河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终1547号上诉人(原审原告):林州市永鑫天河铝业有限公司,住所地林州市横水镇西赵村。法定代表人:李晓伟,职务董事长。委托诉讼代理人:申增杰,河南红旗渠律师事务所律师。被上诉人(原审被告):安阳市山钢物资有限公司,住所地安阳市北关区机场南路中段路北(民航办事处院内)。法定代表人:马文明,职务经理。被上诉人(原审被告):马文明,男,1971年9月21日出生,汉族,住安阳市北关区。上诉人林州永鑫天河铝业有限公司（以下简称永鑫天河铝业公司）与被上诉人安阳市山钢物资有限公司（以下简称山钢公司）、马文明追偿权纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初3270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。永鑫天河铝业公司上诉请求：1、依法撤销原审判决第二项、第三项判决内容,并改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实与理由：一审判决主文漏写和错写判决结果。上诉人与被上诉人追偿权纠纷案件中,除诉讼费的请求外，上诉人在一审中提出了三项诉讼请求,一审法院支持了上诉人的第一项诉讼请求;在一审判决的本院认为部分,对上诉人的第二项诉讼请求予以了支持,但在判决主文方面却漏写了上诉人在一审中的第二项诉讼请求,且在判决主文中却没有表述,属于漏写诉讼请求;相应的一审判决主文第二项判决内容也需要修改表述和数额。山钢公司未到庭，未答辩。马文明未到庭，未答辩。永鑫天河铝业公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告安阳市山钢物资有限公司偿还原告为其代偿的银行贷款本金及利息共计536899.68元;2、请求依法判决被告安阳市山钢物资有限公司支付原告自2019年7月11日起至被告偿还清原告垫付款之日止的资金占用期利息损失(以代偿款536899.68元为基数,按月利率1.01%计算);3、依法判令被告马文明对被告安阳市山钢物资有限公司上述不能偿还的款项,承担清偿责任;4、本案诉讼费用由二被告共同承担。一审法院认定事实，2017年7月11日，山钢公司向农商银行东关支行签订流动资金借款合同，合同编号19614000117071954392，约定借款金额98万元，借款期限自2017年7月11日起至2019年7月11日。2017年7月11日为确保山钢公司与农商银行东关支行签订的编号19614000117071954392的借款合同履行，保证人永鑫天河铝业公司、马文明、刘江海、李晓伟、李虎平、李现明就此借款合同作为保证人与农商银行东关支行共同签订了保证合同，合同编号19614000117071954392。永鑫天河铝业实际使用该贷款中的50万元。2017年7月11日，安阳市飞龙公证处根据农商银行东关支行的申请，就上述借款合同与担保合同下达（2017）安飞证经字第640号具有强制执行效力的债权文书公证书。2019年7月20日农商银行东关支行出具一份证明，载明：安阳市山钢物资有限公司在农商银行东关支行贷款98万元，林州市永鑫天河铝业有限公司为连带责任保证人，借款合同编号:19614000117071954392，借据编号为155000197860，担保合同编号:19614000117071954392，该款项自2018年9月份开始，安阳市山钢物资有限公司就逾期未支付利息，农商银行东关支行要求担保人林州市永鑫天河铝业有限公司承担担保责任，林州市永鑫天河铝业有限公司遂于2018年10月-2019年7月10日共分11笔向农商银行东关支行代偿支付利息116170.18元,2019年7月11日贷款到期，林州市永鑫天河铝业有限公司又代偿支付安阳市山钢物资有限公司在农商银行东关支行贷款98万元。上有农商银行东关支行的业务专用章。2019年7月11日，李永明向农商银行东关支行签订个人借款合同，合同编号借61419610027190711001，约定借款金额98万元，借款期限自2019年7月11日起至2021年7月11日。2017年7月11日为确保李永明与农商银行东关支行签订的编号借61419610027190711001的借款合同履行，保证人刘江海、永鑫天河铝业公司、李晓伟、王苏云就此借款合同作为保证人与农商银行东关支行共同签订了保证合同，合同编号保61419610027190711001。另查明，2017年7月11日，山钢公司向林州市升华幕墙门窗有限公司转款98万元。原告自认贷款其中50万元由原告实际使用。一审法院认为，原告永鑫天河铝业公司与被告山钢公司基础法律关系为追偿权纠纷。原告实际为被告偿还借款本金及利息，通过原告提供证据可以证实原告所述事实及诉请，故对原告要求被告支付代偿金额536899.68元，法院予以确认。关于代偿利息原告主张按照银行实际借款利息亦属合理，法院予以支持。关于要求被告马文明对代偿数额承担连带清偿责任诉请，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按照内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担，故被告马文明仅对原告代偿部分的六分之一承担连带责任。被告对其辩称，不能提供相应证据予以支持，故应承担举证不利的后果。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条，最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、判令被告安阳市山钢物资有限公司于本判决生效后十日内日支付原告代偿款536899.68元；二、判令被告马文明在89483.28元范围内承担连带责任；三、驳回原告林州市永鑫天河铝业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9169元，减半收取4584.5元，由被告安阳市山钢物资有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与原审判决认定的事实相同。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第八十九条第一项规定，保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。保证人的追偿权在法律上属于一种债权请求权,债务人不能及时向保证人偿还代垫款项,给保证人造成了资金占用损失,债务人应当支付保证人的利息损失。本案中,永鑫天河铝业公司作为保证人向债权人河南安阳相州农村商业银行股份有限公司东关支行履行了全部债务,使得主债务人山钢公司对债权人河南安阳相州农村商业银行股份有限公司东关支行的债务消灭,上诉人永鑫天河铝业公司主张以代偿款536899.68元为基数，按山钢公司与农商银行东关支行之间的贷款利率计算,于法有据，一审法院判决主文中未对此项请求予以支持，应予纠正。上诉人主张马文明应对资金占用期间的利息损失六分之一的范围内承担连带责任，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条规定，本院对此不予支持。综上所述，永鑫天河铝业公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初3270号民事判决第一项、第二项；二、撤销河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初3270号民事判决第三项；三、安阳市山钢物资有限公司于本判决生效后十日内日支付林州市永鑫天河铝业有限公司自2019年7月11日起至还清垫付款之日止的资金占用期利息损失（以代偿款536899.68元为基数，按月利率1.101%计算）；四、驳回林州市永鑫天河铝业有限公司的其他诉讼请求。二审案件受理费9169元，由安阳市山钢物资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 冰审判员 毛晓燕审判员 刘永刚二〇二〇年六月二十八日书记员 王 力