湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终628号上诉人（原审被告）：宜昌恒裕集团房地产开发有限公司破产管理人（以下简称恒裕公司管理人），住所地宜昌市夷陵区三峡路21号。负责人：金江，该破产管理人组长。委托诉讼代理人：刘桂柱、于美娟，湖北普济律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙力，男，1985年8月31日出生汉族，住湖北省荆门市东宝区。委托诉讼代理人：陈守邦、田伟伟，湖北陈守邦律师事务所律师。上诉人恒裕公司管理人因与被上诉人孙力抵押权纠纷一案，不服宜昌市夷陵区人民法院（2018）鄂0506民初2137号民事判决，提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。恒裕公司管理人当庭变更上诉请求为:撤销一审判决，发回重审或在查明孙力实际享有优先受偿权的债权金额后改判在确定的金额内优先受偿。其事实与理由：一、宜昌市夷陵区人民法院已于2019年4月26日作出（2019）鄂0506民初1285号之一民事裁定书，先于执行解除了孙力锁享有的平湖天下四期C区的土地抵押权。二、孙力于2019年10月30日向恒裕公司管理人变更债权申报金额为5951.904万元，该申报债权金额包含了律师费210万元、仲裁费13.13万元。三、恒裕集团公司原法定代表人王正金涉嫌非法吸收存款罪尚未审结，孙力享有优先受偿权的债权需待王正金的刑事案件审结才能查明。孙力服从一审判决。孙力向一审法院起诉请求：判令恒裕公司管理人立即对已办理抵押登记的土地使用权[位于夷陵区小溪塔街道三峡路、地号为5060200063627，面积15963.97平方米，土地他项权利证明书：宜市夷陵他项（2014）第005号]变价处置，由孙力在[2014]宜仲调字第161号《调解书》确定的债权范围内对变价处置所得价款优先受偿。一审判决认定事实：2014年1月14日，宜昌恒裕集团房地产开发有限公司（以下简称“宜昌恒裕集团”）与案外人荆门市东宝区劝业小额贷款股份有限公司（以下简称“荆门劝业小贷公司”）订立劝借（2014）第01号《借款合同》，约定宜昌恒裕集团向荆门劝业小贷公司借款3500万元，借款期限6个月，从2014年1月14日起至同年7月13日止，利率为月息1.8%，按月付息。借款人未按时支付利息的，按应付利息4倍支付利息，并按应还本金的20%支付违约金。因债务人违约，债权人通过司法程序主张权利的，债权人为实现债权产生的全部费用，包括诉讼费、交通费、律师费由债务人承担。同日，案外人荆门市高盛投资担保有限公司（以下简称“高盛担保公司”）与荆门劝业小贷公司签订《保证合同》，为劝借（2014）第01号《借款合同》提供连带责任保证。同日，宜昌恒裕集团与高盛担保公司订立了《反担保抵押合同》，高盛担保公司为宜昌恒裕集团向荆门劝业小贷公司借款3500万元提供担保，宜昌恒裕集团将其土地使用权[位于夷陵区小溪塔街道三峡路，地号为宜市夷陵国用（2013）第0200063627号，面积为15963.97m]抵押给高盛担保公司。2014年1月14日，办理了抵押登记[土地他项权证明书：宜市夷陵他项（2014）第005号]。2014年1月14日，宜昌恒裕集团与荆门劝业小贷公司订立了一份《代理理财协议书》，协议约定，荆门劝业小贷公司为宜昌恒裕集团提供理财服务，自2014年1月14日起至同年7月13日止，宜昌恒裕集团每月14日前支付77万元。上述合同签订后，荆门劝业小贷公司按照约定向宜昌恒裕集团提供了借款3500元。借款到期后，宜昌恒裕集团未按照约定还本付息。2014年8月16日，荆门劝业小贷公司与高盛担保公司签订《承担保证责任确认书》，确认：1、高盛担保公司承担保证责任，向荆门劝业小贷公司支付本息3815万元；2、高盛担保公司自协议生效之日即取得向债务人宜昌恒裕集团追偿的权利，并有权行使抵押权。同日，高盛担保公司与孙力订立《债权（追偿权）转让合同》，高盛担保公司向孙力借款3815万元用于承担保证责任，高盛担保公司将该债权转让给孙力，因《反担保抵押合同》取得的抵押权一并转让。2014年8月22日，高盛担保公司、孙力、宜昌恒裕集团、彭兆华共同签订一份《债权转让通知及确认书》，高盛担保公司因承担保证责任而取得追偿权及抵押权一并转让孙力。同日，荆门劝业小贷公司与孙力签订《债权（理财服务费）转让合同》，荆门劝业小贷公司依据《代理理财协议书》享有的债权全部转让给孙力。同日，荆门劝业小贷公司与宜昌恒裕集团签订了《债权（理财服务费）转让确认书》。同日，宜昌恒裕集团、案外人彭兆华、孙力签订《债权（理财服务费）受让确认书》，共同确认：1、孙力受让的债权包括宜昌恒裕集团已经到期的尚未支付的5个月理财费用和尚未到期的每月77万元，亦包括2014年8月16日协商记录第7条约定的从权利；2、宜昌恒裕集团应及时向孙力支付尚欠的理财服务费385万元，并从2014年9月14日起每月支付77万元，直到全部债务实际清偿之日（指宜昌恒裕集团向孙力实际清偿因受让追偿权所发生的全部债务）；3、彭兆华承担保证责任。后，孙力向宜昌仲裁委员会申请仲裁，2014年10月27日，宜昌恒裕集团与孙力在宜昌仲裁委员会达成调解，（2014）宜仲调字第161号调解书载明：一、被申请人宜昌恒裕集团向申请人孙力支付人民币3815万元，支付到期利息206.01万元（截至2014年11月16日），并自2014年11月17日起，以3815万元为基数按月利率1.8%计算利息至全部债务实际清偿之日。二、宜昌恒裕集团向孙力支付截至2014年11月15日已到期的理财服务费539万元和尚未到期的理财服务费（自2014年11月15日起每月77万元），尚未到期的理财服务费按月计算至第一项债务实际清偿之日。三、宜昌恒裕集团向孙力支付律师服务费210万元。四、宜昌恒裕集团上述各项付款义务应当在2014年11月30日前付清。五、宜昌恒裕集团不能及时清偿上述债务的，孙力对已办理抵押登记的土地使用权[位于夷陵区小溪塔街道三峡路、地号为5060200063627，面积15963.97平方米，土地他项权利证明书：宜市夷陵他项（2014）第005号]，享有以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿的权利。六、彭兆华对宜昌恒裕集团上述付款义务承担连带保证责任。后，宜昌恒裕集团未按期清偿，孙力向法院申请执行。2015年1月20日，宜昌市中级人民法院于作出（2015）鄂宜昌中执字第00061号执行裁定书，冻结、划拨被执行人宜昌恒裕集团、彭兆华的银行存款49503823.34元，或者扣留、提取其49503823.34元收入，或者查封、扣押、拍卖、变卖其同等价值的其他财产。2015年8月5日，宜昌市中级人民法院发布查封公告，该公告载明：于2015年8月5日查封被执行人宜昌恒裕集团所有的位于夷陵区小溪塔三峡路面积为15963.97平方米C块国有出让土地使用权[土地使用权证号：宜市夷陵国用（2013）第0200063627号]及地上建筑物。国有出让土地使用权及其他地上建筑物的查封期限从2015年8月5日起至2018年8月4日止。2015年10月22日，宜昌市中级人民法院委托评估机构评估，确定估价对象在价值时点2015年8月25日的房地产公开市场价值为11047.43万元，其中土地价值为6235.53万元、房产价值4811.90万元.有效期2015年10月22日至2016年10月21日.2016年12月2日，一审法院根据宜昌恒裕集团申请，作出（2016）鄂0506民破（预）2-1号《民事裁定书》，裁定受理宜昌恒裕集团的破产重整申请。2016年12月21日，作出（2016）鄂0506民破2-4号《通知书》，要求孙力于2017年3月20日前向债务人宜昌恒裕集团的管理人申报债权。2017年3月20日，孙力申报债权金额为9589.006万元（截止2017年3月20日），并主张对已办理抵押登记的土地使用权享有以拍卖、变卖该抵押财产所得价款优先受偿的权利。由于宜昌恒裕集团及管理人在法定期限内，没有提出重整计划，2017年9月4日，本院作出（2016）鄂0506民破2-3号《民事裁定书》，终止宜昌恒裕集团重整程序，宣告宜昌恒裕集团破产。本案在审理过程中，恒裕公司管理人向一审法院提出庭外和解申请，请求延期审结本案。一审法院为保障孙力优先债权得以实现，在孙力与恒裕公司管理人（2019）鄂0506民初1285号抵押权纠纷案件中，于2019年4月26日作出（2019）鄂0506民初1285号之一民事裁定书，查封恒裕公司61套商品房及地下停车位100个，以置换的方式，解除孙力享有的部分土地抵押权。2019年10月30日，孙力向恒裕公司管理人提交债权申报变更请求申请，变更申报债权为5951.904万元，并要求在该范围内优先受偿。一审法院认为，孙力对恒裕公司位于夷陵区小溪塔街道三峡路，地号为5060200063627，面积为15963.97平方米的土地使用权享有抵押权，因已经合法办理土地使用权抵押登记，且已经生效法律文书裁决确认，对孙力对恒裕公司特定财产享有抵押权予以确认。孙力要求立即对已办理抵押登记的土地使用权[位于夷陵区小溪塔街道三峡路、地号为5060200063627，面积15963.97平方米，土地他项权利证明书：宜市夷陵他项（2014）第005号]变价处置的诉讼请求，基于本案的实际情况，难以支持；其由孙力在[2014]宜仲调字第161号《调解书》确定的债权范围内对变价处置所得价款优先受偿的诉讼请求，因孙力已变更申报债权为5951.904万元，并要求在该范围内优先受偿，从其请求。综上，一审法院依据《中华人民共和国企业破产法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、孙力对已办理抵押登记的土地使用权[位于夷陵区小溪塔街道三峡路、地号为5060200063627，面积15963.97平方米，土地他项权利证明书：宜市夷陵他项（2014）第005号]，在5951.904万元范围内优先受偿。二、驳回孙力其他诉讼请求。一审案件受理费100元，由宜昌恒裕集团房地产开发有限公司破产管理人负担。本院经审理查明。一审判决认定的事实属实。本院认为，孙力对宜昌恒裕集团所享有的抵押权已经生效仲裁确认并已经进入执行。现孙力起诉请求恒裕公司管理人变卖抵押财产清偿其享有抵押权的债权，即要求管理人履行职责，故本案应为管理人责任纠纷而非抵押权纠纷。对于孙力的该项请求一审判决予以驳回。现恒裕公司管理人上诉请求查明孙力实际享有优先受偿权的债权金额后改判在确定的金额内优先受偿，但孙力享有优先受偿权的债权已经生效仲裁调解书确定，无需再行审查。孙力在生效仲裁调解书确定的优先受偿债权范围内申报其债权数额为5951.904万元是对自己权利的处分。综上，上诉人的理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由宜昌恒裕集团房地产开发有限公司破产管理人负担。本判决为终审判决。审判长  高见成审判员  胡建华审判员  闫玲玲二〇二〇年六月二十三日书记员  张鹏炜