北京知识产权法院行 政 判 决 书（2020）京73行初532号原告优品生活（广州）设计有限公司，住所地广东省广州市荔湾区。法定代表人周书，经理。（未到庭）委托诉讼代理人崔雯，北京市万慧达律师事务所律师。（到庭）委托诉讼代理人李文慧，北京万慧达律师事务所律师。（到庭）被告国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。法定代表人申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人郭昱，国家知识产权局审查员。（未到庭）案由：商标申请驳回复审行政纠纷。被诉决定：商评字[2019]第0000269510号关于第29227569号“优品生活”商标驳回复审决定。被诉决定作出时间：2019年11月12日。本院受理时间：2020年1月16日。开庭审理时间：2020年6月19日。被告国家知识产权局以原告申请注册的第29227569号“优品生活”商标（简称诉争商标）构成《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第三十条所指的情形为由作出被诉决定，对诉争商标在复审服务上的注册申请予以驳回。原告诉称：一、诉争商标与各引证商标在整体视觉效果、构成要素、含义等方面不尽相同，在实际使用中不会造成消费者的混淆、误认，未违反《商标法》第三十条的规定。二、引证商标一已经转让给原告，故引证商标一已不构成诉争商标的注册障碍。三、原告与各引证商标所有人的经营领域和范围明显不同，共存不会导致相关公众的混淆、误认。四、经过长期的推广使用，已在相关公众中获得了较高的知名度，与原告建立了稳定对应关系，能够起到识别商品来源的作用。故请求法院撤销被诉决定，并责令被告重新作出决定。被告辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，请求法院驳回原告诉讼请求。本院经审理查明：一、诉争商标1.申请人：原告。2.申请号：29227569。3.申请日期：2018年2月9日。4.标识：5.指定使用服务（第35类）：广告；为零售目的在通讯媒体上展示商品；商业管理和组织咨询；商业管理顾问；特许经营的商业管理；替他人采购（替其他企业购买商品或服务）；进出口代理；替他人推销；市场营销；医疗用品零售或批发服务。二、引证商标（一）引证商标一1.注册人：北京致和云科技有限公司。2.注册号：15010527。3.申请日期：2014年6月30日。4.专用权期限至：2027年12月20日。5.标识：6.指定使用服务（第35类）：户外广告；广告宣传；计算机网络上的在线广告；商业询价；对购买定单进行行政处理；寻找赞助。（二）引证商标二1.注册人：浙江忠梦昌健康科技有限公司。2.注册号：12808310。3.申请日期：2013年6月25日。4.专用权期限至：2027年7月13日。5.标识：6.指定使用服务（第35类）：进出口代理；替他人推销；替他人采购（替其他企业购买商品或服务）；市场营销。（三）引证商标三1.注册人：曼巴特投资控股有限公司。2.注册号：14663717。3.申请日期：2014年7月10日。4.专用权期限至：2026年4月27日。5.标识：6.指定使用服务（第35类）：簿记；张贴广告；户外广告；直接邮件广告；样品散发；广告宣传本的出版；广告；广告宣传；电视广告；商业橱窗布置；广告代理；广告空间出租；通过邮购定单进行的广告宣传；计算机网络上的在线广告；在通讯媒体上出租广告时间；为零售目的在通讯媒体上展示商品；商业管理辅助；商业询价；商业信息代理；商业管理和组织咨询；商业评估；商业调查；市场研究；饭店商业管理；为消费者提供商业信息和建议（消费者建议机构）；特许经营的商业管理；外购服务（商业辅助）；统计资料汇编；为广告宣传目的组织时装表演；进出口代理；拍卖；替他人推销；替他人采购（替其他企业购买商品或服务）；市场营销；电话市场营销；职业介绍所；人事管理咨询；商业企业迁移；复印服务；办公机器和设备出租；文件复制；计算机文档管理；开发票；文秘；报刊剪贴；商业审计；会计；寻找赞助。（四）引证商标四1.注册人：曼巴特投资控股有限公司。2.注册号：14663717A。3.申请日期：2014年7月10日。4.专用权期限至：2025年10月6日。5.标识：6.指定使用服务（第35类）：自动售货机出租；药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的零售或批发服务；医疗用品零售或批发服务；兽药零售或批发服务。（五）引证商标六1.注册人：优品360°食品（集团）有限公司。2.注册号：17969645。3.申请日期：2015年9月23日。4.专用权期限至：2026年11月20日。5.标识：6.指定使用服务（第35类）：广告；商业信息；商业管理辅助；替他人推销；市场营销；进出口代理；计算机数据库信息系统化；寻找赞助；为商品和服务的买卖双方提供在线市场；为零售目的在通讯媒体上展示商品。（六）引证商标七1.注册人：优品360°食品（集团）有限公司。2.注册号：23045665。3.申请日期：2017年3月7日。4.专用权期限至：2028年3月13日。5.标识：6.指定使用服务（第35类）：为零售目的在通讯媒体上展示商品；广告；商业信息；商业管理辅助；替他人推销；市场营销；进出口代理；为商品和服务的买卖双方提供在线市场；计算机数据库信息系统化；寻找赞助。三、其他查明的事实在庭审过程中，原告对诉争商标指定使用的服务与引证商标核定使用的服务构成类似及对被告作出被诉决定的程序不持异议。庭审中，原告提交了1份商标转让公告，用以证明引证商标一已转让给原告，引证商标一已不再构成诉争商标获准注册的在先权利障碍。经查，2020年5月27日国家知识产权局在第1697期商标转让／移转公告上对引证商标一由转让人广州世凌实业有限公司转让给优品生活（广州）设计有限公司予以公告。上述事实，有诉争商标档案和引证商标档案，被诉决定，当事人提交的证据及当事人陈述等在案佐证。本院认为：2019年4月23日修正的《中华人民共和国商标法》（简称2019年《商标法》）已于2019年11月1日起实施，本案为2019年《商标法》实施前当事人就尚未核准注册的商标申请复审，国家知识产权局于2019年《商标法》实施后作出复审决定，当事人提起行政诉讼的，法院审查时适用修改后的2019年《商标法》。结合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点在于诉争商标与各引证商标是否构成2019年《商标法》所述的使用在同一种或类似服务上的近似商标。2019年《商标法》第三十条规定:申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。鉴于原告对于诉争商标指定使用的复审服务与各引证商标核定使用的服务构成类似服务并无异议，本院经审查予以确认。故本案的争议焦点主要在于诉争商标与各引证商标在商标标识方面是否构成近似。商标近似是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品或服务的来源产生误认或者认为其来源与注册商标的商品或服务有特定的联系。本案中，由于引证商标一已转让给原告，已不再构成诉争商标获准注册的在先权利障碍。因此，本案主要是诉争商标与引证商标二至四、引证商标六、七是否构成近似商标。本案诉争商标为纯文字商标“优品生活”。引证商标二是由英文“TOPLIVE”和汉字“优生活”组成，汉字“优生活”是其显著识别部分，其与诉争商标仅一字之差，在文字构成和呼叫上较为接近，故其与诉争商标标识构成近似商标。引证商标三、四是由英文“HIeIIKa”和汉字“海一家”、“优品生活”组成，均包含了“优品生活”，诉争商标在文字构成、呼叫上相近，故诉争商标与引证商标三、四标识构成近似商标。引证商标六、七所包含的汉字“優品”只是在书写形式上与诉争商标存在差异，在构成要素、呼叫上较为相近，故诉争商标与引证商标六、七标识构成近似商标。诉争商标与各引证商标在文字构成、呼叫等方面相近，若诉争商标与各引证商标共存于市场，易使相关公众认为各商标所标识的服务的提供者为同一主体或具有关联性，从而对服务来源产生混淆和误认,故诉争商标与各引证商标构成近似商标。原告主张诉争商标与各引证商标所有人的经营领域和范围明显不同，共存不会导致相关公众的混淆、误认。对此，本院认为，诉争商标指定使用在第35类“广告、为零售目的在通讯媒体上展示商品；商业管理和组织咨询；商业管理顾问；特许经营的商业管理；替他人采购（替其他企业购买商品或服务）；进出口代理；替他人推销；市场营销；医疗用品零售或批发服务”与各引证商标核定使用的第35类服务在服务目的、内容、方式、对象等方面具有共同性，诉争商标与各引证商标共存于市场，容易使得相关公众对服务的来源产生混淆误认。原告主张诉争商标经过长期的推广使用，已在相关公众中获得了较高的知名度，与原告建立了稳定对应关系，能够起到识别商品来源的作用。对此，本院认为，原告提供在案的使用证据不足以证明诉争商标经过使用获得了较高知名度，并能起到区分服务来源的作用。故原告上述主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，原告的诉讼请求缺乏事实及法律依据，本院应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告优品生活（广州）设计有限公司的诉讼请求。案件受理费一百元，由原告优品生活（广州）设计有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费人民币一百元，上诉于北京市高级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  武德全人民陪审员  庄静兰人民陪审员  翟淑红二〇二〇年六月二十三日法官 助理  吴勇华书 记 员  谢 慧