河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1503民初638号原告：张某，男，汉族，1952年1月27日生，身份证住址：河南省信阳市平桥区。委托诉讼代理人：胡晓靖，系河南信申律师事务所律师。被告：信阳市天力新型建筑材料有限责任公司。统一社会信用代码：91411500335807295B（1-1）。法定代表人：李某，系公司董事长。地址：上天梯行政服务中心四楼。委托诉讼代理人：杨鹏，系河南竞远律师事务所律师。被告：李某，男，汉族，1968年5月10日生，身份证住址信阳市平桥区。委托诉讼代理人：杨鹏，系河南竞远律师事务所律师。原告张某诉被告信阳市天力新型建筑材料有限责任公司（以下简称天力公司）、被告李某民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告张某的委托诉讼代理人胡晓靖、被告天力公司及被告李某的共同委托诉讼代理人杨鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告天力公司偿还原告借款207万元，并自2015年9月15日起至款清之日止支付欠款期间月息2分利息，被告李某对上述欠款承担连带清偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告张某系信阳市天力新型建筑材料有限责任公司股东。2015年，公司因经营需要向原告借款。当时的股东大会同意按月息2.5分支付借款期间利息，但是没有约定借款期限。2015年9月15日原告以承兑汇票的方式为公司汇款130万元；2015年10月6日又分13次以承兑汇票的方式为公司汇款207万元；共计汇款337万元。以上14次汇款原告将承兑汇票交予公司后，公司认可并向原告出具《收据》。2017年，根据股东会议决议，原告将以上借款中的130万元转化为股金，余款207万元仍然为公司欠原告的借款。公司向原告借款且向原告出具借据，原告与被告之间的债权债务关系成立。现在，原告要求公司归还借款，被告以种种理由推诿，其行为已经构成严重违约。被告信阳市天力新型建筑材料有限责任公司法定代表人李某应当对以上借款承担连带清偿责任，被告李某作为公司的高级管理人员，本应对公司尽到忠实勤勉义务，但其却在未召开股东会且未经过股东会法定人数同意形成决议的情况下，私自以公司名义从银行贷款2000万元并将该款项打入信阳市中都远大置业有限公司账户，并通过该公司转入关联公司确山县双青新型建筑材料有限公司账户，从事房地产经营，被告李某作为公司股东滥用股东权利、滥用公司法人独立地位，其行为给公司和其他股东造成严重损失，因此被告李某应当对公司债务承担连带清偿责任。被告天力公司辩称：原告李小根诉称事实情况不符：1、原告称系借款给天力公司不符合事实，其交付款项实际系为其应交出资款。原告张某系天力公司发起人及股东，其股份占比为13%，天力公司成立时注册资金为2000万元；2016年1月14日天力公司注册资金增加至5000万元。截至2015年10月10日之前，原告应交出资款为260万元，扣除其应交股金，其投资款337万元减去260万元，剩余77万元。经2017年8月12日股东会决议，该77万元的40%（即为30.8万元）转为股金；2、本案中原告支付给被告的款项系其出资款，自被告收到之日起，该款即成为被告公司的法人财产。原告出示《收据》，虽然显示系借款，然其实际系依据《公司法》原告应支付的出资款，原告作为被告公司股东依法履行出资义务后，不得抽回出资，原告同时要求按月息2分支付利息，本质上是根本改变原告对被告公司出资性质的行为，有违《公司法》的禁止性规定。综上，原告的诉讼请求依法不能得到支持。被告李某辩称：天力公司作为公司法人，具有独立的法律地位，应独立承担相关的民事法律责任，李某作为公司法定代表人，仅履行法定代表人的职权，不应当承担连带责任。经审理查明：天力公司成立于2015年4月7日，法定代表人系李某，公司成立之时注册资金为2000万元，张某占股13%。天力公司、李某向本院提交2015年9月13日的天力公司股东会决议一份，相关决议如下：一、股东于2015年9月15日之前入齐60%的股金，9月16日将按照入股实际金额进行股权重新分配。二、股东于2015年9月30日之前缴够剩余40%股金的50%，于10月10日之前缴齐全部股金。三、本次分两次缴纳的40%股金公司将按照缴纳日期按月息2.5%计算回报并按月发放给股东，本次不能按时足额缴纳的股东，其个人将按期限承担少缴金额月息2.5%的罚金。2015年9月15日，天力公司向张某出具《收据》一份，载明交款单位为“张某”，收款方式为“承兑汇票”，人民币“壹佰叁拾万元整”，收款事由为“借款”。该《收据》上加盖有天力公司财务专用章。庭审中，张某的委托诉讼代理人认可该笔借款已经转化为对公司的出资。2015年10月6日，张某向天力公司交付了13张银行承兑汇票，总金额为207万元，均未超过银行承兑汇票期限。同日，天力公司向张某出具了13张《收据》，交款单位均为“张某”，收款方式均为“承兑汇票”，收款事由为“借款”，13张收据总金额为207万元。该13张收据的左下角标明的承兑汇票单号与13张承兑汇票的单号相对应。2017年3月13日，天力公司召开股东会，经代表公司表决权100%的股东同意，会议审议并通过了以下事项：1、同意变更经营范围为：粉煤灰、火山灰、火山灰岩、采矿选矿废渣（珍珠岩废石）、选矿尾渣（非金属矿）、碎屑、矿物参合料、沸石、砌筑沙浆、片石、石子、脱硫石膏、磷石膏、矿渣微粉、铁合金渣、高性能混凝土掺和料、低碳水泥、珍珠砂加工及销售。2、原公司章程作废，启用新公司章程。新公司章程第四条规定，公司注册资本为人民币5000万元，第六条股东的姓名、出资方式及出资额、出资时间规定：张某认缴出资额650万元，出资比例13%，2035年3月24日前缴足。该股东会决议及新公司章程上有股东李某、张某、贺霞、蔡保德、张国政、国路、李海青、江春萍、黄宪华、何洪签字。2017年3月24日，天力公司重新办理了营业执照，营业执照上的注册资本与经营范围与2017年3月13日的股东会决议及新公司章程的内容相一致。张某向本院提交2017年8月12日的天力公司股东会决议一份，经过股东共同审议达成如下决议：一、股东借款和外部借款利息情况，同意江春萍股东外借别人资金贰拾万元和李某股东外借别人资金壹佰万元按月息3分计付利息，其他借款按月息2.5分计付利息。二、股东40%借款本金转入实收资本，利息按月息2.5分结算到2017年7月31日，利息部分转为公司借款不再计付利息。三、债务转股权的事宜，股东大会授权董事会制定切实可行的实施方案提交股东大会通过。该股东大会决议由表决人：李某、张某、贺霞、蔡保德、张国政、国路、王立、江春萍、黄宪华、王兴辉签字。另查明，2019年1月14日，天力公司从河南省农村信用社贷款2000万元，同日转入信阳市中都远大置业有限公司。2019年1月17日，信阳市中都远大置业有限公司向确山县双青新型建筑材料有限公司分四次转账2000万元。上述事实有2015年9月13日的天力公司股东会决议、2017年3月13日的天力公司股东会决议、新公司章程、2017年8月12日的天力公司股东会决议、天力公司向张某出具的《收据》、银行承兑汇票、营业执照、转账记录及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点系天力公司向张某的借款是否能作为张某的出资额被抵销。首先，本案中张某与天力公司之间为民间借贷关系而非股权投资法律关系，天力公司向张某的借款与张某未缴齐的出资款不是同一性质的债务，且张某的出资时间并未到期，不符合债务抵销的法律规定，因此，2017年3月13日的股东会决议及新的公司章程不能成为天力公司直接抵扣张某借款的依据。其次，在2017年3月13日新的公司章程启用之后，2017年8月12日天力公司再次召开股东会，该股东会仍旧在审议股东借款和外部借款的问题，其中决议事项第二条规定将股东40%借款本金转入实收资本。按照该规定，张某全部借款本金337万元的40%，即134.8万元应当转入实收资本，对于张某的其他借款本金，该股东会决议并未作出将借款全部转为实收资本的决定，也表明天力公司认可其与张某之间的民间借贷关系。再者，2017年8月12日的股东会决议事项的第三条明确规定：债务转股权的事宜，股东大会授权董事会制定切实可行的实施方案提交股东大会通过。根据该项决议，在股东大会没有通过之前，天力公司无权将对股东的债务转化为股东的股权。因此，天力公司向张某的借款不能作为张某的出资额被抵销。天力公司辩称涉案借款应认定为张某向天力公司缴纳的出资额没有事实和法律依据，本院不予采信。若天力公司认为张某未履行出资义务，可依据《中华人民共和国公司法》的相关规定向张某另行主张权利。根据张某提交的《收据》及银行承兑汇票，扣除134.8万元公司应收资本，天力公司向张某借款金额为2022000元，张某要求天力公司返还借款的事实清楚，证据充分，本院予以支持。关于借款利息，根据2017年8月12日天力公司股东会决议事项第一条，股东借款和外部借款利息情况，除江春萍和李某外借别人的资金按月息3分计付利息，其他借款按月息2.5分计付利息，证明天力公司对股东借款的利息有明确约定。张某主张按照月息2分计付利息不违反法律法规的强制性规定，本院予以支持，但由于天力公司出具《收据》时均未约定利息及计息时间，因此计息时间应从2017年8月12日股东会决议确定支付利息时起算。张某主张李某滥用权利损害股东权利，应当与天力公司承担连带责任。因本案是张某基于天力公司出具《收据》提起的民间借贷诉讼，属于民间借贷法律关系，原告的该项诉讼请求与本案不属于同一法律关系，本案不予处理，原告可另循途径解决。关于天力公司增资到5000万是否成立的问题，与本案亦不是同一法律关系，本院不予处理。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法总则》第六十条、第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告信阳市天力新型建筑材料有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告张某偿还人民币2022000元及利息（利息按照月利率2%从2017年8月12日计算至欠款还清之日止）；驳回原告张某的其他诉讼请求。若未能按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费23360元，由被告信阳市天力新型建筑材料有限责任公司承担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。同时在提交上诉状之日起七日内，通过本院向河南省信阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。河南省信阳市中级人民法院诉讼费专户名称：收款单位：河南省信阳市中级人民法院，账户：46×××16，开户行：兴业银行信阳分行。逾期未预交也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤诉处理。审判长  易松审判员  何俊审判员  季恒二〇二〇年六月九日书记员  邵伟