江西省横峰县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1125刑再１号原公诉机关江西省横峰县人民检察院。原审被告人姚菊兰，女，1969年2月28日出生，汉族，江西省铅山县人，文盲，无业，户籍所在地江西省上饶市铅山县，现住江西省上饶市广丰区，因涉嫌诈骗罪，于2018年9月6日被横峰县公安局刑事拘留，2018年9月28日被执行逮捕，2019年4月25因犯诈骗罪被本院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；数罪并罚合并执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万二千元。现服刑于江西省女子监狱。指定辩护人程友华，江西廉诚律师事务所律师。江西省横峰县人民检察院指控原审被告人姚菊兰犯盗窃罪、诈骗罪一案，本院于2019年4月25日作出（2019）赣1125刑初48号刑事判决，该判决发生法律效力。经本院审判委员会讨论认为，原判决在适用法律上确有错误，决定再审。本院依法另行组成合议庭，利用远程庭审系统公开开庭审理了本案。横峰县人民检察院指派检察员黄知春出庭履行职务，原审被告人姚菊兰在江西省女子监狱借助远程视频系统到庭参加诉讼，被告人姚菊兰指定辩护人程友华到庭参加诉讼。现已审理终结。原审认定，被告人姚菊兰自2017年8月至2018年6月期间，多次实施盗窃、诈骗行为，具体如下：1、2017年8月份，被告人姚菊兰隐瞒自己的真实身份，以谈对象、答应做老伴为由，通过蔡某2介绍与家住铅山县鹅湖镇蔡家村的被害人蔡某1认识后，要求被害人蔡某1为其购买金器。后被害人蔡某1携带现金人民币12000元，与被告人姚菊兰相约来到上饶市购买金器。被告人姚菊兰以现金放在被害人蔡某1口袋里不安全为由，要求将现金人民币12000元放在其随身携带的包中。之后姚菊兰借故携款而逃；2、2017年10月份，被告人姚菊兰隐瞒自己的真实身份，以谈对象、答应做老伴为由，通过艾某介绍与家住铅山县汪二镇艾家村的被害人祝某认识后，要求被害人祝某为其购买金器。2017年12月20日，被告人姚菊兰与被害人祝某来到弋阳县城，被害人祝某从弋阳县农商银行滨江分理处取出现金人民币20000元，并将取出的现金人民币20000元放入被告人姚菊兰的手提包内。被害人祝某与被告人姚菊兰一起吃饭，开支近人民币2000元，后被告人姚菊兰携带剩余现金人民币18000余元借故逃离；3、2018年6月份，被告人姚菊兰隐瞒自己的真实身份，在孙某家里认识了家住横峰县葛源镇供电所对面的被害人周某后，以做被害人周某老伴为由骗得被害人周某为其购买的一根金项链、一枚金戒指以及现金人民币3600元。2018年6月20日，被告人姚菊兰趁被害人周某不备，将被害人周某的现金人民币5000元盗走，并将该金项链和金戒指以人民币4800元的价格卖给铅山县永平镇经营松柏珠宝行的吕某。上述事实，被告人姚菊兰在开庭过程中无异议并当庭认罪，且有被告人姚菊兰的供述与辩解，被害人周某、蔡某1、祝某的陈述，证人尤某、孙某、舒某、蒋某、吕某、万某、艾某、蔡某2、王某的证言，常住人口信息表、常住人口登记卡，归案情况说明，银行取款回执单，辨认笔录等证据证实，足以认定。原审认为被告人姚菊兰以非法占有为目的，秘密窃取他人财物共计人民币35000余元，数额较大；被告人姚菊兰以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，共计人民币3600元以及金项链一根、金戒指一枚（共价值4800元），数额较大，其行为已触犯刑律，分别构成盗窃罪和诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人姚菊兰犯罪对象均为老年人，酌定从重处罚。被告人姚菊兰归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：被告人姚菊兰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，合并执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万二千元。宣判后，被告人姚菊兰服判，未上诉。原审被告人姚菊兰对指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭认罪。经再审查明的事实及证据与原审一致。经再审另查明，案发时被害人蔡某1为60周岁、被害人祝某为63周岁、被害人周某为77周岁。被告人姚菊兰向本案被害人盗窃、诈骗的财物用于赌博。（2019）赣1125刑初48号刑事判决于2019年5月7日发生法律效力，本院于同日将相关法律文书送达横峰县看守所交付执行刑罚。后被告人姚菊兰服刑于江西省女子监狱。上述事实有执行通知书、被害人蔡某1、祝某、周某的陈述，被告人姚菊兰的供述等证据予以证明，足以认定。本院再审认为，原审被告人姚菊兰以非法占有为目的，秘密窃取他人财物共计人民币35000余元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；原审被告人姚菊兰以非法占有为目的，虚构事实骗取他人现金人民币3600元、金项链一根、金戒指一枚（两金器转售价4800元），数额较大，其行为已触犯刑律，其行为已构成诈骗罪。原公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，原审定罪准确。原审被告人姚菊兰犯罪对象部分为年满六十五岁以上的老年人，为进行赌博而实施犯罪，酌情从重处罚。原审被告人姚菊兰归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。原审被告人姚菊兰一人犯数罪，依法数罪并罚。原审认定原审被告人姚菊兰的犯罪事实清楚，证据充分，定性准确，个罪量刑适当。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第二款“数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行”之规定，对被告人姚菊兰决定执行刑期时，应只执行有期徒刑。原审在对被告人姚菊兰数罪并罚时，合并执行有期徒刑二年二个月属决定执行刑期方法不当，系适用法律错误，应当依法改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销本院（2019）赣1125刑初48号刑事判决；二、原审被告人姚菊兰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万二千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月6日起至2020年9月5日止。罚金限判决生效后一个月内交纳。）三、责令原审被告人姚菊兰向被害人蔡某1退赔12000元，向被害人祝某退赔18000元，向被害人周某退赔134000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  柯维林审 判 员  李正飞人民陪审员  郑 伟二〇二〇年六月三十日书 记 员  滕 薇法律附页：一、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条第二款数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。