广东省珠海市香洲区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0402刑初162号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人成铁庆，男，1973年6月14日出生，朝鲜族，大专文化，户籍地广东省深圳市南山区*******************，公民身份号码220************010。因本案于2019年10月18日被羁押，同年10月30日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。辩护人王彬，广东雄爵律师事务所律师。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉〔2020〕136号起诉书指控被告人成铁庆犯非法经营罪，于2020年1月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员刘一雄、任卫东到庭支持公诉，被告人成铁庆及其辩护人王彬到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年9月至2019年9月，被告人成铁庆先后负责管理及个人承包经营在本市香洲区南屏镇屏北一路南屏科技园百安物流园区的百安加油站，在没有取得《成品油零售经营批准证书》和《危险化学品经营许可证》的情况下，非法销售成品油汽油，共计416297.27升，实收销售款人民币2466860.9元，其中：销售收入人民币2172907.86元，销项税额人民币293953.04元。2019年10月18日，被告人成铁庆到公安机关投案。公诉机关认为，被告人成铁庆违反行政法规，未经许可非法销售成品汽油，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人成铁庆犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚，建议判处被告人成铁庆一年至一年六个月有期徒刑。提请本院依法判决。被告人成铁庆对指控的事实和罪名没有异议，请求从轻处罚。辩护人提出：1.被告人成铁庆实际承包经营百安加油站的期间是从2018年12月至2019年9月，2018年9月至11月百安加油站销售收入应予以扣除；2.被告人成铁庆是自首，是偶犯、初犯，销售利润都支付承包费用，实际上没有获得违法所得；3.请求适用缓刑。经审理查明，2018年9月，被告人成铁庆受雇于深圳大旺油品销售有限公司管理珠海市香洲区************百安物流园区的百安加油站。2018年11月27日，被告人成铁庆与深圳大旺油品销售有限公司签订加油站承包合同，2018年12月1日开始个人承包经营百安加油站，在没有取得《成品油零售经营批准证书》和《危险化学品经营许可证》的情况下，非法销售成品油汽油，共计403899.93升，实收销售款人民币2383173.8元，其中销售收入人民币2102610.7元，销项税额人民币280563.1元。2019年10月18日，被告人成铁庆到公安机关投案。上述事实，被告人成铁庆在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人成铁庆的供述，证人陈军泉、李观保、廖国福、吴永康、毛书翠的证言及辨认笔录，证人吴玉强、李尚蔚、梁树权、彭运玲、金永泉、周瑾的证言，委托书，人员基本信息，调取证据通知书，调取证据清单，扣押决定书，扣押清单，扣押笔录，接受证据材料清单，随案移送物品清单，利润表，油品进销存表，珠海市防雷装置设计技术评价报告，建设工程消防验收意见书，建设工程消防设计审核意见书，广东省安全监管局关于对企业设置自用撬装式加油装置安全监管有关问题的复函，营业执照，危险化学品经营许可证，成品油批发经营批准证书，保证函，通知函，场地租赁合同，数据单，预付款未消费余款明细表，现场勘查简易记录表，电子证物检查工作记录，情况说明，安全生产行政执法文书案件移送书，立案审批表，行政强制审批表，查封扣押决定书，抽样取证凭证，延长查封扣押期限决定书，文书送达回执，现场检查记录，鉴定委托书，查封扣押清单，关于珠海欧粤佰誉供应链有限公司南屏分公司仅能提供2018年9月至2019年9月销售收入数据情况的说明，审计业务约定书，珠海市发展和改革局关于协查相关企业成品油零售经营批准证书情况的复函，协查函，珠海市香洲区应急管理局关于对《协查函》的复函，人员指纹卡，关于珠海欧粤佰誉供应链有限公司南屏分公司2018年9月至2019年9月油品销售情况专项审计报告，人员基本信息，加油站承包合同，深圳大旺油品销售有限公司变更记录及营业执照，深圳市富海商务服务有限公司天祥分公司出具的证明及营业执照，珠海撬装加油站油品销售日报汇总表，化学品危险性鉴定专项报告，检测报告，现场照片，微信截图，光盘十二张等证据证实，足以认定。关于辩护人提出2018年9月至11月期间百安加油站经营数额应予以扣除的意见。经查，被告人成铁庆于2018年11月27日与深圳大旺油品销售有限公司签订承包经营合同，2018年12月1日开始承包经营百安加油站，在此之前，该加油站非法经营数额不应计入其个人非法经营数额。辩护人所提意见有加油站承包合同等证据证实，本院予以采纳。关于被告人成铁庆非法经营行为是否构成“情节特别严重”的意见。经查，广东省高级人民法院于2013年10月10日印发的《全省法院经济犯罪审判工作座谈会纪要》第一条第（五）项对“情节严重”与“情节特别严重”的标准作出指导性意见，规定个人非法经营数额在200万元以上，应当认定为“情节特别严重”。在本案中，被告人成铁庆非法经营数额已超过200万元，达到“情节特别严重”之标准，公诉机关未明确指控，本院予以纠正。本院认为，被告人成铁庆违反行政法规，未经许可非法销售成品汽油，情节特别严重，其行为已触犯我国刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人成铁庆的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，唯未指控“情节特别严重”，本院予以纠正。被告人成铁庆犯罪后自动到案，如实供述所犯罪行，是自首，且认罪认罚，依法可以减轻处罚。辩护人的辩护意见，酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人成铁庆犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月18日起至2021年10月17日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）二、扣押在案的网络硬盘录像机、手机二部及电脑主机一台，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  边琳琳审 判 员  黄香港人民陪审员  舒秀英二〇二〇年六月三日书 记 员  郑悦蓉韩天野吴素珠附相关法条：《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。