贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0602民初213号原告：铜仁市砼源建材有限公司，地址：贵州省铜仁市碧江区滑石乡豹子营村新场坳组。法定代表人：蒋裕良，系该公司董事。委托诉讼代理人：王桃萍，贵州同康律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：游坤，贵州同康律师事务所实习律师。被告：贵州西秀中冶路桥建设工程有限公司，地址：贵州省安顺市西秀区科技产业园A1栋。法定代表人：梅昌礼，系该公司总经理。委托诉讼代理人：牟启蔚，贵州国浩律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：秦英羽，贵州国浩律师事务所律师，特别授权。被告：贵州天轲工程建设有限公司，地址：贵州省铜仁市万山区谢桥街道办事处唐家寨村周家组。法定代表人：张家杰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：祝永飞，贵州永飞律师事务所律师，一般代理。被告：龚德发，男，1963年9月17日出生，汉族，住贵州省铜仁市碧江区。原告铜仁市砼源建材有限公司（以下简称“砼源建材公司”）与被告贵州西秀中冶路桥建设工程有限公司（以下简称“西秀建设公司”）、贵州天轲工程建设有限公司（以下简称“天轲建设公司”）、龚德发买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月13日公开开庭进行了审理。原告砼源建材公司委托诉讼代理人王桃萍、游坤，被告西秀建设公司委托诉讼代理人牟启蔚、天轲建设公司委托诉讼代理人祝永飞，被告龚德发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告砼源建材公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告混凝土款529781元以及违约金423295元（计算时间2017年10月25日至2020年1月2日），且从2020年1月3日起，每日按照混凝土尚欠金额的千分之一计算违约金直至本息还清日至；2、本案诉讼费、保全费及保险费用由被告承担。事实和理由：2017年8月21日，甲方（被告）与乙方（原告）签订《预拌混凝土供需合同》，合同约定西秀建设公司向原告购买预拌混凝土用于铜仁市木秀坪小学项目建设，且合同约定，违约方在违约期间，每天按照混凝土总金额的千分之一赔偿违约。2017年8月24日至2017年10月31日期间，原告共向被告供应混凝土1792.5m3，共计529781元。原告多次向被告催要，但被告以种种理由拒不支付。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求支持原告诉请。被告西秀建设公司辩称，1、原告起诉的材料款性质应为普通债权，其对应的事实及理由，公司不认可；2、对原告主张的违约金，双方并未约定提及有违约金，原告主张违约金缺乏依据；3、对诉讼费及保全费，诉讼费由法院认定，对保全费，公司认为非必要费用，应由原告自行承担。被告天轲建设公司辩称，1、案涉工程前期由西秀公司施工，但在招投标时该公司未中标，而是答辩人中标，实际施工人为龚德发。答辩人对前期西秀公司实际施工的工程未与原告签订任何书面合同，原告提交的委托付款协议中的公司印章、项目部印章均不是公司的真实印章，龚德发的签字也不是其本人所签；2、答辩人与原告之间没有任何法律关系，该委托付款协议不是答辩人所签，协议的内容对答辩人无约束力，西秀公司与原告建立了买卖关系，故适格的被告应当是西秀公司；3、委托付款协议中也未约定有违约金及具体付款时间。被告龚德发辩称，工程原为西秀公司施工，本人为劳务方，后由于西秀公司不再施工，半年后答辩人才接手的。该工程由原告负责人杨光清找答辩人协商后，答辩人接收了原告转移支付的请求。本院经审理认定事实如下：2017年8月21日，被告西秀建设公司与原告砼源建材公司签订《预拌商品混凝土供需合同》，向原告购买混凝土用于铜仁市木秀坪小学建设项目，2017年11月6日，双方对2017年9—10月份商砼用量进行了结算。被告龚德发系无建筑资质的自然人，案涉工程系被告龚德发以被告天轲建设公司的资质自行投标，中标后，被告龚德发作为实际施工人接手案涉工程并继续施工。2018年5月17日，碧江区教育常务副局长刘松主持召开了铜仁市碧江区木秀坪小学施工项目材料款结算处理会议并形成备忘录，对木秀坪小学工程项目2017年由被告西秀建设公司施工的前期事实工程产生的材料款及其他费用共计1378037元，由该工程的业主方碧江区教育局按施工主合同付款方式支付给被告天轲建设公司，天轲建设公司在收到款项后24小时内，按主合同实际比例支付给被告西秀建设公司，西秀建设公司与原告之间的应付材料款529780元，由西秀建设公司与原告协商处理（明确应付款的时间和方式），天轲建设公司应付给被告西秀建设公司前期施工材料款等问题，双方另行签订执行协议。被告天轲建设公司木秀坪小学项目经理部经理龚德发、负责人王世福、被告西秀建设公司董事长助理徐诗岚、总经理助理王福涛、西秀建设公司凯里分公司总经理郭上群、项目经理张贤、原告砼源建设公司营销副总杨光清等参会并在备忘录上签名予以确认，备忘录经参会人代表签字后生效执行。2018年6月14日，被告西秀建设公司与天轲建设公司木秀坪小牧项目经理部签订了《关于铜仁市碧江区木秀坪小学施工项目材料款及其他费用结算的处理协议》（以下简称“结算处理协议”），约定被告西秀建设公司与原告砼源建材公司之间的529780元应付材料款，待被告天轲建设公司按《铜仁市碧江区木秀坪小学施工项目材料款结算处理会议备忘录》（以下简称“备忘录”）形成的决议开始付第一笔款给西秀建设公司后，24小时内西秀建设公司将所有款项全部支付给原告等，欠付余款由西秀建设公司与原告等协商处理。2018年12月3日，被告西秀建设公司与原告砼源建材公司委托代表人杨光清协商后，向原告出具了《付款承诺书》，承诺于2019年1月20日前向原告一次支付2017年10月至2019年1月的资金占用费159000元，同日，被告西秀建设公司与被告天轲建设公司、原告砼源建材公司签订了《委托付款协议》，该协议中，被告西秀建设公司将碧江区木秀坪小学建设项目应付未付材料款530000元的债权转让给原告，由被告天轲建设公司将该款支付至原告指定账户中。以上事实有原告的陈述、被告的答辩及原、被告提交的《预拌商品混凝土供需合同》、《商砼用量结算单》、《委托付款协议》、《付款承诺书》、《铜仁市碧江区木秀坪小学施工项目材料款结算处理会议备忘录》、《关于铜仁市碧江区木秀坪小学施工项目材料款及其他费用结算的处理协议》等证据在卷佐证，本院予以认定。本院认为，被告龚德发作为案涉工程的实际施工人，在以被告天轲建设公司的资质投标中标后，接手被告西秀公司前期施工的铜仁市碧江区木秀坪小学建设项目。经被告西秀建设公司、天轲建设公司与原告砼源建材公司三方协商，被告西秀建设公司委托被告天轲建设公司向原告支付应付未付的材料款，并将该款项相应的债权转让给原告，实际施工人龚德发虽提出《委托付款协议》并非其本人签字盖章的抗辩意见，但当庭表示协议约定的内容与其本人承诺内容一致，故对原告砼源建材公司主张支付混凝土款的诉请，本院予以支持。备忘录及结算处理协议中均明确，被告西秀公司尚欠原告混凝土款529780元，与会人员及协议双方对此均无异议，因此被告龚德发应支付原告砼源建材公司混凝土款529780元，超出部分，本院不予支持。关于违约金的问题，被告西秀公司虽将应付未付原告材料款的债权转给被告天轲建设公司，实际施工人龚德发也对此作出承诺，但协议表明委托支付的款项及转让的债权仅系应付未付材料款，而未包含违约金。被告西秀建设公司当庭表示其与原告砼源建材公司协商后出具的《付款承诺书》是其真实意思表示，故2017年10月至2019年1月共计159000元资金占用费及未按时支付资金占用费的违约金50000元，以上共计209000元由被告西秀建设公司支付。被告龚德发接受被告西秀建设公司的付款委托而未向原告支付，应承担接受委托及债权转让之后的违约金，但因协议三方未对违约金作出约定，且被告西秀建设公司向原告承诺支付资金占用费至2019年1月，故根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，由被告龚德发以尚欠混凝土款为基数，自2019年2月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算利息，自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算利息至货款付清时止。被告龚德发作为无施工资质的个人，以被告天轲建设公司的资质参与投标、承建案涉工程，被告天轲建设公司当庭予以认可，足以认定二者系挂靠关系。被告天轲建设公司提出项目部公章系私自雕刻的抗辩意见，并提交了铜仁市公安局万山分局的《证明》一份予以证实，但单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章，这是单位证明文书具备证据效力的基础，被告天轲公司提交的《证明》不符合这一要求，不具有证据效力，其也未提交其他证据予以佐证，同时，该证明也不能否认被告龚德发与其系挂靠关系的事实，故对被告的抗辩意见本院不予采纳，因此，被告天轲建设公司应对上述货款承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告龚德发于本判决生效之日起十五日内支付原告铜仁市砼源建材有限公司混凝土款529780元及违约金（违约金自2019年2月1日起至2019年8月19日，以尚欠混凝土款为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算利息，自2019年8月20日起，以尚欠混凝土款为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算利息至货款付清时止）；二、由被告贵州西秀中冶路桥建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告铜仁市砼源建材有限公司2017年10月至2019年1月期间的资金占用费159000元及逾期支付违约金50000元，共计209000元；三、被告贵州天轲工程建设有限公司对上述第一项的款项承担连带清偿责任；四、驳回原告铜仁市砼源建材有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6665元，由被告龚德发负担4549元，被告贵州西秀中冶路桥建设工程有限公司负担2116元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审  判  员  黄建荣二〇二〇年六月十六日法官助理徐华（代）书记员  谢 伟