湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂02民终73号上诉人（一审被告）：大冶市月鑫钙业有限责任公司，住所地大冶市还地桥镇大井村柯月台湾40号。法定代表人：尹造华，经理。委托诉讼代理人：吴风全，黄石市经济开发区金山法律服务所法律工作者。被上诉人（一审原告）：黄焕元，男，1964年9月5日出生，汉族，住大冶市。委托诉讼代理人：张苗，湖北元申律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：刘八斤，男，1963年9月5日出生，汉族，住大冶市。被上诉人（一审被告）：胡衍胜，男，1962年8月20日出生，汉族，住大冶市。上诉人大冶市月鑫钙业有限责任公司因与被上诉人黄焕元、刘八斤、胡衍胜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服大冶市人民法院（2019）鄂0281民初5294号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大冶市月鑫钙业有限责任公司上诉请求：撤销一审判决，改判其与刘八斤、胡衍胜连带赔偿52184元。事实及理由：1、黄焕元不具备电焊和热切割操作资质，向刘八斤、胡衍胜提供劳务，二人应当承担赔偿责任；2、起吊罐体构建由黄焕元选定并切割，栓钢丝绳和下起吊指令均为黄焕元，黄焕元应对起吊后发生倾斜负重大过失，应承担30%责任；3、黄焕元“右眼慢性闭角型青光眼”并非本次事故造成，且已经农村合作医疗报销，不应计入损失；4、误工费应当计算至定残前一日，教授会诊费6000元无合法依据，一审法院对此认定有误；5、其已经赔付38000元，一审法院认定有误；6、其只应承担连带责任，而非共同连带责任。黄焕元二审中辩称：1、其在一审中已经提交了电焊工上岗证，并非不具备资质；2、大冶市月鑫钙业有限责任公司将钢结构制作安装工程发包给不具备资质的人员，应承担连带赔偿责任；3、其在施工现场摔入土坑中受伤，大冶市月鑫钙业有限责任公司并未设立警示标志既防护措施；4、其摔入土坑是因为吊件发生晃动，并非自身过错造成，指示起吊的是刘八斤；5、其多处受伤，应当按照鉴定意见计算误工时间；6、其眼部受伤与本次事故存在因果关系，是否经过由合作医疗报销不影响赔偿；7、聘请专家会诊的费用应当作为损失；8、一审法院对已赔付的费用认定无误。请求驳回上诉，维持原判。刘八斤、胡衍胜辩称：二人均是拿工资的劳务人员，按天计算工资，并非承包工程。黄焕元向一审法院起诉请求：判令刘八斤、胡衍胜、大冶市月鑫钙业有限责任公司连带赔偿其各项损失165778.09元。一审法院认定：刘八斤、胡衍胜承包大冶市月鑫钙业有限责任公司位于大冶市还××桥镇××村工程中的钢结构制作及设备安装工程。2018年11月19日，刘八斤、胡衍胜雇佣黄焕元从事制作钙粉储存罐工作。同月24日，工地作业的其他工人起吊钢板时，因钢板失去平衡倾斜下滑，在旁边作业的黄焕元当心被钢板砸伤，本能地后退躲闪，摔入作业面旁边的土坑，致身体受伤。当日，黄焕元被送往黄石市四医院治疗，被诊断为：髋臼骨折;继发于眼外伤的青光眼；住院32天，用去医疗费29770.33元（含门诊费1260.92元），武汉同济医院骨科教授会诊手术费6000元，合计35770.33元。嗣后，黄焕元因眼睛肿痛伴视物模糊，前往黄石市中心医院住院治疗13天。出院诊断：右眼慢性闭角型青光眼；花去医疗费9397.25元（含门诊费785.79元）。2019年3月15日，黄焕元的伤情经大冶弘法法医司法鉴定所进行鉴定，并作出鄂大冶弘司鉴[2019]临鉴字第136号《鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人黄焕元左侧骨盆多发性骨折，髋臼粉碎性骨折内固定术后，遗留左髋关节功能障碍，评定为十级伤残；右眼继发外伤性青光眼术后，评定为十级伤残；眼挫伤，遗留双眼视力：VOD＝0.2(矫正不应)，VOS＝1.0，评定为十级伤残；综合伤残赔偿指数为14%。2、被鉴定人黄焕元伤后误工210天；伤后一人护理120天；伤后营养期限90天；（含后期取除内固定时间）。3、被鉴定人黄焕元后期门诊复查、促骨折愈合用药、对症治疗费约2400元；后期骨盆内固定费用约20000元。黄焕元为此支付鉴定费2600元。黄焕元母亲胡一枝（1932年8月10日出生）育有子女三人。黄焕元已于2015年3月5日取得焊接与热切割作业证，有效期至2021年3月5日。大冶市月鑫钙业有限责任公司与刘八斤、胡衍胜签订的钢结构制作及设备安装合同，系黄焕元受伤后补签。刘八斤、胡衍胜、大冶市月鑫钙业有限责任公司已给付医疗费等36700元。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。刘八斤、胡衍胜雇佣黄焕元从事制作钙粉储存罐工作。在作业过程中，黄焕元因躲避钢板倾斜掉落，不慎摔进土坑里受伤。刘八斤、胡衍胜并未采取相应安全措施，故作为接受劳务的一方，刘八斤、胡衍胜应当承担赔偿责任。胡衍胜提出其是打工者，该事故与其无关，但未提供相关证据予以证实，且其与大冶市月鑫钙业有限责任公司签订有承包合同，故胡衍胜提出的辩解理由不能成立，不予采纳。大冶市月鑫钙业有限责任公司将钢结构制作及设备安装发包给刘八斤、胡衍胜，其明知刘八斤、胡衍胜不具有相应资质，且亦未对工地作业周围环境进行监督和勘察，明知工地有深坑而未放置危险警示牌。故大冶市月鑫钙业有限责任公司依法应当承担连带赔偿责任，其提出承担按份责任的意见亦不予采纳。黄焕元在施工过程中，应该先熟悉周围作业环境，但其未尽到注意自身安全的义务，对自身受到伤害存在一定过错，但非大冶市月鑫钙业有限责任公司提出的重大过错，故黄焕元亦应当承担相应的责任。大冶市月鑫钙业有限责任公司提出黄焕元眼伤与本次事故无关。经核实，黄焕元的继发外伤性青光眼与本次事故存在直接因果关系，故该公司该项主张理由不能成立，不予支持。综合考虑本案实际情况，由黄焕元承担20%责任，刘八斤、胡衍胜、大冶市月鑫钙业有限责任公司连带承担80%的责任。经核算，黄焕元因伤造成的损失为：1、医疗费30867.58元(黄石四医院35770.33元＋黄石中心医院9397.25元＋后期治疗费22400元－已垫付的费用36700元)，有医院发票及鉴定意见为据；2、误工费，因黄焕元从事电焊工作，但未能举证证明其最近三年的平均收入证明，可参照其所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，按制造业51030元/年的标准及鉴定确认的误工时间210天计算为29359.73元（210天×51030元/年÷365天/年），对其主张过高部分不予支持；3、护理费，按照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务业38897元/年的标准及鉴定确认的护理时间120天计算为12788.38元（38897元/年÷365天×120天）；4、住院伙食补助费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即每天80元标准计算为3600元（80元/天×45天）；5、营养费4500元（50元/天×90天）；6、残疾赔偿金41938.4元（14978元/年×20年×14%）；7、精神损害抚慰金结合伤情及责任等因素酌定3000元；8、鉴定费2600元；9、被扶养人生活费3254.06元(13946元/年×5年×14%÷3)；10、交通费酌定700。以上合计132608.15元。由刘八斤、胡衍胜、大冶市月鑫钙业有限责任公司赔偿80%即106086.52元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、大冶市月鑫钙业有限责任公司、刘八斤、胡衍胜于判决生效后十日内连带赔偿黄焕元各项损失共计106086.52元；二、驳回黄焕元其他诉讼请求。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：黄焕元在提供劳务过程中，因躲避晃动的钢板，不慎摔入一旁的土坑中受伤，接受劳务一方应当承担相应的赔偿责任。大冶市月鑫钙业有限责任公司提出黄焕元栓钢丝绳并发出起吊指令，缺乏证据证实。黄焕元是否取得电焊操作资格与事故的发生并无因果关系。黄焕元作为提供劳务的人员，在施工现场未尽到安全注意义务，一审法院确认其自担20%责任并无不当。大冶市月鑫钙业有限责任公司虽与刘八斤、胡衍胜在黄焕元受伤后补签钢结构制作及设备安装合同，但刘八斤、胡衍胜辩称自己只是提供劳务者，而非承包工程。即使刘八斤、胡衍胜系承包工程，大冶市月鑫钙业有限责任公司将钢结构制作及设备吊装工程发包给不具备资质或安全生产条件的个人，且对施工现场疏于管理，该公司作为工程发包人应当与刘八斤、胡衍胜承担连带赔偿责任。一审法院对此认定亦无不当。黄焕元因伤构成残疾，伤后持续误工，其应获赔的误工费可计算至定残前一日即2019年3月14日，误工时间应为110天，此后的误工费用已由残疾赔偿金取代，不应再予计算。黄焕元主张获赔聘请教授会诊费6000元，有医疗机构出具的证明予以证实，属于合理费用，可以计入医疗费损失。黄焕元眼伤经鉴定机构鉴定构成残疾，且与本次事故有关。大冶市月鑫钙业有限责任公司对此并未提交反驳证据，也未提出重新鉴定，本院对其提出黄焕元眼伤与本次事故无关的上诉理由不予采信。黄焕元眼伤所支出的治疗费用已通过农村合作医疗报销，但不影响接受劳务一方的赔偿义务。大冶市月鑫钙业有限责任公司还提出已赔付黄焕元费用共计38000元，缺乏证据证实。一审法院根据黄焕元自认，认定其已收到36700元赔款的事实，并无不当。因此，黄焕元因伤造成的各项损失应为医疗费67568元、误工费15379元、护理费12788元、住院伙食补助费3600元、营养费4500元、残疾赔偿金41938元、鉴定费2600元、被扶养人生活费3254元、交通费700元、精神损害抚慰金3000元，合计155327元。由刘八斤、胡衍胜、大冶市月鑫钙业有限责任公司赔偿经济损失的80%即121861元及精神损害抚慰金3000元，扣减其已赔付的36700元，还应赔偿88162元。一审法院认定赔偿数额有误，本院予以纠正。综上所述，大冶市月鑫钙业有限责任公司提出的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更大冶市人民法院（2019）鄂0281民初5294号民事判决主文第一项为“刘八斤、胡衍胜于本判决送达之日起十日内赔偿黄焕元各项损失88162元，大冶市月鑫钙业有限责任公司负连带赔偿责任”；二、驳回黄焕元其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1150元由大冶市月鑫钙业有限责任公司负担550元，黄焕元负担600元。本判决为终审判决。审判长  汪飞林审判员  聂 潇审判员  周 希二○二○年二○二○年六月八日法官助理徐昊书记员黄洁