福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0622刑初81号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人张潮波，男，1982年1月14日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，务农，住福建省云霄县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2019年8月26日被刑事拘留，同年9月4日变更为监视居住，同月11日又被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 云霄县人民检察院以云检一部刑诉〔2020〕18号起诉书指控被告人张潮波犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年4月1日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序于2020年5月13日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官汤启慧出庭支持公诉，被告人张潮波到庭参加诉讼。期间，因不可抗拒的原因，案件无法继续审理，本院于2020年4月3日裁定中止审理，于2020年5月10日恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、2016年5月份，被告人张潮波为非法获利，将其向张某1租赁的自己经营管理的位于云霄县莆美镇地下室用于藏匿假烟。2016年5月6日，省联合打假队在该处地下室查获“芙蓉王”牌半成品烟支10件（10公斤／件）、“苏烟（五星红杉树）”牌半成品烟支11件（15公斤／件）、“苏烟”牌半成品烟支21件（15公斤／件）、“中华（硬）”牌成品烟2件（50条／件）、“软中华”牌成品烟6件（50条／件）。经鉴定，上述查获半成品烟支、成品烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经认定，上述查获物品价值人民币951145元。 二、2018年8月22日，被告人张潮波为非法获利，向他人购买“芙蓉王（硬）”牌半成品烟包16件（360包／件），并将该批假烟藏匿在其向张某5租用的位于云霄县民房内。2018年8月22日，该窝点被云霄县烟草局、莆美镇政府查获。经鉴定，上述查获半成品烟包均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经认定，上述查获假烟价值人民币125280元。 案发后，被告人张潮波于2019年8月26日到云霄县公安局投案。 公诉机关认为，被告人张潮波为获取非法利益，生产、销售假冒伪劣卷烟，尚未销售即被查获，货值金额达人民币1076425元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。张潮波已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；张潮波自愿认罪认罚，可以从宽处理。综上，建议判处被告人张潮波有期徒刑三年以上四年以下，并处罚金。公诉机关提交了云霄县烟草专卖局云烟专（2016）移字第0214号案件移送函、扣押物品清单、查获制假物品移交清单、现场检查笔录及照片、涉假案件窝点路线图、平面图，云霄县公安局出具的到案经过及情况说明、租地协议及云霄县莆美镇莆北村委会证明、房屋出租协议及云霄县莆美镇莆东村委会证明、户籍证明，前科（劣迹）查询表、本院预缴罚金票据；现场勘验笔录及照片；云霄县价格认证中心云价认证（2016）283号关于芙蓉王半成品烟支等价格认定结论意见书、云霄县价格认定局云价认定（2018）450号关于“芙蓉王”卷烟价格认定结论书、福建省烟草质量鉴定检测站Ｒ-ＺＷ3516050533、Ｒ-ＺＷ3518081266卷烟鉴别检验报告；证人张某1、张某2、张某3、张某4、张某5、张某6的证言；被告人张潮波的供述和辩解等证据证实。 被告人张潮波对指控事实、罪名及量刑建议没有异议。张潮波同意适用简易程序，认罪认罚且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。提出的辩解意见：其是主动到案，应认定为自首，请求对其减轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，案发后，被告人张潮波于2019年8月26日主动到云霄县公安局投案，先后供认其有购买、藏匿假冒“中华(硬)”等品牌成品卷烟8件、“芙蓉王”等品牌半成品烟支42件、“芙蓉王”牌半成品烟包16件的犯罪事实。 在本案审理过程中，被告人张潮波通过其家属向本院预缴罚金人民币50000元。 本院认为，被告人张潮波的行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关的指控成立。张潮波从事生产、销售假冒伪劣卷烟，尚未销售即被查获，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。张潮波到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚且签字具结，可以依法从轻处罚。案发后，张潮波虽有主动到案但只如实供述犯罪数额较小的犯罪事实，在其被采取强制措施期间又交代同种罪行中犯罪数额较大的犯罪事实，且该犯罪事实已被司法机关基本掌握，不符合自首要件，但可认定为坦白，可以依法从轻处罚。张潮波提出其具有自首情节的辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。张潮波积极缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第九条第一款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人张潮波犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年六个月；并处罚金人民币五万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年9月10日起至2023年2月27日止）。 二、扣押在案的假冒“中华(硬)”等品牌成品卷烟8件、“芙蓉王”等品牌半成品烟支42件、“芙蓉王”牌半成品烟包16件，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吴连旺 审 判 员  林文权 人民陪审员  李晓明 二〇二〇年六月四日 法官 助理  陈宇新 书 记 员  汤佳园 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销 售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。