山东省潍坊市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁07刑终113号 原公诉机关山东省潍坊市寒亭区人民检察院。 上诉人（原审被告人）姜卫东，男，1969年7月22日出生于山东省高密市，汉族，文盲，户籍地山东省高密市，住所地山东省潍坊市寒亭区。2016年1月22日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，2018年3月17日刑满释放。2018年9月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月31日被逮捕。现羁押于山东省潍坊市看守所。 上诉人（原审被告人）胡东升，男，1970年9月18日出生于山东省潍坊市，汉族，高中文化，户籍地山东省潍坊市奎文区，住所地山东省潍坊市奎文区。2018年9月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月1日、11月27日被取保候审。 辩护人王树军，山东泰威律师事务所律师。 山东省潍坊市寒亭区人民法院审理山东省潍坊市寒亭区人民检察院指控原审被告人姜卫东犯贩卖毒品罪、原审被告人胡东升犯非法持有毒品罪一案，于2019年11月13日作出(2019)鲁0703刑初47号刑事判决，原审被告人姜卫东、胡东升不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，不属于必须依法开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： （一）贩卖毒品罪 2018年8月至9月，被告人姜卫东在其位于潍坊市寒亭区海天路交通局家属院的住处及楼下，先后向解某1、石某1贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）7克。具体犯罪事实如下： 1．2018年8月28日22时30分许，在姜卫东的住处，姜卫东以500元的价格出售给解某1甲基苯丙胺1克。 2．2018年9月1日23时30分许，在姜卫东的住处楼下，姜卫东以每克400元的价格出售给石某1甲基苯丙胺5克。 3．2018年9月3日16时许，在姜卫东的住处，姜卫东以500元的价格出售给解某1甲基苯丙胺1克，交易完成后解某1携带二人吸食后剩余的0.41克甲基苯丙胺离开时被当场查获，姜卫东随即被抓获。 2018年9月3日，侦查人员对姜卫东住处进行搜查，查获并扣押疑似甲基苯丙胺片剂5颗计0.48克、银色包装袋26个、电子秤1台、塑料吸毒工具2个；9月7日，侦查人员再次对姜卫东住处进行搜查，查获并扣押白色晶体4.05克（鞋子内）、白色晶体59.46克（裤子口袋内）、红色颗粒1.64克、红色粉末0.1克、玻璃烧锅一宗。经检验，上述疑似甲基苯丙胺片剂、白色晶体、红色颗粒、红色粉末中均检出甲基苯丙胺成分。 （二）非法持有毒品罪 2018年8月，被告人胡东升从微信名为“烦”的男子处购买甲基苯丙胺后，将其中部分甲基苯丙胺交与姜卫东，后该部分甲基苯丙胺在姜卫东住处的裤子口袋内被查获，经称重为59.46克。 另认定，2018年9月10日，前往姜卫东处欲取回甲基苯丙胺的胡东升在寒亭区海天路被抓获，其到案后如实供述了犯罪事实。胡东升向公安机关举报其自重庆籍男子处购买冰毒，后该男子即程川到公安机关投案，程川涉嫌贩卖毒品案已被立案侦查，并被取保候审。 原审判决认定上述事实的证据有： 1.证人证言 （1）解某1证实，解某1之前服刑时认识了因为容留他人吸毒被判刑的姜卫东，其知道对方吸毒贩毒，几次找对方买冰毒。2018年8月28日晚，解某1通过微信联系姜卫东购买冰毒，向对方微信转账了500元后，驾车到对方寒亭商业村交通局宿舍5单元401室的住处，与对方一起吸食了大约0.7克的冰毒，临走时带走了剩下的0.3克。2018年8月14日，姜卫东向解某1借款1500元，三天后解某1到姜卫东住处找姜卫东，姜卫东拿出一个大袋子，内装三分之一袋冰毒，估计有百十个，姜卫东从袋子里拿出一点算1个，二人一起吸食；大约两天后，解某1打电话联系姜卫东再要1个冰毒，并提议以借款1500元抵顶购毒款，在姜卫东处拿到冰毒后，二人在姜卫东家一起吸食；姜卫东没有还1500元借款。2018年8月24日下午19时左右，其开车到姜卫东住处，姜卫东称没有冰毒了，其让姜卫东想办法弄一个，姜卫东让其转钱，其通过微信向其转账500元，姜卫东出去了20来分钟，带着一个冰毒还有小菜回来，二人在姜卫东住处吃了东西一起吸食了冰毒。2018年9月3日中午，解某1自愿配合公安机关抓获姜卫东；9月3日15时左右，其给姜卫东打电话说要拿货，姜卫东说手头暂时没有，其让姜卫东想办法弄点，姜卫东同意，然后其通过微信给姜卫东转账500元；其给姜卫东打电话时已经跟民警到了姜卫东家楼下，其跟姜卫东说过10分钟能到，姜卫东也说找人去拿货，但其一直没见姜卫东下来，10分钟后其到姜卫东家中，在客厅放着吸壶和1小包冰毒，姜卫东打开冰毒袋与其一起吸食，其带走剩下的大约4分冰毒，开门时民警进入姜卫东家。 （2）石某1证实，2018年9月1日9时30分左右，石某1通过微信联系姜卫东购买5个（5克）冰毒，姜卫东称这么远跑一趟让其多拿点，那么几个管什么用，说他自己玩一次都拿二三十个，少了不值当的，一会没了，其称先拿5个，姜卫东问什么时间到，其称马上打车走，一个小时到，姜卫东称给问问，后让其过去，石某1打车到姜卫东住处楼下，姜卫东用烟盒装了5小包冰毒，其用手机微信转账1200元，又支付800元现金后，带着冰毒离开；之前石某1在姜卫东家玩时吸食了冰毒，离开时姜卫东送了其1个，并告诉石某1从他那里购买冰毒每个400元，其这次才找姜卫东买冰毒。 2.勘验、检查、辨认等笔录 （1）搜查笔录、称量记录证实，2019年9月3日、9月7日，公安机关两次对姜卫东住处搜查；其中在9月3日的搜查中，查获疑似冰毒片剂五颗共计0.48克、银色包装袋26个、电子秤1台、吸毒工具2个；在9月7日的搜查中，在南面西侧卧室床下鞋子内查获白色晶体4.05克、在鞋盒上查获红色颗粒1.64克及红色粉末0.1克，在床南侧鞋盒内查获玻璃烧锅一宗，在北侧餐厅地面裤子内查获白色晶体59.46克；解某1持有的白色晶体经称重为0.41克。 （2）辨认笔录证实，胡东升辨认出其合伙购买冰毒的男子姜卫东。 3.鉴定意见 （1）理化检验报告证实，经检验，在姜卫东住处壁橱内及鞋盒上查获的红色颗粒、在床下鞋子内以及裤子口袋里查获的白色晶体、在鞋盒上查获的红色粉末，在解某1身上搜查出的白色晶体均含有甲基苯丙胺成分。 （2）吸毒现场检测报告书证实，姜卫东、胡东升的尿液甲基苯丙胺检测均呈阳性。 4.书证 （1）解某1与姜卫东微信转账记录证实，2018年8月14日、8月24日、8月28日、9月3日解某1分别通过微信向姜卫东转账1500元、500元、500元、500元。 石某1与姜卫东微信转账记录证实，2018年9月1日，石某1通过微信向姜卫东转账1200元。 姜卫东与胡东升微信转账记录证实，2018年8月2日、8月12日，姜卫东分别向胡东升转账2500元、5000元。 胡东升的微信、支付宝转账记录证实，胡东升2018年7月23日通过微信转账给“烦”2500元，7月26日转账给“大家好”2000元，7月28日转账给“大家好”2000元，7月31日转账给“大家好”4000元、4000元，8月4日通过支付宝付款给“改梅”3998.93元，8月8日付款给“改梅”4000元，8月12日付款给“改梅”10999.90元，8月16日分三次付款给“改梅”3999.90元、4000元、10000元，共计付款51498.73元。 （2）强制隔离戒毒决定书证实，石某1因吸毒被强制隔离戒毒二年。 （3）搜查证、扣押决定书、扣押清单证实，2018年9月3日、9月7日，公安机关两次对姜卫东住处进行搜查，9月3日查获并扣押疑似冰毒片剂5颗、银色包装袋26个、电子秤1台、塑料吸毒工具2个；9月7日查获并扣押白色晶体4.05克、59.47克、红色颗1.64粒、红色粉末0.1克、玻璃烧锅一宗。 （4）办案说明证实，公安机关正在全力抓捕胡东升的上线；公安机关2017年9月7日12时20分对在姜卫东住处查获的毒品称量登记，12时30分制作搜查笔录；2018年9月7日查获的冰毒称重照片1、4、5称量记录系毒品加上白色纸张后的重量，2、3为不含白色纸张的重量；公安机关对胡东升的手机微信、短信进行恢复，但未能提取相关信息；姜卫东与胡东升2018年8月5日至26日的微信聊天记录因语音部分无法恢复，致聊天内容意思不连贯；胡东升无违法犯罪记录；姜卫东检举解某1容留其吸毒未能查实；胡东升向潍坊市公安局奎文分局举报他人组织容留卖淫、举报他人贩卖毒品未能查实；公安机关2018年9月7日对姜卫东住处搜查时的见证人信息情况。 （5）人口信息证实，姜卫东、胡东升的身份信息，二人均达到刑事责任年龄。 （6）抓获经过及说明证实，2018年9月3日，公安机关抓获吸毒人员解某1，解某1供述其冰毒购自姜卫东处，并愿意配合抓获姜卫东，解某1通过电话联系姜卫东购买1克冰毒，侦查人员与解某1一起到姜卫东住处，解某1与姜卫东完成交易离开时，侦查人员将姜卫东抓获，并从解某1身上查获购买的冰毒0.41克；姜卫东被抓获后，侦查人员继续使用姜卫东的手机与胡东升保持联系，后侦查人员在以姜卫东的名义与胡东升的聊天中得知胡东升要到姜卫东处取回毒品，2018年9月10日，侦查人员在寒亭区海天路将前来姜卫东处取毒品的胡东升抓获。 （7）刑事判决书、释放证明证实，姜卫东因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2016年1月22日被潍坊市奎文区人民法院判处有期徒刑三年、并处罚金人民币二万元，2018年3月17日刑满释放。 （8）受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、办案说明证实，胡东升向公安机关举报其自重庆籍男子处购买冰毒，后该男子即程川到公安机关投案，程川涉嫌贩卖毒品案已被立案侦查，程川被取保候审。 5.视听资料 （1）姜卫东与胡东升微信聊天记录证实，二人在微信聊天中谈论秤的情况，以及“拿货”，“出货”等情况。 （2）姜卫东与石某1微信聊天及转账记录证实，2018年9月1日晚21：32，石某1“我给你讲，东西我玩没了，我在过去取几个？”，姜卫东“你跑一趟，这么远，你多拿点，我看看，我问问他”，“那点能行吗？太少了，哎呀，不管用那点东西”，石某1“在过去取五个，我就玩”，姜卫东“你来回跑这一趟，这么远，那么几个管什么用”，“我自己玩我弄就去拿二三十个。少了不值当的，一会就没了”，石某1“你拿多是你拿多，现在不是有点事，你那行吧，我过去拿五个先”，姜卫东“你要过来我就马上给你问”，石某1“过去”。21:45，姜卫东“行你就这样你过来吧，三哥，你过来吧，我一会就去，我去给你拿”，石某1“好了”。22:47，石某1“上高速跑半天了”，23：23姜卫东“到哪里了，啊”，“到哪里了，三哥”。以上内容证实姜卫东与石某1进行毒品交易的情况。 （3）姜卫东与解某1微信聊天及转账记录证实，2018年8月14日，姜卫东“有钱没有？借点用”，解某1向姜卫东微信转账1500元，姜卫东“用几天还你”；8月24日，解某1向姜卫东微信转账500元；8月28日，解某1“再拿个”，姜卫东“人呢？毛毛”，解某1向姜卫东微信转账500元；8月29日，解某1“微信有钱吗，有多少给多少”，姜卫东向解某1微信转账800元、200元；9月3日，解某1“在那个”，解某1向姜卫东微信转账500元。以上内容证实姜卫东与解某1毒品交易及付款情况，同时证实二人存在借款资金往来。 （4）胡东升与姜卫东（侦查人员使用姜卫东手机）微信聊天记录（2018年9月3日-9月10日）证实，有“你抓紧跟烦谈谈价格看多少钱能拿货我谈不下价格来”；“你朋友把钱打过来了吗？”，“怎么还没打他要还是不要”，“烦那我都谈了两天了”，“他不想要就算了把东西拿回来自己慢慢玩先不拿货了，我正好还不太放心再拿的新货质量”，“要不把东西拿回来吧先不拿货了他如果还想要涨价了450先交钱爱要不要”，“什谁知道？我去你那把东西拿回来不就行了他爱要不要再想要涨钱了450少一分部卖给他”，“你傍晚在家吗我过去拿东西”，“你什么时候回来？”，“周一我过去拿”，“明天什么时候回来我过去拿东西”，“我什么时候过去拿东西”，“五分钟我在楼下等”，“我不上去我接着走还有事”，“下来啊”等内容。证实胡东升多次催要，欲从姜卫东处取回毒品，并到达姜卫东住处楼下。 6.被告人供述与辩解 （1）姜卫东的供述与辩解：①（2018年9月4日）姜卫东2018年6月至今从网上四次购买冰毒用于自己吸食，被抓获时当天解某1去找其玩，碰到其在吸食毒品，其让解某1拿走了剩下的一点，解某1刚出门就被查获。解某1通过微信向其转账的500元是归还其此前的借款1000元。其与解某1关系好，才将冰毒送给对方。②（2018年9月20日）潍坊市寒亭区商业村交通局家属院住处是姜卫东自己居住，其中物品都是姜卫东的，其转给胡东升的钱是归还借款，其不认识姓胡的，在网上视频过几次，其想不起来借了对方多少钱，当时给的现金，其用微信还款，和姓胡的谈论从网上买冰毒的事情是两人吹牛的。其认识石某1，对方微信名字叫莱州三哥，双方因为买狗认识，石某1给其转过钱，是买狗的钱。姓胡的给过其一次冰毒放在其住处，其放在厨房餐厅地面上的一条牛仔裤后口袋里了，是一包冰毒；床底下鞋子内和鞋盒内的冰毒和麻古都是姓胡的给的，其自己玩；姓胡的说先给他放着，其不清楚为什么放在其住处。姓胡的冰毒是从网上买的，只给了其一次冰毒。③（2018年10月1日）姜卫东吸毒，胡东升放在其家里70克冰毒，其没有卖过冰毒，只是送给解某1一次冰毒。 胡东升的供述与辩解：①（2018年9月10日）2018年7月底至8月底，胡东升从微信名“烦”的男子处三次购买毒品，第一次50克，250元／克，12500元，第二次90克，200元／克，18000元，多给了1000元，第三次100克，180元／克，18000元。胡东升通过微信或支付宝转账给“烦”，对方用快递向其发冰毒。冰毒不是其自己买的，是与微信群中一名姜姓男子一起买的，姜姓男子和“烦”聊天想从“烦”那里拿货，怕被骗，再就是量有点大，两人商议合伙买，合伙出钱，但是付钱时姜姓男子就不说话了，其与“烦”说好了也不能不买，就自己先付款，等买回冰毒给姜姓男子，对方卖出去再给钱。胡东升第一次从“烦”那儿购买冰毒时，加了姜姓男子的微信，商量从“烦”那儿购买冰毒。冰毒都是寄给胡东升，姜姓男子需要多少从胡东升处拿。姜姓男子要冰毒往外卖，开始时没说卖，但胡东升能猜到，后来聊天时他说出货，胡东升就知道对方是往外卖冰毒。胡东升还让对方出货时小心点。胡东升给姜姓男子冰毒不加价，觉得找“烦”买冰毒便宜，自己用不多，就让姜姓男子和其一起买，一起分担一下。胡东升第一次找“烦”买冰毒，先收到了样品，后决定买50个冰毒，先付了2500元定金，对方发货，7月26日胡东升付了2000元，是付至对方叫“大家好”的微信号，7月28日又向对方“大家好”微信转账2000元，7月31日胡东升收到冰毒，分两次每次4000元转账付至“烦”微信号，一共付款14500元，其中2500元是样品钱；胡东升收到冰毒后分三次给姜姓男子，每次10克，8月1日姜姓男子通过微信向胡东升转账2500元，其余冰毒款没有支付，胡东升之前从姜姓男子处拿过冰毒，没有付款，打算是给对方的30克冰毒里有10克算作归还的，剩下20克付了10克的钱，另外的10克之后再付。姜姓男子没说拿冰毒干什么，但胡东升知道对方往外卖，因为之前在网上聊天时姜姓男子说自己有冰毒，而且胡东升之前找他拿过，第一次剩下的20克冰毒自己用了。第二次购买是2018年8月4日，胡东升与姜姓男子商量好继续从“烦”处购买毒品，购买100个，200元／个，2018年8月3日，胡东升向对方“改梅”的支付宝转账4000元，“烦”发货后，8月8日胡东升通过支付宝转账4000元，8月12日胡东升收到货后，“烦”称有90克冰毒，胡东升又通过支付宝转账11000元，一共支付19000元。收到冰毒后，姜姓男子说要80个，胡东升开车将80克冰毒送到对方寒亭区海天路住处，当时对方通过微信向其转账了5000元，第二天姜姓男子到潍州路健康街路口给了胡东升11000元现金。胡东升觉得这次的冰毒不好，接着又在2018年8月16日找“烦”买了100克冰毒，180元／克，胡东升先通过支付宝转账4000元定金，当天“烦”准备好货，胡东升又给对方转账4000元，8月19日胡东升收到冰毒后通过支付宝支付剩余10000元；这次姜姓男子要了70克冰毒，胡东升给对方送到住处楼下，这次姜姓男子没有付钱，胡东升想要回冰毒，正好自己的冰毒快用完了，姜姓男子答应了，胡东升今天到姜姓男子楼下拿回冰毒时被民警抓获。②（2018年10月8日）胡东升最后一次找“烦”买了100克冰毒，给了姜卫东70克，姜卫东一直没付钱，胡东升找姜卫东要钱，姜卫东称冰毒被朋友拿走了，还没给钱，其就知道姜卫东是要往外卖冰毒，其想找姜卫东要回70克冰毒的时候被抓获。2018年8月28日与姜卫东聊天记录中的所说的秤是胡东升之前给姜卫东冰毒时对方说不够数，胡东升才自己称了冰毒和对方说的，秤是用来称冰毒的；聊天记录中的“东西”就是指冰毒，胡东升与姜卫东的这些聊天内容都是讨论买冰毒的事情；2018年8月29日胡东升问姜卫东“你朋友昨晚去没去试货”“你朋友是要还是不要啊”，是姜卫东称要给他朋友，胡东升也就知道姜卫东要往外卖了，“要不要”指的就是冰毒，“货”指的是冰毒；2018年8月30日胡东升跟姜卫东说“看看你朋友什么时候忙完了你问问他还要不要，不愿意要别勉强人家”“如果不是想再找点好的东西换种货试试咱留着自己玩就行，真没必要”，要不要指的是冰毒，“出”就是卖给姜卫东朋友，胡东升就想把冰毒要回来，不让姜卫东卖，胡东升不知道姜卫东之前往外卖过冰毒。原审 原审法院认为，被告人姜卫东违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺72.73克，其行为构成贩卖毒品罪；被告人胡东升违反国家毒品管理法规，非法持有毒品甲基苯丙胺59.46克，其行为构成非法持有毒品罪。姜卫东第5笔贩卖毒品犯罪中，系在侦查机关控制下交付,在量刑时酌情考量。姜卫东因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯，毒品犯罪再犯，依法应从重处罚。胡东升到案后基本如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。胡东升到案后检举揭发他人犯罪行为，经查证属实，构成立功，依法可以从轻或减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，以贩卖毒品罪，判处被告人姜卫东有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八万元；以非法持有毒品罪，判处被告人胡东升有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币三万元；扣押在案的毒品、吸毒工具，由扣押机关依法没收。 宣判后，原审被告人姜卫东以“未向解某1、石某1贩卖过毒品；胡东升说放到其家中的是毒品辅料，其从未打开过，不知道是毒品，从胡东升手中买过毒品，对此胡东升的供述是虚假的。不构成贩卖毒品罪”为由，提出上诉。 原审被告人胡东升以“到姜卫东处欲拿回卖烟的钱，侦查人员对其诱供，所作有罪供述不属实，与姜卫东没有毒品往来，认定其构成非法持有毒品罪的事实不清、证据不足，不构成犯罪”为由，提出上诉。其辩护人同时提出如下辩护意见：1.姜卫东与胡东升的供述不能相互印证，侦查人员对二人进行诱供；2.姜卫东在被抓获后，侦查人员以其名义与胡东升微信聊天，存在引诱犯罪的可能或事实，无法证实胡东升到姜卫东楼下系为了取回毒品的事实；3.侦查人员在姜卫东未在场的情形下对其搜查，搜查程序违法，无法确定所查获毒品的所有人或持有人；4.解某1、石某1的证言均证实案发前姜卫东手中已没有了毒品；5.根据姜卫东、胡东升供述，胡东升交给姜卫东的是不含毒品成分的辅料，与所查获的毒品检验出甲基苯丙胺成分不符。综上，认定胡东升非法持有59.46克甲基苯丙胺的证据不足，并非在胡东升持有时查获，存在合理怀疑不能排除，侦查程序违法，应改判胡东升无罪。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。 关于上诉人姜卫东所提“未向解某1、石某1贩卖过毒品，不构成贩卖毒品罪”的上诉理由，经查，姜卫东向解某1、石某1贩卖毒品的事实，分别有二人的证言、二人与姜卫东的微信聊天记录以及转账记录予以证实，与解某1、姜卫东处所查获的毒品等物证能够相互印证，且部分贩卖毒品事实系在控制下交付，足以认定，姜卫东的行为已构成贩卖毒品罪。故对上述上诉理由，本院不予采纳。 关于上诉人姜卫东所提“胡东升说放到其家中的是毒品辅料，其从未打开过，不知道是毒品，从胡东升手中买过毒品，对此胡东升的供述是虚假的”的上诉理由、上诉人胡东升所提“到姜卫东处欲拿回卖烟的钱，侦查人员对其诱供，所作有罪供述不属实，与姜卫东没有毒品往来，不构成犯罪”及其辩护人所提“姜卫东与胡东升的供述不能相互印证，侦查人员对二人进行诱供；姜卫东在被抓获后，侦查人员以其名义与胡东升微信聊天，存在引诱犯罪的可能或事实，无法证实胡东升到姜卫东楼下系为了取回毒品的事实；侦查人员在姜卫东未在场的情形下对其搜查，搜查程序违法，无法确定所查获毒品的所有人或持有人；解某1、石某1的证言均证实案发前姜卫东手中已没有了毒品；根据姜卫东、胡东升供述，胡东升交给姜卫东的是不含毒品成分的辅料，与所查获的毒品检验出甲基苯丙胺成分不符。综上，认定胡东升非法持有59.46克甲基苯丙胺的证据不足，并非在胡东升持有时查获，存在合理怀疑不能排除，侦查程序违法，应改判胡东升无罪”的上诉理由及辩护意见，经查，其一，侦查机关所作的搜查、讯问等侦查活动均系依法进行，符合我国刑事诉讼法以及相关规定，据此所收集的证据应当认定为合法证据，同时，姜卫东、胡东升在一、二审期间亦未提出非法证据排除的相关证据或线索。其二，侦查人员在控制交付期间，使用姜卫东手机与胡东升的聊天记录，业经依法提取，其内容经原审举证、质证，可见侦查人员并未有任何引诱胡东升犯罪的情形。其三，姜卫东、胡东升针对被查获59.46克甲基苯丙胺的来源所作的有罪供述，与二人的微信聊天记录、所查获的毒品能够相互印证，足以认定系胡东升购买毒品后交予姜卫东，并在其欲取回毒品时被侦查人员抓获，胡东升的行为已构成非法持有毒品罪。其四，姜卫东所作被胡东升告知是辅料不知道是毒品以及胡东升所称到姜卫东处欲取回卖烟的钱等辩解，相互之间不能印证，没有任何事实依据，与在案证据相矛盾，依法不能认定。最后，姜卫东贩卖毒品，在其住处被查获的毒品应当计入其贩卖毒品的数量。故对上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人姜卫东违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺数量大，其行为构成贩卖毒品罪；上诉人胡东升违反国家毒品管理法规，非法持有毒品甲基苯丙胺数量大，其行为构成非法持有毒品罪，均应予刑罚。上诉人姜卫东、胡东升的上诉理由以及上诉人胡东升辩护人的辩护意见均不能成立。据此，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王耀顺 审判员  李桂霞 审判员  何大勇 二〇二〇年六月十日 书记员  韩肖肖