江西省上饶市广丰区人民法院刑 事 判 决 书(2019)赣1103刑初405号公诉机关江西省上饶市广丰区人民检察院。被告人俞裕钦，男，1990年9月12日出生，汉族，江西省上饶市广丰区人，高中文化，户籍所在地及现住江西省上饶市广丰区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年10月23日被广丰区公安局刑事拘留，同月26日被广丰区公安局取保候审。于2019年10月30日经广丰区人民检察院决定并由广丰区公安局执行逮捕。现羁押于广丰区看守所。辩护人余辅金，江西红源律师事务所律师。上饶市广丰区人民检察院以饶广检一部刑诉（2019）129号起诉书指控被告人俞裕钦犯开设赌场罪，于2019年12月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。因需补充侦查，本案于2020年2月24日延期审理，并于2020年3月25日恢复审理。上饶市广丰区人民检察院指派检察员谢超琼出庭支持公诉，被告人俞裕钦及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。上饶市广丰区人民检察院指控：2018年9月29日至2018年10月16日期间，被告人俞裕钦在自己的微信账号建群邀请人，通过上饶同城棋牌ＡＰＰ中的五十Ｋ游戏组织微信群里的人进行赌博，方式是打10元一分的八王八局五十Ｋ，八把为一局，一局消耗2张房卡，每局牌局结束后赢分最多的人为大赢家。俞裕钦每局从大赢家处抽取10元或15元的房费，赢分20分以下的大赢家免房费。输的较多的人或与俞裕钦关系较好的人免房费。2018年9月29日当日免收房费。同时俞裕钦叫了鲍某（已行政处罚）用自己的微信号来参赌提高人气，用自己微信号参赌也免房费。至案发时止，俞裕钦共消耗了7898张房卡，组织了3949局五十Ｋ牌局，抽头渔利总计两万八九千元。被告人被抓获归案后如实供述了犯罪事实。针对指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示并宣读了人口信息、归案情况说明、违法犯罪记录查询情况说明、行政处罚决定书、扣押物品文件清单、电子证物检查工作记录、江西省政府非税收入一般缴款单复印件、取证清单、情况说明；证人鲍某、范某、叶某1、潘某、叶某2的证言；被告人俞裕钦的供述与辩解；电子数据、视听资料。公诉机关认为，被告人俞裕钦以营利为目的，建立微信赌博群，组织群成员以打手机五十K的方式进行赌博，从中抽头渔利两万八九千元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。俞裕钦归案后能如实供述，有坦白情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。俞裕钦系初犯，并缴纳违法所得，可以酌定从轻处罚。俞裕钦自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。建议对俞裕钦判处一年六个月左右有期徒刑，并处罚金。被告人俞裕钦对公诉机关指控的犯罪事实无异议。其辩护人的辩护意见是：一、应以二万八九千元获利定性，不应以32万多定性赌资。首先，根据被告人陈述、APP建群赌博的交易方式、公安机关第一次侦查确认的交易记录，可以计算确认2018年9月29日至10月16日期间被告人利用手机APP开设组建赌博群获利金额二万八九千。其次，尽管补充侦查中公安机关向法庭出示补充侦查说明，累加了2个微信号的资金总额，但公安机关并没有将该2笔累加总额定性为开设赌场的赌资，且在公安机关补充卷侦查说明的证据、情况说明显示累加32万多存在有出入账的重复，公安机关没有将此定性为赌资是符合客观事实的。赞同检察院公诉意见，获利二万八九千元为定案依据。二、对公诉机关指控的罪名无异议，赞同检察院对被告人坦白、初犯、偶犯、悔罪认罪、退赃缴赃的认定，被告人在庭审中积极配合法庭调查，应给予其悔过自新的机会。使用手机开设赌场，与现场组织人员赌博的传统开设赌场行为方式不同，社会危害性相对较轻，可以减轻从轻处罚。开设赌场系非暴力犯罪，对被告人较轻刑不致社会危害。建议判处被告人有期徒刑一年，适用缓刑。经审理查明：2018年9月29日至2018年10月16日期间，被告人俞裕钦在自己的微信账号建群邀请人，通过上饶同城棋牌ＡＰＰ中的五十Ｋ游戏组织微信群里的人进行赌博，方式是打10元一分的八王八局五十Ｋ，八把为一局，一局消耗2张房卡，每局牌局结束后赢分最多的人为大赢家。俞裕钦每局从大赢家处抽取10元或15元的房费，赢分20分以下的大赢家免房费。输的较多的人或与俞裕钦关系较好的人免房费。2018年9月29日当日免收房费。同时俞裕钦叫了鲍某（已行政处罚）用自己的微信号来参赌提高人气，用自己微信号参赌也免房费。至案发时止，俞裕钦共消耗了7898张房卡，组织了3949局五十Ｋ牌局，抽头渔利总计两万八九千元。被告人被抓获归案后如实供述了犯罪事实。2019年12月18日，本院函请公诉机关核查电子证据中赌资金额，核查结果据侦查机关统计为出入账金额总计327395元，公诉机关认为该数据不能反映赌资的金额，不能采信，没有对被告人以赌资金额327395元指控。认定上述犯罪事实的证据有：1、人口信息，证明被告人已经达到完全刑事责任年龄。2、归案情况说明，证明被告人于2018年10月22日下午在卧龙城68栋第二单元三楼一房间内被抓获归案。3、违法犯罪记录查询情况说明，证明被告人无犯罪前科。4、行政处罚决定书，证明鲍某因赌博被行政拘留十日并处罚款三千元。潘某因赌博被行政拘留五日。叶某1因赌博被行政拘留五日。叶某2因赌博被处罚款五百元。5、扣押物品文件清单，电子证物检查工作记录，证明被告人微信组织赌博并收取房费的事实。6、江西省政府非税收入一般缴款单复印件，证明被告人上缴违法所得59235元。7、取证清单，证明广丰区公安局调取了微信号×××自2018年8月15日至2018年10月25日账单交易明细记录。调取了微信号×××自2018年10月25日账单交易明细记录。调取微信号×××自2018年10月25日账单交易明细记录。收取房费14360元。8、情况说明，补充侦查说明，证明被告人提出有六种交易记录不应认定为其开设赌场期间的赌资：ａ、微信体现和体现手续费的记录；ｂ、微信账号×××和×××互相交易的记录；ｃ、交易记录的数额不是15或者10的整数倍数的记录；ｄ、不在其微信赌博群运营时间内的交易记录；ｅ、与亲属朋友不涉及赌博的交易记录；ｆ、购买房卡的交易记录。办案民警对被告人的亲属调取了微信交易记录，证明在被告人开设赌场期间与其亲属确实存在多笔微信交易记录。证明办案单位对被告人二微信的赌资交易记录进行统计，在数额统计过程中排除了被告人提出的六种辩解交易记录后得出以下数据：ａ、微信账号×××出账记录数额合计209090元，入账记录金额合计38380元，出入账记录金额合计247470元；ｂ、×××出账记录金额合计2790元，入账记录金额合计77135元，出入账金额合计79925元；ｃ、两微信账号出账记录合计211880元，入账金额合计115515元，出入账金额总计327395元。9、证人鲍某的证言，证明其在2018年9月开始维护微信群，人少就凑桌，被告人付其200元一天工资，被告人每局向赢家抽取15元。证人范某的证言，证明其在微信名为小鱼废旧轮胎回收微信群赌博，除免去的300元房费，一共支付大概1000元的房费。证人叶某1的证言，证明其在2018上旬开始在小鱼废旧轮胎回收群内赌博，没有成为大赢家，没有被抽取房费。证人潘某的证言，证明2018年10月初的一天，一个叫鲍某的朋友将其拉入一个微信五十Ｋ群，其第一天就输了一千多，后来又打了两次就退群了。10月下旬的一天，一个微信好友叫其加入一个闲聊五十Ｋ群，在这个群其总共打了五六十局，支付房费二百多元。证人叶某2的证言，证明小鱼废旧轮胎回收让其下载同城游戏，每局20分以上支付房费，打了五六十局，支付二三百元房费。10、被告人俞裕钦的供述与辩解，证明其辩解其在开设赌场的过程中输赢都是通过其的两个微信账号进行结算交易的，所以其两个微信账号在交易记录存在出账和入账重复计算的情况。除对金额的认定有异议外，对起诉书其他的证据供认不讳。11、视听资料：光盘三张，证明公安机关取证合法，被告人自由供述，二个微信（微信账号×××和×××）的相应交易记录。上述证据，经庭审出示和质证，证据来源合法，且能够相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人俞裕钦以营利为目的，建立微信赌博群，组织群成员以打手机五十K的方式进行赌博，从中抽头渔利两万八九千元，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，应当予以支持。被告人归案后如实供述犯罪事实，系坦白，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。关于赌资问题，因公诉机关仅指控抽头渔利没有指控赌资，故本案以抽头渔利为量刑依据。被告人主动缴纳相应抽头渔利款等，被告人的亲属能主动缴纳罚金，可以对被告人酌情从轻处罚。辩护人的意见与上述意见一致的，予以采纳，其余意见与事实法律不符，无法采纳。现根据被告人俞裕钦犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人俞裕钦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年10月30日起至2021年4月26日止。罚金已缴纳）二、追缴抽头渔利人民币二万八千元上缴国库（已被侦查机关收缴）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  周剑峰人民陪审员  杨 琴人民陪审员  余志红二〇二〇年六月十九日书 记 员  王 俊