河南省鹤壁市山城区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0603民初568号原告：鹤壁市华夏助剂有限责任公司，住所地鹤壁市山城区东环城路南。法定代表人：陈玉权，该公司董事长。委托诉讼代理人：王治中，河南谦荣律师事务所律师。委托代理权限：一般代理。被告：程红丽，女，1970年7月20日出生，汉族，住鹤壁市山城区鹿楼乡故县。委托诉讼代理人：唐涛明，鹤壁市山城区汤河街道法律服务所法律工作者。委托代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，提起上诉，代领法律文书。原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司（以下简称华夏公司）与被告程红丽劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月25日立案受理后，依法适用简易程序审理，于2020年6月4日公开开庭进行了审理。原告华夏公司委托诉讼代理人王治中，被告程红丽及其委托诉讼代理人唐涛明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告华夏公司向本院提出诉讼请求：原告不应向被告程红丽支付一次性伤残补助金48836.48元、一次性工伤医疗补助金53460元、一次性伤残就业补助金138996元、停工留薪期工资26638元、经济补偿金53276.16元、失业金损失18240元、医疗费35829.97元、住院伙食补助费2600元。事实和理由：2016年2月21日上午8时许，在原告车间内，被告程红丽与他人发生口角其左臂被打伤，经住院治疗130天康复出院。被告程红丽的伤情被认定构成工伤。2016年6月，被告程红丽出院至今均未到原告单位工作，2019年11月，被告因工伤待遇问题向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会以原、被告双方于2019年11月5日解除劳动关系为基础，裁决原告应向其支付一系列的费用。对此，原告认为，原、被告双方之间的劳动关系已于2016年6月解除，故鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会认定双方劳动关系于2019年11月5日解除无事实及法律依据。为维护合法权益，故提起诉讼。被告程红丽辩称，原、被告之间的劳动关系直至本次劳动仲裁程序之前一直存续，且该劳动关系并未解除，同时依法也不应解除。被告所受伤害于2018年12月28日作出工伤认定，治疗于2019年1月30日才手术完毕，2019年7月16日作出的劳动能力鉴定，且由于原告的不认可原、被告双方存在劳动关系，不认可工伤认定，通过多次诉讼一直对抗至今，此种种过错均在原告，加之工伤治疗期间、劳动能力鉴定作出前不允许解除劳动关系，因此双方之间的劳动关系依然存续，原告应当依法向被告支付相应的工伤保险待遇。原告华夏公司举证，被告程红丽质证情况如下：山劳人仲案字[2019]第252号仲裁裁决书1份，证明被告自2016年2月份以来因就医以及劳动争议，并未向我单位提供劳动，双方之间劳动关系已经于2016年6月解除，因此计算各项工伤待遇时均应以2016年2月以前的标准。再者，被告的伤残主要原因在于医院诊疗过程中的过错所致，产生的费用已经由医疗机构进行了赔偿，故不应由我公司另行赔偿工伤所产生的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。被告程红丽对该份仲裁裁决的真实性无异议，但对证明内容有异议，其认为，工伤发生后未向原告提供劳动的原因是由于工伤所受伤情需要治疗，以及原告对双方之间的劳动关系、工伤认定不服，一再提起诉讼，从而拖延至今。原告提出被告所受工伤与其他因素有关，其应当提交证据。被告程红丽举证，原告华夏公司质证情况如下：1、（2017）豫06民终1307号民事判决书1份，证明被告的入职时间、发生工伤的时间以及原、被告之间存在劳动关系。2、（2019）豫06行终25号行政判决书1份，证明被告所受伤情确定为工伤。3、建行银行卡交易明细1份（共6页）证明2015年2月至2016年1月即被告工伤发生前12个月的平均工资为4439.68元，应以此标准计算一次性伤残补助金。4、劳动能力鉴定结论书1份，证明被告所受工伤为8级伤残。5、医疗费票据2张，证明被告分别于2016年2月21日至2016月6月21日在鹤煤公司总医院接受内固定手术治疗，住院121天，2019年1月22日至2019年1月30日因拆除内固定物住院治疗9天，共计住院治疗130天，以该住院天数来计算工伤医疗期间的停工留薪期待遇。原告华夏公司对上述证据的真实性均无异议，并认可建设银行交易明细中显示其公司名称及工资内容的，是其公司发放的工资。但原告主张的医疗费中医疗机构为鹤煤公司总医院的费用已经由鹤煤公司总医院支付过了，不应重复赔偿，其他的无异议。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年3月27日，程红丽进入华夏公司在仓库从事包装工作，双方之间的劳动关系自此建立。2016年2月21日，程红丽向车间主任汇报案外人周超前日工作没有做完，案外人周超与程红丽在车间内发生口角，并将程红丽左胳膊肘部关节打伤。当日，程红丽入住鹤煤公司总医院接受治疗，入院诊断为左尺骨鹰嘴开放粉碎性骨折，鹤煤公司总医院为其实施了左尺骨鹰嘴切开复位内固定术加植骨术，2016年6月21日出院，程红丽在住院治疗期间存在接受护理的情形，2016年2月21日至2016年6月21日内，鹤煤公司总医院收取程红丽交纳的住院医疗费为32464.44元。2016年4月6日，案外人周超因该侵权行为被公安机关行政拘留，并处以罚款。2016年11月5日，周超与程红丽就该侵权行为达成和解协议，和解协议载明：周超在先期支付10000元医疗费的基础上，一次性再赔偿程红丽医药费等费用共计75000元，程红丽不再追究周超的民事赔偿责任。同日程红丽收到了上述款项，并出具谅解书。2016年11月8日，案外人周超自动到公安机关投案。经鉴定，程红丽之损伤程度构成轻伤一级。2017年3月15日，鹤壁市山城区人民检察院指控周超犯故意伤害罪向本院提起公诉，经审理，本院于2017年3月28日作出（2017）豫0603刑初59号刑事判决，被告人周超犯故意伤害罪判处有期徒刑。该判决已发生法律效力。2017年4月5日，本院受理了华夏公司诉程红丽及第三人鹤壁市宏鑫劳务有限公司（以下简称宏鑫公司）劳动争议纠纷案，华夏公司主张确认其与程红丽之间不存在劳动关系。经审理，本院于2017年9月29日作出（2017）豫0603民初664号民事判决：确认华夏公司与程红丽之间存在劳动关系。华夏公司不服该判决上诉于鹤壁市中级人民法院，2017年11月21日，鹤壁市中级人民法院作出（2017）豫06民终1307号民事判决：驳回上诉，维持原判。2016年11月3日，程红丽向鹤壁市人力资源和社会保障局（以下简称鹤壁市人社局）申请工伤认定，2018年2月28日，鹤壁市人社局作出鹤人社工伤认字[2018]SC004号《河南省鹤壁市认定工伤决定书》并向华夏公司及程红丽送达。华夏公司不服该工伤决定书，于2018年5月7日向鹤壁市人民政府申请行政复议，鹤壁市人民政府于2018年7月2日作出鹤政复决[2018]22号《行政复议决定书》决定维持上述工伤决定书。2018年8月17日，华夏公司不服鹤壁市人社局对程红丽作出的工伤认定、鹤壁市人民政府作出的行政复议决定向本院提起行政诉讼。经审理，本院认定鹤壁市人社局及鹤壁市人民政府作出的鹤人社工伤认字[2018]SC004号《河南省鹤壁市认定工伤决定书》及鹤政复决[2018]22号《行政复议决定书》认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，故作出（2018）豫0603行初31号行政判决：驳回华夏公司的诉讼请求。华夏公司不服该判决，上诉于鹤壁市中级人民法院，2019年3月19日，鹤壁市中级人民法院作出（2019）豫06行终25号行政判决书：驳回上诉，维持原判。2017年9月11日，本院受理了程红丽诉鹤煤公司总医院医疗损害责任纠纷案，程红丽主张鹤煤公司总医院向其赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及后续治疗费。在该次诉讼中，程红丽提出鉴定申请并经本院委托，西南政法大学司法鉴定中心接受了鉴定委托。2017年12月4日，程红丽向本院提出撤诉申请，本院作出（2017）豫0603民初1489号民事裁定，准许程红丽撤回起诉。2018年8月6日，西南政法大学司法鉴定中心出具鉴定意见：鹤煤公司总医院对程红丽的医疗行为存在过错，建议医疗方因素在共同至主要因素之间考虑。2018年9月10日，本院受理了程红丽诉鹤煤公司总医院医疗损害责任纠纷案，程红丽认为其接受鹤煤公司总医院实施的手术后，手臂功能受限，鹤煤公司总医院的医疗行为存在重大过错，故主张鹤煤公司向其赔偿医疗费、护理费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费。在该次诉讼中，程红丽提出鉴定申请并经本院委托，北京明正司法鉴定中心出具鉴定意见：程红丽左肘关节功能障碍构成九级伤残、程红丽护理期限评定为120日，护理人数为1人。经审理，本院认定，程红丽在鹤煤公司总医院住院期间的住院伙食补助费合理损失为3630元，并确定鹤煤公司总医院应承担该医疗损害责任纠纷案60%的赔偿责任。2019年3月21日，本院作出（2018）豫0603民初1272号民事判决：鹤煤公司总医院赔偿程红丽医疗费、护理费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计124216.42元（含住院伙食补助费2178元）。该判决已发生法律效力。2019年1月22日，程红丽入住鹤壁市中医院行取出内固定物手术于2019年1月30日出院，共支出医疗费3365.53元。2019年7月16日，鹤壁市劳动能力鉴定委员会作出鹤劳鉴因工SC201907015号劳动能力鉴定结论书：经劳动能力专家组鉴定，市劳动能力鉴定委员会审批，结论为捌级伤残。2019年11月，申请人程红丽以华夏公司为被申请人向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，其主张：1、解除申请人与被申请人之间的劳动合同关系；2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资待遇及生活费、医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、劳动能力鉴定费、交通费、解除劳动合同的经济补偿金、失业救济金或赔偿失业保险救济金损失、未签订书面劳动合同的双倍工资、工伤前节假日及双休日加班工资。鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会收到该仲裁申请后于2019年11月5日向被申请人华夏公司送达了仲裁申请书副本。经审理，该仲裁委员会认为，申请人以被申请人未为其缴纳社会保险费为由主张解除劳动关系，本案中被申请人未为申请人缴纳社会保险费，因此，申请人解除劳动关系的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，且包含解除劳动关系内容的仲裁申请书副本于2019年11月5日送达于被申请人，故认定双方的劳动关系于2019年11月5日解除。2020年4月26日，鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会作出山劳人仲案字[2019]第252号仲裁裁决：一、被申请人华夏公司支付申请人程红丽一次性伤残补助金48836.48元、一次性工伤医疗补助金53460元、一次性伤残就业补助金138996元、停工留薪期工资26638元、医疗费35829.97元、伙食补助费2600元、劳动能力鉴定费300元、经济补偿金53276.16元、失业金损失18240元；二、申请人程红丽的其他申请请求不予支持。庭审中，程红丽对华夏公司收到该仲裁裁决书的时间提出异议，经本院依职权向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会核实，申请人程红丽于2020年4月27日收到该仲裁裁决书，被申请人华夏公司于2020年5月6日收到该仲裁裁决书。本案庭审中，经本院充分询问，各方当事人对如下事实无异议：1、程红丽于2016年2月21日受伤后未再向华夏公司提供劳动，华夏公司在此之后亦未向程红丽支付相应款项；2、根据程红丽提交的华夏公司认可的程红丽银行卡交易明细显示，程红丽于2016年2月21日受伤后，华夏公司于2016年4月19日转账支付了2016年2月份的工资1786.54元，华夏公司于2016年3月7日转账支付了2016年1月份的工资5151.55元。之前的工资发放时间以此类推，均为每月发放上月工资；3、华夏公司在与程红丽劳动关系存续期间，作为用人单位的华夏公司未为劳动者程红丽参加工伤保险及失业保险。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益受法律保护。一、关于原、被告之间的劳动关系本院认为，首先，本案现有证据不能认定原告所提出的双方之间劳动关系已于2016年解除，故本院对原告华夏公司提出的该项主张不予认可，其次，在双方劳动关系存续期间，作为用人单位的原告华夏公司存在未为被告程红丽缴纳工伤及失业保险费的情形，且被告程红丽在本次诉讼的劳动仲裁前置程序中提出解除劳动关系的理由亦为原告未为其缴纳社会保险费，程红丽在本次诉讼的劳动仲裁前置程序中提出的仲裁申请包含了解除劳动关系的相关内容，且仲裁申请书副本于2019年11月5日送达于华夏公司，故被告程红丽与原告华夏公司之间的劳动关系于2019年11月5日解除。二、关于原告的各项诉讼请求本院认为，被告程红丽系第三人侵权受伤，其所受伤情被认定为工伤，此时作为劳动者的程红丽即具有双重主体身份：人身侵权的受害人和工伤事故中的受伤职工。基于该双重主体身份，被告程红丽在享有人身损害赔偿请求权的同时亦享有主张工伤保险待遇赔偿的权利，因此在不违反法律、行政法规禁止性规定以及民法所遵循的损害填平、实际赔偿原则的情况下，其有权获得双重赔偿。基于本案前涉多起刑事、行政及民事诉讼，且原告华夏公司存在未为被告程红丽参加工伤保险、失业保险亦未缴纳工伤保险费等情形，故本院对原告华夏公司提出的各项诉讼请求评判如下：（一）医疗费。原告华夏公司认为其不应向被告程红丽支付医疗费35829.97元。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一项规定，因工伤发生的医疗费用从工伤保险基金中支付。该法第四十二条同时规定，由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。本案中，根据查明的事实可知，程红丽被案外人周超殴打受伤于2016年2月21日至2016年6月21日在鹤煤公司总医院住院治疗，支出医疗费32464.44元，于2019年1月22日至2019年1月30日期间在鹤壁市中医院进行取出内固定物手术治疗，支出医疗费3365.53元，因程红丽在受伤之后与案外人周超达成和解协议就医疗费已得到相应赔付，因此，被告程红丽在劳动仲裁阶段就医疗费向其用人单位华夏公司主张于法无据。故本院认定原告华夏公司主张不应向被告程红丽支付医疗费35829.97元的诉讼请求，本院予以支持。（二）住院伙食补助费。原告华夏公司认为其不应向被告程红丽支付住院伙食补助费2600元本院认为，根据查明的事实可知被告程红丽遭受伤害后，先后在鹤煤公司总医院住院治疗121天，在鹤壁市中医院治疗9天，基于上述事实，原告华夏公司应向被告程红丽支付住院伙食补助费2600元[（121天+9天）×20元／天]。理由是：首先，被告程红丽因案外人周超的侵权行为遭受伤害，并被认定为工伤，因原告华夏公司未为其办理工伤保险、缴纳工伤保险费，故由此产生的住院伙食补助费应当由原告华夏公司负担；其次，被告程红丽在鹤煤公司总医院住院治疗期间（121天）与该医疗机构产生了医疗损害纠纷，基于该介入因素，被告程红丽才能从该医疗损害纠纷案件获赔住院伙食补助费2178元，但若以该介入因素存在为由即减轻或免除作为用人单位的原告华夏公司支付住院伙食补助费的义务，则必将导致原告因自身未履行参加工伤保险、缴纳工伤保险费法定义务的违法行为获益，此与工伤保险法律制度的立法本意相悖，且被告程红丽因医疗损害纠纷案件获赔住院伙食补助费2178元，不应视为系遭受损害而额外获益，此亦不违反民法所秉持的损害填平、实际赔偿原则；再次，被告程红丽于2019年1月22日至2019年1月30日期间在鹤壁市中医院进行取出内固定物手术治疗（住院治疗9天），且程红丽与案外人周超之间的和解协议以及本院处理的医疗损害责任纠纷案中亦均未对该住院伙食补助费进行评价。综上，本院认定，原告华夏公司应向被告程红丽支付住院伙食补助费2600元（三）关于停工留薪期工资。原告华夏公司认为其不应向被告程红丽支付停工留薪期工资26638元。本院认为，首先，2016年2月21日，被告程红丽受伤，在被告程红丽提交的双方当事人认可的银行卡交易明细中显示，2015年2月至2016年1月，被告程红丽的工资总额为53276.11元（3789元+4691.69元+5293.25元+5798.34元+4243.27元+4109.34元+3921.37元+3619.19元+4936.19元+3618.23元+4104.69元+5151.55元），即程红丽在遭受伤害前的12个月的月平均工资为4439.68元（53276.11元÷12个月）；其次，本院认为，停工留薪期是指基于职工伤前参加了劳动，而伤后需要治疗保养期间不能劳动的前提下给予的“特殊补偿”，故被告程红丽有权享受停工留薪期工资。如前所述，虽然被告程红丽在遭受伤害后未向原告提供劳动，原告亦未向其支付相应待遇，且其先后在鹤煤公司总医院、鹤壁市中医院治疗，因此结合其伤情及住院治疗情况，本院确定被告程红丽停工留薪期为6个月，因此，停工留薪期工资应为26638.08元（4439.68元×6个月），本案劳动仲裁前置程序中，鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会裁决该项金额为26638元，被告程红丽未提出异议，故本院确定，原告华夏公司应支付的停工留薪期工资应为26638元。（四）一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。原告华夏公司认为其不应向被告程红丽支付一次性伤残补助金48836.48元、一次性伤残就业补助金138996元、一次性工伤医疗补助金53460元。1、一次性伤残补助金。被告程红丽的伤情被认定为捌级伤残，其因工作原因遭受伤害前12个月（2015年2月至2016年1月）的月平均工资为4439.68元，故根据《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，原告华夏公司应向其支付的一次性伤残补助金为48836.48元（4439.68元×11个月）。2、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。本案中，被告程红丽于1970年7月20日出生，双方之间的劳动关系于2019年11月5日解除，此时程红丽距退休年龄已不足一年，故根据《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款、第二款的规定，并结合2018年全省城镇非私营企业单位在岗职工月平均工资5346元的标准，故原告华夏公司应向被告程红丽支付的一次性工伤医疗补助金为53460元（5346元×10个月）；原告华夏公司应向被告程红丽支付的一次性伤残就业补助金为13899.6元（5346元×26个月×10%）。（五）经济补偿。原告华夏公司认为其不应向被告程红丽支付经济补偿53276.16元。本院认为，首先，被告程红丽主张解除双方之间的的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定的的用人单位应当支付经济补偿金的法定情形；其次，双方之间的劳动关系建立于2007年3月27日，解除于2019年11月5日。故计算经济补偿的年限应为13个月，另结合被告程红丽因工作原因遭受伤害前12个月（2015年2月至2016年1月）的月平均工资为4439.68元，故经济补偿应为57715.84元（4439.68元×13个月）；再次，在本案劳动仲裁前置程序中，申请人程红丽主张经济补偿的数额及鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会裁决的该项金额均为53276.16元，被告程红丽亦未提出异议，故本院确定，原告华夏公司应向被告程红丽支付的经济补偿应为53276.16元。（六）失业金损失。原告华夏公司认为其不应向被告程红丽支付失业金损失18240元。本院认为，首先，根据查明的事实可知，在原、被告双方劳动关系存续期间（2007年3月27日至2019年11月5日），原告未为被告缴纳失业保险，因此，当被告程红丽非本人意愿失业后，其未能享受的失业保险待遇即为受到的失业保险金损失，作为用人单位的原告华夏公司应依法承担赔偿责任；其次，如前所述，被告程红丽出生于1970年7月20日，其于2020年7月21日达到法定退休年龄之后已不符合领取失业保险金的条件，故其于2020年7月21日之后亦不应存在相应的失业保险金损失。因此，本院确定被告程红丽应享受8.5个月的失业保险待遇，根据《失业保险条例》第十五条，《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十三条、第四十六条，并结合鹤壁市山城区最低工资1900元／月的标准，原告华夏公司应向被告程红丽支付的失业保险金损失为：1900元／月×8.5个月×80%=12920元。三、需要说明的问题。程红丽在本案劳动仲裁前置程序中主张华夏公司应向其支付劳动能力鉴定费300元，鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会亦认定华夏公司应向程红丽支付劳动能力鉴定费300元。原告华夏公司及被告程红丽均未对该内容提起诉讼，故原告华夏公司亦有义务向被告支付劳动能力鉴定费300元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一项、第二项、第四十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第一项，《失业保险条例》第十五条，《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款、第二款，《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十三条、第四十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告程红丽住院伙食补助费2600元；二、原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告程红丽停工留薪期工资26638元；三、原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告程红丽一次性伤残补助金48836.48元；四、原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告程红丽一次性工伤医疗补助金53460元；五、原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告程红丽一次性伤残就业补助金13899.6元；六、原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告程红丽经济补偿53276.16元；七、原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告程红丽失业保险金损失12920元；八、原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告程红丽劳动能力鉴定费300元；九、原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司无需向被告程红丽支付医疗费35829.97元；十、驳回原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告鹤壁市华夏助剂有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审判员  原本立二〇二〇年六月九日书记员  王 帅