山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终2589号上诉人（一审被告）：丁冉，男，1981年11月8日出生，汉族，住。委托诉讼代理人：张寿江，山东伟弘律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：赵永，男，1973年1月2日出生，汉族，住。委托诉讼代理人：王伟，山东郭鲁涛律师事务所律师。上诉人丁冉因与被上诉人赵永合伙协议纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院(2020)鲁0828民初459号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。丁冉上诉请求：一、依法撤销山东省金乡县人民法院（2020）鲁08民初459号民事判决，本案依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实理由：一审判决认定事实不清。一审过程中，被上诉人故意隐瞒本案事实，做虚假陈述。上诉人丁冉因需租赁房屋经营歌舞厅与被上诉人赵永认识。但被上诉人赵永在一审起诉状中称上诉人于2019年4月1日主动到金乡县通过他人找到被上诉人以要使用其房屋经营歌舞厅为由，让被上诉人与上诉人合伙经营，明显与事实不符。实际在2018年3月，上诉人经营KTV寻找房屋过程中，联系到本案被上诉人。看房后上诉人认为该房屋的位置适合经营KTV,随即便开始设计、施工等各项准备工作。对于双方认识时间在一审双方提交的证据也完全可以证明。被上诉人称其将20万元现金交付给上诉人更与事实不符，被上诉人只是让上诉人在合作协议的背面手写了收到条，并未将现金交付给上诉人，而是在几天后将20万元转账给了上诉人的战友李洪峰，并与李洪峰约定，等上诉人的施工人员和材料到施工现场后再分批支付给上诉人使用，一审判决对此没有查明。被上诉人提供的经营场所无产权手续且房屋占地用途为林业用地，涉案房屋为毛坯房，无任何消防设施，属于违法建筑，导致不能办理消防手续，致使上诉人投入了大量的人力、物力、财力而没有任何收益，被上诉人应按照《合作协议》第八条、第九条约定赔偿上诉人的全部损失。上诉人因装修实际上所支出的费用近40万元，由于被上诉人的原因导致合同不能履行并且给上诉人造成不应有的损失，上诉人的损失均应由被上诉人承担。赵永辩称，金乡县人民法院作出的（2020）鲁0828民初459号民事判决认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应依法予以维持。一审起诉状中所述双方认识时间为明显笔误，一审开庭时进行了陈述更正，一审庭审笔录中应该有显示。一审判决书认定事实部分也已经查明，不再赘述。上诉人与被上诉人签订的《合作协议》是双方真实意思表示。被上诉人在规定的时间内已经履行了合同义务并交付给上诉人装修款20万元。由于上诉人个人原因，导致合同无法履行，一审法院判令将20万元返还并无不当。上诉人主张被上诉人违约并无证据支持更与客观事实不符。被上诉人从未见到过上诉人提交的所谓“证据”也与本案无关。一审法院秉着“谁主张，谁举证”的原则，对举证责任进行分配并进行判决，并无不当。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉。赵永向一审法院起诉请求：1.请求判决被告返还原告现金20万元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告丁冉因需租赁房屋经营歌舞厅与原告赵永认识。2018年3月份丁冉租赁位于105国道西侧的房屋用于经营歌舞厅。2019年4月1日，赵永（甲方）与丁冉（乙方）、张进峰（丙方）签订《合作协议》，约定：合作名称为“芒果量贩式KTV”歌舞厅；甲方负责办理“芒果量贩式KTV”歌舞厅的消防和工商登记手续；乙方负责“芒果量贩式KTV”歌舞厅的装修事宜和日常的经营与管理；甲方有权随时监督查看“芒果量贩式KTV”歌舞厅的财务的收入与支出等情况；自签订合同之日起，如果甲方负责的消防手续60天之内办不下来，则本合同自动作废。并承担乙方、丙方的所有费用（设计费18万元、续存费3万元、差旅等其他费用共计30万元）。消防手续未下来之前（以实际房屋消防证为准，地址：山东省济宁市金乡县老105国道西侧新华路1号），由甲方负责支付装修费用。该协议有赵永及丁冉的签字。2019年3月18日，丁冉收到赵永向其支付的装修款20万元，并出具收到条：今收到甲方赵永装修款贰拾万元整（￥200000）丁冉2019.3.18。另查明，金乡县金乡街道芒果量贩式娱乐中心（以下简称芒果娱乐中心）于2018年7月16日在金乡县工商行政管理局注册登记并申领到营业执照，其上载明名称为金乡县金乡街道芒果量贩式娱乐中心，类型为个体工商户，经营场所为山东省济宁市金乡县老105国道西侧，经营者为张进峰，组成形式为个人经营，注册日期为2018年7月16日，经营范围为歌舞娱乐服务。一审法院认为，赵永与丁冉签订的《合作协议》中关于双方权利义务的约定系双方的真实意思表示，该合作协议中关于双方权利义务的约定条款对双方产生约束效力。双方约定合伙经营芒果娱乐中心，该娱乐中心于2018年7月16日办理工商登记，并由工商行政部门颁发营业执照，即该娱乐中心具有符合法律规定的经营场所、组织形式等，丁冉抗辩赵永为其经营歌舞厅提供的经营场所无产权证且房屋占地用途为林业用地，并未提供相关证据证明，本院不予采信。丁冉关于赵永支付20万元用于办理消防手续前的装修人工费的抗辩，并未提交相关证据证明，本院不予采信；且现双方已无合作合意，双方签订合作协议时共同经营芒果娱乐中心的目的已无法实现，故赵永要求丁冉返还20万元装修款的主张，本院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决：被告丁冉于本判决生效后十日内返还原告赵永装修款200000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元，财产保全费1620元，合计3770元，由被告丁冉负担。本院二审期间，被上诉人赵永提交丁冉与赵永的通话录音两份，证明赵永在合同约定期限内履行了合同义务，合作协议未履行的原因是丁冉的个人原因，其在合同约定的期限内明确表示不再履行涉案合作协议;通话中丁冉明确表示收到赵永20万元。经质证，上诉人丁冉认为通话录音时间真实性不能确认，但丁冉的声音听着有点像。根据合作协议的约定，协议签订后由被上诉人60天内把消防手续办下来，如果办不下来合同自动作废。协议签订的时间是2019年3月20日，该两段录音的时间均在60天之后，即在合同作废之后。即使在合同签订60天之后包括在一审庭审过程中，上诉人始终没有见到涉案房屋的消防手续。经审查，本院对被上诉人赵永提交证据的真实性予以确认。本院二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，上诉人丁冉与被上诉人赵永签订的《合作协议》系双方的真实意思表示，约定的权利义务对双方产生约束效力。双方约定合伙经营芒果娱乐中心，该娱乐中心于2018年7月16日办理工商登记，并由工商行政部门颁发营业执照；且上诉人丁冉在双方的电话录音中认可被上诉人已经把“手续都办下来了”，并称不经营的原因是其自己一人干不了。因此，上诉人丁冉主张经营场所无房产证、占地用途为林业用地、无法办理消防手续导致不能经营的上诉事由，证据不足，本院不予采信。收到条与双方电话录音相互印证上诉人丁冉收到了涉案20万元。故一审法院认为双方已无合作合意，合作协议目的已无法实现，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定判令丁冉返还赵永20万元装修款，并无不当。综上所述，上诉人丁冉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人丁冉负担。本判决为终审判决。审判长  高鲁军审判员  席建霞审判员  陈茂华二〇二〇年六月二十八日书记员  韩 霞