广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终202号 上诉人（原审被告）：班安南，男，壮族，自由职业，住广西壮族自治区南宁市。 上诉人（原审被告）：张喜莹，女，汉族，自由职业，住广西壮族自治区南宁市。 二上诉人共同的委托诉讼代理人：韦子贤，广西桂吉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：江龙，男，汉族，自由职业，住广西壮族自治区桂林市叠彩区。 委托诉讼代理人：张音芸，广西嘉合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖毅，广西嘉合律师事务所律师。 上诉人班安南、张喜莹因与被上诉人江龙民间借贷纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院（2019）桂0303民初877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成了合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人班安南及其与张喜莹共同的委托诉讼代理人韦子贤，被上诉人江龙的委托诉讼代理人张音芸到庭参加诉讼。本案因新冠××疫情影响及当事人和解申请，扣除审限两个月。本案现已审理终结。 班安南、张喜莹上诉请求：一、请求撤销广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院（2019）桂0303民初877号民事判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；二、本案一、二审全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审未审核被上诉人的资金来源、当事人间的关系，就认定本案为民间借贷纠纷，属于事实调查不清，法律适用错误。二、当事人双方提交的证据足以印证，本案涉嫌套路贷诈骗。上诉人与被上诉人及案外人之间银行账户有循环款项往来，至少足以印证转给案外人的15万元属于被上诉人与案外人之间的套路资金往来。三、上诉人正将被上诉人涉嫌违法犯罪的相关材料上交公安机关，本案应待被上诉人涉嫌违法犯罪一事调查结束后再行处理。 江龙辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 江龙向一审法院起诉请求：一、判令两被告立即共同归还原告借款本金177221.69元；二、判令两被告立即支付原告利息和违约金59546.69元（以220000元为基数，从2018年6月12日开始计算，以年利率24%计算至实际还清之日止)；三、判令两被告立即支付原告为追索借款本息所支付的费用，包括但不限于律师费8900元；四、判令原告对被告班安南、张喜莹的抵押物南宁市锦绣豪庭XXXX号房(邕房权证字第××号)经依法处分后所得之价款享有优先受偿权；五、判令本案的全部诉讼相关费用由两被告共同承担。 一审法院认定事实：被告班安南因资金周转需要向原告借款220000元。2017年4月12日，原告江龙作为乙方与被告班安南、张喜莹作为甲方签订《借款合同》一份，该《借款合同》约定：借款期限共36个月，从2017年4月1日起至2020年4月11日止；借款的年利率为13.6％；如甲方逾期未还，则应按借款本金为基数，按年利率24％向乙方另行支付逾期利息；甲方未按本合同约定按时足额归还任一期借款本金、利息或者支付相关费用均构成违约；乙方有权提前解除与甲方的借贷关系，不予提供借款或者宣布本合同项下借款全部到期，要求甲方立即归还借款本金、利息及相关费用，并按不低于年利率24％的标准收取逾期利息；乙方对甲方提供的抵押物行使拍卖、变卖等方式处置所得价款偿还的先后顺序为：1、实现抵押权的费用；2、实现债权的费用（包括但不限于抵押登记费、合同公证费、财产保全费、公告费、送达费、鉴定费、评估费、差旅费、保管费、拍卖费、过户费、诉讼费、律师代理费等）；3、违约金；4、损失赔偿金；5、借款利息；6、借款本金；7、其他费用；双方因履行本合同发生争议应当先行协商解决，协商不成，可向本合同约定管辖地即出借方（乙方）户籍所在地人民法院提起诉讼，因诉讼产生的一切费用（包括但不限于公证费、证据保全费、财产保全费、公告费、送达费、鉴定费、评估费、差旅费、交通费、保管费、拍卖费、过户费、诉讼费、律师代理费等）均由败诉方承担，本条款在合同终止后仍然有效。同日，被告班安南、张喜莹作为甲方与原告作为乙方签订了《补充协议》，约定将《借款合同》第2.2条借款的年利率13.6%变更为18.936%。2017年4月14日，被告班安南、张喜莹向原告出具《收据》一份，载明：“本人因合法经营资金周转所需，向江龙借款人民币（大写）贰拾贰万元整，（小写）￥220000.00元。江龙通过银行转账方式向本人提供了借款￥220000.00元。至此，借款人民币（大写）贰拾贰万元整，（小写）￥220000.00元本人已全部收到。特出具收据一张。此据！收款人（签名捺印）：张喜莹班安南2017年4月14日”。2017年4月24日，被告班安南以其所有的位于南宁市锦绣豪庭XXXX号（邕房权证字第××号）为其债务设立抵押，并办理了上述房产抵押登记手续【不动产登记证明：桂（2017）南宁市不动产证明第0XXXXX9号】。借款到期后，被告未按约定向原告归还借款本金及支付利息，原告遂诉至法院，提出上述诉讼请求。 另查明，2017年4月14日，原告通过银行转账的方式向被告班安南的账户转入220000元。被告班安南分别于2017年5月12日，6月13日、7月20日分三次通过手机银行转账的方式归还原告9167元、9617元、9167元；同年8月18日、9月1日、9月12日、10月12日、11月12日案外人张某代被告班安南分五次分别转账给原告6000元、3167元、9167元、9167元、9167元。原、被告双方一致认可，被告每月应当支付本息9167元，被告自2017年12月起未按约定向原告支付本息。 再查明，2019年4月18日，原告作为甲方与广西嘉合律师事务所作为乙方签订了一份《委托代理合同》，约定：甲方为与班安南因民间借贷纠纷一案进行诉讼，特委托广西嘉合律师事务所进行诉讼代理活动；乙方同意接受甲方委托，并指派张音芸、廖毅作为诉讼代理人，代理甲方进行诉讼活动；根据《广西壮族自治区律师服务收费试行标准》律师服务费应为人民币8900元。 一审法院认为，本案原告举证的《借款合同》、《补充协议》、《招商银行账户历史交易明细表》、《收据》是证明原、被告双方借贷关系实际发生的直接证据，具有较强证明力，没有相反证据推翻上述证据所记载的内容，所以原告江龙与被告班安南之间的民间借贷关系成立，合法的借贷关系应受法律保护，原告江龙履行了借款义务，被告班安南也应承担还款的义务，现被告班安南未按约定偿还借款，损害了原告的利益，应承担相应的民事责任。 关于借款本金及利息的问题。被告班安南辩称不认可收到借款本金220000元，原告拿走了被告的民生银行卡及U盾，被告实际上只收到42303.4元，原告事先扣除了2615.8元的利息，融资管理费15408.8元，上门调查费505元，合计扣除了27696.6元，另150000元由原告转给了另外一个小贷公司帮其归还之前的借款，但被告对上述辩称未提供相关证据予以证明，且原告均不予认可，被告应承担举证不能的后果，故该院对被告上述辩称不予采信。因被告向原告出具的《收据》及原告提供的《招商银行账户历史交易明细表》均载明被告班安南向原告借款220000元，故该院认定原告向被告支付的借款本金为220000元。被告辩称借款合同中约定的年利率为13.6%，而原告诉状上写的年利率是18.936%。因原、被告在《补充协议》中约定了将《借款合同》第2.2条借款年利率13.6%变更为年利率18.936%，故该院认定借期内年利率为18.936%。被告于2017年5月12日至同年11月12日期间多次向原告归还借款，因被告每次归还借款均不足以清偿全部债务，故被告的还款应先抵充利息，则被告还款及所欠本息情况如下： 一、2017年4月14日，原告支付被告借款220000元。2017年5月12日，被告归还原告9167元,按双方约定的借款期限内年利率18.936%计算，220000元借款本金自2017年4月14日起至同年5月12日止共计29天的利息为3309.91元（220000元×18.936%÷365天×29天），被告的还款先抵充利息剩余部分再归还本金后，被告仍欠原告借款本金214142.91元【220000元-（9167元-3309.91元）】； 二、2017年6月13日，被告归还原告9617元,按双方约定的借款期限内年利率18.936%计算，214142.91元借款本金自2017年5月13日起至同年6月13日止共计32天的利息为3555.08元（214142.91元×18.936%÷365天×32天），被告的还款先抵充利息剩余部分再归还本金后，被告仍欠原告借款本金208080.99元【214142.91元－（9617元-3555.08元）】； 三、2017年7月20日，被告归还原告9167元,按双方约定的借款期限内年利率18.936%计算，208080.99元借款本金自2017年6月14日起至同年7月20日止共计37天的利息为3994.2元（208080.99元×18.936%÷365天×37天），被告的还款先抵充利息剩余部分再归还本金后，被告仍欠原告借款本金202908.19元【208080.99元－（9167元-3994.2元）】； 四、2017年8月18日，案外人张某代被告归还原告6000元,按双方约定的借款期限内年利率18.936%计算，202908.19元借款本金自2017年7月21日至同年8月18日止共计29天的利息为3052.76元（202908.19元×18.936%÷365天×29天），被告的还款先抵充利息剩余部分再归还本金后，被告仍欠原告借款本金199960.95元【202908.19元－（6000元-3052.76元）】； 五、2017年9月1日，案外人张某代被告归还原告3167元,按双方约定的借款期限内年利率18.936%计算，199960.95元借款本金自2017年8月19日至同年9月1日止共计14天的利息为1452.34元（199960.95元×18.936%÷365天×14天），被告的还款先抵充利息剩余部分再归还本金后，被告仍欠原告借款本金198246.29元【199960.95元－（3167元-1452.34元）】； 六、2017年9月12日，案外人张某代被告归还原告9167元,按双方约定的借款期限内年利率18.936%计算，198246.29元借款本金自2017年9月2日至同年9月12日止共计11天的利息为1131.34元（198246.29元×18.936%÷365天×11天），被告的还款先抵充利息剩余部分再归还本金后，被告仍欠原告借款本金190210.63元【198246.29元－（9167元-1131.34元）】； 七、2017年10月12日，案外人张某代被告归还原告9167元,按双方约定的借款期限内年利率18.936%计算，190210.63元借款本金自2017年9月13日至同年10月12日止共计30天的利息为2960.41元（190210.63元×18.936%÷365天×30天），被告的还款先抵充利息剩余部分再归还本金后，被告仍欠原告借款本金184004.04元【190210.63元－（9167元-2960.41元）】； 八、2017年11月12日，案外人张某代被告归还原告9167元,按双方约定的借款期限内年利率18.936%计算，184004.03元借款本金自2017年10月13日至同年11月12日止共计31天的利息为2959.27元（184004.04元×18.936%÷365天×31天），被告的还款先抵充利息剩余部分再归还本金后，被告仍欠原告借款本金177796.31元【184004.04元－（9167元-2959.27元）】。 因被告向原告出具的《借款合同》《承诺书》均载明借款期限，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定:“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”因被告在2017年11月12日之后再未按双方的约定按月归还本息，被告已构成违约，现原告起诉要求被告按合同约定立即偿还借款剩余本金177221.69元，于法有据，该院予以支持。 关于逾期利息及违约金的问题。原告主张被告应以220000元借款本金为基数，自2018年6月12日起至实际清偿之日止，按年利率24%的标准向被告支付逾期利息及违约金。双方签订的《借款合同》第2.3条约定：如甲方逾期未还，则应按借款本金为基数，按年利率24%向乙方支付逾期利息。因原、被告在借款合同中未明确约定被告逾期应以全部借款本金为基数计算逾期利息，故该院认为应以尚欠借款本金为基数计算逾期利息较为适宜。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，被告自2017年11月12日之后再未向原告支付任何款项，现对于原告要求被告按年利率24％计算，自2018年6月12日起至款项还清之日止支付逾期利息的诉讼请求，该院予以支持。 关于律师费的问题。因原告与广西嘉合律师事务所签订的《委托代理合同》约定的代理费用为8900元，委托合同为诺成性合同，双方签订即发生法律效力，且广西嘉合律师事务所已经履行了代理职责，原告亦应按《委托代理合同》的约定支付律师代理费。又因原告与被告在《借款合同》中约定，因诉讼产生的一切费用（包括但不限于公证费、证据保全费、财产保全费、公告费、送达费、鉴定费、评估费、差旅费、交通费、保管费、拍卖费、过户费、诉讼费、律师代理费等）均由败诉方承担，对于原告要求被告支付律师费的诉讼请求，符合双方约定，原告与广西嘉合律师事务所约定的律师代理费也符合《广西壮族自治区律师服务收费标准》的规定，故对于原告该诉请，该院予以支持。 关于对抵押物享有优先受偿权的问题。被告班安南与原告签订的《借款合同》，为担保其与原告的债务履行，被告班安南以其名下所有的位于南宁市锦绣豪庭XXXX号房（邕房权证字第××号）为其债权设立抵押，并办理了上述房产的抵押登记手续。在被告班安南未按合同约定偿还原告借款本金、利息、违约金、实现债权的费用时，原告有权对该房产依法享有优先受偿权。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条之规定，判决:一、被告班安南、张喜莹归还原告江龙借款本金177221.69元；二、被告班安南、张喜莹向原告江龙偿付利息和违约金（以177221.69元为基数，按年利率24％计算，从2018年6月12日起计至款项实际还清之日止）；三、被告班安南、张喜莹支付原告江龙律师费8900元；四、原告江龙对被告班安南名下所有的位于锦绣豪庭XXXX号房（邕房权证字第××号）房屋经依法处分后所得之价款享有优先受偿权。五、驳回原告江龙的其他诉讼请求。本案案件受理费4985元（原告江龙已预交），适用简易程序减半收取2492.5元，由被告班安南、张喜莹负担，另2492.5元由该院退回给原告江龙。 本院二审审理期间，上诉人班安南、张喜莹围绕上诉请求依法提交以下证据：广西大华融通资产管理有限公司企业信用信息公示报告，证明龚某、于某与本案关联，本案涉嫌套路贷。 经质证，江龙对该证据的真实性认可，但对其合法性、关联性不予认可。 本院认为，仅凭该企业报告中的公示信息，在无其他证据予以佐证的情况下，显不足以证明本案当事人与该公司人员存有套路贷关系，故本院对该证据不予采信。 被上诉人江龙提交以下补充证据：《情况说明》、中金支付有限公司电子回单，证明涉案22万元借贷款项系江龙委托相应金融公司代为居间支付，本案款项的实际履行人为江龙。 经质证，上诉人表示对该证据真实性无法核实，由法院予以认定。 本院认为，该电子回单及公司说明均对涉案22万元的款项实际支付人为江龙予以确认，在上诉人无其他相反证据对抗的情况下，本院对该证据的证明力予以确认。 经审查，一审查明事实与二审查明事实一致，本院予以确认。 另查明，2017年4月12日，江龙委托上海易贷网金融信息服务有限公司向中金支付有限公司发出支付令，要求前述公司转款给班安南。2017年4月14日，中金支付有限公司通过中国民生银行向班安南收款账户62×××18转款22万元。 综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点是：一、本案借贷款项是否实际给付。二、上诉人主张涉案借款合同系属套路贷而无效的上诉理由是否成立。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”被上诉人提交的流水清单及二审补充证据已可初步证实其完成了款项支付义务。反之，上诉人无法提供有效证据予以对抗，当承担举证不能的不利后果。故其主张本案款项未实际履行的上诉理由不能成立，本院不予支持。其次，上诉人主张涉案借款合同系属套路贷而无效，然其未能提交任一有效证据让本院对涉案借贷产生合理怀疑，故上诉人的该上诉理由亦不能成立，本院不予认可。 综上所述，班安南、张喜莹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实认定清楚，程序合法，法律适用及实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4985元，由上诉人班安南、张喜莹负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 卉 审判员 王治斌 审判员 王 凯 二〇二〇年六月十日 书记员 阳雨芹