西安市莲湖区人民法院 民事判决书 （2020）陕0104民初1042号原告：卢成，男，1989年月日出生，汉族，住西安市户县。委托诉讼代理人：王斐，陕西尚文律师事务所律师。被告：上海信而富企业管理有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：王征宇，该公司首席执行官。委托诉讼代理人：孙磊，该公司人事部经理。 原告卢成诉被告上海信而富企业管理有限公司劳动争议一案，西安市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月11日作出市劳人仲案字[2019]第716号《裁决书》。裁决作出后，卢成不服，于2019年11月14日向本院提起民事诉讼，本院已依法受理。在审理过程中，上海信而富企业管理有限公司亦不服，将卢成作为被告于2019年11月29日向上海市嘉定区人民法院提起民事诉讼，上海市嘉定区人民法院于2020年2月24日将案件移送至本院，本院依法受理。本院受理后，依法适用普通程序，将两案并案公开开庭进行了审理。原告卢成及其委托诉讼代理人王斐，被告上海信而富企业管理有限公司之委托诉讼代理人孙磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢成向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2019年4月1日至2019年5月31日期间工资13826.14元；2、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金24194元；3、被告支付原告2018年1月1日至2019年5月31日期间年休假工资报酬6356.39元；4、被告为原告缴纳2016年3月至2016年6月和2019年5月份的基本养老、基本医疗、失业、工伤和生育社会保险费；5、被告为原告出具离职证明和转出社保关系。事实与理由：原告于2016年3月3日入职被告处，在被告位于西安市莲湖区XX大街XX号XX广场XX座XX、XX室的西安第一分公司工作，工资以银行转账形式发放，月平均工资为6912.57元。在职期间被告未安排原告休年休假，未为原告缴纳2016年3月至2016年6月的各项社会保险费。2019年4月份后，被告开始拖欠原告劳动报酬，并违法停缴了原告社保，被告的该行为严重侵害了原告的劳动权益，现原告提起诉讼望判如所请。被告上海信而富企业管理有限公司辩称，第一、关于工资部分。西安仲裁委不应按照被告离职前十二个月平均工资裁决。根据被告司提供的证据薪资系统截屏显示原告2019年4月份工资只有971.19元。且，被告自2019年4月30日之后没有再提供事实上的劳动，因此不应该支付原告5月份工资。第二、经济补偿金。由于近两年监管政策的影响和市场流动性的变化，公司势必面临转型，在转型初期，公司经营和财务都面临巨大的挑战，被迫大幅度减缩成本，优化岗位。因为经营困难，很多员工不看好行业和公司前景，纷纷主动离职，原告亦属于这个情况并邮寄了解除劳动合同通知给被告公司，被告虽然拖欠工资，但绝非恶意，实属经营压力巨大、财务困难所致，目前也在尽力解决。因此，被告无需支付原告经济补偿金。另，原告2016年12月1日才与被告签订全日制用工劳动合同及附件《薪酬确认书》，之前系非全日制合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条规定，非全日制合同终止用工，无需向劳动者支付经济补偿金。《薪酬确认书》中明确原告薪资是2200元/月，即使支付，也应以此为基数计算。第三、关于2018年和2019年度未休年休假，员工考勤管理制度（第八页）规定“员工如因工作繁忙，可以在公司OA系统上申请跨年享受年休假，但跨年休假的天数不得超过全年休假天数的1/3，并必须于本次年的3月底之前享受完毕，否则视为放弃。”因此，2018年的年休假，无论是否休完，到了2019年3月底已经自动失效。关于2019年享有的年休假天数，按照《员工考勤休假管理制度》中关于带薪年休假的规定，当年的年休假应当根据服务时间折算，仲裁委按照全年服务标准裁定休假享受天数不合理。目前经济形势严峻，企业生存艰难，被告处于艰难转型求生期，被告愿意担当自己应当担当的义务，对于仲裁未查明的事实，望查清事实。同时，被告上海信而富企业管理有限公司提出诉讼请求：1、被告无需支付原告2019年4月和5月工资13825.14元；2、被告无需支付原告经济补偿金24194元；3、被告无需支付原告2018年、2019年度未休年休假工资4449.47元。原告卢成对被告上海信而富企业管理有限公司诉讼请求答辩意见为，一、原告在公司正常上班至2019年6月2日，其中2019年4月至5月均正常出勤，公司理应全额支付原告该期间工资，公司完全可以提供对原告的考勤记录来确定该出勤事实。二、原告2019年4月至5月均正常履行了劳动义务，且在相同的工作条件和工作内容下，原告要求参照之前平均工资水平发放拖欠的工资，符合事实和法律规定，并无不妥。三、公司未依法缴纳社保、未及时足额支付劳动报酬，原告以此为由解除劳动合同，符合我国劳动合同法关于支付经济补偿金的法律规定。公司违反相关劳动法律规定，就应承担对应的法律责任。四、原告早于2016年3月3日便入职公司，自入职起一直是全天上班，工资也是按月发放，根本不存在非全日制用工情形，公司的目的也是规避劳动法律法规，其恶意的行为不应得到法律支持。原告的经济补偿金也应以离职前已正常发放的12个月平均工资为基数，从入职起计算至解除劳动合同之日。五、公司未安排原告休年休假属于客观事实，其理应支付原告未休年休假工资报酬。一切与法律、法规相抵触的规章制度和反驳意见，均依法不能成立。综上，望法院查明属实，支持原告的诉讼请求。原告围绕其诉讼请求依法提交以下证据：证据1、《劳动合同》。证明目的：原告与被告之间存在劳动关系，合同约定被告应于每月15日前发放原告工资。证据2、《国家税务总局上海税务局个人所得税纳税清单》。证明目的：原告2016年4月份开始由被告扣缴个人所得税，由此可知原告于2016年3月3日入职被告单位的事实属实。证据3、《陕西省XX镇职工基本养老保险参保缴费证明》、《个人参保证明》。证明目的：被告未依法为原告缴纳2016年3月至2016年6月及2019年5月期间的各项社会保险费。证据4、《浦发银行交易流水》。证明目的：（1）原告离职前已正常发放期间的十二个月平均工资为6912.57元；（2）被告未发放原告2019年4月1日至2019年5月31日期间的工资；（3）被告以原告未依法缴纳社保、未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动关系，符合支付经济补偿金的法律规定。证据5、解除劳动合同通知书、EMS快递单2份、快递投递记录2份。证明目的：2019年6月2日，原告以被告未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社保并逼迫原告自己离职为由与被告解除了劳动关系，该通知已被被告签收。证据6、工商信息。证明西安分公司是被告公司的，分公司6月17日注销了，总公司应当承担责任。证据7、2019年5月份打卡记录。证明目的：原告5月份在被告分公司处一直上班全勤的情况。被告对原告提供证据的质证意见为：对证据1、真实性认可。双方从2016年签订的全日制合同，之前签过非全日制合同。员工在之前按照业务量计算绩效提成，每个月根据业务量加上之前的工资给发放的。对证据2、3、4三组证据的真实性认可，证明目的不认可。从3月份的工资已经大幅度下降，已经停止业务停止放款，那时候公司就是保留基本工资。4月份开始就停业了就没有在发工资。对证据5、解除劳动合同通知书被告收到了。对证据6、真实性认可，是被告分公司在2019年6月17日注销的。对证据7、真实性不认可。（1）3月底开始分公司就结束了业务，4月份就已经没有业务了，所以4月份只能按照没有业务的基本工资计算。（2）考勤的记录表上公司是不可能盖公章的，后续公章在分公司，可能员工拿到公章刻意盖的，这个记录表导出后可修改可编辑。4月份在商量解除的过程，5月份在变卖资产。被告依法提交了以下证据：证据1、劳动合同书。证明原告与被告建立的劳动合同期限。证据2、非全日制劳动合同。证明被告与原告建立非全日制劳动合同期限。证据3、薪酬待遇确认书。证明原告的工资。证据4、薪资系统截屏。证明原告12个月总收入。证据5、员工休假管理制度。证明被告公司的年休假管理制度。证据6、员工休假管理制度公示截屏。证明员工知悉休假管理制度。证据7、规章制度检阅表。证明员工知悉休假管理制度。证据8、裁决书。证明经过仲裁前置程序。证据9、西安分公司注销核准通知书。证明西安第一分公司于2019年6月17日已经注销。证据10、2019年4月份业务停止的截屏。证明西安分公司业务截止到3月，4月份开始已没有放款业务了。原告对被告提供证据的质证意见为：对证据1、劳动合同真实性认可，证明目的无异议。但是原告实际上2016年3月3日入职的，这是其中一个阶段的劳动合同。对证据2、非全日制合同真实性无异议，实际上还是全天上班，定期按照月发工资，实际用工形式与全日制相同。在该非全日制合同里期限内到了时候签订的全日制合同。对证据3、薪酬待遇确认书真实性认可，证明目的不认可。原告的工资是由基本工资＋各种分项，比如津贴、奖金等组成。该待遇确认书不能全面反映原告的工资水平。 对证据4、薪资系统截屏真实性和证明目的无法核实，原告认为原告的工资应以原告2019年4月份之前的工资银行流水作为权威的认定方式。2019年4月及5月工资，因原告提供了正常劳动，所以应以之前的平均水平来支付。对证据5、真实性无法核实，证明目的不认可。对证据6、7、真实性认可，证明目的不认可。该规章制度从截图显示只是放在某网络平台上，并没有公示的证据，证明已经让劳动者阅读学习。并且该规章制度是2017年1月份修订的。但原告所有的签署日期是2016年12月1日，因此两者并不能对等。最后，单个规章制度与法律规定相抵触的条款应属于无效。对证据8、裁定书真实性和证明目的都认可。对证据9、注销通知书真实性和证明目的都认可。对证据10、真实性不认可。原、被告对对方的证据分别了发表质证意见并就案件事实进行了陈述。结合庭审双方举证、质证及法庭调查，本院认定事实如下：2016年3月3日，原告卢成入职上海信而富企业管理有限公司西安第一分公司（以下简称“信而富西安第一分公司”），同时双方签订了一份一年期《非全日制用工合同书》，合同约定期限自2016年3月3日起至2017年3月2日止，原告担任见习客户专员工作，累计每周工作时间不超过24小时，月工资标准为1400元，原告遵守分公司的规章制度，分公司根据考勤记录发放工资等。2016年12月1日，双方签订了一份三年期《劳动合同》，合同约定期限自2016年12月1日至2019年12月31日，原告在西安从事销售工作，工资每月15日发放等。同日，双方签订《薪酬待遇确认书》，确认原告的基本工资为2200元。原告的工资构成开始为基本工资1400元+当月首提+服务客户佣金，2016年12月1日以后基本工资为2200元，根据绩效考核按月发放工资。2019年4月，信而富西安第一分公司因经营不善业务处于停顿状态，双方就员工的安置等问题一直协商未果，原告一直上班至2019年5月底，6月2日，原告等向信而富西安第一分公司邮寄送达《解除劳动合同通知书》，以未及时支付劳动报酬、未缴纳社会保险为由解除劳动合同，信而富西安第一分公司于6月4日签收。2019年6月17日，信而富西安第一分公司在西安市工商行政管理局办理了企业注销登记。原告4月份工资按绩效考核为971.19元，被告同意按基本工资2200元计发，本院予以确认。关于5月份工资，根据上述原告的工资构成，5月份原告没有业务量，故按基本工资2200元计算。原告在职期间，上海信而富企业管理有限公司西安第一分公司通过其它企业为原告缴纳了社会保险，但未缴纳2016年3月至2016年6月、2019年5月的基本养老保险，及2016年3月至2016年6月的基本医疗、失业、工伤、生育保险。未安排原告休带薪年休假，亦未发放带薪年休假工资。原告离职前12个月月平均工资为6394.33元。2019年6月4日，原告卢成向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、支付2019年4月1日至5月31日工资13826.14元；2、支付解除劳动合同经济补偿金24194元；3、支付2018年、2019年年休假工资6356.39元；4、缴纳2016年3月至6月和2019年5月养老、医疗、工伤、失业、生育保险；5、出具离职证明和转出社保关系。2019年11月11日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字[2019]第716号裁决书，裁决：一、本裁决生效10日内，被申请人上海信而富企业管理有限公司支付申请人卢成2019年4月1日至5月31日工资13825.14元；二、本裁决生效10日内，被申请人上海信而富企业管理有限公司支付申请人卢成解除劳动合同经济补偿金24194.00元；三、本裁决生效10日内，被申请人上海信而富企业管理有限公司支付申请人卢成2018、2019年未休年休假工资4449.47元；四、本裁决生效10日内，被申请人上海信而富企业管理有限公司为申请人卢成补缴2016年4月至6月、2019年5月养老保险，以及2016年4月至6月期间的医疗、失业、工伤、生育保险（具体缴费数额及办法以社保经办部门审核认定为准，用人单位和个人各自承担其应缴纳部分）；五、本裁决生效10日内，被申请人上海信而富企业管理有限公司为申请人卢成出具离职证明，办理社会保险转出手续；六、驳回申请人卢成其余申请请求。本院认为，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。非全日制用工劳动报酬支付周期最长不得超过十五日。原劳动和社会保障部劳社部发【2003】12号《关于非全日制用工若干问题的意见》第一条第五款规定“用人单位招用劳动者从事非全日制工作，应当在录用后到当地劳动保障行政部门办理录用备案手续。”原告卢成2016年3月3日入职被告上海信而富企业管理有限公司下属西安第一分公司，双方在2016年签订了一年期的非全日制用工合同书，合同约定月工资标准为1400元，根据考勤按月发放工资，原告的工资构成为基本工资＋绩效提成。关于工作时间，双方存在争议，原告称入职以来一直是8小时工作制。2016年12月后双方签订了全日制劳动合同，原告前后的工作性质、工作内容、工作地点、工资构成及发放形式等并未发生实质变化。被告未按上述规定到当地劳动保障行政部门办理非全日制用工录用备案手续。综上，双方之间2016年12月1日之前的用工形式不符合非全日制用工的构成要件，属于全日制用工形式。信而富西安第一分公司未支付原告2019年4月、5月工资，未为原告缴纳2016年3月至2016年6月的社会保险及2019年5月的基本养老保险，原告以此为由解除劳动合同，并要求支付经济补偿金之诉请，理由成立，应予采纳。信而富西安第一分公司于2019年6月17日注销，被告上海信而富企业管理有限公司应依法支付原告解除劳动关系经济补偿金22380.16元，原告要求其余经济补偿金部分，没有依据，不予支持。被告辩称是原告主动离职、2016年12月以前系非全日制用工、不应支付经济补偿金等辩论意见，理由不能成立，不予采纳。被告还应支付原告2019年4月、5月份工资共计4400元，原告要求其余部分工资，不予支持。原告在职期间，被告未安排原告休带薪年休假，亦未发放带薪年休假工资，应依法支付原告2018年1月1日至2019年5月31日期间未休带薪年休假工资4115.86元，并向原告出具离职证明、办理社会保险转移手续。原告要求被告为原告缴纳2016年3月至2016年6月和2019年5月份的基本养老、基本医疗、失业、工伤和生育社会保险费之诉请，不属于人民法院劳动争议案件受案范围，不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第二项、第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条规定，判决如下：一、被告上海信而富企业管理有限公司于本判决生效后十五日内支付原告卢成2019年4月1日至5月31日期间的工资共计4400元；二、被告上海信而富企业管理有限公司于本判决生效后十五日内支付原告卢成解除劳动关系经济补偿金22380.16元；三、被告上海信而富企业管理有限公司于本判决生效后十五日内支付原告卢成2018年1月1日至2019年5月31日期间未休带薪年休假工资4115.86元；四、被告上海信而富企业管理有限公司于本判决生效后十五日内向原告卢成出具离职证明；五、被告上海信而富企业管理有限公司于本判决生效后十五日内为原告卢成办理社会保险转移手续；六、驳回原告卢成其余诉讼请求；七、驳回被告上海信而富企业管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费20元（原、被告已分别预交10元），由原告卢成和被告上海信而富企业管理有限公司各承担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长   宋宏凯人民陪审员   齐  红人民陪审员   李  灵 二〇二〇年六月十二日 书  记  员    师亚宁1