新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初9328号 原告：潘俊梅，女，1981年3月20日出生，汉族，瑜伽老师，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：张爱华，新疆志通律师事务所律师。被告：新疆三仟健康管理有限公司，住所地：乌鲁木齐市新市区北京中路西部国际超市小区办公楼17栋6层1号。法定代表人：许春燕，系该公司总经理。委托诉讼代理人：胡国刚，新疆引法律师事务所律师。第三人：潘进娟，女，1976年11月5日出生，汉族，新疆三仟健康管理有限公司新天润店负责人，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：胡国刚，新疆引法律师事务所律师。原告潘俊梅与被告新疆三仟健康管理有限公司（以下简称三仟健康公司）、第三人潘进娟合同纠纷一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用普通程序，因涉及商业秘密，经原告申请不公开开庭进行审理，原告潘俊梅及其委托诉讼代理人张爱华、被告三仟健康公司委托诉讼代理人胡国刚、第三人潘进娟及其委托诉讼代理人胡国刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘俊梅向本院提出诉讼请求：1.判令原被告双方解除《三仟健康新天润店合作协议》；2.判令被告退还原告投资款42万元；3.判令被告支付原告合作期间的分红款15万元。事实和理由：2018年6月1日原、被告双方签订《三仟健康新天润店合作协议》，约定被告出资76.2209万元（占64.47%），原告出资42万元（占35.53%），成立新疆三仟健康管理有限公司新天润店，以第三人为经营人办理个体工商户登记手续，由被告指派第三人负责店铺的运营管理及财务管理，同时双方还约定了出资时间及利润的分配时间及比例等。合同签订后，原告依约履行了出资及其他义务。被告却未按约定全部出资。双方合作经营期间，被告多次拒绝原告查账了解经营情况，且拒不依照双方协议按期分红。被告行为已违反双方《合作协议》，且破坏了双方的信任基础，严重损害了原告的合法权益，导致合作目标不能如约实现，无继续合作的必要。为此，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求支持原告的诉求。被告三仟健康公司辩称，不同意原告第一项诉讼请求，双方设立新天润店是依照原告要求，2018年5月25日签订房屋租赁合同截止2018年12月双方核算出之前共同投资的金额后签署了《合作协议》。无论按照双方约定或实际履行都做了相关准备，因新天润店的租金从2018年5月26日开始计算，为确定双方合作关系时间倒签至2018年6月1日。原告要求解除，是退伙行为，合同约定8年内不得退出，若退出是零元退出。退还投资款42万元无法律依据；支付分红款双方应当按照约定分红，原告所要的分红截止2020年3月双方共同设立的合伙体亏损43万元。原告截止2020年4月还与被告共同经营合伙体，原告诉讼请求无依据。第三人潘进娟述称，本人与本案无直接关系，新天润店是以我的名义设立的，原告提出与被告解除合作协议后退还投资款没有法律和事实依据，原被告之间关于分红存在异议，经双方多次查账未达成一致，我对原告提出的分红金额不认可，我认为双方应当客观公正的计算，必要时可聘请中介机构进行查账，原告若坚持退出应当遵守约定零元退出。围绕诉讼请求，原告提供如下证据：一、《三仟健康新天润店合作协议》，证明：2018年6月1日原被告之间存在合作关系，约定原告出资42万元，被告出资，汇入指定账户，并约定分红时间及分红金额。二、3份收据，证明：原告按照约定分三次将42万元投资款出资到位。三、新疆宏业司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》一份，证明：鉴定意见第一项证明被告未出资，出资额未0元。第二项、第三项，2018年5-12、2019年1-10合作期间共盈利475274.29元。第四项证明被告将合作收入占为己有，未经原告同意擅自使用。被告未按协议出资，至今为止未分红，随意将合作经营的收入擅自挪用。四、2018年5月4日-2019年3月31日朱晓梅银行卡尾号为42638，2018年10月20-2019年3月31日潘进娟银行卡号为51096银行卡流水各一份，证明：2018年3月31日-2019年2月18日期间被告通过这两张银行卡将合作经营收入转入舒丽娟、潘进娟、朱玉萍账户共计791060.2元。被告不但0元出资而且将合作收入转出占有的事实。五、邮寄费40元、保函费1425元、保全费3370元票据，鉴定费39000元。证明：因被告违约行为导致原告诉讼而产生的费用。被告发表如下质证意见：对证据一、2018年6月1日原被告签订的《三仟健康新天润店合作协议》，真实性、关联性、合法性均认可，证明问题不认可，合作协议中的时间2018年6月1日是倒签的时间，签署协议真实时间为2018年12月初，双方对之前的投入情况进行核算后确定出来的总投资额。合同中第五条第三款明确约定合作期限为八年及合同解除条件、违约责任。合同确为双方真实意思表示。原告未按约定缴纳保证金。对证据二、3份收据,真实性、关联性、合法性均认可，投资款是2018年5月8日、2018年5月31日、2018年7月10日收到的。认可原告对合伙体的投入。对证据三、新疆宏业司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份，真实性、合法性认可，证明的内容不认可，认为原告曲解了合伙体的财务状况。对证据四、2018年5月4日-2019年3月31日朱晓梅银行卡尾号为42638，2018年10月20-2019年3月31日潘进娟银行卡号为51096银行卡流水各一份，真实性、关联性、合法性均不认可，关于合伙体收入已有审计部门作出表述。对证据五、邮寄费、保全费事实认可不应当由我方承担，2019年7月原告将合作体的账户全部查封，导致合伙体无法正常运营，不存在收入私自占有问题。做审计鉴定是原告要求的，是对合伙体出资及盈利做的鉴定而不是要求解除合同做的清算的鉴定，因此该费用由原告自行承担。第三人与被告质证意见一致。被告提供如下证据：一、2018年6月1日原被告签订的《三仟健康新天润店合作协议》，证明：第二条2/4/5/6/7明确双方分红的方式，店面日常经营支出需有原告签字才可报销，第五条第二款，原告至今未按约定缴纳2万元保证金，第三款明确约定合作期限为八年，若坚持退出则为0元退出。二、2018年12月19日由原告核对合伙体内部分的账目，证明：双方确认完之前的部分投资明细后签署合作协议，原告对合伙体的情况是知悉的，合同是实际履行的。三、2018年5月24日被告委托第三人与出租人签署的房屋租赁合同，证明：之前产生的费用由被告方高管先行支付的费用，进一步证明双方都在履行。四、2018年8月29日设立合伙体新天润店，负责人为第三人，证明：双方在合作之前，为设立合伙体产生的费用是由原告及被告方的高管先行投入，并且产生的费用都进双方予以确认。五、被告根据双方实际状况作出的投资明细，证明：截止2018年11月30日合伙体总投入为1182209元，合同并非2018年6月1日签订，而是签订之前就开始履行。六、原告进入被告所有的管理群及工作群，证明：被告严格按照合同履行，不存在违约行为。七、2019年10月6日付款申请单、2020年4月9日返现申请单2020年4月1日退费申请单，证明：原被告按照合同约定在履行约定，不存在退伙。八、2019年7月17日（2019）新0104财保466号民事裁定书，证明：原告起诉被告将双方合伙体账户保全无法使用，导致2019年7月之后运营收入的资金转入被告指定账户。原告发表如下质证意见：对证据一、2018年6月1日原被告签订的《三仟健康新天润店合作协议》，合作协议真实性认可，证明问题不认可，至今为止被告未给原告分红，虽然原告未缴纳保证金，但不影响合同履行，原告在协议中处于弱势。对证据二、2018年12月19日由原告核对合伙体内部分的账目，真实性、关联性、合法性均认可。对证据三、2018年5月24日被告委托第三人与出租人签署的房屋租赁合同，真实性、关联性、合法性均认可。对证据四、2018年8月29日设立合伙体新天润店，负责人为第三人，真实性、关联性、合法性均认可。对证据五、被告根据双方实际状况作出的投资明细，真实性、关联性、合法性均不认可，是被告自己记账，未经原告同意及认可，无法确认真伪，我方举证的银行卡明细是证明资金又转回被告股东卡里了。对证据六、原告进入被告所有的管理群及工作群的微信截图，真实性、关联性、合法性均认可。对证据七、2019年10月6日付款申请单、2020年4月9日返现申请单2020年4月1日退费申请单，真实性认可，关联性不认可，只是走程序的并未实际参与。对2019年7月17日（2019）新0104财保466号民事裁定书，真实性认可，合法性及关联性不认可，我方保全的是被告的账户而不是合作体的账户，并不存在合作体的账户无法使用。第三人对被告提供证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。原、被告提交的证据经庭审质证，被告对原告提交的《三仟健康新天润店合作协议》、3份收据、《司法鉴定意见书》、邮寄费、保全费的真实性认可，原告对被告提交的《三仟健康新天润店合作协议》、2018年12月19日由原告核对合伙体内部分的账目、2018年5月24日被告委托第三人与出租人签署的房屋租赁合同、2018年8月29日设立合伙体新天润店，负责人为第三人、原告进入被告所有的管理群及工作群的微信截图、2019年10月6日付款申请单、2020年4月9日返现申请单2020年4月1日退费申请单、对2019年7月17日（2019）新0104财保466号民事裁定书的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。原、被告的其他证据结合庭审情况综合全案情况予以采信。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院查明以下事实：原告(甲方)与被告(乙方)签订《三仟健康新天润店合作协议》，约定：…第一条合作期限，协议有效期为8年，自2018年5月26日至2026年9月25日。协议到期如无异议，自动续签。第二条出资额及运营投入费用承担、分配方式1、投资总额1182209元，其中甲方出资762209元，占新天润店64.47%的股份；乙方出资420000元，占新天润店35.53%的股份。双方出资额须于签订合同之日起5日内汇入双方指定账户；2、新天润店由甲方指定的潘进娟名义办理个体工商登记等手续。新天润店的房租、设计、装修及设备等所有投入费用，由甲乙双方共同承担，由双方指定的账户做资金支付；3、新天润店的财务统一由甲方指定潘进娟管理，每日由双方指派人员在指定工作群公布当日营业额，每月15日前甲方出上月的经营分析；4、新天润店由甲方指定人员负责管理，甲方按月收取提取新天润店收入的10%作为甲方的运营管理费用；5、新天润税后利润，提取税后利润的5%后方可进行双方分红（1）分红时间：每年两次，暂定每年7月28日和1月28日进行分红（经营未满半年不分红），具体以合伙人会议为准…6、利润和亏损，甲、乙双方按照双方实际的出资比例分享和承担；7、店面日常经营支持必须有乙方签字后方可报销…第五条合作规定…2、乙方需向甲方缴纳2万保证金，协议到期后，如不续签，乙方没有违反此协议的规定，保证金在此协议到期后的第一年底无息一次性返还给乙方；3、此协议合作期限为8年，8年之内双方不得退出或转让，如8年内一方退出，则投入原始资金不退，“零”元退出，并放弃当年分红权。…第七条协议的解除1、发生以下情形，本协议即终止：（1）新天润店营业执照被依法吊销；（2）新天润店被依法宣告破产；（3）甲乙双方一致同意解除本协议…第八条违约责任1、任一方违反协议约定，未足额按时缴付出资的，须在5日内补足，由此造成新天润店造成损失的，须向守约方承担赔偿责任。2、甲方若未按照协议及时给予分红兑现，乙方有权向甲方追偿应得的赔偿。原告在甲方处盖章，第三人在甲方或授权代理人处签字，被告在乙方处签字，签字日期：2018年6月1日。双方于2018年8月29日登记领取了高新区（新市区）常州街三仟瑜伽馆营业执照，经营者为第三人，类型为个体户。2018年5月24日，被告与案外人杨佐斌、牛芳珍签订了租赁位于乌鲁木齐市××区商铺的合同，租赁期限为8年，自2018年5月26日至2026年9月25日。2019年7月17日，原告因本案向本院申请诉前财产保全支出保全费3370元及保全担保费1425元。2019年10月6日、2020年4月9日、2020年4月1日原告在被告管理群及工作群中对付款申请单、返现申请单、退费申请单进行了审批。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据双方签订《三仟健康新天润店合作协议》第八条违约责任：1、任一方违反协议约定，未足额按时缴付出资的，须在5日内补足，由此造成新天润店造成损失的，须向守约方承担赔偿责任。2、甲方若未按照协议及时给予分红兑现，乙方有权向甲方追偿应得的赔偿。当事人对自己提出的诉讼请求有责任提供相应的证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”庭审中原告认可仍在被告管理群及工作群中收付款项进行审批的事实。故原告诉请与本人实际行为相矛盾，且解除合同不符合协议约定及法律规定。庭审中，经双方申请本院组织调解但始终未果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告潘俊梅的全部诉讼请求。案件受理费9500元（原告已预交），由原告潘俊梅自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   孙 平人民 陪 审员   魏占社人民 陪 审员   毛义峡二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 四 日书  记  员   谢 慧