陕西省黄陵县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)陕0632刑初57号 公诉机关陕西省黄陵县人民检察院。 被告人刁某某，男，汉族，因涉嫌盗窃罪经黄陵县人民检察院纠正漏捕，2019年10月10日前往延安市森林公安局桥山分局投案，同日被延安市森林公安局执行逮捕，现羁押于黄陵县看守所。 辩护人张涵，陕西桥山律师事务所律师。 被告人李某某，男，汉族，2010年11月1日因交通肇事罪被富县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；2019年8月21日因涉嫌盗窃罪被延安市森林公安局刑事拘留，2019年9月28日被延安市森林公安局执行逮捕，现羁押于黄陵县看守所。 指定辩护人贾婷婷，陕西桥山律师事务所律师。 被告人冉某某，男，汉族，2019年9月2日前往延安市森林公安局桥山分局投案，同日因涉嫌盗窃罪被延安市森林公安局刑事拘留，2019年9月28日被延安市森林公安局执行逮捕，现羁押于黄陵县看守所。 指定辩护人杨莉，黄陵县法律援助中心律师。 被告人李某某，男，汉族，2015年2月5日因危险驾驶罪被延安市宝塔区人民法院判处拘役二个月，宣告缓刑三个月，并处罚金22000元。2019年7月11日因涉嫌盗窃罪被延安市森林公安局刑事拘留，同年8月12日因事实不清、证据不足被黄陵县人民检察院不批准逮捕，同年8月13日被延安市森林公安局局取保候审，2020年5月7日被黄陵县人民检察院取保候审，同年6月5日被本院取保候审。 指定辩护人王敏红，黄陵县法律援助中心律师。 陕西省黄陵县人民检察院以黄陵公诉刑诉（2020）44号起诉书指控被告人刁某某、李某某、冉某某、李某某犯盗窃罪，于2019年5月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄陵县人民检察院指派检察员刘**出庭支持公诉，被告人刁某某、李某某、冉某某、李某某及各自辩护人均到庭参加诉讼，现已审理终结。 陕西省黄陵县人民检察院指控，2019年7月7日，被告人刁某某指使被告人李某某、李某某在富县张村驿山上盗挖柏树根出售牟利。后经踩点、准备工具，同年7月9日晚，李某某在山下望风看人，李某某、冉某某在张村驿镇党家河夏河组后山上盗挖一棵柏树根后，被富县公安局张村驿派出所民警发现，二人将盗挖的柏树根丢弃至山上，逃离现场。2019年9月9日，经对案发现场勘验检查，被盗柏树根位于延安市桥北国有林管理局张村驿国有生态试验林场70林班8小班，该树木为国有林木。同年9月14日，经延安市物价价格认定局鉴定，该柏树根价值15000元。 以上犯罪事实，检察机关提供了相关的证据证实，被告人刁某某、李某某、冉某某、李某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。 被告人刁某某对公诉机关指控罪名及犯罪事实均无异议，亦无辩解。辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，认为刁某某具有以下从轻、减轻处罚情节：1.犯罪事实中刁某某并未指使李某某等人盗挖树根，且在盗挖树根时并未在现场，在盗窃犯罪中起次要作用，应为从犯，2.本案价格认定结论书程序违法，鉴定机构仅依据办案单位提供的书面材料进行鉴定，未对实物进行实际勘查检验，且认定15000元明显过高，3.有自首情节、认罪认罚、以及初犯、偶犯情节，依法应从轻、从宽处罚。 被告人李某某对公诉机关指控犯罪事实和罪名没有异议，亦无辩解。辩护人对指控被告人犯盗窃罪的犯罪事实无异议，认为被告人具有以下从轻处罚情节：1.本案价格鉴定意见书是依据办案机关提供相关书面材料做出，未对实物进行勘验检查，程序违法；2.因意志以外的原因未能盗走柏树根，系未遂，应从轻或减轻处罚；3.初犯、偶犯；4.归案后如实供述，系坦白，且自愿认罪认罚，应从轻、从宽处罚。 被告人冉某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，辩护人认为被告人具有自首情节、认罪认罚、未遂等情节，建议对被告人依法从轻、从宽处罚。 被告人李某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，辩护人对本案定性没有异议，认为被告人在该案中所起作用较小，系从犯、坦白、积极退赃，并认罪认罚，依法应从轻、从宽处罚。 经审理查明，2019年7月7日，被告人刁某某指使被告人李某某、李某某在富县张村驿山上盗挖柏树根，由冉某某出售。同年7月9日晚，李某某在山下望风看人，李某某、冉某某在张村驿镇党家河夏河组后山上盗挖一棵柏树根后，被富县公安局张村驿派出所民警发现，二人将盗挖的柏树根丢弃至山上后，逃离现场。2019年9月9日，经对案发现场勘验检查，被盗柏树根位于延安市桥北国有林管理局张村驿国有生态试验林场70林班8小班，该树木为国有林木。同年9月14日，经延安市物价价格认定局鉴定，该柏树根价值15000元。 证明以上案件事实的证据有： 1、书证 （1）延安市中级人民法院、延安市人民检察院、延安市森林公安局指定管辖决定书；案件移交文书，受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书，证明案件来源。 （2）案件移交清单（半挂车及司机刘某某、五菱宏光面包车一辆、奥迪车一辆、银豹牌蓝色摩托车1辆）。 （3）抓捕经过、归案说明，证明2019年8月21日被告人李某某被富县公安局抓获归案；2019年10月10日被告人刁某某向延安市森林公安局桥山分局投案；被告人冉某某于2019年9月2日投案；2019年7月11日被告人李某某被抓获归案。 （4）账单，证明被告人李某某2019年7月8日购买盗挖树木工具等。 （5）户籍证明、富县公安局证明信，证明被告人李某某、刁某某、冉某某、李某某系完全刑事责任能力人。李某某于2012、2013年因殴打他人分别处以行政处理；刁某某、冉某某无违法罪犯记录。 （6）刑事判决书、证明一份，证明被告人李某某于2010年11月1日因交通肇事罪被富县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；2015年2月5日李某某因危险驾驶罪，被判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金22000元。 （7）手机话单，证明武某某与刁某某、李某某、石某某长期频繁通话联系。 （8）柏树根扣押发还笔录，证明办案机关将扣押柏树根返还张村驿国有生态试验林场70林班8小班。 2.证人证言 （1）刘某某（鲁C6N22）证实，7月9日老板（山东淄博人、姓阎，五十多岁）给我发了位置，具体拉什么老板也没有说，我就来富县张村驿党家河，大约13时许，老板给我手机发位置和张小军货运部的电话，订车从陕西富县到山东淄博，让我开车到他发的位置那里后，再联系货运部，我到位置后联系货运部，货运部女的让我等着，到时有货主跟我联系，天快黑时，一个男的给我打电话让我把车往里开了一点从右边一个土路上开进去大约4、5米远，该男子让我在车上等着，说是装货时叫我，我就在车上睡着了，大约凌晨左右，这个男子敲我的车门说不装货了，让我走，我问为什么不装了，该男子让我联系货运部，我开车往出走的时被警察挡住了。货主的电话13571132037。 （2）石某某证实，我1983年因为抢劫被富县人民法院判处有期徒刑三年，2019年6月下旬的一天，刁某某和李某某叫我一起去吃饭，我三个人坐李某某的车在街上转了一圈，就是看林场和派出所的人和车在路上巡查了没有，7月6日，刁某某给我说让我和李某某一块出去转一下，我们到高速路口、林场路口停了一会，然后就回到家了，目的也是放风，7月10日凌晨，刁某某给我打电话说发现张村驿派出所的车停放在李某某的住处，让我问一下所长什么事情，我打电话没有打通，过了一会刁某某说李某某在我家楼下，我出来坐李某某的车来到他的住处，到了以后看到一辆半挂车从李某某家后院出来，半挂车到公路上被派出所的车拦住，我就跟了上去，听司机说是别人让拉盆景又不拉了，我问任所长什么事情，任所长说让我不要管，然后就把大车司机带走了，后来我就回家睡觉了，第二天早上7点多，刁某某打电话说李某某找我，让我去派出所找任所长问一下大车司机的情况，我到派出所问任所长的情况，任所长让我不要管，让我把李某某叫到派出所就行了，我和李某某一起到派出所后，李某某就留下了，我回家了，8点左右李某某给我打电话说派出所要和他谈话做材料，我就给刁某某说了情况，刁某某说让我等一会再看咋处理，10点左右我给李某某打电话就没人接了，情况就这样，刁某某又名刁老五。2019年1月到7月间，刁某某经常回来，一直在我家住。同时证实，5月31日，刁某某指使自己和李某某去高速路口和林场路口放风。 （3）胡某某证实，2019年5月31日至7月10日，李某某通过张小军货运部，在货运平台上订车从陕西富县到山东拉树四次，其中三次司机已经支付信息费，7月9日的车辆被公安查扣，司机没有付信息费。 （4）徐某某证实，2019年5月31日，自己在货车帮平台上找到一条货运信息，信息部将发货人电话13259977879及装货地址发到自己15169257578上，6月1日2时24分，到达张村驿和发货人联系，随后一辆黑色奥迪车将自己带到装货地点，将三个柏树根装好后，于2019年6月1日4时15分，黑色奥迪车将自己带到张村驿入口上了高速，2日6时33分从山东沂源下高速，8时56分，同一人用18829410555联系自己询问卸货情况，当日14时将三个柏树根卸在沂源县周某某苗圃内，周某某付给自己8500元运费。 （5）周某某证实，2019年6月2日，一辆货车拉运了三个柏树根卸在自己苗圃内，自己付给货车司机8500元运费，当日下午17时34分至19时24分，陕西富县的“园园”18992171159给自己打了3次电话，问还要不要柏树根。几天后有两个操陕西口音的人来到苗圃内将柏树根款拿走。 （6）高某某证言，证实李某某曾借过自己的三轮车，但没有说过干什么。 （7）武某某证实，2019年5月31日曾帮刁某某找过三个四川人去富县张村驿酸刺沟挖过柏树根，后来刁某某又让找吊车，他找不来，三轮车是李某某找的，挖树的工人有一个叫陶老幺。 3.被告人供述 （1）刁某某供述，2019年7月9日，李某某、冉某某、李某某在富县张村驿党家河村夏河村民小组后山挖柏树前，李某某、李某某找自己商量过要在山上挖柏树的事，自己当时给二人说过如果林场和公安查的不要紧就可以去山上挖柏树根，2019年5月31日，我、李某某、石某某三人在张村驿街吃羊肉后，当天晚上我指示李某某与石某某去张村驿高速路口和林场路口放风。 （2）李某某供述，我在2012年因交通肇事罪被富县人民法院判处有期徒刑一年缓刑一年，2019年7月9日刁某某给我和李某某说让我俩挖一车柏树根，给我俩挣些钱，由我和冉圆圆上山挖树，李某某在下面放风、拉树车是我在甘肃庆阳的一个叫张小军的货运平台上联系的，卖树是冉圆圆负责的。李某某说富县张村驿党家河村夏河组后山的有可以挖的柏树根，7月9日9点多，我骑着我的摩托车，冉圆圆开着李某某借的柴油三轮车一起上山找柏树根，下午两点左右，我和冉圆圆在山上找到一个柏树根，一直到晚上11点多，我俩把柏树根挖好，根部用黑色遮阳网包裹好，用拉枝带绑好，用倒链将挖好的柏树根装到三轮车上，我骑摩托车前面走，冉圆圆开三轮车后面走，我从山上下来李某某说派出所的人来了，我就赶紧给冉圆圆打电话说让他先不要下来，在山上等着，我就去党家河煤矿边上一个二层楼酒店睡觉了，后面的事我就不知道了。货运车是我9点在货运平台上订的，我们用的工具手锯4把、油锯1台、铁锹2把、撅头3把、钢丝绳40米、遮阳网10米、拉枝带1卷、两吨倒链2个，都是我买的，花了1800元。2019年6月20日至7月9日，刁某某让我放风的，让我去张村驿高速路口、张村驿林场和张村驿派出所看有没有车辆出入，共4次，都是晚上11点我一个人开我的车去的，李某某，大名叫李某某。 （3）冉某某供述：我现在来投案自首，我的小名叫冉圆圆，案发时，李某某给我打电话让我跟他一起去张村驿党家河后山上挖三个柏树根，他把车已经联系好了，我自己开五菱宏光到了李某某的住处已经中午了，我把车停在院子，然后就开着李某某借来的三轮车，李某某骑着摩托车，我俩去挖树，李某某在山下放风，一直到天黑我俩挖好了一个柏树根，一块用倒链装到车上往下走，李某某给李某某说张村驿派出所的人来了，我就把三轮车开到半山一块空地上，把柏树根卸下，然后把三轮车开到圣源存煤点放好就走了，后来我来自首了。我曾于2019年6月2日下午和周某某通话3次，但记不清自己说了什么。 （4）李某某供述，我2015年因醉驾被宝塔区法院判处缓刑，2019年7月7日刁某某给我和李某某说让我俩挖一车柏树根，他让冉圆圆帮我俩卖了挣点钱，冉圆圆给我和李某某说富县张村驿镇党家河村夏河组后山有可以挖的柏树根，他就和李某某去后山选好可以挖的柏树根。7月9日中午，李某某找了几个工人开始挖柏树根，拉树车是李某某联系的，晚上8点左右，我见来了一辆半挂车，山东牌照，尾数711，当时停在公路上。到了晚上11点多，李某某在山上给我打电话说树已经挖好了，共3棵柏树根，让我叫司机倒在我住的房子后面准备装车，打完电话后我让司机把车倒在房子后面停好，我发现一辆白色的丰田汉兰达在我住的房子门口掉了个头走了，我就开着我的广汽传奇车去看，最后在鱼池边看见那个人像张村驿的所长，我就回到住处，看见李某某在我住处，我就给他说派出所的人刚才来这里了，然后李某某就给刁某某打电话说了一下情况，刁某某让大车司机走不要装树了，还让我到张村驿街上找石某某让去找一下任所长，后来李某某就让大车司机走了，我开车找到石某某到我住处时看到任所长开车从山上下来了，我就和石某某开车跟在后面，走到半路任所长把半挂车挡住，石某某过去找任所长说情，没有说下，我们就开车回去了，到了今天早上，我就开车去了石某某家，石某某先到派出所找任所长，过了一会他回来让我和他一起去派出所，我去了就被扣下。从2019年6月25日到7月9日，刁某某让李某某找人在山上挖过6车柏树根，是我和石某某放的风，总共给了我4500元，分三次，全是现金，这六次时间分别是6月25日左右、2个柏树根、我、刁某某、石某某放的风；6月28日左右、2个柏树根；我和刁某某放的风；6月30日左右、2个柏树根，我放的风；7月2日，3个柏树根，李某某放的风，这次装货地点在我住的后面；7月4日左右，2个柏树根，也是在我住的后面装的货，我放的风，7月6日，3个柏树根，我和石某某放的风，装货地点也是在我住处后面，7月9日被查出了。我见过两次用吊车装的，在我房后面，吊车我听李某某和冉圆圆说石某某联系的，刁某某是老板，他获利最多，人际关系也最好，万一出事了，他出面解决，我不知道这些柏树根运往何处，冉圆圆是负责销售的。同时证实5月31日，我、刁某某、石某某三人在张村驿吃过羊肉后，当天晚上刁某某指使自己与石某某去张村驿高速路口和林场放风。 5.延安市桥北国有林管理局张村驿国有生态实验林场证明，证实案发地被盗掘柏树根为国家所有。 6.检查笔录及照片，证明作案工具柴油三轮车一辆，车内有新鲜柏树叶、枝丫，副驾驶座上右下角挂有新鲜柏树叶。 7.现场勘查笔录，证明案发现场位于富县张村驿镇党家河行政村张村驿国有生态实验林场70林班8小班内，第一现场发现柏树根盗坑1个，柏树根盗坑位于崖边，坑内有部分柏树根系，盗坑周边有柏树梢头，梢头及盗坑内根系截面为锯截面，周边有三轮车碾压的痕迹。第二现场位于3592张党1线26号铁塔旁边平台上。 8.辨认笔录及照片，证明被告人冉某某、李某某对案发地点及盗挖柏树根进行辨认。 9.价格鉴定意见书，证明盗挖柏树根经鉴定价值15000元。 以上证据经当庭举证、质证，被告人对公诉机关提供证据均无异议，四被告人的辩护人认为价格鉴定意见书程序不合法，对其余证据无异议。合议庭评议认为，公诉机关提供的价格认定意见书，程序及形式要件均符合法律规定，本院依法予以认定，其余证据符合证据的客观性、合法性、关联性，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人刁某某、李某某、冉某某、李某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。公诉机关指控刁某某、李某某、冉某某、李某某犯盗窃罪的犯罪事实及罪名成立。 被告人刁某某、李某某、冉某某、李某某在盗窃中分工协作共同实施盗窃，系共同犯罪，其中刁某某、李某某、冉某某在各自参与的盗窃中作用相当，均为主犯，李某某虽积极参与盗窃，但所起作用较小，系从犯；在案证据证明被告人在实施盗窃中，因意志以外的原因而未得逞，系未遂，辩护人抗辩盗窃未遂的意见，本院予以采纳。 被告人李某某、李某某有前科劣迹；刁某某、冉某某自动到公安机关投案，归案后能如实供述，系自首；李某某、李某某归案后如实供述，系坦白；李某某积极退缴赃款；四被告人自愿认罪、悔罪，对刁某某、冉某某依法从轻、从宽处罚，对李某某、李某某依法从轻、从宽处罚同时，考虑酌情从重处罚情节。侦查机关扣押车辆陕A5S77U奥迪车一辆、陕JL6231面包车一辆、陕A4A651摩托车一辆，经查，该车系被告人到达现场的代步工具，并非为装运盗窃的柏树根的工具，依法予以发还。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千五百元（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年八月二十一日起至二○二○年七月二十日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）； 二、被告人刁某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年十月十日起至二○二○年八月九日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）； 三、被告人冉某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年九月二日起至二○二○年七月一日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）； 四、被告人李某某犯盗窃罪，判处罚金人民币四千元（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）； 五、违法所得4500元依法没收，上缴国库； 六、扣押车辆陕A5S77U奥迪车一辆、陕JL6231面包车一辆、陕A4A651摩托车一辆发还所有人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  惠延军 审 判 员  冯 霞 人民陪审员  刘春生 二〇二〇年六月二十八日 法官 助理  王园芳 书 记 员  杨东辉 附：相关法律法规 1、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃，入户盗窃，携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 2、中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 3、《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 4、《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 5、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 6、《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 7、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 8、《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 9、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 ……