河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终2168号 上诉人（原审原告）：王祯泰，男，汉族，1968年2月10日生，住石家庄市桥西区。 委托诉讼代理人：崔垚，河北北华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：石家庄东方时尚驾驶培训有限公司，住所地：石家庄市鹿泉区寺家庄镇岗上村。 法定代表人：徐雄，该公司董事长。 委托诉讼代理人：段广娴，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈义，国浩律师（石家庄）事务所律师。 原审第三人：北京捷诺瑞丽商贸中心，住所地：北京市东城区革新里3号楼2单元202号。 法定代表人：杜相琼，该公司经理。 上诉人王祯泰因与被上诉人石家庄东方时尚驾驶培训有限公司劳动争议一案，不服河北省石家庄市鹿泉区人民法院（2019）冀0110民初4402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王祯泰及其委托诉讼代理人崔垚、被上诉人的委托诉讼代理人段广娴、陈义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王祯泰上诉请求：一、依法撤销河北省鹿泉区人民法院（2019）冀0110民初4402号民事判决书；二、依法改判被上诉人向上诉人支付经济补偿金19443.41元（3888.68元/月均工资×5个月）；支付违法解除劳动合同的赔偿金38886.82元；支付从2017年6月1日至2019年4月1日延长工作时间的工资报酬77103.14元，及按应付金额的50%加付赔偿金38551.57元，总计115654.71元；支付从2017年6月1日至2019年4月1日休息日工资报酬31467.02元，及按应付金额的50%加付赔偿金15733.51元，总计49900.53元；退还工装押金500元，以上总计224385.47元，或发回重审。三、本案的一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人提供的钉钉手机App考勤记录已经证明上诉人加班的事实，且可以证实该考勤记录由被上诉人掌握，应当由被上诉人提供上诉人完整的考勤记录，被上诉人不提供，应当由被上诉人承担不利后果，故一审法院判决驳回上诉人主张加班费的诉讼请求是错误的。首先，上诉人提供的钉钉手机App考勤记录可以证实其工作日和休息日加班的事实，且该证据亦可以证明有关上诉人的考勤记录表由被上诉人掌握，另，被上诉人是根据该钉钉手机App考勤记录和石家庄东方时尚驾驶培训有限公司考勤汇总表支付工资的，所以可以证明上诉人是否加班的证据由被上诉人掌握。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定和《工资支付暂行规定》第六条“用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查”之规定，被上诉人的考勤记录至少保存二年备查，上诉人加班事实的证据即上认人完整的考勤记录表由被上诉人掌握着，应当由被上诉人提供，被上诉人不提供的，由被上诉人承担不利后果，向上诉人支付加班费。其次，一审法院在被上诉人不提供上诉人考勤记录表的情形下，判决驳回上诉人主张加班费的诉讼请求是错误的。上诉人提供的证据已经证明上诉人的考勤表由被上诉人掌握，根据法律规定该考勤表也应当由被上诉人提供，而一审法院在被上诉人没有提供该考勤表的情形下，在有法律规定应当由被上诉人承担不利后果的情形下，判决驳回上诉人主张加班费的诉讼请求是错误的。再次，一审庭审中，被上诉人主张上诉人没有提供其加班事实的证据，让上诉人提供其加班事实存在的证据没有事实和法律依据。最后，2019年4月份之前被上诉人还没有实行无纸化办公，且上诉人受被上诉人委派到北京东方时尚贵宾训练处学习管理，时任主任现任东方时尚副总左飞做培训时讲，东方时尚驾驶培训公司的工作单、考勤表等纸质办公资料的保存时间为三年。综上所述，上诉人提供的钉钉手机App考勤记录可以证实该考勤记录由被上诉人掌握，且被上诉人保存考勤表等纸质办公资料的时间为三年，应当由被上诉人提供上诉人完整的考勤记录，被上诉人不提供，应当由被上诉人承担不利后果。二、一审法院在上诉人因学员迟到而拒绝加班的情形下，判决上诉人未服从被上诉人工作安排，被上诉人根据公司的规章制度，对上诉人作出解除劳动合同的处理决定事实清楚、程序合法是错误的。首先，并不是上诉人不服从被上诉人工作安排，而是因学员迟到，被上诉人让上诉人加班，上诉人不同意加班。其次，被上诉人让上诉人加班应当经与工会和上诉人协商后，才可以延长工作时间，上诉人拒绝加班并不是不服从上诉人工作安排。上诉人从早上8点开始带学员至晚上20点45分，在上诉人已连续工作10多个小时的情形下，因学员迟到而让上诉人加班。三、一审法院单纯依据被上诉人的规章制度认定上诉人的行为达到严重违反规章制度，认定被上诉人对上诉人作出解除劳动合同的处理决定事实清楚、程序合法是错误的。结合本案中，上诉人主观上并不是不服从领导安排，而是因为学员迟到的原因而无法刷够课时，且上诉人并不是廖次不服从领导安排，故不能单纯依据被上诉人在规章制度中规定的严重标准而认定上诉人的行为系违反被上诉人的规章制度，故一审法院单纯依据被上诉人的规章制度认定上诉人的行为达到严重违反规章制度，认定被上诉人对上诉人作出解除劳动合同的处理决定事实清楚、程序合法是错误的。四、被上诉人以不是自己制定，且未经合法程序制定的《员工手册》，作出单方解除劳动合同的行为系违法解除劳动合同，应当向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金38886.82元。五、被上诉人未及时足额向上诉人支付加班工资，且在双方就加班没有达成一致协议的情形下无理由单方与上诉人解除劳动合同，应当向上诉人支付解除劳动合同经济补偿19443.41元。六、被上诉人应当向上诉人支付从2017年6月1日至2019年4月1日延长工作时间的工资报酬77103.14元。及按应付金额的50%加付赔偿金38551.57元，总计115654.71元。七、被上诉人应当向上诉人支付从2017年6月1日至2019年4月1日休息日工资报酬31467.02元。及按应付金额的50%加付赔偿金15733.51元。总计49900.53元。本案中，上诉人提供的证据手机钉钉App考勤记录表证实上诉人周六日加班的事实。综合工时制的年度工作日为250天/年（3657年-104天休息日-11天法定休假日-250天）。综合工时制的年度工作日250天/年是不包括休息日的，被上诉人应当向上诉人支付从2017年6月1日至2019年4月1日休息日工资报酬31467.02元。八、被上诉人应当向上诉人退还工装制作费500元。 石家庄东方时尚驾驶培训有限公司答辩称，一、上诉人主张加班费没有事实和法律依据。答辩人同上诉人签订的劳动合同书明确约定工作时间实行综合工时制，并得到鹿泉区劳动主管部门的审批许可。对于上诉人王祯泰从事的教练岗，按照年度作为周期综合计算工作时间，年度工作日为250天，年度工作时间2000小时。本案中上诉人王祯泰的工作时间既未超过250天，也没有超过2000小时，不存在加班事实。同时上诉人在劳动仲裁一审阶段也不能提供证据证明其自2017年6月1日以后的工作时间超过了2000小时，故其要求答辩人支付加班费的主张，既没有事实依据，也没有法律依据；二、上诉人严重违反答辩人的规章制度，答辩人有权依法解除劳动合同，一审法院对此认定事实清楚，适用法律正确。2019年4月16日、17日，上诉人王祯泰未经允许私自调课，当日19时答辩人安排上诉人带4049号学员，上诉人无正当理由不带学员。上诉人认可前述事实，并在员工违规鉴证表中签字确认。根据员工手册第90页中6-19条，不服从上级领导的工作安排和调动，且无正当理由的属于重大过失，也属于解除劳动合同情形之规定。上诉人的上述行为属于比严重级别更重的重大违规行为。上诉人违反员工手册的重大违规行为，符合劳动合同法第39条第二项，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同。员工严重违反用人单位的规章制度的之规定，故答辩人有权解除与上诉人的劳动合同。同时答辩人在解除劳动合同前征求了工会意见，向上诉人邮寄送达了解除劳动合同的告知函，符合解除劳动合同的法定程序。综上，因上诉人严重违反规章制度，答辩人与其解除劳动合同符合法律规定，程序合法，答辩人不应向其支付经济补偿金和赔偿金；三、员工手册作为答辩人的管理规章制度，适用于上诉人。员工手册是东方时尚集团总部制定，适用于包括答辩人在内的全国所有东方时尚驾驶培训分部，其在制定过程中经过职工代表大会讨论，听取了工会意见，符合劳动合同法第四条相关规定。上诉人于2014年在答辩人处入职之后，答辩人就向其出示了员工手册，要求包括上诉人在内的所有员工学习理解并遵守该手册。答辩人在劳动仲裁一审阶段，已经提交了由上诉人签字的员工手册回执，这足以证明上诉人已经认真阅读并承诺完全理解和遵守该手册；四、上诉人主张退还工装费没有事实依据，上诉人所购买的服装系从第三人处购得，且已经实际取得该服装，答辩人从未收取上诉人任何费用，上诉人要求答辩人退还服装押金没有事实依据。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求贵院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 王祯泰向一审法院起诉请求：一、依法判决被告向原告支付经济补偿金19443.41元（3888.68元/月均工资×5个月）；二、依法判决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金38886.82元；三、依法判决被告向原告支付从2017年6月1日至2019年4月1日延长工作时间的工资报酬77103.14元，及按应付金额的50%加付赔偿金38551.57元，总计115654.71元；四、依法判决被告向原告支付从2017年6月1日至2019年4月1日休息日工资报酬31467.02元。及按应付金额的50%加付赔偿金15733.51元，总计49900.53元；五、依法判决被告向原告退还工装押金500元。以上总计224385.47元。六、本案案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2014年6月12日，石家庄市鹿泉区人力资源和社会保障局（原鹿泉市人力资源和社会保障局）同意被告实行综合计算工时工作制。2017年6月5日，石家庄市鹿泉区人力资源和社会保障局准予被告延续实行“特殊工时工作制”，准予延续至2019年5月9日，岗位包括办事员、教练员、警卫等。允许被告根据生产经营的实际情况，采用以年为周期综合计算工作时间的工时制度，年度工作日为250天/年，工作时间为2000个小时/年。原告于2014年6月1日入职被告处，双方于2014年6月1日签订了书面的劳动合同，2016年6月1日双方续签劳动合同，合同约定劳动期限至2019年5月31日终止。原告的工作岗位为教练员，月平均工资为3888.68元，工作时间实行综合计算工时工作制度，2019年4月16日，按被告给原告安排的工作时间为17点-21点，原告以学员迟到为由拒绝在该时间期间工作，被告以原告私自调课和无正当理由不带学员不服从管理的重大过失，与原告解除劳动合同。原告在工作期间被告未拖欠原告工资。原告于2019年5月14日向石家庄市鹿泉区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，要求与被告解除劳动关系。并要求违法解除劳动合同的赔偿金38886.82元；延长工作时间加班费99261.9元、休息日加班（含赔偿金）49900.53元、2018年的带薪年休假补偿金2682元；并退还工装押金500元。被告在仲裁委提供了《员工手册》、“员工手册回执”、“员工违规鉴证表”，均有原告签字。其中《员工手册》第6-19条载明：“不服从上级领导的工作安排和调动，且无正当理由的，解除劳动合同”，原告明确表示学习过该手册。2019年7月10日经石家庄市鹿泉区劳动人事争议仲裁委员会作出的石鹿劳人仲案字【2019】第155号仲裁裁决书，以原告未能提供证据和被告处理决定程序合法为由，裁决驳回了原告的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院。上述事实有原被告提供的上述证据为证。 一审法院认为，原告于2019年4月16日未服从被告工作安排，4月17日，被告根据公司的规章制度，对原告作出解除劳动合同的处理决定，事实清楚、程序合法，石家庄市鹿泉区劳动人事争议仲裁委员会作出的石鹿劳人仲案字[2019]第155号仲裁裁决书，裁决驳回原告仲裁请求并无不当。原告提供的加盖“北京捷诺瑞丽商贸中心”财务专用章的收据，其字迹不清，不能证明原告的主张，综上，原告的诉讼请求均依据不足，本院不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）款、《中华人民共和国劳动法》第三十九条之规定，判决为：驳回原告的各项诉讼请求。案件受理费5元由原告王祯泰负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致。 本院认为，上诉人于2019年4月16日不服从被上诉人单位工作安排，4月17日，被上诉人根据公司的规章制度，对上诉人作出解除劳动合同的处理决定，事实清楚、程序合法。石家庄市鹿泉区人力资源和社会保障局（原鹿泉市人力资源和社会保障局）同意被上诉人实行综合计算工时工作制，上诉人提交的钉钉手机App考勤记录，只是部分时段的考勤记录，不能证明上诉人在年周期内有加班现象。 综上所述，王祯泰的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王祯泰负担。 本判决为终审判决。 审判长  李秀云 审判员  高瑞江 审判员  寻 亚 二〇二〇年六月十九日 书记员  史 暹 ——