北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初23112号原告:郁某，男，19874年10月8日出生，汉族，住河北省秦皇岛市青龙满族自治县。原告：北京好运路路通网络有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区中和街16号6号楼6层。法定代表人：刘伍，总经理。原告：天津海德科技中心（有限合伙），住所地天津市武清区杨村街泉州北路18号B座574室-3（集中办公区）。事务执行人：郁某。以上三原告委托诉讼代理人：李标田，北京华标律师事务所律师。被告:北京云青智行科技有限公司，住所地北京市大兴区金星路24号1幢219-222。法定代表人：宋起，总经理。第三人：青旅未来（天津）科技有限公司，住所地天津市武清区。法定代表人：郁某，总经理。原告郁某、北京好运路路通网络有限公司（以下简称好运公司）、天津海德科技中心（有限合伙）（以下简称海德中心）诉被告北京云青智行科技有限公司（以下简称云青公司）、第三人青旅未来（天津）科技有限公司（以下简称青旅公司）股东出资纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。三原告委托诉讼代理人李标田，第三人青旅公司法定代表人郁某到庭参加诉讼，被告云青公司经本院合法传唤，无正常理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。三原告向本院提出诉讼请求，请求：1.判令云青公司支付青旅公司已发生的运营费用1100万元；2.判令云青公司赔偿三原告损失20976347元；3.本案诉讼费由云青公司承担。诉讼过程中，三原告变更诉讼请求，撤回了第1项诉讼请求。事实和理由：2018年1月29日，郁某、好运公司、海德中心和云青公司签订《投资协议》，双方共同组建第三人青旅公司。其中，被告出资13400万元持股第三人青旅公司67%，原告海德中心（好运公司）自2018年3月1日起开始进行资源及数据的转移工作，包括但不限于员工劳动关系、自主研发ERP云平台（国高新资质）、对外签署合同、17000家用户数据等，将上述资源、数据转移至第三人青旅公司后停止一切运营。2018年3月7日，双方办理股权变更为被告持股67%，原告持股33%。但因被告单方原因未按期履行出资义务，致使第三人和原告遭受重大损失。自2018年3月1日起至今，第三人业务陷入停滞状态，无法负担经营期间的成本费用。原告及第三人均多次催告被告履行出资义务。鉴于被告未履行出资义务，已构成根本违约。原告多次和被告沟通此事寻求解决方案，但被告均要求原告耐心等待，考虑到第三人业务完全停止，原告损失惨重，无奈之下，诉至法院。云青公司未参加本院庭审，亦未作出答辩。青旅公司述称：云青公司未履行出资义务，导致青旅公司无法正常运营，现青旅公司已经不再运营。经审理查明：2017年9月15日，青旅联合物流科技集团有限公司（以下简称青旅集团）、郁某、邓丽君、叶联彪、寇风麟签订合作意向书，就目标公司好运公司合作事宜进行沟通，约定目标公司注册资本1000万元，目标公司股东郁某、邓丽君、叶联彪、寇风麟持有公司100%股权，具体合作方式由双方在签署正式合作协议时进行约定。2018年1月29日，云青公司、海德中心、郁某、好运公司共同投资设立目标公司（目标公司名称以最后工商核定名称为准）,目标公司主要从事乡镇零售店的B2B2C电商平台、产品销售、互联网技术推广服务业务（以工商实际注册业务为准）,各方达成协议如下：第1条投资款及投资架构。1.1各方确认目标公司注册资本为总额300万元（投资款）由云青公司和海德中心认缴，双方的出资额、出资时间及其在目标公司注册资本所占的比例如下：1.1.1由海德中心出资总额为人民币297万元（其中首期出资60%,折合人民市178.2万元，于2018年3月31日之前缴清；其余出资在营业执照颁发日（定义见下）后十八个月内缴清，并保证与云青公司同步同比例出资）:1.1.2由云青公司出资总额为人民币3万元（其中首期出资60%,折合人民币1.8万元，于2018年3月31日之前缴清：其余出资在营业执照颁发日（定义见下）后十八个月内缴清。目标公司设立后，海德中心持有目标公司99%的股权，云青公司持有目标公司1%的股权。目标公司设立时的股权结构如下：海德中心注册资本297万元，持股占比99%,云青公司注册资本3万元，持股1%。1.2各方同意，自本协议第2条所述的投资的前提条件满足并经云青公司书面确认或经云青公司以书面形式予以豁免后，目标公司注册资本增加至人民币900万元（“增资”）,新增注册资本由云青公司以现金方式溢价认购，以人民币134000万元的价格（"增资款”）认购人民币600万元新增注册资本（“新增注册资本”）(其中首期出资60%,折合人民币360万元，于本协议第1.3条约定的云青公司首期出资日之前缴清：其余出资在海德中心、郁某及好运公司无违约的情况下，由云青公司根据目标公司的实际经营情况决定具体增资时间及增资数额）,剩余部分人民币12800万元增资款均列入目标公司资本公积金。增资后，云青公司持有增资后目标公司67%的股权、海德中心持有增资后目标公司33%的股权。本次增资全部完成后，目标公司的股权结构为：云青公司增资后注册资本603万元，持股比例67%,海德中心297万元，持股比例33%。1.3自本协议第2条所述的投资的前提条件满足并经云青公司书面确认或经云青公司以书面形式予以豁免后，各方启动云青公司对目标公司增资事宜自本协议第3条所述的首期出资的前提条件满足并经云青公司书面确认或经云青公司以书面形式予以豁免后，云青公司应将首期出资额汇入目标公司的银行账户（“云青公司首期出资”，首期出资之日称“云青公司首期出资日”）,海德中心有义务于云青公司首期出资日前的五（5)个工作日之前将目标公司银行账户信息提供给云青公司。目标公司各方应促使目标公司委托具备合法资质的会计师事务所对各方的首期出资额进行验资并出具验资报告。第2条投资的前提条件。2.1云青公司增资应以下列条件（“投资条件”）全部满足并经云青公司书面确认或云青公司书面同意豁免该条件为前提条件：2.1.1天津海德及好运公司，以及好运公司已投资设立的关联公司，就好运公司已投资设立的关联公司的清算和注销共同向云青公司出具按照云青公司要求内容且有效的承诺函，承诺必须在2018年9月30日之前完成好运公司及关联公司的工商注销事宜（以取得工商行政管理部门合法的注销通知书为准）;以此彻底避免海德中心、好运公司，以及好运公司已投资设立的关联公司与目标公司的同业竞争；2.1.2好运公司向云青公司出具经云青公司确认的承诺函，承诺在目标公司设立后将好运公司的资产、业务全部转让至目标公司，(包括但不限于好运公司子公司名下的资产、业务）,随附云青公司确认的资产转让清单并于2018年9月30日之前将需要办理变更登记的资产依法完成变更手续并经云青公司确认。资产转让清单中列明的转让资产全部转让给目标公司；2.1.3海德中心及好运公司为本次投资及实施其他交易文件项下的交易须获得的由第三方作出的所有同意（如有）均已获得，且该等同意均为合法有效：2.1.4好运公司和海德中心在本协议第6条做出的陈述与保证在本协议签署之日及投资条件满足之日均保持真实、准确、完整且不具误导性，并未被违反；2.1.5海德中心已按照本协议规定的时间、出资额和云青公司共同投资设立了目标公司，并取得目标公司营业执照；以及云青公司的其他合理要求已得到满足。2.2海德中心应确保投资条件尽快得到满足，且在任何情况下不迟于本协议签署后的三十（30)日内得到满足。本协议签署后，如有任何投资条件未能在本协议签署后的三十(30)日内得到满足或被书面豁免（视情形而定）,则云青公司不再有支付增资款之义务，且有权随时以书面通知方式终止本协议，云青公司不因此承担任何违约责任。除2.1.1及2.1.2条外其它均在30日内完成。第3条增资时首期出资的前提条件。3.1云青公司支付本协议第1.2条约定的云青公司增资时首期出资应全部满足下列条件（云青公司首期出资条件）或云青公司书面同意豁免该条件为前提条件。3.2目标公司和海德中心已经签署令云青公司满意的包括本协议在内的有关本协议所涉交易的交易文件，并向云青公司交付了其作为一方的经签署的交易文件，交易文件包括但不限于目标公司的章程、股东会决议等。3.2.1好运公司高管与目标公司签订不低于五年的劳动合同；3.2.2目标公司以经中国注册的会计师事务所验资并出具验资银告，海德中心已完成对目标公司的全部出资义务并经云青公司核实确认；3.2.3海德中心、郁某及好运公司本协议第6条做出的陈述与保证在本协议签署之日即云青公司首期出资条件满足之日均保持真实、准确、完整且不具误导性，并未被违反，以及3.2.4云青公司的其他合理要求已被满足。海德中心应确保云青公司首期出资条件尽快得到满足，且在任何情况下不迟于本协议第2条的投资条件满足之日起的30日内得到全部满足。本协议签订后，如有任何云青公司首期出资条件未能在上述时限内得到满足或被书面豁免，则云青公司不再有支付增资款的义务，且有权随时以书面通知方式终止本协议，云青公司不因此承担任何违约责任。如此时目标公司已经获得营业执照，海德中心应该收购云青公司持有的目标公司的股权。第16条违约责任。由于本协议任何一方的过错，造成本协议不能履行或不能完全履行时，由过错方对守约方承担违约责任，如各方均有过错，则根据实际情况由各方分别承担各自相应的违约责任。三原告提交目标公司青旅公司的企业信用报告、2018年章程及股东会决议。其中企业信用报告显示：青旅公司2018年1月29日设立，法定代表人郁某，设立时注册资本为300万元，2018年5月9日变更为900万元。股东云青公司投资603万元，出资比例67%,认缴出资日期2038年4月26日；海德中心投资297万元，出资比例33%,认缴出资日期2038年1月28日。青旅公司章程显示：海德中心认缴出资297万元，持股33%,于2038年1月28日之前缴足；云青公司认缴出资603万元，持股67%,于2038年4月26日之前缴足（后修正为2038年1月28日）。2018年4月25日，海德中心和云青公司作为青旅公司股东召开股东会作出决议，决定青旅公司增资至900万元，新增注册资本全部由云青公司认购，增资后云青公司注册资本603万元，持股67%;海德中心注册资本297万元，持股33%。三原告提交好运公司尽职调查报告显示：2017年11月4日，青旅集团委托北京鑫正泰会计师事务所有限责任公司对好运公司进行尽职调查报告，该报告载明截至2017年7月31日公司累计未分配利润20976347元。好运公司资产价值评估报告载明：2017年5月18日，经北京东方燕都资产评估有限责任公司评估“好运路路通BBC云平台”，在继续经营使用的假设前提下市场价值估值42603700元。三原告提交9份著作权登记证书，均为好运路路通BBC云平台相关的著作权登记证书。三原告提交2016年12月12日测试报告显示，中国软件评测中心针对好运公司的“好运路路通BBC云平台”进行用户文档、功能性、易用性和中文特性四个方面测试。BBC服务系统开发成本（外包+内部人员）显示，好运路路通BBC云平台开发成本为29237000元+4279477.09元。2018年5月，好运公司将关联公司的资产导入青旅公司，合计400965.70元。三原告提交应付工资、个税、社保等账目，该账目统计：青旅公司拖欠工资5509142.60元、个税801052.15元、社保355925.9元；青旅公司拖欠仓库租金286160元、租车费用300400元、办公室租金966092.9元；拖欠客户费用550811.3元、日常办公费用67720.1元、借款365100元。三原告提交微信截图三组，称上述支出均向青旅集团徐云波汇报过，徐云波明确同意支出。三原告提交电子回单，显示海德中心向青旅公司2018年3月支付出资178.2万元。就诉讼请求，三原告提交书面说明，明确双方均按上述协议出资了第一期出资义务的首期款，海德中心实际出资折合人民币178.2万元，云青公司出资人民币1.8万元。关于第二期出资义务，根据2018年1月29日四方签订的《投资协议》第1.2:各方同意，自本协议第2条所述的投资的前提条件满足并经云青公司书面确认或经云青公司以书面形式予以豁免后，目标公司注册资本增加至人民币900万元（“增资”）,新增注册资本由云青公司以现金方式溢价认购，以人民币13400万元的价格（“增资款”）认购人民币600万元新增注册资本（“新增注册资本”）(其中首期出资60%,折合人民币360万元，于本协议第1.3条约定的云青公司首期出资日之前缴清；其余出资在海德中心、郁某及好运公司无违约的情况下，由云青公司根据目标公司的实际经营情况决定具体增资时间及增资数额）,剩余部分人民币12800万元增资款均列入目标公司资本公积金。增资后，云青公司持有增资后目标公司67%的股权、海德中心持有增资后目标公司33%的股权。三原告认为：根据该条款，满足本协议第2条的投资的前提条件并经云青公司书面确认或经云青公司以书面形式予以豁免后，目标公司注册资本增加至人民币900万元（“增资”）,新增注册资本由云青公司以现金方式溢价认购，以人民币13400万元（“增资款”）认购人民币600万元新增注册资本（“新增注册资本”）(其中首期出资60%,折合人民币360万元，于本协议第1.3条约定的云青公司首期出资日之前缴清。本案中，虽然没有满足本协议第2条的投资的前提条件并且未经云青公司书面确认或经云青公司以书面形式予以豁免，但目标公司已实际将注册资本增加至人民币900万元。云青公司在没有满足第2条情况且未书面确认的情况下，但将目标公司资本金增加至人民币900万元就达到13400万溢价认购的义务，因为该900万元注册资本金的来源为云青公司出资，其中600万元为注册资本，12800万元为目标公司资本公积金。上述事实有三原告提交的上述证据及其陈述意见在案佐证。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告云青公司经本院合法传唤，拒不到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。关于三原告主张云青公司赔偿损失的诉讼请求。首先，根据查明事实，2017年9月15日，青旅集团、郁某、邓丽君、叶联彪、寇风麟签订合作意向书，就目标公司合作事宜进行沟通，并且约定目标公司注册资本1000万元，具体合作方式由双方在签署正式合作协议时进行约定。而后，2018年1月29日，云青公司、海德中心、郁某、好运公司签订协议，共同投资设立目标公司青旅公司,主要从事乡镇零售店的B2B2C电商平台、产品销售、互联网技术推广服务业务。上述签约过程表明，云青公司签订投资协议系基于前述合作意向，并且，投资协议约定云青公司向目标公司投资1.34亿元，其中1.28亿元列入目标公司资本公积金。其次，根据现有证据，投资协议约定设立的目标公司青旅公司于2018年1月29日设立，海德中心与云青公司为公司股东。2018年4月25日，海德中心与云青公司由股东会决议方式决定青旅公司增资至900万元。2018年5月9日，青旅公司就增资事项进行了工商登记的变更。另外，海德中心2018年3月已经将首期出资款178.2万元支付至青旅公司。再次，虽然投资协议中云青公司就其出资设定了前提条件，但是结合上述查明事实，青旅公司2018年4月作出股东会决议进行增资，实际于2018年5月完成增资的工商变更登记，应当视为云青公司增资条件成就。且结合签署合作意向书，以及投资协议的协议目的，云青公司的投资是目标公司青旅公司运营的必要条件。投资协议签订后，海德中心实际进行了出资，其与好运公司自2018年3月1日起开始进行资源及数据的转移工作，包括但不限于员工劳动关系、自主研发ERP云平台（国高新资质）、对外签署合同、17000家用户数据等，将上述资源、数据转移至青旅公司，此后好运公司停止运营。青旅公司2018年1月设立，至今超过2年时间。在云青公司虽然同意青旅公司的经营支出申请，但未有资金到位，亦不实际履行出资义务的情况下，青旅公司已无法继续正常经营。最后，根据法律规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。故云青公司作为目标公司的股东应当对其他股东承担责任。再结合投资协议的约定，云青公司违反协议约定应当承担违约责任。具体责任的范围，根据查明事实，好运公司经评估其云平台市场价值估值42603700元。青旅集团委托会计师事务所进行的尽职调查显示，好运公司截止2017年7月31日累计未分配利润20976347元。三原告据此主张损失，在没有其他相反证据推翻的情况下，应当予以采纳。故对三原告主张云青公司赔偿损失的诉讼请求，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：北京云青智行科技有限公司于本判决生效后十日内赔偿郁某、北京好运路路通网络有限公司、天津海德科技中心（有限合伙）损失20976347元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费146650元、公告费520元,由北京云青智行科技有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘虎成人民陪审员  江冀兴人民陪审员  袁莉娅二〇二〇年六月八日书 记 员  赵家禹