四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川13刑再3号 原公诉机关四川省南充市高坪区人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴正锐，曾用名吴洪军，外号“洪娃”，男，1982年8月16日出生于四川省岳池县，汉族，小学文化，农民，住四川省岳池县。2007年9月6日，因犯强奸、抢劫、盗窃罪被四川省高级人民法院以（2006）川刑终字第1030号刑事判决书，撤销广安市中级人民法院（2006）广法刑初字第23号刑事判决的第一项，判处被告人吴正锐死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。同年9月28日交付川中监狱执行。2010年3月2日,四川省高级人民法院以（2010）川刑执字第208号刑事裁定减为无期徒刑，剥夺政治权利终身；2012年8月29日,四川省高级人民法院以（2012）川刑执字第1012号刑事裁定减为有期徒刑十八年四个月，剥夺政治权利七年；2014年12月2日,南充市中级人民法院以（2014）南中法刑执字第2707号刑事裁定减去有期徒刑八个月；2016年3月23日,南充市中级人民法院以（2016）川13刑更679号刑事裁定减去有期徒刑十个月，刑期至2029年6月28日止。现羁押于四川省川中监狱。 四川省南充市高坪区人民检察院指控被告人吴正锐犯故意伤害罪一案，四川省南充市高坪区人民法院于2020年1月7日作出（2019）川1303刑再3号刑事判决。被告人吴正锐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，合议庭经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 四川省南充市高坪区人民法院于2017年2月23日作出（2017）川1303刑初9号刑事判决认定，2016年9月20日中午开饭时，在川中监狱九监区服刑的罪犯吴正锐因分菜与同监区罪犯刘某1发生口角。当天晚上18时许，被告人吴正锐在川中监狱监舍一楼多功能厅准备吃晚饭时，见被害人刘某1与他犯在说话，便用言语对其冷嘲热讽，乘其不备一耳光打在刘某1脸上，随后又用拳头击打刘某1的脸和鼻子，造成刘某1鼻子受伤。经鉴定，刘某1外伤致鼻骨双侧骨折，其损伤程度综合评定为轻伤二级。还认定，被告人吴正锐经过多次减刑，其刑期至2029年6月28日止。其余刑是十二年九个月九天，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产。 原审法院认为，被告人吴正锐在服刑期间，不思悔改，故意非法伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成了故意伤害罪，应依法惩处。被告人吴正锐在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人吴正锐在庭审中当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。根据被告人吴正锐的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十九条、第七十一条之规定，判决：被告人吴正锐犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年;合并原判犯强奸、抢劫、盗窃罪未执行完毕的刑罚十二年九个月九天，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产；数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年七个月，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产。刑期自2016年9月20日起至2030年4月19日止。 四川省南充市高坪区人民法院再审查明的事实与原审基本一致。 另查明，被告人吴正锐经过多次减刑：2010年3月2日被四川省高级人民法院裁定减为无期徒刑，剥夺政治权利终身；2012年8月29日被四川省高级人民法院裁定减为有期徒刑十八年四个月，剥夺政治权利七年；2014年12月2日被四川省南充市中级人民法院裁定减去有期徒刑八个月；2016年3月23日被四川省南充市中级人民法院裁定减去有期徒刑十个月，刑期至2029年6月28日。 上述事实，被告人吴正锐不持异议，且有经庭审举证、质证，并经合议庭确认的被害人刘某1的陈述，证人邹某、谭某、程某、陈某、刘某2的证言，证人何某、蔡某的情况说明，证人杨某、钟某的书面证明材料，现场勘验检查笔录、现场平面图、现场照片、伤情照片，南充市公安局物证鉴定所鉴定文书，罪犯吴正锐入监档案以及一审、二审刑事判决书、执行通知书、罪犯结案登记表、减刑裁定书，现场监控视频，被告人吴正锐的供述等证据证实，足以认定。 四川省南充市高坪区人民法院于2020年1月7日作出（2019）川1303刑再3号刑事判决认为，被告人吴正锐在服刑期间，不思悔改，故意非法伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成了故意伤害罪，应依法惩处。被告人吴正锐在刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。根据《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》“罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。”及《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条“罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。”的规定，被告人吴正锐之前经裁定减去的十八个月刑期不应当计入已经执行的刑期，本院原审判决在合并计算刑期时忽略了上述规定，吴正锐的余刑应当为十四年三个月九天（含经减刑裁定减去的刑期十八个月），剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产。原审判决认定事实清楚，适用法律适当，但在合并计算刑期时遗漏了被告人吴正锐之前已减的刑罚,故应予撤销。根据被告人吴正锐的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十九条、第七十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决：一、撤销本院（2017）川1303刑初9号刑事判决;二、被告人吴正锐犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年;结合原判犯强奸、抢劫、盗窃罪未执行完毕的刑罚十四年三个月九天，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产；数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年一个月，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产。 上诉人吴正锐上诉意见：1.《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》与《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》不适用本案，其被依法裁定减刑18个月应当计入已执行刑期；2.原审判决于2017年2月23日作出，事隔2年后再审，程序不合法；3.南充市高坪区法院作为下级法院无权撤销南充市中级人民法院的生效减刑裁定。 经本院二审审理查明的事实和证据与四川省南充市高坪区人民法院再审查明的事实和证据一致。 本院认为，上诉人（原审被告人）吴正锐在服刑期间，故意非法伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪，应依法惩处。上诉人吴正锐在刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。根据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条“罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。”及最高人民法院相关规定，上诉人吴正锐之前经裁定减去的十八个月刑期不应当计入已经执行的刑期，其余刑应当为十四年三个月九天，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产。上诉人吴正锐关于“《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》与《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》不适用本案，其被依法裁定减刑18个月应当计入已执行刑期；”的上诉意见。经查，《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》是2012年1月18日发布并施行的司法解释性质文件，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》是在2016年11月14日发布并在2017年1月1日正式实施的司法解释，上述两个文件均在本案原一审判决前实施，按照《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》精神，应当依法适用。因此，该上诉意见不成立，本院不予采纳。上诉人关于“原审判决于2017年2月23日作出，事隔2年后再审，程序不合法；”及“南充市高坪区法院作为下级法院无权撤销南充市中级人民法院的生效减刑裁定。”的上诉意见。经查，南充市高坪区法院于2017年2月23日作出（2017）川1303刑初9号刑事判决，后经该院院长发现该案适用法律错误并提交该院审判委员会作出再审决定，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款“各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。”之规定，该案进入再审程序合法。同时，根据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十二条第二款“再审裁判改变原判决、裁定的，原减刑、假释裁定自动失效，”的规定，四川省南充市高坪区法院再审裁判改变其原判决后，上诉人吴正锐犯新罪之前的减刑裁定自动失效，并非是下级法院撤消上级法院的裁定。四川省南充市高坪区人民法院再审判决认定事实适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持四川省南充市高坪区人民法院（2019）川1303刑再3号刑事判决。 本裁定为终审裁定。 审判长  冯朝勇 审判员  张怡丹 审判员  李碧英 二〇二〇年六月三十日 书记员  杜俊波 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》 为正确适用司法解释办理案件，现对适用刑事司法解释时间效力问题提出如下意见： 一、司法解释是最高人民法院对审判工作中具体应用法律问题和最高人民检察院对检察工作中具体应用法律问题所作的具有法律效力的解释，自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间。 二、对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。 三、对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。 四、对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。