陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终1019号 上诉人（原审原告）：寸德科，男，生于1949年6月26日，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省凤翔县，农民。 委托代理人：钱平，陕西炎城律师事务所律师，特别授权代理。 上诉人（原审被告）：礼泉盛祥运输有限责任公司，地址陕西省咸阳市礼泉县。 负责人胡克斌，系该公司总经理。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，地址陕西省西安市高新区。 负责人韩宪君，系该公司总经理。 委托代理人：王海娟，陕西际傧律师事务所律师，特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：刘朝宇，男，生于1986年9月30日，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省咸阳市礼泉县，系陕DXXXXX号重型自卸货车驾驶员。 上诉人寸德科、礼泉盛祥运输有限责任公司（以下简称：盛祥公司）、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称：平安保险陕西分公司）与被上诉人刘朝宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服凤翔县人民法院（2020）陕0322民初351号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人寸德科上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判；二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人第一次住院费用由被告全部承担，上诉人本次起诉不包括上诉人第一次住院花费的医疗费，故不应当扣除该10000元医疗费；上诉人提交了票面价值6800元的买车原始发票，扣减车损部分，主张4000元的财产损失符合实际，应当予以支持；上诉人在一审中提出脑部、腰椎、眼睛等后续治疗费保留诉权的问题，原审判决并未注明不妥；上诉人住院期间的护理费及交通费为实际发生费用，依法应当予以支持。 上诉人盛祥公司上诉请求：一、请求撤销一审判决关于误工费14400元的判项；二、依法增加由保险公司返还上诉人垫付的25435.48元的判项。事实与理由：受害人寸德科出生于1949年，超过退休年龄，且已完全丧失劳动能力，一审判决给付误工费显属适用法律错误。寸德科住院治疗期间上诉人为其垫付25435.48元一审判决却未予以处理属认定事实错误，请依法予以纠正。 上诉人平安保险陕西分公司上诉请求：撤销原判，依法改判误工费14400元不予支持、护理费9230元偏高并予以改判，上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定寸德科每天80元误工费没有证据佐证，且其已71岁，不应支持其关于误工费的请求。一审认定每天130元的护理费证据不足，且认定偏高。 被上诉人刘朝宇经本院传唤未到庭参加二审审理，亦未提交书面答辩意见。 上诉人寸德科一审诉讼请求：2019年2月26日19时50分许,第一被告驾驶第二被告名下的陕DXXXXX重型自卸车由西向东行驶至（西千线）104省道24KM+650M附近时，与前方同向行驶原告驾驶三轮电动车相撞，致原告受伤，两车受损，造成道路交通事故。后交警队认定，第一被告负全责，原告无责任。后原告因创伤性中型颅脑损伤等伤二次住院，鉴定构成两个十级伤残、误工期限180天、护理期限60天、营养期限60天。共造成143191.92元的经济损失。双方协商未果。故诉诸法院，请求依法判决由三被告赔偿原告的经济损失，本案案件受理费用由被告承担。 一审法院审理查明，2019年2月26日19时50分许,被告刘朝宇驾驶被告礼泉盛祥运输有限责任公司所有的陕DXXXXX重型自卸车由西向东行驶至104省道24KM+650M附近时，与前方同向行驶原告寸德科驾驶的三轮电动车相撞，致原告受伤，两车受损。事故发生后原告被送往凤翔县医院，后转入中国人民解放军第三医院进行治疗2次，诊断为：1、创伤性中型颅脑损伤，2、硬膜下积液，3、胸部闭合性损伤，多发肋骨骨折（左），肺挫伤，4、全身多处软组织挫伤，5、慢性硬膜下血肿，6、视传导障碍，7、白内障，8、高度近视眼底改变等，共计住院71天后出院，住院期间被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司垫付了医疗费10000元。原告的伤情经陕西宝鸡正大法医司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成两个十级伤残，误工期评定为180日，护理期评定为60日、营养期评定为60日。该起事故经凤翔县公安局交通警察大队事故责任认定书认定，被告刘朝宇负事故全部责任，原告寸德科无事故责任。 另查，被告刘朝宇驾驶的陕DXXXXX重型自卸车在被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和一百万的第三者责任保险（含不计免赔），事故发生时尚在保险期限内。 一审法院根据相关证据核定原告合理的经济损失为98268.1元。其中医疗费按医疗费票据核定为30621.08元；住院伙食补助费3550元，按住院71天×50元/天计算；营养费2130元，按71天×30元/天计算；误工费14400元，按180天×80元/天计算；护理费9230元，按住院71天×130元/天计算；伤残赔偿金35737.02元，按36098元×9年×11％计算；交通费酌情处理1000元；鉴定费1600元。 一审法院对原告合理的诉讼请求予以支持，原告主张其误工费每天按照120元计算，被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司认为原告超过退休年龄，不应计算误工费，一审法院结合庭审中原告陈述和当地务工收入，对原告的连续误工按照80元每天计算。对原告主张的护理费，被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司对原告提交的护理费证据不予认可，且主张每天一名护理人员，护理标准按照80元每天计算，一审法院认为原告提交的证据不符合证据三性，对其不予认可，但结合当地护工同级别护理劳务报酬标准，对原告住院期间的护理费按照130元/天计算。对原告主张的交通费，被告认为数额过高，综合原告当庭陈述的就医情况，对其主张的交通费酌情处理1000元。原告主张其财产损失为4000元，庭后向法庭补交购车发票金额为6800元，被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司经质证对该证据不予认可，且车辆未定损，只认可1000元，因原告提交的证据不足以证明财产损失客观情况，且双方对此争议较大，故一审法院在本案中对该损失不做处理，保留原告追诉的权利。对被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司答辩称不承担鉴定费的主张，因上述费用属《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的必要的、合理的费用，故对其辩称不予支持。 一审法院认为，公民的身体健康权和财产权受法律保护。刘朝宇驾驶陕DXXXXX重型自卸车与原告相撞，致原告受伤，该起事故被告刘朝宇负事故全部责任，原告寸德科无事故责任。陕DXXXXX重型自卸车在被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险，故应由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险赔偿限额内，扣除其先行支付的10000元后，再向原告赔偿88268.1元。被告刘朝宇、礼泉盛祥运输有限责任公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，依法视为其放弃诉讼权利，由此产生的法律后果由其自行承担。 为维护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险限额范围内赔偿原告寸德科各项经济损失共计88268.1元；二、驳回原告的其余诉讼请求。上述第一项限判决生效后十日内执行清楚。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3160元减半收取1580元，由被告刘朝宇、礼泉盛祥运输有限责任公司负担。 二审中上诉人寸德科提交村委会证明一份，证明上诉人常年在家务农，未丧失劳动能力。盛祥公司、平安保险陕西分公司质证认为没有签字只有盖章不符合证据的形式要件。本院认证认为上述证据可以证明上诉人寸德科仍具备劳动能力。上诉人寸德科提交凤翔县医院诊断证明一份、CT报告一份，证明上诉人腰椎受伤后一直在治疗，脑部硬膜下存在血肿。盛祥公司、平安保险陕西分公司对证据真实性予以认可，如后续有后遗症并与本次事故相关并治疗产生费用后可再另行起诉，但与本案无关。本院认证认为上述证据可以证明上诉人寸德科曾经受伤的事实，但与其上诉请求无关。上诉人寸德科提交购买电动车收据和发票复印件，证明其车辆购买时为6800元，因本次事故受损，请求赔偿财产损失4000元。被上诉人对证据真实性予以认可，但对证明目的不予认可，无维修发票，不能证明本次事故导致的财产损失。本院认证认为上述证据可以证明上诉人寸德科曾经购买电动车的价格，但无法证明电动车因本次事故造成的财产损失具体数额。 上诉人盛祥公司提交中国人民解放军第三医院医疗费发票两张，共计金额25435.48元，证明寸德科第一次住院时由其垫付医疗费。寸德科对证据的真实性表示认可，但认为与本案无关。平安保险陕西分公司对证据的真实性表示认可，但认为其中包含保险公司提前赔付的一万元。本院认证认为寸德科第一次住院期间（2019年2月26日至2019年4月2日）产生医疗费为25435.48元，其中包含平安保险陕西分公司提前赔付的一万元。 二审查明的其他案件事实与一审查明案件事实相同，对于一审法院据以定案的相关证据本院亦予以确认。 本院认为，结合诉辩双方的观点，本案上诉的争议焦点为：1、一审判决认定扣除平安保险陕西分公司垫付的医疗费10000元是否妥当？2、被上诉人寸德科超过退休年龄工作能否主张误工费损失？3、上诉人在一审中缺席，二审提出诉讼请求能否予以支持？4、一审认定每天130元的护理费是否符合相关规定？ 争议焦点1、一审判决认定扣除平安保险陕西分公司垫付的医疗费10000元是否妥当？上诉人寸德科在本案一审中的诉讼请求并未包含盛祥公司垫付的25435.48元医疗费，而平安保险陕西分公司在一审中认可事故发生后其向原审被告刘朝宇先行支付了医疗费10000元，目前并无证据证明刘朝宇将上述10000元支付上诉人寸德科，不应从保险公司赔付给寸德科的赔偿费用中直接予以扣减，故平安保险陕西分公司应在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险限额范围内赔偿寸德科各项经济损失共计98268.1元。至于平安保险陕西分公司垫付的10000万元医疗费，系其与投保人盛祥公司的保险合同纠纷，可另行主张。 2、误工费是受害人在误工时间内因无法从事正常工作而实际减少的收入。由于受害人无法从事正常劳动而失去收入的损失，与加害人的加害行为之间具有法律上的因果关系，因此加害人及其他赔偿责任人应当赔偿受害人的误工损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”误工费的主张应当以受害人有无收入来源为评判标准，上诉人寸德科虽年满七十岁，但仍未丧失劳动能力，能够参加农业生产活动，对于其主张的误工损失，法院应当结合其年龄、身体状况、从事劳动的性质及内容、劳动强度等因素综合予以认定，一审法院酌情认定按照80元每天计算误工费并无不妥。 3、上诉人作为原审被告在一审中缺席，二审提出诉讼请求能否予以支持？《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”本案中，上诉人盛祥公司在一审中未到庭参加诉讼，在二审阶段提出要求平安保险陕西分公司返还其垫付的25435.48元医疗费的诉讼请求，本院当庭组织双方当事人调解，但平安保险陕西分公司不同意调解，故告知上诉人盛祥公司就此项请求向有管辖权法院另行诉讼。 4、一审认定每天130元的护理费是否符合相关规定？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条规定：“护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”一审法院结合当地护工同级别护理劳务报酬标准，对寸德科住院期间的护理费按照每天130元标准计算并无不妥。上诉人盛祥公司、平安保险陕西分公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。 关于上诉人寸德科提出的对其车辆损失主张4000元的诉讼请求，因其车辆未定损，其也不能提供证据证明其电动车因本次事故所导致财产损失的具体数额，故不予支持。关于上诉人寸德科提出的一审中提出脑部、腰椎、眼睛等后续治疗费保留诉权的问题，如因本次事故导致产生后续医疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，是法律明文规定，无须赘述。关于上诉人寸德科提出的住院期间护理费用及交通费用为实际发生费用应予支持的请求，一审法院结合当地实际情况综合考虑后予以认定，并无不妥，对其请求不予支持。 综上，上诉人寸德科的上诉请求部分成立，其他上诉请求不能成立，应予驳回。上诉人盛祥公司、平安保险陕西分公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审法院审理程序合法，但对是否扣除平安保险陕西分公司垫付的一万元医疗费认定不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更陕西省凤翔县人民法院(2020)陕0322民初351号民事判决第一项为：由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险限额范围内赔偿原告寸德科各项经济损失共计98268.1元。 二、撤销陕西省凤翔县人民法院(2020)陕0322民初351号民事判决第二项。 三、驳回寸德科的其他诉讼请求。 四、驳回中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司、礼泉盛祥运输有限责任公司的上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费3160元，由寸德科、礼泉盛祥运输有限责任公司各承担1482元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担196元。 本判决为终审判决。 审 判 长  崔 齐 审 判 员  卫广瑞 审 判 员  龚培静 二〇二〇年六月二十八日 法官助理  宫 雪 书 记 员  陈鸿霖