湖南省沅陵县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1222民初517号原告：张本元，男，汉族，湖南省沅陵县人，居民。委托诉讼代理人：向元生，湖南兴沅律师事务所，执业证号：14312200810149320，代理权限：特别授权。被告：怀化辰州运输有限责任公司，住所地：湖南省沅陵县官庄镇沃溪村，统一社会信用代码：91431222755849264Q。法定代表人：向宗全，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：姜圣诚，湖南兴沅律师事务所，执业证号：14312200710995820，代理权限：特别授权。被告：李文博，男，汉族，湖南省沅陵县人，居民。被告：中国人民财产保险股份有限公司怀化市分公司，住所地：怀化市鹤城区迎丰中路656号，统一社会信用代码：9143120088890893Q。负责人：陈利军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：颜学军，湖南人和律师事务所，执业证号：14312200310904664，代理权限：特别授权。原告张本元与被告怀化辰州运输有限责任公司（以下简称辰州运输公司）、李文博、中国人民财产保险股份有限公司怀化市分公司（以下简称财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张本元及其委托诉讼代理人向元生，被告怀化辰州运输有限责任公司的委托诉讼代理人姜圣诚、被告李文博及被告财产保险公司的委托诉讼代理人颜学军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张本元向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决被告除已经支付的医药费108000元、其他费用23000元外，赔偿原告医药费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、车旅费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后期治疗费等共计71043.15元；2.被告中国人民财产保险股份有限公司怀化市份公司在承包范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2018年6月28日11时许，被告辰州运输公司员工李文博驾驶一辆东风自卸货车，从冶金厂仓库出厂门时，将原告张本元驾驶的二轮摩托车撞倒，造成原告受伤，二轮摩托车受损的道路交通事故。当时，原告被送往沅陵县第二人民医院，被诊断为右胫骨开放性、粉碎性骨折，住院116天。2019年2月6日，原告因右胫骨开放性、粉碎性骨折术后红肿疼痛，第二次送往沅陵县第二人民医院治疗，原告住院67天。2019年11月27日，原告的伤情经怀化市四方司法鉴定所鉴定，原告张本元因交通事故造成右胫骨中上段开放性、粉碎性骨折致右膝关节功能部分障碍的伤残等级为十级；其伤后误工期为365日，护理期180日，营养期180日，预期二期手术医疗费用为柒仟元人民币（二级医院）或按手术实施医院临床实际发生费用发票为准。2018年6月30日，怀化市公安局沃溪分局治安大队对该交通事故作出《道路交通事故认定书》认定：1、李文博负该事故主要责任，2、张本元负事故次要责任。另外，被告李文博驾驶的车辆在被告财产保险公司投保了交通事故责任强制保险。现被告除了支付原告的医疗费108000元、生活费23000元外，至今再未支付过任何费用。被告辰州运输公司辩称：一、对原告张本元因本次交通事故造成的合理损失没有异议，应由被告财产保险公司赔偿，但北奥辰州运输公司垫付的108351.12元，应在本案中作为原告的损失一并进行处理；被告李文博系被告辰州运输公司聘用的司机，其在履职过程中造成他人损害，应由被告辰州运输公司承担民事责任。二、对原告的损失请法院依法进行确认。被告李文博辩称：被告李文博垫付了26000元，请求法院在本案中一并进行处理。被告财产保险公司称：一、根据交强险的有关规定，交强险实行分项赔偿，不得突破分项限额，交强险赔偿总额为12.2万元。二、原告提出的部分赔偿费用，不符合规定，被告财产保险公司不认可原告的误工费，原告主张的精神抚慰金数额过高，被告财产保险公司不承担鉴定费。三、被告中国人财保将法律禁止性规定作为免责事由的，法院应予以支持。四、被告财产保险公司对免责条款进行了明确说明，不承担商业第三者险的赔偿责任。五、被保险人应当提供事故车辆的行驶证、驾驶人员驾驶证，否则被告财产保险公司不承担赔偿责任。六、车主支付的费用不属于原告的损失，不属本案审理范围。七、诉讼费、鉴定费不属交强险、商业险赔偿范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的怀化市四方司法鉴定所出具的鉴定意见书，欲证实原告的伤残等级为十级，误工期365天、护理期180天、营养期180天情况。被告财产保险公司对该证据有异议，认为原告已经满60周岁，不应评定其误工期。本院认为，原告已年满60周岁，其主张误工期应当提交相应证据证实其存在误工情形，原告未能提供证据，应当承担举证不能的后果，对该证据证实原告存在误工期的事实，本院不予采信。2.原告提交的鉴定费发票，欲证实原告的鉴定费开支情况。被告财产保险公司对该证据有异议，认为交强险、第三者商业责任险均无该赔偿项目。本院认为，鉴定费系原告合理开支，与本案有关联，对该证据本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告李文博系被告辰州运输公司聘请的司机。2018年6月28日11时许，被告李文博驾驶一辆东风自卸货车，从辰州矿业冶金厂仓库出厂门时，将原告张本元驾驶的二轮摩托车撞倒，造成原告受伤，二轮摩托车受损的道路交通事故。当即，原告被送往沅陵县第二人民医院，进行救治。原告被诊断为右胫骨开放性、粉碎性骨折，住院治疗116天。2019年2月6日，原告因右胫骨开放性、粉碎性骨折术后红肿疼痛，再次被送往沅陵县第二人民医院治疗，原告为此住院67天。2019年11月27日，原告的伤情经怀化市四方司法鉴定所鉴定，认定原告张本元的伤残等级为十级；护理期180日，营养期180日，预期二期手术医疗费用为柒仟元人民币（二级医院）或按手术实施医院临床实际发生费用发票为准。本次事故发生后，2018年6月30日，怀化市公安局沃溪分局治安大队对该交通事故制作了《道路交通事故认定书》（简易），认定：1、李文博负该事故主要责任，2、张本元负事故次要责任。原告受伤后，被告辰州运输公司垫付了原告的医疗费共计108351.12元。原告因复查伤情，花去医疗费165元。被告李文博在原告受伤后，垫付各项费用共计26000元。另查明，肇事车辆在被告财产保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者商业责任险（赔偿限额50万元）及不计免赔附加险，且本次事故发生在上述保险的保险期限内。还查明，2019年度湖南省全年农村居民人均纯收入15395元/年，居民服务、修理和其他服务业职工年度平均工资为66816元/年。本院认为，本案系一起机动车交通事故责任纠纷。涉案事故发生后，湖南省辰州矿业沃溪分局经过勘查并结合相关证据，出具了道路交通事故认定书，认定在本次事故中原告张本元在该事故中负次要责任，被告李文博负该事故的主要责任。本案各方当事人对该事故认定书的责任划分均无异议，可以作为本案划分民事责任的依据，本院酌情认定原告张本元承担30%的责任。因被告李文博系被告辰州运输公司的员工，本次事故发生在被告李文博履行职务期间，故被告辰州运输公司承担70%的责任。本案原告张本元主张的各项经济损失计算如下：1、医疗费，原告张本元因本次交通事故实际产生医疗费元108516.12（其中被告辰州运输公司垫付了108351.12），原告后续治疗费本院依照原告出示的鉴定意见认定为7000元（取出内固定手术）。2、误工费，因原告本人已经年满六十周岁，且其未能提交证明其有固定收入的充分证据，系举证不能，应当承担相应法律后果，故本院对原告的该项主张不予支持。3、护理费，因原告张本元的医嘱没有注明其在住院期间护理人员数额，本院酌情考虑为1人。原告出示的由怀化市四方司法鉴定所出具的怀四方司鉴所[2019]临鉴字第205号鉴定意见，认定原告的护理期为180日，本院予以确认。原告未能举出其护理人员收入情况的证据，本院酌情可考虑按照湖南省上一年度居民服务、修理和其他服务业66816元/年标准计算，原告护理费计算为66816元/年÷（30天/月×12月/年）×180天＝30613.5元。4、住院伙食补助费，因原告张本元实际住院183天，均在原告所居住的沅陵县境内，应当按照国家工作人员出差伙食补助费50元/天计算，原告的住院伙食补助费计算为，50元/天×183天＝9150元。5、营养费，原告出示的鉴定结论，认定原告的营养期为180日，结合原告的实际情况，本院酌情考虑为30元/天，故原告的营养费计算为30元/天×180天＝5400元。6、交通费，考虑原告伤后前往湖南省第二人民医院并在湖南省沅陵县城进行司法鉴定是事实，其交通费开支亦属实，本院酌情考虑为1000元。7、残疾赔偿金，因原告的伤残等级为十级伤残，其残疾赔偿金计算系数考虑为10%，又因其为农村居民，其残疾赔偿金应按照湖南省上一年度农村居民人均纯收入15395元/年为标准计算，且在原告定残之日时，其年满65周岁，因此，原告张本元的残疾赔偿金计算为：15395元/年×（20-5）年×10%＝23092.5元。8、鉴定费，以原告出具的发票为准，计算为2200元，本院予以确认。原告的鉴定费属原告为主张其权利的必要开支，亦属原告的损失，对被告中国人财保公司辩称其不承担鉴定费的辩论意见，本院不予采纳。9、精神损害抚慰金，本院结合原告的实际情况，酌情考虑为3000元。原告各项损失共计188922.12元。关于本案原告张本元损失如何赔偿的问题。因本案被告李文博在本次事故中承担主要责任，被告辰州运输公司在被告中国人财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险及不计免赔，且本次事故发生后，被告辰州运输公司已经先行垫付了医疗费108351.12元、被告李文博垫付了其他费用共计26000元，上述费用应当予以抵扣。原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费为108516.12+5600+5400+7000＝129516.12元，该部分费用超过交强险下医疗费1000元限额，超出部分应由被告中国人财保公司在商业第三者责任险内进行赔偿按照其承担的责任比例70%进行赔付，剩余部分由原告自行承担。原告的残疾赔偿金、护理费、交通费、精神抚慰金为:23092.5+30613.5+1000+3000＝62206元，未超过交强险死亡伤残赔偿限额的110000元。本案被告因被告辰州运输公司垫付医疗费108351.12、李文博已经先行垫付原告各项费用26000元，该两项项费用应由由被告中国人财保公司与被告辰州运输公司、李文博另行结算。故被告中国人财保公司应当在交强险及商业第三者责任险范围赔偿原告（129516.12-10000）×70%+10000+62206+2200-108351.12-26000＝23716.16元，本院对原告主张超出上述数额部分的损失，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司怀化市分公司在本判决生效后五日内一次性赔偿原告张本元医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费等各项经济损失共计23716.16元（已扣除被告怀化辰州运输有限责任公司垫付的108351.12元和被告李文博垫付的26000元）；二、驳回原告张本元的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1576元，减半收取788元，由原告张本元负担525元，被告辰州运输公司负担263元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 员  **飞二〇二〇年六月二十三日法官 助理  李迪明代理书记员  曾令胤附法律、司法解释条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。