新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）兵1202刑初27号 公诉机关新疆生产建设兵团哈密垦区人民检察院。 被告人张广远，男，1965年4月3日出生，住河南省开封市通许县，户籍所在地河南省开封市通许县。因涉嫌非法经营罪，2018年5月11日被新疆哈密垦区公安局取保候审。经哈密垦区人民检察院决定，于2020年4月13日被哈密垦区公安局取保候审。 辩护人刘延军，新疆生产建设兵团第十三师法律援助中心律师。 被告人邢前锋，男，1974年1月15日出生，住河南省许昌市鄢陵县，户籍所在地河南省许昌市鄢陵县。因涉嫌非法经营罪，2018年5月11日被新疆哈密垦区公安局取保候审。经哈密垦区人民检察院决定，于2020年4月13日被哈密垦区公安局取保候审。 辩护人李娜，新疆方旗律师事务所律师。 新疆生产建设兵团哈密垦区人民检察院（以下简称哈密垦区人民检察院）以兵哈密垦检刑检刑诉［2020］23号起诉书指控被告人张广远、邢前锋犯非法经营罪，于2020年5月7日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月20日公开开庭审理了本案。哈密垦区人民检察院指派检察员赵多强出庭支持公诉，被告人张广远及其辩护人刘延军、被告人邢前锋及其辩护人李娜到庭参加了诉讼，在审理期间，被告人张广远、邢前锋在哈密垦区人民检察院签署了《认罪认罚具结书》，本院告知被告人应享有的诉讼权利和认罪认罚可能导致的法律后果。本案现已审理终结。 哈密垦区人民检察院指控：2017年7月至2018年1月，被告人张广远和邢前锋合伙无证出售0号柴油。张广远购买一辆东风多利卡牌小油罐车(新L258XX)和两个储油罐做为投资，邢前锋出资10万元。之后张广远通过韩某某联系上马某某、苏某某等人从新疆美汇特石化产品有限公司进油，张广远按要求用本人的622848072950273XX72中国农业银行卡和其妻子何某某的622848368875945XX78中国农业行卡(2017年至2018年张广远一直在使用该卡)支付购油款，分别打到香某某的622848089858970XX70中国农业银行卡、苏某某的622849337800961XX76中国农业银行卡上，然后马某某、苏某某等人安排车辆将油送至哈密，将油卸到张广远和邢前锋设置在大泉湾乡三道城一废弃养殖场内的油罐内，张广远和邢前锋再用小油罐车拉至大泉湾停车场以高于进价0．2元的价格销售给过往的车辆。期间因公安机关打击，二人暂停销售。2018年4月至5月，张广远和邢前锋为弥补上次的损失，再次合伙无证出售0号柴油。张广远用之前的东 风多利卡牌小油罐车(新L258XX)和新加工的1个储油罐做 为投资，邢前锋出资17万元。张广远通过高某某垫资从新疆美汇特石化产品有限公司进油，然后张广远按高某某的要求，用其妻子何某某的622848368875945XX78中国农业银行卡支付油款，打到高某某妻子王某某的623052368000105XX7l中国农业银行卡上。购进的油仍然卸到设置在大泉湾乡三道城一废弃的养殖场内的油罐内，张广远和邢前锋再用小油罐车拉至红星四场以高于进价0．2元的价格售给过往的车辆。2017年7月至2018年5月，张广远、邢前锋二人共购入482万余元(含运费)的油品，获利19万余元。另查明，新疆美汇特石化产品有限公司在此期间生产油品为沥青燃料油。 公诉机关认为，被告人张广远、邢前锋二人主观上意欲合伙无证出售O号柴油，客观上却将沥青燃料油当作0号柴油出售给过往的车辆，扰乱了市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。张广远、邢前锋是共同犯罪，是犯罪未遂，二人到案后能如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十三条、第六十七条之规定；在本院审查起诉期间，二人自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处罚，提请本院依法判处。 被告人张广远对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。 辩护人对公诉机关指控被告人张广远的罪名及犯罪事实无异议，认为被告人具有以下从轻、减轻处罚情节：到案后如实供述自己的犯罪事实；犯罪未遂；当庭认罪悔罪，签署认罪认罚具结书；初犯、偶犯。且认为豫A77HXX途观车属被告人张广远所有，应予以返还。 被告人邢前锋对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。 辩护人对公诉机关指控被告人邢前锋的罪名及犯罪事实无异议，认为被告人具有以下从轻、减轻处罚情节：犯罪未遂；在共同犯罪中所起作用较小，系从犯；认罪悔罪；初犯、偶犯。综上，建议对其适用缓刑。 经审理查明，2017年7月至2018年1月期间，被告人张广远和邢前锋商议合伙无证出售0号柴油。被告人张广远购买一辆东风多利卡牌小油罐车(新L258XX)和两个储油罐做为投资，被告人邢前锋出资10万元。后被告人张广远通过韩某某联系马某某、苏某某等人从新疆美汇特石化产品有限公司进油，被告人张广远按要求用本人银行卡和其妻子何某某银行卡支付购油款，分别打到香某某、苏某某的中国农业银行卡上，然后由马某某、苏某某等人安排车辆将油送至哈密，将油卸至被告人张广远和邢前锋在大泉湾乡三道城一废弃养殖场内的油罐内，被告人张广远和邢前锋再用小油罐车拉至大泉湾停车场，以高于进价0﹒2元的价格向过往车辆销售。期间因公安机关打击，二人暂停销售。 2018年4月至5月，被告人张广远和邢前锋再次合伙无证出售0号柴油。被告人张广远用之前的东风多利卡牌小油罐车(新L258XX)和新加工的1个储油罐做为投资，被告人邢前锋出资17万元。被告人张广远通过高某某垫资从新疆美汇特石化产品有限公司进油，被告人张广远根据高某某的要求，用其妻子何某某的中国农业银行卡支付油款，打到高某某妻子王某某的中国农业银行卡内。购进的油卸至大泉湾乡三道城一废弃的养殖场内的油罐内，被告人张广远和邢前锋再用小油罐车拉至红星四场，以高于进价0.2元的价格售给过往的车辆。 2017年7月至2018年5月，被告人张广远、邢前锋二人共购入482万余元(含运费)的油品，获利19万元。另查明，新疆美汇特石化产品有限公司在此期问生产油品为沥青燃料油。 上述事实，有证人冯某某、胡某某、马某某等人的证言；被告人张广远、邢前锋的供述和辩解；鉴定意见；辨认笔录及照片；光盘；建设银行POS机、车辆行驶证等物证；户籍证明；扣押笔录及清单等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张广远、邢前锋违反国家规定，预出售0号柴油，客观上却将沥青燃料油出售，扰乱市场秩序，情节严重，二被告人的行为均构成非法经营罪，系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张广远、邢前锋系犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人张广远、邢前锋系共同犯罪故意，二被告人有共同的犯意，所起作用相当，不易区分主从犯。对于被告人邢前锋的辩护人认为被告人邢前锋为本案从犯的意见，本院不予采纳。对于被告人张广远辩护人提出的豫A77HXX途观车属被告人张广远所有，应予以返还的辩护意见，就本案证据来看，购买该车的部分款项系本案非法经营的违法所得，应直接予以追缴，故对该辩护意见本院不予采纳。被告人张广远、邢前锋到案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人张广远、邢前锋当庭认罪悔罪，自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。上述辩护意见，本院均予以采纳。本院量刑时酌定予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十三条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人张广远犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币200000元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算） （罚金已缴纳70000元，剩余130000元于判决生效后十日内缴清） 二、被告人邢前锋犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币190000元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算） （罚金已缴纳） 三、继续追缴违法所得款190000元，上缴国库； 四、犯罪工具POS机一个、金E顺宝二个予以没收，上缴国库； 五、扣押的豫A77HXX途观车依法变价后用于折抵违法所得，若有剩余款，予以返还给被告人张广远。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长 闫   瑞   鹏 审 判 员 阿衣夏木·托乎逊 人民陪审员 陈   德   新 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员 董   霄   颖 1