湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1103民初1156号原告：雷高生，男，1956年11月23日出生，汉族，住东安县。委托诉讼代理人：唐丹艳，湖南正赢律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：薛志清，女，1968年12月17日出生，汉族，住冷水滩区。被告：黄建波，男，1974年5月2日出生，汉族，住冷水滩区。原告雷高生与被告薛志清、被告黄建波执行异议之诉一案，于2020年4月10日向本院提起诉讼，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雷高生及其委托诉讼代理人唐丹艳，被告薛志清、被告黄建波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告雷高生向本院提起诉讼请求：1、请求依法撤销（2020）湘1103执异39号执行裁定书；2、请求依法撤销（2016）湘1103执1227号执行财产分配方案；3、请求依法判决准许原告参与（2016）湘1103执1227号执行案件进行分配，分配金额为10.5万元（暂按70万元计算）。事实与理由：原告与第三人的父亲肖少旺是合伙关系，原告与肖少旺自2001年开始合伙承包建设工程，双方于2005年共同出资承包了江西景德镇市高速湘湖至丽阳路段，承建合同是以肖少旺的名义签订，2017年5月26日，双方就工程款分配问题达成了协议，肖少旺占85%，雷高生占15%。肖少旺于2018年因病去世，雷高生为了维护自己的合法权益，向东安县人民法院提起诉讼。该院作出了（2019）湘1122民初1908号民事调解书，确定了雷高生占总工程价款的15%。2019年12月10日贵院作出了（2016）湘1103执财产分配方案，原告于2020年3月23日对贵院作出的（2016）湘1103执财产分配方案提出书面异议，贵院驳回了原告的异议。特诉请法院依法判决。被告薛志清辩称，1、被答辩人雷高生依据的（2019）湘1122民初1908号调解书没有给付内容，不具有强制力；2、调解书与执行案件扣留的不是同一个标的；3、即使按照被答辩人的调解书确认的结果，被答辩人在总工程款中应得15%，被答辩人如果认为法院扣留或者提取的执行款超过了肖少旺应得的85%，被答辩人应当通过案外人执行异议主张权利，而不是要求参与分配；4、法院提取的被执行人肖少旺（已死亡）以中天路桥有限公司的名义在江西景德镇承建绕城高速公路的工程款收入70万元，在本院（2016）湘1103执1227号裁定书予以扣留；5、东安县的调解书很明显就是雷高生与案外人肖芳军等人为逃避债务而进行的虚假诉讼；综上，请法院驳回被答辩的诉请。被告黄建波辩称，雷高生起诉我们是合情合理的，我们不可能把属于他的钱分走，应该分给他。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院通过庭审对当事人提交的证据进行了证据质证。对双方提交的证据本院予以论证确认，并在卷佐证。本院确定如下案件事实：2016年2月2日，本院对原告薛志清诉被告肖少旺民间借贷纠纷一案作出（2015）永冷民初字第2143号民事判决：“一、被告肖少旺于本判决生效之日起十日内归还原告薛志清借款本金400万元及利息（利息以借款本金400万元为基数按月息2分自2015年2月18日起计算至本金还清时止，多支付的利息2.68万元在上述利息中抵扣）；二、驳回原告薛志清的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费46940元，诉讼保全费5000元，共计51940元，由原告薛志清承担10388元，被告肖少旺承担41522元”。肖少旺不服该判决，向永州市中级人民法院提起上诉。2016年8月11日，该院作出（2016）湘11民终1327号民事判决：“…上诉人肖少旺在收到本判决之日起十日内偿还被上诉人薛志清借款本金354.94万元及利息（以本金354.94万元为基数按年利率24%、自2015年2月18日始计息至本金还清时止，多支付的利息26.27万元在上述利息中扣除）；二、驳回原告薛志清的其他诉讼请求……一、二审案件受理费93880元，诉讼保全费5000元，共计98880元，由上诉人肖少旺负担69216元，被上诉人薛志清负担29664元”。判决生效后，薛志清向本院申请强制执行，本院于2016年9月12日受理（2016）湘1103执1227号执行案件。2019年1月2日，本院对原告黄建波与被告肖芳军、肖芳丽、肖芳屏、唐春林、蒋红旭被继承人债务清偿纠纷一案作出（2018）湘1103民初1489号民事判决：“一、被告肖芳军、肖芳丽、肖芳屏、唐春林在继承肖少旺遗产的范围内向原告黄建波偿还借款400000元及利息（利息按月利率两分计算，从2015年5月计算至本金偿还清之日止）；二、被告蒋红旭对上述借款及利息承担连带清偿责任。本案受理费10800元，财产保全费4020元，公告费560元，由被告肖芳军、肖芳丽、肖芳屏、唐春林、蒋红旭共同负担”。判决生效后，黄建波向本院申请强制执行，本院于2019年6月5日受理（2019）湘1103执1226号执行案件。原告雷高生与被告肖芳军、肖芳丽、肖芳屏、唐春林因上述工程款提起诉讼，湖南省东安县人民法院于2019年9月24日作出（2019）湘1122民初1908号民事调解书：“原告雷高生与被告唐春林之夫肖少旺（已去世）于2017年5月26日签订的《关于景德镇市环城路工程结算协议》合法有效，景德镇市环城路工程总价款以中天路桥公司与景德镇市交通局结算为准，所结得的工程总价款原告雷高生占15%，被告肖芳军、肖芳丽、肖芳屏、唐春林占85%”。原告雷高生依据该协议要求参与本院从江西省浮梁县交通局提取的肖少旺原在该局的工程款收入70万元的执行分配。2019年11月15日，本院在执行申请执行人薛志清、黄建波二人与被执行人肖少旺、肖芳军、肖芳丽、肖芳屏、唐春林、蒋红旭民间借贷纠纷及被继承人债务清偿纠纷的案件中，依法从江西省浮梁县交通局提取了肖少旺原在该局的工程款收入70万元。现因可供执行的财产70万元不足以清偿被执行人的全部债务，债权人薛志清、黄建波二人均要求参与分配。2019年12月10日，本院作出（2016）湘1103执1227号执行财产分配方案：“债权人薛志清的分配金额为587888元，另领取诉讼保全费5000元；债权人黄建波的分配金额为55210元，另领取诉讼保全费4020元和公告费560元……”。原告雷高生对本院作出的（2016）湘1103执1227号执行财产分配方案不服，于2020年3月23日向本院书面提出案外人执行异议，本院于2020年3月26日作出（2020）湘1103执异39号执行裁定书，驳回案外人雷高生的执行异议。原告雷高生不服，遂诉至本院。另查明，薛志清于2015年9月23日向本院申请财产保全，本院于2015年9月25日依法作出裁定：“一、冻结被告肖少旺工程款550万元或相同价值财产、银行存款；二、冻结原告薛志清及其他担保人提供担保的房屋……”。黄建波于2018年5月8日向本院申请财产保全，本院于2018年5月10日依法作出裁定：“冻结被申请人（继承人）肖芳军、肖芳丽、肖芳屏的父亲肖少旺以中天路桥有限公司名义在江西景德镇市交通局承包绕城公路工程款700000元，冻结期限为一年。案件申请费4020元,由申请人黄建波预交”。本院认为，在本院执行的涉肖少旺的案件中，其参与分配的案件所依据的法律文书所确定的债务本金已达394.94万元，本院目前对涉肖少旺所查控的财产已明显不足以清偿其全部债务。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配”、第五百一十条“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿”的规定，被告黄建波与被告薛志清的债权均取得执行依据，且均为普通债权，不具有优先受偿权，依法原则上应按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿；因被告薛志清系首封普通债权人，故在本次分配财产时依法可酌情予以多分。执行所得价款700000元在扣除各项案件受理费、诉讼保全费、公告费后，可分配执行款为643098元。在（2016）湘1103执1227号执行财产分配方案中，本院根据被告黄建波与被告薛志清各自申请参与分配债权数额的比例，结合被告薛志清系首封普通债权人的情况，确定被告黄建波可分配比例为0.138025、被告薛志清可分配比例0.16563，符合法律规定。本院提取的被执行人肖少旺（已死亡）以中天路桥有限公司名义在江西景德镇市承建环城高速公路的工程款收入70万元，早在2019年3月6日已经本院（2016）湘1103执1227号之九执行裁定予以扣留，原告雷高生依据该财产被本院依法扣留后湖南省东安县人民法院于2019年9月24日作出的（2019）湘1122民初1908号民事调解书提出排除执行的异议，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、冻结后作出的另案法律文书提出执行异议，人民法院不予支持”。本院对原告雷高生的诉讼请求不予支持。综上所述，本院对原告的诉讼请求依法不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第五百零八条、第五百一十条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款之规定,判决如下:驳回原告雷高生的诉讼请求。本案受理费300元，由原告雷高生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  伍建军人民陪审员  吴知音人民陪审员  李 翠二〇二〇年六月二十九日代理书记员  李 淑