山东省诸城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0782民初8182号 原告：北京世代兴盛汽车贸易有限公司，住所地北京市怀柔区杨宋镇凤翔东大街9号A座9083室。 法定代表人：刘智勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：崔欣，北京市京师律师事务所律师。 被告：北汽福田汽车股份有限公司诸城奥铃汽车厂，住所地诸城市经济开发区福田工业园。 负责人：王术海，该厂厂长。 委托诉讼代理人：邸金江，男，1966年12月7日出生，汉族，职工。 被告：北汽福田汽车股份有限公司，住所地北京市昌平区沙河镇沙阳路老牛湾村北。 法定代表人：张夕勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴治华，男，1986年8月18日出生，汉族，职工，住。 第三人：北京兴芳伟业汽车贸易有限公司，住所地北京市怀柔区怀丰路三公里铁路桥北。 法定代表人：张淑芳，该公司总经理。 原告北京世代兴盛汽车贸易有限公司（以下简称兴盛公司）与被告北汽福田汽车股份有限公司诸城奥铃汽车厂（以下简称奥铃汽车厂）、北汽福田汽车股份有限公司（以下简称福田公司），第三人北京兴芳伟业汽车贸易有限公司（以下简称伟业公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭审理时，兴盛公司委托诉讼代理人崔欣，奥铃汽车厂委托诉讼代理人邸金江，福田公司委托诉讼代理人吴治华到庭参加诉讼；第二次开庭审理时，兴盛公司委托诉讼代理人崔欣，奥铃汽车厂委托诉讼代理人邸金江，福田公司委托诉讼代理人吴治华，伟业公司委托诉讼代理人张淑芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兴盛公司向本院提出诉讼请求：1、判令奥铃汽车厂向兴盛公司支付往来欠款5134550.00元；2、判令奥铃汽车厂向其支付返利款1972907.87元；3、判令奥铃汽车厂赔偿兴盛公司合同履行可得利益损失返利收入损失共计2441077.47元；4、判令奥铃汽车厂向其支付逾期支付资金损失暂估759268.00元(以7107457.87元为基数，利率以同期银行一年至五年期贷款利率4.75%的1.5倍7.125%为准，从2018年7月1日为应兑现支付日至实际给付日止)。以上四项共计10307803.34元；5、判令奥铃汽车厂承担全部诉讼费用。事实与理由：兴盛公司于2018年1月加盟福田公司与奥铃汽车厂签订并履行了相关合同，为奥铃汽车厂的一级经销商。加盟后业务运转正常，双方各自遵守相应的义务，按实打款、发车、兑现政策。但2018年4月底，奥铃汽车厂无故单方终止业务，并关闭了其发车回款政策兑现系统，致使原告与客户合同无法履行三个月之久。客户流失、单方违约赔偿客户款项，被迫停业。鉴于奥铃汽车厂在先违约，并以事实的方式拒绝履行合同，其请求解除合同并退出奥铃汽车厂经营，要求奥铃汽车厂承担违约责任。后其与奥铃汽车厂总公司在其他案件中以商业特许经营合同纠纷案由在获得北京知识产权法院支持后，就该案以商业特许经营合同纠纷案由向潍坊市中级人民法院起诉，潍坊市中级人民法院知识产权庭受理后支持了其案由，后山东省高级人民法院立案庭作出了终审裁定，以本案为买卖合同移送诸城市人民法院管辖，其根据法院要求重新起诉并改变案由。事实与理由：1、往来欠款，双方合同解除后，原告有权要求被告履行合同存续期间的商事政策并要求支付返利款项。截止2018年10月16日，兴盛公司回款16540000.00元；2018年开票金额为9523700.00元；库存未结算车辆金额为1881750.00元；即截止2018年10月16日，双方往来账奥铃汽车厂欠兴盛公司账款5134550.00元。2、返利欠款，奥铃汽车厂DMS系统2018年应上传返利2566378.80元(实际上传返利2241400元，未上传返利324978.80元)，2018年原告兑现使用返利款593470.93元；兴盛公司尚余返利款1972907.87元未兑现使用。以上两项，截止2018年10月16日奥铃汽车厂应支付其共计7107457.87元。(见证据二《公证书》DMS电子账目部分)。奥铃汽车厂尚应向其支付账余款和返利款共计7107457.87元；自被告该支付义务起，原告主张被告逾期履行的利息损失，利率以同期银行一年至五年期贷款利率4.75%的1.5倍7.125%为准，从2018年7月1日为应兑现支付日至实际给付日止)。3、违约损失和预期收益。根据双方合同约定的销售目标以及原告在被告正式开始履约后的销售数据，原告3月份销售32台，4月份环比增长81%为58台，5月份环比增长122%达129台，根被告方的市场研究报告以及原告的前述销售数据，6月以后的数据将保持在200台的月销量，全年将超额完成销售目标。依双方合同约定的全年销售目标2145台，减去已销售的219台，尚余合同约定1926台，其中T系列1390台，6-8月每月应销售但因被告违约而未实现的销售数数量为600台，开票金额应为25993800.00元(600台*43323元/台)，按现汇返利3.2%，目标销售量返利2%，网系协同政策1%，返利收入损失共计1611615.60元；L2系列486台，6-8月每月应销售但因被告违约而未实现的销售数数量为210台，开票金额应为11997930.00元(210台*57133元/台)，按现汇返利3.2%，目标销售量返利1.7%，网系协同政策1%，返利收入损失共计707877.87元；专用车共计51台，6-8月每月应销售但因被告违约而未实现的销售数数量为51台，开票金额应为1519800.00元(51台*29800元/台)，按现汇返利3.2%，目标销售量返利1.6%，网系协同政策1%，专用车返利政策2.2%，返利收入损失共计121584.00元。以上因被告违约造成的原告6-8月的销售返利损失共计2441077.47元。 奥铃汽车厂辩称，兴盛公司的诉讼请求没有事实与法律依据，请求驳回其诉讼请求。 福田公司辩称，答辩意见同奥铃汽车厂。另，奥铃汽车厂为其依法设立的法人分支机构。本案的合同及相关业务为兴盛公司与奥铃汽车厂签署并开展的，和福田公司没有关系，其不应当承担合同责任。第三人伟业公司与兴盛公司主体混同，而兴盛公司与伟业公司拖欠北汽福田汽车股份有限公司北京欧曼重型汽车厂48616232元，远远大于兴盛公司起诉奥铃汽车厂诉讼金额，申请法院予以抵销。 伟业公司述称，福田公司申请不符合债务抵消主体要求、实体要求。其申请无任何事实与法律依据，请求法庭驳回其申请。 本院经审理认定事实如下：奥铃汽车厂为福田公司分公司。2018年1月1日，奥铃汽车厂与兴盛公司签订《时代事业部经销合作协议》，协议约定，奥铃汽车厂同意兴盛公司提出的经销申请，即在申请的区域和期限内从事销售奥铃汽车厂授权产品。授权种类为一般授权，在北京市所辖区域内，除兴盛公司外，奥铃汽车厂还可授权其他主体经销与兴盛公司一样的产品。授权经营产品为微卡业务、轻卡（标）业务、专用车业务。兴盛公司按照本协议及《产品买卖合同》约定及时向奥铃汽车厂付款。协议期内，兴盛公司按奥铃汽车厂最新版《2018年度商务政策》享受相应的商务政策，该文件已发布，兴盛公司对此明知、知悉其内容并予以接受。双方通过DMS系统完成日常订单的提报、价格和数量及政策等数据、信息的确认和其他信息的交流、确认，并依据系统数据进行付款和结算。双方应签订《产品买卖合同》，作为进行产品买卖的具体依据，确定兴盛公司年度销售目标和任务。兴盛公司按照奥铃汽车厂规定应用DMS系统进行车辆验收。 同日，奥铃汽车厂作为供方，兴盛公司作为需方，共同签订《汽车买卖合同》，约定，需方经营承诺资金为20000000元，兴盛公司向奥铃汽车厂购买微卡T系列466台，金额为49111000元。轻卡L2系列628台，金额为34540000元。时代专用车51台，金额为3825000元。共计87476000元。交货方式为供方送车，费用由需方承担。带款提货，供方收到货款后安排生产并发车；标的物所有权自交货时由供方转移给需方。 2018年1月1日，奥铃汽车厂发布《时代事业部2018年度商务政策》，其中载明奥铃汽车厂对经销商销售相应车辆的具体返利政策。 2018年10月23日，兴盛公司向北京市国泰公证处申请对其经销奥铃汽车厂的“时代”品牌汽车的账目进行保全诉讼公证。公证结果为自2018年1月1日起至2018年10月16日止，兴盛公司在奥铃汽车厂处的预付款余额为7016300元。账面库存台数为40台。账面库存余额为1881750元。商务政策余额为1647929.07元。2019年8月16日，奥铃汽车厂向兴盛公司出具对账单，时代事业部共计应收兴盛公司账款6118650元。兴盛公司在对账单上盖章确认。 本院认为，原、被告之间的买卖合同关系成立并生效。依法成立的合同，对双方均具有法律约束力，奥铃汽车厂应履行向原告支付所欠往来款、返利的义务。兴盛公司从奥铃汽车厂处购买时代品牌汽车等产品，并欠兴盛公司往来款及返利共计6118650元未付的事实，有兴盛公司提交的往来对账单在案为证，足以认定。兴盛公司主张奥铃汽车厂所欠往来款、返利应以2018年10月23日北京市国泰公证处公证数额为准，但2019年8月16日兴盛公司在奥铃汽车厂向其出具的对账单上盖章系其对奥铃汽车厂所欠兴盛公司账目数额的确认，且对账单盖章时间在公证处公证数额之后，应为原被告双方对所欠数额的最新确认，本院依法认定该对账单系奥铃汽车厂欠兴盛公司往来款及返利的总和。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。奥铃汽车厂为福田公司分公司，但具有独立财产，足以承担民事责任。故对兴盛公司要求福田公司偿付往来款及返利的诉讼请求，本院不予支持。对兴盛公司要求奥铃汽车厂偿付往来款及返利的6118650元的诉讼请求，本院予以支持。兴盛公司要求赔偿逾期损失，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，法院可以根据中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。奥铃汽车厂逾期向兴盛公司付款金额为6118650元，逾期付款损失应为所欠款项6118650元为基数从2018年7月1日至福田公司还款之日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至2019年12月31日。2020年1月1日后，中国人民银行贷款基准利率政策已经调整，其后的损失兴盛公司可另行主张。兴盛公司还要求赔偿可得利益损失，市场经营性行为具有风险性，兴盛公司主张可得利益损失2441077.47元，并不具备必然可实现性。本院不能对无法履行的合同损失作出具体数额认定，故兴盛公司主张福田公司支付可得利益损失2441077.47元，本院不予支持。福田公司主张伟业公司与兴盛公司主体混同，而兴盛公司与伟业公司拖欠北汽福田汽车股份有限公司北京欧曼重型汽车厂48616232元，远远大于兴盛公司起诉奥铃汽车厂诉讼金额，申请法院予以抵销，但未提供充分证据证明，福田公司的主张没有事实依据，本院不予认定。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告北汽福田汽车股份有限公司诸城奥铃汽车厂偿付原告北京世代兴盛汽车贸易有限公司款共计6118650元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕； 二、被告北汽福田汽车股份有限公司诸城奥铃汽车厂偿付原告北京世代兴盛汽车贸易有限公司自2018年7月1日起至2019年12月31日止以6118650元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率逾期罚息利率标准计算的逾期支付资金损失； 三、驳回原告北京世代兴盛汽车贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费83648元，减半收取41824元，由原告北京世代兴盛汽车贸易有限公司负担14509元，由被告北汽福田汽车股份有限公司诸城奥铃汽车厂负担27315元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  于金强 二〇二〇年六月三十日 法官助理倪建业    书记员 周红霞