河南省漯河市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫11刑终40号原公诉机关临颍县人民检察院。上诉人（原审被告人）吴安，男，1969年8月23日出生，汉族，小学文化，务农，户籍所在地云南省昆明市呈贡区，住云南省昆明市呈贡区。因涉嫌犯罪，于2018年11月6日至2018年11月16日期间在昆明市五华区看守所寄押；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2018年11月16日被临颍县公安局刑事拘留；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，2018年12月12日经临颍县人民检察院批准，同日被临颍县公安局执行逮捕；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2019年2月12日被临颍县公安局监视居住；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2019年7月24日被临颍县人民检察院监视居住；因涉嫌犯非法制造枪支罪，临颍县人民法院于2019年12月23日决定逮捕，于2020年1月10日被临颍县公安局执行逮捕。辩护人高全民，河南厚凡律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈克俊，男，1992年10月11日出生，汉族，大专文化，无业，户籍所在地云南省宾川县，住云南省宾川县。因涉嫌犯罪，于2018年11月13日在昆明市五华区看守所寄押；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2018年11月16日被临颍县公安局刑事拘留；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，2018年12月12日经临颍县人民检察院批准，同日被临颍县公安局执行逮捕；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2019年2月12日被临颍县公安局监视居住；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2019年7月24日被临颍县人民检察院监视居住；因涉嫌犯非法制造枪支罪，临颍县人民法院于2019年12月23日决定逮捕，2020年1月10日被临颍县公安局执行逮捕。辩护人高萌，河南厚凡律师事务所律师。上诉人（原审被告人）石亮，男，1976年9月27日出生，汉族，初中文化，务农，户籍所在地云南省弥渡县，住云南省弥渡县。因涉嫌犯罪，于2018年11月13日在昆明市五华区看守所寄押；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2018年11月16日被临颍县公安局刑事拘留；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2018年12月12日经临颍县人民检察院批准，同日被临颍县公安局执行逮捕；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2019年2月12日被临颍县公安局监视居住；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2019年7月24日被临颍县人民检察院监视居住；因涉嫌犯非法制造枪支罪，临颍县人民法院于2019年12月23日决定逮捕，于2020年1月10日被临颍县公安局执行逮捕。辩护人宋鹏飞，河南帝豪律师事务所律师。上诉人（原审被告人）肖体建，男，1991年9月16日出生，汉族，大专文化，中共党员，无业，户籍所在地四川省泸州市江阳区，住四川省泸州市江阳区。因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2018年11月30日被临颍县公安局刑事拘留；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2018年12月3日被临颍县公安局取保候审；因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2019年7月24日被临颍县人民检察院取保候审；因涉嫌犯非法制造枪支罪，临颍县人民法院于2019年12月23日决定逮捕，于2020年1月10日被临颍县公安局执行逮捕。临颍县人民检察院指控被告人吴安、陈克俊、石亮、肖体建犯非法制造枪支罪一案，临颍县人民法院于二〇二〇年一月十三日作出（2019）豫1122刑初441号刑事判决。被告人吴安、陈克俊、石亮、肖体建不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明：2016年12月25日，被告人吴安在淘宝网上购买一只宝马X5射钉枪，后又购买了枪托和不锈钢管对射钉枪进行改装，在自家房顶用空包弹击发进行射击。经鉴定该枪支是以火药为动力发射弹丸的枪支。2016年11月4日，被告人陈克俊在淘宝网上购买一只宝马X5射钉枪，后又购买防爆钢管、送弹退壳器、射钉枪消音器等配件对枪支进行改装，使用改装后的射钉枪用空包弹进行击发射击，射击时空包弹在枪膛爆炸，陈克俊就把枪支放到其朋友钟云琴那里。经鉴定该枪支是以火药为动力发射弹丸的枪支。2016年1月8日，被告人石亮在淘宝网上购买一只宝马X5射钉枪，后又购买了瞄准器和无缝钢管对射钉枪进行改装，用空包弹进行过击发，也打过老鼠。经鉴定该枪支是以火药为动力发射弹丸的枪支。石亮在接到民警电话后主动交代在网上购枪的事实，并主动带着购买的枪支到派出所上交。2017年2月27日，被告人肖体建在淘宝网上购买一只宝马X5射钉枪和空包弹，后又购买一根防爆钢管、瞄准器等配件对射钉枪进行改装，使用改装过的枪支钉过钉子。经鉴定该枪支是以火药为动力发射弹丸的枪支。肖体建在接到公安机关电话通知接受调查后，主动到临颍县公安局投案。上述事实有经当庭举证、质证的下列证据予以证实，足以认定。1、被告人吴安的供述和辩解，证实2016年12月25日吴安在一家名字为“腾惠五金工具商行”的淘宝店铺以358元的价格先购买了一把宝马X5射钉枪，几天后收到了射钉枪的零件和一盒空包弹，吴安就询问了卖家如何改装成击发枪支。隔了几天吴安又在淘宝店铺上以每个125元的价格购买两把枪托，收到后将其中一把装到其所购买的射钉枪上，吴安又在市场上购买了一根无缝不锈钢管，还买了一盒空包弹，吴安按照卖家提供的组装说明将钢管装到射钉枪上，改装完后吴安在自家房顶进行了试射。2、被告人石亮的供述和辩解，证实石亮想买一把改装的射钉枪用来打老鼠。2016年12月12日石亮在淘宝网上以260元的价格购买了黑色精密无缝钢管用来当枪管。2017年1月1日分别花29.9元和60元购买了固定瞄准器的八字夹和宝马X5射钉枪伸缩折叠后托握把。2017年1月8日石亮在淘宝网上“腾惠五金工具商行”花270元购买了一把宝马X5牌射钉枪，上面自带有退壳器，商家还送了一盒空包弹作为动力击发。物品买齐后石亮在家组装成了一把一米多长的枪，用于打老鼠。3、被告人陈克俊的供述和辩解，证实陈克俊在淘宝网上分别于2016年11月4日在“腾惠五金工具商行”店铺以338元的价格购买一把宝马X5射钉枪，2016年11月5日以70元的价格购买一根无缝防爆钢管，2016年11月5日购买了13元的钢珠当子弹，2016年11月8日花费55元购买一个送弹退壳器，2017年5月31日花费55元购买一个自动退壳射钉枪消音器，陈克俊购买上述物品后按照“腾惠五金工具商行”老板发给的视频进行了组装。改装好后试射过两枪，第一枪等正常击发，第二枪空包弹炸膛，陈克俊不敢再击发了。4、被告人肖体建的供述和辩解，证实2017年2月27日肖体建在淘宝网上一家叫“腾惠五金工具商行”的店铺花415元购买了一支改装射钉枪还有空包弹，收到后嫌枪管短，又在网上花130元买了一根无缝钢管，组装好后用于打过钉子，现在老家存放。5、吴安购买宝马X5射钉枪、枪托订单手机截图四张，证实吴安购买射钉枪及改装配件的交易情况。6、陈克俊购买宝马X5射钉枪、无缝钢管订单手机截图二张，证实陈克俊购买射钉枪及改装配件的交易情况。7、石亮购买宝马X5射钉枪、伸缩折叠后托握把、八字夹订单手机截图三张，证实石亮购买射钉枪及改装配件的交易情况。8、肖体建购买宝马X5射钉枪、防爆钢管、瞄准镜订单手机截图三张，证实肖体建购买射钉枪及改装配件的交易情况。9、扣押吴安物品清单、改装枪支照片一张，证实公安机关扣押吴安宝马X5改装射钉器一把、空包弹112枚、钢珠1瓶、改装配件9件。10、扣押石亮物品清单、改装枪支照片一张，证实公安机关扣押石亮宝马X5改装射钉器一把、折叠枪托一个、八字固定架一个、42CRMO无缝钢管一根。11、扣押陈克俊物品清单、改装枪支照片一张，证实公安机关扣押陈克俊宝马X5改装射钉器一把、空包弹38枚。12、泸州市公安局阳江分局与临颍县公安局涉案物品移交清单，证实泸州市公安局阳江分局将扣押被告人肖体建的涉案枪支一把移交给临颍县公安局。13、漯河市公安局物证鉴定所（漯）公（刑）鉴（痕）字[2018]63号《枪支检验鉴定书》，证实经鉴定，吴安、石亮、陈克俊、肖体建改装的枪支均属以火药动力发射弹丸的枪支。14、案件来源和四被告人的抓获经过，证实本案系河南省公安厅发送临颍县公安局案件线索，2018年11月6日临颍县公安局立案侦查。2018年11月6日昆明市公安局五华分局民警在云南省呈贡县吴家营乡吴家营村将被告人吴安抓获；2018年11月12日经云南省弥渡县公安局德苴派出所民警电话通知石亮，石亮在电话中主动交代了在网上购买枪支的行为，并携带枪支主动到派出所上交并交待了买枪的事实；2018年11月12日云南省宾川县公安局金牛派出所民警到陈克俊工作的鑫向修理厂找到陈克俊，将其带回派出所；2018年11月15日昆明市公安局五华分局电话通知肖体建接受调查，肖体建主动交代了枪支存放地点，并于2018年11月30日主动到临颍县公安局投案。15、昆明市五华区看守所出具的吴安、石亮、陈克俊寄押证明，证实吴安于2018年11月6日至2018年11月16日，石亮、陈克俊于2018年11月13日至2018年11月16日在昆明市五华区看守所寄押。16、被告人吴安、石亮、陈克俊、肖体建的户籍单，证实吴安、石亮、陈克俊、肖体建达到刑事责任年龄具有刑事责任能力。根据上述事实，原审依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《中华人民共和国刑法》第一百二十五条，第六十七条第一款、第三款之规定，判决：一、被告人吴安犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；二、被告人陈克俊犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；三、被告人石亮犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年；四、被告人肖体建犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年；五、侦查机关分别扣押：被告人吴安宝马X5改装射钉枪一把、空包弹112枚、钢珠1瓶、改装配件9件（通条、短枪管、螺丝、螺丝、刀弹簧、内六角）；陈克俊宝马X5改装射钉器一把、空包弹38枚；石亮宝马X5改装射钉器一把、折叠枪托一个、八字固定架一个、42CRMO无缝钢管一根；肖体建改装的枪支一把，均依法予以没收，由扣押机关依法处理。被告人吴安上诉称，虽然改装了射钉枪，但没做危害社会的事情，本人是家庭生活收入来源，老婆半身不遂需要照顾，希望法庭宽大处理。辩护人高全民的辩护意见：本案管辖权应属云南司法机关，对被告人吴安有力的供述及证据侦察机关没有客观、全面收集，到案过程应认定未主动投案，且如实供述，属于自首。对吴安处以缓刑不会造成社会危害后果。被告人陈克俊上诉称，本人出于好奇购买射钉器，买时已安装好，本人不懂法、认罪、悔罪，家中妻子有病、孩子小，希望法官从轻处罚。辩护人高萌的辩护意见：本案应由当地公安机关管辖；被告人在未被采取强制措施的情况下，仅被口头传唤到案后如实供述，应认定自首；系初犯、偶犯，主观恶性低，社会危害性小，认罪、悔罪，恳请适用缓刑。被告人石亮上诉称，石亮购买改装射钉枪的目的是为生产经营，符合免除处罚的规定。石亮有自首、初犯、偶犯情节，认罪、悔罪。身患甲状腺结节疾病，容易癌变，医生建议每季度检查一次。若判实刑，其刚步入正规的养鸡场及其家庭会遭受毁灭性打击。请求二审改判缓刑。辩护人宋鹏飞的辩护意见与上诉意见一致。被告人肖体建上诉称，并不知道淘宝店的射钉枪存在非法改装行为，我购买的目的是为装修需要，接到公安机关的通知后主动投案自首配合公安调查。请求二审改判缓刑，给我一个改过自新的机会。二审查明的事实和证据与一审一致，经一审举证、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）吴安、陈克俊、石亮、肖体建非法制造枪支，事实清楚，证据确凿，构成非法制造枪支罪。关于上诉人（原审被告人）吴安及其辩护人所称，虽然改装了射钉枪，但没做危害社会的事情。对被告人吴安有利的供述及证据侦察机关没有客观、全面收集，到案过程应认定为主动投案，且如实供述，属于自首。本人是家庭生活收入来源，老婆半身不遂需要照顾，吴安无犯罪前科记录，希望法庭宽大处理，判处缓刑的上诉理由及辩护意见，经查：昆明市公安局五华分局出具的吴安抓获经过证明，吴安是五华分局民警在吴安家中抓获，不符合主动投案的自首条件，不能构成自首。一审已根据其犯罪情节从轻量刑，二审不再从轻处罚。关于上诉人（原审被告人）陈克俊及其辩护人所称，陈克俊出于好奇购买射钉器，买时已安装好，本人不懂法、认罪、悔罪，应认定自首，系初犯、偶犯、认罪、悔罪，主观恶性低，社会危害性小，家中妻子有病、孩子小，希望法官从轻处罚，恳请适用缓刑的上诉理由及辩护意见，经查：宾川县公安局金牛派出所出具的陈克俊抓获经过证明，陈克俊是宾川县公安局金牛派出所民警在陈克俊工作场所将将陈克俊抓获，不符合主动投案的自首条件，不能构成自首。陈克俊到案后如实坦白，自愿认罪、认罚等情节，系初犯，一审已根据其犯罪情节从轻量刑，二审不再从轻处罚。关于上诉人（原审被告人）石亮上诉称，购买改装射钉枪的目的是为生产经营，符合免除处罚的规定。石亮有自首、初犯、偶犯情节，认罪、悔罪。身患甲状腺结节疾病，容易癌变，医生建议每季度检查一次。若判实刑，其刚步入正规的养鸡场及其家庭会遭受毁灭性打击。请求二审改判缓刑的上诉意见，经查：石亮系经公安机关电话通知后主动携带涉案枪支到公安机关投案，到案后如实供述自己的罪行，属于自首，依法可以减轻处罚；石亮系初犯，自愿认罪认罚，一审已根据其犯罪情节减轻处罚，二审不再从轻处罚。关于上诉人（原审被告人）肖体建上诉称，并不知道淘宝店的射钉枪存在非法改装行为，我购买的目的是为装修需要，接到公安机关的通知后主动投案自首配合公安调查。请求二审改判缓刑，给我一个改过自新的机会。经查：肖体建系经公安机关电话通知后主动到公安机关投案，到案后如实供述自己的罪行，属于自首，依法可以减轻处罚；肖体建系初犯，自愿认罪认罚，一审已根据其犯罪情节减轻处罚，二审不再从轻处罚。综上，一审认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 ： 王 建审判员 ： 李 强审判员 ：郭伟超二〇二〇年六月十五日书记员 ： 张 静