北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初4461号原告：熊航，男，1996年8月10日出生，汉族，自由职业，住河北省廊坊市固安县。委托诉讼代理人：张洁，北京市致诚律师事务所律师。被告：北京金日洪成汽车修理厂，经营场所北京市丰台区马家楼207号。经营者：刘万军，男，1960年7月11日出生，汉族，户籍地址河北省沧州市吴桥县沟店铺乡大王铺村27号。委托诉讼代理人：刘洪海，男，该单位员工。原告熊航与被告北京金日洪成汽车修理厂（以下简称金日洪成修理厂）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告熊航及其委托诉讼代理人张洁，被告金日洪成修理厂的委托诉讼代理人刘洪海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。熊航向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2019年3月22日至2019年8月23日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额31371元；2、被告支付原告2019年2月至8月国家法定节假日加班费618元；3、被告支付原告2019年2月至8月终止劳动关系赔偿18000元；4、被告支付原告2019年6月至8月高温补贴600元；5、被告支付原告2019年2月至8月休息日加班费11977元；6、被告支付原告2019年2月至8月延时加班工资12724元；7、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2019年2月22日入职金被告，担任汽车维修工，于2019年8月23日离职。在职期间，被告要求原告每天延时加班2小时共109天，未付加班费；休息日加班29天，未付加班费；国家法定休息日加班1天，未付加班费。此外，被告未为原告缴纳社会保险，原告要求时被告未予理睬。被告要求原告签订不公平的合同，经常开会，占用下班时间，于是原告提出离开。原告工作至2019年8月23日，工资发放到2019年7月31日，后来被告才补发了8月份的工资。据此，原告依法向贵院提起诉讼，望依法判决。金日洪成修理厂辩称：一、本案未经过劳动仲裁前置程序，依法应当驳回起诉。劳动争议案件必须仲裁前置，在京丰劳人仲字[2019]第5908号劳动争议仲裁案件中，因原告无正当理由拒不到庭，2019年10月11日，北京市丰台区劳动争议仲裁委员会做出京丰劳人仲字[2019]第5908号决定书，视为原告撤回仲裁申请。2019年10月22日，原告再次提起劳动仲裁申请，北京市丰台区劳动争议仲裁委员会于2019年10月28日作出不予受理通知书，因其第一次申请无正当理由拒不到庭而不予受理。现该劳动争议并未经过实质上的仲裁程序，其结果等于回到了诉讼的原点，未履行仲裁前置程序。本案正常情况下应经过劳动仲裁部门做出处理后，才能向人民法院提起诉讼．如果对于原告此种无当理由拒不出庭、放弃仲裁权利的行为不做惩戒，而贵院继续审理本案，则劳动仲裁前置程序则失去了设立的目的，所有劳动者均可效仿此种行为，第一次仲裁中无正当理由拒不出庭，第二次申请劳动仲裁后，仲裁委依据仲裁规则不予受理。第三次直接向人民法院提起诉讼。其行为相当于间接规避了劳动仲裁程序，与劳动仲裁前置程序的设立初衷相悖，若贵院继续审理该案，无疑是对此种行为的认可，将会错误引导社会风气。现原告未举证证明其已履行仲裁前置程序，故其起诉不符合相关程序规定，依法应当驳回起诉。二、被告并未见到考勤表和工资单的证据原件，质疑考勤表、工资单的真实性。因双方为合作关系，无考勤和工资一说，所以并无考勤表和工资单，部分分红名为工资，实为分红。开庭中原告也并未提交证据原件，所以对上述考勤表和工资单的真实性不认可，该证据并无证明力。三、本案系原告自己提出离开，并非被告要求其离开，所以被告不存在应当支付劳动赔偿金的法定情形，不应当支付劳动赔偿金。一方面，双方是合作关系，并非劳动合同，退一步讲，即使双方是劳动关系，被告也不存在违法解除劳动合同的行为，本案中原告于2019年8月份因为自己找到了更好的发展机会，自己主动提出终止合作，并非被告违法解除和终止劳动合同，所以被告不存在应当支付劳动赔偿金的法定情形，不应当支付劳动赔偿金。四、被告并未安排原告在休息日和下班时间加班，系原告为了更高的合作业绩自主工作，故不应支付加班费。本案中，双方为合作提成关系，遵循多劳多得少劳少得的原则，原告开单越多，则合作收入越高。被告并未安排原告进行加班，也并未强制要求其加班处理工作事务，系原告为了更高的合作收入自主工作，与被告无关，故被告不应当支付加班费用。五、原告8月份已经离职，并且被告已经支付其8月份分红。本案中，双方为合作提成关系，遵循多劳多得少劳少得的原则，原告开单越多，则合作收入越高，原告八月份离开后，被告已经向其支付了一笔分红费用。退一步讲，即使双方是劳动关系，原告8月份已经离职，并未实际参与工作，也于其离职之后的2019年10月16日向其支付过8月份的4000元。综上所述，应当依法驳回原告的所有诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月9日，熊航以金日洪成修理厂为被申请人向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求金日洪成修理厂支付：2019年3月至2019年8月未签订劳动合同二倍工资差额、2019年3月至2019年8月法定节假日加班工资、2019年8月工资、终止劳动关系赔偿金、2019年3月至2019年8月高温津贴、2019年3月至2019年8月休息日加班工资、2019年2月至2019年8月工作日延时加班工资。2019年10月11日，因熊航收到该仲裁委员会书面出庭通知后未出庭，该仲裁委员会作出京丰劳人仲字[2019]第5908号决定书。2019年10月22日，熊航又就同一请求事项，以金日洪成修理厂为被申请人，再次向该仲裁委员会提起仲裁申请，该仲裁委员会于2019年10月28日作出京丰劳人仲不字[2019]第46号不予受理通知书。熊航对此通知书有异议，于法定期限内提起本案诉讼。庭审中，熊航主张其于2019年2月22日入职金日洪成修理厂，担任汽车维修工，因金日洪成修理厂未为其缴纳社保，于2019年8月23日主动离职。双方于2019年7月19日签订《合作协议》，之前未签订劳动合同，该协议系在金日洪成修理厂的要求下被迫签订。每月以银行转账形式或微信转账形式支付上一自然月工资，工资由保底工资和提成工资构成，保底工资为4500元，提成工资按比例支付，不固定。2019年8月份工资已支付。工作时间为早8点到晚8点，每月休三天。其于2019年5月1日加班，工作期间共有29个法定休息日有加班情况，工作日每天加班2小时。为证明上述主张，熊航提交开阳里19年2月份工资表，2019年3月份考勤表、4月份考勤表、7月份考勤表、8月份考勤表，照片，合作协议，个人收入及职业证明，中国建设银行个人账户收入交易明细，中国工商银行境内汇款电子回单，微信记录，微信转账记录为证。金日洪成修理厂认可照片、合作协议、中国建设银行个人账户收入交易明细，中国工商银行境内汇款电子回单，微信记录，微信转账记录的真实性，但不认可其证明目的。对其他证据的真实性不予认可。其中，关于个人收入及职业证明，认为是熊航伪造，但认可其上所盖印章系其单位印章。金日洪成修理厂主张双方之间系合作关系，由熊航自主安排工作时间，自我管理，不进行打卡等考勤管理，不存在应支付加班费的情况。每月定期根据业绩按比例分红，并非发放工资，每月收入不固定。熊航未提交开阳里19年2月份工资表，2019年3月份考勤表、4月份考勤表、7月份考勤表、8月份考勤表原件。上述合作协议系金日洪成修理厂（甲方）与熊航（乙方）于2019年7月19日签订。上载明：第一条，本协议期限为1年。本协议于2019年7月19日生效，至2020年7月19日终止。第二条，乙方承担的合作内容、要求为：本协议期间，乙方工作内容为机电维修，工作地点为开阳里店。乙方应按协议约定的服务内容、要求和方式全面谨慎地履行义务。在协议期间，不得从事任何与甲方业务性质相同或类似的兼职或其他工作。乙方根据甲方工作要求和安排保证按照甲方要求按时保质完成工作任务。第三条，乙方应按照甲方要求的时间和地点进行合作事宜。乙方在合作期间，应当遵守各项规章制度、严格遵守甲方的业务操作规程和工作规范，爱护甲方财产。乙方出现任何违反相关规章制度的行为，甲方均有权随时解除本协议。……第六条，合作报酬。1、甲方按每月总业务量给乙方结算合作报酬，标准为：……2、甲方每月以货币形式，于每月20日向乙方支付合作报酬，如遇节假日或休息日，则延后到最近的5个工作日支付。……4、合作期间内乙方各种节假日、休息日等均参照国家和甲方有关规定执行，但乙方不享受劳动法律规定的带薪年休假待遇及加班费待遇。……第十三条，声明条款。甲乙双方为合作关系，双方不具有劳动关系，不受《劳动合同法》的调整和保护。在协议期间，乙方不享受甲方员工依据《劳动合同法》和甲方规章制度所享受的福利待遇。甲方无需为乙方缴纳社会保险及提供相关福利待遇。上述个人收入及职业证明载明：兹证明熊航为我公司员工，身份证号码×××。该员工于2019年2月入职，在本公司从事汽车修理工作，职务：机修工。固定月工资人民币4500元。本单位对该证明的真实性负责！该证明盖有金日洪成修理厂公章。落款日期为2019年8月。上述中国建设银行个人账户收入交易明细、微信转账记录中显示工资字样。庭审中，双方均认可熊航在金日洪成修理厂自2019年2月22日工作至2019年8月23日。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于双方之间是否存在劳动关系，金日洪成修理厂主张双方之间系合作关系，但其并未就此提交相应证据予以佐证。双方于2019年7月19日签订的《合作协议》，虽名为合作协议，亦在其中特别声明双方不具有劳动关系，但该协议具备工作内容、工作地点、劳动报酬、合同期限等劳动合同的基本条款。且从该协议的具体约定来看，金日洪成修理厂制定的各项劳动规章制度适用于熊航，熊航受其管理，从事其安排的有报酬的劳动，熊航提供的劳动系金日洪成修理厂的业务组成部分。该工作模式符合成立劳动关系的基本构成要素。此外，对于熊航提交的个人收入及职业证明，虽然金日洪成修理厂主张该证明系熊航伪造，但并未就此进行举证，其亦认可该证明上所盖印章系其单位公章，故本院对该证据予以认可。对熊航提交的银行交易明细和微信转账记录中标记工资字样的款项，金日洪成修理厂亦认可系其单位人员向熊航支付。结合上述证据材料和本院查明的事实，应认定金日洪成修理厂与熊航之间成立劳动关系，该合作协议系对双方具有约束力的劳动合同。据此，因双方对熊航的入职与离职时间均无争议，且在2019年7月19日之前，双方确未签订劳动合同，故熊航主张2019年3月23日至2019年7月18日期间，未签订劳动合同二倍工资差额的诉求于法有据，应予支持。其他时间段的该项诉求，无事实及法律依据，本院不予支持。关于2019年3月23日至2019年7月18日期间的工资标准，熊航虽在庭审中陈述工资由保底工资和提成工资构成，保底工资为4500元，提成工资按比例支付，但其并未对提成工资的计算和实际发放进行举证，结合其提交的个人收入及职业证明和其对其他诉求的计算依据，应视为熊航对工资标准为每月4500元予以认可。综上，金日洪成修理厂应支付熊航2019年3月23日至2019年7月18日期间未签订劳动合同二倍工资差额17431元。关于法定节假日加班工资，熊航并未提交其于法定节假日进行加班的证据，该诉求无事实与法律依据，本院不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金，熊航虽主张系因金日洪成修理厂未依法为其缴纳社会保险费，其主动提出解除劳动关系，但其并未对上述情况进行举证，金日洪成修理厂对此亦不予认可。故基于现有证据，本院无法认定熊航的实际情况符合应支付解除劳动合同补偿金的法定情形，对该项诉求，本院不予支持。关于高温补贴，熊航的该项诉求无合同依据，熊航亦未举证证明其符合支付高温补贴的情形，故对于该项诉讼请求，本院不予支持。关于休息日加班工资和延时加班工资，熊航提交的考勤表和工资表均为复印件，本院对上述证据不予采纳。熊航提交的照片等其他证据材料亦难以反映其存在加班情况。故关于加班的事实，熊航尚未尽到举证义务，应承担举证不能的法律责任。本院对该诉求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、北京金日洪成汽车修理厂于本判决生效之日起七日内支付熊航2019年3月23日至2019年7月18日期间未签订劳动合同二倍工资差额17431元；二、驳回熊航的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由北京金日洪成汽车修理厂负担（于本判决生效后7日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 员 郝彬彬二〇二〇年六月十二日法官助理 张 瑶法官助理 王培松书 记 员 陈利明