河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终1246号 上诉人（原审被告）：董超，男，1984年7月19日出生，汉族,住宁晋县。 被上诉人（原审原告）：张彦伟，男，1974年2月2日出生，汉族，住宁晋县。 上诉人董超因与被上诉人张彦伟农村建房施工合同纠纷一案，不服河北省宁晋县人民法院（2019）冀0528民初312号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 董超上诉请求：一、一审判决上诉人给付被上诉人工程款25664.71元不正确，应扣除3000元；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、应将三楼楼顶防水未做部分工程款3000元扣除后，再确定上诉人应支付的工程款数额。本案经原审三次开庭审理，上诉人在庭审中均提出三楼的防水工程，被上诉人未施工，根据上诉人与被上诉人于2017年2月12日签订的建筑承包合同中第8条约定，“卫生间、屋顶、防水保证一年”，防水是包括在本合同施工范围内的，且在新宁村砖混三层门市工程造价鉴定意见书的现场勘察记录表中也明确写明“注：彩钢板屋顶对应部分地面未做防水”，根据合同法第六十条，被上诉人应当按照合同约定全面履行自己的义务，本案中被上诉人并没有对三楼屋顶进行防水施工，因此应从判决给付被上诉人的工程款中扣除。二、本案鉴定费一审判决分担不合理，大部分应由被上诉人承担。 张彦伟答辩称，同意法院对董超上诉的防水部分费用酌情处理。鉴定费部分，认为一审判决双方各承担一半是正确的。 张彦伟向一审法院起诉请求：1.依法判令董超给付工程款115329元及自2018年2月12日至2018年12月12日按照年利率4.75%计算逾期付款滞纳金23065元，共计138394元。 一审法院认定事实：2017年2月12日，张彦伟与董超签订建筑承包合同。合同约定，张彦伟以包工包料的方式为董超承建砖混结构的三层门市楼，按实际建筑面积结算，单价780元/平方米，三层施工面积共431.4平方米，工程款为336492元；付款方式为：基础完成付款15%，一、二、三层完成付17%（三层共51%），内装完成付20%，交工付14%。施工过程中，双方约定增加第四层建筑面积98.3平方米，单价390元/平方米，工程款38337元。合同签订后，张彦伟完成了除第四层彩钢瓦和一层卷帘门、全部窗口安装外的施工。关于给付或者支取工程款的数额。董超提供收条和微信、支付宝转账记录证明已给付张彦伟工程款310000元，其中，2017年2月26日给付现金50000元，2017年3月10日给付现金20000元，2017年3月26日给付现金40000元，2017年4月11日微信转账两次给付共20000元，2017年4月12日给付现金50000元，2017年4月21日微信转账给付10000元，2017年5月9日给付现金20000元，2017年5月26日支付宝转账两次给付40000元，2017年7月5日给付现金60000元。张彦伟称，董超已给付工程款230000元，2017年4月11日微信转账给付20000元和2017年4月12日给付现金50000元以及2017年4月21日微信转账给付10000元系重复出具收条。审理中，张彦伟申请对案涉工程第四层建筑面积及造价、一层未安装卷闸门面积和造价、全部窗户面积及造价及四层楼顶彩钢瓦面积及造价进行工程造价鉴定。本院委托河北艺纬格工程造价咨询有限责任公司进行了鉴定，鉴定结果为：第四层建筑面积为98.3㎡，鉴定金额为36130.49元（其中四层彩钢瓦面积为115.961㎡，鉴定金额为19407.35元），一层未安装卷闸门面积为16.27㎡，鉴定金额为2870.03元，全部窗户面积74.9㎡，鉴定金额为14680.40元；张彦伟支付鉴定费5000元。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应严格遵守并自觉履行自己的义务。本案中，张彦伟已完成了案涉工程除一层卷闸门和全部窗户安装以外的工程，董超应对张彦伟完成的工程支付工程价款。双方签订合同约定的工程量价格为336492元，扣除未完成的一层未安装卷闸门价值2870.03元和全部窗户价值14680.40元，张彦伟实际完成的工程量价格为318941.57元。关于董超抗辩的第四层工程由他人承建并非张彦伟承建，因其未提交证据予以证明，本院对其抗辩不予确认。第四层工程量经鉴定为36130.49元，张彦伟未对彩钢瓦施工，扣除该部分工程量19407.35元，第四层施工的工程量为16723.14元。以上张彦伟完成的工程量为335664.71元。关于张彦伟已支取的工程款数额，董超提交的证据证明给付张彦伟工程款310000元，张彦伟所称其中2017年4月11日微信转账给付20000元和2017年4月12日给付现金50000元以及2017年4月21日微信转账给付10000元系重复出具收条，因张彦伟未提交证据证明其该主张，故本院认定张彦伟已支取董超工程款310000元，董超应再给付张彦伟工程款25664.71元。关于董超提出的工程质量存在问题，因其未提交证据予以证明，本案对此不予处理。关于鉴定费的负担，张彦伟未完成合同约定的工程量价值为14967.43元，完成四层工程量价值为16723.14元，上述两项数据均系鉴定结论确定且数额相近，故鉴定费应由双方均担即张彦伟、董超各负担2500元，张彦伟已支付该费用，董超应支付张彦伟2500元。张彦伟未完成约定的工程量，故本院对其主张逾期付款滞纳金的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条的规定，判决如下：一、董超于本判决生效之日起三日内支付张彦伟工程款25664.71元。二、董超于本判决生效之日起三日内支付张彦伟鉴定费2500元。三、驳回张彦伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3068元，张彦伟负担2499元，董超负担569元。 本院查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，二审法院应当围绕上诉人的上诉请求进行审理。董超上诉主张张彦伟未按合同约定对三楼楼顶做防水施工，应扣除未做防水部分工程款3000元。双方当事人签订合同后，又协商在三楼顶加盖第四层，第四层彩钢板屋顶对应三楼顶部分地面未做防水，张彦伟也认可该事实。因为双方对未做防水部分的工程款没有约定如何处理，本院综合双方签订的建筑承包合同约定的价格、未做防水的面积、未做防水的原因等情况酌定扣除工程款2000元。董超上诉主张本案鉴定费一审判决分担不合理，大部分费用应由被上诉人承担。张彦伟一审提起诉讼后，因四楼施工部分和一至三层未施工部分的工程款不能确定，双方又不能达成一致意见，故提出鉴定申请，一审依据鉴定结论确定董超给付工程款的数额。因鉴定费是确定涉案工程款产生的必要费用，双方当事人应各负担50%，故一审判决双方各负担2500元正确，本院予以确认。综上所述董超应给付张彦伟工程款23664.71元=25664.71元-2000元。 综上所述，董超的上诉请求部分成立，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下： 一、维持河北省宁晋县人民法院（2019）冀0528民初312号民事判决第二、三项，即：二、董超于本判决生效之日起三日内支付张彦伟鉴定费2500元；三、驳回张彦伟的其他诉讼请求； 二、变更河北省宁晋县人民法院（2019）冀0528民初312号民事判决第一项为：董超于本判决生效之日起三日内支付张彦伟工程款23664.71元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3068元，张彦伟负担2549元，董超负担519元。二审案件受理费应收50元，由上诉人董超负担。 本判决为终审判决。 审判长  毕建军 审判员  邓永胜 审判员  史勤书 二〇二〇年六月二日 书记员  张姿巍