重庆市大足区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0111民初909号原告：陈良建，男，1971年6月9日出生，汉族，住重庆市荣昌区。委托诉讼代理人：唐彬，重庆市荣昌区峰高法律服务所法律工作者。被告：重庆宏弘建筑劳务有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞新民街185号，统一社会信用代码91500113584292499C。法定代表人：张启元，总经理。委托诉讼代理人：黄泽伟，重庆资州律师事务所律师。原告陈良建与被告重庆宏弘建筑劳务有限公司（以下简称宏弘劳务公司）劳动争议一案，本院于2020年3月20日立案后，依法适用简易程序，由审判员邓美玲独任审判，于2020年5月18日、2020年6月16日公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告陈良建特别授权委托诉讼代理人唐彬、被告宏弘劳务公司特别授权委托诉讼代理人黄泽伟到庭参加了诉讼，第二次开庭时，原告陈良建及其特别授权委托诉讼代理人唐彬到庭参加了诉讼，被告宏弘劳务公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈良建向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间的劳动关系；2.判令被告支付原告因工受伤的赔偿金：住院伙食补助费8元/天×25天=200元、护理费100元/天×100天=10000元、停工留薪期待遇4个月×7000元/月=28000元、一次性伤残补助金7个月×7000元/月=49000元、一次性工伤医疗补助金6814元/月×2个月=13628元、一次性伤残就业补助金6814元/月×6个月=40884元、交通费1000元，共计135212元；3.本案案件受理费由被告承担。诉讼中，原告增加主张鉴定费400元，赔偿金共计135612元。事实和理由：原告陈良建2017年12月份开始在宏弘劳务公司上班，为其职工，2018年4月16日11时20分左右，陈良建在宏弘公司承建的大足区西湖大道（通新路至九曲河段）雨水管网工程上班挖土时，被重物挤压致右手食指受伤。送往重庆双桥经济技术开发区人民医院治疗。社保局作出巴南人社伤险认字[2019]952号工伤认定，2019年10月8日，重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会作出巴南劳初鉴字[2019]732号鉴定书，鉴定原告伤残玖级。为维护原告的合法权益，现起诉来院，请求法院支持其诉讼请求。被告宏弘劳务公司辩称，不认可原告的诉讼请求，原告不是被告公司的员工，不认可工伤认定书及伤残等级鉴定书。经审理查明，宏弘劳务公司是从事建筑相关业务的有限责任公司。2018年4月16日11时20分左右，陈良建在宏弘劳务公司承建的大足区西湖大道（通新路至九曲河段）雨水管网工程上班挖土沟时，被重物挤压致右手食指受伤。原告当即被送往重庆市双桥经济技术开发区人民医院住院治疗15天，经诊断为：指骨骨折——右手食指末节软组织、骨缺损，2018年5月1日出院，出院医嘱：1.出院休息半月，2.避免患肢持重活动，3.门诊随访治疗。用去住院医药费3978.74元，原告称该款系由被告支付。2019年3月13日，陈良建以重庆凌源建设集团有限公司为用人单位，向重庆市云阳县人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，2019年4月15日，该局作出云人社伤险驳字[2019]11号驳回工伤认定申请决定书，载明经其调查核实：重庆凌源建设集团有限公司承包了大足区西湖大道（通新路至九曲河段）雨水管网工程，后又分包给了宏弘劳务公司，因此，重庆凌源建设集团有限公司不是适格用人单位，据以驳回陈良建的工伤认定申请。2019年4月16日，陈良建以宏弘劳务公司为用人单位，向重庆市巴南区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请书。2019年6月14日，该局出作巴南人社伤险认字[2019]952号《认定工伤决定书》，认为陈良建2018年4月16日所受伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2019年10月8日，重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会作出巴南劳初鉴字[2019]732号《初次鉴定结论书》，载明被鉴定人为陈良建，用人单位为宏弘劳务公司。鉴定结论为：伤残拾级，无生活自理障碍。2020年1月3日，陈良建向重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请事项同于本案诉讼请求。2020年3月16日，重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会作出渝足劳人仲不字（2020）第4号《逾期未作出受理决定证明书》。2020年3月19日，陈良建起诉来院，并提出前述诉讼请求。另查明，1.原告称其于2017年12月经人介绍去被告处上班，双方未签订劳动合同，被告未为原告参加社会保险，被告多以现金支付工资，有时微信支付，上班期间工资已经结清，原告受伤后，休息半年未上班，再之后未回被告处上班，已另行就业；2.2017年10月19日，重庆凌源建设集团有限公司与宏弘劳务公司签订《分包合同》，将西湖大道（通新路至九曲河段）雨水管网工程的顶管、工作井、接收井、检查井工程（包括工作井、接收井开挖管道过程中基底处理、清理、平整等分包给了宏弘劳务公司；3.被告代理人虽否认与原告存在劳动关系，但对于工程相关具体情况、现场管理人员情况及原告是否在被告承建的工程上过班等情况，被告代理人表示不清楚或不能作出合理说明，本院多次通知被告法定代表人张启元本人到庭就相关情况进行说明，张启元未到庭。上述事实，有当事人陈述、《工伤认定决定书》、《初次鉴定结论书》、《逾期未作出受理决定证明书》、劳动能力鉴定费收据、《驳回工伤认定申请决定书》、《分包合同》、快递单等载卷为凭，经当庭质证，可以认定。本院认为，被告宏弘劳务公司为有限责任公司，具有用工主体资格，原告陈良建曾在被告宏弘劳务公司承建的工程挖土沟，双方虽未签订书面劳动合同，被告也未为原告参加社会保险，但形成事实劳动关系，同时，对原告自2017年12月开始在被告处上班的意见予以采纳。被告宏弘公司代理人虽否认与陈良建存在劳动关系，但对于被告经分包承建的西湖大道（通新路至九曲河段）雨水管网工程工程相关具体情况、现场管理人员情况及原告是否在被告承建的工程上过班等情况，被告代理人不清楚或不能作出合理说明，经本院通知被告法定代表人张启元，张启元无正当理由也未到庭对本案相关情况作出说明，应由被告承担相应不利后果。鉴于原告关于其受工伤半年以后另外就业的自认，本院认为，原、被告之间的劳动关系因原告另行就业而在事实上已于2018年10月16日解除。原告于2018年4月16日在工作中受伤致残，经重庆市巴南区人力资源和社会保障局认定为工伤，按照法律规定原告因工致残可享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，宏弘劳务公司未为陈良建参加工伤保险，陈良建的工伤保险待遇应当由宏弘劳务公司支付。本院据此对原告的各项诉讼请求作如下评述：一、原告陈良建的月工资标准问题：原、被告双方未能举证证明原告受伤前12个月的平均工资，其本人工资应按同期重庆市职工月均工资标准认定为6814元/月，并以此作为计付其工伤保险待遇的工资基数。二、对于陈良建主张的各项工伤保险待遇项目：1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资”的规定，陈良建应获得的一次性伤残补助金为47698元（6814元／月×7个月）；2.一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一次性工伤医疗补助金应以解除劳动关系之日的上年度职工月平均工资为计发基数，十级伤残按2个月计发，那么陈良建应得的一次性工伤医疗补助金为12212元（6106元／月×2个月），故对于陈良建此项诉求，予以部分支持；3.一次性伤残就业补助金：据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款第二项规定“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发……”。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付。本案中，终止劳动关系时，陈良建距离法定退休年龄10年以上，应按全额计算，宏弘劳务公司应支付陈良建一次性伤残就业补助金36636元（6106元／月×6个月），故对于原告此项诉求，予以部分支持；4.停工留薪期待遇：据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》规定，陈良建所受伤为指骨骨折——右手食指末节软组织、骨缺损，停工留薪期应为3个月，故宏弘劳务公司应支付陈良建停工留薪期工资20442元（6814元／月×3个月），故对于原告此项诉求，予以部分支持；5.住院伙食补助费，根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十七条规定：“职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，以及经批准到市外就医所需的交通、食宿费标准由市社会保险行政部门会同市财政部门制定，报市人民政府批准后执行”，和重庆市人力资源和社会保障局关于《工伤保险条例》（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）第四条规定：“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付”。因陈良建的住院天数为15天，那么宏弘劳务公司应支付的住院伙食补助费应计算为120元（15天×8元／天）；6.对于陈良建有关护理费的请求，陈良建住院15天，考虑其伤情，结合原告主张，宏弘劳务公司应支付陈良建护理费1500元（100元／天×15天），故对于陈良建此项诉求，予以部分支持；7.对于陈良建主张的交通费，本院酌定支持200元；8.鉴定费：陈良建未进行职工劳动能力鉴定用去400元，依规定宏弘劳务公司应予赔偿。故宏弘劳务公司应向陈良建支付工伤保险待遇共计119208元。综上所述，根据依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第二十七条、第三十一条、第三十二条、第三十六条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、原告陈良建与被告重庆宏弘建筑劳务有限公司解除劳动关系；二、由被告重庆宏弘建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内向原告陈良建支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费等共计119208元；三、驳回原告陈良建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆宏弘建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  邓美玲二〇二〇年六月十六日书记员  尚雪梅