上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初2448号原告：杜永，男，1991年2月28日出生，汉族，住北京市。委托诉讼代理人：于朝勃，上海问学律师事务所律师。被告：上海麦褀供应链管理有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：黄煜玮。原告杜永与被告上海麦褀供应链管理有限公司(以下简称麦褀公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2020年2月10日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月25日公开开庭进行了审理。原告杜永及其委托诉讼代理人于朝勃到庭参加诉讼，被告麦褀公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。杜永向本院提出诉讼请求，请求判令：1.确认其与麦褀公司于2018年10月5日签订的编号为WH-XXXX-XX-X的《服务合同书》(以下简称涉案合同)于2019年3月15日解除；2.麦褀公司退还运营指导服务费90,000元；3.麦褀公司退还保证金10,000元。事实和理由：2018年下半年，杜永通过网络平台找到麦褀公司发布的广告，希望加盟该公司“舞鹤芸茶”茶铺。10月3日，经麦褀公司现场介绍，杜永表示要在北京市大兴区的商场开店铺，麦褀公司称其在全国各地尤其是北京有大量被授权加盟商，考虑杜永的诚意，给予其单店加盟资格，价格为90,000元。当日，杜永支付定金30,000元。2018年10月5日，双方签订涉案合同，杜永于当日再行支付运营指导费60,000元、保证金10,000元。合同签订后，杜永在选址过程中发现绝大多数商场均要求入驻商家在北京达到一定的开店规模。经与麦褀公司联系，其表示之前所称的二十几家加盟商全部都在选址过程中，后又改口称只有另外两家。杜永为此多次选址均被拒绝，无法实际开展经营。2019年3月，经与麦褀公司协商其表示可以退款，但需要等其他客户加盟北京地区才可以，此后又称一直没人加盟。2019年9月开始，杜永无法联系到麦褀公司，通过网上查询得知该公司正在更换经营者，其经营地也停止营业了。杜永认为，依据《商业特许经营管理条例》第十二条，其有权行使单方解除权，此外麦褀公司迟延履行涉案合同第五条第二款义务，并存在提供虚假店铺规模的信息、隐瞒自身股权转让及地址变更的情况，其后续无法与该公司取得联系，投资盈利的合同目的无法实现，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项解除合同。因涉案合同未实际履行，麦褀公司未提供任何服务项目，故全部费用均应退还。麦褀公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对杜永提交的涉案合同、收据、银行支付明细、(2020)京长安内民证字第3166号公证书、企业信用公示信息等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、涉案合同情况杜永(甲方)、麦褀公司(乙方)于2018年10月5日签订涉案合同，约定甲方拟投资餐饮项目并从事经营活动，乙方有能力提供专业的运营管理指导及咨询服务，帮助投资者建立餐饮项目，甲方委托乙方就合同约定的餐饮项目的运营管理提供指导及咨询服务。合同约定的主要内容如下：一、服务项目，项目名称为舞鹤芸茶，服务方式为乙方为甲方餐饮项目提供单一店面运营指导，服务范围限于北京市大兴区。二、服务内容，包括运营指导(营建、开店、管理及店面后续经营管理等方面的运营指导和咨询)和运营管理(操作流程、物品采购、设备使用、生产配方等方面的理论和实操培训)，详见《运营服务实施清单》。三、工作成果，乙方指派运营指导人员协助甲方开展餐饮项目运营工作，全部运营指导及管理咨询等工作以乙方为主导，甲方给予相应协助与配合。四、费用，自合同签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费90,000元，一旦甲方领取培训、技术资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论任何情形出现导致合同的解除、终止，该运营指导费均不予退还；自合同签订之日，甲方向乙方支付合同保证金10,000元，合同到期后，如甲方无意续约，乙方在确保甲方已结束单店运营且无任何违约行为，应在合同到期后一个月内将保证金无息退还给甲方。五、权利义务，乙方的义务包括为甲方提供餐饮项目的指导、全套设计图纸、负责甲方经营场所招牌、配置、内外装饰方案设计、负责向甲方传授餐饮项目经营必需的技术知识、经营管理、操作规程和管理制度、协助甲方解决生产经营中的管理和技术问题、向甲方配送各种包装物品并保证产品货源的供应、协助甲方筛选评估经营场地和给予装修标准建议。六、商标，乙方同意将其拥有的商标、标识许可甲方使用，许可期限同协议期限，许可方式为普通许可，许可使用费包括在运营指导服务费之中。乙方是商标的合法权利人，自合同生效之日起十日内，乙方为甲方提供《商标使用授权书》或《作品登记证书》。七、合同期限及终止，合同有效期一年，自2018年10月5日至2019年10月4日。……十三、通知及送达，甲方向乙方发出任何通知的，应按照乙方或其指派的运营指导人员的地址、联系方式为有效的通知。任何一方将通知按照上述要求有效送达后(包括但不限于邮件被工作人员代签、其他网络聊天工具传送成功等)，即视为对方已经收到此通知。涉案合同后附《运营服务实施清单》，包括提供核心资料、专业培训及服务指导三项内容。二、涉案合同履行情况2018年10月3日，麦褀公司向杜永出具金额为30,000元的收据一张，收款事由为舞鹤芸茶项目合作费定金。2018年10月5日，麦褀公司向杜永出具金额为60,000元、10,000元的收据两张，收款事由分别为项目合作费及保证金。合同签订后，杜永与麦褀公司通过微信进行沟通，建立了“舞鹤北京亦庄经济开发区店～杜永D”微信群，成员除杜永外，另有“舞鹤客服小芸”(微信号：XXXXXXXXXX)、“舞鹤督导晨晨”(微信号：XXXXXXXXXXXXX)、“A～朱经理”(微信号：XXXXXXXXXXXXX)。该微信群的聊天记录如下：1、2019年1月11日，杜永询问北京加盟的那20家是否有开业的，客服小芸回答暂时没有，并称都在选址，因店铺非常不好选，商场要求高，街边店好点的地段价格高；当日，杜永要求安排培训，客服小芸确定时间为1月14日，后杜永表示特别忙，等时间定下再回消息。2、2019年1月23日，客服小芸发百度地图截屏给杜永，杜永表示那块人流根本不行，小芸回复其再努努力协助杜永选址；2019年3月15日，杜永询问加盟有问题咨询谁，并表示当时联系其加盟的人已经辞职，客服小芸表示群里可以回复，督导晨晨都在的，杜永提出想退出加盟，客服小芸表示需要申报一下；2019年3月18日，杜永询问其退出申请进展，客服小芸表示已经和领导上报申请了，因领导在国外，需要等其回来；2019年3月21日，客服小芸答复杜永经请示领导可以给杜永转让；2019年3月25日，客服小芸答复杜永其这边没有办法解决退出，可以写申请转出去。杜永及麦褀公司于2019年3月27日签订转让申请，内容为在启动二期招商时，如遇合约区域客户有相关需求，优先辅助涉案合同中签订区域范围进行转让，转让成功后公司扣除违约金及其他相关费用，将剩余费用转至杜永账户。2019年4月至2019年10月，杜永在微信群中不断询问转让进展，客服小芸或督导晨晨均答复没有招到北京的意向客户，2019年9月18日之后微信群中无人回复杜永。2019年8月29日，杜永添加群聊中的“A～朱经理”为好友，双方进行了语音通话，2019年9月2日，A～朱经理表示把公司卖了给钱，9月6日，A～朱经理表示今天去工商所转让并承诺会帮杜永把事情处理到底。2019年9月16日之后，杜永询问变更情况并拨打语音电话，A～朱经理再无回复。根据国家企业信用信息公示系统公示报告，麦褀公司的法定代表人于2018年11月11日，由胡某某变更为王某某；2019年4月17日，由王某某变更为朱某某；2019年9月29日由朱某某变更为黄煜玮。庭审中，杜永表示其在涉案合同签订后开始选址，因选址过程中发现麦褀公司有虚构店铺规模等情况，未能选址成功，随后即通过微信提出退出加盟。除此之外，双方未履行合同约定的其他权利义务。本院认为，涉案合同意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，故属合法有效的合同。从合同约定的内容看，涉案合同符合特许人将核心技术等经营资源许可被特许人使用、被特许人在统一经营体系下开展经营活动并支付特许经营费用的特征，故应被认定为特许经营合同。《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后的一定期限内，可以单方解除合同。因此，无论特许经营合同是否就此作出明确约定，被特许人均享有在“冷静期”单方解除合同的权利。本案中，“舞鹤北京亦庄经济开发区店～杜永D”微信群系杜永与麦褀公司客服及督导沟通的网络聊天工具，2019年3月15日杜永在该微信群中明确提出了退出加盟的请求，客服于当日收到并给予了回复。后双方签订转让申请，然始终未能转让。虽然杜永提出退出加盟时距涉案合同签订已有五个月，然杜永微信中提及之前与其联系加盟的员工辞职，且涉案合同签订后其未接受培训、未选址开店，麦褀公司除提供一次选址信息外，尚未履行涉案合同项下装修设计、课程培训、服务指导等各项义务，故杜永并未实际使用特许人的经营资源，仍属在合理期限内行使单方解除权，本院认定涉案合同于2019年3月15日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。涉案合同签订后杜永未选址开店，麦褀公司未履行任何实质性服务，合同期间其数次变更法定代表人，后期甚至无法联系，故麦褀公司应向杜永返还全部合同费用。杜永请求退还运营指导费及保证金于法有据，本院予以支持。麦褀公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃抗辩及质证的权利，因此产生的后果由其自行承担。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十一条第二项、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、原告杜永与被告上海麦褀供应链管理有限公司于2018年10月5日签订的编号为WH-XXXX-XX-X的《服务合同书》于2019年3月15日解除；二、被告上海麦褀供应链管理有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告杜永运营指导服务费90,000元；三、被告上海麦褀供应链管理有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告杜永保证金10,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,300元，由被告上海麦褀供应链管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  王 贞人民陪审员  赵陆一人民陪审员  袁松庆二〇二〇年六月二十四日书 记 员  余 熠附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。……第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：……（二）合同解除；……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《商业特许经营管理条例》第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。