云南省建水县人民法院民 事 判 决 书(2020)云2524民初666号原告：吴某1，男，2003年3月17日出生，汉族，云南省建水县人，学生，住云南省建水县。法定代理人：吴某2，男，1974年3月23日出生，汉族，云南省建水县人，住云南省建水县（系原告吴某1之父亲）。委托诉讼代理人：金尚江，云南天外天律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：段阜宏，云南天外天律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：建水县人民医院。住所：建水县建水大道旁。法定代表人：丁莉，系建水县人民医院院长（未到庭）。委托诉讼代理人：吕莉，云南华垣律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：马伊露，云南华垣律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告吴某1与被告建水县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年3月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴某1与法定代理人吴某2及委托诉讼代理人金尚江、段阜宏，被告建水县人民医院的委托诉讼代理人吕莉、马伊露到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴某1向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费，护理费，住院伙食补助费，营养费，残疾赔偿金、交通食宿费，鉴定费等费用共计296385.74元的40%，即118554.30元，精神损害抚慰金50000元，共计人民币168554.30元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2018年4月12日13时17分因“跌伤右小腿，疼痛，活动障碍1小时”到被告处就诊，初步诊断:1、右胫腓骨下端骨折;2、右小腿皮肤湿疹。被告为原告行相关检查后，于当日在全麻下为原告行“右胫腓骨下端骨折切开复位内固定术，同种异体骨植骨术”。术后原告伤口有炎性渗出，2018年4月22日被告为原告行“感染清创、冲洗，ＶＳＤ负压吸引术”,并选用敏感抗生素静滴＋冲洗换药。2018年4月25日原告出院，出院诊断:1、右胫腓骨下端骨折;2、右小腿皮肤湿疹;3、右胫骨折术后切口感染。2018年4月26日原告转至中国人民解放军联勤保障部队第九二Ｏ医院就诊，初步诊断:右胫腓骨骨折术后感染。2018年5月8日，该院为原告行“右胫腓骨骨折术后感染胫骨截骨搬运术”，2018年5月14日原告出院，出院诊断:右胫腓骨骨折术后感染。出院后，原告又先后多次前往多家医院进行康复治疗。事后，经原告法定代理人吴某2和被告建水县人民医院共同委托，由昆明医科大学司法鉴定中心对本案进行医疗过错司法鉴定，并出具鉴定意见书，认定被告在为原告提供诊疗服务的过程中存在过错，该过错与原告的损害后果之间存在因果关系。经云南春城司法鉴定中心鉴定，认定原告此次损伤双下肢长度相差2.0ｃｍ以上，评定为十（拾）级伤残;后期医疗费约需人民币5000元；休息期评定为370日，护理期评定为260日，营养期评定为200日。综上所述，被告在为原告提供诊疗服务的过程中，未尽到相应的诊疗义务，违反诊疗常规，疏忽大意。其医疗行为存在明显的过错，并由此造成了原告终身残疾的严重损害后果，给原告及家人造成了巨大的物质损害及带来了极大的精神痛苦。为维护原告的合法权益，根据《侵权责任法》、《民事诉讼法》等有关法律规定，特向法院提起诉讼，请求法院依法裁判。被告建水县人民医院辩称：一、原告因“跌伤，右小腿疼痛，活动障碍一小时”于2018年4月12日到被告骨科治疗，经体格检查，初步诊断为:右胫腓骨下端骨折，右小腿皮肤湿疹。急诊完善术前准备后，应原告家属要求于当日行“右胫腓骨下端骨折切开复位内固定术、同种异体骨植骨术”，术中见右胫骨远端呈粉碎性、嵌顿性骨折，骨折压缩塌陷、缺损严重，有多块碎骨片分离，移位明显，故术中曾请原告母亲到手术间看过上述情况，并将可能发生术后感染等不良后果向其详细说明，且术前亦让家属签署手术知情同意告知书，被告已尽到相应告知义务。此次右胫骨下端骨折切开复位内固定术、同种异体骨植骨术的手术记录、手术操作完全符合诊疗规范，即被告为原告所做手术本身无过错，完全符合诊疗规范，而原告的术后感染与手术本身并无直接因果关系，仅系未请相关科室会诊右小腿皮疹，手术时机选择欠妥，又因其个体差异而导致术后感染，故被告认为只应承担20%的赔偿责任。1、被告手术及术后换药严格遵从无菌操作原则及感染伤口换药操作原则，术中植入，手术植入物使用符合相关规章、制度及程序，对术后切口感染进行了积极处理，原告切口感染发生后，医生立即取分泌物做细菌培养，并行切口扩创换药，伤口冲洗，放置纱条引流，庆大霉素注射液伤口局部冲洗治疗。加用注射用头孢哌酮钠舒巴坦钠，抗感染治疗；2、分泌物培养回报，培养出金黄色葡萄球菌后，立即急诊行术口清创，VSD负压装置引流术(原告家属暂不同意拆除内固定物)；3、原告家属要求转上级医院治疗，主治医生积极联系帮其转入解放军昆明总医院(原43医院)进一步治疗；4、原告入院时右小腿前有“皮肤过敏、时有搔抓后皮肤破溃”病史数年，被告仅未就该情况请相关科室会诊，手术时机选择欠妥，故被告认为只应以20%的参与度予以承担赔偿责任。二、原告主张的赔偿费用部分项目以及金额存在问题，且无证据予以支持，故被告不予认可。1、原告受伤后曾到过四家医院【建水县人民医院为(2018年4月12日-2018年4月25日);解放军昆明总医院(2018年4月26日-2018年5月14日);昆明三一一医院(2018年5月15日-2018年5月28日、2018年6月11日-2018年6月19日);云南博雅医院(2019年8月28日-2019年9月3日)】进行治疗、复查，被告对其赔偿主张不予认可，其将社会保障己报销的医疗费部分计算在本次诉讼中再行主张赔偿无事实及法律依据，故不应当予以支持；2、交通、食宿费用赔偿5000元无任何依据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第22条规定，交通费应当以票据为凭，相关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，并且交通费系根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗时间发生的费用计算，而原告提供的证据中绝大部分交通费票据与本案无关联性，故该项请求不符合上述法律规定；3、原告主张的护理费、营养费的期限被告不予认可，计算期限过长，完全系鉴定人员的主观结论，况且原告仅是双肢有2.1CM长度差，加之其系未成年，骨头愈合及生长速度均较快，生活并未不能自理，需长时间护理，由此可见其计算所依据的两期显然与客观事实不符。另外原告所提护理费每天按326.6元计算既无事实依据也无证据予以证实，且远高于建水地区护工行业标准，其护理人员是谁也未提供相关证据证明。此外，原告主张每天100元的住院伙食补助费，并且又以每天100元标准，按长达200天计算营养费缺乏事实和法律依据；4、原告主张5万元的精神抚慰金与本案客观事实不符，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定，精神损害赔偿数额不仅要考虑过错程度，而且还应考虑受诉法院地平均生活水平，故原告主张的5万元精神抚慰金于事实及法律均无据，被告认为精神抚慰金只应在5000元内予以考虑；5、按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条规定，赔偿项目中并不存在鉴定费一项，且根据谁主张谁举证的原则，原告单方所做鉴定产生的费用应当自行承担。综上，请求法院根据事实及法律规定依法公正判决。各方当事人争议的焦点是：1、对原告所提赔偿项目及费用，其计算标准是否符合法律规定，应如何确定；2、根据昆明医科大学司法鉴定中心出具被告过错参与度为20%-40%的鉴定意见，被告应承担赔偿责任的比例应如何确定。本院经审理认定事实如下：原告吴某1于2018年4月12日13时17分，因“跌伤右小腿，疼痛，活动障碍1小时”到被告建水县人民医院就诊，初步诊断为:1、右胫腓骨下端骨折;2、右小腿皮肤湿疹。被告对原告作了相关检查后，于当日为原告进行“右胫腓骨下端骨折切开复位内固定术，同种异体骨植骨术”。术后原告伤口有炎性渗出，于2018年4月22日被告为原告进行“感染清创、冲洗，ＶＳＤ负压吸引术”,并选用敏感抗生素静滴＋冲洗换药。原告于2018年4月25日出院，出院诊断为:1、右胫腓骨下端骨折;2、右小腿皮肤湿疹;3、右胫骨折术后切口感染。2018年4月26日原告转至中国人民解放军联勤保障部队第九二Ｏ医院就诊，初步诊断为:右胫腓骨骨折术后感染。2018年5月8日，该院为原告进行“右胫腓骨骨折术后感染胫骨截骨搬运术”，原告于2018年5月14日出院，出院诊断为:右胫腓骨骨折术后感染。出院后，原告又先后到多家医院进行康复治疗。后经原告法定代理人吴某2与被告建水县人民医院共同委托，经昆明医科大学司法鉴定中心对被告医疗行为进行医疗过错司法鉴定，出具［2019］（临床）鉴字第336号鉴定意见书，鉴定意见为“被告在为原告提供诊疗服务的过程中存在过错，该过错与原告的损害后果之间有部分因果关系，建议参与度为20%-40%”。经原告法定代理人吴某2委托云南春城司法鉴定中心鉴定，出具的云春鉴［2019］医鉴字第302号鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告此次损伤双下肢长度相差2.0ｃｍ以上，评定为十（拾）级伤残;2、后期医疗费约需人民币5000元；3、休息期评定为370日，护理期评定为260日，营养期评定为200日。原告吴某1于2020年3月26日向本院提起诉讼，要求被告赔偿原告医疗费，护理费，住院伙食补助费，营养费，残疾赔偿金、交通食宿费，鉴定费等费用共计296385.74元的40%，即118554.30元，精神损害抚慰金50000元，共计人民币168554.30元。上述事实，有原、被告各方当事人陈述，原告提供的出院证明书、诊断证明书、云南春城司法鉴定中心鉴定出具的云春鉴［2019］医鉴字第302号鉴定意见书、昆明医科大学司法鉴定中心出具的［2019］（临床）鉴字第336号鉴定意见书等在卷证实，本院予以确认。对原告吴某1因本次损伤产生的各项损失费用，本院确定如下：一、医疗费94576.41元，其中含【1、建水县人民医院住院13天（2018年4月12日-4月25日），住院医疗费用合计49888.39元（其中含医保统筹支付37667.43元、大病基金1311.44元，原告实际支付10909.52元）、门诊费用合计1162.43元；2、成都军区昆明总医院住院18天（2018年4月26日-5月14日），医疗费用合计12593.79元（其中含医保统筹支付10066.93元，原告实际支付2526.86元）；3、昆明三一一医院住院13天（2018年5月15日-5月28日），医疗费用合计1537.72元；昆明三一一医院住院8天（2018年6月11日-6月19日），医疗费用合计2686.34元；另昆明三一一医院支付门诊费用分别为（2018年6月11日）169元、（2018年6月25日）164元、（2018年7月2日）164元、（2018年9月3日）164元，合计661元；4、云南博亚医院住院6天（2019年8月28日-9月3日），医疗费用合计3937.90元，门诊费用（票据7张）合计1358.84元；5、文山张老七医院（收费票据三张）费用合计750元；6、安装支架费用20000元】。上述支付医疗费用以原告实际提供票据为准；二、后期医疗费5000元（以鉴定意见为准）；三、护理费26000元【参照护理人员误工费及当地护工人员劳务报酬标准按每天100元计算，结合鉴定意见评定的护理期为260天与定残日（2019年9月25日）综合确定】；四、营养费6000元（以鉴定意见评定的营养期为200天，按每天30元标准确定）；五、住院伙食补助费5800元（以实际住院天数为58天，按每天100元标准确定）；六、残疾赔偿金66976元（按2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准，2018年全年城镇常住居民人均可支配收入为33488元，自定残之日起按二十年计算，以残疾等级为十级赔偿10%确定）；七、交通费2239元（以实际提供票据为准）；八、鉴定费14100元（以提供的鉴定费发票为准）。以上八项费用共计220691.41元。本院认为，根据昆明医科大学司法鉴定中心对被告医疗行为进行医疗过错司法鉴定，作出被告“在为原告提供诊疗服务过程中存在过错，该过错与原告的损害后果之间有部分因果关系，建议参与度为20%-40%”的鉴定意见，对此被告自己认可存在相应过错并同意承担20%的赔偿责任，而原告要求被告按40%比例承担赔偿责任，对于被告应如何按比例承担赔偿责任的问题，本院根据本案实际情况，参照鉴定意见结合被告存在过错的程度，综合确定被告按30%的比例承担赔偿责任；对于被告所提原告主张赔偿的医疗费，其中含（在建水县人民医院及成都军区昆明总医院）已经医疗保险报销的部分（医保报销部分合计为49045.80元）在内，该部分应予以扣减后以原告实际支付部分进行计算赔偿的辩解意见，原告（患者）通过医疗保险报销的相应医疗费用，系原告按医保政策规定参加医疗保险并缴纳相应的保险费用，在原告患病时依医保政策获得的合法保险利益，而本案所确认的医疗费用是原告在住院期间实际产生的费用，也是被告因侵权应当承担侵权责任所确定的法定赔偿费用，两项费用的性质及承担等分属不同的法律关系，故原告已通过医疗保险报销相应医疗费用的事实及行为，不能成为因侵权而减轻或免除侵权人应承担相应侵权责任的法定事由，故本院对被告所提的该辩解意见不予支持。对原告所提要求被告赔偿原告精神损害抚慰金50000元的请求，根据本案实际及当地平均生活水平等情况，其所提请求过高，故本院不予支持，根据被告自己同意只应在5000元以内予以承担赔偿的意见，综合被告（侵权人）的过错程度、对原告所造成的后果、承担责任的经济能力及当地平均生活水平等情况，本院综合确定由被告承担赔偿原告5000元精神损害抚慰金。综上所述，原告所提诉讼请求合理部分，具有事实及法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，判决如下：被告建水县人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告吴某1因本次损伤造成医疗费等各项经济损失220691.41元的30%，即赔偿66207.42元，赔偿原告吴某1精神损害抚慰金5000元，二项合计71207.42元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3670元，减半收取计1835元，由原告吴某1的法定代理人吴某2承担1284.50元，被告建水县人民医院承担550.50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  刘宝宽二〇二〇年六月二十八日书记员  周 全