上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0109民初19707号原告：张源兵，男，1979年10月7日出生，汉族，户籍所在地四川省。委托诉讼代理人：蒋莉莉，上海市功茂律师事务所律师。被告：上海亿君汽车服务有限公司，住所地上海市。法定代表人：曾庆祝，总经理。委托诉讼代理人：金智君，该公司员工。委托诉讼代理人：孙茜茜，该公司员工。原告张源兵与被告上海亿君汽车服务有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张源兵及其委托诉讼代理人蒋莉莉，被告上海亿君汽车服务有限公司的委托诉讼代理人金智君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张源兵向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金人民币(以下币种均为人民币)71,225元；2、要求被告支付2019年5月1日至2019年5月7日期间的工资3,237.50元。事实和理由：2016年1月13日，原告进入被告处工作，从事专车驾驶员，双方签订过劳动合同，合同期截止2020年1月31日。原告每月基本工资2,500元，除基本工资外，被告根据原告的接单量和营业额发放奖金。原告诉请的理由为：1、2019年3月，被告经营模式从劳动合同制转变为租车模式，被告强制要求原告租赁车辆，原告拒绝后，被告于2019年5月7日以原告严重违纪为由解除劳动合同，被告前述行为明显属于违法解除，应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。2、2019年5月1日至7日，原、被告存在劳动关系，被告于2019年4月23要求原告交还工作车辆等待安排，直至2019年5月7日通知原告解除劳动关系，前述期间的工资被告未发放，应按原告工作期间的平均工资予以支付。审理中，原告对其余仲裁未支持请求实体放弃主张。上海亿君汽车服务有限公司辩称：第一，被告与原告解除劳动关系并非经营模式转变，而是因为原告工作期间存在公车私用的严重违纪行为，即原告使用的被告公司车辆在软件司机端下线的非工作时间内发生多次大范围的移动。原告的前述行为依据双方签订的《劳动合同》及《薪酬及绩效考核办法确认书》中的规定，均属公车私用的违纪行为。被告于2019年3、4月发现原告存在公车私用的行为，故根据公司规章制度于2019年5月7日以严重违纪为由与原告解除劳动合同。第二，被告根据软件司机端原告的上下线出车情况进行考勤统计，2019年5月1日至5月7日原告没有出勤，故被告未发原告上述期间工资。综上所述，被告不同意原告所有诉请。本院经审理认定事实如下：2016年1月13日，原告入职被告处，从事专车驾驶员。2017年2月1日，原、被告签订最后一份劳动合同约定：合同期限自2017年2月1日至2020年1月31日止；被告安排原告执行不定时工作制；原告知悉其驾驶的车辆在载客时的有效时间为工作时间，其驾驶的车辆在不载客时为休息时间。原告应在不载客时合理休息，以确保精力充沛，不出现疲劳驾驶情况；原告存在利用公司车辆擅自招揽私活或存在其他公车私用情形的，被告可随时解除劳动合同，并不向原告支付经济补偿金。原告每月工资由基本工资、周奖金、节日加班费、补贴等项目组成。2019年4月23日，原告向被告交还使用车辆。2019年5月7日，被告向原告出具《解除劳动合同通知书》载明：“张源兵，因严重违反公司制度，根据公司的相关规定。公司决定于2019年5月7日与该员工解除劳动关系。”被告已向原告支付2019年4月基本工资2,500元，未支付5月基本工资(最后司机端上线日为2019年4月23日)。另查明，2015年10月27日，原告签字认可的《薪酬及绩效考核办法确认书》写明：“原告每月基本工资2,500元；公司的正常上班时间为每周上六休一，每天工作8小时，即每月加班数为32或40小时，在此范围内公司按法定节假日加班按基本工资的300%计薪，除法定节假日之外的加班按基本工资150%计薪；基本工资及加班费每日考勤时数以每天8小时为上限，超出部分属于个人行为，非公司要求，因此不再计薪；弄虚作假，严重投诉的，提成及其他奖励为零，同时公司有权和其解除劳动关系，包含但不限于以下行为，公车私用、利用公司资源谋取私利……”审理中,被告提供原告驾驶车辆2017年9月21日、2018年11月27日、2019年1月12日的司机端上下线考勤记录及对应时间内车辆GPS轨迹移动图，证明原告前述日期在司机端下线后的下班时间车辆发生大范围异常移动，存在公车私用行为。原告对此认为，考勤记录和GPS均由被告掌控，被告可进行随意更改，对前述证据真实性不予认可。被告表示相关证据都是原告当初驾驶车辆的实时监控定位，不存在擅自更改。2019年5月15日，原告向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1、支付违法解除劳动合同赔偿金71,225元；2、支付2016年1月13日至2019年5月7日期间的超时加班工资56,730元、双休日加班工资6,120元；3、支付2016年1月13日至2019年5月7日应休未休年休假工资4,239元；4、返还押金10,000元；5、支付2019年5月1日至7日工资3,237.50元；6、确认2019年5月1日至7日与被告存在劳动关系。仲裁委裁决：1、被告支付原告2018年及2019年应休未休年休假工资4,501.36元;2、被告返还原告设备保证金10,000元；3、确认原、被告2019年5月1日至5月7日存在劳动关系；4、对原告其余请求不予支持。原告不服诉至本院。本院认为：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。根据原、被告签订的《劳动合同》及原告签字认可的《薪酬及绩效考核办法确认书》可以认定，车辆不载客的司机端下线时间为休息时间，被告禁止利用公司车辆公车私用等行为。现原告对司机端下线后休息时间内驾驶公司车辆发生大范围异常移动，并未提供任何证据证明其行为合理性，故被告由此认定原告存在违反《劳动合同》及《薪酬及绩效考核办法确认书》确定的公司规定，构成严重违反被告规章制度,并以此为由解除与原告的劳动合同关系,不违反法律规定。被告于2019年5月7日向原告出具解除合同通知，仅以原告司机端最后登录时间计算出勤，未支付原告2019年5月1日至5月7日期间工资确有不妥。而原告要求按正常工作期间平均工资为标准支付亦于法无据。本院综合考虑原告的工作性质、双方合同约定等情况，酌情认定被告应按合同约定基本工资标准向原告支付。原、被告对仲裁裁决的其余事项并无异议，本院予以照准。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十九条第二项之规定，判决如下：一、确认原告张源兵与被告上海亿君汽车服务有限公司2019年5月1日至2019年5月7日期间存在劳动关系；二、被告上海亿君汽车服务有限公司于本判决生效之日起15日内，支付原告张源兵2018年及2019年应休未休年休假工资4,501.36元；三、被告上海亿君汽车服务有限公司于本判决生效之日起15日内，返还原告张源兵设备保证金10,000元；四、被告上海亿君汽车服务有限公司于本判决生效之日起15日内，支付原告张源兵2019年5月1日至2019年5月7日期间工资459.77元；五、原告张源兵要求被告上海亿君汽车服务有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金71,225元的诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原、被告各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  倪振良审 判 员  周虹君人民陪审员  安韫琪二〇二〇年六月一日法官 助理  秦春辉书 记 员  周芸蕾附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……