河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终2804号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司沧州中心支公司，住所地：河北省沧州市运河区迎宾大道东侧泰大家居广场6号楼B座1层及6层11、12、13室。 负责人：高树杰，该公司经理。 委托诉讼代理人：任永达，男，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：刘燕桐，男，1949年4月7日出生，汉族，住河北省沧县。 委托诉讼代理人：高亮，河北东方伟业（孟村）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：石风芝，男，1978年12月14日出生，汉族，住河北省沧县。 上诉人太平财产保险有限公司沧州中心支公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人刘燕桐、石风芝机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省沧县人民法院（2019）冀0921民初2841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人太平保险公司的委托诉讼代理人任永达，被上诉人刘燕桐委托诉讼代理人高亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太平保险公司上诉请求：一、一审法院认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法改判或发回重审，争议金额涉及40717.3元。二、一审、二审诉讼费用等由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人刘燕桐的鉴定结果不合理，上诉人申请鉴定人出庭质证。二、被上诉人刘燕桐，已超过法定退休年龄，误工费不予赔付。三、本次诉讼为机动车交通事故责任纠纷诉讼，上诉人为保险人，在本次诉讼中为第三人，非直接侵权人，故诉讼费、鉴定费上诉人不予承担。综上，请求二审法院判如所请。 刘燕桐辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。1、本案在一审审理过程中上诉人对伤残鉴定不予认可，一审法院已经明确告知其在一定期限内提交相反证据予以反驳，或者提交其他证据，但是上诉人在一审法院给予的一定期限内并没有积极的提交证据，以支持其主张，所以在二审程序中上诉人没有权利提出重新鉴定程序或者申请鉴定人出庭。一审的鉴定意见书是依据一审法院的鉴定程序进行的，所以从法定程序和鉴定结果来说，都是合法有效的。2、一审中，被上诉人提交了很多照片来证明其平时都去赶集，售卖成年人的男衣，故主张误工费合情合理，并且被上诉人户口是农业户口，也并不享受退休金待遇，一审法院支持按居民服务业计算部分误工费是完全正确的。3、由上诉人承担本案的诉讼费、鉴定费是保险法明确规定的。 刘燕桐向一审法院起诉请求：1、请求依法判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等共计122956.77元。2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原、被告对事故发生的时间、经过、沧县公安交通警察大队做出的第130921120190000100号道路交通事故认定书认定的原告刘燕桐无责任、被告石风芝承担事故的全部责任的事实均无异议，一审法院予以确认。另查明，肇事车辆冀Ｊ×××××小型轿车登记车主是被告石风芝，在被告太平保险公司投保交强险一份、50万元商业三者险一份及不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，原告刘燕桐于2019年1月17日至2019年1月26日在沧州市人民医院住院治疗9天，诊断为右侧冈下肌肌腱断裂等。被告石风芝为原告垫付医疗费8000元，原告对此事实予以认可。2019年10月16日，原告刘燕桐的伤情经一审法院委托，沧州渤海法医鉴定中心作出沧渤【2019】临鉴字第0657号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告刘燕桐之伤残评定为九级伤残，误工期限60-120日,营养期限30-60日，护理期限60-90日，一人护理。 以上事实有道路交通事故认定书、住院病例、诊断证明、保险单一份、司法鉴定意见书、原、被告当庭陈述等证据予以证实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的交通事故发生的过程及责任认定书等证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下： 1.原告主张医疗费39454.37元，提交原告的医疗费票据、病例1本、诊断证明1份、用药明细等，结合原告提供的票据，证据充足，一审法院予以支持。2、原告主张伙食补助费900元，数额过高，依据河北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天50元计算，原告因住院9天的伙食补助费确定为450元。依据司法鉴定意见书，营养期限确定为45日，按每天30元计算营养费为1350元。3、原告主张护理费17908.2元，数额过高，依据司法鉴定意见书，确定其护理期限为75日，按照2019年河北省道路交通事故人身损害赔偿中居民服务业标准39947元计算，一审法院予以支持护理费为8208元。4、原告主张误工费16956元,数额过高，其提供的证据不能证实其主张，依据司法鉴定意见书，误工期限确定为90日，依据2019年河北省道路交通事故人身损害赔偿中居民服务业39947元标准计算误工费为9849元。5、原告主张伤残赔偿金30868.2元，结合司法鉴定意见书鉴定的九级伤残，其主张符合法律规定，一审法院予以支持。6、原告主张交通费270元，数额过高，一审法院酌情支持200元。7、原告主张精神抚慰金12000元，数额过高,结合其伤残情况，一审法院酌情支持10000元。8、原告主张鉴定费1600元，该费用系原告为鉴定其伤情而支出的必要费用，且有正式票据予以证实，一审法院予以支持。 综上，原告的各项损失共计101979.57元。 一审法院认为，公民的生命健康受法律保护。该事故经沧县交通警察大队作出的原告刘燕桐无责任、被告石风芝负事故的全部责任的交通事故认定书，证据充足，一审法院予以采信。被告石风芝所有的车辆在被告太平保险投保了交强险一份,事故发生在保险期间内。故原告刘燕桐的各项损失首先应由被告太平保险公司在交强险限额内赔偿72525.2元，原告的其余各项损失29454.37元按100%的比例在商业三者险内承担。因被告石风芝为原告垫付医疗费8000元，因此，原告的损失应在保险公司赔偿款内予以扣除8000元返还被告石风芝，被告石风芝不再承担赔偿责任。被告太平保险公司辩称医疗费应当扣除10%的非医保用药，但未提交相关证据证实其主张。另外对原告的伤残系数不予认可，但其未在举证期限内提交相反证据予以反驳，故一审法院对其辩称不予支持。综上所述，为教育公民自觉遵守道路交通法规，减少交通事故的发生，促进社会和谐，保护当事人的合法权益，遂依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司沧州中心支公司于判决生效后十日内在交强险和商业三者险限额内赔偿原告刘燕桐各项损失101979.57元（其中93979.57元汇入原告中国邮政储蓄银行沧县崔尔庄支行62×××93账号内，8000元汇入被告石风芝天津市农业银行红旗南路支行62×××70账号内）。二、被告石风芝不再承担赔偿责任。三、驳回原告其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取1380元，由原告负担210元，被告太平财产保险有限公司沧州中心支公司负担1170元（此费用因原告已预交，一并汇入原告上述账户内）。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院经审理查明的事实，与一审判决认定的事实一致。 本院认为，保险期间发生保险事故，保险公司应当依照合同约定和法律规定承担赔偿责任。沧州渤海法医鉴定中心作出的沧渤【2019】临鉴字第0657号司法鉴定意见书，系一审法院委托出具，程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，上诉人太平保险公司未提供证据证明鉴定意见存在明显依据不足，且没有提交重新鉴定申请，亦未申请鉴定人员出庭质证，一审法院采信该鉴定报告，并无不当。 关于误工费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，本案案涉事故发生时，被上诉人刘燕桐虽已年满60周岁，但其仍具有劳动能力，可以通过提供劳务获取收入，一审法院根据鉴定报告确定误工时间为90日和被上诉人刘燕桐事故发生前从事的行业平均工资确定误工标准，于法有据，本院予以维持。 关于鉴定费，是被上诉人刘燕桐为查明其损失范围所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，应当由作为保险人的上诉人承担。一审法院判令由上诉人承担部分诉讼费，符合《诉讼费用交纳办法》第二十九条：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”的规定。 综上所述，太平保险公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费818元，由上诉人太平财产保险有限公司沧州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 常秀良 审 判 员 付 毅 审 判 员 李 霞 二〇二〇年六月十日 法官助理 纪召雷 书 记 员 赵梦园