贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0523民初1432号原告：项福利，男，1979年3月24日生，苗族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县，个体户。委托诉讼代理人（特别授权）：华朝珍，金沙县中心法律服务所法律工作者。被告：杨忠培，男，1992年1月19日生，贵州省息烽县人，现住贵州省贵阳市南明区。第三人：贵州朗月国际酒店有限公司，住所地贵州省毕节市金沙县鼓场街道黎明社区朗月广场，统一社会信用代码9152052330886346XL。法定代表人：王卉，系该公司董事。委托诉讼代理人（特别授权）：左润。原告项福利诉被告杨忠培装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月14日立案受理后，于2020年5月29日公开开庭进行了审理。原告项福利的委托诉讼代理人华朝珍、被告杨忠培、第三人贵州朗月国际酒店有限公司的委托诉讼代理人左润到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决被告限期一次性支付原告工程款28431元，按4.35%的年利率支付从2019年4月26日起至2020年4月26日止的利息共1236.75元；从2020年4月27日起，以28431元为本金，按4.35%的年利率支付原告利息，直至被告支付完本案的欠款以及利息为止；二、本案诉讼费由被告承担；三、判决第三人对本案承担无限连带责任。事实和理由：2018年11月，被告将从第三人处承包的朗月国际室内装修工程二标段（10至17层）乳胶漆工程转包给原告，双方于2018年11月14日签订了《朗月国际酒店室内装修工程（二标段）乳胶漆施工合同》。合同签订后，原告按合同要求完成了全部施工工程，履行了合同规定的义务。合同约定第三人开业时间（即2019年4月6日）后无质量问题，甲方需在工作日15天内支付原告97%的工程款，预扣结算总额的3%作为质量保证金，缺陷责任期后无息返还保证金。可是在验收时间届满后，至今近一年的时间内第三人和被告无理由拒绝验收工程，也未提出原告施工存在质量问题，被告至今未将尾款支付给原告。原告多次要求被告支付尾款，被告却以第三人未支付工程余款给自己为理由拒绝支付，第三人也以工程款已经支付给被告为由让原告找被告讨要。至今原告未得到工程尾款，也未得到任何利息。原告提供的证据有：1、《施工合同》，用以证明被告将室内乳胶漆工程承包给原告的事实，工程是单包工，合同对工程量、工程价款进行了约定。被告对真实性无异议。第三人表示自己不清楚。2、2019年4月2日《协议》复印件一份，用以证明起诉的金额是根据半成品以上和半成本以下两种情况来计算的，半成品以上是9元每平方，半成品以下是5元每平方，不是根据施工合同上约定的13元每平方米来计算的。被告无异议。第三人表示自己不清楚。3、项福利计算的施工平方清单2页，用以证明半成品以上的是15984平方米，半成品以下的是715平方米，共计工程款为147431元，被告已支付119000元，尚欠28431元。被告表示不清楚，称是原告自己计算的，自己没有和他一起计算过工程量，一般工程量结算后自己必须签字，已支付了131400元工程款给原告。第三人认为此证据是原告单方制作，没有得到被告的认可，对三性均不认可。被告辩称：项福利做的该工程没有达到质量要求，工程还没有做完项福利就走了，项福利自行退场了。项福利只做了四个工程程序中的一个，四个工程程序是：打磨、刷漆2次、刮瓷粉2次，项福利只刮了第一道瓷粉，没有刷过漆，刮的瓷粉也只是工程量的一部分瓷粉，具体工程量有多少也不知道，因为没有结算。项福利已完工部分可能只管几万元，到底价值多少我也没有算过，是我估计的，但是我方已经支付了131400元工程款给原告。我不同意再支付工程款给原告，已经付超了。被告提供的证据有：记账凭证一张，用以证明用微信转账支付了2000元给项福利请的工人张泽均，另外还支付了2000元给项福利本人，付了1400元给项福利一个姓安的工人，总共付了5400元给项福利。原告无异议，称自己一方收到了被告支付的5400元，收到的119000元中只有5400元是被告支付的，另外的钱是第三人支付的。第三人表示自己不清楚，称自己一方到底支付了多少钱给原告及其工人，还需要向财务总监核实。第三人述称：第三人和原告没有合同关系，不应该承担连带责任，本案只是简单的零星工程，属于一般的加工承揽，不适用建工司法解释第26条要求发包方承担责任的司法解释。第三人无证据提供。关于原被告提供的证据，原告提供的2号证据是自己制作的施工面积清单，该清单被告不认可，也没有其他证据印证清单上的数字的含义及其真实准确性，对该证据本院不予认定；其余证据各方当事人无异议，证明了部份案件事实，对这些证据的证明效力予以确认。经审理查明：被告杨忠培从他人处承包了朗月国际酒店的部份装修工程后，于2018年11月14日与原告项福利签订了《朗月国际酒店室内装修工程（二标段）乳胶漆施工合同》，约定由杨忠培将朗月国际酒店10－17层的乳胶漆工程承包给项福利施工，其中合同2.1条约定：本工程采用综合单价的承包方式，单价费用一次性包死；第2.2条约定：单包工单价为13元；合同第四条约定：施工时间自2018年11月14日至2019年1月3日；合同第7.1条约定：本工程按平方米计量。结束按数量以实际方量计算。乳胶漆工程从第二个月开始计量，工程量每月计量完毕后10天内甲方需支付当月计算金额的80%，工程全部完工验收合格后（最迟春节前）付90%，其余尾款开业三个月（2019年4月6日）后无质量问题，甲方需在工作日15天内支付97%，预扣结算总额的3%作为质量保证金，缺陷责任期后无息返还质量保证金。2019年4月2日，原被告再次签订《协议》，该协议对施工单价重新进行了约定，内容为：半成品以上的乳胶漆墙面、顶面刷白单价9元，半成品以下的乳胶漆墙面、顶面刷白单价5元，现场实收为准。合同签订后，项福利组织工人开始施工作业，项福利在双方约定的乳胶漆工程未完工时退出了该工程的施工。杨忠培称项福利完成了乳胶漆工程工程量的大约30%，剩下的工程自己带人完成了60%。涉案的乳胶漆工程没有经过原被告等各方共同验收、测量和结算。第三人认可酒店装修完成后于2019年11月5日投入营业。项福利称自己收到了被告及第三人支付的工程款119000元，还有28431元未支付；杨忠培称自己一方支付给项福利的工程款数额为131400元，称已经超过了项福利所做工作应得的工程款。项福利和杨忠培均认可由杨忠培本人支付给项福利的工程款为5400元。本院认为：本案的焦点是原告项福利提供的证据能否证明其实际完成的工作量及相应工程款金额。项福利和杨忠培签订了装修合同及协议后，项福利组织工人完成了双方约定的装修工程中的一部份，之后项福利退出施工。原被告双方对项福利具体完成的乳胶漆施工工序陈述不一致，从合同及协议中不能看出双方所称的半成品以上工程和半成品以下工程包含工序的具体内容及相互的区别，原告提供的两张施工面积计算清单是自己单方面制作，被告并不认可，无法以此来证实项福利完成的工作量。在原告完成的工作量没有经过双方验收、结算的情况下，原告提供的现有证据不能证实原告所完成的工程量是多少，也就无法得出项福利应得的工程款是多少。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，对于本案涉及的乳胶漆施工的施工面积及已经完成的施工工序等事实的举证责任，应由主张完成该工程的原告承担。由于原告没有完成证明所主张事实的举证责任，其要求被告及第三人付款的诉讼请求也就没有相应的基础，对于原告的诉讼请求依照法律规定应予驳回。为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：驳回原告项福利的诉讼请求。案件受理费人民币270元（已减半收取），由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  王涛二〇二〇年六月二十八日书记员  周曼