文书内容重庆市璧山区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0120民初4129号原告：重庆渝发建设有限公司，住所地重庆市长寿区轻化路，统一社会信用代码91500115203399701L。法定代表人：彭永波，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘会明，男，汉族，生于1966年1月18日，住重庆市北部新区。委托诉讼代理人：王全林，重庆杰义律师事务所律师。被告：重庆吉厦房地产开发有限公司，住所地重庆市璧山区青杠街道石河二街17号4单元6-2，统一社会信用代码915002277958751410。法定代表人：吴友佳，该公司董事长。委托诉讼代理人：代琼，重庆信豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：王倩，重庆信豪律师事务所律师。原告重庆渝发建设有限公司（以下简称渝发公司）与被告重庆吉厦房地产开发有限公司（以下简称吉厦公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理,后转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告渝发公司的委托诉讼代理人刘会明、王全林，被告吉厦公司的委托诉讼代理人代琼、王倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。渝发公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告工程款15675487.91元；2、依法判令被告支付原告违约金（违约金以15675487.91元为基数，从起诉之日起，按照每日万分之八的标准计算至付清之日止）；3、依法判令被告赔偿原告诉前财产保全保险费21840.14元、律师费32760.2元；4、依法确认原告对被告名下的璧山区青杠街道青山北路90号好利来金色池塘1幢（施工合同中的4幢）、2幢（施工合同中的6幢）、5幢的房产的拍卖、变卖价款有优先受偿权。5、判令被告承担本案的诉讼费，包括案件受理费、诉前财产保全费、鉴定费等。上述第一、第二、第三项诉讼请求暂时合计15730088.25元。诉讼中原告变更其诉讼请求3律师费金额为98280.6元。事实和理由：2012年6月19日，原告与被告签订《好利来金色池塘一组团土建及安装工程》，该合同约定：被告将好利来金色池塘一组团的土建及安装工程发包给原告，承包范围包括4#-8#楼及相应车库，挡墙及排洪箱涵工程，建筑面积约104000m2,4#-6#楼的施工工期为2012年7月15日至2014年4月30日，7#-8#的开工时间由被告另行通知。工程地点位于重庆市璧山区青杠。合同签订后，原告即按照合同约定完成了工程建设，并于2015年8月28日对4#、6#楼进行了竣工验收，但被告尚有部分工程款没有支付给原告。另原告于2015年9月7日即已按约完成了5#楼的施工工作，但5#楼的装修工程系由被告直接指派的其他单位进行施工，因该部分工程尚未完工，致使5#楼尚未进行整体验收，但按照约定，原告已完成自己的工作，被告应当将5#楼的工程款支付给原告。此外，因被告自己的原因致使7#-8#没有进行开工建设，但原告已为7#-8#的前期建设投入652845.72元，按照约定，被告应当将该笔款项支付给原告。被告共计应当向原告支付工程款88878978.84元，因被告已向原告支付73203490.93元，故被告仍应向原告支付工程款15675487.91元。为此原告起诉来院请求支持其诉讼请求。就违约金问题，原告认为被告至少有3个违约行为，一是拒不完善施工过程中发生的设计变更技术变更洽商资料，致使原告无法向被告报送完整的结算资料，二是被告延迟出具审核结果，延迟办理结算的行为也属于违约行为，三是被告延迟付款，根据合同约定如果被告未能在合同约定的期限内就原告方提交的结算资料进行审核完毕，则应当将工程款支付至双方审定工程进度款总额的90%，但是被告方未支付至工程进度款的90%；第三，违约金的起算时间，根据补充协议第十条第二款及第十三条第三款的约定，被告在2016年10月14日收到原告发送的关于工程计算资料的函，该函要求被告在2016年10月20日前完善相关资料，但被告没有完善，造成原告无法交付完整的结算资料，因此可以将2016年10月21日视为原告已交付给被告完整资料的起始日。从该日起算，被告应在151天内即应在2017年3月20日前向原告支付工程款或者至少应将工程进度款的90%支付给原告，所以违约金的起算日应当从2017年3月21日起算，如果不能从该日起算，原告在2017年6月11日又通过邮寄的方式向被告寄送了竣工结算书，被告是在2017年的6月17日签收的，被告应在151天内即2017年的11月13日前将结算款支付给原告，所以如果违约金不能从2017年3月21日起算，则应从2017年11月14日起算，如果法庭仍然认为违约金不能从2017年11月14日起算，原告在2017年7月19日第一次开庭审理时，当庭将结算书作为证据举示，法庭也将结算书交付给了被告，按照合同约定计算，被告应在151天内即2017年12月17日前将结算款支付给原告，故违约金如不能从2017年11月14日起算，则至少可从2017年12月18日起算，如果都不能按照上述时间作为违约金的起算点，根据最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十八条的规定，违约金从起诉之日起算。被告吉厦公司辩称，原告要求的4-8号所有楼，5号楼还未竣工，7、8号楼还未施工，原告起诉要求支付工程款是否要求解除施工合同及相关补充协议。1、原告要求支付金色池塘4-6号楼全部工程款的条件尚未成就。原告要求支付工程款的4-6号楼项目中，其中5号楼未进行竣工验收，4、6号楼尚未办理结算。2、原告要求支付7、8号楼的前期投入款缺乏依据。双方约定发包人对开工前承包人发生的费用不承担责任，根据合同第一部分协议书第二条合同工期约定7号楼、8号楼开工时间以发包人书面通知为准。《补充协议》第四条第1款约定，在未确定开工时间前承包人所发生的任何费用及损失由承包人自行承担，发包人不给予任何补偿和赔偿。7、8号楼可能较长时间不能开工，原告是明知的，原告在未接到通知前根本没有必要早早为7号楼准备机械设备等。3、被告未欠会原告工程款，不应支付违约金。因被告支付工程款的条件不成就，故不存在被告欠付工程款的事实。4、原告不享有建设工程价款优先受偿权。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”原告承建的金色池塘4号楼、6号楼于2015年8月28日通过竣工验收，5号楼未通过竣工验收。故，根据该司法解除规定，原告对4、6号楼行使优先权的期限已过，5号楼还未达到行使优先权的条件，依法不能行使对金色池塘4-6号楼房产的优先受偿权。原告要求支付涉案工程全部工程款的条件尚未成就，原告要求支付律师费和保险费用没有法定依据，双方也未在合同中进行约定。就违约金问题，被告认为，办理结算是双方行为，原告的证据证明不了其向被告交付了相关资料，被告也一直未收到结算资料，双方更没有签署竣工结算资料有效和完整移交确认书，直到本案诉讼发生，被告才从法院领取了结算资料，未达到补充协议第十条第二款约定工程款支付至审定工程进度款总额的90%的情形，其次，根据双方补充协议第十三条第三、四款约定，剩余工程款应在双方完成工程竣工结算原告提供了建筑业正式发票，扣除质保金等其他应扣款项之后才支付，本案起诉前尚未结算，没有确定的结算价款，应付工程剩余款数额不明，原告也未开发票，尾款支付条件并未成就，双方是在诉讼中通过鉴定的方式进行结算，被告未付剩余款并不够成逾期付款，因此被告不存在违约行为；原告主张的违约金过高，已超过民间借贷法律保护的年利率24%。请求驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2012年6月19日，渝发公司（承包人）与吉厦公司(发包人)签订《好利来金色池塘一组团土建及安装工程施工合同》（以下简称《合同书》），约定：一、工程概况。工程名称：好利来金色池塘一组团土建及安装工程；工程地点：璧山县青杠；工程内容：按发包人提供的施工图、设计交底、会审纪要、技术变更及相关配合工作；资金来源：自筹；承包范围：4#-8#楼及相应车库约104000㎡（其中5#楼为2层幼儿园，其余为4栋高层），挡墙及排洪箱涵工程。具体以设计施工图为准，结合施工图纸说明，设计会审纪要的内容及土建、水电管线预埋工程。二、合同工期。开工日期：以发包人书面通知为准。其中4#-6#楼开工时间为2012年7月15日至2014年4月30日，7#-8#楼开工时间以发包人书面通知为准。三、质量标准……。四、合同价款。金额：暂定壹亿伍仟万元整人民币，约15000万元（最终以发包人结算为准）。五、组成合同的文件。组成本合同的文件包括：1、本合同协议书。2、中标通知书。3、投标书及其附件。4、本合同专用条款。5、本合同通用条款。6、标准、规范及有关技术文件。7、图纸。8、工程报价单或预算书。双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。六、……八、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。九、合同生效。合同订立时间：2012年6月19日。合同订立地点：重庆渝北区兰桂大道。本合同双方约定：合同双方签章之日后生效。该合同有渝发公司印章及其法定代表人签名，吉厦公司加盖合同专用章。该合同第二部分《通用条款》第26条工程款（进度款）支付载明：26.1、在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间和方式发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。26.2……26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息。26.4、发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。第33.3约定，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。合同第35违约35.1第（3）项中约定，本通用条款第33.3款提到的发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款；（4）发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金的数额或计算方法。第三部分专用条款，35.1约定，本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：按《施工合同补充协议》执行。《补充协议》第一条、工程概况。1、工程名称：好利来金色池塘一组团土建及安装工程。2、工程地点：璧山县青杠。3、建设规模：约10.4万平方米，最终以竣工后实际建筑面积为准。第二条、工程承包范围及内容：详见附件一相关约定。第三条、合同文件的组成及解释顺序。下列文件共同构成本工程合同文件的组成部分，组成合同的文件及优先解释顺序如下：（1）本补充协议及附件（2）中标通知书（3）招标书及其附件（含答疑澄清文件及招标文件修改部分的文件）（4）投标书及其附件（5）标准、规范及有关技术文件（6）图纸及图说（7）工程量清单（8）工程报价单或预算书（9）主合同协议书、专用条款（10）主合同通用条款。合同履行中，发包人、承包人有关工程的洽商、变更等书面协议或文件，经双方按约定签字盖章确认后视为合同的组成部分，且解释顺序优先于本补充协议。合同组成文件之间可以相互解释，互为说明，如合同组成文件之间出现不一致或者相抵触的，按上述约定的优先解释顺序，以解释顺序在前的文件内容为准。第四条、工期……第五条、发包人、承包人、监理单位及相关人员的约定。1、监理单位及人员。……2、发包人派驻现场工程师：姓名李永，职务，项目负责人。发包人派驻的现场工程师职权：负责对本工程质量、进度、安全文明施工进行监督检查；按本协议相关约定参与设计变更、技术核定（洽商）及收方签证。涉及对工期延长、工程价款及变更、已完成工程量报告、竣工结算报告、索赔等事项的确认或回复，必须符合本协议相关条款约定并加盖发包人公章，否则除发包人书面追认外，均属无效，对发包人无任何约束力。3、承包人派驻人员：项目负责人：刘会明……5、合同履行中甲、乙往来的文件、函件、报告、回复、指令、资料、通知等双方约定由专人签收，其中甲方授权谢静静签收、乙方授权郑芬丽签收。如需变更应提前7日书面通知对方，否则由此造成的一切责任及后果由责任方承担。如果一方签收人员拒绝签收，另一方可以采用特快专递方式送交对方。未经授权的人员均无权签收（以加盖公章的方式签收或法定代表人签收的除外），否则无效，视为未收到上述文件等资料。在合同履行过程中，甲乙双方在收到对方的以上函件后，均应在14日内回复对方，否则，视为同意对方的函件内容。第九条合同价款的确定。1、合同价款及计价方式按附件一相关约定执行。2、工程变更[含设计变更、技术核定（洽商）下同]、现场收方签证按附件《变更、签证办理办法》约定办理，才能作为有效的结算依据，否则不能进入工程结算，其损失由承包人自行承担。3、不计入合同价款的范围及内容包括：（1）不符合约定要求的工程变更及现场收方签证。（2）未按照工程设计图纸及图说、变更、现场签证、施工技术规范以及发包人批准的施工组织设计及施工方案要求施工的内容。（3）超出设计图纸（含设计变更）范围和因承包人原因造成返工的工程量。（4）未使用双方共同认可材料进行施工的内容。（5）承包人实际完成的工程范围及内容不符合约定要求的或者验收不合格的，不论承包人是否实际已进行此项工作，双方对此部分工程内容不计入结算，造成的损失由承包人自行承担。（6）结算资料（含工程变更、现场收方签证等）不真实、虚假的内容或者不符合约定要求或者实际完成的工程与该结算资料不一致或者有未完成的工程范围及内容的，发包人有权不办理该部分结算或者不支付该部分价款，如已支付的，由承包人负责退还。第十条结算1、本工程或者单位工程竣工并经验收合格后28天内，由承包人向发包人提交竣工结算报告和完整的工程竣工结算资料，并在提交后7日内，自行到发包人处与发包人共同对提交的竣工结算报告和工程竣工结算资料的有效性和完整性进行核对，双方核对完成后当即签署《竣工结算资料和完整移交确认书》。双方签署《竣工结算资料有效和完成移交确认书》后，承包人再补交的任何结算资料，无论承包人是否已实际完成，均不能作为结算的依据，该部分工程价款视为承包人自愿放弃。幼儿园及4#、6#楼基础完工验收合格后办理阶段性结算；4#、6#楼、挡墙及排洪箱涵验收合格后办理阶段性结算。2、双方签署《竣工结算资料有效和完成移交确认书》后，发包人应在60日内完成审核并将审核结果告知承包人，承包人应在收到审核结果后7日内盖章确认并交还给发包人，发包人在收到承包人盖章确认的审核结果后7日内报发包人委托的审计机构审计，发包人委托的审计机构应在收到报送的审计资料后42天内完成审计交将审计结果交承包人确认，承包人应在7日内对审计结果盖章确认并交给发包人，然后双方根据确认的审计结果重新编制结算报告书，结算报告书完成后由承包人相关人员签字并加盖公章，再由发包人相关人员签字并加盖公章后生效。如承包人对审核结果、审计结果有异议的，应在收到发包人的审核结果或发包人委托的审计机构的审计结果后7日内向发包人书面提出，发包人可根据本协议相关约定与承包人协商一致后重新出具审核结果或审计结果交承包人确认，如双方协商达不成一致的按本协议第二十一条约定处理。如发包人在签署《竣工结算资料有效和完整移交确认书》后，发包人未能在上述时间内审核完毕，则工程款支付至双方审定工程进度款总额的90%。3、在审核和审计过程中，因承包人对审核结果、审计结果有异议或者双方对工程结算报告和工程竣工结算资料产生争议达不成一致意见所延误的时间相应顺延，发包人不承担任何责任。4、结算过程中，双方对合同组成文件、工程结算报告和工程竣工结算资料等产生争议的，如需举证的项目，各自举证。5、因发包人责任未在约定的时间内对承包人提交的竣工结算报告和工程竣工结算资料完成审核和审计的，不视为对承包人提供的竣工结算报告和工程竣工结算资料的认可，本工程最终结算价款以发包人委托的审计机构审核并经双方盖章确认的工程价款为准，但发包人应对结算后未付的工程尾款按国家统一公布的同期银行贷款利率和实际延误时间（因承包人原因延误的时间和根据约定可以顺延的时间不计入实际延误时间内）计算向承包人支付利息。第十三条工程款支付。1、发包人预付款：不支付。2、工程进度款的支付按下述约定的条款执行：……（4）结算并审计完毕后，一个月内支付至结算价的95%，预留5%质保金。3、工程竣工结算价款的支付：工程竣工结算价款经发包人审核和发包人委托的审计机构审计并由双方按约定签字盖章生效后，双方在20个工作日内完成财务结算，财务结算时以下款项应从工程竣工结算价款直接扣除：发包人已支付的工程进度款、质保金、已计入工程结算价款中的发包人供应材料设备和承包人超领部分的材料设备以及其它应扣款项（包括但不限于违约金、罚金、损失、借款、委托付款、代扣代缴税费以及其他承包人应付款项等）。双方完成财务结算并盖章确认后，如仍有剩余，剩余部分款项在双方完成财务结算并盖章确认后10日内支付至结算造价的95%，（满两年后，若无质量问题一周内支付质保金的80%，满五年后，若无质量问题一周内支付剩余质保金；在此期间不计利息）……第十五条、违约与违约责任。……8、发包人不按合同约定的时间支付承包人工程进度款和结算后的剩余款项，逾期在14天以内（含14天）的，发包人不承担任何违约责任；超过14天以上的，每延误一天，由发包人按到期应付额的日万分之六累计计算支付违约金，并承担由此而造成的损失；超过28天以上的，每延误一天，由发包人按到期应付额的日万分之八累计计算支付违约金；主合同通用条款第26条和44.2款不再执行。……14、若一方违约，违约方还必须承担另一方因追溯违约方责任而产生的律师代理费、业务费、交通费、餐饮费、住宿费及其他与追溯违约方责任有关的所有费用；前述费用如国家有规定标准的，以国家规定标准计算承担（如实际发生额低于国家规定标准的，则以实际发生额为准），没有规定标准的，以实际发生额为准，其中业务费、交通费、餐饮费、住宿费计算人数不超过三人。15、……本协议约定的违约金如超过实际损失的，超过部分作为惩罚性违约金，如因一方违约另一方只主张违约金的，对是否产生实际损失的事实，不需举证。本协议约定应由承包人承担的违约金、赔偿金、损失等相关费用，如协议中已明确约定金额或计算方式的，以协议中约定的金额或计算方式计算确定的金额为准，如本协议中没有明确约定金额或计算方式的，以实际发生的金额为准，没有实际金额或者无法确认实际金额的，以不超过五十万元为限进行确定。第二十条联系方式1、双方按以下确定的地址、电话、传真进行联络，一方的联系地址、电话、传真如有变动，应提前3日内通知对方，否则造成不能送达的，由此造成的一切后果由责任方承担：（1）发包人的联系地址、电话、传真：地址：重庆市渝北区双龙湖街道兰桂大道1号，邮编：401120。（2）承包人的联系地址、电话、传真：地址：重庆市渝中区中山二路99号华安大厦7F/5F，邮编：400010。承包人进场后，该工程项目部地址、电话、传真也作为承包人的联系地址和联系电话、传真。2、本协议履行中双方往来的文件、函件、报告、回复、指令、资料、通知等，可以采用直接送交、传真、邮寄等方式送达对方：（1）采用直接送交的，由双方授权的人员负责签收，其中发包人授权或谢静静签收，承包人授权本协议第五条3款确定的派驻人员均可签收；除另有约定外，未经授权的人员均无权签收，否则无效，视为未送交对方(但以加盖公章的方式签收或其法定代表人签收的应视为已送达）；采用直接送交的，以对方授权的签收人员签收时为已送达，任何一方的签收人员不得拒绝签收；如一方需变更签收人员应提前3日书面通知对方。（2）采用传真方式送达的，以传真确认发出时为已送达。（3）采用邮寄方式送达的，以对方相关工作人员签收邮件之时或邮件发出（以邮戳为准）后的第3个工作日中午12时为已送达（以先到的时间为准）。如一方按联络地址向对方发出邮寄后，而邮寄被退回或者被拒收的，视为该邮件内容已送达给对方。合同附件一（1）承包范围、合同价款及计价方式补充条款，第二条7.4约定，安全文明施工费执行渝建发[2010]158文件。合同附件二：《保修协议》第九条质保金约定:1、质保金由承包人按工程竣工结算总价款的5%留存在发包人处。2、质保金退还按以下约定执行：（1）保修期到二年后，承包人可以要求发包人委托的物管公司对保修期内的工程质量、保修履行情况进行确认（以物管公司工作人员签字并加盖公章确认为准），发包人收到物管公司对工程质量、保修履行情况的确认依据后，按留存质保金的80%减除应由承包人承担的款项（包括违约金、赔偿金及损失等）后，如有剩余，由发包人一次性将该部分剩余款项支付给承包人，如不足减除的，由承包人按第十条1款约定承担责任，发包人也可以在剩余的20%的质保金中扣除。（2）保修期到五年后，承包人可以再次要求发包人委托的物管公司对保修期内的工程质量、保修履行情况进行确认（以物管公司工作人员签字并加盖公章确认为准），发包人收到物管公司对工程质量、保修履行情况的确认依据后，减除所有应由承包人承担的款项（包括违约金、赔偿金及损失等）后，如质保金还有剩余，由发包人一次性将剩余款项支付给承包人，如不足减除的，由承包人按第十条1款约定承担责任。（3）发包人委托的物管公司未对保修期内的工程质量、保修履行情况进行确认（以物管公司工作人员签字并加盖公章确认为准）前，发包人有权拒绝办理质保金退还事宜。该附件二由原、被告双方加盖合同专用章。2015年8月18日，原、被告形成了《好利来.金色池塘项目会议纪要》，会议主题为解决工程施工过程中的资料遗留问题及业主协调事宜。载明：1、关于施工过程中发生的设计变更、技术变更洽商等事宜对应的未形成的资料。会议意见：双方商定无特殊原因在10月前完善所有签字手续。2、关于以下三份签证单：（1）4#楼因暴雨导致塌孔的人工挖孔桩（签证单编号：YFJS-2013-004）：会议意见：因当时的绝大部分资料已无法追溯，经双方协商按施工单位申报金额的一半予以确认；（2）柴油发电机费用补贴（签证单编号：YFJS-2013-017)：会议意见：施工单位申报签证，按照双方正常核定金额的80%给予补贴；（3）施工升降机延期使用的用电量计取（签证单编号：YFJS-2015-07)：会议意见：按重庆08建筑定额中相对应的施工机具定额耗量计量；3、关于实际开工时间的确定的问题：会议意见：施工单位需就该事宜提交情况说明报告并附上已办理完毕的时间最早的过程资料作为工程决算材料调差依据交由监理、建设单位签字确认；4、关于工程工期：会议意见：经协商，工期延期互不追究；5、关于工程款支付：会议意见：按合同条款执行；6、关于工程结算方式：会议意见：按合同规定的施工图预算加变更（洽商）。7、关于7#楼、8#楼和相关车库是否继续施工及总包单位已完成的施工道路，临时设施费、增加的相关管理费用如何计取：会议意见：此部分印花税经双方协商由施工方承担，7、8#楼场地硬化和临时设施费按合同约定计算并纳入工程结算。8、关于从工程开工至工程竣工验收合格备案的扣款问题：会议意见：建设单位承诺2015年9月25日左右梳理出应扣款清单。9、关于进度审核：实际已发生但贵司没有按实审核，定审时也没有通知我司预算人员核实，我司申请补报。会议意见：因我司是审核累计应付款，故现按建设方审核金额，有异议建设方同意在下次进度申报前双方核对后再予以申报。10、关于工程验收:会议意见：先完善4、6号楼验收。5#楼、车库办一内部验收（即中间验收），在达到竣工验收条件时，施工方配合验收。11、关于样板房、办公区使用的水电费及各分包单位水电费收缴的问题。会议意见：由施工方列一清单交给建设方，由建设方协调处理。12、关于4、6号楼土石方回填：土石方回填已报贵司，请审批。会议意见：由句永利现场处理此事。13、关于4、5、6号楼结构施工楼面刻痕：工程预算时按暂定价进入的，应完善单价核定。会议意见：相关实施情况等资料完善后施工方报送核价单至建设方审核。原、被告公司相关人员在会议纪要中签字并加盖公章。2012年12月14日，由原、被告单位及重庆兴泰工程造价咨询有限公司作出《好利来金色池塘一组团4#、5#、6#楼和2#、3#车库土建及安装工程预算书》，4#、5#、6#楼和车库的预算造价土建62334178.78元，安装造价3693405.99元，合计66027584.77元。工程取费表中含有安全文明施工专项费297806元。2012年好利来金色池塘4#-6#楼工程陆续开工，2015年8月28日好利来金色池塘4#、6#楼工程竣工验收，2018年5月28日好利来金色池塘5#楼工程完工。原告对7、8号楼进行了临时设施和场地硬化，在2018年1月9日庭审中，双方一致同意就未施工的7-8号楼及1号车库未施工部分终止履行。本案立案后，2017年6月11日，原告将结算资料邮寄给吕斌，收件地址为重庆市渝北区兰馨大道润丰水尚。在2017年7月19日开庭时，被告在法院领取的相关结算资料，对原告方的鉴定申请，被告要求按照合同约定给予5个月的审计时间，原告同意等被告审计后再对争议部分进行鉴定。2017年12月被告作出《重庆市建筑安装工程造价预（结）算书》，被告的审计结果为工程造价71605301.81元。原告对该审计结果不认可，于2018年1月9日申请对工程价款有争议部分（预算包干价66027584.77元之外的部分的已做工程价款）申请司法鉴定。本院依法委托了重庆同诚工程项目管理咨询有限公司进行造价评估。2020年1月16日，重庆同诚工程项目管理咨询有限公司作出渝同造发鉴字[2019]第734号《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）可确定的造价结论意见：好利来金色池塘一组团项目的工程造价鉴定金额为18512456.15元。            序号              项目名称              金额（元）              备注                  1              4#楼基础              4089972.55                                2              5#楼基础              1903897.81                                3              6#楼基础              3751194.10                                4              车库基础              1919564.18                                5              4#楼-6.15~0.00m结构设计变更              184256.93                                6              一组团室外和室内回填              521767.39                                7              室外管网（土建部分，不含管道安装）              108261.24                                8              车库平基              367183.75                                9              箱涵              2254555.95                                10              新增1#车库（消防水池、水泵房、公专配电房，天棚脚手架）              2577314.44                                11              预算暂定金额调整价差-土建              -1573438.82              根据合同计价原则约定，原预算为包干价的钢筋及砼材料调差：原预算土建包干价62334178.78元，调差后为60760739.96元，调减金额为1573438.82元。                  12              预算编制说明中未计算部分-土建              603439.26                                13              原预算水、电调整价差-安装              77678.22              根据合同计价原则约定，对原预算为包干价中的材料调差：原预算安装包干价3693405.99元，调差后为3771084.21元，调增金额为77678.22元。                  14              安装预算编制说明中未计算和预算暂定部分-安装              435869.26                                15              签证单资料-土建（手续完善）              1290939.89                                16              合计              18512456.15                    （二）不可确定的造价结论意见：1、室外管网土石方，涉及造价金额为86509.39元；2、声测管，涉及造价金额为179021.3元。（三）双方争议金额：1、原被告双方存在的争议金额：            序号              项目名称              按原告意见计算金额（元）              按被告意见计算金额（元）              备注                  1              签证单资料-土建（手续未完善）              1452902.35              0                                2              签证单资料-安装（手续未完善）              224529.75              0                                3              特殊检验费              365739.71              0                                4              箱涵土石方              54311.82              34976.57                                5              合计              2097483.63              34976.57                    另，原告请求的7#、8#楼临时设施和场地硬化金额鉴定单位在鉴定说明中称无法判断施工费用所占比例，未出造价鉴定意见。原告对鉴定报告质证意见为：对鉴定意见中第一大项可确定的造价结论意见1-15项总金额18512456.15元，对其中的9-12金额有意见，对总金额相应的有意见。9是施工图和施工收方单，10项是设计变更资料，11项合同约定和预算书，12项也是预算书。针对具体的鉴定意见，已提交鉴定结果异议汇总表。对鉴定报告的可确定金额4.12.14项认可，其余都有异议。1项，被告认为2015年8月18日的会议纪要第三条，对材料调差应当按实际开工时间2012年12月至封顶时间2013年10月进行调差，其他有异议的各项也是调差问题，应当按照各楼的实际开工时间进行调差。此外在2项3项还存在鉴定报告中的所取的量不是双方在鉴定机构签字确认的工程量。8项车库平基不应当单独取费，单价是全费用综合单价，在结算书第五册子项工程综合单位审批表中有详细说明。15项有9张签证单金额有改动痕迹，被告认同改动前的金额。已提交电子版的详细意见书。对不可确定金额造价结论，1项，根据竣工图计算，2项，也是竣工图，双方的争议金额部分，第一项、第二项都是根据签证单资料，第三项根据特殊检验费发票以及费用金额规定，第四项是根据收方单。对具体的金额异议部分提交了异议。吉厦公司质证认为，一、可确定部分金额认可17406138.32元：1、4#楼基础4010620.46元；2、5#楼基础1878727.94元；3、6#楼基础3528322.88元；4、车库基础认可鉴定报告的金额1919564.18元；5、4#楼-6.15~0.00m结构设计变更181740.98元；6、一组团室外和室内回填520746.53元；7、室外管网（土建部分，不含管道安装）97747.32元）；8、车库平基355075.67元；9、箱涵2154951.64元；10、新增1#车库（消防水池、水泵房、公专配电房，天棚脚手架）2555036.34元；11、预算暂定金额调整价差-土建-2169828.22；12、预算编制说明中未计算部分-土建认可鉴定报告金额603439.26元；13、原预算水、电调整价差-安装76739.64元；14、安装预算编制说明中未计算和预算暂定部分-安装认可鉴定报告金额435869.26元；15、签证单资料-土建（手续完善）1257384.44元。二、不可确定金额认可44384.02元：1、室外管网土石方44384.02元；2、声测管0元。三、争议金额认可34976.57元：1、签证单资料-土建（手续未完善）0元；2、签证单资料-安装（手续未完善）0元；3、特殊检验费0元；4、箱涵土石方34976.57元。对鉴定报告认可的总金额为（一+二+三）为17485498.91元。因鉴定报告中部分鉴定金额不明确，要求鉴定单位出具补充鉴定意见。2020年4月29日，重庆同诚工程项目管理咨询有限公司出具了渝同造发鉴字[2019]第734-1号《工程造价补充鉴定意见书》。补充鉴定结论：（一）可确定的造价结论意见根据重庆市璧山区人民法院司法鉴定委托书（（2018）璧法委评鉴字09号）和我司的计算：好利来金色池塘一组团项目可确定的造价鉴定金额为16044506.50元（大写：壹仟陆佰零肆万肆仟伍佰零陆元伍角整）：            序号              项目名称              金额（元）              备注                  1              4#楼基础              3211173.86                                2              5#楼基础              1407943.83                                3              6#楼基础              2880040.8                                4              车库基础              1589253.32                                5              4#楼-6.15~0.00m结构设计变更              139847.37                                6              一组团室外和室内回填              507228.85                                7              室外管网（土建部分，不含管道安装）              74515.06                                8              车库平基              367183.75                                9              箱涵              1538210.37                                10              新增1#车库（消防水池、水泵房、公专配电房，天棚脚手架）              2136904.64                                11              原预算中未计算部分-土建              718543.44                                12              原预算中车库未实施部分              -88512.83                                13              原预算水、电调整价差-安装              77678.22                                14              原预算中未计算部分-安装               435869.26                                15              签证单资料-土建（手续完善）              1294726.48                                16              签证单资料-土建（手续未完善，但双方对签证事项和金额无异议）              -246099.92                                17              合计              16044506.50                    （二）双方争议金额1、原被告双方因材料调差存在的争议金额详见下表：            序号              项目名称              按原告主张计算金额（元）              按原告主张计算金额（元）              备注                  1              材料调差争议金额              2469447.41              1111688.49                                2              合计              2469447.41              1111688.49                    （三）其他说明除可确定的造价结论意见调整为上述（一）、（二）两部分以外，其余内容均以鉴定意见书（渝同造鉴字[2019]第734号）为准。双方在庭审中对补充鉴定报告进行质证：原告质对可确定的造价结论意见16044506.50元没有意见，对材料调差争议金额本身没有意见，应该按照原告方主张的金额计算款项。被告对可确定的造价金额16044506.5元没有异议。材料调差争议金额认可被告主张的金额1111688.49元。其他不可确定金额认可室外管网土石方39281.98元，声测管不认可，争议部分同上次庭审意见，同上一次庭审意见。庭审后，原、被告双方于2020年5月21日就涉案工程款达成一致意见，并向本院出具《好利来金色池塘一组团土建及安装工程结算汇总表》：            序号              名称              金额（元）              备注                  1              预算包干价格              66,027,584.07                                2              签证及按实计算费用              16,277,839.62                  3              室外管网土石方              86,509.39                  4              7#、8#楼场地及道路硬化              462,809.13                  5              7#、9#楼临时设施                  6              材料价差调整              2,469,447.41                                7              土建签证单（后续）              1,452,902.35                                8              安装签证单（后续）              224,529.75                                9              特殊检验费              231,029.45                                              结算总计              87,232,651.17                    原、被告公司均在结算汇总表中盖章，双方代理人出具相应的书面意见，认可工程结算总价款为87232651.17元。另，原告渝发公司与被告吉厦公司（2017）渝0120民初4130号案件中，渝发公司要求吉厦公司支付工程进度款的逾期付款违约金。本院于2018年12月3日作出(2017)渝0120民初4130号民事判决书，判决重庆吉厦房地产开发有限公司于判决生效十日内支付重庆渝发建设有限公司逾期支付工程进度款违约金4441146.42元；驳回重庆渝发建设有限公司的其他诉讼请求。判决后，吉厦公司不服判决上诉至重庆市第一中级人民法院。2019年4月17日，重庆市第一中级人民法院作出（2019）渝01民终1745号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该二审判决书第17页载明，“于2016年12月22日支付528996元，其中针对第18期进度款支付386519.93元，至此被告吉厦公司就原告渝发公司已经申请并经被告核定的共18期计73291014.86元工程进度款全部支付完毕。后吉厦公司于2016年12月27日支付渝发公司200000元，于2016年12月30日支付200000元，此后吉厦公司未再支付渝发公司工程款，吉厦公司共支付渝发公司工程款73833490.93元。渝发公司从2013年1月31日起至2016年1月26日向吉厦公司提交共计74130001.03元的建筑业统一发票。”即被告吉厦公司共支付原告工程款为73833490.93元（未包含1号车库安全文明措施费275630元及样板间电费17198.12元）。2017年4月15日，原告（甲方）与重庆杰义律师事务所（乙方）签订了《法律事务委托合同（民事诉讼、仲裁）》，乙方接受甲方委托，指派王全林律师为甲方因与重庆吉厦房地产开发有限公司就建设工程施工合同一案在下列第1、2、4项程序中提供法律服务，担任代理人：1、一审；2、二审、3、执行；4、再审。第五条律师服务费、差旅费和其他费用的约定：1、律师服务费（1）甲方按诉讼金额的0.5%支付乙方的服务费用和差旅费（起诉金额暂定在1500万元左右）；A、甲方在本合同签订后三日内（起诉金额确定后向）乙方支付律师服务费的30%；B、甲方在一审开庭后三日内向乙方支付律师服务费的60%；C、甲方在取得生效（终审）判决书后三日内向乙方支付完全部的律师服务费用。……第七条如本案存在二审程序，乙方承诺继续代理二审程序，并不再另行收取律师服务费。原告向重庆杰义律师事务所交了法律服务费98280.6元。另，2017年4月27日，原告在中国平安财产保险股份有限公司参加了《平安诉前财产保全责任保险》，如申请人诉前财产保全申请错误致使被申请人遭受损失，经法院判决由申请人承担的损害赔偿责任，保险人向被申请人在限额内进行赔偿。原告向中国平安财产保险股份有限公司交纳了保费21840.14元。以上事实，有原、被告的当庭陈述、原告举示的《好利来金色池塘一组团土建及安装工程施工合同》、《好利来金色池塘一组团土建及安装工程施工合同补充协议》、2015年8月18日《会议纪要》、金色池塘4#、6#楼《建设工程竣工验收意见书》、《预算书》、结算书、工程竣工图、邮件交寄单及收据、诉前财产保全责任保险单、保险费发票、委托合同、律师费发票、保全裁定书及保全案件受理通知书、保全费发票、《好利来金色池塘一组团土建及安装工程结算汇总表》、被告举示的支付原告工程款明细及其支付凭证、情况说明,（2019）渝01民终1745号民事判决书等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以采信。本院认为，渝发公司与吉厦公司签订的《施工合同》、《补充协议》系双方当事人在平等自愿的基础上签订，是双方当事人真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应按合同约定履行各自的义务。根据本案查明的事实，争议的焦点为工程价款、被告是否应当支付原告违约金、因本案纠纷产生的相关费用承担、原告对涉案合同中4-6幢房产是否有优先受偿权。渝发公司认为：一、工程款相关问题。2020年5月21日作出的工程结算汇总表中的结算总计金额87232651.17元，作为渝发公司与吉厦公司对金色池塘项目的结算造价金额，该结算造价金额仅为工程造价结算，违约金等其它损失和费用不包括在内。二、关于违约金的相关问题。（一）被告延迟办理结算及延迟付款的行为属于违约行为。1、被告拒不完善施工过程中发生的设计变更、技术变更洽商资料，致使原告无法向被告报关完整的结算资料，被告的该行为属于严重违约行为。2、被告延迟出具审核结果、延迟办理结算的行为属于违约行为。工程竣工后，原告多次将竣工结算书（竣工结算报告和相应的竣工结算资料）提交被告，要求被告签署《竣工结算资料有效和完整移交确认书》并办理结算，但被告以各种理由进行推脱，即不接收竣工结算报告和竣工结算资料，也不签署《竣工结算有效和完整移交确认书》。原告于2017年6月8日向法院起诉，并于2017年6月11日通过邮寄的方式向被告寄送竣工结算书（竣工结算报告和相应的竣工结算资料），被告于2017年6月14日签收，根据补充协议约定，被告应在2017年8月13日前将审核结果告知原告，但被告未予理会，也未将审核结果告知原告，被告的行为已构成违约，应当承担违约责任。原告于2017年7月19日第一次开庭时又当庭将结算书作为证据举示，法庭也将结算书交付被告，按照合同约定，被告应在60日内完成审核并将审核结果告知承包人，即被告应在2017年9月18日前完成审核并将审核结果告知原告或法院，但被告直至2017年12月13日才出具《重庆市建筑安装工程造价预（结）算书》，审核后金额也才71605301.81元，与原告报送的88878978.84元相差1700余万元，可见被告不但故意延迟出具审核结果，而且故意出具一个比实际工程造价金额少很多的一个结果金额，其主观上明显具有恶意拖欠工程款的故意，其行为客观上也构成了违约。3、被告延迟付款的违约行为。根据补充协议第十条第二款第二项约定，“……如发包人在签署《竣工结算资料有效和完整移交确认书》后，发包人未能在上述时间内审核完毕，则工程款支付至双方审定工程进度款总额的90%”，原被告双方已审定的共计18期工程进度款总额为86224723.37元，按照约定，被告收到结算资料后，如未在60日内完成审核，则被告应付至工程进度款的90%，即应付77602251.03元，但被告仅付73833490.93元，被告的该行为已构成违约。（三）违约金计算标准。根据补充协议第十五条第八款约定，被告逾期支付结算款已超过28天以上，故违约金应当以应付而未付的金额为基数，按照日万分之八的标准累计计收，直至付清为止。三、原告因本案产生的诉前财产保全费、诉前财产保全保险费、律师费、鉴定费，应由被告赔偿给原告。根据补充协议第十五条第十四款约定，原告因被告的违约行为诉至法院，故原告产生的以上费用应由被告方承担。四、优先受偿权问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条之规定，原告有权就被告外下的施工合同中的4幢、5幢、6幢的房产的拍卖、变卖价款优先受偿。吉厦公司认为：一、关于涉案工程结算总额。2020年5月15日庭审结束后，吉厦公司与渝发公司经谈判、沟通，双方于2020年5月21日就涉案工程结算总额达成一致意见，并签署《好利来金色池塘一组团土建及安装工程结算汇总表》。该汇总表中载明结算总计87232651.17元，即双方认可由渝发公司施工的好利来金色池塘一组团土建及安装工程的工程款总额为87232651.17元。二、关于违约问题，1、吉厦公司没有拒不完善结算资料，在诉前也没有收到结算资料。渝发公司举示的证据不能证明是吉厦公司拒不完善施工过程中发生的设计变更、技术变更洽商资料致使渝发公司无法向吉厦公司报送完整的结算资料，也没能证明渝发公司在本案起诉前已向吉厦公司有效送达了结算资料。2、吉厦公司不存在延迟付款的行为。吉厦公司未支付后续款项是因涉案工程一直未结算，吉厦公司也未收到过结算资料直到本案诉讼发生才从法院领取了结算资料，合同约定的支付条件未成就。双方于2020年5月21日才就结算金额达成一致，完成结算，有了结算金额，才具备付款的前提条件。在截至渝发公司起诉时，双方未完成结算，吉厦公司未付后续款项不构成违约行为。3、渝发公司依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定主张以起诉之日计算违约金，且说了好多个起算时点。该第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本案双方施工合同及其补充协议对工程价款支付条件、时间的约定非常清晰，吉厦公司之所以未支付后续款项是因未达到合同约定付款条件，渝发公司主张的违约金无从谈起。因此，本案不应支持渝发公司的该诉请。三、关于合同解除等。渝发公司起诉本案要求给付工程款，应以解除合同为前题，本案庭审过程中渝发公司明确表示同意解除合同，但其却未将解除合同作为诉请，为此请法院明确双方所签LS-施工合同-012《好利来金色池塘一组团土建及安装工程施工合同》已解除。本案庭审，鉴定过程中明确渝发公司已施工部分：4#、5#、6#及生意人1#楼车库部分（轴线D2-9~D3-13范围内的车库工程，5655.56m2）；渝发公司未施工部分施工手续问题，原告应配合办理1#车库未施工部分施工许可证。四、关于鉴定费。2020年5月21日原被告双方谈定渝发公司施工工程款总额为87232654.17元，该金额系双方突破重庆同诚工程项目管理咨询有限公司的鉴定意见协商确定，与鉴定意见相比可看出吉厦公司做了大幅度让步，为此代理人认为出于公平合理本案鉴定费宜各负担一半。本院认为：一、工程价款问题涉案好利来金色池塘一组团土建及安装工程，经原、被告对账，被告应支付原告涉案总工程款为87232651.17元。（2019）渝01民终1745号民事判决书认定被告已支付原告工程进度款73833490.93元，被告代原告支付了安全文明措施费275630元及被告支付给原告的电费17198.12元。因被告交给原告的电费系其样板间的电费，没有约定该费用应当由原告方承担，不应在原告应收工程款中抵扣。被告支付的安全文明措施费275630元系被告交给璧山区安全监督站，虽非支付给原告的工程进度款，但根据原、被告编制的工程预算书，该安全文明措施费已包含在预算书土建、安装造价共计66027584.77元中，应当由原告方承担该笔安全文明措施费。故被告交纳的安全文明措施费275630元应在工程总价款中作为已付工程款进行扣减。根据（2019）渝01民终1745号民事判决书的认定，确认被告已支付原告工程款为73833490.93元及被告交纳的安全文明措施费275630元共计74109120.93元。根据双方签订的《补充协议》第十三条第3款工程款支付的约定，工程竣工结算价款的支付：工程竣工结算价款经发包人审核和发包人委托的审计机构审计并由双方按约定签字盖章生效后，双方在20个工作日内完成财务结算，财务结算时以下款项应从工程竣工结算价款直接扣除：发包人已支付的工程进度款、质保金、已计入工程结算价款中的发包人供应材料设备和承包人超领部分的材料设备以及其它应扣款项（包括但不限于违约金、罚金、损失、借款、委托付款、代扣代缴税费以及其他承包人应付款项等）。双方完成财务结算并盖章确认后，如仍有剩余，剩余部分款项在双方完成财务结算并盖章确认后10日内支付至结算造价的95%，（满两年后，若无质量问题一周内支付质保金的80%，满五年后，若无质量问题一周内支付剩余质保金；在此期间不计利息）……原、被告于2020年5月21日对工程款达成一致意见，被告应付原告涉案总工程款为87232651.17元，扣减被告已支付原告的74109120.93元，被告还应支付原告13123530.24元。按照补充协议结算价款的约定，被告吉厦公司应当于双方盖章确认后10日内支付至结算造价的95%，即87232651.17×95%=82871018.45元。剩余结算总价款的5%即4361632.55元为质保金，由于原告未出示证据证明其已满足合同附件二《保修协议》第九条质保金的退还条件，对该部分款项本案中不予处理。本案中被告应付款为双方总结算款的95%扣减被告已支付原告的74109120.93元，被告应当支付原告工程款8761897.52元。二、违约金问题原告请求判令被告支付原告违约金（违约金以15675487.91元为基数，从起诉之日起，按照每日万分之八的标准计算至付清之日止）。原告认为被告至少有3个违约行为，一是拒不完善施工过程中发生的设计变更技术变更洽商资料，致使原告无法向被告报送完整的结算资料，二是被告延迟出具审核结果，延迟办理结算的行为也属于违约行为，三是被告延迟付款，根据合同约定如果被告未能在合同约定的期限内就原告方提交的结算资料进行审核完毕，则应当将工程款支付至双方审定工程进度款总额的90%，但是被告方未支付至工程进度款的90%。被告认为，办理结算是双方行为，原告的证据证明不了其向被告交付了相关资料，被告也一直未收到结算资料，双方更没有签署竣工结算资料有效和完整移交确认书，直到本案诉讼发生，被告才从法院领取了结算资料，未达到补充协议第十条第二款约定工程款支付至审定工程进度款总额的90%的情形，其次，根据双方补充协议第十三条第三、四款约定，剩余工程款应在双方完成工程竣工结算原告提供了建筑业正式发票，扣除质保金等其他应扣款项之后才支付，本案起诉前尚未结算，没有确定的结算价款，应付工程剩余款数额不明，原告也未开发票，尾款支付条件并未成就，双方是在诉讼中通过鉴定的方式进行结算，被告未付剩余款并不够成逾期付款，因此被告不存在违约行为；原告主张的违约金过高，已超过民间借贷法律保护的年利率24%。本院认为，《合同法》第一百一十四条规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”在原、被告双方签订的合同《补充协议》第十五条第8款中约定了关于发包人承担违约金的事由：“发包人不按合同约定的时间支付承包人工程进度款和结算后的剩余款项，逾期在14天以内（含14天）的，发包人不承担任何违约责任；超过14天以上的，每延误一天，由发包人按到期应付额的日万分之六累计计算支付违约金，并承担由此而造成的损失；超过28天以上的，每延误一天，由发包人按到期应付额的日万分之八累计计算支付违约金；主合同通用条款第26条和44.2款不再执行。”原、被告双方已经就涉案工程的逾期支付工程进度款的违约金进行了诉讼，本案仅就结算后的剩余款项支付是否违约进行审查。涉案工程款在进入诉讼后，对工程总价进行审计、司法鉴定，双方均未能达成一致意见，直至2020年5月21日，原、被告双方就工程总价款达成一致意见为87232651.17元，故2020年5月21日为双方就工程总价款结算完毕。就已结算的工程价款，双方应当按照合同《补充协议》第十三条第三款工程竣工结算价款的支付“工程竣工结算价款经发包人审核和发包人委托的审计机构审计并由双方按约定签字盖章生效后，双方在20个工作日内完成财务结算，财务结算时以下款项应从工程竣工结算价款直接扣除：发包人已支付的工程进度款、质保金、已计入工程结算价款中的发包人供应材料设备和承包人超领部分的材料设备以及其它应扣款项（包括但不限于违约金、罚金、损失、借款、委托付款、代扣代缴税费以及其他承包人应付款项等）。双方完成财务结算并盖章确认后，如仍有剩余，剩余部分款项在双方完成财务结算并盖章确认后10日内支付至结算造价的95%，（满两年后，若无质量问题一周内支付质保金的80%，满五年后，若无质量问题一周内支付剩余质保金；在此期间不计利息）”的约定进行履行，即双方完成财务结算并盖章确认后10日内支付结算造价的95%即还需支付8761897.52元。故本案中，被告吉厦公司应当承担的违约金为逾期支付原告渝发公司工程结算造价的违约金，被告吉厦公司应当从在双方结算并盖章确认后10日内支付至结算造价的95%，即2020年5月31日内支付；超过14天以上的，即2020年6月15日起至2020年6月28日期间按到期应付款8761897.52元的日万分之六计付违约金；逾期超过28天以上的，即自2020年6月29日起至付清之日止，由发包人按到期应付款8761897.52元的日万分之八计付违约金。三、诉前财产保全保险费21840.14元、律师费98280.6元承担问题。合同《补充协议》第十五条违约与违约责任第14款约定，“若一方违约，违约方还必须承担另一方因追溯违约方责任而产生的律师代理费、业务费、交通费、餐饮费、住宿费及其他与追溯违约方责任有关的所有费用；前述费用如国家有规定标准的，以国家规定标准计算承担（如实际发生额低于国家规定标准的，则以实际发生额为准），没有规定标准的，以实际发生额为准，其中业务费、交通费、餐饮费、住宿费计算人数不超过三人。”原告渝发公司认为被告吉厦公司存在拒不完善施工过程中发生的设计变更技术变更洽商资料，致使原告无法向被告报送完整的结算资料及被告延迟出具审核结果，延迟办理结算的行为。被告吉厦公司认为其没有拒不完善结算资料，在诉前也没有收到结算资料。渝发公司举示的证据不能证明是吉厦公司拒不完善施工过程中发生的设计变更、技术变更洽商资料致使渝发公司无法向吉厦公司报送完整的结算资料，也没能证明渝发公司在本案起诉前已向吉厦公司有效送达了结算资料。2、吉厦公司不存在延迟付款的行为。吉厦公司未支付后续款项是因涉案工程一直未结算，吉厦公司也未收到过结算资料直到本案诉讼发生才从法院领取了结算资料，合同约定的支付条件未成就。双方于2020年5月21日才就结算金额达成一致，完成结算，有了结算金额，才具备付款的前提条件。本院认为，本案所涉合同的承包范围为4#-8#楼及相应车库约104000㎡（其中5#楼为2层幼儿园，其余为4栋高层），挡墙及排洪箱涵工程。具体以设计施工图为准，结合施工图纸说明，设计会审纪要的内容及土建、水电管线预埋工程。合同工期约定开工日期以发包人书面通知为准。其中4#-6#楼开工时间为2012年7月15日至2014年4月30日，7#-8#楼开工时间以发包人书面通知为准。2015年8月18日会议纪要第7条“就7#楼、8#楼和相关车库是否继续施工及总包单位已完成的施工道路，临时设施费、增加的相关管理费用如何读取”的问题，会议意见：此部分印花税经双方协商由施工方承担，7、8#楼场地硬化和临时设施费按合同约定计算并纳入工程结算。即在会议纪要中并未对7、8#楼是否继续施工形成意见。至本案诉讼，合同所涉的7#-8#楼并未开工，原告在本案中起诉要求被告支付工程款，但合同对应的工程并未施工完毕，原告亦未提出解除双方的施工合同。在2018年1月9日本案的审理中，原、被告双方在庭审中就涉案合同确认终止履行并进行结算。被告在庭审中接收了原告提交的结算资料，2017年7月19日庭审中认为工程未达到结算条件。原告在诉讼时曾提出过要求鉴定，被告要求法庭给予5个月的审计时间，原告随后要求不需要马上进行鉴定，待被告审计后再对争议部分进行鉴定。2017年12月被告出具审计报告，原告不认可该审计结论遂进入了鉴定程序。原告就被告拒不完善施工过程中发生的设计变更、技术变更洽商资料致使原告无法向被告报送完整的结算资料的陈述并未举示相应的证据证实属于被告的责任，本院不予支持。原告称被告延迟出具审核结果，延迟办理结算。原告举示的证据中，未能证明原告按照合同约定向被告指定人员报送了结算资料。在案件审理过程中，被告在庭审中接收了原告提交的结算资料，并要求法庭给予5个月的审计时间，对此原告并未否定，视为双方对审计时间的重新确认。被告在接收结算资料后5个月内出具了审计结论。故原告称被告延迟出具审核结果，延迟办理结算，依据不足，本院不予支持。原告起诉要求被告承担诉前财产保全保险费21840.14元、律师费98280.6元的请求于法无据，其中诉前财产保全保险费21840.14元亦非《补充协议》第十一条第14款约定的费用，对原告该项诉讼本院不予支持。四、关于确认原告对被告名下璧山区青杠街道青山北路90号好利来金色池塘1幢（施工合同中的4幢）、2幢（施工合同中的6幢）、5幢的房产的拍卖、变卖价款有优先受偿权的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”、第二十一条“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持”、第二十二条“承包人行使建设工程价款优先权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”的规定，原告对涉案工程施工合同中对应的4幢、5幢、6幢进行了施工，原告在被告尚欠工程款范围内享有对涉案工程施工合同中对应的4幢、5幢、6幢房产的折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。五、关于鉴定费承担的问题。涉案工程结算中因双方争议较大进行了司法鉴定，产生鉴定费350000元，双方在该鉴定结论的基础上对工程总价款形成《好利来金色池塘一组团土建及安装工程结算汇总表》，对工程价款形成一致意见，按照《补充协议》第十条结算的第2款的约定，应当由发包人出具审核结果或审计结果交承包人确认，故就本案产生的鉴定费350000元应由被告吉厦公司承担。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、由被告重庆吉厦房地产开发有限公司于本判决生效后立即支付原告重庆渝发建设有限公司工程款8761897.52元。二、被告重庆吉厦房地产开发有限公司支付原告重庆渝发建设有限公司违约金：从2020年6月15日起至2020年6月28日期间按8761897.52元的日万分之六计付违约金；自2020年6月29日起至付清之日止，按8761897.52元的日万分之八计付违约金。三、原告重庆渝发建设有限公司在被告重庆吉厦房地产开发有限公司尚欠工程款范围内享有对涉案工程施工合同中对应的4幢、5幢、6幢房产的折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。四、驳回原告重庆渝发建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费189610元，由原告重庆渝发建设有限公司负担116477元，由被告重庆吉厦房地产开发有限公司负担73133元（被告于判决生效之日起七日内向本院交纳）。诉前财产保全费5000元及鉴定费350000元，由被告重庆吉厦房地产开发有限公司承担，随案款直接支付给原告重庆渝发建设有限公司。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  廖红霞人民陪审员  孙 梦人民陪审员  杨晓忆二〇二〇年六月二十八日法官 助理  白琳琳书 记 员  亢 倩