广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初31号原告：佛山经智门窗有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇颜峰村丹邱工业区***厂房，统一社会信用代码91440605MA4WBU1P6J。法定代表人：戴中山，任总经理。委托诉讼代理人：叶华筠，系广东颂勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈明月，系广东颂勤律师事务所律师。被告：叶伟劳，男，1964年8月9日出生，汉族，住广东省陆河县********，公民身份号码441************51X。委托诉讼代理人：钟育芳（是被告的妻子），住广东省陆河县***********。原告佛山经智门窗有限公司与被告叶伟劳劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序于2020年4月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人叶华筠、被告均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。被告作为申请人以原告作为被申请人于2019年10月23日向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2019年10月29日受理，申请人请求：确认申请人与被申请人之间存在劳动关系。2.劳动仲裁裁决。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年12月6日作出佛南劳人仲案字[2019]4306号之非终局仲裁裁决，裁决如下：确认申请人与被申请人于2018年8月24日至2019年10月23日期间存在劳动关系。原告于2019年12月11日收到该仲裁裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述非终局仲裁裁决而向本院提起诉讼，请求判令：（1）撤销佛南劳人仲案字[2019]4306号仲裁裁决；（2）确认原告与被告于2018年8月24日至2019年10月23日期间不存在劳动关系。诉讼中，原告撤回第（1）项诉请请求。4.原告的企业信息情况。原告是于2017年3月24日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人是戴中山，股东包括戴中山和戴葡，该公司经营铝型材的生产和销售。5.被告的劳动合同签订情况。原告和被告双方没有签订劳动合同。6.被告的工作情况。被告于2018年8月24日进入到原告处工作，上下班是指纹打卡。原告提供的2018年11月至2019年2期间四份员工考勤表显示：被告与原告的其他员工均在同一份考勤表上登记出勤情况和加班情况，且被告的出勤天数与原告的其他员工一致均使用打√进行标注，全天休假均书写“休假”二字，被告于2018年11月出勤24天、于2018年12月出勤22天、2019年1月出勤16天（其中2019年1月18日至1月31日期间原告全体员工放春节假期）、2019年2月出勤12天（其中2019年2月1日至2月13期间原告全体员工放春节假期）。被告提供的2019年7月和8月出勤天数和加班小时统计表显示：被告与原告的其他员工均在同一份统计表上登记出勤情况和加班情况，2019年7月被告出勤28天，2019年8月被告出勤15.5天。7.被告的工资情况。原告已经向被告发放了2019年7月份之前的工资（包含加班费），至今尚未发放2019年7月和2019年8月工资。8.被告的社保参保情况。原告没有为被告参加社会保险。9.被告的受伤情况。被告于2019年8月18日中午从原告处打卡下班走去原告的饭堂准备吃饭过程中受伤，当天下午之后被告就没有回去原告处上班。10.原告在庭审中陈述：（1）被告在原告处从事包装铝材工作，由原告的经理刘建国安排工作，有工作需要时原告才会让被告过来工作，被告在自身有需要是可以自行离开原告处，被告的工资报酬按照其上班时间结算，故被告是原告聘请的临时工，不属于原告的正式员工，与原告不存在劳动关系。（2）被告一天上班正常工作时间是8.5小时，上完8.5小时的原告按天计算被告工资，加班时间另外计算劳务费。（3）被告从事的包装工作属于原告业务的一部分。被告在庭审中陈述：原告和被告双方于2018年8月24日建立劳动关系，被告是原告的正式员工，被告在原告处工作接受原告制定的各项规章制度及劳动管理，从事原告安排的包装扫地、出货、装卸、包装铝材等工作，且原告按月支付被告工资。被告每天上下班时间固定，上班时间是8时至12时和13时30分至18时，12时至13时30分期间打卡吃中午饭和休息，一天正常上班8.5小时，加班时间由原告的班长安排，一个月休息2天，2018年只需要口头请假，2019年2月开始书面请假，有事需要提前一天向原告请假。除了2019年1月和2019年2月原告春节放假和被告因腰扭伤于2018年11月和2018年12月请假共13天以外，被告一直按照原告要求保持正常有序的上班状态。被告2018年8月至2018年12月工资由原告以现金形式发放，2019年1月起的月工资由原告以银行转账形式发放，双方约定被告刚进入原告处工作的第一个月工资是2800元，第二个月起工资提升，但记不清楚何时升至3000元、2019年5月起每月工资调整到3200元，没有提成，加班费另计，原告是当月月底发放上月工资。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.原告的营业执照、法定代表人身份证、法定代表人身份证明书；2.佛南劳人仲案字[2019]4306号仲裁裁决书、EMS邮单、邮件妥投页面；3.2018年11月至2019年2月考勤表。被告的质证意见如下：对证据1、2无异议。对证据3，是原告内部考勤表，被告没有看过，被告在原告处上下班有指纹打卡，对该证据真实性不清楚。被告举证如下：1.被告的身份证、原告的企业机读档案登记资料；2.南海农商银行来账详细信息凭证、汇入汇出款项交易电子凭证、交易明细清单；3.佛南劳人仲案字[2019]4306号仲裁裁决书；4.劳动合同；5.2019年7月至8月出勤天数和加班小时表；6.通知、领款收据；7.被告配偶钟育芳与刘建国微信聊天记录；8.广东省医疗收费票据。原告的质证意见如下：对证据1无异议。对证据2真实性无异议，恰能证明原告和被告之间是劳务关系，原告按照被告上班天数进行工资结算。对证据3真实性无异议。对证据4真实性无异议，由于原告与被告在劳动局进行调解，原告同意与被告建立劳动关系，但是被告没有按照调解内容去履行，故被告就没有签署该劳动合同，故双方劳动关系不成立。对证据5真实性无异议，能证明被告与原告是按照实际天数结算工资，被告无需遵守原告的规章制度及上下班时间制度。对证据6真实性有异议，因没有原告盖章，即便真实也只是证明原告曾经要求被告提供受伤证明，但是被告没有按照原告要求提供。对证据7真实性无异议，确认刘建国是原告的员工，原告一直要求被告保存医疗费票据并提交医疗费票据原件给原告，被告自己摔伤，被告伤势不构成工伤，原、被告不存在劳动关系，原告处于人道主义同意向保险公司索赔帮被告出一部分医疗费，但是被告没有配合原告的工作，原告是同意支付被告工作期间的所有报酬，但是被告自己不过去签收，根据第17页微信聊天记录，原告曾经同意与被告签订劳动合同，但是被告主动放弃，故原、被告之间没有建立劳动关系。对证据8真实性由法院依法认定，认为与本案无关。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于原告与被告之间是否存在劳动关系的问题。劳动关系是指用人单位与劳动者运用劳动能力实现劳动过程中形成的一种社会关系。劳动关系一般具有以下特征：（1）用人单位和劳动者是否具备法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项劳动规定规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否受到用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动是否用人单位业务的组成部分。本案中，原告主张被告是原告聘请的临时工，双方之间是劳务关系，没有建立正式的劳动关系；被告主张其于2018年8月24日起与原告建立劳动关系，被告是原告的正式员工。根据双方当事人的举证，结合双方当事人的陈述，本院认为原告与被告之间符合上述劳动关系的特征。理由是：原告和被告均是符合法律法规、法规规定的主体资格，被告受到原告的劳动管理，被告提供的劳动均是原告业务的组成部分。被告主张其在原告处每天上下班时间固定，上班时间是8时至12时和13时30分至18时，12时至13时30分期间打卡吃中午饭和休息，一天正常上班8.5小时，因双方均确认被告上下班均需指纹打卡，原告对被告的上述主张未提出异议且未能提供被告的打卡记录推翻被告的上述主张，且被告与原告的其他员工均在同一份考勤表中使用相同的标记登记出勤情况，故本院对被告的主张予以采信，认定被告在原告处均需按时上下班。从被告的工作场所、出勤天数、工资发放情况来看，被告均长期、稳定地在原告的经常场所工作，原告也是根据被告工作时间按月向被告结算了2018年8月至2019年6月期间的工资，上述事实均符合确定劳动关系的要素。原告主张被告是原告聘请的临时工，双方之间是劳务关系，没有建立正式的劳动关系，但未能提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。因此，本院认定原告和被告之间存在劳动关系。因原告作为用人单位对劳动者有管理的义务，应当为被告办理入职登记，并建立完整的职工名册以记载劳动者的姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住所、联系方式、用工形式、用工起始时间等，但原告在本案中没有提供被告的入职登记表及其职工名册，也不能提交其他证据证明被告的入职及离职时间以及被告在职期间有否中途离职的依据，应由原告承担举证不能的法律责任，因此，被告主张其于2018年8月24日起与原告建立劳动关系，本院予以支持。因被告于2019年8月18日受伤后就双方何时解除劳动关系事宜未能提供证据证明，而被告是于2019年10月23日申请劳动仲裁请求确认劳动关系的，故本院认定原告和被告于2018年8月24日至2019年10月23日期间存在劳动关系。原告主张其与被告于2018年8月24日至2019年10月23日期间不存在劳动关系，本院不予支持。据此，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认佛山经智门窗有限公司与叶伟劳于2018年8月24日至2019年10月23日期间存在劳动关系；二、驳回佛山经智门窗有限公司的全部诉讼请求。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黎秀萍二〇二〇年六月三日书记员  蔡 青