四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川08民终594号 上诉人（原审被告）赵洪，男，1975年2月6日出生，汉族，住四川省旺苍县。 委托诉讼代理人侯恩科，四川天使明月律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）张克双，男，1965年5月14日出生，汉族，户籍地四川省旺苍县，现住四川省旺苍县。 委托诉讼代理人张开宇，四川慧济律师事务所律师。 上诉人赵洪因民间借贷纠纷一案，不服四川省旺苍县人民法院(2020)川0821民初62号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年05月26日立案受理，同年06月09日听取了双方当事人的陈述和意见，经合议庭评议后本案现已审理终结。 上诉人赵洪向本院上诉主张，1.原审判决认定借款30万元属事实错误；2.已归还借款21万元，一审判决认定实际还款16.2万元属认定事实错误；3.一审承办人应当回避而没有回避。请求发回重审，在本院询问过程中，上诉人改变其上诉求，请求依法改判。 被上诉人张克双向本院请求维持原判，辩称其上诉理由不能成立。 张克双向一审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告赵洪立即偿还原告张克双借款150，000.00元，并自2018年2月12日起按每月2%支付利息；2.请求本案诉讼费由被告赵洪承担。庭审中，原告变更诉讼请求，请求将利息起算时间变更为2015年3月20日。 一审法院认定的案件事实：原、被告系朋友关系，又均是旺苍县新金都酒店的股东。2015年3月，被告的熟人即旺苍县金石煤矿董事长胡某因煤矿经营需要借款，听说原告处有钱便向原告请求借款，由于原告与胡某不熟便未借给胡某，胡某便请求朋友即被告赵洪向原告借款后转借给自己，被告便向原告请求借款。原告从事小型房地产开发，资金使用量也很大，没有闲钱对外出借，便从朋友王某处借款300，000.00元后转借给被告。被告收到借款后向原告出具了借条一份，借条载明：今借到张克双现金叁拾万元整（300，000.00元）。注：6月19日还（三个月内还清）。借款人：赵洪。2015年3月19日。双方未书面约定利率，但原告口头索要利息按照每月5分计算，被告实际按照给付两个月利息计30，000.00元。被告收到借款后将借款转借给胡某，胡某收款后向被告出具了借条，在庭审中，胡某出庭作证证实收到赵洪现金285，000.00元，对此，庭审中原、被告均未否认该事实。借款期限内，原告收到被告按照双方口头约定每月5分的利率给付的两个月利息共30，000.00元，该款原告未向被告出具收据，但在庭审中原告已自认。借款到期后，经原告催收，被告于2017年1月24日归还100，000.00元，原告向被告出具收条一份，收条载明：今收到赵洪现金壹拾万元(100，000.00元)。注：收本金。（借款叁拾万元内的壹拾万元）。收款人：张克双，2017年1月24日；被告于2018年2月12日归还60，000.00元，原告向被告出具收条一份，收条载明：今收到赵洪现金陆万元(60，000.00元)，此据，张克双，2018年2月12日；被告于2019年2月3日归还50，000.00元，原告向被告出具收条一份，收条载明：今收到赵洪现金伍万元(50，000.00元)。注：在叁拾万元内扣。此据，张克双，2019年2月3日。 一审法院审理认为，债务应当及其清偿。被告借款后应当本着诚实信用的原则及时归还借款、偿付利息，未及时归还借款、偿付利息，构成违约，应承担相应责任；原告的请求符合法律规定的部分予以支持。 本案双方争议的焦点：1、原告借给被告是300，000.00元还是285，000.00元，被告已归还的本金、利息金额；2、借款约定的月率是五分还是没有约定利率。针对以上焦点作如下评述： 一、原告借给被告是300，000.00元还是285，000.00元，被告已归还的本金、利息金额。首先，原告向法庭提交的借条，银行交易明细证明原告向被告出借300，000.00元；其次，被告向法庭提交的证据1和证据3，表明原告向被告出具的收条上所标注的“借款叁拾万”字样，被告未予否认，收存、保管长达3年时间，并在庭审中以此凭证证明自己已归还借款150，000.00元，由此可见，自2017年元月24日至本案庭审前一日的2020年3月25日，被告对“借款叁拾万”是内心确认的；再次，庭审中，被告辩称原告扣收15，000.00元作为第一个月的利息（即砍头息）后，仅向被告支付285，000.00元，但被告未举证证明，原告亦当庭否认，对被告的该辩称理由，不予采信；最后，在第二次庭审中，原告坚持收取借款利息，被告即辩称原告仅仅只转账给付借款二十余万元，“其余的钱全部都是放的高利息，利滚利滚到了三十万，原告经常在茶楼上闹，喊人来威胁，所以挽总出具的三十万的借条”，被告是完全民事行为能力人，且原、被告既是朋友又同是旺苍县新金都酒店的股东，借条书写的时间是2015年3月，原告退出旺苍县新金都酒店经营的时间是2019年，在长达5年的时间内被告均未向公安机关及其他有关单位报警、报告，被告的辩称不合常理，在庭审中两次辩称前后矛盾，亦未提交证据证明自己是在受到胁迫的情况下出具“三十万的借条”，故被告的辩称理由无事实和法律根据，不予采纳。综上确认，原告向被告出借300，000.00元成立。 关于被告已归还的借款本金金额，从被告所举证据可以确认，被告于2017年元月24日归还借款本金100，000.00元，2019年2月3日归还借款本金50，000.00元，合计归还本金150，000.00元。庭审中，原告认可已收到被告按照月利息5分计算的2015年4月、5月两个月的利息计30，000.00元，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，被告给付的利息已超过年利率36%的标准，超过部分的12，000.00元应予返回；本案中，作为被告已归还本金12，000.00元予以扣减，计算为2015年5月30日被告已归还本金12，000.00元。 关于被告已偿付的利息，庭审中，原告自认已收到被告偿付利息30，000.00元，未出具债权凭证，依照法律规定，超付利息12，000.00元，本案中将12，000.00元计入给付本金，实际给付利息18，000.00元；被告所举三份债权凭证中，2017年元月24日的收条标注收本金，2019年2月3日的收条标注在叁拾万内扣，可以认定被告已归还本金计162，000.00元；2018年2月12日收到60，000.00元的收条仅注明收现金，对此，庭审中，被告认为该60，000.00元是归还的借款本金，原告当庭否认，认为是收取被告偿还的利息，若是收取本金会在收条上注明是收本金；根据原、被告的生活实践经验和双方交易习惯，在长达数年的交往过程中，被告并未要求原告就2018年2月12日收条上增添“收本金”字样或更换收条并标注“收本金”字样等情况看，被告对该60，000.00元是偿还利息亦是内心确认的，可以认定该60，000.00元是被告偿付借款利息；综上，被告已偿付原告借款利息合计78，000.00元。 关于借款约定的月率是五分还是没有约定利率。原、被告未书面约定利率，实际履行过程中，被告按照原告索要的、每月按照月利息5分利率给付的两个月的利息计30，000.00元，原告虽未向被告出具利息收条，但原、被告对给付30，000.00元利息均予确认。本案中，原、被告未书面约定借款期限内的利率和逾期利率，但被告以给付借款内利息30，000.00元的方式，认可原、被告间的口头约定，据此，确认双方口头约定的借款期限内的利率为月利率5%。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）、……；（二）、约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案原、被告关于借期内月5%的利率约定已超过上述法律规定，原告关于利息的请求超过法律规定的部分本院不予支持。确认，借款利息从借款之次日2015年6月1日起按照年24%计算至本金清结时止，被告已给付的借期内利息18，000.00元（已付利息30，000.00元，扣减超付利息12，000.00元）和逾期利息60，000.00元合计78，000.00元予以扣减。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款项之规定，判决如下:一、被告赵洪在本判决生效后十五日内向原告张克双偿还借款本金138，000.00元及利息164，623.54元【1、以本金288，000.00元从2015年6月1日起至2017年1月24日按照年24%计算的利息113，432.54元（288，000.00元*24%*599天÷365天=113，432.54元）；2、以本金188，000.00元自2017年1月25日至2019年2月3日按照年24%计算的利息91，352.54元（188，000.00元*24%*739天÷365天=91，352.54元）；3、以本金138，000.00元自2019年2月4日至2020年4月1日按照年24%计算的利息37，838.46元（138，000.00元*24%*417天÷365天=37，838.46元）；已付利息78，000.00元应予扣减。）】；4、2020年4月1日后的利息按照年24%计算利息至本金清结时止；二、驳回原告张克双的其他诉讼请求。 本案二审期间双方当事人均没有向本院提交新的证据。 本案二审认定的案件法律事实与一审判决认定的事实相同。 本院认为，当事人的陈述与其他证据能够相互印证的应当视为证据，其中自认的没有正当理由在二审中反悔的，应当对反悔的陈述内容不予采信。 本案借款本金有借条、收条中关于借款本金的内容和借款人赵洪对证据的质证意见，可以确认本案双方借款本金为30万元。其中，上诉人赵洪主张实际借款金额为28.5万元没有证据证明，且与其在一审时的认证陈述矛盾，一审法院根据全案证明材料确认借款金额属有证据证明。 双方在借条中对借款利息进行了约定，但约定的利率违反法律上限规定，属约定无效，一审判决据此确认已给付的利息和折扣为本金的认定，符合民间借贷司法解释关于利息确定的规定。 上诉人赵洪向本院上诉主张本案程序违法，经查，本案开庭审理中双方当事人均没有提出回避申请，同时一审法院在审理本案过程中没有剥夺或限制当事人的辩论权利和提供证据等诉讼权利，没有发现一审法院在审理本案过程中存在违反法定程序的情形。 综上所述，上诉人赵洪的上诉理由均不成立，其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应当维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6254元，由上诉人赵洪负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 林 审 判 员  徐小雁 审 判 员  吕 晶 二〇二〇年六月九日 法官助理  康小莲 书 记 员  王汇锋