浙江省常山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0822民初148号 原告：刘小平男，1967年1月26日出生，汉族，住江苏省兴化市。 被告：浙江天子股份有限公司，住所地：浙江省常山县金川街道创新东路27号。统一社会信用代码91330800704614748E。 法定代表人：徐荣新，该公司董事长。 委托诉讼代理人：倪诚，浙江商瑞律师事务所律师。 原告刘小平与被告浙江天子股份有限公司（以下简称天子公司）劳动争议一案，本院于2020年1月8日立案受理，依法适用简易程序于2020年3月26日公开开庭进行了审理。后因案情复杂于2020年4月3日转为普通程序，于2020年4月24日公开开庭进行了审理。原告刘小平，被告天子公司的委托诉讼代理人倪诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘小平向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告2018年1月1日至2019年3月31日期间的季度绩效工资和年终绩效工资3000元（每月绩效）×15个月=45000元；2.依法判令被告支付原告2019年4月1日至2019年10月22日期间的正常上班工资10000元×7个月=70000元；3.依法判令被告支付原告因用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬，劳动者单方解除劳动合同的经济补偿20000元（工作22个月按2年计算，2个月薪资）；4.依法判令被告支付原告2018年12月1日至2019年1月31日延长工时的加班费，加班工时204小时，合计17386元（按月薪÷每月176小时=小时工资，小时工资×加班工时×1.5倍）；以上四项共计152386元。5.请求法院判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告之间的劳动争议纠纷，经常山县劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，并作出了浙常山劳人仲案（2019）187号仲裁裁决书，原告认为仲裁第二项、第三项、第四项认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销。理由如下：一、仲裁裁决要求被告向原告支付2019年5月1日至10月22日劳动报酬33314.38元，漏算了一个月，缺乏事实依据，应该支付2019年4月1日至10月22日的劳动报酬。二、仲裁裁决要求被告向原告支付2019年一、二、三季度绩效工资9000元，依据双方劳动合同约定，计算金额错误，缺乏事实与法律依据。综上所述，原告始终遵守各项劳动法律法规，不存在任何违法情形。为此，原告诉至法院，诉前如前。 被告天子公司辩称，一、关于2018年度的季度绩效工资和年度绩效工资。2018年10月至11月期间，因一起重大生产事故公司遭受重大损失。答辩人召开全体员工会议讨论决定，取消全体员工2018年度的季度绩效考核工资和年度绩效考核工资的发放。被答辩人刘小平作为该车间的副部长，对此次生产事故负主要责任，理应接受同等惩戒。故2018年度的季度绩效工资和年度绩效工资不应得到支持。二、关于2019年度的季度绩效工资和年度绩效工资。双方签订劳动合同约定合同期限自2017年12月27日至2020年12月26日。2019年10月，劳动合同期限尚未届满，刘小平未提前三十天以书面形式通知公司，而在事故发生后即擅自单方面的强制解除和公司的劳动关系，未积极协助公司处理事故善后事宜，也未妥善办理交接工作。《劳动合同法》第九十条规定，劳动者违反本法规定解除劳动合同，给用人单位造成损失的，还应当承担赔偿责任。同时，《工资支付暂行规定》第十六条规定“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失，经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。”双方签订的《劳动合同书》第三十五条也作出了相应的规定：“乙方提前解除劳动合同，对甲方造成损失的，乙方应当赔偿甲方下列损失：……2、对生产、经营和工作造成的直接经济损失”。因此，刘小平严重失职和擅自离职给答辩人造成重大损失，答辩人有权依照上述规定要求被答辩人承担赔偿责任，并从其应发工资中扣除。由此，答辩人请求取消刘小平2019年度的季度绩效工资和年度绩效工资的发放。况且，劳动合同中约定绩效考核工资是2000元左右每月，年度绩效工资1000元左右每月。这不是一个确定的金额，答辩人应当对员工的绩效考核工资有自由裁量权，根据员工的工作表现、工作成效来酌情认定。其中年度考核工资以年为考核单位，按年发放。被答辩人提前离职，不应纳入2019年度的考核人员范围，未经考核的，不享有年度绩效考核工资。因2019年10月份被答辩人负责维护的冷柜控制柜元器件大面积烧毁事件，被答辩人对此有不可推卸的责任，应对事故承担主要责任，其2019年度的季度绩效工资和年度绩效工资应当不予发放。三、关于工资部分。1、被答辩人在职期间，答辩人依法为其缴纳社会保险。经查，2019年4月至2019年6月期间（3个月），答辩人为其代扣代缴社保295.23元每月，2019年7月至2019年10月期间（4个月），为其代扣代缴社保765元每月，上述金额应当在欠发工资中予以扣除；2、公司向被答辩人发放劳动报酬，被答辩人需依法缴纳个人所得税，个人所得税由答辩人代扣代缴，也应当在欠发工资中予以扣除；3、因被答辩人实际出勤至2019年10月22日，10月份当月工资应按实际出勤天数计算；4、2019年11月答辩人为其办理了停保手续，按社保部门的实际操作要求，11月份继续为其缴纳了社会保险，当月扣缴总额为2421元（包括公司部分和个人部分），该款项属于答辩人为被答辩人多缴纳的费用，应当予以扣减；5、因2019年10月20日被答辩人负责维护的设备发生严重事故，给答辩人造成重大损失，10月份当月的责任考核工资，应当予以扣减；6、关于2019年4月工资。2019年4月份的工资已于2019年10月9日经公司领导签批，并于当日发放至刘小平工资卡。实际未发放的工资的期间是2019年5月1日至2019年10月22日。四、关于经济补偿金。1、刘小平严重失职给答辩人造成了重大损失，答辩人有权单方解除劳动合同，并不予支付经济补偿金；2、被答辩人直接以通知的形式，强行解除与公司的劳动关系，严重违反了《劳动合同法》关于劳动者单方面解除劳动合同的程序规定，也违反了公司的规章制度，不应支付经济补偿金；3、被答辩人辞职不属于《劳动合同法》第三十八条规定的被迫辞职的情形。结合以上三点理由，不论是根据《劳动合同法》第三十九条第三款，还是根据三十七条解除劳动合同，根据第四十六条关于经济补偿的规定，公司均无需向其支付经济补偿金。五、关于加班费。1、双方在劳动合同书中明确约定实行不定时工时制，对于实行不定时工作制的职工，用人单位应按劳动法的规定，参照标准工时制核定工作量并采用弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成，而不受《劳动法》第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制。因此实行不定时工时制的员工不应当计算加班工资；2、被答辩人工作期间均居住在答辩人安排的宿舍中，通勤时间短，随时可以打卡。考勤记录只能证明被答辩人在这个时间点进行了打卡，不能证明其在加班；3、只有企业在安排员工加班的情况下，公司才需要支付加班费，被答辩人没有证据证明是答辩人要求其加班，也不能排除是被答辩人自主加班。结合以上三点理由，答辩人认为被答辩人诉请要求答辩人支付加班工资缺乏事实和法律依据，应当予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的“仲裁裁决书”“劳动合同书”“中国银行交易流水清单”“社保记录”“工资计算表格”“肖卫平与刘小平聊天记录”等证据，被告对上述证据无异议，故本院对上述证据的证明效力予以确认。 对原告提供的“辞职报告”证据。被告对该证据真实性、合法性、关联性有异议，认为原告辞职后可以随意做一份辞职报告，且并未将辞职报告提交被告。本院审查后认为，该证据与原告提供的聊天记录证据中“辞职报告”内容一致，本院对其真实性予以确认。 对原告提供的“打卡记录”证据，被告对该证据有异议，认为即使该证据是真实的，也不能证明原告加班的事实。本院审查后认为，被告提出的异议成立，该打卡记录不足以证明原告加班的事实，故本院对该证据的证明效力不予确认。 对原告提供的“与天然之子的微信聊天记录”“与百善孝为先的微信聊天记录”“与天子李康和的微信聊天记录”证据，被告对上述证据真实性提出异议，认为原告未提供证据证明上述与其聊天的是徐荣新、陈土红、李康和本人，也无法证明上述聊天记录的完整性，对真实性有异议；认为原告提供与天然之子的聊天记录是要证明陈土红是其直接领导，实际上原告的直接领导是肖卫平，原告与陈土红是同事关系，不存在领导关系；且原告未向徐荣新或者人事负责人徐琦提交辞职报告或者表达过辞职意愿。认为陈土红与被告公司不存在劳动合同关系，原告与陈土红之间只是同事关系；且从聊天记录中原告请假也要徐荣新批准可以看出，原告应当知道辞职这么大的事情应当要徐荣新批准。李康和已经不是原告的领导，从聊天记录可以看出，原告请假不需要李康和批准，只是知会一下。本院审查后认为，对上述微信聊天记录，原告在案件审理过程中将手机提交法庭对上述微信记录进行了核对，且本院亦对“天然之子”“百善孝为先”“天子李康和”三个微信的使用人身份进行了核实，可以确认上述微信的使用人分别为徐荣新、陈土红、李康和，故被告提出的异议不成立，本院对上述证据的证明效力予以确认。 对被告提供的“刘小平社保记录”“付款回单及工资汇总”“刘小平与肖卫平聊天记录、刘小平与徐琦聊天记录”证据，原告对上述证据真实性无异议，仅对被告主张支付了2019年4月份工资有异议，认为支付的是2019年3月份工资。本院审查后认为，原告对上述证据真实性无异议，故本院对上述证据的证明效力予以确认。 对被告提供的“通报”证据，原告提出异议认为，原告在仲裁时才看到该通报，并未经过法定程序，也未告知原告，故对原告不发生法律效力。本院审查后认为，上述通报内容涉及被告公司全体员工2018年度季度考核和年度绩效考核工资，属于决定有关劳动报酬的重大事项，被告未提供证据证明该通报经过法定程序作出，故原告的异议成立，故本院对该证据的证明效力不予确认。 对被告提供的“关于10月20日鲜果冷库起火事故报告”证据，原告对真实性有异议，认为从事故发生后到冷库货物移出到其他冷库不到12小时，鲜果就腐烂了不符合常理。本院审查后认为，该证据系电脑打印件无出具人签名盖章，其真实性无法确认，故本院对该证据的证明效力不予确认。 对被告提供的“采购订单”证据，原告对其真实性有异议，认为其也向被告提出过采购计划，金额远低于该订单。本院审查后认为，原告未提供该证据的原件予以核对，该证据真实性无法确认，且与本案无关，故本院对该证据的证明效力不予确认。 对被告提供的“通知和快递单”证据，原告对该证据认为其不在家没有收到。本院审查后认为，该证据可以证明被告向原告邮寄了快递的事实，但不能证明原告没有及时处理事故善后且擅自离职的事实，故本院对该证据的部分证明效力予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下： 2017年12月27日，原告刘小平（乙方）与被告天子公司（甲方）签订《劳动合同书》一份，约定：本合同期限为固定期限自2017年12月27日起至2020年12月26日止。根据甲方工作需要，乙方同意从事制冷工程师岗位工作。工作地点天子公司厂内从事工作。乙方实行不定时工时制。甲方延长乙方工作时间的，加点和法定节假日应依法支付加班加点工资，休息日加班应依法安排乙方同等时间补休或支付加班加点工资。乙方实行计时工资，乙方的工资由以下几部分组成：基本工资、责任工资、季度绩效、年度绩效；其标准分别为6000元/月、1000元/月、2000左右元/月、1000左右元/月。甲方应以法定货币形式按月支付乙方工资，发薪日为每月25日，不得克扣或无故拖欠。（第二十五条）乙方有下列情形之一，甲方可以解除本合同：1、在试用期间，被证明不符合录用条件的；2、严重违反劳动纪律或甲方规章制度的……。（第二十九条）有下列情形之一，乙方可以随时通知甲方解除本合同，甲方应当支付乙方相应的劳动报酬并依法缴纳社会保险：……2、用人单位未及时足额支付劳动报酬的……。 2018年2月14日，被告天子公司支付原告2017年12月工资1154元和2018年1月份工资6544元。2018年4月29日，被告天子公司支付原告2018年2月份工资3441元。2018年5月9日，被告天子公司支付原告2018年3月份工资6547元。2018年5月11日，被告天子公司支付原告2018年1月份责任工资1000元。2018年6月18日，被告天子公司支付原告工资5508元。2018年8月3日，被告天子公司支付原告工资6547元。2018年9月15日，被告天子公司支付原告工资6547元。2018年11月3日，被告天子公司支付原告工资6539元。2019年1月31日，被告天子公司支付原告工资6539元。2019年2月2日，被告天子公司支付原告工资19847元（6539元、6654元、6654元合计19847元）。2019年5月7日，被告天子公司支付原告工资6654元。2019年8月17日，被告天子公司支付原告工资13308元。2019年10月9日，被告天子公司支付原告工资6654元。 2019年9月18日，原告刘小平以“公司取消扣发2018年的绩效工资，拖欠工资时间太长，难以维持正常生活”为由提交辞职报告。2019年10月20日，被告天子公司冷库控制柜发生故障。原告于2019年10月23日起未在被告天子公司上班。2019年10月27日，原告搬离被告公司宿舍。嗣后，原告刘小平向常山县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求：一、裁决双方解除劳动关系；二、裁决被告支付原告2018年1月1日至2019年3月31日绩效工资和年终绩效工资45000元；三、裁决被告支付原告2019年4月1日至10月22日劳动报酬70000元；四、裁决被告支付原告经济补偿金20000元；五、裁决被告支付原告加班工资17386元；六、裁决被告支付原告赔偿金38096元。2019年12月4日，常山县劳动人事争议仲裁委员会作出浙常山劳人仲案（2019）187号仲裁裁决书，裁决如下：一、双方自2019年10月18日起解除劳动关系，被告天子公司自收到本裁决书之日起十五日内为刘小平办理离职手续；二、被告天子公司支付原告刘小平2019年5月1日至10月22日劳动报酬33314.38元；三、被告天子公司支付原告刘小平2019年度一、二、三季度绩效工资9000元。2020年1月8日，原告诉至本院，诉前如前。 本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原、被告双方之间就劳动合同关系已于2019年10月22日解除的事实没有异议，本院予以确认。原、被告劳动合同解除后，被告为原告缴纳的2019年11月社保费用2421元应当由原告负担。本案争议的焦点是拖欠月基本工资和责任工资的数额、拖欠季度绩效和年度绩效的数额以及是否应当支付经济补偿金和加班工资。 一、关于拖欠月基本工资和责任工资的数额 根据原、被告《劳动合同书》的约定，原告刘小平的工资标准为基本工资6000元每月、责任工资1000元每月、季度绩效2000元左右每月、年度绩效1000元左右每月组成，工资以法定货币按月于每月25日支付。根据上述约定和相关法律规定，被告天子公司应当于每月25日支付原告月基本工资和责任工资合计7000元，季度绩效6000元应当于次季度第一个月的25日支付，年度绩效12000元应当于次年第一个月的25日支付。根据本院查明的事实，被告天子公司自2017年12月份起共支付原告刘小平16个月基本工资和责任工资（含2017年12月），即被告天子公司支付原告刘小平基本工资和责任工资至2019年3月份止，尚欠原告刘小平2019年4月份至10月22日期间的月基本工资和责任工资合计42962.65元（详见附件）。 二、关于拖欠季度绩效和年度绩效的数额 1、关于2018年季度绩效和年度绩效问题。被告辩称公司已经以“通报”决定取消发放2018年度的季度绩效和年度绩效。原告主张被告的通报决定其没有收到，且该通报作出程序违反法定程序。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。被告取消全体员工2018年季度绩效和年度绩效等劳动报酬发放的决定，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定的决定有关劳动报酬的重大事项，应当经过法定程序协商确定。被告未提供证据证明其作出该通报时经过法定程序协商确定，也未提供证据证明该通报已经公示或者告知劳动者。该通报作出程序不合法，不能作为被告不支付季度绩效和年度绩效的依据，故本院对被告的上述辩解不予采信，原告要求被告支付2018年季度绩效和年度绩效于法有据，本院予以支持。 2、关于2019年季度绩效和年度绩效问题。被告辩称原告严重失职和擅自离职给被告造成重大损失，要求取消原告2019年季度绩效和年度绩效。本院认为，被告对其上述辩解未提供相应的证据予以佐证，本院对其辩解不予采信。且季度绩效属于每季度结束后即应当支付的工资，被告拖欠未支付本身已经属于违反法律规定，现要求取消于法无据。故原告要求被告支付2019年1月至9月期间的季度绩效于法有据，本院予以支持。对原告要求被告支付2019年年度绩效，本院认为，2019年原告在被告处工作不到10个月，要求被告支付年度绩效缺乏依据，本院不予支持。 3、关于季度绩效和年度绩效的计算标准问题。被告辩解劳动合同约定的季度绩效和年度绩效是一个不确定的金额，被告有自由裁量权，可以根据员工工作表现、工作成效酌情认定。本院认为，虽然劳动合同对季度绩效约定是2000元左右每月、年度绩效1000元左右每月的不确定数额，但从该约定本身来分析该数额应是一个平均数，即被告可以根据原告的工作表现、工作成效予以上下调整。但被告并未提供证据证明原告的日常工作表现、工作成效情况，仅凭“通报”和“冷库控制柜故障”事宜无法认定原告日常工作表现、工作成效存在问题。故原告要求被告根据合同约定按照平均数支付季度绩效和年度绩效合理合法，本院予以支持。 综上，被告应当支付原告2018年1月至2019年9月季度绩效工资计42000元，支付原告2018年年度绩效工资12000元，合计54000元。 三、关于经济补偿金 被告辩称“原告严重失职给被告造成了重大损失，被告有权单方解除劳动合同，并不予支付经济补偿金”以及“原告直接以通知的形式强行解除劳动合同，严重违反相关法律规定和公司规章制度，不应支付经济补偿金。”原告主张其已于2019年9月18日以被告拖欠工资为由向公司老总徐荣新等人提交了书面辞职报告。本院认为，被告提供的通报及其他证据不足以证明原告存在严重失职，故被告的辩解缺乏事实依据，本院不予采信。用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。根据本院查明的事实，虽然被告否认收到原告提交的辞职报告，原告亦无直接证据证明其向公司老总徐荣新提交了书面辞职报告。但根据原告提供的相关聊天记录可以证实：1.原告于2019年9月18日向其原上级李康和提交过辞职报告；2.同日也向为被告公司提供生产设备服务的陈土红提交过辞职报告，并在聊天中提到“陈总，老板让我辞职，这是辞职报告”等；3.在2019年10月27日与肖卫平聊天中陈述“9月18日交的辞职报告，这段期间找老总、副总都讲得很清楚，我必须离开。”综合上述事实，本院认为，原告的相关证据达到了高度盖然性证明标准，原告已经尽到了证明“其已经向被告提交书面辞职报告”的举证责任。且根据相关法律规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。故原告以被告拖欠工资为由解除劳动合同于法有据，本院予以支持。原告在被告处工作了22个月，现要求被告支付按2个月工资计算的经济补偿金20000元于法有据，本院予以支持。 四、关于加班工资问题 被告辩称双方劳动合同约定实行不定时工时制，且原告居住在公司宿舍，打卡记录不能证明加班事实，故原告不应当计算加班工资。原告主张其加班204小时，被告应当支付加班工资。本院认为，原告应当对其加班的事实承担举证责任，原告仅凭打卡记录尚不足以证明其加班的事实，故本院对被告的辩解予以采信，原告关于加班工资的主张缺乏事实依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第三十八条、第四十六条第一款第一项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告浙江天子股份有限公司支付原告刘小平工资96962.65元； 二、被告浙江天子股份有限公司支付原告刘小平经济补偿金20000元； 以上第一、二项款项合计116962.65元，扣除原告刘小平应返还社保费用2421元；被告浙江天子股份有限公司实际应支付原告刘小平114541.65元，限于本判决生效后十日内履行完毕。 三、驳回原告刘小平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告浙江天子股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于衢州市中级人民法院。 审 判 长  范建平 人民陪审员  蒋芝香 人民陪审员  李美君 二〇二〇年六月九日 书 记 员  徐栋艇 附：月基本工资和责任工资计算清单 2019年4月：7000元-295元-51.15元=6653.85元 2019年5月：7000元-295元-51.15元=6653.85元 2019年6月：7000元-295元-51.15元=6653.85元 2019年7月：7000元-765元-37.05元=6197.95元 2019年8月：7000元-765元-37.05元=6197.95元 2019年9月：7000元-765元-37.05元=6197.95元 2019年10月：7000元÷21.5天×16天-765元-37.05元=4407.25元 以上合计42962.65元