广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终3054号上诉人（原审原告）：邱明春,男,汉族,1970年1月18日出生,住重庆市开州区岳溪镇龙王村5组5号,公民身份号码:512************053。委托诉讼代理人:付小华,北京市中银（深圳）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：庄光星,男,汉族,1969年12月5日出生,住广东省阳东县**************,公民身份号码:441************437。委托诉讼代理人：范艳芳，广东迎君律师事务所律师。上诉人（原审被告）:赖丽腾，男,汉族,1969年9月9日出生,住广东省东莞市**********,公民身份号码:442************338。委托诉讼代理人：樊强，广东智成律师事务所律师；委托诉讼代理人：冯晓波，广东智成律师事务所律师。上诉人邱明春因与上诉人庄光星、赖丽腾提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服广东省东莞市第三人民法院(2019)粤1973民初9868号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。邱明春向一审法院起诉请求：1.庄光星、赖丽腾连带赔偿邱明春医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、被抚养人生活费等共计238289元；2.庄光星、赖丽腾承担本案的诉讼费用。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第四条之规定，判决如下：一、限庄光星、赖丽腾自判决生效之日起五日内连带赔偿邱明春各项损失费用合计105204元；二、驳回邱明春的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2437元，由邱明春负担1282元，庄光星、赖丽腾负担1155元。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院(2019)粤1973民初9868号民事判决书。邱明春上诉请求：1.撤销一审判决，改判庄光星、赖丽腾赔偿邱明春各项损失费用合计182585.38元；2.一、二审诉讼费用由庄光星、赖丽腾承担。事实和理由：一、一审判决已认定邱明春从2014年开始在广东省深圳市**************居住，即邱明春的经常居住地在深圳，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条的规定，残疾赔偿金以及被抚养人生活费均应按深圳标准计算为115088元、5066.88元，一审判决按一般地区标准计算错误。二、一审判决计算误工费标准错误，邱明春的误工费应为28696.5元。邱明春的误工费即使不能按庄光星给出的工价358元/天计算，也应该按行业标准计算，邱明春除了从事拆迁之外，还从事装修工作，误工费应该适用建筑业在岗职工年平均工资57393元/年的标准计算。三、一审判决庄光星、赖丽腾赔偿邱明春70%的损失错误，应判决庄光星、赖丽腾赔偿邱明春100%的损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，邱明春作为雇员，在从事雇佣活动中受到的人身损害应由雇主承担责任，且邱明春自己已戴了安全帽，尽到足够的安全注意义务，没有过错。综上，庄光星、赖丽腾应赔偿邱明春医疗费942元、后续治疗费10000元、营养费1000元、住院伙食补助费2800元、护理费9000元、误工费28696.5元、鉴定费4692元、残疾赔偿金115088元、被抚养人生活费5066.88元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元，共计182585.38元。庄光星上诉请求：1.撤销一审判决，改判庄光星、赖丽腾只需连带赔偿邱明春63818.3元；2.一、二审诉讼费用由邱明春承担。事实和理由：一、本案的残疾赔偿金及被抚养人生活费应按东莞市*******民来计算。邱明春为农村户籍，其提交的内地居民采集表只能证明其在2012年4月5日首次前往深圳，2014年3月2日至其填写该份内地居民采集表时在深圳市**************居住，且邱明春提供的证人在一审庭审中确认：邱明春是打零工的，每月工作天数及地点不固定，且经常会到深圳或东莞以外的地方工作，到外地工作时直接在外地居住。因此，邱明春提交的证据不足以证明其受伤前在深圳连续居住满一年以上，或主要收入来源于深圳，故残疾赔偿金及被抚养人生活费应按农村标准计算，分别为34336元、1926元。二、庄光星、赖丽腾只需向邱明春支付营养费500元。根据粤高法【2018】39号文件的规定，交通事故中若受害者构成伤残的，营养费按照5000元×伤残赔偿指数计算，本案应参照该规定，计算邱明春的营养费为500元。三、综上，本案各项费用为：医疗费942元、后续治疗费10000元、营养费500元、住院伙食补助费2800元、护理费9000元、误工费26673元、鉴定费4692元、残疾赔偿金34336元、被抚养人生活费1926元、交通费300元，共计91169元。庄光星、赖丽腾承担70%为63818.3元。赖丽腾上诉请求：1.撤销一审判决，改判赖丽腾无需连带赔偿邱明春各项损失105204元；2.一、二审诉讼费用由邱明春承担。事实和理由：一、一审判决赖丽腾承担连带责任错误。1.现行法律法规没有明确规定拆除农村低楼层房屋需要建筑施工资质，因此赖丽腾并没有选任过错；2.赖丽腾已将两层旧楼房拆除工程承揽给庄光星，合同已明确约定安全防范责任及安全事故责任的承担。二、庄光星作为承揽人，应承担承揽过程中的风险和责任。邱明春针对赖丽腾、庄光星的上诉辩称：一、赖丽腾的上诉请求没有事实和法律依据。房屋拆迁，涉及高空作业，需要专业的操作技能，应由专业公司施工，赖丽腾将案涉工程承包给不具备资质的个人，存在过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，赖丽腾应与庄光星承担连带赔偿责任。二、庄光星的上诉请求没有事实和法律依据。1.邱明春事故发生前的经常居住地为深圳，且在深圳居住满一年以上，有足以维持其家人生活的收入来源，邱明春的残疾赔偿金应按深圳城镇标准计算。邱明春主要从事与建筑有关的工作，即使是在深圳以外的地方务工，基本都会返回深圳居住，除非有特殊情况会在工地留宿，但都是短时间的，属于出差性质，并不影响连续居住和经常居住的认定。2.一审判决应支付给邱明春营养费1000元，符合法律规定。庄光星、赖丽腾均未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。二审期间，当事人没有提交新的证据。本院经审理对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本案仅针对邱明春、庄光星、赖丽腾上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。归纳本案的争议焦点在于：一、邱明春的残疾赔偿金及被抚养人生活费应如何计算；二、邱明春的误工费应如何计算；三、邱明春的营养费应如何计算；四、案涉事故责任比例应如何分担。对此，本案二审分析如下：关于争议焦点一。邱明春虽然为农村居民户口，但其提供的内地居民采集表、证人证言、银行流水，可以证明其在事故发生前已在深圳市*住满一年以上并有固定收入。案涉事故虽发生在东莞市，但邱明春的经常居住地在深圳市，深圳市****民人均可支配收入高于东莞市的标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条：“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”的规定，邱明春主张残疾赔偿金以及被抚养人生活费按深圳城镇居民标准计算，符合法律规定，本院予以支持，计算残疾赔偿金为115088元（57544元/年×20年×10%），被抚养人生活费为5066.88元（40535元/年×5年×10%÷4），一审判决适用法律错误，本院予以纠正。关于争议焦点二。邱明春未能提交证据证明其有固定收入或者最近三年平均收入状况，邱明春从事的是建设工程施工作业，一审法院参照房屋建筑业职工年平均工资53346元/年计算邱明春误工费为26673元，并无不当，本院予以维持。关于争议焦点三。邱明春因案涉事故受伤致残，司法鉴定意见书认定营养期为90日，一审判决酌定营养费为1000元，并无不当，本院予以维持。关于争议焦点四。首先，邱明春作为施工作业人员，其未提交证据证明事发时有采取安全保护措施或者要求发包人或雇主为其提供安全保护措施，自身没有尽到安全注意义务，对损害发生存在过错，一审判决其承担30%的责任，并无不当，本院予以维持。其次，赖丽腾将案涉工程发包给不具备相应资质的个人，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，赖丽腾应与庄光星承担连带赔偿责任，一审法院对此判决正确，本院予以维持。综上，邱明春的损失为医疗费942元、后续治疗费10000元、营养费1000元、住院伙食补助费2800元、护理费9000元、误工费26673元、鉴定费4692元、残疾赔偿金115088元、被抚养人生活费5066.88元、交通费300元，共计175561.88元，庄光星、赖丽腾应连带赔偿70%即为122893.32元。一审判决酌定庄光星、赖丽腾承担精神损害抚慰金5000元，各方均未提出异议，本院予以确认，故庄光星、赖丽腾应连带赔偿邱明春127893.32元（122893.32元+5000元）。邱明春超出上诉范围的请求，本院不予支持。综上所述，庄光星、赖丽腾的上诉请求不能成立，应予驳回。邱明春的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持，对不成立部分，予以驳回。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院在此予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，以及前述援引法律之规定，判决如下：一、撤销广东省东莞市第三人民法院(2019)粤1973民初9868号民事判决第二项；二、变更广东省东莞市第三人民法院(2019)粤1973民初9868号民事判决第一项为：庄光星、赖丽腾自本判决生效之日起五日内连带赔偿邱明春各项损失费用合计127893.32元；三、驳回邱明春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2437元（邱明春已预交），由邱明春负担1129元，庄光星、赖丽腾负担1308元；二审案件受理费4974元（其中邱明春预交1735元、庄光星预交835元、赖丽腾预交2404元），由邱明春负担1226元，庄光星负担1089.5元、赖丽腾负担2658.5元。本判决为终审判决。审 判 长 姚渠旺审 判 员 李远伦审 判 员 邓晓畅二〇二〇年六月十九日法官助理 赵志芳书 记 员 谭震聪附相关法律条文（节选）：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。