浙江省淳安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0127刑初111号 公诉机关浙江省淳安县人民检察院。 被告人徐晓菁，女，1986年7月31日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地浙江省桐庐县，现住浙江省淳安县。2019年11月7日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年11月22日变更为取保候审。 辩护人马超群，浙江信仁律师事务所律师。 被告人金红辉，男，1988年10月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地浙江省淳安县，现住浙江省淳安县。2019年11月11日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年11月22日变更为取保候审。 辩护人钱胜，浙江智贤律师事务所律师。 淳安县人民检察院以淳检公诉刑诉[2020]661号起诉书指控被告人徐晓菁、金红辉犯开设赌场罪，于2020年6月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年6月29日公开开庭审理了本案。淳安县人民检察院指派检察官秦振华出庭支持公诉，被告人徐晓菁、金红辉及本院通知淳安县法律援助中心为二被告人指派的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 淳安县人民检察院指控：2018年11月至2019年4月期间，被告人徐晓菁与金红辉合伙在淳安县千岛湖镇组建微信闲聊群，并组织群内成员至“边锋杭麻圈”手机APP上打麻将赌博，二人从中抽头获利共计人民币17000余元。2019年5月至11月，被告人徐晓菁单独组织上述群内成员至“边锋杭麻圈”手机APP上打麻将赌博，从中抽头获利共计人民币30000余元。 淳安县人民检察院认为二被告人归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，被告人徐晓菁有立功表现，被告人金红辉主动投案，建议判处被告人徐晓菁有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币10000元；判处被告人金红辉有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币4000元。 被告人徐晓菁、金红辉及其二辩护人对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，二被告人已签字具结。 法庭审理查明的事实与公诉机关的指控一致。 案发后，公安机关依法扣押被告人徐晓菁手机1部、记账本一本，扣押金红辉手机1部。被告人徐晓菁检举揭发他人犯罪，经公安机关查证属实；被告人金红辉主动投案，归案后如实供述犯罪事实。 本案审理过程中，被告人徐晓菁向本院退赃人民币38500元，金红辉向本院退赃人民币8500元。 上述事实，被告人徐晓菁、金红辉在开庭审理过程中无异议，二被告人供述互相印证，并有证人方某1、杨某、方某2、徐某、郑某、方某3等的证言，账户明细，微信、闲聊交易明细，辨认、扣押、搜查笔录，扣押决定书、抓获经过、户籍证明、案款收据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人徐晓菁、金红辉以营利为目的，分别或结伙在网络上开设赌场，其中被告人徐晓菁犯罪情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人徐晓菁检举揭发他人犯罪，经查证属实，有立功表现，依法可以减轻处罚；被告人金红辉主动投案，归案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；二被告人均自愿认罪认罚，退出所得赃款，均可予以从宽处罚。二被告人的辩护人据此提出对二被告人从轻、减轻处罚的辩护意见及公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。根据被告人徐晓菁、金红辉的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第六十七条第一、三款，第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案具体应用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，判决如下： 一、被告人徐晓菁犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币10000元。 二、被告人金红辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币4000元。 （缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人徐晓菁、金红辉退出的赃款共47000元予以没收，上缴国库。 四、公安机关扣押被告人徐晓菁、金红辉的手机等物，予以没收。 如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  席维花 人民陪审员  童全玉 人民陪审员  洪鹰鹏 二〇二〇年六月二十九日 书 记 员  谭婷婷 ? 附：《中华人民共和国刑法》相关法条 第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案具体应用法律若干问题的解释》： 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。