山东省招远市人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）鲁0685刑初76号 公诉机关山东省招远市人民检察院 附带民事诉讼原告人臧某某，男，2000年11月19日出生，汉族，住招远市。系本案被害人。 诉讼代理人王剑波，山东通昌律师事务所律师。 被告人温晨童，男，1996年7月22日出生，汉族，住招远市。2019年6月12日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年7月18日因涉嫌犯危险驾驶罪、诈骗罪被逮捕。现羁押于招远市看守所。 指定辩护人董雪，山东浩源律师事务所律师。 附带民事诉讼被告天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司，地址淄博市张店区张周路七号汇美大厦，统一社会信用代码：913703007433926072。 负责人王祝辉，经理。 诉讼代理人孙旭东，该公司职员。 诉讼代理人张健，山东莱励律师事务所律师。 山东省招远市人民检察院以招检一部刑诉[2020]59号起诉书指控被告人温晨童犯危险驾驶罪、诈骗罪，于2020年3月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人臧某某又以要求被告人温晨童赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院审查后于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了合并审理。山东省招远市人民检察院指派检察员李永强出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人臧某某及其诉讼代理人王剑波，被告人温晨童及其指定辩护人董雪，附带民事诉讼被告天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司的诉讼代理人孙旭东、张健到庭参加诉讼。现已审理终结。 山东省招远市人民检察院指控： 一、危险驾驶罪 2017年10月6日20时36分许，被告人温晨童酒后驾驶晋BXKXXX轿车沿迎宾路由东向西行驶至魁星路口处，与卢某某驾驶的电动车相撞，致电动车乘车人臧某某受伤。经检测，被告人温晨童血液内乙醇浓度为141mg/100ml。经交警部门认定，被告人温晨童承担事故的主要责任，卢某某承担事故的次要责任，臧某某不承担事故责任。 二、诈骗罪 2016年6月至2019年4月期间，被告人温晨童以投资采矿等为由，先后骗取姜某某等人54.3万余元用于个人消费，其中骗取姜某某18.3万余元、刘某某2.4万余元、杨某甲2.6万余元、林某某1万元、迟某某10万余元、盛某某约20万余元。 公诉机关向法庭提交了相应的证据证实指控的上述犯罪事实。公诉机关认为，被告人温晨童的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第二百六十六条之规定，分别构成危险驾驶罪、诈骗罪，提请本院依法判处。 附带民事诉讼原告人臧某某要求被告人温晨童、附带民事诉讼被告天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司赔偿经济损失116181.62元。 被告人温晨童对危险驾驶罪罪名无异议，辩解其仅骗取林某某1万元，其它的均为民间借贷关系。 其辩护人辩称，被告人温晨童的诈骗数额为较大而非巨大。刘某某、杨某甲明知温晨童有还不上款的风险，仍然借款给温晨童，不应认定为诈骗；姜某某、迟某某均系温晨童的女朋友，其二人均系自愿借款，应认定为民间借贷；起诉书指控温晨童诈骗盛某某约20万余元事实不清。 附带民事诉讼被告天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司辩称，其公司认可涉案车辆在其公司投保交强险。本案事发时间是2017年10月6日，被害人臧某某于2020年4月23日起诉，已超过两年的诉讼时效。温晨童系无证、醉酒驾驶车辆，属于免责事由，不予赔偿。 经审理查明： 一、危险驾驶罪 2017年10月6日20时36分许，被告人温晨童酒后驾驶晋BXKXXX轿车沿招远市迎宾路由东向西行驶至魁星路口处，与卢某某驾驶的电动车相撞，致电动车乘车人臧某某受伤。经鉴定，被害人臧某某右膝部损伤构成轻伤一级。经检测，被告人温晨童血液内乙醇浓度为141mg/100ml，达到醉酒驾驶标准。经交警部门认定，被告人温晨童醉酒后驾驶机动车、未取得机动车驾驶证驾驶机动车承担事故的主要责任，卢某某驾驶非机动车未按规定左转弯承担事故的次要责任，臧某某不承担事故责任。 2019年6月12日，被告人温晨童主动到招远市公安局投案。 另查明，案发后，被告人温晨童在招远市人民医院住院治疗9天。经烟台信恒祥司法鉴定所鉴定，被害人臧某某右膝部损伤构成十级伤残；建议伤后1人护理60日，营养期60日。 再查明，本案肇事车辆在附带民事诉讼被告天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司投保交强险，肇事时仍在保险有效期内。 因被告人温晨童的犯罪行为给附带民事诉讼原告人臧某某造成的经济损失有：医疗费8138.62元、营养费3000元、住院伙食补助费450元、残疾赔偿金84658元、膝关节支具费1200元、护理费3820元、交通费酌情考虑1000元、鉴定费3820元、电动车损失685元，共计经济损失人民币106771.62元。 上述事实，被告人温晨童在庭审过程中亦无异议，且有被害人臧某某的陈述，证人卢某某的证言，招远市公安局受理道路交通事故案件登记表、事件单、人口信息、前科查询、驾驶人及机动车信息查询结果单、机动车交通事故责任强制保险单、到案说明、住院病历及医疗费单据，招远市公安局道路交通事故认定书、乙醇检验鉴定报告书、法医学人体损伤程度鉴定书、烟台信恒祥司法鉴定所司法鉴定意见书，勘验、检查笔录，视听资料及被告人温晨童在侦查机关的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人温晨童在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人温晨童能够主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。其辩护人的相关辩护意见，符合本案事实及法律规定，本院予以采纳。给附带民事诉讼原告人造成的经济损失106771.62元，应当由附带民事诉讼被告天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司在交强险内赔偿101363元[其中医疗费用10000元（医疗费8138.62元、营养费部分1861.38元），伤残赔偿金90678元（残疾赔偿金84658元、膝关节支具费1200元、交通费1000元、护理费3820元）、财产损失685元]，其余损失5408.62元按照被告人温晨童在交通事故中的作用承担80%即赔偿4327.9元。关于附带民事诉讼被告天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司提出“附带民事诉讼原告人主张民事赔偿超过二年诉讼时效”的辩解，经查，附带民事诉讼以刑事案件的审理为依据，本案原告人作为刑事案件的被害人在刑事案件诉讼过程中提起附带民事诉讼，符合法律关于附带民事诉讼的起诉条件，故上述辩解理由不成立，依法不予支持。关于附带民事诉讼被告天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司提出“因被告人温晨童系醉酒、无证驾驶机动车，属于保险免责条款，不予赔偿”的辩解，本院认为，按照《机动车交通事故责任强制保险条例》规定“驾驶人未取得驾驶资格或者醉酒的”，保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内，应首先垫付抢救费用等，故上述辩解不符合法律规定，本院亦不予支持。 二、诈骗罪 从2016年至2019年，被告人温晨童以投资采矿等为由，先后骗取林某某1万元、刘某某2.4万元、杨某甲2.6万元、迟某某10万余元、姜某某18.3万余元、盛某某20万余元，共计54.3万余元用于个人消费。 上述事实，有公诉机关提交并将法庭质证确认的下列证据予以证实： 1、被害人陈述 （1）林某某陈述，他和温晨童是朋友关系。2019年4月30日15时30分左右，他收到温晨童的微信，内容是温晨童银行卡无法正常存钱，要把在矿上工资47893元先转到他的卡上，让他提出来后再还给温晨童。16时29分，温晨童通过微信发给他转账凭条，凭条上提示24小时后到账。22时02分，温晨童打电话说急用钱，让他先转10000元给他。到第三天这47893元一直没到他卡上。再后来他便联系不上温晨童，知道自己被骗了。 （2）刘某某陈述，2017年11月中下旬，他和同学宋某某等人一起吃饭时，一个叫“温某某”的人加了他微信。2017年12月份的一天，“温某某”在微信上说需要从他处先拿钱还信用卡款。他给了“温某某”一张光大银行的信用卡，当天下午“温某某”拿着他的信用卡刷出了最少8000元。几天以后，他让温晨童还款，温晨童说开了个金矿，需要资金周转，这钱肯定能还他。过了没几天，“温某某”以开金矿需要钱向他借了现金5000元，加上从他的民生银行、平安银行、浦发银行信用卡内取款共计11000元，过了一段时间后，他便联系不上“温某某”。后他通过打听宋某某，知道“温某某”的真实姓名叫温晨童。 （3）杨某甲陈述，2017年年初，她认识的温晨童。从2017年5月28日至6月14日，温晨童以在金矿包工程和朋友要结婚给份子钱，从她处借了6次钱，共29300元。过了没几个月她便联系不上温晨童。听说温晨童还用相同的方法从其他人处借钱，她才知道被骗。 （4）迟某某陈述，她和温晨童自2016年确定情侣关系，温晨童以家里开的厂子需要钱向她借款。她通过微信转款2000元给温晨童，后温晨童以相同的理由陆陆续续借她大约80000元，她都是通过微信转账和银行转账支付。过了一段时间后，温晨童以想开个茶馆，借她10000元。后以在栖霞承包了矿脉需要投资，借她8000元。之后温晨童又以矿上工人发工资、投保、矿上买材料等为由借了她大约50000元。她催温晨童还钱，温晨童以各种理由不还。2018年1月份以后她便联系不上温晨童。 （5）姜某某陈述，2017年6月的一天，她通过朋友介绍认识了温晨童，温晨童以在栖霞开的矿需要资金周转和工人受伤需要赔偿为由向她借款。她通过支付宝转至温晨童支付宝12万余元，转账到温晨童银行卡13000余元，微信转账给温晨童10000元，共给付温晨童现金4万至5万元。每次温晨童都承诺会将款及时还上，但一直没兑现。她在2017年年底2018年初便联系不上温晨童。 （6）盛某某陈述，2016年她认识温晨童。2017年1月17日温晨童以自己在招远北山开了个金矿，需要给工人发工资，向她借款20000元，当时承诺一个月内还清，一个月之后，温晨童以矿上的设备坏了没法开工为由未付款。2017年5月7日，温晨童以矿山资金紧张、设备不能出矿、需要钱给工人发工资、工人受伤住院等为由向她借钱，她为了让温晨童还钱，便一直借钱给温晨童，让温晨童赶紧把矿上的事处理好还钱，但从2018年7月23日，她便找不到温晨童。 她总共通过微信转账和现金借给温晨童208000元。其中现金134000元，微信转账74000元。 2、书证 （1）招远市公安局受案登记表，证实本案系姜某某于2018年11月15日报警。 （2）人口信息，证实被告人温晨童作案时已达负完全刑事责任年龄。 （3）招远市不动产登记查询结果单，证实被告人温晨童在招远范围内无不动产。 （4）到案说明，证实被告人温晨童因涉嫌犯危险驾驶罪被公安机关网上追逃；2019年6月12日被告人温晨童主动到招远市公安局刑警大队投案。 （5）前科查询，证实被告人温晨童无违法犯罪前科。 （6）林某某提供证明材料，证实被告人温晨童给林某某发送一张图片，图片显示卡号62309421900012***1于2019年4月30日给卡号为622208160600236***1转账47893元，设置为24小时后到账。 （7）杨某甲提供微信转账单，证实杨某甲于2017年6月2日转给温晨童（昵称“要呀”）2000元。 （8）刘某某提供光大银行、平安银行信用卡账户交易明细，证实银行卡内资金流动情况。 （9）迟某某提供微信转账、建设银行卡、中国银行信用卡、民生银行信用卡转账及交易明细，证实迟某某微信及银行卡资金流动情况。 （10）姜某某支付宝转账、民生银行卡、招商银行卡、建设银行卡转账及交易明细，证实姜某某微信支付及银行卡资金流动情况。 4、辨认笔录 辨认笔录及照片，证实姜某某辨认出骗取其钱财的被告人温晨童。 5、电子数据 温晨童支付宝交易记录，证实被告人温晨童支付宝自2017年11月至2019年6月资金流动及转账情况。 6、被告人供述 被告人温晨童在侦查机关供述，2017年1月至同年12月，他和姜某某处男女朋友关系期间，以在金矿“抠小线”需要资金周转，向姜某某借钱26万或27万元左右，还了5、6万元，还欠20万元左右。 他用刘某某的光大银行、民生银行、平安银行、浦发银行信用卡刷过现金及借款共计24000元。 他从林某某处骗取10000元。 他以各种理由取得迟某某信任后便向迟某某借钱，他让迟某某将款打到王某某、杨某乙的银行卡上，实际钱都是他用了。他还有10万到11万未还。 2016年的下半年，他从杨某甲处借了4、5万元用作平时吃喝玩乐的消费。现在还有26000元未还。 他没有在栖霞市投资开采过金矿，以在矿上需要钱为由从盛某某处取得钱财约21万元，已还1万元。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人温晨童以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人温晨童所提“仅骗取林某某10000元，其它均为民间借贷关系”的辩解及其辩护人所提“诈骗数额系较大而非巨大，被害人刘某某、杨某甲明知温晨童有还不上款的风险，仍然借款给温晨童，不应认定为诈骗；姜某某、迟某某均系温晨童的女朋友，其二人均系自愿借款，应认定为民间借贷关系”的辩护意见，经查，被告人温晨童在短短数年间，虚构事实，向各被害人多次骗取大量资金用于挥霍且一直不归还，非法占有的目的明显，其行为符合法律关于诈骗罪的规定，上述辩解及辩护意见不符合事实及法律规定，本院不予采纳。关于被告人温晨童诈骗的具体数额应以有证据相互印证的为准。关于被告人温晨童的辩护人所提“起诉书指控诈骗盛某某约20万余元事实不清”的辩护意见，经查，被告人温晨童在侦查机关供述其以开矿需要钱从盛某某处取得钱财约21万元，与被害人盛某某陈述被告人温晨童以开矿需要钱及赔偿矿上工人损失等为由，从其处取得钱款208000元相互印证，能够认定被告人温晨童骗取盛某某20万余元的事实。上述辩护意见，亦不符合本案事实及法律规定，本院不予采纳。 综上，本院认为，被告人温晨童以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。被告人温晨童在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人温晨童诈骗的违法所得应退赔各被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款、第六十七第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一、二、三款、第六十四条、第三十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下： 一、被告人温晨童犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币六万元；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币六万三千元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月12日起至2029年6月11日止；罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、附带民事诉讼被告天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司在交强险范围内赔偿附带民事诉讼原告人臧某某经济损失人民币101363元，于判决生效后三十日内付清。 三、被告人温晨童赔偿附带民事诉讼原告人臧某某经济损失人民币4327.9元，于判决生效后三十日内付清。 四、驳回附带民事诉讼原告人臧某某的其它诉讼请求。 五、涉案赃款责令被告人温晨童于判决生效后三十日内退赔各被害人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。 审 判 长  邵阿霞 人民陪审员  张桂生 人民陪审员  贾庆兴 二〇二〇年六月二十五日 书 记 员  孙晓云