福建省南靖县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0627刑初5号 公诉机关福建省南靖县人民检察院。 被告人刘佳鹏，男，1989年9月24日出生，汉族，小学文化，无固定职业，家住为福建省南靖县。因涉嫌诈骗，于2019年5月7日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕，现羁押于南靖县看守所。 辩护人王振华，福建宣法律师事务所律师。 被告人郑火灿，男，1992年4月13日出生，汉族，初中文化，无固定职业，家住福建省厦门市翔安区。曾因犯寻衅滋事罪于2015年1月19日被判处有期徒刑一年三个月，2016年1月1日刑满释放。因涉嫌诈骗，于2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕，现羁押于南靖县看守所。 辩护人石燕萍，福建鹭靖律师事务所律师，南靖县法律援助中心指派。 被告人刘佳鹏、郑火灿被控盗窃一案，福建省南靖县人民检察院于2020年1月2日以靖检诉刑诉〔2019〕412号起诉书对被告人刘佳鹏提起公诉，又于2020年3月30日以靖检一部刑追诉[2020]1号追加起诉决定书对被告人郑火灿追加起诉。本院于2020年1月2日立案，依法组成合议庭，于2020年6月22日公开开庭审理了本案，福建省南靖县人民检察院指派检察官胡某、陈某出庭支持公诉，被告人刘佳鹏及其辩护人王振华，被告人郑火灿及其辩护人石燕萍均到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省南靖县人民检察院指控，2018年4月初，被告人刘佳鹏将其名下的招商银行卡（户名：刘佳鹏，卡号：62×××93）、U盾及该银行卡绑定的手机号码卡以500元（币种人民币，以下相同）的价格出售给被告人郑火灿，二人并商定，若有钱款汇入该账户，便由二人通过刘佳鹏事先绑定该招商银行账户的网商银行将钱款转出并平分。2018年4月8日，被告人刘佳鹏和郑火灿经查询后发现该招商银行账户内他人汇入钱款100000元，二人便将该银行账户内的钱款49999元转入刘佳鹏的网商银行账户内，之后二人欲继续将招商银行账户内剩余的50000元转出，因持卡人已将钱款转出而未能得逞。事后被告人刘佳鹏分得39999元，被告人郑火灿分得10000元。 2019年5月7日，被告人刘佳鹏在漳州市龙文区朝阳镇朝阳村被漳州市公安局蓝田经济开发区派出所民警抓获归案；2019年12月5日，被告人郑火灿在厦门市湖里区被抓获归案。 针对上述指控，公诉机关提交并当庭出示、宣读相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人刘佳鹏、郑火灿以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，盗窃既遂数额49999元，盗窃未遂数额50000元，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以盗窃罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，二名被告人均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人郑火灿曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。本案既有既遂，又有未遂，达到同一量刑幅度，应以盗窃罪既遂处罚，未遂部分犯罪数额作为量刑情节酌情从重处罚。二名被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，依法均可从轻、从宽处罚。综上，建议对被告人刘佳鹏在有期徒刑二年至二年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金；对被告人郑火灿在有期徒刑二年二个月至二年五个月的幅度内判处刑罚，并处罚金。 被告人刘佳鹏对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。 辩护人王振华对公诉机关指控刘佳鹏的犯罪事实及罪名不持异议，在量刑意见上提出：1、刘佳鹏在尚未受到讯问或被采取强制措施时，接村干部通知去采集血样，到现场明知有公安干警等候，仍主动前往村部并配合接受调查，应认定为主动投案，归案后如实供述自己的犯罪事实，依法构成自首；2、自愿向公诉机关签署认罪认罚具结，认罪悔罪态度好，系初犯、偶犯，依法可从宽处罚。建议对被告人刘佳鹏判处有期徒刑二年。 被告人郑火灿对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪，希望法庭考虑其获利较少予以酌情从轻处罚。 辩护人石燕萍对公诉机关指控郑火灿的犯罪事实及罪名不持异议，在量刑意见上提出：郑火灿归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚；在本案中实际获利较少，可酌情从轻处罚。建议对被告人郑火灿从轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关指控的内容一致。 另查明，在本院审理期间，刘佳鹏、郑火灿均自愿向公诉机关签署认罪认罚具结书，表示知悉并认可指控的犯罪事实和罪名，以及对其相应的量刑建议。 以上事实，被告人刘佳鹏、郑火灿在开庭审理过程中亦无异议，并有经查证属实的受案登记表、立案决定书、户籍证明、人员信息表、在逃人员登记/撤销表、漳州市公安局蓝田经济开发区派出所出具的抓获经过、厦门市公安局集美派出所出具的到案经过、涉案银行卡交易明细表、刘佳鹏支付宝账户交易记录截图、前科查询证明、上海市浦东新区人民法院（2014）浦刑初字第5479号刑事判决书、认罪认罚具结书、证人刘某、王某的证言、辨认笔录、电子数据及被告人刘佳鹏、郑火灿在侦查阶段的供述等证据予以证实，足以认定。 关于辩护人王振华提出被告人刘佳鹏构成自首的辩护意见。经查，本案系由公安机关经初查发现被告人刘佳鹏有重大作案嫌疑，于2019年2月26日立案侦查，同年3月1日对刘佳鹏上网追逃。根据漳州市公安局蓝田经济开发区派出所出具的到案经过说明并结合刘佳鹏其本人的陈述，可以证实刘佳鹏系被公安机关诱捕到案，其主观上没有将自己置于司法机关控制之下，接受调查、审判的意思表示，不具有投案的自愿性，依法不应认定为自首。故辩护人此节辩护意见，与事实与法律规定不符，不予采纳。 本院认为，被告人刘佳鹏、郑火灿以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，既遂数额合计人民币49999元，属于数额较大,其行为均已构成盗窃罪，依法应予追究刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予采纳。在共同犯罪中，二名被告人均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人郑火灿曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。本案既有既遂，又有未遂，达到同一量刑幅度，应以盗窃罪既遂处罚，未遂部分犯罪数额作为量刑情节酌情予以考虑。二名被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑意见适当，本院予以采纳。辩护人王振华提出的刘佳鹏构成自首的辩护意见不予采纳，提出刘佳鹏具有的其他从宽处罚情节的辩护意见与事实和法律规定相符，予以采纳。辩护人石燕萍提出的辩护意见与事实和法律规定相符，予以采纳。 综合考虑被告人刘佳鹏、郑火灿犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第十二条第二款、第十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人刘佳鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元，限于本判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月7日起至2021年7月6日止）； 二、被告人郑火灿犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币二万元，限于本判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月5日起至2022年5月4日止）； 三、被告人刘佳鹏、郑火灿个人违法所得分别为人民币三万九千九百九十九元、一万元，均予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨淑艺 人民陪审员  黄日鹏 人民陪审员  吴景华 二〇二〇年六月二十二日 法官助理郑林娜 书记员吴方舟 附相关法律、司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。 第十二条盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任： （一）以数额巨大的财物为盗窃目标的； （二）以珍贵文物为盗窃目标的； （三）其他情节严重的情形。 盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金;没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。