广州知识产权法院民 事 判 决 书（2020）粤73民终697号上诉人（原审被告、原审反诉原告）：岳建军，男，1970年9月30日出生，汉族，住河北省秦皇岛市海港区新世纪小区********。委托诉讼代理人：顾世恒，河北华伦律师事务所律师。被上诉人（原审原告、原审反诉被告）：七天四季酒店（广州）有限公司，住所地广东省广州市广州高新技术产业开发区科学城香山路17号703房。法定代表人：陈礼明，该公司董事长。委托诉讼代理人：付广军，广东卓信律师事务所律师。原审被告（原审反诉原告）：海港区新华街景象特色旅馆，经营场所河北省秦皇岛市海港区************。经营者：岳建军，男，1970年9月30日出生，汉族，住河北省秦皇岛市海港区新世纪小区********。委托诉讼代理人：顾世恒，河北华伦律师事务所律师。上诉人岳建军因与被上诉人七天四季酒店（广州）有限公司（以下简称七天酒店）、原审被告海港区新华街景象特色旅馆（以下简称景象旅馆）特许经营合同纠纷一案，不服广东省广州市海珠区人民法院（2018）粤0105民初18564号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。岳建军上诉请求：撤销一审判决第二项、第五项并依法改判支持岳建军的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院事实认定及适用法律有误。1.七天酒店无故截留2016年10月10日至2017年11月21日涉案酒店的经营利润款，其委派店长任职期间因管理不善亦导致涉案酒店多次被行政管理机关责令停业整顿，七天酒店构成违约。岳建军于2017年12月24日委托律师向七天酒店发出律师函，要求七天酒店赔偿因截留经营利润款产生的利息等损失，但七天酒店不予理睬，而是在未经有效送达解除合同通知的情况下单方下线售房系统，岳建军不得不向第三方采购售房管理系统替代履行七天酒店的管理服务，一审法院对因此产生的9000元费用不予支持没有依据。而岳建军停止履行部分合同义务的方式系为了减少因七天酒店在先的违约行为给其造成的损失。2.涉案酒店于2018年3月31日被七天酒店停业处理后，岳建军与景象旅馆仅使用7天酒店名称进行经营，但并未从7天酒店的管理或服务中受益，7天酒店亦并未为此付出任何交易成本，一审认定的违约金以及可得利益过分高于7天酒店的实际损失，而《管理直营手册》中充分体现了合同双方地位的不平等，一审法院在计算可得利益及违约金时未考量过失相抵的情形有违公平。综上，七天酒店严重违反了合同约定，无权请求岳建军承担可得利益损失及支付违约金。二、七天酒店截留经营利润款造成的利息损失应以同期贷款基础利率上浮50%计算。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，买卖合同中的逾期付款违约金参照逾期罚息标准计算，再根据《合同法》第一百七十四条的规定，法律对其他有偿合同没有具体规定的，都应当参照买卖合同的规定。综上，请求二审法院支持岳建军的上诉请求。七天酒店答辩称不同意岳建军的上诉请求，请求驳回其上诉请求，维持原判。理由为：1.一审认定事实清楚。因双方存档合同履行期限不一致，七天酒店于2017年10月14日同意合同履行期限为8年并继续合同的履行，但岳建军在2018年1月份开始线下售房并注销涉案酒店专用账户、驱逐七天酒店委派的店长，在七天酒店对其进行停业处理后仍拒绝整改并继续以七天酒店名义对外营业，构成违约，而其以七天酒店曾向其返还经营款项为抗辩事由没有事实及法律依据。2.截留经营利润款造成的利息损失以同期贷款基础利率上浮50%计算没有法律依据，不应予以支持。景象旅馆述称，同意岳建军的上诉请求。七天酒店向一审法院起诉请求：1.解除七天酒店与岳建军签署的《管理店投资合同》及附件(含《管理直营手册》)；2.岳建军赔偿七天酒店可得利益损失203539.98元(以下币种均指人民币)及违约金61061.09元，以上合计264601.07元；3.岳建军、景象旅店立即拆除七天酒店“7天酒店”相关商标标识并停止使用“7天酒店”相关商标标识物品；4.本案的诉讼费用由岳建军、景象旅店承担。岳建军向一审法院提出反诉请求：1.七天酒店赔偿岳建军逾期付款利息84369.98元（以本金2797008.75元为基数，从2016年10月10日至2017年10月25日按照同期逾期银行贷款利率上浮50%计算），营业收入损失167472.30元（店长未尽职造成的停业损失）、其他财产损失9000元（与第三方订购酒店管理系统支出的费用），合计260842.28元；2.七天酒店返还岳建军店长社保费用1655.81元（2018年4月店长离店后，七天酒店在景象旅馆扣除的一个月社保费），财务及客服费、运营支持费三项共3500元（扣除2018年4月的费用3500元），管理费167116.73元（2016年10月至2017年11月在扣款期间收取的管理费）、合作费76564.85元、营业收入136532.97元（已经发生但是仍存于七天酒店账上），合计385370.36元；3.本案诉讼费由七天酒店承担。一审法院认定事实：2011年4月28日，七天酒店(甲方)与岳建军(乙方)签订了《管理店投资合同》，由七天酒店与岳建军各持1份，七天酒店持有的合同内容如下：一、[合作内容]，(1-1)乙方同意按照本合同附件《管理直营手册》中约定的“管理直营”之商业模式进行投资合作，即甲方提供管理店筹建的咨询、指导等服务，乙方筹建符合甲方标准的“管理店”，交付甲方进行经营管理。乙方在认可甲方经营管理模式和标准的前提下签订本合同。(1-2)甲乙双方同意，双方合作期限从本投资合同生效之日起计算，总共为_年整(此处-上原填写为“8”，后更改为“五，岳建军”)。(1-3)乙方现提供用于经营管理店的物业位于秦皇岛市海港区****新天地，其中作为7天品牌使用的酒店建筑面积为3520平方米，所在楼层为9-12层，房间数为101间。……(1-5)乙方筹建的管理店必须以注册设立为独立法人形式进行经营，管理店在当地工商行政管理部门的合法注册登记由乙方负责。二、[费用交纳]，(2-1)乙方向甲方交纳242400元一次性合作费。(2-2)乙方须于本投资合同签署之日起5个工作日内将前述合作费一次性支付至甲方指定账户(见《管理直营手册》13.2.1条款)。除本合同6-4约定的情形外，该合作费不予返还。(2-3)本投资合同约定合作期限内，甲方按合同规定向管理店提供经营管理等服务。作为对价，乙方按管理店营业收入5%的标准进行管理费计提并按约定及时交纳给甲方，甲方有权将该笔费用直接从管理店营业收入中结算划扣，此管理费已包含与甲方合作的广州赛文软件开发有限公司向乙方提供的系统维护费(按《管理直营手册》第四部分第13条款执行)。三、[甲方的权利和义务]，(3-1)乙方作为投资方，对本合同所述投资负全部责任。相对应于本合同2-1条款所述合作费用，甲方仅向乙方提供以下服务：投资收益分析；周边商圈调查、市场分析和定价；平面布局图的审核。以上内容以书面形式并由乙方签字确认。如乙方收到相应文件，应在收到之日起5日内签字确认，逾期视为认可。(3-2)甲方享有本投资合同附件《管理直营手册》中约定之对管理店经营和管理的权利，包括对酒店的经营管理权、人事任免权和财务管理权等；乙方不得干涉甲方行使上述权利。(3-4)乙方若违反本投资合同附件《管理直营手册》中之约定，经沟通仍无法解决的，甲方有权单方面对管理店作出停业处理(包括但不限于采取停止中央预定渠道、解散员工、撤回店长等措施责令管理店停业整改)，并有权单方面终止本投资合同。四、[乙方的权利和义务]，(4-1)乙方作为管理店投资人，享有该管理店之经营利润，该利润返还乙方方式按《管理直营手册》第四部分第13条执行。(4-3)乙方须按本投资合同附件《管理直营手册》中之约定将符合甲方标准的管理店交付甲方经营管理，且乙方有责任和义务排除妨碍，维持管理店的正常运营。(4-4)乙方在不干涉管理店经营的前提下，享有对管理店经营情况的知情权和不介入管理活动的监督权。(4-8)乙方依据本合同第1-5条注册设立的独立法人(下称“丙方”)之名称不能侵犯7天之品牌，包括但不仅限于“七天”或“7天”之字样。本合同项下乙方的权利义务自丙方设立日起概括转让给丙方，乙方为丙方承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任。五、[合同生效与解除]，(5-1)乙方履行2-2条款之约定且合作费已到达甲方账户后，本投资合同及附件生效。(5-2)本投资合同期满或协议中(终)止、解除后，乙方和管理店须立即停止使用甲方的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等。乙方任何未经甲方许可的使用，均构成对甲方的侵权行为，甲方有权追究乙方的侵权责任，并有权按人民币1万元/天向乙方收取侵权损害赔偿金，若该费用不足以弥补甲方损失的，乙方还应就甲方所遭受的全部损失承担赔偿责任。(5-5)如乙方发生本投资合同附件《管理直营手册》中约定的导致甲方有权解除合同之事宜，则甲方有权按本投资合同附件之约定解除合同。(5-6)甲方选择解除《管理投资合同》的，应书面通知乙方，本投资合同自甲方发出解除协议通知书之日起10天后自动解除。六、[违约责任]，(6-2)出现下列情形之一的，乙方构成严重违约，除须赔偿甲方的直接损失及可得利益损失外，还须按损失赔偿额的100%向甲方支付违约金，甲方有权解除合同。(6-2-1)乙方擅自解除本投资合同或严重违反本投资合同及附件《管理直营手册》之约定导致本合同解除的；(6-2-2)因乙方过错而导致管理店不具备经营条件及经营环境的；(6-3)甲方可得利益损失赔偿额=本合同剩余期限天数*本管理店于本合同已履行天数内的平均收入额；(6-4)甲方承诺除不可抗力因素及6-2约定的导致甲方有权解除合同的情况外，不会单方面解除合同，否则按合同剩余年限赔偿乙方一次性合作费。(赔偿乙方合作费金额=剩余合作年限/5年*本合同2-1条款约定一次性合作费金额)。八、[品牌授权与委托管理]，(8-1)管理店必须以注册为法人(该法人以下称为“特定项目公司”)的形式进行独立经营、自负盈亏；乙方负责任命该管理店的法人代表，并向当地政府工商管理部门合法注册登记。(8-6)在双方认可的管理直营的合作模式基础上，根据《管理直营手册》，乙方在此将该管理店的经营管理权(包括人事任免权和财务管理权)特别授权委托给甲方进行经营和管理，亦即：乙方委托甲方行使管理店的经营管理事务，乙方不得参与或干涉管理店的经营管理。乙方在本合同期内撤销此经营管理权授权委托的，视为乙方违约，依照本投资合同违约责任6-2条违约赔偿标准执行。乙方确认甲方向管理店派遣的酒店总经理(店长)具有独立的经营管理该酒店的自主权。特定项目公司之法人代表或负责人(管理店店长除外)不享受管理店的工资、奖金、社保、补贴等任何福利待遇。(8-7)本投资合同期满或解除、终止后，该管理店须立即停止使用甲方之一切品牌、名称、商标、标识、软件和经营技术等。九、[其他]，(9-1)《管理直营手册》作为本投资合同的附件，是本投资合同不可分割的一部分，并与本投资合同条款具有同等法律效力，若《管理直营手册》之约定与本投资合同相冲突的，以本投资合同之约定为准。(9-4)甲方或乙方向另一方送达的任何文件，必须用盖章公函形式采用邮寄或直接送达的方式，或《管理直营手册》第17.4.1条款约定的7天内部邮箱发送邮件。送达地址以本投资合同附件《管理直营手册》约定的地址为准，如有变更必须以书面形式通知对方。十、[附则]，(10-2)甲乙双方在签署本投资合同时，对各自的权利、义务清楚明白，并愿按协议书之条款规定严格执行。(10-3)若甲乙双方在履行本投资合同过程中发生纠纷，应通过协商解决。协商不成的，可依法向本投资合同签约地点有管辖权的人民法院起诉。本合同由上述双方于2011年4月28日签订于7天连锁酒店集团办公地点：广州市海珠区；等。岳建军持有的合同内容与上述合同不同之处如下：(1-2)甲乙双方同意，双方合作期限从本投资合同生效之日起计算，总共为_年整(此处-上填写为“8”，未作更改)。2011年4月28日，七天酒店(甲方)与岳建军(乙方)签订《管理直营手册》，约定如下：[2.管理直营定义]，(2.1.)甲乙双方合作模式为“管理直营”。(2.2.)管理直营：乙方将“管理店”交付给甲方全面经营和管理，乙方作为投资人不参与管理店任何经营和管理，但对该管理店的经营情况具有知情权和不介入管理活动的监督权，且有责任和义务排除妨碍，维持管理店的正常运营，此经营模式称之为“管理直营”。(2.3.)管理店：乙方提供符合甲方标准的合法物业(下称“该物业”)，同时乙方提供全部资金对该物业完全按照甲方之7天连锁酒店集团的现行标准进行装修改造，甲方对管理店的建设提供咨询、指导服务。该物业完成装修改造并且达到甲方运营标准的状态称之为“管理店”。[8.店长派驻]，根据管理直营的模式，按照《投资合同》和本手册，甲方将为管理店派驻店长和员工，全面接管管理店运营。为配合乙方建设管理店，并确保投入运营后的收益，甲方将在管理店投入运营前派驻店长。[10.管理店投入运营]，(10.1.)乙方建设的管理店经甲方验收并达到上述标准后，按照《投资合同》的约定，乙方将管理店的管理全面接交给店长并签署书面确认，店长按照7天的要求投入运营。[11.运营管理]，甲方为乙方的管理店提供与7天直营店同等标准的经营管理服务，由甲方派驻的店长行使对该管理店的经营管理权。甲方总部为各管理店提供收益支持、服务支持、销售支持、人事支持，该四线支持所定立的指标或标准是对管理店自主经营的关键性引导，总部通过给予各管理店的协助与支持，对管理店的经营管理起到接近宏观调控的作用。在四线支持的基础上，甲方总部还增加品质和安全管理、财务稽核、企业文化的监管，以提高管理店的运营能力和运营效率。[12.人事组织]管理店的人事编制以及编制内的人员薪资、补贴、奖金及其他福利等由甲方人事部统一核定、执行，并计入营运成本由管理店承担。(12.1.)员工劳动关系：店长、店助与甲方建立劳动关系；其他正式录用的员工，与甲方人事外包公司建立劳动关系。(12.2.)店长及员工管理：甲方按照现行标准对店长、店助进行管理，其任免、奖惩由甲方决定，乙方不得干涉；店长对管理店其它员工具有招聘、任免、奖惩等决定权，乙方不得干涉。[13.财务管理]，(13.1.1.)乙方须为管理店开设独立的基本存款账户(须满足对私付款并且付款额度在30万元以上)，该账户简称“基本账户”，用于管理店营业款的缴存和日常费用开支(管理店工程款项、税款缴纳、租金支付、水、电、供暖等费用由乙方从其他银行账户支付，不从上述基本存款账户中开支)。(13.1.2.)基本账户须开通网上银行与回单箱，该账户由甲方负责管理，其网上银行资料(包括密码、申请USBKEY等)、银行预留印鉴中的法人章和通过银行确认(盖章)的印鉴卡均由甲方保管，乙方于管理店开业前须将前述资料、物品移交给店长，由店长邮寄回甲方总部。(13.1.3.)乙方须为管理店开设收取返款的账户，该账户简称“返款账户”；作为乙方收取返款所用，否则，甲方有权延迟返款时间直至该账户设立；乙方须将该账户信息提交甲方，账户由乙方自行管理。(13.3.1.)店长到店前5日内，乙方需将管理店日常运营所必需的流动资金20万元存入基本账户，如还未办理基本账户，存入甲方指定的账户。(13.3.2.)管理店的日常营业款必须缴存到由甲方管理的基本账户上，如还未办理基本账户，存入甲方指定的账户。(13.3.3.)甲方管理费每月结算一次，并于次月月初7个工作日前将该笔费用直接从基本账户中划扣给甲方。(13.3.4.)管理店基本账户存款余额将在扣除甲方管理费、备用流动资金等后，根据管理店不同运营阶段及状态，每月分一次或两次将该部分余额划扣至返款账户。(13.4.1.)管理店运营后，日常经营支出费用、运营物资采购费用、维修费用等由店长提交甲方审批后从基本账户中报销，乙方不得干涉。(13.5.3.)管理店按甲方直营店运作模式进行经营管理，甲方总部为管理店的经营管理提供与甲方直营店同等的服务与支持；管理店须承担与甲方直营店同等的各项列支费用，包括但不限于总部客服和财务人员每月费用分摊(约3000元，开业当月不足一完整月份的，当月不计费，从次月一日开始计收)、执政官及立委每月费用分摊、CIC检查、甲方派出的支持人员发生的费用和电子商务合作费等。[16.违约责任]，(16.1.)甲方将先与乙方进行沟通协商解决，协商不成的，甲方发书面函件催告乙方提供解诀问题方案及承诺解决问题的期限。(16.2.)经甲方书面函件催告，乙方在5个工作日内仍未提供甲方认可的问题解决方案及解决期限的，甲方有权单方面对管理店作出停业处理或终止《投资合同》，并按《投资合同》之约定收取违约金，乙方和管理店须立即停止使用甲方的一切品牌、名称、商标、广告标识、软件系统及宣传资料等。任何未经甲方许可的使用(包括开业前或停业期间或终止协议后仍在带有7天商标、标志、标识的管理店范围内进行经营活动的)，均构成对甲方权利的侵害，乙方应按每天人民币1万元的标准向甲方支付赔偿金，若该费用不足以弥补甲方损失的，乙方还应就甲方所遭受的全部损失承担赔偿责任。(16.3.)经甲方书面函件催告、乙方在5个工作日提供甲方认可的问题解决方案及解决期限，如乙方未能按上述解决方案或未能在约定的解决期限内解决问题的，甲方有权按1万元/月向乙方收取赔偿金，且甲方有权单方面作出停业决定；若延期两个月问题仍未能有效解决的，视为乙方严重违约，甲方有权终止《投资合同》，并按《投资合同》之约定收取违约金。(17.4.1.)7天内部邮箱，甲乙双方签约后，甲方为乙方运营期负责人开通7天内部邮箱，此邮箱为双方沟通联系的指定邮箱，甲方通过此邮箱向乙方发布相关信息；乙方通过此邮箱向甲方反馈情况；等。另查，上述合同签署前，七天酒店曾对位于秦皇岛市海港区****新天地的所在商圈、周边环境等市场及项目投资进行了分析测算，并于2011年3月25日出具《7天连锁酒店管理直营店项目报告》。2011年4月12日，岳建军(乙方、承租方)与秦皇岛绿地房地产开发有限公司(甲方、出租方)签订了《房屋租赁合同》，约定：甲方出租给乙方上址9-12层，建筑面积约3520平方米；等。七天酒店对上址租赁场地的房间平面布局图进行了审核。再查，2011年4月1日，秦皇岛全景酒店管理有限公司(以下简称全景酒店，现已被注销)注册成立，该公司法定代表人为周伟，公司类型为有限责任公司(自然人投资或控股)，住所地秦皇岛市海港区********-12层，经营范围为住宿服务等。景象旅馆(注册号：130********5298)于2014年10月8日获工商行政机关颁发个体工商户营业执照，经营者姓名为靳丹丹，经营范围为住宿服务等。景象旅馆(注册号：130********0587)于2016年8月5日注册成立，经营者为岳建军，类型为个体工商户，住所地同上，经营范围为住宿服务等。岳建军先后提供上述经营主体，用以履行涉案《管理店投资合同》和《管理直营手册》。2011年4月19日，全景酒店向七天酒店交纳一次性合作费242400元。涉案《管理店投资合同》及附件项下的管理店(又名7天酒店秦皇岛河北大街太阳城店)于2011年11月30日开始营业，七天酒店向涉案管理店派驻了店长。2011年12月20日，全景酒店向七天酒店出具《关于接受返款账户信息书面确认》，确认岳建军与七天酒店签署了合作协议并设立全景酒店，且明确了收取返款的账户信息(开户名称：岳建军，开户银行：秦皇岛民生银行海阳路支行等)。2015年11月12日，岳建军向七天酒店出具《关于变更返款账户信息书面确认》，明确原《接收返款账户书面确认函》作废，并确认变更后的收取返款的账户信息(开户名称：岳建军，开户银行：中国民生银行秦皇岛分行营业部等)。2015年12月-17年12月期间，岳建军与七天酒店相关的负责人就《管理店投资合同》的期限及七天酒店停止返还经营利润款等问题进行沟通。2016年10月10日起至2017年10月30日止，七天酒店没有向岳建军、景象旅馆返还经营利润款。2017年11月21日，七天酒店向岳建军返还上述期间的经营利润款共计2797008.75元。2018年8月10日，七天酒店正式下线涉案管理店的网上预定系统。2018年8月16日，景象旅馆(甲方)与秦皇岛汇荣商贸有限公司(乙方)签订《合同书》1份，内容大致为：乙方应向甲方提供系统完整的软件及资料；工程总承包额为9000元；合同签定之日，甲方向乙方支付预付款5000元，硬件设备到达甲方现场后，乙方开始进行硬件安装调试，软件的培训工作后，甲方向乙方支付合同尾款4000元；等。2018年8月19日和2018年8月25日，秦皇岛汇荣商贸有限公司分别出具收据给景象旅馆，确认收到景象旅馆支付的软件及服务费分别为5000元和4000元。七天酒店为证明为解决双方合同履行争议，于2017年10月14日根据岳建军主张同意合同延长履行期限至2019年4月28日的事实，向本院提交了《告知函》1份及妥投证明2份。以上证据显示：七天酒店通过EMS向岳建军寄送《告知函》两份，邮件分别寄往岳建军原居住地(河北省秦皇岛市北戴河区育花小区二区********)及景象旅馆所在地，《告知函》内容为：“……现就相关事项作如下沟通：1.我方所存档之《投资合同》约定之合作期限为5年，但阁下认为合作期限为8年；基于贵我双方的合作关系，我方愿意尊重阁下意愿并在不增加一次性合作费用的基础上确认《投资合同》有效期至2019年4月28日。2.阁下应保证严格按照《投资合同》的约定履行合同，将分店的经营管理权和财务管理权等权限委托给我方，确保分店实际销售房间数量与录入我方酒店管理系统的销售房间数量一致，并合理行使监督权。特此函告!”据邮政快递公司的投递证明反映，上述邮件妥投时间均为2017年10月14日，签收人分别为“家人”和“谷艳丽”。岳建军、景象旅馆的质证意见为，其均未收到《告知函》，岳建军的住所地已变更，详见本案当事人身份信息；另外，岳建军不认识“谷艳丽”，“谷艳丽”也不是景象旅馆的员工，“谷艳丽”的身份应由七天酒店举证。七天酒店为证明其于2018年2月15日就岳建军、景象旅馆私自售卖线下房、拒缴营业款、挂失了原告管理的银行账户及USBKEY，不再缴存任何营业款项等违约行为向岳建军发出《警告函》，岳建军、景象旅馆均未予理会的事实，向本院提交了《警告函》及妥投证明各1份。上述证据显示：七天酒店通过EMS向岳建军寄送《警告函》两份，邮件分别寄往岳建军原居住地(河北省秦皇岛市北戴河区育花小区二区********)及景象旅馆所在地，《警告函》内容为：“……经我司核查发现，自2018年1月25日起，贵方出现下列行为：□√未按合同或相关附件约定缴存分店日常营业款；……□√未经我司同意，擅自挂失分店运营账户、USBKEY或擅自提取分店运营账户资金。……就贵方上述违约事实，现我司特致函贵方，敦请贵方在收到本函之日起三日内，全面纠正上述违约行为。否则，我司将根据合同约定及相关法律法规的规定，采取进一步措施，追究贵方违约或侵权责任。专此函达。”寄往岳建军原居住地的邮件被退回，原因显示为“拒收”；据邮政快递公司的投递证明反映，寄往景象旅馆所在地的邮件妥投时间为2018年2月15日，签收人为“格林豪泰前台”。七天酒店补充陈述，格林豪泰酒店系岳建军经营的酒店。岳建军、景象旅馆的质证意见为，岳建军、景象旅馆均未收到《警告函》，岳建军的住所地已变更，详见本案当事人身份信息；另外，景象旅馆所在地大厦有公司上百家，非景象旅馆人员签收无效。七天酒店为了证明岳建军、景象旅馆继续以7天酒店名义对外经营的事实，向本院提交了2018年4月7日拍摄的酒店外观照片4张、2018年4月9日拍摄的发票和小票照片1张，及于2019年3月26日截取的去哪儿网、美团网及携程网网页打印件，该组证据显示：景象旅馆仍以“7天连锁酒店(秦皇岛河北大街太阳城店)”对外经营。岳建军、景象旅馆的质证意见为，对上述证据真实性没有异议，确认景象旅馆被下线后仍一直维持原状经营，但认为此时仍在双方合同的有效期内。七天酒店为了证明涉案管理店每月营业收入及提成收入情况，为计算其可得利益损失提供依据，同时证明从2018年3月18日开始岳建军、景象旅馆拒绝整改并已单方终止合同履行，拒绝再向七天酒店缴纳管理费提成的事实，向本院提交了涉案管理店从2011年11月30日至2018年3月17日期间每月营业收入总表、营业收入报表，及2017年1月至2018年6月管理费收入发票打印件，上述证据显示：七天酒店向涉案管理店计提的管理费平均收入额为501.33元/天，对此岳建军、景象旅馆予以确认。七天酒店为了证明已向岳建军、景象旅馆寄送《关于解除及其附件的通知函》(以下简称《解除函》)的事实，向本院提交了未拆封的EMS两封。上述证据显示：七天酒店通过EMS分别向岳建军、景象旅馆寄送《解除函》各1份，邮件分别寄往岳建军原居住地(河北省秦皇岛市北戴河区育花小区二区36-1-6号)及景象旅馆所在地，《解除函》内容为：“......从2018年1月起，贵方出现以下违约行为：1.从2018年1月8日开始进行线下售房，拒绝按照《投资合同》约定缴存营业款项；2.2018年1月25日挂失管理店银行账户及USBKEY，拒绝接受我司财务管理；3.2018年3月17日驱逐我司派驻店长，停止使用我司酒店管理系统，违背合同约定的‘管理直营’合作模式，但继续以‘7天连锁酒店’名义对外经营。贵方以上行为己严重违反了《投资合同》的相关约定，我司于2018年2月12日向贵方发出《警告函》，要求贵方纠正上述违约行为，但贵方一直拒绝整改。鉴于此，我司现根据《管理店投资合同》第5-5条及5-6条约定正式向贵方发出通知，通知内容如下：1.双方签署的《管理店投资合同》及其附件自本函发出之日起10日自动解除；2.根据《管理店投资合同》第8-7条之规定，请贵方立即停止使用我司一切品牌、商标、标识、软件和经营技术等；3.我司保留根据第6-2条、6-3条约定追究贵方相关违约责任及赔偿的权利。特此通知。”寄给岳建军的邮件显示因“电话长期关机”而退件；寄给景象旅馆的邮件显示因“查无此公司”而退件。岳建军、景象旅馆的质证意见为，对《解除函》的真实性有异议，其没有收到《解除函》，且七天酒店不具有单方解除合同的条件。岳建军、景象旅馆为了证明其因七天酒店的违约扣款行为造成利息损失的情况，向一审法院提交了自制的涉案管理店违约金计算表，表中列举了应返款日期(从2016年10月10日起至2017年11月20日止)的营业收入、应返款金额、日计息利率(按中国人民银行公布的同期贷款利率上浮50%计算)、罚息利息等项目，罚息利息合计为84369.98元。七天酒店质证意见为，上述计算表由岳建军、景象旅馆单方制作提供，缺乏合同、法律依据；即使要计算利息，也只能按基准利率计算。岳建军、景象旅馆为了证明岳建军就七天酒店拖延支付投资者收益要求进行赔偿，于2017年12月24日向七天酒店邮寄了《律师函》的事实，向本院提交了《律师函》、寄件单及运单追踪详情打印件各1份，及《索赔说明》1份(被退回)。《律师函》内容为：“……一、法律事实：……贵方未按照以上合同约定履行义务，存在如下违约行为：1.自2016年9月至今，贵方未按照约定向投资人返还利润，累计数额已达贰佰陆拾余万元；2.由于贵方管理不善造成七天酒店秦皇岛太阳城店被公安机关四次停业整顿，累计停业时间23天，营业损失高达贰佰陆拾余万元；3.贵方委派店长买文霞在我店任职期间(2016年9月至2017年3月)管理混乱不辞而别，至今未能到店进行正常交接，前台账目及固定资产的造成较大损失，贵方应根据盘点数据及前台财务审核给与赔偿。经我所多次向贵司发函协商处理赔偿一事，均未得到贵司有效回复。二、法律意见……1.由于贵方违约并造成岳建军仅利息损失已达人民币壹拾伍万元，贵司应立即就该损失给予赔偿；2.如贵司在收到本函后三个工作日内仍然不能就赔偿问题给予解决，岳建军将全面接管加盟店的财务账户，更换相关账户密钥。……据《律师函》的运单追踪详情反映，七天酒店于2017年12月26日收到此件。《索赔说明》的内容为：“……2016年10月16日，我方接到总部发来的告知函，由单方确认《投资合同》有效期至2019年4月28日后。仍未接到返款。直到2017年11月22日才陆续收到付款。鉴于这种情况，分店要求总部给予返还利息及相关赔偿。”七天酒店质证意见为，确认收到该《律师函》，但不确认函件中主张的事实；该函件恰好证明岳建军、景象旅馆单方更换银行账户、密钥，自行接管管理店的事实。岳建军、景象旅馆为了证明其因七天酒店管理不善违反相关管理规定造成停业及损失情况，向一审法院提交了自制的涉案管理店停业损失统计表，并附店长工资表、七天酒店系统数据、整改报告(方案)等，统计表列举了以下情况：停业、罚款时间[1.2013年5月20日-2013年5月28日(9天)；2.2014年8月2日-8月3日(2天)；3.2016年11月20日2016年11月24日(5天)；4.2017年1月24日-2017年1月31日(8天)]；停业、罚款原因[1.前台未经过在住人同意给访客制房卡，致使访客直接入房间伤人(停业)；2.未核实暗访人员身份信息直接拒接入住(停业)；3.客人身份证未录入公安系统办理入住(停业)；4.客人身份证消磁未录入公安系统，办理入住(停业)]；任职店长(1-2张少纯；3-4买文霞)；当期营业额(1.10670.6元；2.36111.13元；3.22254.58元；4.9295.76元)；比对收入(1.113179.5元；2.64516.1元；3.38642.31元；4.29466.46元)、比对时间(1.2013.5.11-19；2.2013.8.2-3；3.2015.11.20-24；4.2016.1.24-31)；应赔付金额(差额)(1.102508.9元；2.28404.97元；3.16387.73元；4.20170.7元)等项目，其中应赔付金额(差额)合计为167472.3元。统计表列举的任职店长、当期营业额、比对收入及比对时间有店长工资表、七天酒店系统数据予以证明。七天酒店质证意见为，1.上述统计表由岳建军、景象旅馆单方制作提供，对证据三性不予认可。2.确认店长的身份及整改报告(方案)的真实性。3.对系统数据没有异议，但因对方没有提交公安机关作出的行政处罚文书，所以无法证明管理店整顿时间及存在停业损失。4.营业额是随着市场变化的，有营业的同时亦会有成本支出，岳建军、景象旅馆的计算标准没有依据。即使存在第1、第2段的停业时间，该时段的停业损失的主张也已超过诉讼时效。岳建军、景象旅馆为了证明七天酒店尚有涉案管理店营业收入136532.97元应向其返还，向本院提交了七天酒店管理系统财务报表3页，第1页为营业收入日报，显示有一笔银行卡收入23000元，第2页为2018年2月收入报表，余款显示为94816.71元，第3页为CI营业收入报表，页末手写字体显示为“中央预定款：18716.26元”。岳建军、景象旅馆补充说明为，银行卡(POS机)收入23000元是第三方快钱平台依据与七天酒店的协议收取，故应该由七天酒店协助返还。七天酒店质证意见为，对上述证据的真实性认可。从2018年2月收入报表可见，尚未返款为94816.71元，经过核对，截止至2019年4月，七天酒店确认尚有营业收入95950.71元未返还。该款项已包括中央预定款18716.26元。庭审过程中，双方确认：一、以应返款2797008.75元为基数，按中国人民银行公布的同期贷款利率计算从2016年10月10日起至2017年11月20日止的利息(分段计算)为56246.65元[计算方法为：84369.98元(原审反诉诉求1的利息金额)/150%×100%=56246.65元]；二、七天酒店在2016年10月至2017年10月期间收取了涉案管理店管理费合计167116.73元；三、2018年4月28日和4月30日，七天酒店从涉案管理店的营业收入中分别扣除了王静店长2018年4月的社保费1655.81元，涉案管理店2018年4月的财务及客服费用3000元和运营支持费500元；四、七天酒店应返还涉案管理店的营业收入款合计95950.71元；五、2018年3月17日起，涉案管理店停止使用7天酒店的网上预定系统；2018年3月31日，七天酒店派驻的店长离开涉案管理店。诉讼中，双方对店长离开涉案管理店的性质意见不一，七天酒店主张店长是被驱逐而离开，岳建军、景象旅馆则主张店长是七天酒店主动撤离，但双方均没有对其主张提交相关的书面证据。一审法院认为，七天酒店与岳建军签订的《管理店投资合同》及附件(含《管理直营手册》)，属于特许经营合同性质，是合同双方真实的意思表示，内容没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同。《管理店投资合同》约定岳建军筹建的管理店必须注册为法人(又称“特定项目公司”)形式进行独立经营，本合同项下岳建军的权利义务自“特定项目公司”设立之日起概括转让给“特定项目公司”，岳建军为“特定项目公司”承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任。岳建军先后提供全景酒店(已注销)和景象旅馆作为履行《管理店投资合同》及附件的“特定项目公司”，诉讼中，岳建军也确认景象旅馆是履行《管理店投资合同》及附件的履行主体，因此，景象旅馆自成立时起承受了岳建军在合同中的权利义务，岳建军对景象旅馆在本案的债务承担连带清偿责任。根据双方的诉求，及控辩意见，一审法院归纳本案的焦点问题并分析认定如下：一、涉案《管理店投资合同》及附件的合同期限问题。《商业特许经营管理条例》第七条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。涉案《管理店投资合同》及附件系七天酒店向岳建军提供的格式合同，双方各持一份，但在对于同一的双方合作期限问题上却出现不一致的约定，根据诚实信用和公平原则，综合双方的经营技术业务等能力，且曾更改过合同期限的合同由七天酒店持有，故一审法院选择有利于岳建军的条款予以适用。一审法院认为，岳建军持有的涉案合同更能体现双方订立合同时的真实意思，即双方约定的合同期限为8年，期限至2019年4月28日止。二、涉案合同履行过程中，各方当事人是否存在违约行为，及七天酒店主张的解除合同问题如何认定。七天酒店主张解除合同的原因在于岳建军、景象旅馆于2018年1月8日起私自线下售房、拒缴营业款，又于2018年1月25日私自挂失七天酒店管理的银行账户及USBKEY，不再缴存任何营业款项，并在2018年4月起驱逐七天酒店派驻的店长，拒绝七天酒店的管理，自行管理涉案管理店并继续使用7天酒店品牌对外经营等违约行为。岳建军和景象旅馆不同意解除合同，并主张七天酒店存在擅自篡改合同履行期限，伪造岳建军签名；擅自截留投资人的收益长达一年时间，款项达270多万元；管理不善，造成被公安机关四次停业整顿；七天酒店在2018年2月起停止更新网上平台管理店客房价格等违约行为。根据现有证据，及事件发生的先后顺序，一审法院对此分析如下：第一，《管理店投资合同》及附件的合同期限为8年的事实业经一审法院认定，七天酒店于2016年10月10日至2017年10月30日期间擅自截留营业利润款不予返还的行为构成违约，对此，七天酒店应向岳建军和景象旅馆承担支付利息等违约责任。关于七天酒店是否存在擅自篡改涉案合同履行期限，伪造岳建军签名，还是未尽审慎义务，错误填写合同期限的问题，因双方未申请司法鉴定，故一审法院对岳建军、景象旅馆关于七天酒店“擅自篡改涉案合同履行期限，伪造岳建军签名”的指控不予认定。第二，2017年11月21日，七天酒店已返还上述期间的全部营业利润款，双方的主要矛盾已解决。第三，岳建军和景象旅馆主张管理店被公安机关四次停业整顿，但未提交公安机关出具的相关处罚文书，故一审法院对此不作认定。第四，虽然七天酒店未能证明其发出的《警告函》和《解除函》已向岳建军和景象旅馆妥投，但《警告函》和《解除函》罗列岳建军和景象旅馆的违约情况与七天酒店主张的事实相吻合。又根据岳建军和景象旅馆于2017年12月24日发出的《律师函》反映，岳建军和景象旅馆将在七天酒店收到《律师函》后三个工作日内仍然不能就违约赔偿问题予以解决的，其将全面接管加盟店的财务账户，更换相关账户密钥的表述，再结合七天酒店收到《律师函》的时间(2017年12月26日)，及管理店一直维持原状经营等事实，一审法院对七天酒店的意见予以采信，并对七天酒店关于岳建军和景象旅馆存在私自线下售房、拒缴营业款、自行管理管理店并继续使用7天酒店品牌对外经营等违约行为的指控予以认定。第五，双方对店长的离开的原因是撤离还是被驱逐，均没有举证证实，故一审法院对此不作认定。双方当事人已确认最后一任店长离开涉案管理店的时间为2018年3月31日，根据《管理店投资合同》3-4约定，此时间应视为七天酒店对涉案管理店作停业处理的时间。第六，岳建军和景象旅馆对其主张七天酒店在2018年2月起停止更新网上平台管理店客房价格的事实，未提交证据证实，且此主张在其发出的《律师函》上也未体现，对此七天酒店也未予确认，故一审法院不予认定。综上分析，涉案合同履行过程中，双方均存在违约的行为。关于七天酒店的违约行为问题。第一，双方就七天酒店截留经营利润款及合同期限的纠纷经过双方协商，七天酒店已退还相关的款项，并向岳建军发送了《告知函》。该《告知函》载明，七天酒店确认涉案《管理店投资合同》有效期至2019年4月28日，可见上述纠纷已于2017年11月基本得到了解决。岳建军和景象旅馆向一审法院提交的《索赔说明》，已反映岳建军于2016年10月16日收到了《告知书》，故一审法院对岳建军抗辩称未收到《告知书》的意见不予采信。第二，上述纠纷基本解决后，七天酒店未应岳建军和景象旅馆的要求赔偿利息等损失，岳建军和景象旅馆可以另循协商或者诉讼等方式主张权利，该赔偿主张未得到解决，不应成为阻却涉案合同继续履行的抗辩事由。关于岳建军和景象旅馆的违约行为问题。第一，岳建军和景象旅馆于2018年1月起私自线下售房、拒缴营业款的行为，违反了《管理直营手册》关于“管理店的日常营业款必须缴存到甲方管理的基本账户上”的约定，岳建军和景象旅馆的上述行为构成违约。第二，2018年3月31日，七天酒店派驻的店长离开涉案管理店，此时起，涉案管理店被作停业处理状态。此后岳建军和景象旅馆，未征得七天酒店的许可，自行管理涉案管理店并继续使用7天酒店品牌对外经营的行为，实质上违反了《管理直营手册》关于管理店被停业处理时，“乙方和管理店须立即停止使用七天酒店的一切品牌、名称、商标、广告标识、软件系统及宣传资料等”的约定，岳建军和景象旅馆的上述行为构成违约。综上，岳建军和景象旅馆的上述违约行为同时导致七天酒店无法正常经营管理该连锁酒店，双方也无法继续履行《管理店投资合同》及附件，岳建军和景象旅馆的行为构成根本违约，对此应承担违约责任。关于涉案合同的解除问题。《中华人民共和国合同法》(以下称《合同法》)第九十三条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”。岳建军和景象旅馆违反《管理店投资合同》及附件的约定，根据《管理店投资合同》6-2的约定，解除合同的条件已成就，七天酒店有权单方提出解除合同。由于《管理直营手册》是《管理店投资合同》的附件及从合同，故《管理直营手册》亦与《管理店投资合同》一并解除。《合同法》第九十六条第一款规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。可见，解除合同自通知到达对方时发生合同解除的效力。七天酒店未实际送达《解除函》给岳建军和景象旅馆，因此七天酒店解除合同的意思表示未在七天酒店向一审法院起诉之日前向岳建军和景象旅馆发出。七天酒店提起本案诉讼时明确作出了解除合同的意思表示，如前所述，该解除合同的意思表示有效，故解除合同的效力自该意思表示通知岳建军和景象旅馆之日起发生效力。一审法院于2019年1月28日将本案起诉状副本等诉讼材料邮寄送达给岳建军和景象旅馆，故，解除合同的意思表示于2019年1月28日到达岳建军和景象旅馆。根据双方于《管理店投资合同》的约定：“甲方选择解除《管理店投资合同》的，应书面通知乙方，本投资合同自甲方发出解除协议通知书之日起10天自动解除。”可以确认《管理店投资合同》及附件于2019年2月8日解除。七天酒店请求法院判决解除合同的诉求提法有误，一审法院予以调整。三、七天酒店主张的可得利益和违约金问题如何确定。关于可得利益损失问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”根据《管理店投资合同》约定：“如乙方违约除须赔偿甲方的直接损失及可得利益损失外，还须按损失赔偿额的100%向甲方支付违约金。”“甲方可得利益损失赔偿额=本合同剩余期限天数*本管理店于本合同已履行天数内的平均收入额。”《管理店投资合同》约定合同履行期限为8年(2011年4月28日至2019年4月28日)，本合同剩余期限天数应为自2018年4月1日起至合同期满止。本案是特许经营合同纠纷，七天酒店在本案中可得利益损失主要表现为合同期内应收而未收到的管理服务费(提成收入)。考虑到七天酒店与下一家协商、签约到获得提成收入需要一段时间，这段时间未收到的提成收入即七天酒店的可得利益损失，岳建军和景象旅馆应当予以赔偿。综合本案案情，一审法院酌情确定一年为合理期限，以此期限来确定七天酒店因岳建军和景象旅馆的违约行为而造成的可得利益损失。因此，按照涉案合同约定的可得利益计算方式、一审法院酌情确定的合理期限，及双方认可的计算标准501.33元/天，岳建军和景象旅馆应当支付七天酒店可得利益损失为182985.45元(365天×501.33元/天)。关于违约金问题。七天酒店主张岳建军和景象旅馆还应当向其支付违约金。鉴于双方当事人在合同中对违约金有约定，且岳建军和景象旅馆的行为已构成违约，因此，七天酒店主张岳建军和景象旅馆应向其支付违约金的请求应当予以支持。《合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题解释(二)》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”结合七天酒店获得的可得利益损失赔偿，岳建军和景象旅馆的过错程度，以及本案合同的履行情况，根据上述法律的规定，一审法院对双方约定的违约金酌情予以调整，违约金按照可得利益损失的15%计算，即岳建军和景象旅馆应当支付七天酒店违约金27447.82元(182985.45元×15%)。四、七天酒店主张的立即拆除“7天酒店”相关商标标识并停止使用“7天酒店”相关商标标识物品问题如何确定。鉴于一审法院已确认涉案《管理店投资合同》及附件于2019年2月8日解除，而岳建军和景象旅馆诉讼中确认景象旅馆被下线后仍一直维持原状经营，故七天酒店主张的该项诉讼请求于法于合同有据，一审法院予以支持。五、岳建军和景象旅馆反诉主张的逾期利息问题如何确定。七天酒店存在截留经营利润款的违约行为，已造成岳建军和景象旅馆资金占用期间的利息损失，对此七天酒店应承担相应的违约责任。由于双方对违约金的计算方法或金额未作约定，而岳建军和景象旅馆主张的计算方法缺乏依据，故一审法院采纳七天酒店的意见，利息按中国人民银行规定的同期贷款利率计付。双方于庭审时确认，按一审法院准许的计算方法，七天酒店应支付的逾期利息金额为56246.65元。六、岳建军和景象旅馆反诉主张的赔偿营业款损失问题如何确定。因岳建军和景象旅馆未能提交被公安机关停业整顿的处罚文书，故一审法院无法对此事实进行认定。退一步说，即使存在停业损失，岳建军和景象旅馆的该项部分诉求也已超过诉讼时效。根据民事诉讼“谁主张、谁举证”的举证规则，由岳建军和景象旅馆承担举证不能的不利后果。该项反诉主张缺乏证据支持，故一审法院不予支持。七、岳建军和景象旅馆反诉主张的其他财产损失(购买管理软件费)问题如何确定。由于岳建军和景象旅馆购买管理软件处于管理店自主经营期间，相关管理费亦未向七天酒店缴交，故该项费用的支出不应由七天酒店承担。八、岳建军和景象旅馆反诉主张返还的店长社保费用、财务及客服费、运营支持费问题如何确定。关于店长2018年4月的社保费用问题，因双方于庭审时已确认，店长离开时间是2018年3月31日，故该项费用应予退还。关于财务及客服费、运营支持费用问题，七天酒店于2018年4月已对涉案管理店作停业处理，且庭审时已确认涉案管理店于2018年3月17日已停止使用7天酒店的网上预定系统，同时考虑到一审法院已支持七天酒店在此期间获得可得利益损失的赔偿等因素，故一审法院酌情确定七天酒店不宜再另行收取2018年4月的财务及客服费、运营支持费用。岳建军和景象旅馆的该项反诉请求合理，故一审法院予以支持。九、岳建军和景象旅馆反诉主张返还的管理费、合作费、营业收入问题如何确定。关于2016年10月10日至2017年11月21日期间的管理费收取问题。此期间，七天酒店虽存在截留经营利润款的违约行为，但并没有妨碍其履行管理的职责，七天酒店按合同约定收取此期间的管理费并无不当。该项反诉主张于法于合同无据，理由不充分，故一审法院不予支持。关于合作费问题。涉案《管理店投资合同》2-2约定，“除本合同6-4约定的情形外，该合作费不予返还”。3-1约定，相对于本合同2-1条款所述合作费用，甲方仅向乙方提供“投资收益分析；周边商圈调查、市场分析和定价；平面布局图的审核”的服务。6-4约定，如甲方违约单方解除合同，须“按合同剩余年限赔偿乙方一次性合作费”。按照上述约定，岳建军向七天酒店交纳的一次性合作费不是加盟费，而是七天酒店提供投资收益分析等服务的对价，非符合6-4约定情况外，不予返还。如前所述，涉案合同履行过程中，七天酒店依合同约定条件提出解除合同，并不符合6-4约定之情况，故一审法院对岳建军和景象旅馆主张七天酒店按合同约定退还一次性合作费的反诉请求不予支持。关于尚存七天酒店的营业收入问题。双方于庭审时已确认，七天酒店应返还涉案管理店的营业收入款合计95950.71元。对此，一审法院对该项反诉请求予以支持，返还的款项以双方庭审时确认的金额为准。双方当事人在本案主张的货币形式的债权债务承责主体均为岳建军，鉴于岳建军是景象旅馆(个体工商户)的经营者，景象旅馆的债务依法由岳建军以个人财产承担，故一审法院对双方当事人关于货币形式的债权债务承责主体均为岳建军的主张予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第八十四条、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，第一百二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认七天酒店与岳建军于2011年4月28日签订的《管理店投资合同》及附件(含《管理直营手册》)于2019年2月8日解除；二、岳建军在判决生效之日起十日内赔偿七天酒店可得利益损失182985.45元及违约金27447.82元；三、岳建军、景象旅馆立即拆除“7天酒店”相关商标标识并停止使用“7天酒店”相关商标标识物品；四、驳回七天酒店的其他诉讼请求；五、七天酒店在判决生效之日起十日内赔偿岳建军逾期付款利息56246.65元；六、七天酒店在判决生效之日起十日内返还店长社保费用1655.81元给岳建军；七、七天酒店在判决生效之日起十日内返还财务及客服费3000元、运营支持费500元给岳建军；八、七天酒店在判决生效之日起十日内返还营业款余额95950.71元给岳建军；九、驳回岳建军、景象旅馆的其他反诉请求。一审诉讼费10375.08元(其中本诉受理费5269.02元，反诉受理费5106.06元；七天酒店已预交本诉受理费4353.1元，岳建军已预交反诉受理费5106.06元)，由七天酒店负担一审诉讼费2536.05元(其中本诉受理费812.52元，反诉受理费1723.53元)，岳建军负担一审诉讼费7839.03元(其中本诉受理费4456.50元和反诉受理费3382.53元)。七天酒店预交的诉讼费多于应负担的诉讼费部分由一审法院退回，岳建军在判决生效之日起十日内向一审法院缴纳应负担的诉讼费差额部分2732.97元。经本院审理查明，一审判决认定的事实清楚，本院予以确认。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院认为，本案为特许经营合同纠纷案件。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，结合双方的诉辩意见，本案二审争议焦点是：一审判决岳建军应赔偿的七天酒店可得利益损失及违约金数额是否适当；七天酒店是否应当赔偿岳建军自主经营期间支出的管理软件购买费；一审判决七天酒店赔偿岳建军的逾期付款利息数额是否适当。关于七天酒店可得利益及违约金认定数额是否适当的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”根据涉案合同对“违约责任”的约定，因岳建军、景象旅店一方严重违约行为导致合同解除的，需赔偿七天酒店直接损失、可得利益损失以及按损失赔偿额的100%赔偿违约金。本案中，岳建军、景象旅馆存在私自线下售房、拒缴营业款以及未经七天酒店许可自行管理酒店并使用7天酒店品牌对外经营的根本违约行为，导致涉案合同解除，依据前述法律及涉案合同的约定，其应当赔偿七天酒店直接损失、可得利益损失并支付违约金。岳建军主张其停止履行部分合同义务系为减少因七天酒店违约造成的损失，但其未能提交证据证实因七天酒店原因导致涉案酒店被公安机关责令停业整顿，而七天酒店擅自截留的营业利润款亦已于2017年11月21日全部返还，即使岳建军认为七天酒店仍需就擅自截留营业利润款期间造成的利息损失对其进行赔偿，亦可采取另行协商或付诸诉讼的途径解决，且该利息损失的赔偿义务与岳建军、景象旅馆继续履行合同义务并无先后履行顺序，岳建军以减少损失或行使不安抗辩权为由未继续履行合同均无法律依据。本案中，各方当事人对涉案管理店计提的管理费平均收入额为501.33元/天均无异议。至于可得利益损失的计算期间问题。首先，可得利益应当是违约方在缔约时可以预见或者应当预见的因违约所造成的损失，且该损失是违约方的违约行为给守约方造成的预期纯利润损失。本案中七天酒店的可得利益是按照涉案管理店营业收入按比例计算的管理费，但酒店营业收入受到消费市场变化、店址周边环境变化、酒店经营管理水平变化、宣传推广的效果、设施设备老化及耗损等诸多因素的影响，在缔约时难以预见，故七天酒店以营业收入为基数计提的可得利益亦是不能预见的。七天酒店派驻的店长于2018年3月31日离店，此时间视为七天酒店对涉案管理店作停业处理的时间，而一审法院确认双方签订的《管理店投资合同》及附件于2019年2月8日解除，故2018年4月1日至2019年2月8日仍属于合同履行期间，岳建军、景象旅馆在上述期限内未按照合同约定交纳管理费等给七天酒店造成的损失属于直接损失，并非可得利益损失。其次，本案中七天酒店虽未对2018年4月1日至合同解除之日的损失以“直接损失”名义提出主张，而是将岳建军、景象旅馆在该期间未依约交纳管理费等义务给其造成的损失主张为可得利益损失，上述损失虽未经七天酒店举证证实数额，但是的确存在，若不予考虑将使得七天酒店的利益与岳建军、景象旅店因违约行为给其造成的损失过于失衡。因此，本院根据公平原则和诚实信用原则，酌情将上述期间岳建军、景象旅馆未依约履行交纳管理费等义务给七天酒店造成的损失参照可得利益损失的计算标准予以确定。第三，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款规定，“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失夸大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”本案中，七天酒店派驻的店长于2018年3月31日离店，此后岳建军、景象旅店未征得七天酒店许可自行管理涉案管理店并继续使用7天酒店品牌对外经营，而且七天酒店于一审中提交的2018年4月7日拍摄的照片等也可证实，七天酒店至迟于该日亦应知悉岳建军、景象旅店违约的事实。根据《管理店投资合同》的约定，七天酒店可以自其发出书面解除协议通知书之日起10日后解除涉案合同，但其迟至2018年11月28日才以自身行动明确表示出解除涉案合同的意思表示，即发出解除合同的函件，期间亦无证据表明其采取了其他适当措施防止损失的扩大。考虑到《管理店投资合同》约定七天酒店可以自其发出书面解除协议通知书之日起10日后解除涉案合同，而寄发书面解除协议函件需要一定的在途时间，上述时间亦应予扣除，故本院认定七天酒店对从2018年4月1日之后至2018年12月10日止产生的损失系其扩大的损失，七天酒店不得要求赔偿。第四，涉案合同于2019年4月28日到期，自2018年12月11日起算剩余的履行期间为138天（其中包括2018年12月11日至2019年2月7日为59天及2019年2月8日至2019年4月28日为79天），以双方均认可的可得利益计算标准及计算方式计得岳建军和景象旅馆应当支付七天酒店损失总额为69183.54元（138天×501.33元/天）。一审法院在兼顾合同履行情况、当事人过错程度等综合因素的情况下根据公平原则和诚实信用原则对违约金数额酌情调整为按照可得利益损失的15%计算，于法有据、公平合理，本院均予以认可，据此计算岳建军和景象旅馆应当支付七天酒店违约金10377.53元（69183.54×15%）。一审法院对七天酒店主张的损失和违约金的起止时间计算有误，本院予以纠正。关于七天酒店是否应当赔偿岳建军自主经营期间支出的管理软件购买费的问题。该管理软件购买费系岳建军违反合同约定自主管理涉案酒店期间产生，一审法院结合该期间相关管理费亦未向七天酒店缴交认定该项费用不应由七天酒店承担并无不当，本院予以维持。关于一审判决七天酒店赔偿岳建军的逾期付款利息数额是否适当的问题。本案中，双方对该项违约金的计算方法或金额未作约定，岳建军虽主张应按照中国人民银行规定的同期贷款利率上浮50%计付，但其并无证据证明其因七天酒店逾期支付经营利润款的违约行为造成了除利息损失外的其他损失，鉴于双方在一审庭审中均确认同意以岳建军、景象旅店计算的利息数额/150%×100%作为计算方法计算逾期利息金额，故一审法院据此计算逾期利息金额为56246.65元并无不当，本院予以维持。综上所述，岳建军的部分上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚、适用法律正确的部分，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持广州市海珠区人民法院（2018）粤0105民初18564号民事判决第一项、第三项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项；二、撤销广州市海珠区人民法院（2018）粤0105民初18564号民事判决第四项；三、变更广州市海珠区人民法院（2018）粤0105民初18564号民事判决第二项为：岳建军在本判决送达之日起十日内赔偿七天四季酒店（广州）有限公司可得利益损失69183.54元及违约金10377.53元；四、驳回七天四季酒店（广州）有限公司其他诉讼请求。五、驳回岳建军的其他上诉请求。一审案件受理费诉讼费10375.08元(其中本诉受理费5269.02元，反诉受理费5106.06元；七天四季酒店（广州）有限公司已预交本诉受理费4353.1元，岳建军已预交反诉受理费5106.06元)，由七天四季酒店（广州）有限公司负担一审诉讼费4365.96元(其中本诉受理费2642.43元，反诉受理费1723.53元)，岳建军负担一审诉讼费6009.12元(其中本诉受理费2626.59元和反诉受理费3382.53元)。七天四季酒店（广州）有限公司预交的诉讼费多于应负担的诉讼费部分由一审法院退回，岳建军在判决生效之日起十日内向一审法院缴纳应负担的诉讼费差额部分903.06元。二审案件受理费10793元，由岳建军负担8789元，七天四季酒店（广州）有限公司负担2004元。本判决为终审判决。审 判 长  张 姝审 判 员  彭 盎审 判 员  江闽松二〇二〇年六月二十三日法官助理  林新宇书 记 员  冯少芳书 记 员  郭秀萍