河北省迁安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0283民初290号 原告：马小生，男，1972年11月5日生，汉族，农民，群众，住迁安市。 委托诉讼代理人：马国英，河北弘丹律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：迁安市九江物流有限公司，住所地迁安市木厂口镇松汀村万太路1号，统一社会信用代码91130283571342573P。 法定代表人：刘纪生职务：经理 委托诉讼代理人：方超，河北康惠律师事务所律师，代理权限为特别授权。 原告马小生诉被告迁安市九江物流有限公司（以下简称九江物流）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马小生委托诉讼代理人马国英到庭参加诉讼，被告九江物流经本院依法传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告马小生向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告劳动关系；2.要求被告给付原告工伤待遇及其他各项费用267352.87元；3.被告承担本案诉讼费用。事实与理由，原告于2015年入职被告公司，系大车司机。2018年3月23日凌晨1点多钟，原告由被告处装运微粉至丰润回车皮从地磅往下走的过程中，从约80公分高处摔落，入住迁安燕山医院，被诊断为左肘关节脱位合并肘关节内、外侧副韧带损伤，左尺骨冠状突骨折，左肱骨外上髁骨折，软组织挫伤、擦伤（左肘、左腕、左手）。住院101天出院。经唐山市人力资源和社会保障局认定：工伤，经唐山市劳动能力鉴定委员会认定：停工留薪期6个月，经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定：玖级伤残。但被申请人因申请人评残一事，强行辞退原告，而且被告未依法按期为原告缴纳社会保险。不服迁安市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决书。为维护原告合法权益，特诉至贵院，望给予支持。诉讼过程中，原告变更诉讼请求第二项：要求被告给付原告工伤待遇及其他各项费用282446.31元。 被告九江物流在答辩期内未提交答辩意见。 根据双方当事人的陈述及提交的证据，本院经审理认定的案件事实如下：2015年4月，原告开始到被告处从事货运司机工作。2018年3月23日1时许，原告由九江线材装运微粉运往丰润过程中，下车过泵时摔倒受伤，伤后原告被送往迁安市燕山医院住院治疗101天，被诊断为：左肘关节脱位合并肘关节内、外侧副韧带损伤，左尺骨冠状突骨折，左肱骨外上踝骨折，软组织挫伤、擦伤（左肘、左腕、左手）。被告伤愈后未到原告处继续工作。2019年3月29日，被告受伤性质经唐山市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字【2018】1302830229号《认定工伤决定书》，认定为工伤。同日，经唐山市劳动能力鉴定委员会作出冀确停字【2018】02830229号《工伤职工停工留薪期确认表》，确认停工留薪期为6个月。2019年6月20日，被告伤情经唐山市劳动能力鉴定委员会作出唐山市劳鉴2019年002575号《初次鉴定结论书》，鉴定为九级伤残。2019年10月23日，原告就与被告的劳动争议纠纷申请仲裁，该纠纷经迁安市劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年11月21日作出迁劳人裁字【2018】第388号仲裁书，裁决如下：“一、本裁决书生效后十日内，由被申请人为申请人出具解除劳动关系手续并到迁安市社会保险经办机构为申请人办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的报领手续；二、在本裁决书生效后十日内，被被申请人支付申请人停工留薪期工资31825.96元（7296.76元/月×6个月-11951元）、一次性伤残就业补助金35816.52元（5969.42元/月×10个月）；三、驳回申请人提出的要求被申请人支付申请人经济补偿金的仲裁请求。”原告不服该仲裁裁决第二、三项内容，诉至本院。 另查明，原告伤愈后未到被告处继续工作。原告申请劳动能力鉴定垫付鉴定费600元。原告在被告处工作的2015年4月-2018年3月期间，被告共为原告缴纳社会保险14个月。原告受伤前12个月的实发平均工资为7296.76元，受伤前12个月社保缴费个人负担部分平均每月220.62元。2018年河北省在岗职工社会平均工资为5969.42元。另被告在原告停工留薪期间支付工资11951元。 上述事实，有原被告陈述、迁劳人裁字【2018】第388号仲裁裁决书、冀伤险认决字【2018】1302830229号《认定工伤决定书》、冀确停字【2018】02830229号《工伤职工停工留薪期确认表》、唐山市劳鉴2019年002575号《初次鉴定结论书》、工资流水、社会保险参保缴费证明、参保人员个人账户确认表、养老保险参保缴费凭证、基本医疗保险参保缴费证明等证据予以证实。 本院认为，原告在被告处工作，接受被告工作上的管理、指挥和监督，被告向其提供基本的劳动条件、支付劳动报酬，双方形成事实上的劳动关系。被告在原告处工作时受伤被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇，用人单位依法应当支付被告相应的工伤保险待遇。原告应向被告支付的工伤保险待遇包括：停工留薪期工资、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残就业补助金。停工留薪期满后原告未到被告处继续工作，也未申请延长停工留薪期或办理请假手续，被告亦无证据证明通知原告继续工作，被告未按照法定程序对双方的劳动关系作出明确的处理，此种“两不找”的情况并不能引起双方劳动关系自动解除的法律后果，可以认定在此期间劳动关系处于中止履行的状态，双方没有劳动法上的权利义务关系，也不计算为本单位的工作年限，原被告双方实际存在劳动关系的期间应为自2015年3月-2018年9月。在劳动关系中止的状态下，在停工留薪期满后单位没有继续给劳动者缴纳社会保险的义务。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动关系期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，可以解除或终止劳动关系，享受工伤保险待遇。基于本案原被告双方之间存在事实劳动关系，原被告之间在停工留薪期后长期处于“两不找”的情况，现原告起诉要求解除劳动关系，符合法律相关规定，本院予以确认解除。本案中，被告已经为原告参保了社会保险并进行了缴费，缴费期间确系存在欠缴及未足额缴纳的情况，但根据《社会保险费征缴暂行条例》规定，参照最高人民法院2011年12月20日《最高人民法院关于用人单位不缴或少缴社会保险费用问题的答复》，征缴社会保险费用是社会管理部门的职责，如果用人单位已经为劳动者办理了社保手续，用人单位不按规定缴纳，社会管理部门均可依法强制征缴，劳动者与用人单位之间的社保争议，属于行政管理的范畴，不属于《劳动合同法》第三十八条第三款规定的劳动者可以解除劳动合同并要求支付经济补偿金的情形。且经济补偿金属于惩罚性赔偿，应适用一般仲裁时效，原告的该主张未在有效的仲裁时效内提出，故对原告的该主张本院不予支持。 原告因工致残事实清楚，原告主张在解除劳动关系后一次性结清工伤待遇，被告应该按照相关法律法规规定为原告落实工伤待遇。原告要求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，应由被告为原告出具解除劳动关系手续并到迁安市社会保险经办机构为其办理报领手续，故对迁劳人裁字【2018】第388号仲裁裁决书裁判内容第一项，本院予以确认。原告在本次诉讼中要求的住院伙食补助费亦应由社会保险机构支付。 原告主张的停工留薪期间工资、一次性伤残就业补助金以及住院期间护理费，被告应当支付，原告受伤后被告已经向原告支付的部分停工留薪期工资应予扣除。关于停工留薪期工资的本人工资，根据《社会保险费征缴暂行条例》的规定，职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。即用人单位代扣代缴劳动者个人应负担的社保费用属于月工资的范畴，在计算月平均工资时，应将其计入本人工资基数。本案中，原告受伤前12个月的月平均工资为7296.76元，个人负担社保缴费平均每月220.62元，故本院确认原告的本人工资以7517.38元为计算为宜，即原告的停工留薪期工资应为33153.28元（7517.38元/月×6个月-11951元)。一次性伤残就业补助金应为35816.52元（5969.42元/月×6个月）。原告主张的住院伙食补助费本院确认为4040元（101天×40元/天），住院期间护理费本院参考2019年居民服务业标准109.44元/月计算为11053.44元（109.44元/天×101天）。劳动能力鉴定费600元，应由被告给付。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第三十七条、第六十二条、《河北省工伤保险实施办法》第二十六条、第三十四条、《社会保险费征缴暂行条例》第十二条之规定，判决如下： 一、原告马小生与被告迁安市九江物流有限公司之间的劳动关系予以解除； 二、被告迁安市九江物流有限公司于本判决生效后十五日内一次性支付原告马小生停工留薪期工资33153.28元，一次性伤残就业补助金35816.52元，住院期间护理费11053.44元，鉴定费600元； 三、被告迁安市九江物流有限公司于本判决生效后在十五日内为原告马小生出具解除劳动关系手续并到迁安市社会保险经办机构为其办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费的报领手续； 四、驳回原告马小生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告迁安市九江物流有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  李国锋 二〇二〇年六月二十六日 法官助理王晓伟 书记员郭毅