山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7004号 上诉人（原审被告）：青岛北通实业有限公司，住所地青岛市即墨区龙泉镇石头河村。 法定代表人：钟俊绩，总经理。 委托诉讼代理人：于丽，山东泰成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王晓涵，山东泰成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：焦彩峰，女，1985年10月21日出生，汉族，住青岛市即墨区。 上诉人青岛北通实业有限公司（以下简称北通实业公司）因与被上诉人焦彩峰劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初10196号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛北通实业有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求；2.一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：被上诉人主张的未发放工资月份与事实不符，且数额过高。上诉人自2019年2月开始经营出现问题，资金周转困难。上诉人欠发工资月份为2019年2月至2019年8月。上诉人与被上诉人签订的劳动合同内约定，被上诉人的岗位工资为2600元每月。其余超出部分为绩效工资，按照业绩考核，在业绩达标的月份，会综合评定。被上诉人因家庭原因经常请假，主张月份的工资因业绩不达标，只有基础的岗位工资。也即2600*7-328*7=15904元。经济补偿金应以离职前一年的实际平均工资计算，被上诉人主张过高，与事实不符。被上诉人要求支付生育津贴的诉求不属于人民法院受案范围。焦彩凤关于生育险的仲裁请求已超过一年的仲裁时效。被上诉人的子女出生于2018年1月22日，劳动仲裁是必要的前置程序，既然前置程序中超过了时效，诉讼时效必然超过。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。未缴纳在无法申领生育险时向社会保险机构申请补缴社保，不能补办保险费导致上诉人无法享受社会保险待遇。 焦彩峰未答辩。 焦彩峰向原审法院提出诉讼请求，请求依法判令：1、北通实业公司支付焦彩峰2018年7月、9月、2019年1月、2019年5月至8月工资共计37589元；2、北通实业公司支付焦彩峰经济补偿金58500元（6500元/月×9个月）；3、北通实业公司支付焦彩峰生育津贴16774元（3185元/30天×158天）。 原审查明，焦彩峰于2010年3月到北通实业公司处工作。双方签订自2019年3月1日至2020年2月29日止的劳动合同。 北通实业公司为焦彩峰缴纳社会保险费至2017年11月，自2017年12月至2019年9月焦彩峰的社会保险费缴费状态显示为欠费。2017年焦彩峰的社会保险缴费基数为2946元。2018年焦彩峰社会保险个人缴费为每月318.5元（254.8+63.7），2019年焦彩峰社会保险个人缴费为每月326.9元（261.52+65.38）。 焦彩峰的工资北通实业公司每月通过银行转账的形式发放，2018年10月29日发放工资4755元；2018年10月30日发放工资4819元；2019年1月22日发放工资5644元；2019年3月1日发放工资5391元；2019年4月15日发放工资3568元、4380元；2019年6月15日发放工资5039元；最后一笔工资发放为2019年8月16日发放3836元。 焦彩峰在北通实业公司处工作至2019年9月，焦彩峰于2019年9月22日通过EMS快递向北通实业公司邮寄解除劳动合同通知书，内容为：“本人焦彩峰因公司长期拖欠工资，且未依法缴纳社保，导致本人无法享受保险待遇，现依法与公司解除劳动关系”。北通实业公司于2019年9月24日签收。 2018年1月22日焦彩峰生育一子，因北通实业公司拖欠社会保险费，焦彩峰未能领取生育津贴。 焦彩峰称北通实业公司拖欠其2018年7月、9月、2019年1月、2019年5月至8月工资，为证明其主张，向原审法院提交如下证据：1、焦彩峰名下浦发银行的对账单一宗，证明北通实业公司于2018年9月1日发放的2018年5月工资783元，2019年6月15日发放2018年6月工资5039元；2、焦彩峰名下张家港银行账户交易明细一宗，证明北通实业公司2018年10月30日发放2018年7月工资4819元，2018年10月29日发放2018年8月工资4755元，2019年1月22日发放2018年9月工资5644元，2019年3月1日发放2018年10月工资5391元，2019年4月15日发放2018年11月工资4380元和2018年12月工资3568元，2019年8月16日发放2019年1月工资3836元；3、解除劳动合同通知书打印件一份，证明焦彩峰于2019年9月22日通过EMS向北通实业公司邮寄劳动合同解除通知书，北通实业公司于2019年9月24日签收；4、焦彩峰向法院申请调查令调取的青岛市即墨区劳动保障监察局（以下简称劳动保障监察局）的劳动保障监察询问笔录一份及北通实业公司在劳动保障监察局提交的欠发工资明细一份，系焦彩峰为北通实业公司欠发其工资情况向劳动保障监察局投诉，劳动保障监察局对北通实业公司方工作人员所做的询问笔录，及北通实业公司方提交的欠发焦彩峰工资明细。证明北通实业公司欠发焦彩峰2018年7月、9月、2019年1月、5月、6月、7月、8月、9月工资共计40089元。对于该询问笔录中北通实业公司所称欠发工资月份及数额，焦彩峰予以认可，仲裁申请及诉讼时焦彩峰所写拖欠2018年8月工资系笔误，请求更改为2018年9月工资，2019年9月工资因未起诉我们不主张。因此，焦彩峰主张北通实业公司支付欠发工资共计37589元。北通实业公司质证意见为：对焦彩峰提交证据1、2真实性无异议，对证明事项有异议，工资是补发的，数额和时间无异议，但发放的工资月份有异议，具体发放月份同我方答辩意见。2019年2月-8月根据合同约定焦彩峰岗位工资为2272元/月，此期间因单位效益不好，没有绩效工资，且焦彩峰的缺勤都未计算。对证据3无异议。对于证据4，北通实业公司经原审法院传唤未到庭参加质证。 劳动保障监察局对北通实业公司人事部经理马晓磊的询问笔录记载，“问：根据职工投诉你单位是否拖欠职工焦彩峰2018年7月、9月和2019年1月、5月至8月工资40000元？答：我单位是欠员工工资，财务核的焦彩峰工资数额为40089元”。北通实业公司向劳动保障监察局提交的欠发工资明细中记载，“姓名焦彩峰日期18.7金额5840日期18.9金额5941日期19.1金额5520日期19.5金额5776日期19.6金额5201日期19.7金额3985日期19.8金额5326”。 北通实业公司称欠发焦彩峰2019年2月至8月工资，每月为2272元。为证明其主张，北通实业公司向原审法院提交如下证据：1、北通实业公司与焦彩峰2019年度《劳动合同》一份。证明事项：根据焦彩峰与青岛北通实业签订的《劳动合同》约定，2019年度焦彩峰的岗位工资为2600元，超出部分为绩效工资，根据业绩考核发放。2、焦彩峰2018年9月至2019年8月工资单一份。证明事项：根据工资单显示，北通实业有限公司2019年3月1日为焦彩峰发放2018年9月工资5391元；2019年4月15日发放2018年10月、11月工资，各为3568、4380元；2019年6月15日发放2018年12月工资5039元；2019年8月16日发放2019年1月工资3836元；2019年2-8月欠发工资2272元/月；离职前12个月平均工资为3176.5元。焦彩峰主张的经济补偿金应为3176.5*9=28588.5元。焦彩峰质证意见为：对证据1真实性无异议，但对该劳动合同约定的工资数额有异议，焦彩峰实际工资是每月6500元，从事采购工作。对证据2真实性不认可，该工资表为北通实业公司单方出具，且无焦彩峰签字认可，与焦彩峰约定工资相违背。 2019年9月17日，焦彩峰向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求依法裁决：北通实业公司补偿焦彩峰生育津贴18366元。仲裁委员会经审查，于2019年9月17日作出了青即劳人仲通字[2019]第227号不予受理通知书，以仲裁请求超过仲裁申请时效为由对焦彩峰的申请不予受理。2019年9月23日，焦彩峰向仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、北通实业公司支付焦彩峰拖欠的2018年7月-8月、2019年1月、5月-8月工资共计45500元；2、北通实业公司支付焦彩峰经济补偿金58500元。仲裁委员会经审查，于2019年9月23日作出了（2019）青即劳人仲定字第239号仲裁决定书，决定：对焦彩峰的申请不予受理。焦彩峰对上述仲裁不予受理通知书及决定书均不服，向原审法院提起诉讼，要求判如所请。 原审法院认为： 1、关于焦彩峰要求北通实业公司支付焦彩峰2018年7月、9月、2019年1月、2019年5月至8月工资共计37589元的诉讼请求，结合北通实业公司人事部经理马晓磊在劳动保障监察局的陈述及提交的欠发工资明细，原审法院认为，北通实业公司欠发焦彩峰2018年7月、9月、2019年1月、2019年5月至8月工资共计37589元事实清楚，北通实业公司应当支付焦彩峰。北通实业公司在庭审中所称欠发2019年2月至8月工资每月2272元与事实不符，原审法院不予采纳。 2、关于焦彩峰要求北通实业公司支付经济补偿金58500元（6500元/月×9个月）的诉讼请求，焦彩峰自2010年3月到北通实业公司北通实业处工作，2019年9月22日焦彩峰以北通实业公司拖欠工资及未依法缴纳社保为由向北通实业公司邮寄解除劳动合同通知书，北通实业公司于2019年9月24日签收，故双方的劳动关系于2019年9月24日解除，北通实业公司应当支付焦彩峰经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款的规定，北通实业公司应按照焦彩峰2018年9月至2019年8月平均应发工资标准支付焦彩峰经济补偿46206.9元[（4755元+4819元+5644元+5391元+3568元+4380元+5039元+3836元+5776元+5201元+3985元+5326元+318.5元×4个月+326.9元×8个月）÷12个月×9个月]。因此，关于焦彩峰的该诉讼请求，原审法院予以部分支持。 3、关于焦彩峰要求北通实业公司支付因北通实业公司欠缴社会保险费导致其不能享受的生育津贴16774元（3185元/30天×158天）的诉讼请求，焦彩峰于2018年1月22日生育一子，根据《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款、《山东省人口与计划生育条例》第二十五条、《山东省企业职工生育保险规定》第十二条的规定，焦彩峰应享受生育津贴15515.6元（2946元÷30天×158天）。北通实业公司自2017年12月开始欠缴焦彩峰的社会保险费，焦彩峰因此无法享受生育津贴，故北通实业公司应当支付焦彩峰生育津贴15515.6元。焦彩峰的该诉讼请求，原审法院予以部分支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款，《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款、《山东省人口与计划生育条例》第二十五条、《山东省企业职工生育保险规定》第十二条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、北通实业公司于判决生效后十日内支付焦彩峰2018年7月、9月、2019年1月、2019年5月至8月工资共计37589元；二、北通实业公司于判决生效后十日内支付焦彩峰经济补偿46206.9元；三、北通实业公司于判决生效后十日内支付焦彩峰生育津贴15515.6元;四、驳回焦彩峰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费10元，由北通实业公司青岛北通实业有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：上诉人应否支付被上诉人欠发工资、经济补偿金、生育津贴的问题。 关于欠发工资，上诉人在劳动保障监察部门认可其拖欠被上诉人2018年7月、9月和2019年1月、5月至8月的工资共计40089元，原审依据被上诉人实发工资明细，确认其工资平均数额，并据此计算上诉人欠发被上诉人工资数额为37589元并无不当。上诉人主张以工资基数2600元为基数计算欠发工资的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。 关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原审依据被上诉人前十二个月的实发工资计算平均工资，并以此确定上诉人应支付的经济补偿金，符合法律规定，本院予以确认。 关于生育津贴，上诉人欠缴社会保险费，导致被上诉人不能享受生育津贴，故原审判决上诉人向被上诉人支付由生育津贴并无不当。上诉人主张被上诉人2018年1月22日生育，其于2019年9月17日申请仲裁超过诉讼时效，对此，本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，生育津贴属于劳动报酬，上诉人于劳动关系解除后一年内提出该项主张，未超过诉讼时效。 综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛北通实业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年六月二十八日 书记员  翟国媛