西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书 (2019)陕0103民初4901号 原告：刘林，女，1956年12月11日出生，汉族，会计退休，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：李艳新，陕西秦岳律师事务所律师。被告：王备，男，1990年9月30日出生，汉族，住江苏省丰县。被告：陕西瑞诚快递有限公司，住所地：西安市雁塔区天坛西路杏园家属区房。法定代表人：高永辉，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：邢鹏飞，男，该公司员工，住该公司。被告：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地：武汉市江岸区。法定代表人： YANAGIBA NOBUYUKI，总经理。委托诉讼代理人：张娜，女，该公司员工，住北京市昌平区。原告刘林与被告王备、陕西瑞诚快递有限公司（简称瑞诚快递公司）、泰康在线财产保险股份有限公司（简称泰康保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告瑞诚快递公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告王备、泰康保险公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。  原告向本院提出诉讼请求：1、判令三被告支付原告医疗费12537.95元、住院伙食补助费990元、营养费2430元、护理费6120元、误工费6480元、精神损害抚慰金2000元，共计30557.95元；2、判令被告泰康保险公司在其为被告瑞诚快递公司承保雇主责任险的限额内优先对原告进行赔偿；3、诉讼费由三被告承担。 事实与理由：原告诉称，2018年5月10日11时00分，被告王备驾驶陕AXXXXX1号两轮轻便摩托车接单送餐过程中，沿西安市XX街由东向西行驶至朱雀大街十字时，将驾驶自行车在其右侧同向左转弯的原告撞伤，造成交通事故。事故发生后，原告被送往西安市红会医院住院治疗，经诊断为：闭合性腹部损伤、腹膜后出血、骨盆骨折、左肩部软组织损伤、全身多处皮肤挫伤、左肩袖损伤等。2018年5月21日出院，共计住院11天。2018年5月12日，本次事故经西安市公安局交XX队XX大队作出第61010320180001506号交通事故认定书，意见为：被告王备未依法取得机动车驾驶证驾驶机动车，且未保护现场，负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告认为，该侵权行为使其在财产上造成了损失、精神上带来了痛苦，故诉至法院。被告王备未到庭、未答辩。被告瑞诚快递公司辩称，原告诉涉交通事故属实，事故发生时，被告系其员工、正在履行职务。医疗费有原始票据的均认可，药店等非医院治疗的均不认可。住院伙食费认可11天×50元/天，营养费认可30天×30元/天，护理费认可有发票的1800元、其余护理费均不予认可。误工费需提供工资证明、工作证明、完税证明，对原告请求的数额不认可。精神损害抚慰金不认可。被告泰康保险公司应当全额承担原告损失、非70﹪。被告泰康保险公司未到庭, 向本院提交书面答辩状称，其一、其并非原告与被告王备交通事故纠纷的侵权主体，其与被告瑞诚快递公司为保险合同关系，其在本案中是否承担赔偿责任、赔偿项目及赔偿金额应依据《中华人民共和国保险法》等相关规定、涉案保险合同约定保险责任及责任免除条款基于保险合同关系进行认定。  其二、其与被告瑞诚快递公司签订雇主责任险，其中附加第三者责任保险保额20万元、自2018年5月10日00:00:00起至2018年5月10日23:59:59止共1天、记名投保、雇员姓名王备。 其三、其在保险责任范围内承担以下保险责任，补偿不足部分，依照道路交通事故管理规定和侵权责任法相关规定，由侵权人赔偿； 其承担 [医疗费12537.95元+住院伙食补助费1100元（注：100×11）+护理费6302.79元（注：38342/365×60天）+营养费2250元（注：30×75天）] ×70﹪=22190.74×70﹪=15533.518元 。    因原告发生交通事故时已年满61周岁且就诊病历记录为离退休人员、事故不影响退休养老金正常领取、无实际误工费损失，故其对原告误工费主张不予认可。因原告未定残，故对原告精神损害赔偿主张不认可。经审理查明: 2018年5月10日11时00分，被告王备驾驶机动两轮轻便摩托车沿XX街由东向西行驶至朱雀大街十字时，适逢原告驾驶自行车在其右侧同向左转弯，被告王备车辆右侧与刘林车辆前轮擦碰、致原告倒地受伤，造成交通事故。事故发生后，原告被送往西安市红会医院住院治疗，诊断为：闭合性腹部损伤、腹膜后出血、骨盆骨折、左肩部软组织损伤、全身多处皮肤挫伤、左肩袖损伤等。2018年5月21日出院，共计住院11天。2018年5月10日，本次事故经西安市公安局交XX队XX大队作出第61010320180001506号交通事故认定书认定，原告负次要责任，被告王备无照驾驶机动车且未保护现场负主要责任。  另查明，被告王备系被告瑞诚快递公司员工，事故发生在被告王备工作期间。（被保险人雇主）被告瑞诚快递公司在被告泰康保险公司投有雇主责任险附加第三者责任险（保单号：6011021219201803951370956243）；保险期间自2018年5月10日00:00:00起至2018年5月10日23:59:59止； 第三者责任险赔偿限额为20万元； 本案事故发生在保险期间。 所涉重复使用的格式保险条款责任免除约定：被保险人员因驾驶各种机动车辆造成第三者人身伤亡损失所引起的赔偿责任……。 陕西佰美司法鉴定所鉴定意见书：原告误工期120日左右、护理期60日左右、营养期75日左右。原告系会计退休后从事家政服务工作，月酬金1800元。依规定核算：原告住院共11天、医疗费13931.05元。住院伙食补助费1100元（注：100元·天×11天）、营养费2250元（注：30元·天×75天）、护理费6800元（注：1800+100元·天×50天）、误工费7101元（注：1800元×12个月÷365天×120天）、鉴定费720元,以上合计31902.05元（注：31182.05+720）。  上述事实有交通事故认定书、雇主责任保险单及附加第三者责任险保险合同、急诊病历、住院病案、诊断证明、医疗费等票据及审理笔录在卷佐证。        本院认为:公民享有生命健康权，公民身体受到伤害的，应当得到相应赔偿。被告瑞诚快递公司之员工被告王备驾驶机动车执行工作任务的职务行为、主要过错致原告刘林倒地受伤，造成交通事故。依法应由被告瑞诚快递公司承担事故主要侵权责任。因被告瑞诚快递公司在被告泰康保险公司为被告王备投保有雇主责任险及附加险额为20万元的第三者责任保险，事故也发生在保险期间、属于保险合同约定的赔偿、承担保险赔偿责任情形。故原告的各项损失应根据保险合同的约定由被告泰康保险公司在其承保的雇主责任险及附加第三者责任险限额内承担医疗费13931.05元、住院伙食补助费1100元、营养费2250元、护理费6800元（注:住院实际产生1800元+50天×100元·天）、误工费7101元、合计31182.05元；实际依过错责任由被告泰康保险公司承担90﹪赔偿责任即28063.85元（13931.05×90﹪过错）。原告超出合理额度之诉请，本院依法不予支持。被告泰康保险公司雇主责任险附加第三者责任保险条款虽有保险条款责任免除约定：被保险人员因驾驶各种机动车辆造成第三者人身伤亡损失所引起的赔偿责任……，但系重复使用的格式条款，且被告泰康保险公司未能举证证明已对投保人被告瑞诚快递公司尽到提示及明确说明义务，故本案不能免除被告泰康保险公司的赔偿责任。被告瑞诚快递公司认可事故事实；辩称事故发生时，被告系其员工、正在履行职务。医疗费有原始票据的均认可，药店等非医院治疗的均不认可。住院伙食费认可11天×50元/天，营养费认可30天×30元/天，护理费认可有发票的1800元、其余护理费均不予认可。误工费需提供工资证明、工作证明、完税证明，对原告请求的数额不认可。精神损害抚慰金不认可。该辩称与案件事实不符，本院不予采信。又辩称被告泰康保险公司应当全额承担原告损失、非70﹪，该辩称符合案件事实及相关规定，本院予以采信。 被告泰康保险公司公司辩称，其并非原告与被告王备交通事故纠纷的侵权主体，其与被告瑞诚快递公司为保险合同关系，其在本案中是否承担赔偿责任、赔偿项目及赔偿金额应依据《中华人民共和国保险法》等相关规定、涉案保险合同约定保险责任及责任免除条款基于保险合同关系进行认定。该辩称与保险法律规定相悖，本院依法不予采信。  关于其辩称其在保险责任范围内承担以下保险责任，补偿不足部分，依照道路交通事故管理规定和侵权责任法相关规定，由侵权人赔偿； 其承担 [医疗费12537.95元+住院伙食补助费1100元（注：100×11）+护理费6302.79元（注：38342/365×60天）+营养费2250元（注：30×75天）] ×70﹪=22190.74×70﹪=15533.518元 。该辩称的责任额度与有关规定不符，本院依法不予采信。 至于其辩称因原告发生交通事故时已年满61周岁且就诊病历记录为离退休人员、事故不影响退休养老金正常领取、无实际误工费损失，故其对原告误工费主张不予认可。该辩称不符合原告作为有一定劳动能力的退休人员从事力所能及的家政工作以改善生活之社会实际情况，故该辩称本院也不予采信。因原告未定残，故对原告精神损害赔偿主张不认可。其辩称其与被告瑞诚快递公司签订雇主责任险，其中附加第三者责任保险保额20万元、自2018年5月10日00:00:00起至2018年5月10日23:59:59止共1天、记名投保、雇员姓名王备，符合案件情况，本院予以采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下: 一、本判决生效后十日内，被告泰康在线保险股份有限公司赔付原告刘林担医疗费13931.05元、住院伙食补助费1100元、营养费2250元、护理费6800元、误工费7101元、合计31182.05元之90﹪即28063.85元；二、驳回原告刘林其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费1284元（其中案件受理费564元，鉴定费720元），由被告泰康保险公司负担1156元、原告负担128元（原告均已预交，被告泰康保险公司在支付上述赔偿款时将其负担部分一并支付原告）。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审  判  长  吴 海 玲            人民陪审员  张    彤   人民陪审员  高 丽 娟                   二〇二〇年六月二十三日                  书  记  员   李   江