重庆市开州区人民法院刑 事 判 决 书(2020)渝0154刑初132号公诉机关重庆市开州区人民检察院。被告人吴鑫伟，男，1996年4月29日出生，汉族，大专文化，陕西省延安市宝塔区人，住陕西省延安市宝塔区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月15日被抓获，次日被重庆市开州区公安局刑事拘留，同年6月13日经重庆市开州区人民检察院批准逮捕，同日由重庆市开州区公安局执行逮捕。现羁押于重庆市开州区看守所。辩护人谢选，重庆隆科律师事务所律师。被告人王正亮，男，1989年8月29日出生，汉族，初中文化，务工，重庆市开州区人，住重庆市开州区(户籍所在地：重庆市开州区)。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月9日被抓获，次日被重庆市开州区公安局刑事拘留，同年6月13日经重庆市开州区人民检察院批准逮捕，同日由重庆市开州区公安局执行逮捕。现羁押于重庆市开州区看守所。被告人吕振，男，1994年3月16日出生，汉族，高中文化，陕西省延川县人，住陕西省延川县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月16日被重庆市开州区公安局刑事拘留，同年6月13日经重庆市开州区公安局取保候审，2020年4月30日由本院决定取保候审。辩护人王元毅，重庆帅风律师事务所律师。辩护人王乾，重庆帅风律师事务所实习律师。被告人管帅，男，1992年9月17日出生，汉族，初中文化，务工，重庆市开州区人，住重庆市开州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月13日被重庆市开州区公安局刑事拘留，同年7月17日经重庆市开州区公安局取保候审，2020年4月30日由本院决定取保候审。辩护人邵州国，重庆唐颂律师事务所律师。被告人胡成亮，男，1987年9月5日出生，汉族，初中文化，务工，重庆市开州区人，住重庆市开州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月10日被重庆市开州区公安局刑事拘留，同年6月5日经重庆市开州区公安局取保候审，2020年4月30日由本院决定取保候审。重庆市开州区人民检察院以渝开州检一部刑诉〔2020〕87号起诉书指控被告人吴鑫伟、王正亮、吕振、管帅、胡成亮犯开设赌场罪，于2020年4月29日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市开州区人民检察院指派检察官任泽东、李兰出庭支持公诉，被告人吴鑫伟及其辩护人谢选、被告人王正亮、被告人吕振及其辩护人王元毅、被告人管帅及其辩护人邵州国、被告人胡成亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人吴鑫伟明知“XXXX战斗版”APP用于赌博，其仍于2019年3月底的一天，通过“XXXX战斗版”APP客服经理以购买房卡的方式成为该赌博平台代理人，并在该APP建立“XXXX娱乐”(IDXXXXX)联盟，由吴鑫伟负责对代理账号、赌客账号进行授权、生成体力值、设定抽水比例、为代理上下分等，组织赌客以“牛牛”的方式进行赌博。2019年4月2日，“XXXX娱乐”联盟正式在“XXXX战斗版”APP运营，被告人吴鑫伟招募被告人王正亮等人为其代理，并组织代理以1元兑换10体力值的方式为赌客上分、下分，组织赌客在联盟内进行赌博，并抽取赌客赢取体力值的6%—8%作为渔利。吴鑫伟先后聘请被告人吕振和李某1协助完成与下级代理之间的上分、下分，承诺支付吕振、李某1每人300元/天的工资。至同年5月15日，被告人吴鑫伟利用该联盟共计接受投注人民币(以下币种均为人民币)5575291.28元，获利235280.64元。被告人吕振等人协助吴鑫伟共计接受投注3672679.49元，获利26211元。2019年4月11日，被告人王正亮通过微信网友“XX”介绍联系上被告人吕振，吕振即推荐王正亮成为吴鑫伟的下级代理。吴鑫伟按王正亮代理点赢利的8%渔利、吕振按王正亮代理点赢利的2%渔利。次日，王正亮招募被告人管帅为其下级代理，并将代理点赢利的75%返给管帅作为其渔利。被告人胡成亮受管帅邀约负责代理点的日常运营，并以300元/天的工资加提成的方式获利。至2019年5月8日，王正亮代理点共计接受投注421505.60元，获利157415.57元。至2019年5月9日，管帅代理点共计接受投注103418元，获利24207.99元，支付胡成亮工资加提成约9100元。2019年5月9日、10日、15日、6月6日，被告人王正亮、胡成亮、吴鑫伟、吕振、管帅分别被抓获到案，到案后均如实供述了自己的犯罪事实。2019年7月15日，被告人管帅主动退缴违法所得29000元；2019年12月11日，被告人吴鑫伟主动退缴违法所得及涉案赌资641200元；2019年12月12日，被告人胡成亮主动退缴违法所得9100元。公诉机关针对以上指控的事实，当庭出示了相关证据予以佐证。公诉机关认为，被告人吴鑫伟、王正亮、吕振开设赌场，情节严重；被告人管帅、胡成亮开设赌场，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人吴鑫伟、王正亮、吕振、管帅、胡成亮在部分犯罪中系共同犯罪，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。被告人吴鑫伟、王正亮、管帅在犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定，系主犯。被告人吕振、胡成亮在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人吴鑫伟、王正亮、吕振、管帅、胡成亮到案后，均如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。被告人吴鑫伟、吕振、管帅、胡成亮自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。被告人吴鑫伟、管帅、胡成亮均已退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。提请本院依法判处。被告人吴鑫伟对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。辩护人谢选的辩护意见是：对指控的罪名无异议，但对吴鑫伟获利金额有异议。《审计报告》、《补充审计情况说明》计算获利方法错误，应当按照目前查明的下级代理的获利和利润分配比例进行计算，未扣除吴鑫伟购买房卡的3万元、银行卡提现产生的手续费、支付给吕振和李某1的管理费用。吴鑫伟具有如下从轻、减轻情节：1.吴鑫伟构成自首，其在未被采取强制措施情况下，经公安机关口头传唤到案，具有主动性，应视为自动投案；2.本案主犯应为未到案的客服，而吴鑫伟仅仅为赌博网站的代理，应认定其为从犯；3.吴鑫伟认罪认罚，系初犯，悔过态度好，获利较少，积极退赃。综上，请求法院对其从轻或减轻处罚。被告人王正亮对公诉机关指控的罪名及基本事实无异议，但辩解其获利金额只有七八万元。被告人吕振对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。辩护人王元毅的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名无异议。吕振系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚；系初犯，无犯罪前科，在取保候审期间表现良好；主动退缴违法所得，认罪悔罪态度好。请求法院对吕振从轻处罚。被告人管帅对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。辩护人邵州国的辩护意见是：对公诉机关的指控无异议。管帅已退缴违法所得，请求法院对管帅从轻处罚并适用缓刑。被告人胡成亮对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。经审理查明，被告人吴鑫伟明知“XXXX战斗版”APP用于赌博，其仍于2019年3月底的一天，通过“XXXX战斗版”APP客服经理以购买房卡的方式成为该赌博平台代理人，并在该APP建立“XXXX娱乐”(IDXXXXX)联盟，由吴鑫伟负责对代理账号、赌客账号进行授权、生成体力值、设定抽水比例、为代理上下分等，组织赌客以“牛牛”的方式进行赌博。2019年4月2日，“XXXX娱乐”联盟正式在“XXXX战斗版”APP运营，被告人吴鑫伟招募被告人王正亮等人为其代理，并组织代理以1元兑换10体力值的方式为赌客上分、下分，组织赌客在联盟内进行赌博，并抽取赌客赢取体力值的6%—8%作为渔利。吴鑫伟先后聘请被告人吕振和李某1协助完成与下级代理之间的上分、下分，承诺支付吕振、李某1每人300元/天的工资。至同年5月15日，被告人吴鑫伟利用该联盟共计接受投注人民币(以下币种均为人民币)5575291.28元，获利235280.64元。被告人吕振等人协助吴鑫伟共计接受投注3672679.49元，获利26211元。2019年4月11日，被告人王正亮通过微信网友“XX”介绍联系上被告人吕振，吕振即推荐王正亮成为吴鑫伟的下级代理。吴鑫伟按王正亮代理点赢利的8%渔利、吕振按王正亮代理点赢利的2%渔利。次日，王正亮招募被告人管帅为其下级代理，并将代理点赢利的75%返给管帅作为其渔利。被告人胡成亮受管帅邀约负责代理点的日常运营，并以300元/天的工资加提成的方式获利。至2019年5月8日，王正亮代理点共计接受投注421505.60元，获利157415.57元。至2019年5月9日，管帅代理点共计接受投注103418元，获利24207.99元，支付胡成亮工资加提成约9100元。2019年5月9日、10日、15日、6月6日，被告人王正亮、胡成亮、吴鑫伟、吕振、管帅分别被抓获到案，到案后均如实供述了自己的犯罪事实。2019年7月15日，被告人管帅主动退缴违法所得29000元；2019年12月11日，被告人吴鑫伟主动退缴违法所得及涉案赌资641200元；2019年12月12日，被告人胡成亮主动退缴违法所得9100元。在本案审理过程中，被告人吕振于2020年5月19日主动退缴违法所得26211元。上述事实，被告人吴鑫伟、被告人吕振及其辩护人、被告人管帅及其辩护人、被告人胡成亮在庭审中均无异议，且有户籍信息、抓获经过、扣押物品清单、情况说明、银行交易明细、重庆市行政事业单位资金往来结算票据等书证，证人李某1、龚某、王某某、向某某、邓某某、郑某某、李某2的证言，被告人吴鑫伟、王正亮、吕振、管帅、胡成亮的供述，审计报告、补充审计情况说明，指认照片、辨认笔录，电子数据等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人吴鑫伟、王正亮、吕振开设赌场，情节严重；被告人管帅、胡成亮开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人吴鑫伟、王正亮、吕振、管帅、胡成亮在部分犯罪中系共同故意犯罪，应当以共同犯罪论处。被告人吴鑫伟、王正亮、管帅在犯罪中起主要作用，系主犯。被告人吕振、胡成亮在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人吴鑫伟、王正亮、吕振、管帅、胡成亮到案后，均如实供述自己的罪行，均系坦白，依法可以从轻处罚。被告人吴鑫伟、吕振、管帅、胡成亮均自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人吴鑫伟、吕振、管帅、胡成亮均已退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。关于被告人吴鑫伟的辩护人提出被告人吴鑫伟系从犯的辩护意见。经查，被告人吴鑫伟在明知“XXXX战斗机版”APP用于赌博，仍以购买房卡的方式成为该赌博平台代理人，并在该APP建立“XXXX娱乐”(IDXXXXX)联盟，负责对代理账号、赌客账号进行授权等行为，为王正亮、吕振等人开设赌场提供了基础，也起到了重要的作用，不能认定为从犯。对辩护人的该点辩护意见不予采纳。关于被告人吴鑫伟的辩护人提出吴鑫伟具有自首情节的辩护意见。经查，2019年5月15日办案民警在酒店房间将正在开设赌场的被告人吴鑫伟当场抓获，并非主动投案，故对该辩护意见不予采纳。关于被告人吴鑫伟的辩护人、被告人王正亮提出违法所得金额认定错误的辩护、辩解意见。经查，被告人吴鑫伟为开设赌场支出的房卡费、手续费、管理费等必要支出，属于犯罪成本，不应从其非法获利数额中扣除，且有司法鉴定意见书、补充审计情况说明等证据予以佐证，故对上述辩护、辩解意见不予采纳。关于被告人吴鑫伟、吕振、管帅的辩护人提出三被告人已退缴违法所得，自愿认罪认罚，从轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。根据被告人吴鑫伟、王正亮、吕振、管帅、胡成亮犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人吴鑫伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月15日起至2023年5月14日止。)二、被告人王正亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万八千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月9日起至2022年9月8日止。)三、被告人吕振犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)四、被告人管帅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)五、被告人胡成亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)六、追缴各被告人违法所得：吴鑫伟235280.64元(已缴纳)，王正亮157415.57元，吕振26211元（已缴纳），管帅9100元（已缴纳），胡成亮9100元（已缴纳），上缴国库。七、没收查获的赌资及作案工具(已扣押，由公安机关依法处理)。以上所判处罚金及违法所得，均限本判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  龚少英审 判 员  胡 丽人民陪审员  李远光二〇二〇年六月十二日书 记 员  王翠竹