河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0311民初6525号原告：洛阳鑫益达工业设备有限公司，住所地：洛阳市洛龙区李楼镇景华工业园，统一社会信用代码：914103007218552447。法定代表人：韦彩霞，董事长。委托诉讼代理人：牛恒超，河南绿剑律师事务所律师，特别授权。被告：河南大森机电股份有限公司，住所地：河南省长葛市产业集聚区祥和路南侧，统一社会信用代码：91411000589728191D。法定代表人：赵晓东，董事长。委托诉讼代理人：岳营周，河南七星灿律师事务所律师，特别授权。原告洛阳鑫益达工业设备有限公司（以下简称鑫益达公司）诉被告河南大森机电股份有限公司（以下简称大森公司）定作合同纠纷一案，本院立案后，被告大森公司在提交答辩状期间，对本案提出管辖权异议，本院依法作出（2019）豫0311民初6525号之一民事裁定书，认为被告提出的管辖权异议不成立，本案应由本院管辖。被告对该裁定书不服，上诉至洛阳市中级人民法院，洛阳市中级人民法院审理后，作出（2020）豫03民辖终86号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定，本案应由本院管辖。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人牛恒超、被告的委托诉讼代理人岳营周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决解除原被告双方签订的《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同》，判令被告支付合同约定的未付合同金额683.5552万元，判令被告支付逾期付款违约金803.6万元，判令被告支付解除合同违约金1148万元。2、请求依法判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年7月15日，被告河南大森机电股份有限公司作为发包方，原告洛阳鑫益达工业设备有限公司作为承揽方，签订了《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同》（合同编号20170715），合同约定“原告为被告承揽加工生产热镀锌线配套环保设备，合同总价1148万元，合同签订时先付总金额25%的定金，发货前付合同总额30%货款，安装调试完成付合同总额30%，环保验收后付合同总额10%，余款合同总额的5%做质保金，发货后13个月内付清。承揽方收到定金90天完成所定设备生产，具备发货条件。发包方来承揽方厂内进行初步验货合格后发货。本设备是按发包方要求设计加工的专用设备，不属于通用设备，合同已生效发包方不得改变方案；设备到交货期发包方延期1个月以上不提货时应付清所有余款，如不能按约定期限付款，按合同总额0.1%累计计息作为违约金支付给承揽方；到交货期发包方延期三个月以上不提货又不付清余款，合同自动解除，发包方赔付承揽方本合同总金额的违约金，本合同标的物处置权归承揽方，由此造成双方损失由发包方负责。本合同中未列出的生产线及配套设备所需用的厂房、车间、设备基础、能源动力等配套工程，如发包给承揽方费用另计。纠纷的解决方式，货款争议由承揽方法院管辖”。合同签订之后，被告根据2017年7月15日的加工承揽合同，在2017年7月19日向原告支付了合同总金额25%的定金287万元，原告收到定金之后就开始进行加工生产，在90天内提前完成了合同约定的全部设备，原告按照合同约定通知被告验货并在发货前支付合同总额30%的货款344.4万元，但是被告一直未派员验货并支付合同总额30%的货款，考虑到双方的合作关系，原告在2017年10月29日开始给被告发货并派员提供服务，多次发货后，原告已经向被告交付了绝大多数的设备，但是由于被告拒绝付款，原告暂未向被告交付剩余设备。被告长期拒付货款，在原告多次催要的情况下，被告才在2017年12月27日付款100万元，2018年2月11日付款674448元，2018年4月13日付款10万元，此后，被告就恶意违约拒绝支付合同款项。按照合同约定，被告应当在原告发货前支付定金287万元、货款344.4万元，合计应在发货前付款631.4万元。但是截止目前，被告的付款总额只有464.4448万元。按照双方合同的约定“被告不能按约定期限付款，延期时间按每天利息为合同总额0.1%累计计息作为违约金支付给承揽方，到交货期发包方延期3个月以上不提货又不付清余款，合同自动解除，发包方赔付承揽方本合同总金额的违约金。”被告延期付款，应当根据合同约定按照合同总额1148万元按每天0.1%向原告支付违约金，此项逾期付款违约金应当从第一次发货的2017年10月29日计算至原告起诉之日，逾期付款违约金共计803.6万元（1148万元＊700天＊O.1%=803.6万元）。到发货期后被告已经延期三个月以上不提货又不付清余款，按照合同约定，合同应当自动解除，发包方赔付承揽方本合同总金额的违约金，故此被告应当向原告赔付合同总金额1148万元的违约金。截止目前，原告已经向被告交付了部分设备，按照合同约定到交货期发包方逾期1个月以上不提货时应付清所有余款，原告未交付全部设备的原因是由于被告拒绝付款，拒绝按照约定到现场验货，被告应当承担不提货的违约责任，应当向原告付清所有余款。被告已经支付的定金、货款总计464.4448万元，被告还应当向原告支付未付的合同款项683.5552万元。被告辩称，一、原告在诉争热镀锌生产线承揽合同履行过程中，并非完全守约者，其尚未获得合同法第九十四条完全守约者的合同解除权，其诉请判决与被告解除诉争《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同》，鉴于被告已单方通知原告解除该合同，故其已同意合同解除；二、被告合同履行前期，虽存在部分款项支付拖延，但根据双方已达成补充协议，已延期变更付款期限及逾期付款违约责任，依据合同法第七十七条，原合同约定已变更，而截止2019年4月8日，其累计支付诉争合同价款累计不低于636.68万元，已达合同总额的55.45%，依据合同第五条原告应及时交付合同涉及全部设备，具备安装调试条件，而被告借口被告逾期付款，拖延剩余设备交付及设备安装调试，其行为已构成逾期交付违约，同时，原告主张被告付款总额为4644448元，与事实不符，所诉不实；三、原告请求判令被告合同解除后，继续支付约定未付合同价款的诉讼请求，无合同依据，且与合同法第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行”规定不符，该诉讼请求不合法，不应支持。四、请求判令被告合同解除后，支付逾期付款违约金803.6万元及解除合同违约金1148万元的诉请，且其不符合《中华人民共和国合同法》第九十七条“已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”规定，该诉讼请求，于法无据，不应支持；五、原告请求双重违约金的支付请求，其未举证被告违约损失存在前提，且诉争合同违约金约定，不符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条“以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，”违约金是否过高的衡量标准，请求法庭依法确认酌减原告主张违约金计算方式及数额，以维护公平交易市场规则。当事人围绕其诉讼请求依法向法庭提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合庭审情况，本院认定本案事实如下：2017年7月15日，原告作为承揽方与被告作为发包方在长葛签订《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同》一份，约定：原告以1148万元总价承揽被告所需的热镀锌生产线及配套设备。第一条对质量要求、技术指标按技术协议进行了详细约定；第三条，交（提）货地点、方式及运费承担条款：发包方来承揽方厂内进行初步验货合格后发货。货发到发包方厂内，承揽方负责办理运输，承揽方支付运费，运输中发生意外风险责任由承揽方承担；第四条，承揽方收到定金后90天（不包含现场所需车间、厂房改建及土建工程及钢结构工程建设所需时间）完成所定设备生产，具备发货条件，设备到现场后安装需45天左右完成具备调试条件；调试需5-7天；期间如遇法定节假日时间顺延，调试完成发包方条件具备可安排化锌试产，发包方要全力配合提供现场服务所需条件，因发包方原因导致耽误工期的，工期依此顺延。第五条，结算方式及期限：结算方式：现款，合同签订时先付合同总额的25%预付款（287万元）做定金，收到定金后开具部分17%增值税专用发票，发货前付合同总额30%货款（344.4万元），安装调试完成试产前付合同总额的30%（344.4万元），环保验收后付合同总额的10%（114.8万元），余款合同总额的5%（57.4万元）做质保金，安装调试完毕投产后12个月内付清（发货后13个月，以时间先到为准）；如因发包方原因导致不能及时安装调试或环保验收，发货后6个月付清所有余款；发包方收到承揽方发票三个工作日内付清应付款项，以上付款期限发包方如不能按约定期限付款，延期的时间按每天利息为未付余款1%累计计息作为违约金支付给承揽方。第七条，验收标准、方法及提出异议期限：由发包方来人到承揽厂内，根据技术协议检验达协议要求后发货。提出异议期限：在承揽厂内检验期间（设备发货前）。安装调试完毕后验收办理移交。第十一条，其他约定事项：本设备是按发包方要求设计加工的专用设备，不属于通用设备，合同已生效发包方不得改变方案；设备到交货期发包方延期1个月以上不提货时应付清所有余款（含质保金）；若不能按约定期限付款，延期的时间按每天利息为合同总额0.1%累计计息作为违约金支付给承揽方，到交货期发包方延期3个月不提货又不付清余款，合同自动解除。发包方赔付承揽方本合同总金额的违约金，本合同标的物处置权归承揽方，由此造成双方损失由发包方负责，发包方不得以任何理由不要货（确实达不到技术协议约定的设备，经现场整改或换新仍达不到协议约定的要求的发包方可选择退货），由此造成损失由发包方负责……。合同另对其他内容进行了详细约定。2017年8月9日，原告作为承揽方，被告作为发包方签订合同编号为20170809的《环保型渗锌+封闭层生产线承揽加工合同》一份，合同总价款为349.68万元。合同签订后，被告向原告支付定金524520元。2017年10月23日原、被告另签订《建筑工程承包合同》一份，原告作为承包方，承包的工程范围为被告镀锌线工程，合同价款为218万元。施工工期土建部分自2017年9月1日开工至2017年10月31日前竣工，其他部分11月26日前竣工。2018年6月15日，原、被告在《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同》履行过程中，签订了第五条（结算方式及期限）增补条款与情况说明一份，主要内容为：承揽方不按合同约定时间于2017年10月初（定金到账后90天内）完成合同中发包方定制的设备的设计制造，并已发货6个月以上，按合同约定发货前发包方应付货款剩67.4万元一直未付；另2017年10月23日双方所签《建筑工程承包合同》中热镀锌车间地坪及车间基建技术改造218万元工程款发包方也未付给承揽方。现基建工程，基础改造早已完工，工程款早该支付完毕。两项合计285.4万元，因发包方资金紧张，未能按合同约定的付款金额与付款期限付清应付款项，导致工期及承揽方应收的802万元货款及工程款一再延期，承揽方急于收回应收账款，发包方也希望推进项目，但发包方目前资金仍未到位，暂不能支付上述款项。经双方友好协商，在原合同内容基础上关于付款达成以下分配条款：发包方承诺剩余工程款及利息，自承揽方安排施工人员进入发包方车间施工开始，按以下规定进行计算：1、发货前应付货款67.4万元与应付热镀锌车间地坪及车间基建与技术改造218万元工程款，两项合计285.4万元，自承揽方安排施工人员进入发包方车间施工当日开始计息，月息1%，利息按月支付，每月15日前付清利息。2、第二笔应付货款3444000元整，自承揽方安排工人进入发包方车间施工，一个月时开始计息，除发包方付款违约外，中途不得停工，如果停工则扣除相应利息。月息1%，利息按月支付，每月15日前付清利息。3、第三笔应付货款1148000元是设备安装完成之日开始计息，月息1%，利息按月支付，每月15日前付清利息。4、第四笔应付工程款574000元，本增补条款正常执行，发包方不出现违约暂不支付利息，如出现违约，自违约之日起开始计息，月息1%，利息按月支付，每月15日前付清利息。5、以上四笔款项本金合计8020000元，发包方承诺自承揽方安排施工人员进入承揽方车间施工之日起，累计四个季度全部付清，每季度累计支付不少于200万元整，可以分月支付。如以上关于利息与本金支付金额与期限不能兑现，发包方出现违约，承揽方可以随时停工，逾期每月按未付款1%计息作为违约金支付给承揽方。此时承揽方有权要求发包方一次性付清所欠所有未付的全额款项及利息。6、发包方应先支付合同款50万元，承揽方施工人员应当于收到50万合同款后一周内入场，本增补条款开始生效并执行。7、本增补条款是解决目前状况的权宜之策。本补充条款与第五条表述内涵有抵触的，以本补充条款为准。本补充条款与第五条表述内涵没有抵触部分原条款内容仍然有效。本增补条款开始生效后，原合同条款依然具有法律效力。2018年11月29日，原告作为乙方（卖方），亿多世（中国）租赁有限公司上海分公司作为甲方（乙方），被告作为丙方（承租方）签订《买卖合同》、《买卖合同补充协议》各一份，合同标的为《环保型渗锌+封闭层生产线》，价款为349.68万元。补充协议约定，承租人将应付给出租人的首期租金524520元直接支付给出卖人，作为出租人应付给出卖人的购货款。同日，原告作为卖方，亿多世（中国）租赁有限公司上海分公司作为买方（出租方），被告作为承租方、上述涉设备作为租赁物，签订《融资租赁合同》一份。原告与出租方签订《所有权转让协议》一份。出租方向原告出具没有日期的《指示义付通知书》一份，将上述租赁物指示交付给被告。原告与被告分别向出租方出具没有日期的《确认函》一份。上述合同签订后，原告向亿多世（中国）租赁有限公司上海分公司开具了增值税专用发票，亿多世（中国）租赁有限公司上海分公司扣除524520元后，将剩余全部货款支付向原告。2019年3月7日亿多世（中国）租赁有限公司上海分公司作为甲方，原告作为乙方，被告作为丙方签订《环保型渗锌+封闭层生产线买卖合同编号为【ESHLE20181119】合同补充说明》一份。主要内容为：因丙方把《环保型渗锌+封闭层生产线》融资租赁得到的资金用于2017年7月15日乙方与丙方签订的《环保型热镀锌生产线及配套设备》项目应付给乙方的合同款，没用于2017年8月9日签订的《环保型渗锌+封闭层生产线承揽加工合同》编号为20170809项目，如果由此造成乙方违约的责任由丙方全部承担。环保型渗锌+封闭层生产线买卖合同编号为【ESHLE20181119】合同中约定的付给乙方第二笔款所需手续，由丙方无条件提供，确保第二笔款按时到达乙方企业账号，如果第二笔款不能按时付给乙方一切责任由丙方承担。第一笔款付给乙方之日，乙方与丙方原签《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同编号为20170715第五条（结算方式及期限）增补条款》生效，乙方已按合同要求于2018年12月28日派技术人员到丙方现场落实项目启动相关事宜，做好准备后立即就安排施工人员进入现场施工，乙方工人于2019年1月7日进入大森镀锌车间开始施工，因丙方原因，乙方与丙方原签《环保型渗锌+封闭层生产线承揽加工合同》，丙方付过定金后，乙方已按合同要求生产好设备，具备发货条件，但发货时应付的款丙方一直没付给乙方，导致至今未能发货。经协商丙方另筹措本项目资金付给乙方所有货款，并承诺于乙方提供热镀锌设备具备投产条件（可镕锌之日）付清《环保型渗锌+封闭层生产线承揽加工合同》应付给乙方合同总金额货款，然后乙方开始发货。如丙方再拖延，剩余货款按月息1%付给乙方利息，直至丙方付清《环保型渗锌+封闭层生产线承揽加工合同》应付给乙方合同总金额货款为止。因丙方原因不具备投产条件导致投产延期与乙方无关。丙方最迟2019年5月10日前付清《环保型渗锌+封闭层生产线承揽加工合同》应付给乙方合同总金额货款，如丙方再拖延，剩余货款按月息1%付给乙方利息，直至丙方付清《环保型渗锌+封闭层生产线承揽加工合同》应付给乙方合同总金额货款为止。该合同由乙方丙方签字盖章进行确认，该合同甲方未签字盖章。同日原告公司经理任冬梅向被告出具《承诺书》，内容为：本公司郑重承诺本公司承建的河南大森机电股份有限公司环保型热镀锌生产线，4月30日全线安装完毕，具备试生产条件。原告对该承诺书不认可。上述一系列合同签订后，被告向原告累计付款4644448.40元。付款金额及日期如下：1、2017年7月19日付款2870000元；2、2017年12月27日付款1000000元；3、2018年2月11日付款674448.4元；4、2018年4月13日付款100000.00元。被告合计共付款4644448.40元。原告向被告开具了增值税专用发票。原告制作完成《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同》中的设备后，部分设备经被告验收后，原告于2017年10月29日、10月31日、11月1日、11月13日、11月23日及2019年2月28日、3月25日、3月24日、4月13日向被告发送了运输单据中载明的大部分货物，并进行了安装。后原告多次向被告发函催款，被告提供的原告于2019年8月13日向被告发出的《商函（第六次书面催款通知）》显示，联系人为任冬梅经理。2019年9月11日，被告向原告发出《通知》一份，主要内容为：截止2009年4月8日，我司直接支付或通过第三方支付贵司合同付款共计7646728.40元，已逾合同总价款的66.6%，已达到现场交付设备履行节点，但贵司不但未将全部货物运至现场，反而多次借此向我司索要剩余全部合同价款，为此双方发生纠纷，经双方协商后，2019年3月7日贵司作出承诺，但贵司至今未履行该承诺。后经双方多次协商未果，为及时解决上述合同履行问题，我司郑重通知贵公司：一、请贵司与收到本通知书后三个工作日内提交贵司已制作完成热镀锌生产线剩余配套设施的现场照片及视频，并通知我司派员现场验收确认；二、请贵司于收到本通知后五个工作日内提交外购热镀锌生产线剩余配套设施的购货凭证（合同及支付凭证），以及以完成设备现场照片及视频，并通知我司派员现场验收确认：如贵司逾期未充分提供上述材料行为，有未经我司现场确认，则我司将与贵司解除上述《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同》，并采取必要补救措施。被告公司经理任冬梅在该通知下方签字。2019年9月29日，被告向原告出具《合同解除通知函》一份，主要内容为：一、解除双方签订的《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同》；二、请贵司于收到本通知函后10日内来我公司处理合同解除的善后事宜。该通知被原告退回。本院认为，原、被告于2017年7月15日签订的《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同》，内容不违反相关法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定全面履行各自的义务。合同约定，原告应在收到定金后90天（不包含现场所需车间、厂房改建及土建工程及钢结构工程建设所需时间）完成所定设备生产。原告发货前，被告应向原告支付合同总额的55%即631.4万元。原告按合同约定履行了设备制作义务，截止2018年4月13日被告仅向原告支付4644448.40元。双方于2018年6月15日签订的《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同（合同编号：20170715）第五条（结算方式及期限）增补条款与情况说明》第6条约定，被告应先支付合同款50万元，本增补条款开始生效并执行。但被告至今未向原告支付该款项，因此该合同成立但未生效。被告辩称已通过直接支付或通过第三方支付，向原告共计支付合同价款7646728.40元。因该款项中的349.68万元系原、被告及亿多世（中国）租赁有限公司上海分公司签订《买卖合同》、《融资租赁合同》后，亿多世（中国）租赁有限公司上海分公司依据该合同向原告支付的货款。关于该货款能否充抵涉案合同价款，首先，依据该《融资租赁合同》，原、被告于2017年8月9日签订的《环保型渗锌+封闭层生产线》中的设备所有权已移转给亿多世（中国）租赁有限公司上海分公司；其次，2019年3月7日亿多世（中国）租赁有限公司上海分公司作为甲方，原告作为乙方，被告作为丙方签订《环保型渗锌+封闭层生产线买卖合同编号为【ESHLE20181119】合同补充说明》，该补充说明亿多世（中国）租赁有限公司上海分公司未签字盖章，虽有该款项用于本案加工承揽合同中的款项的内容，因《环保型渗锌+封闭层生产线》中的设备所有权已移转给亿多世（中国）租赁有限公司上海分公司，并指示原告将租赁物交付给被告，被告已由原发包方身份变为承租方。庭审中原告亦否认用于本合同款项。故该货款不能充抵涉案合同价款，对被告辩称已向原告支付合同价款7646728.40元，本院不予采信。关于被告提供的2019年3月7日原告公司经理任冬梅签字的《承诺书》，因与补充说明系同一日出具，原告公司未在该《承诺书》上盖章，且对任冬梅的签字行为不认可。被告亦未提供证据证明任冬梅的行为系职务行为，故被告依据该《承诺书》主张原告违约，本院不予采信。合同约定，被告到原告厂内进行初步验货合格后发货。设备到交货期，被告延期1个月以上不提货，应付清所有余款（含质保金）。原告于2017年10月29日向被告陆续发货并进行安装，视为被告已对原告发货的设备进行初步验货，被告至今未到原告厂内对剩余设备验货。故被告应支付原告剩余合同价款683.5552万元。因合同约定，到交货期被告延期3个月不提货，也不付清余款，合同自动解除。被告至今未付清余款、未提货，符合合同约定的自动解除条件。且被告已向原告发送合同解除通知，故对原告要求解除合同的请求，本院予以支持。合同约定，合同自动解除后，被告不得以任何理由不要货，故原告应将剩余设备经被告验货合格后向被告发货、进行安装、调试。被告未按约定节点支付设备款属于违约，应按合同约定支付原告违约金。合同约定，合同解除后被告应赔付原告本合同总金额的违约金。被告辩称违约金过高，本院酌情认定违约金以未付设备款683.5552万元为基数，自原告起诉之日2019年9月26日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、原告洛阳鑫益达工业设备有限公司与被告河南大森机电股份有限公司于2017年7月15日签订的《环保热镀锌生产线及配套设备设计、生产、服务工程承揽加工合同》解除；二、被告河南大森机电股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告洛阳鑫益达工业设备有限公司支付剩余设备款683.5552万元；三、被告河南大森机电股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告洛阳鑫益达工业设备有限公司支付违约金（以683.5552万元为基数，自2019年9月26日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止）；四、驳回原告洛阳鑫益达工业设备有限公司其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费用173558元，保全费5000元，由原告承担128537元，被告承担50021元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判长  赵拥军审判员  常鹏翼审判员  党 育二〇二〇年六月五日书记员  苏君淼