西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书                             （2019）陕0113民初17109号原告：吴礼林，男，汉族，1969年10月20日出生，住陕西省宁强县。委托诉讼代理人：文自进，西安市雁塔区曲江法律服务所法律工作者。被告：张明学，男，汉族，1973年2月16日出生，住陕西省山阳县。委托诉讼代理人：沈芸，北京德恒（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘宁，北京德恒（西安）律师事务所律师。原告吴礼林与被告张明学劳动争议一案，吴礼林向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出市劳人仲不字（高新）[2019]146号裁决书，吴礼林对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告吴礼林及其委托诉讼代理人文自进、被告张明学及其委托诉讼代理人沈芸到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴礼林诉称，原、被告系事实劳动关系。原告自2017年8月19日进入被告单位工作，月工资4800元，原告于2017年9月11日正在给被告干活时，右脚不慎被废铁砸伤，事后经雁塔区仲裁委确认为事实劳动关系，确认为工伤，经西安市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为十级。原告住院医疗费等各项损失为154338元，被告拒绝支付。故原告诉至法院，请求判令：1.被告赔偿原告医疗费3600元，住院伙食补助费640元，交通费2000元，停工留薪工资28800元，护理费7200元，一次性伤残补助金33600元，一次性工伤医疗补助金39249元，一次性伤残就业补助金39249元，共计154338元 ；2.确认原告与被告于2019年7月1日解除劳动关系；3.本案诉讼费由被告承担。被告张明学辩称,一、原告未经劳动争议仲裁前置程序，直接诉至法院，程序违反法律规定，故法院应裁定驳回起诉；二、原告与被告并非劳动关系，实质为劳务关系，不应按照劳动关系进行赔偿。经审理查明：2017年8月19日，原告到西安市雁塔区张明学废旧物资回收站工作，担任杂工一职，主要从事剪铁分类工作，双方未签订书面劳动合同。2017年9月11日，原告吴礼林在工作时受伤，其于2017年9月13日到陕西省康复医院治疗，之后再未到回收站上班。经诊断，原告吴礼林为右足小趾近节趾骨骨折，实际住院8天（2017年9月13日-2017年9月21日），共支出医疗费3050.62元，出院时医嘱1.继续石膏固定3周，3周后复查，视情况拆除石膏；2.避免右足剧烈活动，防止二次损伤；3.如有不适，门诊随诊。后原告吴礼林向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会申请确认其与西安市雁塔区张明学废旧物资回收站存在劳动关系，2018年3月 28日，该仲裁委员会作出雁劳人仲案字[2017]1409号裁决书，裁决确认吴礼林与西安市雁塔区张明学废旧物资回收站之间存在事实劳动关系，西安市雁塔区张明学废旧物资回收站未在法定期限内向法院提起诉讼。2018年7月4日，西安市雁塔区人力资源和社会保障局雁XX社工认字[2018]第78号《工伤认定决定通知书》，确认原告为工伤。2018年8月24日，西安市劳动能力鉴定委员会西安市劳鉴[2018]年08241255号《鉴定结论书》认定原告伤残等级为十级。西安市雁塔区张明学废旧物资回收站不服西安市雁塔区人力资源和社会保障局雁XX社工认字[2018]第78号《工伤认定决定通知书》，于2018年9月3日向西安市人力资源和社会保障局申请行政复议，西安市人力资源和社会保障局作出市XX社复决字[2018]33号《行政复议决定书》，复议决定维持西安市雁塔区人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定通知书》（雁XX社工认字[2018]第78号）。后西安市雁塔区张明学废旧物资回收站以西安市雁塔区人力资源和社会保障局、西安市人力资源和社会保障局为被告、吴礼林为第三人提起行政诉讼，要求撤销《工伤认定决定书》及《行政复议决定书》，西安铁路运输中级法院作出终审判决驳回西安市雁塔区张明学废旧物资回收站的诉讼请求。另查明，西安市雁塔区张明学废旧物资回收站原系个体工商户，经营者为张明学。2019年8月14日，经被告张明学申请，西安市工商行政管理局高新分局核准对西安市雁塔区张明学废旧物资回收站注销登记。2019年8月23日，吴礼林以张明学为被申请人向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委以张明学不属于劳动争议仲裁适格主体为由决定不予受理，后原告诉至本院。再查明， 2018年度陕西省在岗职工平均月工资为6249.4元。以上事实，有裁决书、工伤认定决定通知书、鉴定结论书、行政复议决定书、行政判决书、仲裁申请书、不予受理通知书、住院病案、医疗费发票、谈话笔录、平均工资等证据及庭审笔录等在卷佐证,并经当庭核对无误，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会雁劳人仲案字[2017]1409号裁决书已发生法律效力，庭审中，被告未提供证据反驳该裁决书认定的事实，故本院据此认定原、被告之间存在劳动关系，劳动者受伤时依法享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。由于用人单位西安市雁塔区张明学废旧物资回收站已注销，本案中应由被告张明学个人向原告吴礼林支付上述费用。关于原告的月工资，原告称双方口头约定月工资4800元，被告对此不予认可，辩称是按160元/天的标准支付。法律规定，劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬。本案中，原告的岗位为从事剪铁分类等工作的杂工，按照同工同酬原则，本院认为原告的工资按照160元/天计算更为接近现实情况，故原告月工资应为3480元。关于原、被告劳动关系解除时间，被告辩称原告受伤当天劳动关系解除，于法无据，本院不予采纳。原告请求确认与被告2017年7月1日解除劳动关系，但未提供相关证据，本院不予采纳，因原告于2019年8月23日向法院起诉要求与被告解除劳动关系，本院据此认定原、被告劳动关系解除时间为2019年8月23日。关于原告2017年9月1日至2017年9月11日工资的主张，于法有据，本院予以支持，因该期间法定工作时间为7天，被告应向原告支付2017年9月1日至2017年9月11日的工资1120元。关于医疗费，根据原告提交的医疗费票据，被告应向原告支付医疗费3050.62元；关于住院伙食补助费，原告实际住院天数8天，按照80元/天的标准，被告向原告支付住院伙食补助费640 元；关于交通费，原告未向法庭提交相关票据，因原告受伤属实，本院酌定交通费为200元；关于护理费，因原告实际住院8天，按照80元/天的标准计算，被告应向原告支付护理费640元；关于停工留薪期工资，因原告未提供应享受停工留薪期工资证明，本院不予支持；关于一次性伤残补助金，因原告为十级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金共计24360元；关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项及《陕西省实施办法》第二十四条的规定 ，被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金37496.5元、一次性伤残就业补助金37496.5元，共计74993元。   综上，依据《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第五十四条、第六十二条第二款，《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第五条，《陕西省实施办法》第二十四条之规定，判决如下：一、原告吴礼林与被告张明学之间的劳动关系于2019年8月23日解除；二、被告张明学于本判决生效之日起十日内支付原告吴礼林2017年9月1日至2017年9月11日的工资1120元；三、被告张明学于本判决生效之日起十日内向原告吴礼林支付医疗费3050.62元、交通费200元、住院伙食补助费640元、护理费640元、一次性伤残补助金24360元、一次性伤残就业补助金37496.5元、一次性工伤医疗补助金37496.5元，以上共计103883.62元；四、驳回原告吴礼林的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告张明学负担。因原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审 判 长  吕  睿  涵人民陪审员    赵      宣人民陪审员  周  世  安   二〇二〇 年 六 月 十八 日                              书 记 员  史  艺  华   打印：相丽华       校对：马格      2020年  月  日送达1