贵州省石阡县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0623民初484号原告：张廷权，男，1976年9月19日出生，侗族，贵州省石阡县人，住石阡县。委托诉讼代理人：任永朝。被告：张廷康，男，侗族，1966年4月28日出生，贵州省石阡县人，住石阡县。被告：张廷举，男，侗族，1965年1月30日出生，贵州省石阡县人，住石阡县。被告：张廷政，男，侗族，1970年8月4日出生，贵州省石阡县人，住石阡县。被告：张明，男，侗族，1969年1月2日出生，贵州省石阡县人，住石阡县。被告：张彦信，男，侗族，1975年11月4日出生，贵州省石阡县人，住石阡县。以上二人的委托诉讼代理人张廷平，男，侗族，1947年2月6日出生，贵州省石阡县人，系张明、张彦信之父。被告：张彦勋，男，侗族，1963年8月29日出生，贵州省石阡县人，住石阡县。委托诉讼代理人：张松，男，侗族，1990年10月27日出生，贵州省石阡县人，系张彦勋之子。被告：张廷军，男，侗族，1965年6月18日出生，贵州省石阡县人，住石阡县。被告：张彦富，男，侗族，1966年3月10日出生，贵州省石阡县人，住石阡县。委托诉讼代理人：张正友，男，侗族，1991年3月4日出生，贵州省石阡县人，系张彦勋之子。被告：张正平，男，侗族，1972年4月9日出生，贵州省石阡县人，住石阡县。委托诉讼代理人：张建华，男，侗族，1996年10月17日出生，贵州省石阡县人，住石阡县。原告张廷权诉被告张廷康、张廷举、张廷政、张明、张彦信、张彦勋、张廷军、张彦富、张正平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张廷权及委托诉讼代理人任永朝、被告张廷康、张廷举、张廷政、张廷军，被告张明、张彦信的委托诉讼代理人张廷平、被告张彦勋的委托诉讼代理人张松、被告张彦富的委托诉讼代理人张正友、被告张正平的委托诉讼代理人张建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张廷权向本院提出诉讼请求:一、判令被告共同支付原告承揽的进寨公路堡坎施工费50,420元，违约金3025元，共计53,445元；二、九被告相互承担连带责任。事实及理由：2019年1月7日，九被告需要将其进寨公路扩宽，找到原告，将公路的路基堡坎工程承揽给原告，并签订了《黄脚杠上杠下进寨公路堡坎合同书》。合同主要约定了：乙方自带工具、自备石料、水泥、机械等。每立方米价为350元。中途不预支，完工后在2018年农历腊月30日前付清。竣工时间为2019年1月18日。合同签订后，原告完成了所承揽工程的方量，并于2019年2月8日经双方共同验收，总方量为：291.6立方。挖机计时21小时，每小时260元。另有三车铺路石头，共2400元。九被告应付原告堡坎施工费102,060元（291.6立方×350元）、挖机平整路面费5,460元（21小时×350元）、三车铺路石头2400元（3车×800元），共计109,920元，扣除原告预支的59,500元，现九被告实欠原告50,420元。九被告与原告自愿签订了《黄脚至堡坎合同书》，原告完成了被告方进寨公路的砌堡坎方量，并经双方共同验收，九被告应该支付原告的施工费用，九被告拒绝支付，九被告的行为违背了诚实信用原则，为保护原告的合法权益，特提起诉讼。被告张廷康辩称，我们已经支付了原告60,000元，原告已经超支了，后面的这些费用是不在合同之内的，当时他开个挖机去把路面全部压垮了，张廷军家后面那堡坎必须要列入进来算总账，因为那是二次工程。当时验收时我没有在场，当时我和他讲过的那个堡坎的问题，当时也出现了裂缝，现在裂缝更大了，就是风险问题，路面裂开的问题怎么解决；如果他保质保量帮我们完成了，钱我们会给的，但是他这个质量出现了问题，我们先把堡坎这个问题谈好再谈其他的，合同的问题是因为他没有按工期完成，我们本来只有10天的工期，但是他没有完成，因为当时他把路压垮了是在约定工期之后才压垮的。我们约定的只能要用小型机械，但是原告要用大型机械去施工，压垮了路才打电话给我们，而且是在约定的施工期外。被告张廷举辩称，修堡坎的时候我不在场，用肉眼看都能看出问题，堡坎是往外面倾斜的，而且现在都有裂缝了，验收的时候我也不在场。我同意张廷康的辩解。被告张廷政辩称，这个合同是我们在村里面写的，收方是我们三个人来验收的，当时我就是先拿60,000元钱给原告，其他人没有在场，当时说的是等其他人来了在给他剩下的钱。当时约定的10天工期，他答应了我才签订的这个合同。被告张明、张彦信辩称，原告也不经常在工地，原告修的那个路没有经过验收，张明家后面路上路面都裂开了，当时我去弄了好久才把那些补好，现在那个堡坎也修得不好，现在他如果保证我家儿子后面的路没有危险我就愿意出钱。被告张彦勋、张廷军、张彦富、张正平辩称，我们四家于2018年3月6日和黄脚组长及村民商量修路一事，在群众大力支持下，经过商议土地用钱买后，于2018年3月8日请周昌平、任达锡开挖机进场开始动工。在此期间上面五家请村委出面调解，九家人共同修路并承担一切费用。在同年2018年7月底马路堡坎路面基本完工结束。但在几个月时间里上面五家人只是口头答应，但无实际行动。挖机离开施工现场我们支付了2万余元工钱。就在2018年10月份。我们和村委、驻村干部多次找他们把马路上的混泥土倒了，上面5家找村委要求把上路段挖通后一起倒混泥土。当时我们考虑到压垮、损坏一切费用问题，经村委在场，我们双方签订一个协议，压垮后的费用由上面5家人承担。2018年10月份，上面5家人找张廷权修路，我们根本不知道。2019年的春节，原告、周昌平、任达锡和九家人去村委讨论付款事宜，但上面五家人不参加。张廷权起诉我们四家，没有事实依据。我们付款于2020年1月16日全部付清，上面5家人要过，总路费用平均承担。审理查明：张廷军、张正友、张正平支付给张国豪（黄脚至张廷军、张正友、张正平搭路费）3,600元。张国豪系黄脚村民组组长。张正平认为张廷康、张廷举、张廷政、张明、张彦信、张彦勋未支付张国豪搭路费每家1,200元。2018年3月6日张廷和与张廷军、张正友、张正平、张松达成协议：张廷军、张正友、张正平、张松征用张廷和当门责任地，面积为187平方米，价款18,700元。同日张廷和收到张廷军、张正友、张正平、张松购买地方款18,700元。2018年3月6日张廷波、张廷寿与张廷军、张正友、张正平、张松达成协议：张廷军、张正友、张正平、张松征用张廷波、张廷寿当门责任地两丘，价款6,800元。2018年3月10日张廷军、张廷政、张彦富、张建华、张松、张伟、张廷康、张明、张小明签订协议：从黄脚到张朝碧家屋基在到张彦富家这段公路由九家人共同建成，协议中的九家人在本公路上自由行驶，其他户主如要使用本公路必须取得九家人的同意。本公路修成后九家人共同维护。2018年3月27日张廷政、张廷康、张廷举、张廷银签订土地调解协议书：从张彦勋家门口到张朝碧家屋基××××路中，占有张廷银的土地如下：（1）张朝华至张廷政边界长99㎡，则付6000元（已付清），张廷银的土地在张朝华和廷政中间。（2）张廷银老屋基龙门口占地18㎡，占有张朝碧是屋基共120㎡（其中张廷银与张廷举各占二分之一），则公路补偿给张廷银土地60㎡（如张朝碧之子要回来修建房屋，张廷银应如数退还60㎡的土地）；（3）两宗土地共78㎡，用张廷波环路田调解给张廷银。2018年9月26日张廷波签名：从黄脚修公路到张朝碧家屋基因地方调整，张廷银家还边和张廷波调换当门经双方达成共识，总平方量是柒拾捌平方，廷银的钱由五家付（5,960元），张廷波的地方是田，张廷政个人支付柒拾捌平方的钱，合计7,800元整。张正平、张彦富、张廷军、张彦勋共同修路，于2020年1月16日支付给周昌平48,592元(108.8方×320元/方=34,816元，43.0方×320元/方=13,776元)，支付任达锡点工工资10,850元(42天×160元/天=6,720元，水泥、砂子、石头共4,130元),共计59,442元。张廷军家门口的堡坎款11,840元系张廷军自己支付，张正平与张彦富支付了13,776元（白扬树至张正友家路段）。2018年12月26日张廷政、张廷康（甲方）与张廷军、张彦富、张松（乙方）达成协议：2018年12月26日因为银丰村杠上、杠下二组建设位于革家湾公路，甲方负责建设的路段需要砌堡坎运输材料，存在压垮位于张廷军户屋后段已建好路基风险，本着公平公正的原则，经过双方协议、村委见证特达成此协议：如因运输材料造成张廷军户屋后路基垮塌，造成损失由甲方负责。另，涉及公路建设的账务问题，堡坎完成验收后，双方必须将账务算清付清。2019年1月16日《马路协议》“从白杨树到张正友家需要经过路段，经协商如下：张廷奎家田33.3㎡×60元/㎡=1,900元；张正平家田（10.5×5.8）㎡×60元/㎡=3,654元；张正波家田（22.5×5.5）㎡×100元/㎡=12,375元，张廷奎已经收款1,900元，张正波已经收款2,375元，下欠10,000元。”位于张朝木家田后坎垮了后，周昌平已经砌好，总方量34方，280元/方，合计9,570元，运泥巴费用200元，共计9,996元，6家人平均是1,682元（张廷军、张彦富、张彦勋、张彦信、张明、张正平），付款人张正平，收款人周昌平。2019年1月7日，张廷政代表杠上杠下张廷康等户（甲方）与张廷权（乙方）签订了《黄脚至堡坎合同书》。合同主要内容：一、概况：甲方从黄脚组修建进户路堡坎，根据不同地段、土质情况、堡坎高矮路基等情况，所砌堡坎墙身厚度各有不同，需现场由甲方制定墙身厚度方案，现场与乙方达成共识，决定后再动工，其工程量按收方为准。二、承包方式及单价：该工程甲方采取包工包料发包给乙方，乙方自备食宿、自带工具、自备石料、水泥、砂子、机械设备及各种施工工具，含堡坎挖脚，其堡坎单价为每立方米350元／平方米，工程计量按方计总量，其堡坎规格根据具体堡坎位置、特殊情况而定堡坎墙身（现场确定），造价以收方为准。三、付款方式及责任义务：本工程进场无预支款，中途无进度款，待工程结束验收合格后，在年前兑付清楚（2018年农历腊月30日前）。甲方每天派一名主要责任人场地监工，特殊地段3人以上确定，特别堡坎墙身问题，并做好施工记录。四、质量要求及安全责任：本工程所砌堡坎为平毛石坐浆，满浆满灌，保证该段堡坎墙身足够，不勾缝。所砌堡坎在一年内有垮塌。由乙方负责。本工程在施工中，应文明施工，随时检查安全隐患，杜绝工伤事故发生，若有意外，一切均由乙方负责。五、开竣工时间及工期要求：本工程从2019年1月8日动工，竣工时间为2019年1月18日，工期10天，即2018年腊月13日结束。合同签订后，张廷权组织人员进行施工，张明、张彦信之父张廷平进行监工，发现张廷权安排的施工人员将张廷举的木料填埋在堡坎内未进行阻拦，在施工过程中，张廷权的施工人员将原张彦勋、张廷军、张彦富、张正平修建的张廷军屋后堡坎压垮，导致重新砌筑张廷军屋后堡坎，完成了所承揽工程的方量。张廷举支付了挖掘机铺路费用600元，买张廷银土地2,000元，张廷银砌堡坎400元、打混泥土拦边600元、张松院坝坎拦泥巴50元，交到村委会13,050元，因其地方被占用，折价15,720元。银丰村杠上杠下二组九户建设黄脚至张朝笔屋基和张彦富住宅公路砌堡坎资金收支账目表记载：每户预交12,000元，其中张廷政12,000元（已交）、张廷举12,000元（已交）、张廷军12,000元（已交）、张彦富12,000元、张彦勋未交、张正平10,000元（下欠2,000元）、张廷康12,000元（已交）、张明12,000元（已交）。格家湾与马鞍田修造公路明细账：（1）占用黄脚张廷和土地18,700元，（2）占用黄脚张廷波土地3,800元，（3）占用黄脚张廷寿土地3,000元，（4）占用黄脚张廷涛土地800元，（5）占用杠上张彦模土地7,680元，（6）占用杠上张廷举土地15,720元，（7）占用杠下张廷银土地5,940元，以上共计55,640元。以上九家均分，每户为6,182.20元，马鞍田5家补格家湾4家9,252元。张明、张松、张廷政、张建华、张廷康、张小明、张正友、张廷军、张伟在该明细账上签名并捺印。2019年2月8日张正友、张国平、张廷军进行收方：总方量为：291.6立方×350元，挖机计时21小时，每小时260元。2019年1月20日经张廷康同意，支付张廷权10,000元。2019年1月31日张廷政用九户预交的款支付了49,350元。共计59,350元。事后，张廷权多次向张廷康等追索工程款未果，遂向法院提起如前诉请。经审理，双方不能达成一致协议，无法调解。本院认为，本案因修建堡坎是为了村组道路硬化，即“组组通”工程，根据《中华人民共和国建设法》第八十一条规定的调整范围，属于建设施工范围，应当受建设工程方面的法律法规调整。我国建筑法明确规定建筑施工企业应当取得相应的资质方可从事建筑活动，故原告张廷权承揽建设工程应当依法取得相应的建设工程资质等级证书，并在许可范围内进行。同时，发包方被告张廷康等九户发包建设施工工程时，也应当依法审查原告的建筑资质等级。现原告在不具备建设施工资质的情况下与被告张廷康等九户签订的合同，违反国家禁止性法律，应当认定为无效。合同无效后当事人取得的财产应当返还，因建设工程的特殊性质，对于合同无效，但已经竣工验收交付使用的工程，原告张廷权可参照合同约定，要求被告张廷康等九户支付相应的工程款。该案支出的费用包括：（1）张国豪的搭路费3,600元（张廷军、张正友、张正平支付），（2）张廷和征地款18,700元（张廷军、张正友、张正平、张松支付），（3）张廷波征地款3,800元，张廷寿征地款3,000元（张廷军、张正友、张正平、张松支付），（4）张廷银征地款5,940元（张廷政、张廷康、张廷举支付，其中张廷举支付2,000元），（5）张廷奎征地款1,900元、张正波12,375元（实付2375元，下欠10,000元）（张正平、张彦富支付），（6）张正平征地款3,654元，（7）张廷寿征地款800元，（8）张廷举征地款15,720元，（9）张彦模征地款7,680元，（10）张廷波7,800元（张廷举支付），（11）铺路费600元，张廷银砌堡坎400元、打混泥土600元、拦泥巴50元（张廷举支付），（12）周昌平48,592元，任达锡10,850元（张正平、张彦富、张廷军、张彦勋）（13）白扬树至张正友路段工程款13,776元（张正平、张彦富支付），（14）张朝木家后坎垮了后重新砌堡坎9,996元，（15）支付张廷权59,350元，以上总支出金额219,183元。根据银丰村杠上杠下二组九户建设黄脚至张朝笔屋基和张彦富住宅公路砌堡坎资金收支账目表统计得出总收入94,000元。欠账：（1）还欠张国豪搭路费7,200元(张廷康、张廷举、张廷政、张明、张彦信、张彦勋分别欠1,200元)，（2）张正波10,000元，（3）张廷权工程款50,420元。219,183元＋17,200元＋50,420元=286,803元÷9户=31867元，据此计算则每户支出额应当为31,867元。被告张廷康已经支付12,000元＋2,000元＋1,188元=15,188元，还欠16,679元；被告张廷举已经支付31,320元（含12,000元），还欠547元；被告张廷政已经支付12,000元＋2,000元＋7,800元=21,800元，还欠10,067元；被告张明已经支付12,000元＋1,682元=13,682元，还欠18,185元；被告张彦信已经支付12,000元＋1,682元=13,682元，还欠18,185元；被告张彦勋已经支付4,675元＋1,700元＋14,860.5元＋1,682元=22,917.5元，还欠8,947.5元；被告张廷军已经支付1,200元＋4,675元＋1,700元＋14,860.5元＋1,682元＋12,000元=36,117.5元，超额支付4,250.5元；被告张彦富已经支付1,200元＋4,675元＋1,700元＋14,860.5元＋6,888元＋950元＋1,187.5元＋1,682元＋12,000元=45,143元，超额支付13,276元；被告张正平已经支付1,200元＋4,675元＋1,700元＋14,860.5元＋6,888元＋950元＋3,654元＋1,187.5元＋1,682元＋10,000元=46,797元，超额支付14,930元。根据公平原则，考虑到被告张廷军、张彦富出得有土地，未计算征地款，被告张廷军、张彦富、张正平超额支付，则被告张廷军、张彦富、张正平不再承担支付责任。其余被告张廷康、张廷举、张廷政、张明、张彦信、张彦勋等所欠金额即张廷康16,679元＋张廷举547元＋张廷政10,067元＋张明18,185元＋张彦信18,185元＋张彦勋8,947.5=72,610.5元，完全可以支付原告张廷权、张国豪、张正波等的所欠款项。同时考虑到原告张廷权所修建堡坎有瑕疵，可酌情扣减工程款5,000元，又考虑到原告系包工包料，则铺路石头2,400元应予扣除。综上，由被告张廷康、张廷举、张廷政、张明、张彦信、张彦勋承担支付原告张廷权工程款102,060＋5,460元-5,000-2,400=100,122元，扣除已经支付的59,350元，由被告张廷康、张廷举、张廷政、张明、张彦信、张彦勋应当支付原告张廷权工程款40,772元。被告张廷康、张廷举、张廷政、张明、张彦信、张彦勋应当支付张国豪、张正波的费用，待张国豪、张正波主张权利时再支付。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十八条之规定，判决如下：一、由被告张廷康、张廷举、张廷政、张明、张彦信、张彦勋在本判决生效后60日内支付原告张廷权工程款40,772元；二、被告张廷康、张廷举、张廷政、张明、张彦信、张彦勋对上述款项互相承担连带支付责任。三、驳回原告张廷权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费568元，由原告张廷权负担136元，被告张廷康、张廷举、张廷政、张明、张彦信、张彦勋各自负担72元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  杜宏芳二〇二〇年六月二十三日法官助理杨菁书记员李治广