文书内容重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终3498号上诉人（原审被告）：诸城厚普医疗科技有限公司，住所地山东省潍坊市诸城市舜王街道舜盛路977号(A1楼305、306室),统一社会信用代码91370782MA3D2N817B。法定代表人：胡妙灵，系该公司总经理。委托诉讼代理人：冯昆仑，重庆仁业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆镪镔实业股份有限公司,住所地重庆市建桥工业园建风路13号,统一社会信用代码915001040299447XQ。法定代表人：宋姝丹，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘晓骁，重庆百事得律师事务所律师。原审被告：张赵军，男，1981年11月10日出生，住重庆市南岸区。上诉人诸城厚普医疗科技有限公司（以下简称诸城厚普公司）因与被上诉人重庆镪镔实业股份有限公司（以下简称镪镔公司）、原审被告张赵军买卖合同纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院(2019）渝0104民初6046号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人诸城厚普公司上诉请求：撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实与理由：一、原判决认定的产品单价错误。被上诉人共计向上诉人供货6次，2018年6月、7月出库单的单价为150元、190元，2018年4月、5月的出库单的单价为350元、414元。原审错误认定6次供货价格均是一致。二、《对账函》及《承诺书》的意思表示不真实，应认定为无效。上诉人的经办人张赵军与被上诉人的经办人何正果口头约定，双方实际交易金额为每单68000元，但结算时以156560元计算，多出部分作为何正果的回扣。因此，才签订了《对账函》和《承诺书》，《对账函》及《承诺书》并非双方的真实意思表示，应认定为无效。被上诉人镪镔公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。对账函、付款承诺书系双方真实意思表示。购销合同中明确载明了应收货款的单价，对于发票如何开具也是有约定的。原审被告张赵军辩称：同意诸城厚普公司的意见。镪镔公司向一审法院提出诉讼请求：一、请求判令诸城厚普公司、张赵军共同向镪镔公司支付所欠货款362286.4元；二、请求判令诸城厚普公司、张赵军自2018年4月12日起以所欠货款为基数、按日利率1%支付违约金；三、本案诉讼费用由诸城厚普公司、张赵军承担。一审法院认定事实：2018年3月1日，镪镔公司（作为甲方、供方）与张赵军代理的诸城厚普公司（作为乙方、需方）签订《重庆镪镔实业股份有限公司委托器械配送协议》，约定：诸城厚普公司向镪镔公司采购一次性使用套管穿刺针（合作期限为2018年3月1日至2018年12月31日），双方约定对5mm规格的穿刺针镪镔公司每套收取360.84元、对12mm规格的穿刺针镪镔公司每套收取414.94元、对4支装套装的穿刺针镪镔公司每套收取1551.5元，并约定每次实际采购的器械品名、规格、数量、到货时间以镪镔公司的送货单为准；诸城厚普公司应在签收货物后30日内向镪镔公司付清货款，超过此时间未付款按利率1%支付利息。合同签订后，镪镔公司按约向诸城厚普公司供应了6批穿刺针，诸城厚普公司支付了部分款项。2018年11月2日，双方对账确认，诸城厚普公司尚欠以下四批货款：156560元（应付款时间2018年7月12日）、156560元（应付款时间2018年8月9日）、156560元（应付款时间2018年8月27日）、156560元（应付款时间2018年9月20日），合计626240元。对账后，诸城厚普公司向镪镔公司支付了部分款项。2019年4月30日，张赵军向镪镔公司出具付款承诺书，认可诸城厚普公司尚欠镪镔公司货款430286.4元（分别是153428.8元（应付款时间2018年7月12日）、123428.8元（应付款时间2018年8月27日）、153428.8元（应付款时间2018年9月20日）），张赵军承诺于2019年6月30日前付清上述货款。此后，张赵军于2019年6月28日向镪镔公司支付了68000元。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。镪镔公司与诸城厚普公司签订的《重庆镪镔实业股份有限公司委托器械配送协议》及对账函系双方真实意思表示，且不违反法律行政法规的强制性规定，故依法成立并有效，镪镔公司、诸城厚普公司应按合同约定履行自己的义务。镪镔公司向诸城厚普公司供应了6批穿刺针，双方对账确认了欠款金额，但截止本案辩论终结时，诸城厚普公司尚欠镪镔公司货款430286.4元－68000元＝362286.4元未付，其行为已经构成违约，故一审法院对镪镔公司要求诸城厚普公司履行合同支付货款362286.4元的诉求予以支持。镪镔公司要求诸城厚普公司从逾期之日起按欠付金额的1％/日计付违约金，诸城厚普公司要求降低违约金计算标准，对此镪镔公司没有举示因诸城厚普公司迟延付款而给其造成损失的证据，一般而言诸城厚普公司迟延付款只会给镪镔公司造成利息损失，按欠付金额的1％/日计付违约金明显过高，故对诸城厚普公司要求降低违约金计算标准的辩称意见一审法院予以采纳；依据实际情况，一审法院酌情确定按年利率24%的标准计算违约金。依据该计算标准，截止本案辩论终结时（2020年1月7日），共计产生违约金134824.54元，具体计算过程见下表：            应付货款              计算时段              违约金                  153428.8元              2018.7.12—2019.6.27              35436.96元                  123428.8元              2018.8.27—2019.6.27              24772.10元                  153428.8元              2018.9.20—2019.6.27              28369.76元                  362286.4元              2019.6.28—2020.1.7              46245.72元                  合计                            134824.54元      且从2020年1月8日诸城厚普公司应继续按年利率24%的标准向镪镔公司支付违约金至付清全款时止。张赵军自愿加入诸城厚普公司的债务，故对诸城厚普公司的上述债务张赵军应承担共同偿还责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，一审判决如下：一、诸城厚普公司、张赵军于判决生效之日起十日内共同向镪镔公司付清货款362286.4元；二、诸城厚普公司、张赵军于判决生效之日起十日内共同向镪镔公司支付违约金134824.54元，并支付在2020年1月8日至付清全部货款之日期间、每年按尚欠货款（截止2020年1月8日为362286.4元）的24％计算的违约金；三、驳回镪镔公司的其它诉讼请求。一审案件受理费6734元，减半收取3367元，诉讼财产保全申请费2331元，合计5698元，由诸城厚普公司、张赵军共同负担（于判决生效之日起十日内缴纳）。本院二审期间，当事人未提交证据。本院二审审理查明：镪镔公司出具的部分销售出库单载明5㎜穿刺针的单价为150元，12㎜穿刺针的单价为190元。镪镔公司开具给诸城厚普公司的发票载明5㎜穿刺针的单价为129元，12㎜穿刺针的单价为163元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审双方争议的主要焦点为：诸城厚普公司尚欠镪镔公司的货款金额问题。本案中，诸城厚普公司主张双方货款的金额应以出库单和发票载明的单价为准，而不应以双方对账函及付款承诺书载明的金额为准，本院认为，首先，出库单和发票载明的单价与双方最初的配送协议约定的价格并不相符，其次，诸城厚普公司多次通过签署对账函和付款承诺书的方式对货款金额进行了确认，虽然诸城厚普公司诉称对账函和付款承诺书并非其真实意思表示，但却未举示相应的证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果，故本院对付款承诺书载明的货款金额予以认可。至于诸城厚普公司上诉称每单交易金额仅为68000元，只是以156560元结算，超过的金额均为回扣款，但亦无证据予以支撑，故本院对该上诉理由亦不予采信。综上，本院确认诸城厚普公司尚欠镪镔公司的货款金额应按照形成时间最晚的付款承诺书的内容予以确定。综上所述，诸城厚普医疗科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6734元，由诸城厚普医疗科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨 瑾审 判 员  柳光洪审 判 员  黄 淳二〇二〇年六月二十四日法官助理  李明霞书 记 员  赵光宇