安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1202民初3837号原告：刘胜友，男，汉族，1978年12月10日生，住阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：孙大伟，安徽相和律师事务所律师。被告：安徽省领航动物保健品有限责任公司，住所地安徽省阜阳市颍州经济技术开发区州十五路东侧，统一社会信用代码913412005888892432J（1-1）法定代表人：臧春云，该公司经理。委托诉讼代理人：赵振海，该公司法律顾问。原告刘胜友诉被告安徽省领航动物保健品有限责任公司（以下简称领航保健公司）执行异议之诉一案，本院于2020年5月9日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘胜友的委托诉讼代理人孙大伟及被告领航保健公司的委托诉讼代理人赵振海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘胜友向本院提出诉讼请求：一、判令追加被告为被执行人并承担对原告货款118002元及案件受理费2660元承担连带清偿责任;二、诉讼费用由被告承担。事实与理由，阜阳众和饲料有限公司从原告处购买玉米不予支付货款,原告诉至颍州区人民法院,2016年5月13日,颍州区人民法院作出(2015)州民一初字第04517号民事判决,判决阜阳众和饲料有限公司支付原告货款118002元及案件受理费2660元。被告安徽省领航动物保健品有限责任公司是阜阳众和饲料有限公司的股东,(2015)州民一初字第00063号民事判决书、(2015)阜民一终字第01319号民事判决书、(2016)皖民申338号民事裁定书均认定阜阳众和饲料有限公司的股东抽逃资金,滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,损害了债权人的合法权益,应对公司债务承担连带责任,且也判决被告对阜阳众和饲料有限公司的债务承担连带清偿责任。原告在申请对阜阳众和饲料有限公司强制执行期间,申请追告作为被执行人,但颍州区人民法院作出裁定,不予准许追加被告作为被执行人,原告为了维护自己的合法权益,诉至法院请依法判决。被告领航保健公司辩称：一、原告追加被告为被执行人，没有事实和法律依据。原告的起诉违反2016年12月1日《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》请求依法驳回。二、原告在执行中追加被告已超过诉讼时效。三、被告在阜阳众合和公司成立时实缴股本金30万元，至今该30万元一直未抽回。因此，被告不存在抽逃资金的事实。四、原告如果认为被告存在抽逃资金，应当另案起诉或申请再审，请求依法原告的起诉。本院经审理认定事实如下：2015年本案原告刘胜友与案外人阜阳众和饲料有限公司（以下简称众合公司）因买卖合同纠纷一案诉至颍州区人民法院，经该院审理作出（2015）州民一初字第04517号民事判决书，判决载明：“被告阜阳众和饲料有限公司支付原告货款118002元，于本判决生效后五日内一次性支付完毕。”，同年案外人王明辉与众和公司、程修身、山东省惠民县岳泰饲料有限公司及本案被告领航保健公司因买卖合同纠纷一案诉至颍州区人民法院，经该院审理作出（2015）州民一初字第00063号民事判决书，判决载明：“经审理查明：2012年12月27日程修身、安徽省领航动物保健品有限责任公司（本案被告）、山东省惠民县岳泰饲料有限公司（变更前为山东省惠民县众和饲料有限公司）依法设立阜阳众和饲料有限公司，程修身为法定代表人，程修身认缴注册资本30万元、安徽省领航动物保健品有限责任公司认缴注册资本30万元、山东省惠民县岳泰饲料有限公司认缴注册资本240万元，合计注册资本300万元。2012年12月4日程修身实缴资本30万元、安徽省领航动物保健品有限责任公司实缴资本30万元、山东省惠民县岳泰饲料有限公司实缴资本30万元，2013年1月17日山东省惠民县岳泰饲料有限公司再次缴纳出资210万元。阜阳众和饲料有限公司成立后不久，公司分次把注册资金转走，经本院2015年1月23日向银行查询，该公司在中国农业银行股份有限公司阜阳中南支行所开基本账户从2014年6月21日至查询时一直保持余额12.38元，没有进出帐业务往来。在本案审理过程中，原告代理人和阜阳众和饲料有限公司法定代表人程修身电话谈话时，程修身称阜阳众和饲料有限公司没有资产，该公司现在已经不存在了。至今各被告也未能提供阜阳众和饲料有限公司资产去向和该公司清算的证据。阜阳众和饲料有限公司欠原告货款57871.5元，事实清楚，该公司应当偿还。阜阳众和饲料有限公司的股东抽逃资金，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，损害了债权人的合法权益，应对公司债务承担连带责任……，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国公司法》第二十条、第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告阜阳众和饲料有限公司给付原告王明辉货款57871.5元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告程修身、安徽省领航动物保健品有限责任公司、山东省惠民县岳泰饲料有限公司对上述款项承担连带清偿责任。”，后被告领航保健公司不服该判决向阜阳市人民法院提出上诉，经中院审理查明作出（2015）阜民一终字第01319号判决书，载明：领航保健公司上诉称一审法院认定事实不清，证据不足，众合饲料公司股东未抽逃注册资金。因众合饲料公司在成立后不久即分两次把注册资金转走，该公司所开基本账户自2014年6月21日后一直保持余额12.38元，没有进出账业务往来，且不能提供该公司资产去向和公司清算的证据，故领航保健公司作为中众合饲料公司股东依法应对公司的债务承担连带责任，领航保健公司上诉理由不成立……驳回上诉，维持原判。”又查明：被告领航保健公司不服阜阳市中级人民法院判决提出再审申请，经安徽省高级人民法院审理查明作出（2016）皖民申338号裁定书，载明：“原审法院在查明众合饲料公司的基本银行余额为12.38元，长期没有进出账往来的情况下，将未抽逃注册资金的举证责任分配给领航保健公司等方，要求其提供注册资金去向，并无不妥……驳回领航保健公司的再审申请。”，后原告刘胜友于2017年2月25日向本院申请“追加强制执行人申请书”，要求程修身、领航保健品公司、山东省惠民县岳泰饲料有限公司履行已生效的（2015）州民一初字第04517号民事判决书，后本院于2020年1月6日作出（2017）皖1202执916号之一裁定书，载明：“驳回申请执行人刘胜友的申请”。原告不服该裁定，在2020年5月6日拿到该裁定后于2020年5月9日向本院提出执行异议之诉。再查明：众合公司于2012年12月27日起成立，注册资本为300万元，其中程修身出资30万元、领航保健公司出资30万元、山东省惠民县岳泰饲料有限公司240万元。被告领航公司于2012年12月5日有一笔350000元的往来款，但无法显示该笔账户的资金去向。被告领航保健公司为证明其未抽逃出资，向本庭提交由安徽淮海会计师事务所有限公司对其公司经审核后作出的2015年、2018年、2019年的财务审计报告书，该三年报告书记载了被告领航保健公司资产负债、利润分配、现金流转等信息。上述事实，由原告民事判决书、民事裁定书、企业登记信息，被告提供的营业执照、民事判决书、审计报告及当事人陈述等在卷予以证实。本院认为，本案系追加被执行人的执行异议之诉，本案的争议焦点为众合公司成立后，股东领航保健公司是否存在未经法定程序将其出资抽回的行为。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额；第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。所谓抽逃出资，是指在公司成立后，股东非经法定程序，从公司抽回已缴纳出资的行为。根据已查明的案件事实，众合公司于2012年12月27日成立，注册资本300万元，2012年12月4日领航保健公司实缴资本30万元。被告领航保健公司为证明其未有抽逃出资行为，向本庭提供其公司的审计报告，该报告显示的是其自己公司的运营状况及财务明细，该证据仅能证明被告领航保健公司正在正常运营中，而作为众合公司的股东，被告领航保健公司想要举证证明其已实际履行出资义务及未抽逃出资的，应提供众合公司的审计报告及会计账目等资料来证明其实缴的30万元一直在众合公司账户内。现被告领航保健公司无法提供相关证据。其举证不利应承担不利后果。被告领航保健公司作为众合公司的股东，抽逃出资的行为不仅严重影响了公司的正常运转，更损害了公司及债权人的权益。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司利益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：……（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”第十四条第二款规定：“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”众合公司成立后，作为股东的领航保健公司将出资款项30万元转入公司账户验资后，未经法定程序又转出，损害了公司权益，其行为已构成抽逃出资。综上所述，领航保健公司未经法定程序将其出资抽回，损害了债权人的利益，即本案原告刘胜友的权益。故对于原告的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条第四项、第十四条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告安徽省领航动物保健品有限责任公司应被列为被执行人，对原告刘胜友货款118002元承担连带清偿责任。案件受理费2713元，由被告安徽省领航动物保健品有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  张艳玲二〇二〇年六月五日书记员  唐 靖附相关法律规定《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十四条股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。