陕西省安康市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)陕09刑终55号原公诉机关陕西省安康市汉滨区人民检察院。上诉人（原审被告人）王卫，男，汉族，高中文化，住安康市高新区。2015年10月12日因犯信用卡诈骗罪被广东省珠海市香洲区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二万元。2019年3月18日因本案被安康市公安局恒口分局决定取保候审，同年7月9日被安康市汉滨区人民法院决定取保候审。指定辩护人欧定权，陕西润康律师事务所律师。原审被告人张茹，曾用名张胜茹，男，汉族，小学文化，住安康市汉滨区大同镇。2010年4月26日因持刀辱骂、威胁他人，被安康市公安局汉滨分局决定行政拘留五日；2010年7月8日因殴打他人被安康市公安局汉滨分局决定行政拘留十五日，并处罚款一千元；2015年6月26日因犯故意毁坏财物罪被陕西省旬阳县人民法院判处拘役三个月。2018年11月16日因涉嫌犯非法拘禁罪、开设赌场罪，被安康市公安局恒口分局依法逮捕。现羁押于陕西省安康市汉滨区看守所。原审被告人胡甲乐，男，汉族，小学文化，户籍所在地安康市汉滨区。2013年9月11日因吸食毒品被安康市公安局汉滨分局决定行政拘留十五日；2016年3月18日因寻衅滋事被安康市公安局恒口分局决定行政拘留七日。2018年2月22日因本案被抓获，同年2月24日被安康市公安局恒口分局刑事拘留，同年3月28日被安康市公安局恒口分局决定取保候审。2019年3月29日因犯寻衅滋事罪被安康市汉滨区人民法院判处有期徒刑一年十个月。现羁押于陕西省安康市汉滨区看守所。陕西省安康市汉滨区人民法院审理安康市汉滨区人民检察院指控被告人张茹犯非法拘禁罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪，被告人胡甲乐犯寻衅滋事罪、被告人王卫犯开设赌场罪一案，于2019年11月13日作出（2019）陕0902刑初330号刑事判决。原审被告人王卫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷,讯问上诉人王卫及原审被告人张茹、胡甲乐，审阅辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，（一）被告人张茹与同案犯张某在大同镇XX村XX组荆某的自建房一楼房间内开设“龙虎斗”赌博的赌场，其赌博方式是在电脑上输入“上线”提供的网址搜索赌博网站，如果要参与赌博必须通过银行给“上线”银行卡汇款“买码”，才能获得参赌资格，再利用电话与境外赌博现场连线（俗称报线）投注，参赌人员赢者给赌场“抽水”。张某与被告人张茹组织、聚集王某某等参赌人员参与“龙虎斗”赌博，雇佣被告人王卫“报线”、向赌博人员抽头渔利。2018年1月10日晚，该赌场组织、聚集赌博人员参与“龙虎斗”赌博，赌资人民币7万元，抽头渔利1万元。2018年1月7日至10日晚王某某先后两次在该赌场内参与“龙虎斗”赌博。在10日当天王某某在该赌场内输掉人民币2万元左右后，分多次向张某和被告人张茹借钱共计人民币5万元。在王某某将借来的5万元当场输完后，2018年1月11日5时许，张某为迫使王某某尽快还钱，由被告人张茹带领何某某、陈某、毛某某将被害人王某某强行带至五里镇XXX大酒店XX房内。期间被告人张茹等人采取语言威胁、看管等方式逼迫被害人王某某还钱，直至2018年1月13日12时许，被害人王某某找王某甲口头担保后才被允许离开，被害人王某某被拘禁时间持续50余小时。2018年1月24日10时许，被告人张茹在张某的安排下与何某某再次找到被害人王某某逼迫还钱，将其带至位于大同镇XX村的安康XX信息咨询公司大同分公司后，将被害人王某某关在XX公司后院受冻以逼迫其还钱，张茹及何某某、陈某对王某某进行看管。当日23时许，张某在得知王某某的家人报警后，伙同何某某等人在XX公司门口对被害人王某某进行殴打，造成王某某两眼受伤，鼻梁正中根部皮肤擦伤。还将王某某带至大同派出所并带至医院看伤，后张某等人又将王某某带回XX公司内继续采取让王某某受冻的方式逼迫其还钱，直至次日16时许，王某某找人将借款还清之后才放走王某某，被害人王某某被拘禁时间持续30余小时。2018年12月5日同案犯张某、何某某、陈某、毛某某因犯开设赌场罪、非法拘禁罪被判处刑罚，依法认定为恶势力犯罪。（二）被告人张茹因为之前与韦某某有纠纷，2016年10月27日22时30分许，韦某某和徐某某、刘某某在大同镇XX街XX店吃饭时，被告人张茹纠集被告人胡甲乐等人手持砍刀冲进XX店内追砍韦某某，并将韦某某在追出XX店后致伤，被告人张茹、胡甲乐等人乘车逃离现场。经鉴定，被鉴定人韦某某外伤致1.全身多处皮肤裂伤，瘢痕形成，累计长度85.5厘米,损伤程度属轻伤一级；2.左侧尺神经损伤，损伤程度属轻伤二级。原判认为，被告人张茹伙同他人以营利为目的，开设赌场供他人赌博，伙同同案犯张某、何某某、陈某、毛某某非法限制被害人王某某的人身自由，并对被害人实施殴打，纠集被告人胡甲乐等人在公共场所随意殴打他人并致人轻伤，被告人张茹的行为已构成开设赌场罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪；被告人胡甲乐的行为构成寻衅滋事罪；被告人王卫为获取非法利益，在他人开设赌场中提供服务，其行为构成开设赌场罪。被告人王卫系从犯、有坦白情节、认罪态度好，可以对其从轻处罚；其在开设赌场中非法获利1300元，且所开设赌场系网络赌博，社会危害性大，对其不能适用缓刑。被告人胡甲乐明知是违法活动仍然前往现场参与，对其量刑时可按照其在寻衅滋事犯罪中所起作用予以考量，其因本案被羁押35天应予折抵刑期。在寻衅滋事犯罪中被告人张茹、胡甲乐对被害人进行赔偿，并取得谅解，可酌情对其从轻处罚。被告人张茹、王卫有前科，可以增加刑罚量。鉴于三被告人当庭自愿认罪，可在量刑时予以考虑。被告人张茹开设赌场、非法拘禁犯罪与张某、何某某、陈某、毛某某开设赌场、非法拘禁犯罪案件，系同一案件，应当认定为恶势力犯罪，依法从严惩处。被告人张茹犯开设赌场罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪，实行数罪并罚。被告人胡甲乐在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决，将本罪与前罪数罪并罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十八条第一款、第二百九十三条、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决：一、被告人张茹犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金二万元；二、被告人胡甲乐犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。前罪判处有期徒刑一年十个月，与本罪并罚，决定执行有期徒刑三年；三、被告人王卫犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金一万元；四、对被告人王卫违法所得1300元依法予以追缴，上缴国库。上诉人王卫上诉提出，其系从犯，具有坦白情节，认罪态度好，有悔罪情节，犯罪情节与主观恶性较轻，原判量刑过重。请求二审对其从轻处罚，改判缓刑。辩护人欧定权提出的辩护意见为，上诉人王卫系从犯，具有坦白情节，无犯罪前科，认罪悔罪，且主观恶性较轻，建议对上诉人王卫判处缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人王卫犯开设赌场罪,原审被告人张茹犯开设赌场罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪及原审被告人胡甲乐犯寻衅滋事罪的事实清楚、正确。另查明，2018年3月15日，被告人张茹、胡甲乐与被害人韦启升达成民事赔偿协议，张茹、胡甲乐赔偿韦某某人民币250000元，同日韦某某出具了刑事谅解书。上述事实，有经原审庭审举证、质证的接处警登记表，受案登记表，立案决定书，安康市公安局恒口分局大同派出所情况说明，户籍证明，抓获经过，人身检查记录，诊断证明，现场照片，现场勘查笔录及照片，大同镇XX社区居民委员会证明，陕西省安康金州司法鉴定中心司法鉴定意见书，赔偿协议书，谅解书，收条，刑事判决书，行政处罚决定书，接受证据清单，调解书，手机视频，借款借据，被害人王某某、韦某某的陈述，证人王某、荆某、徐某某、毛某某、赵某某、赵某、王某某、张某某、郑某某、黄某某、刘某某的证言，同案犯张某、何某某、陈某、毛某某的供述，上诉人王卫、原审被告人张茹、胡甲乐的供述，辨认、指认笔录及照片等证据证实。上述证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院依法予以确认。本院认为,上诉人王卫为获取非法利益，在被告人张茹等人开设的赌场中提供服务，其行为已构成开设赌场罪。原审被告人张茹伙同同案犯张某以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。原审被告人张茹伙同同案犯张某、何某某、陈某、毛某某非法限制被害人王某某的人身自由，并对被害人实施殴打，已构成非法拘禁罪。原审被告人张茹纠集原审被告人胡甲乐等人在公共场所随意殴打他人并致人轻伤，张茹、胡甲乐二人均构成寻衅滋事罪。张茹系张某等恶势力违法犯罪团伙成员，应依法惩处。原审被告人张茹犯开设赌场罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪，实行数罪并罚。原审被告人胡甲乐在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决，将本罪与前罪数罪并罚。对上诉人王卫及其辩护人所提的上诉理由、辩护意见，经查，原审鉴于王卫系从犯、有坦白情节、当庭自愿认罪，已对其从轻处罚，量刑适当，并根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，未对其适用缓刑并无不当。故对此上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王桥花审判员  张教辉审判员  冉 琼二〇二〇年六月二十四日书记员  马 晨