浙江省新昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0624刑初211号 公诉机关浙江省新昌县人民检察院。 被告人黄智勇，男，1994年8月21日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省云霄县。因涉嫌犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪于2020年1月16日被刑事拘留，同年2月18日以涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪被逮捕。经本院决定于2020年6月10日被取保候审。 辩护人邹汪雨，福建民丰律师事务所律师。 被告人方凯祥，男，1984年11月15日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省云霄县。因涉嫌犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪于2019年12月18日被刑事拘留，2020年1月16日被取保候审。 被告人郑肇毓，男，1974年9月7日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省云霄县。因涉嫌犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪于2019年12月18日被刑事拘留，2020年1月16日被取保候审。 新昌县人民检察院以新检一部刑诉〔2020〕2164号起诉书指控被告人黄智勇、方凯祥、郑肇毓犯传播淫秽物品牟利罪，于2020年6月1日向本院提起公诉，并因认罪认罚建议对被告人黄智勇判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；对被告人方凯祥判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万二千元；对被告人郑肇毓判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币八千元。本院于次日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。新昌县人民检察院指派检察员潘杭湖出庭支持公诉，被告人黄智勇、方凯祥、郑肇毓及辩护人邹汪雨到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2019年8月至12月期间，被告人黄智勇为非法牟利，拿到“你的酒馆对我打了烊”和“青苹果”两个淫秽视频网站的代理，建立“M32桃子影视”等130多个微信群。同时，黄智勇先后雇佣被告人方凯祥、郑肇毓每日多次转发淫秽视频及淫秽视频网站链接到以上微信群，以每部视频人民币6-8元的价格出售给微信群成员，并与淫秽视频网站约定比例分成。期间，黄智勇从“青苹果”网站获得分成人民币15000元左右，方凯祥获得违法工资收入人民币12000元，郑肇毓获得违法工资收入人民币8000元。2019年11月1日，公安机关通过远程勘验获取视频60部，经鉴定，其中56部属于淫秽物品。 2019年12月17日，被告人方凯祥、郑肇毓被公安机关抓获归案。同日，公安机关对黄智勇租用的福建省云霄县莆美镇宝树村新村137号进行搜查并扣押士必得固态硬盘一只，手机电话卡九十张，白色移动4G网卡六只，黑色移动4G网卡一只，黑色移动硬盘一只，U盘一只，蓝色小米手机一只，蓝色、黑色华为手机各一只，橙色、绿色、白色苹果手机分别为一只、一只、四只，金色、银色苹果手机分别为十二只、十八只，笔记本电脑二台，电脑主机五台。2020年1月16日，被告人黄智勇向公安机关自动投案。案发后，公安机关扣押被告人黄智勇、方凯祥、郑肇毓退缴违法所得分别为15000元、12000元、8000元。 被告人黄智勇、方凯祥、郑肇毓对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结。 上述事实，被告人黄智勇、方凯祥、郑肇毓及辩护人邹汪雨在开庭审理过程中无异议，并有证人袁某的证言，归案经过，扣押决定书、清单及照片，发还清单，支付宝交易记录，个人客户信息查询，银行卡交易明细，微信截图，刑事搜查、提取、辨认笔录及照片，远程勘验工作记录，电子证据检查工作记录，淫秽视频光盘，新昌县公安局淫秽物品鉴定意见书，认罪认罚具结书，人员档案，户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄智勇、方凯祥、郑肇毓以牟利为目的，传播淫秽电子物品，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人黄智勇在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人方凯祥、郑肇毓在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人黄智勇自动向公安机关投案，但到案后没有如实供述自己主要犯罪事实，不能认定为自首。嗣后被告人黄智勇陆续供述自己的犯罪事实；被告人方凯祥、郑肇毓归案后能如实供述自己的罪行，是坦白；且自愿承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，均可以依法从宽处理。被告人黄智勇、方凯祥、郑肇毓归案后认罪态度较好，已退缴全部违法所得，确有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，均可酌情从轻处罚并适用缓刑。被告人黄智勇辩护人提出的黄智勇认罪认罚，具有悔罪表现，系初犯，建议对黄智勇从轻处罚并适用缓刑的意见，与事实、法律相符，予以采纳；提出的被告人黄智勇的主观恶性不大，社会危害性不大，系自首的辩护意见，与事实、法律不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人黄智勇犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。 二、被告人方凯祥犯传播淫秽物品牟利罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万二千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。 三、被告人郑肇毓犯传播淫秽物品牟利罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。 四、被告人黄智勇、方凯祥、郑肇毓退缴在案的违法所得分别为人民币一万五千元、一万二千元、八千元，予以追缴，由扣押单位上缴国库。 五、公安机关扣押的士必得固态硬盘一只，手机电话卡九十张，白色移动4G网卡六只，黑色移动4G网卡一只，黑色移动硬盘一只，U盘一只，蓝色小米手机一只，蓝色、黑色华为手机各一只，橙色、绿色、白色苹果手机分别为一只、一只、四只，金色、银色苹果手机分别为十二只、十八只，笔记本电脑二台，电脑主机五台，由扣押单位予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  陈祥敏 二〇二〇年六月十日 书记员  陈俊杰 附页 《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。