广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0602民初311号 原告：广西华兴盛业房地产投资有限公司，住所：广西防城港市港口区北部湾大道168号阳光海岸二期三组团6、7、8、9号楼负一层3-6-2号商铺。统一社会信用代码：91450600MA5L96385H。 法定代表人：何涨源，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：黄晓燕，广西精一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓雪梅，广西万益（防城港）律师事务所律师。 被告：陈肖桦，男，1993年6月30日出生，汉族，住广西贺州市八步区。 委托诉讼代理人：谭芬，广西万合律师事务所律师。 原告广西华兴盛业房地产投资有限公司（以下简称华兴公司）与被告陈肖桦合同纠纷一案，本院于2020年3月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华兴公司的委托诉讼代理人黄晓燕、邓雪梅，被告陈肖桦的委托诉讼代理人谭芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华兴公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告签订的《入股协议书》；2.被告支付原告垫付公司设立费用13万元以及利息3094.54元(利息以13万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2019年5月18日起计算至12月1日为3094.54元，实际应计至履行完毕之日止）。诉讼过程中，原告增加了一项诉讼请求：本案诉讼保全担保保险费1500元由被告承担。事实与理由：2018年5月20日，原告（甲方）与被告（乙方）签订一份《入股协议书》，约定被告以现金入股甲方旗下的某一门店，门店名称为优居•防城港第五店，地址位于广西防城港市商铺，入股时间自2018年5月20日至2021年5月20日止，乙方投资共计5万元。入股资产计算：按人民币10万元为总资产，共计100股，甲方占50股、乙方占50股。门店是依照公司法和其他有关规定成立的有限公司。此外，被告于2018年5月17日和5月19日分别向原告法定代表人何涨源账户转款2万元，转款共计4万元用于出资，但剩余1万元其未按约出资。《入股协议书》签订后原告为设立公司垫付了商铺的租金、办公费用、员工工资等。2019年5月12日，原、被告聘请的员工王淼为在优居•防城港第五店内猝死，为妥善解决王淼为的死亡赔偿事宜，原、被告同意赔偿王淼为家属25万元，由原告与王淼为妻子张海燕于2019年5月17日签订了《赔偿协议书》，后原告先向张海燕支付了赔偿款25万元，5月18日原告又向防城港市殡仪馆支付了王淼为的火化、丧葬等费用1万元。2019年6月12日，被告向原告发出《关于解除通知函》，要求解除双方签订的《入股协议书》。原告认为，原被告双方签订的《入股协议书》是双方的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，现公司设立失败，《入股协议书》的合同目的已经无法实现，应当予以解除，原被告因设立公司所产生的费用应当由双方按出资比例承担，被告应当支付原告垫付的费用。本案原告因财产保全向中国人民财产保险股份有限公司防城港分公司支付诉讼保全担保保险费1500元，该费用依法应由被告承担。 被告陈肖桦辩称，1.原告没有履行《入股协议书》的义务，具体表现在原告没有为设立公司开展设立登记等工作，反而是原告的两位股东何涨源、姚超文另行成立了性质相同、名称相似的广西优居科技有限公司。在《入股协议》履行期间，原告没有依照协议第九条的约定召开股东会议和分红，也没有按照协议书第十四条的约定将每月的财务报表交由其核单签字；2.由于原告未按照《入股协议书》的约定履行公司设立、经营、管理义务，原告违约行为导致公司设立失败，双方签订的《入股协议书》已经达到法定解除的条件，其在2019年4月13日已经在微信聊天中与原告法定代表人提出退股，原告表示同意；3.原告诉请的13万元及利息不是因设立公司行为所产生的费用和债务，原告要求其支付这笔费用于法无据，应予以驳回。首先，原告没有按照约定设立公司，没有开展工作；其次，原告提交的证据无法证实王淼为与待设立公司的劳动关系，因此为此支出的费用不是设立公司费用；最后王淼为入职时间为2019年2月15日，发生意外猝死的时间为同年5月15日，入职三个月时间里，原告作为公司日常事务的管理人，没有按照社会保险法的规定为员工购买社会保险，导致损失的发生，原告在管理上有重大过错，此项损失应由原告自行承担；4.根据《入股协议书》第六条的约定，其以认缴的出资额为限对门店的债权债务承担责任，其入股资金为5万元，即使公司设立的过程中产生需要其共同承担的债务，其也仅应在5万元的限度内对公司的债务承担责任。综上，原告没有按照《入股协议书》履行公司的设立以及管理的义务，双方的协议已经解除，同时，原告诉请的13万元及利息并非公司设立的费用，应予以驳回。对原告增加的诉讼请求，因原告诉请的设立费用及利息不成立，故原告主张的保全费和保全保险费应由其自行承担。 本院经审理认定事实如下：2018年5月20日，原告为甲方与被告为乙方签订了一份《入股协议书》，表明甲方是在防城港市工商行政管理局依法登记成立，注册资金为500万元整的有限公司，其旗下有多家从事房地产经纪的门店，乙方有意以现金入股甲方旗下的某一门店，门店的名称为优居·防城港第五店，地址位于防城港市商铺，门店投资规模为10万元；入股时间自2018年5月20日起至2021年5月21日止；乙方投资共计5万元，乙方投资的资金只能用作于门店流资金，不得挪用，否则按违约处理；入股金资产按10万元为总资产（以签约当日核算计），共计100股（此为原始股），甲方占50股，乙方占50股。共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其股份比例拥有。协议第六条约定：门店是依照《公司法》和其他有关规定成立的有限公司，投资各方以各自认缴的出资额为限对门店的债权债务承担责任，各方按出资比例分享利润，分担风险及亏损。协议第八条约定：自乙方成为股东期间，享受相应股东权益，承担相应股东义务，门店日常经营、人事、财务、广告等由甲方统一管理，乙方不参与经营管理，但有监督权、检查权和建议权，甲方应无条件予以配合。共同投资人可以对管理执行人执行共同投资事务提出异议，提出异议时，应视情况暂停该管理事务的执行。协议第九条约定分红为：（1）分红以季度为单位进行发放，亏损由下个季度利润弥补；（2）每季度的分红在下季度的第一个月的10号为分红日，同时召开股东会议；（3）红利按每月纯利润之金额分配，纯利润为每月营利（总业绩）扣除日常开支、员工工资、门店房租、税金等费用后所剩盈余，是为当月纯利润。第十条约定收益与风险分配为：1、收益分配之前提，为合作店当期收益足以弥补前期亏损并有盈余；2、在符合前款规定的情况下，原则上每季度分配收益一次；3、乙方有权向财务部了解损益情况，必要时可委派一至二人进入财务部工作；4、双方按单店核算经营成本。第十三条约定甲方的权利及义务为：1、可享受每季度纯利润分红；2、可享有对门店的管理权、执行权和日常工作处理权；3、甲方在其所拥有的任何财产上已书面告知乙方未设置任何担保权益（包括但不限于任何抵押权、质押权、留置权以及其它担保权等）或第三者权益；4、甲方对用于门店业务经营的资产与资源，均通过合法协议和其它合法行为取得，真实、有效、完整，不存在任何未向乙方书面告知的法律障碍。第十四条约定乙方的权利及义务为：1、对甲方经营有监督、定期检查、建议权；2、对所持股份利益的分配权；3、每月财务，由甲方保管，乙方监督，每月核单、签字后分红；4、认真做好本职工作，积极协助门店落实各项措施。协议还约定了其他事项。被告先后于2018年5月17日、2018年5月19日向原告法定代表人何涨源账户分别转账2万元共计4万元作为案涉门店的出资款。 2019年2月15日，王淼为填写了一份《职位申请登记表》，表明应聘职位为业务员，并在《新员工入职须知》上签字确认，该《新员工入职须知》的落款为“优居·防城港行政部”。王淼为还在两份《工资发放表》（02月份和03月份）上签字确认2019年2月份及3月份的工资。 2019年5月12日，防城港市公安局港城派出所出具了一份《证明》，证明在2019年5月12日18时50分许，110转警在防城港市港口区优居房产交易公司发生一起危急病人求助警情，要求公安机关出警处理。接报后，值班民警立即赶赴现场调查，发现在白龙街优居房产交易公司的地板上躺着一名男子，旁边有120急救医生在进行抢救，经120急救医生现场确认该名男子已无生命体征。经查，死者叫王淼为，基本排除他杀可能。2019年5月15日，防城港市第一人民医院出具了一份《居民死亡医学证明（推断）书》，表明王淼为的死亡日期为2019年5月12日18点50份，死亡原因为呼吸、循环衰竭。 2019年5月17日，原告为甲方与张海燕为乙方签订了一份《赔偿协议书》，表明乙方系王淼为的妻子，王淼为于2019年5月12日在甲方所加盟的“优居地产白龙街店面”内猝死，为妥善解决王淼为死亡赔偿事宜，双方达成赔偿协议如下：一、根据甲乙双方友好协商，双方同意甲方一次性赔偿乙方包括但不限于丧葬费、死亡赔偿金、亲属抚恤金等有关该事宜的所有赔偿费用共25万元，同时乙方承诺放弃有关王淼为死亡赔偿的其他全部实体权利，乙方收到款项后应向甲方出具收款收条；二、经甲、乙双方协商，甲方向乙方支付的赔偿款项按照如下方式支付：1、在签订本《赔偿协议书》当日甲方通过银行转账方式一次性支付给乙方25万元。协议还约定其他事项。同日，原告的股东姚超文向张海燕转账25万元。2019年5月18日，防城港市殡仪馆向原告开具了一张《广西增值税普通发票》，载明王淼为火化服务费及丧葬用品服务费共计9996元。 被告通过微信聊天向原告法定代表人何涨源了解王淼为在店内猝死事宜，其中2019年5月15日被告向何涨源发送“把那个事情的资料整理一下发一份给我，视频音频，死亡证明”，随后何涨源向被告发送了一段视频，后被告发送“赶紧把其他人的保险补上，意外险，一个月100左右而已”，何涨源回复“这个意外险跟这个没有关系的，意外险根本不保疾病，但是意外险也要马上开，你看什么时候下来，咱们协商一下吧”，被告回“最快也要18号”。2019年6月12日，被告向原告出具了一份《关于解除通知函》，表明因原告未能按《入股协议书》第六条的约定，就双方经营的门店设立有限公司，导致合同目的无法实现，现通知从即日起解除双方签订的《入股协议书》。2019年7月11日，原告向被告出具了一份《关于对前期投资费用进行清算的函》，表明于2019年7月10日收到了被告寄来的《关于解除通知函》，原告同意解除被告的入股，但因前期双方投资已经做了支出，且已经产生负债，请被告在收到本函后三日内到防城港实地进行清算。 另查明，原告于2019年12月9日就本案向本院提起诉讼并申请了诉讼财产保全，为提供诉讼财产保全的担保支出保全保险费1500元。 本院认为，《入股协议书》中约定被告入股的原告旗下的门店并非是在工商部门登记注册并领取营业执照的公司，而股东出资纠纷是指公司股东违反出资义务造成公司或者其他已经履行出资义务的出资人损失而产生的纠纷，故本案并非股东出资纠纷。同时，从协议内容来看，《入股协议书》也并未约定成立公司的有关事项，即当事人并未对设立公司的各项法定基本要素和条件进行明确的约定。在合同的实际履行过程中，原、被告双方未就公司设立事宜进行相关准备工作，而是直接开展经营活动，期间双方对此亦未对公司是否设立提出异议，故《入股协议书》并非是以设立公司为目的签订的合同，本案亦非公司设立纠纷。综上，本案应根据《入股协议书》的合同内容去探寻双方当事人的真实意思表示并根据合同约定确定双方的权利义务，故本案案由定为合同纠纷。 关于案涉《入股协议书》的解除问题。被告于2019年6月12日向原告出具了一份《关于解除通知函》，表明单方行使合同解除权，而原告于2019年7月11日向被告发送的《关于对前期投资费用进行清算的函》明确已收到被告寄来的解除合同通知并表示同意解除，属双方合意解除合同，故本院确认《入股协议书》已于2019年7月11日解除。 关于原告请求被告支付公司设立费用13万元及利息的问题。因前述已认定《入股协议书》并非是以设立公司为目的签订的协议，且在协议签订后双方未就公司设立开展过准备工作。一般而言，因公司设立产生的费用包括注册登记费、办公场地租赁费、因设立公司产生的差旅费、购买办公用品费等基于公司设立行为产生的费用。而从本案来看，案涉的门店自协议签订后就开始营业至2019年5月份，原告因员工王淼为死亡赔偿家属支付的26万元也并非是为设立公司或是在公司设立过程中产生的费用。综合《入股协议书》的内容来看，被告系“入股”原告旗下的门店，而双方也约定被告不参与门店的经营管理，门店的人事、财务等均由原告负责统一管理，被告仅以出资额为限对门店的债权债务承担责任。考虑到原告对门店的经营等享有实际的控制权，且《入股协议书》明确约定投资方以其认缴的出资额为限对门店的债权债务承担责任，故本院认定被告仅以出资额即5万元为限对案涉的债务承担责任。现被告已实际支付4万元，故还应向原告再支付1万元，对原告以公司设立费用的名义主张的其他款项，本院不予支持。关于利息，案涉《入股协议书》约定被告应在2018年5月23日前出资完毕，被告未按约定时间足额支付出资款，应以1万元为基数，自2018年5月24日起支付利息至实际付清之日止。 关于原告主张的诉讼保全保险费的问题。因双方未在《入股协议书》中约定该项费用的负担，且该费用也并非原告主张债权需必然产生的费用，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条规定，判决如下： 一、原告广西华兴盛业房地产投资有限公司与被告陈肖桦签订的《入股协议书》已于2019年7月11日解除； 二、被告陈肖桦在本判决生效之日起十日内向原告广西华兴盛业房地产投资有限公司支付1万元及利息（利息以1万元为基数分段计算为：自2018年5月24日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日；2019年8月20日起的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）； 三、驳回原告广西华兴盛业房地产投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费2961.89元，减半收取计1480.94元，保全费1185.47元，两项合计2666.41元（原告广西华兴盛业房地产投资有限公司已预交），由原告广西华兴盛业房地产投资有限公司承担2451.39元，被告陈肖桦承担215.02元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，上诉状六份并按对方当事人的人数提交副本（原件），上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费2961.89元，户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：中国农业银行防城港分行营业室；账号：20×××13。 审 判 员 李明娟 二〇二〇年六月十日 法官助理 罗 茜 书 记 员 陈 蓉 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。