湖南省衡阳市蒸湘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0408民初754号 原告：李鑫，男，1958年5月28日出生，汉族，住湖南省衡南县。 委托诉讼代理人：李秋静，湖南协创律师事务所律师。 被告：衡阳市博达物业管理有限公司，住所地：湖南省衡阳市高新开发区长湖街35号博达花苑三楼A座。 法定代表人：谭石良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵德聪，湖南金雁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘凤华，女，汉族，1968年2月18日出生，住湖南省衡阳市石鼓区。 原告李鑫与被告衡阳市博达物业管理有限公司（以下简称博达物业）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月8日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年6月10日对本案公开开庭进行了审理。原告李鑫及其委托诉讼代理人李秋静，被告博达物业公司委托诉讼代理人赵德聪、刘凤华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李鑫向本院提出以下诉讼请求：1、原告赔偿被告损失320805.6元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2017年5月至被告博达物业公司上班，担任电工一职，每月工资2400元。2018年9月9日下午，原告在上班时，为被告管理的物业单位的地下停车场更换灯泡时摔伤，至股骨粗隆间骨折、桡骨骨折，后被送往衡阳市中心医院住院治疗21天，共花费医药费71269.69元。经衡阳市仁济司法鉴定中心鉴定，原告的伤残程度为八级伤残。原告为维护其合法权益，特诉至法院。 被告博达物业辩称，原告的诉请没有法律依据，应依法驳回；原告所发生的费用应当自行承担，如果原告坚持起诉，被告要求原告返还被告已垫付的医疗费用。 原、被告围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织了原、被告各方进行了证据交换和质证。对其中没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对其中有异议的证据，本院认定如下： 1、原告提供的衡阳市仁济司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，拟证明原告的伤残情况，经庭审质证，被告对该证据中原告的年龄有异议，本院经审核认为，原告身份证明登记原告的出生日期为1958年5月28日，原告申请鉴定的时间为2019年1月23日，申请鉴定时原告尚不满61周岁，因此司法鉴定意见书载明原告为60周岁无不妥之处，被告亦没有足够理由或证据反驳该鉴定意见书，因此，该鉴定意见书本院予以采信； 2、被告提供的短信截图，拟证明原告为到被告处务工，通过其在衡阳市住建局的同学唐学清于2015年6月14日、2017年2月29日向被告公司的董事长谭石良请求入职，直至2017年5月19日被告公司才同意原告入职。经庭审质证，原告认为该证据与本案待证事实缺乏关联，本院经审核认为，该证据可证实原告到被告处务工的情况，该证据应作为本案的定案依据； 3、被告提供的原告于2018年5月25日、9月10日及2019年4月15日所出具的承诺书，拟证明2018年5月25日被告因原告达到退休年龄欲终止与原告之间的劳动合同，原告请求被告继续返聘原告留用，承诺对工作期间的行为及后果承担责任。事故发生后，原告承诺会补偿被告垫付的医疗费用等，经庭审质证，被告对该证据的合法性、关联性均有异议，本院经审核认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零四条第二款“能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案件事实的根据”之规定，对证据合法性的审查对对证据来源、形式上的审查，而证据所反应的内容是否违反法律规定会影响人民法院的裁判结果，并不影响对证据的审查认定。因此，上述证据应作为本案的定案依据； 4、被告提供的为原告支付的相关费用清单，拟证明被告向原告支付了115582.64元，该款根据原告所出具的承诺书应由原告负担，经庭审质证，原告对被告提供的该证据有异议，原告只认可被告垫付的医疗费用为61269元。本院经审核认为，被告提供的医疗费凭证均为内部报销凭证，没有医疗费发票及支付凭证等予以佐证，本院无法确认被告为原告垫付的具体医疗费的数额，故该证据不能作为本案的定案依据，本院以原告自认的61269元认定被告垫付的医疗费数额。被告提供的编号为15776792/24072099的增值税专用发票上载明的水果费用依次为169.2元、120元，合计289.2元，该两张增值税的开票日期为原告住院期间，可以酌情认定被告上述两笔费用系为探视原告购买水果支出，该证据应作为本案的定案依据。编号为00303948号的增值税发票所载明的护理费3148.56元，原告对此无异议，该证据应作为本案的定案依据。 本院经审核认定的事实如下： 原告李鑫原系衡南县川口钨矿职工，于2013年6月办理退休手续并享受养老保险待遇。2017年5月，原告欲到被告单位就职从事水电维修工作，经朋友介绍游说后，被告同意录用原告。2018年5月28日原告已年满60周岁，加之原告已享受退休待遇无法购买工伤保险，已为规避用工风险，原告于2018年5月25日自愿向被告出具了书面承诺书，表示“因我个人缘故不能再贵公司购买工伤保险，在贵公司上班所发生的任何意外都与贵公司无关，如上班时发生任何意外都由我自愿承担一切后果和责任”，被告继续留用原告。同时，被告为防范风险，在以原告李鑫为被保险人，在平安养老股份有限公司购买了保险。 2018年9月9日，原告李鑫在为被告管理的小区地下室维修灯管时，从人字梯摔伤，被送往衡阳市中心医院住院治疗21天，于2018年9月30日出院，共花费住院费71269.69元，其中61269.69元由被告垫付，原告自费10000元。原告住院期间，被告探视原告购买水果花费289.2元，并为原告垫付护理费3148.56元。2019年1月3日，原告单方委托衡阳市仁济司法鉴定中心对其伤残等情况进行鉴定，该鉴定中心出具的衡仁济司鉴中心【2019】临鉴字第47号司法鉴定意见书载明：李鑫综合评定为八级伤残；医疗期限12周，医疗费用凭医疗发票认可；伤后损失工作日240天，护理期90天，营养期90天；后期取内固定费用13000元。原告为此支出鉴定费1936元。2018年9月10日、2019年4月15日，原告两次向被告出具承诺书，表示住院费用由被告垫付，鉴于被告已为原告在平安养老保险公司购买了保险，李鑫将个人名下的银行卡交给被告用于平安保险公司的事故报销，出院后从平安保险公司赔付的所有的住院费用将拨付给被告公司账号上。2019年8月4日，平安养老保险股份有限公司根据与被告的保险合同约定，已赔付李鑫保险金47110.33元。 另查明，原告自2017年7月至2018年8月的月工资依次为：2400元、2050元、2410元、2380元、2400元、2400元、2850元、2500元、2400元、2400元、2400元、2400元，该12个月的平均工资为2415.83元。 再查明，李鑫之母颜芝芳出生于1939年9月26日，现居住于衡阳市珠晖区，共生育子女三人，其中大儿子李鑫、二女儿李春燕、三儿子李忠。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”之规定，原、被告之间成立劳务合同关系。原告在提供劳务过程中受伤，本案为提供劳务者受害责任纠纷。本案中，原告因涉案事故造成的损失如下：1、医疗费，以原告提供的医疗费发票为准，为71269.69元，其中被告垫付61269.69元；2、住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，按照衡阳国家机关一般工作人员市内出差的伙食补助费100元/计算21天，为2100元；3、营养费，按照30元/天的标准计算90天，为2700元；4、伤残赔偿金，原告诉请按36698元/年的标准计算20年为220188元，不违反法律规定，本院予以确认；5、精神抚慰金15000元，符合法律规定，本院予以确认；6、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，误工日期计算到定残前一日为136天，因此鉴定报告所认定的原告的误工日期为240天违反上述法律规定，本院不予确认。根据原告伤前12个月的平均工资2415.83元计算，误工费为10951.76元（2415.83元÷30天*136天），原告诉请的误工费的超额部分应予驳回；7、交通费，结合原告的伤情、就医的次数、距离，本院酌情确定为1000元；8、护理费，原告住院21天的护理以实际发生的为准，即被告已垫付的3148.56元。剩余69天的护理费标准根据原告住院期间护理水平计算约150元/天，计算出的护理费为10350元（150元/天*69天），护理费合计13498.56元；9、被抚养人生活费，原告之母颜芝芳共生育儿女三人，原告诉请按12721元的标准计算被抚养人生活费，符合法律规定，本院予以确认。但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，计算被抚养人生活费应根据抚养人丧失劳动能力的程度确定，据此计算出的被抚养人生活费为6360.5元（12721元*5年*伤残系数0.3÷3人）；10、后续治疗费，以鉴定报告载明的为准，为15000元。以上原告因涉案事故所造成的损失合计为358068.51元。 对于原告上述损失，虽然原告出具了免除被告责任的承诺，但根据《中华人民共和国合同法》第五十三条第一款之规定，人身伤害的免责条款无效。因此，不能以原告出具了免除被告责任的承诺书为由免除被告的赔偿责任，而应根据法律关于责任承担的规定对本案作出处理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告应承担责任。同时，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人责任”之规定，对于原告的损失应根据原、被告的过错予以分担。原告在被告处求职时已达到退休年龄且年满59周岁，虽然上述原告出具的免责承诺书无效，但该承诺书确实是原告出具，被告当时是出于对该免责承诺书的信赖，才让具有强烈留职意愿的原告继续留在被告单位上班。在这种情况下，原告在从事工作中也应当根据自己的年龄、能力等尽到更为严格的注意义务，量力而行。原告在更换灯泡时从人字梯摔伤，人字梯本身并不存在质量缺陷，原告摔伤与其更换灯泡的方式、谨慎义务不当等具有一定承担的因果关系。鉴于此，本院酌情确定原告应承担40%的责任为143227.04元（358068.51元*40%），被告应承担60%的责任为214841.11元（358068.51元*60%）。 因被告为原告在平安养老保险股份有限公司投保了保险，原告获得保险理赔款47110.33元。该保险系在无法为原告购买工伤保险的前提下，被告为规避用工风险为原告购买的保险。因此，原告所获得的理赔款应从被告承担的责任中扣除。此外，被告已为原告垫付医疗费61269.69元、护理费3148.56元及营养费（购买水果）289.2元。扣除上述费用后，被告还应赔偿原告103023.33元（214841.11元-61269.69元-3148.56元-289.2元-47110.33元）。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告衡阳市博达物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李鑫因涉案事故造成的损失103023.33元； 二、驳回原告李鑫其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3042元，由被告衡阳市博达物业管理有限公司负担1521元，原告李鑫负担1521元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  覃志平 人民陪审员  李受恩 人民陪审员  王小亚 二〇二〇年六月二十三日 法官助理熊艳 书记员谢唯涛 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。