重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终2985号上诉人（原审被告）：重庆鑫胜华电线电缆有限公司，住所地重庆市巴南区一品街道乐遥村四社，统一社会信用代码91500113MA5UTXW131。法定代表人：周朝艳，执行董事。委托诉讼代理人：朱小东，重庆广贤律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：葛先惠，女，汉族，1965年8月11日出生，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：邓镜，重庆市巴南区木洞法律服务所法律工作者。上诉人重庆鑫胜华电线电缆有限公司（以下简称：鑫胜华公司）因与被上诉人葛先惠工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院(2019)渝0113民初19410号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人鑫胜华公司请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人对上诉人的不当诉讼请求。主要理由：1.被上诉人的第三次医疗与工伤并无必然联系，该次医疗费不应由上诉人承担；2.被上诉人并未告知上诉人第三次医疗行为，且该次与工伤无因果关系，被上诉人提供的医疗病历无证据证实其存在护理依赖；3.被上诉人缴了两次鉴定费用，其中第一次系因自身伤情未稳定而未能鉴定，该笔鉴定费用应当由其自行承担或者由劳动能力鉴定委员会退还，上诉人不应承担该费用；4.被上诉人的生活费不应得到支持，上诉人已经向其支付了800元生活费；5.因被上诉人已于2015年8月11日达到法定退休年龄，不应当主张停工留薪期工资，即使主张停工留薪期工资，其受伤部位对应的停工留薪期工资也仅为6个月；6.被上诉人已达到法定退休年龄，不应当主张一次性工伤医疗补助金；7.被上诉人在医疗期间均是由上诉人送到医院，被上诉人也未到统筹地区外就医，上诉人不应当承担交通费；8.一审中被上诉人确认收到了上诉人支付的5200元工资，请求二审予以抵扣。被上诉人葛先惠辩称：一审认定事实清楚，请求维持。对于上诉人支付5200元，我们收到过，同意在二审中抵扣。葛先惠一审请求：判决鑫胜华公司支付葛先惠工伤保险待遇共计273836.44元，具体包括：医疗费1884.44元;鉴定费800元;护理费7920元（66天×120元/天）；伙食补助费3300元（66天×50元/天）；停工留薪期工资49060.8元（4088.4元/月×12个月）；一次性伤残补助金53149.2元（4088.4元/月×13个月）；一次性工伤医疗补助金54512元（6814元/月×8个月）；一次性伤残就业补助金102210元（6814元/月×15个月）；交通费1000元。一审法院查明：葛先惠于2015年5月入职鑫胜华公司从事杂工工作，鑫胜华公司未为葛先惠办理社会保险。2018年8月26日15时30分左右，葛先惠在鑫胜华公司电线车间蕊线制造流水线操作中，手不慎被机器绞伤，经诊断为：1、右腕部血管神经肌腱断裂；2、右腕关节及下尺桡关节开放性脱位；3、右桡骨远端及尺骨茎突骨折。葛先惠于2018年8月26日至2018年9月18日、2018年10月11日至2018年11月16日、2018年12月14日至2018年12月17日在重庆长城医院入院治疗，葛先惠支付2018年12月14日至2018年12月17日期间的住院费1418.6元、挂号费20元。葛先惠受伤后，鑫胜华公司支付葛先惠两个月工资5200元。2019年1月23日，巴南人社局作出《认定工伤决定书》，认定葛先惠受伤由鑫胜华公司承担工伤主体责任。其后，葛先惠申请劳动能力鉴定，巴南劳动鉴定委于2019年5月13日作出《通知》，告知葛先惠其伤情未稳定，停工留薪期满后再鉴定，同年10月8日，巴南劳动鉴定委作出《初次鉴定结论书》，鉴定葛先惠为伤残柒级，无生活自理障碍。2019年10月31日，葛先惠向巴南仲裁委申请仲裁，要求鑫胜华公司支付医疗费1884.44元、鉴定费800元、住院护理费3960元、住院伙食补助费528元、停工留薪期工资38400元、一次性伤残补助金41600元、一次性工伤医疗补助金54512元、一次性伤残就业补助金81768元、交通费1000元。巴南仲裁委作出《不予受理通知书》，以葛先惠达到法定退休年龄为由，不予受理葛先惠的仲裁申请。葛先惠不服而遂诉至本院。一审认为：劳动保障行政部门认定鑫胜华公司对葛先惠受伤情形承担工伤主体责任，但鑫胜华公司未为葛先惠办理工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇……。”之规定，葛先惠的工伤保险待遇应由鑫胜华公司支付。《工伤保险条例》第三十条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，葛先惠虽主张医疗费1884.44,一审对其支付的2018年12月14日至2018年12月17日期间入院治疗的医疗费用1418.6元、挂号费20元共计1438.6元予以主张,对于2019年4月至2019年8月的检查费446.44元,因葛先惠未提供相应病历资料证明该费用系因工伤部位检查、诊疗产生，故不予主张。葛先惠要求鑫胜华公司支付鉴定费800元，葛先惠亦提供相应的鉴定费票据，故一审予以主张。葛先惠虽要求鑫胜华公司支付护理费（66天×120元/天），但根据葛先惠提供的出院记录、证明，葛先惠于2018年8月26日至2018年9月18日（23天）、2018年10月11日至2018年11月16日（36天）、2018年12月14日至2018年12月17日（3天）共计住院62天，鑫胜华公司辩称其已支付2018年11月16日前产生的护理费用，而葛先惠陈述鑫胜华公司支付过该期间的部分护理费用，但未明确鑫胜华公司未支付的护理费，因此，一审对葛先惠于2018年12月14日至2018年12月17日（3天）产生的的护理费予以主张，即鑫胜华公司应支付葛先惠住院期间护理费240元（3天×80元/天）。葛先惠虽要求鑫胜华公司支付伙食补助费3300元（66天×50元/天），但葛先惠实际住院天数为62天，而鑫胜华公司无证据证明其已支付该费用，故鑫胜华公司应向葛先惠支付伙食补助费496元（62天×8元/天）。对于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定：在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定：在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》执行……根据上述规定及葛先惠伤情对应分类目录，葛先惠应享受12个月的停工留薪期，而葛先惠月工工资为2600元，故鑫胜华公司应向葛先惠支付停工留薪期工资31200元（2600元/月×12个月）。对于葛先惠主张的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资，……”之规定,因葛先惠伤残等级为七级，故鑫胜华公司应向葛先惠支付13个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定:……,本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中,葛先惠受伤前上一年度即2017年度重庆市社平工资6106元/月，而葛先惠月工资为2600元，其月工资低于2017年度重庆市社平工资6106元/月的60%即3663.6元，故一审以3663.6元计算葛先惠的一次性伤残补助金，即鑫胜华公司应向葛先惠支付一次性伤残补助金47626.8元（3663.6/月×13个月）。《工伤保险条例》第三十七条规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。……达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。本案中，葛先惠与鑫胜华公司均无证据证明双方曾解除或终止劳动关系，而葛先惠于2015年8月11日因年满50周岁而达到法定退休年龄，故应认定双方劳动关系于2015年8月11日终止，根据以上规定，葛先惠应享受8个月的一次性工伤医疗补助金，即鑫胜华公司应向葛先惠支付一次性工伤医疗补助金48848元（6106元/月×8个月）；葛先惠虽要求鑫胜华公司支付一次性伤残就业补助金102210元，但根据《工伤保险条例》“达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金”之规定，其诉讼请求不符合法律规定，一审不予支持。葛先惠要求鑫胜华公司支付交通费1000元，结合本案葛先惠工伤认定、劳动能力鉴定等实际情况，一审酌情主张交通费500元。综上，鑫胜华公司应支付葛先惠医疗费1438.6元、鉴定费800元、住院期间护理费240元、伙食补助费496元、停工留薪期工资31200元、一次性伤残补助金47626.8元、一次性工伤医疗补助金48848元、交通费500元共计131149.4元。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条之规定，判决：一、重庆鑫胜华电线电缆有限公司支付葛先惠医疗费1438.6元、鉴定费800元、住院期间护理费240元、伙食补助费496元、停工留薪期工资31200元、一次性伤残补助金47626.8元、一次性工伤医疗补助金48848元、交通费500元共计131149.4元。二、驳回葛先惠的其他诉讼请求。上述第一项，限重庆鑫胜华电线电缆有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，一审决定减半收取5元，由重庆鑫胜华电线电缆有限公司负担，一审予以免收。二审中查明：2018年12月14日至2018年12月17日期间，因右前臂外伤术后手功能障碍等病因，葛先惠在重庆长城医院住院治疗，在住院治疗期间，葛先惠未聘请护理人员护理，仅是家属陪护。2019年3月21日，葛先惠因申请进行工伤等级初次鉴定，向重庆市巴南区人力资源和社会保障局支付了鉴定费400元，但因葛先惠伤情未稳定，巴南区劳动能力鉴定委员会并未对葛先惠进行工伤等级鉴定；直到2019年8月，葛先惠再次向重庆市巴南区人力资源和社会保障局申请，并另行缴纳400元鉴定费，巴南区劳动能力鉴定委员会才对葛先惠的工伤等级鉴定为七级。二审查明的其他事实与一审一致，本院对此予以确认。本院认为，葛先惠虽于2015年8月11日达到法定退休年龄，但鑫胜华公司仍雇佣葛先惠为其工作，葛先惠在工作期间遭受工伤，被工伤行政部门认定为工伤，鑫胜华公司为工伤责任主体，故应由鑫胜华公司按照《工伤保险条例》的相关规定对葛先惠应享有的工伤保险待遇进行一次性赔偿。一审已按照《工伤保险条例》主张了鑫胜华公司赔偿葛先惠的各项工伤保险待遇项目及金额，但鑫胜华公司对其中部分项目提出异议，对此，本院评判如下：一、葛先惠的第三次医疗费用应由鑫胜华公司赔偿。葛先惠遭受工伤后，于2019年1月23日被认定为工伤，2019年10月8日被确定为7级伤残。在受伤至评定伤残等级期间，葛先惠治疗工伤发生的医疗费用应享受工伤保险待遇，鑫胜华公司作为葛先惠工伤的责任主体，应当承担该笔费用。鑫胜华公司称葛先惠第三次治疗即在重庆长城医院的住院治疗4天与工伤并无因果关系，经查，该次治疗系葛先惠遭受工伤的右手腕术后不适引起的，应属于治疗工伤范畴，该次治疗费用应由鑫胜华公司承担。二、第三次住院治疗期间的护理费不应由鑫胜华公司承担。葛先惠在二审中陈述，其在重庆长城医院住院期间没有聘请护理人员护理，仅是家人陪护，故未举示发生护理费的证据。结合葛先惠本次治疗的病情，本院认为，葛先惠主张本次治疗的护理费用依据不足，故对葛先惠要求的该笔护理费，本院不予支持。三、第一次缴纳的鉴定费400元不应由鑫胜华公司承担。葛先惠于2019年3月21日向重庆市巴南区人力资源和社会保障局申请工伤等级鉴定并缴纳了400元鉴定费，但因葛先惠伤情未稳定，巴南区劳动能力鉴定委员会未对葛先惠的工伤等级进行鉴定。故该次缴费与葛先惠的工伤等级鉴定并无直接因果关系，不应由鑫胜华公司负担该笔费用。四、葛先惠的住院伙食补助费496元应由鑫胜华公司承担。葛先惠住院治疗62天，按照《工伤保险条例》，其应享有62天×8元/天=496元的住院伙食补助费。鑫胜华公司提出其已支付了800元的生活费，但未举示相应证据，故鑫胜华公司应当支付此笔费用。五、葛先惠应享受12个月的停工留薪期工资待遇。葛先惠遭受工伤时已达到法定退休年龄，但其仍应按照《工伤保险条例》的规定，享受相应的工伤保险待遇，包括在停工治疗工伤期间，享受不低于原工资水平的待遇。其受伤部位包括右手腕神经，按照有关规定，对应的停工留薪期为12个月，故一审主张葛先惠12个月停工留薪期工资正确。六、葛先惠应享受一次性工伤医疗补助金。葛先惠遭受工伤时已达到法定退休年龄，但其仍应按照《工伤保险条例》的规定，享受相应的工伤保险待遇，包括一次性工伤医疗补助金。七、关于葛先惠的交通费问题。工伤发生后，葛先惠因治疗、处理工伤相关事务会产生一定的交通费用符合常理，此费用与葛先惠遭受工伤有直接的因果关系，一审主张鑫胜华公司酌情赔偿葛先惠500元交通费并无不当。另外，葛先惠在治疗工伤过程中，鑫胜华公司向其支付了5200元工资，葛先惠在二审中同意抵扣，本院予以准许。对于鑫胜华公司未提出异议的其他赔偿项目及金额，本院予以维持。综上，鑫胜华公司应支付葛先惠医疗费1438.6元、鉴定费400元、伙食补助费496元、停工留薪期工资31200元、一次性伤残补助金47626.8元、一次性工伤医疗补助金48848元、交通费500元，共计130509.4元，因葛先惠在二审审理过程中同意抵扣鑫胜华公司已支付的5200元，鑫胜华公司还应支付125309.4元。依据本院新查明的事实，对一审判决予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更重庆市巴南区人民法院(2019)渝0113民初19410号民事判决第一项为“重庆鑫胜华电线电缆有限公司支付葛先惠医疗费、鉴定费、伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费，共计125309.4元。”二、撤销重庆市巴南区人民法院(2019)渝0113民初19410号民事判决第二项；三、驳回葛先惠的其他诉讼请求。上述第一项，限重庆鑫胜华电线电缆有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费负担不变；本案二审案件受理费10元，由重庆鑫胜华电线电缆有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  蒋 科审 判 员  肖 琴审 判 员  黎 明二〇二〇年六月十一日法官助理  李家兴书 记 员  李德桥