吉林省通化市东昌区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0502民初3152号 原告：丁泽友，男，1981年2月7日生，现住通化市东昌区。 委托代理人：安丽鑫，通化市法律援助中心法援律师。代理权限：代为起诉、答辩、参加庭审、提出回避、代收法律文书。 被告：傅成会，男，1973年10月2日生，现住通化市东昌区。 原告丁泽友与被告傅成会生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丁泽友及其委托代理人安丽鑫到庭参加了诉讼。被告傅成会经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 丁泽友向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告傅成会赔偿原告第一及第二次手术所产生的医疗费、护理费、伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等共计269，856.78元人民币；2.本案诉讼费用、公告费由被告承担。事实与理由：2015年5月11日，原告受牛德田（雇主）雇佣，前往被告所在地无线电厂院内，通化市博利商贸有限公司仓库三楼（“百派食品有限公司（又名天乐蛋糕房）”的食品加工点）运送白糖。当原告步行到达三楼后将运送白糖的推车推进电梯吊盘时，由于该食品厂一女员工手动按电梯升降按钮操作不当，本应按电梯下降键按钮，却错按电梯上升键按钮，将本已经在三楼应向下运行的电梯继续向上运行，导致吊盘电梯链条绷紧至断裂，吊盘电梯从三楼坠到一楼，将原告摔成重伤的严重后果。造成原告腰椎十二节粉碎性骨折、尾椎骨压缩性骨折、盆骨错位，右脚骨折等多处伤情。2015年8月4日，原告向东昌区人民法院起诉雇主牛德田劳务者受害责任纠纷的诉讼，东昌区人民法院（2015）东江民初字第463号对原告受伤事实及经过已经予以认定。2018年原告就此案提起诉讼，起诉通化百派食品有限公司、通化市博利商贸有限公司，经吉林省通化市东昌区人民法院一审，下达了（2018）吉0502民初2284号民事判决书，查清了案件事实并就各方当事人的责任进行了划分，判决博利商贸有限公司就本次事故承担20％责任。后博利商贸公司上诉，2019年6月经通化市中级人民法院二审终审下达了（2019）吉05民终362号民事判决书维持原判。现原告就一、二次手术费向傅成会应获赔偿部分提起民事诉讼理由如下：2018、2019年经通化市东昌区人民法院及通化市中院一审、二审审理可知，本案事实为：博利公司租赁通海高科技股份有限公司通化分公司仓库，后又将三楼转租给刘辉作为烘焙加工生产地，租赁期为2012年7月9日至2017年7月8日。2014年3月，刘辉又将该烘焙坊出兑给了傅成会，此货梯日常管理和使用也由傅成会负责，傅成会作为管理人和使用人应当尽到必要的管理义务，且当时具体操作电梯的员工于春节为该烘焙坊的员工，根据我国法律规定，雇员因工作中对第三人造成损害的，由雇主担责。经两审终审后，本案事实已经较为清楚，该案对本次事故的责任也进行了划分，除博利商贸有限公司就本次事故承担20％责任外，其余责任应由本案的被告傅成会承担。原告收到博利商贸有限公司给付的第一次费用的赔偿，于2019年9月4日至2019年9月12日在通化市人民医院住院，进行二次手术取出钢板，医药费10356.66元、护理费1295.44元、伙食补助费800元、误工费6153.34元，二次手术相关费用共计18604.78元。原告曾多次起诉过被告傅成会，但由于无法送达而被驳回起诉，被告明知其应担责而故意躲避，对于原告而言是非常的不公平的，现原告找到傅成会新的联系方式重新起诉。原告也因此次事故被评定为八级伤残。故请贵院支持原告的诉讼请求，追索被告应当承担的那部分赔偿责任，维护法律的公平正义。 傅成会未到庭、未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月4日，原告向本院起诉牛德田提供劳务者受害责任纠纷一案，本院（2015）东江东民初字第463号民事判决书判决驳回丁泽友的诉讼请求。后丁泽友上诉，丁泽友与牛德田在二审中达成调解，牛德田给付丁泽友补偿款5万元。丁泽友于2016年、2017年起诉傅成会、通化博利商贸有限公司，因丁泽友未能提供傅成会准确送达地址,法院裁定驳回了丁泽友的起诉。2018年9月4日，原告向本院起诉通化百派食品有限公司、通化市博利商贸有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院（2018）吉0502民初2284号民事判决书判决：一、被告通化市博利商贸有限公司于本判决生效之日立即赔付原告丁泽友人民币68743.24元。二、驳回原告丁泽友的其他诉讼请求。后博利公司上诉，通化市中级人民法院（2019）吉05民终362号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。该民事判决书认定事实如下：“2015年5月11日，丁泽友受其雇主牛德田指派前往位于通化市无线电厂院内的仓库送白糖，丁泽友到达地点后，由于需要将白糖运送至三楼，仓库内安装吊盘启动按钮失灵，原告步行至三楼找到仓库工作人员反映情况，工作人员遂前往一楼操作吊盘的手动按钮，此时丁泽友在三楼登上吊盘，等待下降至一楼运货，因工作人员操作手动按钮失误，致使吊盘未下行，而是上行至顶端，导致电机将吊盘缆绳绞断，丁泽友从三楼坠落受伤，同日入住通化市人民医院治疗59日。住院期间一级护理3日、二级护理56日。后转入沈阳医学院附属中心医院住院治疗28日，住院期间二级护理28日。后又转回通化市人民医院住院治疗67日，住院期间二级护理67日,经吉林泰合司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，丁泽友伤残等级为八级。2015年6月16日，丁泽友起诉其雇主牛德田，经通化市中级人民法院调解，雇主牛德田共计赔付其5万元。另查，涉案仓库自2007年开始至今，由博利商贸公司从通海高科技股份有限公司通化分公司处租赁使用。”“综合上述情形，博利商贸公司现未提交证据证明通海高科技股份有限公司通化分公司允许其使用涉案电梯，且其将承租的房屋再次转租改变了原承租房屋的用途，增加了外来人员使用电梯的风险，其在电梯上设有警示牌亦可以证明其明知存在该风险。电梯作为特种设备其使用，维护和管理上均应符合相关规定，博利商贸公司允许他人经营烘培坊使用该电梯，根据《特种设备安全法》第二十九条：特种设备在出租期间的使用管理和维护保养义务由特种设备出租单位承担，法律另有规定或者当事人另有约定的除外之规定，应保证该电梯符合安全标准，亦应对案涉电梯尽到相应的维护管理责任，尤其对电梯故障发生后电梯手动按钮的操作和管理均应尽到严格的管理责任，而本次事故操作电梯按钮的人其单位表示不知情应当认定存在管理上疏忽，按照其过错程度，一审法院认定其对丁泽友的损失承担20%的责任，并无不当。” 另查明，原告于2019年9月4日入住通化市人民医院进行二次手术，住院8天，花销住院费10191.66元，住院期间二级护理8天，出院诊断全休一个月。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”第七条“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。”第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”第十五条“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，被告经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为其对权利的放弃。原告主张被告赔偿其因被告的雇员于春杰的侵权行为而产生的各项损失，扣除博利公司承担的20%，主张被告承担剩余80%的赔偿责任。本院认为，生效民事判决书中确认原告受伤系因工作人员操作失误所致，根据本院对于春节的询问笔录可知，于春节即事发当时操作电梯的工作人员，于春节亦在询问笔录中陈述其是给傅成会打工，结合原告姐姐与被告的通话录音，以及牛德田的证人证言，可以证实系被告向牛德田订货，后牛德田指派原告到被告处送货，于春节作为被告的雇员与原告对接取货，后操作电梯失误。综上，原告在给被告送货的过程中，因被告的雇员操作电梯按钮失误而受伤，被告作为雇主应承担相应的侵权责任。因案涉电梯系货梯，且电梯上设有警示牌，原告作为完全民事行为能力人，对其乘坐的电梯应有识别能力，以及对警示牌应有注意义务，且事发地点并非没有楼梯，被告正常可以将货物放进货梯，自行步行上楼，而原告选择与货物一同进入货梯，其自身对该事故的发生亦存在过错。故扣除博利公司承担的20%责任，剩余的80%责任，由被告承担48%、由原告承担32%为宜。 原告主张的各项费用： 1.生效判决中确认原告产生的费用：前三次住院的医疗费91692.85元（已扣除牛德田给付的5万元）、住院伙食补助费15400元、护理费21998.84元、误工费17760.51元，残疾赔偿金169914元，交通费450元，鉴定费1500元。以上共计318716.2元。该数额已经生效民事判决书所确认，本院予以认可。 2.二次手术医疗费10356.66元。原告主张二次手术花销住院费10191.66元、门诊检查花销21.2元、132.8元，提交了住院病历、住院费票据、门诊票据予以证明。以上三项合计10345.66元，该费用符合法律规定，本院予以认可。 3.二次手术护理费1295.44元。原告主张二次手术住院期间二级护理8天，每天161.93元，护理费总计1295.44元，提交了护理证明予以证明。该费用符合法律规定，本院予以认可。 4.二次手术住院伙食补助费800元。原告主张二次手术住院8天，伙食补助费每天100元，总计800元。该费用符合法律规定，本院予以认可。 5.误工费6153.34元。原告主张二次手术住院8天、出院休息一个月，误工费按照居民服务业每天161.93元，38天总计6153.34元，提交了出院诊断书予以证明。本院认为，误工期限按照足月按月计算，误工费应为4817.52元（3522.08元/月×1个月+161.93元/天×8天），该费用与原告之前诉讼主张部分无重合，应予保护。 原告请求的合理费用为：前三次住院的医疗费91692.85元（已扣除牛德田给付的5万元）、住院伙食补助费15400元、护理费21998.84元、误工费17760.51元，残疾赔偿金169914元，交通费450元，鉴定费1500元，二次手术的医疗费10345.66元、护理费1295.44元、住院伙食补助费800元、误工费4817.52元，共计335974.82元。故被告应承担原告48%的赔偿金，即161267.91元。 综上，依照上述法律规定，缺席判决如下： 被告傅成会于本判决生效之日起十日内赔偿原告丁泽友各项损失161267.91元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5346元、公告费520元，总计5866元，由原告丁泽友负担2346元，由被告傅成会负担3520元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。 审 判 长  刘一博 人民陪审员  吴段军 人民陪审员  李瑞武 二〇二〇年六月九日 书 记 员  张晓岩