广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤15刑终49号原公诉机关广东省海丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）苏娜，女，1989年5月25日出生于四川省隆昌县，身份证号码511************74X，汉族，小学文化，打工，户籍所在地四川省隆昌县***********，案发前住海丰县*************。曾因犯容留他人吸毒罪，于2017年9月21日被海丰县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元；2018年1月14日刑满释放。因本案于2019年3月16日被刑事拘留，同年4月18日被执行逮捕。现羁押于海丰县看守所。海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人苏娜犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年12月2日作出(2019)粤1521刑初566号刑事判决。宣判后，原审被告人苏娜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人苏娜及听取其自行辩护意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2019年2月至3月中旬期间，被告人苏娜在其位于海丰县*************的家中贩卖毒品甲基苯丙胺(冰毒)给吸毒人员黄某某3次(共重2.6克)，得款人民币1300元；又容留吸毒人员黄某某在其家中吸食毒品甲基苯丙胺3次。2019年3月10日，被告人苏娜在其上述家中贩卖毒品甲基苯丙胺(冰毒)0.2克给吸毒人员吴某某，得款人民币100元，后又在其家中容留吸毒人员吴某某吸食毒品甲基苯丙胺1次。2019年2月24日、3月6日，被告人苏娜在其上述家中容留吸毒人员易某某吸食毒品甲基苯丙胺2次。2019年3月1日至12日期间，被告人苏娜在其上述家中容留吸毒人员赵某某吸食毒品甲基苯丙胺3次。2019年3月16日凌晨1时许，公安机关在海丰县*************抓获被告人苏娜与吸毒人员黄某某、易某某、吴某某、赵某某、李某某，现场缴获吸毒工具“锡纸”1条。原判认定上述事实的证据有物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解等。原判认为，被告人苏娜无视国家法律，违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，共重2.8克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人苏娜无视国家法律，多次提供场所供他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人苏娜一人犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人苏娜因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，是累犯，依法应当从重处罚。根据被告人苏娜的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百五十四条，第六十九条，第五十二条，第五十三条第一款的规定，作出判决：被告人苏娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币1000元，总和刑期五年三个月，并处罚金人民币4000元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币4000元。(罚金限于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。)上诉人苏娜上诉提出证人是被公安人员诱骗到其家里的，证言是诱供的，证人吴某某、黄某某的供述没有相印证的证据可以证实其贩卖毒品，即使有证据证明其收取过吴某某、黄某某的钱款而认定其贩卖毒品2.8克情节严重也是错误的。并自行辩护提出其对于容留他人吸毒罪已认罪悔罪，请求二审改判其贩卖毒品罪不能成立。经审理查明，2019年2月至3月中旬期间，上诉人苏娜在其位于海丰县*************的家中贩卖毒品甲基苯丙胺(冰毒)给吸毒人员黄某某3次(共重2.6克)，得款人民币1300元；又容留吸毒人员黄某某在其家中吸食毒品甲基苯丙胺3次。2019年3月10日，上诉人苏娜在其上述家中贩卖毒品甲基苯丙胺(冰毒)0.2克给吸毒人员吴某某，得款人民币100元，后又在其家中容留吸毒人员吴某某吸食毒品甲基苯丙胺1次。2019年2月24日、3月6日，上诉人苏娜在其上述家中容留吸毒人员易某某吸食毒品甲基苯丙胺2次。2019年3月1日至12日期间，上诉人苏娜在其上述家中容留吸毒人员赵某某吸食毒品甲基苯丙胺3次。2019年3月16日凌晨1时许，公安机关在海丰县*************抓获上诉人苏娜与吸毒人员黄某某、易某某、吴某某、赵某某、李某某，现场缴获吸毒工具“锡纸”1条。认定上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据证实：(一)物证、书证1.海丰县公安局出具的《受案登记表》《立案决定书》，证实海丰县公安局于2019年3月16日对苏娜容留他人吸毒案立案侦查。2.海丰县公安局附城派出所出具的《扣押清单》，证实扣押苏娜的吸毒工具“锡纸”1条(带有胶壳)。3.查获现场及扣押物证照片，证实现场扣押物品经拍照附卷在案。4.海丰县公安局附城派出所出具的《抓获经过》，证实2019年3月16日1时许，附城派出所民警在海丰县*************抓获涉嫌容留他人吸毒的犯罪嫌疑人苏娜及吸毒人员黄某某、易某某、吴某某、赵某某、李某某，现场缴获吸毒工具“锡纸”1条。5.海丰县公安局城东派出所出具的《户籍证明》，证实上诉人苏娜于1989年5月25日出生于四川省隆昌县，身份证号码511************74X，户籍住址四川省隆昌县***********。6.海丰县公安局出具的《现场检测报告书》，证实于2019年3月16日现场用吗啡试剂、甲基安非他明、氯胺酮联合检查试剂先后对被检测人苏娜、易某某、李某某、赵某某、黄某某、吴某某的尿液进行检测，尿液检测样本的检测结果均呈阳性。7.海丰县公安局出具的《行政处罚决定书》，证实海丰县公安局分别于2019年3月16日对违法行为人易某某、吴某某、赵某某、黄某某的吸毒行为各处以行政拘留十五日；对违法行为人李某某的吸毒行为处以行政拘留五日。8.海丰县公安局出具的《吸毒人员动态管控详细信息表》，证实上诉人苏娜因吸食毒品甲基苯丙胺(冰毒)于2018年10月25日被汕尾市公安局城区分局处行政拘留和决定社区戒毒。9.海丰县人民法院(2017)粤1521刑初318号《刑事判决书》和海丰县看守所出具的《刑满释放证明书》，证实上诉人苏娜因犯容留他人吸毒罪，于2017年9月21日被海丰县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元；2018年1月14日刑满释放。10.海丰县公安局附城派出所出具的《证明》，证实经查公安信息服务平台，犯罪嫌疑人苏娜(女性，1989年5月25日出生，系四川省内江市隆昌县人，身份证号码511************74X)于2017年9月21日因容留他人吸毒被海丰县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元，2018年1月14日刑满释放；2018年因吸食毒品被汕尾市城区公安分局处行政拘留15日。(二)证人证言1.证人黄某某的证言：我一共吸食了3次毒品“冰毒”，这3次吸食毒品都是在苏娜位于海丰县************家中吸食的，每次都是用矿泉水瓶自制的吸毒工具“冰壶”吸食。第1次是2019年2月中旬晚上9时许，第2次是2019年3月上旬，第3次是2019年3月中旬。我记得在2019年3月份上旬的一次吸食毒品中，当时苏娜家中还有另外两个人在，一个是易某某，一个是赵某某，我可以辨认出他们两人。我3次所吸食的毒品“冰毒”都是跟苏娜购买的，我记得第1次是2019年2月中旬晚上9时许，我去苏娜家中时拿了人民币400元给苏娜，苏娜就进去房间里面拿了一点毒品“冰毒”放在锡纸上给我；第2次是2019年3月上旬的一天晚上，我过去苏娜家，我拿了人民币400元给苏娜，苏娜也进去房间里面拿了一点毒品“冰毒”放在锡纸上给我；第3次是2019年3月中旬的一天晚上，我过去苏娜家中拿了人民币500元给苏娜，苏娜也拿了一点毒品“冰毒”放在锡纸上给我，这一次给我的“冰毒”比前两次的多了一点点。我3次跟苏娜购买毒品“冰毒”我都没有去问苏娜有多少的量，我给多少钱给苏娜，苏娜就拿多少“冰毒”给我。经过辨认混杂照片，证人黄某某辨认出A组5号照片(上诉人苏娜)的人就是苏娜；B组2号照片(易某某)的人就是易某某；辨认出C组12号照片(赵某某)的人就是赵某某。2.证人吴某某的证言：我是从2017年10月开始吸食毒品“冰毒”的，平均每3至5天吸食一次，后来有好久一段时间没有吸食毒品“冰毒”了。我最后一次吸食毒品“冰毒”是在2019年3月10日10时左右，在苏娜位于海丰县************家中用矿泉水瓶自制的吸毒工具“冰壶”吸食的。我在苏娜家只有吸食一次毒品“冰毒”。我于2019年3月10日当天吸食的毒品是跟苏娜购买，苏娜在微信上发信息给我说她家里有货，我便过去她家里，我当时在苏娜家中拿现金人民币100元跟苏娜购买毒品“冰毒”，苏娜拿给我的毒品“冰毒”只有一点点，当时毒品是放在锡纸上的，目测的话约0.2克。经过辨认混杂照片，证人吴某某辨认出2号照片(上诉人苏娜)的人就是苏娜。3.证人易某某的证言：我最后一次吸食毒品“冰毒”是在2019年3月6日晚上在苏娜位于海丰县************家中吸食。我一共在苏娜家里只有吸食2次毒品“冰毒”，另外1次是在2019年2月24日。我在苏娜家里2次吸食的毒品都是苏娜提供给我的。我有好几次去苏娜家里碰到黄某某，有一次是2019年3月上旬那一次去苏娜家里碰到黄某某在苏娜家吸毒，当时赵某某也在。我于2019年3月13日晚上8时许去苏娜家时，看见李某某在苏娜家里，苏娜也在。经过辨认混杂照片，证人易某某辨认出A组11号照片(上诉人苏娜)的人就是苏娜；B组6号照片(黄某某)的人就是黄某某；辨认出C组12号照片(赵某某)的人就是赵某某；D组9号照片(李某某)的人就是李某某。4.证人赵某某的证言：我从2019年3月份开始吸食毒品“冰毒”，第1次是2019年3月份上旬在苏娜位于海丰县************家中吸食“冰毒”，第2次是2019年3月5日，我过去苏娜家中与苏娜在房间里面一起吸食毒品“冰毒”，第3次是2019年3月12日也是在苏娜家中吸食“冰毒”。我们每次用矿泉水瓶及吸管制作成“冰壶”吸食毒品“冰毒”。我每次吸食毒品“冰毒”是苏娜提供的。我每次吸食“冰毒”约100元的量。经过辨认混杂照片，证人赵某某辨认出9号照片(上诉人苏娜)的人就是苏娜。5.证人李某某的证言：2019年3月13日晚上8时许，我和苏娜及易某某三人在苏娜家里吸食毒品“冰毒”，吸食毒品看起来只有一点点，而且毒品是放在锡纸上面，当时是苏娜把毒品“冰毒”拿出来给我们吸食的。我们是用矿泉水瓶制作的“冰壶”以过滤的方式进行吸食，当时我们使用的“冰壶”也是苏娜提供，我吸食后该“冰壶”也被苏娜扔掉了。我是因叫苏娜介绍女朋友给我认识才到了苏娜家的，但我觉得苏娜介绍的女朋友她长得不怎么样，我不喜欢。后苏娜跟我说吸食一点毒品“冰毒”可以增强性功能，我当时就试了一下，所以当时苏娜没有跟我收钱。经过辨认混杂照片，证人李某某辨认出10号照片(上诉苏娜)的人就是苏娜。(三)上诉人（原审被告人）的供述和辩解上诉人苏娜的供述和辩解：2019年3月13日晚上8时许，我的一位男客人李某某打电话叫我介绍一个女朋友给他，我说我在家里，刚好有一个妹子(易某某)在我家里，随后李某某便过来我家里，我们聊了一会，因李某某不喜欢易某某，过了一会便离开了。2019年3月16日凌晨1时许，公安机关在我位于海丰县*************家里抓获了我和黄某某、易某某、吴某某、赵某某、李某某，在我家里缴获吸毒工具“锡纸”1条。易某某、赵某某经常来我的家里，其他三人即黄某某、吴某某、李某某只是偶尔来我家。我于2017年2月14日开始吸食毒品“冰毒”。黄某某、易某某、吴某某、赵某某有在我家里吸食毒品“冰毒”。我位于海丰县*************的家是我于2019年2月20日开始租赁了，每月租金1100元。我对公诉机关指控我犯容留他人吸毒没有意见。经过辨认混杂照片，上诉人苏娜辨认出A组6号照片(易某某)的人就是易某某；辨认出B组7号照片(吴某某)的人就是吴某某；辨认出C组6号照片(黄某某)的人就是黄某某；D组4号照片(李某某)的人就是李某某；E组1号照片(赵某某)的人就是赵某某。本院认为，上诉人苏娜违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，共重2.8克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；其又多次提供场所供他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为又已构成容留他人吸毒罪，应予数罪并罚。上诉人苏娜因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，是累犯，依法应当从重处罚。对于上诉人苏娜提出的上诉理由及其自行辩护意见，经查：上诉人苏娜及吸毒人员黄某某、易某某、吴某某等人于2019年3月16日1时许在海丰县*************被抓获有本案抓获经过证实，上诉人苏娜提出证人是被公安人员诱骗及证言是诱供的并无提供相关证据线索，故其上诉理由不成立，不予采纳。本案吸毒人员黄某某、吴某某、易某某、李某某等多人且多次在上诉人苏娜住处吸食毒品甲基苯丙胺的事实清楚，上诉人苏娜亦无异议，应予确认；本案吸毒人员黄某某、吴某某，易某某、赵某某、李某某均证实在上诉人苏娜住处吸食的毒品“冰毒”是上诉人苏娜提供的，据此上诉人苏娜向吸毒人员提供毒品并容留吸毒的事实足资认定，其中吸毒人员黄某某、吴某某所证实其给钱后上诉人苏娜就拿了一点放在锡纸上的毒品“冰毒”供其吸食的经过，符合现场缴获吸毒工具“锡纸”1条的客观事实，也符合提供毒品为牟利的常理，故证人黄某某、吴某某的证言应予采信，上诉人苏娜于2019年2月至3月中旬期间先后多次贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员黄某某、吴某某共重2.8克的事实清楚，应予认定；上诉人苏娜所提其贩卖毒品罪不能成立的自行辩护意见，理由不成立，不予采纳。鉴于上诉人苏娜多次贩卖毒品的总量仅是少量毒品，及其对所犯容留他人吸毒罪能够认罪，且结合一审的量刑建议，对其量刑可以酌情考虑。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪准确，唯量刑偏重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条第一款的规定，判决如下：一、维持海丰县人民法院（2019）粤1521刑初566号刑事判决对原审被告人苏娜的定罪部分，撤销对其量刑部分。二、上诉人苏娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；总和刑期四年六个月，并处罚金人民币4000元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月16日起至2023年3月15日止。罚金限于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。)本判决为终审判决。审判长  许木胜审判员  陈世礼审判员  骆金声二〇二〇年六月十一日书记员  钟斯琳附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。