上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0109民初30561号原告：京通智汇资产管理有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：李哲，执行董事。委托诉讼代理人：孙庆龙，安徽承义律师事务所律师。委托诉讼代理人：张鑫，安徽承义律师事务所律师。被告：安徽亚盛幕墙科技股份有限公司，住所地安徽省六安市。法定代表人：叶朝绕，董事长。被告：叶朝绕，男，1972年8月19日出生，汉族，住安徽省合肥市。被告：亚盛建设集团有限公司，住所地安徽省合肥市。法定代表人：叶朝绕，执行董事。三被告共同委托诉讼代理人：王丹丹，北京盈科(合肥)律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：朱云婧，北京盈科(合肥)律师事务所律师。原告京通智汇资产管理有限公司与被告安徽亚盛幕墙科技股份有限公司(以下简称亚盛科技公司)、叶朝绕、亚盛建设集团有限公司(以下简称亚盛建设公司)借款合同纠纷一案，本院于2019年12月12日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孙庆龙律师、张鑫律师，三被告共同委托诉讼代理人王丹丹律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告亚盛科技公司向原告返还借款1,000万元以及计至实际清偿日的资金占用费、逾期罚息。(以1,000万元为基数，资金占用费按照年利率13.5%，逾期罚息按照年利率10.5%，均自2018年1月21日计至实际清偿之日止)；2.被告叶朝绕、亚盛建设公司对上述债务承担连带清偿责任；3.三被告共同承担律师费9万元。事实和理由：2017年1月23日，原告与亚盛科技公司、叶朝绕共同签署《借款担保协议》。约定原告作为出借人向亚盛科技公司提供金额为1,000万元的借款，期限自2017年1月24日至2017年4月24日，资金占用费率为年13.5%。若被告亚盛科技公司未能按期清偿借款本金及资金占用费,则原告有权对逾期借款本金按资金占用费率的300%计收罚息，罚息从逾期当日计至清偿逾期借款本金日。叶朝绕为亚盛科技公司借款本金、资金占用费、罚息等债务向原告承担连带担保责任。原告按照《借款担保协议》约定，分别于2017年1月24日、25日、26日，分三次将1,000万元转至亚盛科技公司银行账户。但借款期限届满后，亚盛科技公司仅向原告偿付300万元利息。2019年11月1日，三被告共同向原告出具《还款承诺书》，叶朝绕、亚盛建设公司承诺就亚盛科技公司的上述债务以及原告实现债权费用等款项向原告承担连带保证责任。基于上述事实，三被告应向原告偿付借款本金1,000万元以及计算至实际清偿日的资金占用费、逾期罚息。但经多次催要，三被告拒不履行还款义务。故诉至法院作如上诉讼请求。为证明起诉意见，原告向本院提交下列证据材料：1.原告营业执照，证明原告具备本案诉讼主体资格；2.亚盛科技公司、亚盛建设公司企业公示信息、叶朝绕身份证复印件，证明三被告具备本案诉讼主体资格；3.《借款担保协议》，系原告与亚盛科技公司、叶朝绕共同签订，证明原告与亚盛科技公司、叶朝绕约定，由原告向亚盛科技公司提供1,000万元借款本金；期限2017年1月24日至2017年4月24日，年利率为13.5%，各方对还款期限、借款期间资金占用费以及未能依约还款的逾期罚息等进行了明确约定；并约定叶朝绕作为连带保证人对上述债务承担连带保证责任；因诉讼而支付的费用(诉讼费、律师费)由败诉方承担；4.上海银行南西支行《业务回单》，证明原告于2017年1月24日、25日、26日分三次向亚盛科技公司出借1,000万元；5.上海银行南西支行《业务回单》，证明亚盛科技公司于2018年7月6日、8月6日、2018年12月3日、6日合计向原告偿付300万元利息；6.《还款承诺书》，由三被告共同签订，证明叶朝绕、亚盛建设公司同意就亚盛科技公司上述借款本金、资金占用费、罚息、实现债权费用等承担连带保证责任；7.《律师函》及签收信息，证明原告委托律师向亚盛科技公司、叶朝绕发送《律师函》，催促其依约还款；8.《委托代理合同》、律师费发票、律师费支付凭证，证明原告为向三被告主张债权，与安徽承义律师事务所签订《委托代理合同》，并支付9万元律师费；9.《关于重新制定安徽省律师服务收费标准的通知》，证明本案所涉律师费用符合安徽省律师服务收费标准。三被告辩称：亚盛科技公司尚欠原告借款本金9,553,750元，亚盛科技公司在2018年7月6日、8月7日、12月3日、6日共计向原告还款300万元。该款项中截止至2018年12月6日即还款最后一天的日期，共计产生利息2,553,750元，有446,250元应视为偿还的本金。故亚盛科技公司尚欠原告借款本金9,553,750元。关于利息，截止至2019年11月30日,亚盛科技公司尚欠原告利息1,282,590.94元，罚息应是1,720,833.33元。故原告主张的借款本金、利息、逾期罚息数额不精准。叶朝绕是否承担连带清偿责任由法院依法裁判。亚盛建设公司不应当承担连带保证责任。根据公司法规定，公司向其他企业投资或为他人担保的，应当由董事会、股东会、或股东大会决议，本案中原告并未提供亚盛建设公司权利机构作出的会议决议，故该担保行为无效。根据相关法律规定，出借人与借款人既约定逾期利息又约定违约金或其他费用的，出借人可以选择主张逾期利息，违约金或其他费用，但总计年利率不得超过24%，原告主张的资金占用费和罚息累计已达年利率24%，故原告无权主张律师费等其他费用。为支持辩称意见，三被告提供亚盛建设公司章程，证明亚盛建设公司是有限责任公司。经证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月23日，原告(甲方)与亚盛科技公司(乙方)、叶朝绕(丙方)共同签订《借款担保协议》。约定原告作为出借人向亚盛科技公司提供1,000万元借款，期限自2017年1月24日至4月24日共计三个月，借款期间资金占用费率为年13.5%,以365天为1年，按借款余额和实际用款天数计收。担保期限自协议签订至全部履行完毕之日止。若亚盛科技公司未能按期清偿借款本金，则原告有权对逾期借款本金按资金占用费率的300%计收罚息，罚息从逾期当日计至清偿逾期借款本金日。对亚盛科技公司未按时支付的资金占用费，按上述逾期利率计收复利。从逾期之日(含该日)起按逾期罚息利率计收复利，至清偿逾期贷款利息之日(含该日)止。叶朝绕作为亚盛科技公司的实际控制人承诺向原告承担无限连带担保责任。担保范围包括借款本金、资金占用费、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、原告实现债权的法律服务费用、诉讼费用等。2017年1月24日、25日、26日，原告分别向亚盛科技公司汇款460万元、500万元、40万元。借款期限届满后，亚盛科技公司未向原告还本付息。后其于2018年7月6日、8月7日、12月3日、6日，分别向原告汇款100万元、100万元、80万元、20万元。2019年11月1日,三被告共同向原告出具《还款承诺书》,确定至2019年12月31日，亚盛科技公司欠原告本金及资金占用费为1,108.20万元，于2019年11月25日支付400万元，12月25日支付300万元，2020年1月25日支付408.20万元。逾期利息另行计算。罚息、实现债权等其他费用另议。叶朝绕及亚盛建设公司承诺就亚盛科技公司的上述债务以及原告实现债权费用等款项向原告承担连带保证责任。亚盛科技公司逾期归还任何一期款项的，视为亚盛科技公司全部债务到期，原告有权就全部债务一并主张还款，并要求叶朝绕和亚盛建设公司承担连带责任。《还款承诺书》除加盖亚盛科技公司、亚盛建设公司印章外，叶朝绕分别在担保人1即其本人、担保人2即亚盛建设公司处签字。另查明，亚盛建设公司股东为叶朝绕和李铭，出资数额分别为11,098.35万元、61.65万元，持股比例分别为99.45%、0.55%。还查明，为诉讼，原告与安徽承义律师事务所签订《委托代理合同》，并支付律师费9万元。审理中，因原告申请，本院于2019年12月17日依法裁定冻结亚盛科技公司、叶朝绕、亚盛建设公司银行存款14,464,656元，或查封、扣押其相等价值的财产。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告按照约定向被告亚盛科技公司出借款项，借款到期后，亚盛科技公司应还本付息。其不按照约定履行义务的，还应承担相应罚息。当其给付不足以清偿全部债务时，应当按照实现债权的有关费用、利息、主债务的顺序抵充。现亚盛科技公司既未按照《借款担保协议》也未按照《还款承诺书》还款，而《还款承诺书》对逾期利息约定“另行计算”、“罚息、实现债权等其他费用另议”的表述并未确定具体起始日期和金额，故本院根据未支付部分利息(即资金占用费及罚息，以下同)不得超过年利率24%的规则确定。除去借款期限内原告应当收取的资金占用费330,731元，剩余部分应视为自2017年4月25日起对利息的支付，该部分金额按照年利率36%计算，则亚盛科技公司已付利息至2018年1月20日，故自2018年1月21日起应另向原告按照年利率24%支付利息。亚盛建设公司对亚盛科技公司借款进行担保，由持股99.45%的股东叶朝绕签字，应认定担保合同符合公司真实意思表示，应为有效。故原告要求叶朝绕与亚盛建设公司根据约定承担连带担保责任有事实依据且亦不违反法律规定，应予支持。被告抗辩300万元已归还本金446,250元的意见不符合法律对于还款应按照一定顺序抵充的规定，本院不予采纳。原告主张的律师费9万元未超过安徽省律师收费相关标准，三被告以借款资金占用费和罚息累计已达年利率24%，故原告无权主张与约定不符且无法律依据，本院亦不能采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，被告安徽亚盛幕墙科技股份有限公司返还原告京通智汇资产管理有限公司借款1,000万元；二、自本判决生效之日起十日内，被告安徽亚盛幕墙科技股份有限公司向原告京通智汇资产管理有限公司支付1,000万元借款资金占用费和罚息，以年利率24%计算，自2018年1月21日起计至实际支付之日；三、自本判决生效之日起十日内，被告安徽亚盛幕墙科技股份有限公司支付原告京通智汇资产管理有限公司律师费9万元；四、被告叶朝绕、亚盛建设集团有限公司对上述第一至第三项承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费108,587.94元、财产保全申请费5,000元，由三被告共同负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  陈道喆人民陪审员  陆明心人民陪审员  王瑛玫二〇二〇年六月十一日书 记 员  秦晓金附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。三、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。