陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终4312号上诉人（原审原告）陕西维视数字图像技术有限公司，住所地陕西省西安市高新区天谷七路88号新加坡腾飞科汇城B幢东楼20层。法定代表人于静，总经理。委托代理人闫晶雨，陕西明萌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）郭志敏，女，汉族，1987年7月16日出生，住渭南市白水县。委托代理人刘茹，陕西迎旭律师事务所律师。上诉人陕西维视数字图像技术有限公司因与郭志敏劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院(2019)陕0113民初2362号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年11月10日，被告郭志敏入职原告维视公司，双方签订期限为2014年11月10日至2016年11月9日的《劳动合同》，约定被告担任视觉系统工程师，工资为基本工资＋绩效工资，月基本工资2976元。同日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《保密协议》。该协议第七条约定，乙方因职务的需要所持或保管的一切记录甲方秘密信息的文件、资料、（照片）、图表、笔记、报告、传真、信件、磁盘、仪器、录音（像）带以及其他任何形式的载体，均归甲方所有，而无论这些秘密信息有无商业上的价值。第八条约定，乙方应当于离职时，或者于甲方提出要求时，返还全部属于甲方的财物，包括保管记录甲方秘密信息的一切载体。若记录秘密信息的载体是由乙方自备的，则视为乙方已同意将这些载体物的使用权转让给甲方。第九条约定，本合同提及的技术秘密，包括但不限于技术方案、计算机软件、数据库、研究开发记录、技术报告、检测报告、实验数据、实验结果、图纸、样品、样机、模型、工作手册（报告）、技术文档资料、相关的函电等。第十一条约定，乙方如违反本协议任一条款，应当一次性向甲方支付违约金人民币贰万元。合同期满，双方续订劳动合同至2018年11月9日。根据西安市养老保险经办处出具的城镇职工基本养老保险个人年度缴费情况表，2015年5月原告开始为被告缴纳养老保险，并缴纳至2018年3月。被告于2017年11月13日至2018年2月19日休产假98天，并于2018年1月3日生育一子，原告已向被告支付产假期间工资8589.06元。产假期间，原告未向被告发放交通补助、绩效工资、月全勤奖和提成。2018年2月19日，被告回岗上班，并于2月23日休年休假1天。2018年2月26日，被告以原告未依法缴纳社保、拒不支付2017年年终奖、不安排带薪年休假等为由，通过手机短信及寄送书面解除劳动关系通知书的方式通知原告解除劳动关系，双方均确认双方的劳动关系已于2018年2月26日解除。2018年2月，被告应发工资为3608.6元、应扣社保2005元（其中2018年社保补差300元、2018年2月社保个人缴纳部分351.6元、2018年3月社保个人和单位缴纳共1353.4元）、应扣考勤工资940.92元，实发工资为622.68元，原告未向被告发放。在职期间，原告未安排被告休带薪年休假，亦未向被告发放2017年年终奖。《维视图像2017年度年终奖发放说明》载明本次年终奖涉及人员为2017年12月31日前入职的所有人员，年终奖以各人月综合工资为发放基准，综合工资=基本工资+绩效工资+福利津贴+工龄奖金；截止2017年12月31日，入职满一年者，按整月综合工资标准发放。被告离职前一年的月平均工资为4221.51元。庭审中，原告撤回第三项诉讼请求，并明确被告离职时没有进行工作交接和财物交接，违反保密协议第七、八、九条。经核实，被告离职时并未带走原告财物。同时，原告明确其主张的损失10500元系向接替被告工作的员工所支付的工资。原审以上事实，有劳动合同、工资表、银行流水、城镇职工基本养老保险个人年度缴费情况表、参保人员增减变动表、《维视图像2017年度年终奖发放说明》、市劳人仲案字[2018]279号裁决书等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无异。原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告于2014年11月10日入职、2018年2月26日离职，直至2015年5月原告才为被告缴纳基本养老保险。因此，被告以原告未依法为其缴纳社会保险为由提出解除劳动合同，符合用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金，被告主张13857.9元符合法律规定，依法予以支持。关于2018年2月工资，因存在应扣考勤工资和应扣社保，故扣除后实发工资为622.68元，原告未向被告发放，与法相悖，故原告应向被告支付。关于产假工资差额。虽然产假期间原告未向被告发放交通补助、绩效工资、月全勤奖和提成，但交通补助、绩效工资、月全勤奖和提成是劳动者正常出勤时才核算的工资部分，而被告产假期间未出勤，故被告主张产假工资差额，原审法院依法不予支持。关于少休60天产假工资。根据相关规定，法定产假为98天，职工合法生育子女的，增加产假60天。本案中，被告休满98天产假后回岗上班，7日后通知原告解除劳动合同，被告未提交其要求增加产假60天而原告不同意的相应证据，故被告该项主张依法不予支持。关于带薪年休假。被告于2018年3月7日提起仲裁，原告以仲裁时效抗辩，因被告未提供时效中断或中止的相应证据，故对2017年3月7日之前的年休假工资不予支持。2017年3月8日至2017年12月31日期间被告应休年休假4天，原告未安排被告休相应的年休假与法相悖，2018年1月1日至2018年2月26日期间被告应休年休假不足1天，而被告已于2月23日休年休假1天，故原告应向被告支付未休年休假工资1552.74元（4221.51元/月÷21.75天×4天×200%）。关于2017年年终奖。根据《维视图像2017年度年终奖发放说明》，原告应按被告月综合工资向被告发放2017年年终奖。原告虽提供员工手册证明被告不具备发放资格，但原告未提交被告知晓该员工手册的相应证据，且被告对此也予以否认。因此，原告应按被告月平均工资向被告支付2017年年终奖，被告主张4000元符合法律规定，依法予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”。用人单位为劳动者办理档案和社保关系转移手续是劳动合同解除后的附随义务，用人单位不得就此附加任何条件。因此，被告要求原告为其办理社会保险转移手续，依法予以支持。关于未转移社保损失，因该项主张未经仲裁，依法不予处理。关于被告要求原告为其补缴2014年11月11日至2015年4月社会保险的仲裁请求，因不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，依法不予处理。关于原告要求被告支付违反保密协议的违约金20000元一节。因原告明确其要求被告支付该违约金的理由是被告未办理离职工作交接和财物交接，但经核实被告离职时并未带走原告财物，且原告未举证证明被告存在泄漏商业秘密及其他违反《保密协议》约定义务的行为，故原告该项请求依法不予支持。关于原告要求被告赔偿未办理离职手续给其公司造成的损失10500元一节。因原告明确其该损失指向接替被告工作的员工所支付的工资，而该支出系原告的正常经营支出，非损失，依法不予支持。综上所述，兹根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条，《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条第十条、第十二条及《陕西省人口与计划生育条例》第四十八条之规定，遂判决：一、原告陕西维视数字图像技术有限公司于本判决生效后十日内向被告郭志敏支付2018年2月工资622.68元。二、原告陕西维视数字图像技术有限公司于本判决生效后十日内向被告郭志敏支付解除劳动合同经济补偿金13857.9元。三、原告陕西维视数字图像技术有限公司于本判决生效后十日内向被告郭志敏支付2017年3月8日至2017年12月31日期间的未休年休假工资1552.74元。四、原告陕西维视数字图像技术有限公司于本判决生效后十日内向被告郭志敏支付支付2017年年终奖4000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、原告陕西维视数字图像技术有限公司于本判决生效后三十日内为被告郭志敏办理社会保险转出手续。六、驳回原告陕西维视数字图像技术有限公司的其余诉讼请求。七、驳回被告郭志敏的其余仲裁请求。本案受理费10元，由原告承担。宣判后，陕西维视数字图像技术有限公司不服提起上诉称：一、被上诉人违反保密协议约定，根据劳动合同法第二十三条规定，被上诉人应向上诉人支付违反保密协议的违约金20000元。保密协议中约定，如被上诉人违反协议约定，应当一次性向上诉人支付违约金贰万元。被上诉人以短信方式单方提出解除劳动合同，其后再未到公司办理任何手续，导致了上诉人多个相关项目无法进行，给公司运营造成了巨大损失。根据《劳动合同法》第二十三条及第九十条规定，被上诉人应该按照《保密协议》的约定向上诉人支付20000元的违约金。二、被上诉人应向上诉人赔偿未办理离职手续给其造成的损失10500元。三、上诉人无须向被上诉人支付2018年2月份工资622.68元、解除劳动合同经济补偿金13857.9元、带薪年休假工资1552.74元、2017年终奖4000元。1、被上诉人在2018年2月份仅实际工作了两天，上诉人不应向其支付整月的工资。2、被上诉人在职期间，未缴纳社保期间系被上诉人未将养老保险关系转入上诉人处，上诉人根本无法自行为被上诉人缴纳社会保险。被上诉人以短信的形式提出离职属于辞职，在未与用人单位充分协商的情况下，未提前三十天提出，属于典型的违反法律规定和劳动合同约定及单位规章制度的行为，上诉人不应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。3、被上诉人于2018年3月7日提起劳动仲裁，要求上诉人支付3年的带薪年休假工资，己超过一年的仲裁申请时效期间的，依法不应得到支持。且被上诉人2017年11月13日至2018年2月19日已休产假且2018年度仅上班几天，不应享受这两年期间的带薪年休假。4、2017年度，被上诉人并未参加年终总结会，且已单方离职，被上诉人自2014年11月10日入职，其明知单位规章制度、奖金发放制度。根据上诉人规章制度及员工手册规定，被上诉人不具有享受年终奖的资格，上诉人不应向被上诉人发放年终奖。综上所述，上诉人认为一审判决认定事实不清、适用法律错误。请求：1、撤销一审判决第一、二、三、四、六项；改判上诉人无需向被上诉人支付2018年2月份工资622.68元，解除劳动合同经济补偿金13857.9元，带薪年休假工资1552.75元，2017年年终经4000元；2、改判郭志敏向公司支付违反保密协议违约金20000元，赔偿因其未办理离职交接造成的经济损失10500元；3、诉讼费由被上诉人承担。被上诉人郭志敏辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权解除劳动合同并要求支付经济补偿金。本案中，上诉人陕西维视数字图像技术有限公司未依法为郭志敏缴纳社会保险费，一审法院依法判决其向郭志敏支付解除劳动合同经济补偿金并无不当；郭志敏2018年2月仍在法定产假期间内，连同上班的两天，均属正常工作期间，一审法院判决其向郭志敏支付2018年2月应发工资亦无不当；《职工带薪年休假条例》并未规定产假期间不享有带薪年休假，一审法院判决其向郭志敏支付2017年度未休年休假工资亦无不当；郭志敏因休产假未能参加年度总结大会，上诉人以此为由不向向郭志敏支付2017年年终奖属侵犯郭志敏的合法权益，一审法院判决其向郭志敏支付2017年年终奖亦无不当。至于上诉人陕西维视数字图像技术有限公司称未办理离职交接手续、违反保密协议要求支付违约金并赔偿损失一节，因郭志敏在休产假前对其工作进行了全面交接，郭志敏休产假回单位后仅上了两天班，离开后也进行了相应交接，故不存在因郭志敏未办理离职交接手续、违反保密协议给其造成损失的情形，其请求缺乏依据，一审法院判决驳回其请求亦无不当。综上，上诉人陕西维视数字图像技术有限公司的上诉理由不能成立，一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人陕西维视数字图像技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘志愿审判员  姜 华审判员  陈洁婷二〇二〇年六月十五日书记员  梁 丹