贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0221民初214号原告：六盘水宝利达贸易有限责任公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区工农路赛德混凝土分公司(水钢高中下500米)，统一社会信用代码：91520201MA6DMPBX8X。法定代表人:戴爱水，系公司经理。诉讼委托代理人（特别授权）：朱仁杰，系贵州胜创律师事务所专职律师。执业证号：15202200410240083。诉讼委托代理人（特别授权）：徐燕，系贵州胜创律师事务所专职律师。执业证号：15202201211902819被告:贵州建工集团第五建筑工程有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市南明区二七路2001-13号鸿通城A区8楼，统一社会信用代码：91520000214410777M。法定代表人:叶春，该公司总经理。诉讼委托代理人（特别授权）：王亚军，系贵州科达律师事务所专职律师，执业证号：15201199510999640。诉讼委托代理人（特别授权）：陈星铭，系贵州科达律师事务所专职律师，执业证号：15201202010178488。原告六盘水宝利达贸易有限责任公司（以下简称原告）诉被告贵州建工集团第五建筑工程有限责任公司（以下简称被告）买卖合同一案，本院于2020年1月9日立案后，原告于2020年1月10日申请财产保全，本院于2020年1月17日依法作出（2020）黔0221民初214号民事裁定书，对原告申请查封的财产（银行存款）进行了保全。本院依法适用简易程序对本案公开开庭进行了审理，原告六盘水宝利达贸易有限责任公司的委托代理人徐燕，被告贵州建工集团第五建筑工程有限责任公司的委托代理人王亚军、陈星铭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求（增加诉请民事诉状所载内容）：1、判令被告支付原告混凝土款1476026.5元，并支付此款2019年12月30日前的利息905304.73元，2019年12月30日后每月按照1476026.5元的2%支付违约利息，直至付清全部款项为止。以上合计:2381331.23元。二、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告因建设六盘水市会展中心项目(一期)向原告购买混凝土，2017年6月16日，双方签订《商品混凝土购买合同》(被告甲方，原告乙方)，合同对混凝土的标号、单价、金额质量要求、技术标准、交货方式、时间、地点结算方式及付款等事项均作了详细约定，其中违约责任约定为“甲方未按合同规定支付共方货款，供方有权对所欠货款按每天千分之二的标准向需方计收违约金”。2018年10月30日，经双方结算，被告差欠原告混凝土的本金及违约利息共计1968043.81元(其中货款本金1476026.5元，违约利息492017.31元)，之后，原告数次向被告索要该款，但被告总以各种理由搪塞、推诿，原告迫于无奈，为维护自身合法权益，特向贵院起诉，因被告拒不付款，截止2019年12月30日止，违约利息共计905304.73元，故望如诉请判决为谢!被告辩称：原告诉称2018年10月30日经双方结算，被告差欠原告混凝土的本金及违约利息共计1968043.81元与客观事实不符。首先，根据双方所签订的《混凝土买卖合同》第五条第四款约定，被告方指定的结算人是符某某、龚某某，原告指定的结算人是戴某某，按照合同约定只有在经双方指定的代表人签字认可并加盖公章后所作的结算单才能作为被告方结算付款依据。所以实际上原被告之间并没有进行任何结算，对于原告单方所主张的混凝土本金不予认可。其中，根据会展中心一期商砼用量统计表C35防冻（地泵）计算金额为28050元，但实际金额为262355元；C20细石（地泵）计算金额为22265元，但实际金额为20618元；C20细石（地泵）计算金额为493740元，但实际金额为459558元，多算的混凝土价款本金54324元应当予以扣除，实际金额应为1421702.50元。其次，根据双方所签订的《混凝土买卖合同》，双方并未约定任何利息，所以对主张违约利息没有事实依据，依法不能成立。最后，根据双方所签订的《混凝土买卖合同》所约定的日千分之二的违约金，根据《合同法》第114条“约定的违约金过于高于造成的损失，当事人可以请求人民法院予以减少。”。《合同法解释二》29条“当事人约定的违约金超过损失的百分之三十，一般可以认定过分高于造成的损失”。据此，被告方认为双方所约定的日千分之二的违约金依法属于约定违约金过高的情形，请求依法予以调减。被告方认为，即使原被告之间有违约金的约定，但对于违约金的计算也不能按原告方单方主张的标准计算。如果原告认为被告未按约定支付价款，原告可根据双方签订的《混凝土买卖合同》暂停向被告供应混凝土或者依法向法院提起诉讼以避免其损失扩大，但原告并未积极采取任何有效措施，根据《合同法》第119条“当事人一方违约后，对方应当适当的措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”。据此，被告方认为原告即使存在损失，但对于损失的扩大的部分依法不应被告方承担。综上所述，对于原告单方所主张的被告尚欠原告混凝土价款本息的诉请与客观事实不符，被告方不予认可，请求依法查清事实后驳回原告之诉请。本院经审理认定事实如下：2017年6月16日，原、被告双方以贵州建工集团第五建筑工程有限责任公司为需方（甲方），原告六盘水宝利达贸易有限责任公司为供方（乙方）签订《商品混凝土购买合同》一份，约定甲方向乙方购买商品混凝土用于项目工程建设。合同约定了混凝土的标号、单价、金额；混凝土质量要求、技术标准；混凝土质量的检验；交货的方式、时间、地点；供货（砼）数量验收；双方的权利义务；结算方式及付款；混凝土损耗；不可抗力；合同的解除；违约责任；其他约定事项；争议和仲裁；合同生效及其他事项等条款。其中，交货的方式、时间、地点条款约定本合同供货地点为六盘水市会展中心项目（一期）红桥新区中国网络菜市场对面工程施工现场；供货（砼）数量验收条款约定:1、商品混凝土数量暂定10000立方米。最终方量按现场实际收文为准。2、第批次（浇筑）砼时，甲、乙双方按车方计算方量，甲乙方各派一名代表共同在《入库单》上签字验收确认。3、本合同签订后，按乙方进场经甲方人员签收的“送货单”计算混凝土量……。4、结算单上甲方指定签字人：符某某、龚某某，乙方指定的结算人是戴某某，经双方代表签字认可并加盖公章的混凝土用量结算单是甲方付款的最终结算依据；结算方式及付款……其他结算方式条款约定甲方在次月8日前付上月产值的70%，并采取累计滚动支付（即第二个月付款将上月余下30%累计一并支付），待工程完工后，经甲方委托实验单位出具砼合格报告后七日内付清尾款。违约责任......4、甲方未按合同规定支付供方货款，供方有权对所欠货款按每天千分之二的标准向需方计收违约金，并可暂停供货直到需方付清当期应付款项为止。需方在未与供方结清砼货款或达成协议之前，不得以任何形式与其他单位发生供需关系。合同签订后，原告于2017年6月至2018年7月共分13批次向被告供货，所供货物原告方的黄某某制作会展中心一期商砼用量统计表，统计表包括时间、名称、规格、数量、单价、应收金额、备注等栏目，双方对所供货进行了核对，原告核对人为黄俊英、被告核对人为符某某、冯某，且被告加盖有“贵州建工集团第五建筑工程有限公司六盘水市会展中心项目（一期）工程资料专用章（非物质、非合同）印章。”。2018年10月，双方对公民中心一期商砼用量作了汇总统计：供货数量为18092立方米，应付金额为6230095元，已付金额为4754068.5元，下欠金额为1476026.50元，汇总时，双方还按月利率3%计算了2017年11月至2018年10月期间的利息为492017.31元。2018年1月19日，原告向被告发出了《调价函》，因原材料不涨，决定从2018年1月19日对贵州建工集团第五建筑工程有限责任公司六盘水会展中心项目（一期）的商品砼价在原单价的基础上上涨每立方米25元，并未对此提出异议。上述事实，有《商品混凝土购买合同》《会展中心一期商砼用量统计表》《会展中心一期商砼用量汇总统计表》《调价函》、《发货单》及当事人的陈述等在卷可以佐证，足以认定。本院认为，原告与被告签订的《商品混凝土购买合同》均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规强制性规定，合法有效。对于被告提出的“根据双方所签订的《混凝土买卖合同》第五条第四款约定，被告方指定的结算人是符贤良、龚上晋，原告指定的结算人是戴某某，按照合同约定只有在经双方指定的代表人签字认可并加盖公章后所作的结算单才能作为被告方结算付款依据”。所以实际上原被告之间并没有进行任何结算，对于原告单方所主张的混凝土本金不予认可的主张。因合同已实际履行，且被告已支付了原告货款4754068.5元，故对该结算应予以认可。关于被告提出多算的混凝土价款本金54324元应当予以扣除，实际金额应为1421702.50元的主张，因原告曾于2018年1月19日向被告发出了《调价函》，决定从2018年1月19日对贵州建工集团第五建筑工程有限责任公司六盘水会展中心项目（一期）的商品砼价在原单价的基础上上涨每立方米25元，被告并未对此提出异议，故对被告要求按合同价应扣除54324元的主张不予采纳。原被告在《商品混凝土购买合同》中约定，甲方未按合同规定支付供方货款，供方有权对所欠货款按每天千分之二的标准向需方计收违约金。该违约金约定的利息转换成月利率即为6%，违约金的约定确实过高，被告请求依法予以调减应予以支持。但2017年11月至2018年10月期间的利息492017.31元是原被告双方自愿按月利率3%约定，且该约定未超过合同关于违约金的约定也未违反法律规定，故对该期间双方认可的利息予以支持；对2018年11月以后的违约金，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，违约金应按照尚欠货款元的20%酌情计算为宜，故被告应向原告支付违约金295205.3元（1476026.5元×20%）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条第一百六十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释二》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告贵州建工集团第五建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内向原告六盘水宝利达贸易有限责任公司支付混凝土款1476026.5元。二、被告贵州建工集团第五建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内向原告六盘水宝利达贸易有限责任公司支付违约金787222.61元。三、驳回原告六盘水宝利达贸易有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25852元，因适用简易程序减半收取12926元，保全费5000元，由原告六盘水宝利达贸易有限责任公司负担案件受理费1331元，被告贵州建工集团第五建筑工程有限责任公司负担案件受理费11595元和保全费5000元（原告已预交，限被告于本判决生效后十日内返还原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向本院申请强制执行。审判员  冯帮奎二〇二〇年六月二十九日法官助理赵雅洁书记员严万超