江苏省宿迁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏13刑终98号原公诉机关沭阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘开天，男，1992年3月17日出生于江苏省沭阳县，汉族，务工，住沭阳县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年8月7日被常州市公安局武进分局刑事拘留，同年9月6日被取保候审；因涉嫌犯抢劫罪，于2018年4月25日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于沭阳县看守所。辩护人叶咏，江苏苏誉律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘闪，男，1982年3月7日出生于江苏省沭阳县，汉族，务工，住沭阳县。因涉嫌犯抢劫罪，于2018年4月25日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于沭阳县看守所。原审被告人刘化正，男，1990年10月19日出生于江苏省沭阳县，汉族，务工，住沭阳县。因涉嫌犯抢劫罪，于2018年4月25日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于沭阳县看守所。沭阳县人民法院审理沭阳县人民检察院指控原审被告人刘开天犯聚众斗殴罪、抢劫罪，原审被告人刘闪、刘化正犯抢劫罪一案，于2019年12月25日作出（2018）苏1322刑初1186号刑事判决。宣判后，原审被告人刘开天、刘闪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人及江苏省宿迁市人民检察院意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定:一、聚众斗殴事实2017年7月7日晚，朱某甲（已判决）因哥哥朱某乙（已判决）与被害人谢某甲有矛盾，朱某乙让朱某甲打电话给谢某甲挑衅约架，双方约至前黄镇凯乐宾馆，后朱某甲便纠集唐某闯、张某乙（均已判刑）、被告人刘开天等人前往凯乐宾馆找谢某甲。待朱某甲、唐某闯、张某乙、被告人刘开天持砍刀、菜刀等工具赶至凯乐宾馆后，朱某乙等人与谢某甲等人的互殴已基本结束。朱某甲、被告人刘开天等人在门口寻找谢某甲未果，遂冲进凯乐宾馆一楼黄岳贤办公室寻找谢某甲，仍未找到，朱某甲、被告人刘开天等人便持砍刀等将该办公室内的电脑、电视机等物砸坏，后朱某甲等人又用砍刀将停在凯乐宾馆门口的谢某乙的沪Ｃ×××××号别克凯越轿车的前挡风玻璃砍坏。经鉴定，被毁坏物品价值人民币4346元。原审法院认定上述事实的证据，有被告人刘开天及同案关系人张某乙、朱某甲、唐某闯、苏某好等人的供述，证人朱某乙、魏某、谢某甲、谢某乙、李某、房某、杜某、黄某、陈某甲等人证言，法医学人体损伤程度鉴定意见书，价格认定结论书，补充材料及常州市武进区刑事判决书等。二、抢劫事实1.被告人刘闪、刘开天、刘化正三人曾多次预谋抢劫被害人张某甲，并准备弯刀、辣椒水、绳子等工具，由被告人刘开天、刘化正先在刘闪家门前一废弃屋等候。2018年3月底、4月初左右的一天，被告人刘开天、刘化正藏匿于沭阳县桑墟镇条河村二组刘闪家门前废弃小屋内，预谋控制被害人张某甲索要钱。因张某甲未出现、被告人刘闪中途被其妻子喊回家，又考虑到村上不少家庭装了监控等原因而作罢。2.被告人刘开天、刘闪、刘化正曾多次预谋抢劫位于沭阳县贤官镇淀湖村七组被害人杨某家，并多次去被害人家附近踩点，观察情况。被告人刘开天准备弯刀、绳子和手套，2018年4月23日，被告人刘闪携带迷彩帽、口罩、手套、弯刀、长绳，被告人刘化正携带棉帽、手套，从被告人刘开天家院子翻墙至刘开红家屋顶楼板上，再从刘开红家楼板上翻入杨某家，被告人刘闪、刘化正采用绳子捆绑、持刀威胁、塑料袋蒙头等方式，抢劫现金5200元、金项链1条、金戒指1枚、金挂坠1个、苹果6SP手机1部，在抢劫过程中刘闪持刀造成杨某左手手腕被划伤，并驾驶被害人杨某车牌号为苏Ｎ×××××白色北京现代途胜越野车逃跑，后将该车遗弃在东海县桃林镇七埝村。经鉴定，杨某左前臂的损伤构成轻微伤；被抢金首饰价值人民币7440元，被抢手机价值人民币1600元；汽车价值130000元。2018年4月24日凌晨，被告人刘开天与被告人刘化正多次通话。中午12时许，被告人刘闪在沭阳县桑墟镇条河村三组家中被抓获，归案后能如实供述自己的罪行；同日23时许，被告人刘开天在沭阳县华冲镇葛某家被抓获；同月25日凌晨2时许，被告人刘化正在东海县安峰镇立洲饭店宾馆201室内被抓获，归案后能够如实供述自己的罪行。另认定，案发后被抢劫的金首饰、汽车以及现金人民币四千元被公安机关扣押并发还被害人。原审法院认定上述事实的证据，有被告人刘开天、刘闪、刘化正的供述，被害人杨某、倪某的陈述，证人刘某乙、葛某、马某、陈某乙、汤某的证言，对刘闪、刘开天、刘化正手机数据比对情况，法医学人体损伤程度鉴定意见书、法庭科学DNA鉴定书、价格认定结论书，现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，检查笔录、指认笔录、打捞笔录、电子数据，人员信息表，公安机关出具的发破案经过、抓获经过等。原审法院认为，被告人刘开天伙同他人持械聚众斗殴，系积极参加者，其行为已构成聚众斗殴罪，但被告人刘开天的行为在聚众斗殴中犯罪中起次要作用，应当认定为从犯，依法予以减轻处罚。被告人刘开天、刘闪、刘化正抢劫、入户抢劫他人财物（数额巨大），其行为已构成抢劫罪。被告人刘开天伙同他人共同故意犯罪；被告人刘开天、刘闪、刘化正共同实施故意犯罪，系共同犯罪。被告人刘开天犯数罪，应对其数罪并罚。被告人刘开天归案后如实供述其参与聚众斗殴的犯罪事实，对其犯聚众斗殴罪依法予以从轻处罚。被告人刘闪、刘化正归案后能如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百九十二条、第二十五条第一款、第二十二条、第二十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，作出判决：一、被告人刘开天犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯抢劫罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑十五年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万元；被告人刘闪犯抢劫罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万元；被告人刘化正犯抢劫罪，判处有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万元；二、责令被告人刘开天、刘闪、刘化正退赔被害人杨某、倪某经济损失人民币一千二百元，苹果6SP手机1部（价值人民币一千六百元）。上诉人刘开天上诉称，抢劫第2起其事先不知情，也未参与。上诉人刘开天的辩护人对上诉人刘开天构成聚众斗殴罪、抢劫罪无异议，对上诉人刘开天在抢劫第2起中的相关量刑情节提出辩护意见：1.上诉人刘开天共谋时仅意欲抢劫现金，并未预谋抢劫车辆，刘闪和刘化正抢劫被害人车辆不应计入上诉人刘开天抢劫数额；2.上诉人刘开天在2018年春节前提供作案对象，之后刘开天并未提议抢劫，案发当天是刘闪提议抢劫，刘开天在共谋时非起主要作用，只提供作案工具，并未到被害人家中实施抢劫，在共同犯罪中属于帮助犯，应认定为从犯；3.被害人已经对上诉人刘开天的行为表示谅解。上诉人刘闪上诉称，原审判决量刑偏重。江苏省宿迁市人民检察院阅卷意见认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明：一、聚众斗殴事实2017年7月7日晚，朱某乙、朱某甲、唐某闯、苏某好（均已判决）及上诉人刘开天等人在常州市武进区前黄镇吃夜宵期间，朱某乙因与谢某甲有矛盾便让朱某甲打电话向谢某甲挑衅约架，地点约在前黄镇凯乐宾馆门前，后朱某甲、朱某乙分别纠集在场人员乘车前往打架地点，朱某乙纠集苏某好等人携带匕首、啤酒瓶先赶至现场并与谢某甲互殴，谢某甲驾车追赶驾车逃离的苏某好。朱某甲纠集唐某闯、刘开天等人以及于途中纠集的张某乙携带砍刀、菜刀等工具赶至现场后，因在凯乐门口未找到谢某甲，遂冲进凯乐宾馆一楼黄岳贤的办公室继续寻找谢某甲，并持砍刀将办公室内电脑、电视机等物品砸毁，后朱汪浪等人又持砍刀将停在该宾馆门口的谢兆芹的车牌号为沪Ｃ×××××别克凯越轿车前挡风玻璃砸坏。经鉴定，被毁坏财物价值人民币4346元。另查明，公安机关于2017年8月6日在沭阳县沭城街道信安网吧抓获上诉人刘开天。认定上述事实的证据，有上诉人刘开天及同案关系人朱某甲、张某乙、唐某闯、苏某好等人的供述，证人朱某乙、魏某、谢某甲、谢某乙、李某、房某、杜某、黄某、陈某甲等人的证言，价格认定结论书，江苏省常州市武进区人民法院（2018）苏0412刑初802号刑事判决书等。上述证据来源合法，能相互印证，且上诉人刘开天对上述事实及证据均无异议，本院予以确认。二、抢劫事实1.2018年3月底、4月初左右的一天晚上，经上诉人刘闪提议，上诉人刘闪、刘开天及原审被告人刘化正预谋抢劫上诉人刘闪的庄邻被害人张某甲，并准备弯刀、辣椒水、绳子等工具，上诉人刘开天、原审被告人刘化正按照事先计划藏匿于刘闪家门前废弃小屋内，守候打麻将后返家必经此地的张某甲，因张某甲打麻将迟迟未结束，加之上诉人刘闪中途被其妻子喊回家，又考虑到村上不少家庭装有监控等原因而作罢。原审法院认定上述事实的证据，有上诉人刘开天、刘闪及原审被告人刘化正的供述，被害人张某甲的陈述，证人仲某、刘某甲、王某的证言，辨认笔录，原审被告人刘化正指认现场笔录、照片等。上述证据来源合法，能相互印证，且上诉人刘开天、刘闪、原审被告人刘化正对上述事实及证据均无异议，本院予以确认。2.经上诉人刘开天提议，上诉人刘开天、刘闪及原审被告人刘化正多次预谋抢劫上诉人刘开天邻居被害人杨某家，三人预谋抢得财物后平分，并多次去被害人家附近踩点，上诉人刘开天事先准备弯刀、绳子和手套等作案工具。2018年4月23日上午三人决定实施，当晚上诉人刘闪携带迷彩帽、口罩以及原审被告人刘化正准备头套至作案地点，刘闪携带刘开天事先准备的弯刀、绳子、手套等作案工具，与刘化正按照事先预谋从上诉人刘开天家院子翻墙至刘开红家屋顶，再攀爬进入被害人杨某家三楼露台，进而潜入室内。上诉人刘闪、原审被告人刘化正采用绳子捆绑、持刀威胁、塑料袋蒙头等方式，当场抢劫被害人杨某、倪某现金5200元、金项链1条、金戒指1枚、金挂坠1个、苹果6SP手机1部，在抢劫过程中刘闪持刀划伤杨某左手臂，二人抢劫得手后驾驶被害人杨某家车牌号为苏Ｎ×××××白色北京现代途胜越野车逃跑，后将该车遗弃在连云港市东海县桃林镇七埝村一路边。经鉴定，被害人杨某左前臂的损伤构成轻微伤；被害人杨某、倪某被抢金首饰价值人民币7440元、被抢苹果6SP手机价值人民币1600元、被抢越野车价值130000元。另查明，沭阳县公安局于2018年4月24日12时许，在上诉人刘闪家中抓获上诉人刘闪，并查获其分得的赃款2600元；于同日23时许，在沭阳县华冲镇葛某家中抓获上诉人刘开天；于次日凌晨2时许，在连云港市东海县安峰镇立洲饭店宾馆201室内抓获原审被告人刘化正，查获其赃款1400元及被抢被害人金首饰。上诉人刘闪、原审被告人刘化正到案后如实供述了二人伙同上诉人刘开天抢劫被害人杨某家的犯罪事实。认定上述事实的证据有：1.沭阳县公安局刑警大队出具的发破案经过、到案经过，证实2018年4月24日4时03分贤官镇淀湖村村民刘某丙报警称，杨某与女儿倪某在家睡觉时，两名陌生男子戴头套，拿砍刀进入家中抢走金首饰、现金和一部白色现代SUV后逃离，接警后贤官派出所迅速出警至现场开展现场保护及调查走访工作，同日沭阳县公安局立案侦查并对现场进行勘验、检查，根据嫌疑人驾驶被害人车辆逃离这一线索，经技术侦查研判明确三名嫌疑人的手机号码，于2018年4月24日12时许，沭阳县公安局在沭阳县桑墟镇条河村三组刘闪家中抓获上诉人刘闪；同日23时许，沭阳县公安局在沭阳县华冲镇葛某家中抓获上诉人刘开天；次日2时许，沭阳县公安局在连云港东海县安峰镇立洲饭店宾馆201室内抓获原审被告人刘化正。上诉人刘闪、原审被告人刘化正到案后如实供述了二人伙同上诉人刘开天抢劫被害人杨某家的犯罪事实。2.公安机关出具的现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，证实本案中心现场位于沭阳县贤官镇淀湖村七组杨某家，杨某家北边、南边均是农田，杨某家西边分别是刘开红家、刘开天家。杨某家坐北朝南，由三层楼房组成，无院墙，公安机关在二楼东卧室床上发现灰色绳子、红色绳带、黑色塑料袋等物品，床单上见红色可疑斑迹，床南侧地面发现滴落状红色可疑斑迹。外围现场勘查发现刘开红家与刘开天家被一南北走向院墙隔开，刘开天家院内靠东墙南侧有拖拉机，西南墙角有口水缸，水缸口北沿可见泥迹，杨某家西外墙北侧墙面及对应刘开红家东外墙均可见攀爬痕迹。公安机关接警后于2018年4月24日在连云港市东海县桃林镇七埝村桃新路路边发现被丢弃的被害人杨某家的苏Ｎ×××××白色北京现代途胜SUV,经现场勘查未见异常。公安机关对相关痕迹、车辆予以依法提取。3.法庭科学DNA鉴定书，证实现场二楼卧室床单上、床南侧地面红色斑迹均检见被害人杨某血痕。4.法医学人体损伤程度鉴定书、被害人伤情照片，证实被害人杨某左前臂损伤构成轻微伤。5.价格认定结论书，证实被害人杨某、倪某被抢金项链一根、戒指一枚价值共计7440元，被抢苹果6SP一部价值1600元，被抢苏Ｎ×××××现代途胜越野车价值130000元。6.指认笔录、照片，证实上诉人刘闪、原审被告人刘化正到案后分别指认购买抢劫用刀具地点、从上诉人刘开天家院内攀爬进入被害人家某甲、路某、抢劫的现场、焚烧作案用物品地点、抛刀地点、丢弃被害人手机、车某、藏匿赃款、金首饰地点等情况。7.检查笔录、提取笔录、照片、提取物品清单、发还物品清单，证实公安机关在抓获上诉人刘开天、刘闪及原审被告人刘化正时分别进行了人身检查，提取了随身携带的手机，在原审被告人刘化正衣服内提取1400元现金。公安机关根据上诉人刘闪的指认在其家二楼露台屋顶瓦片下提取其抢得的现金2600元；根据原审被告人刘化正指认在其藏匿的东海县安峰镇立洲饭店201房间床垫下提取抢得的被害人金项链一根、戒指一枚、挂坠一只。公安机关提取的被害人被抢劫财物已依法返还被害人。8.苏Ｎ×××××白色北京现代途胜SUV案发后行驶轨迹，证实上诉人刘闪、刘化正作案后逃跑路某情况。9.被害人杨某、倪某陈述，证实2018年4月24日凌晨2时许遭两名陌生男子持刀入户抢劫，被当场劫取5200元现金、金项链一根、金戒指一枚、金坠一只、一辆白色现代SUV轿车以及杨某反抗中左手手腕处被陌生男子持刀划伤等情况。10.证人刘某丙的证言，证实杨某系其舅妈，两家距离不远，2018年4月24日凌晨3时40分许，杨某、倪某带小孩到其家哭诉家中遭到抢劫，因受劫匪威胁二人不敢报警。其听闻后当场用自己手机报警。11.证人陈某乙证言，证实其在沭阳县桑墟镇农贸市场经营五金塑料用品店。公安机关带来辨认现场的男子于2018年初曾到其店内买了两把刀，刀头是弯的，刀柄是塑料的，每把10元。12.证人刘某丁证言，证实其在七埝村路边卖烧饼，2018年4月24日凌晨4时30分许发现一辆白色越野车停在其烧饼摊附近路口。13.证人马某证言，证实2018年4月24日上午8时许，其路过连云港东海县桃林镇七埝村时见路边十字路口停一辆白色现代SUV妨碍车辆通行即打电话报警。14.证人汤某证言，证实其系刘闪和刘开天的舅舅。2018年4月24日刘闪被抓后，当晚刘开天骑摩托车带一男子来找他，男子说他和刘闪对刘开天邻居家实施了抢劫。15.证人葛某证言，证实其在内蒙古呼和浩特市恒大城公司上班，主要做外墙施工。其认识刘开天和刘化正，二人分别于2016年、2017年曾到其公司打工。数日前其问二人是否去内蒙古打工，二人均说不去。2018年4月24日晚21时许，刘开天、刘闪骑摩托车到其家中询问到内蒙古打工工资的情况，当晚刘开天在其家中留宿，刘化正走了，23时许，公安机关到其家中带走了刘开天。16.公安机关从上诉人刘闪、刘开天、刘化正手机提取的相关电子证据，证实原审被告人刘化正尾号分别为3490及2642的手机号码与上诉人刘开天尾号为7990的手机号码于2018年4月23日7时32分至次日14时16分有18次通话记录，其中4月24日4时13分、4时54分各有40秒、41秒通话记录。17.户籍信息，证实上诉人刘开天、刘闪及原审被告人刘化正均达到刑事责任年龄。18.上诉人刘闪的供述和辩解，证实刘开天系其姨兄弟，刘化正是刘开天朋友，其通过刘开天认识刘化正。抢劫杨某家是刘开天提议。2018年春节前的一天下午，刘开天对其及刘化正说他家有个邻居，男家主做生意，家里有钱，男的都在外打工，家里只有女家主和她女儿及外甥女两个大人一个孩子在家。三人决定到这户人家抢劫，并多次预谋、准备工具、多次到这户人家附近踩点，三人商定抢劫的财物平分。其与刘化正都不是贤官本地人，对这户人家结构也不了解。刘开天说他家东边是他大哥刘开红家，再东边就是这户人家，两家的两堵墙距离很近，易于攀爬，可以从他大哥刘开红家屋顶爬到这户人家二楼顶部，再进入这户人家。2018年4月23日上午，三人商定当天实施抢劫，刘开天称如果这次其不做以后就不要做兄弟了。当天天黑时，其与刘化正到杨某家附近观察情况，后刘开天在他家厕所内递给其一把弯刀（约三十多公分长、黑色刀身、黑色刀柄）、一根两米多长布绳和一副手套，其跟着刘开天进入刘开天家，并通过墙边的水缸爬上刘开天家西边的围墙，顺着围墙爬到刘开红家屋顶，刘开天喊来刘化正，刘化正刘开天家院子里手扶拖拉机爬上刘开天家围墙，并顺着围墙爬到刘开红家屋顶，后其与刘化正相互配合爬上杨某阁楼北边平台再进入杨某家某乙内，其与刘化正在阁楼内躲到夜里凌晨两点钟左右开始进入室内抢劫。其在二楼东卧室内翻找财物时惊醒了床上睡觉的年轻女子，女子喊叫并问其是谁，其拿刀威胁女子不要喊叫并拿绳子将女子捆绑在床上，捆绑时刘化正将一中年妇女推入房间，中年妇女哀求不要伤害两个孩子，其在拿刀威胁女子的母亲不要喊叫时手中的刀划伤女子的母亲手臂，其在用现场找到的一个黑色塑料袋套在中年妇女头上并用在现场找到的一根布袋进行捆绑。在二人逼问下，刘化正从二楼西卧室床垫下找到5000元现金，在东卧室床尾包内翻到200元现金和三张银行卡，并逼问了银行卡密码，当场劫取中年妇女金项链一根、金戒指一枚以及年轻女子手脖处佩戴的金坠一只、一楼桌子上放的车钥匙一把、苹果手机一部。二人当场告诉被害人车用于跑路后会通过手机联系告知停车位置。其安排刘化正清理二人在现场遗留的脚印等痕迹，并威胁被害人不得报警，后其驾驶被害人家轿车带刘化正逃离现场。途中号码“760”打入苹果手机，其接通后发现是一男子声音，其挂断电话并将手机抛入一河中，其与刘化正怀疑被害人已经报警。刘化正打电话给刘开天问被害人家情况，刘开天说“塌的，她家报警了，沭阳下来人了”。其与刘化正驾车逃至连云港东海桃林将车遗弃在路边，并在距离停车东侧三四百米远的田地边将作案时的外套、帽子、头套、手套等烧毁，将作案用的刀扔入边上鱼塘里，后二人各自回家。三人原本商量抢得的钱某分，但因在逃跑途中通过和刘开天联系知道被害人家报警了，其与刘化正商量将抢来的5200元现金二人平分用于跑路，如果二人未被公安机关抓获再与刘开天平分。抢得的金首饰在刘化正手中。19.原审被告人刘化正的供述和辩解，证实经刘开天提议，其与刘开天、刘闪多次商议到刘开天家东边第二户人家抢劫，刘开天带二人多次前往踩点，并准备作案工具，约定抢劫的财物三人平分。案发前十几天左右由刘开天出钱，其在桑墟街一菜市场厨具店购买抢劫用的刀，10元钱一把，其买了2把，后刀被刘开天放在他家厕所内，让其与刘闪抢劫时前往拿取。2018年4月23日上午三人商定当晚实施，刘开天说谁要不去，兄弟就做不成了。其带了一个灰色头套，刘闪给了其一副白色手套，刘闪带了一顶迷彩帽子、口罩、一把刀和一根绳子。当晚刘闪爬到刘开天家大哥家屋顶后，刘开天喊其到他家院子里，其从院内拖拉机上爬到刘开天家院墙上，其与刘闪按照之前刘开天说的攀爬路某，即从刘开天家墙头爬到他大哥家屋顶，再爬到被害人家阁楼屋顶上，再从阁楼屋顶窗户进入被害人家某乙内。二人进入被害人家某丙先后捆绑、控制两名被害人，刘闪拿刀威胁被害人，二人当场劫得5200元现金、一根金项链、一枚金戒指、一只金吊坠、一部苹果手机和一辆白色现代越野车，刘闪从被害人家某丁了一床花床单，离开前刘闪让其将二人在现场的痕迹擦掉，刘闪威胁被害人不得报警，后刘闪驾驶被害人家轿车带其逃离现场，途中有一男子拨打抢得的苹果手机，二人怀疑被害人已经报警，途中二人丢弃苹果手机、把抢得的车丢弃在连云港东海县桃林镇一村庄路边，焚烧了作案时穿着的衣物、迷彩帽、手套、外套、从被害人家某丁的床单等，将作案用的刀扔入一鱼塘。作案前后其多次与刘开天联系，作案前进行联络，作案后及时通知刘开天跑路。其与刘开天听说刘闪被抓后，刘开天让其万一被抓到不要供出他，后见到刘开天舅舅时其因碍于情面未告诉刘开天舅舅刘开天也参与了抢劫。事后其与刘闪每人分得2600元用于跑路，未按之前约定三人均分。其被抓获时抢得的金首饰及部分赃款被公安机关查获。上述证据经一审庭审质证，均来源合法，证据间能相互印证，具有证明效力，予以确认。关于上诉人刘开天提出抢劫第2起其事先不知情，也未参与的上诉理由。经查，上诉人刘闪及原审被告人刘化正到案后多次稳定供述，抢劫被害人杨某家系经上诉人刘开天提议，三人预谋入户抢劫并平分抢得的财物，三人多次进行踩点，刘开天事先准备弯刀、绳子、手套等作案工具，三人决定2018年4月24日晚上实施，当晚刘闪、刘化正分别准备帽子、头套、手套并携带刘开天准备的弯刀、绳子、手套等作案工具，按照事先预谋刘开天提出的攀爬路某，在刘开天的配合下从刘开天家院内潜入被害人家实施抢劫，劫得现金、金首饰、手机及一辆越野车等的事实经过。二人供述得到被害人陈述、相关证人证言、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片、提取笔录、鉴定意见、公安机关提取的案发当晚及次日凌晨刘开天与刘化正频繁的通话记录以及公安机关出具的发破案经过、到案经过等证据的印证。上诉人刘开天否认自己参与该起案件，但无法对上述直接指向他参与案件的相关证据作出合理解释。本案现有证据足以证实上诉人刘开天提议并伙同上诉人刘闪、原审被告人刘化正共同抢劫被害人杨某家的犯罪事实，且能排除其他合理怀疑。故上诉人刘开天所提该上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。关于上诉人刘开天的辩护人提出，上诉人刘开天与刘闪、刘化正共谋时仅意欲抢劫现金，并未预谋抢劫车辆，刘闪和刘化正抢劫的被害人车辆不应计入上诉人刘开天抢劫数额的辩护意见。经查，《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》明确规定，为抢劫其他财物，劫取机动车当作犯罪工具或逃跑工具使用的，被劫取机动车的价值计入抢劫数额。本起中上诉人刘开天、刘闪、原审被告人刘化正系共同犯罪，三人均应对共同犯罪的后果承担刑事责任，被抢车辆应当计入上诉人刘开天的犯罪数额，故上诉人刘开天的辩护人所提该辩护意见无事实及法律依据，不予采纳。本院认为，上诉人刘开天伙同他人持械聚众斗殴，系积极参加者，其行为已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪；上诉人刘开天、刘闪及原审被告人刘化正以非法占有为目的，采取暴力、胁迫手段劫取他人财物，数额巨大，且具有入户抢劫情节，其行为均已构成抢劫罪，且系共同犯罪。上诉人刘开天一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人刘开天在聚众斗殴共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。上诉人刘开天提议并伙同上诉人刘闪及原审被告人刘化正预谋抢劫被害人杨某家财物，事先踩点、准备作案工具，三人分工协作，相互配合，三人在共同犯罪中的作用相当。上诉人刘开天的辩护人所提上诉人刘开天在共同犯罪中系从犯的辩护意见无事实及法律依据，不予采纳。关于上诉人刘闪提出原审法院对其量刑偏重的上诉理由，经查，《中华人民共和国刑法》第二百六十三条规定，以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，有入户抢劫、抢劫数额巨大等情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。原审法院根据上诉人刘闪抢劫犯罪情节、数额、后果、在共同犯罪中的作用以及到案后能如实供述其及同案犯的犯罪事实，在法定刑幅度内判处其有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金二万元，量刑并无不当，其所提该上诉理由无事实及法律依据，不予采纳。另，上诉人刘开天的辩护人还提出，二审期间上诉人刘开天的亲属通过到被害人杨某家赔礼道歉，杨某对上诉人刘开天的行为予以谅解，建议对上诉人刘开天从轻处罚。本院认为，上诉人刘开天对该事实拒不认罪、悔罪，其亲属对被害人的赔礼道歉行为对上诉人刘开天的量刑并无影响，故对辩护人的该辩护意见亦不予采纳。综上，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当。江苏省宿迁市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见正确，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  戴建军审判员  白 金审判员  高 峰二〇二〇年六月十七日书记员  蒋 芹书记员  王梦竹