天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0114民初2013号原告：徐绍锋，男，1960年6月26日出生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：刘广娟，天津嘉权律师事务所律师（法律援助）。被告：天津市龙甲门业有限公司，住所地天津新技术产业园区武清开发区禄源道18号。法定代表人：荣绍起，该公司董事长。委托诉讼代理人：李述慧，天津吴兆斌律师事务所律师。原告徐绍锋与被告天津市龙甲门业有限公司（以下简称龙甲公司）劳动争议一案，本院于2020年1月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐绍锋及委托诉讼代理人刘广娟、被告龙甲公司委托诉讼代理人李述慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。徐绍锋向本院提出诉讼请求：1.判决龙甲公司支付徐绍锋2019年9月1日至12月14日工资14062.62元；2.判决龙甲公司支付徐绍锋2019年1月1日至12月14日法定节假日加班工资831.29元；3.判决龙甲公司支付徐绍锋解除劳动合同经济补偿金50223.63元；4.本案诉讼费由被告承担。各项诉讼请求计算依据：第1项，按照离职前12个月平均工资4017.89元乘以3.5个月；第2项，2019年10月2日加班一天，3日加班半天，法定节假日加班为1.5天，按每天184.73元（离职前12个月平均工资4017.89元除以21.75天）主张3倍；第3项，徐绍锋工作自2007年8月1日至2019年12月17日，经济补偿金按12.5个月计算，乘以离职前12个月平均工资4017.89元。事实和理由：徐绍锋于2007年8月在龙甲公司入职，任操作工职务，工资按件计算和级别工资发放，每月发放日期不固定，没有工资条。工资通过银行卡发放，考勤方式为面部识别打卡和主任手记。后因龙甲公司拖欠徐绍锋工资，不支付法定节假日加班工资，徐绍锋工作至2019年12月14日，15日起未到龙甲公司上班，于2019年12月17日通知龙甲公司解除劳动合同，并于当日给龙甲公司邮寄了书面解除劳动合同通知书，龙甲公司仍未支付徐绍锋工资及经济补偿金，后徐绍锋因工资、加班工资、解除劳动关系经济补偿，向武清区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，裁决结果如下：一、龙甲公司在接到本裁决生效之日起给付徐绍锋2019年12月份的工资1972.67元；二、驳回徐绍锋的其他仲裁请求。因徐绍锋对该仲裁委员会作出的仲裁裁决不服，向法院提起诉讼。另在徐绍锋申请仲裁后，2020年1月2日，徐绍锋的银行流水显示收到两笔工资，一笔是2019年10月份工资2976元，另一笔是2019年11月份工资2715元，虽然龙甲公司发了上述两个月工资，但徐绍锋主张的拖欠工资数额中并未包含已发上述两个月工资数额，龙甲公司未足额发放上述两个月工资，存在拖欠。另徐绍锋的银行流水显示2019年12月23日入账工资4306元，虽未标注月份，实际发放的是2019年9月份工资，故徐绍锋请求的第一项诉讼请求拖欠工资14062.62元中应扣减9月份工资4306元。12月份的工资也不应扣减缴纳社保部分，不同意龙甲公司继续缴纳社保，上班期间徐绍锋一直向龙甲公司讨要工资，公司不但不发放，还让徐绍锋主动离职，徐绍锋不同意，只能被迫向龙甲公司发出解除劳动合同通知书。请求依法支持徐绍锋诉讼请求。龙甲公司辩称，不同意徐绍锋的全部诉讼请求。第一项，被告已经足额将徐绍锋的工资向其尾号94892的中国银行银行卡发放。第二项，不存在法定节假日加班情况。第三项，徐绍锋与龙甲公司没有解除劳动合同关系，直至现在仍为徐绍锋缴纳社保，所以不存在解除劳动合同经济补偿金的给付前提，徐绍锋的该项请求无事实依据和法律依据。徐绍锋自2019年9月1日至2019年12月14日确在公司正常上班，没有加班情况，自12月15日起未到公司上班，开始旷工，已违反公司规章制度，要求徐绍锋回公司工作。徐绍锋提交的银行流水已证明龙甲公司发放了2019年9月至11月份的工资，但确实有延时发放的情况，主要是因为车间提供相应情况延迟，且龙甲公司财务人员工作繁忙，做的晚了，而且龙甲公司经营困难。12月份的工资确实没有发放过，因徐绍锋申请仲裁时，还未到发工资的时间，且12月份工资应扣减其社保个人应担负部分。龙甲公司没有工会组织，延时发放工资也没有经过职工代表商议。不认可徐绍锋陈述的入职时间，其入职时间应为2012年3月，认可以徐绍锋银行流水实发数额计算其离职前12个月的平均工资。请求法院驳回徐绍锋全部诉讼请求。徐绍锋为支持其主张提交了下列证据：1.劳动合同，证明龙甲公司的具体地址和电话，徐绍锋与龙甲公司双方存在劳动关系，为无固定期限劳动合同，实行标准工时，每月30日发上月工资；2.仲裁裁决书及社保缴费查询单，证明徐绍锋于2007年8月入职龙甲公司，2009年龙甲公司才开始给徐绍锋缴纳医疗保险与工伤保险，这足以证明至少在2009年双方就存在劳动关系，而并非龙甲公司在仲裁时所述的2012年，同时龙甲公司在与徐绍锋签订无固定期限劳动合同之后擅自将社保缴纳单位变为案外公司，徐绍锋对此不予认可，龙甲公司未给徐绍锋缴纳社保，已经违反了劳动合同法；3.徐绍锋银行卡交易流水明细，证明龙甲公司在徐绍锋被迫解除劳动合同之前即2019年12月17日之前存在拖欠工资的情形，首先徐绍锋对于案外公司支付工资的行为不予认可，龙甲公司未支付徐绍锋工资，退一万步说，即使是案外公司代发工资，该流水也证明在徐绍锋2019年12月17日向龙甲公司邮寄解除通知书后，龙甲公司才补发徐绍锋工资，该事实足以证明龙甲公司经常故意拖欠徐绍锋工资的情况，同时，该流水也能反映龙甲公司经常性拖欠徐绍锋工资，且已成常态；4.解除劳动合同通知书、交寄邮件计费单、邮件封面、将解除通知书装入邮件中的录像、EMS快递详情，证明龙甲公司无故拖欠工资，徐绍锋于2019年12月17日向龙甲公司邮寄解除劳动合同通知书，收件地址和电话均为劳动合同中登记的地址和电话，收件人为人事部，上述快递信息足以证明徐绍锋在2019年12月17日邮寄的对象明确是龙甲公司，该解除通知已送达龙甲公司，双方劳动关系已经于2019年12月17日解除，龙甲公司应当支付解除劳动合同经济补偿金；5.天津市社会保险缴费证明（个人），证明徐绍锋每月社保个人缴费部分为353.22元，该个人缴费部分应计入离职前12个月平均工资中。龙甲公司质证认为，对劳动合同、仲裁裁决书及社保缴费查询单，认可真实性，但缴费查询清单没有社保公章，而且缴费单位中没有显示五险中的具体项目。认可银行流水的真实性，这也证明龙甲公司已发放徐绍锋第一项诉讼请求中的9至11月份工资。邮寄的材料与出具的材料不相符，且视频不完整，不能证明邮寄内容，具体是谁签收的需要核实，据本代理人所知没收到过。对天津市社会保险缴费证明（个人）真实性无异议，认可每月社保个人缴费部分为353.22元，但不认可其证明目的，此部分不应计算在离职前12个月平均工资中。龙甲公司未提交证据。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对其他争议事实的认定：一、关于龙甲公司是否及时足额支付徐绍锋工资的事实认定,徐绍锋提交的劳动合同及银行流水，龙甲公司均无异议，对上述证据的证明力，本院予以认定。上述劳动合同载明“本合同为无固定期限，自2017年3月15日开始……具体发薪日期为每月30日……月工资2000元”等相关内容，徐绍锋和龙甲公司均认可每月30日发放的工资是上一个自然月的工资。结合徐绍锋的银行流水，龙甲公司于2019年12月23日发放徐绍锋9月份工资4306元，2020年1月2日发放徐绍锋10月份工资2976元、11月份工资2715元，上述工资均未按劳动合同约定的时间发放，本院对龙甲公司存在未及时发放工资的事实予以认定。依劳动合同约定，徐绍锋每月工资为2000元，徐绍锋庭审中认可2019年9月份工资已发放，并同意在第一项诉讼请求中扣减，而2019年10月及11月工资的发放数额均超出双方约定的基本工资数额，其银行流水显示离职前12个月的发放工资中数额均不等，亦有数月为2000余元，徐绍锋以离职前12个月的平均实发工资主张龙甲公司未足额支付2019年9月至11月份工资，证据不足，本院对徐绍锋主张的龙甲公司未足额支付2019年9月至11月份工资的事实不予认定。关于2019年12月份工资，庭审中，龙甲公司认可徐绍锋工作至2019年12月14日，但未发放2019年12月份工资。本院对龙甲公司拖欠徐绍锋2019年12月1日至14日工资的事实予以认定。二、关于徐绍锋入职时间的认定,徐绍锋提交了社保缴费查询单，龙甲公司不予认可，但其未提交证据予以反驳，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。龙甲公司作为用人单位，应掌握为员工缴纳社保的相关证据，但其未提交相关证据反驳，故对徐绍锋提交的社保缴费查询单的证明力予以认定。徐绍锋主张自2009年6月12日龙甲公司开始为其缴纳社保，该社保缴费查询单显示龙甲公司确有2009年6月12日为徐绍锋缴纳社保的记录，但缴费截止日期为2010年10月，之后间断，徐绍锋未提交其他证据证明自2010年10月之后持续在龙甲公司工作。该查询单显示，龙甲公司自2012年3月12日开始持续为徐绍锋缴纳社保，直至2020年3月。故徐绍锋提交的上述证据不足以证明其自2007年8月入职的事实，依据其提交的证据，本院认定徐绍锋入职龙甲公司的时间为2012年3月12日。三、关于双方劳动关系是否解除的事实认定，关于徐绍锋提交的解除劳动合同通知书、交寄邮件计费单、邮件封面、将解除通知书装入邮件中的录像、EMS快递详情，证据之间相互印证，足以证明徐绍锋已将书面解除劳动合同通知书交寄至龙甲公司，解除的理由明确为龙甲公司拖欠工资，徐绍锋并因此为由至天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故本院认定徐绍锋与龙甲公司的劳动关系于2019年12月17日解除，徐绍锋在龙甲公司的工作期间确认为2012年3月12日至2019年12月17日，工作年限确认为7年9个月。四、关于徐绍锋主张的法定节假日加班事实的认定，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，徐绍锋主张2019年10月2日加班一天，3日加班半天，法定节假日加班为1.5天，但其就加班事实的存在未提交相关证据，亦未举证证明龙甲公司掌握加班事实存在的证据，故本院对徐绍锋主张的法定节假日加班事实不予认定。五、关于徐绍锋离职前12个月平均工资的认定，结合徐绍锋提交的银行流水，其离职前12个月的实发工资总额为40305元，月平均工资为3358.75元；结合其提交的天津市社会保险缴费证明（个人），每月社保个人缴费部分总额为353.22元，龙甲公司对此予以认可。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资及奖金、津贴和补贴等货币性收入。《天津法院劳动争议案件审理指南》第33条规定，月平均工资指劳动者在法定工作时间内提供正常劳动后应得的月工资收入。而劳动者应缴纳的税、费劳动者承担部分属其应得工资，故徐绍锋社保个人缴费部分属其应得工资，应计入离职前12个月平均工资中，本院确认徐绍锋离职前12个月平均工资为3711.97元。六、原、被告双方的劳动争议已经天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决，并作出津武劳人仲裁字（2020）第71号仲裁裁决书，该仲裁裁决为终局裁决，龙甲公司在裁决书规定的期限内未向天津市第一中级人民法院申请撤销裁决。本院认为，本案的争议焦点是龙甲公司是否应支付徐绍锋诉讼请求的各项费用。一、关于徐绍锋主张的2019年9月1日至12月14日工资问题，依据本院认定的事实，龙甲公司不存在未足额支付2019年9月至11月份工资的情况，存在未及时支付的情况。但龙甲公司存在未及时足额支付2019年12月份工资的情况，龙甲公司应支付徐绍锋2019年12月1日至14日工资，按本院确认的徐绍锋离职前12个月的应发月平均工资3711.97元核算，确认为1676.37元。二、关于龙甲公司是否向徐绍锋支付解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的。该法第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。《天津法院劳动争议案件审理指南》第26条规定，用人单位因故意或者重大过失导致未及时足额支付劳动报酬的，劳动者以此为由主张解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持；存在以下情形之一，劳动者根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项的规定主张解除劳动合同的经济补偿金的，不予支持：（1）用人单位因自然灾害、经营困难，停产歇业等原因而无法及时足额支付劳动报酬并经所在单位工会同意，用人单位未建立工会的，已经用人单位职工代表同意；（2）劳资双方对计算劳动报酬的基数、方法等因客观原因理解不一致而最终导致未足额支付劳动报酬的；（3）劳动者主张的未足额支付劳动报酬的差额系未签订书面劳动合同二倍工资、未休年假工资的；（4）其他非因用人单位故意或者重大过失导致的未及时足额支付劳动报酬的。本案中，龙甲公司是在徐绍锋申请劳动仲裁后，才支付了拖欠的工资，且至本案开庭审理时，龙甲公司既不认可解除劳动关系，又未支付徐绍锋2019年12月份应发工资，龙甲公司存在未及时足额支付劳动报酬的事实，而徐绍锋也正是以此为由提出与龙甲公司解除劳动合同，而龙甲公司未提交其他非因其故意或者重大过失导致的未及时足额支付劳动报酬的证据，以及其他不应支持经济补偿金的证据，故对其答辩意见本院不予支持。徐绍锋请求解除劳动合同经济补偿金符合法律规定，应予支持；徐绍锋在龙甲公司工作7年9个月，离职前12个月平均工资为3711.97元，根据法律规定，龙甲公司应以离职前12个月平均工资3711.97元为基数按8个月支付徐绍锋解除劳动合同经济补偿金29695.76元。三、关于徐绍锋主张的法定节假日加班工资，证据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下：一、天津市龙甲门业有限公司于本判决生效之日起十日内支付徐绍锋2019年12月1日至14日工资1676.37元；二、天津市龙甲门业有限公司于本判决生效之日起十日内支付徐绍锋解除劳动合同经济补偿金29695.76元；以上一至二项合计，天津市龙甲门业有限公司给付徐绍锋31372.13元（划至本院指定账户，户名徐绍锋，账号62×××07，开户行天津农村商业银行股份有限公司武清中心支行）；三、驳回徐绍锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由天津市龙甲门业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  齐志双二〇二〇年六月十二日书记员  段 微附引用法条一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。