山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终2970号上诉人（原审被告）：龙口市供销贸易中心有限公司，住所地：龙口市南大街2号。法定代表人：孙逢进，董事长。委托诉讼代理人：王国政，山东岳平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：**，女，1974年6月5日出生，汉族，住龙口市。委托诉讼代理人：王德怀，山东启卓律师事务所律师。上诉人龙口市供销贸易中心有限公司（以下简称龙口供销公司）因与被上诉人**劳动争议一案，不服山东省龙口市人民法院（2019）鲁0681民初4099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。龙口供销公司上诉请求：依法撤销一审判决第一项，改判支付**解除劳动合同经济补偿金1344元或将本案发回重审。本案一、二审诉讼费由**承担。事实与理由：一审认定事实错误。一审认定**到龙口供销公司工作的时间为1992年12月错误，**到龙口供销公司工作的时间应为1996年1月。**参加工作时间应以加盖劳动部门公章的企业职工岗位工资审批表认定，**于2002年12月31日向龙口供销公司出具的申请书中本人认可到龙口供销公司工作的时间为1996年。一审适用法律错误。**的经济补偿金应当按照8个月计算，且**在解除劳动合同前12个月由于签订店外经营合同，并没有实际工资收入，建议法庭按照**档案岗位工资标准或者同岗位其他人的工资标准支付解除劳动合同经济补偿金，一审违法按照社保缴费基数468元/月计算解除劳动合同经济补偿，系适用法律错误。**辩称，**1992年12月到龙口供销公司工作，当时属于临时工，1996年1月由临时工转到合同制工人，一审认定**1992年参加工作正确。针对平均工资计算，一审庭审时龙口供销公司统一按照社保缴费基数作为计算经济补偿金的标准，一审判决认定事实清楚，证据确凿，龙口供销公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。**向一审法院诉讼请求：1、龙口供销公司支付**垫付社会保险费14728元及利息；2、龙口供销公司支付**解除合同经济补偿金5148元（平均工资按照保险缴费基数计算，468元/月×11月）；3、龙口供销公司支付**2001年至2003年8月的基本生活费8386元及利息；4、诉讼费由龙口供销公司承担。一审法院认定事实：**于1992年在龙口供销公司工作。2003年8月，双方解除劳动关系。**主张2001年至2003年8月龙口供销公司以办理店外经营为由将**放假并停发工资，要求**将此期间的社保费14728元以店外经营费名义交给龙口供销公司。龙口供销公司主张双方店外经营合同期间为2001年1月1日至2005年12月31日。一审庭审中，龙口供销公司针对解除劳动合同经济补偿金变更答辩意见，同意按照解除劳动合同时有关标准支付**解除劳动合同经济补偿金，经济补偿金由法院裁决，但不同意支付利息。一审庭审后再次变更意见，经济补偿金应按实际工作年限，按标准岗位工资168元/月计算。2019年5月30日，**以龙口供销公司为被申请人向龙口市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求：1、支付垫付社会保险费14189元及利息；2、支付解除劳动合同经济补偿金6000元及利息；3、支付2001年至2003年8月的基本生活费16198元及利息。龙口市劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字（2019）第330号决定书，认为2003年8月双方解除劳动合同，申诉已超过仲裁时效，驳回**请求。一审法院认为，一、针对**主张社会保险费、基本生活费问题。焦点问题是，**主张是否超过仲裁时效。《中华人民共和国劳动法》（1995年1月1日施行）第八十二条规定，提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（2008年5月1日施行）第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，双方劳动关系于2003年8月解除，应依照《中华人民共和国劳动法》之规定处理。**应自劳动争议产生之日（知道或应当知道其权利被侵害之日应推定为劳动关系解除之日）起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。**主张常年多次向有关部门、信访部门反映问题维权，以证实仲裁时效存在中止、中断的情形，但**未就此提供充分证据，应承担举证不能的法律后果。因此**主张已经超过仲裁时效，不予支持。二、针对**主张解除劳动合同经济补偿金问题。龙口供销公司同意支付**解除劳动合同经济补偿金，并不以超过仲裁时效为由予以抗辩，不违反法律规定。**提供的农业合同制工人转为城镇合同制工人审批表记载**工作开始时间为1992年12月，予以认定。龙口供销公司主张**入职时间为1996年，一审法院不予认定。**主张按照社保缴费基数468元/月作为平均工资计算经济补偿金；龙口供销公司一审庭审后提供企业职工岗位工资审批表，并主张按照2001年1月**岗位工资168元/月作为平均工资。一审法院认为，因用人单位作出解除劳动合同或解除人事关系、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。龙口供销公司作为用人单位未对**离职前12个月平均工资提供充分证据，应承担不利的法律后果，故按照**主张468元/月计算其平均工资。解除劳动合同经济补偿金计算为：468元/月×11月=5148元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十条、第一百四十一条、《中华人民共和国劳动法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条并参照现行劳动行政法规之规定，判决：一、龙口市供销贸易中心有限公司支付**解除劳动合同经济补偿金5148元，于判决生效后十日内付清。二、驳回**的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由龙口市供销贸易中心有限公司负担。二审中，当事人围绕诉讼请求提交证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。龙口供销公司提交证据一企业职工岗位工资审批表一份，该审批表加盖龙口市人力资源和社会保障局的公章，证实**参加工作时间是1996年1月；证据二2002年12月31日**出具的申请书一份，证明其本人自认参加工作的时间是1996年。**质证称，该两份证据真实性无异议，但这两份证据中写明的入职时间是**在1996年在龙口供销公司由临时工转为合同制工人时填写的时间，**是1992年12月到龙口供销公司工作是以临时工身份参加工作，对于该事实**在一审中提交的农业合同制工人转为城镇合同制工人审批表可以证实入厂时间是1992年12月，由龙口供销公司盖印同意予以确认。龙口供销公司主张**一审提交的农业合同制工人转为城镇合同制工人审批表是一个复印件，也没有加盖龙口供销公司以及其他政府职能部门的印章，所以对真实性有异议。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，龙口供销公司对与**存在劳动关系无异议，但不认可**主张的参加工作时间，对此本院认为法律规定解除劳动合同经济补偿按劳动者在本单位的工作年限计算，一审认定的1992年12月是**以农业合同制工人身份工作时间，而龙口供销公司主张的1996年1月是**转为企业职工后的参加工作时间。本案不是确认双方劳动关系而认定双方劳动关系建立时间，而是为确定劳动者的工作年限。一审将**工作开始的时间认定为1992年12月，不违反法律规定，且有利于保护劳动者的权益，本院予以确认。龙口供销公司未举证证明**解除劳动合同前12个月的平均工资，龙口供销公司主张的按照档案岗位工资标准或者同岗位其他人的工资标准支付，没有事实和法律依据。一审按照**主张以其社保缴费基数作为平均工资计算**的解除劳动合同经济补偿数额，并无不当，本院予以维持。综上，龙口供销公司的上诉请求不能成立，应予驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由龙口市供销贸易中心有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 孙晓薇审判员 衣振国二〇二〇年六月三日书记员 林斐斐