湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初1098号原告：姜河,男，1990年6月28日出生，土家族,住湖南省永顺县，系原张家界市永定区特别兄弟有味虾馆的经营者。委托诉讼代理人：熊崎村，人民法制维权网湖南张家界法制维权中心工作者，代理权限为特别授权，系永顺县石堤镇石堤社区居委会推荐。被告：杨吉媛，女，1981年2月18日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。原告姜河与被告杨吉媛劳动争议纠纷一案，本院2020年5月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜河及其委托诉讼代理人熊崎村、被告杨吉媛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜河向本院提出以下诉讼请求：请求撤销《张定劳仲案字【2020】第2号张家界市永定区劳动人事争议仲裁定委会仲裁裁决书》。事实及理由：一、被告杨吉媛是2019年4月24日找到张家界市永定区特别兄弟有味虾馆，要求上班，没有签订正式合同，也没有正式上班，帮忙打扫卫生，被告于2020年2月24日向张家界市永定区劳动争议仲裁委员会提起仲裁的主体不适格。姜河是自然人不是适格的主体，这个虾馆由股东杨修龙、袁顺芳、樊文胜4人组成，应将这四人列为共同被申请人。二、被告杨吉媛的伤不是到原告方所在经营地受的伤，没有任何证据证实，仅凭关系搞了一份工伤认定书来认定为工伤，是没有法律效力的。被告杨吉媛的伤到底是否有受伤？是新伤？还是旧伤？到底在什么地方致伤的?这都是存在严重地置疑，被告杨吉媛提出的仲裁申请与事实不符，无客观事实依据，关健被告杨吉媛自己说：“于2019年4月29日晚上10点40分在店里上班时，不小心摔在厕所里滑倒受伤”，但是当天晚上并没有告知店内任何一个人，并于第二天即2019年4月30日下午2点左右，才告知店里有受伤一事。这段时间内谁能证明被告杨吉媛是在店里上厕所滑倒受伤的？可没有任何人证物证。这实际上与原告方没有任何关系，可被告就利用关系搞了工伤认定书，并且做工伤等级鉴定，然后嫁锅于人。可是原告姜河多次向区仲裁委提异议申请，而永定区劳动仲裁委对提出的申请无动于衷。综上所述，被告向区劳动仲裁委申请的事实不成立，完全没有尊重客观事实，纯属嫁祸于人，请依法撤销张定劳仲案字【2020】第2号裁决，被告杨吉媛的伤与原告无关。被告杨吉媛辩称，张家界市永定区劳动仲裁委员会做出的张定劳人仲案字(2020)第2号仲裁裁决书事实清楚，证据据充分。根据仲裁决裁决书认定的案件事实如下：一、被告于2019年4月24日应聘于原告处工作，虽未签劳动合同，但根据《劳动合同法》第七条之规定，双方已存在事实劳动关系，张家界市永定区特别兄弟有味虾馆于2019年4月26日进行工商注册登记，经营者为姜河，从未任何证据证实此虾馆由杨修龙、袁顺芳、樊文胜等四人合股经营。二、被告于2019年7月11日向张家界市永定区入力资源和社会保障局提出工伤认定申请，在2019年8月12日予以工伤认定，被答辩人也于2019年8月13日收到工伤认定决定书，但在此之间，原告并未提出任何行政复议或是行政诉讼，事实证明原告对永定区人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书予以认可，且现已过行政诉讼时效。三、原告在被告申请劳动能力鉴定时，于2019年11月6日，办理了工商注销登记。四、原告未为被告购买工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款，应当参加工伤保险未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤时，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。查明的事实根据双方当事人的诉讼主张和举证质证情况，本院确认如下事实：张家界市永定区特别兄弟有味虾馆于2019年4月26日成立,组成形式为个人经营,经营范围为餐饮服务、预包装食品零售。经营者系姜河。2019年4月24日，被告杨吉媛进入原告姜河经营的张家界市永定区特别兄弟有味虾馆工作，担任实习店长职务，工资标准3000元-3200元。2019年4月29日晚上10点40分左右，被告杨吉媛在张家界市永定区特别兄弟有味虾馆工作时间上厕所出来时，在台阶处不小心摔伤，后经张家界市人民医院检查诊断为腰3腰4右侧横突骨折，花检查费2157.3元，其中原告为其支付了检查费1208.3元，被告没有住院治疗。2019年杨吉媛向张家界市永定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与张家界市永定区特别兄弟有味虾馆从2019年4月22日起存在劳动关系。2019年6月25日，张家界市永定区劳动人事争议仲裁委员会作出张定劳人仲案字[2019]第22号仲裁裁决书，确认杨吉媛与张家界市永定区特别兄弟有味虾馆自2019年4月22日起存在劳动关系。2019年8月12日，张家界市人力资源和社会保障局作出张人社工伤认字[2019]1-95号工伤认定决定书，认定杨吉媛的受伤符合工伤认定条件，予以认定为工伤。2019年8月13日，原告姜河签收了张人社工伤认字[2019]1-95号工伤认定决定书。2019年12月2日，被告杨吉媛经张家界市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，被告支付了鉴定费266元。原告未给被告缴纳工伤保险，也未支付实际工作期间的工资。2020年，杨吉媛向张家界市永定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、自愿与张家界市永定区特别兄弟有味虾馆解除事实上的劳动关系；2、裁决张家界市永定区特别兄弟有味虾馆支付医疗费用2157.3元、一次性伤残补助金31784元、一次性工伤医疗补助金28252元、一次性伤残就业补助金28252元、劳动能力鉴定费266元停工留薪期工资42379元，实际工作期间的工资706元；3、张家界市永定区特别兄弟有味虾馆向杨吉媛支付护理费6000元，伙食补助费3000元。2020年5月9日，张家界市永定区劳动人事争议仲裁委员会作出张定劳人仲案字[2020]第2号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人杨吉媛与张家界市永定区特别兄弟有味虾馆的事实劳动关系已于2019年11月6日解除。二、自本裁决生效之日起十日内被申请人姜河向申请人杨吉媛支付医疗费949元、一次性伤残补助金27900元、一次性工伤医疗补助金24800元、一次性伤残就业补助金24800元、停工留薪期间工资22697元、鉴定费266元、实际工作期间的工资706元。三、驳回印请人杨吉媛其他仲裁请求。另查明，张家界市永定区特别兄弟有味虾馆已于2019年11月6日,办理了工商注销登记。被告受伤后至张家界市永定区特别兄弟有味虾馆注销前一直未在原告处工作。原告方在仲裁时陈述，在应聘时候，建议被告担任店长，而实习店长的工资是3000元-3200元。上述事实是有原、被告的陈述，原告提交的张定劳人仲案字[2020]第2号仲裁裁决书，被告提交的张定劳人仲案字[2019]第22号仲裁裁决书、张人社工伤认字[2019]1-95号工伤认定决定书、医药费发票、工商信息公示系统表、仲裁庭审笔录等证据予以证实，足以认定。判决的理由与结果本院认为，张家界市永定区特别兄弟有味虾馆于2019年4月26日成立,组成形式为个人经营,经营者系姜河。虽然已于2019年11月6日，办理了工商注销登记，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条规定，劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。原告辩称其不是适格主体的意见，本院不予认定。原被告之间存在劳动关系已经生效仲裁裁决书确认，本院予以认可。原告对被告的工伤认定有异议，但在收到工伤认定书后未向相关部门提起行政复议申请也未向法院提起诉讼，现被告杨吉媛的工伤认定已发生法律效力，本院予以认可。一、关于双方劳动关系解除的问题。被告杨吉媛主张解除双方劳动关系，原告未提出异议，被告摔伤后未向原告提供劳动，在张家界市永定区特别兄弟有味虾馆注销时双方劳动关系已实际解除。故，本院认可劳动关系的解除时间为2019年11月6日。二、关于被告杨吉媛主张的医疗费及相关工伤待遇的问题。1、医疗费。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，被申请人没有为其购买工伤保险，理应承担给付工伤职工相应保险待遇的责任。本案中，被告因伤产生医疗费2157.3元，原告已支付了1208.3元，故，剩余的949元医疗费原告应予以支付。2、关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”之规定，原告应支付被告9个月的一次性伤残补助金。关于被告的月工资问题，被告主张月工资为3500元，原告有异议认为是2200元，双方均未提供证据证实，但原告方在仲裁过程中陈述在应聘时候，建议被告担任店长，而实习店长的工资是3000元-3200元，由此可以认定被告的工资系3000-3200元之间，综合考虑，本院认可被告的工资为3100元。故，原告应向被告支付一次性伤残补助金27900元(3100元／月X9个月)。3、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《湖南省实施办法》第二十六条：“劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。”之规定，原被告之间的劳动关系已于2019年11月6日解除，被告要求原告支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的仲裁请求，本院予以支持。故，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金元24800元（3100元／月X8个月）、一次性伤残就业补助金24800元（3100元／月X8个月）。三、关于停工留薪期工资待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条第一、二款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”之规定，停工留薪期一般不超过12个月。被告受伤时间为2019年4月29日，工伤伤残鉴定时间为2019年12月2日，故，原告应支付被告停工留薪期间7个月零7天的工资为22697元（3100元／月X7月+3100元／月÷21.75天X7天），被告主张其停工留薪期12个月的工资42379元，超过部分，本院不予支持。四、鉴定费。张家界市永定区特别兄弟有味虾馆未为申请人参加工伤保险，根据《湖南省实施办法》第二十二条“未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费由用人单位承担”之规定，被告产生的鉴定费266元，应由原告承担。故，被告的该项请求，本院予以支持。五、实际工作期间的工资。被告自入职至受伤时的实际工作天数为6天，其实际工资应为855元（3100元／月÷21.75天x6天），而被告主张工资为706元，视为其对自身权利的处分，本院予以支持。六、被告主张的护理费、伙食补助费。因被告并未住院进行治疗，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、《湖南省实施办法》第二十二条、第二十六条之规定裁决如下：一、确认被告杨吉媛与张家界市永定区特别兄弟有味虾馆的事实劳动关系已于2019年11月6日解除。二、自本判决书生效后十日内原告姜河向被告杨吉媛支付医疗费949元、一次性伤残补助金27900元、一次性工伤医疗补助金24800元、一次性伤残就业补助金24800元、停工留薪期间工资22697元、鉴定费266元、实际工作期间的工资706元。案件受理费10元，适用简易程序减半收取计5元，由原告姜河负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决书发生法律效力后，一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为二年。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 员  谷晓玲二〇二〇年六月十八日代理书记员  田 星附相关法律条文:1、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。2、《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定府当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险尊、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。3、《湖南省实施办法》第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。应工伤职工或者其近亲属、所在单位申请进行的劳动能力再次鉴定或者复查鉴定，结论高于原鉴定等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付;结论低于原鉴定结论或者与原鉴定结论相同的，鉴定费用由申请人承担。劳动能力鉴定收费标准由省人民政府价格主管部门会同财政部门制定。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。