辽宁省丹东市振安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0604民初68号 原告（反诉被告）：林晓生，男，1957年3月10日出生，汉族，辽宁省大石桥市示范农场退休工人，户籍所在地辽宁省大石桥市，现住辽宁省大石桥市。 原告（反诉被告）：陈尔东，男，1970年6月21日出生，满族，辽宁省观赏石协会秘书长，户籍所在地辽宁省大石桥市，现住辽宁省大石桥市。 原告（反诉被告）：林洪宇，男，1981年4月16日出生，汉族，个体业主，户籍所在地辽宁省大石桥市，现住辽宁省大石桥市。 委托诉讼代理人：林小平（系林洪宇伯父），男，1952年9月9日出生，汉族，辽宁省大石桥市石桥管理区退休人员，户籍所在地辽宁省大石桥市，现住辽宁省大石桥市。 原告：隋国丰，男，1966年7月16日出生，汉族，辽宁省观赏石协会副秘书长，户籍所在地辽宁省大石桥市，现住辽宁省大石桥市。 原告：张福明，男，1957年6月4日出生，汉族，辽宁省观赏石协会副秘书长，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。 被告（反诉原告）：辽宁港城建筑工程有限公司，住所地营口市站前区官屯南里62号。 法定代表人：冯绍志，该公司总经理。 被告（反诉原告）：丹东港城置业有限公司，住所地丹东市振安区九连城镇九连城村一组。 法定代表人：冯绍志，该公司总经理。 被告（反诉原告）：冯绍志，男，1952年3月1日出生，汉族，辽宁港城建筑工程有限公司总经理，住辽宁省营口市站前区。 三被告共同委托诉讼代理人：丁常红，营口市西市区正大法律服务所法律工作者。 原告林晓生、陈尔东、林洪宇、隋国丰、张福明诉被告辽宁港城建筑工程有限公司（以下简称辽宁港城）、丹东港城置业有限公司（以下简称丹东港城）、冯绍志合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案，依法适用普通程序。2020年1月14日三被告提出反诉。本院于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告林晓生、陈尔东、隋国丰、张福明及林洪宇的委托诉讼代理人林小平、被告冯绍志及三名被告的共同委托诉讼代理人丁常红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 五名原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告依约按总额5%赔偿违约金750万元；2、判令被告赔偿210万元奇石款及利息（自2016年5月1日至实际给付之日止按1分利息计算）；3、判令被告赔偿工作人员隋国丰驻丹东期间工资及专用车辆费用10万元；4、承担本案全部诉讼费。事实及理由：2016年5月21日原、被告就共同开发建设丹东国际奇石文化城项目签订了《开发建设丹东国际奇石文化城项目协议书》，内容如下：原告保证让被告与政府签定协议，依法按基准价取得土地使用权，负责和政府之间办理相关手续并负责正常收费以外的费用，将于训诂原土地转让协议、原政府与郑福堂签订的开发协议改为被告名称。原告负责办理观赏石价格评估公司营业执照及行政许可……。自本协议签订之日起，原告拥有一期35亩规划建筑总面积５%产权……。原告负责在奇石城具备使用条件时协助招商。原告出资购买三件以上价值逾200万元以上奇石，产权归被告所有……。上述权利、义务及所规定的各项条款，任何一方违约或解除本协议，承担协议总金额５%的违约金。原、被告签订协议后，原告投入人力、物力和财力，于2016年5月23日为被告注册了“丹东港城置业有限公司”，5月24日便已协调完成于训诂和秦宝泉（土地使用权人）与被告三方签订了《土地转让协议》；当日，又经原告协调丹东市振安区九连城镇人民政府与被告签订了《协议书》；2016年8月19日经丹东市振安区九连城镇人民政府、原开发商丹东华墺置业有限公司、被告和原告四方同意由原开发商丹东华墺置业有限公司将“丹东国际奇石文化城项目”移交给被告开发建设并签订了《开发建设丹东国际奇石文化城项目协议书》。之后，由林晓生、张福明等七名鉴定师每人出资30万元购买奇石，共计210万元，又派隋国丰常驻丹东协助被告办理相关事宜，丹东市振安区政府已经应被告要求两次按基准地价挂牌，被告未提出任何异议。原告已实际履行了协议约定的全部义务和所承诺的内容。然而，被告却未按协议的约定履行义务，由于被告资金链断裂，致使其开发建设项目无法履行，已违反双方签定协议的约定。因此，原告提起诉讼。 三名被告辩称并反诉称：一、判决原、被告解除合同；二、判决原告林晓生、陈尔东、林洪宇向被告支付违约金750万元；三、判决原告林晓生、陈尔东、林洪宇返还被告垫付的130万元；四、判决原告承担本案诉讼费用。2016年5月21日，原、被告签订《开发建设丹东国际奇石文化城项目协议书》。原告未能履行协议约定义务，应承担全部违约责任：一、原告至今未能保证被告与政府签订奇石文化项目开发建设协议；二、原告至今未能履行办理土地变更手续的义务；三、原告至今未能履行保证被告依法按基准地价取得土地使用权。原告诉请无事实和法律依据，第一是其未依约履行双方协议约定的保证义务已经构成根本违约；第二是双方协议约定本就应由其出资200万元以上购买3件以上观赏石，产权归被告所有；第三是双方协议约定原告负责和政府之间办理相关手续并负责正常收费以外的费用，其工作人员工资和专用车辆费用本就应由其自行承担；第四是在原告承诺并签订四方《丹东国际奇石城项目交接协议书》约定就前期费用及补偿由被告先行支付，工程完工后，用原告在本项目股份中的住宅商品房销售价格抵顶的情况下，被告又替原告支付原开发商130万元。2018年9月20日，在《丹东市国有建设用地使用权出让公告》中涉案项目土地挂牌价为2390万元，与原告保证的挂牌价格，以该宗地基准地价为准的价格相差一倍以上，被告未能摘牌。故因原告违约行为致双方的协议无法履行。 原告林晓生、陈尔东、林洪宇针对反诉辩称：同意解除合同，但要求被告赔偿违约金。被告的反诉理由不成立，应依法予以驳回。原告认为被告没有财力，是被告自己造成的损失。原告认为于训诂是涉案土地使用人，被告按照协议交的款，与于训诂签订协议在两年后被告未提出异议。被告已经与九连城政府签订协议，就是按土地基准价签订的，但是土地的基准价格由政府评定，而非个人行为。被告属协议违约，应当给原告赔偿。关于被告请求返还130万元，有协议约定，应由被告先行垫付，工程完工后在商品房中抵顶。原告认为，被告反诉请求没有法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提供的《开发建设丹东国际奇石文化城项目协议书》、2016年5月24日于训诂、秦宝泉、冯绍志三方签订的《协议书》和《土地转让补充协议》、2016年5月24日丹东市振安区九连城镇政府与丹东港城置业有限公司签订的《协议书》、2016年8月19日丹东市振安区九连城镇人民政府、原开发商丹东华墺置业有限公司、丹东港城置业有限公司、林晓生签订的《丹东国际奇石城项目交接协议书》、2018年4月8日收款收据、2018年4月4日丹东农商银行转账支票、2018年4月4日丹东鼎安村镇银行转账支票、公告，上述证据各被告均无异议，内容真实，本院予以确认。原告提供的2016年8月7日协议书与本案有关联性，本院予以确认。原告提供的王健旺和邓秋菊身份证复印件、2017年6月15日《协议书》、2017年12月7日《结账协议书》、辽宁省营口市中级人民法院（2016）辽08民终1390号民事调解书、照片、给邓秋菊的汇款凭证、给王健旺汇款凭证、短信截图、《丹东奇石城开发项目抵押保证书》、2019年2月20日被告方靳德利出示的情况说明，上述证据与本案无关联性，本院不予确认。被告提供的2016年5月21日《开发建设丹东国际奇石文化城项目协议书》、《协议书》、丹东鼎安村镇银行电子回单、责令停止建设通知书、关于丹东奇石城项目建设期的建设行为违法违规告知书、丹东农商银行进账单、丹东日报公告、《土地转让补充协议》、《丹东国际奇石城项目交接协议书》、丹东鼎安村镇银行电子回单、收款收据，上述证据内容真实合法，与本案有关联性，本院予以确认证据效力；被告提供的中共大石桥市委文件大委发〔2013〕5号《中共大石桥市委大石桥市人民政府关于印发的通知》、施工现场图、辽宁省罚没款收据、责令停止建设前已给付开发建设工程款、法院裁定的建设项目工程款、资产评估报告书、收款收据、丹东市振安区人民政府丹安政函〔2018〕81号、关于落实“项目挂牌价格以该宗地基地价为准”的要求、《协议书》、营口银行电汇凭证、辽宁省人民政府土地批件辽政地字[2006]409号文件、丹东市振安区人民政府文件丹安政发〔2017〕30号文件、承诺书、丹东市振安区人民法院（2019）辽0604民初188号民事判决书、丹东国际奇石文化城项目按基准地价摘牌情况说明、微信截图、被告给原告的微信记录、奇石城项目开发建设投资一览表、港城丹东奇石城项目（借款）明细表、丹东国际奇石文化城项目建议书，上述证据与本案无关联性，本院不予确认证据效力。 经审理查明：2006年，案外人于训诂与丹东市振安区签订协议，并经过辽宁省人民政府批复在丹东市振安区建农贸市场。该农贸市场的土地为丹东市振安区九连镇九连城村的集体土地。2015年案外人郑福堂设立的丹东华墺置业有限公司在该土地上开发丹东奇石城项目。2016年5月21日，原告林晓生、陈尔东、林洪宇与被告辽宁港城（2016年8月25日由营口港城建筑工程有限公司变更为辽宁港城）签订《开发建设丹东国际奇石文化城项目协议书》，原告林晓生、陈尔东、林洪宇为甲方，被告辽宁港城为乙方，内容如下：一、协议事项：1、工程名称：丹东国际奇石文化城……。6、项目建设投资：约１.５亿元……。二、权利义务：1.甲方:（1）.甲方保证让乙方与政府签订奇石城开发建设协议，依法按基准地价取得土地使用权，负责和政府之间办理相关手续并负责正常收费以外的费用。将于训诂原土地转让协议、原政府与郑福堂签订的开发协议改为乙方名称。（2）.甲方负责办理观赏石价格评估公司营业执照及行政许可……。（3）.自本协议签订之日起，甲方拥有一期35亩规划建筑总面积５%产权……。（4）.甲方负责在奇石城具备使用条件时，协助招商，办展览会等事宜……。（5）.甲方出资购买三件以上观赏石作品用于奇石城摆放，价值约200万元以上，产权归乙方所有……。2.乙方:（1）.由乙方独立注册房产开发公司建设奇石城项目，与政府签订本项目的开发协议……。（2）.乙方为丹东国际奇石文化城酒店法人，拥有除甲方部分产权以外的所有产权。（3）.原开发商郑福堂设计、打桩等费用按原协议价接收。（4）.乙方负责设计工程建设，负责足额缴纳土地出让金……。五、违约责任：上述权利、义务及所规定各项条款，任何一方违约或解除本协议，承担协议总金额５%的违约金。原、被告签订协议后，2016年5月23日，被告丹东港城成立，被告冯绍志为该公司的法定代表人。2016年5月24日，被告冯绍志与案外人于训诂和秦宝泉就涉案工程的土地签订了《协议书》及《土地转让补充协议》。上述协议约定案外人于训诂、秦宝泉将涉案土地转让给被告冯绍志，土地价款为人民币1013万元，协议签订后两日内交定金100万元，待该土地摘牌后分两期付给案外人于训诂、秦宝泉1013万元。当日，被告丹东港城又与丹东市振安区九连城镇人民政府签订了《协议书》，该协议约定，项目用地按挂牌拍卖方式办理相关证照；项目挂牌价格以该宗地基准地价为准（净地价格）。2016年5月26日，被告冯绍志向案外人于训诂交纳了100万元定金。2016年７月，被告丹东港城进入涉案工程的工地开始施工。因涉案项目与原开发商丹东华墺置业有限公司之间的争议未解决，2016年8月19日，原告林晓生、被告丹东港城、案外人丹东市振安区九连镇人民政府、丹东华墺置业有限公司四方签订《丹东国际奇石城项目交接协议书》，约定丹东华墺置业有限公司将涉案的丹东奇石城项目全部移交给被告丹东港城，由丹东港城先行支付给丹东华墺置业有限公司人民币130万元，工程完成后，该笔费用以被告林晓生在本项目中的股份抵顶。签订该协议之后，被告丹东港城继续开始施工。2017年6月26日，涉案土地及地上附着物由丹东辽东资产评估事务所评估价值为1082.719万元。之后，被告丹东港城将1082.719万元全部支付给案外人于训诂。2017年11月4日，涉案项目因未办理规划许可和开工许可停工。2018年9月20日，涉案土地挂牌出让，出让价为2390万元，现涉案土地仍未被摘牌。 另查明，原告林晓生、陈尔东、林洪宇、张福明于2017年11月24日购买三块奇石，现三块奇石仍由上述四名原告保管，尚未交付给被告。 原告隋国丰系原告林晓生雇佣的工作人员，其工资由原告林晓生负责。 被告丹东港城是在原告林晓生、陈尔东、林洪宇与被告辽宁港城签订协议之后成立的，被告冯绍志系上述两公司的法定代表人，被告辽宁港城在涉案项目的行为被告丹东港城均予认可。 原告林晓生、陈尔东、林洪宇于2019年3月5日向辽宁省大石桥市人民法院提出财产保全申请。 本院认为，关于原告林晓生、陈尔东、林洪宇与被告签订的《开发建设丹东国际奇石文化城项目协议书》是否应解除问题，庭审中双方均同意解除，故本院予以确认。关于双方在该协议的履行中是否存在违约责任问题，违约责任是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定而依法应当承担的民事责任。违约行为的主体是合同当事人。本案中，原、被告争议的根本焦点问题是被告能否按基准地价取得涉案土地的使用权。因土地的基准地价是在城镇规划区范围内土地的平均价格，是由政府组织或委托评估，评估结果应经政府认可。根据法律规定，工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地，应当以招标、拍卖或者挂牌方式出让，其出让底价和成交价格均不得低于国家公布的所在地土地等别相对应的最低价标准。各地国有土地使用权最低价标准，是根据各地已有的基准地价和土地交易资料制定的。而国有土地出让最终成交价格是建立在招标、拍卖、挂牌的基础上，引入市场竞争机制，通过公平、公正、公开，按照法律规范的程序，最后确定最终成交价格，其受市场经济的需求及土地市场规则的影响，不受人为因素制约。因此，涉案合同约定的原告保证被告按基准地价取得土地使用权的条款，属于法律上和事实上履行不能，对双方均不具有约束力。原、被告基于本条款而互相请求对方赔偿违约金无事实及法律依据，本院依法不予支持。 关于原告隋国丰要求被告为其支付工资的诉讼请求，因在庭审中原告林晓生认可隋国丰是由其雇佣的，故该诉讼请求无法律事实依据，本院不予支持。原告诉请要求被告承担车辆的费用，庭审中原告未能提供车辆产生费用的原因及具体数额，故本院无法支持。 关于原告诉请被告支付购买奇石款的问题，双方协议约定该奇石由原告购买，所有权归被告。现原告虽然购买了奇石，但双方均同意解除协议，且原告至开庭时未将该奇石交付给被告，现仍由原告控制。故原告要求被告支付奇石款，于法无据，本院不予支持。 关于被告反诉要求原告返还130万元的垫付款的诉求，因该款项涉及案外人，与本案不是同一法律关系，被告可以另案主张。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百一十条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条第一款之规定，判决如下： 一、原告林晓生、陈尔东、林洪宇与被告辽宁港城建筑工程有限公司于2016年5月21日签订的《开发建设丹东国际奇石文化城项目协议书》于本判决生效之日解除； 二、驳回原告林晓生、陈尔东、林洪宇、隋国丰、张福明的各项诉讼请求； 三、驳回被告辽宁港城建筑工程有限公司、丹东港城置业有限公司、冯绍志的其他反诉请求。 案件受理费79700元，由原告林晓生、陈尔东、林洪宇、隋国丰、张福明共同承担；保全费5000元，由原告林晓生、陈尔东、林洪宇共同承担；反诉费73400元，减半收取36700元，由被告辽宁港城建筑工程有限公司、丹东港城置业有限公司、冯绍志共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。 审 判 长  田晓菲 人民陪审员  毕克玉 人民陪审员  孙晓宇 二〇二〇年六月二日 书 记 员  周洋洋