甘肃省临洮县人民法院执 行 裁 定 书(2020)甘1124执异17号异议人（案外人）：甘肃临洮农村商业银行股份有限公司（以下简称“临洮农商银行”）。法定代表人：杨子江，该公司董事长。委托诉讼代理人：***，该公司职员。委托诉讼代理人：蔡宏，该公司职员。申请执行人：临洮现代农业投资发展有限责任公司（以下简称“临洮农投公司”）。法定代表人：边和伟，该公司总经理。被执行人：临洮县绿洲有机蔬菜种植专业合作社（以下简称“临洮绿洲合作社”）。法定代表人：王小英，系该合作社理事长。第三人：边江舟，该合作社理事，王小英丈夫。申请执行人临洮农投公司与被执行人临洮绿洲合作社民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月10日作出（2020）甘1124执544号执行裁定书，裁定：“查封、拍卖边江舟所有的位于渭源县XX商铺一处（原产权证号：渭房权证城字第XXXXX号,现产权证号:甘(2018)渭源县不动产权第XXXXXXX号）。”并于2020年5月24日以2464000元由临洮县城市投资开发有限公司拍卖成交。2020年6月22日，异议人临洮农商银行向本院提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人临洮农商银行称：查封、拍卖的房产于2019年2月22日由边江舟抵押贷款，并办理了他项权证。现异议人认为查封、拍卖上述财产侵害了异议人的利益，故请求中止执行（2020）甘1124执544号执行裁定书，暂缓支付拍卖款，由异议人优先受偿权。申请执行人临洮农投公司辩称：2017年2月17日，我公司与被执行人临洮绿洲合作社签订借款合同，借款495万元，以第三人边江舟位于临洮县洮阳镇XX家园X号楼X层商铺1-7号XXX㎡的商铺和渭源县XX渭房权证城字第XXXXX号房产提供担保，边江舟将房产证交给我公司并出具了《第三方担保函》。现法院查封、拍卖边江舟的财产符合法律规定，且我公司抵押担保在先，应当优先受偿。法院的强制执行没有侵害到临洮农商银行的权利，其请求阻止法院强制执行的请求理由不足。被执行人临洮绿洲合作社辩称：我合作社从临洮农投公司贷款495万元为短期借款，当时将第三人边江舟名下的上述房产的房产证留在了临洮农投公司，未办理抵押登记和他项权证。借款到期后偿还了本金250万元，剩余本金245万元及利息未偿还。后因边江舟急需用钱，让公司人员找房产证没有找到，就办理了房产证挂失手续后在渭源县不动产管理局办理了渭房权证城字第XXXXX号房产证,办理了产权证号为甘(2018)渭源县不动产权第XXXXXXX号不动产证。2019年2月18日，案外人临洮农商银行与第三人边江舟签订了《个人借款/抵押担保合同》，以边江舟名下位于渭源县XX小区小二层商服楼X层商铺（原产权证号：渭房权证城字第XXXXX号,现产权证号:甘(2018)渭源县不动产权第XXXXXXX号，面积：XX㎡，被担保主债权数额：XX万元）及位于临洮县洮阳镇XX小区仓库一间（房产证号：临房权证总字第XXXXX号、面积：XX㎡，被担保主债权数额：40万元）作抵押办理了抵押登记后借款200万元，借款期限为2019年2月22日至2020年2月21日。到期后，该笔贷款至今未还。对于临洮农投公司的借款缺口，我社愿意用其他财产清偿。第三人边江舟辩称：临洮绿洲合作社从临洮农投公司贷款495万元为短期借款，当时将我名下渭源的房产证（渭房权证城字第XXXXX号）留在了临洮农投公司，未办理抵押登记和他项权证。借款到期后临洮绿洲合作社给临洮农投公司偿还了借款本金250万元，剩余借款本金245万元及利息未偿还。后因我急需用钱，让公司人员找房产证没有找到，就办理了房产证挂失手续后在渭源县不动产管理局办理了渭房权证城字第XXXXX号房产证,办理了产权证号为甘(2018)渭源县不动产权第XXXXXXX号不动产证。2019年2月18日，案外人临洮农商银行与我签订了《个人借款/抵押担保合同》，以我名下位于渭源县XX小区小二层商服楼X层商铺（原产权证号：渭房权证城字第XXXXX号,现产权证号:甘(2018)渭源县不动产权第XXXXXXX号，面积：XX㎡，被担保主债权数额：160万元）及位于临洮县洮阳镇XX小区仓库一间（房产证号：临房权证总字第XXXXX号、面积：XX㎡，被担保主债权数额：40万元）作抵押办理了抵押登记后借款200万元，借款期限为2019年2月22日至2020年2月21日。到期后，该笔贷款至今未还。对于临洮农投公司的借款缺口，愿意用合作社的其他财产清偿。经本院查明，2017年2月17日，申请执行人临洮农投公司与被执行人临洮绿洲合作社签订《借款合同》，临洮农投公司给被执行人临洮绿洲合作社借款500万元，第三人边江舟以自己位于临洮县洮阳镇XX家园X号楼X层商铺1-7号XX㎡的商铺和渭源县XX渭房权证城字第XXXXX号房产提供担保，边江舟将房产证交给临洮农投公司并出具了《第三方担保承诺函》，但未办理抵押登记及他项权证。借款到期后，临洮绿洲合作社给临洮农投公司偿还了借款本金250万元，剩余借款本金245万元及利息未偿还。申请执行人临洮农投公司向本院起诉，本院于2019年7月2日作出（2020）甘1124民初2532号民事调解书，确定：“一、临洮县绿洲有机蔬菜种植专业合作社于2019年10月20日前一次性偿还临洮现代农业投资发展有限责任公司借款本金2450000元及从2018年9月1日起至2019年5月31日止的利息247268元，并由临洮县绿洲有机蔬菜种植专业合作社按借款本金2450000元及月利率1%承担从2019年6月1日起至借款还清之日的利息；二、案件受理费28378元，减半收取计14189元，由临洮县绿洲有机蔬菜种植专业合作社负担。”法律文书生效后，被执行人临洮绿洲合作社未履行法律义务，申请人临洮农投公司向本院申请执行，本院于2020年3月10日立执行案执行。同日，本院作出（2020）甘1124执544号执行裁定书，裁定：“查封、拍卖边江舟所有的位于渭源县XX商铺一处（原产权证号：渭房权证城字第XXXXX号,现产权证号:甘(2018)渭源县不动产权第XXXXXXX号）。”评估后经两次网络拍卖，于2020年5月24日由临洮县城市投资开发有限公司以2464000元二拍价拍卖成交，该拍卖款尚未由申请执行人临洮农投公司领取。另查明，2019年2月18日，案外人临洮农商银行与第三人边江舟签订了《个人借款/抵押担保合同》，以第三人边江舟名下位于渭源县XX小区小二层商服楼X层商铺（原产权证号：渭房权证城字第XXXXX号,现产权证号:甘(2018)渭源县不动产权第XXXXXXX号，面积：XX㎡，被担保主债权数额：160万元）及第三人边江舟位于临洮县洮阳镇XX小区仓库一间（房产证号：临房权证总字第XXXXX号、面积：XX㎡，被担保主债权数额：40万元）作抵押办理了抵押登记后借款200万元，借款期限为2019年2月22日至2020年2月21日，到期后，第三人边江舟未还款。本院认为，对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以申请参加参与分配程序，主张优先受偿权。在参与分配程序中，抵押权的实现，债权人只要在实体上享有抵押权，即可主张债权的优先受偿，并不以生效法律文书的确认为前提。依照担保法及物权法的相关规定，抵押应当签订抵押合同并办理抵押登记，抵押权自登记时设立。抵押权人在债务履行届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债务人所有。本案中，案外人临洮农商银行与第三人签订了《个人借款/抵押担保合同》，并办理了抵押登记，抵押行为合法有效，故对本院拍卖的房产享有抵押权，即享有优先受偿权，其请求暂缓支付拍卖款、主张优先受偿权的请求应予支持。但其抵押额应以借款本金160万元及利息确定优先受偿的份额。因该房产已经拍卖成交，故对其中止执行（2020）甘1124执544号执行裁定书的请求不予支持。申请执行人临洮农投公司在向被执行人临洮绿洲合作社借款时尽管有《借款合同》、《第三方担保承诺函》并持有房产证原件，但未办理抵押登记手续，且在第三人边江舟提交《第三方担保承诺函》内还明确约定在临洮绿洲公司不能按期归还借款时，抵押房产归临洮农投公司所有。该约定违反法律规定，且该抵押担保未依法登记，故该抵押行为无效，其主张优先受偿的辩解理由不成立。综上，异议人临洮农商银行的部分请求符合法律规定，应予支持。部分请求不成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十三条规定，裁定如下：一、驳回案外人临洮农商银行关于中止执行（2020）甘1124执544号执行裁定书的请求。二、案外人临洮农商银行请求暂停支付本院（2020）甘1124执544号申请执行人临洮农投公司与临洮绿洲合作社民间借贷纠纷一案房产拍卖款、优先受偿的请求应予支持。如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，按审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审判长  王泽祥审判员  张海滨审判员  刘德勇二〇二〇年六月二十八日书记员  宋爱强