安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0102民初2827号原告：陈结伢，男，1953年5月3日出生，汉族，户籍地安徽省望江县，居住地安徽省合肥市经济技术开发区。委托诉讼代理人：金海兵，安徽皖都律师事务所律师。被告：合肥瑶海区万一顺货物配载部，住所地安徽省合肥市拥军路金荣物流中心9幢3-4号，统一社会信用代码92340102MA2PCRYT6B。经营者：潘杰，总经理。委托诉讼代理人：李煜，安徽年代律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡杨，安徽年代律师事务所（实习）律师。被告：潘杰，男，汉族，1974年5月2日出生，户籍地安徽省安庆市怀宁县，租住地安徽省合肥市长江东路徽商睿拓物流园Ａ区。委托诉讼代理人：李煜，安徽年代律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡杨，安徽年代律师事务所（实习）律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司，住所地江苏省苏州工业园区时代广场24幢105室、602室。负责人：陈朝辉，总经理。原告陈结伢诉被告合肥瑶海区万一顺货物配载部（以下简称“万一顺配载部”）、潘杰、中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司（以下简称“平保苏州分公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2019年4月1日立案，于2019年9月27日作出（2019）皖0102民初4904号民事判决，陈结伢不服判决提出上诉，案经安徽省合肥市中级人民法院审理，于2019年12月23日作出（2019）皖01民终10104号民事裁定，以原判决认定基本事实不清为由，裁定撤销判决发回重审。本院于2020年3月5日重新立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈结伢及其委托诉讼代理人金海兵，被告潘杰、万一顺配载部经营者潘杰及其委托诉讼代理人李煜到庭参加诉讼。被告平保苏州分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。陈结伢向本院提出诉讼请求：1.撤销原、被告双方于2018年8月签订的《赔偿协议》；2.万一顺配载部立即向陈结伢支付误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费等各项损失合计120538.07元；3.潘杰对万一顺配载部的上述债务承担连带赔偿责任；4.平安财保苏州分公司对上述债务承担连带责任。事实与理由：陈结伢为万一顺配载部的员工，2016年11月27日，陈结伢在工作时受伤，因急于用钱，经双方协商一致，就此事达成书面赔偿协议，约定由万一顺配载部赔偿陈结伢各项损失共计63300元，该协议在形成时双方就该协议的效力进行了口头约定，如该协议未通过保险公司审核，或者理赔过程中一方不同意按照该协议理赔时，该协议不生效，而该协议一直未通过保险公司审核，现原告已不愿按照该协议进行理赔，故该协议不产生法律效力，原告为明确自身实际损失，向法院申请鉴定,经鉴定得知损失巨大，特原告现变更请求，潘杰为万一顺配载部经营者，依法应当对万一顺配载部的债务承担偿还责任，但至今被告仍分文未付。万一顺配载部、潘杰共同辩称，双方达成的赔偿协议真实有效，各方应按照协议履行。本案原告陈结伢具有完全民事责任能力，应对其签订赔偿协议的行为及后果负责，原告对受伤具有过错，应按照过错比例承担相应的责任。本案系侵权案件，根据侵权责任法第35条的规定，提供劳务一方，因劳务自己受到损害的根据双方的过错承担相应，根据本案的实际情况，原告陈结伢应承担20%-30%的责任。因此，赔偿协议中约定63300元加上潘杰垫付的26500元，共计近9万元。除去原告陈结伢自己应承担的30%左右的责任之外，近9万元的赔偿达到了足额赔付的程度。这也体现了赔偿协议的公平合理性。关于原告诉求的各项赔偿：关于误工费根据相关法律规定，六十岁以上的公民属于老年人，不应当按照正常劳动者的工资支付劳动报酬。因此也不应当按照上述规定支付误工费。原告陈结伢1953年5月出生，事发时为2016年已满63岁，丧失劳动能力，早已领取国家社保金，原告请求支付误工费违反法律规定；营养费、伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、护理费符合法律规定没有异议；精神损害抚慰金应认定5000元，具体由法院酌定；被扶养人生活费，因原告构成十级伤残，但根据其伤害的具体程度，一般不予支持；鉴定费由法院依法裁决。被告承担的赔偿责任已投保雇主责任险，应由被告保险公司在保险限额内代为偿付。平保苏州分公司前次庭审中辩称，愿意在保险责任范围内赔偿原告方的损失，但其诉请中营养费、住院伙食补助费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、被抚养人生活费均不在承保范围内，不予赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：万一顺配载部系个体工商户，经营者潘杰。2016年11月27日晚，陈结伢在万一顺配载部装载货物时，站在董金娥操作的叉车的托盘上作业，不慎从叉车上摔下。次日，经合肥市第二人民医院（安徽医科大学附属合肥医院）诊断：1.左侧跟骨粉碎性骨折；２.提示左侧外踝撕脱性骨折。产生医疗费942.04元。2016年12月2日，陈结伢入住怀宁县中医骨伤医院石牌分院住院治疗，诊断：左跟骨粉碎性骨折，左外踝骨折。行左跟骨粉碎性骨折切复内固定＋植骨术，2016年12月19日出院。期间产生医疗费22000元。2018年1月23日陈结伢到怀宁独秀医院住院治疗，行内固定取出术，2018年1月29日出院。期间产生医疗费3475元。2018年8月，万一顺配载部与陈结伢签订《赔偿协议》1份，约定经过友好协商，关于2016年11月27日，员工陈结伢工作中意外受伤事故，赔付：1、误工费21000元；2、住院津贴2300元；3、伤残40000元。共计63300元。赔付后，今后无论发生任何事，陈结伢不得再对万一顺配载部以此事为由追究任何责任。2019年7月15日，我院委托安徽正宇司法鉴定所对陈结伢的伤残等级、三期进行鉴定，该司法鉴定所于2019年8月15日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、陈结伢因不慎摔伤致左侧跟骨粉碎性骨折，骨折累及关节面，左侧外踝撕脱性骨折，现遗留左足跟骨粉碎性骨折畸形愈合构成人体损伤X（十）级伤残；2、陈结伢本次外伤后，建议误工期240日，护理期90日，营养期120日。陈结伢支付鉴定费1930元。另查，万一顺配载部在平安财保苏州分公司投保雇主责任险，每人伤残赔偿限额为400000元，每人医疗费用赔偿限额20000元，保险期限自2016年8月24日上午0时起至2017年8月23日下午24时止。其中特别约定：本保单仅承保16-65岁的员工，对于出险时年龄小于16周岁或超过65周岁的员工，不负责赔偿。误工费最多赔付不超过12个月，按100%月工资支付，最高限额每周5000元。住院津贴100元/天，按实际住院日计算……伤残赔付比例1-10级分别为100%、80%、70%、60%、40%、30%、20%、15%、10%、5%。《中国平安财产保险股份有限公司平安雇主责任保险条款（A款）》第三条约定，在保险期间内，被保险人的雇员在雇佣期间因从事保险合同所载明的被保险人的工作而遭受意外事故或患于工作有关的国家规定的职业性疾病所致伤、残或死亡，符合国务院颁布的《工伤保险条例》第十四条、第十五条规定可认定为工伤的，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险按照本保险合同约定负责赔偿；（一）……（二）伤残赔偿金依据伤残鉴定机构出具的伤残鉴定书，按每人死亡伤残赔偿限额及本条款所附“伤残等级赔偿限额比例”规定的比例计算伤残赔偿金额等。庭审中，陈结伢、万一顺配载部均主张2010年左右潘杰就一直在万一顺配载部从事司机的工作。万一顺配载部主张案涉事故发生前陈结伢固定工资3000元/月。董金娥系陈结伢之妻，1963年10月24日出生，系农业家庭户。上述事实，有原、被告陈述及提交的证据等在卷予以佐证。本院认为，依据民事诉讼法的规定，当事人享有陈述、举证、质证等诉讼权利，被告平保苏州分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为对其诉讼权利的处分，依法应承担相应的不利后果。陈结伢与万一顺配载部签订的赔偿协议约定仅赔偿63300元，经鉴定后，陈结伢得知应赔偿数额与约定赔偿数额差距较大，现其主张约定内容显失公平要求撤销双方于2018年8月签订的《赔偿协议》，符合法律规定，依法应予准许。万一顺配载部雇用陈结伢，陈结伢在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，依法雇主应当承担赔偿责任。万一顺配载部作为雇主，原告在本案诉讼中主张由万一顺配载部的经营潘杰承担赔偿责任没有事实和法律依据，依法不予支持。陈结伢在操作过程中未能尽到安全注意义务，致从叉车上摔下受伤，自身存在过错。被告抗辩主张陈结伢自身存在过错，应当承担相应的过错责任之主张，依法予以采信。万一顺配载部承担80%责任，陈结伢承担20%责任。万一顺配载部投保了雇主责任险，保险公司承担的责任以被保险人应承担责任为限，且不能超出合同约定的最大保险责任限额。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定，直接向该第三者赔偿保险金。针对陈结伢的具体赔偿请求，住院伙食补助费50元/日×23日=1150元、营养费50元/日×120日=6000元，合计7150元，该主张符合法律规定，且被告无异议，依法应予确认。万一顺配载部应赔偿陈结伢5720元，根据保险约定，应由平保苏州分公司在医疗费用赔偿限额内赔偿2300元（住院津贴100元/日，实际住院23日）；剩余3420元应由万一顺配载部赔偿。关于交通费1000元、残疾赔偿金34393元/年×10%×14年=48150.20元、护理费132.88元/日×90日=11959.20元、鉴定费1930元，该主张符合法律规定，且被告无异议，依法应予确认。关于误工费庭审中双方均认可陈结伢月工资3000元，依法应确认为24000元。关于精神损害抚慰金，考虑原告的年龄及伤情，可醒情确定为5000元。关于被扶养人生活费，陈结伢未能提供丧失劳动能力程序的证明，且其妻董金娥未能提供已丧失劳动能力需要扶养及存在扶养义务人的证明材料，故该主张缺乏事实依据，依法不予支持。上述伤残赔偿合计91039.40元，依法应由万一顺配载部赔偿72831.52元，依约应由平保苏州分公司在伤残赔偿限额内赔偿53571.44元（91039.40元-34393元/年×5%×14年）×80%，剩余19260.08元由万一顺配载部赔偿。综上，由平安财保苏州分公司赔付陈结伢各项损失55871.44元；由万一顺配载部赔付陈结伢各项损失22680.08元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、撤销合肥瑶海区万一顺货物配载部与陈结伢于2018年8月签订的《赔偿协议》；二、被告中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈结伢55871.44元；三、被告合肥瑶海区万一顺货物配载部于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈结伢22680.08元；四、驳回原告陈结伢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1380元，由原告陈结伢负担276元，由被告合肥瑶海区万一顺货物配载部负担329元，被告中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司负担775元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  方业剑人民陪审员  孙玉兰人民陪审员  涂林慧二〇二〇年六月三十日书 记 员  谢莉雯附相关法条：中华人民共和国合同法第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。