湖北省宜昌市夷陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0506民初509号原告：四川远固建筑加固工程有限公司，统一社会信用代码91510000595052713，住所地成都市武侯区火车南站西路6号。法定代表人：曾宪红，四川远固建筑加固工程有限公司经理。委托诉讼代理人：于美娟，湖北普济律师事务所律师，一般授权。委托诉讼代理人：曾宪兵，男，1970年10月5日出生，汉族，四川远固建筑加固工程有限公司工作人员，住湖北省钟祥市。一般授权。被告：宜昌市夷陵区晋远幼儿园有限公司，统一社会信用代码91420506MA49ALM8XH，住所地宜昌市夷陵区小溪塔街道办事处湖光二巷74号。法定代表人：李陶阳，宜昌市夷陵区晋远幼儿园有限公司经理。委托诉讼代理人：吴松，湖北民基律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：朱明霖，湖北民基律师事务所实习律师，特别授权。被告：湖北酬信建筑工程有限公司，统一社会信用代码91420104MA4KQ1YN1P，住所地武汉市硚口区长丰乡长丰村汇丰企业天地第4幢8层1号。法定代表人：许义华，湖北酬信建筑工程有限公司经理。原告四川远固建筑加固工程有限公司（以下简称远固加固公司）与被告宜昌市夷陵区晋远幼儿园有限公司（以下简称晋远幼儿园）、湖北酬信建筑工程有限公司（以下简称酬信建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，2020年4月28日本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告远固加固公司的委托诉讼代理人于美娟和曾宪兵、被告晋远幼儿园的委托诉讼代理人吴松和朱明霖到庭参加了诉讼。被告酬信建筑公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告远固加固公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告酬信建筑公司立即支付下欠工程款163216元，并自2018年12月9日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至清偿之日止；2．判令被告晋远幼儿园在欠付被告酬信建筑公司的工程款范围内向其承担付款责任。事实和理由：2018年被告晋远幼儿园将旧房改造工程发包给被告酬信建筑公司。同年11月1日，被告酬信建筑公司将幼儿园教学楼主体梁住加固工程分包给原告，并签订了《施工合同》。合同约定：承包范围为被告晋远幼儿园教学楼主体梁柱加固，承包方式为包工包料，工期为2018年11月1日至2018年11月20日，单项报价为830元/平方米，按实际工程量结算。工程完工后，被告酬信建筑公司项目负责人王祝群于2018年12月9日给其出具完工单，确认工程量为343.14平方米，另外消耗丝杆2043根，点工39.5个。被告酬信建筑公司应支付工程款为323216元，已付16万元，下欠163216元，其多次要求被告酬信建筑公司支付未果，故向法院提起诉讼。被告晋远幼儿园辩称：1．其不是《施工合同》的相对人，与原告没有合同关系。2．其不仅不欠被告酬信建筑公司工程款，而且还超进度支付了工程款245.1万元。在被告酬信建筑公司多次违约情况下，其与被告酬信建筑公司及第三方达成协议，未完工部分由第三方进场施工，应付第三方的费用从应付被告酬信建筑公司的工程款中扣除。3．原告与被告酬信建筑公司的合同是否真实有效，被告酬信建筑公司是否差欠原告的工程款，其均无法判断。请驳回原告要求其在本案中承担清偿责任的诉讼请求。被告酬信建筑公司未提出答辩意见。本院经审理认定事实如下：2018年，被告晋远幼儿园（甲方）将旧房改造工程发包给被告酬信建筑公司（乙方），并签订了一份《幼儿园装修工程合同》。合同约定：1.双方现场确认幼儿园室内室外装修工程：5栋一至三层，见附表装修内容清单，承包范围：幼儿园5栋一至三层室内室外装修及前操场、中操场、后活动场装饰装修与堡坎整改，承包方式为包工包料。2.工程总价为300万元。3.工期92天,自2018年10月19日至2019年1月20日。6.工程款支付：合同签订，乙方2天内排出1月20日完工的整体施工计划交给甲方，且钢结构及加固进场施工后甲方向乙方支付工程价款总价30%；按照附件进度表1-10项完成后，甲方向乙方支付工程款总额的10%；按照附件进度表11-17项完成后甲方向乙方支付工程款总额的10%；按照附件进度表18项完成后甲方向乙方支付工程款总额的15%；工程完工后，且取得消防、甲醛第三方检验等幼儿园开办所对应的相关验收后，甲方向乙方支付工程款的30%；余下工程总款的5%做质量保证金，二年内没有质量问题，甲方向乙方一次性付清。双方还对其他相关事项进行了约定。合同签订后，被告酬信建筑公司于同年11月1日将幼儿园教学楼主体梁住加固工程分包给原告，双方签订了《施工合同》。合同约定：承包范围为被告晋远幼儿园教学楼主体梁柱加固，承包方式为包工包料，工期为2018年11月1日至2018年11月20日，单项报价为830元/平方米，按实际工程量结算。合同签订后，原告进场施工。工程完工后，被告酬信建筑公司项目负责人王祝群于2018年12月9日给其出具完工单，确认工程量为343.14平方米，另外消耗丝杆2043根，点工39.5个。原告自认被告酬信建筑公司已支付16万元，其中承兑汇票一张，金额10万元，微信和银行转账6万元。另查明：1.被告晋远幼儿园至2019年3月20日共支付被告酬信建筑公司工程款245.1万元。2.2019年3月20日,两被告签订了一份《补充协议》，主要内容：一是乙方应于2019年1月20前完成所有工程内容，截止2019年3月20日仍未完工，目前处于停工状态，对甲方造成严重影响；二是本着解决问题的共同目标，甲方协助乙方先代付部分材料款30万元，从应付工程款中扣除，乙方按2%的利率支付利息，甲方直接支付给材料供应商，乙方立即恢复施工，确保工程最晚于2019年3月24前完工。若乙方仍不能有效解决，甲方将依法追究乙方违约责任。2019年4月13日双方及丙方再次签订一份《补充协议》，背景是甲方依约支付了工程款，乙方仍未按约定按期施工，经多次催促并宽限至2019年4月13日，乙方仍不能完工，原因是施工人员明显不足和装修材料不能按期进场，为避免甲方开园时间延误，无法招生造成重大损失，三方达成如下协议：（1）自2019年4月13日起，乙方退场，后续未完工部分由丙方进行，丙方施工费用由甲方从应付乙方工程款中抵扣。（2）乙方拖欠施工人员工资与甲方无关。（3）甲方于2019年3月20日代付了30万元材料款，截止今日所购材料仍未送到工地，乙方承诺于约定时间将该批材料送到工地，另外后续工程所需材料也由乙方于甲方提出要求后24小时内送达工地。（4）三方定于2019年4月28日前完成全部施工。（6）截止本协议签订之日，甲方已付乙方工程款245.1万元，余额54.9万元在扣除丙方施工费用、代购材料款及质保金后，依约支付乙方，若余额不足，由乙方按甲方通知要求补足。三方在协议上签字。3.被告晋远幼儿园于2020年1月5日向本院提起建设工程施工合同纠纷的诉讼,要求被告酬信建筑公司支付违约金90万元、补足工程款44.69万元。该案正在审理之中。上述事实，有原告提交的《施工合同》、加固工作量清单、微信和银行转账凭证；有被告晋远幼儿园提交的《幼儿园装修工程合同》及付款明细、银行电子回单、2019年3月30日《补充协议》及垫付明细及付款凭证、2019年4月13日《补充协议》、民事诉状及受案通知书，还有原告与被告晋远幼儿园庭审陈述，经庭审质证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定，建筑工程总承包单位可以将承包工程中部分工程发包给相有相应资质条件的分包单位。被告酬信建筑公司作为晋远幼儿园室内室外装修工程的总承包人，将晋远幼儿园教学楼主体梁柱加固工程分包给具有相应施工资质的原告，不违背法律和行政法规禁止性规定，双方为此签订的《施工合同》意思表示真实，内容合法，当属有效。原告完成工作量经被告酬信建筑公司工作人员确认为343.14平方米，依据合同约定830元/平方米的单价，本院确认原告应获得工程款为284806.20元。虽然原告提供的工作量清单上载明另外消耗丝杆2043根、点工39.5个，但是不论是合同还是工作量清单上均没有注明单价，对此部分工程款的金额，本院无法予以认定，不利后果系原告自身原因所致。原告自认被告酬信建筑公司已支付工程款160000元，被告酬信建筑公司尚欠124806.2元的事实基本清楚，应由被告酬信建筑公司予以清偿。因被告未按约定期限支付工程款，原告要求自2018年12月9起支付逾期付款的利息，符合法律规定，本院予以支持，利息参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告晋远幼儿园不是案涉《施工合同》的相对方，且原告与被告酬信建筑公司在本案中不存在转包或违法分包的情形，故原告要求被告晋远幼儿园承担清偿工程款的民事责任，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖北酬信建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起立即向原告四川远固建筑加固工程有限公司支付下欠的工程款124806.20元，并自2018年12月9日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付逾期付款的利息至清偿之日止。二、驳回原告四川远固建筑加固工程有限公司要求被告宜昌市夷陵区晋远幼儿园有限公司在本案中承担清偿工程款民事责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3564元，减半收取1782元，由被告湖北酬信建筑工程有限公司负担（该费用原告四川远固建筑加固工程有限公司已预交，被告湖北酬信建筑工程有限公司在履行给付义务时一并支付给原告四川远固建筑加固工程有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  张红星二〇二〇年六月十九日书记员  邹 磊