四川省长宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1524民初607号 原告：张丽，女，1991年12月5日出生，汉族，住四川省珙县。 委托诉讼代理人：吴杰（系张丽配偶），住四川省珙县。 被告：珙县巡场卡滋米亚糕点店，住所地四川省珙县巡场镇文鑫路126-128号。 经营者：陈蓉。 委托诉讼代理人：牟全忠，四川川安律师事务所律师。 原告张丽与被告珙县巡场卡滋米亚糕点店劳动争议纠纷一案，四川省珙县人民法院于2020年4月15日立案后，因张丽系珙县人民法院职工配偶，报请宜宾市中级人民法院指定其他基层人民法院管辖。2020年4月21日，宜宾市中级人民法院指定由本院管辖。依法适用普通程公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴杰，被告珙县巡场卡滋米亚糕点店的经营者陈蓉及其委托诉讼代理人牟全忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张丽向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告向原告支付2018年1月一2018年11月未签劳动合同的二倍工资3500元/月×11个月共计38500元；2.请求判决被告向原告支付经济赔偿金14800元（3700元×2年×2倍）；3.请求判决被告向原告支付节假日加班费11227.5元【2018年2019年全年国家节假日加班费（3700元/每月÷21.75天÷8小时）×11天×2年×3倍】；四、请求判决被告向原告支付加班费53678.8元【（2018年1月至2019年10月（3700元/每月÷21.75天÷8小时）×（2小时×14天/月+2小时×28天/月）×1.5倍×22个月-5266元（被告已经支付）】。事实与理由：原告张丽于2017年12月应聘入职被告珙县巡场卡滋米亚糕点店工作，主要从事被告糕点店裱花师岗位，一直工作至2019年11月。被告在原告张丽入职后，一直未与原告签订书面劳动合同，亦未按照法律规定为原告张丽缴纳社会保险，同时长期强制安排原告进行加班。却仅仅支付了部分加班工资，原告就签订劳动合同、缴纳社会保险、支付加班费等事宜多次要求被告予以依法处理，被告以各种理由拒绝。原告于2019年12月提起劳动争议仲裁，经审理后，珙县劳动人事争议仲裁委员会作出珙劳人[2019]57号裁决，但原告认为该裁决存在认定事实及法律适用存在错误，严重侵犯了原告的合法权益。综上，按照《劳动法》《民诉法》等法律法规的规定，特诉至法院。 被告辩称：原告要求支付没签合同的双倍工资，我们是雇佣关系，虽然办了个营业执照，但就是个卖糕点的个体店。况且经济赔偿金已经过了仲裁时效，关于经济赔偿金，原告是主动辞职的，不应该支付。关于法定节假日加班工资，我们是把所有工资都按月发了的。加班费也一样，被告与原告一开始就约定好了工作时间，工资标准，工资构成，我们之间平等协商的约定是有效的。被告支付给原告的工资已经包含了全部的加班费，而且现在所有费用都已经结清，根本不存在还需要支付任何加班费用的问题。况且原告上班时间长达两年，大家一直相处很好，如果上个月加班费没有得到，通常下个月就提出来了，现在两年了说要求支付前两年的加班费，没有事实与法律依据，更不合情理，也不讲诚信。对仲裁裁决，被告是不服的，原告起诉后裁决也不生效，请求判决驳回原告全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：被告珙县巡场卡滋米亚糕点店于2016年5月31日在珙县工商行政管理局注册，工商登记信息载明经营范围为糕点、奶茶服务。2017年12月，原告张丽经招聘入职被告珙县巡场卡滋米亚糕点店工作，双方没有签订书面劳动合同，口头约定工资待遇和工作时间等，其中关于工作时间约定为每月休息两天,每天工作时间段为：值班期间为早上9点至晚上21点，非值班期为早上8点至晚上18点。工资约定为：底薪+提成等。2018年10月18日，被告珙县卡滋米亚糕点店经营者陈蓉与原告张丽、案外人潘玲玲签订一份《协议》，协议载明：“鉴于旺季来，裱花间两位师傅工资调整方案，底薪2800+400元绩效工资+300元值班补助。2019年3月份以后至8月底进入淡季生日蛋糕低于400个以下绩效工资将扣除，待2019年9月份以后，再行调整。”2019年7月左右，原告曾向被告提出辞职，辞职报告载明“本人因个人原因提出辞职，因考虑了各种因素觉得自己无法胜任目前这份工作，所以提出辞职，辞职时间下个月月底，望批准。”落款处未载明时间。2019年11月30日原被告经协商一致，双方对工资及保证金进行了结算后原告离开卡滋米亚糕点店，合同解除。原告张丽2018年月平均收入为2870.25元，日平均收入131.97元；2019年月平均收入3490元，日平均收入160.49元，原告离开卡滋米亚糕点店的前12个月平均收入为3484.33元。原告2018年1到6月平均收入为2628.16元，2018年7月到2019年11月平均工资为3357.11元。 2019年12月11日，原告张丽就诉讼请求项目向珙县仲裁委员申请仲裁。2020年3月10日，珙县劳动人事争议仲裁委员会作出珙劳人仲案〔2019〕57号裁决书，原告不服仲裁裁决向人民法院提起诉讼。2020年4月15日，珙县人民法院立案受理。 上述事实，有原告提供的微信聊天记录，解除劳动关系通知书，关于工资发放的微信聊天记录，被告提供的身份信息，照片、工资条、珙县劳动人事争议仲裁委员会提交的庭审笔录、仲裁裁决书，本院庭审查明的事实予以证实。 本院认为，原告张丽与被告卡滋米亚糕点店符合法律规定的主体资格，系劳动关系。原告张丽请求判令被告支付2018年1月-11月未签订劳动合同的2倍工资38500元。原告于2017年12月到被告处工作，于2019年12月11日向珙县仲裁委申请仲裁。原告就合同解除前1年即2018年12月10日之前未签订劳动合同事项主张赔偿责任，已超过一年的仲裁时效，本院不予支持。 原告请求判令被告支付违法解除劳动合同的2倍经济赔偿金14800元一节。本院认为，本案中，原、被告就解除合同事宜经多次沟通协商办理了解除手续，应认为双方系协商解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，有下列情形之一的……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，补偿标准为每满一年支付一个月，从2017年12月到2019年11月，张丽工作满2年。张丽解除合同前12个月平均工资为3484.33元/月，2个月的经济补偿金6968.66元。原告虽未主张补偿金，但赔偿金已涵盖补偿金请求，本院按补偿金额予以支持。 对于原告请求判令被告支付法定节假日加班费11227.5元一节。本院认为，现行法定节假日为11天/年，但在案证据不足以证实相应节假日原告都已加班。被告对2018年和2019年春节期间原告的加班情况不予认可，但对原告在其他法定节假日加班情况未予否认，本院对按8天/年确定。被告应支付原告2018年法定节假日加班费2111.52元（131.97×8×（300%-1）），2019年法定节假日加班费2567.84元（160.49×8×（300%-1）），合计4679.36元。 关于原告请求判令被告支付2018年1月至2019年11月延时加班费53678.8元的诉讼请求。本院认为，原、被告约定每月工作28天，其中14天原告每天在岗12小时，另14天每天在岗10小时，根据实际情况本院酌情扣除原告合理的就餐、休息时间平均每天1小时，原告平均每天加班时间按2小时确定。结合原告的工资构成并根据相关规定计算，2018年1-6月，宜宾市全日制用工日薪最低标准为7.93元/时（1380÷21.75÷8），原告实际获得6.95元/时{2628.16÷【20.83×2时/天×150%+（28-20.83）×10时/天×200%+21.75×8时/天】}，低于最低时薪规定，该时段内差额为2222.64元（（7.93-6.95）×378时×6个月）。2018年7月到2019年11月期间，原告最低时薪应为9.48元/时（1650÷21.75÷8），原告实际获得8.88元/时（（3357.11÷【20.83×2时/天×150%+（28-20.83）×10时/天×200%+21.75×8时/天】），差额为3855.60元（（9.48-8.88）×378时/月×17月）。上述费用差额合计6078.24元，被告应予补足。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、四十六条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下: 一、被告珙县巡场卡滋米亚糕点店于本判决书生效之日起十日内，向原告支付经济补偿金6968.66元、法定节假日加班费4679.36元、延时加班费6078.24元。合计支付原告17726.26元。 二、驳回原告张丽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元,由被告卡滋米亚糕点店负担（原告已预交，由被告在本判决生效之日起十日内一并支付）。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 长  陈德泉 审 判 员  陈 霞 人民陪审员  李 荣 二〇二〇年六月十六日 法官 助理  徐宜语 书 记 员  叶 凡