重庆市垫江县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0231民初1523号原告：重庆贵华建设有限公司，住所地重庆市垫江县太平镇人民政府院内，统一社会信用代码91500231208653975A。法定代表人：李纯清，该公司总经理。委托诉讼代理人：余水清，北京盈科（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭晓瑜，北京盈科（重庆）律师事务所律师。被告：重庆东建地产开发有限公司，住所地重庆市垫江县澄溪镇滨河路8号，统一社会信用代码915002310736696452。法定代表人：李文义，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪龙，重庆君融律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵芳澜，重庆君融律师事务所律师。原告重庆贵华建设有限公司（以下简称贵华建设公司）与被告重庆东建地产开发有限公司（以下简称东建地产公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵华建设公司的委托诉讼代理人余水清、谭晓瑜，被告东建地产公司的委托诉讼代理人汪龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵华建设公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还保证金2200000元、违约金200000元及资金占用损失费409733元（2019年11月15日前资金占用费200000元，从2019年11月16日起以2200000元为基数按月利率2%计算至付清时为止）；2.判令被告支付损失金额合计559826.85元；3.诉讼费用、保全费由被告承担。事实与理由：2019年5月31日，原、被告签订《施工总承包合同》，约定由原告承包垫江县澄溪镇XXXX项目。同日，原告向被告支付履约保证金2000000元。合同签订后，被告迟迟未办理相关证据且未妥善处理与上家承包人之间的关系等原因导致原告迟迟未能进场施工。2019年10月14日，原、被告就涉案工程达成《协议书》，该《协议书》对于退还保证金的金额、时间、方式、违约责任、合同解除条件等内容进行了明确约定。经原告多次要求被告履行退款义务，被告以各种理由搪塞拖延。原告遂诉至人民法院，诉请如前。被告东建地产公司辩称，原告要求返还保证金不成立，协议书未成立、未生效。支付资金占用损失和违约金超过法律规定，对原告的请求均不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院认为原告贵华建设公司提交的《施工总承包合同》、《施工进场通知书》、转账凭证、收据、《协议书》及被告东建地产公司提交的《协议书》内容真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以采信并作为本案证据使用。原告贵华建设公司提交的劳动合同、工资发放汇总表及考勤表、报销台账及发票、贵华建设公司文件为原告贵华建设公司单方形成，无其他证据予以佐证，不能达到其证明目的，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月31日，原告贵华建设公司（乙方、承包人）、被告东建地产公司（甲方、发包人）就垫江县澄溪镇XXXX2#-6#楼工程总承包事宜签订《施工总承包合同》，约定：原告贵华建设公司承包该工程的框架结构高层住宅2#-6#楼及车库、地下2层（局部1层）、地上24层。该合同第23.1.1条约定：合同签订后2日内承包人向发包人一次性交纳工程履约保证金2000000元，履约保证金打入发包人指定账户后总承包合同生效，否则该合同无效，同时发包人向承包人出具进场通知书。袁建春系原告贵华建设公司的员工，2019年5月22日，袁建春向重庆三峡工程物资开发总公司转账1000000元，备注汇款用途为“签订合同订金”。2019年5月31日，原告贵华建设公司向重庆宝冠商贸有限公司转账1000000元，备注汇款用途为“垫江澄溪镇XXXX工程合同履约保证金”。2019年5月31日，被告东建地产公司出具收据，载明收到原告贵华建设公司交纳的《施工总承包合同》约定的工程履约保证金2000000元，并向原告贵华建设公司发出《施工进场通知书》，原告贵华建设公司的袁建春签收了该通知书。《施工总承包合同》签订后，因各种原因，原告贵华建设公司无法进场正式开展施工工作，原告贵华建设公司（乙方）、被告东建地产公司（甲方）双方协商后就保证金退还事宜签订了《协议书》。该《协议书》载明：一、2019年11月15日前甲方向乙方退回履约保证金2000000元；二、2019年11月15日前甲方向乙方支付履约保证金占用费200000元；三、前期江克勇交重庆钜基建设工程有限公司授权委托人邓墙的本项目劳务保证金200000元需退回，现江克勇本人授权甲方代为收取，此债务转由甲方承担，甲方于2019年11月29日前向乙方退回该劳务保证金200000元；四、甲方在本协议签订后按约定的日期支付前述第一、二、三条全部款项，共计2400000元，乙方同意解除甲、乙双方于2019年5月31日就垫江澄溪镇XXXX项目签订的《施工总承包合同》，乙方不再追究甲方延期至今不能进场正式施工的损失费用；五、如甲方未按期足额支付上述全部款项，视为甲方违约，甲方除承担违约金200000元外，甲方还需从上述应付款之日起按未付款金额以月息2%计算资金占用费至付清上述全部应付款项及资金占用费为止；六、上述全部应付款项未全部付清前，甲、乙双方于2019年5月31日就垫江澄溪镇XXXX项目签订的《施工总承包合同》不得解除，如甲方未按协议约定日期支付上述全部款项，乙方还可追究甲方延期至今不能进场正式施工的损失费用；协议经签字盖章后生效，协议一式四份，具有同等法律效力。乙方指定的收款账户为袁建春的银行账户。原告贵华建设公司提交的《协议书》中甲方处有被告东建地产公司的盖章及代表蒋国帅的签字，乙方处有原告贵华建设公司的盖章及代表袁建春的签字。被告东建地产公司提交的《协议书》甲方处有被告东建地产公司的盖章及代表蒋国帅的签字，乙方处有原告贵华建设公司代表袁建春的签字。《协议书》签订后，被告东建地产公司未履行支付义务。本院认为，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。原、被告签订的《施工总承包合同》是当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，合同成立。原告贵华建设公司按合同约定交纳了工程履约保证金2000000元，双方约定的生效条件“交纳工程履约保证金2000000元”已成就，《施工总承包合同》依法生效。《协议书》中载明“前期江克勇交重庆钜基建设工程有限公司授权委托人邓墙的本项目劳务保证金200000元需退回，现江克勇本人授权甲方代为收取，此债务转由甲方承担，甲方于2019年11月29日前向乙方退回该劳务保证金200000元”，该内容涉及案外人的权利义务，但原告贵华建设公司无证据证明江克勇、重庆钜基建设工程有限公司对该内容进行了确认，故该内容不发生法律效力，对被告东建地产公司不具有约束力。《协议书》中虽然约定“丙方（重庆三峡工程物资开发总公司）就本协议甲方的支付义务承担连带担保责任”，但并无重庆三峡工程物资开发总公司的签章，担保条款不成立。被告东建地产公司辩称《协议书》未成立、未生效，本院认为，虽然被告东建地产公司提交的《协议书》无原告贵华建设公司的签章，但原、被告提交的《协议书》内容一致，且被告东建地产公司提交的《协议书》有被告东建地产公司的签字及代表签字，原告贵华建设公司提交的《协议书》中有双方签章及代表签字，可以推定双方对《协议书》内容达成了一致意思表示，《协议书》除第四条、第八条外的其他内容不违反法律强制性规定，依法成立有效，被告东建地产公司应按约定履行支付义务。被告东建地产公司未按约定履行义务，构成违约，应当承担退还工程履约保证金等违约责任，故原告贵华建设公司主张被告东建地产公司退还工程履约保证金2000000元，符合双方约定，本院予以支持。被告东建地产公司辩称资金占用损失和违约金超过法律规定。本院认为，《协议书》约定“二、2019年11月15日前甲方向乙方支付履约保证金占用费200000元……四、甲方在本协议签订后按约定的日期支付前述第一、二、三条全部款项，共计2400000元，乙方同意解除甲、乙双方于2019年5月31日就垫江澄溪镇XXXX项目签订的《施工总承包合同》，乙方不再追究甲方延期至今不能进场正式施工的损失费用”，即双方约定了2019年11月15日前的资金占用费为200000元，不违反法律强制性规定，本院予以支持。《协议书》约定“五、如甲方未按期足额支付上述全部款项，视为甲方违约，甲方除承担违约金200000外，甲方还需从上述应付款之日起按未付款金额以月息2%计算资金占用费至付清上述全部应付款项及资金占用费为止”，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，本院酌情确定由被告东建地产公司以2000000元为基数按年利率24%支付从2019年11月16日起计算至工程履约保证金付清时止的资金占用费，对其余部分本院不予支持。原告贵华建设公司主张被告东建地产公司支付项目部工作人员工资528590元、其他费用31236.85元，无充分证据证明，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下：一、被告重庆东建地产开发有限公司于本判决生效后10日内向原告重庆贵华建设有限公司退还工程履约保证金2000000元；二、被告重庆东建地产开发有限公司于本判决生效后10日内向原告重庆贵华建设有限公司支付2019年11月15日前的资金占用费200000元；三、被告重庆东建地产开发有限公司于本判决生效后10日内向原告重庆贵华建设有限公司支付从2019年11月16日起以2000000元为基数按年利率24%计算至工程履约保证金付清时止的资金占用费；四、驳回原告重庆贵华建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取16878元，申请保全费5000元，由原告重庆贵华建设有限公司负担3926元，被告重庆东建地产开发有限公司负担17952元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 员  金 玲二〇二〇年六月十七日法官助理  刘冬梅书 记 员  周 莉