辽宁省朝阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1321民初914号原告：高玉凯，男，1973年3月7日出生，汉族，农民，住辽宁省朝阳县。委托诉讼代理人：高玉辉，辽宁明睿律师事务所律师。被告：朝阳县羊山镇实验中学（以下简称羊山中学），住所地辽宁省朝阳县羊山镇羊山村。法定代表人：张连才，校长。委托诉讼代理人：孙冰洁，辽宁开疆律师事务所律师。原告高玉凯与被告羊山中学劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高玉凯及其委托诉讼代理人高玉辉，被告羊山中学的委托诉讼代理人孙冰洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高玉凯向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告给付拖欠工资332,992元（16小时工资），解除合同经济补偿金26,400元，失业保险金48,000元，未签订劳动合同补偿金48,000元，节假日加班工资347,040元，共计802,432元；2、被告承担本案的诉讼费用。在庭审中原告撤回诉请第二项，在第一项诉请中增加判令被告补交2001年-2018年社会养老保险费，以社保部门计算数字为准。事实和理由：原告于2001年2月25日到被告处上班，从事的岗位是门卫，于2019年1月1日被辞退。原告在工作期间，24小时在岗，被告没有给原告签订劳动合同，也没有给原告交纳养老保险。原告在工作期间，被告未依法履行法定义务，侵害原告的合法权益，被告依法应承担的赔偿明细内容如下：一、最低工资不足金额及双倍工资。2001年2月—2007年8月每月工资为300元：2003年7月—2004年6月最低工资353元，少给付636元；2004年7月—2005年6月最低工资400元，少给付1,200元；2005年7月—2006年6月最低工资465元，少给付1,980元；2006年7月—2007年6月最低工资675元，少给付3,300元。2007年9月—2010年8月每月工资350元：2007年7月—2008年6月最低工资780元，少给付5,160元；2008年7月—2009年6月最低工资995元，少给付7,740元；2009年6月—2010年6月最低工资1,100元，少给付9,000元。2010年9月—2011年3月每月工资600元：（1,100－350）×3＝2,250元＋（1,330－600）×6＝6,630元。2011年4月—2013年2月每月工资500元：2011年7月--2012年6月最低工资1,500元，少给付16个月×1,000元=16,000元。2013年3月—2016年10月每月工资600元：2012年7月—2013年7月最低工资1,580元，少给付11,760元；2013年7月—2014年6月最低工资1,820元，少给付14,640元，2014年7月—2015年6月最低工资为1,960元，少给付16,320元；2015年7月—2016年6月最低工资2,030元，少给付17,160元。2016年11月—2018年12月每月工资1,200元：2016年7月—2017年6月最低工资2,200元，少给付5×1,430=7,150元+12,000元=19,150元；2017年7月—2018年6月最低工资3,190元，少给付23,880元；2018年6月—12月=11,940元，应补工资合计166,496元，需要双倍给付332,992元。二、解除合同经济补偿金：12个月×2,200元=26,400元。三、失业保险金24个月×2,000元=48,000元。四、未签订劳动合同补偿金；24个月×2,000元=48,000元。五、节假日加班工资：以法定最低工资给付18年的节假日加班工资，休息日年104天×年最低工资日工资40×18年×2×2=299,520元，法定假日年11天×年最低工资日工资40×3×18年×2=47,520元。六、判令被告补交拖欠养老保险（2001年—2018年）。被告羊山中学辩称，被告认为原告的诉请部分没有事实和法律依据，法院不应支持。拖欠工资部分是因为原被告双方并不是签订8小时工作制的合同，原告就是更夫，24小时工作是双方约定的报酬，也是根据24小时的工作量给付的，不存在拖欠工资的问题。解除合同经济补偿金，根据法律规定被告不应支付，因为在同等或者提高待遇的情况下，劳动者不继续提供劳动的不需要支付经济补偿金。2018年年末，因为教育局统一要求配备专职合格保安员来履行保安职责，但是必须同劳务派遣公司签订合同，当时劳动的工资是不变的，只不过是有一部分要缴纳养老保险，实得的工资就低于原来的1,200元，是原告不同意缴纳养老保险，不同意同派遣公司签订合同导致的合同解除，所以根据法律规定不应支付经济补偿金，退一步讲如果支付的话根据法律规定经济补偿金最高补偿12年，为本人前12个月的平均工资为标准，因为原告的工资1200低于朝阳市最低工资标准，支付的话也是按照朝阳市最低工资1480计算，也不是原告的2,200元每月计算。至于失业保险金因为是原告主动辞去工作，不应支付失业保险金，如果支付的话也是24个月乘以1480再乘以百分之83计算的，不是原告的计算标准。未签订劳动合同补偿金已过仲裁时效，法院不应支持。不存在节假日加班的情况，如有加班被告已经支付了加班费。第六项请求不在法院受理范围内，法院不应审理。另外原告所述的工作年限与事实不符，原告曾在2006年年末辞去保安的职务，他父亲在2007年1月到7月在我单位从事保安工作，而后原告在2010年才再次回到我单位工作。2011年5月起，被告聘用两名保安，一名是本案原告，另一名是李文庆，也就是说原告计算的经济补偿金和加班费均按照17年的标准是错误的，应该是9年，综上请求法院对原告的诉求依据事实进行判决。经审理查明，2004年8月至2006年12月、2009年12月至2018年12月期间，原告高玉凯在被告羊山中学从事门卫工作，2016年11月1日原、被告签订《门卫临时用工合同书》，合同期限自2016年11月1日至2017年8月31日止。2018年12月7日，朝阳县教育局下发朝县教发［2018］181号“关于全县中小学幼儿园保安配备要求的通知”，被告根据上述文件精神：“县域内中小学幼儿园必须配备专职合格保安员”的要求，与原告协商劳动关系事宜，双方未达成一致意见，2019年1月1日，被告专职保安员正式上岗，原告高玉凯离岗。2019年10月26日，原告向朝阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，朝阳县劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月7日作出朝县劳人仲字［2019］第136号仲裁裁决书，后原告高玉凯对该裁决书不服，诉至本院。本院所确认的上述事实，有双方当事人的身份信息，被告为原告发放工资表、朝县劳人仲字［2019］第136号仲裁裁决书、朝阳县教育局朝县教发［2018］181号文件及庭审笔录等证据在卷为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，所谓事实劳动关系，是指劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但双方实际享有、履行了劳动法所规定的劳动权利义务而形成的劳动关系。原告高玉凯于2004年8月至2006年12月、2009年12月至2018年12月期间，在被告羊山中学从事门卫工作，因被告自用工之日起满一年未与原告订立书面劳动合同，故视为被告与原告已订立无固定期限劳动合同，对此，本院予以确认。因原告未提出其在2006年12月至2009年12月期间在被告处工作的相关证据，故本院认定，原告在被告处工作时间即自2009年12月26日起至2018年12月31日止，共计9年。对于原告的诉请，依据本案事实，结合本案证据，本院综合分析认定如下：一、关于原告要求的最低工资差额的诉讼请求，依据相关法律规定，劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除（延长工作时间工资；中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等）以后，不得低于当地最低工资标准。本案中，结合被告提供的其为原告逐年发放工资表及朝阳市关于调整全市企业最低工资标准的相关文件来看，1、原告工资不存在差额月份如下：2009年12月，2010年1月、3月、4月，2010年9月、10月、11月、12月，2016年11月至2017年12月。2、原告工资存在差额的月份及具体差额数如下：2010年2月工资差额为180元，2010年5月、6月工资差额为360元；2010年7月、8月工资差额为600元；2011年1月至3月工资差额为150元；2011年4月工资差额为117元；2011年5月、6月工资差额为300元；2011年7月至2013年2月工资差额为5,600元；2013年3月至6月工资差额为720元；2013年7月至2015年12月工资差额为9,000元；2016年1月至10月工资差额为6,000元；2018年1月至12月工资差额为1,200元；原告在被告羊山中学工作期间低于朝阳市最低工资标准差额总额共计24,227元。被告羊山中学应当对该工资差额部分予以补发。因原告主张的二倍工资差额的性质是惩罚性赔偿，而非劳动者提供劳动的对价即劳动报酬，对此依法已过时效，本院不予支持。二、关于原告要求的解除合同经济补偿金的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，本案中的原、被告的事实劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，被告解除劳动合同未提前三十日以书面形式通知原告，故需额外支付原告一个月工资；原告在被告处工作整九年，被告需支付9个月经济补偿金。综上，被告应支付原告经济补偿金总数为：10个月乘以1,300元（劳动合同解除前十二个月的平均工资）等于13,000元。三、关于原告要求被告支付休息日加班费及法定节假日加班费的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的相关规定，原告于2019年10月26日提起劳动仲裁，故原告主张的支付休息日加班费及法定节假日加班费的有效期间为2018年整年度，对此本院予以确认。另原告工作性质虽为24小时打更，但执行不定时工作制均需经过劳动行政部门审批，未经劳动行政部门审批的，双方约定执行不定时工作制的，该约定无效，据此，被告主张不应支付原告上述加班费的辩解意见，本院不予采信。综上，被告应依法向原告支付2018年整年度的休息日加班费及法定节假日加班费，具体计算依据及明细如下：依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，原告在2018年年度的日工资为1,300元乘以12个月再除以365天即42元。故被告应向原告支付的休息日加班费为42元乘以104天（年度休息日总数）等于4,368元；法定节假日加班费为42元乘以200%乘以11天（年度法定节假日天数）等于924元。四、关于原告要求补交养老保险金及失业保险金的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”的规定，本案原告主张的该项诉请属于保险征缴部门的法定职责，不属于法院受理民事案件的范围，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。五、关于原告主张的未签订劳动合同补偿金的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”，被告应支付原告双倍工资的时间为2010年1月26日起至2010年12月24日。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”的规定，故本院认为原告的该项诉请已过仲裁申请时效，对此，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项、第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下：一、被告朝阳县羊山镇实验中学于本判决生效后十日内支付原告高玉凯低于朝阳市最低工资标准差额总额24,227元、解除合同经济补偿金13,000元、应休未休休息日的报酬4,368元、应休未休节假日报酬924元，合计人民币42,519元。二、驳回原告高玉凯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审判员  夏静二〇二〇年六月二十二日法官助理赵凤雏书记员杨寒