河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终1732号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司。统一社会信用代码：91411500785076020B。负责人：安建伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴文豹，河南金誉律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：陶家珍，女，汉族，1958年6月10日出生，住商城县。委托诉讼代理人：余良毕，河南太平律师事务所，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：王宏斌，男，汉族，1990年12月23日出生，住商城县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司因与被上诉人陶家珍、王宏斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商城县人民法院（2019）豫1524民初3536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司的委托诉讼代理人吴文豹，被上诉人陶家珍的委托诉讼代理人余良毕到庭参加诉讼，被上诉人王宏斌未到庭。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司上诉请求：一是请求撤销一审第一项判决,改判上诉人在21266.03元范围内承担赔偿责任。二是二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院采纳陶家珍单方委托作出的司法鉴定结果，以此作为判决依据与客观事实不服，且部分判决赔偿无证据支持。1.营养费、护理费部分。中华人民共和国司法部令第132号《司法鉴定程序通则》第二条规定:司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。第十一条规定:司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托。陶家珍诉前单方委托的司法鉴定机构,违背上述《司法鉴定程序通则》的规定，也印证了个人是不能单方委托司法鉴定。其一，鉴定程序不符合通则规定;其二，剥夺了诉讼参与人的申请回避权、选择权及诉讼权利。故，陶家珍单方委托所作出的护理期、营养期、误工期、伤残等级及后续治疗费的鉴定结果，涉及到上诉人的权益，上诉人有权提出重新鉴定的权利。一审法院未采纳重新鉴定申请，属程序错误。陶家珍单方委托作出的护理期、营养期、误工期、伤残等级及后续治疗费的鉴定结论，上诉人在一审庭审中提出重新鉴定，并说明重新鉴定的理由和客观原因，庭后在规定的时间内书面提出重新鉴定的申请书，一审法院未采纳，剥夺了诉讼参与人的诉讼权利，该鉴定结论不能作为一审法院裁判依据。故此，上诉人仅认可陶家珍在住院期间产生的护理期、营养期，以此鉴定结论计算的护理费、营养费的费用，保险公司不予以认可，超出此期限作出的赔偿费用，保险公司不应当承担。2.误工费部分。因陶家珍已年满61周岁，到达退休和享受养老保险待遇年龄，且未提供再次务工证明，也未提供误工损失证明。故一审法院判决误工费，于法无据，请求二审不支持误工损失。3.残疾赔偿金部分。陶家珍在庭审中提供的病例资料明确记载系陈旧性骨折，无法证实陈旧性骨折在本次交通事故残疾结果的参与度或原因力大小，一审法院未采纳重新鉴定申请，也未采纳陈旧性骨折的参与度，直接判决残疾赔偿金，属事实不清。故，伤残鉴定应当在重新鉴定定论后，再决定是否支持残疾赔偿金。4.后续治疗费。因后续治疗费尚未实际产生，该鉴定费用是否客观无法预知，应当在实际发生后，再主张该赔偿费用。5.交通费。豫高法（2018）372号附件1的交通费：应当凭交通费发票据实计算。因原告未提供交通费发票，无法证实确有该部分损失。一审法院应当不予支持，而不是酌定该费用，该300元交通费应当予以扣减。陶家珍辩称，一审判决认定事实清楚,证据确实充分，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。王宏斌未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。陶家珍向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计146666.48元［医疗费31124.95元（含二次费用）、住院伙食补助费600元（50元／天×12天）、营养费1800元（20月／天×90天）、误工费30321元（112.3元／天×270天）、护理费9745.2元、残疾赔偿金60560.96元（31874.74×10％×19年）、精神损失费5000元、被赡养人生活费2614.37元（20989.15元×10％×5年÷4人）、鉴定费2900元、交通费1000元、车损1000元］；2、本案诉讼费由被告方承担。一审法院认定事实：2019年1月19日，在平××省××商城县××官畈村路段，被告王宏斌驾驶豫Ｓ×××××号小型客车向右变道时与原告陶家珍驾驶的三轮电动车发生碰撞，致陶家珍受伤。事故发生后，原告被送往商城县人民医院住院治疗11天，伤情诊断为：1、左肱骨外科颈骨折；2、头部外伤，共开支医疗费19004.95元。2019年1月19日，经商城县公安交通警察大队认定，被告王宏斌负事故全部责任，原告陶家珍无责任。2019年7月31日，经安徽正源司法鉴定所鉴定：1、原告陶家珍因交通事故致左肱骨外科颈骨折，导致左肩关节功能丧失25％以上符合“分级标准”十级伤残；2、原告陶家珍左上肢损伤符合本次交通事故所致；3、二次手术取出左肱骨骨折钢板内固定约需壹万贰仟元；4、三期评定为误工270日、护理90日、营养90日。开支鉴定费2900元。肇事车辆豫Ｓ×××××号小型客车在被告平安财保信阳支公司处投保有交强险和限额100，0000元商业三者险且不计免赔，事故发生在保险有效期内。事故发生后被告王宏斌垫付5000元，被告平安财保信阳支公司垫付10000元。经庭审核定原告损失为130675.48元，其中医疗费19004.95元、住院伙食补助费550元（50元／天×11天）、营养费1800元（20元／天×90天）、误工费16200元（60元／天×270天）、护理费9745.2元（108.28元／天×90天）、残疾赔偿金60560.96元（31874.19元／年×10％×19年）、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费2614.37元（诉请）、鉴定费2900元、交通费300元（酌定）、后续治疗费12000元。一审法院认为，公民的健康权不受侵犯。被告王宏斌驾驶小型客车与原告陶家珍驾驶的电动三轮车发生碰撞，致原告陶家珍受伤。经公安交警部门认定，被告王宏斌负全部责任，原告陶家珍无责任。肇事车辆豫Ｓ×××××号小型客车在被告平安财保信阳支公司处投保有交强险和限额100，0000元商业三者险且不计免赔，事故发生在保险有效期内，故原告的直接损失由被告平安财保信阳支公司在保险限额内予以赔付。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司赔偿原告陶家珍损失130675.48元；被告王宏斌不直接承担赔偿责任；驳回原告陶家珍其他诉讼请求。上述义务于本判决生效之日起十日内履行，逾期履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被告王宏斌垫付5000元及被告中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司垫付10000元在执行中一并结算。案件受理费2913.5元由被告王宏斌承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为：1.安徽正源司法鉴定所对陶家珍作出的司法鉴定意见书能否作为裁判依据。2.一审对被上诉人陶家珍的营养费、护理费、误工费、后续治疗费、残疾赔偿金、交通费计算是否正确。关于安徽正源司法鉴定所对陶家珍作出的司法鉴定意见书能否作为裁判依据的问题。该司法鉴定意见书系与双方当事人均无利害关系的公安机关委托具有相应资质的鉴定机构作出的。上诉人在一审庭审中对该司法鉴定意见书提出异议,申请重新鉴定，但一审法院在开庭前已将鉴定结论及重新鉴定权利告知书送达至上诉人处，上诉人在一审法院指定期限内并未书面申请重新鉴定，并且上诉人在诉讼期间未提供充分确凿证据证实该鉴定结论存在鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资质、鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足的情形。一审法院对上诉人请求重新鉴定的申请不予准许，并无不当。故上诉人的该项上诉理由，缺乏依据，本院不予支持。关于被上诉人陶家珍的营养费、护理费、误工费、后续治疗费、残疾赔偿金、交通费一审计算是否正确的问题。对于营养费、护理费、误工费、后续治疗费，一审认定的有相应的依据，理由分述如下：首先鉴定意见书明确了被上诉人陶家珍的营养费、护理费、误工费、后续治疗费。其次，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的相关规定可知，对于后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第三，被上诉人陶家珍在一审中提供有商城县伏山乡徐堰村委会的证明，证明其通过耕种田地、饲养家禽作为生活来源。生活在农村的农民，年龄虽超过60岁，若身体健康状况××，仍不辍生产劳动，并以劳动收入作为生活来源是信阳地区当前农村的现状，上诉人亦未提供充分证据证明被上诉人陶家珍已丧失劳动能力，故一审认定其因交通事故造成收入减少，支持其每天60元的误工费并无不当。对于残疾赔偿金，鉴定意见书认为被上诉人陶家珍左肱骨外科颈骨折，骨折线明显，属新鲜骨折，左上肢损伤系本次交通事故所致，上诉人认为系被上诉人陶家珍受伤部位系陈旧性骨折的上诉理由不能成立，本院不予支持。对于交通费，虽然被上诉人陶家珍主张的交通费没有票据,但其受伤后就医及出院后返回居住地均需要乘坐交通工具、支付交通费用,一审法院根据就医地点、时间、人数、次数等情况,酌情认定陶家珍交通费300元并无不当。综上，一审对被上诉人陶家珍的营养费、护理费、误工费、后续治疗费、残疾赔偿金、交通费计算并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2913.5元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郑 佳审判员 许前让审判员 沈继红二〇二〇年六月十八日法官助理阮江帆书记员刘丹