山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终1439号 上诉人（原审原告）：山东平邑农村商业银行股份有限公司，住所地：平邑县浚河路85号。 法定代表人：王运斌，董事长。 委托诉讼代理人：平现伟，该公司职工。 委托诉讼代理人：吴昌军，山东慎求律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：平邑金太阳纸业有限公司，住所地：山东省临沂市平邑县资邱乡驻地东首。 法定代表人：郑现光，总经理。 被上诉人（原审被告）：郑现光，男，1962年8月23日出生，汉族，居民，住平邑县。 以上二上诉人之共同委托诉讼代理人：孟晓林，山东法冠律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑伟，男，1986年10月30日出生，回族，居民，住北京市朝阳区，。 被上诉人（原审被告）：姬传远，男，1956年8月7日出生，汉族，居民，住平邑县。 上诉人山东平邑农村商业银行股份有限公司（以下简称农商银行）因与被上诉人姬传远、郑伟、郑现光、平邑金太阳纸业有限公司（以下简称金太阳纸业）金融借款合同纠纷一案，不服山东省费县人民法院（2019）鲁1325民初2820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 农商银行上诉请求：1.依法确认涉案抵押合同有效，确认农商银行股份有限公司对金太阳纸业提供的抵押财产享有抵押权，并有权对拍卖、变卖抵押资产的价款优先受偿；2.本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：因农商银行与金太阳纸业签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》，及《最高额保证合同》均是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，应认定为合法有效，金太阳纸业自愿将编号为2018-1号房地产抵押给上诉人，并已对抵押物办理了抵押登记，因此，上诉人与金太阳纸业签定的抵押合同有效，上诉人对金太阳纸业提供的抵押物依法享有抵押权，在金太阳纸业不能清偿债务时，上诉人有权对抵押物行使抵押权优先受偿。根据《物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；”本案中，金太阳纸业自己提供的房地产抵押担保，在其不能履行到期债务时，上诉人应当先就该抵押物实现债权，有权对金太阳纸业提供的抵押财产以拍卖、变卖的价款在主债权1500万元及利息、罚息复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用范围内优先受偿。根据《物权法》第一百九十五条之规定，“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。”金太阳纸业在一审答辩时明确表示不能履行到期债务，因此上诉人有权以拍卖、变卖涉案抵押财产所得的价款优先受偿。一审法院审判结果判定不全面，未支持原审原告农商银行的第二项诉讼请求错误，妨害了农商银行正常行使抵押权，依法应予纠正。 被上诉人郑现光、金太阳纸业辩称，上诉人上诉主张的请求事项通过法院确认其对于担保合同当中的抵押权确认有效并优先享有处置权，一审法院已驳回一审原告其它诉讼请求，被上诉人认为应当包含其中。上诉人在上诉状中提到其诉讼请求第二项一审法院是一个漏判，没有对合同效力性问题作出明确的裁判。如果确需对一审原告诉讼请求的第二项进行确认本案应当发回重审。 被上诉人姬传远、郑伟经本院传票传唤未到庭参加诉讼。 农商银行向一审法院起诉请求：1.判令被告金太阳纸业偿还原告借款本金人民币1500万元及合同约定利息；2.依法确认抵押合同有效，确认农商银行对被告金太阳纸业提供的抵押财产享有抵押权，并有权对拍卖、变卖抵押资产的价款优先受偿；3.判令郑伟、郑现光、姬传远对上述给付内容承担连带清偿责任；4.由被告按合同约定承担本案的诉讼费、保全费、律师费和其他违约责任。 一审法院认定事实：被告金太阳纸业与原告于2018年1月8日签订（平邑农商银行）流借字（2018）年第1号《流动资金借款合同》，于2018年1月9日借款1500万元整，现结欠1500万元，月利率6.3075‰，期限12个月，于2019年1月4日到期。郑伟、郑现光、姬传远自愿为该借款提供连带责任保证，并签订了最高额保证合同，担保最高余额为2250万元整。被告金太阳纸业自愿为该借款提供最高额抵押担保，并签订了最高额抵押合同，约定将编号为2018-1号房地产抵押给原告，担保最高余额为27,112,850元。另查明，被告金太阳纸业已偿还借款利息996,605元。 一审法院认为，原告平邑农商行与被告金太阳纸业签订的（平邑农商银行）流借字（2018）年第1号《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》及与郑现光、郑伟、姬传远签订的《最高额保证合同》均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，应认定为合法有效。 被告金太阳纸业欠原告借款本金1500万元及利息，有流动资金借款合同、贷转存凭证（借款借据）等证据证实，一审法院予以认定，被告金太阳纸业在借款期间所偿还的借款利息996,605元应予扣除。被告金太阳纸业作为借款人应当按合同约定承担给付借款本息的责任。被告金太阳纸业未按合同约定归还借款，原告要求作为保证人的郑现光、郑伟、姬传远承担连带清偿责任，符合合同约定和法律规定，一审法院予以支持。郑现光、郑伟、姬传远承担保证责任后，有权向被告金太阳纸业追偿。 原告依法享有涉案抵押物抵押权，无需法院予以确认。 关于送达问题，根据最高人民法院印发《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》的通知第八条第（一）项的规定：“当事人在诉讼所涉及的合同、往来函件中对送达地址有明确约定的，以约定的地址为送达地址”，郑伟与原告在签订合同时约定的送达地址即为诉讼文书送达地址，一审法院以该地址给郑伟送达法律文书其未签收，文书退回之日即为送达之日。 郑现光、郑伟、姬传远经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自动放弃诉讼权利，依法应承担可能对其不利的法律后果。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照最高人民法院印发《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》的通知第八条第（一）项，《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条之规定，判决：一、被告平邑金太阳纸业股份有限公司于本判决生效后十日内偿还原告山东平邑农村商业银行股份有限公司借款本金1500万元及利息。（利息按合同约定计算至实际给付之日，并扣除已偿还借款利息996,605元）；二、被告郑现光、郑伟、姬传远对被告平邑金太阳纸业股份有限公司的上述借款及利息在最高额担保范围（2250万元）内负连带清偿责任；三、驳回原告山东平邑农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费111,800元，由被告平邑金太阳纸业股份有限公司负担。 本院二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明相关事实予以确认。 本院认为，判决主文是人民法院就当事人的诉讼请求作出的结论，而判决书中“本院认为”部分，是人民法院就认定的案件事实和判决理由作出的叙述。本案中上诉人一审的诉讼请求第二项内容为“依法确认抵押合同有效，确认平邑农商行对被告金太阳纸业提供的抵押财产享有抵押权，并有权对拍卖、变卖抵押资产的价款优先受偿”，一审法院虽然在“本院认为”部分确认涉案抵押合同有效并依法享有涉案抵押物抵押权，但未在判决主文部分予以判决不当，本院予以纠正。 综上所述，上诉人农商银行的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持山东省费县人民法院（2019）鲁1325民初2820号民事判决一、二项，即：一、平邑金太阳纸业股份有限公司于本判决生效后十日内偿还山东平邑农村商业银行股份有限公司借款本金1500万元及利息。（利息按合同约定计算至实际给付之日，并扣除已偿还借款利息996,605元）；二、郑现光、郑伟、姬传远对平邑金太阳纸业股份有限公司的上述借款及利息在最高额担保范围（2250万元）内负连带清偿责任； 二、撤销山东省费县人民法院（2019）鲁1325民初2820号民事判决三项； 三、山东平邑农村商业银行股份有限公司与平邑金太阳纸业股份有限公司于2018年1月8日签订的《最高额抵押合同》有效，山东平邑农村商业银行股份有限公司对平邑金太阳纸业有限公司提供的抵押财产享有抵押权，并有权对拍卖、变卖抵押资产的价款优先受偿； 四、驳回山东平邑农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费111,800元，二审案件受理费100元，均由平邑金太阳纸业股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  杨建义 审判员  崔岩梅 二〇二〇年六月十日 书记员  杨金亭