北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0102民初15158号原告：包京京，女，1994年6月28日出生，汉族，住北京市东城区。委托诉讼代理人：杨易牧，北京京佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：付丽君，北京京佳律师事务所实习律师。被告：陈晨，男，1986年6月5日出生，汉族，住北京市东城区。委托诉讼代理人：闫小雨，北京市京师律师事务所律师。原告包京京与被告陈晨合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告包京京及委托诉讼代理人杨易牧、付丽君，被告陈晨及委托诉讼代理人闫小雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告包京京向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还原告转让费100000元及该款自2019年8月30日起至实际全部付清日止的利息（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年8月30日，原告与被告签订《商铺转让协议》，双方约定原告承租或合作经营被告坐落于北京市西城区前海东沿XXX号后半室商铺，转让款100000元。签订合同后，原告通过第三方平台向被告共计支付100000元。2019年8月30日，原告与被告签订《同联商业房屋居间协议》，协议约定租期2年，每月20000元，另被告向原告出具《收条》，被告称收到原告支付的定金20000元。2019年9月25日下午，街道办事处、城管、工商行政部门告知原告，被告转让的商铺未取得建设工程规划许可证，属于违章建筑，无法用于商业经营。故被告应当返还原告转让费100000元。为维护原告的正当合法利益，特诉至法院，盼支持原告的全部诉讼请求。被告陈晨辩称，不同意原告诉讼请求。第一、根据双方签订的转让协议，被告负有以下三项义务，1、将商铺经营权利转让给原告，2、在与原告交接之前与房东结清全部费用，3、协助原告与权利人签订租赁合同或合作经营合同，并确保原告签订合同的月租金或者合作经营费用为每月2万元。上述三项是被告负有的全部合同义务，被告已经按照合同约定履行全部义务，双方签订转让合同目的已经实现，原告无权要求被告退还转让费。第二、被告在与原告签订转让合同之前一直正常经营，不知情涉案商铺为违建。原告称涉案商铺为违规建筑，但是并未提供证据证明，原告提供的证据工商登记信息，能够证明可以办理营业执照。第三、10万元转让费用，除了包含转让商铺承租权和经营权之外，还包括：1、被告经营一段时间积累的客流量和知名度，2、被告对涉案商铺投入的装修费用，3、被告为原告承担的7日内免租期的房租。上述转让的价款对应的标的已经归原告所有，原告无权要求返还10万元。第四、原告要求退还10万元转让费的诉请缺乏法律基础。商铺转让协议第五条违约责任的第一项、第二项约定了退还转让费的情况及条件，这两项条件均没有发生，原告无权要求退还。本院经审理认定事实如下：2019年5月31日，案外人李金双（甲方）与陈晨（乙方）签订《联营合作协议》，内容有：今前海东沿XXX号侧方后半部分甲方与乙方联合经营，经营、管理由乙方现场进行，乙方向甲方交纳每年12万元的经营费，押金2万元，乙方每半年向甲方交6万元，合作期限1年……。2019年8月30日，陈晨（甲方、转让方）与包京京（乙方、受让方）通过北京新同联福居商务信息咨询有限公司居间介绍签订《商铺转让协议》，内容有：鉴于甲方承租或与权利人合作经营位于北京市西城区前海东沿XXX号的商铺，现甲方将该商铺的承租或合作经营等全部权利义务全部转让给乙方，现双方就转让事宜达成如下协议，甲乙双方同时确认双方均详细阅读并对以下全部条款无任何异议后进行签字：一、转让商铺的情况：商铺地址：北京市西城区前海东沿XXX号后半室。原经营用途、业态、品牌：马迭尔。转让后经营用途、业态、品牌：一切以正式合同条件为准。二、转让费及支付方式。1、此次商铺转让的转让费为100000元。三、甲方权利义务。1、甲方在与乙方交接之前须和商铺权利人结清以前的全部费用。2、甲方确认对现有商铺内如下物品及装修等情况，均一并转让给乙方：（表格内为空白）。3、甲方确认，甲方有权转让该商铺，并将协助乙方确保与商铺权利人签订的租赁合同或合作经营合同中，符合以下条件：月租金或月合作经营费用为20000元。四、乙方的权利义务。1、乙方应按约履行向甲方支付转让费的义务；2、乙方应积极与商铺权利人签订相关正式合同。五、违约责任。1、如因甲方无权转让商铺，造成乙方无法与商铺权利人签订相关合同的，则甲方应退还乙方已支付的全部费用。2、如乙方与商铺权利人签订相关合同过程中，无法满足甲方承诺的条件的，则乙方可选择解除本协议或继续履行，如解除本协议的，甲方应退还全部已收取的费用，如继续履行的，双方应协商合理调整转让费。2019年9月1日，李金双（提供合作经营方、甲方）与包京京（参与合作经营方、乙方）签订《商铺合作经营合同》，内容有：第一条、合作经营标的物情况。商铺地址：北京市西城区前海东沿XXX号加前面门脸。合作经营用途、业态、品牌：饮品。第二条、合作经营期限。1、该商铺合作经营期为贰年，自2019年9月10日起至2021年9月9日止。2、甲方于2019年9月3日前将该商铺交付给乙方负责实际经营。第三条、合作经营费用及支付方式。1、该商铺的月合作经营费用为20000元。……。上述协议签订后，包京京向陈晨支付了转让费100000元。审理中，双方均认可《商铺合作经营合同》中约定的“前面门脸”就是双方转让的涉案商铺“XXX号后半室”。包京京认可《商铺合作经营合同》签订后李金双就向其交付了涉案商铺。包京京主张2019年9月25日政府相关部门告知其涉案商铺系违章建筑，不能用于商业经营。2019年10月，包京京向本院递交了起诉李金双的起诉状，以涉案商铺为违章建筑为由，要求确认其与李金双签订的《商铺合作经营合同》无效；要求李金双退还已支付的租金和押金，要求李金双赔偿已付租金和押金的利息损失；要求李金双赔偿进货损失12380.90元。本院于2020年1月3日立案，2020年1月20日，本院出具（2020）京0102民初168号民事调解书，包京京与李金双自愿达成如下协议：一、解除原告包京京与被告李金双于2019年9月1日签署的《商铺合作经营合同》。二、被告李金双退还原告包京京租金及押金共计130000元（上述款项分期给付，于二〇二〇年二月二十九之前给付20000元；于二〇二〇年三月三十一之前给付20000元；余款90000元自二〇二〇年四月起每月30日前各给付10000元，至二〇二〇年十二月三十前付清）。三、如被告李金双未按上述期限给付相应款项，原告包京京可以在被告李金双逾期支付相应款项之次日起要求被告李金双支付全部剩余款项。四、双方就此事再无其他纠纷。包京京主张由于涉案商铺系违章建筑，无法用于经营，故陈晨应当返还转让费。陈晨主张现有证据无法证明涉案商铺为违章建筑，其一直正常经营，对涉案商铺涉嫌违章也并不知情，其转让的是商铺的经营权，已经按照《商铺转让协议》约定协助包京京与李金双签订了《商铺合作经营合同》，履行了协议约定的全部义务，包京京应当支付转让费，涉案商铺本身的权利问题，包京京应当向李金双主张权利。陈晨主张转让费100000元不仅包括涉案商铺的经营权，还包括涉案商铺的装修、积累的客流量和知名度、其为包京京承担的9月3日至9日共计7天的房租。包京京主张转让费100000元就是经营权的转让，不包括其他费用。陈晨针对其主张，向本院提交了以下证据予以证明：一、签订《商铺转让协议》时陈晨与包京京、中介人员的现场谈话录音，陈晨表示包京京要装修前期无法营业，其给包京京让一个星期的时间，这期间的房租从其房租中扣，包京京表示可以；二、陈晨与李金双的电话录音，陈晨询问涉案商铺的房号，李金双告知涉案商铺是XXX号自建。包京京对证据一的真实性予以认可，对证据二的真实性不予认可，并主张在证据二中，李金双已告知陈晨涉案商铺属于自建。陈晨主张自建也不一定是违章建筑，其当时并未在意。2020年5月22日，北京市西城区什刹海风景区管理处出具《关于北京市西城区前海东沿XXX号北室的情况说明》，内容为：“包京京所租赁的北京市西城区前海东沿XXX号北室为违章建筑，该处无工商营业执照。近年来，因该处无食品经营许可证，但一直从事餐饮服务，什刹海景区行政综合执法中心多次联合什刹海食药所对该处商户进行治理。”陈晨主张该情况说明上没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合证据的形式要件，而且什刹海风景区管理处不是有权行政机关，无权认定涉案商铺为违章建筑。本院认为，陈晨与包京京签订的《商铺转让协议》约定的是商铺经营权的转让，而并非房屋租赁合同，包京京以涉案商铺为违章建筑为由主张《商铺转让协议》无效，缺乏法律依据，本院不予采纳。双方应当按照《商铺转让协议》的约定行使权利并履行义务。陈晨作为商铺经营权的转让方，无论合同是否约定，都有义务保证涉案商铺可用于合法经营。虽然陈晨协助包京京与商铺权利人李金双签订了《商铺合作经营合同》，但不久包京京就以涉案商铺为违章建筑为由诉至法院要求确认《商铺合作经营合同》无效，最终李金双、包京京经法院调解解除了《商铺合作经营合同》。结合北京市西城区什刹海风景区管理处出具的情况说明及商铺权利人李金双告知陈晨商铺为自建的事实，可知涉案商铺无法用于合法经营。陈晨应当在扣除合理费用后将转让费退还给包京京。结合双方的合同约定、口头约定及合同履行情况，本院酌定陈晨应退还包京京转让费90000元，而对包京京要求陈晨支付利息的诉讼请求，本院不再支持，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、本判决生效之日起七日内，陈晨退还包京京转让费90000元。二、驳回包京京的其他诉讼请求。如果陈晨未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由包京京负担115元（已交纳），由陈晨负担1035元（本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  李俊二〇二〇年六月八日书记员  王溪