安徽省池州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）皖17清终1号 上诉人（原审申请人）：安徽省公安厅，住所地安徽省合肥市安庆路。 法定代表人：李建中，厅长。 被上诉人（原审被申请人）：安徽省九华山钟楼宾馆，住所地安徽省池州市九华山九华街。 法定代表人：张全心，经理。 上诉人安徽省公安厅因与被上诉人安徽省九华山钟楼宾馆清算申请纠纷一案，不服安徽省九华山风景区人民法院（2020）皖1791清申1号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 一审法院查明，安徽省九华山钟楼宾馆成立于1997年5月29日，为全民所有制企业。主管部门（出资人）为安徽省公安厅。2020年4月3日，安徽省公安厅决定解散安徽省九华山钟楼宾馆。 一审法院认为，安徽省九华山钟楼宾馆是依照《中华人民共和国民法通则》设立的全民所有制企业，安徽省公安厅是其主管部门（出资人）。《中华人民共和国民法通则》第四十七条规定，企业法人解散，应当成立清算组织，进行清算。《中华人民共和国全民所有制工业企业法》第二条规定，全民所有制工业企业是依法自主经营、自负盈亏、独立核算的社会主义商品生产和经营单位。企业的财产属于全民所有，国家依照所有权和经营权分离的原则授予企业经营管理。企业对国家授予其经营管理的财产享有占用、使用和依法处分的权利。企业依法取得法人资格，以国家授予其经营管理的财产承担民事责任。《全民所有制工业企业转换经营机制条例》第三十六条规定，企业解散，由政府主管部门指定成立的清算组进行清算。本案中，安徽省公安厅作出解散决定，解散了安徽省九华山钟楼宾馆，其作为主管部门（出资人）依法成立清算组织进行清算系其应尽义务和法定职责，并非法院受理强制清算申请的受案范围。安徽省九华山钟楼宾馆为全民所有制企业，并非依照《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）设立的有限责任公司或股份有限公司，不属《公司法》调整的主体范围，更非《公司法》规定的一人有限责任公司。安徽省公安厅虽系安徽省九华山钟楼宾馆唯一的出资人，但其身份并非《公司法》规定的一人有限责任公司的股东，故其以唯一股东身份向法院提出清算申请，于法无据。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百五十四条第一款第（一）项规定，裁定如下：对申请人安徽省公安厅提出的清算申请，本院不予受理。 安徽省公安厅不服，向本院上诉称：请求依法撤销安徽省九华山风景区人民法院（2020）皖1791清申1号民事裁定书，裁定一审法院依法受理上诉人的清算申请。事实和理由：一、安徽省公安厅作为主管机关和唯一股东清算不能。被上诉人安徽省九华山钟楼宾馆企业性质为全民所有制，股东为安徽省公安厅，2019年6月1日，安徽省九华山钟楼宾馆正式停业，处于实际解散状态，安徽省公安厅于同日依法成立清算组，聘请了安徽九通会计师事务所，但由于未能与职工达成安置补偿协议、未能与铺面租户达成谅解协议、存在不良债权等原因，清算工作无法进行，自行清算已不可能。二、安徽省公安厅可以依法申请人民法院指定有关人员成立清算组进行清算。依据《中华人民共和国民法通则》第四十七条的规定，企业法人解散，应当成立清算组织，进行清算。企业法人被撤销、被宣告破产的，应当由主管机关或者人民法院组织有关机关和有关人员成立清算组织，进行清算。《中华人民共和国民法总则》第七十条规定，法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任；主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。安徽省公安厅作为主管机关有权申请人民法院指定有关人员成立清算组进行清算，虽然全民所有制企业不受《公司法》调整，但司法实践中可依法参照《公司法》及其司法解释执行，本案可以参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条规定，公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。三、原审法院适用法律不当。安徽省九华山钟楼宾馆属于住宿和餐饮业类企业，本案不应适用《中华人民共和国全民所有制工业企业法》及《全民所有制工业企业转换经营机制条例》相关规定。综上，原审法院对安徽省公安厅的申请事实认定不清，适用法律不当，请求二审法院依法支持安徽省公安厅的上诉请求。 本院二审期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，安徽省九华山钟楼宾馆系全民所有制企业，安徽省公安厅上诉称安徽省九华山钟楼宾馆是住宿和餐饮业类企业，不在《中华人民共和国全民所有制工业企业法》第六十五条规定的交通运输、邮电、地址勘探、建筑安装、商业、外贸、物资、农林、水利企业范围内。本院认为，住宿和餐饮业类企业应属于商业企业范畴，安徽省九华山钟楼宾馆属于《中华人民共和国全民所有制工业企业法》及《全民所有制工业企业转换经营机制条例》调整的主体范围。依照《全民所有制工业企业转换经营机制条例》第三十六条规定，企业解散，由政府主管部门指定成立的清算组进行清算。安徽省公安厅上诉称依据《中华人民共和国民法通则》第四十七条的规定，企业法人解散，应当成立清算组织，进行清算。企业法人被撤销、被宣告破产的，应当由主管机关或者人民法院组织有关机关和有关人员成立清算组织，进行清算。安徽省公安厅有权申请人民法院指定有关人员成立清算组进行清算。本院认为，依照《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第59条规定，企业法人解散或被撤销的，应当由其主管机关组织清算小组进行清算。企业法人被宣告破产的，应当由人民法院组织有关机关和有关人员成立清算组织进行清算。第60条规定，清算组织是以清算企业法人债权、债务为目的而依法成立的组织。它负责对终止的企业法人的财产进行保管、清理、估价、处理和清偿。安徽省九华山钟楼宾馆被其主管机关安徽省公安厅于2020年4月3日依法决定解散，并非被宣告破产，应当由其主管机关安徽省公安厅而非人民法院组织清算小组，对其债权、债务进行清算，对其财产进行保管、清理、估价、处理和清偿。因此，一审法院认为安徽省公安厅作为安徽省九华山钟楼宾馆的主管部门（出资人），依法成立清算组织进行清算系其应尽义务和法定职责，并非法院受理强制清算申请的受案范围，并无不当。 安徽省公安厅上诉称本案应参照《公司法》及其司法解释执行。本院认为，依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国全民所有制工业企业法》、《全民所有制工业企业转换经营机制条例》有关全民所有制企业主管机关成立清算组进行清算的相关规定，安徽省公安厅可以依照法定程序成立清算组对安徽省九华山钟楼宾馆进行清算，安徽省九华山钟楼宾馆不是有限责任公司或股份有限公司，不属于《公司法》调整的主体范围。因此，一审法院认为安徽省公安厅并非《公司法》规定的一人有限责任公司的股东，不应以唯一股东身份向人民法院提出清算申请，并无不当。 综上，安徽省公安厅的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  阮敬东 审判员  余 玮 审判员  王 珺 二〇二〇年六月十六日 法官助理王新 书记员包亚平