湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘10刑终306号 原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）尹友环，女，1964年6月5日出生，湖南省桂阳县人，汉族，初中文化，农民，住湖南省桂阳县。因涉嫌犯开设赌场罪，2011年11月18日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年12月24日经湖南省桂阳县公安局决定被取保候审，2019年7月9日经湖南省桂阳县人民检察院决定被取保候审，同年9月10日经湖南省桂阳县人民法院决定被逮捕，2020年1月3日经湖南省桂阳县人民法院决定被取保候审。现在家。 辩护人刘凌龙，湖南指点律师事务所律师。 原审被告人陈国凤，女，1974年12月8日出生，湖南省桂阳县人，汉族，小学文化，农民，住湖南省桂阳县。因涉嫌犯开设赌场罪，2011年11月18日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年12月24日被逮捕，2012年1月20日经湖南省桂阳县公安局决定被取保候审，2019年6月25日经湖南省桂阳县人民检察院决定被取保候审，同年9月10日经湖南省桂阳县人民法院决定被逮捕，2020年1月3日经湖南省桂阳县人民法院决定被取保候审。现在家。 湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人陈国凤、尹友环犯开设赌场罪一案，于二○一九年九月十七日作出（2019）湘1021刑初238号刑事判决，被告人尹友环对该判决不服，提起上诉，本院于二○一九年十一月二十七日作出（2019）湘10刑终513号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。湖南省桂阳县人民法院依法重新组成合议庭进行审理，于二○二○年四月十四日作出（2020）湘1021刑初25号刑事判决。原审被告人尹友环不服，提出上诉。湖南省桂阳县人民法院于2020年6月5日将案卷移送本院，本院同日受理后，依法组成合议庭，审阅了本案卷宗材料，依法讯问了上诉人尹友环，听取了辩护人的意见，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：自2011年10月中旬开始，被告人陈国凤、尹友环伙同陈某（另案处理）等人在桂阳县的尹某的老屋空坪上开设赌场，该赌场利用“牌九”方式进行赌博，雇请了陈某、尹某1等人负责望风，还有专人负责赌客中餐及往来赌场的车费，赌场通过在牌局中抽头渔利的方式获取非法利益，至2011年11月2日赌场停止营业，被告人尹友环共非法获利3000元，被告人陈国凤非法获利2800元。 审理过程中，被告人尹友环家属代为退缴违法所得3000元，预缴罚金10,000元。被告人陈国凤家属代为退缴违法所得2800元，预缴罚金10,000元。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的证据予以证明： 1．受案登记表、立案决定书证明：本案的立案经过。 2．抓获经过、到案经过、桂阳县公安局情况说明证明：陈国凤、尹友环的到案情况。 3．户籍资料证明：被告陈国凤、尹友环的基本身份情况。 4．健康检查登记表证明：被告陈国凤、尹友环收押时身体健康。 5．关于开设赌场一案补充侦查延时移送的情况说明证明：公安机关收取陈国凤的2万元非法所得因政策原因未转成暂扣款；由于公安局人事调整频繁，未及时做好案件移交。 6．现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录证明：开设赌场的具体位置。 7．桂阳县公安局流峰派出所于2020年1月17日出具的情况说明证明：流峰派出所民警李某、谢某会同流峰镇干部颜某于2014年6月、2015年8月分别到找陈国凤、尹友环移送起诉，两人均未在家，去向不明。 8．证人尹某1的证言证明：其是板桥乡步云村村民，赌场是尹某2组织的。设在公馆门口，其家距离赌场几百米，公安干警来查时，其便打电话与“二柏金”（即尹某3）联系，要他们停工。 9．证人尹某2的证言证明：其是步云村村主任，也是尹友环的丈夫。尹友环在村子里的赌场占有股份，负责一些烟水、槟榔之类的服务。赌场是2011年10月下旬开设在村里大屋槽门口处，以“牌九”的方式进行赌博，以抽水钱的方式进行营利。股东中“老五”（即廖某）负责管账，其他股东则参与赌博，没有人坐庄的话，由股东轮流坐庄。外地赌客乘坐出租车参赌的，由赌场支付租车费。尹某3也参与了赌博。 10．证人陈某的证言证明：步云村的赌场是2011年10月28号左右开在步云村槽门附近的大屋内，赌场是步云村村主任为主开的，负总责，股东还有其妻子陈国清、“牛某”的妻子王某、“老七”的老婆等人，负责发牌的是李某2。赌场以“牌九”的方式进行赌博，靠抽水钱分红，其和富社村姓李的男子负责在步云村路口处望风，发现有乡政府或派出所的车就打电话告诉他们，让他们赶紧散了。 11．同案人陈某的供述证明：2011年10月，其到步云村参与赌博时，要求入股成为了股东，其他的股东有尹某3、尹于朝、尹某5、陈国凤、尹某2的妻子、牛某的妻子、廖某、“三妹”（即张某）等人。赌场每天10点到下午6点左右营业，股东轮流坐庄，有负责看水的，有抽水的，有接待来客的，有后勤保障的，分工明确。尹某2的妻子在赌场卖烟、槟榔等东西，尹某3与放风的尹某1联系。赌场用“牌九”的方式赌博。赌场每天停业后，当天分红。 12．被告人尹友环的供述证明：其于2011年10月26号左右加入步云村赌场的，最开始是尹某4、尹某5、尹有怀、尹某3几个老板在搞，后来陆续加入了十来个股东。赌场设在本村尹文化的老屋门口的空坪，廖某在管账，住在村口的尹某1负责放风，赌场以“牌九”的方式赌博，用抽水的方式获取利润，股东轮流坐庄。其同时在赌场卖些饮料、烟、槟榔等东西。赌场获利4万多，其至少从中分得3000元。其因本案于2011年12月24日被取保候审，2013年时被李某所长在桂阳县检察院办了些手续，2013年之后经常去广州小住，2017年10月28日之后长期到广东务工。 13．被告人陈国凤的供述证明：2011年10月的一天，李某2喊其到步云村赌场搞股东，其答应后发现赌场开设在步云村欧家桥的一栋旧屋里，流峰圩的“老万”（即尹某6）、“牛某”的老婆，“吃相”（即陈某）、李某2及步云村主任的老婆，板桥的“二妹”（即张某）、张某，廖某等都是赌场的股东，其在赌场玩了七八天，每天能分到三四百元。之后其丈夫尹某8不准其再搞，其就退出了。赌场是以赌牌九为主，股东从中抽水盈利。水钱由廖某保管，当天散场后分发。赌场获利4万元，其分得2800元。其因本案于2012年1月20日被取保候审，2013年被流峰派出所的两名民警叫去桂阳县检察院办了些手续，之后去过广州几次，具体时间记不清了。2017年6月之后长期到广东务工。 原审法院认为：被告人陈国凤、尹友环伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人陈国凤、尹友环起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人陈国凤、尹友环到案后如实供述犯罪事实，积极退赃、预缴罚金，认罪悔罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，遂判决：一、被告人陈国凤犯开设赌场罪，判处拘役五个月二十八天，并处罚金一万元；二、被告人尹友环犯开设赌场罪，判处拘役五个月零一天，并处罚金一万元；三、对被告人尹友环的违法所得3000元、被告人陈国凤退缴的违法所得2800元予以没收，上缴国库。 上诉人尹友环上诉及其辩护人提出：尹友环未逃避侦查，该案已超过追诉时效，请求二审法院撤销原判，终止审理。 经审理查明，本院认定的事实与湖南省桂阳县人民法院认定的事实一致。湖南省桂阳县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。在二审审理期间，上诉人尹友环及其辩护人均未提交新的证据。本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人尹友环及原审被告人陈国凤伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。尹友环、陈国凤在开设赌场共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，应当从轻处罚。尹友环、陈国凤到案后如实供述犯罪罪行，积极退赃并缴纳罚金，认罪悔罪，依法可以对二人从轻处罚。关于上诉人尹友环及其辩护人提出其未逃避侦查，该案已超过追诉时效，请求二审法院撤销原判，终止审理的上诉理由及辩护意见。经查，到案经过、传唤证、拘留证、案件移送起诉告知书、桂阳县公安局于2020年1月17日出具的情况说明等书证，证实本案由桂阳县公安局于2011年11月18日立案侦查，尹友环于当日被刑事拘留，同年12月23日向桂阳县人民检察院缴纳1万元暂扣款，次日被桂阳县公安局取保候审，2012年12月23日被解除取保候审。2013年9月12日，桂阳县公安局对尹友环进行传唤，告知其该案已侦查终结，移送桂阳县人民检察院审查起诉，桂阳县人民检察院于同年10月17日退回桂阳县公安局补充侦查。2014年6月份左右，桂阳县公安民警与桂阳县流峰镇政府干部到桂阳县找尹友环欲将该案移送审查起诉，因尹友环未在家，去向不明，查找未果。2015年8月份，桂阳县公安局民警再次与桂阳县流峰镇政府干部到步云村找尹友环，因尹友环未在家，去向不明，未能将该案移送审查起诉。根据《中华人民共和国刑法》第八十八条规定，“在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者人民法院受理案件后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。”现有证据证实该案件在退补后，公安机关因寻找尹友环未果，导致该案未能移送审查起诉，故该案不受追诉期限的限制，依法应当追究尹友环开设赌场的刑事责任。该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  刘 军 审 判 员  王 淳 审 判 员  王 薇 二〇二〇年六月十五日 法官助理  王 凤 书 记 员  彭雅玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。