河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫96民终483号上诉人（原审被告）：山东军辉建设集团有限公司，住所地：山东省泰安市肥城市仪阳工业园区。法定代表人：李军英，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋黎明，河南纳圣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：济源市顺通工程处，住所地：河南省济源市北海荆梁路。负责人：郑涛，该公司经理。委托诉讼代理人：陈培艳，济源市天平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：河南沁济天然气输配有限公司，住所地：河南省沁阳市沁北工业集聚区管委会大院。法定代表人：王有利，该公司经理。上诉人山东军辉建设集团有限公司（以下简称军辉建设公司）因与被上诉人济源市顺通工程处（以下简称顺通工程处）、河南沁济天然气输配有限公司（以下简称沁济天然气公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服济源市人民法院（2019）豫9001民初9088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人军辉建设公司的委托诉讼代理人宋黎明、被上诉人顺通工程处的委托诉讼代理人陈培艳到庭参加诉讼，被上诉人沁济天然气公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。军辉建设公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回顺通工程处的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一审认定事实错误，适用法律不当。根据双方均认可的沁阳-济源煤层输气管道定向穿越施工合同约定：军辉建设公司在工程竣工验收合格后支付合同总价的95%工程款。而该工程至今尚未竣工验收，并且尚未造成工程无法竣工验收是因为顺通工程处拒不提供竣工资料造成。顺通工程处施工过程中曾拖欠李晓波挖机服务费20000元，后军辉建设公司代其支付给李晓波，该20000元应在工程款中予以扣除。工程竣工验收合格后，军辉建设公司应支付顺通工程处的工程款应为141654.5元。顺通工程处辩称，顺通工程处严格按照军辉建设公司提供的施工图施工，依据建设工程资料管理规程的规定，当施工图没有变更时可直接在施工图上加盖竣工图公章形成竣工图。军辉建设公司作为总承包方，有义务提供竣工文件资料包括竣工图，在合同中约定由顺通处交付竣工图是违反法律规定的，因此军辉建设公司应当向顺通工程处支付工程款。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。顺通工程处向一审法院起诉请求：1.判令军辉建设公司支付顺通工程处工程款179110元及违约金9699.27元（总工程款349110元的95%即331654.5元，扣除已经支付的170000元，剩余161654.5元乘以资金占有率年利率6%，从2018年9月18日计算至2019年8月18日，共计9699.27元），沁济天然气公司承担连带清偿责任；2.本案诉讼费用、保全费用由军辉建设公司、沁济天然气公司负担。一审法院认定事实：2017年10月10日，顺通工程处作为承包人与军辉建设公司作为发包人签订一份沁阳-济源煤层气输气管道工程定向穿越施工合同，合同约定工程名称为沁阳-济源煤层气输气管道工程定向穿越工程，工程地点为河南省济源市，工程内容为定向钻穿越（含操作坑）：包括线路管道的安装、试压、吹扫，管线试压吹扫等。合同价款，采用固定综合单价合同，定向穿越（含焊接，合格的两点之间的水平净距离计算长度，定向穿越进出钻处浅管沟开挖部分的长度不予计量），PE管De160及以下定定向穿越65.00元/米，De200管75元/米。工程款支付，每项工程承包方完成工程后经玉川公司等三方核定工程量结算。工程竣工验收合格付合同总价的95%工程款，余5%工程款作为质保金，质保期一年，期满30日内一次付清（无息），期间可以预借部分工程款。材料设备供应，发包人供应施工所需材料，质量符合设计要求，并经监理工程师认可。竣工验收后30日内提交竣工图一式四份。工程决算按实际完成的工程量，依据合同单价，据实结算。工程量经现场代表、监理、施工方三方认可的现场签证为准。合同签订后，顺通工程处开始施工，2019年8月全部竣工。共有8项工程，经结算，化村中压管线安装工程工程价款为99015元，禄村中压管线安装工程价款为24505元，西窑头中压管线安装工程价款为37800元，东逯寨中压管线安装工程价款为69795元，焦克路-东逯寨-西逯寨中压管线安装工程价款为79950元，裴村中压管线安装工程价款为5730元，贺坡；东逯寨-西逯寨中压管线安装工程价款为9200元，贺坡中压管线安装工程价款为23115元。其中贺坡中压管线安装工程的结算单载明的军辉建设公司负责人签字时间为2019年9月25日。军辉公司已付顺通工程处工程款170000元。一审法院认为，顺通工程处与军辉建设公司签订的沁阳-济源煤层气输气管道工程定向穿越施工合同是双方真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定履行义务。经双方结算，军辉建设公司应付顺通工程处全部工程价款为349110元。根据合同约定，工程竣工验收合格付合同总价的95%工程款，余5%工程款作为质保金，质保期一年，期满30日内一次付清（无息）。故该工程款的5%即17455.5元为质保金，双方对贺坡中压管线安装工程的结算时间为2019年9月25日。从该日计算至顺通工程处起诉之日不超过一年质保期，顺通工程处无权请求退还质保金17455.5元。军辉建设公司应当按约定给付顺通工程处总价款95%的工程价款331654.5元，军辉建设公司已支付顺通工程处工程款170000元，尚欠顺通工程处工程款161654.5元，应当支付顺通工程处。根据合同约定，顺通工程处应在竣工验收后30日内向军辉建设公司提交竣工图一式四份，顺通工程处未举证证明其已履行该义务，故顺通工程处要求军辉建设公司支付其利息，不予支持。顺通工程处未提供证据证明沁济天然气公司将涉案工程发包给军辉建设公司，其要求沁济公司承担连带清偿责任，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、军辉建设公司在判决生效后十日内支付顺通工程处工程款161654.5元。二、驳回顺通工程处的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4076元，减半收取2038元、保全费1470元，由军辉建设公司负担。二审期间，军辉建设公司提供李晓波证人证言，李晓波到庭陈述：顺通工程处2017年、2018年使用李晓波的挖机施工，欠李晓波20000元挖机服务费。因沁济天然气管道工程是军辉建设公司承包建设，2019年春节时，三方同意由军辉建设公司直接支付给李晓波，证明：李晓波为顺通工程处提供挖机服务后，由军辉建设公司按顺通工程处的要求代为支付李晓波20000元。顺通工程处质证意见如下：顺通工程处应与李晓波单独结算支付，不同意在工程款中扣除李晓波的挖机服务费。本院经审查认为，顺通工程处对欠李晓波挖机服务费20000元予以认可，虽然顺通工程处质证表示不同意在工程款中扣除，但李晓波认可已经由军辉建设公司实际支付该款项，李晓波不会再向顺通工程处主张这笔欠款，因此，该笔20000元挖机服务费应在支付顺通工程处的工程款中扣除。本院经审理查明：顺通工程处施工期间欠李晓波20000元挖机服务费，军辉建设公司已支付李晓波。二审对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，顺通工程处按照其与军辉建设公司签订的施工合同约定，共完成了8项工程，并由双方对各项工程的工程价款进行确认。8项工程中贺坡中压管线安装工程的最后结算时间为2019年9月25日，工程已经竣工，且军辉建设公司认可该工程已经交付使用，故军辉建设公司应按约定给付顺通工程处95%的工程价款。根据双方已确认的工程价款，总价款95%的工程款为331654.5元，军辉建设公司已支付顺通工程处工程款170000元，尚欠顺通工程处工程款161654.5元，另应扣除军辉建设公司已代顺通工程处支付李晓波的20000元，军辉建设公司应支付顺通工程处工程款141654.5元，合同约定的5%质保金可待质保期满后另行解决。综上所述，军辉建设公司认为不应支付顺通工程处工程款的上诉请求不能成立，但应对一审判决第一项确定的军辉建设公司应付款数额予以变更调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持济源市人民法院（2019）豫9001民初9088号民事判决第二项；二、变更济源市人民法院（2019）豫9001民初9088号民事判决第一项为“山东军辉建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付济源市顺通工程处工程款141654.5元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4076元，减半收取2038元，由济源市顺通工程处负担471元，由山东军辉建设集团有限公司负担1567元；保全费1470元，由山东军辉建设集团有限公司负担；二审案件受理费4076元，由济源市顺通工程处负担942元，由山东军辉建设集团有限公司负担3134元。本判决为终审判决。审判长  翟宏伟审判员  董 慧审判员  石 林二〇二〇年六月二十九日书记员  张凌霄