湖南省长沙县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0121刑初294号公诉机关湖南省长沙县人民检察院。被告人胡锦旗，男，1986年2月28日出生，汉族，浙江省淳安县人，初中文化，无业，户籍所在地江西省吉安市安福县，现住长沙县。2005年12月5日，因犯抢劫罪被杭州市上城区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金三千元；2012年7月27日，因犯故意伤害罪，被江西省安福县人民法院判处有期徒刑一年。现因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年9月26日被传唤到案，次日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于长沙县看守所。辩护人盘玲芳，湖南鸿锐律师事务所律师。被告人万先发，男，1980年6月13日出生，汉族，江西省余干县人，初中文化，无业，住江西省上饶市余干县。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2019年11月4日被传唤到案，次日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于长沙县看守所。辩护人宁云香、盘华强，湖南鸿锐律师事务所律师。被告人万振松，男，1974年9月19日出生，汉族，江西省余干县人，初中文化，无业，住江西省上饶市余干县。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2019年11月4日被传唤到案，同年11月6日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕，2020年4月7日被取保候审。辩护人徐红娟，湖南鸿锐律师事务所律师。湖南省长沙县人民检察院以长县检公诉刑诉[2020]212号起诉书指控被告人胡锦旗、万先发、万振松犯非法经营罪，于2020年4月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理，长沙县人民检察院指派检察员刘敏辉出庭支持公诉，被告人胡锦旗、万先发、万振松及各自辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：（一）被告人胡锦旗非法经营的事实2019年6月至9月期间，被告人胡锦旗受被告人万先发邀集，在未取得烟草相关资质的情况下，从事假烟销售。2019年6月11日，被告人胡锦旗租赁了位于长沙县的民房作为存放假烟的仓库。2019年7月份至案发，被告人胡锦旗运送假烟给客户并收取货款，总共销售了金额为33950元的假烟。其中，向徐某1销售了芙蓉王（硬）香烟145条，利群香烟5条，和天下（硬）香烟9条，销售金额为17550元；向程某销售了116条芙蓉王（硬）香烟、和天下（硬）香烟11条、中华（硬）香烟13条和中华（软）香烟2条，销售金额为16400元。2019年9月26日，长沙县烟草专卖局执法人员在湖南省长沙市雨花区中意一路969号和平小区地下停车场对车牌号为湘Ａ×××××的车辆及在湖南省长沙县对其民房进行检查，查获白沙（精品）1027条，芙蓉王（硬）122.2条，利群（新版）25条，牡丹（软）21条，中华（硬）252.5条，中华（软）253.7条，白沙（硬细支和天下）55条，南京（炫赫门）75条，玉溪（软）30条。经湖南省烟草专卖局检验，上述被查获的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，市场价值合计495495元。经核算，被告人胡锦旗被查获的假烟的销售价格为162490元。2019年9月26日，公安民警将被告人胡锦旗传唤到案。（二）被告人万先发、万振松非法经营事实2019年6月至9月期间，被告人万先发在未取得烟草相关资质的情况下，从事假烟的销售，被告人万振松帮助被告人万先发运输假烟。2019年10月，被告人万振松邀集被告人万先发到长沙县租赁了杜某的一间房子作为存储假烟的仓库，万先发与杜某谈好租金为9000元一年，并向杜某支付了半年的租金4500元。2019年10月28日，被告人万先发在明知是假烟的情况下，把假烟销售给客户，销售金额共计8250元，由被告人万振松帮忙运输。其中，被告人万先发销售给叶某20条假芙蓉王香烟，销售金额为2500元；被告人万先发、万振松销售给江某50条假芙蓉王香烟，销售金额为4500元；被告人万先发销售给万某5条假中华（硬）、5条假中华（软）、5条假和天下香烟，销售金额1250元。2019年11月4日，被告人万先发和万振松一同到长沙县维也纳酒店对面接货，由万振松把装有假烟的货车（广汽日野牌的蓝色箱式货车，牌照为湘Ａ×××××）开到位于长沙县的仓库，然后两人将货车上的假烟卸到仓库里面，在卸货过程中被长沙县烟草专卖局的执法人员抓获。当日，长沙县烟草专卖局执法人员在被告人万先发租用的该仓库内查获白沙（和天下）468条、中华（软）45条、中华（硬）130条；从湘Ａ×××××货车车厢内查获利群（新版）250条、芙蓉王（硬）950条，合计1843条卷烟。经湖南省烟草质量监督检查站鉴定，上述被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，经湖南省烟草专卖局核价，卷烟货值为830500元。经核算，被告人万先发被查获的假烟的销售价格为159120元；被告人万振松参与运输的假烟的销售价格为103000元。上述事实，被告人胡锦旗、万先发、万振松在开庭审理过程中均无异议，且有接报案登记表、户籍证明、到案经过、扣押决定书、扣押物品、文件清单、湖南省烟草专卖局价格证明、举报记录表、立案报告表、案件移送函、移送财物清单、涉案烟草专卖品核价表、关于“2019.11.04万先发等人销售伪劣产品案”涉案卷烟货值说明、代为保存财物清单、关于“2019.11.04万先发等人销售伪劣产品案”查获卷烟初步真假鉴别情况说明、关于“2019.11.04万先发等人销售伪劣产品案”万先发、万振松许可证持有情况说明、指认照片、行车轨迹、货物托运凭证、刑事判决书、证明；证人李某、程某、徐某1、周某、陈某、叶某、徐某2、章某、晏某、杜某、江某、万某的证言；辨认笔录、检查、勘验笔录；卷烟鉴别检验报告；被告人胡锦旗、万先发、万振松的供述与辩解等证据予以证明，足以认定。三被告人对起诉指控的事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚，请求法院从轻处罚。三辩护人分别认为三被告人系从犯，且具有坦白、认罪悔罪等量刑情节，请求法院从轻处罚。其中被告人万先发、万振松的辩护人请求对该二被告人判处缓刑。本院认为，被告人胡锦旗、万先发、万振松违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，三被告人的行为均构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。对辩护人提出被告人胡锦旗、万先发在共同犯罪中系从犯的辩护意见。经查，被告人胡锦旗、万先发的供述均称二人系受雇于人，其共同上线为“小张”，所有涉案假烟均由“小张”提供、二人系受“小张”指使和安排帮助销售假烟，事后获取300元每日的报酬。但因被告人胡锦旗、万先发均未能供述上线“小张”的任何具体有效信息，公诉机关也未提供其他相关证据证明上线“小张”的真实存在,故不能认定二人系受雇于人。同时，无论被告人胡锦旗、万先发是否系受雇于人,在案证据足以证实胡锦旗系受万先发邀集从事假烟的销售，二人均单独实施了包括接收货物、租赁仓库、保管货物、联系买家、商谈价格、运送货物、收取货款等一系列行为。根据现有证据应当认定被告人万先发在共同犯罪中所起较大、参与程度较高，行为积极主动，系起主要作用的主犯。辩护人的该项辩护意见与本案查明的事实及被告人在犯罪中的地位和作用不符，本院不予采纳。被告人万振松在共同犯罪中系起帮助作用的从犯，依法应当从轻处罚。被告人胡锦旗、万先发、万振松到案后能如实供述自己的犯罪事实，均系坦白，依法均可从轻处罚。综合考量三被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度、认罪悔罪态度，本院决定对被告人万振松从轻处罚并宣告缓刑，对被告人胡锦旗、万先发从轻处罚。违禁品应当予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人胡锦旗犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月26日起至2021年1月25日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳。）二、被告人万先发犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月4日起至2021年1月3日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳。）三、被告人万振松犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳。）四、扣押在案的假冒伪劣香烟，予以没收。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  贺 婷人民陪审员  李保华人民陪审员  宋 亮二〇二〇年六月十日书 记 员  曾薇薇附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。