北京市延庆区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0119民初2727号原告：杨占林，男，1974年6月3日出生，住河北省廊坊市香河县。被告：北京国投公路建设发展有限公司，住所北京市延庆区经济技术发开区投资服务中心107室，统一社会信用代码9111000075415572X2。法定代表人：王义，董事长。委托诉讼代理人：钱鹏鑫，北京市大地律师事务所律师。原告杨占林与被告北京国投公路建设发展有限公司（以下简称国投公司）劳动争议一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨占林、被告国投公司的委托诉讼代理人钱鹏鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杨占林向本院提出诉讼请求：1.判令国投公司支付违法解除劳动合同赔偿金9600元；2.判令国投公司支付违法解除劳动合同未提前通知代通知金即杨占林一个月工资9600元（试用期劳动报酬为9600元）。诉讼中，杨占林撤回了第1项诉讼请求。事实和理由：2019年9月20日，杨占林到国投公司处办理了入职手续，担任法务主管，并签订了书面劳动合同，每月劳动报酬为12000元，试用期劳动报酬为9600元。2019年12月12日，杨占林正在办公室认真工作，国投公司突然告知今日要与其解除劳动合同，并且要于当日办理完工作交接，杨占林被逼无奈，于同日与国投公司完成了工作交接。该日也是杨占林的最后一个工作日。工作交接后，国投公司给杨占林出具了试用期解除劳动关系通知书、离职证明。杨占林只认可国投公司违法解除并收到通知书，对于解除理由和原因不予认可。国投公司之行为完全无视并严重违反了《中华人民共和国宪法》《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》等法律、法规之相关规定，完全不顾其名誉和声誉。杨占林为维护其合法权益，特申请仲裁。嗣后，杨占林因不服京延劳人仲字[2020]第131号裁决，遂于法定期限内提起诉讼。国投公司辩称：与杨占林签订的合同因其试用期内不符合公司录用要求解除劳动合同，不存在违法解除劳动合同情形。签劳动合同时向杨占林告知公司规章制度，杨占林签了确认单，同意该规章制度作为劳动合同的附件。国投公司依据规章制度对杨占林进行考核，其2019年11月岗位绩效考核，扣40分，以及试用期考核不合格，因试用期不符合录用条件，所以解除劳动合同。国投公司不同意支付代通知金。杨占林主张代通知金没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：杨占林于2019年9月20日入职国投公司，工作岗位为法务(双方均承认实为法务主管，隶属于财务部)，入职后双方签订了劳动合同书，合同约定：本合同于2019年9月20日生效，其中试用期至2019年12月19日。本合同于2022年9月19日终止。国投公司安排杨占林执行标准工时制度。劳动合同履行期间杨占林的月工资由月基本工资+月绩效奖金+月职级工资构成。其中试用期：月基本工资为税前3360元，月绩效奖金为不超过税前2880元，月绩效奖金与杨占林考核成绩挂钩为浮动薪酬，具体按照国投公司规章制度执行；月职级工资为税前3360元，月职级工资与乙方职级评定挂钩为浮动薪酬，具体依照国投公司规章制度执行。转正后：月基本工资为税前4200元，月绩效奖金为不超过3600元，月绩效奖金与杨占林考核成绩挂钩为浮动薪酬，具体按照国投公司规章制度执行；月职级工资为税前4200元，月职级工资与乙方职级评定挂钩为浮动薪酬，具体依照国投公司规章制度执行。对于工资问题，国投公司的工资计算周期为每月26日至次月25日，每月15日左右发放上月25日之前的一个工资计算周期的工资。对支付工资数额有异议的，应在收到工资后3日内提出书面异议。逾期未提出书面异议的，视为无异议。该合同第二十七条约定，国投公司依法制定的所有规章制度均为本劳动合同附件，与劳动合同具有同等法律效力。第二十八条约定，杨占林确认国投公司规章制度是经过与工会及职工代表平等协商制定，国投公司已经向杨占林详尽阐明解释了国投公司所有规章制度的内容，并就规章制度中有关杨占林切身利益的条款对杨占林进行了充分提醒。第四十九条采用加粗加黑的形式载明，杨占林确认本合同项下所述国投公司规章制度，特指国投公司汇编至其《制度汇编》中的各项劳动管理制度，其中包括且不限于本合同签署之日国投公司现行或在将来不时修订施行的下列规章制度：1.《北京国投公路建设发展有限公司考勤管理制度》；2.《北京国投公路建设发展有限公司奖励与惩戒管理办法》；3.《北京国投公路建设发展有限公司员工守则》；4.《年终奖金发放管理办法》；5.《员工岗位调整管理办法》；6.《岗位职责绩效考核管理办法》。杨占林的工资支付至2019年11月25日，2019年11月26日至12月12日期间的工资没有支付。对于工资数额问题，杨占林主张其转正后的工资为每月12000元，试用期工资为每月9600元，试用期工资构成为基本工资3360元，职级工资3360元，绩效工资2880元，且主张其仅认可上述工资构成的金额，劳动合同约定的根据公司规章制度可以扣除的条款是无效条款，其表示并不认可。国投公司认可杨占林陈述的试用期及转正后的工资数额及工资构成情况，但表示劳动合同中约定的绩效工资是浮动工资，通过月度考核确定，月度考核共计二个内容，其一为岗位职责绩效考评表，由主管领导每个月进行考核，此考核占绩效工资的100%；其二为根据《公司全体员工工资与车流量挂钩改革方案》每月计算车流量决定绩效工资，此考核有加分的情况也有减分的情况，占绩效工资的30%。另外，如果员工的职级调整，也会导致职级工资的调整。杨占林称其记不清国投公司是否告知其此二考核项目，但称此二考核项目剥夺了其权益，即使公司告知了也是无效的。杨占林最后在岗上班的时间为2019年12月12日，当天下班后双方劳动合同解除，解除原因是国投公司认为杨占林不符合法务主管的任职要求，并于当日向杨占林送达了解除劳动合同通知书和离职证明，双方也办理了工作交接手续，杨占林称其不认可此解除原因。杨占林于2019年12月13日向北京市延庆区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称延庆仲裁委）提起仲裁申请,要求裁决国投公司支付：1.违法解除劳动合同赔偿金9600元；2.违法解除劳动合同未提前通知代通知金即一个月工资9600元。延庆仲裁委于2020年3月3日作出京延劳人仲字[2020]第131号裁决书，裁决如下：一、自本裁决书生效之日起七日内，国投公司一次性支付杨占林违法解除劳动合同赔偿金9600元；二、驳回杨占林的其他仲裁请求。杨占林不服该仲裁裁决，于法定期限内将国投公司诉至本院。诉讼中，杨占林表示同意仲裁裁决书中的第一项裁决结果，自愿撤回针对该项裁决结果的诉讼请求。另查，国投公司称《公司全体员工工资与车流量挂钩改革方案》于2013年10月21日制定，《岗位职责绩效考核管理办法》是公司2017年11月改版的最新版本。本院曾组织双方当事人进行调解，但因分歧较大，故未能调解成功。上述事实有双方当事人陈述、劳动合同书、试用期解除劳动关系通知书、离职证明、社保个人基本信息查询单、住房公积金个人查询单、《北京国投公路建设发展有限公司制度确认单》《岗位绩效考核管理办法》《不符合任职要求通知》《公司全体员工工资与车流量挂钩改革方案》《岗位责任绩效考评表》《员工表现评估表》《北京国投公路建设发展有限公司第一届职工代表大会职工代表签到表》《北京国投公路建设发展有限公司第一届职工代表大会2017年第七次会议决议》《北京国投公路建设发展有限公司2019年工会委员会会议决议》《关于的复函》、京延劳人仲字[2020]第131号裁决书及仲裁庭审笔录等在案佐证。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第二十六条规定，有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。根据上述法律规定，只有在以上三种情形下用人单位才应向劳动者支付代通知金。现杨占林主张国投公司向其支付违法解除劳动合同未提前通知代通知金9600元的诉讼请求，因缺乏法律依据，本院不予支持。国投公司的答辩意见，本院予以采纳。诉讼中，因杨占林表示同意京延劳人仲字[2020]第131号裁决书中的第一项裁决结果，自愿撤回针对该项裁决结果的诉讼请求，故本院对国投公司应向杨占林支付违法解除劳动合同赔偿金9600元予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释>第九十条规定，判决如下：一、北京国投公路建设发展有限公司于本判决生效后七日内支付杨占林违法解除劳动合同赔偿金9600元；二、驳回杨占林的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由杨占林负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审判员  钟蔚莉二〇二〇年六月四日书记员  怀静凡