江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0706民初9294号原告：张礼正，男，汉族，住江西省上饶市余干县。原告：章建华，男，汉族，住江西省上饶市余干县。两原告共同委托诉讼代理人：寇建华、江苏苍梧律师事务所律师。被告：江苏集海新型建材有限公司，住所地江苏省连云港市海州区新浦区。法定代表人：陈市，该公司执行董事。委托诉讼代理人：何文龙，江苏云港律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙长丽，江苏云港律师事务所律师。原告张礼正、章建华与被告江苏集海新型建材有限公司（以下简称集海公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告张礼正、章建华的委托诉讼代理人寇建华、被告集海公司的委托诉讼代理人何文龙、孙长丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张礼正、章建华向本院提出诉讼请求：1.解除合同，被告向原告返还款项16.8万元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年4月10日，原告与被告于连云港市海州区新浦工业园签订合同书（该合同由被告提供的格式合同），约定由原告负责经销被告新型中空塑料建筑模板系列产品，合同期限为2019年4月10日至2020年4月9日止。合同还约定首付定金16.8万元，同时约定被告应向原告免费配送出厂价11.8万元的集海品牌系列产品，作为原告启动当地市场使用，且约定给予原告25万元的运费补贴。合同签订后，原告先后共支付被告16.8万元，但被告仅为原告发货3万元价格的产品，原告接货后，发现有严重质量问题，遂多次要求被告对质量问题予以解决，并要求被告换货，被告置之不理。原告无奈，发函要求解除合同，原、被告双方协商未果。原告现诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告集海公司辩称，1、原、被告之间的合同合法有效，被告不存在任何违约行为。被告仅收到原告16.8万元定金，原告未按照合同约定交纳36.8万元定金，存在明显违约。被告在原告未依约履行合同的情形下，还提前向原告提供了免费产品中的58016元（98元/张*592张模板）货物。2、原告未按约将剩余的20万元定金在两个月内付清，存在严重的违约行为，被告保留追究其违约责任的权利。3、被告已提前交给原告的货物本身不存在质量问题，且涉案合同第四条第5项也明确了，被告将对存有质量问题的货进行调换货，但被告交付给原告的货物并不存在质量问题，且从未收到过相关的书面调换货清单。综上，原、被告之间的合同合法有效，且不存在法定或者约定的解除情形，应驳回原告的诉讼请求。被告保留追究原告迟延足额交付定金这一违约责任的权利。当事人围绕诉讼请求提供了《合同书》、收据、录音光盘、微信聊天记录、货物托运合同单复印件、发货清单复印件等证据。本院经审理认定事实如下：2019年4月23日，原告张礼正、章建华（乙方）与被告集海公司（甲方）签订《合同书》，约定：乙方基于对甲方的经营模式、产品体系、价格体系、质量体系、服务体系等多方面考察及市场明确定位后，向甲方提出经销申请，就乙方经销事宜，根据法律规定，双方本着平等自愿、共同发展的基本原则，经过充分协商，在江苏省连云港市签订本合同。本合同的签订，将取代双方口头和书面对乙方经营销售集海品牌系列产品进行的所有交流。……第二条：经销区域及续约。1.甲方拥有集海品牌的所有权、经营权及商标权，乙方自愿经营销售其新型中空塑料建筑模板系列产品，乙方的经销区域是福建省泉州市，……3.合同履行期限为一年。自2019年4月10日起至2020年4月9日止。4.合同期满，双方无违约行为，可续签合同。乙方须在合同期满前30天内向甲方申请续签，续签合同时除年度管理费外无需缴纳其他费用。第三条：合作款项及销售奖励。1.在本合同签订时乙方向甲方一次性交纳订货定金叁拾陆万捌仟元整即取得本合同约定区域经销权。基于双方的合作，为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送出厂价壹拾壹万捌仟元的集海品牌系列产品，作为乙方启动当地市场使用。2.为支持乙方轻松经营，促进产品多销快卖，甲方给予乙方出厂价贰拾伍万元的运费补贴。3……4.本合同中涉及的所有补贴、奖励均按本合同约定的乙方的进货价格以货物的形式履行，所有补贴、奖励的产品不计入乙方的累计进货量当中，运费补贴及订货定金只能以进货的方式抵充。第四条：进货、换货以及物流配送事宜。1.甲方按出厂价给乙方供货。采取订货与发货的方式执行；乙方的进货价格为出厂价（详见《集海新型中空塑料建筑模板价格表》），如原材料市场价格涨跌甲方可根据原材料市场价格适当调整供货价格。2.为保证货物品种的全面性，甲方向乙方免费配送的产品品种由甲方客服中心与乙方协商确定，乙方进货由乙方根据当地的市场需求自行选货，甲方亦可根据配货经验在乙方选货时给予指导。3.货款结算方式：款到发货。乙方需向甲方提交订货订单，并经甲方收悉确认后，按乙方的订单核算货款并通知乙方，在乙方支付该批次订单全部货款后，甲方即下单生产，生产完成，乙方可自提货或委托甲方代办托运，运费由乙方承担。4……乙方连续六个月无进货，应当以书面的形式向甲方说明无进货的原因，否则视为乙方自动放弃经销权，本合同自行终止。5、换货规定：（1）甲方免费配送给乙方的产品自出库之日起6个月内给予100%调换货；有质量问题的产品给予100%调换货。（2）乙方进货自选的产品自出库之日起6个月内的调换货比例为当批次进货额的30%。（3）所有影响二次销售、已使用的产品不得调换货。（4）每资调换货前乙方需将调换货清单传真或电邮给甲方确认，经确认后方可据货物发往指定地点，否则甲方有权拒收，甲方在收到乙方的当批次调换货并验收入库后，给予办理调换货事宜。……第五条双方的权益及销售返还。……运费补贴和订货定金按照乙方每累计进货壹拾万元共抵充陆千元的方式抵充完毕后，乙方方可享受销售奖励。4.产品质量由甲方负责（乙方非正常使用及人为因素除外）…….第七条：合同的变更、解除、终止。1.除本合同约定外、未经双方同意并签订书面协议，任何一方不得单方面变更本合同。2.合同签订后乙方如要求解除合同，须向甲方提出书面申请，经甲乙双方协商一致可解除合同。3.因不可抗力的原因导致甲乙双方无法经营，经双方核实确认后，双方可协商解除合同，甲方可按乙方的进货价格回购乙方所有不影响二次销售的产品。4.由下列情形之一的，合同终止。（1）甲乙双方经协商一致提前终止本合同……（5）合同履行期限届满，甲乙双方不再续约。第八条：违约责任。1.合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约方需额外承担本合同标的（订货定金）30%的违约金，守约方有权单方终止合同，并要求违约方承担因违约行为造成的经济损失。补充条款：乙方首付壹拾陆万捌仟元整，余款二个月内付清（保留泉州市两个月），首次按县级代理铺货。合同还以其他事项进行了约定，并附有集海新型中空塑料建筑模板价格表。原告于2019年4月10日向被告集海公司转账16.8万元；被告出具收据载明收款事由“合同定金”。2019年4月13日，被告提前向原告发放了合同约定的免费配送的货物纳米涂层模板。2019年5月7日，原告在使用过程中发现质量问题“铁钉敲一下就破了，无法多次使用”、“规格长度都不一样”，便与被告业务经理陈某联系该如何处理，陈某微信“你发过来，如果确有质量问题，我调换”。原告于2019年5月7日早上8.41分将有质量问题的模板图片通过微信发于陈某，陈某称：“我把磨具改了，发一拨货给你看一下质量，你到时调换一下，第一批次的可能没做好，……有时你拿的那个批次长短不一，那个尺子没拉好，之前的工作没做精细，现在的是每张板出场的话都要拉尺子”。张礼正称“好，你看看怎么处理”。陈某称“磨具换了，我给你调换一批好不好”，原告张礼正答应“好。”但后来，被告未再发货。原告便起诉至法院，提起本案之诉。诉讼中，被告称原告已付的16.8万元系合同书约定的定金，原告称是货款。被告称免费配送的纳米涂层模板共计592片、单价为98元，总价为58016元。原告称收到570片，现该批货还在原告处。鉴于合同期限届满，被告提出如法院判决返还定金16.8万元，被告要求已免费配送的纳米涂层模板按98元/片的价款予以抵扣。原告要求将在使用过程中因质量问题而敲坏的90多片予以扣除。被告认为原告对敲坏的片数从未提供证据证明，不同意扣除。据此，原告坚持退还所收到的被告免费配送的纳米涂层模板570片（包含敲坏的模板），并称数量上有如不足的部分，按98元/片进行赔偿。本案的争议焦点为：1、原告已付的16.8万元是定金还是货款？2、涉案的《合同书》是否具备解除条件？3、原告主张被告返还16.8万元有无事实依据？本院认为，《合同书》系是原、被告双方当事人真实意思表示，合法有效，原、被告均应按照合同约定履行各自的义务。关于争议焦点1，本院认为，原、被告双方在2019年4月10日签订的《合同书》第三条第1项明确约定，原告在签订本合同时向被告一次性交纳订货定金36.8万元，在该《合同书》的补充条款中约定“首付16.8万元、余款二个月内付清（保留泉州市两个月），首次按县级代理铺货”，同时在2019年4月10日被告出具给原告16.8万元的收据上也明确载明“收款事由合同定金”，故从合同内容的约定至实际履行来看，原告于2019年4月10日给付被告的16.8万元是定金而不是货款。原告称是货款但未能提供证据证明，本院对原告的意见不采信。关于争议焦点2，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本案中，首先，《合同书》第三条“1.在本合同签订时乙方向甲方一次性交纳订货定金叁拾陆万捌仟元整即取得本合同约定区域经销权。甲方向乙方免费配送出厂价壹拾壹万捌仟元的集海品牌系列产品，作为乙方启动当地市场使用”，但在实际履行中，原告2019年4月10日交纳16.8万元定金后，被告于2019年4月13日为原告免费配送了近5万余元的纳米涂层模板，被告以自己的行为对《合同书》第三条约定的内容进行了事实上的变更。其次，被告辩称因原告未按约将剩余的20万元在合同签订后两个月内即2019年6月10日前付清而构成严重违约，本院认为，被告于2019年4月13日免费配送的模板在2019年5月7日原告使用过程中出现质量问题（模板敲打易碎、长短不一），原告当时就通过微信、电话告知被告业务经理陈某，陈某在看到有问题的免费配送模板微信图片后称把磨具改换一下后为原告调换一批，原告也同意。虽然原告、被告没有明确调换的时间，但被告也没有证据证明在2019年6月10日前其向原告调换模板，在被告未对有质量问题的免费配送模板进行调换前，原告有权拒绝履行剩余的20万元付款义务。第三，从合同的实际履行看，被告先行免费配送的模板存在质量问题，系被告违约在先，直至原告起诉前被告也未曾调换模板，原告签订合同目的无法实现，原告有权要求解除合同。故本院确认涉案的《合同书》于2019年11月10日即在被告收到本案起诉状副本之日解除。关于被告辩称其免费配送的模板不存在质量问题意见，本院认为，原告提供的张礼正与被告业务经理陈某的微信及电话录音内容足以证明免费配送的模板存在质量问题，且陈某答应调换的事实。同时根据涉案合同约定“产品质量由甲方负责（乙方非正常使用及人为因素除外）”，现被告无证据证明系原告非正常使用或人为因素造成，故本院对被告的该辩称意见不予采信。关于争议焦点3，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此，被告应将实际收到原告的订货定金16.8万元返还，原告应将被告免费配送的模板予以返还。关于免费配送的模板的数量，诉讼中，被告称592片，原告认可收到570片（包括因质量问题而敲坏的部分），并坚持退还上述免费配送的模板，同时表示如数量不足570片，不足部分同意按98元/片进行赔偿。因被告提供的货物托运合同单无法证明免费配送的模板的数量为592片，故本院确认原告收到被告免费配送的模板570片，并按570片返还。如返还的数量不足570片，不足部分原告按98元/片进行赔偿。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十七条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告张礼正和章建华与被告江苏集海新型建材有限公司之间的《合同书》于2019年11月10日解除。二、被告江苏集海新型建材有限公司于本判决生效后十日内返还原告张礼正和章建华16.8万元的同时，原告张礼正和章建华向被告江苏集海新型建材有限公司退还免费配送的模板570片，如返还的数量不足570片，不足部分原告按98元/片进行赔偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3660元（原告均已预交），由原告负担1207元，被告负担2453元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  刘永红人民陪审员  张春梅人民陪审员  郭家民二〇二〇年六月二十六日书 记 员  孙 瑶法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。