期间为2010年7月1日至2018年3月。   本院经审理认定事实如下：被告于2010年7月1日至2018年3月在东方市市政园林环卫事务中心（原东方市环境卫生管理局，以下简称“市政园林环卫中心”）处工作，属于该单位合同制工人，并由该单位为被告缴纳社会保险费。2018年4月1日，因市委、市政府实施“东方市城乡环卫一体化（城区包、乡镇包）PPP项目”后，根据项目实施方案、合同等约定，2018年4月1日起，市政园林环卫中心正式将道路清扫保洁、垃圾收集清运、公厕管理等业务委托中标社会资本方负责运维管理，市政园林环卫中心遂将包含被告在内的若干合同制工人一并移交给原告，由原告与移交人员重新签订劳动关系合同。2018年4月1日，原、被告签订《劳动合同书》，约定：合同期限为无固定期限，自2018年4月1日起至法定的终止条件出现时止；被告担任公厕管理员岗位工作；被告工作时间为标准工时制，即每日工作7小时，每周工作6天，每周至少休息一天；工资为1400元/月，该工资已扣除个人应缴纳的五险一金。被告的用人单位由市政园林环卫中心变更为原告后，被告的工作场所、工作岗位没有发生变化。   2019年9月21日原告召开第一届第一次职工代表大会，审议并通过《员工手册》。2019年10月31日，原告作出《关于王江春等同志的调岗通知》，将包含被告在内的9人从环卫作业部公厕水域作业中心调岗至园林作业部，并要求被告收到通知3日内到新岗位报到，如逾期未报到者，视为旷工，旷工达3日（含）以上者，则视为自动离职，公司将按照《员工手册》与其解除劳动关系。2019年11月5日原告作出《关于王江春等同志旷工的通报批评》称，被告等9人已旷工1天，进行通报批评，并限期报道。2019年11月12日原告向该公司工会委员会作出《关于解除王江春等九名同志劳动合同的告知函》，向工会告知公司拟对被告等9人解除劳动关系。2019年11月13日，工会向原告回函。2019年11月18日，原告向被告发出《关于郑某同志的解除劳动合同通知》，以被告并未办理请假手续也未按规定时间前往新工作岗位报到，截止至11月18日，已旷工14天为由，解除了与被告的劳动合同关系。被告自收到调岗通知后，不同意调岗，未到新部门报道，仍在原部门继续上班，直至2019年11月18日原告向被告发出解除劳动合同通知。被告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为2026.83元。被告因不满原告解除与之的劳动关系，向东方市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年5月26日，东方市劳动人事争议仲裁委员会以东劳人仲裁字[2020]37号《仲裁裁决书》裁决：一、被申请人东方市一净城环卫服务有限公司解除申请人郑某劳动合同行为违反《劳动合同法》规定；二、被申请人东方市一净城环卫服务有限公司自本裁决书生效之日起5日内向申请人郑某支付赔偿金38509.77元。原告不服仲裁裁决于2020年6月8日向本院提起诉讼。   本院认为，本案争议焦点为：原告是否应向被告按经济补偿标准的二倍支付经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，原告是否应按经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金的关键在于原告是否为非法解除与被告的劳动关系。本案中，2019年10月31日，原告以公司业务发展需要为由，将包含被告在内的9人从环卫作业部公厕水域作业中心调岗至园林作业部，原告在作出调岗决定前未与劳动者协商一致的行为存在一定过错，在此种情况下，被告即劳动者依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件”的规定，可以解除与原告的劳动合同。被告在接到调岗通知后，在未与公司进行充分沟通，未对拟调整岗位作充分了解的情况下拒绝办理报到手续，一直未到新岗位报道上班，其行为已构成解除劳动合同的表示。原告向被告发出解除劳动合同的通知说明双方最终达成解除劳动合同的一致意见，故原告并非违法解除与被告的劳动关系。在此情况下，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同”的规定，原告应向被告支付经济补偿。原告称其解除与被告的劳动关系系依据《员工手册》的相关规定，解除行为并无不当。本院认为，《员工手册》即使经原告职工代表大会审议通过，对原告的约束力也不可凌驾于法律之上，即《员工手册》中关于调岗的规定不能与现行法律相悖，用人单位擅自变更劳动条件而导致解除合同的，应根据前述法律规定向劳动者支付经济补偿。被告辩称，原告对其作出调岗决定之前未与之协商，系单方决定，是有预谋的裁员行为，被告拒绝到岗后原告以被告旷工为由解除劳动合同关系违法。本院认为，劳动关系是一种特殊的法律关系，在用人单位与劳动者之间形成的是管理与被管理、监督与被监督、指挥与被指挥的隶属关系，用人单位对于劳动者享有人事管理权。企业对劳动者工作岗位的调整，只要该调整为企业生产经营所必需，调整后劳动者的工资水平与原岗位基本相当、不具有侮辱性与惩罚性、无其他违反法律法规的情形，劳动者就有服从的义务。本案中，原告对被告作出调岗通知，调岗前后的工作都是该公司的业务范畴内，虽然调岗必然会造成工作内容的变化，但调岗前后工作薪资、工作时长不变，且工作地点仍在原工作地点东方市，在多数劳动条件未作不利变更的情况下，被告作为原告的员工，应予以服从。但被告接到调岗通知后未与公司充分沟通，未对拟调整的岗位作充分了解，只是以拒绝到岗的形式消极应对，虽然原告作为用人单位在作出调岗决定前未与劳动者协商一致的行为存在过错，但劳动者的行为亦存在不当之处。故被告要求原告支付赔偿金的诉讼请求，无事实和法律依据，本院予以驳回，原告应向被告支付的是经济补偿。因被告自2010年7月1日开始受聘于市政园林环卫中心，于2018年4月被市政园林环卫中心将业务连同工人一并移交给原告，被告工作场所、工作岗位并没有发生变化，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条的规定，经济补偿的工作年限应自2010年7月1日起计算至2019年11月18日，共计9.5年，被告在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为2026.83元，故原告应向被告支付的经济补偿为：19254.89元（2026.83元×9.5个月）。被告主张原告支付赔偿金缺乏法律依据，但为避免增加其诉累，本院判决原告向被告支付经济补偿19254.89元。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条之规定，判决如下：   一、原告东方市一净城环卫服务有限责任公司自本判决发生法律效力之日起十日内向被告郑某支付经济补偿19254.89元；   二、驳回原告的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元（原告东方市一净城环卫服务有限责任公司已预交，已减半收取），由原告负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。   审判员 陶月月      二○二○年六月二十九日   书记员 周雪原   附：本案所适用的法律条文内容   《中华人民共和国劳动合同法》   第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：   （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；   （二）未及时足额支付劳动报酬的；   （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；   （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；   （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；   （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。   用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。   窗体顶端   第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：   （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；   （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；   （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；   （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；   （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；   （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；   （七）法律、行政法规规定的其他情形。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律   若干问题的解释(四)》   第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。   用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：   （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；   （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；   （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；   （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；   （五）其他合理情形。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《诉讼费用交纳办法》   第十六条适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费。