重庆市第五中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)渝05刑终238号原公诉机关重庆市大渡口区人民检察院。上诉人（原审被告人）梁涛，男，1979年10月27日出生于四川省富春县，住四川省富春县。2019年4月13日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于重庆市大渡口区看守所。指定辩护人文小敏，重庆捷恒律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周萍，女，1994年2月2日出生于四川省邻水县，户籍地四川省邻水县，居住地重庆市沙坪坝区。2015年4月3日因犯贩卖毒品罪被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑十一个月，2015年4月20日重庆市江津区人民法院决定对周萍暂予监外执行。2019年5月28日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年7月4日被逮捕，现羁押于重庆市大渡口区看守所。指定辩护人李力，重庆捷恒律师事务所律师。原审被告人曾儒友，男，1975年9月7日出生于四川省富春县，住四川省富春县。2019年4月24日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于重庆市大渡口区看守所。原审被告人叶春孝，男，1980年2月9日出生于四川省富春县，住四川省富春县。2019年4月25日因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于重庆市大渡口区看守所。重庆市大渡口区人民法院审理重庆市大渡口区人民检察院指控被告人梁涛、曾儒友、叶春孝犯盗窃罪、被告人周萍犯诈骗罪一案，于2019年12月30日作出（2019）渝0104刑初284号刑事判决。原审被告人梁涛、周萍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,于2020年5月26日公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派检察员任建华、检察员助理程虎出庭履行职务，上诉人梁涛及其指定辩护人、上诉人周萍及其指定辩护人到庭参加诉讼。本案依法延期审理，现已审理终结。重庆市大渡口区人民法院认定，2019年3月至4月，被告人梁涛伙同李某2（已判刑）纠集被告人曾儒友、叶春孝等人一起到重庆市大渡口区、巴南区工地盗窃扣件，并销赃给王某均（另案处理）牟利。被告人梁涛负责安排食宿、准备并驾驶作案车辆、管理账目等。李某2负责寻找盗窃目标工地并与工地保安勾结。被告人曾儒友、叶春孝负责在进入工地后，将堆放在工地的扣件以每袋30个的标准装入随身携带的编制口袋，并将装好袋的扣件抬上梁涛驾驶的金杯车上。被告人梁涛、曾儒友参与盗窃销赃金额共计人民币27876元，被告人叶春孝参与盗窃销赃金额共计人民币20976元。具体事实如下：1.2019年3月下旬的一天凌晨，李某2与苏启兴、高德明（均另案处理）共谋共同盗窃重庆市巴南区建筑工地扣件。由苏启兴打开工地大门，被告人梁涛、曾儒友、叶春孝等人开车进入工地盗窃扣件，李某2、高德明负责望风，曾儒友、叶春孝等人负责将堆放在工地的扣件以每袋30个的标准装入随身携带的编制口袋，并将装好袋的扣件抬上梁涛驾驶的金杯车上，随后由梁涛驾车销赃给王某均。盗窃扣件1400余个，共计销赃6624元。2.2019年3月31日晚上至次日凌晨，李某2、阮建强（另案处理）共谋共同盗窃重庆市大渡口区建筑工地扣件，由阮建强提供工地保安不在岗及进入工地路线等信息，被告人梁涛、曾儒友、叶春孝等人开车进入工地盗窃扣件，曾儒友、叶春孝等人负责将堆放在工地的扣件以每袋30个的标准装入随身携带的编制口袋，并将装好袋的扣件抬上梁涛驾驶的金杯车上，随后由梁涛驾车销赃给王某均。盗窃扣件1400余个，共计销赃6486元。3.2019年3月底4月初的一天凌晨，李某2、田圆圆（另案处理）共谋共同盗窃重庆市巴南区建筑工地扣件。由田圆圆打开工地大门，被告人梁涛、曾儒友等人开车进入工地盗窃扣件，曾儒友等人负责将堆放在工地的扣件以每袋30个的标准装入随身携带的编制口袋，并将装好袋的扣件抬上梁涛驾驶的金杯车上，随后由梁涛驾车销赃给王某均。盗窃扣件1500余个，共计销赃6900元。4.2019年4月6日晚上至次日凌晨，李某2、张经玉（另案处理）共谋共同盗窃重庆市大渡口区建筑工地扣件。由张经玉打开工地大门为被告人梁涛、曾儒友、叶春孝与李某2等人借道至6期工地，梁涛等人开车进入工地盗窃扣件，曾儒友、叶春孝等人负责将堆放在工地的扣件以每袋30个的标准装入随身携带的编制口袋，并将装好袋的扣件抬上梁涛驾驶的金杯车上，随后由梁涛驾车销赃给王某均。盗窃扣件1700余个，共计销赃7866元。2019年4月8日，被告人周萍应邀与梁涛、李某2等人会面商量解决梁涛、李某2等人因盗窃被公安机关调查的事情，周萍答应帮助梁涛等人处理被调查的事情。4月9日，周萍通过电话联系梁涛谎称已经找到人帮梁涛等人处理被调查的事情，但需要34000元好处费拿给办事人，梁涛等人信以为真。当日，梁涛安排李某2汇款2万元至被告人周萍的邮政储蓄银行账户；4月10日，李某2再次转账14000元至周萍邮政储蓄银行账户。随后，被告人周萍谎称梁涛等人盗窃的事情已找人了结。4月12日，梁涛、李某2等人因涉嫌盗窃罪被公安机关抓获。2019年5月28日，被告人周萍被民警抓获。案发后，周萍家属向梁涛家属退赔34000元。另查明，2015年4月3日，被告人周萍因犯贩卖毒品罪被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金一千元。2014年7月11日被告人周萍产下一女，2015年4月20日因被告人周萍系哺乳期妇女决定对被告人周萍暂予监外执行。上述事实，有经一审质证确认的户籍信息、刑事判决书及执行文书、暂予监外执行决定书、报案材料、材料员岗位职责、辨认笔录、辨认现场笔录及照片、搜查笔录、扣押笔录及清单、银行交易明细、谅解书、到案经过，证人程某、刘某1、刘某2、李某1、熊某、蒲某、许某、吴某、梁某、周某、李某2、李某3、黄某、王某均的证言，被告人梁涛、曾儒友、叶春孝、周萍的供述等证据予以证实。重庆市大渡口区人民法院认为，被告人梁涛、曾儒友、叶春孝以非法占有为目的结伙作案，多次盗窃建筑工地扣件，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人周萍以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人梁涛起主要作用，系主犯；被告人曾儒友、叶春孝起次要作用，系从犯，依法对被告人曾儒友、叶春孝予以从轻处罚。被告人周萍在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯本罪，应当把前罪未执行完毕的刑罚和本罪判处的刑罚数罪并罚。被告人梁涛、曾儒友、叶春孝、周萍到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人周萍主动退赔被害人经济损失并取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第三条第一款、第十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人梁涛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元；二、被告人曾儒友犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元；三、被告人叶春孝犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元；四、被告人周萍犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金四千元，与前罪未执行的刑期有期徒刑八个月八天，并处罚金一千元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元；五、扣押在案的作案工具手机、记账本依法予以没收。上诉人梁涛及其指定辩护人提出原判量刑过重，请求二审法院依法改判。上诉人周萍及其指定辩护人提出周萍前罪的刑罚已以监外执行的方式执行完毕，请求二审法院依法改判。重庆市人民检察院第五分院认为，一审认定梁涛犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，上诉人梁涛的上诉理由不能成立，建议二审驳回上诉。一审认定周萍犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，但周萍的前罪刑罚已经执行完毕，不应再并罚，请二审法院依法做出裁定。经二审审理查明的梁涛、曾儒友、叶春孝犯盗窃罪，周萍犯诈骗罪的事实与一审认定的事实一致，本院对一审判决认定的盗窃罪、诈骗罪的事实及证据予以确认。同时查明，周萍于2014年7月11日产下一女，2015年4月3日，周萍因犯贩卖毒品罪被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元，同月20日，重庆市江津区人民法院因周萍系哺乳期妇女决定对周萍暂予监外执行，并于当天向周萍送达了监外执行决定书。上述事实，有经一审质证确认的刑事判决书、暂予监外执行决定书等证据予以证实。本院认为，上诉人梁涛、原审被告人曾儒友、原审被告人叶春孝以非法占有为目的结伙作案，多次盗窃建筑工地扣件，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人周萍以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪。在盗窃共同犯罪中，梁涛系主犯，曾儒友、叶春孝系从犯，依法对曾儒友、叶春孝予以从轻处罚。周萍曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。梁涛、曾儒友、叶春孝、周萍到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。周萍主动退赔被害人经济损失并取得被害人的谅解，且已缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。对上诉人梁涛及其指定辩护人所提原判量刑过重的上诉理由，经查，一审判决已经充分考虑了各被告人的犯罪事实、情节，并据此做出了适当的判罚，该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。对上诉人周萍及其指定辩护人所提周萍的前罪刑罚已以监外执行的方式执行完毕的上诉理由和辩护意见，经查，周萍因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑后，由于其系哺乳期妇女，经法院决定对其予以监外执行，至本案案发前，其前罪刑罚已以监外执行的方式执行完毕，本院对周萍及其指定辩护人的该上诉理由及辩护意见予以采纳，对重庆市人民检察院第五分院的出庭意见予以采纳。一审认定梁涛、曾儒友、叶春孝犯盗窃罪、周萍犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，但认定周萍前罪未执行完毕不当，本院依法予以纠正。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第三条第一款、第十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、维持重庆市大渡口区人民法院（2019）渝0104刑初284号刑事判决第一、二、三、五项，即一、被告人梁涛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元；二、被告人曾儒友犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元；三、被告人叶春孝犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元；五、扣押在案的作案工具手机、记账本依法予以没收。二、撤销重庆市大渡口区人民法院（2019）渝0104刑初284号刑事判决第四项，即被告人周萍犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金四千元，与前罪未执行的刑期有期徒刑八个月八天，并处罚金一千元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元。三、上诉人（原审被告人）周萍犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月28日起至2020年7月27日止。）本判决为终审判决。审 判 长  尹 华审 判 员  郑文健审 判 员  梁 涛二〇二〇年六月二十八日法官助理  张晓威书 记 员  陈婧洋