广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂02民终1737号 上诉人（原审原告）：周雄，男，1983年12月16日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：刘江，湖南国纬律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：珠海市市政建设有限公司，住所地广东省珠海市吉大白莲路18号四、五层。统一社会信用代码：91440400192523550H。 法定代表人：李巧鹏，董事长。 委托诉讼代理人：赵为，广西华震律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡斌，广西华震律师事务所律师。 上诉人周雄因与被上诉人珠海市市政建设有限公司（以下简称珠海市政公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2019）桂0202民初3339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 周雄上诉请求：1.撤销一审判决第四项，改判珠海市政公司向周雄支付一次性伤残补助金58725元（9个月×6525元/月）；2.撤销一审判决第五项，改判珠海市政公司向周雄支付一次性工伤医疗补助金71775元（11个月×6525元/月）；3.撤销一审判决第六项，改判珠海市政公司向周雄支付一次性伤残就业补助金58725元（9个月×6525元/月）。 事实和理由：一审法院认定因周雄仅提供3天劳动，其本人工资低于广西职工平均工资60%，应按照广西职工平均工资的60%计算其工伤待遇项目无事实和法律依据。虽然周雄仅提供劳动3天就遭受事故伤害，但是双方签订的劳动合同已明确约定工资待遇，故计算周雄因工受伤各赔偿项目所依据的本人工资应以劳动合同约定的300元/天作为标准，理由如下：一、双方签订的书面劳动合同明确约定周雄工资为300元/天。因珠海市政公司未按照法律规定为周雄办理社会保险登记（含工伤保险），根据《工伤保险条例》第六十条规定，周雄工伤保险待遇应由用人单位承担。根据《中华人民共和国劳动法》（以下简称劳动法）第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三条、第三十条等关于用人单位应当按照劳动合同约定向劳动者及时足额支付劳动报酬的规定，珠海市政公司应当按照劳动合同约定的工资6525元/月（300元/天×21.75天）向周雄支付相关待遇。二、根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第二款规定，工资支付凭证或记录、缴纳各种社会保险费的记录、招工招牌“登记表”“报名表”等均由用人单位负举证责任。珠海市政公司在一审期间未举证证明周雄的工资待遇低于6525元/月，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》，珠海市政公司应当承担举证不利的法律后果，即应以劳动合同约定的工资待遇为标准进行计算。本案中，周雄已提交双方签订的《劳务工劳动合同书》约定了双方自2018年9月18日起建立劳动关系，劳动报酬为300元/天。三、一审法院已认定周雄的工资为6525元/月以及双方在书面劳动合同中约定工资为300元/天的事实，且在判决支持周雄的停工留薪期间工资为6525元/月，但在周雄因工受伤三个一次性赔偿项目中却认定其工资低于广西职工平均工资的60%，故按60%计算无事实和法律依据，应依法改判。《工伤保险条例》规定的停工留薪期原工资福利待遇不变，而三个一次性赔偿项目为工伤职工因工作遭受事故伤害前12月平均月缴费工资，虽然上述待遇的表述不同，但法院在审理案件时应区分劳动者与用人单位之间是否签订劳动合同并约定工资待遇标准。如果双方签订了劳动合同并约定了工资待遇标准，则根据劳动法和劳动合同法关于用人单位及时足额支付工资的规定，在审查认定该劳动合同有效的同时，劳动者的停工留薪期和本人工资待遇均应以签订的劳动合同约定的工资待遇标准来计算。 珠海市政公司辩称，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，一次性伤残补助金的工资基数是以受伤前12个月的平均工资，周雄受伤前仅在珠海市政公司工作3天，并且提供的劳动合同不真实，所以其主张的工资计算标准缺乏依据。另根据《广西贯彻执行若干规定》第二十四条第二款的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是以解除劳动合同前12个月的平均工资为标准，周雄在受伤后至2019年6月25日期间没有为珠海市政公司提供劳动，根据一审法院认定的双方解除劳动关系时间为2019年6月25日以及周雄停工留薪期的工资为22275元，周雄劳动关系存续期间的平均工资为2510元，低于全区城镇在岗职工平均工资的60%，所以一审法院据此标准计算上述三个赔偿项目符合法律规定。综上，请求二审法院驳回周雄的上诉请求。 周雄向一审法院起诉请求：1.珠海市政公司支付周雄2018年9月21日至2018年9月30日住院护理费1420元；2.珠海市政公司支付周雄2018年9月21日至2018年9月30日住院伙食补助费1000元；3.珠海市政公司支付周雄2018年9月21日至2018年9月30日住院及出院后全休三个月的停工留薪期间工资20931元；4.珠海市政公司支付周雄垫付的劳动能力鉴定费613元；5.珠海市政公司支付周雄残疾辅助器具费3128元；6.珠海市政公司支付周雄交通费2000元；7.珠海市政公司支付周雄一次性伤残补助金81000元（9000元/月×9个月）；8.珠海市政公司支付周雄一次性工伤医疗补助金99000元（9000元/月×11个月）；9.珠海市政公司支付周雄一次性伤残就业补助金81000元（9000元/月×9个月）。 一审法院查明事实：珠海市政公司与周雄于2018年9月18日签订《劳务工劳动合同书》，约定双方自该日建立劳动关系直至工程项目工作完成，工资为300元/天，但是珠海市政公司未为周雄缴纳工伤保险费。2018年9月21日，周雄在工作时不慎切伤双下肢，被送往柳州市人民医院治疗，住院9天，于2018年9月30日出院，出院诊断：1.右胫骨干开放性骨折；2.右大腿开放性损伤伴皮肤缺损；3.左小腿肌腱开放性损伤；4.左膝髌韧带开放性损伤。出院医嘱：1.定期门诊复查，术后2周拆线。2.加强营养，加强锻炼。3.住院期间需陪护1名。出院后全休叁个月。本次事故对周雄造成的伤害，经柳州市人力资源和社会保障局认定为工伤，伤残等级经柳州市劳动能力鉴定委员会认定为玖级，停工留薪期为叁个月。2019年6月25日，周雄以向珠海市政公司邮寄《解除劳动合同通知书》的方式要求与珠海市政公司解除劳动关系。后周雄就本案诉请涉及的各项费用向柳州市劳动人事争议仲裁委员会请求裁决，仲裁审理过程中，珠海市政公司否认收到周雄邮寄的《解除劳动合同通知书》，但是同意与周雄解除劳动合同关系，并且主张将已预支的4000元工资做相应的抵扣。该仲裁委员会经审理后作出柳劳人仲字[2019]第1379-1号裁决书：珠海市政公司向周雄支付一次性伤残补助金29231.1元、伙食补助费135元、停工留薪期工资1040元、伤残鉴定费613元，其他项目均缺乏依据，不予支持。周雄不服该裁决诉至法院。 一审法院认为，由于珠海市政公司未为周雄缴纳工伤保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》（以下简称社会保险法）第三十三条、第三十八条、第三十九条、第四十一条的规定，珠海市政公司应当向周雄支付工伤保险待遇,以及承担应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇。 关于2018年9月21日至2018年9月30日住院期间的护理费，周雄的主张缺乏事实和法律依据，该院不予支持。 关于2018年9月21日至2018年9月30日住院期间伙食补助费，根据社会保险法第三十八条及《广西贯彻执行若干规定》第三条第三项的规定，珠海市政公司应当向周雄支付2018年9月21日至9月30日住院期间的住院伙食补助费225元（25元/天×9天）。 关于2018年9月21日至2018年9月30日住院期间工资及三个月停工留薪期间工资，根据双方签订《劳务工劳动合同书》约定工资为300元/天的事实，依据社会保险法第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条的规定，以及柳劳工鉴字[2019]27号劳动能力鉴定结论通知书关于停工留薪期为叁个月的鉴定结论，珠海市政公司应当按原工资福利待遇即300元/天向周雄支付住院期间和停工留薪期间的工资22275元（300元/天×9天+300元/天×3个月×21.75天），周雄仅主张20931元的，该院予以支持。因珠海市政公司已预支4000元工资，故珠海市政公司还应当向周雄支付工资16931元。 关于劳动能力鉴定费，根据社会保险法三十八条规定，周雄支出613元劳动能力鉴定费有票据为证，该院支持。 关于伤残辅助器具费3128元，根据《工伤保险条例》第三十二条的规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。周雄主张的伤残辅助器具费未经劳动能力鉴定委员会确认，周雄该主张缺乏依据，该院不予支持。 关于交通费2000元，根据社会保险法第三十八条的规定，周雄不存在统筹地区以外就医的情况，故周雄要求交通费没有事实和法律依据，该院不予支持。 关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据周雄于2018年9月21日受伤被认定为工伤，伤残等级为玖级的事实，以及周雄2019年6月25日向珠海市政公司提出解除劳动关系，双方劳动关系经珠海市政公司同意予以解除的事实，依据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《广西贯彻执行若干规定》第三条第一项，《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，珠海市政公司应当向周雄支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因周雄仅提供劳动3天，其本人工资低于广西职工平均工资60%的，应按照广西职工平均工资的60%计算，即一次性伤残补助金按2019年广西职工月平均工资计算为33097元（6129元×60%×9个月），一次性工伤医疗补助金按2019年广西职工月平均工资计算为40451元（6129元×60%×11个月），一次性伤残就业补助金按2019年广西职工月平均工资计算为33097元（6129元×60%×9个月）。 综上所述，根据社会保险法第三十三条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条，《广西贯彻执行若干规定》第三条第一项、第三项，《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，一审法院判决：一、珠海市政公司向周雄支付2018年9月21日至2018年9月30日住院期间伙食补助费225元；二、珠海市政公司向周雄支付2018年9月21日至2018年9月30日住院期间工资及三个月停工留薪期间工资16931元；三、珠海市政公司向周雄支付劳动能力鉴定费613元；四、珠海市政公司向周雄支付一次性伤残补助金33097元；五、珠海市政公司向周雄支付一次性工伤医疗补助金40451元；六、珠海市政公司向周雄支付一次性伤残就业补助金33097元；七、驳回周雄的其他诉讼请求。一审案件诉讼费10元（周雄已预交），由珠海市政公司负担。 二审期间，双方当事人没有提交新证据。珠海市政公司对一审法院查明双方于2018年9月18日签订《劳务工劳动合同书》，约定双方自该日建立劳动关系直至工程项目工作完成，工资为300元/天的事实有异议。其主张双方系2018年9月21日签订的《劳务工劳动合同书》，约定周雄的工资为180元/天。本院对争议事实认定如下：根据本案在卷证据，可以确定双方签订的《劳务工劳动合同书》约定周雄的工资为300元/天，落款时间为2018年9月18日，珠海市政公司未能提交证据证明其主张，本院对其提出的异议不予采纳。一审法院查明事实属实，本院依法予以确认。 二审另查明，2019年全区城镇单位在岗职工平均工资为6129元/月。 本院认为,综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：如何计算周雄的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。 周雄因工作遭受事故伤害，经工伤认定伤残等级为九级，珠海市政公司未为周雄缴纳社会保险，双方当事人对于应当支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金没有异议，但周雄对上述赔偿项目中所依据的本人工资标准有异议，主张应当按照本案的《劳务工劳动合同书》中约定的300元/天的工资标准作为计算依据。本院认为，因法律法规对于上述三个赔偿项目的计算依据有不同的规定，本院认定如下： 关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第一项规定第一项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……，九级伤残为9个月的本人工资，……；”同时第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”根据上述规定，该赔偿项目中所依据的本人工资标准应当为周雄因工作遭受事故伤害前的月平均工资。又因周雄仅提供了3天的劳动就遭受工伤而无法继续提供劳动，未满一个工资支付周期，珠海市政公司未向其支付工资，亦未为其缴纳社保，故应按照周雄受伤前双方签订的《劳务工劳动合同书》中约定300元/天的工资标准确定其月平均工资为6525元（300元/天×21.75天）。综上所述，珠海市政公司应向周雄支付一次性伤残补助金58725元（6525元/月×9个月），一审法院对此认定有误，本院依法予以纠正。周雄的该项上诉请求成立，本院予以支持。 关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《广西壮族自治区实施办法》第二十四条对上述两个赔偿项目做了具体规定：“……，七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止：（一）一次性工伤医疗补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：……九级伤残计发11个月，……。（二）一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：……九级伤残计发9个月，……。前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的，解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。本人工资高于全区城镇单位在岗职工平均工资300%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的300%计算；本人工资低于全区城镇单位在岗职工平均工资60%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的60%计算。”根据上述规定，因周雄于2019年6月25日向珠海市政公司提出解除劳动关系，珠海市政公司亦予以认可，且周雄未参加工伤保险，故应按照周雄解除劳动关系时前12个月月平均工资计算上述两个赔偿项目。周雄仅工作3天即遭受工伤，住院9天，停工留薪期为3个月，停工留薪期满直至双方劳动关系解除，周雄未再向珠海市政公司提供劳动，周雄亦未能举证证明系珠海市政公司安排其待岗，故周雄解除劳动关系时前12个月月平均工资低于广西城镇单位在岗职工平均工资的60%（即6129元/月×60%=3677.4元），一审法院按照广西城镇单位在岗职工平均工资的60%计算周雄的一次性工伤医疗补助金为40451元，一次性伤残就业补助金为33097元均正确，本院依法予以维持。周雄主张按照6525元/月的工资标准计算上述两赔偿项目缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，周雄的上诉请求部分成立，本院对有理部分予以支持，其余部分予以驳回。一审判决认定事实部分有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2019）桂0202民初3339号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项、第六项； 二、撤销广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2019）桂0202民初3339号民事判决第七项； 三、变更广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2019）桂0202民初3339号民事判决第四项为珠海市市政建设有限公司向周雄支付一次性伤残补助金58725元； 四、驳回周雄的其他诉讼请求； 五、驳回周雄的其他上诉请求。 一审案件受理费10元（周雄已预交），由珠海市市政建设有限公司负担。二审案件受理费10元（周雄已预交），由珠海市市政建设有限公司负担。 上述有给付义务的当事人限于本判决生效之日起十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  黄 晓 审 判 员  徐宝华 审 判 员  韦泓涓 二〇二〇年六月二十三日 法官助理  李 颖 代书记员  刘锦燕