甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0105民初2396号原告：陆鹏，男，1973年8月3日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：刘临庆，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏晓静，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。被告：文小平，男，1978年7月15日出生，汉族，户籍地甘肃省嘉峪关市，现住甘肃省兰州市安宁区。委托诉讼代理人：雷富民，甘肃经天地律师事务所律师。原告陆鹏诉被告文小平民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陆鹏及委托诉讼代理人魏晓静、被告文小平的委托诉讼代理人雷富民到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告陆鹏向本院提出诉讼请求：一、被告文小平向原告陆鹏偿还借款本金80万元；二、被告文小平向原告陆鹏支付律师代理费5万元；三、本案诉讼费、保全费等由被告文小平承担。事实及理由：陆鹏与文小平系朋友关系。2018年8月，文小平以自己的工程项目资金周转为由向陆鹏借款，并口头承诺借款期限为两个月，陆鹏自2018年8月开始通过微信转款及银行转账方式陆续向文小平支付借款共计80万元。后因文小平未能还款，陆鹏不再向其支付借款，要求文小平就借款结算后出具借条，于是文小平出具借条确认2018年8月之后的借款事实，借条载明：“今通过银行转账向陆鹏借到人民币捌拾万元整(￥80万元），月利率/%，于2019年10月30日到期时还本付息。逾期未还，则按月利率/%计付逾期利息。如一方违约，守约方为维护权益向违约方追偿的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、交通费等)均由违约方承担。”还款期限届满，经陆鹏多次向文小平催要未果，导致本案诉讼已实际支出律师代理费5万元，原告陆鹏向本院提起诉讼，请求判如所请。被告文小平答辩称，本案事实是：2017年10月，正在经营原名称为甘肃爱途旅游有限公司后更名为甘肃爱途国际旅行社有限公司的文小平，与陆鹏及另一股东商定合伙做生意，陆鹏同意出资入股240万元，并自2018年6月1日起至2018年8月16日止共计向文小平转账支付投资款65万元，文小平和另一股东各认缴出资180万元，并于2018年10月9日将公司执行董事由文小平变更为陆鹏。但至2019年9月以后陆鹏不愿再继续经营公司想把公司出让，故委托文小平办理相关事宜，但又担心文小平将公司出让款中其本人的投资款不能及时退还给他，就打印了一张80万元的借条让文小平签名，文小平出于兄弟情义就签了。本案非民间借贷纠纷理由如下：首先陆鹏是甘肃爱途国际旅行社有限公司的法人和执行董事，其认缴出资额240万元，并出资65万元用于公司正常经营合情合理，且对于该款项的用途陆鹏是知道的；其次，陆鹏在庭审中出示了文小平于2018年8月8日出具给陆鹏借款100万元的借条，但在出具该借条之前陆鹏已给文小平打款20万元，若该20万元是借款，则应当在该份借条上写明扣除已支付的20万元；100万元的借条上写有月息1.5%，若该80万元是借款，则应该在该份借条上写明月息1.5%；陆鹏诉称文小平承诺借款后两个月还款，但还款期限届满后却一直未催要，直至一年半以后才开始要款，若是借款为何不催要。综上，使人有理由相信陆鹏支付给文小平65万元是给公司的投资款。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的第十五条：陆鹏以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，文小平依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。因此，本案名为民间借贷纠纷，实为公司与股东之间的投资款纠纷。当事人围绕诉讼请求提交了证据，经本院依法审查予以确认，认定事实如下：2018年6月至9月期间，陆鹏陆续向文小平付款如下：1、2018年6月1日支付5万元；2、2018年6月13日支付15万元；2018年8月14日支付35万元；2018年8月16日支付10万元；2018年9月27日支付10万元。以上合计75万元，其中仅2018年9月27日付款注明的用途为借款，其余65万元付款未注明使用用途。2019年10月30日，文小平向陆鹏出具借条一张，内容为：“今通过银行转账向陆鹏借到人民币捌拾万元整(￥80万元），月利率/%，于2019年10月30日到期时还本付息。逾期未还，则按月利率/%计付逾期利息。如一方违约，守约方为维护权益向违约方追偿的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、交通费等)均由违约方承担。”在该借条下方，又注明：“2019年10月30日前分三次付清，此款项用于甘肃爱途佳酒店管理公司嘉峪关爱途庄园建设投入。”文小平出具借条后，经陆鹏多次催要未偿还借款，双方酿成纠纷。陆鹏向本院提起本案诉讼，委托北京市齐致（兰州）律师事务所指派律师，于2019年11月9日支付律师费5万元，该律师事务所于2020年3月25日向陆鹏开具了增值税发票。另，文小平于2018年8月8日向陆鹏出具了名称为“借款”的借条一份，内容为：“今借陆鹏100万元整，借款周期三个月，从2018年8月8日至11月8日利息4.5万元扣除，还本金100万元。”该份借条，陆鹏在本次诉讼中未作为主张本案借款关系的依据。又查，甘肃爱途国际旅行社有限公司成立于2016年6月17日，注册资本600万元，2018年10月9日股东由文小平持股540万元、成婷婷持股60万元变更为文小平持股180万元、陆鹏持股240万元、王海东持股180万元，目前该公司企业状态为开业。甘肃爱途佳酒店管理有限公司成立于2018年10月10日，注册资本500万元，2019年4月25日股东由甘肃爱途国际旅行社有限公司持股375万元、何发强125万元变更为文小平持股375万元、何发强持股125万元，该公司于2019年6月24日注销。上述事实，有原告陆鹏举证的80万元的借条、中国工商银行明细清单、微信截图照片10张、浦发银行流水单及中信银行流水单、律师代理费发票及交易明细表、微信聊天记录、100万元借条、被告文小平举证的甘肃爱途国际旅行社有限公司、甘肃爱途佳酒店管理有限公司工商企业信息等以及开庭笔录在卷佐证。上述证据，经当事人质证、本院认证后认为，以上证据真实合法，与本案有关联性，可以作为本案证据使用。对于被告文小平举证的其余证据，本院将结合本案认定的事实及证据予以综合判定。本院认为，本案双方当事人于2019年6月达成口头借款合同，系双方当事人真实意思表示，不违反法律及行政法规的规定，合法有效，应受法律保护。陆鹏按照双方口头合同约定向文小平支付了借款，文小平在收到款项后于2019年10月30日出具借条确认双方借款金额及借款关系，但未按承诺及时还款，应当向陆鹏承担全部偿还及违约责任。一、对原告陆鹏主张被告文小平借款总金额的认定。陆鹏向文小平主张偿还本金80万元，经查，文小平于2019年10月30日出具的借条显示借款金额为80万元，但陆鹏举证的微信及银行转账记录显示仅有75万元的支付凭证，因此本案双方借款本金75万元成立，本院予以支持。因陆鹏对借条中的其余借款5万元未举证证明，本院不予支持。关于文小平抗辩本案借款是由投资款转化而来，因陆鹏举证文小平出具的2019年10月30日借条足以证明双方当事人之间为借款关系，其抗辩理由不能成立。二、对原告陆鹏主张的代理费承担的认定。陆鹏向文小平主张支付律师代理费5万元，经查，文小平出具的2019年10月30日借条中对律师费的承担有承诺，且陆鹏提交了收取律师费的增值税发票及支付流水，虽未出具委托代理合同，但从陆鹏向本院出具的委托代理手续上可以看出，委托该律师事务所指派律师属实，因此本院予以认定陆鹏的该项主张成立，本院予以支持。三、关于被告文小平抗辩本案非民间借贷纠纷实为公司与股东之间的投资款纠纷的认定。文小平陈述陆鹏入股甘肃爱途国际旅行社有限公司，并自2018年6月1日起至2018年8月16日止共计向文小平转账支付投资款65万元用于公司正常经营。经本院审理后认为，工商信息反映，甘肃爱途国际旅行社有限公司成立后，陆鹏在经营过程中通过股权变更进入该公司成为股东，现陆鹏依据借条向文小平主张偿还借款80万元，文小平认为其中65万元是投资款，应针对其与陆鹏之间或陆鹏与公司之间存在65万元的投资合同关系进行举证，其未能就此举证，其该项主张不能成立，本院不予支持。从文小平向陆鹏出具的借条来看，文小平在借条下方注明此款项用于甘肃爱途佳酒店管理公司嘉峪关爱途庄园建设投入，由此可见，文小平当时表达的借款用途显然与其答辩所称的甘肃爱途国际旅行社有限公司无关。从甘肃爱途佳酒店管理公司工商信息反映，该公司成立于2018年10月10日，2019年4月25日前股东之一为甘肃爱途国际旅行社有限公司，该公司向甘肃爱途佳酒店管理公司的投资行为与陆鹏个人投资不存在关联性。因此，文小平收到陆鹏款项后出具借条确认双方借款法律关系成立，其主张为投资款无证据支持，不能推翻其出具借条的证明效力，文小平的抗辩理由不能成立，本院不予支持。综上，原告陆鹏部分诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款之规定，判决如下：一、被告文小平于本判决生效后十五日内偿还原告陆鹏借款本金75万元;二、被告文小平于本判决生效后十五日内向原告陆鹏支付律师代理费5万元；三、驳回原告陆鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告陆鹏预交的案件受理费12300元已减半收取6150元、财产保全费4770元，合计10920元，由原告陆鹏负担250元，被告文小平负担10670元，于本判决生效后十五日内与上述判决第一项、第二项一并向原告陆鹏支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，义务方在履行期限内拒不履行判决书的，权利方应当在2年内向本院申请执行。逾期申请的视为放弃执行。审 判 员 景化冰二〇二〇年六月二十二日法官助理 王 棣书 记 员 许 森