江西省湖口县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0429民初188号 原告：叶敏，男，汉族，1977年8月23日出生。 委托代理人：齐迹，江西天康律师事务所律师。 被告：熊宗明，男，汉族，1974年11月8日出生。 被告：中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司，住所地湖南省郴州市苏仙区飞虹路18号。统一社会信用代码914310008877609745。 负责人：张林文，该分公司总经理。 委托代理人：尹川，江西惟民律师事务所律师。 被告：杨水波，男，汉族，1974年5月19日出生。 原告叶敏与被告熊宗明、中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司（以下简称人民财保郴州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案审理过程中，原告申请追加杨水波为被告，本院依法予以准许。原告叶敏及其齐迹、被告中国人民财保郴州分公司的委托代理人尹川、被告杨水波到庭参加诉讼。被告熊宗明经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告叶敏向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告交通事故人身损害赔偿款共计168252元；2、本案诉讼费用由被告全部承担。事实与理由：2019年6月10日22时56分许，在湖口县字路口处，熊宗明驾驶湘Ｌ×××××号解放牌重型自卸货车，由华美立家往钢厂方向行驶，行至梅澜口路段时与行人李洪宽、叶敏、徐艳发生碰撞，造成李洪宽、叶敏、徐艳三人受伤的交通事故。本起交通事故经湖口县公安局交通警察大队第36042912019000007号《道路交通事故认定书》认定熊宗明承担本起交通事故主要责任；叶敏承担次要责任；徐艳承担次要责任；李洪宽承担次要责仼。受伤后，原告叶敏随即被送往湖口县人民医院入院治疗，入院诊断为：1、肱骨近端骨折（右）；2、创伤性硬膜下出血；3、肩关节半脱位（右）；4、创伤性牙齿松动；5、皮肤挫伤。经司法鉴定，叶敏的伤残等级评定为十级，伤后休息240天，伤后营养90天，伤后护理90天，后续治疗费壹万伍仟元。另悉，肇事车湘Ｌ×××××号解放牌重型自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司投保了交强险和100万元的商业三者险，且在保险期限内。原告治疗终结后与相关赔偿义务方就损害赔偿多次协商未果。 原告叶敏为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据： 1、叶敏的身份证、户口簿、独生子女证复印件，居委会证明一份，拟证明原告与被抚养人的基本情况、亲属关系。对该组证据，被告人民财保郴州分公司、杨水波均表示对身份证、户口簿、居委会证明需要核对原件，对独生子女证的真实性、合法性无异议，但该证上没有原告信息，不知道是不是他的子女。亲属关系证明应由派出所而非居委会出具。对此，原告表示户口簿能证明相关人员的基本情况及亲属关系。 2、道路交通事故认定书一份、肇事车安全技术性能检验鉴定意见书一份，拟证明交通事故发生的事实及事故责任；熊宗明承担本起交通事故主要责任，叶敏、徐艳、李洪宽承担本起事故次要责任。对该组证据，被告人民财保郴州分公司、杨水波表示均表示无异议。 3、湖口县人民医院出院记录2页、检查报告单11份、疾病证明书1页、医疗费用明细清单5页、医疗费发票3页，拟证明原告因事故受伤及治疗情况、治疗费用，总计36446.28元，其中保险公司垫付1万元，杨水波垫付8000元。对该组证据，被告人民财保郴州分公司表示对原告受伤住院治疗的情况及医疗费总额没有异议，但要求医疗费中交强险外非医保用药核减15%。被告杨水波表示同意按15%核减交强险外非医保用药。 4、司法鉴定意见书二份、鉴定费发票一份，拟证明叶敏伤残等级评定为十级；伤后休息期240天，伤后营养期90天，伤后护理期90天；后续治疗费15000元。对该组证据，被告人民财保郴州分公司表示第二份鉴定意见是对第一份鉴定意见中伤残等级的否定，两次鉴定的费用保险公司均不承担，误工时间的计算应计算到定残前一日即95天，伤者的伤残二次鉴定降级，所以营养期、护理期的时间均应减少，后续治疗费金额过高。被告杨水波表示我也不承担鉴定费，我买了保险。原告表示第一次鉴定的费用为2200元，第二次鉴定的费用应该是保险公司交的，三期及后续治疗费没有重新鉴定，应按原鉴定意见处理。 5、食堂承包合同、解除承包合同协议书，拟证明原告事故前承包经营食堂，因事故受伤职工食堂承担只能放弃，实际损失巨大，至少应按城镇私营单位就业人员平均工资计算。对该组证据，被告人民财保郴州分公司、杨水波表示三性均不认可，合同和协议均无法证明合同期内是叶敏生产经营，另甲方的经营情况也不清楚，不能提供经营期间的台账或流水，无法证明原告的工作收入情况，所以对证明目的不予认可。 6、身份证、户口簿及出生证明的原件（以供核实）。对该组证据，被告人民财保郴州分公司、杨水波均表示无异议。 被告熊宗明未到庭参加诉讼，亦未向本院提交证据。 被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司辩称：一、事故真实性和责任由法院查明，答辩人仅依保险合同约定对原告合理损失予以赔付。1、按照交强险条款第19条及商业险条款第26条，医疗费应根据国家基本医疗保险标准及合同约定核定数额，非医保用药及无关联用药应依法核减20%。2、被告熊宗眀驾驶的湘Ｌ×××××解放牌重型自卸货车在答辩人处投保交强险和100万商业三者险（不计免赔），因被告熊宗明在本次事故中负主要责任，故答辩人对于原告在商业三者险范围内承担70%的责任。3、被告熊宗明需提供驾驶证、行驶证、运输经营许可证、道路运输从业资格证原件予以核实，证明其合法经营、驾驶，符合保险合同的约定，否则我方有权拒绝赔偿。二、被答辩人部分诉请无事实和法律依据。1、营养费。营养期过长，根据《九江市中级人民法院的会议纪要》第5条，营养费的计算时间一般以住院时间为限。2、误工费。原告误工期过长，误工费标准过高。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前天；多次进行评残鉴定的，计算至首次定残前一日。本案事故发生于2019年6月10日，第一次伤残鉴定为2019年9月16日，故误工期应为95天；原告提供了承包食堂合同证明其从事为餐饮业，江西省2018年城镇私营单位住宿和餐饮业就业人员平均工资为35470元即97.18元／天。3、被抚养人生活费一般从定残之日起算。原告儿子叶子豪生于2003年6月26日，定残之日为2019年10月28日，故其生活费支付年限应为1年8个月。4、被扶养人生活费：从原告提供的户口本资料及独生子女证上可看出原告父亲的工作单位为航运公司，有退休工资，不属于丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属的被扶养人范畴。5、后续治疗费：经重新鉴定伤残等级降为十级，原伤残鉴定评定的原告右肱骨内固定取出术后续治疗费15000元明显过高。前期出险的人保系统拍照上传的“2019年7月8日湖口县人民医院住院疾病证明书0000346号”中处理意见栏记载：住院行手术治疗，建议出院后休息叁个月，定期复查，后期取出内固定物费用捌仟元整；而原告提供的“2019年7月8日湖口县人民医院住院疾病证明书008330号”中处理意见栏记载：住院行手术治疗，以上情况属实，特此证明。从证明书编号可以看出其实际出具时间并不是2019年7月8日，原告提供的该份证明书应为原告为掩盖实际情况达成某种目的特意要求医生重开的，从两份证明书也可以看出字迹明显一致，第一份证明书更能反映治疗机构给定的意见。三、答辩人不应承担诉讼费、鉴定费。答辩人与被保险人为保险合同关系，根据交强险及商业险条款，诉讼费、鉴定费不属于保险责任范围；答辩人不是事故侵权人，事故发生后，答辩人已在交强险范围内垫付1万元医疗费；答辩人对本次事故被提起诉讼并无过错，不应承担诉讼费、鉴定费。 被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司为支持其答辩意见，向本院提交以下证据： 1、鉴定费发票一张，拟证明第二次鉴定的鉴定费2600元是我公司垫付的，应由原告承担。对该证据，原告表示第二次鉴定费不应由原告承担，保险公司同意自己承担重新鉴定费，原告才同意重新鉴定，且重新鉴定中显示委托单位为保险公司和叶敏，即原告同意就伤情重新鉴定是保险公司承担重新鉴定费为前提的。被告杨水波表示同意保险公司的意见。 2、湖口县人民医院住院疾病证明交照片，拟证明原告理赔时提供的疾病证明书与现在提交的不一致，疾病证明书关于后续治疗费的参考意见中建议出院后休息叁个月，后期内取出内固定费用为8000元。对该证据，原告表示原告已提交医疗机构的疾病证明书，该复印件的真实性无法核实，后续治疗费和误工期按鉴定意见处理，保险公司未就原“三期”提出重新鉴定，故应以鉴定意见为准。另医疗机构出具的医嘱就全休的医嘱按规定不能超过叁个月，如有需要，到期后复查可再另行开具医嘱。被告杨水波表示同意保险公司的意见。 被告杨水波辩称：我给叶敏垫付了8000元医疗费，给李洪宽垫付了8500元，给徐艳垫付了14900元。车子是我的，但没有过户，车子买了交强险和100万的三者险，驾驶证和行驶证等证件已经给保险公司核对了。 被告杨水波未向本院提交证据。 本院经审理认定事实如下：2019年6月10日22时56分许，在湖口县字路口处，熊宗明驾驶湘Ｌ×××××号解放牌重型自卸货车，由华美立家往钢厂方向行驶，行至梅澜口路段时与行人李洪宽、叶敏、徐艳发生碰撞，造成李洪宽、叶敏、徐艳三人受伤的交通事故。原告叶敏受伤后，随即被送往湖口县人民医院治疗，次日办理住院手续，直至2019年7月8日出院，住院天数核计为27天，花去医疗住院费35500.11元，医疗门诊费946.17元，合计36446.28元（其中被告杨水波垫付8000元，被告人民财保郴州分公司垫付10000元）。入院诊断为：1、肱骨近端骨折（右）；2、创伤性硬膜下出血；3、肩关节半脱位（右）；4、创伤性牙齿松动；5、皮肤挫伤。出院医嘱为：1、继续右上肢三角巾悬吊4-5周……3、加强护理，营养支持。 2019年6月26日，湖口县公安局交通警察大队做出第36042912019000007号《道路交通事故认定书》认定：熊宗明承担主要责任；叶敏承担次要责任；徐艳承担次要责任；李洪宽承担次要责仼。经湖口县公安局交警大队委托，江西九江司法鉴定中心于2019年9月17日做出九司鉴中心［2019］临鉴字第R207号《司法鉴定意见书》认定，被鉴定人叶敏右肩关节损失伤残等级评定为九级；伤后休息240天；伤后营养90天；伤后护理90天；后续治疗费壹万伍仟元。原告为此花去鉴定费2200元。对此，被告人民财保郴州分公司不服，申请重新鉴定，经双方共同委托，江西神州司法鉴定中心于2019年10月28日做出江西神州［2019］临鉴字第RB179号《司法鉴定意见书》认定，被鉴定人叶敏的伤残等级为十级。被告人民财保郴州分公司为此花去鉴定费2600元。 另悉，湘Ｌ×××××号解放牌重型自卸货车在被告人民财保郴州分公司投保了交强险和责任限额为100万元的商业三者险（含不计免赔率险），且在保险期限内。原告与湖口县金樽娱乐城签订了《承包食堂合同》，承包期限自2018年5月28日至2021年5月28日。2019年7月30日，双方签订了《解除承包合同协议书》。 本院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告因交通事故受伤造成的损失，赔偿义务人应依法予以赔偿。本案事故发生后，湖口县公安局交通警察大队做出的《道路交通事故认定书》可作为定案依据。因被告熊宗明系事故车驾驶员，且对本起事故负主要责任，故被告熊宗明对原告的损失应承担主要赔偿责任。被告杨水波庭审时表示被告熊宗明系其雇员，系其请被告熊宗明开车。对此本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”之规定，应由被告杨水波替代被告熊宗明承担赔偿责任。另因被告熊宗明驾驶的事故车在被告人民财保郴州分公司处投保了交强险及责任限额为100万元的商业三者险（含不计免赔率险），根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任”之规定，应由被告人民财保郴州分公司在交强险内先予理赔；不足部分，由原告与被告杨水波按3：7的比例分别承担。被告杨水波应承担的部分由被告人民财保郴州分公司按商业三者险保险条款的规定予以理赔。 根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的赔偿范围和标准和江西省统计局公布的有关统计数据，对原告的损失核定如下：1、医疗费51,446.28元（医疗费发票金额合计36,446.28元，另后续治疗费按鉴定意见认定为15,000元，被告提交的疾病证明书医院未盖章，故本院不予认定）；2、住院伙食补助费540元（每天20元，住院天数为27天）；3、营养费1,980元（酌情支持每天22元，营养期按鉴定意见认定为90天）；4、误工费23,322.74元（原告提交的证据虽不足以证明其收入情况，但其从事行业应为餐饮业，故本院酌情按江西省2018年度城镇私营单位居民住宿和餐饮业就业人员年平均工资标准35,470元支持其误工标准，误工期按鉴定意见认定为240天，故其误工费为35,470元/年÷365天/年×240天=23,322.74元）；5、护理费9,228.33元（原告未提交证据证明护理人员的收入情况，本院酌情按江西省2018年度城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资标准37,426元支持其护理标准，护理期按鉴定意见认定为90天，故其护理费为37426元/年÷365天/年×90天=9,228.33元）；6、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）75,168元（原告系非农业家庭户口，本院决定按城镇标准计算其残疾赔偿金，另其伤残等级经重新鉴定为十级，故其残疾赔偿金应为36,546元/年×20年×10%=73,092元；另对被扶养人叶建华的生活费，因叶建华有退休金，不属于丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，故对其生活费不予支持；对被扶养人叶子豪的生活费酌情支持20,760元/年×2年×10%÷2=2,076元）；7、精神损害抚慰金2,000元（酌定）；8、交通费300元（酌定）。以上合计163,985.35元（其中医疗费、住院伙食补助费、营养费合计53,966.28元；其他损失合计110,019.17元）。 因事故车在被告人民财保郴州分公司处投保了交强险及责任限额为100万元的商业第三者责任险（含不计免赔率），另因徐艳的损失合计41,696.09元（其中医疗费、住院伙食补助费、营养费合计25,854.58元；其他损失合计15,841.51元）；李洪宽的损失合计35,720.56元（其中医疗费、住院伙食补助费、营养费合计19,055.35元；财产损失4,800元；其他损失合计11,865.21元），故被告人民财保郴州分公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元（负责赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等）内赔付原告5,457.96元【53,966.28元÷（53,966.28元＋25,854.58元＋19,055.35元）×10,000元】，在死亡伤残赔偿限额110000元内赔付原告87,870.96元【110,019.07元÷（110,019.07元＋15,841.51元＋11,865.21元）×110,000元】，以上合计赔付93,328.92元（5,457.96元＋87,870.96元）。 对于不足部分70,656.43元（163,985.35元-93,328.92元），被告方应承担70%即49,459.50元。另因被告杨水波已赔付原告8,000元，被告人民财保郴州分公司已赔付原告10,000元，二被告同意交强险外按15%核减非医保用药费用，故被告人民财保郴州分公司还应在商业三者险的责任限额内赔付原告31,459.50元，并返还被告杨水波多赔偿的4,746.23元【8,000元-（36,446.28元-5,457.96元）×15%×70%】。被告熊宗明经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭视为放弃其相应的诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十二条、第一百四十四条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险的责任限额内赔付原告叶敏因交通事故造成的损失93,328.92元； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险的责任限额内赔付原告叶敏因交通事故造成的损失31,459.50元（已扣除其已垫付的10,000元），返还被告杨水波多垫付的医疗费4,746.23元。 三、驳回原告叶敏其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,414.12元，由被告杨水波负担；初次鉴定费2,200元，由被告杨水波负担1,100元，由原告叶敏负担1,100元；重新鉴定费2,600元，由原告叶敏负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。 审 判 长  吴龙波 人民陪审员  李卫东 人民陪审员  刘木水 二〇二〇年六月二日 书 记 员  王 红