贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔05民终2327号上诉人（原审原告）：袁开秀，女，1966年12月7日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。被上诉人（原审被告）：织金县鸿鑫贸易有限责任公司，住所地：贵州省毕节市织金县文腾街道办事处金中路49号,统一社会信用代码：9152052477055320XC。法定代表人：云明旭，该公司总经理。上诉人袁开秀因与上诉人织金县鸿鑫贸易有限责任公司（以下至判决书主文前简称鸿鑫贸易公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初5864号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月9日受理后，依法组成合议庭公开审理了本案，现已审理终结。上诉人袁开秀提出上诉请求：1、撤销原判并依法改判支持上诉人一审诉讼请求；2、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实及理由：原判认为上诉人从属于织金县鸿鑫物业有限责任公司，上诉人袁开秀主张其与被上诉人之间有劳动关系有责任提供证据，但被上诉人袁开秀提供的证据系织金县鸿鑫物业有限责任公司考勤表及工资发放记录，对其要求无事实依据，属于事实认定错误，其理由为：一、在一审庭审中，上诉人袁开秀已经提交了织金县人力资源和社会保障局织人社决[2019]53号文件，证明其与织金县鸿鑫贸易有限责任公司有事实劳动关系。根据该文件，织金县人力资源和社会保障局已经查明袁开秀系织金鸿鑫贸易有限责任公司招聘到织金供电局做保洁的事实。且该文件系郭正芬、段家琴等人到织金信访局反映被上诉人未给上诉人及其段家琴等人缴纳五险一金的事实，被上诉人负责人在织金县社保部门亲口承认的事实，该文件载明的事实清楚，来源合法，但一审判决却采用，而用上诉人提供的考勤表等证明力弱于人社局文件的证据作为本案的定案的依据，对证据的采用不符合民事诉讼法关于认定事实对证据采用的相关规定。且上诉人提供考勤表等记录是为了证明被上诉人聘用期从事保洁工作后，被安排到织金县鸿鑫物业有限责任公司及织金供电局从事保洁工作的事实。故一审判决系对事实认定的错误。二、一审判决认定织金鸿鑫物业有限责任公司能够独立承担民事责任，也系认定错误。在一审时，上诉人也申请了法院向织金县鸿鑫物业有限责任公司的法定代表人张会兰进行调查，张会兰也证实了织金县物业有限责任公司已经注销，且经在国家企业信用信息公示系统查询，织金县鸿鑫物业有限责任公司已经于2019年12月27日注销，被上诉人作为织金县鸿鑫物业有限责任公司作为被上诉人的完全控股股东，在织金县鸿鑫物业有限责任公司注销时，也作出承诺，对织金县鸿鑫物业公司的未了法律事项负责的承诺。故上诉人诉被上诉人完全符合法律规定。三、2019年12月27日，鸿鑫物业有限责任公司已经注销，但现被上诉人仍在继续在被上诉人处从事事保洁工作，一审判决认为上诉人与被上诉人不存在劳动关系完全于情不符请求，二审支持其上诉请求。被上诉人鸿鑫贸易公司二审未提交答辩意见。袁开秀一审提出诉讼请求：1.请求判决确认原告与被告之间于2011年5月已经形成劳动合同关系，并于2012年6月起已经订立无固定期限劳动合同；2、请求判决原告向被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资17，600元（于2012年6月起至2013年4月止）。一审法院认定事实：织金县鸿鑫物业有限责任公司系被告鸿鑫贸易公司全资子公司。原告袁开秀于2011年5月受聘于织金县鸿鑫物业有限责任公司后，被安排到织金县供电局从事保洁工作，其工资由织金县鸿鑫物业有限责任公司发放，受该公司的管理。双方至今未签订书面劳动合同。原告袁开秀于2019年11月28日向织金县劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请，但该委不予受理，故诉至法院。一审法院认为，原告袁开秀从属于物业班，执行织金县鸿鑫物业有限责任公司的工作制度，由该公司进行管理并发放工资。该公司系被告鸿鑫贸易公司的全资子公司，具有法人资格，能够独立承担民事责任。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”原告袁开秀主张与被告鸿鑫贸易公司之间存在劳动关系，对其主张有责任提供证据。但原告袁开秀提供的证据系织金县鸿鑫物业有限公司的考勤表及工资发放等记录，对于原告袁开秀主张与被告鸿鑫贸易公司之间存在劳动关系的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。原告提起的诉讼属劳动争议纠纷，依法应适用《中华人民共和国劳动合同法》和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定进行调整。就原告主张由被告支付2012年6月至2013年4月因未签订书面劳动合同的双倍工资诉讼请求而言，自原告于2011年5月入职织金县鸿鑫物业有限责任公司工作超过一个月起，因被告未与其签订书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”之规定，原告从入职织金县鸿鑫物业有限责任公司之日起满一个月的次日，就应当知道被告未与其签订书面劳动合同，应当给付其双倍工资。原告在织金县鸿鑫物业有限责任公司未与其签订书面劳动合同和给付其双倍工资时，应当从入职满一年的次日起一年内向织金县劳动仲裁委员会申请仲裁，原告于2019年11月28日才向织金县劳动仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会不予受理后，原告向本院起诉，原告的该项诉讼请求已超仲裁时效，且无中止、中断情形。本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条之规定，判决：驳回原告袁开秀的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告袁开秀负担。在二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。经二审审理查明：原判认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：上诉人袁开秀与上诉人鸿鑫贸易公司是否存在劳动关系，其上诉理由是否成立。经查，对于上诉人袁开秀于2011年5月受聘于织金县鸿鑫物业有限责任公司后，被安排到织金县供电局从事保洁工作，其工资由织金县鸿鑫物业有限责任公司发放，受该公司的管理的事实，双方均不持异议，本院予以确认。虽然双方未签订书面劳动合同，但根据《鸿鑫物业公司中秋节员工购买清单》、《物业管理合同》显示织金县供电局的保洁卫生全部承包给鸿鑫物业公司负责，结合上诉人在供电局保洁工作的事实，可以确认其与鸿鑫物业公司存在劳动关系，虽然鸿鑫物业有限责任公司系被上诉人鸿鑫贸易公司子公司，但根据工商营业执照登记其有独立的法人资格，依法独立承担民事责任。不能以其系被上诉人的子公司为由便得出上诉人与被上诉人存在劳动关系的结论，且织金县人力资源和社会保障局织人社决[2019]53号文件并没有确认和涉及上诉人与被上诉人有劳动关系的认定，上诉人不能提供其与被上诉人存在劳动关系的证据。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，有负有举证责任的当事人承担不利的后果。”之规定，上诉人应承担举证不能的不利后果，为此，原判驳回其诉讼请求并无不当，本院对上诉人的上诉理由，不予支持。综上，上诉人袁开秀所提上诉请求，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人袁开秀负担。本判决为终审判决。审判长 舒 平审判员 朱 莉审判员 曹建军二〇二〇年六月八日书记员 宗航程