江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0722民初5855号原告：李发，男，1979年12月11日生，汉族，住连云港市连云区。委托诉讼代理人：戚士贵，东海县牛山法律服务所法律工作者。被告：连云港如意情食用菌生物科技有限公司，住所地连云港市东海县高新区麒麟大道南侧。法定代表人：陈珠凉。委托诉讼代理人：黄宗飞，该公司工程专员。被告：东海县文晖建设工程有限公司，住所地东海县牛山镇开发区宝石路11号。法定代表人：辛文军，董事长。委托诉讼代理人：汪伟，该公司副总经理。被告：山东华东园林建设集团有限公司，住所地山东省聊城市湖南路东首附近。法定代表人：于秋林。被告：山东华东园林建设集团有限公司东海分公司，住所地东海县秀水商业街5号楼一单元。负责人：李超，经理。委托诉讼代理人：陈思斌，江苏恒旭律师事务所律师。原告李发与被告连云港如意情食用菌生物科技有限公司（以下简称：如意情分公司）、东海县文某建设工程有限公司（以下简称：文某公司）、山东华东园林建设集团有限公司（以下简称：华东园林公司）、山东华东园林建设集团有限公司东海分公司（以下简称：华东园林公司东海分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月12日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李发及其代理人戚士贵，被告如意情公司的代理人黄宗飞、被告文某公司的代理人汪伟、被告华东园林公司东海分公司的代理人陈思斌到庭参加诉讼，被告华东园林公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李发向本院提出诉讼请求：1、依法判令四被告支付原告拖欠工程款325095.68元及利息（从起诉后计算）；2、被告承担诉讼费用。事实和理由：2016年11月，被告如意情公司将其40万瓶珍惜菌菇水电工程发包给被告文某公司，被告文某公司又发包给被告华东园林公司，华东园林东海分公司又将4#至9#厂房水电安装工程发包原告进行施工，同时双方签订工程施工保证金协议，该协议要求原告支付10万元作为工程保证金，合同签订后，原告是按约履行义务，工程完工后并经双方签字确认总工程量，总工程款为520132元，评估价为495095.68元，在此期间被告只支付工程款22万元及退回保证金5万元，余款275095.68元及5万元保证金，合计325095.68元，经原告多次向被告索要，被告相互推诿一拖再拖，至今未有支付。给原告造成一定的经济损失。为了维护原告的合法权益和经济不受损失，特向法院依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉求。被告如意情公司辩称，我公司只承认文辉公司系施工方，我公司与原告没有直接关系。被告文某公司辩称，我公司与原告没有签订任何施工协议，原告也未向我公司反映过情况，我方不知情，原告与华东园林公司东海分公司签订合同，对此事我公司不知情，不应将我公司列为被告。被告华东园林公司未答辩。被告华东园林公司辩称，原告施工过程中擅自退场，并未按约履行合同义务。答辩人将涉案工程安排给原告施工后，原告仅完成4#-13#厂房接地和12#厂房给排水工程，即因工程用材不合格被责令退货、工期延误、施工质量不合格等原因被责令整改后擅自退场，单方违法解除了施工合同。对此，答辩人无奈之下，只能安排其他施工队伍代替原告进行整改并完成剩余工程。原告此举属根本违约行为，其诉称自己按约履行了合同义务，与事实严重不符。原告称其施工的工程价款为495095.68元，无事实依据。原告诉称工程完工后，并经双方签字确认总工程量，总工程款为520132元，评估价为495095.68元，并无事实依据。事实上，原告上述所谓总工程款及评估价均为其单方估算，并未经答辩人或工程建设单位等的审核确认。显然，该价款不能作为原告主张工程款的依据。原告的诉讼请求不能成立，根据原告及答辩人确认的工程量及双方约定的工程单价计算，原施工的工程总价款充其量在173000元。按照约定的40%比例下浮后，答辩人仅应支付其工程款100380元，而且由于前述原因，答辩人还有权扣留原告交付的10万元保证金。而现在，答辩人不仅已返还了原告50000元保证金，还超额支付工程款72620元，原告对此应予退还。另外，因原告施工质量不合格，答辩人已支付整改维修费用7000元，且仍在应建设单位之要求继续其它整改，该项支出依法亦应由原告承担。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2016年10月，文某公司承包如意情公司40万瓶珍惜菌菇项目工程（第二标段），根据文某公司的投标文件，该工程预算总价为33537941.75元，下浮20%后报价为26830353.4元。2016年11月20日，文某公司与华东园林公司东海分公司签订《水电安装劳务分包协议》，约定将如意情项目所有水电安装分项工程的劳务工作分包给华东园林公司东海分公司，承包形式为包工包料，结算单价按投标文件中标总价下浮30%，开具17个点发票。华东园林公司东海分公司又将上述水电安装工程转包李发，双方签订《工程施工保证金协议》,就如意情公司40万瓶珍惜菌菇项目工程，李发作为施工单位支付工程施工保证金10万元，约定期限内完成工程并验收合格一次性退还保证金。上述保证金协议签订后，双方未签订书面的施工合同，李发组织进场施工，实际施工了12号楼厂房排水给水管、4#至13#楼接地避雷工程后，李发撤场终止了施工，后续工程又另行分包给案外人继续施工。华东园林公司东海分公司已支付李发工程款22万元，并退还工程保证金5万元。审理中，原告提供的单方决算造价，主张涉案工程造价495095.68元，华东园林公司东海分公司不予认可，后经本院释明，原告申请对案涉工程造价进行鉴定，在鉴定过程中，李发与华东园林公司东海分公司双方到现场对工程量予以确认并同意工程造价下浮20%，原告主张按照市场指导价重新组价，华东园林公司东海分公司则认为应当按照文某公司提交的投标文件中的综合单价计取，2020年5月12日，鉴定机构根据确认的工程量及图纸资料，出具鉴定报告书：1、依据《江苏省安装工程计价定额》（2014）、东海县2016年第八期建设工程材料指导价、苏某函价[2016]570号文等相关资料重组分项清单综合单价，总价下浮20%后鉴定造价为259362.37元；2、依据原投标文件中相应清单综合单价的已标价，未标价的分项依据原投标文件组价方式重组清单综合单价，总价下浮20%后鉴定造价为160668.87元，具体适用由贵院裁决。原告李发支付本次司法鉴定费5000元，上述投标文件指文某公司承包如意情公司40万瓶珍惜菌菇项目工程（第二标段）的投标文件。如意情公司40万瓶珍惜菌菇项目工程已投入使用，如意情公司主张涉案工程尚有部分工程维修保证金未与承包方结清，文某公司主张其与华东园林公司及东海分公司之间没有账目，但是未提交相关证据予以证实。以上事实，有当事人陈述、《水电安装劳务分包协议》、《工程施工保证金协议》、付款明细及收款清单、投标文件、鉴定报告及鉴定费票据等证据予以证实。本院认为，华东园林公司东海分公司与李发签订工程保证金协议后，李发进场施工，双方之间的建设工程施工合同关系，因李发个人并无相关建筑施工资质，应当认定无效，李发实际施工了部分工程后撤场，目前如意情公司40万瓶珍惜菌菇项目工程已投入使用，就李发已经施工的工程，华东园林公司东海分公司应当支付相应的工程造价。本案中，当事人对工程量确认一致，争议的焦点为工程计价标准或方式。华东园林公司东海分公司与李发没有签订书面的施工合同，关于工程计价标准和计价方式没有约定，鉴于李发仅仅施工前期少许工程后撤场，本身说明了对华东园林公司东海分公司提出的报价有异议，认为没有利润收益而提前终止合同，文某公司关于本案涉及的工程投标报价，与定额或市场指导价相比较过低，在原告李发已经同意下浮20%的情况下，本院认为适用鉴定报告第一种意见更为合适，故本案工程造价为259362.37元，华东园林公司东海分公司已付工程款22万元，尚欠39362.37元及保证金5万元，华东园林公司作为总公司承担共同付款责任。文某公司未能提交证据证明经过如意情公司同意分包涉案水电工程，其次华东园林公司东海分公司也未提交相关证据证明其具备相关建筑施工资质，应当认定文某公司与华东园林公司东海分公司《水电安装劳务分包协议》系违法分包，文某公司应当对涉案欠付的工程款及保证金承担连带责任。如意情公司作为发包方，在欠付的工程款范围内，对原告李发承担责任。综上，对于原告合理的诉讼请求，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十七条、第十八条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东华东园林建设集团有限公司、山东华东园林建设集团有限公司东海分公司于本判决生效之日起十日内共同支付原告李发工程款及保证金共计89362.37元及利息（按照本金89362.37元分段计算，从2019年6月12日至2019年8月19日期间按照中国人民银行同期贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告东海县文晖建设工程有限公司对上述债务承担连带责任；三、被告连云港如意情食用菌生物科技有限公司在欠付工程款范围内承担责任；四、驳回原告李发其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费3089元（简易程序）,鉴定费用5000元，合计8089元，由原告李发负担2500元，华东园林公司及东海分公司共同负担5589元（原告已预付，待被告支付上述款项时一并付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币6178元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行，账户：10×××94。010000依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员  吴 鹏二〇二〇年六月十三日法官助理  马 跃书 记 员  刁晨露法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。（二）、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。