山东省武城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1428民初730号 原告（反诉被告）：乡宁县某有限公司，住所地，乡宁县。 法定代表人：王韦韦，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王涛，山西华尧律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：赵某某，男，1985年出生，汉族，住山西省，系公司设备管理部的主管，代理权限为特别授权。 被告（反诉原告）：武城县某设备有限公司，住所地，山东省德州市武城县。 法定代表人：朱某某，职务，总经理。 委托诉讼代理人：周某某，女，1972年出生，汉族，住武城县，系公司员工。代理权限为特别授权。 原告（反诉被告）乡宁县某有限公司（以下简称某公司）与被告（反诉原告）武城县某设备有限公司（以下简称某公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）乡宁县某有限公司的委托诉讼代理人王涛、赵某某，被告（反诉原告）武城县某设备有限公司的法定代表人朱某某、委托诉讼代理人周某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）乡宁县某有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除原、被告双方于2019年8月13日签订的《加工承揽合同》；2、请求依法判令被告返还原告已支付的169000元并赔偿给原告造成的经济损失；3、请求依法判令被告支付原告违约金，计算至2019年11月13日为19800元（违约金每月按合同价款的2%计算）；4、本案的诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：原告因自身工程需要需购买一台改性乳化沥青设备，经原被告协商于2019年8月13日签订了《加工承揽合同》（实为设备买卖合同），被告向原告出售一台改性乳化沥青设备，双方约定该设备的总价款为叁拾叁万元；原告于合同签订之日付合同总价款的30%，8月26日付合同总价款的20%，剩余价款待安装调试完毕并自原告第一个工程施工结束付清；被告于2019年8月28日将该设备运送至甲方指定的地点；被告承诺为该设备提供质保。同时双方在合同附件中明确约定该设备的主要技术参数，被告应当按照该技术参数的要求向原告提供合格的产品。双方签订合同后，原告按照合同约定向被告按期足额支付了合同价款，被告应当于2019年8月30日供货并负责安装调试及试运行，但被告却直至2019年9月11日方才将设备运送至原告指定地点。在设备到达后，经被告负责人及工作人员到工地开始对设备进行安装调试，但该设备至今仍然达不到双方约定的标准，并且在该设备调试期间因调试所需损失了原告的大量原材料，给原告造成了巨大的经济损失。后原告在2019年9月及10月20日两次向被告发送解除合同通知书，被告一直未予解决。原告认为，原被告双方之间签订了合法有效的买卖合同，原告已经按照合同约定足额支付了价款，被告就应当向原告提供符合约定的设备，现被告所提供的设备无法达到合同约定的技术参数，致使原告签订合同的根本目的不能实现并给原告带来了巨大的经济损失，原告有权依法解除合同并要求被告承担违约责任及赔偿经济损失。为维护原告的合法权益，特向贵院起诉，望判如所请。 被告（反诉原告）武城县某设备有限公司辩称： 一、原告（反诉被告）提出的解除原、被告双方于2019年8月13日签订的加工承揽合同的主张，缺乏合同依据和法律法规规定，不能成立，应予驳回。首先本案所涉加工承揽合同的签订，经过了某公司实际执行人赵宝胜到某公司进行了实地考察，后经双方多次磋商达成一致，于2019年8月13日签订了加工承揽合同，该合同内容是双方真实意思的体现，是真实、有效、合法的。合同签订后，某公司按合同约定进行了产品的加工，于2019年9月1日某公司接受某公司的委托，代为某公司托运，将设备运至某公司指定地点，某公司履行完毕合同的交货义务。为了加快进度，某公司安装人员随货同行，货一落地，某公司人员即进行了产品的安装调试，于2019年9月20日安装调试完毕后进行了实际生产，某公司组织技术负责人赵某某等人进行了设备的验收，并出具了验收单。验收单第一条明确载明某公司完成了设备的安装、调试，讲解设备的维修、保养以及使用、实际运行等，可投入正式生产。第二条载明，经某公司验收，产品符合合同规定的名称、规格、型号、设计和质量要求，并将该设备移交某公司使用和保管，某公司的加工生产、安装调试和交接义务已经履行完毕。至于合同所涉标的物的使用方法，加工什么样的产品，以及合同所涉产品价值的发挥，是某公司应该自己决定的事情，某公司只负责按合同约定进行售后服务，根本就不存在解除合同的问题。 二、原告（反诉被告）提出的产品鉴定申请，缺乏合同依据和法律规定，应予驳回。1、设备已经投入生产使用，无任何质量问题。2、设备已交某公司使用和保管八个月有余，无法确定设备的现状，某公司是否保养使用到位。3、设备的生产配方不一样，其生产工艺也不一样，设备的使用方法、方式是某公司自行解决的问题，不能全部推到生产加工厂家。4、某公司提出的鉴定标准是美国标准，其原材料和生产环境均达不到美国标准，鉴定毫无意义。5、设备和生产的乳化沥青配方不同，其稳定性也不一样，乳化沥青会随着时间而还原，不能保证鉴定时的乳化沥青与现场生产的乳化沥青参数一样，所以鉴定没有任何意义。 三、涉案产品经过了某公司实际执行人的实地考察和对合同的磋商，以及产品的验收合格。某公司就应该按合同约定在2019年12月2日付清所欠尾款。相反某公司不按合同支付尾款，甚至在某公司完成设备的安装调试交接工作后，应该付款前倒打一耙，提出诉讼。原告（反诉被告）的做法既违背了诚实信用的合作精神，也违反了现代法治原则，给某公司造成了信誉影响。某公司请求法院基于以上事实和理由，驳回原告（反诉被告）所诉的诉讼请求。 被告（反诉原告）某公司提出反诉请求：要求被反诉人给付拖欠货款160500元，并承担违约金，违约金的计算方式自2019年12月2日，计算至尾款付清，按每月违约金的2%计算。反诉费由被反诉人承担。事实与理由，2016年8月13日，反诉人与被反诉人签订加工承揽合同一份，被反诉人购买反诉人履行设备一套，约定价款33万元，反诉人履行合同后，被反诉人至今尚欠反诉人货款160500元，经反诉人催要，被反诉人不讲诚信，不但不给付货款，反而无端起诉反诉人，为维护反诉人的合法权益，特提起反诉。 原告（反诉被告）辩称：第一点，原告（反诉被告）所提供的设备，并不符合合同的约定，在我方多次与被告（反诉原告）协商未果后，我方于2019年9月及10月向被告（反诉原告）下发了解除合同通知书，但被告（反诉原告）均未予理睬。正是因为被告（反诉原告）所提供的设施设备不符合合同的技术参数，因此我方享有先履行抗辩权。在被告（反诉原告）未能提供合格的产品的情况下，我方有权拒付合同价款。第二点，我方所购买的相关设备是用于工程建设，并且在合同中约定了技术参数，包括设备生产率、沥青乳化细度等等，基于该设备的使用目的。该设备应当是能够符合各项环境要求，以及批量生产的要求。而被告（反诉原告）在刚刚对我方本诉的答辩中，陈述了该设备使用的种种限制，恰恰说明了其所提供的设备是不符合合同约定的，因为如果该设备它是需要种种技术，种种约束，那么我们也就不可能去购买这样的一台设备，因为他根本就不可能达到我们合同目的的要求。 原告（反诉被告）为证明自己的主张，向本院提交如下证据： 第一组证据为原告（反诉被告）的营业执照复印件，证明对象为诉讼主体资格适格。 第二组证据为被告（反诉原告）武城县某设备有限公司的工商登记信息，证明被告（反诉原告）的主体信息。 第三组证据为原告（反诉被告）与被告（反诉原告）双方所签订的加工承揽合同，证明被告（反诉原告）应当在2019年8月30日之前，向原告（反诉被告）提供符合合同约定的改性乳化沥青设备。 第四组证据为原告（反诉被告）向被告（反诉原告）的转账凭证，证明原告（反诉被告）已经依约将169000元的货款转账到被告（反诉原告）账户。 第五组证据为原告（反诉被告）向被告（反诉原告）发送的解除合同通知函及被告（反诉原告）的回复，证明对象为被告（反诉原告）逾期送货，且设备质量不符合标准，原告（反诉被告）发送解除函后，被告不予认可。 上述证据能够证明被告（反诉原告）应当向原告（反诉被告）提供符合合同技术参数附件一的相关设备，而被告（反诉原告）不仅逾期交货，其所提供的设备也无法符合合同约定。在被告（反诉原告）交货后，屡次到达原告（反诉被告）的住所地对设备进行维修，足以说明这一问题。而原告（反诉被告）在后续无法联系到被告（反诉原告），被告（反诉原告）屡次推脱不再进行维修的情况下，无奈向被告（反诉原告）发送了解除合同函，充分证明了被告（反诉原告）所提供的设备是不符合合同约定的，并且该设备是一台专业的工程机械设备，该设备的相关质量是否符合约定，正是本案诉争的一个焦点问题，也就是设备合格与否是看双方哪一方违约了，因此我方才在诉讼阶段，向乡宁县人民法院以及在管辖权移送后向贵院也提出了鉴定申请，只有经过鉴定才能确定被告（反诉原告）所提供的设备是否符合合同约定，那么本案就比较清楚了。 经质证，被告（反诉原告）质证意见如下：对原告（反诉被告）提供的证据真实性无异议，但是这两份证据跟产品质量没有关联性。合同仅仅证明了双方的约定，信用社的回单证明了他们所付的款，这我们是不否认的。对于证五解除合同通知书，其内容我们现在是不认可，回复函是真实的，也就是说里面写的内容，因为我们的设备已经给他安装调试完毕，我们的义务已经履行完毕，设备也移交给他们公司使用和保管，不认可原告（反诉被告）的理由。 被告（反诉原告）为证明自己的主张，向本院提交如下证据： 证一、某公司朱某某与某公司赵宝胜的聊天记录，这个证明了赵宝胜到某公司进行实地考察洽谈加工定作乳化沥青设备。 证二、某公司朱某某和乡宁县某有限公司赵宝胜的聊天记录，证明了赵某某是乡宁县某有限公司指定的乳化沥青设备技术负责人。 证三、某公司朱某某和某公司赵宝胜的录音，再一次证明了赵某某是乡宁县某有限公司指定的乳化沥青设备技术负责人，是交接时的录音。 证四、武城某公司朱某某与乡宁某公司技术负责人赵某某的通话录音，证明了乡宁县新某有限公司定作的乳化沥青设备已投入生产，流量啥的都挺好的，运行正常。 证五、乡宁县某有限公司乳化沥青设备生产现场的视频，证明了流量啥都好了。再一次证明了乡宁县某有限公司在武城县某设备有限公司定做的乳化沥青设备，正在生产乳化沥青，运行正常，且已经生产了280吨乳化沥青，乳化沥青设备无任何问题。同时再次证明赵某某是乡宁县某有有限公司技术负责人。 证六、乡宁县某有限公司使用在某公司定作的设备，生产的乳化沥青铺筑的公路图片一张证明了乡宁县某有限公司在武城县某设备公司加工定做的设备是合格的。 证七、乡宁县某有限公司技术负责人赵某某出具的设备验收单一份，证明了乡宁县某有限公司在武城县某设备公司加工定做的设备，安装调试完毕。经乡宁县某有限公司技术负责人赵某某检验运行正常，可正式投入生产。武城县某设备有限公司正式将该设备移交乡宁县某有限公司使用保管。 证八、合同一份，证明了某公司所欠尾款160500元，至今未付。 经质证，原告（反诉被告）质证意见为：对于第一组证据的真实性没有异议，但是与本案并不具备关联性，原告（反诉被告）的实际控制人是否对被告（反诉原告）进行过实地考察，并不能作为对被告（反诉原告）产品质量的一个背书，因此与本案并不具备关联性。 对于第二组证据真实性没有异议，但是对于证明目的有异议。在被告（反诉原告）所提供的第二组、第三组证据中，原告（反诉被告）的实际控制人从未陈述过赵某某技术负责人这样的字样，事实上赵某某也就是我的另一位代理人，他仅是设备接收的人员，并且被告（反诉原告）所提供的第二组证据，恰恰能够证明在2019年的10月1日，设备已经出现了相关的质量问题。 对于第三组证据的真实性没有异议，但是与本案并不具备关联性，也无法证明被告（反诉原告）的证明目的。赵某某仅是该设备的接收人员，并不是该设备的技术负责人，并且赵某某他作为设备管理部的部长，对于这样一台专业的工程机械设备，根本就不可能具有相关的操作资质。 对于第四组证据的真实性没有异议。并且与本案具有很大的关联性，第四组证据是原告（反诉被告）接收设备，在设备生产过程当中，发现相关的问题后，赵某某及时与被告（反诉原告）联系，征询相关的问题解决方式，在第四组证据中，我们可以明确地看到，设备生产过程当中，胶垫、螺丝、磨头等设备配件均出现了问题，被告（反诉原告）所提供的第四组证据，能够证明设备存在严重的质量问题。 对于第五组证据的真实性没有异议，但是对于其证明目的有异议。该视频仅能证明在当时的情况下，所生产的部分是符合合同约定的，但是无法证明其设备后续的质量问题。 对于第六组证据真实性没有异议，但是与本案不具备关联性。该份照片也无法证明公路就是使用被告（反诉原告）设备所生产的乳化沥青进行修筑，该份证据没有任何意义。 对于第七组证据的真实性没有异议，从该份证据中可以体现出被告（反诉原告）已经违反了合同约定，延迟交付的一个客观事实。其次该验收单并不能作为设备质量的一个保证，赵某某在签署该验收单时，是被告（反诉原告）的工作人员将该设备进行了一个试运转后，然后让赵某某去查看，说可以了吗？赵某某说可以了，因此被告（反诉原告）的工作人员要求赵某某在验收单上签字，该验收单仅能证明在2019年9月20日，其设备生产的一个相关状况，并不能视为被告（反诉原告）所提供的产品质量符合合同约定。 对于第八组证据的真实性没有异议，我方并不否认未能向被告（反诉原告）支付合同价款，但是正如我方答辩所说，未能支付是因被告（反诉原告）所提供的产品质量原因，我方享有先履行抗辩权。在合同的第十条中约定，（3）余款合同额的50%，2019年9月2日安装调试完毕始甲方第一个工程施工结束即付款，如工程延期亦应在三个月内付清。通过该条合同约定，可以证明原告（反诉被告）所购买该设备适用于紧急的工程施工，而被告（反诉原告）所提供的该设备，不仅未能符合合同约定，也严重影响了原告（反诉被告）施工项目的进展，原告（反诉被告）通过其他手段才促成了该项目的完工，也足以说明被告（反诉原告）已经违反了合同的约定。 本院经审理认定事实如下：2019年8月13日原告（反诉被告）与被告（反诉原告）双方经协商签订《加工承揽合同》一份，原告（反诉被告）为被告（反诉原告）承揽生产一台改性乳化沥青设备。合同价款330000元。合同约定了被告（乙方）对质量负责的条件及期限、产品的主要技术参数、运输方式、设备的安装调试及试运行、设备的验收、结算方式、违约责任等内容。合同签订后，被告（反诉原告）已生产交付设备并安装调试完毕。原告（反诉被告）使用设备进行了生产。2019年9月20日原告（反诉被告）方设备负责人在验收单上签字认可，表示满意。2019年10月20日原告（反诉被告）以设备达不到双方约定的标准，无法满足原告（反诉被告）公司生产为由，给被告（反诉原告）邮寄了解除合同通知书，2019年10月26日被告（反诉原告）给原告（反诉被告）邮寄了书面答复，认为不符合解除合同的条件，要求原告（反诉被告）履行合同，给付剩余的货款。 本院认为，一、关于原告（反诉被告）诉求解除合同，返还货款及赔偿损失问题。本院认为原告（反诉被告）的诉讼请求及事实理由不成立，本院不予支持。1、双方签订的加工承揽合同第三条约定了乙方（被告）对质量负责的条件及期限，原告（反诉被告）没有证据证实被告违反了对所生产设备质量负责的条件及期限。2、按照合同第九条设备的验收规定，原告（反诉被告）方设备技术负责人赵某某进行了现场验收，并在验收单上签字认可，可证实被告（反诉原告）的设备已验收合格。3、设备安装调试后原告进行了生产，被告（反诉原告）陈述按照设备上流量统计，原告（反诉被告）使用设备生产了280吨乳化沥青产品，被告（反诉原告）提交的与赵某某的通话录音、生产现场视频，原告（反诉被告）对其真实性予以认可，从原告（反诉被告）提交的相关证据可证实设备运转正常，产品用于道路施工，并不存在重大缺陷及质量问题，即使有瑕疵，也是可以通过合同约定，双方友好协商，维修保养予以解决的。4、原告（反诉被告）所提交的证据不能证实涉案设备存在质量问题，达不到技术标准，给原告（反诉被告）造成重大损失等事项，原告（反诉被告）对此主要只是陈述，原告（反诉被告）在没有基本事实证据的前提下，试图通过鉴定以及先诉抗辩权抵消拖欠被告（反诉原告）的货款，单纯为了鉴定而鉴定，有违诚实信用原则，其鉴定申请本院不予准许。 二、关于被告（反诉原告）诉求原告（反诉被告）给付拖欠货款并承担违约金问题。合同总价款包括运费共计330000元，原告（反诉被告）已支付50%的货款，尚欠货款160500元，对此双方无异议。根据合同第十条结算方式约定，原告（反诉被告）第一个工程施工已结束，付款条件已成就，原告（反诉被告）应予给付。由于原告（反诉被告）没有及时给付，应按照合同第十二条违约责任约定承担违约金。即违约方每月支付合同额的2%给守约方，鉴于双方对第一个工程施工结束时间节点没有提交证据，可按应付货款金额自被告（反诉原告）反诉之日起计算至给付之日。 综上所述，原告（反诉被告）所诉证据不足，本院不予支持。原告（反诉被告）应当按照合同约定给付被告（反诉原告）货款160500元并承担违约责任，被告（反诉原告）的反诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告（反诉被告）乡宁县某有限公司于判决生效之日起三日内给付被告（反诉原告）武城县某设备有限公司货款160500元并承担违约金（违约金以160500元为基数按每月2%自2020年5月6日起计算至给付之日止）。 二、驳回原告（反诉被告）乡宁县某有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2038元，反诉费1845元由原告（反诉被告）乡宁县某有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审判员  王建奎 二〇二〇年六月八日 书记员  于欣欣