宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终38号 上诉人（原审原告）：石嘴山银行股份有限公司银川东安支行，营业场所：宁夏回族自治区银川市兴庆区解放东街宁夏日用百货副食品批发市场2#楼109号营业房。 负责人：王某。 委托诉讼代理人：高某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：刘某1，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：张某，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：刘某2，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：丁某，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人石嘴山银行股份有限公司银川东安支行与被上诉人张某、刘某2、丁某金融借款合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初7526号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年1月3日立案后依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人石嘴山银行股份有限公司银川东安支行向本院提出上诉请求:1.依法撤销银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初7526号民事判决第二项；2.依法改判支持丁某伟对张某、刘某2的借款本息1371225.23元及后续利息承担连带清产责任或发回重审；3.本案一审、二审的诉讼费由被上诉人原审被告承担。事实和理由：一、原审法院认为上诉人于2019年5月13日起诉时丁某伟保证期限已过，系认定事实错误。上诉人客户经理多次打电话、发短信催收外，还上门催收。2018年7月12日在宁夏法制报向被上诉人进行催收。在被上诉人未提出抗辩情况下，原审法院主动适用担保期间的规定进行裁判，系适用法律错误。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条规定：当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。保证权利人依据保证合同所享有的权利属于请求权，而非形成权。 被上诉人张某、刘某2、丁某未作答辩。 石嘴山银行股份有限公司银川东安支行向一审法院提出诉讼请求：1.被告张某、刘某2偿还原告借款本金100万元，支付利息371225.23元（利息、罚息暂计算至2019年1月21日），并按合同约定的利率标准支付利息、罚息至借款本息实际清偿之日止；2.被告丁某对上述债务承担连带保证责任；3.被告承担本案诉讼费及实现债权产生的所有费用。 一审法院认定事实如下：2015年9月21日，原告与被告张某签订《个人借款合同》一份，约定，被告张某向原告借款100万元，用于购买劳保用品，借款期限自2015年9月21日至2016年9月20日；实际放款日和还款日与合同约定不一致的，以借款凭证记载的放款日和还款日为履行期限；借款月利率为7.5‰；被告张某不按合同约定的还款期限偿还本金及利息的，自逾期之日起支付罚息，罚息利率按照合同约定利率的1.5倍计算；被告丁某为被告张某的上述借款提供连带责任保证担保，保证期间自借款发放之日起至借款履行期限届满后两年时止，担保范围除借款本金外，还包括利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的所有费用；被告刘某2作为共同借款人在合同上签字捺印。2015年9月22日，原告向被告张某发放借款100万元。借款期限届满后，被告张某、刘某2未按约还本付息。截止2019年1月21日，被告张某、刘某2尚欠原告借款本金100万元，利息371225.23元。 一审法院认为，原、被告签订的《个人借款合同》系双方真实意思表示，合法有效，原、被告均应按照合同约定履行各自的义务。原告依约向被告张某提供了借款，被告张某、刘某2未按约还款，已构成违约，应承担相应的违约责任，现原告要求被告张某、刘某2偿还借款本金100万元，支付利息371225.23元（截止2019年1月21日），于法有据，予以支持，被告张某、刘某2还应按照合同约定的利率标准支付自2019年1月21日起至判决确定的还款之日止的利息。被告丁某为被告张某的上述借款提供连带责任保证担保，保证期间自借款发放之日起至借款履行期限届满后两年，原告有权自主债务履行期限届满之次日即2016年9月21日起两年内要求被告丁某承担保证责任，原告于2019年5月13日起诉时，被告丁某的保证期间已过，原告提交的证据无法证明此前曾向被告丁某主张过担保责任，故被告丁某免除保证责任，原告要求被告丁某承担保证责任，于法无据，不予支持。被告张某、刘某2经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩、举证和质证的诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告张某、刘某2于判决生效之日起十日内偿还原告石嘴山银行股份有限公司银川东安支行借款本金100万元，支付利息371225.23元（截止2019年1月21日），并支付自2019年1月21日起至判决确定的还款之日止的利息（利率按《个人借款合同》的约定执行）；二、驳回原告石嘴山银行股份有限公司银川东安支行的其他诉讼请求。案件受理费17142元，公告费400元，共计17542元，由被告张某、刘某2负担。 二审中，上诉人向本院提交如下证据： 2018年7月12日宁夏法制报一份（来源：宁夏日报报业集团资料组，调档件加盖印章），证明：上诉人2018年7月12日对贷款进行了催收，对被告主张了权利。 经审查，上诉人提供的证据来源合法，能达到其证明目的，本院予以采信。 经本院审理查明，2018年7月12日上诉人在宁夏法治报发表债权催收公告，对张某、刘某2、丁某的涉案债权进行催收。 二审查明的其他事实同一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人签订的涉案《个人借款合同》合法有效。上诉人依约向张某提供了借款，张某未依约还本付息。现上诉人主张某、刘某2还本付息并主张丁某伟对本案债务承担连带担保责任，一审法院予以支持对张某、刘某2还本付息的诉讼主张，合法、合约。二审中，上诉人举证其于2018年7月12日在宁夏法治报发表债权催收公告，对张某、刘某2、丁某的涉案债权进行催收。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款规定：连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。上诉人在丁某担保期限届满前进行催收，故被上诉人丁某应承担本案债务的连带担保责任。 综上，一审判决认定借款基本事实清楚，但二审出现新证据，应当予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十四条、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第四十条的规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初7526号民事判决第一项，即“一、被告张某、刘某2于本判决生效之日起十日内偿还原告石嘴山银行股份有限公司银川东安支行借款本金100万元，支付利息371225.23元（截止2019年1月21日），并支付自2019年1月21日起至本判决确定的还款之日止的利息（利率按《个人借款合同》的约定执行）；” 二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初7526号民事判决第二项，即“二、驳回原告石嘴山银行股份有限公司银川东安支行的其他诉讼请求”； 三、丁某对上述第一项债务承担连带清偿责任。保证人承担保证担保责任后，有权向张某、刘某2追偿。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费17142元、公告费400元，共计17542元，由张某、刘某2、丁某负担。 二审案件受理费17142元、公告费300元，由上诉人石嘴山银行股份有限公司银川东安支行负担。 本判决为终审判决。 审判长  **程 审判员  何 玲 审判员  王 刚 二〇二〇年六月十二日 书记员  马丽媛 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。 自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第三十四条一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。 连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《诉讼费用交纳办法》 第四十条当事人因自身原因未能在举证期限内举证，在二审或者再审期间提出新的证据致使诉讼费用增加的，增加的诉讼费用由该当事人负担。