广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂12民辖终18号 上诉人（原审被告）：广西聚之乐休闲农业有限公司，住所地广西百色市田阳县百育镇科技园区，统一社会信用代码：91451021059521564H。 法定代表人：黄海宁，总经理。 被上诉人（原审原告）：广西巴马华昱投资有限公司，住所地广西巴马瑶族自治县巴马镇文化街754号（巴马职业教育中心华昱联合办公楼4楼402室），统一社会信用代码：914512276902384530（1-1）。 法定代表人：张博庆，董事长。 原审第三人：广西巴马华昱龙洪农业开发有限公司，住所地广西巴马瑶族自治县巴马镇文化街754号（巴马职业教育中心华昱联合办公楼2楼202室），统一社会信用代码：91451227MA5NE2RT85。 法定代表人：张峰。 广西巴马华昱投资有限公司（以下简称为巴马华昱公司）诉广西聚之乐休闲农业有限公司（以下简称为聚之乐公司）、第三人广西巴马华昱龙某农业开发有限公司（以下简称为龙某农业开发公司）股东出资纠纷管辖权异议一案，巴马瑶族自治县人民法院（以下简称为巴马县法院）于2020年4月21日作出（2020）桂1227民初20号管辖权异议民事裁定。聚之乐公司不服，向本院提起上诉。 聚之乐公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，认为本案依法应当由广西百色市田阳县人民法院管辖，具体理由如下：一、本案案由是股东出资纠纷，应当适用一般地域管辖，依据《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称为《民事诉讼法》）第二十一条规定“对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖”故本案依法应当由申请人所在地的百色市田阳县人民法院管辖审理。二、被申请人提交的《共同投资运营巴马镇龙某村坡丰屯火龙果庄园项目协议书》（以下简称“协议书”）不属于《中华人民共和国合同法》分则法定分类中的合同类型，不属于合同纠纷，亦不属于其他财产性权益纠纷，所以该协议第五条第7款“……如果协商不能解决，应向甲方所在地人民法院提起诉讼……”中关于管辖法院的约定不符合《民事诉讼法》第三十四条的规定，故该条款约定无效。综上所述，申请人依照《民事诉讼法》第一百二十七条的相关规定，依法提出管辖权异议，请求依法将本案移送百色市田阳县人民法院审理。 原审法院经审查认为，以原告华昱公司为甲方，被告聚之乐公司为乙方签订的《共同投资运营巴马镇龙某村坡丰屯火龙果庄园项目协议书》（以下简称为《协议书》）是甲乙双方在自愿、平等、公平的基础上签订的设立、变更、终止民事权利义务的协议，该协议具有合同法上的合同性质，被告聚之乐公司的出资责任也是依据该协议产生的合同义务，《协议书》第五条第7点约定“凡因执行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，双方应通过友好协商解决。如果协商不能解决的，应向甲方所在地法院提起诉讼，由法院判决，诉讼费由败诉方承担”。根据《民事诉讼法》第三十四条“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”之规定，该《协议书》约定了原告住所地的人民法院对协议纠纷进行管辖，该约定不违反级别管辖和专属管辖，根据原告华昱公司营业执照登记的住所地为广西巴马瑶族自治县巴马镇文化街754号，因此该院具有管辖权，对于聚之乐公司认为本案属于股东出资纠纷，不应依据合同法的相关规定，该院认为，即使本案不依照合同法相关规定确定管辖权，根据《民事诉讼法》第二十六条“因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖”之规定。本案是原告以被告聚之乐公司未履行出资义务发生的诉讼，属于《民事诉讼法》第二十六条规定的情形之一，应由公司住所地管辖。原被告签订协议后成立了龙某公司，该公司的营业执照登记公司住所地为广西巴马瑶族自治县巴马镇文化街754号，因此本案应由龙某公司的住所地人民法院即该院管辖。综上，依照《民事诉讼法》第二十六条、第三十四条、第一百二十七条第一款之规定，裁定驳回广西聚之乐休闲农业有限公司对本案管辖权提出的异议。 聚之乐公司提起上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律错误。根据被上诉人提交的《共同投资运营巴马镇龙某村坡丰屯火龙果庄园项目协议书》，该协议书不属于《合同法》分则法定分类中的合同类型，且本案的案由是股东出资纠纷，依法应当依此案由确定案件的管辖，即应当适用一般地域管辖，即应当适用《民事诉讼法》第二十一条“对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。”的规定。原审法院认定本案为合同纠纷，并依此适用《民事诉讼法》第三十四条的规定，属于认定事实不清，适用法律错误。根据协议书，本案在诉至法院之前，上诉人与被上诉人签订该协议书后就成立了龙某公司（即本案第三人），并办理了工商登记，即龙某公司已具有法人主体资格，上诉人也具有了股东资格，并且也确实履行了股东相关义务。故本案并不是因公司设立（因为此时公司已经设立了）、确认股东资格（股东确权之诉）、分配利润、解散等纠纷引起诉讼。因此，原审法院适用《民事诉讼法》第二十六条“因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖”属于认定事实不清，适用法律错误。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原审错误的裁定书，将本案移送至百色市田阳县人民法院管辖和审理。请求撤销巴马瑶族自治县人民法院（2020）桂1227民初20号民事裁定书。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条、第三十四条规定：因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖；合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。本案中，从巴马华昱公司递交的《民事起诉状》内容来看，其诉请要求聚之乐公司按照双方2018年5月9日签订的《共同投资运营巴马镇龙宏村坡丰屯火龙果庄园项目协议书》履行实缴投资款并赔偿损失，因此，原审认定本案性质属股东出资纠纷，并无不当。因股东出资纠纷提起的诉讼，应以地域管辖的一般原则为基础，并结合上述《民事诉讼法》第二十六条的规定综合考虑确定管辖。双方签订上述投资项目协议，系自愿达成，且在协议第五条第7点对争议解决方式进行了约定，选择发生争议后由巴马华昱公司住所地法院管辖。巴马华昱公司住所地巴马瑶族自治县既是原告住所地，又是双方协议投资成立的新项目公司即原审第三人巴马华昱龙某农业开发公司住所地，亦为合同履行地。根据《民事诉讼法》第三十五条的规定，两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉。由于当事人对管辖进行了约定，且该约定未违反级别管辖和专属管辖的规定，在一般管辖原则及约定管辖并存的情况下，应当优先适用协议管辖。巴马华昱公司选择向有管辖权的巴马县法院提起诉讼，该院立案受理，符合法律的规定。原审法院裁定驳回聚之乐公司的管辖权异议，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 综上所述，广西聚之乐休闲农业有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条、第一百七十五条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  覃春燕 审判员  潘伟兰 审判员  张 英 二〇二〇年六月九日 书记员  欧晓霞 附：本裁定所适用的法律依据 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二十六条因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。 第三十四条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。 第三十五条两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。