山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终1610号上诉人(原审被告):四川广安智丰建设工程有限公司,住所地四川省广安经济技术开发区奎阁大道1号。法定代表人:伍刚,经理。委托诉讼代理人（特别授权）：邱忠磊，山东恒正律师事务所律师。被上诉人(一审原告):张某某,男,1947年11月13日出生,汉族,住重庆市丰都县。委托诉讼代理人（特别授权）：史作华，山东金正义律师事务所律师。上诉人四川广安智丰建设工程有限公司因劳动争议纠纷一案，不服梁山县人民法院(2019)鲁0832民初6700号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年3月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。四川广安智丰建设工程有限公司上诉请求：1、依法撤销一审民事判决书，改判四川广安智丰建设工程有限公司不承担赔偿责任或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由张某某承担。事实与理由：一审法院认定四川广安智丰建设工程有限公司应当承担张某某住院期间伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金共计44161.72元缺乏事实依据。一、本案所涉问题是四川广安智丰建设工程有限公司的分公司四川广安智丰建设工程有限公司电力六处(以下简称“电力六处”)与张某某是否存在劳动关系。虽然梁山县人社局依职权认定被电力六处所受伤害为工伤,但电力六处对于该工伤的认定一直持有异议,并且依法申请了行政复议以及提起了行政诉讼,在已经生效的济宁市中级人民法院(2016)鲁08行终176号和177号行政判决书中已经明确“在对双方之间系劳动关系或雇佣关系存在争议时,原审被告梁山县人力资源和社会保障局仅以该民事判决和该案庭审笔录认定电力六处与张某某系劳动关系,证据不足”也就是说,以上述现有证据认定双方之间存在劳动关系明显存在争议,但在随后梁山县人社局重新作出认定工伤决定书时并未补强更多的证据材料,仅仅多了一份张宗明的证人证言,而该证人的身份无法核实,该证言的真实性无法确认,基于此,四川广安智丰建设工程有限公司认为电力六处与张某某之间的劳动关系存有异议,梁山县人社局仅依据最高人民法院行政审判庭《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示》的答复【(2009)行他字第12号】中关于劳动行政部门在认定工伤中具有劳动关系确认权就随意扩大该确认权的适用范围,置用人单位的权益于不顾,对于有争议的劳动关系予以确认,进而认定被上诉人属于工伤明显缺乏事实依据。二、一审法院认定住院期间伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金的计算存在错误。1、梁山县人民法院(2014)梁民初字第796号民事判决书中已经将住院伙食补助费、护理费及误工费作为直接损失赔偿给张某某,在本案中再次判决赔偿属于重复计算,依法应当予以纠正。2、一次性伤残补助金的数额也存在错误,四川广安智丰建设工程有限公司认为即便应当支付一次性伤残补助金,也应当按照2013年度梁山县最低工资标准,而并非按照该年度工伤保险缴费基数计算,因此,一审法院计算标准错误。综上,请二审法院维护四川广安智丰建设工程有限公司的合法权益。张某某答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。张某某向一审法院起诉请求：1、判令被告立即支付原告工伤待遇80000元，在诉讼过程中，原告张某某增加诉讼请求，要求被告支付其工伤待遇为140704.50元；2、判令被告支付原告未为其办理社会保险手续，导致其无法享受社会保险待遇，无法办理退休手续给原告造成的损失，按照电力安装行业平均工资计算20年。一审法院查明：四川广安智丰建设工程有限公司电力六处系被告智丰公司的分支机构，已办理注销登记。原告张某某为被告位于梁山县境内的工地从事架线工作。2013年12月21日，原告张某某等16人乘坐被告承租的李兴杰的车辆从住地前往工地上班途中发生交通事故，致原告受伤，并在梁山县人民医院住院治疗。2016年8月8日，梁山县人力资源和社会保障局作出梁人社工认字[2016]44号认定工伤决定书认定为工伤，原告张某某的劳动功能先后经济宁市劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定结论为劳动功能障碍程度柒级。生活自理障碍程度无生活自理障碍。2019年11月14日，原告张某某向梁山县劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，梁山县劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围为由不予受理。一审法院认为：原告张某某在上班途中因交通事故受伤，经梁山县人力资源和社会保障局认定为工伤，且原告经济宁市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度柒级，事实清楚，证据充分，应予认定，原告依法应当享受工伤保险待遇。由于被告智丰公司未为原告张某某交纳工伤保险费，故对原告应获得的住院期间伙食补助费、护理费、停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金应由被告支付。由于原告未向本院提供其事故发生前平均工资收入的相关证据，本院酌定按照济宁市2013年工伤保险交纳基数2130元予以计算原告应获得一次性伤残补助金和停工留薪期间的工资，因此，原告应获得一次性伤残补助金为27690元（2130元／月×13月）。由于原告张某某主张的停工留薪期间工资按12个月计算没有法律依据，本院参照山东省工伤职工停工留薪期管理办法、山东省工伤职工停工留薪期分类目录的相关规定，本院酌定，原告张某某的停工留薪期间为6个月，对其停工留薪期间工资，本院予以认定12780元（2130元／月×6月）。对原告主张的住院伙食补助费2650元（50元／天×53天），由于原告主张的计算标准没有法律依据，根据山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第十条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准由统筹地区人民政府制定。根据该规定，济宁市人民政府制定的职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为20元／天，因此，原告张某某的住院期间的伙食补助费为1060元（20元／天×53天）。对原告主张的交通费、住宿费共计10000元，因原告未提供相关证据支持其主张，本院不予支持。对原告主张的护理费5300元（100元／天×53天），因原告未提供其护理人员具有固定收入和减少收入的证明，对其护理费本院酌定按照济宁市2013年最低收入工资标准予以计算，本院予以认定2631.72元（1080元／21.75天×53天）。对原告主张的一次性工伤医疗补助金，根据山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条的规定，达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金，由于原告张某某在发生工伤时已达到退休年龄，因此，对原告的该项请求，本院不予支持。虽然被告未为原告办理社会保险手续，但由于原告自2013年3月为被告从事架线工作时，已年满60周岁，被告无法为原告办理社会保险手续，因此，原告请求被告赔偿因未给原告办理社会保险手续给原告造成的损失的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告四川广安智丰建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告张某某住院期间伙食补助费、护理费、停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金共计44161.72元。二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告四川广安智丰建设工程有限公司负担。二审中上诉人提交梁山县人民法院(2014)梁民初字第796号民事判决书，证明张某某的住院伙食补助费、护理费及停工留薪期工资已在该判决中予以支持，本案不应再赔偿。被上诉人质证称，对该证据的真实性无异议，但是不能证明上诉人的观点。经二审审查，该判决书的案由为机动车交通事故责任纠纷，并不能证明在劳动争议纠纷案件中不应赔付相关费用，对该判决书的真实性本院予以确认，但是对于上诉人的证明观点本院不予采信。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为,被上诉人张某某在2013年12月21日发生的交通事故中所受伤害已被梁山县人力资源和社会保障局认定为工伤，经济宁市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度柒级，济宁市中级人民法院（2017）鲁08行终211号行政判决书对张某某在事故中所受伤害应为工伤也进行了分析认定，现上诉人上诉称其与被上诉人系雇佣关系，而非劳动关系，与生效法律文书认定事实不符，本院不予采信。对于上诉人提出的梁山县人民法院(2014)梁民初字第796号民事判决书中已对被上诉人的住院伙食补助费、护理费及停工留薪期工资予以支持，本案不应再赔偿上述费用的问题。因梁山县人民法院(2014)梁民初字第796号民事案件的案由为机动车交通事故责任纠纷，而本案为劳动争议纠纷，根据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定，职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。本案中，上诉人没有为被上诉人办理工伤保险，其应对上述赔偿项目承担赔付责任。对于上诉人提出一次性伤残补助金应按照2013年度梁山县最低工资标准计算,而不应按该年度工伤保险缴费基数计算的问题,因上诉人的该项上诉意见并无法律依据，本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人四川广安智丰建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年六月二十八日书记员  黄 灿