山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终1773号 上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司聊城中心支公司，住所地：聊城市高新区长江路111号。 负责人：石保兵，总经理。 委托诉讼代理人：李海云，女，该公司员工。 被上诉人（原审原告）:曹汝红，女，1972年5月4日出生,汉族,居民,住山东省聊城市东昌府区。 委托诉讼代理人：苏要辉，山东普新律师事务所律师。 委托诉讼代理人：田鹏，山东普新律师事务所律师。 原审被告：史玉东，男，1966年11月13日出生，汉族，驾驶员，住山东省聊城市东昌府区。 原审被告：山东聊城永昌汽车出租有限公司，住所地：山东省聊城市东昌府区凤凰苑小区物业楼二楼。 法定代表人：李金山，经理。 上诉人长安责任保险股份有限公司聊城中心支公司（以下简称“长安责任保险公司”）因与被上诉人曹汝红、原审被告史玉东、山东聊城永昌汽车出租有限公司（以下简称“永昌公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2019）鲁1502民初8194号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人长安责任保险公司上诉请求：1.请求依法改判聊城市东昌府区人民法院(2019)鲁1502民初8194号民事判决中第一项，改判我司不承担误工费29254.5元，请求依法改判该判决第二项责任比例为70%。争议金额共计33545.25元。2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，导致判决错误。首先，聊城市中医医院入院记录记载：被上诉人曹汝红“既往有精神分裂症10余年，自服药物控制，近1年病情平稳”，根据完全丧失劳动能力评定标准第11项“精神分裂症，经系统治疗3年仍不能恢复正常者，视为完全丧失劳动能力者”，由此可判定曹汝红为完全丧失劳动能力者，且我司于2019年3月25日做人伤查勘时，曹汝红事故前无工作，无收入。本次交通事故并未造成曹汝红误工收入减少，对于误工费我司不予认可。其次，上诉人承保的车辆在本次事故中承担主要责任，依据机动车第三者责任保险合同约定第二十三条，被保险机动车一方负主要责任的，事故责任比例为70%，因此对于被上诉人的合法损失我公司同意在商业险内按70%承担，超出部分不予认可。综上，一审法院认定事实不清，判决有误，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院撤销一审判决，发回重审，或者二审查明案件争议事实，依法改判。 被上诉人曹汝红辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判，理由如下：一、关于上诉人长安责任保险公司是否赔偿被上诉人曹汝红误工费的问题。误工费是指赔偿义务人应向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。可见，误工费作为一种消极损失的赔偿，其应采取全面赔偿的原则，不管是正常人还是××人，只要产生了实际的误工损失，就可以获赔误工费。在本案中，被上诉人虽患有精神分裂症，但是近一年自服药物，病情平稳，而不是被上诉人所称完全丧失了劳动能力。在事故发生前，被上诉人曹汝红一直在家提供劳务，在钢管城的一家钢管公司做做饭、做一些收拾的零活，也帮其妹妹高丽丽在七中附近售卖凉菜。上诉人具备完全的劳动能力，因本次事故导致其经济收入的减少，对于其误工损失上诉人应当予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人没有固定收入且不能证明其最近三年的平均收入状况，误工费应按照误工天数与相同(或相近)行业的上一年职工平均工资计算。在本案中，被上诉人曹汝红误工费赔偿应该按照其户口性质即城镇居民人均可支配收入计算。二、对于赔偿责任比例的问题。在本次事故中，被上诉人史玉东驾驶的鲁Ｐ×××××号车承担事故的主要责任，被上诉人曹汝红的丈夫承担事故的次要责任，曹汝红不承担事故责任。根据山东省实施《中华人民共和国道路安全法》办法第六十六条第(四)项之规定“非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十至九十的赔偿责任”。据此，一审法院判决上诉人长安责任保险公司承担事故的80%的赔偿责任具有法律依据。综上，恳请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 原审被告史玉东未到庭，未提交答辩意见。 原审被告永昌公司未到庭，未提交答辩意见。 曹汝红向一审法院提出诉讼请求：1.判令史玉东、永昌公司连带赔偿曹汝红医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、施救费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计152742.07元。2.判令长安责任保险公司在保险限额内承担连带支付责任。 一审法院认定事实：2019年3月24日20时45分许，史玉东驾驶鲁Ｐ×××××号小型客车在聊城市开发区沿黄山路由南向北行驶至振华超市南，与曹汝红丈夫高同山驾驶的电动自行车发生侧面刮擦，造成高同山及乘坐电动自行车的曹汝红受伤，两车轻微损坏。聊城市公安局交通巡逻支队开发区大队认定史玉东承担事故的主要责任，高同山负事故的次要责任，曹汝红不承担事故责任。肇事车系永昌公司所有，租赁给史玉东使用。该车在长安责任保险公司投保交强险及保险金额为100万元的商业三者险，事故发生在保险期间。因处理事故，曹汝红支出施救费200元。曹汝红受伤后被送入聊城市中医医院，经诊断其伤情为左肱骨外科颈粉碎骨折并大结节撕脱等。曹汝红在聊城市中医医院门诊检查后住院治疗，2019年4月9日病情好转后出院，住院时间为16天。曹汝红在聊城市中医医院住院期间及出院后复查支出医疗费32106.89元，其中长安责任保险公司垫付10000元、史玉东垫付2000元。曹汝红住院期间由丈夫高同山的妹妹高桂芹、高丽丽护理，出院后由高丽丽护理。高桂芹、高丽丽系城镇居民。本案受理后，依曹汝红申请，一审法院技术科委托潍坊盛泰司法鉴定所对曹汝红伤残等级、误工时间、护理时间及人数、营养时间、后续治疗费进行了鉴定。2019年12月5日，该鉴定所给出鉴定意见，1.曹汝红损伤构成十级伤残。2.曹汝红误工时间270天。3.曹汝红住院期间2人护理，出院后1人护理60天。4.曹汝红营养时间90天（建议30元/天）。5.曹汝红后续治疗费，参考费用8000元，或以实际合理支出费用审查认定。因鉴定，曹汝红支出鉴定费2800元。庭审中，曹汝红提交出租车发票7份，以证明交通费1000元，各被告提出异议，本院酌定交通费300元。 依据上述事实，曹汝红因本次交通事故造成的损失为：医疗费32106.89元、住院伙食补助费480元(30元/天×16天)、营养费2700元(30元/天×90天)、后续治疗费8000元、误工费29254.5元(108.35元/天×270天)、护理费9968.2元(108.35元/天×92天)、交通费300元、残疾赔偿金79098元（39549元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金1000元、施救费200元、鉴定费2800元。 一审法院认为:公民的生命权、健康权受法律保护，侵害公民身体健康造成损害的，应依法承担民事赔偿责任。本案交通事故中交警部门认定史玉东承担事故的主要责任，高同山承担事故的次要责任，曹汝红不承担事故责任。一审法院经审查认为该认定并无不当，予以采信。因史玉东驾驶的肇事车辆加入了机动车第三者责任强制保险和商业三者险，故曹汝红的损失应先由长安责任保险公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由长安责任保险公司按保险合同在商业三者险限额内赔偿；仍有不足的由史玉东按责任比例赔偿。因本案事故系史玉东驾驶机动车与驾驶非机动车的高同山之间发生的且史玉东承担事故的主要责任，故机动车一方应承担80%-90%的赔偿责任。永昌公司对损害的发生无过错，不应承担赔偿责任。长安责任保险公司辩称在商业三者险内按70%的比例赔付，缺乏事实和法律依据，一审法院不予采信。 综上所述，曹汝红要求赔偿损失，一审法院应予支持，具体数额以法院查明为准。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、长安责任保险股份有限公司聊城中心支公司在交强险责任限额内赔偿曹汝红医疗费10000元（已支付）、误工费29254.5元、护理费9968.2元、交通费300元、残疾赔偿金69477.3元、精神损害抚慰金1000元、施救费200元，共计110200元。二、长安责任保险股份有限公司聊城中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿曹汝红医疗费22106.89元、住院伙食补助费480元、营养费2700元、后续治疗费8000元、残疾赔偿金9620.7元，共计42907.59元的80%，计款34326.07元。三、史玉东赔偿曹汝红鉴定费2800元的80%，计款2240元。四、曹汝红返还史玉东垫付的医疗费2000元。五、驳回曹汝红的其他诉讼请求。上述第一、二、三、四项限本判决生效后十日内付清。案件受理费3355元，曹汝红负担175元，史玉东负担3180元。 二审中，长安责任保险公司提交了车险人伤案件现场查勘信息登记表复印件一份，拟证明曹汝红在事故发生时无工作，无收入。被上诉人曹汝红质证称，该登记表能够显示曹汝红在事故发生前有工作，与庭审中陈述的从事以家庭劳务相关的工作相一致，且内容全部为上诉人所写，真实性有待核实。本院经审查认为，该证据系复印件，其真实性无法认定，故该证据本院不予采信。 本院认为：关于误工费是否应予支持。长安责任保险公司提交了劳动和社会保障部关于印发《职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度鉴定标准（试行）》的通知，拟证明依据该通知4.1完全丧失劳动能力的条件，可以认定曹汝红完全丧失劳动能力，不应赔付误工费。本院经审查认为，该条款第4.1.14规定，完全丧失劳动能力的条件：精神分裂症，经系统治疗5年仍不能恢复正常者；偏执性精神障碍，妄想牢固，持续5年仍不能缓解，严重影响职业功能者。曹汝红在聊城中医医院病例既往病史中记载，“既有精神分裂症10余年，自服药物控制，近1年病情平稳”，上诉人主张以此认定曹汝红不具备劳动能力，依据不足，上诉人也未就不应支持误工费提交其他证据，故其上诉理由不成立，误工费应予支持。 关于一审法院确定的事故责任比例是否适当。聊城市公安局交通巡逻支队开发区大队认定史玉东承担事故的主要责任，高同山承担事故的次要责任，史玉东驾驶的系机动车，高同山驾驶的系电动自行车，故一审法院依据《山东省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第六十六条规定，认定机动车方承担80%的赔偿责任并无不当。 综上，上诉人长安责任保险公司的上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费639元，由上诉人长安责任保险股份有限公司聊城中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孟凡利 审判员  陈正飞 审判员  于景涛 二〇二〇年六月二十四日 法官助理姜颖 书记员薛海鹏