河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终1104号 上诉人（原审被告）：隆基泰和公司置业有限公司（原保定隆远房地产开发有限公司），住所地保定市和顺路77号万和城A区,统一社会信用代码91130600560457922R。 法定代表人：魏少军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵磊，河北盛誉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：罗小平，男，1973年2月24日出生，汉族，现住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：许国平，仪陇县扬正法律服务所法律工作者。 第三人：四川星星建设集团有限公司，住所地华蓥市渠水路28号，统一社会信用代码91516817091357890。 法定代表人：匡建华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周益帆，四川泽航律师事务所律师。 上诉人隆基泰和公司置业有限公司（以下简称隆基泰和公司）因与被上诉人罗小平、第三人四川星星建设集团有限公司（以下简称星星公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省保定市竞秀区人民法院（2019）冀0602民初1844号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 隆基泰和公司置业有限公司上诉请求：1.请求二审人民法院依法撤销或改判竞秀区人民法院做出的（2019）冀0602民初1844号民事判决书中的判决，判决驳回被上诉人的诉讼请求或依法发回重审；2.请求判决由被上诉人承担本案的一审、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，在未查明事实的前提下径直以被上诉人的单方主张作出判决于法无据，明显对上诉人不公。本案中，很明显被上诉人并非第三人的劳务分包，且被上诉人也无任何证据证明第三人是否欠付其合同款，即便欠付，欠付的是何种款项；同时，原审法院也未查明上诉人与第三人之间是否究竟有欠款，欠款的数额是多少，而是在不查明的基础上同时在上诉人有确凿证据的前提下径直依据被上诉人单方诉求支持其主张，明显错误。二、原审法院审理严重违反法定程序。经过原审法院的审理，被上诉人在举证期内根本没向原审法院提交充分的证据，其只提交了第三人与上诉人就涉案工程签署的两份合同、被上诉人与第三人签署的目标责任书、上诉人与第三人的工程结算单、竣工报告四份证据。该四份证据很明显不足以支撑原告的诉状诉求，而原审法院在审理认定事实过程中，却直接依据被上诉人在法庭审理过程中当庭向原审法院提交的证据如向第三人的转账支付凭证、付款明细等证据直接认定被上诉人诉状中所主张的欠款事实。三、原审法院适用法律错误。在原审过程中，原审法院已审理查明，被上诉人系挂靠第三人，涉案的工程施工合同无效，故被上诉人的所主张的利息收入是不能被支持的，原审法院在一审裁决是既然依照了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，最终还全部依照被上诉人的单方诉求全部支持其利息主张，很明显理解、适用法律错误，明显偏袒被上诉人，二审法院应依法给予纠正。综上所述，原审法院判决认定事实错误，程序违法、适用法律错误，二审法院应依法应予纠正，上诉人的请求依法应当得到支持。因此，上诉人特向贵院依法提起上诉，请求二审法院依法撤销原审判决并依法改判或发回原审人民法院重审，以维护上诉人的合法权益及法律的公平、公正。 罗小平答辩称，隆基泰和公司置业有限公司上诉理由不充分，无事实根据，无法律依据，是故意拖延时间，损害被上诉人罗小平的合法权益，逃避法律责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应该维持一审判决，驳回上诉人隆基泰和公司置业有限公司的上诉请求。 四川星星建设集团有限公司述称，隆基泰和公司置业有限公司的上诉请求无事实和法律依据，应当依法予以驳回，一审认定事实清楚，证据充分，是正确的判决，应当予以维持。 罗小平向一审法院起诉请求：1、判令被告支付工程款5211896元及占用期间的资金利息；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2011年5月28日，被告（原保定隆远房地产开发有限公司）与第三人签订《建设工程施工合同》，由第三人承包保定万和城北区2#、8#、9#住宅楼，资金来源为自筹，约定2010年11月15日开工，2012年11月30日竣工。合同价款为固定价，即93125349元。2011年8月15日，被告（原保定隆远房地产开发有限公司）与第三人签订《建设工程施工合同》，由第三人承包保定万和城北区2#、8#、9#楼相对应位置地下车库，合同价款为固定总价，即1250万元。合同约定，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。2011年9月1日，原告与第三人签订《项目目标承包协议书》，第三人按照与被告签订的《建设工程施工合同》的要求，原告要求以大包干的方式承建保定万和城北区2#、8#、9#楼相应地下车库工程。工程造价暂定合同价1250万元，以工程竣工结算为准。原告严格依法经营，照章纳税，自负盈亏，为工程质量、工程建设安全第一责任人，依法独立承担项目部所应承担的一切责任。合同签订后，原告借用第三人资质，以第三人名义具体组织施工。2012年10月30日，保定市万和城2#、8#、9#住宅楼及相对应的地下车库竣工验收合格。2011年11月15日第三人收取原告管理费743158元，2012年8月10日，第三人收取原告管理费412105元。第三人将地下车库以及包括主体在内的工程一并承包给了原告，管理费也是按照主体加地下车库的总承包金额收取的。后原告收到由第三人转付的工程款98902904元，尚欠5211896元工程款未付。2016年11月23日，保定隆远房地产开发有限公司作为建设单位与施工单位即本案第三人四川星星建设集团有限公司签署工程结算单，结算总价为104114800元。 一审法院认为，被告与第三人签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效，双方均应按照约定全面履行各自的义务。上述合同签订后，原告与第三人签署《项目目标承包协议书》，根据该协议，第三人将从被告处承包的工程全部交由不具备资质的原告进行施工，即原告借用第三人资质所签订的协议应认定为无效。但原告所承建的工程经竣工验收合格，故原告作为实际施工人请求按照合同约定支付工程价款，应予支持。被告称其与原告不存在任何形式的法律关系，原告不得随意突破合同相对性原则，向不具有合同关系的被告主张权利。被告该抗辩于法无据，不予采信。工程竣工验收后，第三人向原告转付工程款，尚欠5211896元工程款未付。原告诉讼请求有事实和法律依据，予以支持。被告称原告施工的工程在保修期内发生了保修责任，但发出快递的时间在工程竣工两年后，且无证据证实原告收到上述文件。所立维修台账为被告单方制作，无法证实维修情况，故对被告要求扣除维修费的抗辩不予采纳。本案中，双方对欠付工程价款计付标准有约定，应按约定处理。2016年11月23日工程竣工结算，故被告应自次日起按照同期向银行贷款利率支付利息至付清之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条第一款、第二百七十条、第二百七十九条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第（二）项、第二条、第四条、第十四条第（一）项、第十七条、第二十六条第（二）款规定，判决：一、被告隆基泰和公司置业有限公司于本判决生效之日起五日内，给付原告罗小平工程款人民币5211896元及利息（自2016年11月24日起，按同期向银行贷款利率支付利息至付清之日止）；二、驳回原告罗小平的其余诉讼请求。案件受理费24142元，由被告隆基泰和公司置业有限公司负担。 本院二审期间，隆基泰和公司提交三页情况说明，以证实涉案工程在保修期内确实发生过质量保证责任，同时该工程的承包方是自愿认可的，所以理应扣除相应的款项。罗小平质证称该证据已经超过举证期限，并且说明中所列质量保修的东西已过保修期。星星公司发表质证意见称，该证据已过举证期限，所列项目也已经过了维修期，款项不应扣除，而且不清楚公章是如何加盖的，对该说明的真实性表示怀疑。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，本案上诉人保定隆远房地产开发有限公司于2017年1月20日名称变更为隆基泰和置业有限公司。 本院认为，隆基泰和公司否认上诉人罗小平提供的有关涉案工程中其与星星公司的工程欠款以及星星公司与罗小平之间的工程欠款数额，但并未提供相应证据加以证实，因而对于该项主张本院不予支持。隆基泰和公司主张其在一审期间提交的“工程质保期届满验收合格单”，可以证实星星公司认可在涉案工程中有质量责任以及自愿扣除相应的质保金，但隆基泰和公司并未提供相应的质量维修证据加以佐证，且该合格单签署日期已过涉案工程的质保期，因此，对于隆基泰和公司的该项主张，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十九条的规定，当事人在法庭上可以提出新的证据，一审法院采纳罗小平提供的转账支付凭证、付款明细等证据，并无不当。隆基泰和公司与星星公司签订的《建设工程施工合同》真实有效，合同中对工程款结算的日期及延迟支付利息均有约定，虽然罗小平借用资质与星星公司签订的《项目目标承包合同》无效，但涉案工程于2012年10月30日全部竣工且验收合格，一审法院认定罗小平作为实际施工人要求发包人隆基泰和公司在欠付建设工程价款范围内承担责任，并无不当。 综上所述，隆基泰和公司置业有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费48284元，由上诉人隆基泰和公司置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 莉 审判员 王 冠 审判员 郑 东 二〇二〇年六月二十二日 书记员 胡小双