内蒙古自治区陈巴尔虎旗人民法院民 事 判 决 书（2020）内0725民初5号原告：王守德，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：董鹤婷，内蒙古屹然律师事务所律师。被告：陈巴尔虎旗天宝矿业有限责任公司。法定代表人：潘德滨，董事长。委托诉讼代理人：袁海成，男。原告王守德与被告陈巴尔虎旗天宝矿业有限责任公司（以下简称天宝公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王守德及其委托诉讼代理人董鹤婷，被告天宝公司委托诉讼代理人袁海成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．请求法院判令被告公司赔偿原告经济损失44233.74元。2．请求法院判令撤销陈劳人仲案字【2019】第130号仲裁裁决书第三项，判令被告公司以陈巴尔虎旗社会保险事业管理局核算的基数为准约2000元/每月（具体以社保部门核算为准）补缴原告自2010年11月起至2019年11月止的养老保险费。3．判令被告公司向原告给付律师代理费2500元。4．本案诉讼费被告承担。事实理由：原、被告劳动争议一案，陈巴尔虎旗劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月17日作出陈劳人仲案字【2019】第130号仲裁裁决书，并于2019年12月18日向原告送达，现原告对该裁决书不服，认为该裁决存在认定事实不清，证据不足，适用法律错误的情形，具体理由如下：一、因被告单位未履行为原告缴纳社会保险的法定义务，应当赔偿原告的违约金数额44233.74元，时限为9个月。本案的客观事实为，原告自2010年10月到被告处工作，依法签订了劳动合同，工作期间，被告经常要求原告在工作时间外无偿加班，使原告常年处于超负荷的工作状态。另外，被告未按劳动合同约定给原告缴纳养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险，直至2018年11月才开始给原告交付养老保险，但仅缴纳三个月后就一直中断，故原告因此提出与被告解除劳动关系的仲裁请求。同时，因原告与被告建立劳动关系的时间为2010年10月，截止至原告申请劳动仲裁时，原告已在被告单位工作9年之久，根据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，用人单位应为劳动者缴纳社会保险费，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年给付一个月工资的标准向劳动者给付经济补偿，故被告应给付经济补偿的时间为9个月，每月经济补偿金计算依据应以原告提交给陈巴尔虎旗劳动人事争议仲裁委员会劳动合同终止前12个月的平均工资为准，但是在劳动仲裁过程中，仲裁委并未提及原告提交的工资流水，反而因被告提交的仅7个月的工资流水作为计算依据，将原告应得的44233.74元赔偿金肆意变为32359.32元，严重侵害原告的合法权益。二、原告的养老保险金目前个人无法补缴，故原告有权要求被告以陈巴尔虎旗社会保险事业管理局核算的基数为准约2000元/每月（具体以社保部门核算为准）补缴原告自2010年11月至2019年11月的养老保险费。综上所述，陈巴尔虎旗劳动人事争议仲裁委员会作出陈劳人仲案字【2019】第130号仲裁裁决书，认定事实不清，证据不足、适用法律错误，故原告依法向贵院提起诉讼，请求贵院依法公正判决，维护原告合法权益。被告天宝公司辩称，对原告第一项诉讼请求不认可，因为被告公司未提出解除劳动合同，也依法缴纳了自2018年11月至2019年12月止的养老保险，故不存在经济补偿。被告公司同意补缴自2010年11月起至2018年10月止公司应承担的养老保险部分，同意补缴到养老保险账户。律师费2500元被告公司不认可，请法庭依法裁决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原、被告双方无争议的事实如下：原、被告双方于2010年11月建立了劳动合同关系，截止2019年12月原告在被告公司入职满九年，截止解除劳动合同终结前原告每月平均工资以4914.86元计算，被告公司已缴纳自2018年11月至2019年12月期间公司应缴纳的养老保险部分。该事实有原告提交的银行流水明细清单及被告公司提交的2020年4月20日证明，原、被告的陈述在卷佐证，本院依法予以确认。本案争议焦点为：被告公司是否应当给付原告经济补偿金，其数额为多少？针对争议焦点原告向本院提交如下证据：证据一、个人养老缴费明细两张，来源系原告在陈巴尔虎旗社会保险管理局调取上述证据，证实原、被告之间存在合法有效的劳动合同关系，被告公司自原告2010年入职后，一直未按照劳动法的规定为原告履行缴纳社会保险的义务，即使在2018年开始缴纳，也不能磨灭被告公司违法性。因此被告公司应当对原告进行经济补偿。该证据又证实自2018年11月起，原告个人养老保险缴费均是从原告个人工资部分予以扣除，单位并没有缴纳任何的费用，也未履行其缴纳保险费用的法定义务。被告质证意见，对该证据的真实性认可，证明问题有异议，被告公司已缴纳自2018年11月起至2019年12月为止的养老保险，现只有一部分自2010年11月至2018年10月止至今未补缴。证据二，陈巴尔虎旗劳动人事争议仲裁委员会陈劳人仲案字【2019】第130号仲裁裁决书，证实原告自2010年10月起在被告处工作，同时证实原、被告于2019年12月31日解除了劳动合同关系。被告公司在原告入职期间未按法律规定为其缴纳相应的社会保险。被告质证意见，对该证据的真实性认可，但是被告公司已经依法为原告缴纳养老保险，不存在未缴纳的违法行为。只是存在补缴问题，被告公司同意补缴自2010年10月至2018年10月止公司应承担的部分养老保险。证据三、中国银行交易流水明细清单，证明2018年7月至2019年12月原告在被告公司处获取工资数额，用于证实截止到劳动合同终止前，原告12个月平均工资4914.86元，同时可以证实被告给付原告经济赔偿金数额为44233.74元。被告质证意见，对该证据的真实性认可，但被告公司不同意给予赔偿金44233.74元，因为被告公司未提出与原告解除劳动合同关系，未违法缴纳养老保险的行为，所以不存在经济补偿44233.74元，但对原告12个月平均工资每月4914.86元计算认可。证据四，内蒙古增值税普通发票一张，证实原告为维护其合法权益，针对本案聘请内蒙古屹然律师事务所指派董鹤婷律师作为其代理人参与诉讼，所支出费代理费2500元。被告质证意见，被告公司不同意给付律师代理费2500元，请求法庭依法裁决。本院对原告上述证据的真实性予以采信，上述证据一至三能够证实原告自2010年11月至2018年11月期间的养老保险费至今未缴纳的事实，予以采信。同时原告主张每月平均工资以4914.86元主张不违反法律规定，予以确认。对证据四的证明目的不予采信。被告天宝公司针对本案争议焦点未向本院提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告双方于2010年11月建立了劳动合同关系，截止2019年12月，原告在被告公司入职满九年，截止解除劳动合同终结前原告每月平均工资以4914.86元计算，被告公司已缴纳自2018年11月至2019年12月期间公司应缴纳的养老保险部分。自2010年11月到2018年的10月期间被告公司应缴纳的养老保险部分至今未缴纳，庭审中原告表示同意缴纳。原、被告对陈劳人仲字【2019】第130号仲裁裁决书第一项表示认可，并表示确认双方于2019年12月31日解除劳动合同关系。本院认为，原、被告之间系劳动合同关系，原告自2010年11月进入被告公司工作，被告公司作为劳动单位为劳动者缴纳养老保险费系单位应尽的义务，现被告公司只缴纳自2018年11月至2019年12月期间的公司应缴纳的养老保险部分，其余自2010年11月至2018年10月为止的被告公司应当缴纳的养老保险费部分至今未缴纳，属于被告公司存在长期未为劳动者缴纳社会保险的行为，因上述事宜原告作为劳动者要求与被告公司解除劳动合同关系，并要求给付经济补偿金的主张不违反法律规定，故被告公司应当为原告补缴养老保险费的同时应当给付其经济补偿金。陈巴尔虎旗劳动仲裁委员会作出的裁决书第二项，关于给付原告经济补偿金数额计算有误，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告已在原告处工作满九年，按照月平均工资4914.86元标准计算，应给付的经济补偿金为44233.74元(4914.86元×9个月)。故本院对原告要求被告公司给付经济补偿金44233.74元的请求予以支持。现原、被告对被告公司自2010年11月至2018年10月期间的养老保险费至今未缴纳的事实均表示认可，同时也表示同意补缴，因此陈巴尔虎旗仲裁委员会仲裁裁决书第三项不存在违反法律规定而撤销的情形，双方应当按照该项裁决书履行各自的义务。本院对原告要求撤销仲裁委员会裁决书第三项裁决的请求不予支持。关于原告律师代理费由被告公司承担的主张于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告陈巴尔虎旗天宝矿业有限责任公司于本判决书生效之日起十日内给付原告王守德经济补偿金44233.74元。二、驳回原告王守德其他诉讼请求。如被告未在判决书指定的期限内履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，被告陈巴尔虎旗天宝矿业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审 判 长  王秀丽人民陪审员  玲 玲人民陪审员  香 春二〇二〇年六月二十三日书 记 员  冀 超