安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终1935号 上诉人（原审被告）：安徽鑫聚婴母婴用品有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区站前路中绿广场二期负一层1153号，统一社会信用代码9134010057046392X（1-1）。 法定代表人：张风波，该公司董事长。 委托诉讼代理人：潘昌俊，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店，住所地河南省商水县邓城镇邓西村，统一社会信用代码92411623MA43WU2490。 经营者：康珂珂，男，1990年9月1日出生，汉族，住河南省周口市川汇区。 委托诉讼代理人：张海涛，河南锦实律师事务所律师。 原审第三人：商水县亭辉鑫聚婴奶粉专卖店，住所地河南省周口市商水县邓城镇市场，统一社会信用代码92411623MA473HFGXL。 经营者：李亭辉。 上诉人安徽鑫聚婴母婴用品有限公司因与被上诉人商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店、原审第三人商水县亭辉鑫聚婴奶粉专卖店买卖合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院(2019)皖1204民初4994号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 安徽鑫聚婴母婴用品有限公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判或将本案发回重审。事实和理由：一审法院案由定性错误，本案为特许经营合同纠纷，属于知识产权与竞争纠纷，一审法院无管辖权；商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店连续两个月未进货，视为自行退出加盟；商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店私自销售安徽鑫聚婴母婴用品有限公司代理品牌以外的商品，不服从安徽鑫聚婴母婴用品有限公司的指导与管理，严重违约。 商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店辩称，双方为买卖合同关系，并无知识产权实体纠纷，一审法院有管辖权；安徽鑫聚婴母婴用品有限公司拒绝供货且要求解除合同，双方对于商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店销售的奶粉品牌没有约定，商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店无违约行为；商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店未收到安徽鑫聚婴母婴用品有限公司铺货款5万元及相应货物，也未出具5万元的欠条。 商水县亭辉鑫聚婴奶粉专卖店未作陈述。 商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店向一审法院起诉请求：解除安徽鑫聚婴母婴用品有限公司同商水县亭辉鑫聚婴奶粉专卖店签订的买卖合同及特许经营合同，安徽鑫聚婴母婴用品有限公司不得在商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店与安徽鑫聚婴母婴用品有限公司合同期间内许可他人挂牌经营鑫聚婴商标、售卖安徽鑫聚婴母婴用品有限公司产品;安徽鑫聚婴母婴用品有限公司赔偿违约金10万元。 一审法院认定事实：2016年10月3日，康珂珂与安徽鑫聚婴母婴用品有限公司签订特许经营合同。合同约定，甲方(特许人)安徽鑫聚婴母婴用品有限公司,乙方（被特许人）康珂珂。乙方作为一般加盟商，在河南省商水县邓城区以该店铺为中心半径直线距离3公里内的区域，被特许人按一般加盟商的缴费标准支付加盟费。合同经营期限为5年，自2016年10月3日至2021年10月3日。被特许人是康珂珂合法成立的个体工商户。该加盟合同第十章违约责任中对被特许人的违约责任进行了约定，没有提及特许人的违约责任。在第十二章其他规定中对被特许人违反合同义务造成甲方品牌受影响的，均可要求被特许人支付5万元至100万元的品牌损失费。同日，双方又签订买卖合同，合同期限与加盟期限一致，合同第四条2项约定，甲方给予乙方5万元产品用于铺货。乙方收到铺货后向甲方出具书面收条确认，铺货款于合同解除之日起3日内一次性支付甲方。第七条违约责任约定，甲乙双方任何一方违约，需向守约方支付50万元违约金。上述合同签订后，双方均按合同约定履行各自义务。安徽鑫聚婴母婴用品有限公司给予商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店铺货款5万元。商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店按合同约定一直从安徽鑫聚婴母婴用品有限公司进货销售，最后一次进货时间是2019年5月13日。2019年5月15日，安徽鑫聚婴母婴用品有限公司起诉，以商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店不按合同约定履行义务为由要求解除双方签订的特许加盟合同和买卖合同，因安徽鑫聚婴母婴用品有限公司未能提供商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店违约的有力证据，一审法院于2019年7月9日作出（2019）皖1204民初2590号民事判决，驳回了安徽鑫聚婴母婴用品有限公司的诉讼请求。在双方未解除合同的情况下，安徽鑫聚婴母婴用品有限公司允许商水县亭辉鑫聚婴奶粉专卖店加盟，商水县亭辉鑫聚婴奶粉专卖店于2019年7月12日成立并开业经营，其经营地点在商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店直线距离3公里内。 一审法院认为，商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店与安徽鑫聚婴母婴用品有限公司签订的《特许经营合同》及《买卖合同》是双方真实的意思表示,内容不违反法律、行政法规的强制性规定,属于合法有效的合同。双方均应当按照合同约定履行自己的义务,否则应当承担相应的法律责任。本案《特许经营合同》明确约定在商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店为中心半径直线距离3公里内的区域属于该专卖店经营区域，在双方未解除合同的情况下，安徽鑫聚婴母婴用品有限公司在该特定区域允许商水县亭辉鑫聚婴奶粉专卖店加盟，属违约行为，应承担违约责任。因双方在加盟合同中没有明确约定违约金的给付标准，应当结合双方同日签订的买卖合同中违约条款的约定确定违约金。买卖合同中约定一方违约应当向守约方支付50万元的违约金，现商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店主张违约金按10万元计算未超出该约定，应予支持。鉴于安徽鑫聚婴母婴用品有限公司主张解除合同且商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店庭审中同意解除合同，应当认定双方签订的特许加盟合同及买卖合同双方协商一致解除。故对商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店的其他诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、安徽鑫聚婴母婴用品有限公司于判决生效之日起十日内给付商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店违约金10万元（在履行时扣除商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店应当返还的铺货款5万元）。二、驳回商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1150元，由安徽鑫聚婴母婴用品有限公司负担。 在二审期间，安徽鑫聚婴母婴用品有限公司为支持其上诉请求，向本院提交以下证据： 证据一，销售单据1张，证明2018年6月29日商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店在销售飞鹤奶粉等并非安徽鑫聚婴母婴用品有限公司经销的产品。 证据二，视频光盘1张、照片1组，证明商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店销售双方约定之外的产品，已经违约。 证据三，鑫聚婴商标证、授权书，证明本案属于知识产权纠纷，一审法院无管辖权。 商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店质证认为：对证据一真实性有异议，该单据可随意获得，不能证明是商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店开具，且双方对于商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店应当销售的品牌没有约定。对证据二证明目的有异议，双方未约定可销售的具体品牌，商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店销售品牌均为安徽鑫聚婴母婴用品有限公司代理销售的品牌。对证据三真实性请求法庭核实，本案为商品买卖合同关系，双方未牵扯到知识产权争议，商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖只是在安徽鑫聚婴母婴用品有限公司授权下使用鑫聚婴品牌，双方争议为是否继续销售其产品。 商水县亭辉鑫聚婴奶粉专卖店未予质证。 本院经审查认为，证据一销售单据上无商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店盖章或工作人员签字，且商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店对该单据真实性不予认可；安徽鑫聚婴母婴用品有限公司虽主张证据二可以证明商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店销售双方约定之外的产品，但未举证证明双方约定可销售的具体品牌，达不到其证明目的，故对证据一、证据二，本院不予采信。证据三不影响对本案事实的认定，本院不予采信。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，安徽鑫聚婴母婴用品有限公司在与商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店未解除双方签订的《特许经营合同》及《买卖合同》的情况下，授权商水县亭辉鑫聚婴奶粉专卖店销售其公司产品，已属违约，应当承担相应的违约责任，一审法院判决其公司给付商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店相应违约金并无不当。安徽鑫聚婴母婴用品有限公司虽主张商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店连续两个月未进货，已经违反合同约定，应视为其自动退出加盟，但商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店最后一次进货时间为2019年5月13日，安徽鑫聚婴母婴用品有限公司自认其公司于2019年7月12日与商水县亭辉鑫聚婴奶粉专卖店建立合作关系，故对其主张本院不予支持。安徽鑫聚婴母婴用品有限公司又主张商水县邓城镇鑫聚婴奶粉专卖店销售其公司代理品牌以外的商品、不服从其公司的指导与管理，并未提供充分、有效的证据予以证明，本院不予支持。安徽鑫聚婴母婴用品有限公司主张本案为知识产权与竞争纠纷，一审法院无管辖权。经审查，该主张没有法律依据，且其公司一审未提出管辖权异议，故本院不予支持。 综上所述，安徽鑫聚婴母婴用品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由上诉人安徽鑫聚婴母婴用品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘丹丹 审判员  马 林 审判员  刘 媛 二〇二〇年六月三日 法官助理于飞虎 书记员吴荣昊 附：（2020）皖12民终1935号民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。