江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终4474号上诉人（原审原告）：曹天宇，男，1984年4月5日出生，汉族，住江苏省灌南县。委托诉讼代理人：徐望，江苏万拓律师事务所律师。上诉人（原审被告）：苏州莉莉物流有限公司，住所地江苏省苏州市相城区太平街道金泰路22号。委托诉讼代理人：张艳玲，江苏绿象律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏亭亭，江苏绿象律师事务所实习律师。上诉人曹天宇、苏州莉莉物流有限公司（以下简称莉莉物流公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院（2020）苏0507民初817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹天宇上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：莉莉物流公司2017年12月至2018年12月期间未为其缴纳社会保险，其以此解除劳动合同，莉莉物流公司应当支付经济补偿金。莉莉物流公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：1、曹天宇平均工资应为9982元/月，1500元为社保补贴；2、曹天宇存在过错，其应自担部分责任；3、曹天宇应返还个人承担社保费用3816元。曹天宇向一审法院起诉请求：1、莉莉物流公司支付曹天宇停工留薪期工资58558.2元、护理费1320元、住院伙食补助费550元、医药费795.61元、一次性伤残补助金103338元、一次性工伤医疗补助金50000元，一次性伤残就业补助金25000元。2、莉莉物流公司支付曹天宇经济补偿金22964元。以上合计262525.81元。一审法院认定事实：曹天宇于2017年12月25日起进入莉莉物流公司工作，担任驾驶员。双方签订了劳动合同。2018年12月2日，曹天宇在工作中摔倒受伤，经医院诊断为左桡骨小头骨折。曹天宇受伤后，在苏州市相城区第三人民医院治疗，后于2018年12月13日转入苏州市立医院治疗，住院11天。曹天宇治疗所受花费的大部分医疗费已由莉莉物流公司承担，曹天宇自行支付的医疗费为795.61元。2019年6月5日，苏州市相城区人力资源和社会保障局认定曹天宇所受伤害为工伤。2019年8月23日，苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定曹天宇工伤等级为玖级，后经江苏省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为玖级。2019年11月29日，曹天宇向莉莉物流公司邮寄劳动合同解除通知书，以莉莉物流公司自2018年12月至今未按时足额支付每月工资、自2017年12月25日至今未缴纳社会保险费为由，要求解除双方间的劳动关系。莉莉物流公司实际收到该份通知书。一审庭审中，曹天宇明确其主张经济补偿金的理由为莉莉物流公司未支付停工留薪期工资以及未缴纳社保。一审另查，莉莉物流公司于2019年2月至12月期间正常为曹天宇缴纳了社会保险，并补缴了2019年1月的社会保险。曹天宇受伤后未再回到莉莉物流公司上班，其受伤前的工资已结清。曹天宇为主张工伤待遇赔偿，向苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。莉莉物流公司在仲裁庭审对于曹天宇主张的停工留薪期工资58558.2元、一次性伤残补助金103338元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元没有异议，并确认曹天宇受伤前的平均工资为11482元/月。2020年1月21日，该委作出相劳人仲案字[2020]第82号仲裁裁决书，裁决：一、莉莉物流公司莉莉公司一次性向曹天宇支付一次性伤残补助金103338元，一次性工伤医疗补助金50000元，一次性伤残就业补助金25000元，停工留薪期工资58558.2元，医疗费795.61元，住院伙食补助费220元，护理费1100元，合计239011.81元。二、不支持曹天宇的其他仲裁请求。双方均不服，分别起诉至一审法院。以上事实，有当事人举证的身份证复印件、公示信息查询、仲裁调解书、仲裁裁决书、工伤决定认定书、劳动能力鉴定结论通知、医疗费发、门诊病历、入院记录、出院记录、银行卡流水、劳动合同解除通知书、快递单、投递记录、等附卷作证。莉莉物流公司辩称曹天宇受伤前的平均工资为9982元/月，为此举证：《用工协议及工资标准》，《驾驶人员工作职责》，《物流公司人员月度考核标准》各一份，为莉莉物流公司入职的签署的材料，公司已告知曹天宇社保补贴1500元与工资一同发放。在《用工协议及工资标准》中第八条约定“本协议与公司规章制度针对公司全体驾驶员，并由本公司全体人员共同签署（附件“驾驶员工作职责”“月考核标准”）”，可以证明三份材料是一体的。莉莉物流公司另解释，在仲裁阶段尚未发现该组证据材料，故没有提供，所以认可的工资标准有差异，仲裁裁决书并未发生效力，应以本次庭审中的陈述为准。经质证，曹天宇认为，对《用工协议及工资标准》不予认可，对于《驾驶人员工作职责》，《物流公司人员月度考核标准》予以认可。该三份材料是相互独立，如果该份《用工协议及工资标准》得到用工人员认可的话，应该跟其他两份材料一样由员工签字确认，莉莉物流公司的骑缝章是事后加盖，不能证明这三份材料是完整的。现有证据无法证明这三份材料是同一时间形成。如果现在莉莉物流公司的陈述属实，其在仲裁时认可我方主张的停工留薪期工资，一次性伤残补助金的不符合逻辑。一审法院认为，劳动者的合法权利受法律保护。根据《工伤保险条例》的规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。曹天宇所受伤害经劳动行政部门依法认定为工伤，并经苏州市劳动能力鉴定委员会核准为伤残玖级。虽然莉莉物流公司为曹天宇缴纳了2019年1月起的社会保险，但曹天宇于2018年12月2日发生工伤时并未参保，故莉莉物流公司仍应承担曹天宇依法应享受的工伤保险待遇的赔偿责任。关于曹天宇受伤前的平均工资，莉莉物流公司对曹天宇主张的11482元/月不予认可，并举证《用工协议及工资标准》、《驾驶人员工作职责》、《物流公司人员月度考核标准》予以反驳。对此，一审法院认为，在仲裁阶段双方已共同确认工资标准为11482元/月，况且莉莉物流公司在本案中举证的《用工协议及工资标准》中并无曹天宇的签字确认，也无法确认形成时间，莉莉物流公司以此为由反驳此前已经自认的11482元/月，依据显然不足，不予采信。关于一次性伤残补助金，曹天宇构成玖级伤残，依法应获得9个月平均工资的一次性伤残补助金，为103338元。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，双方劳动关系已经解除，根据曹天宇构成的工伤等级，其应得一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元。莉莉物流公司对于曹天宇主张的停工留薪期期限并无异议，曹天宇主张停工留薪期工资58558.2元，符合法律规定，一审法院予以认定。关于医疗费、住院伙食补助费，曹天宇分别主张795.61元、550元，并未超过法律允许范围，予以认定。关于护理费，按照100元/天计算住院11天，认定1100元。莉莉物流公司另辩称曹天宇对其受伤自负50%责任，应按照50%计算上述赔偿项目，该辩解意见无事实及法律依据，不予采信。关于经济补偿金，一审法院认为，曹天宇受伤后未再回到公司上班，其应得的停工留薪期间的工资为其根据法律规定应享受的工伤待遇之一，区别于正常提供劳动而享受的工资报酬，未支付停工留薪期工资并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项所指的拖欠劳动报酬的情形。莉莉物流公司自2019年2月起已为曹天宇正常参保，并补缴了2019年1月社保，主动纠正了此前未予参保的违法行为，对于曹天宇在2019年1月之前未予参保的情况，其可向相关行政部门主张合法权益。因此，曹天宇以上述两项理由主张经济补偿金，依据不足，一审法院碍难支持。综上，一审法院认定莉莉物流公司应赔偿曹天宇一次性伤残补助金103338元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资58558.2元、医疗费795.61元、住院伙食补助费550元、护理费1100元，合计239341.81元。综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《江苏省实施办法》第二十七条的规定，判决：一、莉莉物流公司于判决生效之日起十日内赔偿曹天宇一次性伤残补助金103338元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资58558.2元、医疗费795.61元、住院伙食补助费550元、护理费1100元，合计239341.81元。二、驳回曹天宇的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取为5元、保全费1832元，合计1837元，由莉莉物流公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定事实与原审判决查明事实一致。本院认为，关于曹天宇受伤前平均工资，莉莉物流公司对曹天宇主张的11482元/月不予认可，并举证《用工协议及工资标准》、《驾驶人员工作职责》、《物流公司人员月度考核标准》予以反驳。但在仲裁阶段双方已共同确认工资标准为11482元/月，现莉莉物流公司在本案中举证的《用工协议及工资标准》中无曹天宇的签字确认，也无法确认形成时间，莉莉物流公司以此为由推翻此前已经自认的11482元/月，依据不足，本院不予采信。关于经济补偿金，莉莉物流公司自2019年2月起已为曹天宇正常参保，并补缴了2019年1月社保，对于曹天宇在2019年1月之前未参保的情况，曹天宇可向相关行政部门依法主张权利，对其据此主张经济补偿金的请求，本院不予支持。莉莉物流公司主张曹天宇对其受伤自负50%责任，于法无据，本院不予支持。莉莉物流公司还主张曹天宇返还公司为其垫付的个人负担社会保险费用部分，该请求系其二审新增加的诉讼请求，本院不予理涉。综上所述，曹天宇、莉莉物流公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由曹天宇、苏州莉莉物流有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  朱 立审 判 员  汪 文审 判 员  锁文举二〇二〇年六月九日法官助理  俞 渊书 记 员  王 贞