河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终3695号上诉人（原审原告）：邹忠虎，男，1975年8月28日出生，汉族，住洛阳市洛龙区。被上诉人（原审被告）：朱国兵，男，1966年4月21日出生，汉族，住江苏省泰兴市。被上诉人（原审被告）：叶爱华，男，1971年4月4日出生，汉族，住江苏省泰兴市，现住洛阳市西工区。上诉人邹忠虎因与被上诉人朱国兵、叶爱华民间借贷纠纷一案，不服洛阳市洛龙区人民法院(2020)豫0311民初80号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。邹忠虎上诉请求：1、撤销本案一审判决，改判朱国兵偿还邹忠虎33.6万元借款本金及利息（以33.6万元为基数，按月息2分自2019年7月8日起计算至实际清偿之日止），叶爱华负连带清偿责任；2、本案诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、2014年8月以来，叶爱华多次从邹忠虎处借款，未打借条。随后叶爱华将邹忠虎向其出借的45万元，未经邹忠虎同意就擅自转借给了朱国兵。2014年11月10日，叶爱华让朱国兵为邹忠虎出具了借条，同时自己作为该债务的长期担保人。2015年春节前，叶爱华主动提出找朱国兵还款，2015年1月10日其私下让朱国兵签订了《借款归还计划》一份给邹忠虎，恶意逃避自己的担保责任。2015年1月起邹忠虎数次向共同借款人叶爱华和朱国兵催要借款。2019年7月8日，经叶爱华协商，三方核算后确认朱国兵共欠邹忠虎33.6万元。虽叶爱华未亲自到场签字，但委托其爱人李雪琴到场，证人王某也在场，核算时双方也明确表示叶爱华仍是本借款的长期担保人、共同借款人与实际关联人。一审法院认定叶爱华不是共同借款人，实属错误。而且，邹忠虎自2015年以来一直在向叶爱华主张权利，并非叶爱华所称未向其催要等。二、2019年7月8日，经叶爱华协商，三方核算后确认朱国兵共欠邹忠虎33.6万元，双方签字按手印，是双方当事人的自愿行为，合情合理，应该予以认定。三、一审法院在朱国兵未到庭的情况下听信叶爱华的一面之词，损害邹忠虎的正当权益。邹忠虎从他处高息借来款项再借给叶爱华，而叶爱华却背着邹忠虎将款项转借给了朱国兵，导致邹忠虎向他人支付了7万多元的利息，该7万元应由朱国兵、叶爱华一并承担。叶爱华、朱国兵都认可尚欠邹忠虎33.6万元，但一审法院却进行了核减，实属错误。叶爱华、朱国兵未曾向邹忠虎还款41万元，请求二审法院重新核算。另外，一审法院认定邹忠虎未得到偿还的本金为108865.02元，属于计算错误。综上，请求二审法院支持邹忠虎的诉讼请求。叶爱华辩称，叶爱华没有向邹忠虎借款，不是本案借款人。叶爱华为本案借款的担保人，但担保期限已过。叶爱华未再向邹忠虎提供担保或向其借款。邹忠虎与朱国兵签订借条叶爱华不知情，也不知道他们是如何计算的。一审法院认定事实无误，判决正确，请求二审予以维持。朱国兵未发表答辩意见。邹忠虎向一审法院起诉请求：一、依法判决朱国兵偿还邹忠虎借款本金：叁拾叁万陆仟元整（336000.00）；二、判决叶爱华对该案债务负连带清偿责任；三、依法判决朱国兵、叶爱华偿还邹忠虎33.6万元借款利息，自2019年7月8日起，按月息2分计算至实际偿清之日止；四、本案诉讼费、律师费由朱国兵、叶爱华负担。一审法院认定事实：原告与被告叶爱华系朋友关系，原告通过叶爱华认识被告朱国兵，2014年11月10日，被告朱国兵作为借款人，叶爱华作为担保人，向原告出具借条一份，内容为：“今借到邹忠虎现金人民币伍拾万圆正，用期二个月已付息，2015元月10日前归还，款项通过叶爱华已转出。借款人朱国兵，187××××8999，担保人叶爱华，6217001210038857486建行朱国民上海嘉定区20万元、6236682480002584822扬韩焦作市支行建行10万元、6236682480002516774朱红兵建行孟州支行15万元”。借条中款项原告预先扣除5万元利息后，将45万元支付给被告叶爱华，后由被告叶爱华按借条中载明的姓名及款项进行了转账支付。原告转给叶爱华的45万元的资金来源为：原告贷款10万元、其他款项原告用其信用卡通过洛阳市华致矿冶器械设备有限公司的POS机刷到被告叶爱华的账户中。2015年1月10日，被告朱国兵向原告出具《借款归还计划》一份，载明：“为工程垫资业务我朱国兵2014年11月10日借到邹忠虎的人民币500000元整（大写伍拾万元）。现我朱国兵特书面计划于2015年元月30日归还邹忠虎的借款，借款利息自2015年1月11日按月利率3%一次性支付。如到期未能按计划归还借款，我愿按月利率2%计算增加逾期利息，我自愿放弃一切抗辩权利，立此为据”。2019年7月8日，原告制作《2014年11月10日至2015年12月31日朱国兵大额借款、还款与利息明细表》、《2016年1月1日至2016年12月31日朱国兵大额借款、还款与利息明细表》、《2017年1月1日至2018年1月31日朱国兵大额借款、还款与利息明细表》三份，被告朱国兵在该三份明细表签名并按指印。该三份明细表显示，2015年度累计还款30万元、2016年度共还11万元、2017年还0元，该结算表中的利息按月息2%计算。《2017年1月1日至2018年1月31日朱国兵大额借款、还款与利息明细表》显示截止2018年1月31日总欠款累计239409元，为缓解朱国兵的困难，邹忠虎2018年春节前再出借给朱国兵现金人民币100000元整。我朱国兵合计共欠邹忠虎人民币339409元整。该10万元原告未向被告朱国兵进行交付。同日，被告朱国兵向原告出具《承诺》一份，内容为：“我朱国兵（身份证号：），今借到邹忠虎现金人民币叁拾叁万陆仟元整（336000），我坚决承诺2019年8月30日前先偿还伍万元整，随后每月偿还伍万元，年底之前还清。如果我不守承诺或未还清，按月利息二分即（2%），从承诺之日起计本息，本借款属河南省洛阳市洛龙区人民法院管辖。”另查明，被告叶爱华于2015年8月30日向原告转款2500元，于2017年1月13日向原告转款1000元。被告叶爱华称该款是当时原告借用的。一审法院认为，原告提供的借条、银行交易流水、承诺等证据能够证明原告与被告朱国兵之间的民间借贷关系成立。借款的利息预先在本金中扣除，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。因原告预先扣除利息5万元，故应按实际出借金额45万元返还借款、计算利息。借款到期后，被告朱国兵作为借款人未按照约定的期限返还原告借款、支付利息，被告仅于2015年1月22日向原告还款3万元，2015年1月30日向原告还款10万元，2015年2月13日向原告还款17万元，于2016年2月7日向原告还款5万元，于2016年3月3日向原告还款4万元，于2016年4月6日向原告还款2万元，共计向原告还款41万元。被告朱国兵2019年7月8日签字认可的《2017年1月1日至2018年1月31日朱国兵大额借款、还款与利息明细表》显示，截止2018年1月31日，被告朱国兵欠款金额为239409元。因原告提供的《承诺》中的数额与该结算数额不一致，原告提供的明细表中结算本金按50万元计算，与实际借款不符，故对原告提供的结算明细单及承诺书均不予采信。原、被告认可的月利率为2%，不违反法律规定，一审法院予以认定。经核算，45万元借期内两个月利息为18000元，2015年1月10日借款期满后，被告朱国兵应返还本金及利息为46.8万元。被告朱国兵于2015年1月22日向原告还款3万元，故截止2015年1月22日，被告朱国兵欠原告借款本金为441600元【450000元-（30000元-18000元-450000元×2%÷30天×12天）=441600元】；被告朱国兵于2015年1月30日向原告还款10万元，故截止2015年1月30日，被告朱国兵欠原告借款本金为339244.8元【441600元-（100000元-441600元×2%÷30天×8天）=339244.8元】；被告朱国兵于2015年2月13日向原告还款17万元，故截止2015年2月13日，被告朱国兵欠原告借款本金为172184.92元【339244.8元-（170000元-339244.8×2%÷30天×13天）=172184.92元】；被告朱国兵于2016年2月7日向原告还款5万元，故截止2016年2月7日，被告朱国兵欠原告借款本金为163394.51元【172184.92元-（50000元-172184.92×2%÷30天×359天）=163394.51元】；被告朱国兵于2016年3月3日向原告还款4万元，故截止2016年3月3日，被告朱国兵欠原告借款本金为126008.82元【163394.51元-（40000元-163394.51×2%÷30天×24天）=126008.82元】；被告朱国兵于2016年4月6日向原告还款2万元，故截止2016年4月6日，被告朱国兵欠原告借款本金为108865.02元【126008.82元-（20000元-126008.82×2%÷30天×34天）=108865.02元】；2016年4月7日至今，被告朱国兵未向原告还款，故被告朱国兵应向原告偿还借款本金108865.02元及利息，利息自2016年4月7日起，按月利率2%计算至实际履行完毕之日止。被告叶爱华作为担保人，因双方对保证方式约定不明确，应按照连带责任保证承担保证责任。因双方未约定保证期间，故债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。债权人在保证期间未要求保证人承担保证责任的，保证人免除责任。本案中，原告债权届满之日为2015年1月10日，故保证期间届满之日为2015年7月10日，原告提供的证据不能证明在保证期间内向被告叶爱华主张过权利，故对被告叶爱华的辩称已过担保期间予以采纳，被告叶爱华的担保责任予以免除。对原告要求被告叶爱华承担还款责任的请求，不予支持。被告朱国兵经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭，视为放弃相应诉讼权利，承担相应不利法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告朱国兵于判决生效之日起十五日内返还原告邹忠虎借款本金108865.02元及利息（利息以108865.02元为基数，自2016年4月7日起按照月息2%计算至实际履行完毕之日止）；二、驳回原告邹忠虎其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6340元减半收取3170元，由被告朱国兵负担1027元，原告邹忠虎负担2143元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定事实基本一致。另查明，2016年8月1日邹忠虎出具《本人声明》一份，载明，“2016年2月7日下午，借款人朱国兵向叶爱华中国银行账户所汇的人民币伍万元（50000.00），是朱国兵偿还给出借人邹忠虎的借款。叶爱华于2016年2月9日实际向邹忠虎支付了贰万柒仟元（27000.00），剩余的贰万叁仟元（23000.00）叶爱华承诺于2016年8月30日之前全额支付给邹忠虎。本人特此声明声明人：邹忠虎2016年8月1日”。叶爱华在上面书写，“以上属实叶爱华2016年8月2日”。叶爱华认可此证据真实性，但认为与本案无关。本院认为，本案争议焦点主要在于叶爱华是否应承担担保责任及邹忠虎主张的33.6万元是否应得到支持。一审查明叶爱华为本案借款的担保人，各方当事人未对保证方式及保证期间进行约定，一审法院认定叶爱华为连带保证人及保证期间届满之日为2015年7月10日止并无不当。邹忠虎未能提供充分有力的证据证明其在保证期间内向叶爱华主张过权利，且叶爱华不予认可，其要求叶爱华承担连带清偿责任的上诉请求不予支持。关于邹忠虎主张的33.6万元问题，本院认为，2019年7月8日朱国兵与邹忠虎签订的《2017年1月1日至2018年元月31日朱国兵大额借款、还款与利息明细表》显示朱国兵欠款金额为239409元，与邹忠虎提供的《承诺》中数额不一致，从一审证据可见，邹忠虎提供的明细表中结算本金按50万元计算，与实际借款不符，且邹忠虎在结算时将月息2分的利息转入本金再以月息2分标准计算，不符合法律规定，因此，一审法院对邹忠虎提供的结算明细单及承诺书均不予采信，而根据当事人提供的证据进行核算并无不当。2016年2月7日朱国兵还款5万元，邹忠虎在提供的证据中予以认可，其与叶爱华之间的约定，不影响认定朱国兵已偿还该款项，一审法院认定朱国兵共计偿还41万元正确。本案中，一审法院在核算时存在计算错误，本院予以重新核算。邹忠虎实际出借45万元，按双方约定的月息2分标准，45万元借期内两个月利息为18000元，2015年1月10日借款期满后，朱国兵应返还本金及利息为46.8万元。朱国兵于2015年1月22日向邹忠虎还款3万元，故截止2015年1月22日，朱国兵欠邹忠虎借款本金为441600元【450000元-（30000元-18000元-450000元×2%÷30天×12天）=441600元】；朱国兵于2015年1月30日向邹忠虎还款10万元，故截止2015年1月30日，朱国兵欠邹忠虎借款本金为343955.2元【441600元-（100000元-441600元×2%÷30天×8天）=343955.2元】；朱国兵于2015年2月13日向邹忠虎还款17万元，故截止2015年2月13日，朱国兵欠邹忠虎借款本金为177165.45元【343955.2元-（170000元-343955.2×2%÷30天×14天）=177165.45元】；朱国兵于2016年2月7日向邹忠虎还款5万元，故截止2016年2月7日，朱国兵欠邹忠虎借款本金为169567.05元【177165.45元-（50000元-177165.45×2%÷30天×359天）=169567.05元】；朱国兵于2016年3月3日向邹忠虎还款4万元，故截止2016年3月3日，朱国兵欠邹忠虎借款本金为132393.17元【169567.05元-（40000元-169567.05×2%÷30天×25天）=132393.17元】；朱国兵于2016年4月6日向邹忠虎还款2万元，故截止2016年4月6日，朱国兵欠邹忠虎借款本金为115394.08元【132393.17元-（20000元-132393.17×2%÷30天×34天）=115394.08元】；2016年4月7日至今，朱国兵未向邹忠虎还款，故朱国兵应向邹忠虎偿还借款本金115394.08元及利息，利息自2016年4月7日起，按月利率2%计算至实际履行完毕之日止。综上所述，邹忠虎的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销洛阳市洛龙区人民法院(2020)豫0311民初80号民事判决第二项；二、变更洛阳市洛龙区人民法院(2020)豫0311民初80号民事判决第一项为：朱国兵于判决生效之日起十五日内返还邹忠虎借款本金115394.08元及利息（利息以115394.08元为基数，自2016年4月7日起按照月息2%计算至实际履行完毕之日止）；三、驳回邹忠虎的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6340元减半收取3170元，由朱国兵负担1027元，邹忠虎负担2143元。二审案件受理费4707元，由朱国兵负担1707元，邹忠虎负担3000元。本判决为终审判决。审判长  刘丽娜审判员  陈加胜审判员  王茂兵二〇二〇年六月三十日书记员  刘 丰