广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初2456号原告：阙秀军，男，1970年9月1日出生，汉族，住湖南省桃源县，委托诉讼代理人：鲁志勇，系湖南省桃源县准绳法律服务所法律工作者。被告：广州市慕森家具有限公司，住所地广东省广州市南沙区大岗镇灵山广珠公路灵山镇第二工业区339号车间第一层，统一社会信用代码914401150658183566。法定代表人：钟华森，职务：总经理。委托诉讼代理人：郑鹏生，系广东百健律师事务所律师。原告阙秀军与被告广州市慕森家具有限公司（以下简称慕森公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阙秀军及其委托诉讼代理人鲁志勇、被告慕森公司的委托诉讼代理人郑鹏生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阙秀军向本院提出如下诉讼请求：1.被告慕森公司支付原告阙秀军一次性伤残补助金67455元、一次性伤残就业补助金59960元，一次性工伤医疗补助金14990元，合计142405元；2.被告慕森公司支付原告阙秀军自2019年5月6日至2019年8月3日止的停工留薪期工资22485元；3.被告慕森公司支付原告阙秀军护理费5500元；4.被告慕森公司支付原告阙秀军解除劳动关系的经济补偿7495元；5.被告慕森公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年9月4日原告阙秀军与被告慕森公司建立劳动关系，任家具组装木工。2019年5月6日8时30分，原告阙秀军在上班时间使用推台锯作业时，右手指(除右手大拇指外)被推台锯锯伤。原告阙秀军伤后经长龙港医院治疗终结。2019年8月16日经广州市南沙区人力资源和社会保障局出具的穗南人社工伤认【2019】905485号工伤认定决定书，认定原告阙秀军所受伤害为工伤。2019年11月7日经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告阙秀军劳动功能障碍等级为九级，并确认停工留薪期自2019年5月6日至2019年8月3日止。原告阙秀军依据上述认定结论，多次与被告慕森公司沟通工伤待遇事宜，由于被告慕森公司未依法给原告阙秀军缴纳相关社会保险，致原告阙秀军工伤后无法获得相应的社会保险待遇。综上，原告阙秀军因工受伤，依法理应享受工伤保险的相关待遇。原告阙秀军现维护自身合法权益特具状起诉。诉讼中，原告阙秀军以已向社保部门申请补助，并已通过审核为由，当庭主张减少第一项诉讼请求中一次性工伤医疗补助金为3806元。原告阙秀军向本院提供证据如下：疾病诊断证明、出院记录、穗南人社工伤认【2019】905485号工伤认定决定书、初次鉴定(确认)结论书、中国邮政储蓄银行交易明细、证人证言、穗南劳人仲案〔2020〕17号仲裁裁决书。被告慕森公司答辩称，对原告阙秀军的诉讼请求一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金的金额有异议，应该按照月平均工资应发放工资为3340.13元的标准计算该两项的费用，对于一次性伤残医疗补助金，原告阙秀军已向相关社保部门申请相关赔偿，不应在本案中再主张对应的赔偿项目。关于停工留薪期工资、护理费、经济补偿金，与仲裁时被告慕森公司的意见一致。被告慕森公司向本院提供证据如下：劳动合同书、网上银行电子回单、考勤记录表、员工刷卡记录表、伤残待遇核定表。案件事实双方有争议的事项为第十一项、第十二项，其他事项双方无争议。一、企业基本信息：慕森公司成立于2013年4月12日，为有限责任公司（自然人投资或控股）。二、入职时间：2018年9月4日。三、签订书面劳动合同时间：2018年9月3日。四、劳动者岗位：家具组装木工。五、办理社会保险情况：慕森公司在阙秀军受伤后为其参加了社会保险，且参保至2019年12月。六、发生工伤时间：2019年5月6日；工伤认定情况：广州市南沙区人力资源和社会保障局于2019年8月16日作出穗南人社工伤认【2019】905485号工伤认定决定书，认定为工伤，双方对工伤认定结果均未提出行政复议或者行政诉讼。七、住院起止时间：2019年5月6日至2019年6月10日，共计35天。八、伤残等级鉴定时间：2019年11月7日；鉴定结果：劳动功能障碍等级为玖级，生活自理障碍等级为未达级，停工留薪期从2019年5月6日至2019年8月3日。九、停工留薪期工资支付情况：2254元、1695元、1655元、1565元、1565元、1565元，共计10299元。十、工伤保险待遇支付情况：有关社保机构已核定一次性工伤医疗补助金为11184元。十一、双方对受伤前月平均应发工资存在争议：阙秀军主张其受伤前月平均工资为7495元，工资分别以银行转账和现金发放，在领取现金工资时会在慕森公司制作的工资发放表上签名，该表在慕森公司处，无法提供该发放表。为此，阙秀军提供了中国邮政储蓄银行交易明细、四名证人证言出庭作证予以证明。慕森公司对阙秀军的主张不予认可，辩称四名证人均是阙秀军的同乡朋友，与阙秀军存在利害关系，对证人证言不予确认；主张阙秀军受伤前月平均工资为3340.13元，工资以银行转账方式发放，提供了网上银行电子回单、劳动合同书作为证据。阙秀军对慕森公司提供的网上银行电子回单显示银行转账部分没有异议，对劳动合同书的本人签名真实性予以确认，但认为劳动合同书中记载的2100元工资是慕森公司后期添加，对该内容不予认可。本院认定及理由：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”以及《广东省工资支付条例》第十六条第一款“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”的规定，慕森公司作为用人单位，未能提供相应工资支付台账证实阙秀军的工资情况，慕森公司应就此承担举证不能的不利后果；其提供的网上银行电子回单未能有效反驳阙秀军关于现金支付部分工资的主张，且四名证人均是慕森公司的员工，其证言有一定可信度，故本院对阙秀军认为其受伤前月平均工资为7495元的主张予以采信。十二、双方对解除劳动关系的时间存在争议：阙秀军主张以慕森公司在其入职后没有及时为其缴纳社会保险为由，单方解除劳动关系时间为2019年11月10日，但没有提供证据予以证明。阙秀军确认没有向慕森公司书面提出解除劳动关系。慕森公司主张阙秀军在停工留薪期满后没有上班，经电话通知后仍拒绝上班，属于主动离职。本院认定及理由：阙秀军主张以慕森公司在其入职后没有及时为其缴纳社会保险为由单方解除劳动关系，但没有以书面形式向慕森公司予以明确，阙秀军在庭审中确认其在停工留薪期满后没有上班，对此没有作出合理解释，且慕森公司也没有举证证明其已通知阙秀军到公司上班，应视为双方已于2019年8月3日解除劳动关系。十三、申请仲裁时间：2019年12月2日。十四、仲裁请求：一、裁决慕森公司向阙秀军支付一次性伤残补助金66735元、一次性工伤医疗补助金14830元、一次性伤残就业补助金59320元；二、裁决慕森公司向阙秀军支付护理费5500元；三、裁决慕森公司向阙秀军支付停工留薪期工资22245元。十五、仲裁结果：一、慕森公司在本裁决生效之日起五日内向阙秀军一次性支付一次性伤残补助金44377.20元、一次性伤残就业补助金44736元；二、慕森公司在本裁决生效之日起五日内向阙秀军一次性支付停工留薪期工资差额28.53元；三、慕森公司在本裁决生效之日起五日内向阙秀军一次性支付住院护理费3500元；四、驳回阙秀军本案的其他仲裁请求。本仲裁裁决为终局裁决。裁判理由本院认为，阙秀军与慕森公司依法建立了劳动关系，并签订了劳动合同，双方均应合法、诚信的履行合同义务，双方的合法权益均受法律保护。一、关于慕森公司应否支付阙秀军一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。阙秀军被评定为九级伤残，依照《工伤保险条例》第三十七条规定，在正常参缴社会保险费的情况下，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。由于慕森公司在阙秀军受工伤后才为其参加社会保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第三款规定，用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。而对于新发生费用，参照《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见（二）》第三条“《工伤保险条例》第六十二条规定的‘新发生的费用’，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金；（二）因工死亡的，支付参保后新发生的符合条件的供养亲属抚恤金。”的规定，因此，一次性工伤医疗补助金应当由保险基金支付，一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金应当由用人单位支付。阙秀军要求慕森公司支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金请求有理，本院予以支持。依照《工伤保险条例》三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”和《广东省工伤保险条例》第三十二条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”以及第六十四条第（一）项“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。”的规定，阙秀军受工伤前月平均工资为7495元，慕森公司应支付阙秀军一次性伤残补助金67455元（7495元/月×9个月）和一次性伤残就业补助金59960元（7495元/月×8个月）。因慕森公司未按阙秀军实际工资缴纳社保，阙秀军诉请的一次性工伤医疗补助金差额3806元（7495元×2个月-11184元），本院予以支持。二、关于阙秀军要求慕森公司支付停工留薪期工资的诉讼请求。阙秀军停工留薪期从2019年5月6日至2019年8月3日，慕森公司已向阙秀军支付停工留薪期工资10299元，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”、第六十四条第（二）项“本条例中下列用语的含义：（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”的规定，慕森公司还应支付阙秀军停工留薪期工资差额12272.15元（7495元/月÷21.75天/月×20天+7495元/月×2个月+7495元/月÷21.75天/月×2天-10299元）。三、关于阙秀军要求慕森公司支付护理费的诉讼请求。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”因广州市劳动能力鉴定委员会鉴定阙秀军生活自理障碍程度未达级，阙秀军亦没有提供相关证据证明其在停工留薪期间生活不能自理需要护理，故阙秀军主张该项请求缺乏事实依据，本院不予支持。四、关于阙秀军要求慕森公司支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，未经劳动争议仲裁前置程序，且与阙秀军的其他诉讼请求不具有不可分性，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，本院不予调处。裁判结果依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条,《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第三款，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广州市慕森家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告阙秀军一次性伤残补助金67455元、一次性伤残就业补助金59960元、一次性工伤医疗补助金差额3806元；二、被告广州市慕森家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告阙秀军停工留薪期工资差额12272.15元；三、驳回原告阙秀军的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告广州市慕森家具有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  吕本超二〇二〇年六月五日书记员  陈绮琴