山东省淄博市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁03执异20号 申请执行人：中国工商银行股份有限公司桓台支行，住所地山东省桓台县张北路7号，统一社会信用代码913703218641112188。 负责人：沈文强，行长。 被执行人：桓台县金元建筑机械有限公司,住所地山东省桓台县工业街196号。 法定代表人：王斌，经理。 第三人：淄博方诺气体有限公司，住所地山东省桓台县工业街196号，统一社会信用代码91370321864408337F。 法定代表人：王斌，经理。 第三人:王斌，男，1973年11月24日出生，汉族，住淄博市张店区。 第三人：山东建龙创业投资有限公司，住所地山东省桓台县果里镇建龙路100号，统一社会信用代码913702007774190387。 法定代表人：张广俊，经理。 在本院执行申请执行人中国工商银行股份有限公司桓台支行与被执行人桓台县金元建筑机械有限公司金融借款合同纠纷一案中，被执行人桓台县金元建筑机械有限公司不能履行生效法律文书确定的义务，申请执行人中国工商银行股份有限公司桓台支行向本院申请变更、追加第三人淄博方诺气体有限公司、王斌、山东建龙创业投资有限公司为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 申请执行人中国工商银行股份有限公司桓台支行称，一、被执行人桓台县金元建筑机械有限公司注销，吸收合并到淄博方诺气体有限公司。注销时，第三人王斌、山东建龙创业投资有限公司书面承诺对因被执行人吸收合并导致债权人经济上的损失承担清偿责任。二、淄博方诺气体有限公司为一人有限责任公司，其股东王斌不能证明公司财产独立于自己的财产，应对淄博方诺气体有限公司该债务承担连带责任。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十一条、第二十条、第二十三条及相关法律规定，请求变更第三人淄博方诺气体有限公司为本案被执行人，由其在桓台县金元建筑机械有限公司向申请执行人所负本案债务承担清偿责任；追加第三人王斌、山东建龙创业投资有限公司为本案被执行人，由其对本案债务承担连带清偿责任。 本院查明，2003年7月10日，淄博仲裁委员会作出（2003）淄仲裁字第90号裁决：1、被申请人桓台县金元建筑机械有限公司偿还申请人中国工商银行桓台县支行贷款本息627117.81元；2、被申请人桓台县金元建筑机械有限公司以其位于桓台县索镇工业路6号的抵押房屋对上述还款承担抵押保证责任；3、本案仲裁费7000.00元，由被申请人承担。本案在执行过程中，查明被执行人无履行能力，申请执行人中国工商银行桓台县支行于2003年8月27日向本院申请并领取了（2003）淄中法债证执字第057号债权凭证，本案终结本次执行程序。 另查明，淄博方诺气体有限公司与桓台县金元建筑机械有限公司于2014年12月14日签定公司吸收合并协议书，约定双方股东已就吸收合并事宜充分论证，反复会商，并作出决议，一致同意由前者吸收合并后者，合并后公司名称为淄博方诺气体有限公司。桓台县金元建筑机械有限公司办理注销登记，不再进行注销清算。淄博方诺气体有限公司注册资本为50万元，桓台县金元建筑机械有限公司注册资本为90万元，合并后注册资本为100万元（股权比例为各占50%，其中股东王斌股权50万元，山东建龙创业投资有限公司股权50万元）。吸收合并后，原桓台县金元建筑机械有限公司所有的债权债务由淄博方诺气体有限公司承担。等等。同日，桓台县金元建筑机械有限公司股东山东建龙创业投资有限公司作出以下决定：一、因企业长期亏损，同意公司吸收合并至淄博方诺气体有限公司。二、同意成立清算组，成员为王斌、任蕾，负责人王斌。三、清算组应按照公司法规定的内容和程序履行职责。四、清算结束后向公司登记机关申请注销登记。2014年12月16日，淄博方诺气体有限公司与桓台县金元建筑机械有限公司在《鲁中晨报》上刊登了公司注销公告，载明淄博方诺气体有限公司拟吸收合并桓台县金元建筑机械有限公司。合并后，桓台县金元建筑机械有限公司解散注销，淄博方诺气体有限公司存续，公司注册资本变更为100万元。请债权人自接到通知之日起30日内，未接到通知的自本公告之日起45日内，对是否要求本公司清偿债务或提供相应的担保作出决定，并于该期间内通知本公司。2015年2月2日，桓台县金元建筑机械有限公司股东作出书面的债务清偿或债务担保的说明：一、公司已于2014年12月16日在鲁中晨报上刊登了吸收合并公告；二、因公司吸收合并而导致债权人经济上的损失，由公司全体股东承担担保责任。王斌和山东建龙创业投资有限公司在“股东签字”处签字、盖章。2015年3月28日，桓台县金元建筑机械有限公司股东山东建龙创业投资有限公司又作出以下决定：一、公司经2014年12月14日股东决定结算，成立清算组并在10日内通知公司债权人，于2014年12月16日在《鲁中晨报》上刊登了公司注销公告。二、因吸收合并，公司债权债务由淄博方诺气体有限公司承担。2015年3月31日，桓台县金元建筑机械有限公司作注销登记，注销原因为因公司合并或分立。注销时，公司登记机关注销备注说明：吸收合并至淄博方诺气体有限公司。注销前，桓台县金元建筑机械有限公司的企业类型是有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资），股东是山东建龙创业投资有限公司。 还查明，淄博方诺气体有限公司注册资本100万元，实缴资本50万元，企业类型有限责任公司(自然人独资)，股东王斌，认缴出资金额100万元，出资比例100%。本案审查过程中，淄博方诺气体有限公司提交本公司2016-2019年度企业所得税汇算清缴纳税鉴证报告，以此证明该公司资产独立于其股东王斌。 上述事实，有执行卷宗为证。 本院认为，本案争议的焦点问题是：应否变更、追加第三人淄博方诺气体有限公司、王斌、山东建龙创业投资有限公司为本案被执行人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十一条规定，作为被执行人的法人或其他组织因合并而终止，申请执行人申请变更合并后存续或新设的法人、其他组织为被执行人的，人民法院应予支持。本案被执行人桓台县金元建筑机械有限公司因合并被注销，申请执行人申请变更合并后存续的淄博方诺气体有限公司为被执行人，具有事实和法律依据，本院予以支持。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条规定，作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持。适用本条款变更、追加该第三人为被执行人的前提条件是，作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，因而导致被执行人的债务没有明确的清偿责任承担主体。而根据《中华人民共和国公司法》(2013修订)第一百七十二条至第一百七十四条、第一百七十九条的规定，公司合并并不需要进行清算，因而，该条款并不适用于被执行人因被吸收合并而被注销登记，因而追加、变更作出书面承诺的第三人为被执行人的情形。另外，王斌在债务清偿或债务担保的说明中“股东签字”处签字，因其并非被执行人桓台县金元建筑机械有限公司的股东，故其签字并不表明其以个人名义承担相应的责任。因此，申请执行人援引前述规定要求追加、变更王斌和山东建龙创业投资有限公司为本案被执行人，不符合法律规定，本院不予支持。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条规定，作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。援引该条款追加、变更被执行人，其适用条件是该一人有限责任公司已经是被执行人，且其财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，而本案中，淄博方诺气体有限公司是否变更为被执行人，尚未经生效法律文书确定，且其财产是否不足以清偿生效法律文书确定的债务，亦未经执行实施程序予以确定，故申请执行人援引该条款追加、变更淄博方诺气体有限公司的股东王斌为本案被执行人，不能成立，本院亦不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第十一条、第二十条、第二十三条、第三十条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、变更第三人淄博方诺气体有限公司为本案被执行人。淄博方诺气体有限公司应在桓台县金元建筑机械有限公司承担责任的范围内对申请执行人中国工商银行股份有限公司桓台支行承担责任。逾期不履行上述义务，本院将依法强制执行。 二、驳回申请执行人中国工商银行股份有限公司桓台支行援引《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条追加、变更王斌和山东建龙创业投资有限公司为本案被执行人的请求。 三、驳回申请执行人中国工商银行股份有限公司桓台支行援引《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条追加王斌为本案被执行人的请求。 如不服本裁定第一、二项，可以在收到裁定书之日起十日内，向本院递交复议申请书，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，通过本院向山东省高级人民法院申请复议，也可以直接向山东省高级人民法院申请复议。 如不服本裁定第三项，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  张洪胜 审判员  卫雁冰 审判员  邢 菲 二〇二〇年六月十一日 书记员  高梦琪