上海市崇明区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0151民初2138号原告：上海市崇明区融资担保中心，住所地上海市崇明区。法定代表人：张忠，主任。委托诉讼代理人：沈汉荣，上海聚隆律师事务所律师。被告：上海琉璃水产养殖专业合作社，住所地上海市崇明区。法定代表人：黄绍贞。被告：沈键，男，1969年8月27日生，汉族，住上海市崇明区。委托诉讼代理人：秦亚英(沈键之母)，1945年10月26日生，汉族，住上海市崇明区。被告：顾汉林，男，1956年9月2日生，汉族，住上海市崇明区。被告：崔彐丽，女，1969年12月28日生，汉族，住上海市崇明区。原告上海市崇明区融资担保中心与被告上海琉璃水产养殖专业合作社(以下至判决主文前简称为琉璃专业合作社)、沈键、顾汉林、崔彐丽追偿权纠纷、保证合同纠纷、抵押权纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，于同年6月2日公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人沈汉荣、被告琉璃专业合作社之法定代表人黄绍贞、被告沈键之委托诉讼代理人秦亚英到庭参加诉讼，被告顾汉林、崔彐丽经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告琉璃专业合作社偿还原告340,000元；2、被告琉璃专业合作社赔偿原告为实现债权而支付的律师费16,000元；3、被告顾汉林以坐落于上海市崇明区城桥镇北门一村XXX号XXX室房屋承担抵押担保责任；4、被告沈键、崔彐丽对抵押物不足清偿部分承担连带清偿责任。事实和理由：2014年1月23日，上海雨池水产养殖专业合作社(以下简称雨池专业合作社)因经营需要向上海崇明沪农商村镇银行股份有限公司(以下简称沪农商村镇银行)借款1,500,000元，并签订《借款合同》。同日，原告与雨池专业合作社签订《委托保证合同》，与沪农商村镇银行签订《保证合同》，约定原告为上述《借款合同》项下的借款提供担保。被告顾汉林以坐落于上海市崇明区城桥镇北门一村XXX号XXX室房屋向原告提供抵押反担保。被告沈键、崔彐丽向原告出具《个人无限连带责任保证函》，向原告提供反担保连带责任保证。借款到期后，雨池专业合作社未按约还款，原告于2016年8月9日代其偿还借款1,190,000元。2017年2月21日，雨池专业合作社名称变更为琉璃专业合作社。原告代为偿还借款后，被告向原告偿还了850,000元，尚欠340,000元至今未还，故原告提起上述诉请。被告琉璃专业合作社辩称，本被告法定代表人黄绍贞于2016年10月与雨池专业合作社签订《鱼塘、房屋转让协议书》，由黄绍贞受让雨池专业合作社的鱼塘、房屋等资产。虽然雨池专业合作社的名称变更为琉璃专业合作社，法律上的主体地位仍然存续，但系争借款发生于黄绍贞受让雨池专业合作社之前，事实上与本被告无关。被告沈键辩称，对原告诉请、事实和理由均无异议。希望能够延期并分期归还。被告顾汉林、崔彐丽未应诉、答辩，亦未提供证据。本院经审理认定事实如下：2014年1月23日，雨池专业合作社与沪农商村镇银行签订《流动资金借款合同》一份，约定雨池专业合作社向沪农商村镇银行借款1,500,000元，借款期限为2014年1月23日至2015年1月22日，借款利率为合同签订日，中国人民银行公布的同期半年至一年期人民币贷款基准利率6%。按季结息，结息日为每季末月的二十日。逾期贷款罚息利率为本合同约定的借款利率基础上加收40%。同日，原告(乙方)与雨池专业合作社(甲方)签订《委托保证合同》一份，约定甲方委托乙方对上述《流动资金借款合同》项下的借款向沪农商村镇银行提供保证担保，甲方按照乙方的要求向乙方提供反担保。合同第八条“保证合同项下的索赔”有如下约定：……3、如甲方未按其与受益人或债权人签订的合同或协议的约定履行还款义务或其他义务而使乙方向受益人或债权人承担借款合同或其他合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任，则甲方应承担以下责任：(1)向乙方偿还上述全部代偿款；……5、因甲方违反其与受益人或债权人签订的合同或协议的约定而使乙方向受益人或债权人承担担保责任，甲方除承担本合同第八条第3点列明的责任外还应当承担下列责任：……(2)乙方因向甲方追偿代偿款项而产生的实现债权(追偿权)的一切费用(包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等)应当由甲方承担。6、如甲方未按其与受益人或债权人签订的合同或协议的约定履行还款义务或其他义务而使乙方向受益人或债权人承担担保责任；或违反本委托保证合同约定的，乙方有权选择甲方所提供的反担保方式中的全部或任何其中一项或同时几项要求甲方或第三人承担第一反担保责任。原告与沪农商村镇银行签订《保证合同》一份，约定原告为雨池专业合作社在上述《流动资金借款合同》项下的借款1,500,000元提供连带责任保证。保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起二年。保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金以及实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、公证费及其他费用。原告(甲方)与被告顾汉林(乙方)、雨池专业合作社(丙方)签订《抵押反担保合同》一份，约定顾汉林以其坐落于崇明区城桥镇北门一村XXX号XXX室房屋向原告提供抵押反担保。反担保的范围：1、《委托保证合同》中约定的甲方代丙方向银行偿还的资金总额和利息(自甲方实际支付代偿款之日起的利息，利率按中国人民银行公布的同期银行最高贷款利率计算)；2、《委托保证合同》项下的丙方应向甲方支付的各项费用(包括但不限于公证费、调查费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴证费、财产保全费等)；3、甲方实现本合同项下的抵押权所支付的各项费用(包括但不限于：公证费、调查费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴证费、财产保全费等)；4、其他甲方履行保证责任所支付的费用。2014年1月29日办理了抵押登记手续，抵押权人为原告，登记的债权数额为700,000元。被告沈键向原告出具《个人无限连带责任保证函》，表示依据原告与雨池专业合作社(债务人)签订的《委托保证合同》的约定，原告为债务人以保证的方式提供担保，为确保原告的合法权益，愿以个人所有的财产，以无限连带责任的方式，向原告提供反担保保证。保证函担保的债权为原告为债务人向沪农商村镇银行提供的金额为1,500,000元的贷款项下债务担保而对债务人享有的债权。反担保的范围包括：1、原告为债务人担保的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用以及担保费、逾期担保费、滞纳金、利息、违约金、原告实现债权的费用等；2、债权人及原告实现债权的费用包括但不限于诉讼或仲裁费、财产或证据保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、调查取证费等。保证函第十三条“本反担保人特别保证”中作如下约定：1、如原告还同时享有由债务人或其他任何第三人提供的物的反担保或连带责任保证反担保，不论原告是否向上述物的反担保人或其他连带责任保证反担保人提出承担反担保责任的请求，本反担人自愿优先承担对原告的连带保证反担保责任，并承诺放弃一切抗辩权。……被告崔彐丽作为保证人沈键的配偶在《个人无限连带责任保证函》上签字。借款到期后，雨池专业合作社未按约还款，沪农商村镇银行于2016年7月25日向原告发函，要求原告承担保证责任。2016年8月9日，原告代雨池专业合作社偿还沪农商村镇银行借款本息1,190,000元。原告代偿后，被告沈键的母亲秦亚英于2017年6月至2020年4月期间分五次向原告偿还了共计850,000元，目前被告尚欠原告代偿款340,000元。另查明，原告上海市崇明区融资担保中心原名称为崇明县融资担保中心。再查明，雨池专业合作社成立于2008年4月7日，成立时登记的法定代表人是沈键，2014年12月8日法定代表人变更为沈敏。2016年10月21日，雨池专业合作社与黄绍贞签订《鱼塘、房屋转让协议书》一份，载明雨池专业合作社自愿将位于上海市崇明区绿华镇绿港村建闸一队的鱼塘(包括鱼塘周边的土地约二百亩)的承包经营权及该鱼塘土地上的所有房屋等建筑设施，设备的资产有偿出让给黄绍贞。2017年2月10日，雨池专业合作社名称变更为琉璃专业合作社，法定代表人由沈敏变更为黄绍贞。又查明，原告因本案诉讼花费律师费20,000元。上述事实，由原告提供的《流动资金借款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、《抵押反担保合同》、上海市房地产权证、上海市房地产抵押权登记证明、《个人无限连带责任保证函》、沈键和崔彐丽的结婚证、《请予履行保证责任的函》、贷记凭证、解除担保责任通知书、中国农业银行多级账薄收付款动帐通知、聘请律师合同、律师费发票、琉璃专业合作社工商内档资料，被告琉璃专业合作社提供的《承包合同》、《鱼塘房屋转让协议书》、沈敏出具的收据及特别承诺等证据，以及原、被告的陈述予以证实。本院认为，原告与沪农商村镇银行签订的《保证合同》、原告与雨池专业合作社签订的《委托保证合同》、原告与被告顾汉林、雨池专业合作社签订的《抵押反担保合同》以及被告沈键、崔彐丽出具的《个人无限连带责任保证函》均合法有效，各方均应按约享有权利和履行义务。因雨池专业合作社未按约向沪农商村镇银行履行还款义务，导致原告向银行代偿了借款本息，原告代偿后有权向债务人雨池专业合作社追偿。被告琉璃专业合作社辩称系争借款发生于黄绍贞受让雨池专业合作社之前，事实上与其无关。本院认为，雨池专业合作社变更为琉璃专业合作社，仅是名称、法定代表人、注册资本等工商登记事项发生了变更，其法人主体仍然存续，不影响对外债权债务的承担，因此琉璃专业合作社应当向原告支付代偿款。被告顾汉林与原告签署《抵押反担保合同》，其应当按照合同约定，承担反担保责任，在琉璃专业合作社未履行还款义务的情况下，原告有权对顾汉林用于抵押的房屋行使抵押权。被告沈键向原告出具《个人无限连带责任保证函》，承诺向原告提供无限连带反担保保证责任，故原告在承担担保责任后，有权要求被告沈键承担反担保保证责任。被告崔彐丽作为沈键配偶在《个人无限连带责任保证函》上签字，表明其知晓该债务并同意承担相应责任，故原告要求被告崔彐丽承担反担保保证责任，本院予以支持。关于担保物权的实现顺序，本院认为，首先，根据法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或约定不明的，由第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本案中，抵押人为顾汉林，保证人为沈键、崔彐丽，各方对实现担保物权的顺序无特别约定，故原告有权要求先就抵押物实现债权。关于律师费，《委托保证合同》中约定原告因追偿代偿款项而产生的实现债权的费用，其中包括律师费应当由雨池专业合作社承担，《抵押反担保合同》和《个人无限连带责任保证函》中反担保的范围包括雨池专业合作社应向原告支付的律师费等各项费用，故原告要求被告支付律师费，符合合同约定，原告因本案诉讼实际花费律师费20,000元，现原告要求被告承担16,000元，根据本案的争议标的、案件难易程度及原告已还款项，律师费酌定为10,000元。被告顾汉林、崔彐丽经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条第二款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海琉璃水产养殖专业合作社于本判决生效之日起十日内偿还原告上海市崇明区融资担保中心代偿款340,000元；二、被告上海琉璃水产养殖专业合作社于本判决生效之日起十日内支付原告上海市崇明区融资担保中心律师费10,000元；三、如被告上海琉璃水产养殖专业合作社未按本判决主文第一、二条之规定履行还款义务的，则原告上海市崇明区融资担保中心有权要求对被告顾汉林名下坐落于上海市崇明区城桥镇北门一村XXX号XXX室的抵押房屋进行拍卖、变卖，所得价款在本判决第一、二条的债权总额范围内优先受偿。抵押物拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人顾汉林所有，不足部分由被告上海琉璃水产养殖专业合作社继续清偿；四、对被告顾汉林的抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款不能完全清偿本判决主文第一、二条之规定债务的，不足部分由被告沈键、崔彐丽承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取计3,320元，由四被告承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 徐丹二〇二〇年六月二十九日法官助理 王云书 记 员 王云附：相关法律条文一、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条……抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。……二、《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。