湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0102民初7309号原告：吕飞，女，1987年9月19日出生，汉族，住武汉市江岸区。委托诉讼代理人：杨光辉（一般授权代理），湖北元申律师事务所律师。委托诉讼代理人：周妹（一般授权代理），湖北元申律师事务所律师。被告：郇莎，女，1981年8月17日出生，汉族，住武汉市江岸区。委托诉讼代理人：夏振华（特别授权代理），湖北山河律师事务所律师。被告：杨焱西，女，1988年3月21日出生，汉族，住武汉市硚口区。第三人：陈芳，女，1986年7月7日出生，汉族，住武汉市东西湖区。原告吕飞与被告郇莎、杨焱西合同纠纷一案，本院于2019年5月29日立案受理后依法适用普通程序进行审理。因陈芳与本案处理结果有法律上的利害关系，本院追加其为第三人参加诉讼。本案于2019年11月8日公开开庭进行了审理，原告吕飞的委托诉讼代理人杨光辉、周妹，被告郇莎的委托诉讼代理人夏振华到庭参加诉讼，被告杨焱西、第三人陈芳经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。因案情复杂、双方争议较大，本案经本院院长批准延长审理期限三个月。本案现已审理终结。原告吕飞向本院提出诉讼请求：1.解除我与郇莎、杨焱西于2018年5月17日签订的《股份转让合同》；2.郇莎返还我的股权转让款90,000元（人民币，下同）；3.郇莎赔偿我损失，以90,000元为基数，按照同期银行贷款利率计算从2018年6月14日起至实际还清之日止；4.杨焱西对上述第2、3项诉讼请求承担连带清偿责任；5.案件诉讼费用由郇莎、杨焱西共同承担。审理中，吕飞将第1、4项诉讼请求变更为：解除我与郇莎、杨焱西、陈芳于2018年5月17日签订的《股份转让合同》；杨焱西、陈芳对上述第2、3项诉讼请求承担连带清偿责任。事实与理由：2018年5月17日，郇莎、杨焱西、陈芳（甲方）与我（乙方）签订了《股份转让合同》。合同约定，甲方同意将持有武汉沐木沛服装贸易公司9%的股权，以90,000元转让给乙方。在签订合同的当日我通过银行转账方式向郇莎的银行账号支付了转让款90,000元，郇莎已收到。此后，我发现郇莎、杨焱西背信弃诺，在签订合同时自称名下的武汉沐木沛服装贸易公司其实并未设立，且至今该公司仍未成立。我多次向其主张，郇莎口头同意退还转让款，但至今以种种理由不返还我的股权转让款项。综上，郇莎、杨焱西的行为违反法律、法规规定以及合同约定，为维护自身合法权益提起诉讼，望判如所请。被告郇莎辩称：1.股权转让协议名为股权转让，实为合伙协议，协议内容并非股权转让，而是约定共同出资成立武汉市沐木沛服装有限公司（以下简称沐木沛公司），后因陈芳怀孕、吕飞不配合办理工商登记，所以股权登记在我与杨焱西名下；2.公司设立前各方是合伙关系，各方共同出资成立公司，共享收益、共担风险，并非股权转让，吕飞无权要求我返还股权转让款。综上，请法院驳回吕飞的诉讼请求。被告杨焱西、第三人陈芳在法定期限内未到庭应诉，未作答辩亦未提交证据。经审理查明：2018年5月17日，郇莎、杨焱西、陈芳（甲方）与吕飞（乙方）签订《股份转让合同》，约定：甲方共持有100%沐木沛服装贸易公司股权，现甲方愿意将所持有的9%转让给乙方；在股权转让完成后三天内，双方应共同申报办理股份过户手续。吕飞于当日向郇莎转账支付90,000元。沐木沛公司系2018年6月13日成立的有限责任公司，注册资本1,000,000元，公司成立时股东为郇莎（50%）、杨焱西（50%）。该公司工商档案中公司设立时郇莎、杨焱西向公司登记机关提交的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》《章程》记载公司名称为武汉市沐木沛服装贸易有限公司，最终名称核准为沐木沛公司。2018年10月，吕飞致电郇莎，询问双方合伙服装店的事情，郇莎表示吕飞已退出。2018年11月26日，吕飞向武汉市中级人民法院申请确认《股份转让合同》中的仲裁条款无效，武汉市中级人民法院于2019年5月15日作出（2018）鄂01民特565号民事裁定，确认吕飞与郇莎、杨焱西之间的仲裁协议无效。2018年12月20日，郇莎向吕飞邮寄函件要求吕飞尽快办理股权变更登记手续。吕飞认为双方合同约定转让股权的公司未设立，郇莎、杨焱西应向其退还股权转让款，故诉至本院。上述事实，有《股份转让合同》《个人活期明细信息》《证明》《离婚证》《企业信息咨询报告》《民事裁定书》《情况说明》（陈芳出具）、电话录音、工商登记档案资料及双方当事人陈述等证据在案佐证。郇莎提交的《沐木沛服装店室内装修施工合同》《收据》《房屋租赁合同》、2018年沐木沛财务支出明细表、银行流水、微信聊天记录、淘宝采购截图、照片拟证明沐木沛公司筹备及成立后已产生经营费用，因吕飞并未登记为股东，该组证据与本案无关联性，本院均不予采信；周钢出具的《情况说明》系证人证言，证人未到庭接受质询，本院不予采信。本院认为，吕飞与郇莎、杨焱西、陈芳签订的《股份转让合同》，虽然合同签订时约定的公司并未成立，但当事人的意思表示是股权转让，而不是共同设立一个公司；从合同内容来看，《股份转让合同》中没有关于公司注册资本、经营范围、股东构成、出资形式等事项，故该合同不属于公司设立过程中由发起人订立的关于公司设立事项的协议，即性质上不属于合伙协议。本院对郇莎关于《股份转让合同》的性质属于合伙协议的观点不予采纳。吕飞签订《股份转让合同》目的在于成为公司股东，双方亦在合同中约定将吕飞登记为股东，从沐木沛公司的工商档案材料可以看出，郇莎、杨焱西原打算成立武汉市沐木沛服装贸易有限公司，最终名称核准为沐木沛公司，沐木沛公司成立后股东仅为郇莎、杨焱西，并未将吕飞登记为股东，吕飞的合同目的不能实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，吕飞有权解除合同，因此本院对吕飞的该项诉讼请求予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”合同解除后，吕飞向郇莎支付的90,000元应予返还。郇莎占用吕飞资金导致其产生资金占用损失，吕飞要求郇莎赔偿其损失于法有据，该损失应以90,000元为基数，自2018年6月14日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。吕飞还要求杨焱西、陈芳承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款的规定，连带责任，由法律规定或者当事人约定。本案中，双方并没有关于连带责任的约定，亦没有法律规定，合同中没有明确由谁将股份转让给吕飞，沐木沛公司成立后仅将郇莎、杨焱西登记为股东，故杨焱西应与郇莎承担共同责任，本院对吕飞要求杨焱西、陈芳承担连带责任的诉讼请求不予支持。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告吕飞与被告郇莎、杨焱西、第三人陈芳于2018年5月17日签订的《股份转让合同》；二、被告郇莎、杨焱西于本判决生效之日起五日内向原告吕飞返还90,000元；三、被告郇莎、杨焱西于本判决生效之日起五日内向原告吕飞赔偿资金占用损失（以90,000元为基数，自2018年6月14日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、驳回原告吕飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费2,050元，由被告郇莎、杨焱西负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  肖珍荣人民陪审员  葛一红人民陪审员  曾 静二〇二〇年六月二十三日书 记 员  尹代媛