河北省文安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀1026民初1195号 原告:文安县忆辰机械设备有限公司。住所地：文安县史各庄镇韩各庄村。 法定代表人：谷忠义，该公司经理。 委托代理人：郭丽华，河北前景欣律师事务所律师。 被告：舟山市汤氏机械制造有限公司。住所地：浙江省舟山市定海区金塘镇西堠工业区山潭路9号。 法定代表人：汤奇良，该公司经理。 被告：汤奇良，男，1981年10月20日出生，汉族，住浙江省舟山市定海区。 二被告委托代理人：郭岩，天津昌朋律师事务所律师。 原告文安县忆辰机械设备有限公司（以下简称文安忆辰公司）诉被告舟山市汤氏机械制造有限公司（以下简称舟山汤氏公司）、汤奇良买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理后，依法适用简易程序于2020年6月24日公开开庭进行了审理。原告文安忆辰公司法定代表人谷忠义、委托代理人郭丽华，被告汤奇良、被告舟山汤氏公司、汤奇良委托代理人郭岩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告文安忆辰公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令二被告返还原告货款147700元，并给付逾期付款违约金（按照同期银行贷款利率的1.5倍标准计算，给付至实际履行日）。2、本案诉讼费用等相关费用由被告承担。事实理由：原被告双方于2020年4月7日签订了一份购销合同，原告依照约定已支付货款245000元，但被告未按合同约定时间以及约定的货物型号交付货物，被告只交付了部分货物，并且交付的货物与合同约定不符，被告的行为已经严重违约，导致合同无法继续履行，故原告要求被告退回未交付货物的货款147700元。为维护自身合法权益不受侵犯，故原告向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告舟山汤氏公司、汤奇良辩称：1、二被告不同意原告的诉讼请求，要求原告继续履行合同。理由：原告未按照合同足额交付货款，违约在先。被告在收到足额付款前享有抗辩权，根据合同约定，货款为260000元，原告仅支付245000元，合同约定原告款项全部到帐后被告才安排加工发货，2020年4月17日在原告的要求下，双方将合同内容进行变更，将50型号的货物变更为5套，65型号的变更为15套，为此原告应增加货款20000元，被告已将付款帐号发给原告，原告迟未付款，导致被告无法及时供货。2、根据合同约定，货物由被告送到原告指定仓库，但在合同履行过程中，原告并未告知被告将货物送至哪里，后原被告变更货物交付方式，改为由原告到被告处提货，因此，按照合同约定，被告无法履行送货义务，变更交货方式后原告也未及时提货，因此，原告存在违约行为。3、原告要求退货款，前提是依法成立的合同予以解除，双方在合同中并未约定合同解除的权利和情形，因此，原告无权解除合同，根据合同法规定，原告解除合同应当催告违约方在合理期限内履行义务，违约方仍不履行义务的情况下才可以解除合同。原告并未在合理期限内催告被告交货，因此，原告解除合同的条件不成立。原告解除合同应当以书面形式告知被告，但本案至今原告均未提出解除合同的要求，因此，合同依法仍具有合同效力，应当继续履行。4、关于违约金，合同中并未约定违约金条款，因此原告主张违约金没有依据，原告仅可以要求被告赔偿相应的损失，但原告未提该项请求，违约金不应支持。汤奇良不应作为本案被告，本案合作发生在原告公司和被告公司间，与被告汤奇良本人无关，原告无权起诉汤奇良。2020年4月27日，原告在本案合同基础上又另行订购了10套65型号的货物，每套单价18000元，总货款180000元，被告已按原告的要求加工完毕货物，但原告迟迟未提货或要求被告交货，也未按照约定支付该笔货款，二被告保留就该批货物起诉原告的权利。双方成立的合同价款是不含税金的，现在根据国家税法要求，原告必须给被告开具增值税发票，税点是23%，因此原告应支付被告开票的税金。 原告文安忆辰公司向本院提供如下证据： 证据一：文安县忆辰公司营业执照一份，法人代表身份证一份。证据二：被告舟山汤氏公司的工商注册信息。证据三：原被告于2020年4月7日购销合同一份，合同对产品名称、数量、单价、总金额、型号等内容进行了详细约定，同时约定全款到帐后加工，到帐6天后安排发货，9天内完成订单等内容，但是后期原被告通过微信聊天方式对其中50熔喷螺杆的单价及总金额进行了变更，单价为11000元每套变更为每套10500元，总金额为105000元；65熔喷螺杆10套，14000元一套，10套140000元，共计货款245000元。原告按约定履行了全额交付货款的义务。证据四：中国农业银行股份有限公司文安史各庄支行交易明细清单一份，证实原告于2020年4月7日通过王伟的帐户转给被告汤奇良个人帐户货款245000元。因被告舟山汤氏公司系自然人独资公司，法人汤奇良用个人帐户收取货款，存在人格混同，汤奇良应与被告舟山汤氏公司承担连带返还货款义务。证据五：原告法人谷忠义与被告汤奇良自2020年4月7日上午9：46互加微信至二人通过微信聊天的所有记录，双方通过微信聊天的方式商谈了供货的事宜，微信聊天记录显示双方对产品的名称、数量、单价、总金额、型号等进行了详细的约定，汤奇良先后给谷忠义发送两份由其提供的固定格式的合同（一份合同总价250000元，65熔喷螺杆单价，14000元一套；一份合同总价260000元，65熔喷螺杆单价15000元一套，其他内容除履行时间外大致相同），微信中双方采纳了第二份合同中的绝大多数条款，并约定50熔喷螺杆10套，单价变更为每套10500元，10套105000元。65熔喷螺杆10套，14000元一套，10套140000元，总价款245000元（包含运费的价格）。原告于当天向被告支付245000元货款。微信聊天中被告汤奇良认可收到货款，但被告汤奇良在收到货款后第二天即2020年4月8日就称因没有材料不能按时履行合同，但是当时原告已经同第三人签订了合同，如果合同不履行将导致原告与第三方签订的合同无法履行，会给原告带来巨大损失。于是原告同意延期两到三天。但至最后被告仅履行了交付8套螺杆（包括50的螺杆2套、65螺杆6套），其余12套始终未交付。之后原告又一直催要货物，但被告但始终未供货，后被告提议让原告更换货物，但是因为被告没有现货，原告没有同意。在此期间，原告曾多次开车到被告处提货，但每次都是空车而归，聊天记录均可证实。聊天记录是一个完整的体系，能够真实客观全面连续反映二人就供货协商的始末，能够证实原被告达成购销合同后，原告已履行全部付款义务，并且甚至每天多次催要货物，被告始终找各种借口不履行供货义务，且被告交付的8套螺杆与双方约定明显不符，已给原告造成巨大损失，对此被告是知情的，待原告明确所有损失的金额及证据后，原告对损失保留另诉的权利。同时，聊天记录也能证实原告已经通过微信聊天的形式明确告知被告解除合同，合同的解除期限为2020年4月29日晚12时，也告知了被告最后的交货时间，并且也是被告主动提出的最后交货时间为2020年4月29日晚6时，被告迟延履行主要供货义务，原告多次催告后在合理期限内仍未履行，被告未履行的行为同时导致原告不能实现合同的目的，于法于理被告应返还未交付货物的货款。证据六：谷忠义与汤奇良于2020年4月30日16时16分的通话录音一份，时长为21分15秒，谷忠义的手机号134××××6386，汤奇良的手机号138××××9022，录音能证实原被告达成购销协议后，原告于当天支付了全部付款义务，被告仅提供了8套螺杆，并且螺杆质量不符合合同约定，原告多次到被告处提货均空车而归，双方确定了最终的货物交付时间为2020年4月29日晚6时，未交货部分的合同解除时间为2020年4月29日晚12时。在庭审中被告称双方在2020年4月27日增加了机械设备，对合同部分内容进行了变更，通过录音能证实该说词完全不属实，因为录音发生在2020年4月30日，在录音中被告说法之字未提。 被告对原告提供的证据的质证意见： 对原告提供的证据一、二、三、四、五、六的真实性均无异议。对原告提供的证据三中总价260000元的合同无异议，但被告认为原告未按合同约定足额付款，原告违约在先。对于证据四不能证明被告公司与汤奇良存在财产混同的情况，公司和个人财产混同需要长期二者财产混同无法分辨，本案汤奇良仅是提供银行帐号代收公司款项，仅凭银行转帐记录不能达到公司独立人格否认的标准。对证据五从聊天记录内容中可以显示原告于4月17日要求变更合同内容，将50型号螺杆数量变更为5套，65型号螺杆数量变更为15套，为此，原告应补差价20000元，原告明确同意支付20000元，被告也将银行帐户发给了原告的法定代表人，但原告至今未付款。聊天记录还能显示2020年4月27日原告向被告增订65型号的螺杆10套，每套单价18000元，总货款180000元，原告主动向被告表示先转90000元，被告将银行帐户发给原告法定代表人谷忠义，原告至今未付款。被告已按照原告要求加工制作完成该10套65型号的螺杆。在2020年4月27日原被告仍在沟通发货事宜，但在2020年4月28日突然提出退款，并未提前通知被告解除合同并采取损失进一步扩大的措施，导致被告仍然为原告加工已订货物，由于2020年4月28日螺杆价格暴跌，导致原告不想要原来的货物，将市场风险完全转稼给被告承担，违反诚实信用原则。对证据六不能证明原告的证明目的，且在录音中有明确提到了4月27日追加10套65型号螺杆事宜，并明确提到了当时的订货价格是18000元。 对于原告提供的证据一、二、三、四、五、六，被告对上述证据的真实性均无异议，且本院认为上述证据均具有合法性、与本案具有关联性，故本院均予以确认。 经审理查明如下事实：2020年4月7日原告文安忆辰公司法定代表人谷忠义与被告舟山汤氏公司法定代表人汤奇良通过微信联系，双方商定由原告文安忆辰公司向被告舟山汤氏公司购买50熔喷螺杆10套、65熔喷螺杆10套，合同约定50熔喷螺杆单价11000元，65熔喷螺杆单价15000元，合同共计价款260000元。50.1：30.配146减速箱，65.1：32.配173减速箱。质量要求技术标准：按国家标准和需方的使用要求标准执行。交货地点：由供方送货到需方指定仓库，运费由供方承担。结算方式及期限：全款到帐后加工，到帐6天后安排发货，9天完成订单。之后原被告在微信中最后商定的总价款是245000元（其中50熔喷螺杆10套，每套10500元，10套105000元，65熔喷螺杆10套，每套14000元一套，10套140000元）。当日原告文安忆辰公司将245000元款项汇至被告汤奇良个人帐户。此后被告向原告交付了8套螺杆（其中2套50的螺杆，6套65螺杆），按原被告最后商定的价格计算交付的螺杆价款应为105000元。其他螺杆经原告多次催要被告一直未交付。2020年4月29日原告在微信中表示因被告迟延交货造成损失，要求解除买卖合同。2020年4月30日在原被告电话录音中原告也表示解除合同。 本院认为：原告文安忆辰公司与被告舟山汤氏公司存在买卖螺杆的合同关系。原被告在微信中最后商定两种螺杆的价格共计245000元，原告文安忆辰公司已经将245000元合同价款给付被告汤奇良，故本院对被告在答辩中称原告未将全部货款给付清，原告违约在先的答辩主张本院不予采信。对于被告答辩称原告于2020年4月17日、2020年4月27日另行变更或增加了螺杆的订购数量，本院认为即使按被告说法原告有变更或增加进货数量的意向，由于原告未向被告付款，说明原被告双方未达成一致意见，故不存在合同变更或增加问题，不能成为被告逾期履行合同的理由，不存在原告违约在先的问题。对于原被告买卖合同未履行部分是否解除的问题，从原告法人与被告汤奇良的微信聊天记录可以看出，原告法人在微信中多次催要货物，并2020年4月29日明确表示如被告再不能及时提供货物，要求解除合同退款。在2020年4月30日原被告法人的电话录音中原告法人也已明确表示解除合同，要求被告退款。故综上由于被告迟延交货，经原告多次催促后仍不能履行，造成原告已不能实现合同目的，故该合同未履行部分应予以解除。对于原告请求退回运费的问题，虽然合同约定运费由被告承担，但原告未提供相关证据证明运费数额，故本院不予支持。对于原告要求被告支付违约金问题，原被告未就解除合同自行协商一致，原告就未履行合同造成的损失问题也未当庭提供证据，故本院对于原告的该项请求不予支持。对于原告所称被告已供货物存在质量不合格的问题，原告未提供已供货物质量不合格的相关证据，故本院对于原告的该主张不予采信。对于被告汤奇良是否是本案适格责任主体问题，被告汤奇良要求原告将货款汇至其个人帐户，原告也确实将货款汇至了被告汤奇良的个人帐户，被告舟山汤氏公司与法人汤奇良造确实存在财产的混同问题，汤奇良应作为本案适格责任主体。对于被告答辩称由于原告未明确指定仓库，变更交付方式后又未及时提货，造成被告无法履行交付的答辩主张，本院认为被告的该主张明显与事实相背，本院对于被告的该答辩主张不予采信。对于被告要求原告支付税款的主张，原被告买卖合同的价格是不含税价格，被告未出示交税票据，本院对于被告的该项答辩主张不予采信。故依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十七条之规定，判决如下： 一、解除原告文安县忆辰机械设备有限公司与被告舟山市汤氏机械制造有限公司签订的购销合同中未履行部分。 二、被告舟山市汤氏机械制造有限公司、汤奇良共同退还原告文安县忆辰机械设备有限公司已付货款140000元。于判决生效后五日内履行。 三、驳回原告文安县忆辰机械设备有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1627元，保全费1270由被告舟山市汤氏机械制造有限公司、汤奇良负担。（上述费用原告已向本院预交，被告于判决生效后五日内直接将上述费用给付原告，本院不再另行收、退）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 审判员  王春玲 二〇二〇年六月二十八日 书记员  刘素娟