湖南省桃江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0922民初1778号 原告：益阳桃花江竹业发展有限公司，住所地湖南桃江经济开发区（桃花江大道与创业大道交汇处）。 法定代表人：吴金保，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周世锐，湖南义剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：湖南桃江经济开发区管理委员会，住所地桃江县桃花江镇芙蓉路8号。 法定代表人：曾钰彬，该单位主任。 委托诉讼代理人：项奇，湖南桃花江律师事务所律师，代理权限为一般授权。 委托诉讼代理人：刘锋华，代理权限为特别授权。 原告益阳桃花江竹业发展有限公司（以下简称竹业公司）与被告湖南桃江经济开发区管理委员会（以下简称桃江经开区管委会）合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，在审理过程中，因本案案情复杂，依法转为普通程序进行审理。原告竹业公司的委托诉讼代理人周世锐、被告桃江经开区管委会的委托诉讼代理人项奇、刘锋华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1．判令被告继续向原告交付置换土地13.8亩，并与已过户给原告的18.2亩土地（一共32亩土地）一起进行“三通一平”后交付原告使用；2．判决被告支付因违约给原告造成的建厂成本差价损失及生产经营损失1200万元。庭审中，原告将第1项诉讼请求变更为：判令被告继续向原告交付置换土地13.8亩，并与已过户给原告的18.2亩土地（一共32亩土地）一起进行拆迁、安置和“三通一平”后交付原告使用。事实与理由：因原告生产的竹胶板系列产品效益较好，为了获得更多的收益，原告与中南林业科技大学合作，成功实验出竹木复合高精度集装箱地板，并与香港新阳环保板业有限公司南通分公司签订了合作合同，试验费用及专用设备费用共计400余万元，原告另与湖南大学土木工程学院合作成功试验出高精度竹结构板材，可用于桥梁等大型工程项目。为此，原告准备于2007年在自有厂区㎡的厂房用于扩大生产规模，并已办妥了建厂的勘探、设计、施工手续，且已实际施工建厂。在建厂过程中，被告以引进外资为由，要求原告进行整体搬迁，企业所有厂房设施及土地使用权全部过户给县萌立尔公司支持其发展。原告服从被告的安排，于2007年11月与被告签订《回购并重新配地建设高精度竹胶板生产项目协议书》。协议约定原告将其位于桃花江大道旁的厂房设施及约63亩工业用地使用权全部转让给萌立尔公司，厂房及设施以作价方式由被告支付原告848万元，土地置换方式即由被告重新配置约63亩土地给原告建设高精度竹胶板厂生产项目。协议的主要内容为“资产回购”与“重新配地建设高精度竹胶板生产项目”。关于资产回购中的原、被告义务，双方约定分四次履行：第一次履行期限为2007年11月30日前，原告将在建的32亩土地按现状交付给萌立尔公司，被告支付原告价款128万元；第二次待原告新建厂房面积8000㎡后，被告支付原告价款172万元；第三次履行期限为2008年10月30日前，原告将余下31亩土地使用权及厂房等设施全部交给萌立尔公司，被告支付原告价款400万元；第四次履行期限为2009年10月30日前，原告搬迁完毕，被告支付原告余款148万元。关于建设高精度竹胶板生产项目中原、被告的义务双方约定分二期履行：第一期，被告于合同签订之日起10日内在开发区创业大道一侧为原告配置不少于20亩的土地，于2008年4月30日前提供12亩“三通一平”土地供原告建厂，原告于2008年内完成1800万元的投资；第二期，被告于2008年6月30日前将余下土地配置给原告，并与第一期土地规整成片、“三通一平”，原告于2009年内完成1388万元的投资。2008年4月9日，原、被告签订补充协议，约定被告第一期土地交付时间延长至2008年6月30日前，第二期土地延长至2008年9月30日前。合同签订后，原告按合同约定履行了相关义务，放弃新建生产线，将在建的32亩工业用地使用权过户到了萌立尔公司名下。被告却仅将18.2亩土地过户到原告名下，并支付原告资产回购款291万元，且过户到原告名下的土地未按合同约定进行“三通一平”，导致原告无法建厂，无法实现合同约定的年产3万平方米高精度竹胶板项目建设。合同签订9年来，原告数次要求被告履行合同义务，被告却以种种理由不履行合同。原告停止在建的生产线配合政府的规划调整，被告却不依法履行合同，导致原告现在的新建生产线成本较10年前提高几倍，且因为被告的违约行为使原告的项目无法启动，无法扩大生产经营，丧失市场先机，无法获取收益，给原告造成了无法估量的生产收益损失。综上所述，原、被告签订的协议书合法有效，双方均应按约履行，被告违约给原告造成了损失，应依法进行赔偿。原告依据相关法律规定，诉至法院，请求判决被告继续履行合同，赔偿原告的经济损失。 被告桃江经开区管委会辩称：第一、原告在履行合同的过程中存在以下过错：1、未按时完成投资额；2、未达到相应的纳税额度，原告自入户开发区以来仅完成111.26万元的纳税额度，远未达到600万元的纳税额度，未完成税收任务，使合同目的无法实现；3、未按时动工建设或竣工建设工程，未达到约定的注册资金2,000万元的标准。第二、原告要求交付13.8亩土地无法律依据，要求赔偿1,200万元无证据支持，要求对18.2亩土地进行平整后交付无合同约定。被告因政策原因未提供13.8亩土地，愿意对原告进行适当的经济补偿，补偿方式为按当时的价格计算出13.8亩土地的价值，然后按银行贷款利息计算补偿原告的经济损失。 原、被告围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对于双方当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方当事人有争议的证据，本院认证如下： 1、被告对原告提交的《回购不动产并重新配地建设高精度竹胶板生产项目协议书》、《补充协议》的真实性无异议，对证明目的提出异议。本院认为，该证据可以证实原、被告就资产回购和土地置换等事宜签订协议的具体情况，双方对土地交付时间和回购款的支付时间进行变更的情况，对以上证据予以确认。 2、被告对原告提交的土地使用权证的证明目的提出异议，本院认为，该证据可以证实被告履行了将12182㎡土地的使用权过户到原告名下的义务，对该份证据予以采信。 3、被告对原告提交的照片提出异议，认为该证据的拍摄时间、拍摄地点不明，不能达到原告的证明目的。本院认为，因被告的意见中对三通一平未提异议，仅认为不应该履行“三通一平”的义务，故对该土地未履行三通一平的事实予以确认，对原告欲证实的其他情况无法达到其证明目的，不予采信。 4、被告对原告提交的鉴定报告书提出异议，要求进行重新鉴定，且认为被告已将部分土地交付给原告，估价的土地面积不应为32亩，对估价对象设定的年限有异议，应当按当时的地价计算，不能按现在的地价计算。估价设定的计算方法错误，不应把损失和违约金计算在内，该证据不能作为定价的依据。本院认为，该鉴定报告书系由原、被告选择评估机构后，经本院委托资产评估机构进行评估，被告未提交证据证实该鉴定存在法定的需要重新鉴定的情形，亦未提交证据对该证据进行反驳，故对被告的质证意见不予采纳，对该证据予以采信。 5、原告对被告提交的《关于高精度竹胶板生产与经营项目入户开发区的协议书》和《补充协议》提出异议，认为该证据与本案无关，本院认为，以上协议书签订于涉案协议书之前，且《关于高精度竹胶板生产与经营项目入户开发区的协议书》的签订主体并非本案被告，以上证据与本案无关联，不予采信。 6、原告对被告提交的土地价款收据的真实性无异议，但对证明目的提出异议。本院认为，该证据可以证实原告预交土地出让金的事实，但该证据形成于原、被告签订涉案合同之前，与本案无关联，不予采信。 7、被告提交的《回购不动产并重新配地建设高精度胶板生产项目协议书》、《补充协议》欲证明原告的投资额须达到3,188万元，原告不能闲置土地。原告对以上证据的证明目的提出异议，认为建设高精度竹胶板项目是在重新配置土地后进行，原告不能在土地配置不符合约定的情况下完成投资任务，合同约定的土地配置时间在完成投资任务之前，因此原告享有先履行抗辩权。本院认为，以上证据与原告提交的证据一、证据二内容一致，本院对其真实性予以确认，原告提出的质证意见符合合同约定，本院予以采信，对以上证据的证明目的不予采信。 8、原告对被告提交的《关于依法收回桃花江竹业发展有限公司第二期工程建设用地的请示》提出异议，认为以上文件形成于原告、被告签订协议之前，该证据中的内容与原、被告签订的资产回购与重新配置土地的协议无关。本院认为，原告的质证意见成立，以上证据与本案无关联，不予采信。 9、被告提交的《国有土地使用权出让合同》、《国有土地使用权出让合同补充协议》欲证明土地按现状交付给原告，原告对该证据的真实性、合法性无异议，但对证明目的提出异议。本院认为，以上合同的签订主体并非被告，合同约定的土地交付方式与被告无关联，故对以上证据的证明目的不予采信。 10、原告对被告提交的东区入园企业合同履约一览表提出异议，认为该证据不是由税务部门出具，也无税务部门盖章，不予认可。本院认为，该证据由被告自行制作，被告未提交其他证据与该证据进行佐证，无法证实原告未完成纳税额度，不予采信。 11、原告对被告提交的记账凭证、结算收据、银行转账凭证提出异议。本院认为，以上证据中的付款主体系萌立尔公司，与本案无关联，不予采信。 12、被告对原告提交的估价报告咨询函提出异议，本院认为，该份证据系由鉴定机构出具的对涉案《估价报告书》中有关鉴定事项的补充说明，证据来源合法，内容真实，予以采信。 依据认定的有效证据及诉辩中无争议的事实，本院查明了如下案件事实：原告竹业公司成立于2004年9月8日，经营范围为竹胶板生产、销售等。被告桃江经开区管委会系依法成立的事业单位法人，业务范围为：管理、指导和协调开发区内建设项目投资和开发，开发区内市政基础设施的管理和相关服务。 2007年11月16日，原告与被告签订《回购不动产并重新配地建设高精度竹胶板生产项目协议书》。协议的主要内容为：乙方（原告）按甲方（被告）整体布局规划要求进行搬迁，甲方重新配地给乙方建设高精度竹胶板生产项目，经双方协商，达成如下协议：一、资产回购。（一）回购的资产包括登记于乙方名下的位于桃江经济开发区内的42043.51㎡土地，乙方所有的房屋、在建工程、厂区道路、围墙、绿化工程、厂区清、废水设施、厂区内的不动产。（二）资产转让的形式，对第一条中的资产采取由甲方整体收购的办法转让，转让资产价款由甲、乙双方协商确定，但价款中不包含土地使用权的价值。转让资产的总价款为848万元。（三）价款的给付方式与时间。1、双方同意按四期分批付款方式进行。第一次付款：由乙方将现在在建的约32亩土地按现状交付给甲方指定企业，并办妥土地使用权过户手续，同时由甲方将创业大道旁约20亩用地的土地使用权过户给乙方后两周内给付，时间约为2007年11月30日前，甲方支付乙方128万元。第二次付款：待乙方新建厂房面积8000㎡的主体工程竣工后，甲方支付乙方172万元；第三次付款：由乙方将厂区内的不动产和约31亩土地的土地使用权过户给甲方指定企业后两周内，付款400万元，时间约为2008年10月30日前。第四次付款：乙方将厂区内的设施设备等动产全部搬迁完毕并将其他无产权证的相应财产交付给甲方指定企业后两周内即将余款全部付清，时间约为2009年10月30日前。2、第三次付款到位后，乙方必须立即动手新建第二期约8000㎡的厂房，并确保交付土地一年后厂房主体工程竣工。如乙方未建第二期厂房，甲方单处乙方违约金400万元，并收回第二期配置土地。如甲方不能按时给付乙方第二期土地，按交付时间顺延。二、关于重新配地建设高精度竹胶板生产项目。（一）项目名称及经营范围：年产3万/㎡高精度竹胶板。经营范围：高精度竹胶板及相关产口的制造与经营，其他竹木高新产品研发、制造、销售。（二）投资规模、注册资本和投资计划：项目总投资3,188万元人民币，计划分两期实施，第一期完成投资1,800万元，第二期完成投资1,388万元，在2009年内完成，注册资金为2,000万元人民币。（三）项目选址甲方同意乙方在园区内创业大道旁建设该项目，规划用地面积约63亩（具体面积以2004年乙方向甲方缴纳的土地出让金折算面积为准）。（四）土地的配置办法：1、甲方分两期给乙方配置土地。在本合同签订之日起10日内，甲方在开发区大道一侧配置第一批不少于20亩的土地，并负责办好土地使用权证交付乙方，同时提供面积为12亩的“三通一平”土地供乙方建厂，交付时间在2008年4月30日之前。第二批土地在2008年6月30日前，由甲方办理好已登记在甲方名下的土地使用权证连同配置的土地交付给乙方。第一、二批土地规整成片，并“三通一平”。（五）双方的责任、权利和义务。1、甲方的责任、权利和义务。（1）负责完善乙方置换用地的房屋拆迁、安置、初级平整和红线区外的水、电、路等配套基础设施，并承担上述所有基础设施建设项目的全部费用，时间为2008年3月30日前。在土地使用权未办理至乙方名下前，甲方须保证乙方能够进行建设，如因职能部门监管导致乙方停工或项目能实施造成的损失由甲方负责赔偿。 2008年4月9日，原、被告签订补充协议，约定甲方仍按2007年11月16日所签协议分两期给乙方配置同等土地，但因开发区领导异动，原定于第一期交付的“三通一平”同等32亩土地的时间由2008年4月30日延推迟至2008年6月30日前，第二期交付余下土地的时间也相应推迟至2008年9月30日前。上述合同签订后，原告按合同约定将在建的20670.52㎡（31.00578亩）工业用地的使用权过户到了萌立尔公司名下。被告仅于2008年3月为原告办理了12182㎡土地的土地使用权出让手续和国有土地使用权登记手续，土地使用权证号为桃国用（2008）第346号）。登记在原告名下的上述土地被告按照现状交付给原告，原告方认为被告未按合同约定完成房屋拆迁、安置、初级平整和红线区外的水、电、路等配套基础设施的建设工作，被告认为合同中没有约定对土地进行平整后交付，不应该履行“三通一平”的义务。同时，被告仅向原告支付资产回购款291万元。 2019年7月18日，原告向本院申请对其工业用地未合法利用所造成的损失进行鉴定，本院委托湖南新融达房地产土地资产评估有限公司对原告被置换的工业用地20670.52㎡（31.00578亩）土地的市场价值进行了评估。2019年9月23日，湖南新融达房地产土地资产评估有限公司出具了估价报告书，委托方的经济损失包括估价对象土地出让权价值和逾期付款违约金数额。根据评估计算，估价对象工业用地国有出让建设用地使用权价格在本次评估地价定义条件下（估价期日为2007年11月16日，土地面积20670.52㎡，单位地价为99元/平方米），总价为2,046,381元。本次估价中，逾期付款违约金的利率标准以对应的央行一年期贷款利率上调30%-50%，以一年为期限进行复利计算，故本案的逾期付款违约金参考范围为2,623,970元-3,229,331元。逾期付款违约金按银行贷款利率上调30%的计算方式为：2,046,381元×（1+9.48%×1）×（1+8.66%×1）×（1+6.9%×1）×（1+7.23%×1）×（1+8.53%×1）×（1+7.8%×1）×（1+7.8%×1）×（1+7.8%×1）×（1+5.66%×1）×（1+5.66%×1）×（1+5.66%×1）×（1+5.66%×0.77）-2,046,381元＝2,623,970元。逾期付款违约金按银行贷款利率上调50%的计算方式为：2,046,381元×（1+10.94%×1）×（1+9.99%×1）×（1+7.97%×1）×（1+8.34%×1）×（1+9.84%×1）×（1+9%×1）×（1+9%×1）×（1+9%×1）×（1+6.53%×1）×（1+6.53%×1）×（1+6.53%×1）×（1+6.53%×0.77）-2,046,381元＝3,229,331元。经上述计算，土地出让权价值及其逾期付款违约金参考价值为4,670,351元-5,275,712元。 本案审理过程中，被告方认为原告的起诉已经超过了诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求，原告认为之前已向法院提起过诉讼，基于鉴定原因而撤诉，不存在超过了诉讼时效。经本院核实，原告曾于2018年4月17日起诉向被告主张权利，2019年4月10日撤回起诉。 本院认为，本案原、被告签订《回购不动产并重新配地建设高精度竹胶板生产项目协议书》和《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效的合同。合同签订后，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原告按约履行了合同约定的转让土地使用权等义务，被告应按约履行支付资产回购款和交付土地给原告使用的义务。现被告仅向原告支付了部分资产回购款，亦未能按约向原告交付土地，使原告不能按原计划修建厂房，完成生产计划，获得生产经营收益，被告的行为构成违约，应继续履行合同，并赔偿原告因此受到的损失。 一、对于原告要求被告交付13.8亩土地的诉讼请求，原、被告在合同中明确约定由被告于2008年6月30日之前向原告交付32亩土地，现被告仅向原告交付12182㎡（18.273亩）土地，根据合同约定，被告应继续履行合同，故被告应向原告交付余下9151.33㎡（13.727亩）土地，并按合同约定完成房屋拆迁、安置、初级平整和红线区外的水、电、路等配套基础设施（“三通一平”）的建设工作。 二、对于已经交付给原告的12182㎡土地，因双方在合同中约定由被告完成初级平整和红线区外的水、电、路等配套基础设施（“三通一平”）的建设工作，原告可要求被告继续履行合同义务，故对该部分诉讼请求予以支持。对于原告要求被告对已交付土地进行房屋拆迁、安置工作的诉讼请求，虽然合同中有约定，但因原告没有提供充分有效的证据予以证实，故本院对该部分诉讼请求不予支持。 三、对于原告要求被告赔偿的建厂成本差价损失，因原告未提交证据证实建厂成本差价损失的数额，故对原告要求赔偿建厂成本差价损失的诉讼请求不予支持。对于原告要求赔偿的生产经营损失，现原告提交的证据可以证实原告被置换的土地从案涉土地回购合同签订之日起至估价之日止的土地使用权的价值，该土地使用权的价值可以认定为原告的生产经营损失，理由如下：按照合同约定，被告在第一期应交付原告32亩＝21333.33㎡工业土地，但被告仅向原告交付12182.00㎡土地，剩余9151.33㎡土地一直未予交付原告，已交付的土地亦因未完成基础设施建设工作（三通一平）无法使用，致使原告无法使用土地建设办公用房、生产厂房、安装生产设备等，亦无法进行后续的生产经营，同时原告使用同样性质的土地进行生产经营需按土地使用权的价值支付相应对价，故本案土地估价报告书中确定的相应土地使用权的价值及逾期付款违约金可以认定为原告的生产经营损失。对于原告要求赔偿的损失数额，以原告被置换的20670.52㎡土地在估价期日的土地使用权市场价格及逾期付款违约金为依据进行计算，依照涉案估价报告书，原告被置换的20670.52㎡土地在估价期日的市场价值为2,046,381元，逾期付款违约金的参考范围为2,623,970元-3,229,331元，故土地使用权总价及逾期付款违约金参考范围为4,670,351元—5,275,712元，本院酌定认定本案原告的损失数额为4,670,351元。 对于被告所述原告的起诉已超过诉讼时效的意见，因原告已于2018年4月起诉向被告主张权利，根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条第（三）项之规定，本案的诉讼时效中断，诉讼时效期间从原告向法院提起诉讼之日起重新计算，故本案原告的诉求未超过诉讼时效，对被告所述原告的诉求超过诉讼时效期间的抗辩意见不予采纳。 综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条第（三）项，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告湖南桃江经济开发区管理委员会于本判决生效后一年内按合同约定向原告益阳桃花江竹业发展有限公司交付9151.33㎡（13.727亩）土地，同时完成房屋拆迁、安置；上述土地与已交付给原告的12182㎡土地（土地使用权证号为：桃国用2008第××号）一并完成初级平整和红线区外的水、电、路等配套基础设施的建设工作； 二、由被告湖南桃江经济开发区管理委员会于本判决生效后三十日内向原告益阳桃花江竹业发展有限公司赔偿损失4,670,351元； 三、驳回原告益阳桃花江竹业发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费93,800元，由原告益阳桃花江竹业发展有限公司负担57,293元，由被告湖南桃江经济开发区管理委员会负担36,507元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审 判 长  杨 莉 审 判 员  彭红艳 人民陪审员  蒋艳霞 二〇二〇年六月十五日 法官助理莫苓芳 书记员陶佩 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国民法总则》 第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算： （一）权利人向义务人提出履行请求； （二）义务人同意履行义务； （三）权利人提起诉讼或者申请仲裁； （四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。 二、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 四、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。