河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终4053号 上诉人（原审原告）：赵秀芹，女，1985年12月20日出生，汉族，住正定县。 委托诉讼代理人：崔彦斌，石家庄市正定恒州法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：河北金瞳子有限公司，住所地石家庄古城世界湾G1-1801。 法定代表人：李斌，该公司经理。 委托诉讼代理人：梁艳欣，女，1978年1月15日出生，汉族，住石家庄古城世界湾G1-180。该公司职员。 被上诉人（原审被告）：梁艳欣，女，1978年1月15日出生，汉族，住石家庄古城世界湾G1-1801。 上诉人赵秀芹、河北金瞳子健康管理有限公司（以下简称金瞳子公司）因与被上诉人梁艳欣合同纠纷一案，不服河北省正定县人民法院（2019）冀0123民初3341号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 赵秀芹上诉请求：1、撤销一审判决书中的第三项，并依法改判由河北金瞳子健康管理有限公司和梁艳欣共同承担返还赵秀芹加盟费以及违约金。2、依法改判判决书第二项违约金不是6000元而是合同约定的10000元，3、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、之前梁艳欣说过与李斌共同经营河北金瞳子健康管理有限公司，所以他们是合伙人关系仅凭一份劳动合同不能认定梁艳欣是其公司员工。2、合作合同中梁艳欣明确加注了违约金的金额为10000元，故不服本判决的违约金6000元，望贵院依法依照原告与被告所签订的合同中的违约金数额赔偿。综上，原审认定事实需要更改，为维护上诉人合法权益，提出上诉，恳请中级人民法院依法查明事实，并支持上诉人的上诉请求。 金瞳子公司上诉请求：撤销原判，直接改判驳回赵秀芹对河北金瞳子健康管理有限公司的全部诉求；一审诉讼费、二审上诉费均由被上诉人负担。事实和理由：金瞳子公司没有违约。原审认定“原告提交的证据能够证明距离原告经营的门市约1.1公里的秀伊颜会所销售了同样的产品，故应当承担违约责任”系认定事实错误。金撞子公司与原告签订的《代理合作合同》约定，指定代理范围为“金瞳子”艾灸、“花萨”面部药油。金瞳子公司与秀伊颜会所签订的代理品牌为“兮艾媛”艾灸，金瞳子公司在合同规定范围内并没有重复授权同一品牌。原告提交的偷录的秀伊颜老板电话录音，并没有秀伊颜老板的书面认可证明，不知此录音来历，此录音不能作为证据，且录音也不能证实公司违约，原审认定金瞳子公司违约系认定事实错误。2、《代理合作合同》不能作为定案依据。原告提供的《代理合作合同》实际签订日期为2019年8月9日并非2019年6月26日，当时原告给梁艳欣打电话说让过去补签合同，并一再承诺签完合同后好好合作，在她的诱导下梁艳欣就带着公司打印好的《代理合作合同》到了原告店内，双方签完字后，原告又要求梁艳欣在合同上手写补充了违约赔偿1万元条款。梁艳欣补充完该条款后赵秀芹就强行扣留梁艳欣，要求给付其3万元，否则不让离开，在此情况下梁艳欣报警，有报警记录证实。该补充条款并未有公司授权，是梁艳欣与原告个人行为，对公司没有约束力。3、退还2万加盟费没有依据。从双方微信聊天能够显示2万元公司已经以等价的货物、设备、员工下店帮扶等形式，等价交付给了对方，并且已经为对方产生了收益。该款项就是进货款，有证人证言证实。对方称“从公司进货后，都是按照约定用现金或微信付款，一次一清”，不是事实，金瞳子公司交付的货物、设备已经摆在对方店内，部分进行了销售，对方却不能出示相关进货的付款记录。即证明2万元就是打给金瞳子公司的货款。综上，原审认定事实有误，适用法律不当，导致判决结果错误。为维护上诉人合法权益，提出上诉，恳请上级人民法院依法查明事实，撤销原判，直接改判驳回赵秀芹对金瞳子公司的全部诉求。 梁艳欣答辩称，同金瞳子公司上诉意见。 赵秀芹向一审法院提起诉讼请求:1、请求法院依法解除原被告的合作合同。2、依法返还原告的加盟费贰万元整。3、依法判决被告给付原告违约金壹万元整。4、本案诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明，2019年6月26日原（乙方）与金瞳子公司（甲方）签订了《代理合作合同》，该合同约定：甲方指定乙方在河北省石家庄市正定县代理本公司项目；指定代理范围：乙方的指定产品为金瞳（子）艾疚、花萨面部药油产品，加盟金额2万元；代理限期为2019年6月26日起至2019年12月26日止；甲方向乙方提供符合国家或行业标准的产品及相关资料；甲乙双方都保证在乙方代理区域内，城区店的区域保护范围是1.5公里，村镇店区域的保护范围是3公里；乙方必须在授权区域内销售，不得跨区域销售，否则视为串货、冲货，甲方有权追究乙方责任，并要求赔偿1万元损失费；乙方向甲方订货时，先以现金、银行转账、微信、支付宝等把相应款项转到甲方指定账户，经甲方确认后，乙方收到货，签字为准；在乙方没有违反的前提下，甲方若在同一地区范围内授权同一个品牌产品，加盟商乙方有权终止合同并索赔（1万元梁艳欣加注）。上述协议签订后，原告于2019年6月26日通过微信转帐给付了被告2万元加盟费。原告提交了导航测量，原告的店与秀伊颜美容会所的距离为1.1公里；被告对上述事实无异议。关于被告是否向秀伊颜美容会所投放合同中约定的产品问题。原告为支持被告向秀伊颜美容会所投放了合同约定产品的事实，提交了如下证据：秀伊颜美容会所经营产品的图片，其中与原告的经营产品一致；原告向秀伊颜美容会所经营者电话了解情况的一个录音，内容就是秀伊颜美容会所的经营产品与原告的完全一致，其中秀伊颜美容会所的经营者明显表示，系梁艳欣与其联系的；原告与梁艳欣的电话录音，其中原告问：是花萨的吗？梁艳欣：是那是当时的……。问：你给秀伊颜的是不是花萨的？梁艳欣称：对拓客的，是有点。针对上述证据，被告的质证意见为：对方提供的秀伊颜美容会所现场照片不能证明与秀伊颜美容会所有关。他的品牌是兮艾媛，与我们授权给原告的是两个品牌。原告提供的录音材料中也不能证明我们是重复授权的同一品牌。针对原告与梁艳欣的录音，梁艳欣称录音中的话是我说的；我们授权的金瞳子艾灸、花萨面部及药油产品。录音中提到的“花萨”两个字，花萨小盒艾灸。当时我们是跟西柏棠的秀伊颜签的合同，据说本案中的秀伊颜会所是从西柏堂拿的货，货也是放到西柏棠的，我也没有说过直接往西叩村直接发货、授权。被告称，原告从其处进货后，尚欠被告货款并出示了原告书写的货物清单，原告称从其处进货后，都是按照约定用现金或微信付款，一次一清。被告梁艳欣称系金瞳子的工作人员，且金瞳子公司出具了证明，以证明梁艳欣与金瞳子的工作人员，同时还提交了金瞳子公司与梁艳欣签订的劳动合同。上述事实，原被告提交的证据及庭审笔录、质证笔录佐证在卷。 一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务；当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原被告在合同中约定了在保护范围内不得销售案涉合同中的产品，原告提交的证据能够证明距离原告经营的门市约1.1公里的秀伊颜会所销售了同样的产品，故被告应当承担违约责任。被告称，其向秀伊颜销售的与向原告销售的不是同一种产品，但原告提交的证据能够证明秀伊颜经营的产品中，包含有合同中约定的两种产品，梁艳欣亦称本案中秀伊颜经营的花萨有可能是从西柏棠的秀伊颜处处拿的，同时，其与原告的录音中，亦认可向本案中秀伊颜提供了花萨。因此，结合本案的证据，能够证明金瞳子公司向本案中的秀伊颜提供了合同中的花萨，其行为已构成违约，其应当向原告承担违约责任；同时，因被告金瞳子公司违约行为致使原告在保护区域专营的目的无法实现，对原告要求解除合同的主张本院予以支持。本案中，原被告约定的违约金为1万元，超出了司法解释违约金的规定，本院调整为6000元。被告称，原告从其处进货后，尚欠被告货款并出示原告书写的清单，原告对欠其货款的事实不予认可，称都是按照约定用现金或微信付款，一次一清；被告提交的货物清单只能证明原告从金瞳子公司进过货，提交证据不能证明原告尚欠其货款，合同约定的付款方式是乙方先将货款转到甲方指定的账户；同时，本案审理的系二被告是否存在违约、是否应当承担违约责任的问题，如被告认为与原告还有其他纠纷，本案不予涉及，被告可另行主张权利。关于梁艳欣的身份问题。案涉合同开始部分，明确了甲方为“金瞳子公司”，乙方为“巧手坊”。虽然合同之中梁艳欣签了字，但同时还加盖了金瞳子公司的公章、金瞳子公司亦出具了证明及劳动合同，故应以认定梁艳欣系公司工作人员，与原告签订合同系执行法人工作任务的人员，其法律行为应当由金瞳子承担民事责任，故应驳回原告对梁艳欣的诉讼请求。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第九十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》第二十九条第二款的规定，判决如下：一、解除原告与被告河北金瞳子健康管理有限公司签订的代理合作合同；二、限本判决生效后十日内，被告河北金瞳子健康管理有限公司返还原告赵秀芹加盟费2万元及违约金6000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费550.0元，减半收取计275.0元，诉讼保全费320元，由被告河北金瞳子健康管理有限公司负担。 二审期间，当事人未提交新证据，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点是，1、金瞳子公司是否向秀伊颜美容会所销售或投放了本案合同约定的产品。2、赵秀芹给付金瞳子公司的2万元是何款项，是加盟费还是货款，金瞳子公司是否给付了赵秀芹2万元对价的产品。3、如金瞳子公司存在违约行为，向赵秀芹承担违约责任的数额是多少。 金瞳子称，其向秀伊颜销售的与其向赵秀芹销售的不是同一种产品。赵秀芹提交的证据能够证明秀伊颜经营的产品中，包含有合同中约定的两种产品，梁艳欣一审中亦称本案中秀伊颜经营的花萨有可能是从西柏棠的秀伊颜处处拿的，同时，其与赵秀芹的录音中，亦认可向本案中秀伊颜提供了花萨，结合本案的证据，能够证明金瞳子公司向秀伊颜提供了案涉合同中的花萨。 金瞳子称，赵秀芹从其处进货后，尚欠其货款并出示赵秀芹书写的清单，金瞳子提交的货物清单能够证明赵秀芹已经收到金瞳子公司产品，且赵秀芹对曾经收到过金瞳子产品的事实予以认可，据此，对赵秀芹曾经收到过金瞳子产品的事实，予以认定。赵秀芹对欠其货款的事实不予认可，称都是按照约定用现金或微信付款，一次一清，赵秀芹未提交给付金瞳子货款的证据，因此，对赵秀芹称“用现金或微信付款，一次一清”，不予采信。金瞳子称给付赵秀芹产品的价款系加盟费2万元对价。赵秀芹接收金瞳子的产品基于双方的《代理合作合同》，鉴于双方已经解除《代理合作合同》，且解除合同的原因系因金瞳子违约所致，本院酌定，案涉产品价款按照50%计付为宜。故金瞳子应当返还赵秀芹加盟费1万元。 案涉《代理合作合同》约定的违约金为1万元，超出了司法解释违约金的规定，一审法院调整为6000元，并无不当。 因上诉人赵秀芹的上诉理由不成立，依法应予驳回。金瞳子的请求部分成立，予以支持，部分不成立，予以驳回。原判认定事实清楚，但处理结果错误，予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持河北省正定县人民法院（2019）冀0123民初3341号民事判决第一项即“解除原告与被告河北金瞳子健康管理有限公司签订的代理合作合同；”； 二、变更河北省正定县人民法院（2019）冀0123民初3341号民事判决第二项“限本判决生效后十日内，被告河北金瞳子健康管理有限公司返还原告赵秀芹加盟费2万元及违约金6000元；”为“限本判决生效后十日内，被告河北金瞳子健康管理有限公司返还原告赵秀芹加盟费1万元及违约金6000元；”； 三、撤销河北省正定县人民法院（2019）冀0123民初3341号民事判决第三项即“驳回原告的其他诉讼请求。”； 四、驳回一审原告赵秀芹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费275元、诉讼保全费320元合计595元，由赵秀芹负担285元，由河北金瞳子健康管理有限公司负担310元；二审案件受理费上诉人赵秀芹交纳的550元，由赵秀芹负担，上诉人河北金瞳子健康管理有限公司交纳的550元由赵秀芹负担250元，由河北金瞳子健康管理有限公司负担300元。 本判决为终审判决。 审判长  刘彦林 审判员  陈 路 审判员  孙丽娜 二〇二〇年六月十五日 书记员  田家鑫