江苏省常州市天宁区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0402民初1681号原告：卞清祥，男，1991年11月2日生，汉族，住江苏省沛县。委托诉讼代理人：章晔、蒋燕，江苏品川律师事务所律师。被告：中健健身集团有限公司常州弘阳广场店，统一社会信用代码91320402MA1WT73K8C，住所地常州市天宁区中吴大道1777号弘阳上城1幢4号5层010号。负责人：孙晓莉。委托诉讼代理人：王亮，男，1982年1月13日生，住上海市杨浦区。原告卞清祥与被告中健健身集团有限公司常州弘阳广场店（以下简称弘阳店）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告卞清祥及其委托诉讼代理人章晔、被告弘阳店的委托诉讼代理人王亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卞清祥向本院提出如下诉讼请求：1、被告支付原告剩余工资即私教风险金8500元；2、被告支付原告2018年12月7日至2019年10月20日的加班工资127057.97元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2015年5月17日到被告处工作，期间被调往多个门店，岗位先后为私人教练、预售经理、教练主管。原告在工作期间，每周只能休息一天，工作日平均每天被安排加班4小时左右，但被告未支付原告相应的加班工资。原告认为,仲裁委对本案证据的认定存在随意性、片面性，导致事实认定不清。1、关于私教风险金问题，原、被告之间签订了私教风险金协议，从原告每月工资中计提扣。截至2019年10月20日原告辞职，尚有8500元未予结清。原告在仲裁中提交的与被告运营经理韩婷的聊天记录中显示风险金8500元，韩婷未予以否认，提交的工资核算表中也显示原告还剩私教风险金8500元未结，足以证明私教风险金的存在。且原告现有关于私教风险金的新证据提供，私教风险金是被告无法否认的事实存在。2、关于加班工资问题，在原、被告签订的劳动合同中，双方约定8小时标准工时制。但从原告提交的考勤表中可以看出原告每天至少在岗12小时，最长甚至达到17个小时，明显属于被告强制加班。被告称“因工作需要安排加班的，应至少提前一天填写《加班申请表》并由上级签字同意方可加班”，原告入职近五年从未听说被告有加班申请制度，需被告举证证明存在加班申请制度。另外，在仲裁过程中，仲裁委要求被告于庭后三日内提交原告近一年的考勤记录、工资发放明细及排班表，被告自始至终未提供，应当承担不利后果。基于以上事实和理由，为保护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告弘阳店辩称，第一项诉讼请求的私教风险金被告认可的，也愿意支付。第二项诉讼请求不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人的质证意见，本院均予以记录并在卷佐证，对本案相应事实，本院结合证据及当事人陈述认定事实如下：卞清祥于2015年5月17日与山东银座健身发展有限公司常州莱蒙店（以下简称莱蒙店）签订全日制劳动合同书，约定劳动合同期限自2015年5月7日至2018年5月16日，从事私人教练岗位。2018年4月17日，莱蒙店与卞清祥签订劳动合同续签书，将劳动合同续签至2021年4月17日。2018年7月卞清祥被调至弘阳店工作。中健健身集团有限公司于2016年7月18日成立，山东银座健身发展有限公司系对中健健身集团有限公司持股97.62%的股东。莱蒙店为卞清祥缴纳了社会保险。莱蒙店通过银行转账的形式发放卞清祥工资，当月发放上月工资。劳动合同履行过程中卞清祥工资构成为：基本工资+销售提成+课时提成等。2019年6月12日，弘阳店与卞清祥签订协商解除劳动关系协议书，约定自2019年10月20日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利义务随之终止。双方的劳动关系、工资、社保福利截至到2019年10月20日；卞清祥确认双方劳动关系履行时的权利义务从协议签订之日起即行终止并无任何未了事宜，双方确认对协商解除劳动关系程序及结果均无任何异议，保证不再提出任何仲裁和诉讼请求；双方保证本协议内容系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，也不存在任何无效和可撤销情形。卞清祥于2019年10月20日离开弘阳店处，并于2019年12月6日向常州市天宁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、弘阳店支付卞清祥累计暂扣工资（风险金）8500元；2、弘扬店支付卞清祥2015年5月17日至2019年10月20日的加班工资159079.31元。该仲裁委于2020年4月26日作出常天劳人仲案字[2020]第35号仲裁裁决书，裁决：对卞清祥的仲裁请求，不予支持。卞清祥不服该仲裁裁决，故起诉至本院，提出前列诉讼请求。仲裁庭审中，卞清祥陈述：“基本工资没有约定，每月都在变，2015年5月17日至2018年6月30日底薪是1600元，2018年7月1日至2018年9月30日底薪是5000元，2018年10月1日至2019年9月30日底薪是2500元，2019年10月1日至10月25日底薪是1500元，课时费是统算一个总金额，销售提成是销售总额的10%，总额也是波动的；暂扣工资尚未结清是8500元，私教风险金是按照5%类似于保证金，是从入职以来累计的金额。”弘阳店处实行电子考勤制度，卞清祥提供了2018年12月至2019年6月30日考勤记录。卞清祥陈述：“卞清祥除了每周休息一天之外都处于加班状态，每天工作在13小时左右，工作时间超过法定标准。”弘扬广场店陈述:因工作需要安排加班的,应至少提前一天填写《加班申请单》并由直属上级签字同意方可加班。人力资源部核算以《加班申请单》为准，未履行加班申请审批手续，仅以考勤统录作为加班凭证的，弘阳店不予承认。”审理中，卞清祥主张其离职前一年月平均实发工资约为13497元。审理中，卞清祥申请证人徐中义出庭作证，徐中义陈述其于2018年7月到弘阳店上班，上下班时间一般情况是12小时，每天上下班会发通知，基本是10点到22点。证人每天会在店里健身一个小时。审理中，弘阳店陈述对卞清祥本案中起诉弘阳店没有异议，卞清祥要求弘阳店支付的私教风险金8500元，弘阳店愿意支付。卞清祥要求支付的2018年12月7日-2019年10月20日期间的加班费，弘阳店自愿承担用人单位应支付加班费的责任及承担本案中用人单位应承担的相关举证责任，但是弘阳店认为用人单位无需支付原告此期间的加班费。本案中无需再追加莱蒙店等主体参加诉讼。卞清祥陈述同意不再追加莱蒙店等主体参加诉讼。本案中卞清祥提出的诉讼请求仅向弘阳广场店主张，不论法院是否支持，不再向其它主体主张。上述事实，由花名册、考勤记录、中国银行交易流水明细清单、微信聊天记录、工资核算表，劳动合同及当事人的陈述等证据证实。本院认为，弘阳店自愿退还卞清祥风险保证金8500元，不违反法律规定，本院予以确认。关于卞清祥主张2018年12月7日至2019年10月20日工作期间的加班工资的诉讼请求。首先，从卞清祥的岗位性质看，其系健身教练，该岗位工作性质具有不定时工作制的特点。卞清祥与莱蒙店签订的书面劳动合同虽约定了标准工时制，但现有证据表明，双方在实际履行中变更了合同中的上述约定。卞清祥的工资构成为基本工资+销售提成+课时提成，销售提成+课时提成应视为卞清祥作为健身教练的工作量的合理对价。其次，卞清祥作为健身课的私人教练，具有一定的职业特殊性，根据健身行业惯例，通常情况下私教会员系与其私人教练自行约定上课时间，私人教练从课时中获取提成，具备自行安排工作时间的灵活度。再者，从权利义务的平衡角度，卞清祥的劳动付出业已通过“多劳多得”的提成方式加以体现，其再主张高额加班费明显缺乏公平合理性。最后，卞清祥、弘阳店签订协商解除劳动关系协议书中明确“卞清祥确认双方劳动关系履行时的权利义务从协议签订之日起即行终止并无任何未了事宜，双方确认对协商解除劳动关系程序及结果均无任何异议，保证不再提出任何仲裁和诉讼请求”，亦可说明卞清祥认可没有未发放加班费情形的存在，卞清祥再另行主张加班费亦不符合上述约定。综上，在卞清祥未能举证证明超出正常工作时间提供劳动系基于弘阳店安排且已通过审批的情况下，且卞清祥未能举证协商解除劳动关系协议书存在可撤销、无效等情形，故弘阳店无需另行支付卞清祥主张的加班费。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，判决如下：一、中健健身集团有限公司常州弘阳广场店于本判决发生法律效力之日起十日内退还卞清祥8500元。二、驳回卞清祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费10元，减半收取5元，由中健健身集团有限公司常州弘阳广场店负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审判员  朱加林二〇二〇年六月十五日书记员  翁新立