大连市普兰店区人民法院刑 事 判 决 书（2020）辽0214刑初28号公诉机关大连市普兰店区人民检察院。被告人于志坚，男，1969年4月22日出生，汉族，初中文化，无业，住大连市普兰店区，曾因犯非法持有毒品罪于2009年8月20日被原普兰店市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，2011年8月18日刑满释放。曾因吸食毒品于2013年3月25日被原普兰店市公安局行政拘留十日；因吸食毒品，于2018年12月11日被大连市公安局普兰店分局行政拘留十五日，决定社区戒毒三年（未执行）。因涉嫌犯制造毒品罪于2018年12月10日被抓获，次日被大连市公安局普兰店分局刑事拘留，于2019年1月17日经大连市普兰店区人民检察院批准，同日被依法执行逮捕。现羁押于大连市普兰店区看守所。辩护人张相奎，辽宁海润律师事务所律师。被告人高森，男，1974年3月29日出生，汉族，初中文化，无业，住辽宁省庄河市，曾因犯参加黑社会性质组织罪、非法拘禁罪于2012年9月27日被大连市中山区人民法院分别判处有期徒刑二年、一年三个月，数罪并罚执行有期徒刑三年一个月，2013年9月16日刑满释放。曾因吸食毒品于2015年7月22日被庄河市公安局行政拘留五日；因吸食毒品于2018年10月12日被庄河市行政拘留十五日，决定社区戒毒三年；因吸食毒品于2019年2月27日被大连市公安局普兰店分局决定行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年12月11日被大连市公安局普兰店分局刑事拘留，于2019年1月17日经大连市普兰店区人民检察院批准，同日被依法执行逮捕。现羁押于大连市普兰店区看守所。指定辩护人蔡笑霞，辽宁声声玉律师事务所律师。大连市普兰店区人民检察院以普检刑诉〔2018〕243号起诉书指控被告人于志坚犯制造毒品罪、高森犯贩卖毒品罪，于2019年8月14日向本院提起公诉。本院于2019年11月13日作出（2019）辽0214刑初249号刑事判决，被告人于志坚、高森不服上诉。辽宁省大连市中级人民法院于2019年12月23日作出（2019）辽02刑终第714号刑事裁定，撤销本院（2019）辽0214刑初249号刑事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年5月11日公开开庭审理了本案。大连市普兰店区人民检察院指派检察员李延增、代理检察员李玲玲出庭支持公诉，被告人于志坚及其辩护人张相奎、被告人高森及其指定辩护人蔡笑霞到庭参加了诉讼。现已审理终结。大连市普兰店区人民检察院指控：一、制造毒品罪被告人于志坚为制造甲基苯丙胺片剂（麻古），于2018年11月25日从淘宝店铺“闲逛驿站”处通过微信支付人民币170元购得手动压片机一个，并要求卖家在手动压片机按压处刻制“WY”字样，以使制作好的甲基苯丙胺片剂上显示“WY”字样，其又花费420元从微信名为“？？？”的人处购买麻古辅料。被告人高森在尹某处得知被告人于志坚能制造麻古，遂联系于志坚让其为自己制造麻古。2018年12月10日下午，被告人于志坚将其制造好的带有“WY”字样的红色药片100余粒装袋封好后让尹某坐返程车送给高森。2018年12月10日16时许，公安机关对被告人于志坚位于大连市普兰店区号的家中进行搜查，现场查获手动压片机一个、部分辅料、毛巾一条、电子秤一个、手机两部，并在手动压片机下所垫毛巾上提取到红色粉末一包，经称量，红色粉末净重0.03克。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，送检的红色粉末中检出甲基苯丙胺成分。2018年12月11日10时40分许，尹某电话联系被告人高森要购买甲基苯丙胺片剂30粒，高森准备将于志坚制造的甲基苯丙胺片剂卖给尹某，并约定以六七百元人民币的价格交易。尹某遂联系返程车到庄河市找高森取货。当日12时许，返程车司机回到大连市普兰店区皮口街道将密封的信封交给尹某时被民警查获，30粒红色药片被依法扣押，毒资尚未支付。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，送检的红色药片中含有甲基苯丙胺成分，净重2.5克。2018年12月11日16时许，被告人高森携带于志坚制造的红色药片来到辽宁省庄河市鞠某（另案处理）家中，打算送给鞠某以向其借钱，但鞠某未收。之后高森因其他事情离开而将红色药片暂留在鞠某家中。民警在鞠某家中查获红色药片共计141粒，净重11.82克。经大连科华司法鉴定中心鉴定，红色药片内检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。综上，被告人于志坚制造甲基苯丙胺片剂14.35克。二、贩卖毒品罪2018年12月11日10时54分许，方某欲吸食毒品遂打电话给高森，高森称其有毒品。方某便来到庄河市东方红小区高森居住的日租房内，二人一同吸食甲基苯丙胺。之后方某花费200元从高森处购买甲基苯丙胺并装入密封袋内。当日15时许，方某持有的疑似毒品白色晶体被侦查机关予以扣押。经称量，白色晶体净重0.3克。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，送检的白色晶体中含有甲基苯丙胺成分。2018年12月11日10时40分许，尹某电话联系被告人高森要购买30粒甲基苯丙胺片剂，约定支付毒资六七百元人民币，尹某遂联系返程车到庄河市找高森取货。当日12时许，返程车司机回到皮口街道将密封的信封交给尹某时被民警查获，30粒红色药片被依法扣押，毒资尚未支付。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，送检的红色药片中含有甲基苯丙胺成分，净重2.5克。2018年12月11日13时30分许，王某（绰号“萌萌”）电话联系被告人高森购买1克甲基苯丙胺，二人约定毒资700元。王某来到日租房楼下后，被告人高森将用塑料袋装的甲基苯丙胺从楼上扔下，王某拿到毒品后被警察抓获，现场查获疑似冰毒的白色晶体一袋，毒资尚未支付。经称量，白色晶体净重0.8克。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，送检的白色晶体中含有甲基苯丙胺成分。2018年12月11日16时许，被告人高森在鞠某家楼下被公安机关抓获，在其身上查获白色晶体两包，其中一包掉在地上被高森踩破而混入泥土。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，两包白色晶体均含有甲基苯丙胺成分，经称重分别净重0.8克和5.4克（混入泥土）。随后，民警在鞠某家中查获高森持有的红色药片共计141粒，净重11.82克。经大连科华司法鉴定中心鉴定，红色药片内检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。综上，被告人高森贩卖毒品三次，共计甲基苯丙胺片剂14.32克、甲基苯丙胺7.3克，总计21.62克。针对上述指控事实，公诉机关当庭出示了物证照片，截图，于志坚手机通话记录（新增）、扣押决定书及清单，情况说明，行政处罚决定书，社区戒毒决定书及强制隔离戒毒决定书，身份证明，刑事判决书及释放证明，看守所健康检查证明，证人吕某、鞠某、方某、许某1、王某、尹某的证言，被告人于志坚、高森的供述与辩解，搜查证、搜查笔录及照片，扣押笔录，辨认笔录，称量记录，提取记录及照片，检定证书及检验报告，鉴定机构及鉴定人资质，大连科华司法鉴定中心司法鉴定意见书，现场勘查检查笔录及光盘二张，现场检测报告及尿样指认照片，手机勘验检查工作记录附照片及于志坚手机同步刻录等证据。公诉机关认为，被告人于志坚明知是毒品而故意制造，数量较大，危害了国家对毒品的管理制度和公民的生命健康，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以制造毒品罪追究刑事责任。被告人于志坚系毒品再犯，应当同时适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定。被告人高森明知是毒品而进行贩卖，数量较大，危害了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人于志坚辩解其对罪名有异议，其没有给尹某麻古，在其家中搜查出来的0.03克认判，其认为尹某作的是伪证，其制造的只是香片，不含甲基苯丙胺，其在吸食的时候才参入甲基苯丙胺。辩护人张相奎认为，1.被告人于志坚添加的是无毒物质，没有生成新的毒品也没有加重毒品毒性，其仅是使用物理方法将少量甲基苯丙胺和其他无毒物质压成片状，并不是其提炼或用化学方法加工、配制毒品，因此不应当认定为“制造毒品罪”，而是“非法持有毒品罪”；2.没有证据证明在鞠某家中的141粒（11.82克）药片是被告人制造的，该141粒红色药片检出甲基苯丙胺成分和咖啡因两种成分，与另外30粒红色药片仅检出甲基苯丙胺成分不同，说明含有咖啡因成分的药片不是来源于被告人的，且证人尹某在笔录中称是用“一次泡茶用一袋的那种茶叶袋”装药片，按照生活经验这种茶叶袋是不可能装下171粒红色药片，无法确认在鞠某处发现的麻古药片系被告人于志坚制造；3.不能通过药片严丝合缝、“WY”标识等来认定一定是被告人于志坚制造的，压片机是从网上购买的非特定物，“WY”标识是缅甸禅帮特区的印记，毒品黑市上常见，所以以形状和标识来认定被告人于志坚制造毒品并不能排除合理怀疑，达不到刑事证据认定标准。综上，希望在定罪量刑上给予充分考虑。被告人高森辩解其没有贩卖毒品给方某和尹某，关于王某的毒品是其给她的，在鞠某家放的141粒麻古是事实，但其没有辨认，其没有贩卖毒品，且该毒品被扣押时的搜查笔录、扣押笔录其没有指认和签字。指定辩护人蔡笑霞认为，被告人高森与方某一起吸食甲基苯丙胺，方某给被告人200元系被告人向方某借款，非贩卖毒品的独资；被告人高森送给尹某的30粒麻古并非贩卖，双方没有约定或交付毒资；被告人与王某系朋友关系，当天的0.8克冰毒是被告人送给王某的非贩卖；公安机关从鞠某处查获的物品没让被告人高森指认和辨认，送去鉴定的物品也没有经过被告人指认，鉴定意见也未通知被告人，无法确定从鞠某处搜出的141粒药片系被告人高森送的，也无法确定公安机关查获案涉相关毒品持有者方某、王某、尹某等所持有的毒品系被告人高森贩卖，且几位证人证言互相矛盾，真实性无法确定，不具有排他性，不能排除合理性怀疑。另外，被告人被抓时，公安机关所搜到的已经混入泥土的冰毒，无法确定真是准确的数量，不能作为定案的依据，综上应认定被告人高森贩卖毒品罪名不能成立。经审理查明：被告人于志坚为制造含甲基苯丙胺麻古片剂，于2018年11月25日从淘宝店铺“闲逛驿站”处通过微信支付人民币170元购得手动压片机一个，且手动压片机按压处刻制“WY”字样，以使制作好的麻古片剂上显示“WY”字样。被告人于志坚又花费人民币420元从微信名为“？？？”的人处购买咖啡因、香料等麻古辅料。被告人高森在尹某处得知被告人于志坚能制造麻古，遂联系于志坚让其为自己制造麻古。2018年12月10日下午，于志坚将其制造好的带有“WY”字样的红色麻古片剂100余粒装袋封好后让尹某租车送给被告人高森。2018年12月10日16时许，公安机关对被告人于志坚位于大连市普兰店区号的家中进行搜查，现场查获手动压片机一个（由一个大铁棒、一个圆形的铁墩、一个小的铁棒组成）、部分辅料毒品可疑物红色粉末一袋（净重66.8克）、白色粉末一袋（净重487.7克，阿拉伯胶包装）、铝箔纸包装白色粉末一袋（净重8.8克）、无色液体一瓶（带瓶重99克）、枕巾一条、电子秤一个、手机两部（白色直板honor、oppo），并在手动压片机下所垫枕巾上提取到红色粉末一包，经称量，红色粉末净重0.03克。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，送检的红色粉末中检出甲基苯丙胺成分，其中含有的咖啡因成分因不属于毒品，鉴定结论未予注明。上述涉案物品及红色粉末净重0.03克已被公安机关扣押。2018年12月11日10时40分许，尹某电话联系被告人高森，欲购买麻古片剂30粒，高森即将于志坚制造的尹某送给他的红色麻古片剂卖给尹某，并约定以人民币六七百元的价格进行交易。尹某遂联系返程车到庄河市找高森取货。当日12时许，返程车司机许某1回到大连市普兰店区皮口街道将密封的信封交给尹某时被民警查获，30粒红色药片被依法扣押，毒资尚未支付。经称量，30粒红色药片净重2.5克。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，送检的红色药片中含有甲基苯丙胺成分，其中含有的咖啡因成分因不属于毒品，鉴定结论未予注明。2018年12月11日10时54分许，方某欲吸食毒品遂打电话给高森，高森称其有毒品。方某便来到庄河市东方红小区高森所居住的日租房内，二人一同吸食甲基苯丙胺。之后方某以人民币200元从高森处购买甲基苯丙胺并装入密封袋内。当日15时许，方某持有的疑似毒品白色晶体及被告人高森随身携带的现金人民币240元被依法扣押。经称量，白色晶体净重0.3克。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，送检的白色晶体中含有甲基苯丙胺成分。2018年12月11日13时30分许，王某（绰号“萌萌”）电话联系被告人高森欲购买1克甲基苯丙胺，二人约定毒资人民币700元。王某来到高森居住的位于庄河市新东方小区的日租房楼下后，被告人高森将用塑料袋包装的甲基苯丙胺从楼上扔下，王某拿到毒品后被警察抓获，现场查获疑似冰毒的白色晶体一袋，并予以扣押，毒资尚未支付。经称量，白色晶体净重0.8克。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，送检的白色晶体中含有甲基苯丙胺成分。2018年12月11日16时许，被告人高森携带尹某给的于志坚制造的红色麻古片来到位于庄河市鞠某（另案处理）家中，欲送给鞠某以便向其借钱。因鞠某未收，高森便将该红色麻古片暂留在鞠某家中后离开。在鞠某家楼下被公安机关抓获，在其身上查获白色晶体二包，其中一包掉在地上被高森用脚踩破而混入泥土。随后，民警来到鞠某家中查获被告人高森送来的红色麻古片共计141粒，上述白色晶体二包、红色麻古片141粒、被告人高森随身携带的vivo手机一部被依法扣押。经称重，两包白色晶体分别净重0.8克和5.4克（混入泥土），141粒红色麻古片净重11.82克。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，两包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。经大连科华司法鉴定中心鉴定，送检的红色麻古片内检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。综上，被告人于志坚制造含甲基苯丙胺片剂14.35克，被告人高森贩卖毒品三次，甲基苯丙胺片剂14.32克、甲基苯丙胺7.3克，总计21.62克。上述事实，有下列证据予以证实：一、被告人于志坚制造毒品罪⒈书证⑴物证照片、截图证实，2018年11月25日，于志坚通过微信转账170元给微信名“闲逛驿站”购买手动压片机，转账420元给微信名“？？？”购买咖啡因、香料、香水及聊天信息等照片。手动压片机照片，与在鞠某家中搜查到的麻古进行比对照片，该麻古与制毒工具严丝合缝，药片上有WY字样，与模具相同。于志坚手机通话记录照片，可看出其与高森于2018年12月6日、7日、8日、9日多次通话；于志坚与尹某的联系记录2018年11月30日至2018年12月10日通话多次。⑵押决定书及清单证实，侦查机关将从于志坚家中搜查到的相关物品予以扣押，包括手动压片机一个、部分辅料毒品可疑物红色粉末一袋、白色粉末一袋（阿拉伯胶包装）、铝箔纸包装白色粉末一袋、无色液体一瓶、毛巾一条、电子秤一个、手机两部（白色直板honor、oppo），并在手动压片机下所垫毛巾上提取到红色粉末一包。⑶情况说明，对微信名为“闲逛驿站”、“？？？”的微信号码持有人真实身份、在鞠某处查获的麻古与于志坚的手动压片机进行比对以及民警在于志坚家中查获麻古粉末净重0.03克含有甲基苯丙胺和咖啡因分成的说明。⒉证人证言⑴证人吕某的证言证实，其举报于志坚制造毒品。于志坚是皮某，外号叫宝福，40多岁，在赞子河与城子坦交界的家里制毒。其从于志坚处得知他在家里制毒，他还带其到他家山上的秘密制毒窝点看过，见到他自制的麻古。他制造的毒品是麻古，就是红色药片，上面刻有英文字母。于志坚想让其帮他去丹东换冰毒，但其没有答应。他给其看过好多次麻古，有一次是四五百个，还有几次都是一二百个。⑵证人鞠某的证言证实，2018年12月11日，高森到其居住的水仙新城小区26号楼4单元201的家中借钱，并给其两粒麻古让其吸食，其不要，然后他把剩下的也扔在其的床上就走了。后公安机关在其家中将其抓获的。公安机关在其家中搜查出了红色的麻古，毒品的一种，并当着其的面数了一下，是141粒。这些东西都是高森的。⑶证人尹某的证言证实，其认识高森好多年了，认识于志坚也十多年了，平常称他叫宝福。他俩是通过其认识的。高森通过其得知于志坚制造毒品，并向其要过于志坚的电话号码。他做的麻古就是红色小药片，上面有字母，字母是什么其没注意。于志坚没有告诉过其一克冰毒能做多少个麻古。2018年12月10日下午，于志坚打电话让其去他家找他，其就过去了，于志坚就上他家二楼，下来拿了一个茶叶袋，用透明胶带封死的，交给其，然后于志坚开车拉其到城子坦街里，他找了一辆黑出租车，把车钱付了，其就上车去庄河把东西给高森。第二天，其越想越不对劲，其问他俩是什么东西，他俩也不告诉，因为高森知道于志坚做麻古并跟其要的电话，他俩以前基本也没什么联系，其怀疑于志坚给高森的东西是麻古。其就给高森打电话，想试试他，便问他想买点麻古，有没有，他说有，其说要30个，他说要1000元，其说便宜点，后来高森跟其要600元，其就在皮口××了××返程车××庄河拿30个麻古。返程车回来以后，其正准备去接车，警察就把其带到派出所。本来其以为回来抽一下就能知道，因为于志坚做的麻古味道不好，基本能抽出来。当时没有给高森钱，其就想知道是怎么回事，以后别被他俩骗了。其怀疑于志坚让其帮忙送的就是麻古，就特意给高森打电话说要买30个麻古。当时没有给钱正常，其之间很熟，后期给呗。⒊被告人供述⑴被告人于志坚的供述证实：①其因吸毒和自己在家做麻古玩来到公安机关。其吸食的是冰毒和自己做出来的麻古。公安机关在其家搜查出来的东西，有一袋用铝箔纸包装的红色色素，这个红色色素就有一种很香的气味；一袋用铝箔纸包装的白色香料，白色香料也很香；一袋铝箔纸包装的阿拉伯胶，是一种食品添加剂；一瓶金黄色瓶子装的香水；一个垫着用的枕套；一套铁质的工具，工具是由一个大铁棒，一个圆形的铁墩，一个小的铁棒，还有在铁质工具和垫着的枕套上面收集的其做好的麻古的粉末。②其就是把红色色素、白色香料、咖啡因粉末、香水混合在一起，然后用铁工具砸，就能砸出来像麻古一样的药片，而且小的铁棒下面写有WY，砸出来的麻古药片上面就写有WY字样。平时其买过麻古，见过有的麻古上面写的是WY，也有其他字母的。WY是最常见的。咖啡因是粉末状的，已经没有了，都被其做成麻古了。其做成的麻古都被其吸食了。其做成了大约20多个麻古。枕套和铁质工具上面的红色粉末是其当时做麻古，用铁工具砸时掉下来的粉末。其知道麻古含有咖啡因还有冰毒。因为其是自己玩，就是做的麻古里面有咖啡因，吸食的时候其往里面加点冰毒一起吸食就可以了。③这个制作麻古的方法是其自己想的，而且其以前在监狱的时候听说过有手动压片机的，所以其就在淘宝搜到了。咖啡因是其在淘宝网上购买的。铁质工具是在另一家买的，叫手动压片机；咖啡因、红色色素、香水、白色香料、阿拉伯胶是一起买的。④其在淘宝上面找，后来用微信付账，发红包170元，发给一个叫闲逛驿站的，买的是铁质工具；微信转帐420元钱给一个叫“???”的人买的其他东西。店家要求在微信上说，并且在微信付账的。⑤其没有跟店家说买这些东西干什么。其是在昨天（12月9号）做出来的，做出来二十多个，都被其吸食光了。其没有想贩卖。其在自家里做的，家住在大连市普兰店区，二楼东面最南面的屋子。其做麻古的事情没有人知道。于某就是其本人，小时候大家都叫其宝福。⑥其在制作的麻古药片里添加了冰毒粉末，冰毒是从宝宝手里买的，大约买了0.5克冰毒，花了400元，其把0.5克冰毒全部掺进去了。其昨天说的不对，就是吸食麻古，里面含有冰毒。⑦其认识尹某，是朋友关系，其不认识高森，其就做了两个麻古，被其抽光了，其以前说错了。其没让尹某送过任何东西去庄河。⑵被告人高森的供述证实：①今天下午其去庄河市水仙新城小区找鞠某大哥，其问大哥能不能给其凑个万八千的，其有急用，大哥说，现在没有，等几天，其就把随身携带的麻古拿出来，拿出两颗放在床上，说这你看看吸食一下好不好，剩下的麻古加塑料袋其就扔在他的床上，然后其就出门走了，刚走到一楼门洞时，警察就将其抓到了。麻古用塑料袋装的，红色的小药丸形状，一粒一粒的，大约100多粒，多少克其记不住了，是昨天尹某给的。②其与尹某是在普兰店市认识的，他经常到庄河市找其，他也吸食毒品，有一次他看其玩红色的麻古，他说他有个朋友能制作这个东西，得需要毒品能做，说1克毒品能制作四五十个麻古，就这样通过尹某，其认识了普兰店皮口镇的于志坚，外号宝福。头几天，其从庄河打车到普兰店城子坦高速口，尹某跟宝福在城子坦高速口等的，其拿了四五克毒品交给了尹某，当时宝福也在场，其叫宝福做做看，宝福说好，说1克毒品能制作出四五十个麻古。2018年12月10日下午，尹某到庄河将宝福制作好的麻古交给其，其看了一下，能有100多粒，其也没问怎么这么少，也知道他们不能白制作，指定他们也留了一些，尹某就走了。2018年12月11日下午，尹某给其打电话，说要从其这买一些麻古，要30个，能给其一千元，其说不要那么多，给其六七百就行，剩下的钱你自己留着吧，他说叫出租车去庄河拿，给他捎回普兰店皮口镇，其说好。当时其在庄河市东方红小区一个日租房内，当时其的朋友方某在日租房内，这时一个人给其打电话，说是来拿东西的，其就把事先准备好的30个麻古装在小塑料内，用信封包好，叫方某送到楼下，说把这个给楼下的出租车就行，方某就拿这个东西下楼了。方某不知道信封里装的是什么，其没告诉他。③其制作麻古是通过尹某联系的宝福，其不会直接联系宝福，其跟宝福不熟。他们没有全把麻古给其，留了一些，就是其提供毒品制作出来的麻古给他们一些作为回报。再就是，尹某偶尔到庄河来，毒品都是其提供的，都是白玩，尹某还经常跟其要红包，几十元到一百元不等，说是玩手机斗地主。⒋搜查、扣押笔录查证及搜查笔录及照片证实，侦查机关在于志坚家中进行搜查，并将可疑物品予以扣押，有香料、红色粉末、阿拉伯胶，手动压片机照片；侦查机关在鞠某家中搜查到麻古情况。扣押笔录及扣押清单证实，侦查机关在于志坚家中进行搜查，并查获相关物品并予以扣押；侦查机关在鞠某家中搜查到麻古药片予以扣押的情况。认笔录证实，被告人高森对被告人于志坚依法进行了辨认。称量、提取记录及照片证实，侦查人员对在于志坚家中查获的相关物品进行了称量，无色液体称量照片（99克）、白色可疑物（香料）称量照片（8.8克）、白色可疑物称量照片（阿拉伯胶装、487.7克）、红色粉末称量照片（66.8克）。分别予以标号以及提取，其中红色粉末一包（标号5）二次称量净重0.03克。（附称量现场视频）附检定证书证实，用于衡量的电子天平符合标准。案件扣押物品情况说明，证实公安机关查获高森的200元与案件相关及于志坚被查获的两部手机系作案工具，具体内容同情况说明内容。⒌鉴定意见文号：（大）公（司）鉴（理化）字[2018]796号证实。证实，在于志坚家查获可疑粉末（检材5）中检出甲基苯丙胺成分，其他检材中未检出甲基苯丙胺成分。附鉴定机构及鉴定人资质。附情况说明（2019年5月7日大连市公安局普兰店分局禁毒大队出具），对在于志坚家中查获的红色粉末只有0.03克，经第一次鉴定后所剩很少，无法做第二次鉴定，但第一次鉴定时原始鉴定图谱显示含有咖啡因所做的说明。附情况说明（2020年6月8日大连市公安司法鉴定中心出具），对于志坚家查获可疑粉末（检材5）、许某1处扣押疑似麻古药片30粒（检材1）均检出甲基苯丙胺，依据GB/T29636-2013中8.1.2条款之规定，检验结果仅要求表述为是否检出甲基苯丙胺成分。场检测报告证实，于志坚到案后，经尿样毒品检测，结果呈阳性。鉴定意见通知书、鉴定机构及鉴定人资质证实在鞠某家中搜查到的麻古检出了甲基苯丙胺成分，并将该鉴定意见通知了鞠某。⒍光盘，手机勘验附照片证实，于志坚同微信名为“？？？”购买麻古辅料的记录。时间为2018年7月至2018年10月。二、高森贩卖毒品证据⒈书证⑴扣押决定书证实，侦查机关于2018年12月11日从王某、方某处扣押白色晶体各一包。从高森处扣押疑似冰毒的晶体一包（白色、包装破损），疑似冰毒晶体一包（小包装），手机一部（VIVO），人民币240元；从许某1处扣押疑似麻古药片30粒。从鞠某处扣押疑似麻古药片141粒。⑵情况说明，系公安机关对许某1、尹某被抓获后，尹某在派出所自行离开的说明及尹某涉毒案件所做的说明。⑶案件扣押物品清单情况说明，系公安机关对本案中扣押的物品在扣押决定书中列明，无扣押清单所做的说明。⑷行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实，方某、王某、尹某因吸食毒品被大连市公安局普兰店分局行政处罚。⑸物证照片证实，高森被抓获时查获的5.4克白色晶体混入泥土后的形态。⒉证人证言⑴证人方某的证言证实：①其认识高森很多年了。其今天在高森家吸毒，并且还在高森手里买了点毒品。今天上午11点钟左右，其想溜冰了，就给高森打电话问有没有冰毒，高森说有，并告诉他住在庄河市东方红小区。其打车到了东方红小区高森居住的地方，其进屋时，高森已经将吸食冰毒用的壶放在客厅桌子上，于是其用那个吸毒壶吸食了一些冰毒，其看见高森在桌子上还放着一点冰毒，其就用小密封袋给装了起来，高森看见了，就对其说“兜里也没有钱了，这点东西给我200块钱得了”，其就从兜里拿了200元现金给高森。后来其被你们警察查获时这袋冰毒就放在上衣兜里。②高森的电话是155××××9693，在其手机通讯录的备注名字是“高老板”。其和高森联系使用的手机号是188××××6199。其吸食的冰毒是高森弄的，具体他从哪儿弄来的其不清楚。高森给其的冰毒是用一个小的透明塑料袋装着的，大约能有个三分左右。③其和高森正在他家吸毒时，高森接到一个电话，然后高森拿出来一个信封，当着其的面把信封用胶袋给封死了，告诉其楼下有一个黑色的广本轿车打着双闪，让其把这个信封交给这个司机就行了。就是小的正常大小的普通信封，里面肯定装着什么东西，装什么东西其没有看见。他当着其的面用胶袋封的。⑵证人许某1的证言证实，其平时干出租，主要是皮口到庄河的返程车。今天中午11点左右，其在庄河市内接到一份用信封装的货，货主让其将信封运到皮口交给另一个人。其不知道是什么东西，用信封装的。接货人的号码是133××××3791，接货人给了其一个货主的电话155××××9693.其在庄河市拨打电话155××××9693，在东方红小区接的货。其打电话告诉对方其到了，开了一台黑色本田雅阁打着双闪。货主是个40岁左右的男子，给其了一个用胶带密封的信封，让其交给皮口133××××3791的接货人，运费接货人给，其拿了货一会儿被警察拦住了，让其配合一起到皮口送货，其当时感觉可能是违禁的东西。到了皮口政府门口，接货人来找其取货了，警察当时就给接货人抓了。货主和接货人其都不认识，信封是密封的灰色纸质信封，外面还有纸壳包裹，用塑料胶带缠住了。货主是男性，40多岁，身高1.7米，中等身材，短发，当地口音，衣着其没注意看。接货人，男，40岁左右，偏瘦，身高1.8米，短发，当地口音，上身穿深蓝色棉服。其能辨认出他们。其的车是黑色本田雅阁轿车，车牌号辽Ｂ×××××。⑶证人王某的证言证实，其在高森手中购买的冰毒。其二人刚认识能有几个月，但一直没什么联系，就是近期才联系高森的。2018年12月11日下午1点左右，其给高森打电话，说想买一些冰毒，但手里没有钱，其说过几天再给行不行。他说行。他问要多少钱的，其说要700块钱的。他说好，其就打车到了高森家的小区，其记得叫新东方小区，到了他家楼下，其给他打电话，他把冰毒用塑料袋包着从五楼他家里扔了下来，他把冰毒扔下来之后，其就把冰毒给捡了起来，其刚拿到手里后，警察就把其给控制住了，警察当着其的面把塑料袋给打开了，其看见塑料袋里面有一个小的塑料袋，里面大概有7、8分冰毒。高森应该不知道其叫什么名字，庄河人一般都叫其萌萌。其今年31岁，身高156厘米，长发，圆脸，中等身材，黑龙江省人，今天上身穿着一件黑色毛衣。高森能有40多岁，身高170厘米左右，长脸，身材较瘦，短发，庄河人。其的电话是136××××8301，高森的电话是155××××9693。其以前没在高森手里买过冰毒。其也不知道高森为什么会同意赊账不给钱先拿冰毒。其二人没有特殊关系。⑷证人鞠某的证言证实，2018年12月11日，高森到其居住的水仙新城小区26号楼4单元201的家中借钱，并给其两粒麻古让其吸食，其不要，然后他把剩下的也扔在其的床上就走了。后公安机关在其家中将其抓获的。公安机关在其家搜出了红色的麻古，毒品的一种，并当着其的面数了一下，是141粒。这些东西都是高森的。⒊被告人高森的供述：⑴2018年12月10日下午，尹某到庄河将宝福制作好的麻古交给其，其看了一下，能有100多粒，其也没问怎么这么少，也知道他们不能白制作，指定他们也留了一些，尹某就走了。2018年12月11日下午，尹某给其打电话，说要从其处买一些麻古，要30个，能给其一千元，其说不要那么多，给六七百元就行。他说叫出租车去庄河拿，给他捎回普兰店皮口镇，其说好。当时其在庄河市东方红小区一个日租房内，和其的朋友方某在日租房内，这时一个人给其打电话，说是来拿东西的，其就把事先准备好的30个麻古装在小塑料内，用信封包好，用胶带给封上，叫方某送到楼下，其说把这个给楼下的出租车就行，方某就拿这个东西下楼了。方某不知道信封里装的是什么。⑵有个外号叫‘萌萌’的女的，大约30岁左右，大名叫王某，她也经常吸食毒品，今天下午其在庄河市的日租房内，萌萌给其打电话，问有没有东西，她想买1克东西。其说有，1克得700元。她说好，先赊账，过两天给钱。其叫她来新东方小区楼下等着，过了一会萌萌到了，其就把窗户打开将装有1克左右的毒品从窗户扔给了萌萌。⑶2018年12月11日上午，其和方某见面的时候没有卖冰毒给方某。方某给其钱了，当时其与方某正在一起吸毒，其就跟方某说其兜里没有钱，你有没有给其点，方某就从兜里掏了2张百元面值的钱给其。其不知道方某当天是否拿冰毒离开，其没有看到。⑷其到鞠某家借钱，当时就说把麻古放他那儿放着，他说他不要，然后其着急有事把东西（麻古）放在那里就走了。刚走到一楼门洞时，警察就将其抓到了。麻古用塑料袋装的，红色的小药丸形状，一粒一粒的，大约100多粒，多少克其记不住了，是昨天尹某给其的。⑸对于搜查其毒品的事情，其在水仙新城小区鞠某家楼下其扔在地上被踩坏的毒品，后来称量是5.4克，因为当时冰毒掉地上被破坏了，里面的冰毒和地上的土都混合在一起了，后来警察装起来时，里面肯定混了不少地上的土，其觉得也就2克左右。麻古是尹某给其的，因为其给尹某和于志坚四五克毒品，这些麻古相当于其拿四五克毒品换回来的，其这些冰毒怎么也能做200个以上的麻古，其不知道尹某为何又从其这里买回去。⑹尹某当然知道送给其的是麻古，当天其还说要给他一些麻古，他都不要，他第二天是向其要麻古。当时抓获时在其身上搜出的240元，其中200元是其向方某借的，不是其卖给方某冰毒的钱。⒋搜查、扣押、辨认笔录⑴搜查、扣押笔录证实，侦查机关在高森身上查获相关物品并予以扣押，侦查机关在方某、王某身上查获疑似冰毒各一袋予以扣押、在许某1处查获30粒麻古予以扣押。在鞠某处查获共141粒麻古予以扣押。⑵辨认笔录及照片证实，经辨认，许某1辨认出方某、尹某即送货和收货的人，高森依法辨认出尹某。⑶称量记录证实，侦查人员对从鞠某处搜查到的疑似麻古药片进行了称量，一包净重0.2克，一包净重11.7克。侦查人员对从高森身上查获的白色晶体两袋进行了称量，一袋重5.4克，一袋净重0.8克。侦查人员将从王某处查获的白色晶体进行称量，净重0.8克。侦查人员将从许某1处查获的红色药片进行称量，净重2.5克共计30粒；方某持有的疑似冰毒晶体净重0.3克。⑷附情况说明，以此说明高森被查获的一袋冰毒晶体，经称量5.4克，因查获高森时被高森踩破与泥土混合，在民警收集冰毒晶体的过程中有少量泥土混入其中，办案民警问过实验室等地，实验室告知无法将泥土去除只留冰毒晶体。⒌鉴定意见⑴大连市公安司法鉴定中心检验报告①文号：（大）公（司）鉴（理化）字[2018]826号证实，送检从方某处查获的塑料袋包装可疑晶体中检出甲基苯丙胺成分。②文号：（大）公（司）鉴（理化）字[2018]824号证实，送检从王某处查获的塑料袋包装可疑晶体中检出甲基苯丙胺成分。③文号：（大）公（司）鉴（理化）字[2018]825号证实，送检从许某1处查获的塑料袋包装可疑药片中检出甲基苯丙胺成分。④文号：（大）公（司）鉴（理化）字[2018]823号证实，送检从高森处查获的塑料袋包装可疑晶体2包中均检出甲基苯丙胺成分。⑵大连科华司法鉴定中心司法鉴定意见书证实，经称量，红色药片2粒净重0.18克、红色药片139粒净重11.64克，均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。⑶鉴定意见通知书、鉴定机构资质、鉴定人资质证实，鉴定结论已通知相关人员及鉴定机构、鉴定人有鉴定资质的情况。⑷情况说明，系公安机关对在鞠某处搜查并经鉴定的毒品，以大连科华鉴定中心称重为准的说明。综合证据⒈书证⑴身份证明证实，被告人于志坚、高森的自然情况，犯罪时均已达到应负刑事责任年龄。⑵前科查询证明、行政处罚材料、刑事判决书、释放证明证实，被告人于志坚、高森的前科劣迹及刑满释放的情况。⑶看守所健康检查笔录证实，被告人于志坚、高森符合羁押条件。⑷通话记录证实，被告人高森与于志坚有多次通话记录。⑸案件扣押物品情况说明，系公安机关对在于志坚、高森处所扣押的人民币240元及相关物品所做的说明。⒉辨认笔录证实，尹某对于志坚、高森依法进行了辨认。⒊现场检测报告及尿样指认照片证实，经现场尿样毒品检测，高森、于志坚尿样呈阳性。上述证据，已经当庭质证，本院予以确认。本院认为，被告人于志坚制造毒品数量较大，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和他人的身体健康，已构成制造毒品罪。被告人高森贩卖毒品数量较大，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和他人的身体健康，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人于志坚犯制造毒品罪、被告人高森犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，其指控罪名成立。被告人于志坚系毒品再犯，应从重处罚。被告人高森向多人多次贩卖毒品，又有前科，可酌情从重处罚；对其被抓获时查获的5.4克毒品因混入泥土，毒品含量偏低，量刑时酌情考虑。对于被告人于志坚及其辩护人张相奎提出的被告人于志坚没有制造毒品，只是物理加入，也没有给尹某麻古片，尹某要的30粒麻古片鉴定结论中未有咖啡因，只含有甲基苯丙胺；在鞠有利处141粒麻古片鉴定结论含有甲基苯丙胺和咖啡因，且一次性泡茶的茶叶袋不可能装下171粒红色药片，不能认定尹某在被告人高森处购买的毒品和在鞠某处发现的麻古片剂系被告人于志坚制造的，同时，WY标识系毒品黑市常见标志，据此认定被告人于志坚构成制造毒品证据不足，不符合刑事证据标准辩护意见。经查，被告人于志坚在公安机关的供述中曾供认其制造的麻古药片里含有咖啡因并添加了冰毒粉末，且公安机关在其制造红色药片的手动压片机下所垫枕巾上提取到红色粉末一包，经鉴定含有甲基苯丙胺成分；证人尹某的证言和被告人高森在公安机关的供述可以证实尹某送给高森的麻古片剂系被告人于志坚制造，且又由高森卖给尹某和送给鞠某，后经鉴定也含有甲基苯丙胺成分；庭审中被告人于志坚否认其制造的麻古片剂中含有甲基苯丙胺成分以及被告人高森否认从于志坚处获取毒品，与二被告人在公安机关供述不符，未作出合理解释，应以公安机关供述为准。关于在被告人于志坚家中扣押的0.03g红色粉末和尹某要的30粒麻古片剂鉴定结论中没有咖啡因成分，大连市公安司法鉴定中心对没有在（大）公（司）鉴（理化）字[2018]796号、825号鉴定意见结论中写明存在咖啡因成分作出详细说明，系因咖啡因不是毒品，且依据中华人民共和国国家标准《疑似毒品中甲基苯丙胺的气相色谱、高效液相色谱和气相色谱-质谱检验方法》（GB/T29636-2013）中8.1.2条款之规定，检验结果表述为是否检出甲基苯丙胺成分即可。再结合物证照片、扣押笔录及清单、作案工具、鉴定意见，通话记录，证人吕某、尹某、鞠某的证言，被告人于志坚、高森的供述等相关证据，能够形成较完整证据链条，足以认定被告人于志坚制造含甲基苯丙胺的麻古片剂送给被告人高森，被告人高森又卖给尹某和送给鞠某。对于志坚辩护人表示使用一次性茶叶用袋装不下171粒红色药片，仅为辩护人的推断，未有合理证据证明。关于WY标识非定案唯一证据，而是结合所有认定的证据形成一个完整证据链条来认定被告人于志坚构成制造毒品罪。因此，对被告人于志坚及其辩护人张相奎的上述辩护意见，本院不予采纳。关于被告人高森及其指定辩护人蔡笑霞提出的被告人高森没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。经查，被告人高森在公安机关曾供认贩卖毒品给尹某和王某，其在庭审中翻供既未提出合理解释也未能提供相关证据证明，再结合证人尹某、王某证言，可以认定被告人高森贩卖毒品给尹某、王某；被告人高森供认方某给其人民币200元，却否认贩卖毒品的事实，而证人方某的证言证实其从高森处购买毒品事实，可以认定被告人高森贩卖毒品给方某的犯罪事实；因被告人高森系贩毒人员，依据毒品犯罪相关法律规定，公安机关从其身上搜查的毒品以及其放在鞠某处的141粒麻古片剂，也应按贩卖毒品的数量认定，结合物证照片，扣押笔录及清单，鉴定意见，通话记录，证人尹某、方某、王某、鞠某、许某1的证言，被告人于志坚、高森的供述等相关证据，能够形成完整证据链条，足以认定被告人高森贩卖毒品的犯罪事实。故被告人高森及其指定辩护人蔡笑霞的上述辩护意见，本院不予采纳。对于被告人高森提出的在鞠某家中搜查出的141粒麻古药片的搜查笔录、扣押笔录其本人没有进行指认和签字，不能认可的辩解意见，经查，该搜查笔录有被搜查人鞠某的签字，扣押笔录和扣押决定书也有被扣押人鞠某的签字和见证人的签字，并当场进行封存，可以证明当时被搜查和扣押的141粒麻古药片的真实性。对于被告人高森辩护人提出被告人被抓时公安机关提到的冰毒混入泥土，无法确定数量亦无法做定案依据的辩护意见，依据我国关于毒品犯罪的相关规定，毒品含量偏低的不影响数量认定，但在量刑时应予以考虑。因此，对被告人高森的辩解及辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。已被公安机关扣押的二被告人的涉案毒品及作案工具，应当予以没收。被告人高森的违法所得，应当予以追缴，上缴国库。故依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人于志坚犯制造毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月10日起至2027年6月9日止，罚金于判决生效后十日内缴纳）二、被告人高森犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月11日起至2028年6月10日止，罚金于判决生效后十日内缴纳）三、没收已被公安机关扣押的被告人于志坚的作案工具手动压片机一个（由一个大铁棒、一个圆形的铁墩、一个小的铁棒组成）、可疑物红色粉末一袋（净重66.8克）、白色粉末一袋（净重487.7克，阿拉伯胶包装）、铝箔纸包装白色粉末一袋（净重8.8克）、无色液体一瓶（带瓶重99克）、枕巾一条、电子秤一个、手机两部（白色直板honor、oppo），由扣押机关大连市公安局普兰店分局依法处理。四、没收已被公安机关扣押的被告人高森的手机一部（黑色vivo），由扣押机关大连市公安局普兰店分局依法处理。五、没收已被公安机关扣押的被告人于志坚、高森的涉案毒品共21.65克，由扣押机关大连市公安局普兰店分局依法处理。六、追缴被告人高森的违法所得人民币二百元，由扣押机关大连市公安局普兰店分局依法处理，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  孙志新人民陪审员  袁晓妮人民陪审员  王 晨二〇二〇年六月三十日法官助理孙采蔚书记员赵悦附件相关法律、司法解释条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。