山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终2353号上诉人（原审被告）：山西二建集团有限公司，住所地太原市杏花岭区东华门街1号。法定代表人：祁立柱，董事长。委托诉讼代理人：侯宏斌，山西新国泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：太原市新天捷物资贸易有限公司，住所地太原市尖草坪区森园路兴龙苑小区1号楼1单元1702号。法定代表人：董晋，总经理。委托诉讼代理人：王俊，山西隆诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张彦文，女，汉族，太原市新天捷物资贸易有限公司职工，住太原市杏花岭区五龙口街东华苑随柳园1号楼5单元9号。上诉人山西二建集团有限公司因与被上诉人太原市新天捷物资贸易有限公司买卖合同纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2019）晋0108民初1506号民事判决，提起上诉。本院于2020年4月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人山西二建集团有限公司的委托诉讼代理人侯宏斌、被上诉人太原市新天捷物资贸易有限公司的委托诉讼代理人王俊、张彦文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人山西二建集团有限公司提起上诉请求：1.请求法院依法撤销一审判决第一项，并依法改判上诉人支付被上诉人钢材款1704359.25元；2.请求法院依法撤销一审判决第二项，并依法改判上诉人支付被上诉人违约金85217.96元。事实与理由：1.一审判决钢材款欠款本金计算错误，应当从被上诉人起诉欠款本金中扣减87万元，上诉人实欠本金1704359.25元。2.一审判决对违约金计算所依据的条款明显错误。双方签订的《物资采购合同》第十条第3款对违约金的计算做出了明确约定，违约金、赔偿金、利息的总额最高上限不能超过逾期款项的1%-5%，本合同其他条款与此条款不一致的，以此条款为准。《物资采购合同（钢筋）补充协议书》第2条对逾期付款违约金的约定，同样得遵循主合同第十条第3款对违约金最高上限的约定，因此上诉人应支付的违约金最高为1704359.25元×5%=85217.96元。3.若按照每天每吨增加4元计算违约金，该违约金明显的过分高于被上诉人的实际损失，相当于每年支付的违约金达到了本金的14.6倍。退一步讲，一审法院在无视主合同对违约金上限标准约定的情况下，也应当将违约金降低为合同法司法解释规定的银行同期贷款利率，但是一审判决严重偏袒被上诉人，未能做到公平公正。被上诉人太原市新天捷物资贸易有限公司答辩：请求维持原判，上诉人的两个诉讼请求均缺乏事实支持，法律适用错误应予驳回。理由：一、关于货款本金，对方主张扣减本金与事实不符，该上诉状提到的要求扣减的本金实际应为一审查清的双方之间另外的一个供货合同中履行的货款支付，与本案的货款本金计算并无关联性，上诉此主张缺乏事实支持；二、关于违约金部分：因为双方之间的合同涉及到特殊的钢材贸易采购合同，按照现在通行钢材贸易的采钢合同交易规则，对方对于资金的占用流通具有非常苛刻的要求，故此在交易习惯和交易合同当中约定按照如果付款一方存在违约，按照逾期日期每吨四元予以结算钢材款。这一约定是用于弥补由于上诉人违约导致被上诉人资金被占用造成贸易环节停滞而带来的损失，此约定不能等同于普通意义上的其他货物买卖合同，所以一审查清事实基础上根据双方违约严重程度和实际给双方的合同后果最终确定的支持违约金是完全有法律基础的。上诉人一审过程中并没有对约定的逾期付款结算惩罚条款进行抗辩。合同也是对方签的，对方也未抗辩，且根据贸易机制，货款到位对方付款，我们与上家付清，是不会存在这么大的损失，所以一审判决违约金是合法的。请求二审法院维持原判。太原市新天捷物资贸易有限公司在一审提出诉讼请求：1.请求法院判决被告支付原告货款及违约金共计4431369.19元。(货款共计2574359.25,违约金以合同约定的每日每吨4元计算，暂计算至2019年6月30日共1857009.94元，后续违约金计算至被告实际支付之日止)。2.诉讼费用由被告承担。原审法院认定事实如下：2017年3月22日，太原市新天捷物资贸易有限公司、山西二建集团有限公司签订物资采购合同，工程名称：吕梁市文水县胡兰大街片区棚户区回迁楼10#、12#楼使用单位：山西二建集团有限公司供应单位：太原市新天捷物资贸易有限公司合同约定使用方为山西二建有限公司直属二分公司-吕梁市文水县胡兰大街片区棚户区回迁楼10#、12#楼。第一条名称、品种、规格和质量1.名称钢筋……4.质量，按下列（1）项执行；（1）按照GB1499.2-2007标准：圆钢、线材GB1499.1-2008标准执行。第二条数量和计量单位、计量方法……2.计量单位和方法：过磅量……第四条交货方式……2.交货地点：文水。第六条价格与货款支付、结算、开具发票……4.结算价：含税含运费单价*采购数量+2.5元/吨/天的垫资补偿。每日每吨增加2.5元作为垫资补偿｛垫资补偿款=购入数量（累计已付金额除以含税单价）*欠款天数2.5元/天/吨｝。第十条甲方违约责任：甲方依据本合同向乙方支付的违约金、赔偿金、利息三项总额最高上限为违约部分合同价款的1%-5%。2017年5月2日，太原市新天捷物资贸易有限公司（乙方）与山西二建集团有限公司（甲方）签订物资采购（钢筋）补充协议书，协议约定：1.甲方应在每批次钢筋进场后两个月内陆续进行支付货款；2.若甲方未按照合同约定支付乙方货款，每延期一天，每天每吨增加4元，期限为四个月。3.超过四个月甲方仍未支付货款，甲乙双方应及时协商……。太原市新天捷物资贸易有限公司于2017年3月28日开始，向使用方即山西二建集团直属二分公司供应钢筋共九批次。收货地址位于吕梁市文水县胡兰大街大片区棚户区回迁楼10#、12#楼项目。第一批于2017年3月28日供应钢筋64.18吨，金额247847.8元，约定付款期限至2017年5月28日；第二批于2017年4月19日供应钢筋68.98吨，金额248722.4元，约定付款期限至2017年6月19日；第三批于2017年4月27日供应钢筋64.9吨，金额227693.3元，约定付款期限至2017年6月27日；第四批于2017年5月6日供应钢筋67.32吨，金额252130元,约定付款期限至2017年7月6日；第五批于2017年5月27日供应钢筋100.466吨，金额407187.84元，约定付款期限至2017年7月27日；第六批于2017年6月8日供应钢筋65.525吨，金额259392.3元，约定付款期限至2017年8月8日；第七批于2017年6月22日供应钢筋62.958吨，金额240208.8元约定付款期限至2017年8月22日；第八批于2017年7月6日供应钢筋102.33吨，金额415914.98元，约定付款期限至2017年9月6日；第九批于2017年7月21日供应钢筋66.686吨，金额275261.83元，约定付款期限至2017年9月21日。太原市新天捷物资贸易有限公司供应钢筋共计663.34吨，金额共计2574359.25元。至今山西二建集团有限公司未支付货款。原审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案太原市新天捷物资贸易有限公司、山西二建集团有限公司签订的《物资采购合同》及《物资采购合同（钢筋）补充协议书》系双方真实意思表示，属有效合同，双方均应依约履行。太原市新天捷物资贸易有限公司按照合同约定履行供货义务后，山西二建集团有限公司应依约履行支付货款义务，且逾期未支付货款应承担相应违约责任。太原市新天捷物资贸易有限公司诉求支付货款2574359.25元，山西二建集团有限公司辩称其已支付货款870000元，但其提供的记账凭证系该公司单方制作，且双方存在其他业务往来，太原市新天捷物资贸易有限公司对该笔支付款项认为系双方其他项目付款，并提供了该项目送货单，可以与付款金额相互印证，对山西二建集团有限公司的辩称意见，因其提供的证据无法确认系涉案项目付款，原审法院不予采纳。太原市新天捷物资贸易有限公司主张山西二建集团有限公司支付违约金1857009.94元的诉讼请求，依据双方签订的物资采购合同（钢筋）补偿协议书中“未按约支付货款，每延期一天，每天每吨增加4元”的约定，第一批钢筋逾期未付款违约金自2017年5月28日计算至2019年6月30日为195107.2元；第二批钢筋逾期未付款违约金自2017年6月19日计算至2019年6月30日为203904.88元；第三批钢筋逾期未付款违约金自2017年6月27日计算至2019年6月30日为189767.6元；第四批钢筋逾期未付款违约金自2017年7月6日计算至2019年6月30日为194150.88元；第五批钢筋逾期未付款违约金自2017年7月27日计算至2019年6月30日为281304.8元；第六批钢筋逾期未付款违约金自2017年8月8日至2019年6月30日为180586.9元；第七批钢筋逾期未付款违约金自2017年8月22日至2019年6月30日为169986.6元；第八批钢筋逾期未付款违约金自2017年9月6日至2019年6月30日为270151.2元；第九批钢筋逾期未付款违约金自2017年9月21日至2019年6月30日为172049.88元。以上九批钢筋逾期未付款违约金共计1857009.94元，原审法院予以确认。综上所述，太原市新天捷物资贸易有限公司要求被山西二建集团有限公司支付货款及违约金的诉讼请求，具有事实依据，符合法律规定，予以支持。故判决如下：一、被告山西二建集团有限公司于本判决生效后二十日内支付原告太原市新天捷物资贸易有限公司钢材款2574359.25元。二、被告山西二建集团有限公司于本判决生效后二十日内支付原告太原市新天捷物资贸易有限公司自2017年5月28日至2019年6月30日止违约金1857009.94元。三、驳回原告太原市新天捷物资贸易有限公司的其它诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，上诉人山西二建集团有限公司主张已支付货款870000元，但被上诉人太原市新天捷物资贸易有限公司提供证据证明该款项系支付吴家堡工地项目，与本案货款无关，故上诉人的该项上诉主张本院不予采纳。2017年5月2日，太原市新天捷物资贸易有限公司与山西二建集团有限公司（甲方）签订物资采购（钢筋）补充协议书，协议第二条约定：“若甲方未按照合同约定支付乙方货款，每延期一天，每天每吨增加4元，期限为四个月”，即该条对每天每吨4元设定了期限，仅以4个月为限，每天每吨4元换算后为百分之四十左右的利率，明显偏高，故在4个月期满后应以银行同期贷款利率计算违约金，原审法院在协议有效的前提下未按照协议约定确定双方的权利义务，属认定事实错误，本院依法予以改判。按照每天每吨4元计算，九批次钢筋共计产生违约金318405.6元，该数额本院予以确认。四个月期满后，分别以供货金额为本金、以银行同期贷款利率计息，计至付清之日止。综上所述，上诉人山西二建集团有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销太原市尖草坪人民法院作出的（2019）晋0108民初1506号民事判决；二、上诉人山西二建集团有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人太原市新天捷物资贸易有限公司钢材款2574359.25元。违约金分两部分计算，前四个月按每天每吨4元计，共计318405.6元；四个月后以利息的形式计算违约金，9批次钢筋均以供货金额为本金，以中国人民银行同期贷款利率计，记至付清之日止（第一批次金额247847.8元，自2017年9月28日起计息；第二批次金额248722.4元，自2017年10月19日起计息；第三批次金额227693.3元，自2017年10月27日起计息；第四批次金额252130元，自2017年11月6日起计息；第五批次金额407187.84元，自2017年11月21日起计息；第六批次金额259392.3元，自2017年12月8日起计息；第七批次金额240208.8元，自2017年12月22日起计息；第八批次金额415914.98元，自2018年1月6日起计息；第九批次金额275261.83元，自2018年1月21日起计息）。三．驳回被上诉人太原市新天捷物资贸易有限公司在一审时其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费21125元，二审案件受理费21125元，合计42250元，由上诉人山西二建集团有限公司负担30000元，被上诉人太原市新天捷物资贸易有限公司负担12250元。本判决为终审判决。审判长 曹轶群审判员 冯金林审判员 张江冰 二〇二〇年六月二日书记员 乔潞潞