福建省清流县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0423民初84号 原告：唐宗高，男，1987年8月15日出生，汉族，户籍地福建省连江县，现住福建省三明市三元区。 委托诉讼代理人：吴晓挺、官宇轩，福建邱宁江律师事务所律师。 被告：邓福梁，男，1986年7月29日出生，汉族，户籍地福建省永安市，现住福建省永安市。 委托诉讼代理人：余小红，福建启善律师事务所律师。 第三人：清流县秋口矿业贸易有限公司，住所地福建省三明市清流县沙芜秋口（福建省清流县秋口煤矿有限公司内），统一社会信用代码91350423MA2Y03YX6Q。 法定代表人：邓荣福。 第三人：福建省清流县秋口煤矿有限公司，住所地清流县沙芜乡秋口，统一社会信用代码91350423155781614N。 法定代表人：林泽明，经理。 第三人：福建香江贸易有限公司，住所地福建省清流县嵩口镇高赖村井坑口，统一社会信用代码913504230816236045。 法定代表人：苏东塔，经理。 原告唐宗高与被告邓福梁、第三人清流县秋口矿业贸易有限公司（以下简称：秋口贸易公司）、福建省清流县秋口煤矿有限公司（以下简称：秋口煤矿公司）、福建香江贸易有限公司（以下简称：香江贸易公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告唐宗高及其委托诉讼代理人吴晓挺，被告邓福梁的委托诉讼代理人余小红，第三人香江贸易公司的法定代表人苏东塔到庭参加诉讼，第三人秋口贸易公司、秋口煤矿公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐宗高向本院提出诉讼请求：1.判令解除唐宗高与邓福梁签订的《转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书》；2.邓福梁立即返还唐宗高股权转让款300万元，并支付占用款项期间的利息12万元（自2019年4月11日起暂计至2019年12月10日按年利率6%计算）至还清本息之日止；3.邓福梁立即返还唐宗高垫付的设备款36万元并支付占用款项期间的利息1.08万元（自2019年6月11日起暂计至2019年12月10日按年利率6%计算）至还清本息之日止；4.邓福梁承担本案诉讼费。事实与理由：邓福梁因承包经营第三人秋口煤矿公司的近一年时间，难以筹集到所需的经营资金且管理不善等原因，致使秋口煤矿公司的技改、生产、经营均无法正常进行，长时间处于停工状态。为此，邓福梁寻求与唐宗高合作经营，双方于2019年4月17日签订了《转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书》，协议约定邓福梁将其持有的承包秋口贸易公司33.335%的股份转让给唐宗高，同时约定待唐宗高300万资金到位后，双方应立即办理修改公司章程和工商营业执照中的股东和股份等相关事项变更登记手续。协议明确约定由唐宗高为主负责承包秋口煤矿公司的生产和经营管理工作，协议还对其他事项进行了约定。唐宗高于2019年4月11日将投资款项300万元已转到第三人秋口煤矿公司指定的双方共管的香江贸易公司账户上。此后，唐宗高开始积极的组建团队和复工前的各方面准备工作，并陆续投入资金和设备。殊不知，邓福梁竟然隐瞒其与第三人秋口煤矿公司签订一份新的《投资、承包经营合同（新）》并终止了之前的承包合同。唐宗高依约到资，邓福梁至今未将第三人秋口贸易公司股权办理变更登记手续。由于邓福梁的种种违约行为，致使秋口煤矿公司承包经营于2019年5月份开始就被勒令将其复工的工作暂停了，至今八个多月时间又过去了，始终处于停工关闭状态。唐宗高在合同履行期间尚垫付新增设备款等共计36万元。综上，唐宗高已经依约履行了合同义务，但是邓福梁拒不履行合同主要义务，邓福梁行为已经构成根本违约。邓福梁应承担返还投资款、垫付款及赔偿损失的违约责任。为维护合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院判如所请。 邓福梁辩称，1.唐宗高和邓福梁签订的《转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书》合法有效。唐宗高提出解除股权转让协议的主张无事实与法律依据，唐宗高的诉讼请求应当予以驳回。（1）唐宗高与邓福梁签订股权转让协议，系双方当事人真实意思表示，内容合法，未违反国家法律规定，第三人秋口矿业公司在协议书上加盖公章，同意转让，股权转让协议应属有效，且对秋口矿业公司产生约束力。（2）根据《公司法》的规定，邓福梁在股权转让协议生效后，有将唐宗高作为公司股东记载于股东名册以及到工商管理部门办理变更备案登记的义务。因此对于邓福梁不予申请变更登记的行为，唐宗高可以向人民法院提起诉讼，主张其享有秋口贸易公司股权并请求邓福梁履行义务。（3）邓福梁在通知秋口贸易公司股权转让事宜并告知秋口贸易公司依法办理相关变更手续后，邓福梁在转让合同中的义务就已经履行完毕，股权转让生效与变更股东登记是两个不同的概念，变更股东登记是股权转让协议履行的问题，其功能是使股权的变动产生公示的效力，而不是股权协议生效的构成要件；无论登记与否，新股东即唐宗高的实际权利已开始行使，其股权的享有和行使并不以变更登记为条件。（4）邓福梁逾期办理股权转让登记，只是造成了唐宗高的股东资格尚不能享有公示效力，对此问题可以通过司法救济等手段解决。而邓福梁并不存在给唐宗高造成合同目的不能实现的违约行为，作为受让方的唐宗高提出解除股权转让合同的主张无事实与法律依据，唐宗高的诉讼请求应当予以驳回。2.根据本案的实际情况，唐宗高已经实际成为秋口贸易公司的股东，其已经实际支付了购买股权的资金，且邓福梁已经无权支配该笔股权转让款。根据公司法规定，股东的出资依法不得抽回，只可以依法转让。股权受让方在取得股东地位后，因经营中发生矛盾想抽回股资，不符合公司法等法律规定，要求股权转让方返还转让款是没有事实依据和法律依据。唐宗高已经实际参与经营公司一年之久，即使要退股，也应根据公司的现有价值，以及结清唐宗高在参与公司经营期间，公司在这一年里的亏损责任再另行协商股权转让的价格。3.基于上述原因，唐宗高不得单方解除合同，即使能够单方解除合同，其在参与公司经营期间的费用亦应当另行协商处理，不应返还。（1）邓福梁并不认可唐宗高主张的垫付新增设备款36万元，唐宗高没有证据证明其所花费的36万元与邓福梁之间有任何关系。其次，即使其花费的全部款项均用于公司，那么返还的主体也不是邓福梁，与邓福梁无关。（2）唐宗高举证的垫付的36万元的这份证据，恰恰证明签订股权转让协议后，其已经实际介入公司的经营管理，已经实际履行公司股东资格。4.退一步讲，即使判决解除合同，那么邓福梁也不应当承当其利息损失的责任。综上所述，邓福梁不存在根本违约的行为，唐宗高不存在约定解除的情形以及法定的单方解除合同的事实理由和法律依据，应当驳回唐宗高的诉讼请求。 秋口煤矿公司辩称，1.秋口煤矿公司没有与唐宗高发生过股权转让关系，本案的转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书是唐宗高与邓福梁签订的，秋口煤矿公司不是协议书中的当事人。唐宗高也没有将款汇入秋口煤矿公司的账户，秋口煤矿公司不是本案的第三人。2.唐宗高的诉讼请求也没有要求秋口煤矿公司承担本案的民事责任。 香江贸易公司辩称，1.香江贸易公司与本案没有任何法律关系，不是本案的第三人。香江贸易公司没有与唐宗高发生过股权转让关系，本案的转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书是唐宗高与邓福梁签订的，香江贸易公司不是协议书中的当事人。至于唐宗高将钱转入香江贸易公司账户，唐宗高是受邓福梁的指定转入的，是邓福梁履行与秋口煤矿公司之间的承包合同支付的承包款项。该款项转入香江贸易公司账户后，香江贸易公司也是根据邓福梁的授权用于其承包秋口煤矿公司期间的各项支出，香江贸易公司无权支配。香江贸易公司共收到600万元（含另一案件），根据邓福梁的授权已支出31.333756万元，还剩余568.666244万元。所以香江贸易公司与本案没有任何法律关系，不是本案的第三人。2.唐宗高的诉讼请求也没有要求香江贸易公司对本案承担民事责任。从唐宗高的诉讼请求来看，唐宗高也只是要求邓福梁承担返还股权并且还款付息的责任，并没有要求香江贸易公司对本案承担民事责任。综上所述，请求法院判决香江贸易公司不承担法律责任。 秋口贸易公司未作答辩，也未提供证据。 唐宗高为证明其主张，向本院提供下列证据予以证明： 1、《转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书》、《承包秋口煤矿股权转让和合作经营意向协议书》，拟证明2019年4月17日双方签订合同，约定唐宗高出资300万元取得邓福梁所有的第三人秋口贸易公司33.335%股权，并由唐宗高为主负责承包秋口煤矿公司的生产经营管理工作。 2、《承包合同》、（2018）闽0423民初778号民事调解书、执行和解协议，拟证明邓福梁在履行《承包协议》中严重违约并被秋口煤矿公司提起诉讼，并达成执行和解协议，重新签订《投资、承包经营合同》并终止了之前的承包合同的事实。 3、《指定账户函》、郭小红证明书及身份证复印件、罗小莉证明书及身份证复印件、郭小红个人银行账户交易明细、罗小莉汇款电子回单、唐宗高银行汇款电子回单，拟证明唐宗高通过工商银行以及郭小红、罗小莉二人代转股权转让款、借款共计653万元，其中300万元为股权转让款的事实。 4、购买设备和各项花费明细，拟证明唐宗高为主负责承包秋口煤矿的生产和经营管理工作，前期购买设备及各项必要花费的事实。 邓福梁、香江贸易公司对唐宗高提供的证据质证意见和本院的认证意见为：香江贸易公司对证据无异议，有收到600万元，收款和支出都是邓福梁签字，已记账支出31.333756万元，不包括唐宗高手中36万多元的票据。邓福梁对唐宗高手中36万多元的票据有异议，认为是唐宗高个人开支不是用于公司，恰好证明唐宗高已入股参与经营。邓福梁对唐宗高其他证据的真实性无异议，认为唐宗高转款600万元中有300万元是支付股权转让款，转入由双方共管的账户。本院认为，唐宗高按协议转入300万元入股，按协议约定双方应当办理股权变更登记和修改公司章程。邓福梁只是秋口贸易公司的股东不是法定代表人，邓福梁转让股权未经过另一个股东邓荣福的同意授权，且签订协议后双方未办理股权变更登记。根据《中华人民共和国公司法》第七十一条、第七十三条的规定，唐宗高与邓福梁之间转让股权的行为无效。 邓福梁提供协议书、银行转账凭证各一份，拟证明邓福梁按2019年8月26日协议，按第二种方案，邓福梁的300万元股份和唐宗高的750万元股份共同退给翁国良。按第三种方案，唐宗高占70%股份，邓福梁的30%股份挂在唐宗高名下，翁国良的股权由唐宗高处理。唐宗高与邓福梁应继续合作经营，不能解除合作经营协议。 唐宗高、香江贸易公司对证据真实性无异议，唐宗高确认收到邓福梁还款53万元。唐宗高对协议的证明对象有异议，认为三个方案中选择了第一种方案即还53万元，没有选择后面的二种方案是因为无法实现合作经营目的。本院认为，唐宗高与邓福梁2019年8月26日达成的协议，第二条和第三条事实上已不能履行，邓福梁已退出秋口煤矿公司拥有的秋口煤矿采矿权（红线）范围。双方签订的《转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书》应当予以解除。 香江贸易公司提供《明细分类账》复印件一份、《邓福梁2019年4月份汇入款项》表格一份、《福建省清流县秋口煤矿有限公司付款凭证》复印件三份、《税收完税证明》复印件一份、《付款申请单》复印件一份、《福建增值税电子普通发票》七份。拟证明唐宗高将钱转入香江贸易公司账户是受邓福梁的指定，是邓福梁履行与秋口煤矿公司之间的承包合同支付的承包款项，有收到600万元，根据邓福梁的授权已支出31.333756万元，账户上还剩余568.666244万元。香江贸易公司提供的证据，唐宗高与邓福梁均无异议，本院予以确认。 本院依职权调取的证据：1.（2020）闽0423执恢15号执行案件立案登记表一份；2.（2020）闽0423执异4号执行裁定书一份；3.三明市中级人民法院（2020）闽04执复15号执行裁定书一份。唐宗高、邓福梁、香江贸易公司均无异议，本院予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下： 1、2019年1月31日，邓福梁向唐宗高出具《借条》一份，借条载明“本人（邓福梁，下同）是承包清流县秋口煤矿十年的生产经营权主体人，本人对该公司出资1300万元整，占股份66.7%，现因目前生产经营遇到特急的经济困难，为了能维持承包权，本人特向唐宗高借现金人民币50万元，借期两个月，月息2分。本人承诺如下：一、本借款以承包生产经营清流县秋口煤矿的股份作为第一担保抵押，二、本人同意该借款转为股份。”即日，唐宗高通过罗小莉的银行卡分三次转入邓福梁在中国建设银行62×××36账户共计50万元。 2、2019年4月10日，秋口煤矿公司向邓福梁发出《指定账户函》“邓福梁：根据（2018）闽0423民初778号民事调解书，我公司指定账户如下：户名：福建香江贸易有限公司；账号：90×××91；开户行：清流县农村信用合作联社龙津信用社”。尔后，邓福梁将此函交给唐宗高转款。 3、2019年4月11日，唐宗高根据《指定账户函》通过郭小红的建行账户转入香江贸易公司账户二笔款计200万元，唐宗高通过罗小莉在中国工商银行账户转入香江贸易公司账户60万元，唐宗高在中国工商银行账户转入香江贸易公司账户二笔款计40万元，上述五笔款共计300万元。 4、2019年4月17日，邓福梁与唐宗高签订《转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书》，第一条：甲方（邓福梁，下同）拥有清流县秋口矿业贸易有限公司股权（股33.335%转让给乙方（唐宗高，下同），转让费为300万元（包括乙方已借给甲方50万元的本和息在内）。待乙方第一笔300万元资金到位后，甲乙双方应立即办理修改公司章程和工商营业执照中的股东和股份等相关事项变更登记手续。第二条：投资资金和到资时间，因为甲方目前经济存在困难，乙方合计要出资600万元（其中300万元为甲方33.335%股份的转让费即乙方股份投资款。另300万元是甲方向乙方借款投资的代垫资金，借款利率2分，由甲方在15个月内负责本息全部偿还乙方）。资金到账时间，乙方投资款300万元于2019年4月11日前转到，另300万元为甲方向乙方借款，乙方于2019年4月17日前转到公司的账户上。 5、2019年4月17日，唐宗高根据《指定账户函》通过郭小红的建行账户转入香江贸易公司账户三笔款计300万元。 6、2019年4月25日至7月15日，香江贸易公司在管理唐宗高汇入款600万元中，经李毅建、邓福梁签字批准，已从指定账户中支出水电费、税金、矿山救护费等合计31.333756万元。 7、2019年8月26日，唐宗高与邓福梁协商达成三点意见：“（1）8月27日晚12点前打53万元；（2）邓300万，唐750万共同退股给翁国良；（3）复工令下来三天内653万如没有还清，邓原所有投资不算，唐股权70%，邓股权30%，原有合同有唐宗高个人跟甲方签，邓挂唐名下，双方共同经营，财务、出纳各出一个。翁国良股权问题有唐宗高处理，别的法问题找唐宗高和邓无关，挂邓名下小股东有邓自行处理。同意以上三种方案，” 8、2019年8月27日23时24分至25分，邓福梁向罗小莉建行账户转二笔款共计53万元，唐宗高确认收到此款。 另查明： 1、秋口贸易公司于2017年2月13日经工商注册登记成立，注册时的名称为秋口贸易公司，股东为马杰、翁坤波、康定盛、马长慧、候立宾，法定代表人为马杰。2018年5月11日，股东变更为邓福梁、邓荣福，法定代表人为邓荣福。 2、2018年9月4日，秋口煤矿公司起诉邓福梁，请求解除双方2018年5月17日签订的承包合同，责令邓福梁将秋口煤矿公司的秋口矿井返还给秋口煤矿公司。2019年4月9日，本院作出（2018）闽0423民初778号民事调解书。调解协议“一、邓福梁于2019年4月11日前转账支付300万元至福建省清流县秋口煤矿有限公司指定的银行账户，于2019年4月17日前转账支付300万元至福建省清流县秋口煤矿有限公司指定的银行账户，由福建省清流县秋口煤矿有限公司监管并负责资金安全；二、邓福梁于2019年4月15日前将复工计划（达到煤行办的复工令要求和标准）上报至福建省清流县秋口煤矿有限公司。 3、2019年7月8日，秋口煤矿公司申请执行邓福梁【(2019)闽0423执504号】，要求邓福梁退出秋口煤矿公司拥有的秋口煤矿采矿权（红线）范围。7月10日，秋口煤矿公司与邓福梁达成执行和解协议，“一、终止2018年5月17日双方签订的《承包合同》及2018年8月21日签订的《补充协议》；二、重新订立《投资、承包经营合同》，并按新合同履行双方权利和义务；同日，秋口煤矿公司以双方达成执行和解协议为由，向本院提交《终结执行申请书》，本院作出执行裁定书，裁定终结该案的执行。 4、2020年1月9日，秋口煤矿公司申请恢复执行邓福梁【(2020)闽0423执恢15号】，要求邓福梁立即退出秋口煤矿公司拥有的秋口煤矿采矿权（红线）范围。1月21日，本院到秋口煤矿公司矿区发布(2020)闽0423执恢15号公告，责令邓福梁在十五日内退出秋口煤矿公司的采矿权（红线）范围。邓福梁提出异议，本院于2020年2月24日作出（2020）闽0423执异4号执行裁定书，驳回邓福梁的异议请求。邓福梁不服，向三明市中级人民法院申请复议，三明市中级人民法院于2020年5月7日作出（2020）闽04执复15号执行裁定书，驳回邓福梁的复议申请，维持（2020）闽0423执异4号异议裁定。 本院认为，唐宗高与邓福梁签订的《转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书》、《承包秋口煤矿股权转让和合作经营意向协议书》、《指定账户函》、罗小莉和郭小红的账户交易明细，证明了唐宗高根据秋口煤矿公司《指定账户函》汇入香江贸易公司账户的股金300万元。按协议以及公司法规定，股权转让应当到行政管理部门办理股权变更登记，唐宗高与邓福梁之间转让股权未进行变更登记。本院(2020)闽0423执恢15号案件，强制执行邓福梁立即退出秋口煤矿公司拥有的秋口煤矿采矿权（红线）范围。 所以，唐宗高与邓福梁签订的《转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书》以及2019年8月26日签订的三种解决问题的方案中的第二种、第三种方案，事实上已不能履行。股权未能变更登记、合作承包秋口煤矿已不能履行的原因和责任在于邓福梁，唐宗高要求解除《转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书》并返还股金300万元及资金占用期间利息的诉讼请求，予以支持。邓福梁认为唐宗高已参与经营管理，实际股东权利已开始行使，股权的享有和行使并不以变更登记为条件，股金不予退还的理由不能成立。唐宗高请求邓福梁返还垫付的设备款36万元，提供的证据是汽车高速路通行费票据、轮胎款、餐饮费等，不足以证明其诉求，不予支持。唐宗高根据秋口煤矿公司《指定账户函》汇入香江贸易公司账户的股金300万元，秋口煤矿公司和香江贸易公司负有保护该款的安全责任，不得将此款挪用，在本判决生效后，将此款返还给唐宗高。秋口煤矿公司、秋口贸易公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩质证权利，依法缺席判决。 依照《中华人民共和国公司法》第七十一条、第七十三条，《中华人民共和国合同法》第一百一十条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、解除唐宗高与邓福梁2019年4月17日签订的《转让承包秋口煤矿股权和合作经营协议书》； 二、邓福梁于本判决生效之日起十日内返还唐宗高股金300万元及其资金占用期间利息（以股金300万元为基数，年利率6%，从2019年4月11日计算至本判决确定还款之日止） 三、驳回唐宗高的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34,726.4元，财产保全费5,000元，合计39,726.4元，由唐宗高负担6,862元，由邓福梁负担27,864.4元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审 判 长  肖永德 人民陪审员  张永顺 人民陪审员  邱春燕 二〇二〇年六月二十九日 书 记 员  林师阳 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国公司法法》 第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 第七十三条依照本法第七十一条、第七十二条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。 《中华人民共和国合同法》 第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上或者事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （三）债权人在合理期限内未要求履行。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。