陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终620号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市。负责人：侯永利，系该公司总经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏艳平，女，1974年1月26日出生，汉族，住清涧县。被上诉人（原审原告）：王笑笑，女，1998年7月11日出生，住清涧县。被上诉人苏艳平、王笑笑共同委托诉讼代理人：陈震，陕西富能律师事务所律师。被上诉人苏艳平、王笑笑共同委托诉讼代理人：白莉莉，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：雷景渊，男，1998年3月24日出生，汉族，住横山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称：榆林支公司）因与被上诉人苏艳平、王笑笑、雷景渊机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初5431号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。榆林支公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法判决被上诉人赔偿苏艳平各项损失共计20893元，赔偿王笑笑各项损失共计25878元，已付10000元（争议金额28435元）；2、由被上诉人承担本案一、二审案件的诉讼费。事实和理由：1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释规定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉讼法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。二被上诉人没有向一审提供其误工损失及近三年的收入状况，依据该条款规定其误工费应当按照所在地相同相近行业上一年度职工平均工资计算，被上诉人户籍在农村，病例记载为农民，根据陕西省统计局公布数据二被上诉人应当参照农民的平均收入标准计算，每天约为74元。因其没有提供误工损失的证据，无法证明本次交通事故造成其收入减少，故其主张的误工费不应当支持。2、被上诉人苏艳平在此次交通事故中没有造成伤残，故其主张的精神损害抚慰金不应当支持。3、被上诉人王笑笑在此次交通事故中没有造成伤残，故其主张的精神损害抚慰金不应当支持。4、一审判决我公司赔偿苏艳平的后续治疗费5000元、鉴定费720元超出一审原告的诉讼请求，没有事实与法律依据。5、鉴定费不属于交强险的赔偿范围。依据《交强险条例实施细则》第八条明确了交强制的赔偿范围及限额，明确鉴定费不属于交强制赔偿范畴。6、二被上诉人的损失首先应当由陕K175B5车投保的交强险进行赔偿，不足部分我公司在商业保险限额按照70%的比例进行赔偿。被上诉人苏艳平、王笑笑答辩称：答辩人认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人上诉请求既无事实依据也无法律依据。具体理由为：1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款及《陕西省高级人民法院关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》第一条之规定，一审判决中关于误工费的酌定为每天185元的计算正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照其实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”《陕西省高级人民法院关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》第一条规定“机动车事故责任纠纷案件中不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，其残疾赔偿金、死亡赔偿金统一按照陕西省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。”本案中，根据陕西省统计局公布数据，2018年度陕西省在岗职工平均工资为74993元，即日平均工资为205元，但由于《陕西省高级人民法院关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》在2019年11月14日才正式发布，还未正式生效，因此，一审法院并未按照每日205元计算，而是酌定减少为每日185元。此计算在法官的合理裁量权之内，并无任何不当，且在实质上体现了法律应有的公平正义。2、被答辩人应当要对答辩人支付精神损害抚慰金。该事故造成答辩人王笑笑流产，脸部遭受一定损毁，肤色发生变化，答辩人王笑笑、苏艳平在精神上遭受了巨大的创伤，我们不能对精神损害与伤残等级赔偿持机械性理解，结合立法精神并依据《最高人民法院关于精神损害赔偿司法解释》第一条第一款、第九条第一款第三项、第十条第一款第三项之规定，答辩人关于精神损害抚慰金的赔偿请求应当予以支持。3、后续治理费5000元与鉴定费720元在答辩人的变更诉讼请求申请书中均有主张，一审判决并未超出诉讼请求。4、一审判决文书第五页中判决，鉴定费由被答辩人在商业第三者责任险限额范围内向答辩人赔偿，而非在第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿，被答辩人上诉请求无法律依据。苏艳平、王笑笑向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令二被告立即支付原告苏艳平医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金等费用，共计38543.14元；2、依法判令二被告赔偿原告王笑笑医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、道路救援费、摩托车修理费、鉴定费、精神抚慰金等费用，共计52029.98元；3、依法判令二被告承担本案诉讼费用。一审法院查明事实，2019年2月22日14时35分，被告雷景渊驾驶的车牌号为陕K175B5大众牌小型轿车沿榆西路由南向北行驶至大明宫路口处，与原告王笑笑驾驶的豪爵牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告母女二人受伤，该次事故经榆林市公安局交警支队绕城大队认定被告雷景渊承担主要责任，原告王笑笑承担次要责任，原告苏艳平无责任。事故发生后，原告被120急救送往榆林市星元医院救治，次日转院至榆林市第一人民医院，原告苏艳平被诊断为：1、轻型闭合性颅脑损伤；2、左侧额部头皮血肿；3、脑缺血灶（双顶叶）。原告王笑笑被诊断为：1、颅脑损伤；2、颜面部多发擦挫伤；3、全身多处软组织损伤。该事故造成原告王笑笑流产。二原告分别住院治疗36天、44天，累计花费医疗费42756.12元。另查明，涉案陕KXXX大众牌小轿车登记所有人为被告雷景渊，该车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保交强险和商业险各一份，本次事故发生在保险期间内。交通发生事故后，原告多次找被告协商赔偿事宜未果。原告王笑笑经鉴定需后续治疗费5000元，支付鉴定费720元，二原告提供交通费票据1373元，均为出租车票据，提供救援费票据224元，摩托车修理费票据500元。住院期间被告雷景渊垫付费用3000元，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司垫付医疗费1万元。上述事实有原告提交的证据及原被告的陈述予以佐证，本院依法予以确认。一审法院审理认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告雷景渊驾驶的车辆与原告王笑笑发生肇事造成原告受伤的交通事故事实清楚。对于原告的损失，依照责任认定，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内向原告赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”二原告诉请的赔偿项目及数额，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及陕西省统计局发布的2018年陕西省国民经济和社会发展统计公报公布的参考数据，结合二原告治疗的事实，原告王笑笑损失确定为：1、医疗费22712.98元；2、误工天数确定为44天，误工费为8140元（185元/天×44天）；3、护理期为44天，按住院期间护理人员1名100元/天，护理费为4400元（100元/天×44天），营养费880元（20元/天×44天），住院伙食补助费2200元（50元/天×44天），后续治疗费5000元，原告王笑笑因事故致流产，应赔偿精神抚慰金5000元，鉴定费为720元，酌情赔偿交通费500元，共计50925.98元。该部分损失除鉴定费外，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内向原告王笑笑赔偿32493元，其余损失包括鉴定费计18432.98元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在商业第三者责任险限额范围内向原告王笑笑赔偿70%即12903元，其余由原告自行承担；原告苏艳平损失确定为：1、医疗费20043.14元；2、误工天数确定为36天，误工费为6660元（185元/天×36天）；3、护理期为36天，按住院期间护理人员1名100元/天，护理费为3600元（100元/天×36天），营养费720元（20元/天×36天），住院伙食补助费1800元（50元/天×36天），后续治疗费5000元，精神抚慰金5000元，鉴定费720元，共计32823.14元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内向原告苏艳平赔偿22780元，其余损失包括鉴定费计10043.14元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在商业第三者责任险限额范围内向原告王笑笑赔偿70%即7030元，其余由原告自行承担。原告王笑笑摩托车修理费请求，没有经过鉴定，被告又不予认可，故不予支持；原告苏艳平精神抚慰金请求，不符合赔偿条件不予考虑。由被告柴晶赔偿。原告诉讼请求过高的部分不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条的规定，判决：1、本判决生效后五日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内向原告王笑笑赔偿32493元，在商业第三者责任险限额范围内向原告王笑笑赔偿12903元，共计赔偿45396元（被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司已垫付医疗费1万元）。2、本判决生效后五日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内向原告苏艳平赔偿22780元，在商业第三者责任险限额范围内向原告苏艳平赔偿7030元，共计赔偿29810元。（被告雷景渊垫付3000元执行中予以扣除，返还被告雷景渊）。3、驳回二原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1030元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负855担元，二原告负担175元。二审中，当事人均未向法庭提交新的证据。本院二审查明事实与一审查明事实相同，依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为：上诉人的上诉请求能否成立的问题。关于误工费。本次事故致苏艳平、王笑笑受伤，客观上给二人造成了一定的误工损失，一审法院以陕西省2018年度在岗职工平均工资计算误工费并无不妥，上诉人认为应参照农民的平均收入标准计算之上诉理由不能成立，二审依法不予支持。关于苏艳平的精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费。苏艳平在本次事故中并未构成伤残，对其精神损害抚慰金的请求，依法不予支持。苏艳平并未请求后续治疗费与鉴定费，故依法不予支持。上诉人的该部分上诉理由成立，二审依法予以支持。关于王笑笑的精神损害抚慰金。本次事故致王笑笑流产，给其及其家人身心造成一定的损害，一审法院酌情判决精神损害抚慰金并无错误，二审依法予以支持。关于鉴定费，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费是为查明王笑笑今后治疗所需费用所支付的必要的、合理的费用，应由上诉人承担。综上，上诉人的上诉请求部分成立。王笑笑的合理损失为：医疗费22712.98元、误工费8140元、护理期4400元、营养费880元、住院伙食补助费2200元、后续治疗费5000元、精神抚慰金5000元、鉴定费720元、交通费500元，共计49552.98元。由上诉人在交强险限额内赔偿医疗费5000元、误工费8140元、护理期4400元、精神抚慰金5000元、交通费500元，共计23040元；其余26512.98元，在商业三者险内赔偿70%，即18559.09元。苏艳平的合理损失为：医疗费20043.14元、误工费6660元、护理费为3600元、营养费720元、住院伙食补助费1800元，共计32823.14元，由上诉人在交强险限额内赔偿医疗费5000元、误工费6660元、护理费为3600元，共计15260元；其余17563.14元，在商业三者险内赔偿70%，即12294.20元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初5431号民事判决；二、本判决生效后五日内，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内向王笑笑赔偿23040元，在商业第三者责任险限额范围内向王笑笑赔偿18559.09元，共计赔偿41599.09元（中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司已垫付医疗费1万元）；三、本判决生效后五日内，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内向苏艳平赔偿15260元，在商业第三者责任险限额范围内向苏艳平赔偿12294.20元，共计赔偿27554.20元（雷景渊垫付3000元执行中予以扣除，返还给雷景渊）；四、驳回王笑笑、苏艳平一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费1030元，二审案件受理费510元，共计1540元，由苏艳平、王笑笑负担380元，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1160元。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  郭 瑶审判员  韩连梅二〇二〇年六月二日书记员  李彩彩