湖南省涟源市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1382刑初42号 公诉机关湖南省涟源市人民检察院。 被告人刘某云，女，1990年1月17日出生于湖南省涟源市，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省邵阳县，住湖南省涟源市。因涉嫌诈骗犯罪，2019年7月5日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于湖南省娄底市看守所。 被告人杨某，女，1991年8月28日出生于湖北省黄冈市，汉族，大专文化，无业，住湖北省黄冈市罗田县。因涉嫌诈骗犯罪，2019年7月5日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于湖南省娄底市看守所。 辩护人赵志义，湖北智嘉律师事务所律师。 湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉[2019]775号起诉书指控被告人刘某云、杨某犯诈骗罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，决定适用简易程序审理。审理过程中，发现有不适宜简易程序审理的情形，转为普通程序。又因不能抗拒的原因致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2020年5月6日裁定对本案中止审理。中止审理的原因消失后，本院于2020年6月4日裁定对本案恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省涟源市人民检察院指派检察员谢平建出庭支持公诉，被告人刘某云、被告人杨某及其辩护人赵志义均到庭参加诉讼，现已审理终结。 湖南省涟源市人民检察院指控，2019年3月份至6月份，被告人刘某云、杨某伙同刘某云、某彪（均另案处理）、刘某某（未满十六周岁）在衡阳市蒸湘区雁城荣寓2502房内利用微信诱骗他人进入“牛小天”赌博程序以“扎金花”的方式进行赌博，刘某云等人通过修改后台数据、手机透视的方式对被害人实施诈骗，共诈骗6万余元，刘某云、杨某、刘某某、某彪等人抽取40%至45%的提成。被告人刘某云参与直接诈骗金额20000余元，非法获利9000元；被告人杨某参与直接诈骗金额10000余元，非法获利4000元。 2019年7月4日，涟源市公安局刑侦大队民警在衡阳市蒸湘区雁城荣寓2502房内将被告人刘某云、杨某抓获归案。 公诉机关提供的证明指控事实的证据有：被害人毛某、洪某、范某的陈述及王某、张君的自述材料，接报案登记表、立案决定书、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、缴款书、微信转账记录、户籍证明、抓获经过等书证，现场勘验笔录，视听资料，共同作案人刘某云、某彪、刘某某的供述及被告人刘某云、杨某的供述和辩解。 公诉机关认为，被告人刘某云、杨某伙同他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，利用电信网络骗取他人财物，数额巨大，两被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，均应当以诈骗罪追究其刑事责任；在共同犯罪中，被告人刘某云、杨某均系从犯，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定，被告人刘某云、杨某均有坦白情节，且认罪认罚，建议对被告人刘某云判处有期徒刑一年六个月以上二年以下，并处罚金；对被告人杨某判处有期徒刑一年二个月以上一年六个月以下，并处罚金，诉请依法判处。 被告人刘某云、杨某均对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人杨某的辩护人提出：1、被告人杨某只对其直接诈骗的10000元承担法律责任，应在一年以下量刑；2、被告人杨某系从犯，初犯，到案后认罪态度好，自愿认罪认罚，积极退赃并缴纳罚金，请求从轻处罚。 经审理查明，2019年3月份至6月份，被告人刘某云、杨某伙同刘某云、某彪（均另案处理）、刘某某（未满十六周岁）在衡阳市蒸湘区雁城荣寓2502房内利用微信诱骗他人进入“牛小天”赌博程序以“扎金花”的方式进行赌博，刘某云等人通过修改后台数据、手机透视的方式对被害人实施诈骗，共诈骗6万余元，刘某云、杨某、刘某某、某彪等人抽取40%至45%的提成。被告人刘某云参与直接诈骗金额20000余元，非法获利9000元；被告人杨某参与直接诈骗金额10000余元，非法获利4000元。 2019年7月4日，涟源市公安局刑侦大队民警在衡阳市蒸湘区雁城荣寓2502房内将被告人刘某云、杨某抓获归案。被告人刘某云、杨某到案后，均如实供述了自己的罪行。 案发后，公安机关暂扣刘某云违法所得10000元。 2020年6月8日，被告人杨某亲属主动为其退缴赃款4000元。 2019年12月18日、19日，被告人杨某、刘某云分别在涟源市人民检察院签署《认罪认罚具结书》，自愿认罪认罚。涟源市人民检察院建议对被告人杨某判处有期徒刑一年二个月以上一年六个月以下，并处罚金，对被告人刘某云判处有期徒刑一年六个月以上二年以下，并处罚金。 上述事实，有经庭审质证、认证的被害人毛某、洪某、范某等人的陈述及王某、张君的自述材料，证人刘某的证言，接报案登记表、立案决定书、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、缴款书、微信交易流水、微信转账记录、户籍证明、抓获经过、退缴赃款票据等书证，现场勘验笔录，电子勘查笔录，视听资料，共同作案人刘某云、某彪、刘某某的供述及被告人刘某云、杨某的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘某云、杨某伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式通过电信网络骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人刘某云、杨某均起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人刘某云、杨某到案后，均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘某云能够退缴赃款，可视为其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人杨某积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人刘某云、杨某均认罪认罚，依法可以从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人杨某的辩护人提出被告人杨某只对其直接诈骗的10000元承担法律责任，应在一年以下量刑的辩护意见，与本案事实不符，与法律相悖，本院不予采纳；其提出被告人杨某系从犯，初犯，到案后认罪态度好，自愿认罪认罚，积极退赃并缴纳罚金，请求从轻处罚的辩护意见，与本案事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人刘某云犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七千元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月5日起至2021年1月4日止。罚金从判决发生法律效力后第二日起一个月内缴清。） 二、被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元（已缴纳）； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月5日起至2020年9月4日止。） 三、追缴被告人刘某云违法所得人民币九千元上缴国库；追缴被告人杨某违法所得人民币四千元上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  吴建红 人民陪审员  陈楚文 人民陪审员  吴孝平 二〇二〇年六月十日 书 记 员  谭美丽 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足，指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列 情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。