山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终4214号上诉人（原审原告、反诉被告）：郭双，男，1970年8月1日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：董瑜，北京市世联新纪元（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘湘，北京市世联新纪元（济南）律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：王颖琛，男，1972年3月3日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：张立新，山东诺邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨春青，山东华剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：济南创信物业服务有限公司，住所地济南市。法定代表人：程增祥，总经理。委托诉讼代理人：丁宝三，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李春跃，男，该公司员工。上诉人郭双因与上诉人王颖琛、被上诉人济南创信物业服务有限公司相邻关系纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2018）鲁0102民初4210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。郭双上诉请求：1.撤销一审判决中对于【2019】司鉴字第5号《司法鉴定意见书》的采信，改判该鉴定意见不得作为认定事实的根据；2.撤销“要求郭双将701室书房露台上种植的花草清除、将屋面檐沟排水道梳理通畅，要求实际居住人孙夏青做好配合工作”的内容”；3.一、二审诉讼费用由王颖琛承担。事实和理由：一、一审法院认为在郭双没有相反证据的情况下，对郭双申请鉴定人员出庭接受质询的申请不予准许，对鉴定意见予以采信。一审法院在鉴定人员拒绝出庭接受质询的情况下，采信了《司法鉴定意见书》，违反了法律规定(一审法院所称的郭双没有相反证据、没有说明需要鉴定人员出庭接受质询的问题，均没有法律依据)是错误的。二、孙夏青不是本案一审的当事人，一审法院在孙夏青未参加诉讼的情况下判决孙夏青承担义务，程序违法，是错误的。王颖琛上诉请求：1.请求撤销一审判决第二项，发回重审或查清事实后依法改判支持王颖琛的诉讼请求；2.请求判决由郭双承担一审案件受理费、反诉费、二审诉讼费。事实和理由：王颖琛居住在郭双楼下，本案的实际侵权人为郭双，并给王颖琛造成不可估量的经济损失。王颖琛向一审法院提出反诉并要求对房屋漏水原因进行鉴定。经鉴定，由于居住在701室的孙夏青在701室内外、阳台修建的花圃及蓄水池，种植花草，堵塞了排水管道并造成大量积水，造成王颖琛所居住的601室多处出现漏水、渗水情况。该鉴定意见一审法院也予以采纳，故一审法院驳回王颖琛请求判令郭双停止侵害、拆除私搭乱建、恢复原状的诉讼请求是错误的。济南创信物业服务有限公司辩称，一审认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。郭双向一审法院起诉请求：1.依法判令王颖琛立即停止切断郭双房屋自来水供水的行为，拆除违法私自安装在公共供水管上的阀门，恢复郭双位于济南市历下区环山路***号*号楼***室房屋的供水；2.判令济南创信物业服务有限公司监督、协助王颖琛完成上述行为；3.本案的诉讼费用由王颖琛承担。王颖琛向一审法院提出反诉请求：1.判令郭双停止侵害；拆除私搭乱建；恢复原状；赔偿王颖琛经济损失（家具、电器、装饰、装修及修复等费用待鉴定后确定）暂计2万元；2.判令郭双返还房屋维修款8万元；3.本案的诉讼费用由郭双承担。王颖琛当庭放弃第2项诉讼请求，另行主张权利。一审法院认定事实：位于济南市历下区环山路***号*号楼***室的房屋原房主孙夏青，其于2013年12月将涉案房屋出卖给郭双并办理了产权变更登记，但涉案房屋现仍由孙夏青实际居住使用。下层相邻的房产601室由王颖琛所有。自2016年左右，王颖琛居住的601室南侧阳台、卧室在雨天和晴天造成王颖琛主、次卧室、阳台等多个房间墙面出现渗水、漏水现象，电线漏电，家电无法使用。王颖琛多次与居住在701室的孙夏青协商维修。王颖琛称曾出资8万元给孙夏青用于701室阳台、楼顶屋面做防水维修处理，但未能见效，双方多次产生纠纷，当地派出所多次处警，居委会也多次找双方协商调解未果。后王颖琛搬离601房屋。2018年4月，王颖琛发现房屋客厅天花板渗水，便将6楼通往7楼的自来水管上安装了阀门，截断了向701的供水。孙夏青无法用水，便将601室的玻璃砸坏后。经派出所出面调解，王颖琛给701恢复了供水。2018年6月6日王颖琛再次切断了供水，后居委会物业多次调解未果，随为701室安装了临时自来水管道，也被人当晚切断。王颖琛诉称房屋漏水原因是由于居住在701室的孙夏青在701室内外、阳台修建花圃及蓄水池，种植花草，堵塞了排水管道并造成大量积水，造成601室多处出现漏水、渗水情况。为查明漏水原因，经王颖琛申请，一审法院委托青岛建德建筑工程司法鉴定中心对涉案601房屋出现漏水形成原因进行了司法鉴定。2019年10月25日，青岛建德建筑工程司法鉴定中心出具建德司法鉴定中心【2019】司鉴字第5号《司法鉴定意见书》，鉴定意见认为，涉案601室房屋漏水损害形成原因分别为：1.主卧(南边靠西第一间)房顶、墙面、地板为701室书房露台、屋面檐沟排水不畅、渗漏导致601室主卧室房顶、墙面漏水。601室卧室地板无防水功能，若地面积水会引起地板漏水；2.次卧(南边靠西第二间)房顶、墙面为701室书房露台、屋面檐沟排水不畅、渗漏导致601室次卧室房顶、墙面漏水；3.南边靠西第二阳台房顶、墙面为屋面檐沟排水不畅、平屋面及屋面檐沟渗漏导致601室次卧室房顶、墙面漏水；4.厨房房顶、墙面为601室厨房东侧窗上部外墙渗漏导致厨房房顶、墙面漏水；5.餐厅屋顶、墙面为701室屋面渗漏导致601室餐厅屋顶、墙面漏水；6.北卫生间房顶为701室北卫生间地面渗漏导致601室北卫生间漏水；7.北阳台房顶、墙面为屋面及外墙渗漏导致601室北阳台房顶、墙面漏水；8.北卧室房顶、墙面为屋面渗漏导致601室北卧室房顶、墙面漏水；9.601北外墙、601南外墙为屋面及外墙渗漏导致601北外墙漏水。701室书房露台、屋面檐沟排水不畅、渗漏导致601南外墙漏水。鉴定意见书送达后，郭双提出异议。鉴定机构对鉴定异议答复如下：关于701室书房露台、屋面檐沟排水不畅、渗漏导致601室主卧室房顶、墙面漏水是因为701室书房露台、屋面檐沟排水口处建有构筑物，屋面檐沟内覆土种植花草，造成露台及屋面檐沟无法按照原建筑设计图纸的要求正常排水，渗漏才能导致601室相应墙面、房顶面出现漏水印迹。另外鉴定异议答复意见对原鉴定意见遗漏处进行了修正，异议答复意见称修改内容不影响原鉴定意见。郭双收到鉴定异议后，仍对鉴定意见不服，申请鉴定人员出庭接受质询，但没有说明需要鉴定人员出庭接受质询的问题。另据现场勘察，现701楼顶屋面因王颖琛出资维修防水处理时，未维修完毕。屋面上防水瓦现仍没有扣上。另据创信物业公司人员反映现601室漏水渗水现象已向下扩展至5楼、4楼，业主已多次投诉反映未果。经一审法院释明，王颖琛仅主张第一项诉讼请求，但对所主张的赔偿经济损失未提交相应的证据予以证明损失的具体数额。一审法院认为，相邻关系是相互毗邻的不动产所有人或占有、使用人，在行使不动产的占有、使用、收益和处分权时，相互之间应当给予便利或者接受限制而发生的权利义务关系。不动产权利人因用水、排水、通行等利用相邻不动产的，应当尽量避免对相邻的不动产权利人造成损害；造成损害的应当给予赔偿。结合本案，现701室虽由孙夏青占有使用，但涉案房屋的产权所有人为郭双，郭双作为产权所有人作为本案的原告和反诉被告，主体并无不当。根据《物权法》第八十四条规定，“不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。《物权法》第八十六条第一款规定，“不动产权利人应当为相邻权人用水、排水提供必要的便利。”对于郭双要求王颖琛拆除阀门、恢复供水诉讼请求，一审法院认为，供水、供电是日常生活所必须，双方当事人之间本着互谅到让、方便生活的原则，王颖琛先拆除通往701室的自来水管道阀门，恢复701室的自来水。同时，根据鉴定意见分析的漏水渗水原因，在郭双没有相反证据的情况下，一审法院对郭双申请鉴定人员出庭接受质询的申请不予准许，对鉴定意见予以采信。结合现场勘查、鉴定机构的鉴定意见，郭双作为房屋产权人有义务将701室书房露台上种植的花草清除，将屋面檐沟排水道梳理通畅，使排水方便，不再形成积水，现实际居住人孙夏青应做好配合工作。济南创信物业服务有限公司作为小区的管理者做好协调和帮助工作，并尽快对漏水和屋面进行维修，以维护涉案楼房全体业主的财产安全。对于王颖琛主张的损失，因王颖琛未提供充分的证据予以佐证，其维修、及维修尚需另行鉴定，故对于王颖琛该项反诉请求可在证据充分时，另行主张权利。综上，一审法院根据《中华人民共和国物权法》第八十四条、第八十六条第一款；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告(反诉原告)王颖琛于判决生效之日起3日内拆除通往原告(反诉被告)郭双所有的701室涉案房屋自来水管道上的阀门，恢复对701室的供水；被告济南创信物业服务有限公司做好协助工作；二、驳回被告(反诉原告)王颖琛的其他反诉请求。二审中，双方当事人主张一审判决作出之后收到一审法院送达的青岛建德建筑工程司法鉴定中心出具的建德司法鉴定中心【2019】司鉴字第5号-补1《司法鉴定意见书》。经查明，建德司法鉴定中心【2019】司鉴字第5号-补1《司法鉴定意见书》的落款时间与一审民事判决书的落款时间均为2019年12月20日，本院组织双方当事人对该《司法鉴定意见书》进行质证。郭双主张：根据该补充《司法鉴定意见书》的意见来看，有些事项是无法作出鉴定的，由此可见一审法院作出判决的依据就不足，是存在错误的。王颖琛对该补充《司法鉴定意见书》无异议。王颖琛明确表示，对因郭双房屋漏水给王颖琛造成的各项损失，其将另案向郭双主张权利。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国物权法》第八十四条规定：不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。第八十六条第一款规定：不动产权利人应当为相邻权人用水、排水提供必要的便利。故本案系相邻关系纠纷。本案中，王颖琛二审期间明确表示，对其因房屋漏水造成的各项损失，另案向郭双主张权利。一审法院也要求王颖琛另行主张权利，故王颖琛可就其损失另行主张权利，本案不予涉及。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，601室房屋漏水的事实清楚，证据充分，本院予以确认。关于漏水原因，依照当事人申请，鉴定机关出具了鉴定意见。郭双主张建德司法鉴定中心【2019】司鉴字第5号、【2019】司鉴字第5号-补1《司法鉴定意见书》的鉴定意见不能作为认定事实的根据，未提交足以推翻该鉴定结论的证据，本院对此不予支持，并对上述鉴定意见予以采信。根据对《司法鉴定意见书》中鉴定意见的分析，涉案601室房屋的漏水原因系由于701室露台、屋面檐沟排水口处建有构筑物，屋面檐沟内覆土种植花草，造成露台及屋面檐沟无法按照原建筑设计图纸的要求正常排水，渗漏造成的，故601室漏水与701室排水不畅存在因果关系，本院予以确认。701室房屋权利人系郭双，实际居住人系孙夏青，一审法院本院认为部分要求：“郭双作为房屋产权人有义务将701室书房露台上种植的花草清除，将屋面檐沟排水道梳理通畅，使排水方便，不再形成积水，现实际居住人孙夏青应做好配合工作。”并无不当，郭双主张撤销无事实和法律依据，本院不予支持。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第102条规定：处理相邻房屋滴水纠纷时，对有过错的一方造成他方损害的，应当责令其排除妨碍、赔偿损失。第103条规定：相邻一方在自己使用的土地上挖水沟、水池、地窖等或者种植的竹木根枝伸延，危及另一方建筑物的安全和正常使用的，应当分别情况，责令其消除危险，恢复原状，赔偿损失。本案中，601室房屋的漏水原因由于701室造成的。故郭双应当停止侵害、拆除私搭乱建、恢复原状。一审法院对此处理不当，应予纠正。综上所述，郭双的上诉请求不能成立，应予驳回；王颖琛的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市历下区人民法院（2018）鲁0102民初4210号民事判决第一项及案件受理费、鉴定费的负担；二、撤销济南市历下区人民法院（2018）鲁0102民初4210号民事判决第二项；三、上诉人郭双于本判决生效之日起10日内拆除济南市历下区环山路108号3号楼1-701室露台上所建花池,清除建筑垃圾；四、上诉人郭双于本判决生效之日起10日内清除济南市历下区环山路108号3号楼1-701室露台上种植的花草植物及泥土；五、上诉人郭双于本判决生效之日起10日内清除济南市历下区环山路108号3号楼1-701室屋面檐沟内种植的植物及泥土，使屋面檐沟排水通畅。二审案件受理费200元，均由郭双负担。本判决为终审判决。审判长  高新江审判员  姜 涛审判员  曹 慧二〇二〇年六月二十八日书记员  刘 红