福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽02民初130号 原告：厦门盛洲植物油有限公司，住所地福建省厦门市同安区美人山高科技园区洪塘头路587号。 诉讼代表人:福建旭丰律师事务所，厦门盛洲植物油有限公司管理人。 管理人负责人：吴旭，福建旭丰律师事务所主任。 委托诉讼代理人：陈荣洋，福建旭丰律师事务所律师。 被告：陈程伟，男，1990年10月20日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。 原告厦门盛洲植物油有限公司（下称盛洲公司）与被告陈程伟劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告盛洲公司的委托诉讼代理人陈荣洋、被告陈程伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决原告无须向被告陈程伟支付经济补偿金28500元；2.本案的诉讼费用由被告陈程伟承担。事实与理由：一、《裁决书》对于原告无法按照劳动合同约定提供劳动条件的认定存在严重错误。原告在2018年8月31日经法院裁定进入破产重整程序，而非被宣告破产，重整过程中公司仍然正常运作，员工工资正常发放。此后，厦门新盛洲植物油有限公司（下称新盛洲公司）作为原告的重整投资人，在《重整计划》中承诺接收原告除全体股东、董事及该等人员的直系亲属外的所有职员，延续原劳动关系，工龄连续计算，各项福利薪资待遇不降低。但被告拒绝按照重整计划，转移劳动关系，与新盛洲公司签订劳动合同，被告的行为属于主动辞职，原告并未主动与被告解除劳动合同关系。原告在重整期间，努力协调各方力量，保证职工合法权利，未有任何裁员计划，职工福利薪资也未有任何降低，被告不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，且根据《劳动部关于实行劳动合同支付若干问题的通知》第二十一条的规定劳动者在劳动合同期限内，由于主管部门调动或转移工作单位而被解除劳动合同，未造成失业的，用人单位可以不支付经济补偿金。二、《裁决书》对经济补偿金计算基数的认定存在严重错误。双方签订的《劳动合同》明确约定工资为每月1700元，每月实发工资超过1700元的部分为加班工资，但《裁决书》将原告实发工资总额认定为计算平均工资的基数，实属错误。根据《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》第55条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第27条规定的立法精神，都认为经济补偿金不包含加班工资。综上，原告不应支付经济补偿金。 被告陈程伟辩称：盛洲公司应当支付经济补偿，盛洲公司进入破产重整程序，其厂房、土地、商标移交给厦门新盛洲植物油有限公司，盛洲公司将注销，无法再与我方履行劳动合同。厦门新盛洲植物油有限公司虽然承诺说不会降低福利待遇，但实际已经降低，劳动合同的期限已经改为三年。我方认可劳动仲裁的结果，在未签署自动离职证明的情况下，依据相关法律规定，盛洲公司应当支付补偿金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院据此认定如下事实： 2009年11月30日，陈程伟入职盛洲公司，工作岗位为操作工，盛洲公司与其签订劳动合同，并缴交社保。陈程伟的工资以银行转账形式发放，盛洲公司制作的工资表载明：2018年3月-2019年4月，陈程伟的核定工资为3000元（未包含工龄奖、满勤、加班费等）。 2018年8月31日，盛洲公司经本院裁定进入破产重整程序。2019年3月19日，本院裁定批准盛洲公司重整计划，终止重整程序。根据重整计划，厦门新盛洲植物油有限公司将作为重整投资人接收盛洲公司的资产，厦门新盛洲植物油有限公司同意接收盛洲公司除全体股东、董事及该等人员的直系亲属外的全部在职员工，因陈程伟不同意与厦门新盛洲物油有限公司签订劳动合同，自2019年5月起已无法正常在盛洲公司上班。 2019年5月7日，陈程伟以劳动权益受侵害为由，向厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.陈程伟与盛洲公司之间的劳动关系于2019年5月1日解除；2.盛洲公司支付陈程伟经济补偿3000元。仲裁过程中，陈程伟及盛洲公司同意双方劳动关系于2019年5月1日解除。2019年6月21日，厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会作出厦同劳仲案[2019]426号裁决书，查明陈程伟在劳动合同解除前的平均工资为3448.91元，裁决：1、陈程伟与盛洲公司之间的劳动关系于2019年5月1日解除；1、盛洲公司于裁决书生效之日起七日内一次性支付陈程伟经济补偿28500元。盛洲公司对该裁决书不服，向法院提起诉讼。 以上事实，有原、被告双方共同提供的《裁决书》，原告提供的《民事裁定书》《送达证明》《说明函》、工资表，被告提供的《劳动合同》《社会保险参保缴费情况证明（个人）》、银行流水单等证据以及双方当事人陈述为证。 本院认为，本案系劳动争议，双方当事人的争议焦点在于盛洲公司是否应当向陈程伟支付经济补偿。本案中，盛洲公司于2018年8月31日由本院裁定进入破产重整程序，按照重整计划安排，盛洲公司的资产将由重整投资人厦门新盛洲植物油有限公司接收。厦门新盛洲植物油有限公司虽同意接收盛洲公司除全体股东、董事及该等人员的直系亲属外的全部在职员工，但其与盛洲公司系各自独立的主体，陈程伟需与厦门新盛洲植物油有限公司另行签订劳动合同。在陈程伟未能与厦门新盛洲植物油有限公司协商一致、另行签订劳动合同的情况下，陈程伟无法继续到盛洲公司处继续上班，故盛洲公司客观上已无法按照劳动合同约定为陈程伟提供劳动条件。陈程伟与盛洲公司均同意双方劳动合同关系于2019年5月1日解除，故陈程伟要求盛洲公司向其支付经济补偿于法有据。根据前述查明的事实，陈程伟入职时间为2009年11月30日，其工作年限为9.42年，在劳动合同解除前其十二个月的平均工资为3448.91元，盛洲公司制作的工资表体现的核定工资为3000元，未包含加班工资，故陈程伟要求按3000元计算经济补偿金工资标准并未超过法律规定，据此盛洲公司应向陈程伟支付经济补偿金28500元（3000/月×9.5个月）。 综上，原告盛洲公司的诉讼请求缺乏相应的事实和法律依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认原告厦门盛洲植物油有限公司与被告陈程伟之间的劳动关系于2019年5月1日解除； 二、原告厦门盛洲植物油有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告陈程伟支付经济补偿28500元； 三、驳回原告厦门盛洲植物油有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由原告厦门盛洲植物油有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  胡 欣 审 判 员  陈 杰 人民陪审员  黄安盛 二〇二〇年六月二十三日 法官 助理  陈荣炜 书 记 员  陆 颖 附：本案适用的法律、法规 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。