湖南省桃源县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0725民初1548号 原告：张正新，男，1944年9月17日，汉族，住湖南省桃源县。 委托诉讼代理人：向智强，湖南凌风律师事务所律师。 被告：万志福，男，1975年11月13日，汉族，住湖南省桃源县。 被告：英大泰和财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区永安街道牯牛岗社区紫缘路319号。 负责人：邹玮，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：罗灿，湖南凌风律师事务所律师。 原告张正新与被告万志福、英大泰和财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张正新及其委托诉讼代理人向智强，被告万志福、被告保险公司的委托诉讼代理人罗灿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张正新向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿张正新因交通事故造成的医疗费932元（不包括被告已垫付的医疗费37280.46元）；2.判令被告共同向张正新赔偿误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及后期医疗费、后期护理费、后期误工费等共计81527元；3.判令保险公司在交强险、第三者商业责任保险限额内对张正新承担保险赔偿责任；4.由被告承担诉讼费。事实和理由：2019年3月24日19时25分，万志福驾驶湘Ｊ×××××小型客车，沿国道319行驶至国道××茶庵铺镇××村路段时，因万志福驾车操作不当，注意力不集中，致使其驾驶的车辆与行走的张正新相撞，导致张正新受伤的交通事故。次日，桃源县公安局交通警察大队作出事故认定书，认定万志福承担全部责任，张正新不承担责任。张正新受伤后，被送往桃源县人民医院进行治疗，共住院19天，支出医疗费37280.46元。张正新的伤情被鉴定为十级伤残。万志福驾驶的湘Ｊ×××××小型客车在保险公司投保了交强险和第三者商业责任保险，且事故发生在保险合同期内。 万志福辩称,对事故的发生及责任认定无异议，请求法院依法判决。 保险公司辩称，1.保险公司按照合同约定承担保险责任，但医疗费应扣除非医保用药部分费用，且保险公司已垫付的医疗费10000元应予以扣减；护理费的标准应为120元/天；住院伙食补助费的标准为60元/天；营养费的标准为30元/天；因张正新已年满76岁且无证据证明其有收入来源，对误工费不认可；精神抚慰金不认可；后续治疗费、护理费待行内固定物手术后另行主张；2.保险公司不是直接侵权人，不应承担鉴定费和诉讼费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对张正新提交的桃源县益康大药房的发票2张，二被告对真实性有异议，认为系非处方用药。经审查，本院认为该发票不是正规医疗机构出具的发票，且无医嘱或处方，故对该证据不予采信；2.对张正新提交的桃源县茶庵铺镇长板铺村民委员会的证明，二被告对其真实性和关联性有异议，认为张正新已年满75周岁，无法达到其证明目的。经审查，二被告的质证理由成立，对该证据，本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月24日19时25分，万志福驾驶湘Ｊ×××××小型客车沿国道319行驶至国道××茶庵铺镇××村路段时，因万志福驾车操作不当，注意力不集中，致使其驾驶的车辆与行走的张正新相撞，造成张正新受伤、湘Ｊ×××××小型客车受损的交通事故。2019年3月25日，桃源县公安局交通警察大队对此事故作出了第430725420190001215号道路交通事故认定书，认定此事故由万志福负全部责任，张正新不负责任。张正新受伤后在桃源县人民医院进行治疗，共住院19天。张正新的损伤于2019年11月4日经常德市信源司法鉴定所作出常信源司鉴所［2019］临鉴字第332号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张正新致残程度评定为十级伤残；上述损伤需住院治疗，误工期180日，护理期60日（限1人），营养期90日，医疗费用以医疗终结时间内实际所需为准，择期手术取内固定物需费用10000元、护理20日。 另认定，湘Ｊ×××××小型客车登记车主为万志福，万志福为湘湘Ｊ×××××小型客车在保险公司投保了交强险及商业第三者责任保险（含不计免赔），第三者商业责任险的保险责任限额为1000000元，事故发生在保险合同期内。 再认定，张正新在住院期间，万志福为其聘请护工护理5天，支出护理费800元，之后的护理人员为张正新的妻子，其妻子居住生活在农村。 又认定，万志福已垫付28254.46元，保险公司垫付10000元，万志福及保险公司主张对已垫付的费用与其应承担的责任相抵扣后要求返还。 本院认为，本案的争议焦点为：1.张正新的损失如何认定；2.责任如何划分。 关于争议焦点1，张正新主张：医疗费38212.46元、误工费22040元（44693元/年÷365天×180天）、护理费10064（61227元/年÷365天×60天）、交通费300元、住院伙食补助费1900元（100元/天×19天）、营养费4500元（50元/天×90天）、残疾赔偿金19921元（39842元/年×5年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2000元、后期医疗费10000元、后期治疗误工费2448（44693元/年÷365天×20天）、后期治疗护理费3354（61227元/年÷365天×20天），合计119739.46元。 对于张正新的损失，本院认为，1.关于医疗费，医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主开支，受害人及投保人并不能进行有效控制和审核，故本院对保险公司要求扣除非医保用药的辩解意见不予采纳，后续医疗费也应在本案中一并认可，即张正新的医疗费为47949.46元；2.关于误工费，因张正新定残时已年满75周岁，且未提交充分证据证明其具有劳动能力或是固定收入，故本院对其主张的误工费不认可；3.关于护理费，本院认可11952元（54272元/年÷365天×75天+800元）。对于张正新主张的其他损失，符合法律规定，本院予以确认。综上，张正新的损失共计93522.46元。 关于争议焦点2，本案属于机动车之间发生的道路交通事故，张正新的损失首先应由保险公司在其承保的交强险责任限额范围内承担赔偿责任。保险公司应在交强险医疗费限额内赔偿张正新损失10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿张正新损失37173元，共计47173元。对超出交强险赔偿限额的44349.46元（93522.46元-47173元－2000元），综合本起事故形成的原因及事故责任，万志福负事故全部责任，故超过限额部分的损失由万志福承担，对于万志福承担的赔偿责任，保险公司应依据第三者责任险直接对张正新赔偿，综上，保险公司在保险范围内共赔偿91522.46元。扣除保险公司垫付的10000元，保险公司还应赔偿81522.46元。对于鉴定费2000元，应由万志福承担，因万志福已垫付28254.46元，张正新应在保险公司支付的上述理赔款中返还万志福垫付款26254.46元，即保险公司应赔偿张正新保险金55268元，返还万志福保险金26254.46元。 综上，对张正新的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、英大泰和财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险、第三者商业责任保险赔偿限额内赔偿张正新保险金55268元（直接汇入户名：张正新；开户行：中国农业银行桃源县支行；账号：62×××65）； 二、英大泰和财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险、第三者商业责任保险赔偿限额内返还万志福保险金26254.46元（直接汇入户名：万志福；开户行：中国工商银行桃源县支行；账号：32×××14）； 三、驳回张正新的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1861元，减半收取计930.5元，张正新负担306.5元，万志福负担624元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审判员  雷妮 二〇二〇年六月二十二日 法官助理伍开芬 书记员龚婷茜