陕 西 省 蒲 城 县 人 民 法 院民 事 判 决 书 （2019）陕0526民初2258号 原告：XX城中联商砼有限责任公司，住所地：陕西省渭南市XX城县。法定代表人：刘德成，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：曹明杰，陕西佳沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：屈麦茹，陕西东源律师事务所律师。被告：XX城田上新农农副产品物流园区开发有限公司，住所地：陕西省渭南市XX城县与东风路十字路口西南角。 法定代表人：常庆雅，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：张三兴，陕西辰玮律师事务所律师。 被告：渭南市恒鑫建筑有限公司，住所地：陕西省渭南市XX城县。法定代表人：张伟，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈晨，陕西辰玮律师事务所律师。 原告XX城中联商砼有限责任公司（以下简称中联公司）与被告XX城田上新农农副产品物流园区开发有限公司（以下简称田上新农公司）、渭南市恒鑫建筑有限公司（以下简称恒鑫公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中联公司法定代表人刘德成及其委托诉讼代理人曹明杰、被告田上新农公司委托诉讼代理人张三兴、被告恒鑫公司委托诉讼代理人陈晨到庭参加了诉讼。原告中联公司另一委托诉讼代理人屈麦茹、被告田上新农公司法定代表人常庆雅、被告恒鑫公司法定代表人张伟经通知或传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告中联公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告立即清偿原告商砼款5281330元及利息（自2019年3月22日起，按同期同类银行贷款利率的3倍计算至付清之日止）； 2、诉讼费由二被告负担。事实和理由：2018年2月8日（农历），原告中联公司与被告田上新农公司签订预拌商品混凝土供需合同，约定原告中联公司向被告田上新农公司供应混凝土，双方对混凝土的规格、单价、浇筑方式供货时间、付款时间等进行了约定，付款期限约定为A4、A5两栋楼主体封顶，甲方支付供应价款的50%，剩余款项甲乙双方协商用房屋抵账，同时约定，被告未按合同约定给付价款，自应付之日起案银行同期利率的3倍支付所欠款项的利息，合同签订后，原告开始向被告供应商砼，给A4、A5两栋楼供应完毕后，原告询问被告是否可以开具商品房，因当时房屋价格不错，被告不同意开具房屋顶账，要求以现金方式支付，原告表示同意，同时被告要求原告对其开发的其他楼房继续按双方合同约定标准供应商砼，原告表示同意，后经结算，截止2019年1月29日，原告供应商砼金额为13431330元，被告已付款8150000元，下欠款为5281330元未付。被告恒鑫建筑是该项目的施工方，部分款项是被告田上新农公司通过被告恒鑫建筑转账支付，故原告认为二被告应共同承担清偿责任。被告田上新农公司辩称，1、原告要求被告田上新农公司清偿商砼款及利息没有事实和法律依据。预拌商品混凝土合同第4、5明确约定：用房屋抵款，原告诉状也认可这一事实，双方也认可用商品房抵款。被告向原告支付款项支付到一半之后不应再支付，原告以其母亲有病找熟人要求被告再支付一部分。被告田上新农公司同意并支付了部分款项，原告向被告出具申请用房抵账，后被告要求原告商议用房抵账事宜，原告不配合；2、本案原告诉讼属于恶意诉讼。付款申请很明确用房抵账，现原告要求支付商砼款没有法律依据，原告随时可以联系被告商议用房抵账。综上所述，原告的诉讼属于恶意诉讼，请求驳回原告的各项诉讼请求。被告恒鑫公司辩称，被告恒鑫公司与原告不存在购销合同及买卖合同关系，原告要求被告恒鑫公司支付商砼款无事实及法律依据，被告恒鑫公司的主体资格不适格，请求驳回原告对被告恒鑫公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了双方当事人进行了证据交换和质证。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告中联公司提供的证据有：1、预拌商品混凝土供需合同，证明2018年3月23日被告田上新农公司与原告中联公司签订预拌商品混凝土供需合同，供应商砼范围为大唐秦东A区A4、A5二幢楼，期限为3.5个月以及未按合同约定支付商砼款，应按银行同期利息的3倍承担利息；2、调价函，证明2018年11月15日，因商砼原材料上涨，双方协商变更商砼价款；3、2018年5月2日原告中联公司(中联)对第1号对账单，证明2018年5月2日前欠商砼款2304470元，对账单位为被告田上新农 公司，盖章单位为被告恒鑫公司，商砼使用范围已经超出合同约定A4、A5范围，包括A2、A3、A8楼的商砼供应，双方对合同作了变更。被告田上新农公司与被告恒鑫公司为商砼的共同使用人，二被告应共同承担付款责任；4、2018年6月14日原告中联公司(中联)对第2号对账及催款单，证明2018年6月14日前欠商砼款4365340元，对账单位为被告恒鑫公司，商砼供应范围除合同约定的A4、A5楼外还包括其他楼房，双方对供应商砼范围作了变更，但合同签订人为被告田上新农公司，二被告为商砼的共同使用人，应共同承担付款责任；5、2018年7月19日原告中联公司(中联)对第3号对账及催款单、2018年8月16日原告中联公司(中联)对第4号对账及催款单、2018年9月27日原告中联公司(中联)对第5号对账及催款单、2018年10月25日原告中联公司(中联)对第6号对账及催款单、2019年3月21日原告中联公司(中联)对第7号和8号对账及催款单，证明2019年3月21日前，欠商砼款5281330元，对账单位为被告恒鑫公司，商砼供应范围除合同约定A4、A5楼外还包括其他楼房，双方对供应商砼的范围、价款等作了变更，合同签订人为被告田上新农公司，二被告为商砼的共同使用人，应共同承担付款责任；6、二被告支付商砼款的银行交易明细10张，证明二被告均系商砼的使用人，均系商砼款的支付责任人，应共同承担未付商砼款的清偿责任；7、陕西泽界律师事务所（2019）陕泽界律函字第43号律师函，证明截止2019年2月2日，原告向二被告供应的商砼款总计 13431330元，被告已付 8150000元，实际下欠商砼款5281330元，律师函中被告承认的供应数量、付款数额，与原告与二被告的对账单内容一致。被告田上新农公司提供的证据有：预拌商品混凝土供需合同及2019年1月29日原告中联公司的申请，证明原告与被告用房屋抵偿混凝土款在合同中进行了明确约定，且原告要求用房屋抵偿。原告提供的7组与原告中联公司、被告田上新农公司的陈述相互印证，能证明二被告下欠商砼款5281330元的事实，予以认定。被告田上新农公司提供的两组证据，原告对其真实性无异议，故对其真实性予以认定。经审理查明，2018年3月23日，原告中联公司与被告田上新农公司签订预拌商品混凝土供需合同，合同约定原告中联公司（乙方）向被告田上新农公司（甲方）开发的大唐秦东农副产品物流园A地块供应混凝土，合同对混凝土的规格、单价、付款时间、违约责任等进行了约定，付款期限为A4、A5两栋楼主体封顶，甲方支付供应价款的50%，剩余款项甲乙双方协商用房屋抵账，同时约定，被告未按合同约定给付价款，自应付之日起按银行同期利率的3倍支付所欠款项的利息。合同签订后，原告中联公司按合同约定供应商砼，采取滚动式的方式供货、结算、付款，原告中联公司于2018年5月2日、2018年6月14日、2018年7月19日、2018年8月16日、2018年9月27日、2018年10月25日、2019年3月21日，分8次分别与被告田上新农公司、被告恒鑫公司进行对账结算，截止2019年1月29日，原告中联公司总计供应商砼的价款13431330元，被告田上新农公司与被告恒鑫公司分别向原告中联公司付款共计8150000元，尚欠5281330元。 本院认为，原告中联公司与被告田上新农公司签订的混凝土买卖合同合法有效，对双方均具有法律约束力。双方虽在合同中约定了用房屋抵款的条款，但双方至今未达成补充协议，不能明确确定抵账房屋的位置、价格、面积等，属约定不明，用房屋抵账无法律和事实依据，应由被告田上新农公司依法支付下剩货款5281330元。双方对付款时间约定不明，应以结算时间确定为付款时间，双方最后结算时间是2019年3月21日，应为付款日期。本案合同主体双方是原告中联公司与被告田上新农公司，被告田上新农公司辩称委托被告恒鑫公司给原告付款以及与原告结算，对结算结果原告中联公司及被告田上新农公司均表示认可，被告田上新农公司愿意独立承担民事责任，原告以被告恒鑫公司是混凝土实际使用人为由要求被告恒鑫公司承担民事责任，无法律和事实依据，依法不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：一、由被告XX城田上新农农副产品物流园区开发有限公司于本判决生效后30日内支付原告XX城中联商砼有限责任公司商砼款5281330元及逾期利息（利息自2019 年3月22日起，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础，参照逾期罚息利率计算至付清之日止）。二、驳回原告XX城中联商砼有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48769元，保全申请费5000元，共计53769元，由被告XX城田上新农农副产品物流园区开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。  审  判  长      郝  建  锋    人民陪审员      王  孝  武人民陪审员      赵  文  英二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 八 日书  记  员      王  月  香XXXXXXXXXXXX2312311