湖南省**瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1129民初348号原告：徐某1，男，2006年12月20日生，汉族，湖南省**瑶族自治县人，户籍住所地为湖南省**瑶族自治县，现住湖南省**瑶族自治县。法定代理人：徐某2（徐某1的父亲），男，瑶族，现住湖南省**瑶族自治县。法定代理人：邓某（徐某1的母亲），女，瑶族，现住湖南省**瑶族自治县。被告：陈新明，男，1978年6月7日生，汉族，湖南省道县人，住湖南省道县。被告：中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司。住所地：永州市冷水滩区湘永路65号。统一社会信用代码：91431100722551686。负责人：姚惠明，该公司经理。委托诉讼代理人：刘世亮，湖南弘一（永州）律师事务所律师。原告徐某1与被告陈新明、中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司（以下简称永州人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月16日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐某1的法定代理人徐某2、邓某，被告陈新明，被告永州人保公司的委托诉讼代理人刘世亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐某1向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告各项损失250315元，被告陈新明已支付30000元，尚未赔偿220315元，其中被告永州人保公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）先行赔偿，包括精神损害抚慰金，剩余部分由被告陈新明承担次要赔偿责任。2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年1月16日14时45分许，王先五未取得机动车驾驶证、未戴安全头盔驾驶无号牌轻便二轮摩托车，搭乘徐某1、李涛沿**瑶族自治县沱江镇思源路行驶，与被告陈新明驾驶的湘Ｍ×××××轻型自卸货车相撞，造成王先五死亡，徐某1、李涛受伤及摩托车部分机件受损的交通事故。徐某1受伤后经鉴定为精神损伤构成九级伤残，躯体受伤构成七级伤残。被告陈新明支付了治疗费30000元。湘Ｍ×××××车辆所有人为被告陈新明，在被告永州人保公司购买了交强险和50万元第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），该起事故发生在保险期限内。被告陈新明辩称：发生交通事故是实，对交通事故的责任划分无异议。原告的损失由保险公司按责任赔偿。事故发生后，陈新明向原告支付30000元，要求并案处理，由保险公司从理赔款里直接支付给被告陈新明。被告永州人保公司辩称：1.肇事车辆在本保险公司投保，对于原告的经济损失，保险公司依据保险合同约定在限额内承担赔偿责任。2.根据合同约定，非医保用药不属本公司理赔范围，对本案的医疗费进行了非医保用药鉴定。3.住院伙食补助费每天按50元计算。4.根据保险合同约定，本公司不承担诉讼费、鉴定费。5.徐某1是农村户口，应按农村标准计算各项损失，残疾赔偿金按42%的比例计算。6.护理费标准过高，应按农村居民人均纯收入计算护理费。7.营养费每天最多按30元每天计算。8.继续治疗费应在实际发生后另行主张。9.精神损害抚慰金过高，可酌情支持5000元，因为徐某1有过错。10.根据合同约定，交强险医疗费用的10000元赔偿限额的赔偿范围包括医疗费、住院伙食补助费、继续治疗费、取内固定物手术治疗费、整容费、营养费。11.交通费承担合理的有合法票据的部分。12.徐某1有过错，乘坐无牌、无驾驶证、未成年驾驶的超载摩托车，且没有佩带安全头盔，其过错与损害后果有关联性，本身应承担相应的责任。原告损失先在交强险限额内赔偿，超出部分在商业三者险中按比例承担。13.本案交通事故有三个受害者，应依法分配比例。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对道路交通事故认定书、病历资料、司法鉴定意见书、医疗费收据、鉴定费收据、常住人口登记卡、证明、通知、涔天河水库扩建工作县城四联安置点移民安置房屋正房抽签委托书、（2019）湘1129民初608号民事判决书、保险合同条款等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明本案的法律事实如下：2019年1月16日14时45分许，王先五未取得机动车驾驶证、未戴安全头盔驾驶轻便二轮摩托车搭乘徐某1、李涛，沿**瑶族自治县沱江镇思源路由南向北行驶，当车行驶至沱江镇××与××路交叉路口路段时，与沿和谐路从东向西行驶，由被告陈新明驾驶的湘Ｍ×××××轻型自卸货车相撞，造成王先五经抢救无效死亡，徐某1、李涛受伤及摩托车部分机件受损的交通事故。**瑶族自治县公安局交通警察大队于2019年1月24日作出道路交通事故认定书（江公交认字［2019］第0003号），认定被告陈新明承担事故的次要责任，王先五承担事故主要责任，徐某1、李涛不承担此次事故的责任。2019年1月16日-1月18日，徐某1在**瑶族自治县人民医院住院2天，出院医嘱：医护人员护送转上级医院进一步治疗。2019年1月18日-1月30日，徐某1在中南大学湘雅医院门诊治疗。2019年1月30日-2月14日，徐某1在中南大学湘雅医院37病区（颅脑外伤专科）住院15天，2019年2月14日-3月31日，徐某1在中南大学湘雅医院32病区（中西医结合）住院45天，诊断：1.颅脑损伤，⑴脑软化灶（左额顶叶软化灶形成）⑵颅骨骨折（面颅骨多处骨折）；2.肋骨骨折（双侧第一肋）；3.锁骨骨折（左侧）；4.手术后状态（颅内血肿清除＋去骨瓣减压术＋脑脊液切品瘘修补术＋开放性颅脑损伤清创缝合术）。2019年4月10日-11月1日，徐某1在中南大学湘雅医院的家庭病床住院205天，出院诊断：1.脑外伤后综合征；2.日常生活活动能力障碍；3.颅骨缺损。出院医嘱：建议继续康复治疗，不适随诊，病情变化随时就诊。2019年10月22日-10月30日，徐某1在中南大学湘雅医院37病区（颅脑外伤专科）住院8天，行脑脊液瘘修补术＋脑脊膜膨出修补术＋颅骨修补术（左侧）。合计产生医疗费267775.31元。被告陈新明支付30000元。2019年12月16日，经**瑶族自治县公安局交通警察大队委托，湘雅二医院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书（湘雅二［2019］精鉴字第1277号），鉴定意见：被鉴定人徐某1目前诊断为脑挫裂伤所致精神障碍，精神损伤评定为九级伤残。2019年12月18日，经**瑶族自治县公安局交通警察大队委托，湘雅二医院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书（湘雅二［2019］精鉴字第1665号），鉴定意见：1.被鉴定人徐某1本次损伤躯体伤残评定为七级伤残；精神伤残详见湘雅二医院司法鉴定中心［2019］精鉴字第1277号鉴定意见书。2.被鉴定人后期治疗费预计约需3万元或以实际发生为准。3.被鉴定人本次损伤伤休时间为12个月，其中需1人护理8个月，营养期为6个月。原告共支付鉴定费5000元。在审理过程中，被告永州人保公司申请对徐某1的医疗费按保险合同约定进行医疗费关联性和基本医疗保险用药鉴定，2020年4月29日，湖南省文成司法鉴定中心作出司法鉴定意见书（湘文成司鉴中心［2020］临鉴字第387号），鉴定意见：被鉴定人徐某1本次交通事故受伤住院治疗发生的医疗费用中，部分医疗费用超出医疗保险范围，总计53168.38元超出基本医疗保险同类医疗费用标准。被告永州人保公司认为该费用应依法扣减；原告徐某1的法定代理人认为超出基本医疗保险的医疗费用是用于本次交通事故的治疗，应由被告永州人保公司或陈新明承担；被告陈新明对鉴定意见在规定期限内未发表质证意见。湘Ｍ×××××号车的所有人为陈新明，被告陈新明准驾车型为Ｂ2。有相应的道路运输证和道路运输经营许可证、从业资格证。湘Ｍ×××××号车在被告永州人保公司购买了交强险、50万元商业三者险，约定不计免赔，事故发生在保险有效期内。经法院通知，同一事故受伤人李涛自愿放弃交强险限额内的份额，本案交强险由王先五与徐某1分摊，经王先五的法定代理人王春华、刘春林与徐某1的法定代理人徐某2自愿协商：交强险限额内死亡伤残限额项下110000元，王春华、刘春林分配55000元，徐某1分配55000元；医疗费限额项下10000元，王春华、刘春林分配5000元，徐某1分配5000元；财产损失项下2000元，王春华、刘春林分配1000元，徐某1分配1000元。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告徐某1主张的损失667464.83元，分别为：1.原告医疗费267775.31元，出具了医疗费发票及病历资料，可以支持。2.住院伙食补助费，参照**瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准县内40元/天、长沙地区60元/天，以住院天数计算，确定为15980元。165803.营养费，根据原告的伤残等级，可以核定为3000元。4.后期治疗费30000元，有司法鉴定意见，可以认定。5.护理费，按照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资61227元，参照司法鉴定意见8个月计算，确定为40818元。6.伤残赔偿金，根据原告七级、九级伤残等级，按照湖南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准36698元计算，一人符合两处以上伤残等级的，在其最高伤残等级赔偿标准上适当提高赔偿比例，原告残疾赔偿金为302391.52元。7.精神损害抚慰金酌情支持2000元。8.交通费酌情支持500元。9.鉴定费5000元，有票据证实，可以认定。本院认为，本案定性为机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，本院确认王先五承担该起事故的主要责任，被告陈新明承担该起事故的次要责任，并以此作为划分本案民事责任的依据。因湘Ｍ×××××号车在被告永州人保公司投保了交强险，发生本次交通事故时在保险期限内，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，原告要求被告永州人保公司先在交强险范围内担责，不足部分按责任划分承担的诉请合法有据，本院予以支持。被告永州人保公司在交强险限额范围内赔偿原告徐某1损失60000元（医疗赔偿限额项下5000元＋伤残赔偿限额项下55000元），精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿。原告徐某1剩余损失为607464.83元，按责任划分，由被告陈新明应承担30%赔偿责任，即182239.45元。因被告陈新明驾驶的车辆购买了商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，应由被告陈新明承担的赔偿责任，依法由被告永州人保公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿，被告陈新明支付的30000元，从保障受害人获取赔偿及鼓励机动车一方积极垫付费用的原则，可视为替被告永州人保公司赔付的行为。被告永州人保公司赔偿原告徐某1各项损失242239.45元（60000元＋182239.45元），其中被告陈新明垫付的30000元，由永州人保公司直接支付给陈新明。关于非医保用药的承担问题。本院认为，被告永州人保公司提供《机动车交通事故责任强制保险条款》第二十一条、《机动车综合商业保险条款》第二十六条的规定，拒绝赔偿非医保用药，降低了自身风险，减少了自身义务，限制了投保人的权利，应为格式免责条款。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中该条款没有特别地标黑、加粗来提醒投保人注意，被告永州人保公司未提供对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明的证据，被告永州人保公司未能证实对该条款尽到提示和说明义务，故该条款不产生效力。鉴定期间产生的费用由被告永州人保公司承担。关于原告徐某1于2019年4月10日-2019年11月1日期间在家庭病床治疗期间，是否计算住院伙食补助费的问题。被告永州人保公司认为此期间，徐某1未在医院住院，不能支持住院伙食补助费。经查明，家庭病床是根据病人的治疗需要，以家庭作为治疗护理场所而设计有利于辅助病人恢复的治疗模式，能够满足治疗、康复、护理的多种需要，可以减轻家庭经济和人力负担。本案中徐某1的家人在中南大学湘雅医院旁边租赁房屋作家庭病床，既用于了治疗，又减轻经济上的压力，这种治疗方式不同于门诊，可以认定为是住院期间，可以按规定计算住院伙食补助费。对原告的主张予以支持。关于原告徐某1残疾赔偿金按城镇居民标准还是农村居民标准计算的问题。原告徐某1的家人为涔天河水库的移民，已搬迁安置在县城四联安置点居住，可以参照城镇居民标准予以计算残疾赔偿金，对原告的主张予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告徐某1各项损失212239.45元，支付被告陈新明垫付的30000元；二、驳回原告徐某1其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4604元，减半收取计2302元，由被告陈新明负担2200元，原告徐某1负担102元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  何少萍二〇二〇年六月十五日法官助理罗娅琼书记员首永平附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。