河北省保定市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀06刑终376号 原公诉机关河北省保定市满城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘刚，男，1990年7月23日出生，汉族，初中文化，保定市唐县农民。2019年5月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被保定市满城区公安局刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于保定市满城区看守所。 河北省保定市满城区人民法院审理河北省保定市满城区人民检察院指控原审被告人刘刚犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年三月三十一日作出（2019）冀0607刑初293号刑事判决。宣判后，原审被告人刘刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，一、2019年5月13日，被告人刘刚同马某1（另案处理）驾车从唐县来到保定市满城区，被告人刘刚在满城区中山东路豪达检测线马路对面的树丛下面拿到冰毒8.8076克。当日被告人刘刚在保定市满城区京昆高速口被保定市满城区公安局民警查获。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1、物证：疑似冰毒3袋、吸食冰毒工具1套、电子计量器2个，证实作案物品。 2、书证 （1）受案登记表、立案决定书，证实满城区公安局在工作中发现马某1、刘刚两人携带疑似冰毒10克，2019年5月13日对马某1、刘刚非法持有毒品案立为刑事案件侦查。 （2）常住人口数据查询详细信息，证实刘刚基本信息。 （3）尿液提取笔录、尿液检测报告书、现场检测报告书、尿液检测结果告知笔录，证实2019年5月13日经尿液检测，刘刚、马某1尿液呈阳性。 （4）满城区公安局城区刑警队情况说明，证实： ①刘刚以前的智能手机已损坏丢失，现扣押的刘刚手机为非智能手机，无法调取支付账单记录。 ②在抓获马某1后，对该人进行了多次讯问，该人一直否认刘刚贩卖毒品的行为，对刘刚从满城取得的毒品不清楚。 ③对扣押的三袋冰毒进行了称重笔录，同时对称重笔录中提及的1号冰毒疑似物8.8076克抽取了一克进行了检验鉴定，而2号、3号冰毒疑似物称重分别为0.016克，3号冰毒疑似物0.0041克数量极少，无法检验鉴定，只能根据交代认定为冰毒疑似物； ④证实被告人刘刚供述中叫臭子和小罗的男子未找到。 ⑤对扣押按程序办案，不存在瑕疵；称重方面严格按照规定，使用正规的称重仪器进行，因犯罪嫌疑人已被羁押，我队进行了录音录像；因做毒品检验鉴定已使用一克，所以上交毒品为7.82克；毒品鉴定结论里已经明确取样，均按程序办案。 %1、证人马某1的证言，证实2019年5月13日上午9点左右，刘刚让我到唐县南环红绿灯接他，跟我说去同辉那找点钱。我拉着他到了唐县东安乐村找到同辉，同辉的朋友给刘刚转了700元，我们回了唐县县城。刘刚说去找点钱，就下车了，我在车里玩游戏。刘刚回来说去满城找人，我们到了满城县城，刘刚说去见个人，让我等他。大概过了半小时，刘刚打电话让我到满城银虹汽车超市接他。路上刘刚从兜里掏出个塑料袋，里面装的看着像是冰毒，我也没看清，刘刚就装上了。我开车到高速口被执勤民警查住，现场检测我和刘刚的尿液呈阳性，从刘刚身上搜出了冰毒。 %1、被告人刘刚的供述与辩解，我知道为什么把我带到公安局，因为我吸毒，在我乘坐的车上发现了疑似冰毒的东西。在我乘坐的车上发现的东西应该不是冰毒，我看着颜色不对。 2019年5月13日上午9点左右，我给马某1打电话，让他到唐县南环红绿灯找我。我上了车，马某1问我有冰毒吗？我说有一点，马某1买了两瓶水，我俩把吸食工具组装好，我提前把冰毒放到吸食工具的玻璃嘴，大概0.2克左右。马某1吸起来，我也吸了一口。我俩去唐县东安乐村找同辉去了。大概下午1点以后，我俩回了唐县县城，马某1在车上等我，我到唐县妇幼附近出租屋找到臭子。我上次吸毒被抓之前给了臭子3200元买冰毒，出来后找臭子退钱，臭子说退不了，只能给冰毒，说在满城银虹汽车超市对面的树下面有一个烟盒装着冰毒，让我去拿。我开车带着马某1到满城，马某1问我有好的不，我说一会给你装点。马某1在车上等我，我打车去银虹汽车超市对面的树下找到臭子跟我说的烟盒，从烟盒里拿出一个装着冰毒的塑料袋。我拿出随身携带的电子秤称了一下，连塑料袋重9.6克。我们回唐县，走到满城京昆高速口，被高速执勤民警查住了。 我拿了冰毒他看见了，我们都心知肚明。2019年5月13日上午，我和马某1一起吸的0.2克冰毒是5月12日从臭子那儿拿的。他当下先给了我0.2克冰毒，将我打发走了。因为臭子不给我钱，我就要了冰毒，回到唐县后我可以卖给别人。我买这8克冰毒，大部分自己吸食，我估计有6克用于自己吸食，2克卖给别人。卖给别人400元。谁联系我就卖给谁，我们一起吸食的马某1、小万、马某3，他们想要就得给我钱。他们没有这层关系买不到。我从唐县臭子那儿拿冰毒，第一次是2018年底，陆续拿了六七次。我从唐县县城找他，说要点冰毒，每次都是400元一克，先让我给他现金，告诉我一个位置让在那个地方去拿，每一次位置都不一样。我从臭子那儿买的冰毒我卖给马某3两次，卖给小万两次。 5、鉴定意见，保定市公安局物证鉴定所理化检验报告，证明检材中检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。 6、称重记录、保定市满城区质量技术监督检验所检定证书及称重照片5张，证实从被告人刘刚处提取的冰毒疑似物进行称重。1号冰毒疑似物重达8.8076克，2号冰毒疑似物重达0.016克，3号冰毒疑似物重达0.0041克。3包冰毒疑似物总计重达8.8277克。 7、辨认笔录，被告人刘刚辨认2019年5月13日交易冰毒的确切地点（豪达检测线对面马路南侧便道的树丛下面）。 二、2019年2月份的一天，被告人刘刚在保定市唐县卖给马某2冰毒0.3克左右。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1、证人马某2证言，证实大概2019年2月份的一天，我在微信群通过好友推荐加上了刘刚，问他有好东西不？他说有，我俩约在唐县西环附近见面。我开车去的，刘刚让我拉他一段，下了车，我问刘刚手里有东西不，他说有，问我要多少钱的，我说就300元，要400元的。我通过微信转账给刘刚300块钱，刘刚从兜里掏出一个装着冰毒的小塑料袋给了我，大概0.3克或0.4克左右，我自己吸食了。 2019年3、4月份的一天，我从微信问刘刚有东西不，他说有，我说要200块钱的，刘刚说200块钱怎么卖，我说先给你转200块钱，欠200，要400块钱的，刘刚答应了。我通过微信转账给了刘刚200块钱。过了大概20分钟左右，刘刚告诉我到南环一个胡同里墙边的砖下拿东西，给我发了这个胡同的视频。我到这个胡同找到那个砖头，拿到一个装着冰毒的小塑料袋，大概0.3或0.4克左右，我自己吸食了。我从刘刚那买过这两次冰毒，没有跟刘刚一起吸食。 2、被告人刘刚供述与辩解，2019年2月份的一天，马某2问我能联系上东西不，我说能。我俩约在唐县西环附近见面，我先到臭子那买了1克冰毒，分成两个小塑料袋，马某2开车捎了我一段，他说要300块钱的，我说300块钱怎么买啊，他让我想办法，我说贴100块钱吧，马某2给我微信转了300块钱，我给了马某2一个分好冰毒的小塑料袋，这袋冰毒大概0.4或0.5克左右。 2019年3、4月份的一天，马某2在微信上问我能联系上东西不，我说能。他说要200块钱的，我说200块钱怎么买啊，他说要400块钱，欠我200块钱，我也想玩了，就答应了，马某2微信给我转了200块钱。我从臭子那买了1克冰毒，分成两个小塑料袋，把其中一袋放在唐县南环一个胡同的砖下面，告诉马某2放冰毒的位置，给他录了一个小视频，让他找去了。我这次给马某2的这袋冰毒大概0.4或0.5克左右，我不是卖给他的，我是帮他买的。我剩下的冰毒都是自己吸食了。 2019年2月至4月份，我卖给马某2两次冰毒，每次大概0.5克左右。我每次都是帮着他买的，从中赚些毒品自己吸食。从臭子那儿买冰毒，第一次小万多出了一百元，我们均分了，这样我也可以多赚点，多吸点，少花点钱。这次跟以前说的不一样的地方以这次为准。 3、辨认笔录 （1）被告人刘刚辨认2019年3、4月份，从自己手里购买冰毒的小万（马某2）。 （2）马某2辨认2019年2-4月份卖给自己冰毒的人（刘刚）。 三、2019年2、3月份的一天，被告人刘刚在保定市唐县卖给马某3冰毒0.2克左右。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1、证人马某3的证言，证实2018年底的一天，我问微信里一个卖冰毒的好友还卖冰毒吗？他说卖。我说要300块钱的，从微信给那个人转了300块钱。半个小时左右，那个人微信告诉我放在唐县西环加油站附近便道花池里，给我发了位置的小视频，我去拿了。我到唐县龙昌大酒店开房吸食冰毒，马某2和王少雄来找我，他们也吸食了。第二天唐县缉毒大队把我们三个行政拘留十五天。这次买的冰毒有大概0.2克到0.3克左右，我从这个人这买过一次冰毒。 2、被告人刘刚的供述与辩解，2018年底的一天，马某3问我能联系上东西不，我说能，他说要400块钱的，让我先垫着，下来给我500块钱。我从臭子那买1克冰毒，分成两个小塑料袋，把其中一小塑料袋冰毒用卫生纸包着放在唐县广场附近一个花池里，我告诉他位置。还有一次是2019年3月份的一天，马某3问我有东西不，我说有，他说要400块钱的，让我先垫着，我问他上次的钱怎么着，他说有钱了一块给我。我从臭子那买了1克冰毒，分成两个小塑料袋装，马某3告诉我有一辆车在状元楼牌子下面停着，让我把冰毒给这个车的司机捎过去，我把其中一小塑料袋冰毒装在一个利群烟盒里给了这辆车的司机。 这两次马某3都没给我钱。这两次卖给马某3的冰毒大概0.4到0.5克，我不是卖给他的，我是帮他买的。我跟马某3说1克400元，马某3说给我500块钱，但他没有给我。马某3那说的是500元一克，这样每克可以赚100元，但他还欠着我的呢。这次跟以前说的不一样的地方以这次为准。 我给臭子3200块钱买8克冰毒，400块钱一克。我买的冰毒除了我自己吸食，剩下是帮别人捎着买的。我大概帮着别人买过四五次冰毒，有的时候买1克，有的时候买2克。我帮别人买冰毒能从中蹭点冰毒吸，省的自己花钱买了。 （问：你从臭子那儿拿冰毒给马某3他们有什么好处？）马某3那说的是500元一克，这样每克可以赚100元，但还欠着呢，同时从臭子那儿买冰毒，第一次小万多出了一百元，我们均分了，这样我也可以多吸点，少花点钱。 （问：你买这么多冰毒干什么？）因为臭子不给我钱，我就要了冰毒，回到唐县后要是有人要，我可以卖给别人，这样钱就回来了。我这次跟上次说的不一样的地方以这次为准。 我知道为什么被刑事拘留，因为我吸食冰毒，携带冰毒的事。我没贩卖冰毒，他们买不到，我能买到，我帮着他们买冰毒或者帮着联系买冰毒，我能少花点钱还能从中分点冰毒吸食。我没有卖给过马某1冰毒，他都是跟我一块玩，我有冰毒的话就给他吸食点，他没给过我钱。 3、辨认笔录 被告人刘刚辨认2018年底从自己手里购买冰毒的人。（马某3） 据此，原审法院认为，被告人刘刚贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。被告人刘刚三次贩卖毒品，情节严重。被告人刘刚以贩养吸，在量刑时考虑其吸食毒品的情节，酌情处理。根据本案犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条的规定，以贩卖毒品罪判处被告人刘刚有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币一万五千元；被告人刘刚的冰毒三袋、吸食冰毒工具一套、电子计量器二个，由扣押机关依法没收；追缴被告人刘刚的违法所得，上缴国库。 上诉人刘刚的上诉理由主要提出：第一起犯罪事实的8.8克毒品，其中6克其是为了自己吸食，2克为了贩卖，故原判认定的毒品数量错误；第一起犯罪事实，其还未出售毒品就被抓获，应当认定为犯罪未遂；第二、三起犯罪事实是其主动供述的，应当认定自首；原判未考虑其犯罪未遂、自首情节，量刑过重。 经审理查明的事实与一审一致，据以定案的证据均经过一审庭审质证。本院予以确认。 本院认为，上诉人刘刚贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人刘刚三次贩卖毒品，情节严重。贩毒人员被抓获后，对于其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。故在第一起犯罪事实中，原判以上诉人刘刚被抓获时的车辆中查获的毒品数量认定犯罪数量的做法符合法律规定，故对上诉人刘刚提出的原判认定的毒品数量错误的上诉理由不予采纳。上诉人刘刚主观上具有贩卖毒品的故意，客观上多次实施贩卖毒品的行为，其提出的其属于犯罪未遂的上诉理由与事实和法律不符，本院不予采纳。上诉人刘刚被抓获后，如实供述同种罪行，系坦白，依法不成立自首，故其提出的应当对其第二、三起犯罪事实认定为自首的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判根据上诉人刘刚的犯罪事实、性质社会的危害程度并综合考虑其以贩养吸、坦白等从轻量刑情节，据此作出的量刑在法定幅度范围内，并非过重，故对其提出的原判量刑过重的上诉理由不予采纳。 综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 杨满增 审 判 员 王雁翔 审 判 员 郭 洁 二〇二〇年六月三十日 法官助理 王彦奇 书 记 员 贾家通