河南省安阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫05刑终19号原公诉机关河南省林州市人民检察院。上诉人（原审被告人）李宝良，男，1985年9月8日出生，汉族，初中文化，务工，住林州市。因吸食毒品于2017年5月4日被行政拘留三日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年2月18日被抓获，同年2月19日被刑事拘留，3月20日被逮捕。辩护人马**，河南德耀律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘金朝，男，1981年11月21日出生，汉族，初中文化，务工，住林州市。因吸食毒品于2016年9月11日被行政拘留十三日，并处罚款1500元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年2月15日被抓获，同年2月16日被刑事拘留，3月20日被逮捕。辩护人张佩佩，河南相州律师事务所律师。上诉人（原审被告人）户文军，男，1979年10月12日出生，汉族，初中文化，务工，住林州市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年2月18日被抓获，同年2月19日被刑事拘留，3月20日被逮捕。指定辩护人张德慧，河南上合律师事务所律师。林州市人民法院审理林州市人民检察院指控原审被告人李宝良、刘金朝、户文军犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月21日作出（2019）豫0581刑初668号刑事判决。原审被告人李宝良、刘金朝、户文军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。林州市人民法院认定：一、2019年2月14日晚，在林州市肿瘤医院西门路边，被告人李宝良将重约200克“筋”（含甲卡西酮，下同）卖给被告人刘金朝，收取刘金朝微信转账24000元；2019年2月14日晚，在林州市肿瘤医院住院部一楼楼梯间，被告人刘金朝将重约150克“筋”售卖给被告人户文军，共收取户文军微信转账18900元。认定上述事实的证据有：1、微信账单详情截图证明：被告人刘金朝于2019年2月14日向被告人李宝良转款两次共计24000元。2、微信账单详情截图证明：被告人户文军于2019年2月14日分五次向被告人刘金朝转款共计18900元。3、被告人刘金朝辨认笔录证明：刘金朝辨认出卖毒品的人系被告人李宝良。4、证人宋燕兵的证言证明：其在打牌时认识李宝良。2019年2月14号上午，李宝良联系让其给他找点“筋儿”。其在林州市西环路协和医院附近把60多克“筋”交给了李宝良，他给了钱后就各自走了。5、被告人李宝良的供述与辩解证明：2019年2月14日，刘金朝买“筋”，其让他先付钱。晚上8时许，其开车到肿瘤医院西门口的路边，把一包“筋”交给刘金朝后各自走了，大概100克左右。刘金朝通过微信转给其24000元，其中14000元是刘金朝的还款。给刘金朝的“筋”是其从宋燕兵手里购买的。6、被告人刘金朝的供述与辩解证明：2019年2月14日，其在市肿瘤医院给母亲看病，户文军找其买“筋”，其联系了李宝良。晚上8时许，李宝良开车到林州市肿瘤医院西大门口找其交易，其从李宝良手中买了四包“筋”，每包分别重约50克，共200克，每包价格6000元，其通过微信分两次转给李宝良24000元。夜里11时许，户文军到医院找其，其把其中三包给了户文军,每包分别重约50克。户文军通过微信转账方式分五次给了其18900元，因为是其找的货源，其向户文军要了两包“筋”，重20克左右。7、被告人户文军的供述与辩解证明：2019年2月14日下午，其打电话向刘金朝买“筋”，刘金朝让到林州市肿瘤医院取货。晚上11时许，其和刘某开车到医院，刘金朝给了三塑料袋“筋”，每袋50克，总共是150克，其通过微信给刘金朝转账18900元。拿到“筋”后，其倒出来20克左右的“筋”给了刘金朝算是介绍费。回到临淇后，其给了刘某一袋“筋”（约25克左右），刘某给了3200元现金。8、证人刘某的证言证明：2019年2月份，其联系户文军买“筋”，随后户文军和其开车到县城肿瘤医院院子里，其在车里等。过了十几分钟户文军回到车上，一起开车回临淇，到临淇小岭村附近时，户文军把车停在路边给了其20多克“筋”，其给了他3200元现金。二、2019年春节前后，在林州市临淇镇付村，被告人刘金朝前后两次分别将二小袋（每袋重约0.5克）“筋”，以每袋100元的价格卖给李某1。2019年2月15日，李某1第三次向刘金朝购买毒品时被公安民警当场抓获。认定上述事实的证据有，被告人刘金朝的供述，李某1尿检照片截图、李某1辨认刘金朝笔录、微信转账记录截图及证人李某1的证言等证据。三、2019年2月14日晚，在林州市临淇镇小岭村附近，被告人户文军将重约20克“筋”的卖给刘某，并收取刘某钱款3200元。认定上述事实的证据有，被告人户文军的供述，证人刘某的证言等证据。四、2018年10月4日，在林州市临淇镇淇阳城村，被告人户文军前后三次分别将三小袋“筋”卖给吸毒人员候某，候某微信转账给户文军700元；2018年10月份一天，在林州市临淇镇淇阳城村的被告人户文军家中，户文军将重约1克的“筋”卖给万某，并收取万某250元；2018年12月27日，在林州市临淇镇南园村，被告人户文军将重约1克的“筋”卖给牛某，收取牛某微信转账100元。认定上述事实的证据有：1、微信转账记录截图证明：候某分别于2018年10月4日15时07分28秒、15时45分49秒及23时08分14秒向被告人户文军转账300元、200元及200元；牛某于2018年12月27日13时12分19秒向被告人户文军微信转账100元。2、牛某辨认笔录证明：牛某辨认出向其卖毒品的人系被告人户文军。3、证人候某的证言证明：其通过通过微信及电话和户文军联系，他把“筋”送到万长江家的街上，其再去取。户文军的微信昵称是“今生无悔”。其从户文军手里买过三次“筋”，分别是2018年10月4日下午15时07分，其买了一小袋，通过微信转给户文军300元，2018年10月4日15时45分，其买了一小袋，通过微信转给户文军200元，2018年10月4日23时08分，其买了一小袋，通过微信转给户文军200元。4、证人万某的证言证明：2018年10月份的一天，其在户文军家买了一包“筋”，大约1克，给了户文军250元。5、证人牛某的证言证明：2019年2月份的一天下午，在往李家寨村走的路边，其从户文军手里买了100元的“筋”。6、证人万长江的证言证明：2018年10月4日下午三时左右，候某在其家提出要买点“筋”吸，然后他和户文军联系，后户文军把毒品送了过来。7、被告人户文军的供述与辩解：我有两个微信号，一个微信昵称是“今生无悔”，另外一个微信昵称为“心中有宝”。2018年10月4日下午，候某给其联系想要点“筋”，通过微信给其转账三笔钱，一笔300元，两笔200元，总共是700元。当天在万长江那里给了候某两包“筋”，一包是下午给的，一包是晚上给的，每包大概1克左右，总共是2克。候某买“筋”的前一两天，万某1的儿子“万蛋儿”（万某）在其家买了一小包“筋”。五、2019年2月18日林州市公安局民警对被告人李宝良所驾驶的车内搜查出疑似毒品一包，重0.73克；从李宝良身上搜查出疑似毒品二包，分别重4.3克、0.92克。经安阳市公安局物证鉴定所检验，上述毒品中均检测出甲卡西酮、咖啡因；2019年2月15日林州市公安局民警对被告人刘金朝的汽车进行搜查时，发现疑似三包毒品，重量分别为50.9克、18.8克、3.4克。经安阳市公安局物证鉴定室鉴定，刘金朝汽车内毒品均检测出甲卡西酮、咖啡因成分。经公安部物证鉴定中心检验，上述毒品中甲卡西酮含量为18.1%；2018年10月5日在林州市临淇镇淇阳城村，林州市公安局民警从被告人户文军家中搜出疑似毒品粉状物、块状物共计211.82克；其中白色粉状物32.9克，淡黄色粉末状物28.27克，淡黄色块状物150.65克。经公安部物证鉴定中心检验，白色粉末状、淡黄色块状物只有咖啡因成分，没有甲卡西酮成分，淡黄色粉末状物含有咖啡因、甲卡西酮成分，甲卡西酮含量为26.5%。认定上述事实的证据有，被告人李宝良、刘金朝、户文军的供述，林州市公安局搜查笔录、扣押物品清单、涉案照片、秤重记录，安阳市公安局物证鉴定所检验报告，公安部物证鉴定中心检验报告等。另查明，被告人李宝良于2019年2月15日在林州市临淇镇临淇村农业银行十字路口被抓获；被告人刘金朝于2019年2月18日在林州市西环路李庄菜市场南门被抓获；被告人户文军于2019年2月18日在林州市第二人民医院住院部被抓获，刘金朝到案后如实供述了自己的主要犯罪事实。李宝良因吸食毒品于2017年5月4日被行政拘留三日。刘金朝因吸食毒品于2016年9月11日被行政拘留十三日，并处罚款1500元。经现场检测，李宝良、刘金朝、户文军尿检结果（用吗啡-冰毒联合检测试剂检测）均冰毒呈阳性。认定上述事实的证据有，被告人李宝良、刘金朝、户文军的供述，常住人口信息，林州市公安局前科查询记录、行政处罚决定书、抓获证明、现场检测报告书等证据证实，足以认定。林州市人民法院认为，被告人李宝良、刘金朝贩卖毒品甲卡西酮，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人户文军贩卖毒品甲卡西酮，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。刘金朝到案后如实供述了自己的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。违法所得应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第六十七条第三款、第五十五条、第五十六条、第五十九条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（四）项、第二条第（四）项，《最高人民法院关于对故意伤害、盗窃等严重破坏社会秩序的犯罪分子能否附加剥夺政治权利问题的批复》之规定，作出判决：一、被告人李宝良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，附加剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币十万元；二、被告人刘金朝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，附加剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币八万元；三、被告人户文军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，附加剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五万元；四、被告人李宝良违法所得人民币24000元、被告人刘金朝违法所得人民币19100元、被告人户文军违法所得人民币4250元予以追缴；五、林州市公安局从被告人李宝良车内搜查出的毒品一包（重0.73克）、从李宝良身上搜查出的毒品二包（分别重4.3克、0.92克），从被告人刘金朝车内搜查出的毒品三包（重量分别为50.9克、18.8克、3.4克），从被告人户文军家中搜出的毒品28.27克及其他违禁品183.55克，由扣押机关依法处理。上诉人李宝良的上诉理由：1、其只卖给刘金朝100克毒品，刘金朝的转款有部分是欠款，认定200克与事实不符；2、量刑重。其辩护人的辩护意见：李宝良贩卖的毒品不到200克，一审认定的约200克，不应认定为贩卖毒品数量大。上诉人刘金朝的上诉理由：1、不应将车上查扣的毒品认定为贩卖毒品数量；2、其从李宝良处购买200克筋儿，其中为户文军代买150克，留下的50克用于自己吸食，没有贩卖的故意，不应认定为贩卖毒品；3、一审量刑重。其辩护人的辩护意见：1、从刘金朝车中搜查到的73.1克毒品，应构成非法持有毒品罪；2、刘金朝系初犯、偶犯，认罪、悔罪，一审量刑过重。上诉人户文军的上诉理由：其只卖给过候某一次，没有卖给过其他人，一审认定事实不清。其辩护人的辩护意见：1、户文军从刘金朝处购了150克“筋儿”后，作为介绍费给了刘金朝20多克，客观上没有收取款项，不应认定为贩卖；2、户文军与刘某一同购买毒品，购买后户文军给了刘某大约25克，收取本钱3200元，没有从中获利，不应认定为贩卖；3、户文军贩卖毒品4克，其它应按照非法持有毒品罪处罚。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人李宝良提出“其只卖给刘金朝100克毒品，刘金朝的转款有部分是欠款，认定200克与事实不符”的上诉理由，经查，根据刘金朝向李宝良的微信转账记录、刘金朝在侦查及庭审的供述，均证明刘金朝支付给李宝良24000元毒资，购买四两毒品的事实，李宝良辩称与刘金朝之间有借贷关系，刘金朝支付有部分欠款的理由，刘金朝不予认可，且无证据印证，本院不予采信。故该上诉理由不能成立。关于上诉人李宝良的辩护人提出“李宝良贩卖的毒品不到200克，一审认定的也是约200克，不应按照贩卖毒品数量大处罚”的辩护意见，经查，根据查明的事实，李宝良贩卖给刘金朝毒品甲卡西酮200克，后在李宝良身上及车上又查获近6克甲卡西酮，李宝良系贩毒人员，查获的毒品应计算在贩买数量内，李宝良贩卖毒品数量超过200克，应按照贩卖毒品数量大定罪处罚。故辩护人该辩护意见不能成立。关于上诉人刘金朝提出“其从李宝良处购买200克筋儿，其中为户文军代买150克，留下的50克用于自己吸食，没有贩卖的故意，不应认定为贩卖毒品”的上诉理由，经查，刘金朝为向户文军贩卖毒品，先从李宝良处购买毒品再转卖给户文军，并收取毒资，符合贩卖特征，应认定为贩卖毒品。且根据相关规定，贩毒人员贩卖毒品的数量，一般应按购买的毒品数量认定，刘金朝辩解剩余50克自己吸食，无证据印证，应全部认定为贩卖毒品的数量。故该上诉理由不能成立。关于上诉人刘金朝提出“不应将车上查扣的毒品认定为贩卖毒品数量”的上诉理由，及辩护人提出“从刘金朝车中搜查到的73.1克毒品，应构成非法持有毒品罪”的辩护意见，经查，根据查明的事实，刘金朝系贩毒人员，按照相关规定，查获的毒品应计算到其贩卖毒品的数额内。故该意见不能成立。关于上诉人户文军提出“其只卖给过候某一次，没有卖给过其他人，一审认定事实不清”的上诉理由，经查，根据被告人户文军、刘金朝的供述，证人刘某、候某、万长江、万某、牛某的证言，微信转账记录，辨认笔录等证据，证明卢文军从刘金朝处购买大量毒品后多次向他人进行贩卖，上述证据相互印证，足以证实。故该上诉理由不能成立。关于上诉人户文军的辩护人提出“户文军从刘金朝处购了150克筋儿后，作为介绍费给了刘金朝20多克，客观上没有收取款项，不应认定为贩卖”的辩护意见，经查，户文军以毒品折抵介绍费的形式，属于变相贩卖，应认定为贩卖毒品。故该辩护意见不能成立。关于上诉人户文军的辩护人提出“户文军与刘某一同购买毒品，购买后户文军给了刘某大约25克，收取本钱3200元，没有从中获利，不应认定为贩卖”的辩护意见，经查，户文军供述给了刘某大约25克，刘某称收到户文军20克左右，户文军的该供述无证据印证,且户文军收取刘某毒资，并直接交付给刘某毒品，属于交易行为，应认定为贩卖毒品。故该辩护意见不能成立。关于户文军的辩护人提出“户文军贩卖毒品4克，其它应按照非法持有毒品罪处罚”的辩护意见，经查，根据有关规定，吸毒人员贩卖毒品的，一般应按照购买毒品的数量认定贩卖数量。户文军系贩毒人员，按照购买数量认定贩卖毒品的数量符合规定。故该辩护意见不能成立。关于上诉人李宝良、刘金朝提出“一审量刑重”的上诉理由，经查，根据刑法及相关解释规定，贩卖毒品甲卡西酮200克以上的，应处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。一审判决根据各上诉人的犯罪情节、贩卖毒品的数量及社会危害程度，依法作出的量刑处罚并无不当。故该上诉理由不能成立。本院认为，原判认定上诉人李宝良、刘金朝、卢文军犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，程序合法。上诉人李宝良、刘金朝、卢文军的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  申江波审判员  杨如意审判员  崔 伟二〇二〇年六月十九日书记员  冯林丽