安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民初29号 原告:中国建筑第二工程局有限公司，住所地北京市通州区梨园镇北杨洼251号，统一社会信用代码91110000100024296D。 法定代表人:石雨，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张红星，安徽中天恒（上海）律师事务所。 委托诉讼代理人：柏林，安徽中天恒（上海）律师事务所实习律师。 被告:安徽恒榛置业有限公司，住所地安徽省宿州市砀山县经济开发区格微光电行政楼201室，统一社会信用代码91341321592666411D。 法定代表人:聂增青，该公司董事长。 原告中国建筑第二工程局有限公司（以下第二工程局）与被告安徽恒榛置业有限公司（以下简称安徽恒榛公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第二工程局的委托诉讼代理张红星、柏林，安徽恒臻公司的法定代表人聂增青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 第二工程局向本院提出诉讼请求：一、判令安徽恒榛公司支付第一笔工程进度款11539325.3元及利息（以11539325.3元为基数，自2018年10月18日按年利率11%计算至实际付款之日止。暂计算至2019年12月5日为1436250.82元，以后产生的利息一并判决支持）；二、判令安徽恒榛公司支付第二笔工程进度款23378284.57元及利息（以23378284.57元为基数，自2019年1月2日按年利率11%计算至实际付款之日止。暂计算至2019年12月5日为2374337.01元，以后产生的利息一并判决支持）；三、判令安徽恒榛公司支付第三笔工程进度款24650535.46元及利息（以24650535.46元为基数，自2019年5月15日按年利率8%计算至实际付款之日止。暂计算至2019年12月5日为1102182.85元，以后产生的利息一并判决支持）；四、判令第二工程局对上述三笔工程进度款及利息对其承建工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；五、安徽恒榛公司承担本案的诉讼费、保全费用。事实和理由：2018年4月13日，第二工程局与安徽恒榛公司签订一份《建设工程施工合同》，约定由第二工程局承包安徽恒榛公司发包的“砀山东湖湾综合体项目”，工程地点在宿州市砀山县南侧，合同总价款为768800000元。合同签订后，第二工程局积极履行合同义务，已完成41＃、42＃、43＃楼主体结构封顶、二次结构封顶、楼内外装和11＃、12＃、13＃、14＃楼地库结构封顶、主体结构封顶、二次结构封顶、外墙抹灰和2＃、3＃、4＃、5＃商铺主体结构封顶和9＃公馆主体结构封顶、二次结构封顶、内外装及泵房、配电室主体结构封顶、二次结构封顶、酒店装修、样板房装修、景观河绿化等施工工程。根据上述合同关于付款进度的约定以及安徽恒榛公司的付款承诺，安徽恒榛公司应于2018年10月18日前支付第一笔工程进度款11539325.3元；2019年1月2日前支付第二笔工程进度款23378284.57元；并分别按11%的年利率支付逾期利息。2019年5月13日，第二工程局通知安徽恒榛公司对第三笔工程量进行结算并支付第三笔工程款24650535.46元（合同约定的第三笔工程款总额的70%），并于2019年5月21日向安徽恒榛公司书面送达了《第三期工程款报审表及进度款支付事宜联系单》。但安徽恒榛公司一直拖延，未按合同约定对第二工程局已完工程量及时进行确认，根据合同通用条款第25条、合同专用条款第35.1条的约定，安徽恒榛公司应以第二工程局主张的工程量为依据支付工程进度款，并按8%的年利率支付逾期利息。根据我国相关法律规定，第二工程局就上述工程款及利息对其承建工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。综上，请求法院依法判决，支持第二工程局的全部诉讼请求。 安徽恒臻公司辩称，一、第二工程局诉请安徽恒臻公司拖欠其工程进度款64480916.01元，与事实不符，不能成立。安徽恒臻公司与第二工程局在2018年4月13日同一天分别签订三份《建设工程施工合同》；其中两份在砀山县住房和城乡建设局备案，其中一份涉及砀山县上善水岸公馆11—14#、41—43#7栋住宅楼，包括地下停车场的工程施工承包合同。合同约定该部分承包的工程内容是：总建筑面积约为25000平方综合体项目，承包范围是：土方、基坑支护、降水、土建、门窗、电梯、保温、防水、真石漆、消防等施工图所有项目工程总承包。工期为500天，工程承包价款双方约定为39860484.80元，合同价格双方约定采用总价合同。另一份备案合同涉及3—5#楼商铺的《工程施工承包合同》，该份合同除工程承包的内容和工程价款与上述7栋住宅合同约定不同外，其余内容均相同。该三栋商铺的合同含税总价款为10287149.5元。第二工程局另还承包施工了一部分附属工程（河道和住宅部分的景观、样板房和酒店的装修、9号公馆的施工承包等），该部分工程双方没有签订书面的承包合同，系口头约定。未备案的《建设工程施工合同》，是双方对整个项目的框架协议，该合同不仅约定了第二工程局已施工但未完工的二期工程，还包括项目中的三期工程和四期工程。现双方实际履行的是两份备案合同中约定的工程内容。按照双方实际履行合同的约定，合同的总价款为50147632元。第二工程局对11-14#、41-43#的工程施工的形象进度仅有该部分工程总工程量的60%，对3-5#的形象进度仅有该部分工程总价款的40%。安徽恒臻公司委托安徽宝审工程项目管理咨询有限公司（以下简称宝审管理公司）对第二工程局已施工的工程量和工程价款进行审核，双方无争议工程量合计35986188元（有争议无证据的部分不包括在内），后第二工程局没有提供有争议工程量的相关证据，导致审核工作无完整的结论。现第二工程局诉请安徽恒臻公司支付其工程价款64480916.01元，显然不能成立。第二工程局故意虚增工程价款，恶意超标的查封安徽恒臻公司的资产，造成安徽恒臻公司所有的楼盘无法销售，安徽恒臻公司保留追究其恶意诉讼及恶意查封给安徽恒臻公司所造成的经济损失的权利。 二、第二工程局诉请安徽恒臻公司支付其延期支付工程款的利息，依法不应支持。安徽恒臻公司与第二工程局在《建设工程施工合同》12.4条工程进度款的支付中约定“发包人支付进度款前7天，承包人须提供相应金额的增值税专用发票，因承包人未提供或晚提供增值税专用发票，导致发包人晚付或不付进度款而产生的一切经济损失由承包人承担”。第二工程局至今没有向安徽恒臻公司提供任何增值税专用发票，安徽恒臻公司没有支付其工程进度款不应承担延期付款的违约责任。另，安徽恒臻公司没有支付工程进度款，系因第二工程局没有按照其提供给安徽恒臻公司的工期计划施工造成的，其施工的形象进度不能满足颁发预售许可证的条件，造成安徽恒臻公司的房屋迟延销售，严重的影响了安徽恒臻公司的资金回笼，增加了安徽恒臻公司的财务成本，也导致安徽恒臻公司不能支付其工程进度款。因此，安徽恒臻公司不应当支付其工程进度款的利息。 三、第二工程局诉请安徽恒臻公司支付其已施工的全部工程款，不能成立。第二工程局承包的工程并未竣工备案，按约定，安徽恒臻公司仅应支付其工程进度款即已完成工程量70%的工程进度款，第二工程局诉请安徽恒臻公司支付其全部工程款，不能成立。请法院查明事实，依法确认第二工程局已施工的工程量及价款，驳回第二工程局关于利息的诉讼请求，维护安徽恒臻公司的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院对证据的真实性予以认定，对证据的合法性、关联性及证明目的，本院将结合全案证据予以综合评判。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年4月15日，安徽恒臻公司（发包人）与第二工程局（承包人）签订《建设工程施工合同》（简称合同一），约定由第二工程局承建安徽恒臻公司发包的总建筑面积约为250000㎡综合体项目砀山东湖湾综合体项目；承包范围：土方、桩基、基坑支护、降水、土建、内外装饰、门窗、幕墙、电梯、室内外机电安装、智能化、保温、防水、真石漆、消防、室外园林、绿化、道排、铺装等附属工程、周边河道治理等施工图所有项目工程总承包。合同工期总日历天数暂定930天。合同价款约定为柒亿陆仟捌佰捌拾万元。同时，安徽恒臻公司与第二工程局又签订两份《建设工程施工合同》（以下简称合同二、合同三）；其中合同二约定：工程名称为砀山县上善·水岸公馆，工程地点砀山县滨湖路东侧梨花路南侧；工程内容为总建筑面积约为250000㎡综合体项目；承包范围：土方、基坑支护、降水、土建、门窗、电梯、保温、防水、真石漆、消防施工图所有项目工程总承包。项目暂定开工日期：2018年4月15日。计划竣工日期：2019年8月28日。合同工期总日历天数500天。合同价为人民币（大写）叁仟玖佰捌拾陆万零肆佰捌拾肆元捌角（39860484.8元）；合同三约定内容中除工程内容为：总建筑面积约为10000㎡综合体项目；工程承包范围：3#、4#、5#商铺土方、基坑支护、降水、土建、门窗、电梯、保温、防水、真石漆、消防施工图所有项目工程总承包。合同总价：玖佰肆拾叁万柒仟柒佰伍拾壹元捌角三分（9437751.83元）。其他内容与合同二一致。其中，合同二、合同三已在砀山县住房和城乡规划局备案。后，第二工程局又与安徽恒臻公司签订《砀山东湖湾综合体项目建设工程施工合同补充协议一》约定：1.（1）原《砀山东湖湾综合体项目建设工程施工合同》为双方战略合作合同，现因业主规划及备案需要，增设项目名称为“砀山县上善·水岸公馆”子项目，此项目隶属于砀山东湖湾综合体项目，所涉及的结算、计价、付款等责任条款均按照《砀山东湖湾综合体项目建设工程施工合同》执行。（2）发包人、承包人双方不因增加子工程免除合同约定的全部责任。（3）现使用“砀山县上善·水岸公馆”及“砀山东湖综合体项目”名称的所有文件，具有相同的法律效力...... 施工过程中，第二工程局以书面形式向安徽恒臻公司提交《工程款支付报审表》（编号001、002、003），向安徽恒臻公司分别主张10096909.64元、17042901.09元、24650535.46元工程进度款。前两笔工程进度款，安徽恒臻公司法定代表人签字确认并加盖印章。对于第三笔进度款，安徽恒臻公司答复意见为，安徽恒臻公司同意先行初步确认关于工程进度款，已安排专业人员审计，出来部分结果，已及时报送第二工程局。最终准确数据及金额以双方核实确认数据为准，安徽恒臻公司按最终审计（双方）确认的当期金额及财务成本，2019年7月30日。同日，安徽恒臻公司对第二工程局出具的《工程联系函》，主张第二工程局目前已累计完成合同内产值77682601.19元的答复意见同上述答复意见，并明确按最终审计（双方均审计确认的）金额及财务成本（以当期实际的金额计算并承担相应财务成本，依合同约定的年息8%为准）。2019年1月23日，安徽恒臻公司向第二工程局出具《砀山县上善·水岸公馆项目工程款支付承诺函》承诺，关于第二工程局已达到的工程款付款节点金额，未能予以支付，其公司将按照年利率11%承担逾期支付利息，并承诺付款节点工程款调整付款比例为80%。第一次工程款支付时间为2019年4月30日，付款金额为11539352.3元（不含逾期利息）；第二次工程款支付时间为2019年5月30日，付款金额为23378284.57元（不含逾期利息）。第二工程局施工的砀山县上善·水岸公馆项目11#-14#楼、41-43#楼地槽（坑）、基础工程、主体工程；3#-5#楼地槽（坑）、基础工程；2#楼地槽（坑）已经施工单位、勘察单位、设计单位、监理单位、建设单位签字盖章验收。 另查明，安徽恒臻公司委托安徽宝申工程项目管理咨询有限公司对第二工程局承包项目工程结算进行计量计价审核。审核结果中没有写明已经确定的工程价款总额。同时，部分工程量双方未予确认。 再查明，第二工程局在2019年5月份停工、撤场，2020年3月11日，第二工程局向安徽恒臻公司发出《关于解除合同及补充协议的函》：“基于贵公司严重拖欠工程款及工程项目长期处于暂停施工状态的事实，我司与贵司继续开展后续合作的基层已经不复存在，现我司根据《建设工程施工合同》及补充协议的约定郑重向贵司通知如下：我司与贵司签订的有关砀山东湖湾综合体项目的《建设工程施工合同》及补充协议于贵司收到本通知函之日起解除”。 本院认为，第二工程局与安徽恒臻公司签订的三份《建设工程施工合同》及补充协议内容与形式均不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，第二工程局实际施工了部分工程，但安徽恒臻公司未按照合同约定履行进度款给付义务，第二工程局诉至法院主张工程进度款。根据本院查明事实，第二工程局在2019年5月已实际停工、退场，2020年3月11日又以书面形式向安徽恒臻公司发出《关于解除合同及补充协议的函》，要求解除双方之间签订的《建设工程施工合同》及补充协议。审理认为，鉴于第二工程局已实际停工、退场，并以书面方式明确表示解除合同，不再与安徽恒臻公司继续开展后续合作，故两公司应当按照已完工的工程量结算工程款，而不是按照付款进度结算工程款。诉讼前，安徽恒臻公司曾委托安徽宝申工程项目管理咨询有限公司对第二工程局承包项目工程结算进行计量计价审核，但双方未能最终确定第二工程局已施工工程造价。安徽恒臻公司主张双方无争议部分工程量价款为35986188元，第二工程局不予认可。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条第一款规定“当事人对工程造价、质量、修复费用等专业性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果”。因本案双方对实际施工的工程造价持有异议，且第二工程局不能提供证据证明其已完工的工程造价。本院根据上述法律规定向第二工程局释明后，第二工程局明确表示不申请鉴定，故，应由第二工程局承担举证不能的法律后果。第二工程局的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。 综上所述，第二工程局的诉讼请求不能成立。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告中国建筑第二工程局有限公司的诉讼请求。 案件受理费364204元，保全费5000元，均由原告中国建筑第二工程局有限公司负担； 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长  解亚洁 审判员  许劲松 审判员  刘 柳 二〇二〇年六月三十日 法官助理赵如如 书记员蔡玲 附：本案适用的法律条文 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十四条当事人对工程造价、质量、修复费用等专业性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。