江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0803民初5596号 原告：沈洪文，男，汉族，1967年9月22日出生，住淮安市淮安区。 委托诉讼代理人：赵卫青，淮安市淮安区溪河法律服务所法律工作者。 被告：江苏永安制药有限公司，住所地淮安市淮安区工业园区新237省道18号。 法定代表人：康彦龙，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：徐飞、胡志强（实习），江苏天哲（淮安）律师事务所律师。 原告沈洪文与被告江苏永安制药有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月19日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告沈洪文及其委托诉讼代理人赵卫青、被告永安制药公司的委托诉讼代理人徐飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告沈洪文向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告2016年12月8日至2019年6月29日加班工资93710.21元；2、请求被告支付原告经济补偿金66289.435元；3、请求被告支付原告代通知金6478.11元；4、被告承担本案的诉讼费用。 事实和理由：2016年12月8日，原告应聘被告处上班，每天工作12小时，没有休息日，被告给原告基本工资2250元，且没有足额支付加班费。2019年6月29日，被告无故通知原告解除合同关系，且不向原告支付经济补偿金和加班费及代通知金，为此，双方协商未果。2019年7月22日，原告就加班费和经济补偿金向淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会提出了仲裁申请。2019年9月12日，淮安区劳动人事争议仲裁委员会作出了淮劳人仲案字（2019）第88号仲裁裁决书，裁决仅支持原告部分加班费，且对假日加班的加班费的系数没有考虑，对被告违法解除劳动合同应支付的经济补偿金和未支付的加班费以及代通知金的请求均未有支持。原告对该裁决不服，认为被告应支付加班费93710.21元和补偿金66289.435元以及代通知金6478.11元。 被告永安制药公司辩称：一、被告永安制药公司并未单方面强制性解除劳动合同，而是一直在与原告沈洪文协商；二、原告沈洪文的加班费已经全额支付；三、原告沈洪文经被告永安制药公司的多次催告均未复工，被告永安制药公司不应承担补偿金。 双方当事人针对诉讼请求依法提交：《江苏永安制药有限公司协商解除劳动合同通知》及邮寄回执单、《江苏永安制药有限公司限期复工通知》及邮寄回执单、短信记录、工资表、考勤记录表、放假通知等证据。本院组织双方当事人进行质证，前往淮安区劳动人事争议仲裁委员会查询卷宗、调取相关证据，并前往现场实地勘察，对双方当事人提交的证据和本院调取的证据附卷予以佐证。 本院经审理认定事实如下：2016年12月8日，原告沈洪文进入被告永安制药公司单位从事操作工工作，双方签订书面劳动合同。2018年12月7日，被告永安制药公司与原告沈洪文续签劳动合同。2019年6月29日，被告永安制药公司向原告沈洪文发出了《关于永安制药提前解除牛鼎俊等八人劳动合同的通知》，主要内容为:“3.21响水事件及国家产业政策升级大背景下，永安制药生产经营面临调整，对各级部门的安全检查整改项进行整改，不合规的车间及设备进行停用、封存。为了企业的存续，经集团、公司领导研究决定，依据相关法律法规及公司规章制度，与部分员工协商提前解除劳动合同。”原告沈洪文2019年6月30日开始未到单位上班。2019年7月4日，被告永安制药公司发送短信给原告沈洪文，被告永安制药公司协商与原告沈洪文解除劳动关系，并请原告沈洪文明确回复，便于公司安排后续工作。原告沈洪文没有做出明确答复。2019年7月5日，被告永安制药公司通过BMS向原告沈洪文邮寄了《协商解除劳动合同通知》，主要内容为：“由于国家产业政策升级及公司生产经营发生严重困难原因，公司考虑与原告沈洪文协商解除劳动合同关系，请原告沈洪文予以考虑。如果原告沈洪文要求继续履行劳动合同，请在3个工作日内回公司报到。”2019年7月7日，原告沈洪文签收邮件。2019年7月31日，被告永安制药公司通过EMS向原告沈洪文邮寄了《限期复工通知》，主要内容为:公司曾于7月4日以短信方式及7月5日以EMS方式通知原告沈洪文:“公司考虑与原告沈洪文协商解除劳动合同关系，请原告沈洪文予以考虑。如果原告沈洪文要求继续履行劳动合同，请在3个工作日内回公司报到。如逾期未上班，将按自行解除劳动合同处理，一切后果自负。8月2日，原告沈洪文拒收邮件。 2019年7月22日，原告沈洪文申请劳动争议仲裁。2019年9月12日，淮安区劳动人事争议仲裁委员会作出了淮劳人仲案字（2019）第88号仲裁裁决书：一、被告永安制药公司于仲裁裁决书生效之日起七日内，一次性支付原告沈洪文加班费差额22268.66元；二、驳回原告沈洪文其他仲裁请求。 本院认为，2016年12月8日，原告沈洪文进入被告永安制药公司从事操作工工作，被告永安制药公司按月支付工资，双方建立劳动关系。2019年6月29日、7月4日、7月31日，被告永安制药公司多次要求与原告沈洪文协商解除劳动关系，但原告沈洪文未就解除劳动关系与被告永安制药公司进行协商。原告沈洪文诉称，被告永安制药公司收取了其门禁卡。双方一直未办理解除劳动关系的手续，且被告永安制药公司直到2019年8月依然在为原告沈洪文申报缴纳社会保险，并未单方解除劳动合同。故原告沈洪文要求被告永安制药公司支付经济补偿金66289.435元和代通知金6478.11元，本院不予支持。 关于加班费。原告称其入职时间是2016年12月8日，工作至2019年6月29日离职，扣除三年三次春节24天，累计工作时间930天，乘以每天加班4小时，累计加班小时3624小时，再加上每年有104个星期六星期日，按400小时计算，所以累计加班时长为4024小时。本院认为，这样推算方式得出的加班时长，不能作为计算加班费的依据。被告永安制药公司提供的《江苏永安制药有限公司关于工资条中“应发工资”构成说明》，因未经原告沈洪文确认或未向原告沈洪文公示，本院对此证据不予采信。被告永安制药公司提供证据2017年7月至2019年6月工资表1份，被告永安制药公司将基本工资分为基本-加班费工资基数、基本-加班补贴两部分，因缺乏证据，不予采信，对此证据其他部分，经与原告沈洪文核实和本院审核认证，对该证据部分采信。被告永安制药公司提供的2017年7月至2019年6月工资表，以及在双方签订的变更劳动合同协议中，原告沈洪文与被告永安制药公司约定的每月的基本工资为2250元。2017年7月至2019年6月，原告沈洪文加班2391.5小时，被告永安制药公司已经支付加班费24118.19元。原告沈洪文主张被告永安制药公司支付原告沈洪文2016年12月8日至2019年6月29日，拖欠加班费93710.21元，缺乏依据，本院予以纠正，被告永安制药公司应支付原告沈洪文2017年7月至2019年6月加班费差额22268.66元(2250元/21.75天/月÷8小时×2391.5小时*150％-24118.19元)。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十条、第四十六条、第四十七条，判决如下： 一、被告江苏永安制药有限公司于本判决生效十日内支付原告沈洪文加班费22268.66元； 二、驳回原告沈洪文的其他诉讼请求。 本案案件受理费10元，由被告江苏永安制药有限公司负担1.3元，由原告沈洪文负担8.7元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。 审 判 长  宋永庆 人民陪审员  陈学桂 人民陪审员  邵 华 二〇二〇年六月五日 法官 助理  胡 瑞 书 记 员  孙丽娅 附页--裁判依据的法律条文： 一、《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 二、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。