山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终2702号上诉人（一审原告）：烟台银海物业管理有限公司。住所地烟台市芝罘区辛庄街1号-1-3。法定代表人：史东岩，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋晓，山东劳德律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：包永林，男，1959年2月1日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：汪涛，北京市尚公（烟台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：修海南，北京市尚公（烟台）律师事务所律师。上诉人烟台银海物业管理有限公司（以下简称银海物业）因与被上诉人包永林物业服务合同纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2019）鲁0602民初2970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人烟台银海物业管理有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求；2.一二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人是通过合法投标竞标取得涉案小区物业管理权，三方签署的《海军航空工程学院经济适用房物业服务管理合同》应系前期物业服务合同，该合同对于涉案小区的业主具有拘束力，被上诉人应当依法缴纳物业费及电梯费。2012年在海军后勤保障社会化的吸引下，上诉人通过合法投标竞标取得涉案小区的物业管理权。由甲方航院经济适用业主委员会（以下简称航院业委会）、乙方上诉人、丙方海军航空工程学院院务部营房处(以下简称海航营房处)三方签署涉案合同。涉案小区2011年曾成立过业主委员会，由于涉案小区业主后期要求改选，将相关材料从烟台市芝罘区住房和建设局、市住房和城乡建设局及街道办事处撤回，导致两级住建部门及街道办事处无备案信息。即使涉案小区业委会成立存在瑕疵，作为合同丙方在涉案合同盖章，原海军航空工程学院(现为海军航空大学)为涉案小区的建设单位，合同丙方为原海军工程学院的内设机构，其代表海军航空工程学院对外签署合同，涉案合同符合《物业管理条例》第二十一条之规定，属于前期物业服务合同。根据《物业管理条例》第二十五条规定，建设单位与物业买受人签订的买卖合同应当包含前期物业服务合同约定的内容。本案中，海军航空大学并没有与业主签署购房合同，涉案小区业主、业主大会一直未选聘过物业服务公司。上诉人于2012年入驻涉案小区，入驻时在各个宣传栏张贴过上诉人即将接管小区物业服务的材料，被上诉人接受上诉人提供的物业服务，对此没有异议，视为被上诉人对于该事实物业法律关系的追认，双方形成了事实物业服务合同关系。根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同，以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同，对业主具有约束力。业主以其并非合同当事人为由提出抗辩的，人民法院不予支持。在本案中，上诉人与合同丙方签署的前期物业服务合同对涉案小区业主具有拘束力，被上诉人应依法支付相关物业费及电梯费。二、上诉人在涉案小区提供长达80个月近7年的物业服务，被上诉人提供的相关材料均为2018年7月之后形成，足以说明其对上诉人2018年7月之前提供的物业服务是认可的。上诉人自2012年8月1日入驻涉案小区提供物业服务，2019年4月1日撤离涉案小区，在涉案小区提供物业服务长达80个月。业主在此期间都享受到上诉人提供的物业服务，并没有提出过异议，部分业主已足额缴纳物业费用，说明是对上诉人提供物业服务的认可。被上诉人提供的物业信访材料均系2018年7月之后形成。因部分业主不自觉缴纳物业费及电梯费，上诉人于2018年5月单独起诉业主郭英彪、田凤夫妇后，涉案小区部分业主因费用日益高涨为了不缴纳物业费联名上书海军航空大学的信访材料。此前并没有出现此种情况，全体业主均认可并享受银海物业的服务。三、证人王某缴纳过物业服务费，说明是对上诉人提供物业服务的认可。王某在一审法院作为证人出庭作证认可涉案小区由上诉人提供物业服务，对于上诉人入驻及撤离涉案小区的时间是认可的，可以看出双方均认可事实物业法律关系，王某缴纳费用的行为是对该事实物业法律关系的追认。四、涉案小区已有部分业主全额缴纳物业费及电梯费用，部分业主缴纳部分物业费，说明双方存在事实物业法律关系，一审法院驳回上诉人的诉讼请求不符合事实及法律规定。一审法院因涉案小区业主委员会的成立瑕疵而直接否定合同效力是错误的，应依据该合同认定前期物业法律关系依法约束被上诉人。被上诉人包永林答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。一审原告烟台银海物业管理有限公司向一审法院起诉请求：被告向原告支付2014年1月1日至2019年3月31日期间的物业服务费（含电梯费）6290.39元（按建筑面积133.13平方米、0.75元/月/平方米计算），并赔偿自2014年1月1日起至被告履行完毕之日止按年利率6%计算的违约金。一审法院认定事实如下：被告系涉案房屋的业主。2012年，原告、航院业委会及海航营房处在签订的《海军航空工程学院经济适用房物业服务管理合同》中约定：原告为坐落于烟台市芝罘区海军航空工程学院经济适用住房提供物业服务；物业服务的内容包括共用部位和共用设施设备的维修、养护和管理；共用部位和相关场地的保洁和卫生清扫、物业档案资料管理等事项；合同期限为二年，自2012年8月1日至2014年7月31日止；物业服务费按照每月每建筑面积0.45元收取；物业服务费按月交纳，业主也可按季、半年、年度预交，逾期交纳物业服务费的，每逾期一日，应交纳欠费总额千分之三的违约金。合同签订后，原告为包括涉案房屋在内的涉案小区提供物业服务。庭审中，为证明其主张，原告另向法院提交了如下证据：1.催费通知单打印件3张，证明原告自2012年8月1日至今，原告在涉案房屋入户门及宣传栏上张贴过催费通知书，要求其缴纳欠付的物业服务费。被告质证称，被告从没有见到过上述通知书，是原告自行制作，没有任何送达记录。2.借条复印件6张，证明原告因涉案小区业主欠付物业服务费数额巨大，在2014年7月18日至2016年12月22日向海军航空大学借款152705元用于支付电梯维保费用。被告质证称，上述证据系复印件，故对真实性不予认可，原告在电梯维保费用的支出方面应当提供其与负责电梯维保的案外人之间的维保合同，仅凭借条不能证明原告的主张，故被告不予认可。庭审中，为证明其答辩主张，被告向法院提交了如下证据：1.涉案小区业主因物业事宜的信访材料复印件：（1）致航大王校长、王政委、纪委书记的集体上访材料，包括：附件①航大经济适用房物业化管理现状、问题简介；附件②强烈要求立即终止银海物业公司无合同非法经营行为的联合签名；（2）致航大保障部赵部长、丁副部长的上访材料；（3）关于亟待解决的航院经济适用房物业问题及强烈要求立即终止银海物业公司无合同非法经营行为的联合签名；（4）为物业事致航大领导书。上述四份证据证明在原告无合同经营期间，业主们多次通过多种方式请求海军航空大学终止原告无合同经营行为、请求海军航空大学牵头解决物业费纠纷问题。原告质证称，对上述证据的真实性不予认可。2.在涉案小区内拍摄的照片打印件27张，证明在原告强行服务期间，通过不修理自来水总管、指使物业保洁人员翻拿业主物品致使业主物品丢失，恐吓、威胁等违法违规方式催缴物业费；业主自行联系电梯维修公司维修电梯、自行打扫涉案小区卫生、清理垃圾、清扫积雪；原告提供的物业服务远远达不到正常物业公司应提供的物业服务标准。原告质证称，上述证据可以证明原告曾在涉案小区内张贴过催缴通知书，涉案小区业主对此知晓，不存在被告所述未收到催费通知书；原告催缴物业服务费不存在恐吓、威胁情况。3.2011年7月11日《海军航空工程学院经济适用房业主委员会第一次会议议程》，载明：会议地点为院务部会议室，参加人员为业主委员会委员、院务部副部长辛庆伟、院务部营房处处长王宗泰、院务部营房处助理王峰；会议议程为审议《学院经济适用房住房业主委员会章程》、选举学院经济适用住房业主委员会主任、副主任和秘书长；商讨业主委员会下步工作。上述议程尾部有“王辛慧、盛绍斌、李廷军、徐茂森、王阳”签名字样。被告以此证明航院业主委员会主任、副主任、秘书长由海航营房处直接任命，并未履行法定选举程序，所有业主委员会委员的签字系同一人完成，故航院业委会不能代表被告。原告质证称，上述证据可以证明涉案小区已于2011年7月11日成立业主委员会，委员会成员明确。4.为证明航院业委会成立不合法，被告在另案(2019)鲁0602民初12055号中申请航院业委会主任王某作为证人出庭作证。王某证称，证人自2000年至今居住在坐落于海军航空大学家属区的烟台市芝罘区东海里东24-5号房屋，由原告提供物业服务；证人在2012年至2013年期间担任航院业委会主任，该职务系由海航营房处经证人同意后指定担任；对海航业委会其他成员即盛绍斌、李廷军、徐貌森、王阳的当选经过，证人不清楚；针对2011年7月11日《海军航空工程学院经济适用房业主委员会第一次会议议程》，该次会议的参会人员即该材料中载明的院务部三人和航院业委会五人，召集会议的为院务部副部长辛庆伟；证人参加了此次会议但并未在会议议程上签字，上述会议议程中载明的内容属实，但各项会议议程存在争议，且会上没有达成一致意见；院务部指定证人担任航院业委会主任、王阳担任秘书长、李廷军担任副主任，证人在会议上明确不同意；会后海航营房处负责人找证人谈话要求担任主任职务，最终证人默许；针对上述会议议程中其他人员的签字，证人没有见过四人签字；证人并未代表航院业委会与原告在2012年签订过物业服务合同，航院业委会的印章由航空大学院务部篆刻并保管使用，航院业委会从未使用过该公章。原告质证称，对该证人证言没有异议，但证人也向原告缴纳过物业服务费，说明证人认可原告的物业服务。5.电梯小包保养合同、产品保养合同各2份，证明2017年度及2018年度，涉案小区电梯保养合同的委托方及付款方均为海航营房处，该实际履行义务的行为证明海航营房处为物业服务的实际履行方，原告主张的物业费用中关于电梯的费用无事实和法律依据。原告质证称，对证据的真实性无异议，但原告于2012年8月1日入驻涉案小区，一直负责电梯的日常维护，与上述合同并不冲突；上述合同的签订主体虽为海航营房处，但电梯维保费用的实际承担者为原告，与原告提交的借条相吻合。6.电梯各项费用支付情况，证明涉案小区自2012年5月至2017年8月电梯用电费、维护保养费、年检费由海军航空大学保障部机营处(以下简称海航机营处)支付，海航机营处是物业服务的实际提供方，而非原告。原告质证称，对证据的真实性无异议，上述支出情况明细由海航机营处出具，但上述费用实际由原告负担。7.2019年5月9日海航营房处出具的《情况说明》、《垃圾处理费合同》复印件7份及垃圾处理费票据复印件2张、2015年1月22日《建筑消防设施维修保养合同》复印件、2016-2018年《建筑消防设施维修保养合同》三份、2014年6月1日《污水管道清疏合同》复印件、2017年11月15日《污水管道清疏合同》。证明涉案小区内包含在物业服务范围中的化粪池、检查井、污水管道、建筑消防等设施的维护保养垃圾清运等服务均由海军航空大学委托第三方提供，即实际由海军航空大学实际提供物业服务，原告未实际履行其主张的物业服务合同，原告关于物业费用的主张无事实和法律依据。原告质证称，对《情况说明》真实性无法确认，原告于2019年4月1日撤离涉案小区，此后出具的任何证据均与原告无关；对该组其他证据的真实性均无法确认。8.2019年5月16日海航机营处出具的《情况说明》，证明2015年1月涉案小区16-19号楼的消防水箱维修工程款系从业主的购房款中开支，原告未实际履行其主张的物业服务合同。原告质证称，该证据可以证明海航机营处支付过消防水箱维修工程款，但与本案无关。9.2019年10月15日海航营房处出具的《情况说明》、2008年5月10日和2011年9月7日中国人民解放军海军航空工程学院会议记录各一份、《关于推进经济适用房物业管理事》(营务2009-192号)复印件、2008年5月10日第一届航院经济适用住房业主委员会备案表。证明2008年5月10日航院经济适用住房业主委员会依法成立，因水电暖、车位等问题未解决及建设工程款项未结算，针对引进物业问题未形成决议；2011年9月7日中国人民解放军海军航空工程学院行政指令业委会成员，但航院业委会未进行法定选举程序，未独立开展工作和形成决议，不能代表业主作出法律行为。原告质证称，对《情况说明》的真实性无异议，但与本案无关；对其他证据的真实性不清楚，原告进驻涉案小区时已经成立业主委员会，但何时成立不清楚。诉讼中，就航院业委会成立情况，一审法院对海军航空大学进行了调查。该校保障部机营处助理员余冯涛在法院接受调查时称，海航营房处系海军航空工程学院的内设机构，海军航空工程学院在2017年与其他院校合并成立了海军航空大学，海航营房处遂变更为海航机营处；对原告提交的2012年三方签订的《海军航空工程学院经济适用房物业服务管理合同》无异议；针对航院业委会的成立过程，据了解该业委会的成立经过召开大会，但会议如何召集及参与人等具体会议形式及召开时间不清楚，海军航空大学也参加过业委会成立的相关会议，成立后的业委会主任为王辛慧，委员有李廷军、王阳、徐懋森等五人；对《海军航空工程学院经济适用房业主委员会第一次会议议程》有异议，该议程载明的参会人员姓名确实系该校工作人员，但会议是否实际召开、上述人员是否实际参会不能确认；该议程中载明的五人姓名系航院业委会人员，但能看出系一人所签，并非各自本人所签。另查，航院业委会未在烟台市芝罘区住房和建设局及烟台市住房和城乡建设局及街道办事处备案。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。非自然人的法人或非法人组织作为民事主体，从事民事行为、享有民事权利和承担民事义务的前提是依法成立。作为航院业委会主任的王某的证言可以证明，包括业委会主任在内的业委会成员均系原海军航空工程学院有关部门指定，并非经业主选举，且《业主委员会第一次会议议程》会议记录上的签名亦非业委会成员所签署；经法院调查，航院业委会未在烟台市芝罘区住房和建设局及烟台市住房和城乡建设局及街道办事处备案。上述事实足以认定，航院业委会并非依法成立，不具备签订合同的资格。王某还证实，其并未代表航院业委会与原告在2012年签订过物业服务合同，航院业委会的印章由航空大学院务部篆刻并保管使用，航院业委会从未使用过该公章。上述事实还证明，2012年《海军航空工程学院经济适用房物业服务管理合同》亦非航院业委会签订。因此，上述合同，对作为涉案小区业主的被告没有约束力。现原告依据上述合同的约定主张被告向其支付自2014年1月1日至2019年3月31日期间的物业服务费（含电梯费）6290.39元及违约金，于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第八条、第九条之规定，一审法院于2019年11月29日判决：驳回原告烟台银海物业管理有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，减半收取为25元，由原告烟台银海物业管理有限公司负担。二审中，上诉人提交以下证据：一、上诉人写给海军航空大学领导的信四页，证明上诉人具有三级物业资质，入驻涉案小区是通过招标、竞标等一系列合法程序，属于合法经营，开发商不能提供房产证及房屋质量问题与上诉人无关，被上诉人无权因此拒绝交纳物业费。二、2018年5月上诉人写给海军航空大学纪委的信两页，证明上诉人一直在向海军航空大学反映涉案小区业主不交物业费的问题。三、2018年8月13日上诉人写给海军航空大学领导的标题为《我司接管航院经济适用房后的具体说明》的信三页，证明上诉人入驻涉案小区后积极提供物业服务，在该信里简短的说明了上诉人所提供物业服务范围。四、2019年3月11日上诉人写给东山街道办事处领导潘主任的信五页，证明上诉人于2019年3月11日向东山街道办事处反映涉案小区业主拒交物业费问题。五、2019年11月30日上诉人写给巡视组领导的《反映芝罘区人民法院判决不公的情况》的信三页，证明上诉人入驻涉案小区合理合法，业委会成立与否是开发商（海军航空工程学院）、街道办事处、社区居委会及业主的责任，而非上诉人的责任。被上诉人质证称，对证据一、二、三的真实性及证明内容均不予认可，上述三组证据不能证明上诉人向被上诉人提供了物业服务；对证据四的真实性不予认可，该证据与本案无关；对证据五的真实性及证明内容均不予认可。本院认为，上述证据系上诉人单方制作，未提交邮寄证明，且未经被上诉人确认，故本院对证据的真实性及与本案的关联性均不予认定。二审审理查明的其他事实与一审认定事实一致。本院认为，《物业管理条例》第二十一条规定,在业主、业主大会选聘物业服务企业之前，建设单位选聘物业服务企业的，应当签订书面的前期物业服务合同。故前期物业服务合同是业主、业主大会选聘物业服务企业之前，建设单位选聘物业服务企业在物业管理区域内对物业实施管理服务，并与之签订的物业服务合同。前期物业服务合同缔约的主体是建设单位和物业服务企业。本案中，2012年《海军航空工程学院经济适用房物业服务管理合同》载明签订的主体是上诉人、航院业委会和海航营房处。因此，上诉人主张该合同为前期物业服务合同于法不合，本院不予采纳。根据一审法院查明的事实，《海军航空工程学院经济适用房物业服务管理合同》并非航院业委会签订，依法不能对被上诉人产生合同拘束力。故上诉人以该合同为依据，要求被上诉人支付物业服务费，缺乏事实和法律依据，一审法院未予支持并无不当。上诉人主张其在涉案小区提供将近7年的物业服务，被上诉人对其2018年7月之前提供的物业服务是认可的。上诉人的该主张证据不足，本院不予支持。上诉人主张已有部分业主全额缴纳物业服务费和电梯费，部分业主缴纳部分物业服务费，说明双方之间成立事实物业服务法律关系。本院认为，本案系物业服务合同纠纷，《物业管理条例》第三十四条规定，业主委员会应当与业主大会选聘的物业服务企业订立书面的物业服务合同。故物业服务合同为要式合同。由于上诉人提供的证据不足以证实其与被上诉人之间存在符合法定条件的物业服务合同，现其以部分案外人已交纳相关费用为由主张与被上诉人形成事实上的物业服务关系，理由不当，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人烟台银海物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 腾审判员 于 青审判员 付景波二〇二〇年六月一日书记员 杨风华