北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初40108号原告：徐鸣，男，1974年12月26日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。委托诉讼代理人：刘迎新，北京市都城律师事务所律师。被告：中汽卡邦汽车智能技术（北京）有限公司，住所地北京市丰台区。法定代表人：黄念军，执行董事兼经理。被告：黄念军，男，1965年3月31日出生，汉族，中汽卡邦汽车智能技术（北京）有限公司经理，住湖北省孝感市孝感区。二被告委托诉讼代理人：郭尚飞，北京市奕明律师事务所律师。二被告委托诉讼代理人：陈会敏，北京市奕明律师事务所实习律师。原告徐鸣与被告中汽卡邦汽车智能技术（北京）有限公司（以下简称中汽卡邦公司）、黄念军合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐鸣委托诉讼代理人刘迎新、被告中汽卡邦公司和黄念军委托诉讼代理人郭尚飞、陈会敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐鸣向本院提出诉讼请求为：1.解除合同，退还7万元并支付利息（自2018年5月21日起至款退还之日止，按银行同期贷款利率计算）；2.给付违约金15000元；3、赔偿损失10000元；4.黄念军承担连带责任；5.承担诉讼费。事实和理由：2019年4月，我在今日头条、电视看到被告汽车防撞系统的宣传视频，其业务员周芊芊加为微信好友，之后不断推送各类介绍产品的信息及视频，其中包括：“我爱发明”栏目的专题报导、产品使用的演示视频、范冰冰代言、产品部件组成及工作原理等，并隔三差五打来电话以市场保护、招商名额有限、保证金抵首批货款、产品性能优良超前、无同业竞争等等理由催促前往北京实地考察。在得到确切答复衢州地区没有代理商后，原告于5月6日到被告公司考察。期间，被告对产品及公司进行误导性宣传，诸如“明星范冰冰代言、公司有两个生产和研发中心、可以上地方卫视和央视、办公场所系花费七千万元自购房产、产品部件采用军工等级、堪称一款革命性的安全驾驶保障产品”，承诺签订合同后免费安装、被告出资在当地各大媒体进行为期15日宣传、派人进行营销推广。洽谈时，恰逢一老人说被骗了38万元，原告想问问原因，被告解释说老人系对代理费不满才说被骗，为打消原告顾虑，被告谎称衢州已有二万余人电话咨询，又将代理费降至6.8万元并赠2套产品，诱骗原告与之签了合同。当晚回宾馆，用被告给的号码拨打老人电话发现被骗后，原告提出退款，被告承诺如产品质量有问题，无条件退款。此后，被告寄来3套产品，并派人安装，但要求提供住宿、车辆、伙食且需购置一套2000元的安装工具。此时，原告通过微信群了解被告有多起诈骗事件，且在原告之前、之后先后有人签约成为衢州代理商。鉴于以上情况，为不留安全隐患，原告拒绝了安装。5月20日，原告微信提出退还所交的70000元并赔偿8000元，未果。由于案涉产品假冒伪劣，在高速、正常行驶中，无论前方有无障碍物，系统会直接抱死，造成追尾；另外，产品不符合国家标准，不能进入市场流通；此事已于2019年5月17日被北京电视台科技频道法制栏目报道，相关明星亦起诉被告停止侵权。由此可见，被告公司属于诈骗团伙，黄念军是公司唯一股东。故诉至法院，望判如所请。中汽卡邦公司、黄念军辩称，不同意原告的诉讼请求。合同合法有效，应当继续履行。我司没有违反合同约定，不同意承担违约金。黄念军系公司股东，财产没有与公司混同，且出资期限到2035年，目前期限未到，不应承担连带责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月7日，原告徐鸣（乙方）与被告中汽卡邦公司（甲方）签订《总经销合同书》，其中约定：乙方经销地为浙江省衢州市；合同期限1年，自2019年5月7日至2020年5月6日，乙方在合同期内行使甲方供应的产品在该区域的经销权。合同第四条双方权利义务约定：1、甲方有权根据市场的情况对产品的结构进行调配。2、甲方有对产品的升级换代以及市场需求确定新产品价格的权利。3、甲方协助乙方对其经销区域内的销售渠道进行维护、改善和提升。4、乙方有权在协议约定的地点经营甲方提供的相关产品，乙方在经营中的所有税费由乙方自行承担，所涉及的有关证照乙方应按照法律、法规和所在地政策办理，甲方根据乙方要求可予以合理协助。5、乙方有权获得甲方所提供的系列产品，从事本合同约定的经营销售活动。6、在本协议期限内，乙方有权免费参加甲方产品及其所涉及的产品安装、使用、培训指导。乙方同时优先享受甲方新产品优惠政策。7、甲方在全国范围内推广新技术、新产品或其他交流活动项目时，乙方享受优先权和优惠权。8、乙方对产品销售及其服务的价格可以根据当地市场行情进行调整，但不得低于进货价格销售，不得任意提价损害消费者权益，不得削价竞争扰乱市场，严禁恶意竞争。9、乙方不得仿冒盗用甲方产品，向他人泄露甲方商业秘密或商业信息，乙方在本协议履行期间不得自行采购或经营与甲方构成竞争关系的产品，不得使用和销售假冒伪劣商品，乙方不得在本合同约定地点以外经营和销售相关产品，不得恶意串货，跨区域经营。未经甲方同意，乙方不得将本合同约定的权利转让给任何第三方。10、乙方可享有货物周转最低库存权，甲方将根据请求及时、快速、准确地把货物直接发往乙方指定地址。11、乙方须全权维护甲方产品的市场声誉及甲方产品的合法权益。12、乙方在本合同签订之日起连续60天无进货记录，且无任何书面说明的情况下，视为乙方违约。合同第五条产品的供应与结算约定：1、乙方向甲方缴纳经销费70000元，即取得经销权，甲方向乙方赠送3套体验产品。乙方后续进货，享受甲方按照市场零售价格贰折优惠供应。乙方可以向甲方申请定制产品，价格双方另行协商。2、乙方每累计销售甲方产品达10万元（不含铺底产品），甲方返还乙方15000元，另奖励广告费10000元，直至乙方缴纳的经销费金额为止。此后，乙方年进货量累计达到50万元，甲方奖励推广费50000元。合同第六条合同解除及终止约定：1、本合同期满时，双方未达成一致协议，则本合同期满自动终止。2、双方应按照本合同约定严格履行，未经双方同意，任何一方不得单方面变更本合同内容。3、本合同履行过程中，如有其中一方违约而导致本合同不能继续履行的，违约方需按照合同标的70%向守约方进行赔偿，除此之外不再计算其它任何损失。第八条附则约定：…3、该产品为汽车辅助系统，该系统及产品不是万能的，仅是一种警醒安全驾驶保护措施。当日，中汽卡邦公司给原告发放《总经销商授权书》，载明：授权徐鸣为中汽卡邦智能刹车辅助系统系列产品在浙江省衢州市区（县）总经销商，允许在该地区进行产品销售推广、市场维护工作，期限1年，自2019年5月7日至2020年5月6日。同时，双方签订《补充协议》，约定：1、乙方享有优先升级地区级代理权；2、乙方两个月内一共进货50套，可免费升级地区级代理；3、如乙方进货量未达到上述标准，乙方可补齐16万元，可升级为地区级代理；4、自乙方签订之日起，正常经营三个月后，如乙方放弃经营，乙方可向甲方提出申请转让地区任何级别代理权及经销权，转让后甲乙双方经核算将7万经销费除去已返还乙方的余额后，剩余经销费在两个工作日内打入乙方指定账户。当日，原告给付中汽卡邦公司70000元，该公司出具收据，载明“今收到智能刹车系统款70000元”。之后，中汽卡邦公司交付了3套产品，因认为有质量问题原告拒绝安装。另，对于原告的经销权，双方认可未转让。另查，中汽卡邦公司成立于2015年1月13日，法定代表人和股东为黄宙军，2019年5月7日变更为黄念军。再查，2019年1月起，郭福亮、吴国荣、王振明、龙海洋以中汽卡邦公司向其出售的案涉产品存在虚假宣传、质量问题等分别诉至法院，或主张合同无效，或要求撤销合同，或请求解除合同，均因缺乏证据，被法院驳回相关诉讼请求。现原告提出因相关报道产品有质量问题存在安全隐患，且产品违反产品质量法13、19条，标准化法第2、25、28条，属于禁止流通物，为此要求解除合同并赔付违约损失。中汽卡邦公司不认可，提出如有问题愿继续进行维护。原告不接受，坚持诉求。庭审中，原告为支持其主张，提交：1、与公司员工周芊芊的微信记录，佐证原告对质量提出异议要求解决；经核实，微信内容未涉及原告拟证内容。2、机械工业车辆与零部件产品质量监督检测中心于2017年12月4日出具的检验报告，佐证产品仅符合企业标准，未记载国家标准，产品不合格；检验报告显示：“产品名称-汽车智能防撞控制前后一致一体机，型号规格-ZQKB-X6A,委托单位中汽卡邦公司，检验依据-GB7258-2012、Q/HKB-AEB001-2017，检验结论-经检验，安装在奔驰牌SUV上的汽车智能防撞控制装置前后一体机具有自检、报警提示、信息显示等功能，其检验项目的检验结果达到了Q/HKB-AEB001-2017《汽车智能防撞控制装置前后一体机》企业标准的要求”。3、产品图片以及网上下载的相关文件（GB7258-2017），佐证案涉产品为汽车刹车系统属于制动系统，以及该系统的国家标准；图片显示产品标识上没有标注符合（GB7258-2017）标准。4、中汽卡邦公司工商登记信息，佐证黄念军系唯一股东，出资不到位；工商信息显示黄念军系公司唯一股东，认缴金额990万元、出资期限2035年1月1日。被告对证明目的均不予认可，同时提交：1、国家知识产权局颁发的实用新型专利证书3份，佐证案涉产品已经取得专利；证书一显示“实用新型名称：一种汽车智能控制系统，发明人：黄宙军，专利号ZL201721807934.1，专利权人：黄宙军，授权公告日：2018年11月13日”，证书二显示“实用新型名称：一种汽车智能防撞装置，发明人：黄宙军，专利号ZL201721812217.8，专利权人：黄宙军，授权公告日：2018年7月24日”，证书三显示“实用新型名称：汽车智能刹车系统，发明人：黄宙军，专利号ZL201721851616.5，专利权人：黄宙军，授权公告日：2018年11月13日”。2、黄宙军的授权证明，佐证取得专利授权；证明显示“本人黄宙军分别于2018年7月24日、11月13日取得三份实用新型专利证书（一种汽车智能控制系统、专利号ZL201721807934.1，一种汽车智能防撞装置、专利号ZL201721812217.8，汽车智能刹车系统、专利号ZL201721851616.5），取得后即授权被告在全国范围内使用，并有权再许可他人使用”。3、湖北省专用汽车质量检测中心和随州市产品质量监督检验所出具的检验报告二份，佐证为合格产品；2017年12月13日出具的检验报告显示“送检样品名称：汽车智能防撞控制系统；规格型号：DQZF；检验地点：随州市交通大队以北空旷路段；检验结论：该样品按Q/HKB001-2016标准检验，工作性能-合格，制动停止后与障碍物的距离-合格，性能试验-合格”；2018年1月12日出具的检验报告显示“送检样品名称：汽车智能防撞控制系统；规格型号：DQZF-Ⅱ；检验地点：随州市玉柴大道；试验车型：大巴车；倒车制动试验:车速10km/h,到障碍物距离0.4-1.2m，车速20km/h,到障碍物距离0.4-1.2m；检验结论：该样品按Q/HKB001-2016检验，一般要求-合格，报警防撞制动试验（前进）-合格，倒车制动试验-合格”。4、中汽卡邦公司与河南卓安伟业智能科技有限公司于2018年11月20日签订的《产品代加工协议》、2017年10月19日签订的《合作合同》，佐证案涉产品为其委托有资质的厂家生产且为合格产品；合同显示中汽卡邦公司委托河南卓安伟业智能科技有限公司代加工产品。原告不认可，亦不申请质量鉴定。本院认为，本案争议焦点有二，一是《总经销合同书》是否应当解除，二是中汽卡邦公司是否应当退还原告经销费及利息、支付违约金、赔偿损失，三是黄念军是否承担连带责任。关于争议焦点一：依照《中华人民共和国合同法》的规定，当事人协商一致，可以解除合同。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。就本案而言，首先，从双方签订的《总经销合同书》内容看，未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。根据合同项下内容可知，双方未就产品技术标准、质量体系认证、产品价格以及是否为专利产品等进行约定；签约时，中汽卡邦公司原法定代表人已向有关部门申请了专利，并在合同签订后获得并授权中汽卡邦公司使用专利；签约后，中汽卡邦公司按约定交付了产品；宣传图册展示的质量管理体系认证证书、智能自动防撞系统入选中国汽车智能安全行业国家重点推荐品牌等证书资料，系公知信息，原告完全可以根据自我认知能力进行判断，不会仅凭宣传资料即使之作出错误判断，在违背真实意思的情况下签订合同。其次，根据合同性质，双方权利义务并非限于货物的买卖，是涉及货物经销区域限定及营销模式、销售渠道等多方面，在未证实被告不履行或迟延履行义务前不宜认定合同目的无法实现。最后，双方合同期限已经届满，双方未再续约，合同关系已经终止。综合上述分析，本院认为，原告此项主张，缺乏事实和法律依据，不予支持。关于争议焦点二：依据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。首先，双方合同约定，经销费可据产品销售情况、经销权转让并核算后再行返还，现原告尚无销售记录，经销权也未转让。其次，对于10000元损失，原告未举证，无法认定。最后，中汽卡邦公司按约定向原告提供了案涉产品，且表示愿继续履行维护义务，原告所附证据不足以认定中汽卡邦公司不履行或履行义务不符合约定。故原告要求退还经销费及利息、赔偿损失、支付违约金之请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于争议焦点三：黄念军虽为中汽卡邦公司法定代表人，但其不是合同相对方，原告亦未提交证据证明黄念军有承担连带责任之情形，故对原告该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回徐鸣的诉讼请求。案件受理费1550元，由徐鸣负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  韩文川审 判 员  张 莹审 判 员  张习文二〇二〇年六月三十日法官助理  张 冉