河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终2769号 上诉人（原审被告）：杨家绪，男，汉族，1964年3月14日生，住广州市天河区。 上诉人（原审被告）:沧州华汇房地产开发有限公司,住所地：沧州市运河区朝阳门小区5#楼9层901。 法定代表人：刘莉，经理。 上诉人（原审被告）：沧州华汇房地产开发有限公司青县分公司，住所地：沧州市青县清州镇海子花园西区门市1号。 负责人：刘莉，经理。 上诉人（原审被告）：沧州华泽房地产开发有限公司孟村分公司，住所地：孟村回族自治县建设大街信用社东侧。 负责人：刘莉，经理。 上诉人（原审被告）：沧州光华德富房地产投资有限公司，住所地：沧州经纪开发区东海路靖烨科技园8号楼1层1022号。 法定代表人：郭艳玲。 五上诉人委托诉讼代理人：周虹，广东卓高律师事务所律师。 五上诉人委托诉讼代理人：杨振钢，河北福鑫律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：姚建国，男，汉族，1954年3月5日出生，住青县。 委托诉讼代理人：于德深：河北瑞方律师事务所律师。 原审被告：刘莉，女，汉族，1963年9月17日生，住沧州市青县海子花园西区。 委托诉讼代理人：徐伟，河北庶宁律师事务所律师。 上诉人杨家绪、沧州华汇房地产开发有限公司（以下简称华汇公司）、沧州华汇房地产开发有限公司青县分公司（以下简称华汇分公司）、沧州华泽房地产开发有限公司孟村分公司（以下简称华泽分公司）、沧州光华德富房地产投资有限公司（以下简称光华公司）因与被上诉人姚建国、原审被告刘莉民间借贷纠纷一案，不服河北省青县人民法院（2018）冀0922民初3756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 杨家绪、华汇公司、华汇分公司、华泽分公司、光华公司上诉请求：1、依法撤销（2018）冀0922民初3756号民事判决书，判决原审被告刘莉偿还被上诉人借款本金192万元及利息。2、依法判决被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：一、原审法院认定事实不清。(一)原审法院对上诉人与被上诉人之间借贷关系的认定存在严重的瑕疵。1、被上诉人在原审庭审中提交了四份借条,每份借条都是一式两张,其中一张是手写件,另一张是复写件,按照出具这些借条的原审被告刘莉陈述,借条是一式两份,一份交给出借人,另一份是给借款人留底的,但任一上诉人从始至今均未存留过这样的借条,无论哪个公司账上也没有这份借条的相关记载。而更离谱的是,这一式两份的借条竟都掌握在原告的手中,这完全不符合民间借贷的基本惯例。2.上诉人没有收到借条中的借款,双方的借贷关系未成立。(1)上诉人从未收到过被上诉人出借的任何款项,在上诉人公司的账目中也未体现这笔款项。这笔款项是由被上诉人直接汇入原审被告刘莉的账户,由刘莉进行支配和管理,上诉人对借款何时进入刘莉账户之事完全不知晓。(2)上诉人从未授意刘莉代其借款,也未委托刘莉代为收取借款,刘莉主张其对外借款是行使职务行为,但刘莉未提供证据证明其代为收取借款的合法授权及任何依据。3.刘莉虽作为上诉人公司的法定代表人,但公司的章程明确规定,法定代表人并没有享有任何对外借款的权限。在上诉人提交的证据《公司章程》中第十八条有明确记载,公司经理、执行董事的职权、执行董事担任公司法定代表人的规定可以证明被告刘莉作为公司经理及执行董事并无权限以公司名义对外借款,其行为已明显超出了公司章程约定的职权范围。4.上诉人从未使用过被上诉人出借的借款。从上诉人的银行账户中并有没任何借款及借款使用的记录,无论是公司实际投资人杨家绪,或是其他上诉人均不知借款的发生,也不知道该借款是如何使用,由谁使用,直至被上诉人起诉，上诉人才知道该借款的存在。5.上诉人没有向被上诉人借款的真实意思表示。被上诉人提供的借条上虽然有上诉人杨家绪的签名,但该签名是被上诉人杨家绪在完全不知情的情况下被刘莉欺骗所签,该借款转账的时间是2017年6月至7月期间,而杨家绪的签名则是在刘莉仍担任公司会计期间,刘莉假借公司查账为由,编造需要杨家绪签字才能查账的借口,于2018年5.6月期间要求杨家绪补签,杨家绪只是单纯的认为是为了配合公司查账需要所签,并没有借款的真实意思表示,属于第六十八条规定的构成欺诈的行为。而借条上华汇公司的盖章也是不真实的,在上诉人提供的《公章使用情况表》中,也没有使用公章给借条盖章的记录,完全是被告刘莉利用职务之便私自盖章所为。由此可见，双方的借款并不具备民间借贷成立的必备条件，借贷关系不成立。(二)题述所指的借款实并非为上诉人与被上诉人之间的借款,不应由上诉人承担还款责任。1.根据刘莉个人银行卡的流水统计反映,无法证实该借款是上诉人的借款。刘莉在庭审中陈述表示,其尾号为8859的个人建设银行卡为公司卡,其通过5920的个人建行卡接受被上诉人借款后,再将该笔款项转入其8859卡中,但本案中的借款并非完全如此操作，刘莉通过此种方式反复转账的真实意图及借款的真实流向等均无法证实。2、刘莉在原审庭审中提交了一份2015年5月7日的银行流水,无法证明其8859卡即是公司卡,该份证据仅能证明当日该卡曾代沧州光华德富房地产开发有限公司转账给青县土地收购储备中心这一事实,但不能证明转入该卡的借款就是上诉人的借款。纵观刘莉个人8859卡自2012年开卡以来的资金情况,转出的资金不但流向多个不同的公司,还有无数个人,甚至还有多笔ATM自动取款机的取款记录。可见,该卡完全是刘莉个人用于资金流转所用。3.刘莉通过其8859卡或5920卡向出借人支付借款利息的行为也不能认定为上诉人向出借人支付利息。刘莉的银行卡流水显示，在8859卡及5920卡中均可见到转出给本案出借人或其他出借人的利息记录，可见刘莉其无论是接收借款还是支付利息均是其个人所为，也就无法证实是上诉人向出借人支付利息,所借的款项也就不能认定为公司的借款。4.根据《公司章程》的规定,刘莉在未取得公司权力机构股东会任何授权的情况下对外借款、担保的行为不属于履行职务行为,是刘莉个人行为。故刘莉个人所借且用途不明的款项,不应强加给上诉人,应为刘莉的个人借款,上诉人不应对该款项承担连带还款责任。(三)刘莉以上诉人名义对外借款的行为不是职务行为,可能涉嫌职务侵占犯罪及虚假诉讼。原审法院认为上诉人公司账册内容和审计报告结果与本案事实的认定不具有关联性,不能对抗被上诉人主张偿还涉案债务的权利的认定是错误的。上诉人出于对刘莉的信任,自2015年华汇公司及其分公司设立以来,均由刘莉担任法定代表人,并负责青县“易居城”及孟村“锦绣乾城”两个项目的财务工作,自2018年初以来,由于项目销售业绩良好,上诉人以为该两个项目的运营资金应该是十分宽裕的,但实际上却非常紧张,于是上诉人杨家绪委托石家庄君喜财务咨询有限公司对公司账目进行审核,发现公司六千多万元资金去向不明,公司被恶意负债八千多万元、公司大量资金及财产被刘莉个人侵占、挪用。后上诉人杨家绪以刘莉涉嫌职务侵占向沧州市公安局运河分局报案,公安机关立案后指定专门审计机构再次进行审计，发现有大量民间借贷存在虚假情况,确认公司收支相差约1.17亿,目前该案仍在进一步侦查当中,上诉人因此请求原审法院中止对本案的审理,并请求法院向公安机关调取审计报告证实以上事实,但原审法院以本案没有关联性为由不予准许。上诉人认为,既然审计报告显示公司有大量资金去向不明,刘莉涉嫌侵占这一事实的存在,且上诉人对出借人出借款项这事实并不知情的情况下,就无法认定该借款是上诉人所借,在未查明案件事实真相的情况下,亦不能就判定应由上诉人承担还款的义务。刘莉作为公司财务负责人,在上诉人不知情的情况下,利用其身份的便利以公司名义大量向外借债,并私自许诺高额利息回报,事后却将借款转嫁给公司，让公司背负沉重的债务负担,造成大量资金流失,而被上诉人与刘莉则从中获取不当利益,给公司造成严重的损失。其行为完全可能是刘莉与被上诉人共同的违法行为,欲通过法院的裁决将非法的债务强加给上诉人,因此违法行为的后果不应由受害的公司一方承担。二、原审法院适用法律错误。原审法院认定上诉人违反《民法总则》第一百一十八条、第一百一九条,《合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条等,属于适用法律错误。上诉人与被上诉人之间不存在真实的借贷合同关系,不应承担还款义务。原审法院只注重审查借贷关系的形式条件,而忽略了借贷关系形成的实质要件借贷关系并不符合借贷的实质要件,上诉人即没有借款的意思表示,也没有实际收到借款,更没有使用过借款,因此也就不存在违约的情形,不需承担还本付息的责任。原审法院认定上诉人违反《公司法》第二十条的规定,属于适用法律错误。既然已经认定刘莉对外借款的行为不是职务行为,那么其行为应该是个人的行为，其借款的事实也不是公司所为,所借款项也不是公司的借款,那么就应当由其个人对出借人承担还款责任,但刘莉在操作借款的同时又侵占了公司的资金,那么应同时对公司承担赔偿损失的责任,而不应“对公司债务承担连带责任”。三、原审法院判决由上诉人而不是刘莉个人承担还款责任,违反社会公序良俗。《民法总则》第八条规定民事主体从事民事活动,不得违反法律,不得违公序良俗。刘莉是华汇公司的法定代表人、财务负责人,如果法院支持由上诉人承担还款义务,是不是表示对刘莉这种违反会计法、公司法或其他相关法律的行为的鼓励和支持,是否表示企业的财务负责人、法定代表人均可以为所欲为,而违法行为的后果将由公司承担,法院在事实认定及法律适用错误的情况下判令上诉人偿还本不应属于上诉人的债务,迫使上诉人在民事诉讼中被判承担还款责任,从而被动背负巨额债务,不但给上诉人造成严重经济损失,还将严重扰乱社会经济秩序。 被上诉人姚建国辩称，一、一审法院认定事实清楚。首先,答辩人与被答辩人之间借贷关系明确。本案借条系华汇公司法定代表人刘莉出具,公司实际股东杨家绪在借条上签名,并加盖了华汇公司印章,并由刘莉提供担保,出借人作为善意第三人,完全有理由相信该借款系公司真实意思表示,双方借贷关系明确,不存在被答辩人所述的借贷关系严重瑕疵的情况。其次,被答辩人已实际收到了答辩人借款。原审被告刘莉作为公司法定代表人,将其个人账户出借给公司使用,刘莉指定其个人账户为收款账户系职务行为,答辩人按公司指示汇款,应当视为被答辩人实际收到借款资金。二、一审法院适用法律正确。本案纠纷形成的原因系答辩人与被答辩人之间的民间借贷纠纷,一审判决被答辩人及原审被告刘莉连带偿还借款,系基于双方之间的借贷关系、刘莉的保证人身份及刘莉向公司出借个人账户的情况下作出,一审法院适用《民法总则》《合同法》、《公司法》、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》等法律规定符合本案的实际情况,不存在适用法律错误的情况。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 原审被告刘莉述称，1、刘莉代杨家绪持有华汇公司股份，名义上是华汇公司、华汇青县分公司，股东、法定代表人、负责人，实际只担任华汇公司，华汇青县分公司会计职务，华汇公司、华汇青县分公司实际控制人为杨家绪。华汇公司、华汇青县分公司所借款项均由杨家绪支配使用，借款转入刘莉账户及刘莉在借据上签字均是履行会计职务行为，刘莉并未侵占、挪用华汇公司、华汇青县分公司任何资金、财产，刘莉不应对借款承担任何责任。2、一审判决后刘莉本想提出上诉，因无能力交纳上诉费故未提出上诉，恳请二审法院查明事实，依法裁判。 姚建国向一审法院起诉请求：1、依法判决各被告连带给付借款192万元；2、依法判决各被告连带给付借款利息；3、诉讼费、保全费由被告承担。 一审法院认定事实：被告刘莉系华汇公司的法定代表人、华汇分公司的负责人。2017年6月至2017年7月间，原告向被告刘莉名下银行账户（账号为62×××20）分三次转账汇款共计192万元，其中2017年6月26日原告通过个人银行账户向刘莉转账52万元，2017年7月11日原告通过案外人任永新名下银行账户向刘莉转账30万元，2017年7月27日原告通过个人银行账户向刘莉转账110万元。刘莉以华汇公司名义对上述借款分别为原告出具借条，均约定月利息2.5分，借期三个月。借条均用复写纸垫后书写一式两份，被告杨家绪在书写件下方签名，被告刘莉在复写件下方书写“担保人刘莉，担保期限两年”，借条复写件落款处加盖华汇公司公章。借款后，被告按约向原告支付利息至2018年5月份，之后，未向原告偿付借款本息。另查，2016年10月28日，被告杨家绪与被告刘莉签订《股权代持协议》一份，约定杨家绪委托刘莉作为其对沧州华汇房地产开发有限公司人民币500万元（该出资占公司注册资本的50%）的名义持有人，并代为行使股东权利。以上事实由借条、证人证言、股权代持协议、付某、银行交易明细及当事人庭审中陈述予以证实。 一审法院认为，民法意义下的反诉，要求所提的事由必须是因原被告的民事行为而形成的一种独立于本诉原告的诉讼请求所赖以存在的民事法律关系之外的一种民事法律关系，它是一种新的独立的诉讼请求，而本案中，被告杨家绪、华汇公司、华汇分公司、华泽分公司、光华公司提出“撤销借条”的主张已经包含在原告的诉讼请求所依赖存在的民事法律关系之中，两者之间并未形成一种新的民事法律关系，不能作为一种独立的诉讼请求存在，故上述被告提出的“撤销借条”不构成反诉，应属抗辩。庭审中，合议庭将“原、被告签署的借条是否存在可撤销情形”作为调查焦点纳入本案法庭调查。 原告姚建国与被告华汇公司之间民间借贷关系依法成立。原告主张被告华汇公司偿还借款本金192万元，理据充分，本院予以支持。关于利息，借条中约定月息2.5分，超过了法律对民间借贷利息的保护限度，本院依法调整为按照月利率2%计算利息。被告按月息2.5分向原告支付的利息，并未超出年利率36%，且已实际履行，本院不予干涉。被告杨家绪以个人名义在借条上签名，应视为对债务承担的确认，原告要求杨家绪承担还款责任，本院予以支持。华汇分公司系华汇公司的分支机构，分公司的财产均属于总公司，原告诉请华汇分公司承担连带给付责任，并无不当，应予支持。被告刘莉自愿为案件借款提供担保，未约定担保方式和担保范围，依法应对借款本息承担连带偿还责任。原告诉请华泽分公司、光华公司承担还款责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 本案中借条以书写件和复写件的形式存在，经法庭核查，借条书写件和复写件中记载的借款事实完全一致，书写件由华汇公司法定代表人刘莉出具并经华汇公司实际投资人杨家绪签名确认，华汇公司在复写件上加盖公章，至此，借条书写件与复写件可相互印证，更加直观的反映原告与华汇公司之间存在借贷关系的事实。另，付某上有杨家绪签名确认，从另一个角度也印证了杨家绪对涉案借款及付息情况充分知晓的事实。被告杨家绪、华汇公司以未与原告发生借贷关系、未收到原告的借款作出的抗辩，均与案件事实相悖，本院不予采纳。被告杨家绪、华汇公司辩称，原告与刘莉之间恶意串通、损害答辩人利益，但未能提供证据予以证实，本院不予采信。《中华人民共和国合同法》第五十四条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。”被告杨家绪、华汇公司主张借条应予撤销，但未能提供证据证实借条签订存在上述应撤销的法定情形，对被告的该项主张，本院不予支持。借条系华汇公司法定代表人刘莉出具，杨家绪在借条书写件上签名，借条复写件上盖有华汇公司印章，出借人作为善意第三人，完全有理由相信该笔借款用于公司资金周转，至于被告杨家绪、华汇公司以涉案借款在被告的所有财务账册中均没有反映、被告资金充足、不需要借款为由提出的抗辩，均不得对抗善意第三人。被告刘莉辩称其用名下银行账户接受原告借款的行为属于职务行为，收款付息账户由华汇公司高层批准设立，本案债务应由杨家绪及华汇公司承担。但刘莉、杨家绪以华汇公司名义借款，未向原告提供公司的对公账户，而是让原告将192万元借款全部汇入刘莉个人账户，造成公司财产与股东个人财产的混同，侵害了原告的合法权益，故被告刘莉的该项辩解不能成立。被告刘莉自愿作为担保人在借条上签名确认，并约定保证期间为两年，担保行为合法有效。刘莉辩称本案担保形式缺乏最基本的成立要件，担保行为无效，不承担担保责任，缺乏理据，本院不予支持。2019年7月9日，被告杨家绪、华汇公司、华汇分公司申请本院向沧州市公安局调取审计报告，证实收支相差约人民币1.17亿元。但该审计报告系公安机关委托审计机构根据被告公司内部账册进行审计后作出，公司账册内容和审计报告结果均与本案事实的认定不具有关联性，亦不能对抗原告向诸被告主张偿还涉案债务的权利，故对被告杨家绪、华汇公司、华汇分公司的调证申请，本院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条之规定，经本院审判委员会研究讨论，判决如下：一、被告杨家绪、刘莉、沧州华汇房地产开发有限公司、沧州华汇房地产开发有限公司青县分公司于本判决发生法律效力之日起十日内连带偿还原告姚建国借款本金192万元并按照月利率2%支付利息（1、以30万元为基数，自2018年6月12日起计算至实际还清之日止；2、以52万元为基数，自2018年6月27日起计算至实际还清之日止；3、以110万元为基数，自2018年6月28日起计算至实际还清之日止）；二、驳回原告姚建国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22080元，财产保全费5000元，共计27080元，由被告杨家绪、刘莉、沧州华汇房地产开发有限公司、沧州华汇房地产开发有限公司青县分公司连带负担。 本院二审期间，上诉人为证实其主张提交两组证据：第一组证据：受理案件通知书、立案告知书、调取证据告知书、调取证据清单及刘莉在一审中提交的关于姚建国借款的用途的说明，以上证据证明该案由公安机关立案侦查，刘莉极有可能涉及职务侵占，极有可能构成犯罪，刘莉是公司法定代表人，其明知没有获得公司授权且违反公司章程对外借款，因此其可能够成职务侵占，本案通过刘莉提交的银行流水存在大量ATM机和柜台取款，存在巨额转款，我方认为刘莉行为构成职务侵占犯罪，我方认为在刑事案件没有确定结果前本案应中止审理。第二组证据：华汇公司章程和章程修正案两份，其中两份章程修正案有刘莉签名，可证明刘莉作为公司法定代表人、执行董事及经理对这些职务权限是清楚的，章程进行了明确表述，证明刘莉对外借款超出其职权范围，不属于职务行为。根据相关法律规定，公司负责人超出职权范围对外签订借款合同，其后果由法人承担的必要条件是必须是善意相对人，否则章程对法定代表人代表权的限制可对抗非善意第三人，因此被上诉人必须有证据证明其在主观上是善意的，且无过失相信刘莉具有代理权。但是我方认为被上诉人在本案中是有过错的，不是善意相对人。根据其起诉状所诉其将款项借给华汇公司，作为完全民事行为能力人应知道将款项转入公司账户，但其将款项转入刘莉账户，华汇公司不承担还款责任。 被上诉人姚建国针对第一组证据的质证意见：1、请法庭依法核实其真实性，该证据与本案不具有关联性，根据证据显示刘莉涉嫌职务侵占只是刘莉个人可能涉嫌犯罪，并不是确定刘莉已经犯罪。2、职务侵占的被害人为公司，侵害的法益也是公司的管理，本案为民间借贷纠纷，被上诉人借款已经交付给公司，刘莉利用职务便利挪用侵占公司资金与本案没有关联。3、根据九民会议纪要一百二十八条，本案应分别进行审理。4、刘莉出具的声明时间是2018年10月10日，本案借款的时间是2017年6-7月，也就是说我方在借款时并不知道资金的具体流向，只是在无法取得资金后找到刘莉，要求其说明资金流向，我方在取得资金流向后才将光华德富以及华泽地产列为本案被告，并且上诉人取得我方的借款后是否被侵占、挪用，也与本案没有关联性。5、出借账户的法律责任是出借人的责任，并非是谁向账户汇款谁就有过错，上诉人明显混淆了相关责任的分配制度。6、刘莉代表公司借款是有权代理，即使其不具有代理权，根据我国法律规定其作为公司的实际管理人员也有可能构成表见代理，但就本案来说我方认为刘莉是具有代理权限的。针对第二组证据的质证意见：证据的真实性请求法庭核实。公司章程中并没有规定法定代表人职权范围，仅规定了股东会、董事会以及经理权利范围，通过该证据可确定刘莉系公司法定代表人，尤其对外行使公司职权符合相关法律法规规定，被上诉人非善意第三人只是上诉人单方陈述，根据证据规则主张积极事实一方应承担举证责任，主张我方为非善意第三人是华汇公司，应由其承担我方非善意第三人举证责任，根据借款时刘莉法定代表人的身份，被上诉人有理由相信刘莉能代表公司，且当时没有其他任何证据证实被上诉人在出借时具有恶意，另法定代表人个人账户出借给公司使用在现在社会普遍使用，法律对出借账户进行了规定，因此并非法定代表人以公司名义借款汇入了法定代表人个人账户公司就不承担责任，而应当承担连带责任。 原审被告刘莉针对第一组证据的质证意见：1、刘莉现在未接到公安机关立案通知书及接受询问，不能确定所提交证据的真实性。2、刘莉是否涉嫌构成犯罪与本案民间借贷没有直接因果关系，不应作为被上诉人起诉民间借贷案件同样涉嫌犯罪的理由中止审理，上诉人所称的5920卡系刘莉个人使用，8859卡属于华汇公司使用，原引的一审笔录割裂了刘莉一审陈述的5920卡与8859卡相互转账，刘莉收到出借人出借款后转入8859卡的事实，上诉人既主张5920卡、8859卡所收到的款项为公司财产又主张5920卡是刘莉个人收取出借人款项，抗辩理由相互矛盾。对上诉人提交的明细说明，是华汇公司不能正常支付被上诉人利息，被上诉人找到刘莉要求出具的借款使用说明，资金流向在一审刘莉提交的银行流水中均有体现。上诉人诉称的刘莉与被上诉人串通，担保涉嫌虚假诉讼均是上诉人推断的观点，刘莉在借据上签署的担保人均是在华汇公司不能正常支付利息，出借人找到刘莉追索欠款刘莉应出借人要求书写的担保人刘莉，由此可以说明刘莉与众多出借人之间并没有串通，不存在虚假诉讼。针对第二组证据的质证意见：刘莉代杨家绪持有股份登记为显名股东、法定代表人，但并未履行过股东、法定代表人职责，对外借款均由实际控制人杨家绪授意，在借据上签字收取出借款项均是履行会计职务行为，上诉人所提交的证据不能证明被上诉人与刘莉之间恶意串通损害公司利益。 二审其余事实与一审查明一致。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”。第一百九十七条规定：“借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款”。涉案借条通过复写形成书写件和复写件，借条形式要件完备，且经一审法院审理查明，借条书写件和复写件中记载的借款事实完全一致，书写件由华汇公司法定代表人刘莉出具并经华汇公司实际投资人杨家绪签名确认，华汇公司在复写件上加盖公章，刘莉为借款提供担保并在借条复写件中签名，本院对此亦无异议，予以确认。借条书写件与复写件相互印证可证实上诉人与被上诉人之间存在借贷关系的事实。上诉人上诉称其没有向被上诉人姚建国借款的真实意思表示，杨家绪的签名是原审被告刘莉假借公司查账为由欺骗其所签，但杨家绪作为完全民事行为能力人，应当预见自己签名所带来的法律后果，且其是在借条中签名，其在签名时意思表示是明确的。上诉人称借条中的印章是原审被告刘莉利用职务之便私自加盖的，但未提交充足的证据予以证实。另，一审庭审中原审被告刘莉提交的付某上有杨家绪的签名确认。综上，杨家绪提出的对涉案借款及付息情况不知情的上诉理由，理据不足，本院不予采信。 《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定：“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人”。原审被告刘莉系华汇公司的法定代表人，华汇分公司的负责人，同时刘莉又是华汇公司、华汇分公司的财务负责人，鉴于刘莉的多重身份，刘莉的个人银行账户又由公司使用，故，姚建国在出借款项时有理由相信其向对方当事人提供的刘莉账户打款即为按约定支付了涉案借款，应认定出借人姚建国已履行了出借借款义务。借款到期后，借款人应返还借款并支付利息，一审判决杨家绪、刘莉、华汇公司、华汇分公司承担还款责任并无不当，本院予以支持。 最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第一条规定：“同一公民、法人或其他经济组织因不同的法律事实，分别涉及经济纠纷和经济犯罪嫌疑的，经济纠纷案件和经济犯罪嫌疑案件应当分开审理”。上诉人上诉称刘莉涉嫌挪用资金、职务侵占犯罪，被沧州市公安局运河分局受案侦查，本案民间借贷纠纷在刑事案件没有确定结果前应中止审理，但该刑事案件与本案并非同一法律事实，根据现有证据可以认定当事人之间存在的法律关系、依法确定当事人所应承担的民事责任，本案不需以刑事案件的审理为依据，本案民间借贷纠纷应继续审理。 综上所述，上诉人杨家绪、沧州华汇房地产开发有限公司、沧州华汇房地产开发有限公司青县分公司、沧州华泽房地产开发有限公司孟村分公司、沧州光华德富房地产投资有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费22080元，由上诉人杨家绪、沧州华汇房地产开发有限公司、沧州华汇房地产开发有限公司青县分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 梅 审 判 员  余志刚 审 判 员  李悦萍 二〇二〇年六月三十日 法官助理  刘莉莉 书 记 员  尤凌霄