陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院   民事判决书     (2020)陕05民终629号       上诉人（原审被告）：张勇，男，汉族，生于1989年11月17日，住陕西省韩城市。   委托诉讼代理人：樊东峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。   委托诉讼代理人：吴瑞香，陕西海普睿诚律师事务所实习律师。   被上诉人（原审原告）：闫孝军，男，汉族，生于1973年12月2日，住陕西省韩城市。   委托诉讼代理人：宁继芳，陕西省韩城市新城法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：韩城市美通快印。住所地：陕西省韩城市新城区XX大街XX楼。   经营者：郭强，男，汉族，生于1989年XX月XX日，住陕西省韩城市XX镇XX村XX组XX号。   委托诉讼代理人：吴海平，陕西建宾律师事务所律师。   上诉人张勇因与被上诉人闫孝军、韩城市美通快印提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省韩城市人民法院（2019）陕0581民初1516号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人张勇及其委托诉讼代理人樊东峰、吴瑞香，被上诉人闫孝军的委托诉讼代理人宁继芳，被上诉人韩城市美通快印的委托诉讼代理人吴海平，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   张勇上诉请求：1．请求二审法院撤销原审判决第一项，依法改判。2．请求由被上诉人承担上诉费用。事实与理由：一审法院认定部分事实错误，上诉人与被上诉人闫孝军之间并非是劳务关系，二者共同受雇于被上诉人韩城市美通快印，闫孝军在安装广告牌过程中受到的损害应当由被上诉人韩城市美通快印承担赔偿责任并非上诉人张勇。一审法院认定部分事实不清，脚手架倒地致使被上诉人闫孝军摔伤，则脚手架倒地的原因是划分责任的关键因素。一审法院并未调查清楚脚手架倒地是由于被上诉人闫孝军和一名来送脚手架材料的工人在搭建过程中没有绑紧导致的。上诉人张勇并没有责任。一审法院在认定误工费、护理费费用方面有所不当。   闫孝军辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。   韩城市美通快印辩称，张勇不是韩城市美通快印的员工，闫孝军与韩城市美通快印无任何雇佣关系，闫孝军干活中受伤，是给雇主张勇干活过程中造成的，与韩城市美通快印无关。   闫孝军向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令第一被告赔偿原告医疗费36952.43元，住院伙食补助费720元，营养费1800元，护理费8300元，伤残赔偿金22426元，被扶养人生活费12085.2元，精神抚慰金2000元，后续治疗费6000元，鉴定费2400元，合计110683.63元，减去第一被告已付医疗费3000元，应再赔107683.63元，判令第二被告承担连带赔偿责任。2.本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：韩城市美通快印公司系一专业经营打印、复印、广告设计制作为主的个体经营者。2018年6月23日，XX镇XX村路边的广告牌制作安装工程。美通快印将该工程委托给了被告张勇，由张勇具体实施并完成。6月23日，双方签订了委托合同一份及“委托服务反馈单”一份，内容为“委托书 韩城市美通快印(简称甲方)因业务需求，委托张勇(简称乙方)为客户完成安装等工作任务，为了互守信用，经双方商议，达成如下协议：一、甲方为乙方提供客户地址、联系电话、联系人及安装业务的成品。乙方在路途和安装中要保证业务成品完好，若有损坏或丢失，由乙方负责赔偿。二、乙方必须按照甲方要求，按时优质完成所委托的工作任务。三、经甲乙双方商定完成这次安装工作的费用，安装完后由客户在委托服务反馈单上签署意见(不签意见不予结算费用)。回来后持委托服务反馈单到财务处结算费用，如因服务态度、安装质量等原因，客户有意见，结算时根据情况适当扣款。四、乙方要注意路途和作业中的安全，若出现不安全事故责任自负，甲方概不负责。甲方：韩城市美通快印 签字（盖章）：孙小琴2018年6月23日 乙方（受委托人）签字：张勇2018年6月23日”被告张勇又雇佣了原告闫孝军安装广告牌，在安装过程中，脚手架倒地，致原告从高处坠落，被送往韩城市人民医院进行治疗，被诊断为：1、开放性颅脑损伤；1）脑挫裂伤；2）颅内积气；3）硬膜下血肿；4）蛛网膜下腔出血；5）颅骨骨折；6）头皮血肿；7）头皮裂伤；2、左锁骨骨折；3、右侧腹股沟包块1）右侧腹股沟疝。住院18天（2018年6月23日至2018年7月11日），花去医药费36952.43元，痊愈而出院。原告于2018年9月18日委托陕西省韩城市新城法律服务所对其身体损伤残疾等级、后续治疗费、误工费、护理及营养期限进行鉴定。2018年10月29日，陕西公正司法鉴定中心作出陕公正司鉴（2018）临鉴字第3898号鉴定结论：1、闫孝军左肩锁部损伤属十级伤残；2、闫孝军后续治疗费预计为6000元人民币；3、闫孝军误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。花去鉴定费2400元。原告的被扶养人为：父亲闫某甲，男生于1956年XX月XX日，身份证号码为：612XXXXXXXXXXXXXXX。母亲吴某某，女，生于1955年XX月XX日，汉族，身份证号码为：612XXXXXXXXXXXXXXX。原告闫孝军兄弟姐妹三人，弟弟闫某乙，男，生于1980年XX月XX日，身份证号码为：610XXXXXXXXXXXXXXX。妹妹闫某丙，女，生于1985年XX月XX日，身份证号码为：610XXXXXXXXXXXXXXX。原告在住院期间被告韩城市美通快印付给原告医疗费3000元。   一审法院认为，本案属于提供劳务者受害责任纠纷。原告闫孝军与被告张勇形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。从原告受伤的经过看，原告是在XX镇XX村路边电杆上安装广告牌时，脚手架不慎倒地，致在脚手架上正在工作的原告从高处坠落，导致原告受伤。原告作为提供劳务一方未尽安全注意义务致其受伤，对其因受伤造成的损失应承担20%责任。被告张勇作为接受劳务一方未对脚手架采取安全措施致原告受伤，应对原告的人身损害承担80%赔偿责任。关于第一被告韩城市美通快印是否承担责任问题，因被告韩城市XX村装卸灯箱签有委托书，委托张勇装卸灯箱，并在委托书第四条明确约定“乙方（张勇）要注意路途和作业中的安全，若出现不安全事故责任自负，甲方概不负责。”且被告张勇与原告闫孝军建立劳务关系时并未告知委托人韩城市美通快印，故被告韩城市美通快印对原告的人身损害不承担责任。关于赔偿费用应依照法律法规及司法解释的规定，结合证据来确定。对于医疗费依据医疗机构出具的凭证，结合病历及诊断证明等应认定为住院费用35511.63元，门诊费用1440.8元，共计36952.43元。关于误工费，根据陕西公正司法鉴定中心出具的鉴定确定原告的误工期为180天。原告主张每天误工费100元，共计18000元，符合相关法律规定，应予认定。即180天×100元=18000元。护理费：根据陕西公正司法鉴定中心出具的鉴定意见，确定原告护理期为60日。原告主张护理费应依据住院病历记载的留陪人数分段计算，即2018年6月24日——6月28日共5天×每天3人=15天，6月29日——7月10日每天2人即2人×12天=24天。出院后为43天。原告主张护理费每天100元，应予确认。即5天×3人×100元=1500元；12天×2人×100元=2400元；43天×100元=4300元。关于营养费，根据陕西公正司法鉴定中心出具的鉴定意见，为90日。原告主张每天20元，应予确认。即90天×20元=1800元。住院伙食补助费：原告主张其住院18天，每天40元，符合相关法律规定，应予认定。即18天×40元=720元。伤残赔偿金：根据伤残等级，按照上年度农村居民人均收入标准自定残之日起按20年计算即11213元×20年×10%=22426元。被扶养人生活费：依据法律规定，60周岁以上的，每增加一岁减少一年，75周岁以上按五年计算，并依据陕西2019农村居民人均消费性支出标准，闫某甲为10071元×19÷3×10%=6378.3元。吴某某为10071元×17÷3×10%=5706.9元。鉴定费2400元是原告实际支出费用，应予认定。原告主张的精神损害抚慰金2000元，符合相关法律规定，应予认定。关于原告主张的后续治疗费6000元，有陕西公正司法鉴定中心出具的鉴定意见作为依据，应由被告予以承担。为了保护公民的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告张勇于本判决生效之日起15日内赔偿原告闫孝军医疗费36952.43元，误工费18000元，护理费8200元，营养费1800元，伙食补助费720元，伤残赔偿金22426元，被扶养人生活费12085.2元，精神损害抚慰金2000元，后续治疗费6000元，以上合计108183.63元的80%即86546.88元（减去已付3000元）即83546.88元。二、驳回原告闫孝军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2453元，鉴定费2400元，由原告闫孝军负担案件受理费453元，被告张勇负担案件受理费2000元，鉴定费2400元,由被告张勇负担。   二审期间，韩城市美通快印提交张勇和郭强的通话录音，证明出事后，郭强给张勇打电话问闫孝军怎么找的，张勇说是通过其舅舅找的。张勇质证称，录音应当在一审提供，该录音只是证明张勇如何找到闫孝军，不能证明张勇雇佣闫孝军。闫孝军对该证据无异议。   根据当事人提交的证据及相关陈述，二审审理查明的事实与一审认定的事实相同。   本院认为，本案中，上诉人张勇受被上诉人韩城市美通快印委托装卸灯箱，双方签署委托书，韩城市美通快印关心的是劳动成果，对张勇如何工作，是否找人帮忙并不过多干涉，双方之间不存在雇主与雇员之间的隶属关系及人身依附关系，上诉人张勇主张其与闫孝军共同受雇于韩城市美通快印缺乏证据支持，本院不予采信。张勇在安装灯箱过程中，找闫孝军帮忙干活，闫孝军在干活时因脚手架倒地而受伤，张勇未采取必要的安全措施，未尽到安全保障义务，对闫孝军的受伤负有较大责任，一审认定双方之间形成劳务关系，并根据双方各自过错承担相应责任并无不当。关于误工费和护理费问题，韩城市人民医院医嘱单显示2018年6月24日—6月28日留陪3人，6月29日—7月10日留陪2人，一审按照医院病历记载的留陪人员确定护理费用并结合闫孝军的工作性质及当地工资水平酌情计算误工费每天100元符合法律规定。   综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判处得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1889元，由上诉人张勇负担。   本判决为终审判决。                    审  判  长    晏海        审  判  员 李豪玲     审  判  员    徐新卫                             二〇二〇年六月二十八日         书  记  员   常晓婷          1