广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初8462号原告：中山市有得食餐饮管理有限公司，住所地中山市火炬开发区********，统一社会信用代码914***********002A。法定代表人：麦嘉星，系该司经理。委托诉讼代理人：杨培东，广东洋三律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐梅，广东洋三律师事务所律师。被告：张桂香，女，1971年12月3日出生，汉族，住湖南省安化县**************，公民身份号码432************620。委托诉讼代理人：胡志敏，广东翰识锦行律师事务所律师。原告中山市有得食餐饮管理有限公司（以下简称有得食公司）与被告张桂香劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告有得食公司的委托诉讼代理人徐梅到庭，被告张桂香及其委托诉讼代理人胡志敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告有得食公司向本院提出诉讼请求：1.原告无需向被告支付解除劳动合同的经济补偿金9500元。2.原告无需向被告支付2017年7月26日至2019年9月20日期间延长工作时间、休息日及法定节假日的加班工资差额31571元。事实与理由：被告是原告员工，于2017年7月26日入职，任楼面主管，2019年9月17日提出辞职申请，原告同意。员工薪酬构成知情确认表载明被告每月个人总收入由基本工资＋社保＋绩效奖金＋全勤奖……＋加班组成。被告的工资中已经包含社保部分，且被告自始至终未就工资结构表示异议，即被告默认其本人不参加社会保险的意思表示，根据诚实信用原则，其不得再以用人单位未依法缴纳社会保险费为由解除劳动合同，并要求用人单位承担支付经济补偿金的责任；原告向被告每月支付的工资中已包括加班费，故原告无需向被告支付2017年7月26日至2019年9月20日期间延长工作时间、休息日及法定节假日的加班工资差额。综上所述，原告为维护自身的合法权益，提起诉讼，请求判如所请。原告有得食公司向本院提交的主要证据有：1.劳动合同；2.员工薪酬构成知情确认表；3.银行流水；4.仲裁裁决书（2019）5262号；5.送达回证、物流单；6.工资条；7.赎回员工股份协议书；8.请假条、收据。被告张桂香辩称，一、劳动仲裁裁决有得食公司向张桂香支付解除劳动合同的经济补偿金，认定事实清楚，适用法律正确。有得食公司提交的员工薪酬构成知情确认表根本属性为内部规章制度，其制定程序不合法，未经职工代表大会或者全体职工讨论并与工会或者职工代表平等协商确定，且未经公示或者告知张桂香，故不能作为审理案件的依据。张桂香从未同意有得食公司不参加社保，张桂香依据劳动合法第38条的规定提出解除劳动合同，依法有据。有得食公司在仲裁庭审过程中，明确同意支付答辩人解除劳动合同的经济补偿金9500元，不应反悔。二、仲裁裁决认定有得食公司未支付张桂香2017年7月26日至2019年9月20日期间的加班工资，认定事实正确，举证责任分配亦正确。有得食公司确认张桂香每天工作9小时，每月休息3天，因此张桂香存在加班的事实，有得食公司应支付加班费，有得食公司在员工薪酬构成知情确认表中亦没有列加班费一项，其发放工资中并不包括加班费，且有得食公司未能提交已支付张桂香加班工资的相关证据，应承担相应的责任。综上，请求驳回有得食公司的诉讼请求。被告张桂香就其辩解向本院提交的证据有：辞工书。本院经审理认定事实如下：张桂香系有得食公司员工，于2017年7月26日入职，任里面主管。双方已签订书面劳动合同，有得食公司没有为张桂香参加社会保险。有得食公司有制作员工薪酬构成知情确认表，明确员工每月个人总收入由基本工资＋社保＋绩效奖金＋全勤奖－住宿费－早餐－午餐－晚餐－宵夜＋加班组成。张桂香2017年7月至同年10月期间的固定工资为3000元/月，2017年11月至2018年3月期间的固定工资为3300元/月，2018年4月至2018年7月期间的固定工资为3500元/月，2018年8月至2019年9月期间的固定工资为3800元/月，其中基本工资自2018年7月起由1510元/月调整为1720元/月。张桂香每天正常出勤9小时，有得食公司有实行打卡考勤，但未能提交张桂香在职期间考勤记录。张桂香确认有得食公司2018年4月至同年9月期间有支付每月固定加班工资157元，2018年10月起有支付每月固定加班工资457元，并主张有得食公司没有支付2017年7月至2018年3月期间的加班工资，没有足额计发2018年4月至2019年9月的加班工资。有得食公司提交2018年10月至2019年9月的工资条，没有张桂香签名确认，也未能提交其他依据证实其方每月支付张桂香的工资中所包含加班工资的具体数额。张桂香每月有3天休息，有得食公司确认张桂香在职期间存在23天法定节假日加班，但未能提交张桂香2017年7月26日至2019年9月20日期间的考勤记录及张桂香确认的出勤记录。2017年7月26日至2018年6月30日期间存在工作日233天，休息日97天，法定节假日11天，2018年7月1日至2019年9月20日期间工作日309天，休息日129天，法定节假日12天。离职申请显示，张桂香于2019年9月17日向有得食公司提出解除劳动合同，原因为公司经理长期打压员工，以权谋私。公司未购买社保，公积金，长期无偿加班克扣法定假日。建议公司结清本人所有工资、社保、公积金、加班费。后上班至2019年9月20日。有得食公司于2019年9月20日同意张桂香辞职，确认双方已解除劳动合同。另，有得食公司确认未支付张桂香2019年8月至同年9月20日期间的工资共6647元，并同意支付，并同意返还张桂香入职培训费200元。张桂香与有得食公司关于经济补偿金争议纠纷一案，中山市劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月9日作出中劳人仲案字（2019）5265号非终局仲裁裁决（以下简称案涉仲裁裁决），经审理查明“张桂香2019年8月5日至同月15日期间请假11天（其中工作日9天，休息日2天），有得食公司有正常计发张桂香该请假期间工资。”张桂香虽案涉仲裁裁决查明的事实无异议。后，案涉仲裁裁决裁决如下：一、有得食公司须于本裁决生效后即支付张桂香：（一）、2019年8月至同年9月期间的工资6647元；（二）解除劳动合同的经济补偿金9500元；(三)、2017年7月26日至2019年9月20日期间延长工作时间、休息日及法定节假日的加班工资差额31571元；（四）培训费200元；（五）2018年7月26日至2019年9月20日期间的带薪年休假工资1537.01元；二、驳回张桂香其余仲裁请求。有得食公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼，张桂香未在规定的期限内向本院提起诉讼。庭审中，有得食公司明确同意按照9500元支付张桂香解除劳动合同经济补偿金。本院认为，本案为劳动合同纠纷。有得食公司明确同意按照9500元支付张桂香解除劳动合同经济补偿金于法无悖，本院予以确认。本案的争议焦点为：有得食公司应否向陈张桂香支付2017年7月26日至2019年9月20日期间延长工作时间、休息日及法定节假日的加班工资差额，对此，本院作如下分析：首先，有得食公司及张桂香均确认张桂香正常每天上班9小时，张桂香每天出勤时间超过法定正常工作时间标准，存在延长工作时间的情形，且有得食公司对张桂香每月有带薪休息3天，2017年7月26日至2019年9月20日期间存在法定节假日加班23天的主张并无争议。其次，案涉仲裁裁决查明了“张桂香2019年8月5日至同月15日期间请假11天（其中工作日9天，休息日2天），张桂香对案涉仲裁裁决查明的事实无异议且未就案涉仲裁裁决提起诉讼，应视为其认可案涉仲裁裁决的结果。结合本院查明的2017年7月26日至2019年9月20日期间工作日、休息日、法定节假日的情况，本院认定张桂香2017年7月26日至2018年6月30日期间存在工作日延长工作时间233小时（233天×1小时/天），休息日加班576小时〖（97天－11个月×3天/月）×9小时/天〗、法定节假日加班11天；2018年7月1日至2019年9月20日期间工作日延长工作时间309小时〖（309天－9天）×1小时/天〗、休息日加班738小时〖（129天－15个月×3天/月-2天）×9小时/天〗、法定节假日加班12天。最后，由于有得食公司作为用人单位，未能举证证明其支付给张桂香的固定工资中包含加班费的情况，其应承担举证不能的不利后果，本院采信张桂香的主张，认定有得食公司未支付2017年7月26日至2018年3月期间的加班工资，2018年4月至同年9月期间有支付每月固定加班工资157元，2018年10月起有支付每月固定加班工资457元。关于加班费计算基数的问题。有得食公司及张桂香未明确约定加班费的计算标准，本院以张桂香基本工资作为其加班费的计算基数，故，有得食公司应支付张桂香2017年7月26日至2019年9月20日期间延长工作时间、休息日及法定节假日的加班工资差额共计31571元（8.68元/小时×233小时×150%）＋（8.68元/小时×576小时×200%）＋（8.68元/小时×99小时×300%）＋（9.89元/小时×309小时×150%）＋（9.89元/小时×738小时×200%）＋（9.89元/小时×108小时×300%）－（157元/月×6个月＋457元/月×12个月）。基于以上认定，对有得食公司的诉讼请求，本院均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告中山市有得食餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起七日内向被告张桂香支付：（一）2019年8月至同年9月期间的工资6647元；（二）解除劳动合同的经济补偿金9500元；(三)2017年7月26日至2019年9月20日期间延长工作时间、休息日及法定节假日的加班工资差额31571元；（四）培训费200元；（五）2018年7月26日至2019年9月20日期间的带薪年休假工资1537.01元；二、驳回原告中山市有得食餐饮管理有限公司的诉请请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,减半收取为5元（原告中山市有得食餐饮管理有限公司已预交），由原告中山市有得食餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  欧贝贝二〇二〇年六月三十日书记员  陈芷云孙永辉