辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0102民初4777号 原告：刘铭亮，男，1988年6月9日出生，汉族，住沈阳市沈河区。 被告：辽宁百特物业管理有限公司，住所地沈阳市和平区文化路19号金科大厦803、805室。 法定代表人：姜福德，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程蓉，女，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：李冬梅，女，该公司工作人员。 原告刘铭亮与被告辽宁百特物业管理有限公司劳动争议一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月8日公开开庭进行了审理。原告刘铭亮，被告辽宁百特物业管理有限公司的委托诉讼代理人程蓉、李冬梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘铭亮向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告经济补偿金2个月6,300元；2.判令被告支付代通知金3,150元；3.判令被告出具解除终止劳动合同证明；4.判令被告给付没休的年假补偿5天×300%=2,147元；5.判令被告支付没有签合同违法双倍支付赔偿金12个月37,800元；6.判令诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更第4项诉讼请求为判令被告支付未休年假补偿2,172元（3,150元÷21.75天×3×5天）；明确第5项诉讼请求为判令被告支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额37,800元（3150元×12个月，2018年4月10日-2020年4月9日）。事实和理由：2018年4月10日，原告到被告公司工作，实际工作地一直在沈阳市艺术购物中心，2020年3月13日，被告公司给原告下发告知书，通知原告该项目即将终止，同日下发解除劳动合同通知书。原告多次找被告公司协商关于解除劳动合同的补偿及后续手续事宜，被告公司均不予理睬，原告无奈起诉至法院，请求法院依法判决。 辽宁百特物业管理有限公司辩称，原告与我公司至今未解除劳动关系，是与我公司签订劳动合同的员工。原告提出的1、2、3、5项诉讼请求是依据劳动法第四章劳动合同解除和终止后被告应承担的承担的责任，但被告与原告至今还在劳动合同关系存续中，原告属于恶意诉讼，所以依法应当驳回。原告申请案由的第4项，要求法院判令被告给付没休年假补偿五天300%支付2,172元的案由不成立。原告与被告签订的劳动合同中第十章第32条，双方约定的其他事项中约定：经双方协商约定，甲方根据工作的具体情况，统一安排年休假。因工作需要本年度不能安排职工年休假的，可跨年度在合同期内安排完休假。由于原告所服务的第三方单位与被告与被告的合同到期，致使原告需要调整服务项目，与被告与原告协商过程中，原告一直未到岗工作，在未到岗的期间有五天是作为公司带薪年假调休。并且原告并未与被告签订任何的书面解除与终止合同的证明。当事人双方目前参保缴费都正常，在2020年这也就是无法给他终止劳动合同书的原因，在2020年3月13日被告撤出第三方服务企业后，就原告工作安排多次进行协商，原告拒不服从公司安排，一直未到岗报到上班，也未回公司总部报道，即使在这种情况下，被告还在为原告缴纳的各项统筹保险，并代为承担着统筹保险中员工个人应该承担的缴费费用。本案中，由于劳动合同还在依法程序中，故原告诉被告案由不成立，依法应当驳回。综上所述，本案事实清楚，证据确实，原告诉被告属诉讼理由不成立，依法应当驳回。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2018年4月10日入职被告处，任电工，最后工作日期为2020年4月9日。2019年4月至2020年4月应休年假5天，实际未休。原、被告均认可原告离开工作岗位前12个月的平均工资为3,150元。庭审中，被告出示了双方的劳动合同书，原告认可签字系其本人签署。原告主张其2019年4月9日被解除劳动关系，被告辩称双方劳动关系存续。 2020年3月13日，被告公司总部运营管理助理吴静于18:26以被告名义向原告发送短信《告知书》，告知原告工作项目于2020年4月9日终止，4月9日以后可选择到公司其他物业服务项目工作或选择自主择业；于18:27再次以被告名义发送短信《解除劳动合同通知书》，告知原告劳动合同将于2020年4月9日到期，被告已于2020年3月10日下发《解除劳动合同通知书》，由于原告无法及时签收书面告知书，特以短信通知原告，合同期满后将解除劳动合同关系，工资将结算至2020年4月9日。2020年4月9日15:36，被告公司总部运营管理助理吴静向原告发送短信《转岗通知》，通知原告从2020年4月11日调岗到三一新天地项目任维修工。原告于当日16:59回复工资降低，工种也不一样，工作时间变长，拒绝该调岗通知。被告于庭审中提出，吴静与原告条天记录是个人行为，不代表公司意愿，公司与原告协商了其他工种不变、工资提高的岗位，但都是口头沟通，无书面证据。原告对被告所述不予认可，称未协商沟通过其他项目。 原告向法庭提交解除劳动合同通知书，证明被告因物业服务合同到期原因，将于2020年4月9日解除劳动关系，并说明该通知书系被告项目经理王晓峰于2020年3月12日向原告出具。被告质称解除劳动合同通知书不足以证明是与原告解除劳动合同，该证据就是一个范本。经本院询问，被告称该通知书由项目经理王晓峰向所有服务于本项目员工提供的，提供空白范本是因为K11项目撤场，与员工协商K11撤场后希望接受调岗，继续履行合同，如协商不成双方解除终止劳动合同，为每个员工展示解除劳动合同的终止证明范本。被告未对原告所述的出具时间提出异议。经审查，该通知书未载明原告名称，但载明“您与我公司签订的劳动合同因物业服务合同到期原因将于2020年4月9日解除劳动合同关系”。对于原告主张的证明内容，本院将结合其他证据予以认定。 2020年4月1日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.经济补偿金2个月6,300元；2.代通知金一个月3,150元；3.请求单位出具解除终止劳动合同证明；4.单位给付没休的年假补偿5天2,147元；5.没签合同违法双倍支付赔偿金12个月37,800元。该委于当日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字[2020]424号不予受理通知书。原告不服，诉讼来院。 本院认为，关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金和代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，被告因物业服务项目到期，致使与原告的劳动合同无法继续履行，双方经协商未能就变更劳动合同内容达成一致，原告不再到被告处工作，本院认定双方的劳动合同与2020年4月9日解除，被告未能举证证明其提前三十日以书面形式通知原告，故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金6,300元（3,150元×2个月）和代通知金3,150元。 关于原告主张的出具解除终止劳动合同证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 关于原告主张的未休年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。2019年4月至2020年4月期间原告未休年休假，故被告应支付原告上述期间的未休年休假工资报酬1,448.28元（3,150元÷21.75天×5天×200%）。 关于原告主张的未订立书面劳动合同的双倍工资差额，被告与原告订立了书面劳动合同，故本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》四十条、第四十七条、第五十条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下： 一、被告辽宁百特物业管理有限公司于本判决生效后10日内一次性给付原告刘铭亮解除劳动合同经济补偿金6,300元； 二、被告辽宁百特物业管理有限公司于本判决生效后10日内一次性给付原告刘铭亮代通知金3,150元； 三、被告辽宁百特物业管理有限公司于本判决生效后10日内向原告刘铭亮出具解除或者终止劳动合同的证明； 四、被告辽宁百特物业管理有限公司于本判决生效后10日内一次性给付原告刘铭亮未休年休假工资报酬1,448.28元； 五、驳回原告刘铭亮的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告辽宁百特物业管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审判员  由成 二〇二〇年六月十五日 法官助理郑晓晨 书记员王皓然 本判决所依据的相关法律 《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条一第、二款计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。