山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终3174号上诉人（一审被告）：安徽扬子真爱你食品有限公司，住所地安徽省滁州市来安县裕安西路318号，统一社会信用代码91341122099212600D。法定代表人：翟庆球，总经理。委托诉讼代理人：韩涛，该公司工作人员。委托诉讼代理人：况相农，安徽环滁律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：山东一品堂实业有限公司，住所地莱阳市五龙路北汾河路2号，统一社会信用代码9137068255093246X3。法定代表人：朱建民，该公司董事长。委托诉讼代理人：左龙泉，该公司工作人员。上诉人安徽扬子真爱你食品有限公司（以下简称真爱你公司）因与被上诉人山东一品堂实业有限公司(以下简称一品堂公司)买卖合同纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2019）鲁0682民初5827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人安徽扬子真爱你食品有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审程序不合法。上诉人在法定期限内将管辖权异议申请书交给一审法院，一审法院未作出任何答复就开庭审理。2.依据双方合同的约定上诉人没有安装调试设备的义务。上诉人依约将设备运输到被上诉人指定的工厂就位后，被上诉人虽然没有将200000元设备安装费支付给上诉人，上诉人依法有权不进行设备的安装调试工作。虽然上诉人出于善意依然替被上诉人进行了设备的安装调试，并不能免除被上诉人如约支付200000元设备安装费用的责任。3.一审认定上诉人构成根本违约没有事实依据。合同中没有约定安装调试的具体期限，被上诉人也没有按约支付设备安装费，况且上诉人已经尽职完成了大部分的安装调试工作。上诉人于庭审补充称，根据双方签订的二手设备买卖合同第五条第四款，该合同条款对双方都有约束力，应当共同遵守，但是被上诉人违约在先，至今没有按照约定支付20万元安装费用，一审判决认定事实错误。被上诉人山东一品堂实业有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，我方没有违约，一审判决正确，应予维持。一审原告山东一品堂实业有限公司向一审法院起诉请求：1.解除合同，未付余款归原告所有或支配50万元，安装调试费超出部分由被告承担；2.赔偿违约金40万元，其他损失仍由被告承担；3.被告赔偿设备损坏折款20万元；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：2019年6月15日，原告一品堂公司作为甲方，与被告真爱你公司作为乙方签订了二手设备买卖合同，该买卖合同约定：“经甲乙双方协商，就乙公司拥有的两条易拉罐生产线和一条PET瓶生产线及其整体配套设备出售给甲方(包括乙方的拆卸、运输和安装调试)，为确保甲、乙双方权利义务，订立本合同，以便共同遵守。一、合同标的要求。1、甲方同意从乙方购买，乙方同意出售附件所列的全部系统及配套设备。乙方并(委托韩涛)负责设备的拆卸、运输以及到达甲方工厂后设备的安装、调试，确保达到正常生产状态。……。二、设备名称：两条二手三片罐易拉罐生产线和一条PET瓶生产线及整体配套设备。三、合同设备价款及拆卸、运输、安装调试总金额：全部设备及拆卸、运输、安装、调试款不含税金额人民币4000000元（人民币：肆佰万元整）。四、付款方式：1、经现场清点与设备清单核对无误且能正常运转后合同生效并于3个工作日内，甲方支付给乙方第一笔设备款1200000元至乙方指定账户。乙方收到第一笔款项后，即可安排拆卸二手设备，并用木箱包装陆续装车发货至甲方公司指定地点。2、待二手设备全部拆卸完成后最后一次装车发货前，甲方支付乙方第二笔设备款2300000元。3、待二手设备全部拆卸运输到甲方指定的工厂就位后，甲方支付乙第三笔设备安装费用200000元。4、待二手设备全部按甲方要求安装调试结束并达到正常生产状态后，甲方支付乙方设备安装调试费300000元。……。五、双方义务及要求。1、双方合同签订后，甲方即可派人员进驻乙方工厂，负责监督设备现场的拆卸及相关事项……。3、全部设备拆卸、运输过程中所有问题乙方负全责，设备运至甲方现场乙方组织由甲方负责卸车。4、甲方未能按约定支付设备及其他款项，乙方有权终止设备拆卸、运输及其安装调试工作，设备拥有权仍然归乙方所有。5、自合同生效后30天内完成拆卸、运输并按甲方要求时间完成安装调试，若安装调试不合格甲方有权退货。六、违约责任。在履行合同中，如其中单方违约，除按照约定承担合同价款10％的赔偿责任外，还应赔偿对方由于单方违约所造成的实际损失，……。”二手设备买卖合同签订后，原告一品堂公司按合同约定履行了设备款的支付义务，被告真爱你公司也按合同的约定将设备运送至原告一品堂公司指定的地点。但在设备安装过程中，被告真爱你公司所找的安装队伍资质不适格，因没有及时给安装工人支付劳务费，导致安装工人怠工并中途离场，致使设备至今没有安装完成，已构成违约在先。另查明，本院在调查负责安装设备的工作人员宋祖善、唐梅华时，其均表示，受老板唐寿法的雇用来给原告一品堂公司安装生产设备的，我们一共来了七个人，原告方对我们工人很好，给我们免费提供午餐、晚餐，但唐寿法有两个月没有给我们发工资了，我们也已经电话通知唐寿法说不干了，唐寿法说不干就不干吧，现在的设备已安装到了一半。审理中，原告一品堂公司主张安装设备的费用是在总造价中，对安装费没有特殊约定，只是约定了进度款，由于被告真爱你公司的原因未能安装完毕，我公司有权拒绝支付剩余的设备款500000元，且我公司需要找专业的安装人员继续进行安装调试，其也会产生相应的费用均由被告真爱你公司承担赔偿责任。因被告真爱你公司违约在先，应按照买卖合同中约定应支付总价款的10%的违约金即400000元，其他损失即生产经营损失、设备损坏造成的损失，因现在不能确定，我公司申请法司法鉴定确定损失数额。一审法院认为，2019年6月15日，原、被告双方签订的二手设备买卖合同，是在自愿、平等的基础上签订的，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定和公序良俗的原则，合法有效，双方当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，因被告真爱你公司没有按二手设备买卖合同的约定履行安装、调试义务，导致原告一品堂公司购买的设备无法正常投入生产经营，被告真爱你公司已构成根本违约，现原告一品堂公司要求解除与被告真爱你公司所签订的二手设备买卖合同，于法有据，法院依法予以支持。因被告真爱你公司没有履行合同约定的义务，导致双方合同现已解除，原告一品堂公司有权拒绝支付剩余的设备款500000元。二手设备买卖合同中约定，如其中单方违约，除按照约定承担合同价款10％的赔偿责任外，还应赔偿对方由于单方违约所造成的实际损失。故原告一品堂公司要求被告真爱你公司支付违约金400000元，于法有据，法院依法予以支持。原告一品堂公司主张的其他损失即生产经营损失、设备损失，因无法确定损失的数额，原告一品堂公司可另案处理，本案不予合并审理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及相关民事法律法规之规定，一审法院于2020年1月20日判决：一、解除原告山东一品堂实业有限公司与被告安徽扬子真爱你食品有限公司于2019年6月15日签订的二手设备买卖合同；二、被告安徽扬子真爱你食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东一品堂实业有限公司支付违约金400000元。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费14700元减半收取计7350元，由原告山东一品堂实业有限公司负担1350元、被告安徽扬子真爱你食品有限公司负担6000元；保全费5000元、速递费100元，均由被告安徽扬子真爱你食品有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案中，双方当事人签订的《二手设备买卖合同》依法成立并生效，双方均应依约全面履行各自义务。合同履行中，被上诉人依约支付了350万元设备款，上诉人依约将涉案设备送至被上诉人指定地点，并未完成安装，并致安装工人中途撤场。现上诉人主张应由被上诉人先行支付20万元设备款后再进行设备安装，被上诉人不予认可；涉案合同约定待二手设备全部拆卸运输到被上诉人指定的工厂就位后，被上诉人支付上诉人第三笔设备安装费用，现上诉人并未依约将设备安装完毕而撤场，这从被上诉人进行证据保全可以得到证实，导致涉案设备无法运作以实现合同目的；现上诉人也无证据证明其依合同约定完成了相关设备的安装调试，一审据此认定上诉人构成违约，并对涉案《二手设备买卖合同》予以解除，于法有据，与约相合。关于违约金应否予以支持的问题，双方于合同中约定单方违约的情况下，应承担合同价款10%的赔偿责任及由于单方违约造成的实际损失，一审据此判决上诉人赔偿40万元违约金，也无不当。另，上诉人所提管辖权异议的问题，无事实依据。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14700元，由上诉人安徽扬子真爱你食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  付景波审判员  于 青审判员  刘 腾二〇二〇年六月二十九日书记员  田欣琦