河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终1231号 上诉人（原审原告）：赵永宏，男，1965年2月3日出生，汉族，住张家口市涿鹿县。 上诉人（原审被告）：冀中能源股份有限公司张家口宣东矿，住所地河北省张家口市宣化区顾家营镇半坡街村。 法定代表人：耿向慧，该矿矿长。 委托诉讼代理人：沈智华，河北思洋律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宣化县诚信人力资源开发服务中心，住所地宣化县洋河南镇柳林子村西侧。 法定代表人：刘阳，该公司经理。 委托诉讼代理人：段国庆，该公司员工。 委托诉讼代理人：田树平，河北纵腾律师事务所律师。 上诉人赵永宏、冀中能源股份有限公司张家口宣东矿（以下简称冀中宣东矿）因与被上诉人宣化县诚信人力资源开发服务中心（以下简称诚信服务中心）劳动争议一案，不服河北省张家口市宣化区人民法院（2019）冀0705民初2483号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人赵永宏、上诉人冀中宣东矿的委托诉讼代理人沈智华，被上诉人诚信服务中心的委托诉讼代理人段国庆、田树平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 赵永宏的上诉请求：1、判决劳务派遣合同无效，再支付我经济补偿金50057元；2、判决宣东煤矿支付我2010年至2015年加班费、2016年和2017年按我提供的工资奖金计算，或者按宣东煤矿提供的2016和2017年的工资表计算，2008年至2017年10年的年休假钱。3、特殊工种补偿金。申请判决宣化县诚信人力资源开发服务中心和宣东煤矿补偿我55岁到60岁少领的5年养老保险金12万元，55岁到60岁要多交的5年养老保险费6万元。事实和理由：1、无效合同的补偿金，宣化县诚信开发服务中心和宣东煤矿用卑鄙手段使我与他们签订劳务派遣合同。比如在签订合同时给我们的都是空白合同，合同上既没有加盖公章，也没有劳务派遣字样，更无人员告诉我们是在和劳务派遣公司签订合同，后来为在档案里的合同封面上打上劳务派遣字样，还更换了我们的合同封面，违背了中华人民共和国劳动合同法，第二章第二十六条的规定，应当判定为无效合同，并在补偿我50057元补偿金。2、加班费。宣化县人民法院两次开庭审理，都说我的加班费证据没有连贯性，我也知道不连贯，可这不连贯的证据得来的也不容易，要连贯性，得管宣东煤矿要，你们问一问他们给吗？再者2016年和2017年的加班费在宣化县人民法院一审时也是每年8个月的证据吗？是和2010年和2015年的一样吗？在这次二审时2016年和2017年，以有新的证据证明，每年有12个月的证据，有了连贯性，便法院不也没有给我按每年12个月来计算加班费吗？3、特殊工种的经济补偿，我在宣东煤矿是综掘机司机，是持有国家颁发的特种作业上岗证的，是国家认定的特殊工种，就是因为他们骗我签订了劳务派遣合同，造成现在涿鹿县社保局，不给我按国家规定特殊工种提前5年退休，办理退休手续，就算我是劳务派遣工，那么劳务派遣工，是不能用在企业的主营岗位上的，但是，他们不但把我安在企业的主营岗位上，还让我担任企业的班长，组长，还给我办理了特种上岗证，这不是违法行为吗？不是犯法吗？ 冀中宣东矿辩称，我方认为一审加班费判决错误，其他的是正确的，我们主要是时效问题和计算方式问题。 诚信服务中心辩称，我们不承担责任，我们没有其他意见。 冀中宣东矿的上诉请求：请求二审法院撤销原判决，依法改判。事实及理由：1、被上诉人主张2017年7月3日之前的加班费、年休假工资均已超过仲裁时效，原审法院对仲裁时效的理解错误，且自相矛盾。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条对劳动争议的仲裁时效期间作了明确规定，该法条主要有三层含义：第一，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起算；第二，仲裁时效有法定事由可以发生中断、中止；第三，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。从该条法律规定可以看出，劳动争议申请仲裁的时效期间一般为一年，例外的是，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，不受一年的时效限制，但是劳动关系终止的，即使是拖欠劳动报酬也必须在劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，被上诉人2018年1月30日解除劳动合同，其于2018年7月3日提出劳动仲裁，没有超过一年，其有权提出，其主张2017年7月3日之前的加班费均已超过了一年的仲裁时效。原审判决既然认可法律所规定的一年的仲裁时效，但判决结果却是判令支付被上诉人2016年至2017年两年的加班费和年体假工资，本院认为和裁判结果自相矛盾。按如此裁判，假如有证据支持被上诉人加班的事实，法院可以判决支付10年甚至更长的加班费、年休假报酬吗？本案被上诉人主张的是加班的双倍工资和未休年休假的三倍工资，加班费和年休假工资不属于拖欠劳动报酬的范畴。应当用一年的仲裁时效期间。原审法院如此自相矛盾的判决，是对法律的错误适用和理解。二、原审判决的加班费、年休假报酬计算错误。1、加班工资计算错误。单位每月支付给职工的工资已经把每月超过21.75天的工资支付了，即使支付200%的工资也只能支付另100%的工资。2、计算的期间错误，计算的期间应当从2017年7月3日开始计算，而不应当从2016年1月1日计算。3、计算日工资额应当是月平均工资除以21.75，而应当是月平均工资除以平均的月出勤工数。 赵永宏辩称，同上诉状意见。 诚信服务中心辩称，我们不承担责任，我们没有其他意见。 赵永宏向原审法院提出诉讼请求：1.判令被告补发原告2008年2月至2017年12月30日的双休日加班费168927元；2.判令被告支付十年年休假工资34522元；3.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金50057元；4.判令被告赔偿未能55岁办理退休造成的经济损失180000元，按照每月2000元计算5年，再加上需要补交的60000元。二被告对以上费用承担共同支付责任。 原审法院经审理查明，2008年1月1日，赵永宏与诚信服务中心签订《劳动合同书》，约定赵永宏作为劳务派遣工被诚信服务中心派遣到冀中宣东矿二号煤矿工作，之后赵永宏一直在该处工作。2017年1月1日赵永宏与诚信服务中心签订《劳动合同书》，约定诚信服务中心派遣赵永宏到宣东矿工作，合同期限从2017年1月1日至2018年12月31日。诚信服务中心与冀中宣东矿签订《劳务派遣协议书》，约定自2017年1月1日至2018年12月31日，诚信服务中心为冀中宣东矿提供符合其用人需求的相关劳务派遣人员和劳务派遣服务，诚信服务中心为用人单位，冀中宣东矿为用工单位。劳务工劳务费（工资）由冀中宣东矿委托诚信服务中心代发。2018年1月29日，冀中宣东矿支付赵永宏经济补偿金50057.30元，一次性工伤医疗补助金37991元，一次性伤残就业补助金18996元。2018年1月30日，赵永宏与诚信服务中心签订《解除、终止劳动关系登记表》，双方协商一致解除了劳动关系。合同解除后，冀中宣东矿向赵永宏发放了2018年1月至3月每月1500元的生活费。解除合同前赵永宏月平均工资为5005.7元。2018年7月3日，赵永宏向张家口市宣化区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求诚信服务中心支付其合同违约金50057元，10年的双休日加班费179489元，10年的年休假工资10800元以及55岁至60岁之间的养老保险费。该仲裁委于2018年8月13日作出宣劳人仲案字[2018]第69号仲裁裁决书，以证据不足，于法无据为由驳回赵永宏的仲裁请求。赵永宏不服仲裁裁决，于2018年8月22日向宣化区人民法院提起诉讼，宣化区人民法院经审理后作出（2018）冀0705民初2253号民事判决书，判决诚信服务中心支付赵永宏双休日工资等共计47871元，驳回赵永宏其他诉讼请求。诚信服务中心不服判决，向张家口市中级人民法院提出上诉，张家口市中级人民法院作出（2019）冀07民终846号民事裁定书，以原审未追加用工单位参加诉讼严重违反法定程序为由，裁定撤销（2018）冀0705民初2253号民事判决，将案件发回本院重审。 该院认为，关于仲裁时效，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。赵永宏于2018年1月30日解除劳动合同，于2018年7月3日提出劳动仲裁，没有超过一年的劳动仲裁时效，冀中宣东矿抗辩赵永宏于2018年7月3日主张2017年7月3日之前的权利超过了仲裁时效，系对法律规定的曲解，该院不予采纳。赵永宏的诉讼主张并未超过仲裁时效。 关于赵永宏要求支付双休日加班费的主张，根据劳动合同法的规定，冀中宣东矿作为用工单位，应当履行相应义务，包括支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇等。根据冀中宣东矿与诚信服务中心签订的《劳务派遣协议书》，劳动者劳务费的支付由冀中宣东矿委托诚信服务中心代发。现赵永宏主张加班费，提交的相应证据能够证明加班事实，故冀中宣东矿应当支付赵永宏相应的加班费。根据《工资支付暂行规定》，用工单位对劳动者的工资表等材料负有最少保管两年的义务。冀中宣东矿对赵永宏自2016年1月1日至2017年12月30日期间双休日加班及赵永宏未休年休假的事实未提出异议，且双方提交的工资发放和领取证据可相互印证，故对该事实本院予以确认。冀中宣东矿主张实行计件工资制度，每月发放的工资中已包括加班费，但根据其提供的《宣东矿2016年工资分配方案》、《宣东矿2017年工资分配方案》中“下井津贴、夜班费、年功工资、年休假工资、工伤工资、病假工资等已包括在计件工资中，矿不再另行支付，工资发放时单列”的规定，每月发放的工资中并没有包括双休日工资。冀中宣东矿无证据证实已支付赵永宏2016年1月1日至2017年12月30日期间双休日的加班费，现赵永宏主张2016年1月1日至2017年12月30日期间双休日加班费的诉讼请求，该院予以支持。赵永宏主张2016年双休日未休37天，2017年双休日未休57天，共计94天，冀中宣东矿、诚信服务中心无相反证据反驳，本院予以采信。根据《工资支付暂行规定》的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于本人工资标准的200%的工资。故冀中宣东矿应向赵永宏支付2016年1月1日至2017年12月30日期间双休日工资43268元（5005.7÷21.75×200%×94）。 关于赵永宏要求支付应休未休年休假工资报酬的主张，根据冀中宣东矿提交的宣东矿综掘区2016年度、2017年度职工工资表（部分），并未单列年休假工资，亦未能提交赵永宏已经领取了年休假工资的相应证据，故冀中宣东矿应当支付赵永宏年休假工资。根据《职工带薪休假条例》职工累计工作已满一年不满十年的，年休假五天的规定，赵永宏2016年、2017年每年可享受五天年休假，共计十天。根据《河北省职工带薪年休假实施细则》第八条的规定，非职工本人原因而未休年休假的，单位应当根据职工应休未休的年休假天数，向其支付应休未休年休假工资报酬。支付标准为每应休未休一天，按照本人当年平均日工资收入的300%支付（其中含职工正常工作期间的工资收入），故赵永宏2016年、2017年的年休假工资报酬为4603元（5005.7÷21.75×200%×10）。因赵永宏主张的两年之前的双休日加班费、应休未休年休假工资报酬因其提供的工资表、考勤表等材料不具有连续性，无法全面证实两年之前的工作情况，故该院不予支持。 关于赵永宏能否被认定为特殊工种，从而能否办理提前退休手续，属于劳动行政部门的审批事项，不属于法院的审理范围，赵永宏可向有关行政部门寻求救济。根据我国法律规定，只有在用人单位未为其办理社会保险手续且社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇时，劳动者可向人民法院起诉，要求用人单位赔偿经济损失，故赵永宏要求诚信服务中心、冀中宣东矿赔偿180000元经济损失的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。 关于赵永宏要求诚信服务中心、冀中宣东矿支付违法解除劳动合同的经济赔偿金50057元的诉讼请求，因赵永宏与诚信服务中心已于2018年1月30日签订《解除、终止劳动关系登记表》，协商一致解除合同，并领取了冀中宣东矿支付的经济补偿金等，现主张违法解除合同于法无据，故对其该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原审法院判决如下：一、冀中能源股份有限公司张家口宣东矿于本判决生效之日起十日内支付赵永宏2016年1月1日至2017年12月30日的双休日加班费43268元、应休未休的年休假工资报酬4603元，共计47871元；二、驳回赵永宏的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方均未提交新的证据，本院查明的事实与原审法院一致。 本院认为，首先，《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第53条：劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的规定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬……。参照上述规定，加班费应属于劳动报酬。其次，《劳动调解仲裁法》第二十七条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出”。本案中，赵永宏2018年1月30日解除劳动合同，于2018年7月3日提起仲裁，要求支持加班费，该诉求没有超过一年的仲裁时效期间。第三，原审法院参照《工资支付暂行规定》的规定，支持赵永宏2016年1月1日至2017年12月30日的加班工资，并无不当。第四，因赵永宏未提交有效证据，且应休未休年休假工资，不属于劳动报酬，其应受仲裁时效的限制，又因年休假可以跨年度安排，故赵永宏于2018年申请仲裁主张权利，原审法院支持其2016年、2017年应休未休年休假工资，并无不当。原审法院计算应休未休年休假工资及加班费的数额正确，本院予以维持。第五，赵永宏能否被认定特殊工种，从而能否办理提前退休手续，属于行政机关的行政职权，原审法院认定正确，本院予以维持。第六，因赵永宏与诚信服务中心已于2018年1月30日签订《解除、终止劳动关系登记表》，协商一致解除合同，并领取了冀中宣东矿支付的经济补偿金等，现其主张违法解除合同于法无据，原审法院未支持赵永宏的该项诉求，亦无不当。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.0元，冀中能源股份有限公司张家口宣东矿、赵永宏各负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  赵景献 审判员  赵 亮 审判员  姜 兵 二〇二〇年六月二十二日 书记员  郭媛媛 ——