上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初72447号原告：汪佳赟，男，1989年8月27日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：郎克研，上海国年律师事务所律师。委托诉讼代理人：张毅，上海国年律师事务所律师。被告：张青培，男，1989年2月18日生，汉族，住安徽省巢湖市。被告：吴桂富，男，1965年11月11日生，汉族，户籍地安徽省，住上海市浦东新区。原告汪佳赟诉被告张青培、吴桂富装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年9月30日立案后，依法适用简易程序，于2018年11月15日公开开庭进行了审理。2018年11月27日至2020年5月19日期间，经原告汪佳赟申请，本院委托上海沪港建设咨询有限公司就涉案装修工程造价进行司法鉴定。2020年6月9日，本院再次公开开庭进行了审理。庭后，鉴定机构又重新出具了鉴定意见。2020年6月22日，本院第三次公开开庭进行了审理。原告汪佳赟的委托诉讼代理人郎克研(仅参加第一次庭审)、张毅(仅参加第二、三次庭审)、被告吴桂富(仅参加第一次庭审)到庭参加诉讼，被告张青培经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪佳赟向本院提出诉讼请求：1、被告张青培、吴桂富返还原告装修款人民币(以下币种同)97,500元及利息(按银行同期贷款利率从2018年2月14日起算至实际支付之日，起诉时暂计2,000元)；2、被告张青培、吴桂富支付违约金1,800元(从2018年2月14日至2018年3月31日计算45天，其余不再主张)。事实与理由：2018年1月3日，张青培受原告委托同吴桂富签订《工程施工合同》，约定吴桂富以工程总价40万元负责装修原告位于上海市沪南公路XXX号上海绿杰厂房，工期为2018年1月4日至2018年2月14日。原告支付34.3万元后，吴桂富以无利润为由不再履行装修义务，亦不办理装修结算。据调查，张青培同吴桂富串通收取工程款，两人分得工程款后不履行装修合同。原告不得已另行安排案外人继续装修，直至2018年4月1日工程完工并投入使用。后原告委托第三方对被告已完工工程评估，确定装修费用为24.55万元。故原告提起本案诉讼。第三次庭审中，基于审价意见，原告将第1项诉请的装修款返还金额调整为57,416.26元。被告吴桂富辩称，不同意原告的诉讼请求。一、被告未按合同约定付款。二、原告增加的地下水管改造费6万元没有付款。三、原告评估没有经过被告。四、2018年3月1日原告约吴桂富去原告公司谈后续装修的事情，原先当时打了吴桂富，不要吴桂富后续再继续装修，为此吴桂富报警。被告张青培书面辩称，一、原告与吴桂富之间的装修合同纠纷，与张青培没有利害关系。二、原告委托张青培与吴桂富签订施工合同，是吴桂富认可工程款40万元，而后来原告不肯付钱，导致吴桂富拖延装修，那是他们的事。三、张青培没收过原告及吴桂富一分钱，原告称张青培串通吴桂富收取工程款之后不履行合同是诬告。四、本案与张青培无关，不同意原告诉讼请求。经审理，本院查明如下事实：2018年1月3日，张青培作为发包方(甲方)、吴桂富作为承包方(乙方)，双方签订一份《工程施工合同》(无预算书)，约定甲方将位于上海市浦东新区沪南公路XXX号上海绿杰沪南公路厂房装修工程发包给乙方施工，工程造价40万元，开工、竣工日期分别为2018年1月4日及2018年2月14日，总日历天数40天。其中合同第13.4条约定，除不可抗力及甲方原因造成的工期延误，乙方如不能按期交工，应受甲方处罚，每逾期一日罚款承包总价之万分之一。合同落款后面手写约定：付款方式：一、进场付10万元；二、14号付15万元；三、结束付12万元；四、余款3万元08年4月份付清。2018年1月4日，装修工程开工。2018年1月3日、2018年1月6日，2018年1月7日、2018年1月9日、2018年1月22日、2018年1月28日，原告先后出具收到装修工程款2万元、3万元、1万元、4万元、15万元、3,000元的收据，其中2018年1月28日的收条中注明“钢结构柱子加固增加款”。以上收条金额共计253,000元。2018年1月27日，吴桂富出具书面承诺，承诺沪南路厂房的瓷砖铺好从甲方直接付款5万元，账目算清后多退少补。原告在该承诺书吴桂富签名署期的下方手写注明：大厅地砖完工后进行转账。案外人吴某某在原告签名署期下方手写注明：收到工程款转账5万元。2018年1月28日出具书面授权，授权吴某某负责将沪南路厂房装修好付5万元整，直接由甲方负付给吴某某。2018年3月5日，张青培出具书面证明，内容为：此有沪南公路XXX号当初装修合同有我张青培和吴桂富签订的，目前场地和装修合同全部转让给汪佳赟，以后一切债务都有汪佳赟来处理，与我张青培无关。2018年3月10日，受原告委托，上海顶信价格评估咨询服务有限公司出具《关于浦东新区沪南公路XXX号厂房装修价格的评估意见书》，评估结论为：浦东新区沪南公路XXX号厂房装修项目于价格评估基准日(2018年3月1日)的市场价格为245,500元。对该评估意见，吴桂富不认可。经鉴定，鉴定意见为涉案装修工程截止吴桂富撤场时的装修造价为245,583.74元。鉴定费7,365元，由原告预缴。对鉴定意见，原告表示无异议。庭后吴桂富表示，水管评估单价过低，也未计算开挖费用；油漆工程量不对；6根柱子加固费用未计算，当时原告支付了3,000元，如装修做结束，付这些钱就算了，否则该多少就多少。经法院释明，其明确拒绝至现场鉴定。审理中，原告称，系争合同系原告委托张青培与吴桂富签订，认可系争合同。至1月28日原告已付款30余万元，快到2月时，吴桂富说工程没有利润，要求增加工程款，双方没有达成一致产生纠纷，吴桂富也不再施工，之后双方确曾谈过一次，但吴桂富还是没有进场施工，原告着急使用厂房，评估结束后原告于2018年3月10日联系第三方继续施工，原告认为双方合同于2018年4月1日工程完工时解除。吴桂富称，系争合同非原告委托张青培签订，当时他们是合伙人，后来他们闹矛盾，张青培退出合伙。基于原告认可系争合同，其表示认可合同权利义务转移给了原告，对原告主体无异议。根据合同约定原告应于1月10日付款，但原告不按合同付款，势必影响工期，因对原告人品不相信，吴桂富跟张青培说不想做了，后在张青培劝说下吴桂富继续做了，但施工中原告一直不按约定付款，增加工程原告也不认可，故吴桂富陆续停工，原告给一点吴桂富做一点，工期延误非吴桂富责任，到农历腊月十八吴桂富就停工了，撤场时工程做了90%。2018年3月1日双方商谈时，原告不要吴桂富施工了，系原告单方解除合同。以上事实，有《工程施工合同》、承诺、证明、收条、评估报告及庭审笔录等在案佐证。本院认为，涉案装修合同系当事人真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，属合法有效，对合同当事人具有合同拘束力。原、被告合同履行中发生纠纷，被告停工撤场，之后原告委托他人完成施工，故涉案装修合同已无继续履行之基础，原告主张合同已解除的意见，本院予以确认。合同解除后，对吴桂富已完成的装修工程款，双方应当结算。吴桂富对鉴定工程量虽有异议，但又明确拒绝现场鉴定，由此产生的不利后果由其自行承担，鉴定机构出具的司法鉴定意见具有专业性和客观性，可作为本案定案依据，其中吴桂富主张的钢结构柱子加固费用，虽鉴定意见未列入，但3,000元的收条中载明收款内容为“钢结构柱子加固增加款”，该证据能够佐证吴桂富的主张，该项增加费用应予认定。基于以上认定，原告要求吴桂富退还多收的工程款的诉请，具有事实依据，经核算应退金额为54,416.26元(303,000-245,583.74-3,000)，该部分诉请本院予以支持。鉴于本案起诉前原告与吴桂富对工程款未进行过有效结算，对逾期返还利息，从原告起诉之日起算较为合理。合同约定，原告进场付10万元、14号付15万元，余款工程结束后支付。从实际付款来看，原告直至2018年1月22日才付清前二笔装修款，其存在付款延期；合同约定的竣工日期为2018年2月14日，次日即进入春节假期，2018年3月1日左右双方发生纠纷，不久后原告委托他人完成施工。从上述事实来看，原告对工期延误自身存在责任，原告要求被告支付逾期竣工违约金的诉请，本院不予支持。原告认为张青培同吴桂富串通收取工程款后又不履行装修合同，未提供有效证据证明。不论原告与张青培之间是委托关系，还是原告受让了张青培在合同中的权利义务，目前张青培均非本案合同当事人。原告要求张青培共同承担合同责任，没有合同和法律依据。审理中，原告减少装修工程款的诉请金额，系其对自身民事权利处分，本院予以准许。张青培经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴桂富于本判决生效之日起十日内退还原告汪佳赟装修款54,416.26元并支付利息〔以54,416.26元为基数，支付自2018年9月30日起至实际返还之日止的利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率标准计付；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计付〕；二、驳回原告汪佳赟的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,330元，减半收取665元，由原告汪佳赟负担85元，被告吴桂富负担580元。鉴定费7,365元，由原告汪佳赟、被告吴桂富各半负担3,682.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 黄 政二〇二〇年六月二十四日书记员 朱晓晨附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。