江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0581民初15191号 原告：刘维江，男，1984年5月26日出生，汉族，住江苏省无锡市滨湖区。 委托诉讼代理人：齐程军，北京市盈科（无锡）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛梓倩，北京市盈科（无锡）律师事务所实习律师。 被告：常熟市恒学软件开发有限公司，住所地江苏省常熟市方塔街90号A中二楼，统一社会信用代码91320581MA1UYXMD8A。 法定代表人：刘维江。 被告：上海胜者源网络科技有限公司，住所地上海市嘉定区众仁路399号1幢2层J1817室，统一社会信用代码91310114MA1G1X191R。 法定代表人：葛伟。 被告：张芳，女，1968年6月4日出生，汉族，住江苏省常熟市。 原告刘维江诉被告常熟市恒学软件开发有限公司、上海胜者源网络科技有限公司、张芳请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年11月28日立案受理，依法适用普通程序于2020年4月1日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人齐程军到庭参加诉讼。被告常熟市恒学软件开发有限公司、上海胜者源网络科技有限公司、张芳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘维江向本院提出的诉讼请求：1、判令被告常熟市恒学软件开发有限公司到公司登记机关办理法定代表人变更登记；2、判令被告上海胜者源网络科技有限公司、张芳协助被告常熟市恒学软件开发有限公司履行上述义务；3、判令常熟市恒学软件开发有限公司、上海胜者源网络科技有限公司、张芳承担全部诉讼费用。 事实和理由：刘维江于2017年3月14日入职上海胜者源网络科技有限公司。2018年1月，上海胜者源网络科技有限公司委派刘维江协助张芳设立常熟市恒学软件开发有限公司。后因上海胜者源网络科技有限公司拖欠刘维江工资，刘维江迫于生活压力，于2019年1月21日向上海胜者源网络科技有限公司提出离职。上海胜者源网络科技有限公司于2019年4月5日出具情况说明，申明刘维江离职后未参与公司的任何经营和管理事务，已丧失法定代表人资格，公司承诺尽快召开股东会变更法定代表人，并于2019年7月15日前进行工商变更登记。此后，刘维江多次向上海胜者源网络科技有限公司及张芳要求办理常熟市恒学软件开发有限公司法定代表人变更手续，均拒不办理。 原告认为：1、法定代表人应实际参与公司的经营活动，原告已从上海胜者源网络科技有限公司离职，并入职新公司，已无法参与常熟市恒学软件开发有限公司的任何经营管理，行使任何职权；2、原告于2019年1月21日起至今，多次向上海胜者源网络科技有限公司及其他股东提出不再担任常熟市恒学软件开发有限公司法定代表人，并向各股东寄送了相关的情况说明。原告与常熟市恒学软件开发有限公司及其股东之间的委托关系业已丧失继续有效存续的基础；3、常熟市恒学软件开发有限公司已处于停止经营状态，原告离职时已经将常熟市恒学软件开发有限公司的相关证照、印章及财务账册与上海胜者源网络科技有限公司进行全面交接，原告并非常熟市恒学软件开发有限公司的股东，无法通过召集股东会等公司自治途径就法定代表人变更事项进行协商后作出决议，从交接至今，常熟市恒学软件开发有限公司或股东也从未作出意欲变更法定代表人的意思表示。故原告提起诉讼。 被告常熟市恒学软件开发有限公司、上海胜者源网络科技有限公司、张芳均未作答辩。 经审理查明：常熟市恒学软件开发有限公司于2018年1月29日设立，注册资本300万元，其中上海胜者源网络科技有限公司认缴出资额183万元，出资时间2047年12月12日；张芳认缴出资额117万元，出资时间2047年12月12日。法定代表人刘维江（执行董事、总经理），张芳为监事。 章程第十九条规定：执行董事为公司法定代表人，并依法登记。法定代表人除行使本章程规定的职权以外，还应当行使以下职权：保管公司的营业执照，保管和使用公司的公章；代表公司签署有关法律文件。第二十条规定：公司法定代表人出现下列情形的，公司应当解除其职务，重新产生符合任职资格的法定代表人；1、法定代表人有法律、行政法规或者国务院决定、规定不得担任法定代表人的情形的；2、法定代表人丧失执行董事或经理资格的；3、因被羁押等原因丧失人身自由，无法履行法定代表人职责的；4、其他导致法定代表人无法履行职责的情形。第十五条规定了执行董事的职责。 2017年12月，上海胜者源网络科技有限公司与常熟市寺前商业大楼有限公司签订了《房屋租赁合同》，常熟市寺前商业大楼有限公司将坐落于常熟市西门大街2号（现方塔街90号）A中二楼部分房屋约1200平方米及附属设施租赁给上海胜者源网络科技有限公司，租赁期限自2017年12月1日起至2023年2月28日止，租期5年，其中免租期自2017年12月1日起至2018年2月28日止。租金第一年为50.4万元，前三年租金维持不变，以后每年租金在上一年度基础上逐年5%递增，租金不包括租赁物的物业管理费用、租赁物的维修保养费、水电费等其他规费。 2017年3月14日，刘维江（乙方）与上海胜者源网络科技有限公司（甲方）签订劳动合同书，约定：合同期限为3年，乙方应在2017年3月14日到岗，至2020年3月13日止。无试用期。乙方同意根据甲方工作需要，担任区域总经理职务。乙方每月固定工资为税前15000元。 2019年1月21日，刘维江向上海胜者源网络科技有限公司法定代表人葛伟发了离职报告的邮件，内容为：自2017年3月14日入职以来，做了五个校区的法定代表人，因公司六个月没有发工资，个人垫付的钱没着落，没有任何经济来源，申请离职。2019年1月23日，刘维江向上海胜者源网络科技有限公司邮寄了《解除劳动合同通知书》，载明：自2017年3月14日进入单位工作至今，鉴于单位在本人工作期间未足额支付劳动报酬。本人提出与单位解除劳动合同，请单位于收到通知后2日内结清本人七个月的未发薪资及全年报销款项，并支付相应的经济补偿金。 刘维江因劳动报酬事宜于2019年1月22日向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月27日出具了松劳人仲（2019）办字第416号调解书，内容为：1、上海胜者源网络科技有限公司于2019年3月1日前一次性支付刘维江2018年6月1日至2019年1月21日工资合计201847.50元；2、上海胜者源网络科技有限公司于2019年3月1日前一次性支付刘维江2018年1月1日至2019年1月21日个人出差报销款合计47516.60元。3、本案双方无其他争议。 刘维江自2019年1月26日通过微信向葛伟发了解除劳动合同通知书、情况说明，要求将苏州、常熟、无锡、南通、常州等几个校区的法定代表人更换，葛伟于2019年1月30日回复：“常州说好了，可能要你自己过去先签个字”；“苏州我最近在沟通”，直至2019年10月1日，刘维江一直通过微信联系葛伟，要求变更法定代表人，但葛伟在微信上没有回复。 2019年1月23日，刘维江向张芳、上海胜者源网络科技有限公司邮寄了要求变更法定代表人的情况说明，该情况说明的内容为：因公司拖欠本人七个月工资及一年的报销款，本人已无经济来源，现根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，本人已提出于2019年1月21日与单位（上海胜者源网络科技有限公司）解除劳动合同。目前本人已处于离职状态。 经与葛伟董事长沟通，已同意将本人在江苏各校区的法定代表人进行变更。变更法定代表人需要公司股东同意，因本人已离职且不符合作为公司的法定代表人……我不能再继续担任本公司的法定代表人。 2019年4月5日，上海胜者源网络科技有限公司出具了“关于江苏区域法定代表人变更情况说明”，该情况说明内容为：上海胜者源网络科技有限公司由于公司业务发展需要，特委派刘维江担任江苏大区负责人，开辟江苏市场。同时兼任常熟校区（常熟市恒学软件开发有限公司）、南通校区（南通市信学信息技术咨询服务有限公司）、苏州校区（苏州恒学网络科技有限公司）法定代表人。上海胜者源网络科技有限公司董事长兼法定代表人葛伟，作为集团大股东，我确认刘维江不是上海胜者源网络科技有限公司及南通市信学信息技术咨询服务有限公司、常熟市恒学软件开发有限公司、苏州恒学网络科技有限公司的股东，且无任何股份。刘维江只是挂名法定代表人，并且于2019年1月从本公司离职，离职后未参与公司的任何经营与管理事务，因此已丧失并不具备法定代表人资格，本公司同意尽快帮助刘维江协调其他股东召开股东会，商讨变更法定代表人的决议。在2019年7月15日前进行工商登记变更完毕。我作为大股东，我代表公司承诺，如因法定代表人未及时变更，给刘维江本人在生活上、工作上等造成的一切损失及法律风险，本公司愿意承担全部责任。同时，上海胜者源网络科技有限公司及常熟市恒学软件开发有限公司、南通市信学信息技术咨询服务有限公司、苏州恒学网络科技有限公司的一切债务、债权关系与刘维江本人无关。且出现的法律风险与刘维江本人无关。 以上事实，有工商材料、身份证、劳动合同书、解除劳动合同通知书、调解书、情况说明、关于江苏区域法定代表人变更情况说明、邮寄凭证及当事人的陈述等证据在卷佐证，本院予以认定。 本院认为：公司法第十三条规定：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。本案中，刘维江与上海胜者源网络科技有限公司存在劳动合同关系，被上海胜者源网络科技有限公司委派担任常熟市恒学软件开发有限公司的法定代表人，不是常熟市恒学软件开发有限公司的股东；因拖欠工资原因，刘维江已离职，并与上海胜者源网络科技有限公司不再有劳动关系；刘维江离职后，不再参与公司的任何经营和管理事务；刘维江离职后向上海胜者源网络科技有限公司、张芳邮寄了要求变更法定代表人的情况说明，上海胜者源网络科技有限公司法定代表人葛伟出具了情况说明，同意尽快商讨变更法定代表人的决议，于2019年7月15日前变更完毕。从上述的内容反映刘维江已经通过自己的努力，力求常熟市恒学软件开发有限公司进行变更法定代表人，在救济途径已经穷尽，公司仍拒不办理变更登记时，只能通过司法的强制力进行救济。因此原告的诉讼请求应予以支持。被告常熟市恒学软件开发有限公司、上海胜者源网络科技有限公司、张芳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩、质证的权利。据此，依照《中华人民共和国公司法》第七条第三款、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告常熟市恒学软件开发有限公司于本判决生效后十日内到公司登记机关办理法定代表人变更登记。 二、被告上海胜者源网络科技有限公司、张芳协助被告常熟市恒学软件开发有限公司履行上述义务。 案件受理费80元，公告费600元，两项合计680元，由被告常熟市恒学软件开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省苏州市中级人民法院,开户行：中国农业银行苏州苏福路支行,账户：10×××76）。 审 判 长  江彩英 人民陪审员  陈祁梅 人民陪审员  张晓红 二〇二〇年六月十日 书 记 员  陈 铭 法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第七条依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。 公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。 公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。 第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。