湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3101民初1623号原告：陈仕杜，男，1997年3月23日出生，汉族，湖南省泸溪县人，小学文化，现住泸溪县。委托诉讼代理人：李涛，湖南共盛律师事务所律师。被告：吉首市乾江建筑安装有限公司，住所地：吉首市乾州新区世纪山水60栋7楼。法定代表人：张勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨伟强，湖南湘行律师事务所律师。原告陈仕杜诉被告吉首市乾江建筑安装有限公司（以下简称吉首乾江公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月12日公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人、被告法定代表人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈仕杜向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告签订的劳动合同；2.判决工伤保险部门给付的一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金归原告所有；3.判决被告立即支付原告一次性伤残就业补助金70785元、一次性伤残补偿差额金14404元、工伤停工期间留薪期工资35392.5元、护理费6030元、营养费1800元、后续治疗费2600元、精神损失费50000元，合计181011.5元。事实与理由：原告系被告员工，被告忽视安全生产培训，在被告承建的吉盟天下工程工地，原告在施工中受伤。后经依法认定为工伤并经州劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成工伤八级伤残。经与被告多次协商，被告称原告领到工伤保险部门给付的一次性伤残补助金，一次性伤残医疗补助金后，不能再找被告公司赔偿为由，被告才肯盖章办理解除劳动合同盖章手续，否则被告拒绝办理。被告的行为是严重违反了劳动法的规定。在双方协商无果的情况下，原告申请吉首市劳动人事仲裁委员会仲裁，该仲裁委员会不予受理，原告诉至法院，原告的诉请有事实法律依据，请依法支持原告的诉讼请求。被告吉首乾江公司辩称：一、原告与答辩人不具有劳动合同关系，答辩人无需出具解除劳动合同通知书。理由如下：1、原告没有提交劳动合同、盖有公章的工作证证明原告与答辩人的劳动关系；2.原告也没有提交工作服、工作牌证明、员工入职证明佐证其属于答辩人的员工；3.从银行流水内容显示，原告发放的费用及时间并不固定，是为原告完成一定工作任务支付的报酬；4.吉首市劳动仲裁委已经做出不予受理通知书，同时，原告也举证证明其购买了工伤保险，应当由社会保险部门承担工伤保险责任，答辩人不是本案担责的主体。二、假如法院认定答辩人需要承担责任，对于以下损失，请求法院依法判决：1.原告所说一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金没有证据证明已打入公司账上，答辩人不予认可。2.原告诉请的一次性伤残就业补助金、停工留薪诉请过高，原告依照其提供的银行流水计算平均工资没有事实依据，费用为计件费用，完成一定工作任务支付的费用，并非每月按时按固定金额发放，不能作为每个月平均工资的参考，同时原告没有证据证明其工作单位为国有或者国有企事业单位，也不应参照非私营单位的标准予以确定每月工资，且计算标准过高，请求法院核减。3.原告诉请一次性伤残补偿差额没有提交每月固定的银行流水佐证其工资情况，对此不予认可。4.原告诉请的护理费不予认可，劳动能力鉴定结论书并未对有原告需要护理依赖结论，原告依据人身损害赔偿的规定要求公司承担护理费用超出工伤赔偿额范围。5.营养费、后续治疗费、精神损失费不予认可，本案的案由为工伤保险待遇纠纷，非人身损害赔偿纠纷，根据《工伤保险条例》第十二条对于用人单位须赔偿的费用有明确的规定，而原告诉请的不在此范围内，并且原告在工作过程中受伤并非公司的责任，原告上岗工作进行了一系列安全教育培训，原告熟知安全操作规范技能，本应使用配备的专用保护切割机进行切割，而是擅自使用没有安全保障的切割机切割，且违反切割操作程序反方向切割，原告故意或重大过失的行为导致自己受伤，对于其人身损害与公司无关。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕自己的主张向本院提交了证据，原告提交证据如下：证据1.居民身份证复印件，拟证明陈仕杜具有原告起诉的主体资格。证据2.出勤表，拟证明原告于2019年2月27日至6月25日在被告修建的吉盟天下三期工程第24栋房屋从事装木工作4个月（双方签有劳动合同，但陈仕杜持有的劳动合同已丢失，公司保存有劳动合同）证据3.住院病案资料，拟证明原告于2019年6月25日在被告承建的吉盟天下三期工程从事装木受伤，到湘西自治州人民医院治疗17天（住院17天医疗费被告已支付）。证据4.州人社工伤字（2019）706号《工伤认定决定书》，拟证明2019年7月5日经被告申请，2019年9月17日湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告于2019年6月25日在被告承建的吉盟天下三期项目施工时被电锯割伤，认定为工伤，该工伤决定书已经发生法律效力。证据5.湘西州擎天司鉴中心（2019）临鉴字第458号《司法鉴定意见书》，拟证明原告伤情程度评定为八级伤残，其后续治疗费为2600元或者以实际发生的医疗费用为准；其三期时限评定为误工期150日、护理期60日、营养期为60日。证据6.州劳鉴伤字（2020）109号《劳动能力鉴定结论书》，拟证明2020年4月2日，经湘西土家族苗族自治州劳动能力鉴定委员会鉴定，原告构成八级伤残。证据7.《工伤保险文书送达证》，拟证明州劳动能力鉴定委员会作出鉴定陈仕杜构成八级伤残结论书，被告已于2020年4月8日签收。该劳动能力鉴定结论书已经发生法律效力。证据8.中国建设银行个人后期账户交易明细、周开良的证人证言及居民身份证复印件，拟证明被告先后通过银行交易支付原告4个月工资，原告月平均工资为7078.5元。证据9.判例，拟证明工伤者请求赔偿70000元精神损失费由用人单位承担，已获得一、二审人民法院生效判决支持。本案用人单位吉首乾江公司对原告从事装木工作使用电锯，具有很大的危害性，该公司未进行员工生产安全培训，对其造成八级伤残存在严重过错，伤者今后的工作、婚姻和生活受严重影响，精神极度痛苦，主张精神损失赔偿合理合法。证据10.吉劳人仲案不字（2020）第31号《不予受理通知书》，拟证明2020年5月19日，原告申请工伤赔偿劳动争议仲裁，吉首市劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书。证据11.2020年5月26日《证明》，拟证明吉首市工伤保险服务中心出具证明，证明原告在被告承建的吉盟天下工程工作，被告为原告缴纳工伤保险费。证据12.州人社发（2019）35号《关于发布2018年度全州在岗职工平均工资的通知》，拟证明2019年9月12日，湘西自治州人力资源和社会保障局、统计局发布2018年度全州在岗职工平均工资69233元，月平均工资5769元。原告于2019年6月25日发生工伤，根据湘西自治州《实施（工伤保险条例）办法》第42条规定，参保人员以全州上年度在岗职工月平均工资标准为计算基数享受工伤保险待遇。2018年上一年度全州在岗职工月平均工资为5769元。原告享受一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金，工伤保险部门同意依照全州在岗职工月平均工资5769元为基数计算，并按《工伤保险条例》第37条规定发放。《工伤保险条例》第33条规定职工因工伤在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。该《条例》第37条、湖南省《实施（工伤保险条例）办法》第26条第三款规定一次性伤残就业补助金标准为：8级伤残一次性伤残就业补助金为10个月的本人工资。经审查，原告提交的第1、2、3、4、5、6、7、10、11、12号证据为客观事实，本院予以采信；第8号证据除证人证言外均系客观事实，本院予以采信，证人证言因证人未出庭接受质询，不予采信；第9号证据与本案无关联，本院不予采信。被告提交证据如下：证据1.《三级安全教育登记卡》，拟证明原告进行了机械设备、工具安全教育培训，告知其应当正确操作切割机。证据2.《施工日记》、《劳动合同》、2020年6月5日符金跃出具的《陈仕杜发生安全事故的过程》，拟证明原告在本次事故中有故意或者重大过失，应承担主要责任，其未按照安全规范的要求操作切割机，造成自己的伤害，被告没有过错。经审查，被告提交的第1、2号证据无原告确认，系被告单方制作，客观性存疑，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告陈仕杜2019年2月期间进入被告吉首乾江公司承建的吉盟天下工程从事木工工作，双方于2019年2月24日订立了《建筑领域劳动合同书》，合同约定原告合同期间为吉盟天下三期工程项目至该工作任务完成为止。薪酬为按分项承包的形式确定工资，期间被告为原告交纳了工伤保险费用。2019年6月25日，原告在装木施工时使用被告所有的电锯被割伤，被送往湘西州人民医院住院治疗17天。伤情诊断为：1、左小指完全离断伤；2、左中指、环指近节骨粉碎性骨折并骨缺损；3、左环指双侧指动脉断裂；4、左环指深屈肌腱断裂；5、左中指、环指背伸肌腱断裂。2019年7月5日，被告吉首乾江公司向湘西州人力资源和社会保障局申请工伤认定，2019年9月17日，原告被认定为工伤。2019年10月30日，经湘西州擎天司法鉴定中心司法鉴定意见书确定原告所受伤残程度为八级伤残，后续治疗费2600元，三期时限评定为误工期150日、护理期60日、营养期60日。2020年4月2日，原告劳动能力经湘西州劳动能力鉴定委员会鉴定为八级。之后，因原告要求与被告解除劳动合同，双方为所涉伤残被告应承担赔偿事宜未能达成一致意见，双方酿成纠纷，原告诉讼至本院。另查明，原告称其与被告订立的劳动合同遗失，本院依职权调取了被告提交至州人力资源和社会保障局存档的双方订立的劳动合同。本院认为，本案为工伤保险待遇纠纷，双方诉争均应严格依照劳动人事法律关系及工伤保险所涉法律关系进行调整。双方诉争在于原告诉请解除双方劳动合同关系后所涉赔偿计算所适用的标准的争议，即原告工资标准确定的争议。在本案中，原告与被告之间订立的书面劳动合同约定原告在工作中以按分项承包的形式确定工资，即原告的月工资并非固定工资，其工资收入受分项承包的影响，由于原告从入职到其受伤仅4个月，其要求按其实际已发放工资数额的平均工资数7078.5元作为每月工资数额标准计算赔偿数额无法律依据，应以全州2018年度职工月平均工资5769元/月计算。在本案中，原告损伤程度为工伤八级，依据《工伤保险条例》的规定，原告享有工伤保险赔付项目为一次性伤残补助金为11个月工资、一次性伤残医疗补助金为10个月工资。所涉工伤保险赔付金额以工伤保险机构确认金额为准，归原告所有。原告要求解除与被告吉首乾江公司之间订立的劳动合同，本院依法予以准许。作为用人单位，被告依法应当支付原告一次性伤残就业补助金57690元（5769元/月×10个月）及因工伤停工留薪期间的工资，即原告从受伤至2020年4月评定工伤伤残等级时的工资51921元（5769元/月×9个月），原告受伤至残后，被告未能履行相关法定义务，为原告办理工伤保险有关待遇等级，应承担原告60日护理期间的护理费计6030元（60天×100.5元/天）、原告因工伤确需后续治疗，所涉费用依法应由被告承担，为免除诉累，对此诉请本院予以支持。原告诉请一次性伤残补偿差额金无事实依据，本院不予支持。营养费诉请无法律依据，本院不予支持。关于精神抚慰金的诉请，因原告在工作时操作切割机擅自戴手套违规作业，违反操作规程，对已损伤有一定过错，故此请求本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条，湘西土家族苗族自治州实施《工伤保险条例》办法第四十九条之规定，判决如下：一、解除原告陈仕杜与被告吉首市乾江建筑安装有限公司的劳动合同关系。二、原告陈仕杜工伤保险待遇一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金归原告陈仕杜所有。三、被告吉首市乾江建筑安装有限公司在本判决生效后十日内，给付原告陈仕杜工伤赔偿一次性伤残就业补助金57690元、停工留薪期间工资51921元、护理费6030元、后续治疗费2600元，合计118241元。四、驳回原告陈仕杜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告吉首市乾江建筑安装有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 员 王 维 国二〇二〇年六月十九日代理书记员 陈宇高翔相关法律条文：《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪一半不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致伤被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，有工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。湘西土家族苗族自治州实施《工伤保险条例》办法第四十九条本办法未明确规定的，按《条例》有关规定办理。