广东省中山市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）粤20行终443号上诉人（原审原告）：中山火炬开发区梦想吧餐吧，住所地广东省中山市火炬开发区******凯茵新城07区74卡，统一社会信用代码92442000MA51WMDUX9。经营者：魏平平，男，1991年2月14日出生，汉族，住湖南省常宁市*********民小组，公民身份号码430************790。委托代理人：王佳龙，该餐吧店长。被上诉人（原审被告）：中山市生态环境局，住所地广东省中山市****政府第二办公区，统一社会信用代码114***********825P。法定代表人：杜敏，局长。委托代理人：周天治、陈美洲，中山火炬开发区综合行政执法局工作人员。被上诉人（原审被告）：中山市人民政府，住所地广东省中山市东区**********，统一社会信用代码114***********762W。法定代表人：危伟汉，市长。委托代理人：李栋，中山市司法局工作人员。委托代理人：林敏君，广东中元（中山）律师事务所律师。上诉人中山火炬开发区梦想吧餐吧（以下简称梦想吧餐吧）因不服被上诉人中山市生态环境局（以下简称市生态环境局）、中山市人民政府（以下简称市政府）环保行政处罚决定一案，不服广东省中山市第一人民法院（2019）粤2071行初1462号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，梦想吧餐吧的经营场所在中山市火炬开发区******凯茵新城07区74卡商铺，经营范围餐饮服务。该商铺上面为住宅层，相邻楼层有人居住。2019年5月29日，市生态环境局对梦想吧餐吧经营场所进行现场检查，检查时发现梦想吧餐吧主要经营设备主要有：灶头5个、炒锅1个、烧烤炉1个。现场检查时该餐吧正在经营作业，炒菜、烧菜过程中产生油烟，油烟经配套建设的油烟静化设施处理后，经不锈钢管道引到店外绿化带排放，没有专用烟道。市生态环境局现场拍照取证，同时制作环境监察现场检查笔录。梦想吧餐吧的经营者魏平平在上述现场检查笔录和现场照片上签名确认。同年5月30日，市生态环境局对梦想吧餐吧的店长王佳龙进行调查询问，并制作了环境监察调查询问笔录。王佳龙在笔录中承认梦想吧餐吧于2018年７月1日投入经营使用，炒菜和烧烤有油烟产生，油烟经配套建设的油烟净化设施（静电除油+浑水烟罩）处理后，经管道引到店外绿化带排放。该餐吧原来没有专用烟道。同年5月31日，市生态环境局作出中（炬）环责改字[2019]012号责令改正违法行为决定书，责令梦想吧餐吧立即停止排放油烟、异味、废气，限期2019年7月31日前加装符合标准要求的专用烟道。同日市生态环境局将该责令改正决定书送达梦想吧餐吧。梦想吧餐吧不服，于同年6月5日向市政府申请行政复议。当日市政府受理了该申请，并向梦想吧餐吧发出行政复议案件受理通知书以及向市生态环境局发出提出行政复议答复通知书。市生态环境局向市政府提交了行政复议答复书以及作出涉案行政处罚决定的证据材料。市政府于同年7月29日作出中府行复[2019]653号行政复议决定书，决定维持市生态环境局作出的上述责令改正违法行为决定，并于同年8月2日、3日将该复议决定书送达市生态环境局和梦想吧餐吧。梦想吧餐吧仍不服，诉至原审法院，请求判令：1.撤销中（炬）环责改字[2019]012号责令改正违法行为决定书；2.由市生态环境局承担本案诉讼费。原审法院认为：根据《中华人民共和国大气污染防治法》第一百一十八条的规定以及市政府的指定，市生态环境局在中山市区域内可以对未按规定配套设立专用烟道的行为行使查处的职权。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条的规定，市政府作为市生态环境局的本级人民政府，对市生态环境局的行政行为具有行政复议的职权。本案中，梦想吧餐吧在商住综合楼底层从事产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目，但未按规定配套设立专用烟道，市生态环境局根据《中华人民共和国大气污染防治法》第一百一十八条第二款“违反本法规定，在居民住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼、商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目的，由县级以上地方人民政府确定的监督管理部门责令改正；拒不改正的，并处一万元以上十万元以下的罚款。”的规定，作出责令梦想吧餐吧立即停止排放油烟、异味、废气，限期2019年7月31日前加装符合标准要求的专用烟道的决定，适用法律正确，并无不当。市政府经受理、审查后作出涉案行政复议决定，维持上述责令改正违法行为决定，程序合法，结果正确。至于梦想吧餐吧提出现时很多存在相同情况的餐饮企业仍在营业，加上其油烟排放量符合国家标准，因此，其经营也是合法的，于法无据，原审法院不予采纳。综上所述，梦想吧餐吧要求撤销市生态环境局作出的中（炬）环责改字第[2019]012号责令改正违法行为决定书和市政府作出的中府行复[2019]653号行政复议决定书的诉讼请求，没有事实和法律依据，原审法院一并予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决：驳回梦想吧餐吧的诉讼请求。案件受理费50元，由梦想吧餐吧负担。上诉人梦想吧餐吧不服原审判决，向本院提起上诉称：2019年5月29日，市生态环境局作出涉案的责令改正违法行为决定书是错误的，不尊重事实，错误的引用法律条款，因此，应予撤销。理由如下：1.现有排烟道应属于专用排烟道，排烟也符合国家相关规定，《饮食业环境保护技术规范》不具备强制执行的效力，只是作为参考规定，且在没有相关的法律或行政法规的规定时，该规范所制定的标准只能作为我方自愿采用的标准；2.我方于2018年6月22日用现在的经营地址向中山市工商行政管理局申请营业执照，工商部门经审核后下发营业执照，然后我方才能够在装修完毕之后申请其他相关手续，既然经过审核下发营业执照，那么我方认为经营合法，并且一切费用和该交的税务都有交，现在市生态环境局又下达责令改正违法行为决定书属于互相矛盾；3.我方经营所属的街道范围区域有30多家相同店铺，采用相同排烟措施，有经营几年的还有现在正在装修待营业的店铺都有，更不用说整个中山市乃至全国到处都是相同的业态经营以及相同的居民楼下经营，既然这么多相同业态的餐饮店都合法，那么我方的经营也应该合法。综上请求二审法院判令：1.撤销（2019）粤2071行初1462号行政判决；2.撤销被上诉人作出的中（炬）环责改字[2019]012号责令改正违法行为决定；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人市生态环境局辩称：1.原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法；2.上诉人的理由不能成立，上诉人认为《饮食业环境保护技术规范》不具有强制性是对该规范性文件的错误理解；3.法律授权各地市住房和城乡建设主管部门制定相关的标准，原中山市住房和城乡建设局（以下简称原市住建局）已就此问题向上诉人回函作出了答复，因此《饮食业环境保护技术规范》关于油烟排放和管道设计方面的标准，经原市住建局确认就是我市施行的标准；4.上诉人认为相关行政许可单位在批准其餐饮业务时，未告知其法律风险，没有履行法定职责，这是混淆了不同的法律关系。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原审判决。被上诉人市政府辩称：1.原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持；2.我府作出的复议决定程序合法、认定事实清楚，适用法律正确；3.国家对饮食业专用烟管规定了明确技术标准，为强制性要求，市生态环境局依照《中华人民共和国大气污染防治法》第一百一十八条第二款规定，对上诉人未按规定配备设立专用烟道的行为进行查处，符合法律规定。综上，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。本院查明，原审法院查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，审查本案中市生态环境局作出的中（炬）环责改字第[2019]012号责令改正违法行为决定是否合法，在于审查其认定事实是否清楚、适用法律及处理结果是否正确，程序是否合法。在认定事实、适用法律和处理结果方面，本案中，梦想吧餐吧在商住综合楼底层从事产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目，但未按规定配套设立专用烟道，根据《中华人民共和国大气污染防治法》第一百一十八条第二款“违反本法规定，在居民住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼、商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目的，由县级以上地方人民政府确定的监督管理部门责令改正；拒不改正的，并处一万元以上十万元以下的罚款。”的规定，市生态环境局作出中（炬）环责改字第[2019]012号责令改正违法行为决定，责令梦想吧餐吧立即停止排放油烟、异味、废气，限期2019年7月31日前加装符合标准要求的专用烟道的决定，适用法律正确，并无不当，本院依法予以维持。至于梦想吧餐吧提出现实很多存在相同情况的餐饮企业仍在营业，加上其油烟排放量符合国家标准，因此，其经营也是合法的主张，于法无据，本院不予采纳。在程序方面，市生态环境局在作出中（炬）环责改字第[2019]012号责令改正违法行为决定前进行了合法调查，并在作出决定后向当事人进行了合法送达，程序正确，本院亦予以确认。市政府经受理、审查后作出涉案行政复议决定，维持上述责令改正违法行为决定，程序合法，结果正确,本院一并予以维持。综上所述，梦想吧餐吧上诉主张理据不足，本院不予采信，其上诉请求应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果无误，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中山火炬开发区梦想吧餐吧负担。本判决为终审判决。审判长 王 鹏审判员 陶香琴审判员 高 琳二〇二〇年六月三十日书记员 肖炫霓