重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民初28号原告：重庆两江新区融资担保有限公司，住重庆市渝北区龙兴镇迎龙大道19号，统一社会信用代码91500000584268376F。法定代表人：徐鸿鹄，董事长。委托诉讼代理人：张林长，重庆百君事务所律师。委托诉讼代理人：谢莹，重庆百君事务所实习律师。被告：重庆市一鸣投资集团有限责任公司，住所地重庆市渝北区龙兴镇迎龙大道19号，统一社会信用代码91500000057767480W。法定代表人：刘华。被告：刘华，男，1963年1月13日出生，汉族，住重庆市渝北区。被告：明莉，女，1979年2月16日出生，汉族，住重庆市渝北区。被告：冉井湖，男，1978年10月6日出生，土家族，住重庆市酉阳县。被告：胡振江，男，1974年4月14日出生，苗族，住重庆市酉阳县。被告：卿磊，男，1982年11月4日出生，汉族，住重庆市酉阳县。被告：戴建平，男，1968年1月24日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：周小榆，重庆坤博律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘倩，重庆坤博律师事务所律师。被告：重庆两江新区恒和小额贷款有限公司，住重庆市江北区鱼嘴镇东风路146号，统一社会信用代码91500000320448621M。法定代表人：戴建平，董事长。委托诉讼代理人：周小榆，重庆坤博律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘倩，重庆坤博律师事务所律师。被告：丰都县海客鸿升商贸有限公司，住重庆市丰都县三合街道商业一路240号，统一社会信用代码91500230759287641E。法定代表人：明莉。被告：重庆市綦江区星胜房地产开发有限公司，住重庆市綦江区三江街道，统一社会信用代码91500222203499585R。法定代表人：伍明。委托诉讼代理人：周小榆，重庆坤博律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘倩，重庆坤博律师事务所律师。被告：重庆汇厦房地产营销策划有限公司，住重庆市江北区红土地69号，统一社会信用代码915001057562081193。法定代表人：朱健中。被告：冉福秀，女，汉族，1969年1月1日生，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：周小榆，重庆坤博律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘倩，重庆坤博律师事务所律师。原告重庆两江新区融资担保有限公司（以下简称两江融保公司）与被告重庆市一鸣投资集团有限责任公司（以下简称一鸣公司）、刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、戴建平、重庆两江新区恒和小额贷款有限公司（以下简称恒和公司）、丰都县海客鸿升商贸有限公司（以下简称海客鸿升公司）、重庆市綦江区星胜房地产开发有限公司（以下简称星胜公司）、重庆汇厦房地产营销策划有限公司（以下简称汇厦公司）、冉福秀担保合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。原告两江融保公司的委托诉讼代表人张林长、谢莹，被告戴建平、恒和公司、星胜公司、冉福秀的共同委托诉讼代表人周小榆到庭参加了诉讼。被告一鸣公司、刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、海客鸿升公司、汇厦公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。原告两江融保公司向本院提出诉讼请求:1.判决一鸣公司支付两江融保公司代偿的借款本金、欠息共计人民币30280272.62元；2.判决一鸣公司支付两江融保公司与一鸣公司签订的《委托保证合同》项下自两江融保公司代偿之日起至两江融保公司获得全部清偿之日止的利息（以两江融保公司代偿金额为基数，从2017年1月16日起按日利率万分之五计算，具体金额以实际清偿之日为准）；3.判决一鸣公司支付两江融保公司违约金145万元；4.判决确认两江融保公司对星胜公司抵押给两江融保公司位于重庆市綦江区圆通寺面积为11241.63平方米的土地的拍卖、变卖款项享有优先受偿权；5.判决确认两江融保公司对汇厦公司抵押给两江融保公司位于重庆市江北区建筑面积为641.16平方米的房屋的拍卖、变卖款项享有优先受偿权；6.判决刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、戴建平、恒和公司、海客鸿升公司、星胜公司就上述一鸣公司的支付义务承担连带支付责任；7.判令冉福秀在与戴建平夫妻共有财产范围内对两江融保公司承担连带支付责任；8.本案实现债权的各项费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、拍卖费及其他相关费用等）由一鸣公司、刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、戴建平、恒和公司、海客鸿升公司、星胜公司、汇厦公司、冉福秀共同承担。事实及理由：一鸣公司于2016年1月7日与重庆银行股份有限公司小龙坎支行（以下简称重庆银行小龙坎支行）签订《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》，约定一鸣公司向重庆银行小龙坎支行借款2900万元，借款期限为1年。同日，一鸣公司与两江融保公司签订了《委托保证合同》，约定由两江融保公司为一鸣公司的上述借款债务、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用等向重庆银行小龙坎支行提供存单质押担保，质押金额人民币3000万元整。两江融保公司随后与重庆银行小龙坎支行签订了《重庆银行股份有限公司质押合同》约定两江融保公司对一鸣公司的上述借款本金、利息（含罚息、复利）、保管质押物的费用及实现质权的费用提供质押担保。重庆银行小龙坎支行分别于2016年1月15日、2016年2月3日向一鸣公司发放了2700万元、200万元的贷款，合计2900万元。刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、海客鸿升公司、星胜公司与两江融保公司于同年1月8日，戴建平、恒和公司与两江融保公司于同年4月6日分别签订了《保证反担保合同》，约定刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、戴建平、恒和公司、海客鸿升公司、星胜公司和戴建平、恒和公司对两江融保公司基于质押合同中为一鸣公司清偿全部债务以及行使追偿权所产生的全部费用提供连带责任保证担保。冉福秀向两江融保公司出具保证人配偶声明，同意以与戴建平的夫妻共有财产向两江融保公司提供连带责任保证反担保。同年1月8日，星胜公司与两江融保公司签订《抵押反担保合同》，合同约定，星胜公司将位于重庆市綦江区圆通寺面积为11241.63平方米的土地一鸣公司的上述债务提供担保。同日，汇厦公司与两江融保公司签订《抵押反担保合同》，合同约定，汇厦公司将位于重庆市江北区建筑面积为641.16平方米的房屋为一鸣公司的上述债务提供担保。借款到期后，一鸣公司未按约向重庆银行小龙坎支行支付借款本金和利息。随后，重庆银行小龙坎支行通知两江融保公司履行代偿义务，2017年1月16日，两江融保公司为一鸣公司代偿了借款本金28998884.58元，欠息1281388.04元，本息共计30280272.62元。代偿后，两江融保公司多次向一鸣公司、刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、戴建平、恒和公司、海客鸿升公司、星胜公司、汇厦公司、冉福秀要求清偿其代偿的款项，但至今未得到任何清偿。被告戴建平、恒和公司、星胜公司、冉福秀共同辩称：1.根据《中华人民共和国担保法》第76条规定，存单质押需将存单交付给质权人，该质押合同才生效，故本案需确认案涉质押合同和委托担保合同是否生效，如未生效的情况下其不承担保证、抵押责任；2.本案需确认两江融保公司主张的债权本金及利息总额与实际发生额是否相符；3.本案需确认两江融保公司代偿时间及本案收案时间以确认保证期间是否已过。同时，在本案存在抵押物担保的情况下，保证人应在物保范围外承担保证责任；4.关于违约金，因两江融保公司已主张代偿款项的利息损失，其因本案产生的实际损失已经由利息所弥补，故两江融保公司再主张违约金不符合法律规定；5.婚姻法及其相关法律已明确将夫妻一方对外的担保排除在夫妻共同债务范围外，本案担保系无偿担保益，戴建平对外提供反担保，并非为了夫妻双方共同利益，也未用于夫妻共同生活或共同经营，因此冉福秀不应在其夫妻共同财产范围内承担保证责任；6.根据公司法相关规定，公司对外提供担保，应根据公司章程约定由股东会、股东大会、董事会作出公司决议，两江融保公司应尽到审查义务，如不符合法律规定，则属于无效担保；7.关于星胜公司抵押，不动产登记载明该抵押债权金额为2900万元，那么该抵押所担保的债权总额应以2900万元为限，超过部分两江融保公司不享有优先受偿权。被告一鸣公司、刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、海客鸿升公司、汇厦公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。一鸣公司、刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、海客鸿升公司、汇厦公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证相关权利。根据两江融保公司、戴建平、恒和公司、星胜公司、冉福秀所作陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月7日，重庆银行小龙坎支行作为甲方（贷款人），一鸣公司作为乙方（借款人），签订编号为2016年重银小龙坎支贷字第0025号的《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》，主要约定：1.重庆银行小龙坎支行向一鸣公司发放贷款2900万元，贷款期限自2016年1月起至2017年1月止，贷款利率为4.35%；2.贷款到期或提前到期，乙方不能按时还清贷款本息的，甲方有权计收罚息和复利，罚息和复利的利率按4.35%加收（上浮）50%执行。同日，一鸣公司作为甲方，两江融保公司作为乙方，签订编号为两江担保WTDB-FR[2015]B127号的《委托担保合同》，主要约定：1.委托事项乙方对甲方与重庆银行小龙坎支行签订的前述《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》所约定的债务以及因甲方违约而应向重庆银行小龙坎支行支付的违约金、损害赔偿金、重庆银行小龙坎支行实现债权的费用向重庆银行小龙坎支行提供存单质押担保，质押金额为3000万元，委托担保期间为《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》生效之日至该合同项下的债务履行期届满之日后24个月止；2.乙方追偿权甲方在借款期限届满未能向贷款人清偿导致乙方代偿（包括被实现质权）的，甲方应立即向乙方清偿全部代偿款项。甲方未立即向乙方清偿的，乙方有权向甲方追偿为之代偿（包括被实现质权）的全部款项及利息（以代偿的全部款项为计息基础，自代偿之日起至全部清偿之日止，日利率为万分之五），和乙方为行使追偿权而产生的合理费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师代理费等）；3.违约责任甲方未履行或未完全履行本合同项下的其他义务的，应当继续履行，并按乙方担保贷款金额2900万元的5%向乙方支付违约金（前述第2条对乙方追偿权的约定不受本条约束）。如果违约方给对方造成了损失且违约金不足以赔偿的，违约方还应赔偿对方相应的损失；4.争议的解决甲、乙双方在履行本合同中发生争议的，应协商解决；协商不成，向乙方住所地人民法院提起诉讼。同日，重庆银行小龙坎支行作为甲方（质押权人），两江融保公司作为乙方（质押人），签订编号为2016年重银小龙坎支贷字第0026号的《重庆银行股份有限公司质押合同》，主要约定：两江融保公司以其拥有的3000万元单位定期存单为前述《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》项下债务向重庆银行小龙坎支行提供质押担保，担保范围为全部债务本金、利息、罚息、复利、保管质押物的费用及实现质权的费用。2016年1月8日，两江融保公司作为甲方（被保证人），刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、海客鸿升公司、星胜公司作为乙方（保证人），分别签订编号为两江担保BZFDB[2015]B127-1、两江担保BZFDB[2015]B127-2、两江担保BZFDB[2015]B127-3、两江担保BZFDB[2015]B127-4、两江担保BZFDB[2015]B127-5、两江担保BZFDB[2015]B127-6、两江担保BZFDB[2015]B127-7的《保证反担保合同》。同年4月6日，两江融保公司作为甲方（被保证人），戴建平、恒和公司作为乙方（保证人），分别签订编号为两江担保BZFDB[2015]B127-8、两江担保BZFDB[2015]B127-9的《保证反担保合同》。前述《保证反担保合同》主要约定：1.刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、海客鸿升公司、星胜公司、戴建平、恒和公司对两江融保公司为一鸣公司的前述债务向两江融保公司提供连带责任保证担保；2.保证范围:（1）甲方基于《重庆银行股份有限公司质押合同》为借款人清偿的全部债务（包括但不限于：全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等）；（2）甲方因清偿债务或行使追偿权所产生的全部费用（包括但不限于律师代理费、调查取证费、诉讼费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、差旅费、咨询费、抵押物或者质押物的保管费、处置费等）；（3）《委托担保合同》中约定的借款人应向甲方支付的全部费用，包括但不限于担保费、违约金、赔偿金、代偿款项（包括被实现质权）利息等；3.保证期间:（1）对于前述第一、二项所列保证范围，所列保证期间为甲方承担担保责任之日起二年；（2）对于前述第三项所列保证范围，保证期间为自借款人违约之日起二年；4.乙方确认，当甲方为借款人清偿了债务时，无论甲方对《重庆银行股份有限公司质押合同》项下是否还存在其他反担保（包括借款人以自己的财产向甲方提供的抵押/质押反担保），则乙方对甲方承担的担保责任不受其他反担保的影响，也不因之而免除或减少，甲方有权选择优先行使本合同项下的反担保权利，乙方放弃任何其他反担保的优先抗辩权。冉福秀出具了《保证人配偶声明》作为戴建平与两江融保公司签署的《保证反担保合同》的附件，载明：作为戴建平的配偶，本人同意戴建平以夫妻共同财产向重庆两江新区融资担保公司提供连带责任保证反担保；若发生离婚，本人同意仍在原共有财产范围内承担连带保证责任。2016年1月8日，两江融保公司作为抵押权人（甲方），星胜公司、汇厦公司作为抵押人（乙方），分别签订编号为两江担保ＤＹＦＤＢ［2015］Ｂ127-1、两江担保ＤＹＦＤＢ［2015］Ｂ127-2的《抵押反担保合同》，主要约定:星胜公司以其位于重庆市綦江区圆通寺（产权证号213房地证2015字第001495）的土地、汇厦公司以其位于重庆市江北区（产权证号为103房地证2011字第××号）的房屋对一鸣公司的前述债务向两江融保公司提供抵押担保；2.抵押担保范围：（1）甲方基于前述《重庆银行股份有限公司质押合同》为借款人清偿的全部债务（包括但不限于：全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等）；（2）《委托担保合同》中约定的借款人应向甲方支付的全部费用，包括但不限于担保费、违约金、损害赔偿金、代偿（包括被实现质权）款项利息和实现债权的费用等；（3）甲方为实现抵押权而产生的费用（包括但不限于律师代理费、调查取证费、诉讼费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、差旅费、咨询费、抵押物或质押物的保管、处置费等）；3.本抵押反担保合同所担保的债权同时存在物的担保（含借款人或第三人提供）和保证担保的，甲方可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含借款人提供物的担保），甲方有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。甲方已经选择某一担保方式／担保物来实现债权的，也可以同时主张通过其他担保方式／担保物来实现全部或部分债权。前述抵押均已办理抵押登记。海客鸿升公司、星胜公司、恒和公司、汇厦公司的前述保证／抵押担保均已经其股东会决议通过。重庆银行小龙坎支行分别于2016年1月15日、2016年2月3日向一鸣公司发放了2700万元、200万元贷款，以上合计2900万元。《借据》上载明：借款到期日2017年1月14日，利率4.35%。前述借款到期后，一鸣公司未按约向重庆银行小龙坎支行偿还借款本息。两江融保公司遂于2017年1月16日为一鸣公司代偿了借款本金28998884.58元，欠息1281388.04元，本息共计30280272.62元。另查明，两江融保公司因本案诉讼于2019年2月27日向重庆百君律师事务所支付了1.4万元律师费。本院认为，两江融保公司与一鸣公司签订的《委托担保合同》，与重庆银行小龙坎支行签订的《重庆银行股份有限公司质押合同》，与刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、海客鸿升公司、星胜公司、戴建平、恒和公司分别签订的《保证反担保合同》，与星胜公司、汇厦公司分别签订的《抵押反担保合同》系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，各方均应按合同约定履行各自的义务。因一鸣公司在借款到期后未及时向重庆银行小龙坎支行还本付息，两江融保公司依约向重庆银行小龙坎支行代偿了借款本息30280272.62元后，有权向一鸣公司追偿代偿款，故对两江融保公司请求一鸣公司向其支付代偿款30280272.62元的主张，本院予以支持。戴建平、恒和公司、星胜公司、冉福秀抗辩本案需待确认案涉质押合同和委托担保合同是否生效，以及需确认案涉债权本金及利息数额与查明事实不符，本院不予支持。两江融保公司要求一鸣公司以其代偿金额为基数，从2017年1月16日起按日利率万分之五向其计付利息至清偿之日止的诉讼请求，亦未超出合同约定和法律规定，本院予以支持。关于违约金，《委托保证合同》第六条约定，一鸣公司未履行或未完全履行合同项下的其他义务的，应当继续履行，并按两江融保公司担保贷款金额2900万元的5%向其支付违约金。两江融保公司据此要求一鸣公司向其支付违约金145万元，戴建平、恒和公司、星胜公司、冉福秀抗辩两江融保公司因本案产生的实际损失已经由利息所弥补，故该违约金不应支持。本院认为，《委托保证合同》中约定了代偿款的利息和违约金，两项计算至本案起诉时的数额并未超过以案涉借款本金为基数同时段按年利率24%计算的数额，故对两江融保公司要求一鸣公司支付违约金145万元的诉讼请求，本院予以支持。关于律师费，两江融保公司为实现本案债权产生律师费1.4万元，根据合同约定该费用应由一鸣公司承担。星胜公司、汇厦公司分别与两江融保公司签订了《抵押合同》并办理了抵押登记，且其对外提供担保已经公司股东会决议通过，因此两江融保公司有权要求在案涉债务范围内就星胜公司、汇厦公司提供的抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。两江融保公司于保证期间内向刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、戴建平、恒和公司、海客鸿升公司、星胜公司主张权利，且海客鸿升公司、星胜公司、恒和公司股东会决议同意为一鸣公司的案涉债务提供保证担保，故刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、戴建平、恒和公司、海客鸿升公司、星胜公司作为保证人应对案设债务承担连带清偿责任。冉福秀虽不是涉案保证合同的保证人，但其以戴建平的配偶身份出具《保证人配偶声明》，同意戴建平以夫妻共同财产向两江融保公司提供连带责任保证反担保，该意思表示真实有效，其应履行该承诺，与戴建平共同承担清偿责任，故两江融保公司对冉福秀的诉讼请求依法成立，本院予以支持。戴建平、恒和公司、星胜公司、冉福秀认为需确认保证期限是否已过，与查明事实不符；认为保证人应当在物保范围之外承担保证责任，没有事实依据及法律依据。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百九十六条、第二百二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告重庆市一鸣投资集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆两江新区融资担保有限公司支付代偿款30280272.62元，并以此为基数，自2017年1月16日起按日利率万分之五计付利息至清偿之日止；二、被告重庆市一鸣投资集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆两江新区融资担保有限公司支付违约金145万元；三、被告重庆市一鸣投资集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆两江新区融资担保有限公司支付律师费1.4万元；四、原告重庆两江新区融资担保有限公司对被告重庆市綦江区星胜房地产开发有限公司位于重庆市綦江区圆通寺（产权证号213房地证2015字第001495）的土地，重庆汇厦房地产营销策划有限公司位于重庆市江北区（产权证号为103房地证2011字第××号）的房屋折价或者拍卖、变卖所得价款在本判决第一项、第二项、第三项确定的债务范围内享有优先受偿权；五、被告刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、戴建平、重庆两江新区恒和小额贷款有限公司、丰都县海客鸿升商贸有限公司、重庆市綦江区星胜房地产开发有限公司在本判决第一项、第二项、第三项确定的债务范围内向原告重庆两江新区融资担保有限公司承担连带清偿责任；六、被告冉福秀以其与戴建平的夫妻共同财产在本判决第一项、第二项、第三项确定的债务范围内向原告重庆两江新区融资担保有限公司承担连带清偿责任；七、驳回原告重庆两江新区融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费200451.36元，由被告重庆市一鸣投资集团有限责任公司、刘华、明莉、冉井湖、胡振江、卿磊、戴建平、重庆两江新区恒和小额贷款有限公司、丰都县海客鸿升商贸有限公司、重庆市綦江区星胜房地产开发有限公司、重庆汇厦房地产营销策划有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  余彦龙审 判 员  张 毅人民陪审员  朱锡林二〇二〇年六月十日法官 助理  刘玲玲书 记 员  黄山山