连云港市赣榆区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0707民初7452号 原告：王世亮，男，1991年4月16日出生，居民身份号码320721199104160056汉族，住连云港市赣榆区。 委托诉讼代理人：苏扬，江苏苍梧律师事务所律师。 被告：张建超，男，1986年10月6日出生，汉族，住连云港市赣榆区。 被告：边欢，女，1988年11月4日出生，汉族，住连云港市赣榆区。 被告：连云港高晟装饰工程有限公司，住所地连云港市赣榆区青口镇金海路7号义乌商贸城G区二楼，统一社会信用代码91320707338839591Q。 法定代表人：张建超。 原告王世亮与被告张建超、边欢、连云港高晟装饰工程有限公司（以下简称“高晟装饰公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院2019年8月26日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼中原告申请对未完工的工程量进行评估鉴定，本院依法委托鉴定机构进行评估。后本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王世亮及委托诉讼代理人苏扬到庭参加了诉讼，被告张建超、边欢、高晟装饰公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王世亮向本院提出诉讼请求：请求依法判令解除原被告于2019年4月5日签订的住宅装饰合同；判令被告赔偿原告损失40000元，并支付违约金5000元;诉讼费用被告承担。事实和理由：原告与被告于2019年4月5日签订装修合同，约定由被告为原告装修中央悦府7-2-302室住宅。约定工期60天，自2019年4月6日至2019年6月5日，合同总价款为60000元。并约定了付款方式及违约责任。原告按合同约定并提前付了工程款，而被告迟迟不能按期交付验收。装修工程至今没有完工。经原告催促，三被告书面承诺保证于2019年8月5日完工。然而却又没按承诺履行。现原告已同被告协商解除合同，并且被告承诺赔偿损失，至今仍然没有履行。 被告张建超、边欢、高晟装饰公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2019年4月5日，原告王世亮经与被告张建超协商，签订《住宅装饰工程合同》。合同约定，工程地点为连云港市赣榆区青口镇文化东路中央悦府7-2-302室；工程内容为双方确定的工程预算表、施工图和工程内容；工程期限为60天，自2019年4月6日起至2019年6月5日止；合同总价款60000元，合同签订两日内支付总价款的60%，计36000元，中期验收支付总价款的35%，计21000元，质保金（合同签订满一年）支付总价款5%，计3000元。合同并约定了其他事项。合同附原始结构图、墙体改造图、吊顶光原图、平面布置图和施工内容预算清单。原告在合同上签名、捺印，被告张建超作为法定代表人在合同上签名，并加盖高晟装饰公司合同专用章。合同签订后，原被告即按合同约定开始履行。原告按合同约定分别于2019年4月5日、6日、26日三次通过中国农业银行连云港赣榆支行向被告张建超个人账户转付10000元、26000元和21000元，合计57000元，质保金3000元依合同约定未支付。被告也按约进场施工。至合同期满，被告高晟装饰公司未能按合同约定完工。经原告催促，被告高晟装饰公司法定代表人张建超向原告出具《承诺书》。《承诺书》写明，本人承诺：本装修项目最晚于8月5日保洁好交给业主，其中由于本人延期问题，双方依据合同约定由本人向业主支付违约金。被告张建超在承诺人处签名，被告张建超并在《承诺书》下部写下边欢姓名、移动电话号码和身份证号码。后被告高晟装饰公司仍未按承诺完工。原告父亲王某代表原告王世亮分别于2019年8月12日、13日两次电话催促被告张建超施工，并在通话中称：“不让你装了”，被告张建超回复：“行，王叔”，“我正式通知你，不要你装”，“行，那个其他的就说那个退还”。至此，被告高晟装饰公司未按合同约定及承诺履行。原告向被告索要已支付的装修费用和损失未果，原告遂诉至本院。 诉讼中，原告王世亮提交中国农业银行连云港赣榆支行交易明细清单，证明原告向被告张建超转付合同约定工程款的事实。 诉讼中，因被告高晟装饰公司未能按合同完成装饰工程，原告王世亮向本院申请对未完工的工程量进行造价评估。本院依法定程序委托江苏大公房产土地与资产评估造价咨询有限公司对涉案住宅未完工工程量进行评估。该评估机构经现场勘测及按有关规定的技术方法和标准规范，对涉案未完工工程量进行了造价评估，向本院提出《工程造价鉴定意见书》。该意见书鉴定意见为涉案房屋未完工工程造价为28696元。原告为此支付鉴定费4000元。 本院认为，本案中被告高晟装饰公司系自然人独资的有限责任公司，被告张建超作为公司的法定代表人在装修合同上签名，并加盖公司合同专用章，后被告张建超向原告出具《承诺书》，在承诺书上签名，被告张建超的行为系为被告高晟装饰公司的法人行为。在原告举证的向被告高晟装饰公司支付工程款的证据中，证明系向被告张建超的个人账户转入。即被告高晟装饰公司与被告张建超个人财务混同。从自然人独资的有限责任公司和财务混同两点可以确认，被告高晟装饰公司和被告张建超应为本案共同被告适格。被告张建超在《承诺书》上代其妻子边欢的签名系被告张建超未经授权的个人所为，原告并不能证明边欢本人作出该承诺。故被告边欢与本案不存在法律关系，其作为本案被告不适格。 原告经与被告高晟装饰公司的法定代表人张建超协商，签订了为原告装修住宅的合同。合同中约定了工程内容、工程期限、合同总价款和工程款支付方式等等。原告在合同上签名、捺印，被告张建超作为法定代表人在合同上签名，并加盖公司合同专用章。合同签订后，原告即按合同约定支付了除质保金外的各期工程款，被告高晟装饰公司也按约定进场施工。原被告间的装饰装修的承揽合同关系依法成立。 被告高晟装饰公司在进行了部分工程施工后，即将合同约定的工程搁置。期间经原告催促，被告的法定代表人向原告出具了约定最后完工日期的承诺，并在承诺中载明，逾期按合同约定支付违约金。被告高晟装饰公司的法定代表人在承诺书上签名，并代其妻在承诺书上签名。后被告高晟装饰公司又爽约，原告的父亲代表原告在与被告张建超协商住宅装修事宜的电话通话中，声明不要被告高晟装饰公司继续施工，被告张建超电话中认可，并称“那个退还”，即退还未施工部分的工程款。至此可以认定原被告间已协商一致，可以解除装修合同关系。但原告住宅装修的未完工工程量双方未能确定。经原告申请，本院依法定程序委托有资质的鉴定机构对原告住宅未完工工程量进行了评估，并由鉴定机构出具了未完工工程工程量的评估鉴定。原告并支付了鉴定费用。依鉴定报告，被告应退还的工程款为已支付的工程款扣减未完工工程量的工程款的余额，即为28304元（57000元-28696元）。另被告尚应支付原告先期支付的鉴定费用4000元。 原告诉求的违约金及被告承诺的按合同约定应支付违约金，因双方在合同中对违约金未作约定，故本院对原告该诉求的违约金无法确定。被告经本院合法传唤未到庭，视为其对诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。 综上所述。对原告要求与被告解除装修合同的诉求本院依法予以支持；原告要求被告赔偿损失，应视为要求被告退还未施工工程量的工程款，对该诉求，本院依法部分予以支持；对原告要求被告支付约定违约金的诉求，因事实并无约定，本院对原告该诉求依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第二百五十一条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告王世亮与被告连云港高晟装饰工程有限公司间的《住宅装饰工程合同》； 二、被告连云港高晟装饰工程有限公司、张建超于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告王世亮工程款28304元，并支付鉴定费4000元。共计32304元。 三、驳回原告王世亮对被告边欢的诉讼请求。 四、驳回原告王世亮的其他诉讼请求。 案件受理费1005元，由被告连云港高晟装饰工程有限公司、被告张建超负担（原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内将上述费用支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。 按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条的规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  杨 健 审 判 员  龚书明 人民陪审员  邱殿作 二〇二〇年六月二十二日 书 记 员  李 征 附： 一、本判决相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 根据国务院《诉讼费交纳办法》的规定，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。