重庆自由贸易试验区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0192民初13053号原告：重庆形派广告有限公司，住所地重庆市南岸区南坪江南大道7号3栋17-8号，统一社会信用代码91500108MA5YQ6X99C。法定代表人：杜常清，执行董事。委托诉讼代理人：赵兵娥，重庆辉腾律师事务所律师。被告：重庆淘之旅国际旅行社有限公司，住所地重庆市渝中区重庆村55号2单元33-3，统一社会信用代码91500107MA5U6J2A2K。法定代表人：王定华。委托诉讼代理人：秦小洪，男，公司员工。原告重庆形派广告有限公司与被告重庆淘之旅国际旅行社有限公司合同纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告重庆形派广告有限公司的法定代表人杜常清及委托诉讼代理人赵兵娥，被告重庆淘之旅国际旅行社有限公司的法定代表人王定华及委托诉讼代理人秦小洪到庭参加了诉讼。本案于2020年1月9日第二次公开开庭进行审理，原告重庆形派广告有限公司的法定代表人杜常清及委托诉讼代理人赵兵娥到庭参加诉讼，被告重庆淘之旅国际旅行社有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆淘之旅国际旅行社有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还投资25万元；2.被告支付投资款利润10万元；3.被告支付违约金10万元；4.被告支付以35万元为基数，从2019年2月20日起至付清时按同期银行利率计算的利息；5.被告承担原告产生的律师费12500元；6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年1月19日，原被告签订《合作协议》，约定原被告共同组建经营“侏罗纪归来”大型主题乐园，原告投入25万元，双方合作结束后，被告优先保障原告收回25万元投资成本，并承诺利润回报不低于10万元，合作期限为2019年1月15日至2019年2月19日。合同到期后被告向原告支付投资本金和利润回报共计35万元，若逾期未支付，需支付违约金10万元。后原告按约履行了自己义务，被告未按约返还投资款及利润。原告诉至法院。被告重庆淘之旅国际旅行社有限公司辩称，合作协议的签订主体是海外国际旅游集团重庆有限公司，原告未按照合作协议约定足额投资，约定合作期间原告负责园区管理及财务对账，被告未收到任何报表及收入，合作事项经营亏损，没有利润分配，不同意原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：海外国际旅游集团重庆有限公司于2019年7月23日名称变更为重庆淘之旅国际旅行社有限公司。2019年1月19日，原被告签订《合作协议》，主要约定鉴于被告与重庆乡村乌托邦旅游开发有限公司签署的“2019美心红酒小镇新春庙会”《合作协议》，在庙会时组建“侏罗纪归来”大型主题乐园，双方协商一致：1.由被告负责与景区方协调办理各方面手续和员工招聘工作；2.被告负责所有物资采购及相关物资的制作，包括但不限于产品、门票、宣传等；3.原告轮班到园区负责监管，监管期间负责整个园区的管理、安排及财务对账。具体运作另商议操作流程。4.原告总投入25万元，协议签署3日汇入被告指定银行账户，原告占合作期间园区总收入利润的20%。5.收入操作及分配方式：双方共同确定一个银行账户作为每天收入进账；被告优先保障原告收回成本25万元，再预留30万元作为与景区水、电以及员工工资款项，合作结束后统一结算；归还原告25万元投资款、预留30万元费用备付金后，双方按收入分配比例进行分配（每周分配一次），备付金在合作结束与景区方结算后再按比例进行分配；被告对原告投资本金保底，利润不低于10万元投资回报；6.合作期限从2019年1月15日至2019年2月19日；7.合同到期被告对原告总投入加保底利润回报完成，总金额35万元；8.被告逾期未支付原告本金加保底利润，总金额35万元，需支付原告违约金10万元。协议签订后，原告法定代表人于当日支付20万元，被告出具收条，载明：今收到重庆形派广告有限公司杜常清“侏罗纪归来”项目合作现金20万元。收款人秦小洪，并加盖被告公司公章。2019年1月21日，原告向秦小洪微信转账3万元，次日，被告出具收条，载明：今收到重庆形派广告有限公司杜常清转人民币伍万元整。收款人秦小洪，并加盖被告公司公章。审理中，被告举示微信、银行转账记录、借款单，拟证明被告经办人员秦小洪与原告法定代表人杜常清有多次资金往来，杜常清的妹夫李元强多次向被告借支现金。原告对证据真实性无异议，但秦小洪向杜常清的转款系支付合作项目中的门票印制费用及购买桁架；因合作项目中的灯光项目是承包给李元强的，还有部分转款是委托原告代为支付李元强的材料费、劳务费。李元强的借支情况与原告无关。原告并举示微信聊天记录截图、短信截图，拟证明前述抗辩意见。被告对证据真实性无异议，但不认可双方存在广告合同关系，原告所称的工作内容没有被告认可，系原告单方行为。被告与李元强的关系系基于对原告的信任而建立。原告购买桁架与被告无关，不能证明原告参与涉案项目的经营活动。对于原告参与合作项目的经营情况，原告陈述未实际参与项目经营，因原告系广告公司，故项目有关的广告业务由原告承接，产生的广告费用共计23940元与被告达成口头协议冲抵了原告的投资款20000元。被告陈述原告未按照合作协议约定负责园区的监管及财务对账，违约在先，项目的财务管理由被告方工作人员担任。对于项目是否存在亏损被告未举示相应证据。审理中，原告认为原被告双方名为投资实为借贷，主张被告应当返还借款25万元，并按照年利率24%计算利息。本院认为，被告与原告签订《合作协议》后于2019年7月23日进行了名称变更，企业法人名称的变更不影响合同权利义务的承担，故被告是合作协议的相对方，是本案的适格主体。原被告双方签订的合作协议，系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，双方应依约履行。对原被告构成何种法律关系，本院认为，协议约定原告投入25万元，并负责园区监管，被告负责办理手续、员工招聘及采购制作物资，但未对双方的各自投资比例及亏损负担进行约定，被告并承诺对原告的投资本金保底；从实际履行情况看，被告虽举示证据证明双方存在经济往来，但原告亦举示证据证明款项性质系合作项目的广告费用，该费用与双方基于合作协议的法律关系无关联性，被告与李元强间法律关系与本案无关，若存在债权债务，被告可另行诉讼解决。故原告并未参与合作项目的运营监管，原被告间不符合企业联营之间共同经营、共负盈亏的特征。双方约定原告出资，到期返还本金及固定利润，原被告双方名为合作，实为借贷。因原告实际向被告支付23万元，另2万元原告陈述双方口头协议以广告费用冲抵未举示充分证据证明，该2万元款项本院不予确认，对借款金额23万元本院予以确认。按照合同约定期限，被告应当在合同到期时返还原告投入的款项，故被告应当返还原告23万元。对于固定利润10万元及逾期违约金10万元的约定，因超过法律关于利息及逾期利息计算的上限，原告愿意调整为按照年利率24%计算，本院予以确认；被告应当从收到借款之次日起按年利率24%计算利息至付清日止，对原告诉讼请求超出部分，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆淘之旅国际旅行社有限公司于本判决生效后十日内返还原告重庆形派广告有限公司借款23万元；二、被告重庆淘之旅国际旅行社有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆形派广告有限公司利息，以20万元为基数从2019年1月20日起，以3万元为基数从2019年1月22日起，均按年利率24%计算利息至付清日止；三、驳回原告重庆形派广告有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4119元，由原告重庆形派广告有限公司负担1119元，被告重庆淘之旅国际旅行社有限公司负担3000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  邱颖二〇二〇年六月十八日书记员  李佳