福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初1073号 原告：许华凤，女，汉族，1967年1月4日出生，住厦门市思明区。 委托诉讼代理人：黄义勇，福建首嘉律师事务所执业律师。 被告：王水成，男，汉族，1969年5月14日出生，住厦门市思明区。 被告：福建省永安药业有限责任公司，住所地三明市永安市南溪路88号，统一社会信用代码：913504811581962266。 法定代表人：王水成，职务：。 原告许华凤与被告王水成、福建省永安药业有限责任公司（以下简称永安药业公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理，依法适用简易程序于2020年3月23日第一次公开开庭进行了审理。原告许华凤委托诉讼代理人黄义勇到庭参加诉讼，被告王水成、永安药业公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案于2020年4月7日第二次公开开庭进行审理，原告许华凤委托诉讼代理人黄义勇、被告王水成、永安药业公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许华凤向本院提出诉讼请求：判令王水成、永安药业公司向许华凤偿还款项40万元及利息（利息按年利率10%计算，其中10万元从2017年10月16日起计算、10万元从2017年10月17日起计算、20万元从2017年10月20日起计算，均计算至实际偿还之日止）。事实与理由：王水成系永安药业公司法定代表人、，是该公司的实际控制人。许华凤经人介绍认识王水成，并被告知永安药业公司拟境外上市，遂于2017年10月份与王水成就股份认购及代持进行约定，并与两被告签订书面协议。之后，许华凤按王水成要求向王水成账户转账共计40万元。2018年9月16日，王水成告知许华凤公司因故延期上市，若6月30日前仍上市不成功，同意将认购款40万元变更为借款，并将打印盖章后的协议书交给许华凤签署。现两被告涉及众多被诉案件，许华凤催讨借款本息未果，永安药业公司应依约归还借款本息。王水成系公司法人、负责人也是实际控制人，是案涉借款的收取人、使用人，与公司财产构成混同，应对公司的债务承担连带责任。为维护自身合法权益，许华凤诉至本院。 王水成辩称，许华凤的案涉40万元是其认购永安药业公司原始股票的投资款，因王水成系公司高管人员而转账到其个人银行卡，与王水成无关；永安药业公司已从2017年10当月5日至10与11日王水成个人资金转入李燕群（王水成配偶）的银行卡代汇款至澳大利亚的200多万元认购资金中给予扣除，且王水成也曾代公司支付工程款、公司也长期欠王水成款项，故王水成未曾占用公司资金，案涉款项从地代付认购资金或工程款中均足以抵扣；该款项系风险投资款，不属于民事意义上的借款，王水成也未向许华凤出具借款单据或担保，故王水成不应当承担款项的还款或担保责任。 永安药业公司辩称，公司确认收到王水成代收代付的许华凤认购股票的40万元，已从王水成转给李燕群代汇至澳大利亚的200多万认购股票款中扣除；永安药业公司因为海外上市和经营投资及资金安全等需要，有些款项由王水成代收代支，由此产生的债权债务公司均予以认可，故案涉款项系公司与许华凤之间的风险投资款，与王水成个人无关。 本院经审理认定事实如下：许华凤分别于2017年10月16日、10月17日、10月20日向王水成名下尾号6666银行账户转款10万元、10万元、20万元，共计40万元。2018年9月16日，永安药业公司与许华凤签订《协议书》，载明永安药业公司于2017年10月15日以“股份认购及代持协议”收取许华凤40万元，由于永安药业公司海外上市时间延期等，双方约定：永安药业公司在2019年6月30日前如果上市成功，永安药业公司同意出让不低于40万元价值的原始股给许华凤作为收益；如果永安药业公司在2019年6月30日前上市不成功，永安药业同意从借款之日至还款之日的期限按年息10%的利息支付给许华凤，还款方式为到期一次性还清该款本金与利息。 另查明，王水成系永安药业公司法定代表人。永安药业公司投资人（股权）于2017年4月21日由王水成、王松柏变更为永安同泰医药有限公司，企业类型由自然人投资或控股变更为外商投资企业法人独资，董事由**明、王松柏、王水成变更为王水成。永安药业公司并未在2019年6月30前上市。2017年9月28日，永安药业公司形成《临时股东会决议》，内容包括公司股东会同意继续运作国外上市相关事项，同意由王水成、李燕群个人资金代为垫付支出，以转账或实际收支金额为准，公司和王水成、李燕群另行对账确认；由于公司运作国外上市资金需要和固定资产投资及经济诉讼等原因，公司股东会同意以王水成、李燕群个人银行卡代为的收入和支出，以转账或实际收支金额为准，该债权债务公司股东会均同意给予认可及承担。永安同泰医药有限公司作为股东在该决议上盖章。 王水成名下尾号6666银行账户有多笔微信、支付宝支付记录；该账户在2017年10月4日至10月12日向案外人李燕群名下账户转款200多万元；在收到许华凤案涉款项期间及之后一个月均有多笔微信、支付宝支付记录、转账至王水成其他个人账户以及支付给他人的转账记录，亦有备注为“公司借款”的出借给永安药业公司的转账记录；该账户于2018年2月12日向案外人吴某转款40万元，转账摘要为“代付永安药业公司工程款”；王水成名下该账户另有多笔代永安药业公司付款明细。 庭审中，许华凤陈述，其经人介绍认识王水成，王水成称购买原始股可以产生可观的利润，故为了认购股份，2017年10月15日，其和两被告签订“代持协议”，许华凤亦支付款项给王水成，但该“代持协议”遗失；后永安药业公司迟迟未上市，王水成让许华凤到公司商谈事宜，后就拿出已盖好章的《协议书》给许华凤；许华凤没有收到任何收益。王水成、永安药业公司陈述，时间较久，不记得是否有代持协议。王水成陈述，永安药业公司最开始由其个人经营，2017年4月将股权转让给永安同泰医药有限公司。 以上事实，有《协议书》、银行转账凭证、企业信用信息公示报告、许华凤申请调取的银行账户流水明细、微信聊天记录、银行流水明细、《临时股东会决议》及当事人的庭审陈述为证。 本院认为，虽然案涉款项系许华凤为“认购股份”而支付，但根据《协议书》约定，现约定的特定条件即“永安药业公司在2019年6月30日前上市不成功”已成就，许华凤与永安药业公司就案涉款项重新达成的债权债务协议载明在特定条件成就时，款项为借款、借款利率为年利率10%并自借款之日起计算利息，故许华凤以此为证主张与永安药业公司之间存在合法有效的借贷关系，有事实和法律依据，本院予以采信。案涉借款均未约定还款期限，现许华凤通过诉讼催告永安药业公司还款，债务应当清偿，永安药业公司应偿还许华凤40万元及相应利息（其中10万元的利息自2017年10月16日起计算、10万元的利息自2017年10月17日起计算、20万元的利息自2017年10月20日起计算，均计算至实际偿还之日止，利率按年利率10%计算）。王水成系永安药业公司法定代表人，案涉款项虽支付至王水成个人账户，但根据查明事实，永安药业公司在案涉款项发生前即对王水成个人账户代公司收付款予以认可，且王水成个人账户确有代永安药业公司付款的情形。许华凤主张案涉款项实际由王水成支配使用、公司财产与王水成财产发生混同，但未进一步提供证据，王水成亦非永安药业公司股东，故许华凤要求王水成承担共同还款责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十三条第一款、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、福建省永安药业有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还许华凤借款40万元及相应利息（其中10万元的利息自2017年10月16日起计算、10万元的利息自2017年10月17日起计算、20万元的利息自2017年10月20日起计算，均计算至实际偿还之日止，利率均按年利率10%计算）； 二、驳回许华凤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延误履行期间的债务利息。 案件受理费7300元，减半收取3650元，由福建省永安药业有限责任公司负担。上述款项于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产状况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  曾 臻 二〇二〇年六月二十八日 代书记员  张莉芬 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第十五条原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。 当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。 第二十三条第一款企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。