福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0622刑初15号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人何金城，男，1993年2月5日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省云霄县。因涉嫌开设赌场于2019年4月15日被刑事拘留，同年5月21日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人洪亚斌，福建联合信实（漳州）律师事务所律师。 辩护人何启超，福建联合信实（漳州）律师事务所律师。 福建省云霄县人民检察院以云检诉刑诉〔2019〕292号起诉书指控被告人何金城犯开设赌场罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年5月21日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官许伟凌出庭支持公诉，被告人何金城及其辩护人洪亚斌、何启超到庭参加诉讼。期间，因疫情防控影响不能抗拒的原因,致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2020年2月4日裁定中止审理,2020年5月18日恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年1月1日至8月11日期间，被告人何金城在其家中设置电脑建立ＱＱ群提供赌博平台，供赌博人员参与“加拿大2.8”等赌博，并提供支付宝账号876×××＠ｑｑ.ｃｏｍ、微信号×××和浦发银行账号62×××05用于输赢结算。2017年8月11日，上述赌博平台被民警查获，现场缴获涉嫌赌博工具电脑四台等。经审计，支付宝账号876×××＠ｑｑ.ｃｏｍ自2017年6月3日至2017年8月11日共与440个支付宝账号进行转账交易，收入人民币1064143.02元，支出3569283.9元；微信号×××自2017年1月1日至2017年8月11日共与392个微信号进行转账交易，收入639800.08元，支出200元；银行账号62×××05自2017年1月1日至2017年8月11日共与3个银行账户进行转账交易，收入20000元，支出60000元。 案发后，被告人何金城于2019年4月14日主动到云霄县公安局接受调查。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、云霄县公安局制作的现场勘验笔录及照片等证据。 公诉机关认为，被告人何金城建立QQ群开设赌场，赌资数额累计达5353427元，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；何金城具有自首、自愿认罪认罚的情节，依法可以从轻处罚；建议对其判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。 被告人何金城对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，其辩护人提出的辩护意见是：何金城具有自首、自愿认罪认罚等法定从轻、减轻处罚情节，又积极预缴罚金，认罪悔罪态度较好，且系初犯、偶犯，犯罪情节轻微，社会危害性较小，建议对何金城减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关的指控内容一致。 另查明，在本院审理过程中，被告人何金城通过其家属向本院预缴罚金120000元。 上述事实有经庭审质证、确认的云霄县公安局出具的扣押决定书、扣押清单、财物入库清单、户籍证明、人员基本信息、前科（劣迹）查询表、到案经过、行政处罚决定书、福建省行政罚款收据、情况说明，云霄县公安局调取的银行账户历史明细对手信息打印清单、浦发银行账号交易明细、支付宝账号交易明细、微信账号交易明细，云霄县财信联合会计师事务所出具的鉴定报告；云霄县公安局制作的检查笔录、现场扣押财物确认笔录、现场勘验笔录及照片；云霄县公安局网络安全保卫大队出具的云公【网】检字［2018］1号、2号、3号电子数据检查报告；证人何某1、何某2、何某3、何某4、林某、何某5、何某6、何某7所作的证言；被告人何金城的供述和辩解；另有辩护人提交的云霄县马铺乡乌螺村民委员会出具的证明、预缴罚金票据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何金城以营利为目的，利用QQ群提供网络赌博平台在网上开设赌场，赌资数额累计达5353427元，情节严重，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控何金城犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，依法应追究其刑事责任。案发后，何金城自动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。何金城积极预缴罚金，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议幅度适当，本院予以采纳。根据何金城的犯罪情节，不宜对其减轻处罚。辩护人提出对何金城减轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。根据何金城的犯罪情节和悔罪表现，经审前社会调查，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。何金城必须依法接受社区矫正。被告人及其辩护人提出的何金城具有自首、自愿认罪认罚、积极预缴罚金等法定、酌定从轻处罚的情节，认罪悔罪态度较好，建议对其适用缓刑的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第一项、第二款第二项、第三条第一款、第四款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人何金城犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；并处罚金人民币十二万元（罚金已缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、扣押在案的作案工具电脑四台、显示器四台，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  林国清 审 判 员  林文权 人民陪审员  张旭丹 二〇二〇年六月十九日 法官 助理  吴 悦 书 记 员  汤佳园 附与本案有关的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 第一款利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （二）赌资数额累计达到30万元以上的； 三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 第一款赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 第四款对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 《最高人民法院关于处理自首和立功 具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。