重庆市高级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝民终622号上诉人（原审原告）：中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司，住所地重庆市江北区。负责人：苗文选，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁勇，中豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎莎莎，中豪律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆市淮阳房地产有限公司，住所地重庆市铜梁区。诉讼代表人：蔡显跃，重庆市淮阳房地产有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：金秋，女，重庆市淮阳房地产有限公司管理人工作人员。委托诉讼代理人：杨彬露，重庆钜沃律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆市锦天地产（集团）有限公司，住所地重庆市大渡口区。诉讼代表人：滕言平，重庆市锦天地产（集团）有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：邱条祥，女，重庆市锦天地产（集团）有限公司管理人工作人员。委托诉讼代理人：梁雯，女，重庆市锦天地产（集团）有限公司管理人工作人员。被上诉人（原审被告）：重庆泽天物业有限公司，住所地重庆市合川区。诉讼代表人：陈华茂，重庆泽天物业有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：王全胜，男，重庆泽天物业有限公司管理人工作人员。委托诉讼代理人：杨彬露，重庆钜沃律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆新淮商业管理有限公司，住所地重庆市铜梁区。法定代表人：卢志红，该公司董事长。委托诉讼代理人：王大万，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：重庆市招银投资有限责任公司，住所地重庆市大渡口区。法定代表人：王建平，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：重庆达意装饰有限公司，住所地重庆市大渡口区。法定代表人：卢志明，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：卢志红，男，1962年7月1日出生，汉族，住重庆市大渡口区。被上诉人（原审被告）：卢琴兰，女，1964年6月24日出生，汉族，住浙江省东阳市。被上诉人（原审被告）：卢晔经，男，1984年10月23日出生，汉族，住重庆市大渡口区。被上诉人（原审被告）：唐淼，女，1984年6月3日出生，土家族，住重庆市大渡口区。被上诉人（原审被告）：卢山花，女，1968年11月22日出生，汉族，住重庆市大渡口区。以上七名被上诉人共同的委托诉讼代理人：齐飞，重庆钜沃律师事务所律师。以上七名被上诉人共同的委托诉讼代理人：杨彬露，重庆钜沃律师事务所律师。上诉人中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司（以下简称华融重庆分公司）因与上诉人重庆市淮阳房地产有限公司（以下简称淮阳房地产公司）及被上诉人重庆市锦天地产（集团）有限公司（以下简称锦天地产公司）、重庆泽天物业有限公司（以下简称泽天物业公司）、重庆新淮商业管理有限公司（以下简称新淮管理公司）、重庆市招银投资有限责任公司（以下简称招银投资公司）、重庆达意装饰有限公司（以下简称达意装饰公司）、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花合同纠纷一案，不服重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华融重庆分公司的委托诉讼代理人梁勇、黎莎莎，上诉人淮阳房地产公司的委托诉讼代理人金秋、杨彬露，被上诉人锦天地产公司的委托诉讼代理人邱条祥、梁雯，被上诉人泽天物业公司的委托诉讼代理人王全胜、杨彬露，被上诉人新淮管理公司的委托诉讼代理人王大万，被上诉人招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同的委托诉讼代理人齐飞、杨彬露到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华融重庆分公司上诉请求：1.撤销重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决；2.淮阳房地产公司立即向华融重庆分公司偿还重组债务本金5400万元及宽限补偿金90134033.33元（自收购债权之日至2015年8月31日，以未偿还本金为基数，按年利率11%计算；自2015年9月1日起至2018年11月2日，以未偿还本金为基数，按年利率24%计算）；3.锦天地产公司、泽天物业公司、招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花对淮阳房地产公司上述第2项债务承担连带清偿责任，其中宽限补偿金应当计算至付清日止；4.华融重庆分公司就淮阳房地产公司、新淮管理公司提供的抵押物优先受偿；5.华融重庆分公司就锦天地产公司、招银投资公司、淮阳房地产公司提供的质押股权优先受偿；6.本案一、二审诉讼费用由淮阳房地产公司、锦天地产公司、泽天物业公司、新淮管理公司、招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同负担。事实和理由：1.新淮管理公司于2017年4月7日向华融重庆分公司支付的4.4亿元款项中，只有349071055.55元系代淮阳房地产公司归还本案所涉债务，另外的3826.14万元已由华融重庆分公司退还给新淮管理公司用于支付项目开发所涉费用、52667544.45元用于抵充新淮管理公司差欠华融重庆分公司的债务。2.华融重庆分公司提交的证据显示，华融重庆分公司已完成对淮阳房地产公司的财务顾问事项，其收取的1040万元系财务顾问费，且华融重庆分公司从未直接向淮阳房地产公司出借过款项，而是通过向三位原债权人支付转让价款从而取得对淮阳房地产公司的债权，不存在收取“砍头息”或超额利息的事实基础。淮阳房地产公司辩称：1.从程序上讲，淮阳房地产公司已经进入破产重整程序，在华融重庆分公司未将其给付之诉变更为确认之诉的情况下，应当驳回华融重庆分公司的起诉。2.即使发生淮阳房地产公司或各担保人被第三人起诉等事实，也未影响淮阳房地产公司履行案涉还款协议的能力，淮阳房地产公司始终按还款协议的约定履行合同，不应按年利率24%计算宽限补偿金。目前，淮阳房地产公司不差欠华融重庆分公司案涉合同项下的任何款项。因此，各保证人不应承担保证责任，华融重庆分公司亦无权就抵押物、质押股权优先受偿。锦天地产公司、泽天物业公司、新淮管理公司、招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花同意淮阳房地产公司的答辩意见。淮阳房地产公司上诉请求：1.撤销重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决并依法改判驳回华融重庆分公司的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由华融重庆分公司负担。事实和理由：1.新淮管理公司于2017年4月7日向华融重庆分公司支付的4.4亿元款项应全部抵充本案所涉款项，不应因华融重庆分公司在（2017）渝民初112号案件中主动放弃部分诉讼请求，而将该9987544.45元在本案中予以扣除。2.即使发生淮阳房地产公司或各担保人被第三人起诉等事实，也未影响淮阳房地产公司履行案涉还款协议的能力，淮阳房地产公司始终按还款协议的约定履行合同，不应按年利率24%计算宽限补偿金。淮阳房地产公司与华融重庆分公司两次签订补充协议，均按还款协议的约定计算锁定了淮阳房地产公司应偿还的宽限补偿金的具体数额，华融重庆分公司要求按年利率24%重新计算宽限补偿金，有违诚实信用原则。因此，淮阳房地产公司已经按还款协议及其补充协议的约定归还完毕全部重组债务本金及宽限补偿金。3.淮阳房地产公司系民营企业，相对于华融重庆分公司这样的国有资产管理公司处于弱势地位，不得不接受极其严苛的霸王条款。如放任华融重庆分公司利用其霸王条款攫取高额利益，将造成负面的社会效果，不利于民营企业的健康发展。华融重庆分公司辩称：1.新淮管理公司于2017年4月7日向华融重庆分公司支付的4.4亿元款项中，只有349071055.55元系代淮阳房地产公司归还本案所涉债务，另外的3826.14万元已由华融重庆分公司退还给新淮管理公司用于支付项目开发所涉费用、52667544.45元用于抵充新淮管理公司差欠华融重庆分公司的债务，一审法院仅抵扣9987544.45元错误。2.虽然华融重庆分公司未在两份补充协议中主张淮阳房地产公司及各担保人的违约责任，但两份补充协议均特别约定华融重庆分公司未立即主张违约责任不构成对违约责任的减让和豁免，华融重庆分公司有权依据还款协议的约定追究淮阳房地产公司及各担保人的违约责任。锦天地产公司、泽天物业公司、新淮管理公司、招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花同意淮阳房地产公司的上诉意见。华融重庆分公司向一审法院起诉请求：1.淮阳房地产公司立即向华融重庆分公司偿还重组债务本金5400万元及宽限补偿金（截止2017年8月13日，宽限补偿金为84888978元；自2017年8月14日起至拖欠的本金及宽限补偿金全部清偿之日止，以5400万元为基数按25%/年的标准计算后续宽限补偿金）；2.淮阳房地产公司自2017年8月14日起，以138888978元为基数，按每日万分之五的标准向华融重庆分公司支付违约金，直至全部本金、宽限补偿金付清为止；3.淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付因追偿债权产生的交通费、食宿费、律师费共计120万元；4.招银投资公司、锦天地产公司、达意装饰公司、泽天物业公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花对淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债务承担连带清偿责任；5.华融重庆分公司对淮阳房地产公司名下位于重庆市铜梁区南城街道办事处金龙大道21号A组团的建筑面积共计6238.63平方米的76处在建工程及B组团的建筑面积共计16786.15平方米的4处在建工程、位于重庆市铜梁区南城街道办事处金龙大道21号（锦天水岸）的建筑面积共计8751.2平方米的130处房产及建筑面积共计30500.81平方米的900个车位折价或者以其拍卖、变卖的价款在淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债权范围内享有优先受偿权；6.华融重庆分公司对新淮管理公司名下位于重庆市铜梁区东城街道办事处宴渡路1号（淮远古镇B组团）的建筑面积共计42158.89平方米的11幢房产折价或者以其拍卖、变卖的价款在淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债权范围内享有优先受偿权；7.华融重庆分公司对锦天地产公司持有的淮阳房地产公司24.5%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债权范围内享有优先受偿权；8.华融重庆分公司对招银投资公司持有的淮阳房地产公司44.5%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债权范围内享有优先受偿权；9.华融重庆分公司对淮阳房地产公司持有的新淮管理公司100%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债权范围内享有优先受偿权；10.淮阳房地产公司、锦天地产公司、招银投资公司、达意装饰公司、泽天物业公司、新淮管理公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2011年10月13日，淮阳房地产公司分别与锦天地产公司、招银投资公司签订《借款协议》，约定淮阳房地产公司向锦天地产公司借款27699万元、向招银投资公司借款9200万元。2014年12月18日，淮阳房地产公司与达意装饰公司签订《借款协议》，约定淮阳房地产公司向达意装饰公司借款3140万元。2015年4月27日，招银投资公司与淮阳房地产公司签订《清偿协议》，双方确认债务金额为9200万元，淮阳房地产公司应于2015年4月30日前全额清偿债务。2015年4月28日，锦天地产公司与淮阳房地产公司签订《清偿协议》，双方确认债务金额为27699万元，淮阳房地产公司应于2015年4月30日前清偿债务。2015年5月15日，达意装饰公司与淮阳房地产公司签订《清偿协议》，双方确认债务金额为3140万元，淮阳房地产公司应于2015年5月20日前清偿债务。2015年5月26日，淮阳房地产公司、达意装饰公司和淮阳房地产公司、招银投资公司分别向华融重庆分公司出具《关于转让不良债权的确认函》，达意装饰公司、招银投资公司同意将3140万元、8000万元债权转让给华融重庆分公司。2015年5月27日，淮阳房地产公司、锦天地产公司向华融重庆分公司出具《关于转让不良债权的确认函》，锦天地产公司同意将26860万元债权转让给华融重庆分公司。2015年6月23日，甲方（抵押权人）华融重庆分公司与乙方（抵押人）新淮管理公司签订《抵押协议》，约定：为确保甲方与乙方签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供抵押担保。乙方所担保的主债权本金为38000万元，乙方提供给甲方的抵押物为合同附件“抵押物清单”所列明的财产。抵押担保范围包括主合同项下的重组债务本金、宽限补偿金、财务顾问费、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。2016年7月7日，重庆市铜梁区国土资源和房屋管理局作出《不动产登记证明》（编号：渝[2016]铜梁区不动产证明第****号），证明坐落于重庆市铜梁区东城街道办事处晏渡路1号1号楼等11处的土地房屋权利人为华融重庆分公司，义务人为新淮管理公司。2015年7月29日，受让方华融重庆分公司分别与转让方锦天地产公司、达意装饰公司、招银投资公司以及债务人淮阳房地产公司签订《债权转让协议》（合同编号分别为：重庆Y23150030-4号、重庆Y23150030-5号、重庆Y23150030-6号），主要约定：截止基准日，转让方对债务人《清偿协议》项下享有的债权本金余额分别为26860万元、3140万元、8000万元；自转让日起，与所转让债权有关的全部权利自转让方转移至受让方，受让方由此替代转让方享有债权。其中，华融重庆分公司与招银投资公司、淮阳房地产公司签订《债权转让协议》（合同编号：重庆Y23150030-6号）第2.2条（2）i约定：“债务人已按照与受让方签署的编号为重庆Y23150030-23号的《财务顾问协议》的约定向受让方及时足额支付了财务顾问费”。同日，甲方（债权人）华融重庆分公司与乙方（债务人）淮阳房地产公司签订《还款协议》（合同编号：重庆Y23150030-7号），主要约定：鉴于甲方成为乙方的债权人，依法享有对乙方的相应债权。因乙方无法即时归还合计38000万元债务，经乙方申请，甲方同意给予乙方一定的还款宽限期，并在还款宽限期内与乙方按本协议的约定进行债务重组；还款宽限期自甲方根据编号为重庆Y23150030-4的《债权转让协议》及编号为重庆Y23150030-5的《债权转让协议》向锦天地产公司、达意装饰公司支付债权转让价款之日（即为还款宽限期起始日）起算，至甲方根据编号为重庆Y23150030-6的《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让价款之日起满24个月之日（即为还款宽限期届满之日）；双方还对宽限补偿金的计算及支付方式、还款期限等进行了明确约定。该协议第2.5.1条约定：乙方及相关方应按时足额向编号为重庆Y23150030-20号《保证金质押协议》约定的保证金质押账户归集资金，专项用于乙方偿还本协议项下债务，保证金质押账户信息为开户行：华融湘江银行股份有限公司营业部；户名：华融重庆分公司；账号：****。第2.7条约定：乙方偿付重组债务及宽限补偿金的，甲方指定下列账户作为还款账户：开户银行：中国工商银行两江分行；户名：华融重庆分公司；账号：****。该协议第七条违约责任7.1条款列举构成乙方违约事件的17种情形，7.2条款约定，列举的违约事件发生后，甲方有权采取的措施包括：1.从违约之日起，将宽限补偿金比例上调至25%/年；2.对逾期偿还的重组债务本金和逾期支付的宽限补偿金按每日万分之五的标准收取违约金等。同日，甲方（债权人）华融重庆分公司与乙方（保证人）锦天地产公司、招银投资公司、达意装饰公司、泽天物业公司、卢志红与卢琴兰、卢晔经与唐淼、卢山花分别签订7份《保证协议》，均约定：为确保甲方与淮阳房地产公司签订的编号为重庆Y23150021-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为甲方与主协议债务人依主协议所形成的债权提供保证担保。乙方所担保的债权本金为38000万元，保证方式为连带责任保证，保证担保范围包括主协议项下债权本金、财务顾问费、宽限补偿金、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。保证期间为主协议项下债务履行期限届满之日起二年。同日，甲方（抵押权人）华融重庆分公司与乙方（抵押人）淮阳房地产公司签订三份《抵押协议》，均约定：为确保甲方与乙方签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供抵押担保。乙方所担保的主债权本金为38000万元，乙方提供给甲方的抵押物为合同附件“抵押物清单”所列明的财产。抵押担保范围包括主合同项下的重组债务本金、宽限补偿金、财务顾问费、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。2015年7月30日，重庆市铜梁区国土资源和房屋管理局作出《房地产权证（抵押专用）》三份（编号分别为：209房地证[押]2015字第06294号、209房地证[押]2015字第06291号、209房地证[押]2015字第06441号），上述产权证载明抵押权人为华融重庆分公司，抵押人为淮阳房地产公司。2015年7月29日，甲方（质权人）华融重庆分公司与乙方（出质人）锦天地产公司签订《质押协议》，约定：为确保甲方与淮阳房地产公司签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供质押担保。乙方所担保的主债权本金为38000万元，乙方以本协议附件《质押权利凭证清单》所列明的权利，即乙方持有的淮阳房地产公司24.5%股权及其派生的权益，对应出资额为1225万元，向甲方出质，该质押权利的效力及于出质权利产生的孳息。质押担保范围包括主协议项下债权本金、宽限补偿金、财务顾问费、罚息、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、质权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。同日，重庆市工商行政管理局铜梁区分局作出《股权出质设立登记通知书》（编号：铜工商股质登记设字[2015]第009576号），载明出质股权所在公司为淮阳房地产公司、出质股权数额1225（万元/万股）、出质人锦天地产公司、质权人华融重庆分公司。同日，甲方（质权人）华融重庆分公司与乙方（出质人）招银投资公司签订《质押协议》约定：为确保甲方与淮阳房地产公司签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供质押担保。乙方所担保的主债权本金为38000万元，乙方以本协议附件《质押权利凭证清单》所列明的权利，即乙方持有的淮阳房地产公司44.5%股权及其派生的权益，对应出资额为2225万元，向甲方出质，该质押权利的效力及于出质权利产生的孳息。质押担保范围包括主协议项下债权本金、宽限补偿金、财务顾问费、罚息、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、质权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。同日，重庆市工商行政管理局铜梁区分局作出《股权出质设立登记通知书》（编号：铜工商股质登记设字[2015]第009601号），载明出质股权所在公司为淮阳房地产公司、出质股权数额2225（万元/万股）、出质人招银投资公司、质权人华融重庆分公司。甲方（质权人）华融重庆分公司与乙方（出质人）淮阳房地产公司签订《质押协议》，约定：为确保甲方与淮阳房地产公司签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供质押担保。乙方所担保的主债权本金为38000万元，乙方以本协议附件《质押权利凭证清单》所列明的权利，即乙方持有的新淮管理公司100%股权及其派生的权益，对应出资额为50万元，向甲方出质，该质押权利的效力及于出质权利产生的孳息。质押担保范围包括主协议项下债权本金、宽限补偿金、财务顾问费、罚息、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、质权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。2016年9月13日，重庆市工商行政管理局铜梁区分局作出《股权出质设立登记通知书》（编号：铜工商股质登记设字[2016]第****号），载明出质股权所在公司为新淮管理公司、出质股权数额50（万元/万股）、出质人淮阳房地产公司、质权人华融重庆分公司。2015年7月31日，华融重庆分公司分别向锦天地产公司、达意装饰公司转账支付26860万元、3140万元，摘要为：项目投放。2015年8月13日，华融重庆分公司向招银投资公司转账支付8000万元，摘要为：收购款。2016年6月20日，甲方（债权人）华融重庆分公司与乙方（债务人）淮阳房地产公司签订《补充协议》（编号重庆Y23150030-38号），约定：截止2016年6月14日，乙方在前述《还款协议》项下剩余债务本金余额为37700万元。经乙方申请，甲方同意对原协议项下的部分宽限补偿金偿还时间作出调整。双方对于债务本金及宽限补偿金的支付方式、还款期限等调整为：将应于2016年7月31日偿还本金9000万元展期至2017年7月31日偿还；将应于2016年8月13日偿还本金2400万元展期至2017年8月13日偿还；将自2016年3月21日至2017年1月30日期间的宽限补偿金展期至2017年1月31日支付，其他本金及宽限补偿金支付时间不变。2016年12月7日，甲方（抵押权人）华融重庆分公司与乙方（抵押人）淮阳房地产公司签订《抵押协议》，约定：为确保甲方与乙方签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供抵押担保。乙方所担保的主债权本金截至2016年12月2日为37200万元，主协议债务的履行期限以编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》及其补充协议为准。乙方提供给甲方的抵押物为本协议附件“抵押物清单”所列明的财产。抵押担保范围包括主合同项下的重组债务、或宽限补偿金、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。同日，重庆市铜梁区国土资源和房屋管理局作出《不动产登记证明》（编号：渝[2016]铜梁区不动产证明第****号），载明坐落于重庆市铜梁区南城街道办事处金龙大道21号（锦天水岸）1、2号车库的土地房屋抵押权（地房）权利人为华融重庆分公司，义务人为淮阳房地产公司。2017年1月23日，甲方（债权人）华融重庆分公司与乙方（债务人）淮阳房地产公司签订《还款协议之补充协议（二）》（协议编号：重庆Y23150030-61号），约定：根据原协议约定，乙方应与2017年1月31日向甲方偿还重组债务本金2200万元，应于2017年2月13日向甲方偿还重组债务本金800万元，应于2017年1月31日支付宽限补偿金34071055.55元，经乙方申请且担保人同意继续为原协议及本协议项下所负债务提供担保，甲方同意按本协议约定对相关事项进行调整。双方在协议中对调整后的债务本金、宽限补偿金的计算及支付方式、还款期限等进行了补充约定。同日，锦天地产公司、达意装饰公司、招银投资公司、泽天物业公司、新淮管理公司、卢志红与卢琴兰、卢晔经与唐淼、卢山花分别向华融重庆分公司出具8份《知晓承诺函》，均载明其对华融重庆分公司与淮阳房地产公司签署的《还款协议》《还款协议之补充协议》《还款协议之补充协议（二）》对部分重组债务本金在期限内进行展期并在展期期间计收展期宽限补偿金，对部分宽限补偿金在期限内进行展期，完全清楚知晓并无异议，并不可撤销地承诺继续为前述展期后的重组债务提供担保，不因本次及今后华融重庆分公司与淮阳房地产公司对重组债务的任何调整而主张减少或免除其承担的担保责任。一审另查明，甲方（质权人）华融公司与乙方（出质人）淮阳房地产公司签订《保证金质押协议》（合同编号：重庆Y23150030-20号），约定：本协议之主协议为甲方与乙方签署的《还款协议》（协议编号：重庆Y23150030-7号）及依据该协议已经和将要签署的相关协议，及其修订或补充。该协议3.1条约定：甲方设立的保证金质押账户为：开户行：华融湘江银行股份有限公司营业部；户名：华融重庆分公司；账号：****。4.3条约定：乙方根据本协议存入保证金质押账户中的资金只能用于偿还本项目的债务本金及其他与本项目相关的费用。第4.4条约定：甲方有权在还款日将乙方根据本协议所归集的资金划转，用于偿还乙方当期应还款债务，无需乙方另行授权。2015年9月16日至2017年6月12日期间，淮阳房地产公司自身或委托他人共计向华融重庆分公司****和****两个账户打款共计27笔，总金额合计499341494.22元。具体包括：1.2015年9月16日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付572万元；2.2015年9月24日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付129万元；3.2015年11月23日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付75万元；4.2015年12月18日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付10566111.11元；5.2015年12月29日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付105万元；6.2016年3月28日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付53万元；7.2016年3月30日，淮阳房地产公司委托叶能向华融重庆分公司支付10533111.11元；8.2016年4月25日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付63万元；9.2016年6月22日，淮阳房地产公司委托铜梁区国土局向华融重庆分公司支付231652元；10.2016年6月30日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付780万元；11.2016年7月29日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付53.7万元；12.2016年9月28日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付3632477元；13.2016年9月28日，淮阳房地产公司委托浙商企业集团向华融重庆分公司支付12503元；14.2016年10月12日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1787124元；15.2016年10月26日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付875891元；16.2016年11月10日，淮阳房地产公司委托铜梁区国土局向华融重庆分公司支付201万元；17.2016年11月15日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1073655元；18.2016年11月25日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1032881元；19.2016年12月2日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付52万元；20.2016年12月26日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付86万元；21.2016年12月27日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1558842元；22.2017年1月24日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付239万元；23.2017年3月20日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付521977元；24.2017年4月7日，淮阳房地产公司委托新淮管理公司向华融重庆分公司支付4.4亿元；25.2017年5月4日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付40万元；26.2017年5月24日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1689679元；27.2017年6月12日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1351094元。2015年11月10日，华融重庆分公司业务三部向淮阳房地产公司作出《付款通知单》，载明：淮阳房地产公司应支付华融重庆分公司自2015年9月21日至2015年12月20日止，共计91天，宽限补偿金10566111.11元。根据编号为“重庆Y23150030-20”的《保证金质押协议》的约定，请淮阳房地产公司接此通知后，于2015年12月17日前向《保证金质押协议》约定的账户累计存入上述宽限补偿金的100%。《保证金质押协议》约定的账户信息如下：开户行：工行两江分行；户名：华融重庆分公司；账号：****。2015年12月18日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司上述账户付款10566111.11元。2017年6月15日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司提出《还款申请书》，载明：根据双方签订的《还款协议》（重庆Y23150030-7号）的约定，淮阳房地产公司分次将资金归集到约定的保证金质押账户，目前该账户余额为64370800元，现特向华融重庆分公司申请动用该保证金质押账户里的资金归还淮阳房地产公司应支付的2017年3月21日至2017年6月20日期间的宽限补偿金4504500元。2017年8月9日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司发函要求其将协议约定的保证金质押账户中的资金予以划扣，专项用于偿还编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》项下的主债务。一审庭审中，华融重庆分公司对于其主张的淮阳房地产公司及各担保人存在的违约事实，举示证据并作出说明，包括：1.淮阳房地产公司的违约行为具体表现为于2016年9月9日为第三方的贷款提供的抵押担保，违反了还款协议第7条第4款；未将合同约定的抵押物将抵押权办理登记至华融重庆分公司名下，违反了还款协议第7条第14款；未按约定及时向华融重庆分公司报告其新开立的按揭回款账户；2.锦天地产公司的违约行为具体表现在被第三方债权人起诉；3.达意装饰公司的违约行为包括该公司擅自对外进行股权转让以及被第三方债权人起诉、征信记录显示该公司存在多笔不良贷款；4.泽天物业公司的违约行为包括被第三方债权人起诉、征信记录显示存在多笔不良贷款记录，未将合同约定抵押物的抵押权办理登记至华融重庆分公司名下。淮阳房地产公司及各担保人认为，华融重庆分公司所列举的上述事实存在，但是这些事实并不构成违约。对于淮阳房地产公司在履行还本付息合同过程中是否存在违约行为，双方存在分歧。华融重庆分公司认为，从担保人锦天地产公司开始违约的2015年9月1日起算，按照年利率25%的标准计算宽限补偿金，截止起诉之日，淮阳房地产公司尚欠本金5400万元、截止2017年8月13日的宽限补偿金84888978元以及后续应当支付的宽限补偿金均未支付。淮阳房地产公司及各担保人则认为，华融重庆分公司所述是按照年利率25%计算的结果，按照约定利率标准，在保证金账户中专项用于偿还本金以及利息的资金对案涉本金和利息实际上早已支付完毕。一审还查明，华融重庆分公司（甲方）与淮阳房地产公司（乙方）于2015年签订《财务顾问协议》，协议约定由甲方为乙方提供如下财务顾问服务：（1）梳理乙方的债权债务关系；（2）为乙方与锦天地产公司、达意装饰公司及招银投资公司之间合计38000万元债务清偿及重组事宜提供顾问服务。协议第6.1款约定：本协议项下财务顾问费为1140万元；第6.2款约定：乙方应于甲方或甲方指定的第三方向锦天地产公司、达意装饰公司支付债权转让价款后2个工作日内一次性将全部财务顾问费用支付至本条第6.4款约定的甲方指定的账户。2015年6月，锦天地产公司向华融重庆分公司账户支付诚意金100万元；2015年7月31日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司账户支付财务顾问费1040万元。2015年8月31日，华融重庆分公司向淮阳房地产公司开具财务顾问费发票总计1140万元。2017年4月7日，重庆合正园林建设有限公司（以下简称合正园林公司）按借款协议约定出借4.4亿元给新淮管理公司。2017年6月26日，合正园林公司将上述债权及有关的全部权利转让给华融重庆分公司。重庆市高级人民法院对于原告华融重庆分公司与被告新淮管理公司、淮阳房地产公司及第三人合正园林公司借款合同纠纷一案，于2018年6月21日作出（2017）渝民初112号民事判决。该判决查明：2017年10月30日，华融重庆分公司向新淮管理公司发出《通知》载明，2017年4月7日，新淮管理公司向华融重庆分公司划转4.4亿元资金，截止2017年6月20日，经新淮管理公司与淮阳房地产公司申请，前述款项已累计使用387332455.55元，尚余52667544.45元。鉴于新淮管理公司尚欠华融重庆分公司到期债务未能偿还，华融重庆分公司将前述剩余款项予以冲抵，具体冲抵明细为：违约金4268万元，利息9987544.45元。该判决主文第一项载明：新淮管理公司在该判决生效后十日内偿还华融重庆分公司借款本金4.4亿元、利息及逾期利息（利息以4.4亿元为基数从2017年4月7日起按年利率12%计算至2017年7月1日；逾期利息以4.4亿元为基数从2017年7月2日起按年利率24%计算至本金付清之日止。计算的最终金额减去华融重庆分公司在该案中未主张的9987544.45元）。淮阳房地产公司以企业不能清偿到期债务为由，于2018年9月30日向重庆市铜梁区人民法院申请重整。重庆市铜梁区人民法院于2018年11月2日作出（2018）渝0151破申9号民事裁定，裁定受理淮阳房地产公司的重整申请。并作出（2018）渝0151破5号决定书指定重庆经纬资产清算有限公司担任淮阳房地产公司管理人。锦天地产公司以不能清偿到期债务为由向重庆市第五中级人民法院申请重整。重庆市第五中级人民法院于2018年6月20日作出（2018）渝05破申34号民事裁定，裁定受理锦天地产公司的重整申请，将锦天地产公司破产重整一案交由重庆市大渡口区人民法院审理。重庆市大渡口区人民法院作出（2018）渝0104民破2号决定书指定重庆合纵律师事务所担任锦天地产公司管理人。泽天物业公司以不能清偿到期债务为由，于2018年7月2日向重庆市合川区人民法院申请重整。重庆市合川区人民法院于2018年10月25日作出（2018）渝0117破申16号民事裁定，裁定受理泽天物业公司的重整申请。并作出（2018）渝0117破7号决定书指定大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所担任泽天物业公司管理人。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.财务顾问费1140万元是否属于预先扣除的利息并应当在债务本金金额中予以抵充；2.华融重庆分公司能否从锦天地产公司违约之日起按年利率25%计收利息并按每日万分之五的标准计收违约金；3.各担保人的担保责任。1.关于扣除预收利息的问题华融重庆分公司通过与原债权人招银投资公司、锦天地产公司和达意装饰公司签订《债权转让协议》的方式受让了原债权人对债务人淮阳房地产公司的债权。由于原债权债务关系是发生在不具有从事贷款业务资格的企业法人之间，属于民间借贷性质，华融重庆分公司受让债权成为新的债权人之后，仍属民间借贷。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》依法确定了法定利率的司法标准，华融重庆分公司所主张的年利率25%已超过法定最高利率，其以财务顾问费的名义收取主债务人淮阳房地产公司1040万元，属于变相突破法定利率红线的情形，一审法院依法不予支持，该部分款项应从债务本金中予以抵充。经计算，华融重庆分公司受让的债权38000万元扣除1040万元，剩余本金为36960万元。对于由锦天地产公司向华融重庆分公司账户支付的诚意金100万元，因为锦天地产公司系原债权人，因此，该100万元不作为预付利息在本金中予以抵充。2.关于是否应当重新确定利率及支付违约金的问题一审庭审中，双方当事人对于锦天地产公司被第三方债权人起诉或是其他原审被告征信记录显示存在多笔不良贷款等事实并无异议，但淮阳房地产公司及各担保人认为这些事实并不属于违约行为。经查，华融重庆分公司与淮阳房地产公司签订的《还款协议》第七条违约责任条款所列的违约事件包括有主债务人及担保人对其他金融机构发生违约事件或被其他金融机构提起诉讼等情形，并约定存在所列任何违约事件后，从违约之日起，华融重庆分公司有权将利率上调至25%/年，并对逾期本金和利息按每日万分之五计收违约金。华融重庆分公司所述称的多名原审被告的违约事实符合前述合同约定，因此，一审法院对于华融重庆分公司要求从锦天地产公司被第三方起诉的违约时间，即2015年9月1日开始以新的利率标准起算利息的请求予以支持。但是，华融重庆分公司在主张25%/年的逾期利息以外，还主张按照每日万分之五为标准计收违约金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，一审法院按照年利率24%的标准支持华融重庆分公司对于利息的诉讼请求，对其请求的违约金不再支持。对于华融重庆分公司请求的债权，一审法院确认本金为36960万元，利息以本金36960万元为基数从2015年9月1日起按照年利率24%计算。对于淮阳房地产公司自身或委托他人支付至华融重庆分公司账户的款项，按照先抵利息再抵本金的方法计算。其中对于新淮管理公司于2017年4月7日向华融重庆分公司支付的4.4亿元，重庆市高级人民法院在（2017）渝民初112号民事判决中已认定“计算的最终金额减去华融重庆分公司在本案中未主张的9987544.45元”，由于生效判决已对前述9987544.45元作出处理，因此应在本案的4.4亿还款金额中予以扣除，在扣除该金额之后，用于偿还本案债务的金额为430012455.55元。具体计算如下：2015年9月16日，淮阳房地产公司还款572万元，以本金36960万元为基数计算至当日的利息为3645369.863元，还款572万元在清偿当期利息之后，剩余款项抵充等额本金，故截止2015年9月16日本金为367525369.90元。2015年9月24日至2017年3月20日，淮阳房地产公司分22笔共计还款50193224.22元，其中每一笔还款均不足以清偿当期的利息，2015年9月17日至2017年3月20日期间，共计产生利息133154945元。2017年4月7日，淮阳房地产公司还款430012455.55元，2017年3月21日至2017年4月7日期间产生利息4349889.31元，还款430012455.55元清偿2015年9月17日至2017年3月20日期间的利息133154945元和2017年3月21日至2017年4月7日期间的利息4349889.31元后，剩余部分抵充等额本金，故截止2017年4月7日本金为24824524.36元。2017年5月4日，淮阳房地产公司还款40万元，以本金24824524.36元为基数从2017年4月8日计算至2017年5月4日的利息为440720.33元，还款40万元清偿该期利息后，尚欠息40720.33元，故截止2017年5月4日本金仍为24824524.36元。2017年5月24日，淮阳房地产公司还款1689679元，以本金24824524.36元为基数从2017年5月5日计算至2017年5月24日的利息为326459.50元，还款1689679元清偿该期利息326459.50元及上期欠息40720.33元后，剩余款项抵充等额本金，故截止2017年5月24日本金为23502025.18元。2017年6月12日，淮阳房地产公司还款1351094元，以本金23502025.18元为基数从2017年5月25日计算至2017年6月12日的利息为293614.34元，还款1351094元清偿该期利息293614.34元后，剩余款项抵充等额本金，故截止2017年6月12日剩余本金为22444545.52元。由于淮阳房地产公司已于2018年11月2日经由重庆市铜梁区人民法院裁定受理其重整申请，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，淮阳房地产公司承担的还本付息债务应于2018年11月2日停止计息。3.关于各担保人承担担保责任的问题华融重庆分公司与招银投资公司、锦天地产公司、达意装饰公司、泽天物业公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花签订的保证协议约定，前述各保证人自愿为主债权提供连带保证责任担保，因此，一审法院对华融重庆分公司要求各保证人对主债务承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产受理时停止计息。依据该规定，对于锦天地产公司和泽天物业公司应当承担的利息，应自2017年6月13日起计算至人民法院裁定受理其破产重整申请之日止。华融重庆分公司与淮阳房地产公司、新淮管理公司签订的抵押协议约定，淮阳房地产公司、新淮管理公司自愿以其名下住宅、商业用房、车库及商业在建工程为主债权提供抵押担保，并办理了抵押登记，一审法院对华融重庆分公司要求行使抵押权的诉请予以支持。华融重庆分公司与锦天地产公司、招银投资公司、淮阳房地产公司签订的质押协议约定，锦天地产公司、招银投资公司自愿以其持有的淮阳房地产公司24.5%、44.5%股权为主债务提供质押担保，淮阳房地产公司自愿以其持有的100%新淮管理公司股权为主债务提供质押担保，并办理了质押登记，一审法院对华融重庆分公司要求行使质押权的诉请予以支持。关于淮阳房地产公司应否向华融重庆分公司支付因追偿债权产生的交通费、食宿费、律师费的问题。因华融重庆分公司未提交证据证明其因追偿本案债权而支出了交通费、食宿费、律师费，一审法院对其该项诉讼请求不予支持。综上，华融重庆分公司的部分诉讼请求符合法律规定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第八十一条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十九条、第一百八十条第一款、第一百八十七条、第二百二十三条、第二百二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决：一、确认华融重庆分公司对淮阳房地产公司享有如下债权：债权本金22444545.52元及利息，利息以债权本金22444545.52元为基数从2017年6月13日起按照年利率24%计算至2018年11月2日止；二、确认华融重庆分公司对锦天地产公司享有如下连带责任保证债权：债权本金22444545.52元及利息，利息以债权本金22444545.52元为基数从2017年6月13日起按照年利率24%计算至2018年6月20日止；三、确认华融重庆分公司对泽天物业公司享有如下连带责任保证债权：债权本金22444545.52元及利息，利息以债权本金22444545.52元为基数从2017年6月13日起按照年利率24%计算至2018年10月25日止；四、招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花对淮阳房地产公司的债务本金22444545.52元及以债务本金22444545.52元为基数从2017年6月13日起按照年利率24%计算至付清日止的利息向华融重庆分公司承担连带清偿责任；五、华融重庆分公司对淮阳房地产公司名下位于重庆市铜梁区南城街道办事处金龙大道21号A组团的建筑面积共计6238.63平方米的76处在建工程及B组团的建筑面积共计16786.15平方米的4处在建工程、位于重庆市铜梁区南城街道办事处金龙大道21号（锦天水岸）的建筑面积共计8751.2平方米的130处房产及建筑面积共计30500.81平方米的900个车位折价或者以其拍卖、变卖的价款在前述第一项债权范围内享有优先受偿权；六、华融重庆分公司对新淮管理公司名下位于重庆市铜梁区东城街道办事处宴渡路1号（淮远古镇B组团）的建筑面积共计42158.89平方米的11幢房产折价或者以其拍卖、变卖的价款在前述第一项债权范围内享有优先受偿权；七、华融重庆分公司对锦天地产公司持有的淮阳房地产公司24.5%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在前述第一项债权范围内享有优先受偿权；八、华融重庆分公司对招银投资公司持有的淮阳房地产公司44.5%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在前述第一项债权范围内享有优先受偿权；九、华融重庆分公司对淮阳房地产公司持有的新淮管理公司100%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在前述第一项债权范围内享有优先受偿权；十、驳回华融重庆分公司的其他诉讼请求。一审案件受理费755078.22元，诉讼保全费5000元，合计760078.22元，由华融重庆分公司负担640492.22元，淮阳房地产公司、招银投资公司、锦天地产公司、达意装饰公司、泽天物业公司、新淮管理公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同负担119586元。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。华融重庆分公司举示了以下证据：1.华融湘江银行及中国银行转账凭证9张，拟证明华融重庆分公司根据新淮管理公司的指示，从监管账户中分9次向新淮管理公司支付共计3826.14万元。2.华融湘江银行及中国银行转账凭证56张，拟证明新淮管理公司收到从监管账户中扣划的款项后，陆续向第三方支付工程款等费用共计32486907.66元。3.淮阳房地产公司出具的《委托还款书》1份、新淮管理公司出具的《申请》《代为支付的函》各1份，拟证明新淮管理公司于2017年4月7日向华融重庆分公司监管账户存入的4.4亿元款项中仅有349071055.55元系代淮阳房地产公司归还本案所涉债务。除新淮管理公司出具的《申请》外，淮阳房地产公司、招银投资公司、锦天地产公司、达意装饰公司、泽天物业公司、新淮管理公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花对华融重庆分公司举示的其他证据的真实性予以认可，本院对其真实性予以确认。对华融重庆分公司举示的《申请》，因该文件加盖有新淮管理公司的印章，其载明的金额能跟其他在案证据相印证，且淮阳房地产公司、新淮管理公司亦未能举示相反证据推翻其真实性，本院对该证据的真实性予以确认。本院二审查明：1.华融重庆分公司（甲方）与淮阳房地产公司（乙方）签订的《财务顾问协议》第五条约定：“甲乙双方一致确认，自本协议签署之日，甲方即已完全履行其在本协议项下的一切义务。”2015年7月30日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司出具《咨询报告收悉函》，载明：“……根据我司要求，贵司从2015年2月1日起为我司提供财务顾问服务。服务期间，贵司工作人员服务态度好，服务质量高，能够满足我司要求。我司现确认，贵司发往我司的《咨询报告》已收悉……”2.2017年4月7日，淮阳房地产公司向新淮管理公司出具了2份《委托还款书》，其中一份载明：“……兹委托贵公司代为归还中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司总计440000000元重组债务本金、收益及保证金至如下指定账户……”；另一份载明：“……兹委托贵公司代为归还中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司315000000元重组债务本金及34071055.55元重组收益至如下账户……”。二审庭审中，华融重庆分公司认为第一份《委托还款书》系淮阳房地产公司为了本案诉讼而制作，第二份《委托还款书》才是淮阳房地产公司的真实意思表示；淮阳房地产公司、新淮管理公司认为第二份《委托还款书》系淮阳房地产公司为配合华融重庆分公司做账需要而制作，第一份《委托还款书》才是淮阳房地产公司的真实意思表示。2017年4月10日，新淮管理公司向华融重庆分公司出具《代为支付的函》，载明：“根据贵司与重庆市淮阳房地产有限公司签订的相关协议，重庆市淮阳房地产有限公司对贵司负有369000000元（本金）的重组债务。本公司作为重庆市淮阳房地产有限公司子公司，现于2017年4月7日代重庆市淮阳房地产有限公司支付315000000元重组债务本金及34071055.55元重组收益至指定账户……”同日，新淮管理公司向华融重庆分公司出具《申请》，载明：“2017年4月7日，我司向贵司监管账户划转了对重庆合正园林建设有限公司的借款44000万元。现应重庆市淮阳房地产有限公司的请求，我司申请使用该备用金中的31500万元代其偿还贵司债务本金，使用该备用金中的34071055.55元待其偿还贵司宽限补偿金……”二审庭审中，华融重庆分公司认为前述文件系新淮管理公司的真实意思表示；淮阳房地产公司、新淮管理公司认为前述文件上新淮管理公司的印章系华融重庆分公司利用监管新淮管理公司印章的便利私自加盖，新淮管理公司对此并不知情。2017年5月3日至2017年6月20日，华融重庆分公司从前述监管账户向新淮管理公司分九次转账共计3826.14万元。2017年9月8日，四川同浩会计师事务所有限公司根据新淮管理公司的委托出具《重庆新淮商业管理有限公司2017年1-8月财务报表审计报告》，该报告附注第3页“其他应收款”载明，华融重庆分公司差欠新淮管理公司应收款52667544.45元。3.华融重庆分公司（甲方）与淮阳房地产公司（乙方）签订的《还款协议》第2.2条约定：重组债务的偿还：（1）各方协商一致确认，按照下列时间偿还重组债务本金：1.还款宽限期起始日起满12个月之日，9000万元；2.自甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日起满12个月之日，2400万元；3.还款宽限期起始日起满18个月之日，3000万元；4.自甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日起满18个月之日，800万元；5.还款宽限期起始日起满24个月之日，18000万元；6.还款宽限期届满之日，4800万元……第2.3条约定：宽限补偿金的支付……（2）宽限补偿金分段计算，计算方式如下：A在还款宽限期起始日至甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日期间（均含当日），每日宽限补偿金=重组债务本金余额×30000万元÷38000万元×11%÷360；B在甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日至还款宽限期起始日后满12个月之日期间（含当日），每日宽限补偿金=重组债务本金余额×11%÷360；C在还款宽限期起始日后满12个月之日至甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日后满12个月之日期间（含当日）：a当重组债务本金余额小于或等于8000万元时，每日宽限补偿金=重组债务本金余额×11%÷360；b当重组债务本金余额大于8000万元时，每日宽限补偿金=（重组债务本金余额×14%-8000万元×3%）÷360；D在甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日后满12个月之日至还款宽限期届满之日期间（含当日），每日宽限补偿金=重组债务本金余额×14%÷360……第7.1条约定：下述任一事件，均构成乙方在本协议项下的违约事件：……（4）违反协议约定对外提供担保……（12）乙方及担保人对其他金融机构发生违约事件或被其他金融机构提起诉讼或仲裁程序，或者乙方商誉、信誉或在任何银行的信用等级降低……（14）乙方未能在其名下“淮远古镇”项目A组团1、3、4、5、6号楼办理完毕产权证分割后10个工作日内将其办理抵押登记至甲方名下；（15）在还款宽限期起始日起3个月内，泽天物业公司未能协调重庆国际信托有限公司部分解除其名下“文峰古街”抵押并办理完毕房屋产权证；或在办理产权证后10个工作日内未办理完毕抵押登记至甲方名下……华融重庆分公司（甲方）与淮阳房地产公司（乙方）签订的《补充协议》第2.3条约定：各方在此确认，乙方未按重庆Y23150030-21号《监管协议》的约定及时向甲方报告其新开立的按揭回款账户已经构成对甲方的实质违约，甲方同意对原协议项下部分重组债务本金及宽限补偿金展期及未立即向乙方及各担保人追究违约责任及相应担保责任并不构成甲方对该等权利的放弃或对乙方及各担保人相应义务、责任的减让、豁免，甲方有权在本协议签署后随时向乙方及各担保人追究全部的违约责任及担保责任，乙方及各担保人对此清楚且不持任何异议。华融重庆分公司（甲方）与淮阳房地产公司（乙方）签订的《还款协议之补充协议（二）》第1.1条约定：甲方同意乙方应于2017年1月31日向甲方偿还的剩余重组债务本金2200万元展期至2017年7月31日偿还；应于2017年2月13日向甲方偿还的重组债务本金800万元展期至2017年8月13日偿还。甲方同意乙方应于2017年1月13日支付的宽限补偿金34071055.55元调整至2017年7月31日支付。其余宽限补偿金及重组债务本金的偿付安排仍按原协议执行。第四条约定：4.1如出现以下任一情况，均构成乙方在本协议项下的违约事件：（1）发生原协议中的任一违约事件；（2）乙方未按本协议规定履行还款义务；（3）乙方在本协议中所作的任一陈述与保证不属实；（4）乙方或原协议担保方发生其他影响甲方债权安全的事件。4.2上述任何违约事件发生后，甲方有权采取原协议约定的甲方可以采取的任何措施。2015年8月20日，华融重庆分公司向淮阳房地产公司出具《付款通知单》，主要载明：淮阳房地产公司应支付华融重庆分公司2015年7月31日至2015年9月20日止（共计52天）宽限补偿金572万元，根据《保证金质押协议》的约定，请淮阳房地产公司于2015年9月17日前向《保证金质押协议》约定的账户累计存入上述宽限补偿金的100%。2015年9月16日，淮阳房地产公司向前述通知书载明的账户转账支付572万元。一审法院查明淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付的款项第7、10项有误，本院依法纠正如下：2016年3月30日，叶能受淮阳房地产公司委托代为向华融重庆分公司支付债务重组款项补偿金1053万元。2016年3月31日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司转账支付3111.11元。2016年6月30日，叶能受淮阳房地产公司委托代为向华融重庆分公司支付债务重组款项补偿金500万元，淮阳房地产公司向华融重庆分公司转账支付280万元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.1040万元财务顾问费是否应当抵充重组债务本金；2.淮阳房地产公司是否差欠华融重庆分公司重组债务本金、宽限补偿金及其金额；3.淮阳房地产公司是否差欠华融重庆分公司重组债务本息及其金额。1.关于1040万元财务顾问费是否应当抵充重组债务本金的问题首先，淮阳房地产公司未举证证明《财务顾问协议》并非其真实意思表示，该协议的内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，各方当事人均应按该协议约定履行义务、享有权利。其次，前述协议第五条约定，该协议自签署之日，华融重庆分公司即已完全履行其在该协议项下的一切义务，且淮阳房地产公司出具《咨询报告收悉函》亦对华融重庆分公司提供的顾问服务做出高度评价，足以证明华融重庆分公司已完成《财务顾问协议》项下的相应义务，淮阳房地产公司亦应按约履行付款义务。再次，华融重庆分公司系通过债权转让取得原债权人对淮阳房地产公司的债权，而非向淮阳房地产公司出借款项，缺乏扣除“砍头息”的事实基础，且淮阳房地产公司亦未举示充分证据证明该1040万元系华融重庆分公司变相收取的高额利息。综上，前述1040万元应认定为华融重庆分公司收取的财务顾问费，不应抵充重组债务本金。2.关于新淮管理公司代淮阳房地产公司偿付的款项金额的问题首先，虽然淮阳房地产公司出具过两份金额不一致的《委托还款书》，但最终的代偿金额应以付款人新淮管理公司的意思表示为准。其次，虽然新淮管理公司认为《代为支付的函》《申请》系华融重庆分公司利用监管新淮管理公司印章的便利私自制作，不是新淮管理公司的真实意思表示，但其未举示证据予以证明，故前述《代为支付的函》《申请》载明的内容应为新淮管理公司的真实意思表示，而前述《代为支付的函》《申请》载明新淮管理公司代淮阳房地产公司归还的款项为31500万元重组债务本金及34071055.55元宽限补偿金，新淮管理公司权限为一般授权的委托诉讼代理人在本案一、二审中的陈述不足以推翻前述书面文件载明的内容。再次，新淮管理公司未举证证明除了2017年4月7日的4.4亿元，其还另行向华融重庆分公司的保证金质押账户有过转款，故华融重庆分公司于2017年5月3日至2017年6月20日期间从该账户向新淮管理公司转款共计3826.14万元的事实，足以否定淮阳房地产公司、新淮管理公司关于前述4.4亿元全部用于抵充淮阳房地产公司差欠的债务的陈述。最后，新淮管理公司委托四川同浩会计师事务所有限公司出具的《重庆新淮商业管理有限公司2017年1-8月财务报表审计报告》载明华融重庆分公司差欠新淮管理公司应收款52667544.45元，该金额与前述华融重庆分公司向新淮管理公司的转款金额及《代为支付的函》《申请》载明的代偿金额相印证，可以证明新淮管理公司转给华融重庆分公司的4.4亿元中仅有349071055.55元系代淮阳房地产公司支付。3.关于淮阳房地产公司是否差欠华融重庆分公司重组债务本金、宽限补偿金及其金额的问题首先，虽然本案所涉《还款协议》约定华融重庆分公司有权从主债务人或各担保人违约之日起，将宽限补偿金比例上调至年利率25%，并对逾期偿还的重组债务本金和逾期支付的宽限补偿金按每日万分之五的标准收取违约金，但淮阳房地产公司在案涉合同中的主要义务是按时归还重组债务本金及宽限补偿金，且归还重组债务本金及宽限补偿金的期限已经通过两次补充协议进行了延展，现有证据不能证明淮阳房地产公司在延展期内存在未按时归还款项的行为。因此，虽然淮阳房地产公司及各担保人存在一定的违约行为，但华融重庆分公司未举证证明该等违约行为对其造成了损失，不能简单按照合同约定确定淮阳房地产公司的违约责任。在延展后的宽限期内，仍应按照原协议及补充协议约定的比例计收宽限补偿金。其次，虽然华融重庆分公司未举证证明淮阳房地产公司逾期还款的违约行为对其造成的损失，但本案所涉《还款协议》在一定程度上带有融资协议的性质，故本院参照中国人民银行关于逾期罚息的相关规定，对淮阳房地产公司未能按宽限期及延展期归还的重组债务本金，在到期后的宽限补偿金比例调整为按第二年的宽限补偿金比例上浮30%，即18.2%/年。再次，案涉《还款协议》第2.3条第2款第1项约定在还款宽限期起始日（即2015年7月31日）至华融重庆分公司根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日（即2015年8月13日）期间，每日宽限补偿金=重组债务本金余额×30000万元÷38000万元×11%÷360，该约定不符合常理，且与之后华融重庆分公司发出的《付款通知单》载明的金额及淮阳房地产公司实际支付的金额不符。淮阳房地产公司实际支付2015年7月31日至2015年9月20日的宽限补偿金572万元，且从未对该金额提出异议，根据该金额计算，可以得出，在2015年7月31日至2015年8月13日期间的每日宽限补偿金=重组债务本金余额×11%÷360。综上，结合淮阳房地产公司的还款情况，按照“先宽限补偿金、后重组债务本金”的抵充顺序，本院对淮阳房地产公司尚欠的重组债务本金及宽限补偿金计算如下：（1）2015年9月16日归还572万元截至2015年9月16日的宽限补偿金：3亿元×11%÷360×48＋8000万元×11%÷360×35＝5255555.56元尚欠重组债务本金：3.8亿元－（572万元－5255555.56元）＝379535555.56元（2）2015年9月24日归还129万元截至2015年9月24日宽限补偿金：379535555.56元×11%÷360×8＝927753.58元尚欠重组债务本金：379535555.56元－（129万元－927753.58元）＝379173309.14元（3）2015年11月23日、2015年12月18日分别归还75万元、10566111.11元截至2015年12月18日宽限补偿金：379173309.14元×11%÷360×85＝9847973.45元尚欠重组债务本金：379173309.14元－（75万元＋10566111.11元－9847973.45元）＝377705171.48元（4）2015年12月29日、2016年3月28日、2016年3月30日分别归还105万元、53万元、1053万元截至2016年3月30日宽限补偿金：377705171.48元×11%÷360×103＝11887221.09元尚欠重组债务本金：377705171.48元－（105万元＋53万元＋1053万元－11887221.09元）＝377482392.57元（5）2016年3月31日至2016年7月30日期间的还款均只能抵充宽限补偿金，故统一计算如下：截至2016年7月30日的宽限补偿金：377482392.57元×11%÷360×122＝14071704.75元尚欠宽限补偿金：14071704.75元－3111.11元－63万元－231652元－780万元－53.7万元＝4869941.64元尚欠重组债务本金：377482392.57元（6）2016年7月31日至2016年8月12日期间产生的宽限补偿金：（377482392.57元×14%－8000万元×3%）÷360×13＝1821716.54元尚欠宽限补偿金：4869941.64元＋1821716.54元＝6691658.18元尚欠重组债务本金：377482392.57元（7）2016年8月13日至2017年4月6日期间的还款均只能抵充宽限补偿金，故统一计算如下：截至2017年4月7日的宽限补偿金：6691658.18元＋377482392.57元×14%÷360×238＝41629750.74元尚欠宽限补偿金：41629750.74元－3632477元－12503元－1787124元－875891元－201万元－1073655元－1032881元－52万元－86万元－1558842元－239万元－521977元＝25354400.74元尚欠重组债务本金：377482392.57元（8）2017年4月7日归还349071055.55元尚欠重组债务本金：377482392.57元－（349071055.55元－25354400.74元）＝53765737.76元（9）2017年5月4日、2017年5月24日分别归还40万元、1689679元截至2017年5月24日宽限补偿金：53765737.76元×14%÷360×47＝982718.21元尚欠重组债务本金：53765737.76元－（40万元＋1689679元－982718.21元）＝52658776.97元（10）2017年6月12日归还1351094元截至2017年6月12日宽限补偿金：52658776.97元×14%÷360×19＝389089.85元尚欠重组债务本金：52658776.97元－（1351094元－389089.85元）＝51696772.82元因此，本院确认，截至2017年6月12日，淮阳房地产公司尚欠华融重庆分公司重组债务本金51696772.82元；2017年6月13日至2017年8月12日期间，宽限补偿金按14%/年（每日宽限补偿金=重组债务本金余额×14%÷360）计付；自2017年8月13日起，宽限补偿金按18.2%/年（每日宽限补偿金=重组债务本金余额×18.2%÷360）计付。因淮阳房地产公司已进入破产程序，本案只能确认华融重庆分公司对淮阳房地产公司享有的破产债权数额，且宽限补偿金应计算至破产申请受理之日止。综上所述，华融重庆分公司、淮阳房地产公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第五、六、七、八、九项；二、撤销重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第十项；三、变更重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第一项为：确认中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司对重庆市淮阳房地产有限公司享有的债权为重组债权本金51696772.82元及宽限补偿金（以51696772.82元为基数，自2017年6月13日起至2017年8月12日止，按14%/年计算；自2017年8月13日起至2018年11月2日止，按18.2%/年计算）；四、变更重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第二项为：中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司对重庆市锦天地产（集团）有限公司享有的连带责任保证债权为重组债权本金51696772.82元及宽限补偿金（以51696772.82元为基数，自2017年6月13日起至2017年8月12日止，按14%/年计算；自2017年8月13日起至2018年6月20日止，按18.2%/年计算）；五、变更重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第三项为：中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司对重庆泽天物业有限公司享有的连带责任保证债权为重组债权本金51696772.82元及宽限补偿金（以51696772.82元为基数，自2017年6月13日起至2017年8月12日止，按14%/年计算；自2017年8月13日起至2018年10月25日止，按18.2%/年计算）；六、变更重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第四项为：重庆市招银投资有限责任公司、重庆达意装饰有限公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花对重庆市淮阳房地产有限公司差欠中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司的重组债务本金51696772.82元及宽限补偿金（以51696772.82元为基数，自2017年6月13日起至2017年8月12日止，按14%/年计算；自2017年8月13日起至付清之日止，按18.2%/年计算）承担连带清偿责任；七、驳回中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费755078.22元，由中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司负担48万元，重庆市淮阳房地产有限公司、重庆市锦天地产（集团）有限公司、重庆泽天物业有限公司、重庆新淮商业管理有限公司、重庆市招银投资有限责任公司、重庆达意装饰有限公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同负担275078.22元。诉讼财产保全费5000元，由重庆市淮阳房地产有限公司、重庆市锦天地产（集团）有限公司、重庆泽天物业有限公司、重庆新淮商业管理有限公司、重庆市招银投资有限责任公司、重庆达意装饰有限公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同负担。二审案件受理费842425.44元，由中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司负担49万元，重庆市淮阳房地产有限公司、重庆市锦天地产（集团）有限公司、重庆泽天物业有限公司、重庆新淮商业管理有限公司、重庆市招银投资有限责任公司、重庆达意装饰有限公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同负担352425.44元。本判决为终审判决。审 判 长 李季宁审 判 员 达 燕审 判 员 冯衍昭二〇二〇年六月三十日法官助理 彭 可书 记 员 曾 宇重庆市高级人民法院民事判决书（2019）渝民终622号上诉人（原审原告）：中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司，住所地重庆市江北区。负责人：苗文选，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁勇，中豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎莎莎，中豪律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆市淮阳房地产有限公司，住所地重庆市铜梁区。诉讼代表人：蔡显跃，重庆市淮阳房地产有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：金秋，女，重庆市淮阳房地产有限公司管理人工作人员。委托诉讼代理人：杨彬露，重庆钜沃律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆市锦天地产（集团）有限公司，住所地重庆市大渡口区。诉讼代表人：滕言平，重庆市锦天地产（集团）有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：邱条祥，女，重庆市锦天地产（集团）有限公司管理人工作人员。委托诉讼代理人：梁雯，女，重庆市锦天地产（集团）有限公司管理人工作人员。被上诉人（原审被告）：重庆泽天物业有限公司，住所地重庆市合川区。诉讼代表人：陈华茂，重庆泽天物业有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：王全胜，男，重庆泽天物业有限公司管理人工作人员。委托诉讼代理人：杨彬露，重庆钜沃律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆新淮商业管理有限公司，住所地重庆市铜梁区。法定代表人：卢志红，该公司董事长。委托诉讼代理人：王大万，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：重庆市招银投资有限责任公司，住所地重庆市大渡口区。法定代表人：王建平，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：重庆达意装饰有限公司，住所地重庆市大渡口区。法定代表人：卢志明，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：卢志红，男，1962年7月1日出生，汉族，住重庆市大渡口区。被上诉人（原审被告）：卢琴兰，女，1964年6月24日出生，汉族，住浙江省东阳市。被上诉人（原审被告）：卢晔经，男，1984年10月23日出生，汉族，住重庆市大渡口区。被上诉人（原审被告）：唐淼，女，1984年6月3日出生，土家族，住重庆市大渡口区。被上诉人（原审被告）：卢山花，女，1968年11月22日出生，汉族，住重庆市大渡口区。以上七名被上诉人共同的委托诉讼代理人：齐飞，重庆钜沃律师事务所律师。以上七名被上诉人共同的委托诉讼代理人：杨彬露，重庆钜沃律师事务所律师。上诉人中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司（以下简称华融重庆分公司）因与上诉人重庆市淮阳房地产有限公司（以下简称淮阳房地产公司）及被上诉人重庆市锦天地产（集团）有限公司（以下简称锦天地产公司）、重庆泽天物业有限公司（以下简称泽天物业公司）、重庆新淮商业管理有限公司（以下简称新淮管理公司）、重庆市招银投资有限责任公司（以下简称招银投资公司）、重庆达意装饰有限公司（以下简称达意装饰公司）、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花合同纠纷一案，不服重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华融重庆分公司的委托诉讼代理人梁勇、黎莎莎，上诉人淮阳房地产公司的委托诉讼代理人金秋、杨彬露，被上诉人锦天地产公司的委托诉讼代理人邱条祥、梁雯，被上诉人泽天物业公司的委托诉讼代理人王全胜、杨彬露，被上诉人新淮管理公司的委托诉讼代理人王大万，被上诉人招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同的委托诉讼代理人齐飞、杨彬露到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华融重庆分公司上诉请求：1.撤销重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决；2.淮阳房地产公司立即向华融重庆分公司偿还重组债务本金5400万元及宽限补偿金90134033.33元（自收购债权之日至2015年8月31日，以未偿还本金为基数，按年利率11%计算；自2015年9月1日起至2018年11月2日，以未偿还本金为基数，按年利率24%计算）；3.锦天地产公司、泽天物业公司、招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花对淮阳房地产公司上述第2项债务承担连带清偿责任，其中宽限补偿金应当计算至付清日止；4.华融重庆分公司就淮阳房地产公司、新淮管理公司提供的抵押物优先受偿；5.华融重庆分公司就锦天地产公司、招银投资公司、淮阳房地产公司提供的质押股权优先受偿；6.本案一、二审诉讼费用由淮阳房地产公司、锦天地产公司、泽天物业公司、新淮管理公司、招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同负担。事实和理由：1.新淮管理公司于2017年4月7日向华融重庆分公司支付的4.4亿元款项中，只有349071055.55元系代淮阳房地产公司归还本案所涉债务，另外的3826.14万元已由华融重庆分公司退还给新淮管理公司用于支付项目开发所涉费用、52667544.45元用于抵充新淮管理公司差欠华融重庆分公司的债务。2.华融重庆分公司提交的证据显示，华融重庆分公司已完成对淮阳房地产公司的财务顾问事项，其收取的1040万元系财务顾问费，且华融重庆分公司从未直接向淮阳房地产公司出借过款项，而是通过向三位原债权人支付转让价款从而取得对淮阳房地产公司的债权，不存在收取“砍头息”或超额利息的事实基础。淮阳房地产公司辩称：1.从程序上讲，淮阳房地产公司已经进入破产重整程序，在华融重庆分公司未将其给付之诉变更为确认之诉的情况下，应当驳回华融重庆分公司的起诉。2.即使发生淮阳房地产公司或各担保人被第三人起诉等事实，也未影响淮阳房地产公司履行案涉还款协议的能力，淮阳房地产公司始终按还款协议的约定履行合同，不应按年利率24%计算宽限补偿金。目前，淮阳房地产公司不差欠华融重庆分公司案涉合同项下的任何款项。因此，各保证人不应承担保证责任，华融重庆分公司亦无权就抵押物、质押股权优先受偿。锦天地产公司、泽天物业公司、新淮管理公司、招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花同意淮阳房地产公司的答辩意见。淮阳房地产公司上诉请求：1.撤销重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决并依法改判驳回华融重庆分公司的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由华融重庆分公司负担。事实和理由：1.新淮管理公司于2017年4月7日向华融重庆分公司支付的4.4亿元款项应全部抵充本案所涉款项，不应因华融重庆分公司在（2017）渝民初112号案件中主动放弃部分诉讼请求，而将该9987544.45元在本案中予以扣除。2.即使发生淮阳房地产公司或各担保人被第三人起诉等事实，也未影响淮阳房地产公司履行案涉还款协议的能力，淮阳房地产公司始终按还款协议的约定履行合同，不应按年利率24%计算宽限补偿金。淮阳房地产公司与华融重庆分公司两次签订补充协议，均按还款协议的约定计算锁定了淮阳房地产公司应偿还的宽限补偿金的具体数额，华融重庆分公司要求按年利率24%重新计算宽限补偿金，有违诚实信用原则。因此，淮阳房地产公司已经按还款协议及其补充协议的约定归还完毕全部重组债务本金及宽限补偿金。3.淮阳房地产公司系民营企业，相对于华融重庆分公司这样的国有资产管理公司处于弱势地位，不得不接受极其严苛的霸王条款。如放任华融重庆分公司利用其霸王条款攫取高额利益，将造成负面的社会效果，不利于民营企业的健康发展。华融重庆分公司辩称：1.新淮管理公司于2017年4月7日向华融重庆分公司支付的4.4亿元款项中，只有349071055.55元系代淮阳房地产公司归还本案所涉债务，另外的3826.14万元已由华融重庆分公司退还给新淮管理公司用于支付项目开发所涉费用、52667544.45元用于抵充新淮管理公司差欠华融重庆分公司的债务，一审法院仅抵扣9987544.45元错误。2.虽然华融重庆分公司未在两份补充协议中主张淮阳房地产公司及各担保人的违约责任，但两份补充协议均特别约定华融重庆分公司未立即主张违约责任不构成对违约责任的减让和豁免，华融重庆分公司有权依据还款协议的约定追究淮阳房地产公司及各担保人的违约责任。锦天地产公司、泽天物业公司、新淮管理公司、招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花同意淮阳房地产公司的上诉意见。华融重庆分公司向一审法院起诉请求：1.淮阳房地产公司立即向华融重庆分公司偿还重组债务本金5400万元及宽限补偿金（截止2017年8月13日，宽限补偿金为84888978元；自2017年8月14日起至拖欠的本金及宽限补偿金全部清偿之日止，以5400万元为基数按25%/年的标准计算后续宽限补偿金）；2.淮阳房地产公司自2017年8月14日起，以138888978元为基数，按每日万分之五的标准向华融重庆分公司支付违约金，直至全部本金、宽限补偿金付清为止；3.淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付因追偿债权产生的交通费、食宿费、律师费共计120万元；4.招银投资公司、锦天地产公司、达意装饰公司、泽天物业公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花对淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债务承担连带清偿责任；5.华融重庆分公司对淮阳房地产公司名下位于重庆市铜梁区南城街道办事处金龙大道21号A组团的建筑面积共计6238.63平方米的76处在建工程及B组团的建筑面积共计16786.15平方米的4处在建工程、位于重庆市铜梁区南城街道办事处金龙大道21号（锦天水岸）的建筑面积共计8751.2平方米的130处房产及建筑面积共计30500.81平方米的900个车位折价或者以其拍卖、变卖的价款在淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债权范围内享有优先受偿权；6.华融重庆分公司对新淮管理公司名下位于重庆市铜梁区东城街道办事处宴渡路1号（淮远古镇B组团）的建筑面积共计42158.89平方米的11幢房产折价或者以其拍卖、变卖的价款在淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债权范围内享有优先受偿权；7.华融重庆分公司对锦天地产公司持有的淮阳房地产公司24.5%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债权范围内享有优先受偿权；8.华融重庆分公司对招银投资公司持有的淮阳房地产公司44.5%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债权范围内享有优先受偿权；9.华融重庆分公司对淮阳房地产公司持有的新淮管理公司100%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在淮阳房地产公司的前述第1、2、3项债权范围内享有优先受偿权；10.淮阳房地产公司、锦天地产公司、招银投资公司、达意装饰公司、泽天物业公司、新淮管理公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2011年10月13日，淮阳房地产公司分别与锦天地产公司、招银投资公司签订《借款协议》，约定淮阳房地产公司向锦天地产公司借款27699万元、向招银投资公司借款9200万元。2014年12月18日，淮阳房地产公司与达意装饰公司签订《借款协议》，约定淮阳房地产公司向达意装饰公司借款3140万元。2015年4月27日，招银投资公司与淮阳房地产公司签订《清偿协议》，双方确认债务金额为9200万元，淮阳房地产公司应于2015年4月30日前全额清偿债务。2015年4月28日，锦天地产公司与淮阳房地产公司签订《清偿协议》，双方确认债务金额为27699万元，淮阳房地产公司应于2015年4月30日前清偿债务。2015年5月15日，达意装饰公司与淮阳房地产公司签订《清偿协议》，双方确认债务金额为3140万元，淮阳房地产公司应于2015年5月20日前清偿债务。2015年5月26日，淮阳房地产公司、达意装饰公司和淮阳房地产公司、招银投资公司分别向华融重庆分公司出具《关于转让不良债权的确认函》，达意装饰公司、招银投资公司同意将3140万元、8000万元债权转让给华融重庆分公司。2015年5月27日，淮阳房地产公司、锦天地产公司向华融重庆分公司出具《关于转让不良债权的确认函》，锦天地产公司同意将26860万元债权转让给华融重庆分公司。2015年6月23日，甲方（抵押权人）华融重庆分公司与乙方（抵押人）新淮管理公司签订《抵押协议》，约定：为确保甲方与乙方签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供抵押担保。乙方所担保的主债权本金为38000万元，乙方提供给甲方的抵押物为合同附件“抵押物清单”所列明的财产。抵押担保范围包括主合同项下的重组债务本金、宽限补偿金、财务顾问费、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。2016年7月7日，重庆市铜梁区国土资源和房屋管理局作出《不动产登记证明》（编号：渝[2016]铜梁区不动产证明第****号），证明坐落于重庆市铜梁区东城街道办事处晏渡路1号1号楼等11处的土地房屋权利人为华融重庆分公司，义务人为新淮管理公司。2015年7月29日，受让方华融重庆分公司分别与转让方锦天地产公司、达意装饰公司、招银投资公司以及债务人淮阳房地产公司签订《债权转让协议》（合同编号分别为：重庆Y23150030-4号、重庆Y23150030-5号、重庆Y23150030-6号），主要约定：截止基准日，转让方对债务人《清偿协议》项下享有的债权本金余额分别为26860万元、3140万元、8000万元；自转让日起，与所转让债权有关的全部权利自转让方转移至受让方，受让方由此替代转让方享有债权。其中，华融重庆分公司与招银投资公司、淮阳房地产公司签订《债权转让协议》（合同编号：重庆Y23150030-6号）第2.2条（2）i约定：“债务人已按照与受让方签署的编号为重庆Y23150030-23号的《财务顾问协议》的约定向受让方及时足额支付了财务顾问费”。同日，甲方（债权人）华融重庆分公司与乙方（债务人）淮阳房地产公司签订《还款协议》（合同编号：重庆Y23150030-7号），主要约定：鉴于甲方成为乙方的债权人，依法享有对乙方的相应债权。因乙方无法即时归还合计38000万元债务，经乙方申请，甲方同意给予乙方一定的还款宽限期，并在还款宽限期内与乙方按本协议的约定进行债务重组；还款宽限期自甲方根据编号为重庆Y23150030-4的《债权转让协议》及编号为重庆Y23150030-5的《债权转让协议》向锦天地产公司、达意装饰公司支付债权转让价款之日（即为还款宽限期起始日）起算，至甲方根据编号为重庆Y23150030-6的《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让价款之日起满24个月之日（即为还款宽限期届满之日）；双方还对宽限补偿金的计算及支付方式、还款期限等进行了明确约定。该协议第2.5.1条约定：乙方及相关方应按时足额向编号为重庆Y23150030-20号《保证金质押协议》约定的保证金质押账户归集资金，专项用于乙方偿还本协议项下债务，保证金质押账户信息为开户行：华融湘江银行股份有限公司营业部；户名：华融重庆分公司；账号：****。第2.7条约定：乙方偿付重组债务及宽限补偿金的，甲方指定下列账户作为还款账户：开户银行：中国工商银行两江分行；户名：华融重庆分公司；账号：****。该协议第七条违约责任7.1条款列举构成乙方违约事件的17种情形，7.2条款约定，列举的违约事件发生后，甲方有权采取的措施包括：1.从违约之日起，将宽限补偿金比例上调至25%/年；2.对逾期偿还的重组债务本金和逾期支付的宽限补偿金按每日万分之五的标准收取违约金等。同日，甲方（债权人）华融重庆分公司与乙方（保证人）锦天地产公司、招银投资公司、达意装饰公司、泽天物业公司、卢志红与卢琴兰、卢晔经与唐淼、卢山花分别签订7份《保证协议》，均约定：为确保甲方与淮阳房地产公司签订的编号为重庆Y23150021-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为甲方与主协议债务人依主协议所形成的债权提供保证担保。乙方所担保的债权本金为38000万元，保证方式为连带责任保证，保证担保范围包括主协议项下债权本金、财务顾问费、宽限补偿金、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。保证期间为主协议项下债务履行期限届满之日起二年。同日，甲方（抵押权人）华融重庆分公司与乙方（抵押人）淮阳房地产公司签订三份《抵押协议》，均约定：为确保甲方与乙方签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供抵押担保。乙方所担保的主债权本金为38000万元，乙方提供给甲方的抵押物为合同附件“抵押物清单”所列明的财产。抵押担保范围包括主合同项下的重组债务本金、宽限补偿金、财务顾问费、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。2015年7月30日，重庆市铜梁区国土资源和房屋管理局作出《房地产权证（抵押专用）》三份（编号分别为：209房地证[押]2015字第06294号、209房地证[押]2015字第06291号、209房地证[押]2015字第06441号），上述产权证载明抵押权人为华融重庆分公司，抵押人为淮阳房地产公司。2015年7月29日，甲方（质权人）华融重庆分公司与乙方（出质人）锦天地产公司签订《质押协议》，约定：为确保甲方与淮阳房地产公司签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供质押担保。乙方所担保的主债权本金为38000万元，乙方以本协议附件《质押权利凭证清单》所列明的权利，即乙方持有的淮阳房地产公司24.5%股权及其派生的权益，对应出资额为1225万元，向甲方出质，该质押权利的效力及于出质权利产生的孳息。质押担保范围包括主协议项下债权本金、宽限补偿金、财务顾问费、罚息、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、质权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。同日，重庆市工商行政管理局铜梁区分局作出《股权出质设立登记通知书》（编号：铜工商股质登记设字[2015]第009576号），载明出质股权所在公司为淮阳房地产公司、出质股权数额1225（万元/万股）、出质人锦天地产公司、质权人华融重庆分公司。同日，甲方（质权人）华融重庆分公司与乙方（出质人）招银投资公司签订《质押协议》约定：为确保甲方与淮阳房地产公司签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供质押担保。乙方所担保的主债权本金为38000万元，乙方以本协议附件《质押权利凭证清单》所列明的权利，即乙方持有的淮阳房地产公司44.5%股权及其派生的权益，对应出资额为2225万元，向甲方出质，该质押权利的效力及于出质权利产生的孳息。质押担保范围包括主协议项下债权本金、宽限补偿金、财务顾问费、罚息、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、质权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。同日，重庆市工商行政管理局铜梁区分局作出《股权出质设立登记通知书》（编号：铜工商股质登记设字[2015]第009601号），载明出质股权所在公司为淮阳房地产公司、出质股权数额2225（万元/万股）、出质人招银投资公司、质权人华融重庆分公司。甲方（质权人）华融重庆分公司与乙方（出质人）淮阳房地产公司签订《质押协议》，约定：为确保甲方与淮阳房地产公司签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供质押担保。乙方所担保的主债权本金为38000万元，乙方以本协议附件《质押权利凭证清单》所列明的权利，即乙方持有的新淮管理公司100%股权及其派生的权益，对应出资额为50万元，向甲方出质，该质押权利的效力及于出质权利产生的孳息。质押担保范围包括主协议项下债权本金、宽限补偿金、财务顾问费、罚息、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、质权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。2016年9月13日，重庆市工商行政管理局铜梁区分局作出《股权出质设立登记通知书》（编号：铜工商股质登记设字[2016]第****号），载明出质股权所在公司为新淮管理公司、出质股权数额50（万元/万股）、出质人淮阳房地产公司、质权人华融重庆分公司。2015年7月31日，华融重庆分公司分别向锦天地产公司、达意装饰公司转账支付26860万元、3140万元，摘要为：项目投放。2015年8月13日，华融重庆分公司向招银投资公司转账支付8000万元，摘要为：收购款。2016年6月20日，甲方（债权人）华融重庆分公司与乙方（债务人）淮阳房地产公司签订《补充协议》（编号重庆Y23150030-38号），约定：截止2016年6月14日，乙方在前述《还款协议》项下剩余债务本金余额为37700万元。经乙方申请，甲方同意对原协议项下的部分宽限补偿金偿还时间作出调整。双方对于债务本金及宽限补偿金的支付方式、还款期限等调整为：将应于2016年7月31日偿还本金9000万元展期至2017年7月31日偿还；将应于2016年8月13日偿还本金2400万元展期至2017年8月13日偿还；将自2016年3月21日至2017年1月30日期间的宽限补偿金展期至2017年1月31日支付，其他本金及宽限补偿金支付时间不变。2016年12月7日，甲方（抵押权人）华融重庆分公司与乙方（抵押人）淮阳房地产公司签订《抵押协议》，约定：为确保甲方与乙方签订的编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》的履行，乙方愿意以其财产为其与甲方依主合同所形成的债权提供抵押担保。乙方所担保的主债权本金截至2016年12月2日为37200万元，主协议债务的履行期限以编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》及其补充协议为准。乙方提供给甲方的抵押物为本协议附件“抵押物清单”所列明的财产。抵押担保范围包括主合同项下的重组债务、或宽限补偿金、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。同日，重庆市铜梁区国土资源和房屋管理局作出《不动产登记证明》（编号：渝[2016]铜梁区不动产证明第****号），载明坐落于重庆市铜梁区南城街道办事处金龙大道21号（锦天水岸）1、2号车库的土地房屋抵押权（地房）权利人为华融重庆分公司，义务人为淮阳房地产公司。2017年1月23日，甲方（债权人）华融重庆分公司与乙方（债务人）淮阳房地产公司签订《还款协议之补充协议（二）》（协议编号：重庆Y23150030-61号），约定：根据原协议约定，乙方应与2017年1月31日向甲方偿还重组债务本金2200万元，应于2017年2月13日向甲方偿还重组债务本金800万元，应于2017年1月31日支付宽限补偿金34071055.55元，经乙方申请且担保人同意继续为原协议及本协议项下所负债务提供担保，甲方同意按本协议约定对相关事项进行调整。双方在协议中对调整后的债务本金、宽限补偿金的计算及支付方式、还款期限等进行了补充约定。同日，锦天地产公司、达意装饰公司、招银投资公司、泽天物业公司、新淮管理公司、卢志红与卢琴兰、卢晔经与唐淼、卢山花分别向华融重庆分公司出具8份《知晓承诺函》，均载明其对华融重庆分公司与淮阳房地产公司签署的《还款协议》《还款协议之补充协议》《还款协议之补充协议（二）》对部分重组债务本金在期限内进行展期并在展期期间计收展期宽限补偿金，对部分宽限补偿金在期限内进行展期，完全清楚知晓并无异议，并不可撤销地承诺继续为前述展期后的重组债务提供担保，不因本次及今后华融重庆分公司与淮阳房地产公司对重组债务的任何调整而主张减少或免除其承担的担保责任。一审另查明，甲方（质权人）华融公司与乙方（出质人）淮阳房地产公司签订《保证金质押协议》（合同编号：重庆Y23150030-20号），约定：本协议之主协议为甲方与乙方签署的《还款协议》（协议编号：重庆Y23150030-7号）及依据该协议已经和将要签署的相关协议，及其修订或补充。该协议3.1条约定：甲方设立的保证金质押账户为：开户行：华融湘江银行股份有限公司营业部；户名：华融重庆分公司；账号：****。4.3条约定：乙方根据本协议存入保证金质押账户中的资金只能用于偿还本项目的债务本金及其他与本项目相关的费用。第4.4条约定：甲方有权在还款日将乙方根据本协议所归集的资金划转，用于偿还乙方当期应还款债务，无需乙方另行授权。2015年9月16日至2017年6月12日期间，淮阳房地产公司自身或委托他人共计向华融重庆分公司****和****两个账户打款共计27笔，总金额合计499341494.22元。具体包括：1.2015年9月16日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付572万元；2.2015年9月24日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付129万元；3.2015年11月23日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付75万元；4.2015年12月18日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付10566111.11元；5.2015年12月29日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付105万元；6.2016年3月28日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付53万元；7.2016年3月30日，淮阳房地产公司委托叶能向华融重庆分公司支付10533111.11元；8.2016年4月25日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付63万元；9.2016年6月22日，淮阳房地产公司委托铜梁区国土局向华融重庆分公司支付231652元；10.2016年6月30日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付780万元；11.2016年7月29日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付53.7万元；12.2016年9月28日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付3632477元；13.2016年9月28日，淮阳房地产公司委托浙商企业集团向华融重庆分公司支付12503元；14.2016年10月12日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1787124元；15.2016年10月26日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付875891元；16.2016年11月10日，淮阳房地产公司委托铜梁区国土局向华融重庆分公司支付201万元；17.2016年11月15日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1073655元；18.2016年11月25日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1032881元；19.2016年12月2日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付52万元；20.2016年12月26日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付86万元；21.2016年12月27日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1558842元；22.2017年1月24日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付239万元；23.2017年3月20日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付521977元；24.2017年4月7日，淮阳房地产公司委托新淮管理公司向华融重庆分公司支付4.4亿元；25.2017年5月4日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付40万元；26.2017年5月24日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1689679元；27.2017年6月12日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付1351094元。2015年11月10日，华融重庆分公司业务三部向淮阳房地产公司作出《付款通知单》，载明：淮阳房地产公司应支付华融重庆分公司自2015年9月21日至2015年12月20日止，共计91天，宽限补偿金10566111.11元。根据编号为“重庆Y23150030-20”的《保证金质押协议》的约定，请淮阳房地产公司接此通知后，于2015年12月17日前向《保证金质押协议》约定的账户累计存入上述宽限补偿金的100%。《保证金质押协议》约定的账户信息如下：开户行：工行两江分行；户名：华融重庆分公司；账号：****。2015年12月18日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司上述账户付款10566111.11元。2017年6月15日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司提出《还款申请书》，载明：根据双方签订的《还款协议》（重庆Y23150030-7号）的约定，淮阳房地产公司分次将资金归集到约定的保证金质押账户，目前该账户余额为64370800元，现特向华融重庆分公司申请动用该保证金质押账户里的资金归还淮阳房地产公司应支付的2017年3月21日至2017年6月20日期间的宽限补偿金4504500元。2017年8月9日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司发函要求其将协议约定的保证金质押账户中的资金予以划扣，专项用于偿还编号为重庆Y23150030-7号的《还款协议》项下的主债务。一审庭审中，华融重庆分公司对于其主张的淮阳房地产公司及各担保人存在的违约事实，举示证据并作出说明，包括：1.淮阳房地产公司的违约行为具体表现为于2016年9月9日为第三方的贷款提供的抵押担保，违反了还款协议第7条第4款；未将合同约定的抵押物将抵押权办理登记至华融重庆分公司名下，违反了还款协议第7条第14款；未按约定及时向华融重庆分公司报告其新开立的按揭回款账户；2.锦天地产公司的违约行为具体表现在被第三方债权人起诉；3.达意装饰公司的违约行为包括该公司擅自对外进行股权转让以及被第三方债权人起诉、征信记录显示该公司存在多笔不良贷款；4.泽天物业公司的违约行为包括被第三方债权人起诉、征信记录显示存在多笔不良贷款记录，未将合同约定抵押物的抵押权办理登记至华融重庆分公司名下。淮阳房地产公司及各担保人认为，华融重庆分公司所列举的上述事实存在，但是这些事实并不构成违约。对于淮阳房地产公司在履行还本付息合同过程中是否存在违约行为，双方存在分歧。华融重庆分公司认为，从担保人锦天地产公司开始违约的2015年9月1日起算，按照年利率25%的标准计算宽限补偿金，截止起诉之日，淮阳房地产公司尚欠本金5400万元、截止2017年8月13日的宽限补偿金84888978元以及后续应当支付的宽限补偿金均未支付。淮阳房地产公司及各担保人则认为，华融重庆分公司所述是按照年利率25%计算的结果，按照约定利率标准，在保证金账户中专项用于偿还本金以及利息的资金对案涉本金和利息实际上早已支付完毕。一审还查明，华融重庆分公司（甲方）与淮阳房地产公司（乙方）于2015年签订《财务顾问协议》，协议约定由甲方为乙方提供如下财务顾问服务：（1）梳理乙方的债权债务关系；（2）为乙方与锦天地产公司、达意装饰公司及招银投资公司之间合计38000万元债务清偿及重组事宜提供顾问服务。协议第6.1款约定：本协议项下财务顾问费为1140万元；第6.2款约定：乙方应于甲方或甲方指定的第三方向锦天地产公司、达意装饰公司支付债权转让价款后2个工作日内一次性将全部财务顾问费用支付至本条第6.4款约定的甲方指定的账户。2015年6月，锦天地产公司向华融重庆分公司账户支付诚意金100万元；2015年7月31日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司账户支付财务顾问费1040万元。2015年8月31日，华融重庆分公司向淮阳房地产公司开具财务顾问费发票总计1140万元。2017年4月7日，重庆合正园林建设有限公司（以下简称合正园林公司）按借款协议约定出借4.4亿元给新淮管理公司。2017年6月26日，合正园林公司将上述债权及有关的全部权利转让给华融重庆分公司。重庆市高级人民法院对于原告华融重庆分公司与被告新淮管理公司、淮阳房地产公司及第三人合正园林公司借款合同纠纷一案，于2018年6月21日作出（2017）渝民初112号民事判决。该判决查明：2017年10月30日，华融重庆分公司向新淮管理公司发出《通知》载明，2017年4月7日，新淮管理公司向华融重庆分公司划转4.4亿元资金，截止2017年6月20日，经新淮管理公司与淮阳房地产公司申请，前述款项已累计使用387332455.55元，尚余52667544.45元。鉴于新淮管理公司尚欠华融重庆分公司到期债务未能偿还，华融重庆分公司将前述剩余款项予以冲抵，具体冲抵明细为：违约金4268万元，利息9987544.45元。该判决主文第一项载明：新淮管理公司在该判决生效后十日内偿还华融重庆分公司借款本金4.4亿元、利息及逾期利息（利息以4.4亿元为基数从2017年4月7日起按年利率12%计算至2017年7月1日；逾期利息以4.4亿元为基数从2017年7月2日起按年利率24%计算至本金付清之日止。计算的最终金额减去华融重庆分公司在该案中未主张的9987544.45元）。淮阳房地产公司以企业不能清偿到期债务为由，于2018年9月30日向重庆市铜梁区人民法院申请重整。重庆市铜梁区人民法院于2018年11月2日作出（2018）渝0151破申9号民事裁定，裁定受理淮阳房地产公司的重整申请。并作出（2018）渝0151破5号决定书指定重庆经纬资产清算有限公司担任淮阳房地产公司管理人。锦天地产公司以不能清偿到期债务为由向重庆市第五中级人民法院申请重整。重庆市第五中级人民法院于2018年6月20日作出（2018）渝05破申34号民事裁定，裁定受理锦天地产公司的重整申请，将锦天地产公司破产重整一案交由重庆市大渡口区人民法院审理。重庆市大渡口区人民法院作出（2018）渝0104民破2号决定书指定重庆合纵律师事务所担任锦天地产公司管理人。泽天物业公司以不能清偿到期债务为由，于2018年7月2日向重庆市合川区人民法院申请重整。重庆市合川区人民法院于2018年10月25日作出（2018）渝0117破申16号民事裁定，裁定受理泽天物业公司的重整申请。并作出（2018）渝0117破7号决定书指定大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所担任泽天物业公司管理人。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.财务顾问费1140万元是否属于预先扣除的利息并应当在债务本金金额中予以抵充；2.华融重庆分公司能否从锦天地产公司违约之日起按年利率25%计收利息并按每日万分之五的标准计收违约金；3.各担保人的担保责任。1.关于扣除预收利息的问题华融重庆分公司通过与原债权人招银投资公司、锦天地产公司和达意装饰公司签订《债权转让协议》的方式受让了原债权人对债务人淮阳房地产公司的债权。由于原债权债务关系是发生在不具有从事贷款业务资格的企业法人之间，属于民间借贷性质，华融重庆分公司受让债权成为新的债权人之后，仍属民间借贷。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》依法确定了法定利率的司法标准，华融重庆分公司所主张的年利率25%已超过法定最高利率，其以财务顾问费的名义收取主债务人淮阳房地产公司1040万元，属于变相突破法定利率红线的情形，一审法院依法不予支持，该部分款项应从债务本金中予以抵充。经计算，华融重庆分公司受让的债权38000万元扣除1040万元，剩余本金为36960万元。对于由锦天地产公司向华融重庆分公司账户支付的诚意金100万元，因为锦天地产公司系原债权人，因此，该100万元不作为预付利息在本金中予以抵充。2.关于是否应当重新确定利率及支付违约金的问题一审庭审中，双方当事人对于锦天地产公司被第三方债权人起诉或是其他原审被告征信记录显示存在多笔不良贷款等事实并无异议，但淮阳房地产公司及各担保人认为这些事实并不属于违约行为。经查，华融重庆分公司与淮阳房地产公司签订的《还款协议》第七条违约责任条款所列的违约事件包括有主债务人及担保人对其他金融机构发生违约事件或被其他金融机构提起诉讼等情形，并约定存在所列任何违约事件后，从违约之日起，华融重庆分公司有权将利率上调至25%/年，并对逾期本金和利息按每日万分之五计收违约金。华融重庆分公司所述称的多名原审被告的违约事实符合前述合同约定，因此，一审法院对于华融重庆分公司要求从锦天地产公司被第三方起诉的违约时间，即2015年9月1日开始以新的利率标准起算利息的请求予以支持。但是，华融重庆分公司在主张25%/年的逾期利息以外，还主张按照每日万分之五为标准计收违约金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，一审法院按照年利率24%的标准支持华融重庆分公司对于利息的诉讼请求，对其请求的违约金不再支持。对于华融重庆分公司请求的债权，一审法院确认本金为36960万元，利息以本金36960万元为基数从2015年9月1日起按照年利率24%计算。对于淮阳房地产公司自身或委托他人支付至华融重庆分公司账户的款项，按照先抵利息再抵本金的方法计算。其中对于新淮管理公司于2017年4月7日向华融重庆分公司支付的4.4亿元，重庆市高级人民法院在（2017）渝民初112号民事判决中已认定“计算的最终金额减去华融重庆分公司在本案中未主张的9987544.45元”，由于生效判决已对前述9987544.45元作出处理，因此应在本案的4.4亿还款金额中予以扣除，在扣除该金额之后，用于偿还本案债务的金额为430012455.55元。具体计算如下：2015年9月16日，淮阳房地产公司还款572万元，以本金36960万元为基数计算至当日的利息为3645369.863元，还款572万元在清偿当期利息之后，剩余款项抵充等额本金，故截止2015年9月16日本金为367525369.90元。2015年9月24日至2017年3月20日，淮阳房地产公司分22笔共计还款50193224.22元，其中每一笔还款均不足以清偿当期的利息，2015年9月17日至2017年3月20日期间，共计产生利息133154945元。2017年4月7日，淮阳房地产公司还款430012455.55元，2017年3月21日至2017年4月7日期间产生利息4349889.31元，还款430012455.55元清偿2015年9月17日至2017年3月20日期间的利息133154945元和2017年3月21日至2017年4月7日期间的利息4349889.31元后，剩余部分抵充等额本金，故截止2017年4月7日本金为24824524.36元。2017年5月4日，淮阳房地产公司还款40万元，以本金24824524.36元为基数从2017年4月8日计算至2017年5月4日的利息为440720.33元，还款40万元清偿该期利息后，尚欠息40720.33元，故截止2017年5月4日本金仍为24824524.36元。2017年5月24日，淮阳房地产公司还款1689679元，以本金24824524.36元为基数从2017年5月5日计算至2017年5月24日的利息为326459.50元，还款1689679元清偿该期利息326459.50元及上期欠息40720.33元后，剩余款项抵充等额本金，故截止2017年5月24日本金为23502025.18元。2017年6月12日，淮阳房地产公司还款1351094元，以本金23502025.18元为基数从2017年5月25日计算至2017年6月12日的利息为293614.34元，还款1351094元清偿该期利息293614.34元后，剩余款项抵充等额本金，故截止2017年6月12日剩余本金为22444545.52元。由于淮阳房地产公司已于2018年11月2日经由重庆市铜梁区人民法院裁定受理其重整申请，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，淮阳房地产公司承担的还本付息债务应于2018年11月2日停止计息。3.关于各担保人承担担保责任的问题华融重庆分公司与招银投资公司、锦天地产公司、达意装饰公司、泽天物业公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花签订的保证协议约定，前述各保证人自愿为主债权提供连带保证责任担保，因此，一审法院对华融重庆分公司要求各保证人对主债务承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产受理时停止计息。依据该规定，对于锦天地产公司和泽天物业公司应当承担的利息，应自2017年6月13日起计算至人民法院裁定受理其破产重整申请之日止。华融重庆分公司与淮阳房地产公司、新淮管理公司签订的抵押协议约定，淮阳房地产公司、新淮管理公司自愿以其名下住宅、商业用房、车库及商业在建工程为主债权提供抵押担保，并办理了抵押登记，一审法院对华融重庆分公司要求行使抵押权的诉请予以支持。华融重庆分公司与锦天地产公司、招银投资公司、淮阳房地产公司签订的质押协议约定，锦天地产公司、招银投资公司自愿以其持有的淮阳房地产公司24.5%、44.5%股权为主债务提供质押担保，淮阳房地产公司自愿以其持有的100%新淮管理公司股权为主债务提供质押担保，并办理了质押登记，一审法院对华融重庆分公司要求行使质押权的诉请予以支持。关于淮阳房地产公司应否向华融重庆分公司支付因追偿债权产生的交通费、食宿费、律师费的问题。因华融重庆分公司未提交证据证明其因追偿本案债权而支出了交通费、食宿费、律师费，一审法院对其该项诉讼请求不予支持。综上，华融重庆分公司的部分诉讼请求符合法律规定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第八十一条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十九条、第一百八十条第一款、第一百八十七条、第二百二十三条、第二百二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决：一、确认华融重庆分公司对淮阳房地产公司享有如下债权：债权本金22444545.52元及利息，利息以债权本金22444545.52元为基数从2017年6月13日起按照年利率24%计算至2018年11月2日止；二、确认华融重庆分公司对锦天地产公司享有如下连带责任保证债权：债权本金22444545.52元及利息，利息以债权本金22444545.52元为基数从2017年6月13日起按照年利率24%计算至2018年6月20日止；三、确认华融重庆分公司对泽天物业公司享有如下连带责任保证债权：债权本金22444545.52元及利息，利息以债权本金22444545.52元为基数从2017年6月13日起按照年利率24%计算至2018年10月25日止；四、招银投资公司、达意装饰公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花对淮阳房地产公司的债务本金22444545.52元及以债务本金22444545.52元为基数从2017年6月13日起按照年利率24%计算至付清日止的利息向华融重庆分公司承担连带清偿责任；五、华融重庆分公司对淮阳房地产公司名下位于重庆市铜梁区南城街道办事处金龙大道21号A组团的建筑面积共计6238.63平方米的76处在建工程及B组团的建筑面积共计16786.15平方米的4处在建工程、位于重庆市铜梁区南城街道办事处金龙大道21号（锦天水岸）的建筑面积共计8751.2平方米的130处房产及建筑面积共计30500.81平方米的900个车位折价或者以其拍卖、变卖的价款在前述第一项债权范围内享有优先受偿权；六、华融重庆分公司对新淮管理公司名下位于重庆市铜梁区东城街道办事处宴渡路1号（淮远古镇B组团）的建筑面积共计42158.89平方米的11幢房产折价或者以其拍卖、变卖的价款在前述第一项债权范围内享有优先受偿权；七、华融重庆分公司对锦天地产公司持有的淮阳房地产公司24.5%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在前述第一项债权范围内享有优先受偿权；八、华融重庆分公司对招银投资公司持有的淮阳房地产公司44.5%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在前述第一项债权范围内享有优先受偿权；九、华融重庆分公司对淮阳房地产公司持有的新淮管理公司100%的股权折价或者以其拍卖、变卖的价款在前述第一项债权范围内享有优先受偿权；十、驳回华融重庆分公司的其他诉讼请求。一审案件受理费755078.22元，诉讼保全费5000元，合计760078.22元，由华融重庆分公司负担640492.22元，淮阳房地产公司、招银投资公司、锦天地产公司、达意装饰公司、泽天物业公司、新淮管理公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同负担119586元。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。华融重庆分公司举示了以下证据：1.华融湘江银行及中国银行转账凭证9张，拟证明华融重庆分公司根据新淮管理公司的指示，从监管账户中分9次向新淮管理公司支付共计3826.14万元。2.华融湘江银行及中国银行转账凭证56张，拟证明新淮管理公司收到从监管账户中扣划的款项后，陆续向第三方支付工程款等费用共计32486907.66元。3.淮阳房地产公司出具的《委托还款书》1份、新淮管理公司出具的《申请》《代为支付的函》各1份，拟证明新淮管理公司于2017年4月7日向华融重庆分公司监管账户存入的4.4亿元款项中仅有349071055.55元系代淮阳房地产公司归还本案所涉债务。除新淮管理公司出具的《申请》外，淮阳房地产公司、招银投资公司、锦天地产公司、达意装饰公司、泽天物业公司、新淮管理公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花对华融重庆分公司举示的其他证据的真实性予以认可，本院对其真实性予以确认。对华融重庆分公司举示的《申请》，因该文件加盖有新淮管理公司的印章，其载明的金额能跟其他在案证据相印证，且淮阳房地产公司、新淮管理公司亦未能举示相反证据推翻其真实性，本院对该证据的真实性予以确认。本院二审查明：1.华融重庆分公司（甲方）与淮阳房地产公司（乙方）签订的《财务顾问协议》第五条约定：“甲乙双方一致确认，自本协议签署之日，甲方即已完全履行其在本协议项下的一切义务。”2015年7月30日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司出具《咨询报告收悉函》，载明：“……根据我司要求，贵司从2015年2月1日起为我司提供财务顾问服务。服务期间，贵司工作人员服务态度好，服务质量高，能够满足我司要求。我司现确认，贵司发往我司的《咨询报告》已收悉……”2.2017年4月7日，淮阳房地产公司向新淮管理公司出具了2份《委托还款书》，其中一份载明：“……兹委托贵公司代为归还中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司总计440000000元重组债务本金、收益及保证金至如下指定账户……”；另一份载明：“……兹委托贵公司代为归还中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司315000000元重组债务本金及34071055.55元重组收益至如下账户……”。二审庭审中，华融重庆分公司认为第一份《委托还款书》系淮阳房地产公司为了本案诉讼而制作，第二份《委托还款书》才是淮阳房地产公司的真实意思表示；淮阳房地产公司、新淮管理公司认为第二份《委托还款书》系淮阳房地产公司为配合华融重庆分公司做账需要而制作，第一份《委托还款书》才是淮阳房地产公司的真实意思表示。2017年4月10日，新淮管理公司向华融重庆分公司出具《代为支付的函》，载明：“根据贵司与重庆市淮阳房地产有限公司签订的相关协议，重庆市淮阳房地产有限公司对贵司负有369000000元（本金）的重组债务。本公司作为重庆市淮阳房地产有限公司子公司，现于2017年4月7日代重庆市淮阳房地产有限公司支付315000000元重组债务本金及34071055.55元重组收益至指定账户……”同日，新淮管理公司向华融重庆分公司出具《申请》，载明：“2017年4月7日，我司向贵司监管账户划转了对重庆合正园林建设有限公司的借款44000万元。现应重庆市淮阳房地产有限公司的请求，我司申请使用该备用金中的31500万元代其偿还贵司债务本金，使用该备用金中的34071055.55元待其偿还贵司宽限补偿金……”二审庭审中，华融重庆分公司认为前述文件系新淮管理公司的真实意思表示；淮阳房地产公司、新淮管理公司认为前述文件上新淮管理公司的印章系华融重庆分公司利用监管新淮管理公司印章的便利私自加盖，新淮管理公司对此并不知情。2017年5月3日至2017年6月20日，华融重庆分公司从前述监管账户向新淮管理公司分九次转账共计3826.14万元。2017年9月8日，四川同浩会计师事务所有限公司根据新淮管理公司的委托出具《重庆新淮商业管理有限公司2017年1-8月财务报表审计报告》，该报告附注第3页“其他应收款”载明，华融重庆分公司差欠新淮管理公司应收款52667544.45元。3.华融重庆分公司（甲方）与淮阳房地产公司（乙方）签订的《还款协议》第2.2条约定：重组债务的偿还：（1）各方协商一致确认，按照下列时间偿还重组债务本金：1.还款宽限期起始日起满12个月之日，9000万元；2.自甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日起满12个月之日，2400万元；3.还款宽限期起始日起满18个月之日，3000万元；4.自甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日起满18个月之日，800万元；5.还款宽限期起始日起满24个月之日，18000万元；6.还款宽限期届满之日，4800万元……第2.3条约定：宽限补偿金的支付……（2）宽限补偿金分段计算，计算方式如下：A在还款宽限期起始日至甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日期间（均含当日），每日宽限补偿金=重组债务本金余额×30000万元÷38000万元×11%÷360；B在甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日至还款宽限期起始日后满12个月之日期间（含当日），每日宽限补偿金=重组债务本金余额×11%÷360；C在还款宽限期起始日后满12个月之日至甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日后满12个月之日期间（含当日）：a当重组债务本金余额小于或等于8000万元时，每日宽限补偿金=重组债务本金余额×11%÷360；b当重组债务本金余额大于8000万元时，每日宽限补偿金=（重组债务本金余额×14%-8000万元×3%）÷360；D在甲方根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日后满12个月之日至还款宽限期届满之日期间（含当日），每日宽限补偿金=重组债务本金余额×14%÷360……第7.1条约定：下述任一事件，均构成乙方在本协议项下的违约事件：……（4）违反协议约定对外提供担保……（12）乙方及担保人对其他金融机构发生违约事件或被其他金融机构提起诉讼或仲裁程序，或者乙方商誉、信誉或在任何银行的信用等级降低……（14）乙方未能在其名下“淮远古镇”项目A组团1、3、4、5、6号楼办理完毕产权证分割后10个工作日内将其办理抵押登记至甲方名下；（15）在还款宽限期起始日起3个月内，泽天物业公司未能协调重庆国际信托有限公司部分解除其名下“文峰古街”抵押并办理完毕房屋产权证；或在办理产权证后10个工作日内未办理完毕抵押登记至甲方名下……华融重庆分公司（甲方）与淮阳房地产公司（乙方）签订的《补充协议》第2.3条约定：各方在此确认，乙方未按重庆Y23150030-21号《监管协议》的约定及时向甲方报告其新开立的按揭回款账户已经构成对甲方的实质违约，甲方同意对原协议项下部分重组债务本金及宽限补偿金展期及未立即向乙方及各担保人追究违约责任及相应担保责任并不构成甲方对该等权利的放弃或对乙方及各担保人相应义务、责任的减让、豁免，甲方有权在本协议签署后随时向乙方及各担保人追究全部的违约责任及担保责任，乙方及各担保人对此清楚且不持任何异议。华融重庆分公司（甲方）与淮阳房地产公司（乙方）签订的《还款协议之补充协议（二）》第1.1条约定：甲方同意乙方应于2017年1月31日向甲方偿还的剩余重组债务本金2200万元展期至2017年7月31日偿还；应于2017年2月13日向甲方偿还的重组债务本金800万元展期至2017年8月13日偿还。甲方同意乙方应于2017年1月13日支付的宽限补偿金34071055.55元调整至2017年7月31日支付。其余宽限补偿金及重组债务本金的偿付安排仍按原协议执行。第四条约定：4.1如出现以下任一情况，均构成乙方在本协议项下的违约事件：（1）发生原协议中的任一违约事件；（2）乙方未按本协议规定履行还款义务；（3）乙方在本协议中所作的任一陈述与保证不属实；（4）乙方或原协议担保方发生其他影响甲方债权安全的事件。4.2上述任何违约事件发生后，甲方有权采取原协议约定的甲方可以采取的任何措施。2015年8月20日，华融重庆分公司向淮阳房地产公司出具《付款通知单》，主要载明：淮阳房地产公司应支付华融重庆分公司2015年7月31日至2015年9月20日止（共计52天）宽限补偿金572万元，根据《保证金质押协议》的约定，请淮阳房地产公司于2015年9月17日前向《保证金质押协议》约定的账户累计存入上述宽限补偿金的100%。2015年9月16日，淮阳房地产公司向前述通知书载明的账户转账支付572万元。一审法院查明淮阳房地产公司向华融重庆分公司支付的款项第7、10项有误，本院依法纠正如下：2016年3月30日，叶能受淮阳房地产公司委托代为向华融重庆分公司支付债务重组款项补偿金1053万元。2016年3月31日，淮阳房地产公司向华融重庆分公司转账支付3111.11元。2016年6月30日，叶能受淮阳房地产公司委托代为向华融重庆分公司支付债务重组款项补偿金500万元，淮阳房地产公司向华融重庆分公司转账支付280万元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.1040万元财务顾问费是否应当抵充重组债务本金；2.淮阳房地产公司是否差欠华融重庆分公司重组债务本金、宽限补偿金及其金额；3.淮阳房地产公司是否差欠华融重庆分公司重组债务本息及其金额。1.关于1040万元财务顾问费是否应当抵充重组债务本金的问题首先，淮阳房地产公司未举证证明《财务顾问协议》并非其真实意思表示，该协议的内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，各方当事人均应按该协议约定履行义务、享有权利。其次，前述协议第五条约定，该协议自签署之日，华融重庆分公司即已完全履行其在该协议项下的一切义务，且淮阳房地产公司出具《咨询报告收悉函》亦对华融重庆分公司提供的顾问服务做出高度评价，足以证明华融重庆分公司已完成《财务顾问协议》项下的相应义务，淮阳房地产公司亦应按约履行付款义务。再次，华融重庆分公司系通过债权转让取得原债权人对淮阳房地产公司的债权，而非向淮阳房地产公司出借款项，缺乏扣除“砍头息”的事实基础，且淮阳房地产公司亦未举示充分证据证明该1040万元系华融重庆分公司变相收取的高额利息。综上，前述1040万元应认定为华融重庆分公司收取的财务顾问费，不应抵充重组债务本金。2.关于新淮管理公司代淮阳房地产公司偿付的款项金额的问题首先，虽然淮阳房地产公司出具过两份金额不一致的《委托还款书》，但最终的代偿金额应以付款人新淮管理公司的意思表示为准。其次，虽然新淮管理公司认为《代为支付的函》《申请》系华融重庆分公司利用监管新淮管理公司印章的便利私自制作，不是新淮管理公司的真实意思表示，但其未举示证据予以证明，故前述《代为支付的函》《申请》载明的内容应为新淮管理公司的真实意思表示，而前述《代为支付的函》《申请》载明新淮管理公司代淮阳房地产公司归还的款项为31500万元重组债务本金及34071055.55元宽限补偿金，新淮管理公司权限为一般授权的委托诉讼代理人在本案一、二审中的陈述不足以推翻前述书面文件载明的内容。再次，新淮管理公司未举证证明除了2017年4月7日的4.4亿元，其还另行向华融重庆分公司的保证金质押账户有过转款，故华融重庆分公司于2017年5月3日至2017年6月20日期间从该账户向新淮管理公司转款共计3826.14万元的事实，足以否定淮阳房地产公司、新淮管理公司关于前述4.4亿元全部用于抵充淮阳房地产公司差欠的债务的陈述。最后，新淮管理公司委托四川同浩会计师事务所有限公司出具的《重庆新淮商业管理有限公司2017年1-8月财务报表审计报告》载明华融重庆分公司差欠新淮管理公司应收款52667544.45元，该金额与前述华融重庆分公司向新淮管理公司的转款金额及《代为支付的函》《申请》载明的代偿金额相印证，可以证明新淮管理公司转给华融重庆分公司的4.4亿元中仅有349071055.55元系代淮阳房地产公司支付。3.关于淮阳房地产公司是否差欠华融重庆分公司重组债务本金、宽限补偿金及其金额的问题首先，虽然本案所涉《还款协议》约定华融重庆分公司有权从主债务人或各担保人违约之日起，将宽限补偿金比例上调至年利率25%，并对逾期偿还的重组债务本金和逾期支付的宽限补偿金按每日万分之五的标准收取违约金，但淮阳房地产公司在案涉合同中的主要义务是按时归还重组债务本金及宽限补偿金，且归还重组债务本金及宽限补偿金的期限已经通过两次补充协议进行了延展，现有证据不能证明淮阳房地产公司在延展期内存在未按时归还款项的行为。因此，虽然淮阳房地产公司及各担保人存在一定的违约行为，但华融重庆分公司未举证证明该等违约行为对其造成了损失，不能简单按照合同约定确定淮阳房地产公司的违约责任。在延展后的宽限期内，仍应按照原协议及补充协议约定的比例计收宽限补偿金。其次，虽然华融重庆分公司未举证证明淮阳房地产公司逾期还款的违约行为对其造成的损失，但本案所涉《还款协议》在一定程度上带有融资协议的性质，故本院参照中国人民银行关于逾期罚息的相关规定，对淮阳房地产公司未能按宽限期及延展期归还的重组债务本金，在到期后的宽限补偿金比例调整为按第二年的宽限补偿金比例上浮30%，即18.2%/年。再次，案涉《还款协议》第2.3条第2款第1项约定在还款宽限期起始日（即2015年7月31日）至华融重庆分公司根据编号重庆Y23150030-6号《债权转让协议》向招银投资公司支付债权转让款之日（即2015年8月13日）期间，每日宽限补偿金=重组债务本金余额×30000万元÷38000万元×11%÷360，该约定不符合常理，且与之后华融重庆分公司发出的《付款通知单》载明的金额及淮阳房地产公司实际支付的金额不符。淮阳房地产公司实际支付2015年7月31日至2015年9月20日的宽限补偿金572万元，且从未对该金额提出异议，根据该金额计算，可以得出，在2015年7月31日至2015年8月13日期间的每日宽限补偿金=重组债务本金余额×11%÷360。综上，结合淮阳房地产公司的还款情况，按照“先宽限补偿金、后重组债务本金”的抵充顺序，本院对淮阳房地产公司尚欠的重组债务本金及宽限补偿金计算如下：（1）2015年9月16日归还572万元截至2015年9月16日的宽限补偿金：3亿元×11%÷360×48＋8000万元×11%÷360×35＝5255555.56元尚欠重组债务本金：3.8亿元－（572万元－5255555.56元）＝379535555.56元（2）2015年9月24日归还129万元截至2015年9月24日宽限补偿金：379535555.56元×11%÷360×8＝927753.58元尚欠重组债务本金：379535555.56元－（129万元－927753.58元）＝379173309.14元（3）2015年11月23日、2015年12月18日分别归还75万元、10566111.11元截至2015年12月18日宽限补偿金：379173309.14元×11%÷360×85＝9847973.45元尚欠重组债务本金：379173309.14元－（75万元＋10566111.11元－9847973.45元）＝377705171.48元（4）2015年12月29日、2016年3月28日、2016年3月30日分别归还105万元、53万元、1053万元截至2016年3月30日宽限补偿金：377705171.48元×11%÷360×103＝11887221.09元尚欠重组债务本金：377705171.48元－（105万元＋53万元＋1053万元－11887221.09元）＝377482392.57元（5）2016年3月31日至2016年7月30日期间的还款均只能抵充宽限补偿金，故统一计算如下：截至2016年7月30日的宽限补偿金：377482392.57元×11%÷360×122＝14071704.75元尚欠宽限补偿金：14071704.75元－3111.11元－63万元－231652元－780万元－53.7万元＝4869941.64元尚欠重组债务本金：377482392.57元（6）2016年7月31日至2016年8月12日期间产生的宽限补偿金：（377482392.57元×14%－8000万元×3%）÷360×13＝1821716.54元尚欠宽限补偿金：4869941.64元＋1821716.54元＝6691658.18元尚欠重组债务本金：377482392.57元（7）2016年8月13日至2017年4月6日期间的还款均只能抵充宽限补偿金，故统一计算如下：截至2017年4月7日的宽限补偿金：6691658.18元＋377482392.57元×14%÷360×238＝41629750.74元尚欠宽限补偿金：41629750.74元－3632477元－12503元－1787124元－875891元－201万元－1073655元－1032881元－52万元－86万元－1558842元－239万元－521977元＝25354400.74元尚欠重组债务本金：377482392.57元（8）2017年4月7日归还349071055.55元尚欠重组债务本金：377482392.57元－（349071055.55元－25354400.74元）＝53765737.76元（9）2017年5月4日、2017年5月24日分别归还40万元、1689679元截至2017年5月24日宽限补偿金：53765737.76元×14%÷360×47＝982718.21元尚欠重组债务本金：53765737.76元－（40万元＋1689679元－982718.21元）＝52658776.97元（10）2017年6月12日归还1351094元截至2017年6月12日宽限补偿金：52658776.97元×14%÷360×19＝389089.85元尚欠重组债务本金：52658776.97元－（1351094元－389089.85元）＝51696772.82元因此，本院确认，截至2017年6月12日，淮阳房地产公司尚欠华融重庆分公司重组债务本金51696772.82元；2017年6月13日至2017年8月12日期间，宽限补偿金按14%/年（每日宽限补偿金=重组债务本金余额×14%÷360）计付；自2017年8月13日起，宽限补偿金按18.2%/年（每日宽限补偿金=重组债务本金余额×18.2%÷360）计付。因淮阳房地产公司已进入破产程序，本案只能确认华融重庆分公司对淮阳房地产公司享有的破产债权数额，且宽限补偿金应计算至破产申请受理之日止。综上所述，华融重庆分公司、淮阳房地产公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第五、六、七、八、九项；二、撤销重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第十项；三、变更重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第一项为：确认中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司对重庆市淮阳房地产有限公司享有的债权为重组债权本金51696772.82元及宽限补偿金（以51696772.82元为基数，自2017年6月13日起至2017年8月12日止，按14%/年计算；自2017年8月13日起至2018年11月2日止，按18.2%/年计算）；四、变更重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第二项为：中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司对重庆市锦天地产（集团）有限公司享有的连带责任保证债权为重组债权本金51696772.82元及宽限补偿金（以51696772.82元为基数，自2017年6月13日起至2017年8月12日止，按14%/年计算；自2017年8月13日起至2018年6月20日止，按18.2%/年计算）；五、变更重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第三项为：中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司对重庆泽天物业有限公司享有的连带责任保证债权为重组债权本金51696772.82元及宽限补偿金（以51696772.82元为基数，自2017年6月13日起至2017年8月12日止，按14%/年计算；自2017年8月13日起至2018年10月25日止，按18.2%/年计算）；六、变更重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民初936号民事判决第四项为：重庆市招银投资有限责任公司、重庆达意装饰有限公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花对重庆市淮阳房地产有限公司差欠中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司的重组债务本金51696772.82元及宽限补偿金（以51696772.82元为基数，自2017年6月13日起至2017年8月12日止，按14%/年计算；自2017年8月13日起至付清之日止，按18.2%/年计算）承担连带清偿责任；七、驳回中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费755078.22元，由中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司负担48万元，重庆市淮阳房地产有限公司、重庆市锦天地产（集团）有限公司、重庆泽天物业有限公司、重庆新淮商业管理有限公司、重庆市招银投资有限责任公司、重庆达意装饰有限公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同负担275078.22元。诉讼财产保全费5000元，由重庆市淮阳房地产有限公司、重庆市锦天地产（集团）有限公司、重庆泽天物业有限公司、重庆新淮商业管理有限公司、重庆市招银投资有限责任公司、重庆达意装饰有限公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同负担。二审案件受理费842425.44元，由中国华融资产管理股份有限公司重庆市分公司负担49万元，重庆市淮阳房地产有限公司、重庆市锦天地产（集团）有限公司、重庆泽天物业有限公司、重庆新淮商业管理有限公司、重庆市招银投资有限责任公司、重庆达意装饰有限公司、卢志红、卢琴兰、卢晔经、唐淼、卢山花共同负担352425.44元。本判决为终审判决。审判长李季宁审判员达燕审判员冯衍昭二〇二〇年六月三十日法官助理彭可书记员曾宇