新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民 事 判 决 书（2019）新2801民初7044号 原告：新疆建筑装饰设计有限责任公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区光明路59号号时代广场小区1栋A座25层B室。法定代表人：刘永康，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：解永新，新疆伯仲律师事务所律师。被告：巴州广聚房地产开发有限公司，住所地新疆巴州库尔勒新城辖区延安路6号2栋5层01。法定代表人：洪诗链，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴斌，新疆天雪律师事务所律师。原告新疆建筑装饰设计有限责任公司（以下简称新疆建筑装饰公司）与被告巴州广聚房地产开发有限公司（以下简称广聚公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年11月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理，本案现已审理终结。新疆建筑装饰公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付工程欠款235万元；2、请求被告支付工程欠款235万元自2017年5月30日至2019年8月30日的利息；3、请求被告支付工程款235万元自2019年9月1日起至付清为止的利息（按照人民银行同期贷款利率计算利息）；4、案件的诉讼费、保全费、担保费由被告承担。事实和理由：2016年6月7日，原被告双方签订建筑装饰工程施工合同。双方约定由原告为被告开发的广聚海滨商业城3号商务楼（1至××室公共卫生间装修）等部分项目工程进行装饰装修施工。协议签订后原告积极组织人力物力进行施工。该工程扣除已付款外，被告尚欠原告工程款235万元。为维护原告合法权益，故诉到人民法院请求得到法院的支持。广聚公司辩称，答辩人认为原告的诉讼请求不能成立，应当依法驳回原告的诉讼请求。原告与答辩人就答辩人开发的海滨商业城3#商务楼1-24层电梯间装修、5至24层公共卫生间装修、一楼大厅和电梯间，二、三、四层电梯门门套干挂工程签订了《建筑装饰工程施工合同》，合同约定了工程承包范围、开工日期、竣工日期、质量等级、合同价款、工程款支付保修期、保修金、违约责任等进行了约定。其中，《建筑装饰工程施工合同》第1.2条约定开工日期为2016年6月7日、竣工日期为2016年9月6日，总日历工期天数为90天；《建筑装饰工程施工合同》第36.1条约定乙方即原告如果不能在2016年9月6日按时竣工，则要向甲方即答辩人支付违约金，每天向甲方支付违约金2万元；《建筑装饰工程施工合同》第23.2条约定：（1）合同签订后甲方支付乙方30万元预付款；（2）甲方根据乙方施工进度情况支付乙方工程款；（3）乙方必须完成所有的工程后甲方按照实际总工程造价支付乙方现金200万元，工程以实际结算为准，总工程款40%抵房。《建筑装饰工程施工合同》第36.4条约定甲方不按时付款的利息率：无。《建筑装饰工程施工合同》签订后，答辩人严格履行了合同义务，按照合同约定的方式和条件支付了工程款。但原告却不积极组织施工，造成工期延期交工13月有余，由于原告严重工违约，导致答辩人投资2亿余元建筑面积超6万余平米的商业写字楼延迟投入使用，给答辩人造成重大经济损失和商誉损失。对于答辩人已支付的工程款答辩人要求原告给答辩人开具合法有效的工程款发票，被告一直拖延履行开具发票的义务。对照《建筑装饰工程施工合同》第23.2条第（3）项的约定：乙方必须完成所有的工程后甲方按照实际总工程造价支付乙方现金200万元。在原告完工前答辩人所付款项已超过200万元，但原告竣工日期却远超合同约定的日期13月有余，原告逾期竣工的行为属于履行合同义务不符合约定。对此《合同法》第六十七条规定“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”，对此，原告只有在承担了逾期竣工的违约责任后，方可向答辩人主张所谓剩余工程款，而且应当按照合同约定的支付方式主张。同时鉴于原告未提交竣工报告以及竣工结算报告，原告无权向答辩人主张所谓工程款。因此，原告主张答辩人向其支付工程款的诉讼主张不能成立。由于原告的违约行为导致案涉工程未能如期竣工，同时原告为按照合同约定提交竣工报告以及结算报告，加之合同明确约定甲方不按时付款不承担利息。因此，原告主张所谓逾期付款利息不能成立。综上所述，原告的诉讼请求不能成立，请依法驳回原告的诉讼请求。根据本院已确认证明力的证据及当事人的庭审陈述，本院确认事实如下：广聚公司（甲方）与新疆建筑装饰公司（乙方）签订建筑装饰工程施工合同，广聚公司将广聚海滨商业城3号商务楼（1至××室大厅和电梯间二、三、四层电梯门套干挂交由新疆建筑装饰公司承建。开工日期：2016年6月7日，竣工日期：2016年9月6日；合同价款：暂控462万，每层装修22万元，以实际完成工程量计算，如果核心筒墙壁干挂每层加3万元（含税价）；工程款支付金额和时间：1、合同签订后甲方支付乙方30万元预付款（含首批材料进场）2、甲方根据乙方施工进度情况支付乙方工程款，3、乙方必须完成所有的工程后，甲方按实际总工程造价支付乙方现金200万，工程以实际结算为准，总工程款的40%抵房；乙方提交竣工报告的时间：竣工后三日内；甲方批准结算报告的时间甲方收到竣工报告7日内；甲方不按时付款的利息率：无。合同签订后，新疆建筑装饰公司组织人员施工，增加地下一层和二层的电梯间、公共卫生间的装修，2018年12月广聚海滨商业城3号商务楼投入使用。广聚公司陆续付款252万元。诉讼中经新疆建筑装饰公司申请，本院委托，2020年4月1日新疆万隆新新工程项目管理咨询有限责任公司以合同意思表示不清，每层价格组成没有工程量清单，大厅设计变更、增加地下负一层、负二层电梯间、卫生间公共区域装修工程及认定原地原地面做法的差异缺乏有效证据为由终止鉴定，并退还所有鉴定材料。本院认为，原告新疆建筑装饰公司与被告广聚公司之间的装饰装修合同关系合法有效，具有法律约束力，当事人应当全面履行自己的义务。因该工程目前已经完工且投入使用，按照合同约定被告应支付原告工程价款为462万元，扣除其已经支付252万元，下余210万元元尚未支付。施工中，原告在合同外增加负一层、负二层电梯间、公共卫生间装修，事前双方对没有约定价格，诉讼中经本院委托，但鉴定机构以缺乏证据为由终止鉴定，并退还所有鉴定材料，而且经本院多次组织调解双方又未能合同外工程价款达成一致，为不影响本案审理，此部分的合同外的工程双方可另行处理。对于原告主张的有关3号办公楼一楼大厅设计变更及变更材料所致工程价款增加，但其提供的证据不足以支持其主张，本院无法予以支持。涉案工程虽然已经使用，但工程并未验收也未进行工程价款结算，而且双方合同又约定甲方不按时付款的利息率：无，故而原告逾期利息的主张，本院不予支持。虽然双方合同中约定总工程款的40%抵房，但并未约定房屋的具体位置及相应的价值，而且至今双方也未交付房屋履行以房抵账的约定，故被告以房抵账的抗辩本院也不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告巴州广聚房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告新疆建筑装饰设计有限责任公司工程款210万元。二、被告巴州广聚房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告新疆建筑装饰设计有限责任公司保全申请费5000元及保全担保费8500元。三、驳回原告新疆建筑装饰设计有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28138.00元，由原告负担5924元、被告负担22214元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审  判  长   王道阳人民 陪 审员   谢正学人民 陪 审员   余风珍二 〇 二 〇 年 六 月 十 日书  记  员   师 艳