重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初21408号原告：徐某，女，1966年3月16日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：麻剑，重庆善义律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨琴，重庆善义律师事务所实习律师。被告：北京首康保洁服务有限公司，住所地北京市房山区良乡凯旋大街建设路18号-D4785，统一社会信用代码91110111667526916U。法定代表人：程碧容，执行董事。委托诉讼代理人：吕邱，重庆捷迅律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘相汛，重庆捷迅律师事务所实习律师。原告徐某与被告北京首康保洁服务有限公司（以下简称首康保洁公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐某及其委托诉讼代理人麻剑、被告首康保洁公司的委托诉讼代理人刘相汛、吕邱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐某向本院提出诉讼请求，1.确认原告和被告之间的劳动关系自2019年9月10日解除；2.判令被告支付原告医药费10100元、护理费2700元（150元/日×18天）、住院期间的伙食补助费576元（32元/×18天）、停工留薪期待遇16353.6元（6814元/月×60%×4个月）、一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）、一次性伤残补助金36795.6元（6814元/月×60%×9个月）、鉴定费903元、鉴定期间的生活津贴11447.52元（6814元/月×0.6×0.7×4个月），合计106131.72元。事实和理由：2018年11月30日10时许，原告在单位工作场所重庆市江北区五里坪中国华融现代城售房部使用水枪清洗水池工作时，不慎踩滑摔倒受伤，当天即进入重庆友谊骨科医院进行治疗。原告所受到的伤害被认定为工伤并构成九级伤残。2019年9月10日，重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会以原告超过法定退休年龄为由不予受理原告的仲裁申请，原告遂诉至法院，请求判如所请。首康保洁公司辩称，1.被告同意与原告解除劳动关系；2.护理费，原告住院天数是18天，参照重庆市相关护理费用每天为100元，护理费应当是1800元；3.住院期间的伙食补助费，应当是8元/天，原告住院18天，应当为144元；4.停工留薪期待遇，原告工资为2300元/月，停工留薪期待遇应当为9200元；5.一次性医疗补助金，原告系退休人员，不属于劳动关系，不应享有一次性医疗补助金；6.一次性伤残补助金予以认可；7.鉴定费400元予以认可，其余部分不予认可；8.鉴定期间的生活津贴，原告申请鉴定的时间为2019年6月18日，鉴定报告出具时间为2019年7月29日，应当计算在此期间内的生活津贴，按照基本工资2300元/月的70%为2164元。本院经审理认定事实如下：原告在被告处从事保洁员工作。2018年11月30日10时许，原告在被告工作场所使用水枪清洗水池工作时，不慎踩滑摔倒受伤。原告从2018年11月30日至2018年12月18日住院治疗18天，经诊断为右侧第5-12肋骨骨折；双侧肺挫伤；双侧胸腔积血。2019年6月3日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告所受伤害为工伤。2019年6月18日，原告向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请伤残鉴定。2019年7月29日，该委鉴定原告为伤残九级，无生活自理障碍。2018年12月19日，被告向原告发放了11月工资2376元。2019年1月24日，中信保诚人寿保险有限公司向原告赔付住院保险金12695.75元。2019年9月10日，原告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决1.原、被告之间的劳动关系自2019年9月10日起解除；2.被告向原告支付医药费22796.63元、护理费2700元、住院期间伙食补助费576元、停工留薪期待遇16353.6元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残补助金36795.6元，鉴定费903元，鉴定期间的生活津贴11447.52元。2019年9月10日，该委以原告超过法定退休年龄决定不予受理。原告遂诉至我院。原、被告在庭审中一致认可原告工伤事故发生后，被告就该事故向中信保诚人寿保险有限公司申请了理赔，共计向原告支付了医疗费14695.75元。另，2018年本市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为6814元/月。以上事实，有工伤认定决定书、初次鉴定结论书、仲裁申请书、不予受理通知书、医院病案、工商银行流水、中信保诚人寿保险有限公司理赔截图及当事人庭审陈述在卷为证。庭审中，原告还举示医药费票据四张及鉴定票据两张，其中医药费票据显示2018年12月18日原告在重庆友谊骨科医院有限公司共计花费医疗医药费24364.69元，2018年11月30日花费挂号费10元、放射费95元，2019年1月11日花费成药费326.94元，合计24796.63元；鉴定检查费票据显示重庆三博长安医院有限公司向原告收取了放射费503元；重庆市江北区人力资源和社会保障局向原告收取了鉴定费400元。被告对医药费发票真实性不予认可，并认为重庆三博长安医院有限公司收取放射费与本案无关，对重庆市江北区人力资源和社会保障局收取鉴定费400元予以认可。本院认为，原告举示的医药费发票及鉴定检查费、鉴定费发票与本案其他证据能够相互佐证，本院予以采信。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。本案原告于2016年3月16日达到法定退休年龄，原告到达法定退休年龄后不再具有劳动合同法意义上的劳动者主体资格。此后，原告仍在被告处工作，双方建立的是劳务关系而不再是劳动关系。因此，原告要求确认于2019年9月10日解除双方劳动关系，本院不予支持。但原告作为已超过法定退休年龄的人员，在被告处工作期间遭受事故伤害被有关部门认定为工伤，被告应当参照《工伤保险条例》有关规定承担赔偿责任。关于原告的工资标准。原告主张以6814元/月的60%为标准计算其月工资，被告认为原告的工资标准为2300元/月，本院认为，根据本案中原告提供的银行流水显示其11月的工资为2376元加之被告的抗辩意见，本院认定原告受伤前实际工资标准为2376元/月。原告的工资低于其受伤当年即2018年重庆市职工月平均工资的60%。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，本院以4088.4元/月（6814元×60%）作为原告工伤保险待遇中本人工资的计算标准。对于一次性伤残补助金，原告请求被告支付36795.6元，被告对此无异议，本院予以确认。对于一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款的规定，应以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数，九级计发4个月。因原、被告之间不存在劳动关系，故本院以劳动能力鉴定结论作出之日本市上年度职工月平均工资为基数计算4个月，即27256元（6814元×4个月）。对于停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第五条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S22.4项的规定，原告可享受4个月的停工留薪期。故此项费用为9504元（2376元/月×4个月）。对于医药费，根据原告提供的医疗发票，原告共计花费医疗费24796.63元，扣除已支付医疗费14695.75元，被告剩余应支付的医疗费为10100.88元（24796.63元-14695.75元），原告主张被告向其支付医疗费10100元，未超出上述标准，本院予以支持。对于护理费，原告受伤后住院治疗18天，被告未安排人员护理，被告公司应当支付住院期间护理费1800元（100元/天×18天）。对于住院期间的伙食补助费，参照《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行”的规定，原告的住院伙食补助费应为144元（8元/天×18天）。对于鉴定检查费及鉴定费903元，被告作为用人单位应当承担此项费用，对该费用本院予以支持。对于鉴定期间的生活津贴，原告于2019年6月18日申请鉴定，2019年7月29日出具鉴定结论，该期间被告应向原告按不低于病假待遇的标准支付待遇。具体计算标准为（2376元/月×1个月+9个工作日×2376元/月÷21.75天）×70%=2351.42元，原告诉请中未超出上述部分，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第六十四条第二款、第三十七条第（二）项，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款，判决如下：一、被告北京首康保洁服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告徐某一次性伤残补助金36795.6元、一次性工伤医疗补助金27256元、停工留薪期待遇9504元、医药费10100元、护理费1800元、住院期间的伙食补助费144元、鉴定费903元、鉴定期间的生活津贴2351.42元；二、驳回原告徐某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由被告北京首康保洁服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  陈 花二〇二〇年六月二日法官助理  甘 霖书 记 员  盛清清