河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终2166号上诉人（原审被告）：穆文江，男，1970年5月19日出生，汉族，住汤阴县。被上诉人（原审原告）：齐文续，男，1962年7月29日出生，汉族，住汤阴县。委托诉讼代理人：魏运平，河南衡中律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宁津县明扬新材料有限公司，住所地山东省德州市宁津县大曹镇西塘小学西50米。法定代表人：刁立军，该公司执行董事兼总经理。上诉人穆文江因与被上诉人齐文续、宁津县明扬新材料有限公司（以下简称明扬新材料公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2019）豫0523民初1847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。穆文江上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担责任。诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：涉案工程的分包方是明扬新材料公司，上诉人与该公司没有合同。施工过程中均系明扬新材料公司的负责人在现场负责工作，设施也由该公司提供，安全工作应由该公司负责。明扬新材料公司从发包方领取了工伤保险金，应当承担对民工的赔偿责任，上诉人仅领取了工资款。齐文续的医疗费合计53188.74元，其他费用合计104353.73元，上诉人各承担70%，减去已经支付的64884元，应支付的数额为45395.73元。齐文续治疗结束前，上诉人曾与其约定，齐文续在保险公司赔偿超过3万元，则不再追究后续赔偿，上诉人将医疗费原始票据等资料交给齐文续用于保险公司赔偿，上诉人的赔偿款应当冲抵其他费用。齐文续辩称，穆文江雇佣齐文续去明扬新材料公司干活，生产工具由穆文江购买，生活开支由穆文江支付，工资从穆文江处领取，工作听从穆文江安排，明扬新材料公司只对穆文江，按穆文江的工作量给付工程款，一审判决认定双方之间系雇佣关系事实清楚，证据充分。齐文续起诉的数额中没有穆文江垫付的款项，穆文江垫付款项的30%，一审判决在后续应当支付的款项中已经予以扣除，一审判决计算方法并无不当。齐文续与穆文江之间没有穆文江主张的约定事项，齐文续向保险公司主张权利是基于保险合同关系，向穆文江主张是基于侵权关系，齐文续从保险人处获得赔偿并不妨碍其向穆文江主张权利。明扬新材料公司未到庭，未答辩。齐文续向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等费用共计110302.75元。2.由被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年5月，被告穆文江带原告齐文续等十余人到湖北省京能电厂安装塑料板，该工程承包方为被告明扬新材料公司。2018年5月5日，原告在安装塑料板攀登脚手架时，从脚手架上摔落受伤。原告受伤后在湖北省十堰市人民医院湖北医学院附属医院住院治疗22天，诊断为：1、左锁骨粉碎性骨折、左侧颞骨乳突部骨折并中耳乳突积血；2、左中耳炎；3、左耳鼓膜穿孔并感染；4、胸6椎体骨折；5、下肢多处浅表损伤，原告的医疗费由被告穆文江垫付。后原告转入汤阴县人民医院住院治疗14天，原告的医疗费4256.99元，被告穆文江支付3500元，原告自负756.99元。原告在安阳市地区医院门诊检查支出费用292元。应原告申请，一审法院委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级及护理期限、护理人数、后续治疗费进行评估。2019年10月10日安阳彰德法医临床司法鉴定所作出豫安彰德司鉴所（2019）临鉴字第219号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人齐文续左耳听力障碍构成九级伤残。同日安阳彰德法医临床司法鉴定所作出豫安彰德司鉴所（2019）临评字第219号评估意见书，结论为：被评估人齐文续护理人数为1人，护理期限为60日，后续治疗费为6800元。为进行法医鉴定，原告支出鉴定费2500元。双方认可原告在住院期间被告穆文江共垫付款64884元（包含穆文江从明扬新材料公司领取的39000元）。被告穆文江从明扬新材料公司共领取安装工程款11.25万元，领取原告齐文续的医药费39000元，现明扬新材料公司已将工资款给穆文江结清。被告穆文江称原告的医疗费已由保险公司赔付，主张其垫付的医疗费应抵顶其他项目的赔偿。一审法院认为，被告穆文江让原告去明扬新材料公司干活，生产工具由穆文江购买，生活开支由穆文江支付，工资从穆文江处领取，工作听从穆文江安排，被告明扬新材料公司只对被告穆文江，按被告穆文江的工作量给付工程款，由此可以认定原告与被告穆文江之间形成雇佣关系。依据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故被告穆文江应当承担赔偿责任。受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。原告攀登脚手架时应注意自身安全，原告疏于安全防范不慎坠落，对造成自身伤害存在重大过失，故可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。综合本案，原告应自负赔偿责任的30%，被告穆文江承担70%。关于赔偿数额，确定原告合理损失如下：1、医疗费1048.99元；2、误工费20214元（按河南省农林牧渔业收入40990元/年，原告2019年10月10日定残，原告受伤至定残前一日共计180天。即40990元/年÷365×180=20214元）；3、护理费6496.77元（结合鉴定结论及原告诉求，按河南省居民服务业标准39522元／年计算，护理期限60天，即39522元／年÷365天×60天＝6496.77元。）4、住院伙食补助费1800元（按每天50元计算，原告住院36天，应为1800元）；5、营养费720元（按每天20元计算，原告住院36天，应为720元）；6、交通费酌定500元；7、鉴定费2500元；8、残疾赔偿金为55322.96元（经鉴定原告构成九级伤残，按河南省农村居民人均可支配收入13830.74元／年计算，即13830.74元／年×20年×20％=55322.96元）；9、精神抚慰金10000元（结合原告伤情及鉴定意见确定）；10、后续治疗费6800元（依据评估意见书）。以上总计105402.72元。被告穆文江承担105402.72元的70%即73781.90元，庭审中当事人双方均认可，被告穆文江为原告垫付医疗费共计64884元，扣除穆文江垫付款64884元的30%即19465.2元，穆文江还应再支付54316.7元。被告明扬新材料公司应当知道被告穆文江没有相应的资质而将其承包的工程分包给被告穆文江，被告明扬新材料公司应与被告穆文江承担连带责任。被告穆文江称原告的医疗费已由保险公司赔付，主张其垫付的医疗费应抵顶其他项目的赔偿。因人身保险是一种给付性的保险，而不是赔偿性的保险，原告从保险人处获得保险赔偿，并不妨碍其依法向侵权人请求赔偿，被告穆文江的该项理由与法相悖，对其主张不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告穆文江于本判决生效之日起十五日内赔偿原告齐文续医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等各项损失共计54316.7元，被告宁津县明扬新材料有限公司承担连带责任；二、驳回原告齐文续的其他诉讼请求。本院经审理查明，2018年5月5日，齐文续受伤后在湖北省十堰市人民医院湖北医学院附属医院住院治疗22天，门诊费用8888.64元、住院费用48631.75元均由穆文江支付，穆文江另支付齐文续家属交通费、生活费等费用3863.61元。齐文续就其在湖北省十堰市人民医院湖北医学院附属医院住院治疗期间产生的医疗费及异地就医陪同人员交通费、外地就医陪同人员住宿费、在汤阴县人民医院住院期间上诉人垫付的医疗费3500元未起诉要求上诉人赔偿。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，上诉人带领包括齐文续在内的十余人去湖北省京能电厂安装塑料板，生产工具由上诉人购买，生活开支由上诉人支付，工资从上诉人处领取，工作听从上诉人安排，明扬新材料公司只对上诉人结算，且齐文续受伤后的工伤医药费也由上诉人领取，一审判决认定齐文续与上诉人之间形成雇佣关系并无不当。上诉人认为其和齐文续之间不存在雇佣关系的上诉理由不能成立。关于齐文续报销的保险费用，齐文续主张该保险是齐文续本人所投，上诉人主张应予扣除，没有提供相应证据证明，该上诉理由不能成立。关于上诉人应赔偿的数额问题，齐文续在湖北省十堰市人民医院湖北医学院附属医院住院期间花费医疗费用57520.39元，在该院住院期间按一人护理，住宿费标准参照安阳市国家机关一般工作人员赴湖北住宿标准320元/天计算22天，共计7040元。在汤阴县人民医院住院治疗医疗费4256.99元，在安阳市地区医院门诊检查支出费用292元。以上费用共计69109.38元。一审判决认定的齐文续的误工费、护理费、住院伙食补助费等费用共计104353.73元。齐文续的损失共计173463.11，上诉人负担70%，共计121424.17元，扣除上诉人垫付的64884元，还应支付56540.17元。一审判决认定上诉人应赔偿的数额为54316.7元。一审时因齐文续未对在湖北省治疗的相关费用提起诉讼，要求上诉人赔偿，故一审判决未全额计算齐文续的损失数额，根据本院不完全计算的数额，已经超过一审判决认定的数额，一审判决结果未超出诉讼请求，也未损害上诉人利益，上诉人认为一审判决判令其承担的赔偿金额不当的上诉理由不能成立。综上所述，穆文江的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2507元，由上诉人穆文江负担。本判决为终审判决。审判长  闫学海审判员  张利平审判员  彭立辉二〇二〇年六月二十八日书记员  王甜甜