广西壮族自治区北海市银海区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0503刑初98号 公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。 被告人覃创佳，男，1984年11月20日出生，壮族，高中文化，无业，户籍地广西桂平市，捕前住广西桂平市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月20日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 被告人林国良，男，1983年8月27日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广西桂平市，捕前住广西桂平市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月20日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 北海市银海区人民检察院以北银检刑诉[2020]76号起诉书指控被告人覃创佳、林国良涉嫌犯开设赌场罪，于2020年3月23日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。北海市银海区人民检察院指派检察员苏意出庭支持公诉，被告人覃创佳、林国良到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市银海区人民检察院指控： 2018年8月，被告人覃创佳、林国良伙同“猎场”（身份信息不详，在逃）商定将原本在越南的网络赌博工作室转移至广西北海市，并邀请钟某龙、孔某（二人均已判刑）来到北海市从事网络赌博活动。然后由钟国龙物色并租赁了北海市银海区新世纪大道世纪城4幢1单元2904号房作为网络赌博工作室。覃创佳、林国良、“猎场”负责共同出资购买电脑、手机等电子设备，于2018年9月在上述地址连接上申报安装在房屋内的互联网，在网络上架设赌博APP“德扑圈”，与通过申请支付宝账户13×××57,微信支付“老友记Cici(新）尽量支付宝”、“已停用”等名称的账户捆绑上设立的“老友记ATM德州友局”赌博俱乐部；通过申请支付宝账户15×××83,微信支付“地主会盈盈”、“地主会-妮妮”等名称的账户捆绑上设立的“地主会ATMATMATM”赌博俱乐部，用上述账号接受网络投注，开设赌场。网络赌博工作室由钟某龙负责日常管理。2019年2月初，彭某（已判刑）加入网络赌博工作室，与钟某龙、孔某一样以领取底薪及提成赌资方式，从事给赌客充值“金某”、上分下分、结算赌资，从中按赌资抽头渔利。至案发，该网络赌博会员近3000人,接受赌客投注赌资超过四千万元。被告人覃创佳、林国良共同开设赌场，二人非法获利七十余万元。 对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人覃创佳、林国良以非法获利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。在共同开设赌场犯罪活动中，被告人覃创佳、林国良均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人覃创佳、林国良到案后自愿如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。建议判处被告人覃创佳、林国良有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人覃创佳对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚，但辩称网络赌博会员中有大部分是“僵尸”号，存在重复计算的情形，实际会员人数未达到3000人，其个人获利约30万元。 被告人林国良对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚，但辩称网络赌博会员中有大部分是“僵尸”号，存在重复计算的情形，实际会员人数未达到3000人，其个人获利约28万元。 经审理查明： 2018年8月，被告人覃创佳、林国良伙同“猎场”（身份信息不详，在逃）商定将原本在越南的网络赌博工作室转移至广西北海市，并邀请钟某龙、孔某（二人均已判刑）来到北海市从事网络赌博活动。然后由钟国龙物色并租赁了北海市银海区新世纪大道世纪城4幢1单元2904号房作为网络赌博工作室。覃创佳、林国良与“猎场”共同出资购买电脑、手机等电子设备，并由覃创佳、林国良负责教授网络赌博的工作流程操作。2018年9月,覃创佳、林国良等人在上述地址连接上申报安装在房屋内的互联网，在网络上架设赌博APP“德扑圈”，与通过申请支付宝账户13×××57,微信支付“老友记Cici(新）尽量支付宝”、“已停用”等名称的账户捆绑上设立的“老友记ATM德州友局”赌博俱乐部；通过申请支付宝账户15×××83,微信支付“地主会盈盈”、“地主会-妮妮”等名称的账户捆绑上设立的“地主会ATMATMATM”赌博俱乐部，用上述账号接受网络投注，开设赌场，以领取底薪及提成赌资方式，给赌客充值“金某”、上分下分、结算赌资，并从中按赌资抽头渔利。至案发，该网络赌博会员近3000人,接受赌客投注赌资超过四千万元，共非法获利70余万元，其中被告人覃创佳非法获利30万元，林国良非法获利28万元。 案件审理期间，被告人覃创佳的亲属代其退出赃款五千元。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1.受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、提取笔录、扣押清单、暂扣款凭证、现场指认照片、房屋租赁合同、微信转账单、刑事判决书、办案说明等书证；2.被告人覃创佳、林国良的供述与辩解；3.同案犯钟某龙、孔某、彭某的陈述；4.现场勘验笔录、照片、辨认笔录；5.电子数据检查笔录、电子光盘等。 本院认为，被告人覃创佳、林国良以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，根据投注金额获取利润分成，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。关于被告人覃创佳、林国良提出参赌人数实际未达到3000人的意见。经查，赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，本案无证据证实现有的会员账号存在一个账号由多人使用或者多个账号由一人使用的情况，且有同案犯钟某龙、孔某、彭某的陈述相互印证，能够证实本案参赌人数近3000人，故二被告人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。在共同开设赌场犯罪活动中，被告人覃创佳、林国良均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人覃创佳、林国良归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。二被告人自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人覃创佳的亲属代为退出5000元赃款，本院酌情从宽处理。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人覃创佳犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月20日起至2024年2月19日止；罚金在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 二、被告人林国良犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月20日起至2024年2月19日止；罚金在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 三、被告人覃创佳退出的赃款5000元，予以没收，上缴国库。 四、继续追缴被告人覃创佳犯罪所得295000元、被告人林国良犯罪所得280000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘舒霞 人民陪审员  包绮静 人民陪审员  叶永兴 二〇二〇年六月十八日 书 记 员  陈 旭 书 记 员  曾恒敏 附本判决书引用的法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。 对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。