陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终1057号 上诉人(原审原告)王晖，男，汉族，1968年10月1日出生，住三原县，村民，公民身份号码：61042XXXX810014051。 被上诉人(原审被告)赵建荣，男，汉族，1973年7月22日出生，住三原县，村民，公民身份号码：61042XXXX30722083X。 委托诉讼代理人李晓艳，女，汉族，1972年3月10日出生，住三原县，村民，系赵建荣之妻，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人杨文萍，陕西池阳律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原审第三人王保栓，男，汉族，1961年11月7日出生，住三原县，村民，公民身份号码：61042XXXX111074012。 上诉人王晖因与被上诉人赵建荣、第三人王保栓土地承包经营权纠纷一案，不服陕西省三原县人民法院(2019)陕0422民初1229号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王晖上诉请求：请求撤销一审判决，改判支持上诉人一审的诉讼请求或将本案发回重审。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一审法院认定事实不清、法律适用、审判程序均存在错误。涉案土地从1982年6月起就分包在上诉人和父母名下。2010年秋收后由第三人耕种代管，并未授权其转包。上诉人父母生前并未提及承包费一事。这块承包地系基本农田，被上诉人种植果木、林木均系违法、破坏基本农田、改变土地用途。未有哪一级政府行文可以在基本农田植树。一审法院未作深入调查。上诉人和父母才是涉案土地的权利人。 赵建荣辩称：一审审理中，上诉人对李某某的证言无异议，该证言证明其母亲对土地转包知情认可，第三人签订的合同经过了上诉人父母的追认，合同合法有效。答辩人只是在地畔子种植了皂角树，未大面积种植。答辩人通过平整土地给合同的相对方带来益处，并无侵权行为。原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 王保栓未作答辩。 王晖向一审法院起诉请求：1、判令被告立即停止对原告承包的三原县XX镇XX村XX组石人前3.21亩耕地的侵害，并恢复至原耕地，返还土地（土地四至以村上原老底册登记的南北宽为准，长度向北至总面积为3.21亩止）；2、赔偿原告损失3210元（时间从2018年5月1日至2019年4月30日，每亩每年按1000元计算），及从2019年5月1日后损失每亩每年按2000元计算至本案执行终结；本案诉讼费用由被告承担。 一审法院查明：原告和第三人系同胞兄弟，第三人将三原县XX镇XX村XX组分给原告及其父母位于该组石人前的土地进行耕种。第三人每年给付其父母一些粮食。原告称其父母年龄大了，从2009年起就与其在三原县城居住，每年回第三人处居住一两次，每次大概十天或半个月左右，在村子有红白喜事时，其父母也会回村子。原告母亲2015去世，原告父亲2018年去世。2013年被告欲承包三原县嵯峨镇的土地，并与三原县嵯峨镇联系，该镇遂与三社村联系，后该村委托二组组长李某某就承包三原县XX镇XX村XX组XX组村民协商。李某某就涉及石人前土地承包事宜征询各户户主同意后，各户在载有各户土地面积的底册上签字确认。后各户与被告签订了《农村土地承包经营权流转合同》，三原县嵯峨镇三社村在该合同上盖章，三原县嵯峨镇农村合作经济经营管理服务站在该合同上盖章。被告将涉及该组石人前的土地承包费交予该村，该村原二组组长李某某依据合同将承包费向二组每户村民支付了两年，之后的承包费均由被告交付三社村，三社村统一支付给涉及二组承包土地的村民，承包费给付至2020年5月30日。其中涉及本案土地的承包一事，因该土地在原告之父王某某名下，而该土地一直由第三人耕种经营，李某某征得第三人同意并在底册上签字后，第三人于2013年4月7日与被告签订了《农村土地承包经营权流转合同》，合同约定：甲方XX村XX组，乙方赵建荣；转包土地名称为石人前，总面积为2.99亩，土地流转期限为十一年，自2013年5月30日起至2024年5月30日止。流转土地按下列方式计算，乙方先付款，后用地，应于每年5月30日以前以货币方式向甲方付清，采取浮动方式，耕种每亩地报酬400元，每三年每亩上浮递增5%。土地用途从事农业种植，对土地进行改革和建长期建筑物，应征得甲方同意，维护土地的农业用途，不得用于非农建设，不得给土地造成永久性损害等权利和义务，甲方一栏三原县嵯峨镇三社村盖章，王保栓签字，乙方一栏被告签字，村委会主任签字，三原县嵯峨镇农村合作经济经营管理服务站盖章。第三人领取承包费至2020年5月30日。李某某称在2013年承包土地时，原告母亲曾询问其涉案土地承包款之事，李某某告知已将承包款给付其子王保栓。被告承包XX村XX组石人前整片土地后对该土地进行了平整，并铺设了地下管道、喷道、喷灌，被告从承包后一直在石人前整片土地上种植庄稼，从去年开始被告响应政府的号召在整片已大面积种植庄稼的地畔子上种植皂角树。庭审中，被告对涉案土地投入的资产在本案中不要求处理。2016年6月7日三原县人民政府颁发了610422110205020029Z《中华人民共和国农村土地承包经营权证》，该证载明：发包方为XX镇XX村XX组，承包方王某某，权利性质家庭承包，承包起止日期为1994年10月1日至2024年9月30日止，确权方式为确权确地，农户成员为王某某（户主）、王晖（子）、李彩侠（配偶），地块名称石人前，用途种植业，基本农田，面积为3.21亩；地块名称石人路北，用途种植业，基本农田，面积为3.19亩；地块名称长镇路西，用途种植业，基本农田，面积为2.01亩。本院经现场勘验并经原经办人二组组长李某某证明涉案土地原底册载明：石人前田畔子以东第三家为王某某、土地北13.5米、南12.6米、长148米，2.90亩。后将二组石人前的土地承包给被告时对其土地再次进行了丈量，丈量结果面积大于原底册所载面积，后与被告协商，将多出的面积平均分摊至每亩，每亩分摊3厘，故涉案土地签订合同时共分摊9厘，即李某某将合同中的2.90亩改动为2.99亩。而2016年三原县人民政府颁发的农村土地承包经营权证所载面积，与村老底册及被告承包时丈量的面积不一致的原因为三社村给原告之父分地时，涉案土地南北两头土地为旱地，所种庄稼不易成活，故三社村在丈量时将部分让出，后确权时，将其部分计算在内，实际南北两头宽度不变，长度发生变化。庭审中，原告要求返还土地为位于三原县XX镇XX村XX组石人前田畔子以东第三家，北宽13.5米，南宽12.6米，长度向北至总面积为3.21亩止（第一家史鹏北宽2.8米、南宽3.0米；第二家邵宏安北宽4.8米、南宽4.6米）。一审法院认为：通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。土地承包经营流转主体为承包方。承包方有权依法自主决定土地承包经营权是否流转和流转的方式。本案中，原告以政府部门给其和父母颁发的农村土地承包经营权证为据，要求被告对其承包的土地立即停止侵害、恢复原状，并返回土地，因三社村将涉案土地承包给原告之父王某某一户，虽第三人与原告及其父母早年分家，但涉案土地一直由第三人耕种，第三人每年给其父母一些粮食，虽原告称其及父母并未委托第三人转包该土地，但2013年被告承包XX村XX组石人前土地时，三原县政府对该片土地未确权，涉案土地一直在原告父亲王某某名下，被告承包该片土地是通过镇上及三社村联系，并由该村二组组长提供每户名单，由被告与各户签订了《土地承包经营权流转合同》，三社村及嵯峨镇土地部门在该合同中盖章确认，被告也按合同约定交付承包费用，第三人也领取承包费至2020年5月30日，被告属于善意第三人，且原告称2009年其已将父母接到自己家中与其共同生活，2013年被告承包涉案土地以后，原告之母曾就承包XX村XX组长李某某，李某某告知涉案承包费已经给付第三人，之后两年原告及其父母并未就承包一事找过村组，能够证明原告及其父母对承包一事知晓并追认。综上，被告与第三人签订的合同合法有效，被告按照合同约定履行了自己的义务，故原告要求被告停止侵害、恢复原状，并返回土地的请求，本院不予支持。对原告称被告在涉案土地上种植树木改变了基本农田的根本用途，经现场勘验，被告在石人前整片土地上大面积种植庄稼，只是响应政府号召在田畔上栽种皂角树，其行为并未改变土地根本用途，对原告的该项主张，本院不予支持。对原告要求赔偿其损失3210元（时间从2018年5月1日至2019年4月30日，每亩每年按1000元计算），及从2019年5月1日后损失每亩每年按2000元计算至本案执行终结，其中原告主张该期限内第三人已经领取的应返还至原告，超出部分由被告支付之请求，根据第三人与被告2013年签订的《土地承包经营权流转合同》，该合同明确约定每年5月30日以前以货币方式向甲方付清，采取浮动方式，耕种每亩地报酬400元，每三年每亩上浮递增5%。被告按合同约定已将承包费给付至2020年5月30日，且第三人也已领取。其中2018年5月1日起至2020年5月30日第三人领取的承包费用2615.45元，原告要求第三人返还该期间内其已领取的承包费之请求，本院予以支持；对原告要求被告支付超出部分的损失之请求，因《土地承包经营权流转合同》明确约定承包费用，且原告主张每亩每年的承包费用的具体数额其未提供证据予以证明，故对其主张不予支持。第三人王保栓返还原告王晖从2018年5月1日起至2020年5月30日承包费用2615.45元；驳回原告其他诉讼请求。一审法院依照《中华人民共和国物权法》一百二十八条、《中华人民共和国合同法》第五十一条、第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，作出判决：一、限第三人王保栓于判决生效后十五日内返还原告王晖承包费2615.45元；二、驳回原告王晖其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费100元，由第三人王保栓负担。 本院经审理查明：一审法院认定事实清楚，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。根据一审中证人李某某证言证明，在2013年承包土地时，上诉人母亲曾询问李某某其涉案土地承包款之事，李某某告知已将承包费给付其子王保栓。此后，上诉人父母就此事再未向村组或赵建荣提出异议，应视为其对王保栓与赵建荣签订土地承包合同行为的同意认可，故本案中王保栓与第三人签订的承包合同合法有效，被上诉人赵建荣按照合同约定履行了合同义务，故一审法院审理后对上诉人要求“被上诉人停止侵害、恢复原状，并返回土地”的请求不予支持正确。上诉人认为被上诉人在涉案土地上种植树木改变了基本农田的用途、破坏基本农田，经一审法院现场勘验，被上诉人在涉案土地上大面积种植庄稼，只是在田畔上栽种皂角树，并未改变土地用途或破坏基本农田，一审法院对上诉人的该项主张不予支持亦符合实际情况。 综上所述，王晖的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由王晖承担。 本判决为终审判决。 审判长  党晓辉 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇二〇年六月十二日 书记员  王玲玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；