四川省都江堰市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0181民初3419号 原告：郑波，女，1976年11月26日出生，汉族，住四川省彭州市。 原告：吴远勇，男，1970年10月10日出生，汉族，住四川省彭州市。 二原告共同委托诉讼代理人：魏薇，四川法翼行律师事务所律师。 被告：四川锦成金土地整理有限公司，住所地：成都市青羊区光华村南街50号3栋14层27号。 法定代表人：陈韬，职务不详。 原成都晟诚劳务有限公司（以下简称晟诚公司）与四川锦成金土地整理有限公司（以下简称金土地公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案受理。2020年10月22日，因金土地公司下落不明，本院裁定本案转为普通程序继续审理。2020年1月21日，本案依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理。原晟诚公司的委托诉讼代理人魏薇到庭参加诉讼，金土地公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。2020年5月20日，本院再次就本案公开开庭审理，因原晟诚公司已注销，故经郑波、吴远勇申请，其以清算组成员的身份承继原晟诚公司的权利义务作为原告参加本案诉讼，本院经审查后予以同意。2020年6月8日，本院公开开庭审理，吴远勇、郑波的共同委托诉讼代理人魏薇到庭参加诉讼，金土地公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 郑波、吴远勇诉称：一、依法判令解除成都晟诚劳务有限公司与被告签订的《建设施工合同》；二、依法判令被告向二原告退还履约诚意金198000元；三、本案诉讼费由被告承担。审理过程中，因涉及晟诚公司注销一事，其权利义务应由清算组成员承继并参加涉讼，本院同意变更原告为郑波、吴远勇。事实和理由：2016年4月6日，原晟诚公司与被告签订《建设施工合同》，合同明确约定了被告位于都江堰市建设工程的项目由原告负责施工。本合同签订后，根据合同约定，原晟诚公司向被告支付了20万元履约诚意金。但被告并未按约将案涉工程交由晟诚公司施工。经一再催促，被告仅退还了2000元，剩余198000元未退还。故涉讼。 金土地公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：金土地公司于2014年6月11日成立，主营土地整理；房地产开发经营；园林绿化工程等。晟诚公司于2011年4月6日成立，主营劳务承包服务、水电安装。 2016年4月6日，金土地公司（合同中“甲方”）与晟诚公司（合同中“乙方”）签订《建设施工合同》：“甲方将都江堰市建设工程发包给乙方施工。……第一条工程概况1.1工程名称：都江堰市建设工程；1.2工程地点：都江堰市安龙镇蒲津村；1.3工程内容及承包范围：甲方提供给乙方的总平面图、施工图或有关施工指令中指定范围内的等工程。第二条合同工期2.1计划开工日期：2016年4月30日。计划竣工日期：2016年12月30日。2.2工期总日历天数：240天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。……第六条签约合同价与合同价格形式6.1签约合同价为：人民币：叁仟捌佰肆拾柒万五千元整。小写：38475000元，注：1350元／平方米（含地下管网），建筑面积共28500平方米。6.2合同价格形式：固定单价。……第八条工程履约保证金的支付及退还方式8.1合同签订三日内乙方支付给甲方履约诚意金贰拾万元正（20万元），本合同即生效。8.2乙方进场前再缴纳壹佰万（100万元），工程主体二层完工后甲方退还乙方叁拾万（30万元），剩余玖拾万（90万元）待工程全部竣工并通过验收合格后，甲方一次性退还乙方。……。”。 2016年4月11日，晟诚公司以案外人李元吉的账户（账号：62×××24）向金土地公司银行账户（账号：02×××07）转账20万元。 2019年6月10日，四川法翼行律师事务所受晟诚公司委托向金土地公司邮寄发出《律师函》，要求其退还剩余履约诚意金198000元。 2019年8月10日，案外人谭瑶向本院出具《情况说明》：“原告成都晟诚劳务有限公司诉被告四川锦成金土地整理有限公司合同纠纷一案中，成都晟诚劳务有限公司在与四川锦成金土地整理有限公司签订《建设工程施工合同》后，委托本人于2016年4月11日代其向四川锦成金土地整理有限公司的账户支付履约诚意金20万元。特此说明。身份证号码：5101821991××××××××”；案外人李元吉向本院出具《情况说明》：“原告成都晟诚劳务有限公司诉被告四川锦成金土地整理有限公司合同纠纷一案中，成都晟诚劳务有限公司在与四川锦成金土地整理有限公司签订《建设工程施工合同》后，委托本人于2016年4月11日代其向四川锦成金土地整理有限公司的账户支付履约诚意金20万元。特此说明。身份证号码：5101261969××××××××”。 另查明，一、本院于2020年5月11日前往案涉工程所在地都江堰市安龙镇蒲津社区（以下简称蒲津社区）了解情况。经该社区主任告知，案涉工程确实存在，之前亦确实与金土地公司就案涉工程进行过洽谈，但双方最终未能达成一致意见。2020年4月25日，蒲津社区与案外人都江堰三圭土地整理有限责任公司（以下简称三圭公司）签订《投资建设合同》，将案涉工程发包给三圭公司； 二、本院于2020年5月15日向案外人李元吉进行电话核实，其认可案涉的20万元保证金是用自己的卡支付的，因案涉合同的相对方是晟诚公司和金土地公司，现晟诚公司已注销，同意法院将保证金判退至原晟诚公司的股东及清算组成员吴远勇、郑波二人处。 三、原晟诚公司的股东及清算组成员均为郑波、吴远勇二人； 四、原晟诚公司成立于2011年4月6日，于2019年4月22日进行清算组备案，并于2019年11月1日以决议解散的方式注销。原公司公章于2020年3月31日在《四川工人日报》上登报公告遗失。 上述事实，有各方当事人工商登记信息、《建设施工合同》、《情况说明》、《律师函》、银行转账记录、《询问笔录》、《投资建设合同》及照片、《电话记录》、《四川工人日报》、《成都晟诚劳务有限公司股东会决议》、《成都晟诚劳务有限公司清算报告》、注销信息以及当事人的庭审陈述在案佐证，本院予以确认。 本院认为，一、关于原告诉讼主体资格的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条：“……公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。”之规定，本案晟诚公司已于2019年4月成立清算组，清算组成员为郑波、吴远勇，二人亦是注销前晟诚公司的股东，鉴于二人的股东及清算组成员身份，晟诚公司注销前的债权亦应由其承继。因此，二人具有诉讼主体资格。 二、根据《中华人民共和国合同法》第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效。”之规定，晟诚公司系专业的劳务公司，并具有从事水电安装作业的资质。晟诚公司与金土地公司签订的《建设施工合同》系双方真实意思表示，内容亦不违反法律法规的规定，应为有效，双方均应按照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，全面履行各自的合同义务。 三、根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”之规定，具体到本案中，原晟诚公司已经按照《建设施工合同》的约定向金土地公司支付了20万元的履约诚意金，金土地公司亦应按时通知原晟诚公司入场施工。但经本院查明，案涉工程已由案外人三圭公司承建，因此双方签订的《建设施工合同》已无继续履行的可能，应予解除，本院对郑波、吴远勇的该项诉讼请求予以支持。 四、根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，如前所述，案涉的《建设施工合同》已依法解除，金土地应退还已收取的20万元履约诚意金，鉴于金土地公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状和证据，应自行承担不利法律后果。郑波、吴远勇要求金土地公司退还198000元系其自愿处分权利的结果，在金土地公司未提出相反证据的情况下，本院予以支持。故金土地公司应向郑波、吴远勇退还履约诚意金198000元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，之规定，判决如下： 一、解除原成都晟诚劳务有限公司与被告四川锦成金土地整理有限公司于2016年4月6日签订的《建设施工合同》； 二、被告四川锦成金土地整理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告郑波、吴远勇退还履约诚意金198000元； 如未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4260元，公告费900元，合计5160元，由被告四川锦成金土地整理有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并根据对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长 陈 捷 人民陪审员 李 娟 人民陪审员 马小清 二〇二〇年六月八日 书 记 员 李 沛