河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终1003号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司定州支公司，住所地河北省定州市中山中路。 负责人：石海龙，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵娜。 被上诉人（原审原告）：曹坤英，女，1955年11月24日出生，汉族，住河北省定州市北城区。 委托诉讼代理人：侯少辉，河北顺治律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高木火，男，1979年7月12日出生，汉族，住河北省定州市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司定州支公司（以下简称人保定州支公司）因与被上诉人曹坤英、高木火机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省定州市人民法院（2019）冀0682民初4532号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保定州支公司上诉请求：1.撤销原判，查明事实后依法改判，争议金额71858元。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院判决上诉人赔偿被上诉人曹坤英误工费11520元错误，因其已超过法定退休年龄，且未提交减少收入的证明。2.一审法院判决二次手术费24000元金额过高且所依据的鉴定意见仅为估价，并非必然发生的费用，应待实际发生后再行主张。3.本次交通事故造成二人受伤，其中另外一名伤者涉及的一审判决认定的主要责任系按70%进行的赔偿，本案的主要责任按90%赔偿商业险没有事实和法律依据。 曹坤英答辩称，请求维持原判。 曹坤英向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、辅助器具费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项经济损失共计32万元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年12月13日18时30分许，高木火驾驶冀Ｆ×××××小型普通客车沿定州市迎宾大道由东向西行驶至迎宾大道（高速口连接线）高速交警大队门口处时与由北向南过公路的行人曹坤英和案外人张会芬撞伤。2019年1月8日定州市公安局交通警察大队作出第130682120180000354号道路交通事故认定书，认定高木火承担此次事故的主要责任，曹坤英、张会芬承担此次事故的次要责任。事故发生后，曹坤英在定州市人民医院门诊处理后，即到北京积水潭医院住院治疗27日、在北京朝阳中西医结合急诊抢救中心住院治疗9日。由定州市公安局交通警察大队委托，保定市法医鉴定中心对曹坤英的伤残、后期医疗费、误工护理营养时限进行评定，作出司法鉴定意见书，结论为：曹坤英的损伤属十级伤残，二次手术费约需24000元，误工期为120-180日、护理期为30-90日、营养期为60-90日。曹坤英在本次事故中的损失有：1、医疗费：236535.98元，有住院病历、医疗费收据、费用清单、外购药品处方签等证据证实，予以确认，对保险公司提出的外购药品与本案无关联性的抗辩理由不予采信；2、住院伙食补助费：曹坤英三次住院治疗36天，按照一般工作人员的出差补助标准计算，每天补助100元，为3600元；3、营养费：曹坤英主张营养期为90日，在司法鉴定意见书的范围之内，主张每日100元较高，酌定为每日40元，故营养费为3600元；4、误工费：曹坤英虽已60多岁，但并无证据证实其已丧失劳动能力，其主张误工期为180日，在司法鉴定意见书的范围之内，误工收入曹坤英主张按照农林牧渔业标准每日64元计算，符合法律规定，均予以支持。因此误工费为11520元（64元／日×180日）；5、护理费：曹坤英住院期间由护工进行护理，曹坤英交纳护理费6840元，有收据证实，予以确认。曹坤英另主张其儿媳杨萍护理期90日，但提交的证据中并未有住院期间需2人护理的说明，因此对杨萍的护理期仅计算出院期间为54日。杨萍的收入，曹坤英提交了杨萍所在单位的营业执照、劳动合同、陪护误工证明及三个月的工资表，证实了杨萍的月工资为4700元，故护理费为15300元（4700元／月÷30天×54天＋6840元）；6、二次手术费24000元，有鉴定意见书证实，予以确认；7、伤残赔偿金：事故发生时曹坤英63岁，经鉴定，曹坤英的伤情构成十级伤残，伤残赔偿金为23852.7元（14031元×17年×10%）；8、精神损害抚慰金：曹坤英因伤致残，势必给其精神造成损害，曹坤英主张5000元稍高，酌定为3000元；9、鉴定费：3303.8元，有票据为证，予以采信；10、交通费：曹坤英主张15326元，虽提交了票据，但对于票据与治疗之间的必要性、合理性及关联性未予说明，酌定为5000元；11、辅助器具费4000元，有收据证实，应予以认定。综上，曹坤英的损失共计333712.48元。高木火驾驶的车辆在保险公司投保有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，有保险单予以证实，应予以确认。保险公司已赔偿本次事故中的另一伤者张会芬款120562元（张会芬主动放弃2000元），其中包括交强险中的医药费限额10000元、死亡伤残项下60252元、商业三者险项下50310元，有一审法院（2019）冀0682民初2364号民事判决书及张会芬书写的书面声明证实，应予以认定。 一审法院认为，高木火驾驶车辆与曹坤英相撞，致曹坤英受伤，高木火应负事故的主要责任，曹坤英、案外人张会芬负事故次要责任，事实清楚，证据确实充分，法院予以认定。对曹坤英的损失，应先由人保定州支公司在交强险范围内赔偿；不足部分，由人保定州支公司在商业险范围内按照事故责任比例赔偿；仍有不足的，由高木火按照事故责任比例赔偿。高木火系驾驶机动车辆与行人相撞，按照适当减轻机动车驾驶人的事故责任的原则，高木火应承担事故责任的90%，曹坤英自负10%。这样，人保定州支公司应在交强险保险限额内赔偿原告49748元（误工费11520元、伤残赔偿金23852.7元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费3303.8元、交通费5000元、护理费15300元中的3071.5元），在商业三者险保险限额内赔偿曹坤英医疗费236535.98元、住院伙食补助费3600元、营养费3600元、二次手术费24000元、护理费15300元中的12228.5元、辅助器具费4000元共计283964.48元的90%为255568元，即人保定州支公司共应赔偿曹坤英305316元。因人保定州支公司的保险赔偿数额已足够赔偿曹坤英的损失，因此高木火对曹坤英的损失不再承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决：“被告中国人民财产保险股份有限公司定州支公司于本判决生效后十五日内赔偿原告曹坤英损失305316元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3050元，由被告中国人民财产保险股份有限公司定州支公司负担。” 二审中，人保定州支公司提交一审法院2019冀0682民初2364号民事判决书，欲证实同一起事故中的张会芬是按照70%的赔偿比例，本案应该按照该责任比例。 被上诉人曹坤英认为该证据不属于新证据，根据河北省高院审理交通事故规定，机动车与行人事故比例可以按照1：9或者2:8计算。 一审法院对与本案同一起事故中受伤的张会芬起诉赔偿一案，于2019年8月2日作出（2019）冀0682民初2364号民事判决，该判决酌定人保定州支公司在商业三者险部分按照70%的赔偿比例认定，对其所受的损失在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿10000元。护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、司法医学鉴定费、精神损害抚慰金总额60252元。被上诉人曹坤英对该判决书真实性未提出异议，本院予以认定。其他查明的事实与一审查明一致。 本院认为，本案事故致被上诉人曹坤英受伤，其虽已超过了法定退休年龄，但上诉人人保定州支公司并无证据证实其已丧失劳动能力，且其主张的180日误工期在司法鉴定意见书的范围之内，故一审法院认定被上诉人曹坤英的误工收入为11520元，并无不当。被上诉人曹坤英的二次手术费用已由保定市法医鉴定中心出具的鉴定意见书予以佐证，上诉人人保定州支公司主张费用过高未提交相关证据反驳，亦未提出重新鉴定申请。虽该项费用还未实际发生，但已有相关鉴定意见书予以确认，一审法院予以判决，亦无不当。故对上诉人保险公司该项上诉主张，本院不予支持。关于责任承担比例问题，因在本次交通事故中，定州市公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定了高木火承担主要责任，曹坤英、张会芬承担次要责任。一审法院对同一起事故中张会芬案作出的（2019）冀0682民初2364号民事判决，酌定定高木火承担了事故责任的70%责任，但在本案中却认定高木火承担90%的责任，无合理依据，本院变更被上诉人高木火承担事故责任的70%，被上诉人曹坤英自负30%为宜。上诉人人保定州支公司应在交强险保险限额内赔偿被上诉人曹坤英49748元（误工费11520元、伤残赔偿金23852.7元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费3303.8元、交通费5000元、护理费15300元中的3071.5元），在商业三者险保险限额内赔偿曹坤英医疗费236535.98元、住院伙食补助费3600元、营养费3600元、二次手术费24000元、护理费15300元中的12228.5元、辅助器具费4000元共计283964.48元的70%为198775.14元，即保险公司共应赔偿曹坤英248523.14元。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司定州支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销河北省定州市人民法院（2019）冀0682民初4532号民事判决； 二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司定州支公司于本判决生效后十五日内赔偿被上诉人曹坤英损失248523.14元； 三、驳回曹坤英其他诉讼请求； 四、驳回中国人民财产保险股份有限公司定州支公司其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3050元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司定州支公司负担2369元，被上诉人曹坤英负担681元；二审案件受理费1596元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司定州支公司负担1240元，由被上诉人曹坤英负担356元。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵鹏壮 审 判 员 张 力 审 判 员 张峰先 二〇二〇年六月九日 法官助理 庞晓兰 书 记 员 刘 金