江苏省灌云县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)苏0723刑初268号 公诉机关江苏省灌云县人民检察院。 被告人杨某某，男，出生于江苏省灌云县，汉族，小学文化，无业，住灌云县。曾因犯贩卖毒品罪，于2010年4月28日被江苏省宜兴市人民法院判处有期徒刑一年九个月；又因犯开设赌场罪、故意伤害罪，于2018年11月29日被灌云县人民法院决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六千元，于2019年7月19日刑满释放。被告人杨某某因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年11月14日被灌云县公安局刑事拘留，同年12月16日经灌云县人民检察院批准逮捕，同日由灌云县公安局执行逮捕。现羁押于灌云县看守所。 辩护人唐守武，江苏震云律师事务所律师。 灌云县人民检察院以灌检一部刑诉〔2020〕92号起诉书指控被告人杨某某犯贩卖毒品罪，于2020年5月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。灌云县人民检察院指派检察员潘某、书记员侍旋出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人唐守武到庭参加诉讼。现已审理终结。 灌云县人民检察院指控： 2019年11月13日21时许，被告人杨某某驾驶一辆晥FN5633轿车在灌云县仁济医院东侧约100米处被灌云县公安局民警现场抓获，并在该车内搜出疑似冰毒4袋共计65.28克、电子秤、存放疑似冰毒的4个密封袋等物品。经鉴定，“4袋疑似冰毒”均检出甲基苯丙胺成分；“电子秤外壳擦拭”检出的STR分型与杨某某血痕在D8S1179等15个基因座基因型相同，似然率为1.56×1020；“透明密封袋擦拭①”检出混合基因分型，包含杨某某血痕的DNA分型；“透明密封袋擦拭④”、“电子秤按钮擦拭”中均未获得有效分型。 另查，2019年9月份，沃某从被告人杨某某手里购买了400元冰毒约0.4克。 为证明指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。 公诉机关认为，被告人杨某某明知毒品而贩卖，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议对被告人杨某某判处有期徒刑十五年，并处没收财产。 被告人杨某某辩称，其对公诉机关指控的贩卖给沃某0.4克冰毒认可；对指控其贩卖65.28克冰毒不认可。 被告人杨某某辩护人提出的辩护意见：公诉机关指控被告人杨某某构成贩卖毒品罪的罪名无异议，但对公诉机关指控贩卖毒品的数量有异议，公诉机关指控晥FN5633车上的四包65.28克毒品属于被告人贩卖的毒品事实不清，证据不足。 经审理查明： 2019年11月13日21时许，灌云县公安局民警在灌云县东王集镇仁济医院东侧约100米处将被告人杨某某抓获，并在被告人杨某某驾驶的晥FN5633轿车内搜出4袋疑似冰毒的晶体共计65.28克、电子秤、2张银行卡等物品。经连云港市公安局物证鉴定所鉴定，该4袋送检样本均检出甲基苯丙胺成分；“电子秤外壳擦拭”检出的STR分型与杨某某血痕在D8S1179等15个基因座基因型相同，似然率为1.56×1020，“透明密封袋擦拭①”检出混合基因分型，包含杨某某血痕的DNA分型；“透明密封袋擦拭④”、“电子秤按钮擦拭”中均未获得有效分型。 另查，2019年9月份，被告人杨某某以400元的价格向沃某贩卖冰毒约0.4克。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： （一）书证 1、户籍证明，证明被告人基本情况，具有刑事责任能力。 2、发破案报告，证明本案案发、破案情况。 3、抓获经过，证明杨某某系被抓获。 4、银行交易流水，证明：2018年7月6日，户名为刘彪彪向肖某转账8000元。 5、车辆抵押情况截图，证明：2019年11月13日，郑某与肖某签订协议，约定协议签订起，晥FN5633轿车发生任何事故或其他原因产生的一切费用和一切责任由肖某承担。同日，肖某转账5000元给郑衡，14日，肖某转账4000元给郑某，郑某写结清证明。 6、车辆信息，证明晥FN5633汽车登记的机动车所有人为郑某。 7、刑事判决书，证明被告人杨某某前科情况。 8、刑满释放人员通知书，证明杨某某于2019年7月19日刑满释放。 9、车辆违章查询材料，证明：晥FN5633汽车2018年8月17日-2019年8月24日，违法记录当事人为陈某甲、苏某。2019年10月9日之后违法记录未处理。 10、扣押决定书、清单，证明公安机关扣押疑似冰毒4袋、银行卡两张、电子秤1个、现金300元、手机两部。 11、照片、车辆轨迹表，证明被告人杨某某长期驾驶FN5633轿车。 证人证言 1、证人陈某乙证言，证明：2019年10月20日左右的一个晚上，小刘鑫给其打电话，说想拿点货，其与小刘鑫约在王圩民生小区门口见面的，小刘鑫给了其700元现金，其告诉小刘鑫其把货放在高架桥涵洞西边架子上了，用卫生纸包着，小刘鑫就走了，其告诉小刘鑫冰毒约1.2克（实际0.8克左右），分成4小包，用透明塑料袋包着。毒品是9月份的时候经沃某介绍从杨某某处买的，其2次分别转900元给沃某，买了2克冰毒，杨某某把货送到沃某家巷口，沃某拿给其。 2、证人沃某证言，证明：2019年9月份的时候，陈某乙让其帮忙联系买冰毒，其联系杨某某买1克冰毒的。陈某乙微信转给其900元，其通过微信转给杨某某800元，杨某某在其家后面巷口把冰毒给其的。后来陈某乙让其再联系杨某某买冰毒，其微信转账400元给杨某某，杨某某还是把冰毒送到其家巷口，大约4分货，这400元也是陈某乙转给其的。 3、证人徐某证言，证明：其与杨某某一起吃饭的，其请杨某某帮忙联系购买过一次冰毒，差不多一分货。 4、证人周某证言，证明：2018年到2019年期间，其卖给陆亚飞冰毒大概七八次，一共4克左右，都是市场价，1000块钱1克，其卖给陆亚飞的冰毒都是从杨某某处购买的，前后购买了七八次左右。其从杨某某处拿货便宜点，500块钱的货其拿在300块左右，1000块钱的货在6、7百块钱左右。 5、证人何某证言，证明：其听董洪元说，董洪元在2019年8月份分两次转账10900元给杨某某（10000元用董洪元手机转的，900元用邓静手机发的），在杨某某开的水果店杨某某卖了12克冰毒给董洪元，杨某某是从朱延乐手上购买了100克冰毒，卖了12克给董洪元，还有88克。董洪元2019年9月用微信分两次转账共7800元（7000元用董洪元手机转的，800元用邓静手机发的），在杨某某开的水果店杨某某卖了7克冰毒给董洪元，2019年9月的一天，董洪元带邓静到杨某某开的水果店，董洪元向杨某某转账6500元，邓静向杨某某转账500元，杨某某卖了7克冰毒给董洪元，欠500元隔几天之后邓静发给杨某某了。2019年9月份的一天，张涛以7500元价格从杨某某处购买12克冰毒，过几天后以2400元价格从杨某某处购买3克冰毒，都是在伊山镇头庄加油站附近路边，张涛都是微信转给杨某某的。 6、证人黄某乙证言，证明：2019年7月份杨某某刑满释放后，其在仁济医院路东100米处开了一家鲜果基地水果店给杨某某经营的，到杨某某被抓，都是经营这家水果店的。 杨某某有两个手机号，分别是17314105678和17196242424，这两个手机号注册的微信应该是杨某某用其身份证注册的。17314105678注册绑定的微信昵称叫“哈雷”、17196242424注册的微信昵称叫“无名”都是杨某某使用的，不是其使用的，杨某某使用的银行卡是其的。 7、证人郑某证言，证明：2017年上半年，其将车牌为晥FN5633的棕色奇瑞凯翼轿车抵押给肖某，后来其还不上钱，就让肖某把车处理掉。后来其联系肖某把车赎回来，车已经被肖某卖到徐州了。 8、证人肖某证言，证明：2017年上半年，郑某因家里有事缺钱向其借5000元，并将车牌为晥FN5633的奇瑞轿车质押给其，双方签订了质押合同，直到2018年3月1日，郑某都没有还其钱，让其把车牌为晥FN5633的奇瑞轿车处理掉。其在2018年7月6日，微信上找了一个徐州收二手车的人（微信账号×××,微信昵称鑫金专注抵押，手机号132××××1555）以8000元价格将郑某的车转给其，并将机动车质押合同以及车辆行驶证都给他的。车被这个徐州人开走了。2019年的时候，郑某想把车找回来，徐州收二手车的人微信不回，电话也打不通了。其与郑某协商给他9000元钱，2019年11月13日通过微信转给郑某弟弟郑衡5000元，14日通过微信转给郑某4000元，郑某写了一个结清证明通过微信拍给其。 9、证人苏某证言，证明：2018年7、8月份，其在快手上看到徐州有一个卖二手车的视频，就联系这个徐州人的，对方让其加微信的（微信昵称鑫金专注抵押），其与朋友陈某甲去徐州的，给了对方15000元现金，对方给其晥FN5633行驶证，之后其将车开回灌云的。这辆车是其与陈某甲互相开的，2019年8月底，陈某甲驾驶这辆车发生交通事故被交警大队处理过的，处理完后，2019年9月初左右，其将这辆车卖给杨某某了，是12500元卖的，杨某某也是给的现金。 10、证人陈某甲证言，证明：2018年8月份左右，苏某叫其一起去徐州买一辆二手车，二人到徐州和卖车的人联系，苏某看好晥FN5633轿车的，苏某给了对方15000元现金后，对方将行驶证给苏某，将车开回灌云的。这辆轿车是其与苏某互相开的，2019年8月24日，其开这辆车发生交通事故，事故处理结束后，苏某与其商量将车卖掉的。2019年9月份，苏某跟其说要将这辆轿车卖给杨某某的，卖的12500元，也是给的现金。 （三）被告人供述和辩解 被告人杨某某供述和辩解，证明：其在2019年8月的一天，在赌钱的时候认识叫张某的人，经常用他的车子。2019年11月13日下午3、4点钟，其跟张某说回家店里看一下，张某同意其把车开走。其家店在仁济医院向东100米，其把车停在店门口，晚上8点左右，徐某到其店里玩，玩了一会其送徐某出去，民警将其抓获，在车子手扶箱里搜到4袋冰毒、电子秤、2张银行卡，银行卡是其半月前放在里面的，冰毒其没有碰过。 2019年9月份的一天，杨亮媳妇（沃某）打电话给其买400元冰毒，其以300元价格向张某购买冰毒，然后在山前大佛像向东杨亮家巷口卖给杨亮媳妇0.4克，从中获利100元。微信叫“哈雷”的微信号不是其用的。 2019年10月31日，“小来子”转300元给其，让其卖冰毒，其没有卖给“小来子”冰毒，钱被其花掉了。 其认识周雷，没有贩卖过毒品给周雷，其认识董洪元，没有贩卖过毒品给董洪元，其没有卖给徐某冰毒。 （四）勘验、检查、辨认等笔录 1、搜查笔录，证明：2019年11月13日晚，民警在晥FN5633驾驶室与副驾驶座中间的扶手内发现1个小电子秤、300元现金、2张银行卡、4小包疑似冰毒的结晶。 2、称量、提取笔录，证明：4袋疑似冰毒，1号净重15.69克，2号净重24.63克，3号净重24.86克，4号净重0.1克。 3、辨认笔录，证明：杨某某辨认沃某。 （五）鉴定意见 1、毒品检验鉴定报告，证明：4袋送检样本中均检出甲基苯丙胺成分。 2、DNA鉴定书，证明：“电子秤外壳擦拭”检出的STR分型与杨某某血痕在D8S1179等15个基因座基因型相同，似然率为1.56×1020，“透明密封袋擦拭①”检出混合基因分型，包含杨某某血痕的DNA分型；“透明密封袋擦拭④”、“电子秤按钮擦拭”中均未获得有效分型。 关于被告人杨某某提出的“对公诉机关指控其贩卖65.28克冰毒不认可”的辩解及其辩护人提出的“公诉机关指控晥FN5633车上的四包65.28克毒品属于被告人贩卖的毒品事实不清，证据不足”的辩护意见，经查，被告人杨某某长期驾驶晥FN5633轿车，在该车上查获四袋65.28克冰毒，其中部分袋子上有被告人杨某某的DNA，被告人杨某某不能合理解释车辆的来源，在案证据足以证明被告人杨某某贩卖65.28克冰毒的事实，故对该辩解及辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人杨某某明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨某某犯贩卖毒品罪成立，本院予以支持。被告人杨某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本院依法予以从重处罚。被告人杨某某曾因贩卖毒品被判过刑，又贩卖毒品，本院依法予以从重处罚。被告人杨某某的违法所得，依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年11月14日起至2034年11月13日止）。 二、被告人杨某某违法所得人民币400元予以追缴，上缴国库。 三、对扣押在案的4袋冰毒、1个电子秤予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李勇强 审 判 员  刘 涛 人民陪审员  黄跃霞 二〇二〇年六月二十四日 法官 助理  董国经 书 记 员  陈俊铭 法律条文附录 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。