河南省漯河市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫11行初19号原告：郑小牛，男，汉族，1946年3月24日生，住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：黄晓丽，北京在明律师事务所律师。被告：郾城区人民政府，住所地：漯河市郾城区海河路269号。法定代表人：李新伟，该区区长。委托诉讼代理人：郭晓果，河南恩达律师事务所律师。委托诉讼代理人：于红伟，漯河市郾城区孟庙镇人民政府副镇长。被告：漯河市郾城区住房和城乡建设局，住所地：漯河市郾城区海河路中段。法定代表人：赛笋，该局局长。委托诉讼代理人：杨文轩，该局法制室主任。委托诉讼代理人：徐艳玲，河南诸格律师事务所律师。原告郑小牛诉被告漯河市郾城区人民政府（以下简称郾城区政府）、被告郾城区住房和城乡建设局（以下简称郾城区住建局）行政强拆违法一案，于2020年4月10日向本院提起行政诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2020年5月12日公开开庭审理了本案。原告郑小牛及其委托诉讼代理人黄晓丽，被告郾城区政府的委托诉讼代理人于红伟、郭晓果，被告郾城区住建局的委托诉讼代理人杨文轩、徐艳玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑小牛诉称，原告在漯河市郾城区孟庙镇五里庙中村1组1号拥有房屋一处，且多年在此居住。2018年原告房屋所在地被列入郾城区五里庙棚户区改造范围，因补偿标准过低，原告未与拆迁方签订补偿协议。2018年8月3日，被告原漯河市郾城区城乡建设局(现漯河市郾城区住房和城乡建设局)向原告送达了【郾执强决字(2018)01号】《强制拆除违法建筑决定书》，责令原告三日内自行拆除在郾城区孟庙镇五里庙中村建设的房屋。另在决定书中载明，为保障原告的权益，强拆后可以按照《郾城区五里庙棚户区改造安置补偿方案》进行补偿或者安置。2018年8月8日，被告郾城区住建局再次向原告送达了《强制拆除违法建筑公告》，责令其自行拆除房屋，否则由郾城区住建局强制拆除。2019年4月28日，原告房屋被全部拆除。原告认为，被告在没有履行任何合法程序的情况下，强拆原告房屋的行为严重违法，侵害了原告的合法权益。被告郾城区政府作为郾城区五里庙棚户区改造的主体应当为此拆除行为承担责任，此外，被告郾城区住建局为了配合拆迁，以拆违代替拆迁，应当和被告郾城区政府共同承担拆除原告房屋的责任。故请求人民法院依法确认被告强拆原告位于漯河市郾城区孟庙镇五里庙中村1组1号房屋的行为违法。被告郾城区政府答辩称，一是原告所诉的房屋拆除行为不是郾城区政府实施的。原告所诉的房屋部分属于违法建筑，由原郾城区城乡建设局依据《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国行政强制法》予以拆除。原郾城区城乡建设局具备对于城市规划区内违法建筑进行执法的行政职权。2011年10月，原告在未取得建设工程规划许可证即开工建设，严重影响漯河市城市总体规划，属于违法建筑。原郾城区城乡建设局按照《中华人民共和国城乡规划法》的规定，依据合法程序，作出《责令限期拆除违法建筑处罚决定书》并依法送达原告。原告没有在法定期限内拆除，原郾城区城乡建设局又作出《强制拆除违法建筑决定书》并依法送达给原告。原郾城区城乡建设局将涉案违法建筑予以拆除。原郾城区城乡建设局作出的上述决定书及拆除行为符合《中华人民共和国城乡规划法》的规定，程序合法。二是被告郾城区政府不是本案适格被告。原告针对原郾城区城乡建设局作出的《责令限期拆除违法建筑处罚决定书》和《强制拆除违法建筑决定书》不服，分别向郾城区政府提出行政复议，郾城区政府作出了行政复议决定。原告针对上述两个决定书和复议决定书不服，已经分别在郾城区人民法院提出了两个行政诉讼。现原告起诉的房屋拆除行为，不是郾城区政府实施，郾城区政府不可能既是复议机关，又是行政行为实施机关，郾城区政府不是本案适格被告。请求人民法院依法裁定驳回对被告郾城区政府的起诉。被告郾城区住建局答辩称，一是原郾城区城乡建设局行政主体适格，具有城市规划管理方面的行政处罚权。根据《中华人民共和国城乡规划法》、《河南省实施(中华人民共和国城乡规划法＞办法》、漯河市人民政府办公室关于印发《漯河市查处违法建设办法的通知》漯政办(2010)56号的规定，漯河市住建局作为漯河市城区行政处罚权的实施机关，具备城市规划管理方面的法律、法规、规章规定的未经规划审批的建筑物、构筑物或其他设施的行政处罚权，并具有独立的行政执法主体资格。2011年10月，郑小牛未取得建设工程规划许可证建设涉案房屋，而且郑小牛所涉房屋区域早于2005年已纳入漯河市城市总体规划，郑小牛的涉案建筑已严重影响城市规划。故郑小牛建房的违法事实客观存在。二是被告郾城区住建局提交的证据证明郑小牛的房屋属于违法建筑，郾城区城乡规划局依法进行了立案调查、现场检查勘验、拍照取证，经过审批作出行政处罚事先告知书并送达，最后经审批程序后依法下达了《强制拆除违法建筑决定书》并送达，该处罚决定程序合法。三是被告郾城区住建局的具体行政行为适用法律正确，对郑小牛的处罚得当。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条作出的处罚决定，适用法律正确，处罚得当。综上，郑小牛的房屋是由漯河市郾城区城乡建设局依法拆除，应依法驳回郑小牛的诉讼请求。原告郑小牛向本院提供如下证据：1.郾国用（2003）字第001016号国有土地使用证一份，证明原告对涉案土地拥有合法使用权，对该土地上所建的涉案房屋具有所有权；2.郾城区城乡建设局【郾罚决字（2018）01】《责令强制拆除违法建筑处罚决定书》一份；3.《强制拆除违法建筑公告》一份；4.漯河市公安局郾城分局制作的询问笔录2份；5.网页截屏两张。以上2-5证据证明郾城区公安分局调查确认是被告郾城区政府成立的五里庙棚户区改造建设项目征收项目指挥部对原告的房屋实施拆除，故郾城区政府是本案的适格被告；6.房屋被强拆照片三张，证明涉案房屋已经被拆除的事实；7.郾城区人民法院作出的（2019）豫1103行初156号行政判决书一份，证明原郾城区城乡建设局作出的【郾罚决字（2018）01号】《责令强制拆除违法建筑处罚决定书》及郾城区政府作出的（2019）8号行政复议决定书已被人民法院生效判决撤销，郾城区人民法院判决书中认定原告的房屋不是违法建筑；8.漯河市自然资源和规划局《关于郑小牛申请政府信息公开的回复》，证明原告所在的村里个人建住宅都未办理过建设规划许可证，仅对原告的房屋选择性执法目的违法，被告以拆违代替拆迁严重违法。被告郾城区政府对原告郑小牛所举证据的质证意见是：对1、2、3、4、7、8的真实性无异议，但不能证明原告的证明目的。原告所建房屋没有规划许可证，远超容积率，系违法建筑。证据5与本案无关。证据6的照片无法核实被拆房屋是原告房屋拆除情况。被告郾城区住建局的对原告郑小牛所举证据的质证意见与被告郾城区政府的质证意见一致。被告郾城区政府向本院提交如下证据：1.行政复议申请书一份；2.行政复议答复书一份；3.（2018）豫11行初91号行政判决书一份；4.郾政复决字[2019]4号行政复议决定书一份。证明郾城区政府属于复议机关，而非拆除机关。原告郑小牛对被告郾城区政府所举证据的质证意见是：对证据1、证据3没有异议。对证据2、证据5的证明目的不认可。另外原告提供的公安机关调查询问郾城区五里庙指挥部工作人员杨柳笔录里明确告知公安人员是拆迁指挥部拆除了原告的房屋并且杨柳就在现场。被告郾城区住建局对被告郾城区政府所举证据无异议。被告郾城区城乡建设局向本院提交如下证据：1.郾城区城乡建设局《违法建筑案件立案审批表》一份；2.郾城区城乡建设局《调査违法建筑通知书》一份及送达回证照片五张；3.郾城区城乡建设局《违法建筑调查询问笔录》一份；4.郾城区城乡建设局《违法建筑现场检査(勘验)笔录》一份；5.郾城区城乡建设局《违法建筑案件调査报告》一份；6.郾城区城乡建设局《拟行政处罚事先告知书》一份及送达回证、照片；7.郑小牛《书面陈述意见》一份；8.郾城区城乡建设局《重大复杂案件集体讨论笔录》一份；9.郾城区城乡建设局《行政处罚意见审批表》一份；10.郾城区城乡建设局《责令限期拆除违法建筑处罚决定书》一份及送达回证、照片；11.郾城区城乡建设局《责令限期拆除处罚催告通知书》一份及送达回证、照片；12.郾城区城乡建设局《强制拆除违法建筑申请书》一份；13.郾城区人民政府《强制拆除违法建筑的批复决定》一份；14.郾城区城乡建设局《强制拆除违法建筑决定书》一份及送达回证、照片；15.郾城区城乡建设局《强制拆除违法建筑公告》一份及送达回证、照片；16.《河南省行政执法证》一份。以上证据证明，原郾城区城乡建设局依法进行了立案调查、现场检查勘验、拍照取证，经过审批作出行政处罚事先告知书并送达，最后经审批程序后依法下达了《强制拆除违法建筑决定书》并送达，该处罚决定程序合法。原告郑小牛对被告郾城区住建局所举证据的质证意见是：上述证据已经被郾城区人民法院生效判决作出认定，撤销了依此做出的责令强制拆除处罚决定书，不具有证据效力，不能证明其证明目的。被告郾城区政府质证认可被告郾城区住建局的提交的证据。经审理查明，原告郑小牛在漯河市郾城区五里庙中村拥有住房一处，办理了国有土地使用证，土地证号为郾国用（2003）字第001016号，使用权类型为划拨。2014年3月26日，被告郾城区政府作出《漯河市郾城区人民政府房屋征收决定》（郾政征〔2014〕6号）和《漯河市郾城区人民政府房屋征收通告》（郾政〔2014〕13号），载明征收主体系郾城区政府。原告的房屋在该征收范围之内。2018年8月1日，被告郾城区政府批复郾城区城乡建设局，同意郾城区城乡建设局对郑小牛的违法建筑予以强制拆除的申请，责成该局对郑小牛在郾城区孟庙镇五里庙中村建设的违法建筑予以强制拆除。2019年4月28日，在未达成补偿协议、未作出补偿决定、未申请人民法院强制执行的情况下，原告房屋被拆除。本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第四十六条第一款规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条规定：“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地;拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。”本案中，被告郾城区政府作出《漯河市郾城区人民政府房屋征收通告》（郾政〔2014〕13号），载明征收主体系郾城区政府。郾城区政府对于征收范围内的原告郑小牛的宅基地及地上房屋应当按照征收程序安置补偿。但郾城区政府在未就涉案房屋与原告签订安置补偿协议、未对原告进行安置补偿、未申请人民法院强制执行的情况下，批复并责成原郾城区城乡建设局以违法建筑为由对已在征收范围中的原告房屋进行拆除，违反上述法律、法规规定，且其目的不具有正当性，拆除原告房屋行为的法律责任依法应由征收主体郾城区政府承担。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：确认被告漯河市郾城区人民政府于2019年4月28日对原告郑小牛位于漯河市郾城区孟庙镇五里庙中村1组1号房屋的强制拆除行为违法。案件受理费50元，由被告漯河市郾城区人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  李新利审判员  吴增光审判员  郭伟超二〇二〇年六月二十二日书记员  朱兰君