河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终2023号上诉人（原审原告）：马玉，男，1958年10月1日生，汉族，住河南省汤阴县。委托诉讼代理人：路征，河南兴邺律师事务所律师。委托诉讼代理人：王世东，河南兴邺律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李涛，男，1985年1月15日生，汉族，住河南省汤阴县。委托诉讼代理人：李晓霞，安阳市汤阴县鹏举法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：汤阴县金祥商混搅拌有限公司，住所地汤阴县任固镇302省道东段路北。法定代表人：赵金顺，职务：总经理。上诉人马玉、李涛因与被上诉人汤阴县金祥商混搅拌有限公司（以下简称金祥公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2019）豫0523民初2346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。马玉上诉请求：撤销一审判决，改判李涛、金祥公司赔偿上诉人全部损失共计259279.52元（不服金额129361.96元）。诉讼费由李涛、金祥公司负担。事实与理由：马玉虽然超过了法定退休年龄，但仍有劳动能力，且有证据证明马玉受伤前仍在工作，误工费应当支持。马玉对其所受伤害没有过错，应当由李涛、金祥公司承担全部赔偿责任。涉案工程系彩钢瓦喷漆工程，属于防腐防水工程，应由有专业承包资质的公司承担工程，金祥公司将工程发包给没有资质的个人，应当承担连带责任。残疾赔偿金应按城镇标准计算。李涛辩称，马玉没有稳定工作和收入来源，此次发生事故，也是马玉偶尔一次的工作行为。年龄超过60周岁主张误工费用没有法律依据。马玉是成年人，具有完全民事行为能力，由于自己疏忽导致受伤，一审判决其承担30%责任已非常照顾。要求金祥公司承担连带赔偿责任无异议。残疾赔偿金应该按照农村标准计算。李涛上诉请求：一审判决多判李涛承担17400元的赔偿责任，遗漏当事人，程序违法，请求撤销原判，发回重审。事实与理由：李涛垫付医疗费58000元，双方均认可，一审判决未减去该数额30%的赔偿责任。李涛和程利强合伙承包金祥公司彩钢瓦搭建及喷漆工程，一审时李涛及金祥公司均要求追加程利强参加诉讼，一审法院未予追加，程序违法。马玉辩称，雇员在从事雇佣活动中受到伤害，雇主应承担无过错责任，本案不应划分责任，李涛应承担全部赔偿责任。马玉受雇于李涛，并非受雇于程利强，且李涛未提供证据证明案涉工程是其与程利强合伙承包，本案不存在遗漏当事人的情况。金祥公司对马玉和李涛上诉辩称，李涛承揽我公司彩钢瓦搭建工作过程中，得知需要对彩钢瓦进行喷漆，以其长期从事喷漆工作为由表示愿意继续承揽喷漆事务。出于对李涛的信任，又因为喷漆不需要技术含量，我公司将喷漆事务交李涛承揽。彩钢瓦喷漆不需要资质，李涛有丰富的喷漆经验，我公司不存在指示或选任过失，不应承担连带责任。请求驳回上诉，维持原判。马玉向一审法院起诉请求：1.判令被告李涛、金祥公司赔偿原告各项损失共计217138.9元；2.本案诉讼费等费用由被告承担。一审法院认定事实：1、被告李涛承揽被告金祥公司彩钢瓦搭建及喷漆工程，原告马玉系被告李涛雇工。本案事件发生时从事喷漆工作。2、2018年11月1日，原告马玉在金祥公司工地从事彩钢瓦喷漆工作时，从棚顶坠落受伤。事发后，原告马玉于当日被送至汤阴县人民医院救治，至2018年11月7日出院，后于2018年11月7日转至河南省人民医院继续治疗至2018年11月23日出院，随后又于2018年11月23日转至汤阴县人民医院治疗，至2018年12月11日出院，共计住院40天；2019年2月12日到河南省人民医院进行下腔静脉滤器植入术后取出，至2019年2月16日出院，共住院4天。经诊断，原告马玉伤情为：1、右侧股骨转子间粉碎性骨折；2、骨盆骨折；3、腰5椎体椎弓骨折并椎体滑脱；4、右肺站位。经马玉申请，一审法院委托安阳彰德法医临床司法鉴定中心于2019年6月16日作出豫安彰德司鉴所[2019]临鉴字第Z069号司法鉴定意见书和豫安彰德司鉴所[2019]临评字第Z069号评估意见书，鉴定意见为：马玉双侧坐骨骨折，双侧闭孔不对称，骨盆畸形愈合，构成十级伤残；其右骻关节功能丧失48.8%，构成十级伤残。评估意见为：马玉本次受伤治疗护理期限为180日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理。马玉为此花费鉴定及检查费2020元。一审法院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，提供劳务者因劳务活动而受到伤害，在提供劳务者向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案中的雇主是被告李涛，原告马玉在提供劳务过程中受伤，李涛作为雇主应承担赔偿责任，关于本案中彩钢瓦喷漆工程，没有关于施工人资质的强制性规定，作为发包方的被告金祥公司不存在选任过失，原告也未能提供证据证实被告金祥公司明知或应知施工人即被告李涛无相应资质或安全生产条件，因此原告要求被告金祥公司承担赔偿责任无法律依据，不予支持。原告马玉提交的《关于马玉受伤情况说明书》能够证明其在被告李涛承揽的金祥公司工地工作期间受伤，李涛作为完全民事行为能力人，能够理解该说明书所载明的内容并预见产生的后果，其在说明书上签名，表明其认可所述事实，因此对被告李涛关于该情况说明书系原告事先打印好不予认可的抗辩意见不予采信。被告李涛辩称金祥公司的彩钢瓦搭建喷漆工程是由其与程利强合伙承揽，因原告不要求追加被告，被告李涛可另行主张。被告李涛作为原告马玉的雇主，未尽到安全管理义务，对原告的损失应承担相应责任；原告马玉作为完全民事行为能力人，在劳动过程中应当负有高度注意义务，特别是在本案中其在透明彩钢瓦上进行作业，更应提高注意，造成自身损害亦具有过错，应减轻被告李涛的侵权责任，酌情确定原告自负30%责任，被告李涛承担70%责任。关于原告马玉的各项损失：1、医疗费122682.07元；2、营养费880元；3、住院伙食补助费2200元；4、根据评估意见及原告主张，护理费确定为22612.8元[按河南省上年度居民服务业平均工资100.95元/日×（44×2人+136天×1人）]；5、误工费，原告马玉在本案事件发生时已经年满60周岁，超过法定退休年龄，其未能提交证据证实其确实存在误工损失，因此对该项费用不予认定；6、伤残赔偿金，根据原告因本次事件构成伤残的程度等级、原告居住生活地情况及原告主张，该项费用确定为27982.2元（按河南省上年度农村居民可支配收入12719.18元/年×20年×0.11）；7、根据原告因本案事件造成伤残的程度等级，确定精神损害抚慰金为5500元；8、结合原告转院治疗的事实、住院时间及医疗机构与其居住地的距离，交通费确定为1720元；9、鉴定费用2020元；10、原告主张复印费无法律依据，不予认定；以上共计185597.07元。被告李涛应赔偿原告马玉各项费用共计129917.95（185597.07元×70%），超出部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告李涛于本判决生效之日起三十日内赔偿原告马玉医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费用等各项费用共计129917.95元；二、驳回原告马玉的其他诉讼请求。本院经审理查明，李涛承揽金祥公司的彩钢瓦喷漆工程，马玉系李涛雇工。本案事件发生后，马玉共花费医疗费180682.07元，其中58000元系李涛垫付。本院审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，马玉在提供劳务过程中受伤，李涛作为其雇主应承担相应的赔偿责任，马玉在透明彩钢瓦上作业，负有高度的注意义务，对造成损害亦有一定过错，一审判决认定马玉承担30%的责任并无不当。马玉认为其不应当承担责任的上诉理由不能成立。李涛主张一审法院未追加其合伙人程利强参加诉讼，程序违法的上诉理由，因马玉不同意追加程利强参加诉讼，且其承担了相应责任后可以依法另行主张权利，一审法院未追加程利强参加诉讼并无不当。马玉主张残疾赔偿金应按城镇标准计算，其一审时诉讼请求是要求按照农村标准计算，一审判决未按照城镇标准计算并无不当。马玉主张的误工费，事故发生时马玉虽已年满60周岁，但马玉2017年下半年即开始跟随李涛工作到事故发生时，说明马玉一直在劳动并赚取收入，故马玉要求给付误工费的请求应予支持。但马玉跟随李涛并非长期持续工作，而是断断续续工作，故其误工费标准应按照农林牧渔业标准计算，根据马玉受伤情况，参考其护理期限的认定及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，马玉的误工期限计算至定残前一日，按112.3元每天计算226天共计25379.8元。马玉的各项损失为：医疗费180682.07元，营养费880元，住院伙食补助费2200元，护理费22612.8元，误工费25379.8元，残疾赔偿金27982.2元，精神损害抚慰金为5500元，交通费为1720元，鉴定费2020，共计268976.87元，李涛应承担70%，即188283.81元，扣除已经垫付的58000元，李涛应再支付130283.81元。李涛上诉认为一审判决其应当承担的赔偿数额计算方法不当的上诉理由成立，上诉认为其应当支付赔偿款112517.95元的上诉理由不能成立。李涛承揽金祥公司的彩钢瓦喷漆工作，双方之间形成承揽关系，本案彩钢瓦喷漆工作并非大型工程项目，没有关于施工资质的强制性规定，金祥公司不存在选任过失，一审判决未认定该公司应承担连带责任并无不当。马玉该上诉理由不能成立。一审判决未计算马玉误工费，损失数额计算不当，依法予以改判。综上所述，马玉、李涛的上诉请求部分成立，予以支持；一审判决对马玉的损失数额计算不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省汤阴县人民法院（2019）豫0523民初2346号民事判决。二、李涛于本判决生效之日起三十日内赔偿马玉医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费用等各项费用共计130283.81元。三、驳回马玉的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4557元，由马玉负担1822.8元，李涛负担2734.2元。二审案件受理费3134元，由马玉负担2899元，李涛负担235元。本判决为终审判决。审判长  闫学海审判员  张利平审判员  彭立辉二〇二〇年六月二十八日书记员  王甜甜