广东省湛江市坡头区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0804民初343号原告：庞亚荣，男，1944年8月10日出生，汉族，住湛江市坡头区麻贯路南油五区*******，公民身份号码440************019。委托诉讼代理人：杨辉，广东汉基律师事务所律师。被告：颜佑宸，男，1998年8月13日出生，汉族，住湛江市坡头区鸡咀山路1399号南油二区**********，公民身份号码440************214。委托诉讼代理人：颜宏法，男，1967年10月11日出生，汉族，住湛江市坡头区鸡咀山路1399号南油二区**********，公民身份号码440************014。系被告父亲。被告：海南沐光使者配送服务有限公司，住所地：海南省海口市龙华区******************。法定代表人：隋某1。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广东省广州市天河区**********（南区）、15、16、17、27、28楼。负责人：石合群。委托诉讼代理人：林小军，广东行诚律师事务所律师。原告庞亚荣诉被颜佑宸、海南沐光使者配送服务有限公司（以下简称沐光使者公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财保广东分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法由审判员詹敏志独任审判，于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告庞亚荣的委托诉讼代理人杨辉、被告颜佑宸的委托诉讼代理人颜宏法、被告平安财保广东分公司的委托诉讼代理人林小军到庭参加诉讼，被告沐光使者公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告庞亚荣本院提出诉讼请求：1.请求判令被告平安财保广东分公司赔偿原告因本次交通事故造成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、司法鉴定费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、辅助器具费、交通费等各项损失共计195705.68元；2.请求判令被告颜佑宸、被告沐光使者公司在第一项保险赔偿不足的部分，对原告承担赔偿责任；3.本案的全部诉讼费用均由上述被告负担。事实与理由：2018年8月18日10时50分许，被告颜佑宸驾驶二轮电动车行驶至湛江市坡头区******时，因低头看手机，与在非机动车道内行走的原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。经湛江市公安局交通警察支队坡头大队现场勘查后，认定被告颜佑宸承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。经查，被告沐光使者公司系一家从事餐饮配送服务的公司，其聘请被告颜佑宸为配送员。本次事故发生于被告颜佑宸从事配送服务的工作期间。同时，被告沐光使者公司为被告颜佑宸在被告平安财保广东分公司投保了雇主责任保险，保单为104*************522，保险期间为自2018年8月18日00时起至2018年8月18日23时止，本次事故发生于保险期间内。该雇主责任保险包括第三者责任扩展条款，约定每次事故每人赔偿限额为250000元。事故发生后，原告被送往解放军第四二二医院救治，其伤情诊断为：1、右内、后踝开放性骨折；2、右外踝骨折；3、右踝关节脱位；4、右踝关节韧带损伤；5、右足皮肤撕脱伤；6、腰3-4左侧横突骨折。2018年8月18日接受右内外踝切开复位内固定术治疗。2018年1月9日，原告从解放军第四二二医院回院回家继续休养康复。2019年6月5日，湛江市区**********委托广东中博法医临床司法鉴定所对原告致残程度等级、误工期、护理期、营养期、治疗时限、后续治疗费用进行鉴定。该鉴定所于2019年7月10日作出鉴定意见如下：1、被鉴定人庞亚荣因道路交通事故致右内、外、后踝骨折伴右踝关节韧带损伤，经治疗后遗留右踝关节功能丧失72％，其致残程度等级评定为十级。2、评定被鉴定人庞亚荣误工期180日，护理期90日，营养期90日。3、评定被鉴定人庞亚荣治疗时限为8个月；4、评定被鉴定人庞亚荣后续用于取出右内外踝骨折内固定物的治疗费用22500元。参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》、《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》的规定，原告因本次事故造成的各项损失如下：1、医疗费140983.28元(住院医疗费140492.15元、门诊费491.13元)；2、后续治疗费22500元(用于取出右内外踝骨折内固定物的治疗费用)；3、住院伙食补助费8300元(原告庞亚荣住院治疗83天，参照伙食补助费100元/天标准计算)；4、营养费4500元(原告庞亚荣的营养期为90日，参照湛江地区司法实务50元/天标准计算)；5、护理费27000元(原告庞亚荣的护理期为90日，2人护理，参照150元/天标准计算)；6、司法鉴定费6864元；7、精神损害抚慰金7000元；8、残疾赔偿金25239.6元(原告庞亚荣系城镇居民，定残之日年满74周岁，赔偿年限为6年，等级系数为10％)；9、辅助器具费828.8元；10、交通费2490元(原告庞亚荣住院治疗83天，参照市内交通费30元/天标准计算)。上述1-10项合计245705.68元。被告方已支付50000元。根据《保险法》第六十五条之规定，被告平安财保广东分公司承保了涉案雇主责任保险，应当依照保险合同约定，对原告的经济损失予以赔付;如有不足的部分，再根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之第九条规定，由雇主被告沐光使者公司对原告的经济损失承担赔偿责任。在原、被告方多次协商未果后，为维护原告庞亚荣的合法权益，故向贵院提起诉讼。被告颜佑宸答辩称，颜佑宸在交通事故发生后先垫付伤者庞亚荣医疗费45000元，沐光使者公司垫付5000元，合计50000元。颜佑宸要求沐光使者公司坡头站归还颜佑宸先行垫付的医疗费45000元。被告平安财保广东分公司答辩称，沐光使者公司为其雇员颜佑宸在平安财保广东分公司处购有雇主责任保险附加第三者责任保险A款(以下简称三者险)，合同约定累计限额25万元，其中每次事故赔偿限额25万元、每次事故每人赔偿限额20万元、每次事故财产损失赔偿限额5万元，在保险期间内载明雇员在接受“美团”、“美团外卖”指定的订单配送服务期间发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律(不包括港澳台地区法律)应由被保险人承担的经济赔偿责任，平安财保广东分公司按照本保险合同约定负责赔偿：(1)第三者死亡赔賠偿金：按不高于20万元计算；(2)第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级》(最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布，2017年1月1日施行)，经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100％、90％、80％、70％、60％、50％、40％、30％、20％、10％；(3)第三者医疗费用，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；前述列明的(1)-(3)项“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”合计赔偿限额不超过人民币20万元。(4)前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任(包括但不限于如下)如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用等以及雇主责任保险条款(A款)第五条作“下列原因造成的损失、费用和责任，保险人不负责赔偿：…(五)被保险人的雇员自伤、自杀、醉酒、吸毒打架、斗殴、犯罪及酒后驾驶、无有效驾驶证驾驶各种机动车辆导致其本人的人身伤害；…”、和雇主责任保险附加险第三者责任扩展条款“本保险扩大承保对被雇用人员在本保险单有效期内从事本保险单所载明的被保险人的业务有关工作时，由于意外或疏忽，造成被保险人及其雇员以外的第三者人身伤亡或财产损失，以及所引起的第三者的抚恤、医疗费和赔偿费用，依法应由被保险人赔付的金额，本公司负责赔偿。”的约定。以上是雇主责任保险附加第三者责任保险A款的保险基本情况。针对庞亚荣的具体诉讼请求，平安财保广东分公司意见如下：1、医疗费，应结合住院病历、诊断证明书、出入院记录、住院费用清单等以法定的医疗票据确定，若庞亚荣不能提供上述住院病历、出入院记录和住院费用清单及医疗费票据原件的，则不能认可其住院治疗的事实和支付了医疗费，因为这些是确认庞亚荣因交通事故受伤是否住院的基本事实和基本证据。同时，庞亚荣主张的医疗费，平安财保广东分公司只对于住院费用清单中的挂号费、治疗费、手术费、检査费、医药费、材料费、急救车费、住院期间的床位费是属于三者险的保险责任范围；另外应扣除冲减其他被告垫付的部分医疗费等款项。2、残疾赔偿金，无法核实庞亚荣的户籍性质，故应按农村居民的标准予以计算确定3、庞亚荣主张的后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、司法鉴定费时不属于上述三者险的保险责任范围，故无需由平安财保广东分公司承担。因颜佑宸在本案交通事故中无有效驾驶证驾驶无号牌机动车辆，平安财保广东分公司根据雇主责任保险条款(A款)第五条作“下列原因造成的损失、费用和责任，保险人不负责赔偿：(五)被保险人的雇员自伤、自杀、醉酒、吸毒、打架、斗殴、犯罪及酒后驾驶、无有效驾驶证驾驶各种机动车辆导致其本人的人身伤害”的约定，平安财保广东分公司在三者险限额内不承担任何的保险责任。四、本案的诉讼费依法不应由平安财保广东分公司承担，平安财保广东分公司不是本案的侵权人。被告沐光使者公司未予答辩。原告庞亚荣在举证期限内提供的证据有：1、庞亚荣的居民身份证、常住人口登记卡，证明原告的身份信息及其户别为居民户口家庭户；2、机动车驾驶证、企业信息表，证明被告颜佑宸、沐光使者公司、平安财保广东分公司的诉讼主体信息；3、道路交通事故认定书，证明经交警部门现场勘查后，认定被告颜佑宸承担事故的全部责任，原告不承担事故责任；4、雇主责任保险，保单为104********144388522，证明涉案雇主责任保险包括第三者责任扩展条款，约定每次事故每人赔偿限额为250000元；5、住院病案首页、入院记录、CT诊断报告单、DR诊断报告单、手术记录、诊断证明书、出院小结、医疗费用发票、辅助器具发票，证明原告庞亚荣住院治疗情况及所产生的医疗费用、因伤情需要外购辅助器具的费用；6、司法鉴定意见书、发票，证明经湛江市**********委托，司法鉴定经过对原告庞亚荣致残程度等级、误工期、护理期、营养期、治疗时限、后续治疗费用进行鉴定及产生的费用。被告颜佑宸提供了以下证据：1、2018年8月18日向沐光使者公司黄亮韬（坡头站）转账10000元；2、2018年8月18日向沐光使者公司黄亮韬（坡头站）转账5000元；3、2018年8月21日向沐光使者公司黄亮韬（坡头站）转账10000元；4、2018年8月21日向沐光使者公司黄亮韬（坡头站）转账5000元；5、2018年8月23日向户名中国人民解放军第四二二普外科庞亚荣ID号：2770863，账号：440*************422，开户行：中国建设银行湛江分行海滨二分理处转账20000元。要求沐光使者公司（坡头站）归还颜佑宸先前垫付医疗费45000元；6、订单操作记录，证明颜佑宸在配送过程中，沐光使者公司调度指挥不当，又下单指挥颜佑宸送另一单，在途中看手机下单信息，造成交通事故，责任在于公司指挥安排不妥而造成的。被告平安财保广东分公司提供的证据有：雇主责任保险单、雇主责任保险条款(A款)、雇主责任附加险、第三者责任扩展条款、雇主责任险、投保理赔页面、美团外卖雇主责任条款说明、保险经纪委托协议、加盟商《雇主责任险》指引，证明保险的约定以及保险条款的约定，根据保险条款第五条第五款的约定，保险公司不承担保险责任。经庭审质证，被告颜佑宸对原告提供的证据无异议。被告平安财保广东分公司对原告提供的证据质证如下：对证据1-6的真实性没有异议，但是对原告的户口无法核实其户口性质，事故认定书正好证明颜佑宸是无驾驶证驾驶无号牌的机动车，根据雇主责任险保单的特别约定，保险范围只赔死亡赔偿金以及约定的医疗费项目还有其他的原告主张的不属于保险范围，并且无驾驶证驾驶无号牌车辆是属于第三者责任险不予赔偿范围。证据5-6原告主张的部分赔偿项目不属于保险赔偿范围。原告、被告平安财保广东分公司对被告颜佑宸提供的证据均无异议。原告对被告平安财保广东分公司提供的证据质证如下：上述证据由法院综合审查，1、保险公司未能提供证据证明对于免赔条款已经根据保险法规定履行明确说明义务，因此免赔条款不发生法律效力。2、根据事故认定书显示，颜佑宸具备驾驶资格，驾驶无号牌电动车不属保险列明的免赔事由。3、根据保险公司指明的免赔条款，只是说没有有效驾驶证导致雇员本人人身伤害的才属于免赔的事由，所以保险公司应当履行保险赔付义务。被告颜佑宸对被告平安财保广东分公司提供的证据质证如下：颜佑宸驾驶的交通工具是沐光使者公司提供的交通工具，驾驶证是C1牌。对本院出示的本院依职权调取的交通事故档案，各方当事人均无异议。本院认定，以上证据当事人均无异议，本院予以采信。根据当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月18日10时50分许，被告颜佑宸驾驶二轮电动车行驶至湛江市坡头区******时，因低头看手机，与在非机动车道内行走的原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。经湛江市公安局交通警察支队坡头大队现场勘查后，认定被告颜佑宸承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。事故发生后，原告先在湛江市坡头区人民医院进行治疗。门诊医疗费为491.13元。后被送往解放军第四二二医院救治，其伤情诊断为：1、右内、后踝开放性骨折；2、右外踝骨折；3、右踝关节脱位；4、右踝关节韧带损伤；5、右足皮肤撕脱伤；6、腰3-4左侧横突骨折。2018年8月18日接受右内外踝切开复位内固定术治疗。2018年11月9日，原告从解放军第四二二医院出院。原告住院83天，医疗费为140983.28元，住院期间两人护理。期间，被告颜佑宸垫付了45000元，被告沐光使者公司垫付了5000元。2019年6月5日，湛江市区**********委托广东中博法医临床司法鉴定所对原告致残程度等级、误工期、护理期、营养期、治疗时限、后续治疗费用进行鉴定。该鉴定所于2019年7月10日作出鉴定意见如下：1、被鉴定人庞亚荣因道路交通事故致右内、外、后踝骨折伴右踝关节韧带损伤，经治疗后遗留右踝关节功能丧失72％，其致残程度等级评定为十级。2、评定被鉴定人庞亚荣误工期180日，护理期90日，营养期90日。3、评定被鉴定人庞亚荣治疗时限为8个月；4、评定被鉴定人庞亚荣后续用于取出右内外踝骨折内固定物的治疗费用22500元。被告沐光使者公司系一家从事餐饮配送服务的公司，其聘请被告颜佑宸为配送员。本次事故发生于颜佑宸从事配送服务的工作期间。同时，被告沐光使者公司为被告颜佑宸在被告平安财保广东分公司投保了雇主责任保险，保单为104*************522，保险期间为自2018年8月18日00时起至2018年8月18日23时止，本次事故发生于保险期间内。该雇主责任保险包括第三者责任扩展条款，约定每次事故每人赔偿限额为250000元。原告为城镇居民。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。案件的焦点是：被告平安财保广东分公司辩称，按照《雇主责任保险合同》约定，除外费用不予赔偿是否合法正当？根据《中华人民共和国合同法》第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”的规定，《雇主责任保险合同》是双方真实意思表示，且未违反法律规定，是合法有效的。鉴于投保人沐光使者公司为其员工签订的《雇主责任保险合同》不是个例或者首例，且并没有对免赔条款予以抗辩，故本院认为，投保人是清楚免赔条款的约定的，合同中约定的免赔条款对双方当事人均具有约束力。因此，对被告平安财保广东分公司的辩称，本院予以支持。平安财保广东分公司赔偿的项目包括：残疾赔偿金、第三者医疗费用。住院伙食补助费、营养费、辅助器具费、护理费、精神损害抚慰金、交通费等应由沐光使者公司予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对各项损失的规定及参照《2019年度广东省交通事故赔偿标准》的规定，认定原告的损失如下：1、医疗费140983.28元（住院医疗费140492.15元、门诊491.13元）；2、后续治疗费22500元；3、住院伙食补助费8300元，以100元/天计算83天（从2018年8月18日至2018年11月9日），共8300元；4、护理费21600元，住院护理费根据司法鉴定意见及诊断证明书，参照湛江地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，确定为120元/天×90天×2人=21600元；5、营养费2700元，根据司法鉴定意见及诊断证明书，以每天30元计算90天，确定为30元/天×90天=2700元；6、残疾赔偿金25239.6元，原告定残时年满74周岁，故其计算残疾赔偿金的年限应为6年，以城镇居民人均可支配收入42066元/年、十级伤残计算，为：42066元/年×6年×10%=189297元；7、精神损害抚慰金5000元；8、交通费2490元，以每天30元/天，计算83天，为30元/天×83天=2490元；9、辅助器具费828.8元；10、司法鉴定费6864元；以上十项共款236505.68元。其中，医疗费140983.28元、后续治疗费22500元、残疾赔偿金25239.6元，共188722.88元，由被告平安财保广东分公司予以赔偿。住院伙食补助费8300元、护理费21600元、营养费2700元、精神损害抚慰金5000元、交通费2490元、辅助器具费828.8元、司法鉴定费6864元，共47782.8元，由被告沐光使者公司予以赔偿。因被告颜佑宸已垫付45000元，沐光使者已垫付5000元，共50000元。冲减沐光使者公司应赔款项后，被告平安财保广东分公司尚需向原告赔偿186505.68元[188722.88元－（50000元－47782.8元）]。颜佑宸已垫付的款项可另行向被告沐光使者公司及平安财保广东分公司主张。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、限中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在本判决生效后十日内向原告庞亚荣赔偿186505.68元；二、驳回原告庞亚荣其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2107.05元，由海南沐光使者配送服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数递交副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  詹敏志二〇二〇年六月二十八日书记员  陈 艳附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与实际发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不能超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按照二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。