黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑04民终294号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司，住所地黑龙江省佳木斯市前进区58委。负责人：王纯阳，职务公司经理。委托诉讼代理人：车园园，黑龙江百程律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汝永存，男，1938年10月9日出生，汉族，黑龙江龙煤矿业集团有限公司新一煤矿退休职工，住鹤岗市东山区。委托诉讼代理人：吴淑华，黑龙江人和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜翠翠，女，1981年11月9日出生，汉族，鹤矿医院有限公司富力分院护士，住鹤岗市南山区。被上诉人（原审被告）：陶建宗（系杜翠翠之夫），1979年5月2日出生，汉族，牡丹江客运段职工，住鹤岗市南山区。委托诉讼代理人：贾山（系陶建宗表哥），1979年7月20日出生，汉族，无职业，住鹤岗市东山区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司因与被上诉人汝永存、被上诉人杜翠翠、被上诉人陶建宗机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省鹤岗市南山区人民法院（2019）黑0404民初653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判。案件受理费由被上诉人负担。具体请求：1、请求二审法院改判第一项护理费43，427.40元，按居民服务业每年60，090.00元计算，200天为32，926.00元。改判营养费标准按每天50.00元计算，200天为10，000.00元。改判二次手术费用不予赔付，待实际发生后由原告另行主张。2、改判上诉人不承担鉴定费。3、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审法院对护理费赔偿问题适用法律错误。被上诉人汝永存提供的护理人员汝绍臣的工资表，欲证明汝绍臣是鹤岗市诚大煤矿职工，但汝绍臣在诚大煤矿工作的时间为2016年、2017年，其提供的收入不是连续的。汝永存2019年2月受伤，汝绍臣应提供此前六个月的收入账单或劳动合同。二、原审法院对被上诉人营养费标准认定过高，被上诉人应提供医院诊断证明实际发生的必要营养费用。三、二次手术费应待实际发生后，按照实际支出另行起诉。四、原审法院判决上诉人承担鉴定费错误。汝永存辩称，一、一审法院事实已经查清，关于护理费标准是根据被上诉人原审庭审所举护理人员工资证明、工资表，能够证实护理人员实际工资收入及工种，一审法院按照采矿业标准支持护理费合法。二、原审法院支持每天100.00元营养费符合法律规定，且司法鉴定结论也体现被上诉人需要营养200天。三、关于二次手术取内固定物费用，司法鉴定结论为9，000.00元，为减少诉累，支持被上诉人该项请求合法。四、关于鉴定费用，根据《中华人民共和国保险法》第四十九条的规定，为确定伤残程度进行鉴定，所支付的鉴定费是必要的合理的费用，应由保险公司承担。五、根据我市出差补助标准，每天给付100.00元伙食补助费及营养费合法。杜翠翠及陶建宗辩称，一审判决合理，对一审判决没有意见。汝永存向一审法院起诉请求：要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食费、营养费、交通费、精神抚慰金等30,000.00元。庭审中，原告变更诉讼请求：要求被告赔偿医疗费42,485.80元、护理费43,428.00元、营养费20,000.00元、伙食补助费11,200.00元、交通费336.00元、伤残赔偿金14,595.50元、精神抚慰金3,000.00元、取内固定物费9,000.00元、鉴定费3,530.00元，以上合计147,575.30元。一审法院认定事实：2019年2月4日9时20分许，杜翠翠驾驶车牌号为黑Ｄ×××××号东风日产小型普通客车，由西向东行驶至北红旗路新兴街一辰药店南侧左转弯过程中，与由东向西步行横过道路的行人汝永存相撞，造成汝永存受伤的交通事故。汝永存当日被送往鹤矿医院住院治疗112天，花费医疗费39,498.29元。经诊断：右足第5跖骨基底闭合性粉碎性骨折、右踝部软组织挫伤，右股骨转子间闭合性粉碎性骨折。该事故经鹤岗市公安局交通警察支队第230404420190000011号道路交通事故认定书认定，汝永存无责任，杜翠翠负事故全部责任。肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业保险。另查明，杜翠翠与陶建宗系夫妻关系，汝永存住院期间由其子汝绍臣护理，汝绍臣系鹤岗市诚大煤矿采煤工人。杜翠翠为汝永存垫付医疗费10,000.00元。汝永存伤情经鹤岗市天正司法鉴定中心鉴定，结论为：1．被鉴定人汝永存伤情为伤残十级；2.需一人护理200日（含二次手术期间）；3.需营养期限200日（含二次手术期间）；4.需二次手术取内固定物费用约9,000.00元(或按实际合理支出计算)。庭审中，汝永存与杜翠翠、陶建宗及中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司就伤残赔偿金、医药费、精神损害抚慰金、伙食补助费、交通费等项费用达成协议，该协议不违反相关法律规定，应予以支持。关于营养费，考虑其伤情及当地生活条件等因素，酌定每天100.00元。关于鉴定费及诉讼费，杜翠翠、陶建宗、中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司不同意支付。综上，汝永存在此次事故中经济损失为：1.医疗费42,472.19元(杜翠翠垫付了10,000.00元)；2.住院伙食补助费100.00元/天×112天=11,200.00元；3.伤残赔偿金29,191.00元/天×5年×10%=14,595.50元；4.护理费79,255.00元/年÷365天×200天=43,427.40元；5.营养费100.00元/天×200天=20,000.00元；6.精神抚慰金2,000.00元；7.交通费336.00元；8．二次手术取内固定物费9,000.00元。以上款项合计143,031.09元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。汝永存在此次事故中受伤，依法享有要求侵权人赔偿的权利。肇车辆在中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司投保了交强险及商业险，故中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司应在保险范围内承担给付责任。关于护理费，汝永存提供汝绍臣在鹤岗市诚大煤矿部分工资表，可以证实汝绍臣在鹤岗市诚大煤矿工作，因此误工费应参照2018年黑龙江省采矿业行业标准每年79,255.00元计算。关于鉴定费，因杜翠翠负事故全部责任，肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业保险，故该费用应由中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司负担。综上所述,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司于判决生效后十日内赔偿汝永存医疗费32,472.19元、住院伙食补助费11,200.00元、伤残赔偿金14,595.50元、护理费43,427.40元、营养费20,000.00元、精神抚慰金2,000.00元、二次手术取内固定物费9,000.00元、交通费336.00元。以上款项合计133,031.09元。二、中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司于判决生效后十日内赔付杜翠翠为汝永存垫付的医疗费10,000.00元。案件受理费3,160.62元，减半收取1,580.31.元，由杜翠翠、陶建宗负担。鉴定费3,530.00元，由中国人民财产保险股份有限公司佳木斯分公司负担。二审期间，被上诉人汝永存提交了证据，本院组织各方当事人进行了质证。被上诉人汝永存提供证据：两份工资支付明细表，欲证明其护理人员汝绍臣2018年11月工资收入为5，824.45元，12月工资收入为7，314.40元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司质证，认为该两份工资表日期及姓名不清晰，且不属于新证据，请求不予认定。被上诉人杜翠翠、陶建宗对该证据均无异议。二审经审理查明事实与一审认定事实一致。另查明，一审审理期间，被上诉人汝永存提供鹤岗市诚大煤矿证明，内容为：汝绍臣系该矿井下工人，按计件支付工资，因其父亲发生交通事故，护理其父亲期间未上班，没有工资。其上班月工资不低于6，000.00元，满勤7，000.00多元。被上诉人汝永存并提供部分鹤岗市诚大煤矿为汝绍臣支付工资的职工工资支付明细表。上诉人对汝绍臣系鹤岗市诚大煤矿职工身份无异议。本院认为，被上诉人杜翠翠驾驶车辆致被上诉人汝永存受伤，杜翠翠负事故全部责任，肇事车辆在上诉人处投保了交强险及商业保险，原审法院依据该事实判决上诉人在保险责任限额内赔偿各项费用并无不当。至于上诉人提出护理费应按居民服务业标准计算的主张，就护理费问题，汝永存提供了其护理人员汝绍臣在鹤岗市诚大煤矿工作的证明及工资支付明细表，上诉人对汝绍臣系鹤岗市诚大煤矿职工身份亦无异议。因汝绍臣工资收入不固定，且其未能举证证明最近三年的平均收入状况，因此原审法院参照黑龙江省采矿业平均工资标准计算并无不当，上诉人提出按居民服务业标准计算无相关依据。至于上诉人提出营养费不应按每天100.00元标准计算，应按每天50.00元标准计算的主张，原审法院依据汝永存伤残情况及鉴定机构的鉴定意见判决并无不妥，上诉人上诉请求无相关依据，不予支持。关于上诉人提出不同意赔偿二次手术费用，待实际发生后由原告另行诉讼的主张，一审审理期间，经鉴定汝永存需二次手术取出内固定物，费用为9,000.00元，也可以按实际合理支出计算，被上诉人现提出按照鉴定价格予以给付的请求不违反相关规定，原审予以支持并无不妥。至于上诉人提出其不应承担鉴定费的主张，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的合理的费用，由保险人承担。因此，为确定损害事实及相关事项所支付的鉴定费属于必要的合理的费用，应由上诉人承担，上诉人该项请求不予支持。关于上诉人提出二审案件受理费由被上诉人承担的主张，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《交强险保险条款》第十条约定，下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。因保险人与被保险人对诉讼费用在保险合同中进行了约定，因此，二审诉讼费不应由上诉人承担。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司关于护理费、营养费、二次手术费、鉴定费等项的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3，160.62元，由被上诉人杜翠翠、陶建宗负担。本判决为终审判决。审判长  顾立宏审判员  任 重审判员  高红娟二〇二〇年六月二十八日书记员  邸晴阳