广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初5258号原告：肖时鹏，男，1976年8月16日出生，汉族，住湖南省隆回县***********，公民身份号码432************076。委托诉讼代理人：郑日华，隆回县六都寨法律服务所律师。被告：中联建设集团股份有限公司，住所地江西省南昌市南昌县********，统一社会信用代码913************664。法定代表人：李海文,总经理。原告肖时鹏与被告中联建设集团股份有限公司（以下简称中联公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年3月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖时鹏到庭参加诉讼，被告中联公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖时鹏向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付一次性就业补助金29944元（7468元/月×4个月）；2.判令被告向原告支付停工留薪期（2019年1月1日至2019年4月30日）工资29944元（7468元/月×4个月）；3.判令被告向原告支付住院期间陪护人工资2250元。庭审中，原告明确其主张的停工留薪期以初次鉴定确认结论书为准，仅计算两个月。事实与理由：原告于2018年11月25日进入被告所承建的锦绣海湾城九期三区地下车库A区木工班组上班。任职地下室拆模，工资由拆模组按计量结算，再由拆模组领班刘和平到包工头丁洪均领取工资后再发给原告，原告受伤前月平均工资为7680元。原告于2019年1月1日在被告工地8栋地下室车库使用铁撬拆模时，被铁撬碰伤右脚。事故发生后，原告前往珠海市高新区技术产业开发区人民医院治疗并诊断为右足第三趾骨远节开放性骨折、右足第3趾远节伸肌腱断裂、右足第3趾远趾间关节脱位。共住院15天，住院期间需陪护一名。2019年6月25日，经中山市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年8月29日，经中山市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为十级伤残。于2019年11月确认停工留薪期为2019年1月1日至2019年4月30日。原告因不服中山市劳动人事争议仲裁委员会中劳人仲案字(2019)5173号关于停工留薪期的裁决，特提起诉讼，望判如所请。原告肖时鹏向本院提交的主要证据有：1.仲裁裁决书；2.送达回执；3.门诊病历、住院、出院记录；4.认定工伤决定书；5.微信转账记录；6.收条；8.劳动能力鉴定书;9.初次鉴定确认结论书。被告中联公司未到庭应诉，亦未提交书面的答辩状及证据。本院经审理认定事实如下：中联公司承建锦绣海湾城九期三区1-8幢、21幢及地下车库A区工程，中联公司将其该工程中的模板工程分包给丁洪均，丁洪均未领有营业执照。肖时鹏称丁洪均再将该工程中的模板工程分包给刘和平，刘和平未领有营业执照，其于2018年11月28日由刘和平雇请到中联公司承建的工程工地上班，任职模板工，其工资由刘和平发放。中联公司在仲裁辩称肖时鹏应于2018年11月23日进入上述工地工作，但不清楚丁洪均是否有将其他工程转包给刘和平，亦不清楚刘和平与肖时鹏之间的关系。2019年1月1日，肖时鹏在该工地8幢地下车库使用铁撬拆模时，被铁撬砸伤右脚。事故发生后，肖时鹏前往珠海高新区技术产业开发区人民医院治疗经珠海高新区技术产业开发区人民医院诊断为右足第3盐骨远节开放性骨折、右足第3趾远节伸肌腱断裂、右足第3趾骨远趾间关节脱位。2019年6月25日，中山市人力资源和社会保障局认定肖时鹏此次受伤为工伤。2019年8月29日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定肖时鹏为十级伤残。双方用工关系现已解除。肖时鹏提交的《中华人民共和国税收缴款书（税务收现专用）》显示中联公司已为锦绣海湾城九期三区1-8幢、21幢及地下车库A区工程以项目为单位参加社会工伤保险，中山市社会保险基金管理局已向肖时鹏核发了一次性伤残补助金52402元。肖时鹏称工资按350元/天计算，其已领取2018年1月28日至2019年1月1日期间工资9600元，其中肖时鹏于2018年11月出勤2.5天工资为875元（350元/天X2.5天），2019年1月1日出勤半天的工资为175元(350元/天X0.5天)，因其已记不清楚2018年12月出勤天数，即2018年12月工资为8550元（9600元-875元-175元），故认为受伤前月平均工资为7680元，并提交微信转账记录证明刘和平向其发放工资的情况。中联公司在仲裁中不确认微信转账记录的三性，并辩称无法确认该证据是其方发放的上资，也不清楚肖时鹏在职期间工资领取情况，且从微信转账记录显示肖时鹏月平均工资并非肖时鹏所主张的工资标准，认为肖时鹏的工伤待遇应按2018年社会平均工资标准6207元核算。中联公司在仲裁中确认肖时鹏主张2018年1月及2019年1月的出勤天数，但称肖时鹏2018年12月实际出勤5天，并提交“一月份劳务工人考勤表”及“12月份劳务工人考勤表”为证，并称“一月份劳务工人考勤表”中由于笔误将“11月份劳务工人考勤表”写成“一月份劳务工人考勤表”，该月考勤表实际是2018年11月份劳务工人考勤表。肖时鹏不确认该考勤表上的签名及内容，辩称其2018年12月除了出勤5天外，另与刘和平约定按工作量核算工资，该月实际出勤不止5天。经查，微信转账记录显示刘和平于2018年12月3日至2019年1月15日以微信转账及微信红包的方式向对方转账及发红包，但未显示对方接收人姓名，也未载明转账及发红包的名目内容。“一月份劳务工人考勤表”及“12月份劳务工人考勤表”显示有肖时鹏姓名字样的签名，肖时鹏2018年12月出勤5天。2019年12月4日，中山市劳动能力鉴定委员会出具的初次鉴定（确认）结论书载明：确认停工留薪期2019年1月1日至2019年2月28日。肖时鹏明确其诉求2中的停工留薪期以初次鉴定（确认）结论书为准，计算两个月。肖时鹏称其主张的住院期间陪护人员工资即是护理费，住院期间由其妻子“肖江娥”进行护理，并已支付“肖江娥”护理费2250元，故要求中联公司支付住院护理费2250元，并提交“出院记录”及“收条”为证。中联公司在仲裁中确认“出院记录”的真实性，但称无法确认“收条”，认为“收条”属于民事诉讼中关于证据的类别，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》相关规定，肖时鹏应申请证人“肖江娥”出庭作证证明“收条”的情况，其方亦不清楚肖时鹏与“肖江娥”是何关系；中联公司又称肖时鹏的实际住院天数与“出院记录”的出院医嘱两周不符，应调整为14天。经查，“出院记录”显示肖时鹏于2019年1月1日至2019年1月15日期间在珠海高新区人民医院住院治疗，住院期间留陪护壹名。“收条”显示内容为“今收到肖时鹏护理费2250元（共15天）是实”，收款人：肖江娥，落款时间为2019年1月14日。肖时鹏（申请人）与中联公司（被申请人）关于工伤保险待遇纠纷一案，肖时鹏仲裁请求为要求中联公司向其支付：1.一次性伤残补助金差额1358元；2.一次性工伤医疗补助金差额194元；3.一次性伤残就业补助金30720元；4.停工留薪期工资30720元；5.住院期间陪护人员工资2250元。中山市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月7日作出中劳人仲案字[2019]5173号终局仲裁裁决（以下简称案涉仲裁裁决），以肖时鹏未提交依据证明其停工留薪期，而中联公司又不予确认，故对肖时鹏主张的停工留薪期工资缺乏事实依据，并作出如下裁决：一、中联公司须于本裁决生效后即支付肖时鹏：（一）一次性伤残就业补助金29944元；（二）护理费2250元；以上合计32194元。二、驳回肖时鹏的其他仲裁请求。胡以明不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。庭审中，经本院释明，肖时鹏明确无法提供丁洪均、刘和平的身份信息，并明确表示不追加丁洪均、刘和平作为当事人，只向中联公司主张权利。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。关于肖时鹏的用工情况。肖时鹏主张丁洪均再将该工程中的模板工程分包给刘和平，刘和平未领有营业执照，其由刘和平雇请到中联公司承建的工程工地上班，而中联公司则主张不清楚丁洪均是否有将其他工程转包给刘和平，亦不清楚刘和平与肖时鹏之间的关系。本院认为，即使双方关于中联公司分包再转包的主张不一致，但由于均确认中联公司将其承建的锦绣海湾城九期三区1-8幢、21幢及地下车库A区工程中的模板工程分包给不具备用人单位资格的丁洪均，而无论丁洪均是否有再分包给其他不具备用人单位资格的人员，或者是丁洪均直接招用肖时鹏工作，肖时鹏的用工情况已符合《广东省工伤保险条例》第四十条规定的情形，故中联公司作为具备用人单位资格的发包方应承担肖时鹏的工伤保险责任。关于肖时鹏的工伤待遇计算基数问题。中联公司及肖时鹏对于按天计算劳务费的标准存在争议，中联公司未能就肖时鹏的务工费情况进行举证，肖时鹏亦未能提交充足证据证实其所主张的务工费标准。结合肖时鹏的工作内容，案涉仲裁裁决参照广东省2018年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资7486元作为计发基数支付肖时鹏的工伤待遇并无不妥，中联公司未就案涉仲裁裁决申请撤销，肖时鹏在本案中亦未对此提出异议，故本院予以确认。肖时鹏因工受伤，达十级伤残，双方用工关系已解除，故根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，中联公司应支付肖时鹏一次性伤残就业补助金29944元（7486元×4个月）。关于停工留薪问题，肖时鹏提交了初次鉴定（确认）结论书证明其停工留薪期为2019年1月1日至2019年2月28日，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，中联公司应向肖时鹏支付停工留薪期工资14972元（7486元×2个月）。关于护理费问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，中联公司应向肖时鹏支付护理费2250元（4832元/月÷30天/月×15天）。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中联建设集团股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告肖时鹏支付一次性伤残就业补助金29944元；二、被告中联建设集团股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告肖时鹏支付停工留薪期工资14972元；三、被告中联建设集团股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告肖时鹏支付护理费2250元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元（原告肖时鹏已预交），由被告中联建设集团股份有限公司负担（该款被告中联建设集团股份有限公司于判决生效之日起七日内迳付原告肖时鹏）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  欧贝贝二〇二〇年六月三日书记员  陈芷云吴敏婷