重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初22172号原告：王溢，女，1962年2月9日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：倪韬，重庆学苑律师事务所律师。被告：陈建兰，女，1956年8月30日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：付少波，重庆中慈律师事务所律师。被告：重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司装饰材料加工厂，住所地重庆市沙坪坝区双碑街94号，统一社会信用代码915001069030860796。法定代表人：陈建兰，该厂总经理。委托诉讼代理人：付少波，重庆中慈律师事务所律师。被告：重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司，住所地重庆市沙坪坝区工农坡70号附13-14号，统一社会信用代码91500106203068806J。法定代表人：陈建兰，公司总经理。委托诉讼代理人：付少波，重庆中慈律师事务所律师。原告王溢与被告陈建兰、重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司装饰材料加工厂（以下简称永发加工厂）、重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司（以下简称永发公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王溢及其委托诉讼代理人倪韬，被告陈建兰、永发加工厂、永发公司共同委托的诉讼代理人付少波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王溢向本院提出如下诉讼请求：1.确认王溢与陈建兰、永发加工厂签订的《工程项目投资协议》已解除；2.陈建兰、永发加工厂向王溢返还投资款15万元，并承担资金利息（以15万元为基数按月利率2%从2019年5月15日起计算至实际付清之日止，利随本清）；3.陈建兰、永发加工厂共同向王溢承担违约金20万元，并承担王溢已支付的一审律师费8000元；4.永发公司就永发加工厂应承担的责任共同承担责任。事实和理由：2019年5月14日，王溢与陈建兰、永发加工厂签订《工程项目投资协议》，约定王溢、陈建兰共同投资高科·江澜二期（一组团）工程，双方各自按50%比例投入资金。协议约定不按比例投入资金即违约，违约金30万元；一方违约，守约方可强令违约方退出项目，并全额退还守约方投资款，承担月息2.5%的资金利息，同时罚违约金30万元；违约方应承担造成的损失，如律师费等；如陈建兰、永发加工厂不能提供业主方相关资料资质，视为违约，王溢有权要求承担支付工程结算款，同时保留要求赔偿损失的权利，并承担违约金20万元。王溢于2019年5月15日支付第一次投资款15万元。陈建兰未能在2019年6月8日投入资金，陈建兰、永发加工厂未能提供项目合同等资料，构成违约。王溢通过电话等多个渠道要求其承担违约责任。永发加工厂系永发公司的分支机构，永发公司应承担责任。故王溢提起诉讼。被告陈建兰、永发加工厂、永发公司共同辩称：不应赔偿损失及支付违约金，王溢因项目利润低不愿意继续做，主动要求退出，违约在先；协议是否解除由法院依法认定；违约金、利息过高，且不应同时主张。经审理查明，2019年5月14日，陈建兰（甲方）、王溢（乙方）、永发加工厂（丙方）签订《工程项目投资协议》，主要约定：甲乙双方依托丙方签约高科·江澜二期（一组团）工程项目进行投资达成协议。工程由丙方与业主方签订项目合同。项目合同中标预算170万元，丙方与业主方签订的工程中标合同及相关资料、资质作为本协议的合同要件，由甲方和丙方签字盖章后复印提供给乙方备案。本项目甲乙双方共同出资完成，各按50%比例投入相应资金。项目经测算，预计投入资金为50万元，由甲乙双方按约定比例投入，若项目需要补充资金时也按此比例投入。项目的全部投资由甲乙双方承担，乙方应投金额50%，享有项目50%分红权，甲方投资50%，享有项目50%分红权。项目出现亏损时，甲乙双方按分红比例承担风险和损失。甲乙双方分二至三次将资金投入到位，第一次投资在协议签订24小时内，双方各自投入15万元，存入指定账户；乙方同意甲方第一次投入时间在2019年6月8日前。项目独立核算专款专用；项目指定账户永发加工厂工行双碑支行账户。甲乙双方委托张显德作为现场督导，负责项目经营相关的协调和工程结算。当甲乙双方不按所需资金比例投入资金或者在约定时间内不按时投入资金时，即为违约，违约金30万元。一方违约，守约方有权在一周内通知对方终止本协议，同时有权要求违约方赔偿损失50万元。一方违约，守约方在终止本协议的同时，可以选择强令违约方退出该项目，并要求违约方全额退还守约方投资款，承担月息2.5%的资金利息，同时罚违约金30万。一方违约，应承担因违约造成的损失，如律师费、法院诉讼费、违约调查所产生的误工及交通费等（包括但不限于）。特殊情况下，对违约方，乙方有权要求违约方退出该项目并罚违约金50万。乙方及丙方特别保证事项，在签订本合同时，没有发生对乙方或乙方主要财产产生重大不利后果的诉讼、仲裁或刑事、行政处罚，并在本合同执行期间也不会发生此种诉讼、仲裁或刑事、行政处罚，如有发生，应立即通知甲方。其他特别约定，项目由甲方所属公司丙方签订，而项目结算资金存入丙方账户，若因甲方或丙方与任何第三方发生诉讼及违约行为，其账户受到法院查封冻结，从而造成乙方（包含甲方的投资）资金损失，其责任由甲方和丙方共同承担，甲方和丙方承担其资金安全的担保责任及资金利息2%的月息。若甲方或丙方反对或不能向乙方提供项目业主方和丙方的相关资料资质，则乙方可视同甲方或丙方违约，乙方有权要求违约方承担支付项目工程结算款，同时保留要求其赔偿违约损失的权利，并承担违约金20万。甲方对丙方的项目实施，及合同中约定的甲方和丙方的责任进行保证。该协议另加盖了永发公司印章。2019年5月15日，王溢向永发加工厂账户转款15万元。另查明，2019年5月至7月期间，陈建兰、永发加工厂、永发公司被执行立案，后被公布为失信被执行人。本案受理后，本院于2019年10月1日向陈建兰等人送达了民事起诉状等诉讼材料。庭审中，陈建兰陈述其在2019年6月底或7月初通知了解除合同，王溢、永发加工厂、永发公司不予认可。陈建兰、永发加工厂、永发公司另举示：中国工商银行网上银行电子回单一份，证明永发加工厂于2018年12月21日即向项目原业主方支付了5.3万元；陈建兰出具的说明一份，证明系王溢违约。王溢质证均不予认可。上述事实，有工程项目投资协议、银行回单、网页截图及当事人的陈述等证据予以佐证，足以认定。本院认为，王溢与陈建兰、永发加工厂签订了《工程项目投资协议》，各方均应按照协议约定行使权利、履行义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。陈建兰、永发加工厂、永发公司举示的中国工商银行网上银行电子回单与本案缺乏关联性，陈建兰出具的说明系其单方制作，王溢未予认可，本院均不予采信。关于双方争议的事项，本院逐项予以评析。关于王溢是否享有合同解除权。《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。陈建兰、永发加工厂没有举示证据证实陈建兰履行了出资义务，且向王溢提供了项目中标合同及相关资料资质，已经构成违约。王溢不能实现合同目的，享有合同解除权。关于合同解除时间。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，解除合同的通知达到对方时合同解除。本案中，王溢没有举示证据证实在2019年6月底或7月初通知了解除合同，应当承担举证不能法律后果。王溢在诉状中载明了解除合同的意思，诉讼材料于2019年10月1日送达陈建兰等人，故《工程项目投资协议》同时解除。关于王溢主张的退还投资款及利息。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。根据《工程项目投资协议》的约定，违约方应当退还守约方投资款，并承担月利率2.5%的资金利息。王溢主张陈建兰、永发加工厂退还投资款15万元，并从2019年5月15日起按月利率2%支付利息，符合约定，本院予以支持。关于王溢主张的违约金20万元。根据《工程项目投资协议》的约定，双方没有将退还15万元投资款转化为借款的意思，故前述利息的性质，应当为违约金。双方均未举证证实月利率2%的标准过分低于或高于王溢的损失，故对违约责任，本院按照王溢主张的利息标准予以支持，对违约金20万元不再予以支持。关于王溢主张的律师费8000元。《工程项目投资协议》约定一方违约，应承担违约造成的包括律师费等损失。王溢没有举示证据证实实际支付了律师费，故对王溢主张的律师费8000元，本院不予支持。关于永发公司的责任。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款的规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。永发加工厂系永发公司的分支机构，故永发公司应对永发加工厂在上述债务不能清偿的范围内承担补充责任。综上，对王溢的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：确认原告王溢与被告陈建兰、重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司装饰材料加工厂签订的《工程项目投资协议》解除；被告陈建兰、重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司装饰材料加工厂于本判决生效之日起十日内返还原告王溢投资款15万元并支付利息（以15万元为基数，从2019年5月15日起按月利率2%的标准计算至付清之日止）；三、被告重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司对被告重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司装饰材料加工厂上述第二项债务不能清偿的部分承担支付责任；四、驳回原告王溢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为3335元，由原告王溢负担1535元，由被告陈建兰、重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司装饰材料加工厂、重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司负担1800元；财产保全申请费2310元，由原告王溢负担810元，由被告陈建兰、重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司装饰材料加工厂、重庆市沙坪坝区永发商贸有限公司负担1500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  肖学富二〇二〇年六月十九日书记员  陶 颖