河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终2353号 上诉人（原审被告）：王建恩，男，1990年4月30日出生，汉族，住武安市。 委托诉讼代理人：**，河北李海玉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宋改的，女，1955年3月24日出生，汉族，住武安市。 委托诉讼代理人：张建民，武安市民声法律服务所法律工作者。 上诉人王建恩因与被上诉人宋改的身体权纠纷一案，不服河北省武安市人民法院（2019）冀0481民初454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。上诉人王建恩委托诉讼代理人**、被上诉人宋改的委托诉讼代理人张建民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王建恩上诉请求：1、请求贵院依法撤销武安市人民法院作出的（2019）冀0481民初454号民事判决，依法改判或发还重审；2、请求依法判决上诉人不承担被上诉人的误工费，以及应当按照农民支持护理费，残疾赔偿金以及精神损害抚慰金过高，依法应当扣除20000元的损失；3、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，不应当支持被上诉人的误工损失。被上诉人宋改的事故发生是已经年满63周岁，我国《劳动法》明确规定，女职工的法定退休年龄55周岁，而宋改的明显超过了《劳动法》规定的退休年龄，故不应当有误工损失。一审中被上诉人宋改的提交的天津领军环保科技有限公司武安分公司的证明、劳动合同、工资表，不具有真实性、客观性，没有相应的银行转账印证其退休后有工资的情况，以上证据不足以证明宋改的有退休工资，不能证明有误工损失，如若法院认定有误工损失，那么误工天数应当依法认定，上诉人认为由于被上诉人的原因，拖延鉴定，导致鉴定结果出具的比较晚，误工天数认定为120日为宜。二、一审判决在护理费的问题上出现矛盾，护理人员为农民，并且均是按照农民主张的护理费，一审法院不应当按照居民服务行业工资标准计算，明显超过了诉讼请求的内容。一审开庭中，被上诉人提交的是宋付彬、宋国彬的户口页索要护理费按照农村居民计算，护理人均为农村居民。但是一审法院却认定护理费按照居民服务行业工资计算损失，明显是错误的，第一点超过了原告的诉讼请求范围，第二点没有证据证明护理人员从事居民服务行业，第三点，认定护理人员为农村居民，最后却按照居民服务行业工资计算损失，明显前后矛盾。本案中没有任何证据及鉴定结果证明住院期间需要二人护理，上诉人认为一审法院判决不公，加重了上诉人的责任。三、残疾赔偿金计算错误，精神抚慰金过高。事故发生在2018年12月21日，伤残赔偿金应当按照2017年的标准计算，即为12881*16年*20%＝41219.2元，而不是一审法院认定的44899.2元、伤者年龄较大，并且有既往病史，精神损害抚慰金认定为10000元过高，上诉人认为认定为5000元为宜。 宋改的答辩称，宋改的从事清洁工的工作，每月工资500元，身体比较健康，一审程序合法，各项损失认定合理，请求维持一审判决。 宋改的向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告因道路交通事故赔偿原告财产损失费、医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计19万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月21日18时40分许，被告王建恩驾驶二轮电动车沿邯沙线有东西向西行驶至邯沙线39公里加700米处时，与前方同向并排步行的宋改的、郝海云发生碰撞，造成宋改的受伤，车辆损坏的交通事故。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告诉讼请求。 一审法院认定事实：2018年12月21日18时40分许，王建恩驾驶二轮电动车沿邯沙线由东向西行驶至邯沙线39公里加700米处时，与前方同向并排步行的宋改的、郝海云发生碰撞，造成宋改的受伤，车辆损坏的交通事故。武安市公安交通警察大队作出道路交通事故认定书认定，王建恩负事故全部责任，宋改的、郝海云不负事故责任。事故发生后，宋改的被送往武安市人民医院住院治疗64天，支付医疗费83167.19元，外购药品费（人血白蛋白）4100元，残疾辅助器具费1900元，交通费1000元，该医院出具诊断证明和病历显示：本次交通事故造成宋改的右额颞顶急性硬膜下血肿、左额叶、右额叶、右颞叶脑挫伤、双顶脑挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、左顶枕头皮血肿、双肺挫伤、双肺炎症、双侧胸腔积液、肋骨骨折、应激性溃疡、低蛋白血症。2019年12月5日，宋改的经邯郸法证司法医学鉴定中心鉴定为伤残等级九级、护理期限90日，支付鉴定费1798元。宋改的系天津领军环保科技有限公司武安分公司保洁员，月平均工资500元，住院期间由长子宋付彬、次子宋国彬护理，宋改的及护理人员均为农村居民。事故发生后，王建恩为宋改的垫付医疗费26400元。 一审法院认为，王建恩骑电动自行车在道路上行驶，应当遵守交通安全法规，违反交通法规发生交通事故，当事人应按照在此事故中的过错程度承担民事赔偿责任。本案王建恩负事故全部责任，由此给宋改的造成的损失，王建恩应按责赔偿。宋改的损失包括：医疗费87267.19元、住院伙食补助费3200元（64天×50元=3200元）、误工费5816.67元【按月平均工资计算至评残前一日，（500元/月÷30天×349天）=5816.67元】、护理费16854.36元【根据宋改的伤情酌定二人护理，并参照伤残鉴定意见书意见护理期限为90日，按居民服务业工资标准计算损失，（39947元/年÷365天×64天）+（39947元/年÷365天×90天）=16854.36元】、残疾赔偿金44899.2元【按农村居民人均年可支配收入标准计算损失，（14031元/年×16年×20%）=44899.2元】、残疾辅助器具费1900元、精神损害抚慰金10000元（因本次事故给宋改的造成伤残，宋改的遭受一定的精神伤害，故精神损害抚慰金酌定为10000元）、交通费1000元、鉴定费1798元，共计172735.42元。故王建恩应按其所负事故全部责任赔偿宋改的172735.42元。因王建恩已为宋改的垫付26400元，故王建恩应再赔偿宋改的146335.42元。宋改的请求赔偿营养费和财产损失费，因未提供相应证据，故该项请求不予支持。庭审中，宋改的提交部分“收据”证明支付残疾辅助器具费1514元。一审法院认为，宋改的提交证据不符合证据形式要件，应当提交正式发票予以佐证，因宋改的提交的证据不足以证明其主张，故该项请求不予支持。庭审中，王建恩质证时认为宋改的鉴定伤残等级过高以及住院期间有治疗与本次事故无关的疾病。对此，一审法院认为，王建恩所提出的异议庭后向王建恩告知5日内提交书面鉴定申请书并预先交纳鉴定费，但在规定时间内王建恩未向法院提交书面鉴定申请书，也未按时向法院预交鉴定费，视为其放弃申请鉴定的权利，应当承担举证不能的责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、王建恩于本判决生效后十日内赔偿宋改的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计172735.42元，已付26400元，尚需再付146335.42元；二、驳回宋改的其他诉讼请求。案件受理费4100元，减半收取2050元，由王建恩承担。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实本院予以确认。 本院认为，关于一审认定的误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金是否适当的问题。1、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”西万安村委会证明，宋改的在村中从事清洁工作，月工资500元。宋改的因本次事故不能正常从事工作，有实际误工损失，上诉人王建恩作为侵权人应予赔偿。但一审认定误工期349天较长，酌情认定为180天，即误工费（500元/月÷30天×180天）=3000元。2、护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。宋改的住院期间有两个儿子护理，两人均为农村居民，应参照河北省2019年度道路交通事故人身损害赔偿标准农、林、牧、渔业23461元计算，即（23461元/年÷365天×64天）+（23461元/年÷365天×90天）=9898.6元。一审按照居民服务业的标准计算不当，予以纠正。3、伤残赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，各项赔偿数据标准应按照一审法庭辩论终结时的上一统计年度计算。一审据此按照2019年的统计标准计算伤残赔偿金并无不当。4、精神抚慰金，宋改的伤残等级为九级，一审认定10000元的精神抚慰金并无不当。综上，宋改的各项经济损失总计为162963元。因王建恩已为宋改的垫付26400元，故王建恩应再赔偿宋改的136563元。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省武安市人民法院（2019）冀0481民初454号民事判决; 二、王建恩于本判决生效后十日内赔偿宋改的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计136563元； 三、驳回宋改的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4100元，减半收取2050元，由宋改的承担250元，王建恩承担1800元；二审案件受理费300元，由宋改的承担150元，王建恩承担150元。 本判决为终审判决。 审 判 长 田保俊 审 判 员 田 莉 审 判 员 胡海军 二〇二〇年六月二十四日 法官助理 崔针针 书 记 员 李晓杰