新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵0502民初80号 原告：邱贤芬，女，1975年6月16日出生，住第五师八十九团。 委托诉讼代理人：梁晓，河南从头越律师事务所律师。 被告：黄大春，男，1964年10月21日出生，汉族，住第五师八十一团。 委托诉讼代理人：赵剑平，新疆亚桥律师事务所律师。 被告：杨先俊，男，1972年8月10日出生，住第五师八十九团。 原告邱贤芬与被告黄大春、杨先俊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邱贤芬及委托诉讼代理人梁晓，被告黄大春及委托诉讼代理人赵剑平，被告杨先俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邱贤芬向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告赔偿原告住院伙食补助费1440元、误工费23232元、护理费10560元、营养费3000元、残疾赔偿金77684元、鉴定费1580元、交通费300元，合计117796元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年7月24日，原告在被告黄大春承建的，由被告杨先俊带班的博乐市达勒特镇乌兰布呼村（红丰2队）抗震房屋进行外墙保温施工时，从高处摔下致伤胸肋部。经过在第五师医院住院治疗，诊断为双侧创伤性湿肺、左侧多发肋骨骨折、左肺胸腔少量积气。经司法鉴定左侧多发肋骨折（第3－8肋骨）构成十级伤残。对原告的损失黄大春仅支付了10000元（实际花费9144.72元，其中住院费6539元、门诊费2605.71元）。对其他损失经与被告协商无果，故原告诉至法院。 被告黄大春辩称，第一，2019年5月20日，其和杨先俊签订了《工程转包协议》，约定由杨先俊包工包料承揽外墙保温、内墙涂料工种，并约定付款方式。本案中，杨先俊完成外墙保温、内墙涂料工作，完工后由答辩人验收付款，双方签订的合同虽名为《工程转包协议》，但实际双方为承揽关系。第二，原告要求答辩人和杨先俊共同承担赔偿责任无法律依据。共同责任是指两个以上的人共同实施违法行为并且都有过错，从而共同对损害的发生承担责任，共同责任的承担必须有法律直接规定。本案不属于侵权责任法中无过错责任认定的八种情形。第三，答辩人不应承担责任。答辩人与杨先俊签订的《工程转包协议》中约定“双方协商安全隐患，杨先俊自带所有用具（包括脚手架）。发生意外事故由杨先俊自负”。原告系杨先俊雇佣，原告摔伤时使用的脚手架是由原告自行搭建，答辩人没有侵权行为，与原告的损害没有因果关系，答辩人不应承担赔偿责任，而原告作为完全民事行为能力人，自身未尽到合理注意义务，对于损害后果的发生自身应承担大部分责任。第四，原告在住院期间，杨先俊的侄女在医院护理原告并承担了伙食费用，原告主张的住院伙食补助费和护理费不应得到支持。根据2019年8月5日、9月9日、10月19日第五师医院疾病诊断证明书，原告的误工天数应为住院12天加在医嘱中的天数90天，即102天。同时第五师医院疾病诊断证明书医嘱原告需加强营养一个月，原告以60天计算无法律依据。 被告杨先俊辩称，答辩人和黄大春签订了《工程转包协议》，原告的损失和黄大春无关系，答辩人同意赔偿原告的损失。原告住院期间答辩人找人进行护理，答辩人的侄女也在护理原告。原告做鉴定的钱是答辩人支付，答辩人在住院期间还给了原告2000元。答辩人和原告一直共同生活，至今原告吃饭的钱也是答辩人支付。故原告主张的住院伙食补助费和护理费不应支持。希望法院依法公正处理本案。 本院经审理认定事实如下：2019年5月20日，被告黄大春和被告杨先俊签订《工程转包协议》，约定黄大春将其承建的博乐市达勒特镇乌兰布呼村（红丰2队）危房改造工程的外墙保温、内墙涂料以包工包料的方式转包给杨先俊施工。同时约定杨先俊自带所有用具，包括脚手架，发生意外事故由杨先俊自负。因邱贤芬和杨先俊共同生活，杨先俊便找邱贤芬去干活。2019年7月24日，邱贤芬在干活时从脚手架上摔下，并于当天入住第五师医院住院治疗至2019年8月5日。住院期间黄大春给杨先俊10000元，用来预缴原告住院费7000元，后实际花费6569元，剩余431元退给原告。2019年7月24日至11月21日，原告在第五师医院产生门诊费2606.56元。 2019年8月5日，出院诊断：左侧多发肋骨骨折、创伤性湿肺、左侧创作性气胸等。出院医嘱：患者住院期间陪护一人，加强营养一个月，注意休息一个月，一个月后复查等。2019年9月19日，邱贤芬去第五师医院复查，诊断:左侧多发肋骨骨折（第3－8肋）、创伤性湿肺、左侧创伤性气胸等。医嘱：注意休息一个月，一个月后复查等。2019年10月19日，邱贤芬又去第五师医院复查，诊断结果和2019年9月19日相同。医嘱：注意休息一个月，不适随诊。 2019年11月12日，新疆众力司法鉴定所接受原告的委托进行鉴定，于2019年11月19日作出众力司鉴所[2019]法临鉴字第233号司法鉴定意见书，鉴定意见为邱贤芬因外力致左侧多发肋骨骨折（第3—8肋），伤构成十级伤残。被鉴定人误工期120日；护理期60日；营养期60日。原告为此支出伤残程度评定费800元，误工期、护理期、营养期评定费780元，合计1580元。 另查，原告在住院期间，杨先俊找护工护理原告两个晚上、一个白天，并支付护工950余元。同时，杨先俊的侄女也在医院护理原告，原告在住院期间的午饭由杨婷婷购买，早饭和晚饭由原告自行购买。原告从事外墙保温、内墙涂料工作已达十几年。 上述事实有原告提交的视听资料、第五师医院的住院收费票据、疾病诊断证明书、出院证明书、门诊收费票、新疆众力司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据，被告黄大春提交的《工程转包协议》，被告杨先俊提供的证人杨婷婷的庭审证言，以及原、被告的当庭陈述予以证实。 本院认为，被告黄大春将博乐市达勒特镇乌兰布呼村危房改造的外墙保温、内墙涂料工程承揽给杨先俊，双方签有《工程转包协议》，黄大春与杨先俊形成承揽合同关系，杨先俊系承揽人，黄大春系定作人。黄大春将该工程承揽给无任何资质的杨先俊，系其选任不当，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”故黄大春作为定作人应承担相应的赔偿责任。邱贤芬为杨先俊承揽的工程提供劳务，双方形成劳务关系，邱贤芬在提供劳务过程中不慎从架上摔下受伤，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”杨先俊作为接受劳务一方，在整个施工过程中，未提供相应安全保障措施，其存在一定过错，未确保安全；邱贤芬作为一个具有完全民事行为能力的提供劳务方，常年从事外墙保温、内墙涂料工作，对自己的安全注意不够，使自己受到伤害，其存在一定过错，根据相应的法律规定，可减轻赔偿义务人的赔偿责任。结合全案实际情况，原告邱贤芬、被告黄大春、杨先俊之间的责任划分为3:3:4为宜。二被告在《工程转包协议》中关于“发生意外事故由杨先俊自负”的约定，系二被告的内部约定，不能对抗原告，故对被告黄大春关于不应承担赔偿责任的辩称意见，本院不予采信。 本案中原告主张的赔偿费用包括： 1.住院伙食补助费。被告杨先俊提供的证人证言无其他证据相互印证，无法证实原告住院期间的晚饭由被告负责，本院结合原告的自认和当地日常生活消费情况，按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助每天50元的标准，酌情认定早饭和晚饭需花费25元，原告在第五师医院住院12天，应为300元。 2.误工费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，被告受伤后住院12天，出院后需休息90天，共102天，每天176元，即17952元。 3.护理费。本院参照医疗机构的意见，认定原告仅在住院期间需护理1人，但被告杨先俊请了护工并支付护理费950元，且有杨先俊的侄女对原告进行护理，庭审中原告陈述再无他人对其进行护理，故对原告主张护理费10560元的诉讼请求，本院不予支持。 4.营养费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。医疗机构意见原告出院后需加强营养30天，每天按50元计算，即1500元。 5.伤残赔偿金。原告主张的伤残赔偿金77684元，有原告提交的司法鉴定意见书予以证实，二被告对伤残等级和赔偿标准亦无异议，本院予以支持。 6.鉴定费。因本院仅采纳了鉴定意见书中伤残程度评定，故对原告主张的鉴定费本院予以支持800元。 7.交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费是受害人及其必要的陪护人员因就医，包括陪护人员陪护病人，受害人转院治疗实际发生的费用。考虑到原告在就医，出院后复查时均需产生交通费的实际情况，对原告主张的交通费，本院酌情支持150元。 综上，本案原告因摔伤造成的损失为：住院费6569元、门诊费2606.56元、住院伙食补助费300元、误工费17952元、护理费950元、营养费1500元、伤残赔偿金77684元、鉴定费800元、交通费150元，合计108511.56元。上述费用按比例原告自行承担32553.47元、被告黄大春承担32553.47元、被告杨先俊承担43404.62元。扣除黄大春已支付的10000元、杨先俊已支付的950元，黄大春应赔偿原告22553.47元、杨先俊应赔偿原告42454.62元。被告杨先俊关于原告住院期间其支付2000元和鉴定费用由其支付的辩称，因无证据证实，加之原告不予认可，本院不予采信。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告黄大春于本判决生效之日起十五日内赔偿原告邱贤芬各项损失22553.47元； 二、被告杨先俊于本判决生效之日起十五日内赔偿原告邱贤芬各项损失42454.62元； 三、驳回原告邱贤芬的其他诉讼请求。 如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2656元，减半收取1328元，由原告邱贤芬承担398元，被告黄大春承担398元、被告杨先俊承担532元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第五师中级人民法院。 审判员  穆爱萍 二〇二〇年六月十七日 书记员  何玉萍 1