河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终379号 上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地：石家庄市新华区新华路19号，统一社会信用代码：91130100678518612P。 负责人：孔秀敏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王立娟，河北鑫旺律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吕爱纳，女，1980年1月28日出生，初中文化，汉族，住威县。 委托诉讼代理人：李瑞杰，河北鼎研盛律师事务所律师。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人吕爱纳机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省威县人民法院（2019）冀0533民初1995号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、调查，询问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 太平洋保险公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，并依法改判上诉人赔偿被上诉人178452.21元或发回重审；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决认定第二次鉴定报告作为定案证据错误。因出具该报告的机构与第一次机构为同一单位，同一单位就同一被鉴定人作出截然相反的结论明显依据不足，同时也是程序不合法。上诉人在一审举证期内已经向一审法院邮寄了重新鉴定申请书，但一审法院未予理睬。应就被上诉人伤残等级和三期期限在二审时启动重新鉴定程序。同时应考虑事发时被上诉人无糖尿病，后期其得糖尿病影响伤情恢复存在参与度问题，二审应审理查明该问题并做相应鉴定。1、一审判决认定误工费163611.5元错误。其误工期限依据三期鉴定保证最长为180天，一审未提交被上诉人驾驶证及从业资格证，不能形成证据链条，应按农林牧副渔业64.27元／天计算，合计应为11568.6元。2、一审判决认定护理费54397.7元错误。一审未提交从业资格证不能证明其具有驾驶营运车能力，应按河北居民服务业109元／天计算，按三期鉴定标准计算90天，合计应为9810元。3、一审判决认定营养费7200元错误，应按三期鉴定标准90天计算，合计应为30元／天×90天二2700元。4、一审判决认定残疾赔偿金84186元错误，应认定残疾赔偿金为14031×20年×0.1=28062元。被上诉人其伤残等级依据第一次鉴定报告体现的各项参数应为10级伤残。5、一审判决认定精神损失费12000元错误，应按10级伤残认定为3000元。二、鉴定费上诉人依据合同约定不应承担。三、一审判决未将侵权人列为被告不符合相关法律规定。此案为侵权纠纷，未将侵权人列为被告不符合法律规定。综上，一审法院事实认定不清，适用法律错误，程序违法，请求二审法院依法改判或发回重审。 被上诉人吕爱纳答辩称，原审认定事实清楚，适应法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、答辩人在2017年7月14日13时30分在威县发生事故，导致答辩人受伤并流产。在2017年事故发生后第一次治疗出院后，答辩人因医疗费短缺，向威县人民法院起诉，并在法院调解下，得到了第一次住院的医疗费和伙食补助费。后为确定伤残等级误工期、护理期、营养期向相关鉴定机构申请了鉴定。但因答辩人伤情进一步恶化，便终止向上诉人请求赔偿的行为，继续治疗。答辩人的病情尤其糖尿病，在发生事故前，答辩人并没有该病，在第一次病例上记载答辩人流产的事实，其糖尿病系并发症，导致静脉炎，骨质不连接等症状，一直到现在，答辩人还有外固定支架在受伤部位。在答辩人三次治疗结束后，向威县人民法院提起诉讼。对于答辩人的伤残等级鉴定、三期鉴定，系答辩人与上诉人在法院主持下摇号产生的鉴定机构，这一与同一家机构鉴定无关，且该机构及其人员有相关的鉴定资质，在鉴定过程中无违法违纪行为，故上诉人提起重新鉴定被一审法院驳回。二、对于答辩人的误工期及误工费的计算：误工期是鉴定机构确定的期限，误工费是按照答辩人从事的职业计算产生的。答辩人在一审时提交了车辆行车证，登记车主系吕爱纳，且所在村委会和答辩人车辆拉货的厂家均出具了证明，证实答辩人所从事的职业为交通运输业，一审法院计算误工费正确。关于营养费，营养期是按照法院委托鉴定机构作出的营养期天数计算的，计算营养费符合法律规定。关于伤残赔偿金，一审判决按照法院委托的鉴定机构作出的八级伤残标准计算伤残金，并无不妥之处。关于精神抚慰金，答辩人因交通事故造成骨折、并发症流产等伤病，其遭受的精神打击，使家庭遭受的困难可想而知，一审判决认定精神抚慰金12000，并无不当。综上，上诉人的上诉请求无任何事实依据和法律依据，故应驳回上诉，维持原判。 吕爱纳向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残金、精神抚慰金、鉴定费等共计387927元，并承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年7月14日13时30分，安书涛（男，22岁），驾驶冀Ａ×××××小型轿车，沿京广线106国道由南向北行驶向东转弯时，与沿106国道由南向北行驶李伟攀（男，18岁）驾驶二轮摩托车（乘载吕爱纳）发生相撞，致李伟攀、吕爱纳受伤，两车损坏的交通事故。安书涛承担主要责任，李伟攀承担次要责任，吕爱纳无责任。冀Ａ×××××车辆所有人为安书涛，事故时驾驶人也为安书涛。冀Ａ×××××车辆在太平洋财险石家庄中心支公司投保一份交强险、一份100万元商业三者险、不计免赔险等，事故发生在保险期内。 庭审中，原告的具体请求为：1、医疗费，167066.44元。2、伙食补助费，99天×100元=9900元。3、误工费：782天×209.2元=163594.4元。4、护理费：260天×209.2元=54392元。5、营养费：240天×30元=7200元。6、伤残金：14031×20=280620元×30%=84186元。7、精神抚慰金：15000元。8、交通费：3000元。9、鉴定费：2700元。 法庭组织当事人对证据进行了质证并发表质证意见，综合双方当事人的诉辩意见及庭审质证意见，确认原告应得的损失如下： 1、医疗费，经审核，原告吕爱纳新发生检查治疗费为168519.45元，有相应的票据佐证，予以确认。 2、住院伙食补助费，结合原告吕爱纳住院病历，参照道交纠纷网上一体化处理相关数据标准，确认伙食补助费为99天×60元/天=5940元。 3、误工费，结合司法鉴定意见书，误工期为782天，根据原告提供从业证明等相关证据，原告吕爱纳受伤前从事交通运输业，参照河北省2019年度交通事故人身损害赔偿相关数据（交通运输业标准），确认误工费为76366元÷365天×782天=163611.5元。 4、护理费，结合司法鉴定意见书，护理期为260天，护理人为原告吕爱纳丈夫，参照河北省2019年度交通事故人身损害赔偿相关数据（交通运输业标准），确认原告的护理费为76366元÷365天×260天=54397.7元 5、营养费，结合司法鉴定意见书，营养期为240天，确认原告的营养费为240天×30元/天=7200元。 6、残疾赔偿金，结合司法鉴定意见书、原告年龄、原告伤残等级，确认原告的伤残赔偿金为14031元/年×20年×30%=84186元。 7、精神抚慰金，根据原告所负责任、伤残等级、交通事故造成的影响及当地生活水平等因素综合考虑，酌情确定精神损害抚慰金12000元。 8、交通费，原告主张3000元，根据原告住院地点、次数，酌定2000元。 9、伤残鉴定费2700元，有司法鉴定意见书、收费票据佐证，予以确认。 一审法院认为，按照法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人起诉保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，交警部门作出的事故责任认定书双方无异议，安书涛承担主要责任，李伟攀承担次要责任，吕爱纳无责任，予以确认。 对于庭审中被告方提出的原告因自身有糖尿病造成伤口无法愈合，应当按照首次鉴定结果作为定案依据的抗辩意见。原告吕爱纳在本次事故中造成骨折，因自身患有糖尿病，治疗过程中必须要先控糖，由此产生的医疗费虽与自身疾病相关，但也是由本次事故直接引起，故不应当剔除。受害人个人体质存在差异，也因伤情出现了变化需进一步治疗，且有三次住院记录，在最终治疗结束后向法院起诉，在法院主持下，双方共同摇号产生鉴定机构，做出鉴定意见，对其鉴定结论，在受托程序、鉴定机构合法的情况下，应予以认定。 根据查明的事实及确认的原告损失，首先由被告太平洋财险石家庄中心支公司在交强险各分项限额内承担赔偿责任，超过交强险分项限额的部分，由被告太平洋财险石家庄中心支公司在三者险限额内按责任比例承担赔偿责任。原告的各项损失在交强险限额项下共计110000元，医疗费用限额已在（2017）冀0533民初2239号民事调解书中用完。超出交强险分项限额的部分为387854.65元，按责任比例70%由被告太平洋财险石家庄中心支公司赔偿，即387854.65元×70%=271498.26元。 鉴定费2700元，由原告吕爱纳负担810元，太平洋财险石家庄中心支公司承担1890元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在机动车交强险限额内赔偿原告吕爱纳各项损失共计110000元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在机动车商业三者险限额内赔偿原告吕爱纳各项损失共计271498.26元；三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司支付给原告吕爱纳鉴定费1890元；四、驳回原告吕爱纳的其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7120元，减半收取计3560元，由原告吕爱纳承担50元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司承担3510元。 二审中，上诉人提交重新鉴定申请复印件一份以及EMS物流信息，拟证明在一审开庭前上诉人邮寄了重新鉴定申请。 被上诉人质证称，对其提供的两份证据不认可，不能证实其邮寄的内容是鉴定申请，而且我们认为答辩人的伤情本身就是在法院的主持下选择的有资质的鉴定机构，上诉人提出重新鉴定不符合法律规定，也没有提供相应证据予以反驳。 上述证据被上诉人不予认可，上诉人也无法证明其与本案的关联性，本院不予采纳。 二审查明事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于鉴定程序是否合法的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中吕爱纳的伤残鉴定是其在最终治疗结束后向法院起诉，在法院主持下，双方共同摇号选定鉴定机构，由具有鉴定资质的邢台正和司法医学鉴定中心对被上诉人吕爱纳的伤残做出评定。上诉人虽然对鉴定结论提出异议，但其未提交实质性的反驳证据证明鉴定程序存在严重违法情形。故上诉人认为一审鉴定程序存在违法情形的上诉理由不能成立。 关于误工费，被上诉人吕爱纳一审中提交的机动车行驶证只能证明车辆登记车主信息和车辆属性，而没有提交驾驶证或从业资格证等证明其从事交通运输的相关证据，其提交的村委会证明和河北益粮农业科技有限公司证明，只能证明被上诉人夫妇在2014年购买车辆后开始在河北益粮农业科技有限公司拉零活，进行运输，但没有对运输情况（收入情况、从业人数、经常性等）的进一步说明，更没有证据证明被上诉人的主要收入来源是交通运输，且上述两份书证只有单位公章而没有单位负责人或者出具人签名，不具备书证的法定形式要件。综上，被上诉人提供的证据不足以证明其从事职业为交通运输，误工费应按照农、林、牧、渔业标准计算。被上诉人因伤致残持续误工，误工期为受伤之日至本次伤残评定日前一日。被上诉人吕爱纳的误工费应为23461元÷365天×782天=50264.4元。 关于护理费，被上诉人吕爱纳一审中提交的结婚证、其丈夫李瑞勇的驾驶证只能证明护理人员李瑞勇具有驾驶资格，而没有提交其他能证明其从事交通运输的相关证据，其提交的村委会证明和河北益粮农业科技有限公司证明，只能证明被上诉人夫妇在2014年购买车辆后开始在河北益粮农业科技有限公司拉零活，进行运输，但没有对运输情况（收入情况、从业人数、经常性等）的进一步说明，更没有证据证明护理人员李瑞勇的主要收入来源是交通运输，从而不能证明其收入减少情况。且上述两份书证只有单位公章而没有单位负责人或者出具人签名，不具备书证的法定形式要件。综上，被上诉人提供的证据不足以证明护理人员因护理伤者收入减少情况，护理费应按照居民服务、修理和其他服务业标准计算，护理期限依据邢台正和司法医学鉴定中心邢司医鉴【2019】临鉴字第740号鉴定意见确定为260日，护理费应为39947元÷365天×260天=28455.4元。 另外，一审判决对于残疾赔偿金、营养费、精神损失抚慰金、鉴定费等的认定数额合理，适用法律正确，予以维持，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司的该部分上诉理由不予支持。 被上诉人吕爱纳的各项损失为：1、医疗费168519.45元。2、伙食补助费5940元。3、误工费50264.4元。4、护理费28455.4元。5、营养费7200元。6、残疾赔偿金84186元。7、精神抚慰金12000元。8、交通费2000元。以上共计358565.25元，另外，鉴定费：2700元。被上诉人吕爱纳的各项损失由上诉人在交强险残疾赔偿金限额项下赔偿110000元，超出交强险分项限额的部分为248565.25元，按责任比例70%由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司赔偿，即248565.25元×70%=173995.68元。鉴定费2700元，由吕爱纳负担810元，中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司承担1890元。 综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持河北省威县人民法院（2019）冀0533民初1995号民事判决第（一）（三）（四）项，即被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在机动车交强险限额内赔偿原告吕爱纳各项损失共计110000元；被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司支付给原告吕爱纳鉴定费1890元；、驳回原告吕爱纳的其他诉讼请求。 二、撤销河北省威县人民法院（2019）冀0533民初1995号民事判决第（二）项，即被告中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在机动车商业三者险限额内赔偿原告吕爱纳各项损失共计271498.26元。 三、变更河北省威县人民法院（2019）冀0533民初1995号民事判决第（二）项为上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车商业三者险限额内赔偿被上诉人吕爱纳各项损失共计173995.68元。 一审案件受理费7120元，减半收取计3560元，由吕爱纳承担50元，由中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司承担3510元；二审案件受理费元2411元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈勤耕 审 判 员 郑延铎 审 判 员 田建兴 二〇二〇年六月二十二日 法官助理 倪洪永 书 记 员 尚文佳