青海省民和回族土族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）青0222民初1757号 原告：青海嘉骏建设工程有限公司。 法定代表人：朱某。 委托诉讼代理人：张某、李某，青海普兴律师事务所律师。 被告：青海文商置业有限公司。 法定代表人：蒋某1，该公司执行董事。 被告：蒋某1，系浙江省文成县人，现住青海省民和县。 二被告委托诉讼代理人：潘某、马某，青海爱明律师事务所律师。 被告：杨某，住福建省建阳市，系蒋某1配偶。 被告：蒋某2，住浙江省文成县。 被告：林某，住浙江省文成县。 被告：叶某，住广东省茂名市电白县。 原告青海嘉骏建设工程有限公司诉被告青海文商置业有限公司、蒋某1、杨某、蒋某2、林某、叶某追偿权纠纷一案，本院于2019年7月22日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告青海嘉骏建设工程有限公司委托诉讼代理人张某、李某、被告青海文商置业有限公司、蒋某1及二被告委托诉讼代理人潘某、马某到庭参加诉讼，被告杨某、蒋某2、林某、叶某经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 青海嘉骏建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即返还原告为其代偿的借款本金500万元，利息1361247.39元，律师费133000元，共计6494247.39元；2、判令被告承担自2017年1月28日至还清代偿本息为止的银行同期贷款利息，并承担原告公司信誉受损赔偿金300万元，法律服务费15万元；3、由于上列被告债务众多，为保障原告债权得到实现，请求法院判令被告青海文商置业有限公司将民和县下集场棚户区改造项目5#地块和谐家园12#、13#、14#楼及裙楼售房款以及回迁户的补偿款由业主直接交至原告公司账号，售房款以及回迁户的补偿款收取数额以法院判决本案的判决主文数额为基数；4、本案的诉讼费、保全费、公告费等一切为实现债权发生的费用由被告承担。在诉讼过程中，青海嘉骏建设工程有限公司将诉讼请求变更为：1、判令被告立即返还原告为其代偿的借款本息及律师费6437659.39元；2、判令被告承担原告向法院履行支付义务后承担的银行利息285953元；3、本案的诉讼费、公告费等一切为实现债权发生的费用由被告承担。事实与理由：2016年1月20日，青海嘉骏公司与青海银行股份有限公司海东市分行签订《流动奖金贷款合同》、《保证合同》，约定青海银行股份有限公司海东市分行向嘉俊公司借款500万元（一年期），借款期限从2016年1月25日至2017年1月25日止，青海鑫融融资担保有限责任公司对嘉骏公司的500万元借款提供担保，2016年1月22日，青海鑫融融资担保有限责任公司对嘉骏公司签订《委托担保合同》约定，若发生代偿每逾期一天向青海鑫融融资担保有限责任公司缴纳代偿总额万分之五的违约金，同日又与被告签订《反担保保证合同》、《个人无限连带责任保证书》等法律文件，上述法律文件约定六被告承担反担保责任。上述合同签订后，因嘉骏公司未能偿还到期借款，2017年6月30日青海鑫融融资担保有限责任公司为其代偿本金500万元，利息171572.39元。2017年11月23日，青海鑫融公司依法向海东市中级人民法院提起诉讼，要求原告承担其诉求，2018年5月22日海东市中级人民法院作出（2017）青02民初71号民事判决书，判令一、被告青海嘉骏建设工程有限公司于本判决生效十日内向原告青海鑫融融资担保有限责任公司支付代偿款500万元、利息171572.39元、律师费133000元，以上款项共计5304572.39元；二、被告青海嘉骏建设工程有限公司于本判决生效十日内向原告青海鑫融融资担保有限责任公司支付自2017年7月1日至2017年12月31日按代偿金额每日支付万分之五的违约金475824元及自2018年1月1日至还清代偿本息为止，每日支付代偿金额万分之五的违约金；三、被告青海文商置业有限公司、蒋某1、杨某、蒋某2、林某、叶某就上述款项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，案件受理费52263元，保全费5000元，共计57263元，由被告青海嘉骏建设工程有限公司、青海文商置业有限公司、蒋某1、杨某、蒋某2、林某、叶某共同负担。判决生效后，海东市中级人民法院依法执行，因原告原股东是蒋某1与蒋某2，2016年12月5日以上股东将股份全部转让给朱某和朱杰，并依法向民和县市场监管局进行了变更登记，且在股权转让时，原告并不知情有500万元的借款存在，其500万元借款全部用于被告文商公司偿还民和苏通商贸有限公司借款，没有用于被告文商公司房产开发上面，属不当得利。对法院的执行原告及时提出异议申请，海东市中级人民法院以不符合相关法律规定为由，于2019年1月28日扣押了原告工程款4359107.74元，为了企业信誉，原告借高息，于2019年4月1日与申请执行人达成和解协议，共支付借款本息及律师费6437659.39元，现原告已被法院列为被执行人，已影响公司信誉，造成限制在金融机构贷款等最高人民法院规定的信用惩戒措施，并且在工程招标等业务中受限。根据相关法律规定，依法向上述被告追偿，并要求被告给予追偿。 青海文商置业有限公司、蒋某1辩称，1、在青海鑫融公司向海东中院起诉追偿权诉求中，与青海银行形成借款关系，借款人是原告而非是二被告，二被告仅是向原告提供反担保，原告本身就负有按时向青海银行按时偿还借款的义务，在其款按时还款而鑫融公司代其履行还款义务后，向鑫融公司还款也是原告应当履行的义务，事实上海东中院的生效判决也确立了由原告向鑫融公司代还代偿款项，同时也确立了由二被告承担连带责任的给付义务，但在原告按海东中院的判决向鑫融公司履行还款义务后，二被告承担连带责任的义务消灭，原告作为还款义务人，在偿还其应当偿还款项后，向二被告主张追偿没有法律依据。2、虽青海文商置业有限公司实际使用了该笔贷款500万元，但青海文商置业有限公司与原告并没有直接的经济往来，该笔款项由青海银行汇入原告账号当日，原告就以偿还借款名义汇入苏通公司，青海文商置业有限公司使用的500万元是从苏通公司所取得的，并非是从原告处取得的，因此，即使该笔款项是原告所述不当得利，原告也应向苏通公司主张，或者由苏通公司向青海文商置业有限公司主张，原告无权直接向二被告主张。3、原告作为借款人，还款期限届满后未能按借款合同的约定履行还款义务，是自身被列为被执行人的根本原因，由此导致其公司受到影响的法律后果应由其公司自行承担。4、原告第一项诉求中主张6494247.39元款项与其向鑫融公司偿还的款项不符，原告向鑫融公司偿还的实际数额为：6437659.39元，与其诉求主张中的数额相差56588元。综合以上，二被告认为，原告的诉求不能成立，法庭应予驳回。 被告杨某、蒋某2、林某、叶某未到庭答辩，也未提交书面答辩状。 原告围绕诉讼请求依法向本院提交了证据：第一组证据：1、青海鑫融融资担保有限责任公司向海东市中级人民法院提交证据材料登记表一份，欲证明该公司起诉时向法院提交5组证据的事实；2、当事人地址确认书一份，欲证明市中院对原诉讼中原告进行地址确认的事实；3、询问笔录一份，欲证明市中院对部分被告进行公告送达做询问笔录事实；4、财产保全申请书一份，欲证明青海鑫融融资担保有限责任公司申请财产保全的事实；5、人民法院诉讼费专用票据两份，欲证明青海鑫融融资担保有限责任公司交纳诉讼费、保全费的事实；6、担保书一份及保全财产查控申请书两份，欲证明青海鑫融融资担保有限责任公司给民和学友商贸有限公司、青海文商置业有限公司提供担保并申请查控的事实；7、国家开发银行单位定期存款开户证实书两份，欲证明青海鑫融融资担保有限责任公司在国家开发银行和中国建行开户的事实；8、起诉状一份，欲证明青海鑫融融资担保有限责任公司向市中院提起诉讼的事实；9、营业执照及法定代表人身份证复印件两份，欲证明青海鑫融融资担保有限责任公司合法设立公司的事实；10、青海嘉骏建设工程有限公司及法人身份证各一份，欲证明青海嘉骏建设工程有限公司为合法设立的事实，并作为被告主体的事实；11、青海文商置业有限公司及法人身份证复印件证明书三份，欲证明该公司为合法注册的公司，并作为被告主体的事实；12、海东市中院（2017）青02民初71号民事裁定书一份，欲证明市中院根据原告申请对青海文商置业有限公司银行账号及资产实施保全措施的事实；13、流动资金贷款合同、保证合同各一份，欲证明嘉俊公司向青海银行借款500万元的事实及青海鑫融融资担保有限责任公司为嘉骏公司提供担保的事实；14、委托担保合同一份，欲证明委托人青海嘉骏建设工程有限公司委托青海鑫融融资担保有限责任公司向青海银行委托担保的事实，并约定权利义务关系的事实；15、反担保保证合同一份，欲证明青海嘉骏公司为其贷款担供反担保保证合同的事实；16、青海文商置业有限公司股东会决议一份，欲证明该公司召开股东会，就嘉骏公司贷款、青海鑫融融资担保有限责任公司提供担保，该公司提供反担保的事实；17、承诺书一份，欲证明原嘉骏公司承诺因贷款500万元，因鑫融公司提供担保，承诺将845.98平米房屋抵押的事实，并承诺无限连带责任的事实；18、配偶承诺及保证书、个人无限连带责任保证书五份，欲证明被告杨某、林某、蒋某2等承诺并保证对贷款承担保证及无限连带责任的事实；19、海东中院公告及法院送达诉状及开庭传票两份，欲证明市中院向杨某、蒋某2、林某、叶某公告送达的事实；20、证据交换笔录及中院一审庭审笔录各一份，欲证明原市中院在一审时，进行证据交换和庭审笔录事实，证明此次被告作为第一次庭审被告提交证据并在庭审笔录中签字的事实；21、海东中院（2017）青02民初71号民事判决书及宣判笔录各一份，欲证明判决被告支付贷款本金及利息、律师费5304572.39元，2017年7月1日至2017年12月31日违约金47582.4元及2018年1月1日的违约金止及案件受理费52263元，保全费5000元，计557263元的事实；22、民事委托代理协议书及收据各一份，欲证明青海鑫融融资担保有限责任公司与晨雨阳律所签订委托代理协议并支付律师费133000元的事实。第二组证据：1、关于变更公司注册资本、股东出资额及制定章程的决议一份，欲证明原嘉骏公司股东为周存德、周海生将注册资本及股份变更的事实；2、青海嘉骏建设工程有限公司章程一份，欲证明该公司制定公司章程，约定公司的组织机构及股东权利义务的事实；3、青海嘉骏建设工程有限公司股东会决定、修改章程各一份，欲证明2015年4月13日该公司召开股东会将公司转让给蒋某1和蒋某2的事实及修改章程的事实；4、股份转让协议书三份，欲证明周存德、财海生将股份转让蒋某1、蒋某2签订转让协议的事实；5、青海嘉骏建设工程有限公司第二次股东会决议一份、章程修正案一份，欲证明该公司蒋某1、蒋某2注册资本增加为4000万元的事实，并制定章程修正案的事实；6、章程两份、第四次股东会决议、五次股东会决议两份，欲证明原公司股东将公司名称变更为青海利东建设工程有限公司后又变更回青海嘉骏建设工程有限公司的事实；7、青海嘉骏公司第三次股东会决议、章程修正案各一份，欲证明嘉骏公司召开第三次股东会议决议，原股东蒋某1、蒋某2分别将所持公司60%及40%股权转让给朱杰、朱某的事实，并制定公司章程修正案的事实；8、2016年12月5日嘉骏公司股权转让协议三份，欲证明该公司股东蒋某1将公司60%折合2400万元转让给朱杰，股东蒋某2将持有公司10%股权折合人民币400万元转让给朱某的事实，协议第二条，甲方明确对转让股权有完全处分权，保证没有设定质押、未被查封、免除第三人追索等内容；9、民和县市场监督管理局企业登记信息，欲证明嘉骏公司股东变更为朱杰、朱某后在工商部门已进行变更登记，并已年检及取得法律确认的事实。第三组证据：1、账户交易明细，欲证明青海银行海东市分行将贷款分期汇入原青海嘉骏建设工程有限公司的事实；2、中国建设银行单位客户专用回单四份、农行一份，欲证明新股东朱杰、朱某分笔将海东市中院判决书所有义务完成共支付6437659.39元的事实；3、建设银行支付凭证一份，欲证明原告向民和法院支付诉讼费、保全费等共计79310元的事实。第四组证据：1、委托代理协议一份；2、发票两张，欲证明普兴律师事务所向原告收取代理费15万元的事实。青海文商置业有限公司、蒋某1对以上证据的真实性、合法性无异议，对第三组证据中第1、2份证据的证明方向有异议，对于其他证据的单个证明方向无异议。对四组证据的综合证明方向提出以下异议：1、第三组证据中第1份证据账户交易明细，可证明青海银行将500万元汇入原告账户的当日，原告就以偿还借款的名义将该笔款项汇入民和苏通公司，原告与二被告之间并没有直接的交易往来，其无权越过苏通公司向二被告主张权利；2、原告出示的全案证据均没有证明原告将500万元支付给二被告，因此，全案证据不足以证明其要求二被告还款的诉讼请求；3、股权转让协议的转让方是蒋某1、蒋某2，受让方是朱某、朱杰，根据合同的相对性，如因股权转让协议引起纠纷，应当由朱某、朱杰作为原告提起诉讼，青海嘉骏公司不具有原告的主体资格；4、原告诉状中要求二被告还款的理由是返还代偿款项，案由是追偿权纠纷，在举证过程中，要求二被告偿还款项的理由是股权转让纠纷，二者之间存在矛盾。第四组证据中的代理费与本案无关，应当由朱某、朱杰主张。被告杨某、蒋某2、林某、叶某缺席未质证。本院认为，以上证据来源合法，内容客观真实，相互印证，能够证明本案事实，本院予以采信。 青海文商置业有限公司、蒋某1、杨某、蒋某2、林某、叶某未向法庭提交证据。 根据原、被告陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2016年1月20日，青海嘉骏公司与青海银行股份有限公司海东市分行签订《流动奖金贷款合同》、《保证合同》，约定青海银行股份有限公司海东市分行向嘉俊公司借款500万元（一年期），借款期限从2016年1月25日至2017年1月25日止，青海鑫融融资担保有限责任公司对嘉骏公司的500万元借款提供担保，2016年1月22日，青海鑫融融资担保有限责任公司对嘉骏公司签订《委托担保合同》约定，若发生代偿每逾期一天向青海鑫融融资担保有限责任公司缴纳代偿总额万分之五的违约金，同日由与被告签订《反担保保证合同》、《个人无限连带责任保证书》等法律文件，上述法律文件约定六被告承担反担保责任。上述合同签订后，因嘉骏公司未能偿还到期借款，2017年6月30日青海鑫融融资担保有限责任公司为期代偿本金500万元，利息171572.39元。2017年11月23日，青海鑫融公司依法向海东市中级人民法院提起诉讼，要求原告承担其诉求，并于2018年5月22日作出（2017）青02民初71号民事判决书，判令一、被告青海嘉骏建设工程有限公司于本判决生效十日内向原告青海鑫融融资担保有限责任公司支付代偿款5000000元、利息171572.39元、律师费133000元，以上款项共计5304572.39元；二、被告青海嘉骏建设工程有限公司于本判决生效十日内向原告青海鑫融融资担保有限责任公司支付自2017年7月1日至2017年12月31日按代偿金额每日支付万分之五的违约金475824元及自2018年1月1日至还清代偿本息为止，每日支付代偿金额万分之五的违约金；三、被告青海文商置业有限公司、蒋某1、杨某、蒋某2、林某、叶某就上述款项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，案件受理费52263元，保全费5000元，共计57263元，由被告青海嘉骏建设工程有限公司、青海文商置业有限公司、蒋某1、杨某、蒋某2、林某、叶某共同负担。判决生效后，海东市中级人民法院依法执行，因原告原股东是蒋某1与蒋某2，2016年12月5日以上股东将股份全部转让给朱某和朱杰，并依法向民和县市场监管局进行了变更登记，且在股权转让时，原告并不知情有500万元的借款存在，其500万元借款全部用于被告文商公司偿还民和苏通商贸有限公司借款。对法院的执行原告提出异议申请，海东市中级人民法院以不符合相关法律规定为由，于2019年1月28日扣押了原告工程款4359107.74元，2019年4月1日，原告与申请执行人达成和解协议，共支付借款本息及律师费6437659.39元。 本院认为，本案中，通过青海鑫融融资担保有限责任公司为原告代偿贷款及其通过诉讼又向原告行使了追偿权的行为，致使原告最终完成了偿还青海银行股份有限公司海东市分行贷款的义务。但由于原告原股东蒋某1、蒋某2于2016年12月5日将公司全部股份转让给现股东朱杰、朱某，并签订了《青海嘉骏建设工程有限公司股权转让协议》，协议明确约定“如因甲方在签订本协议时，未如实告知乙方有关公司在股权转让前所负债务，致使乙方在成为公司的股东后遭受损失的，乙方有权向甲方追偿”，且转让时未对以上债务作出处理，故导致本案的发生。原告股东变更前在青海银行股份有限公司海东市分行的债务，因变更股东后原告的承担已经全部免除。现原告向被告蒋某1、蒋某2行使追偿权，要求偿还各项债务6437659.39元及有关利息等，证据充分，主体适格，本院予以支持。至于原告所主张的被告青海文商置业有限公司系500万贷款的实际使用人，且为该笔贷款与青海鑫融融资担保有限责任公司签订了《反担保保证合同》，被告杨某、蒋某2、林某、叶某等均签订了《配偶承诺及保证书》、《个人无限连带责任保证书》，因此上述被告均应承担连带偿还责任的主张，本院认为，该笔贷款由谁实际使用与本款由谁偿还无实质关联，同时原告在本案中既是借款人又与青海文商置业有限公司、杨某、蒋某2、林某、叶某之间系共同反担保人的关系，二者之间并不存在相互担保的义务，故原告的该主张不能成立，本院不予支持。 综上所述，依照《民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告蒋某1、蒋某2在本判决生效之日起十日内支付原告青海嘉骏建设工程有限公司为其代偿的借款本息及律师费6437659.39元； 二、被告蒋某1、蒋某2在本判决生效之日起十日内支付原告青海嘉骏建设工程有限公司向法院履行支付义务后承担的银行利息285953元及律师费150000元； 三、驳回原告青海嘉骏建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费79310元，由被告蒋某1、蒋某2负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海东市中级人民法院。 审判长  王文辉 审判员  马海燕 审判员  洪克志 二〇二〇年六月四日 书记员  汪小芝