山东省潍坊市坊子区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0704民初466号原告:姜磊，女，1983年12月20日生，汉族，住潍坊市奎文区。委托诉讼代理人：冀桂坤，山东诚公（潍坊峡山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈娜娜，山东诚公（潍坊峡山）律师事务所律师。被告：上海三元乳业有限公司山东分公司，住所地：潍坊市坊子区崇文街66号。负责人:张俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：张立彬，山东大韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱凯霞，女，该公司职工。原告姜磊与被告上海三元乳业有限公司山东分公司（以下简称三元公司）劳动争议一案，本院于2020年2月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜磊及其委托诉讼代理人冀桂坤、陈娜娜，被告三元公司的委托诉讼代理人张立彬、朱凯霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜磊向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金62355.82元；2.判令被告支付加班费12150元；3.判令被告支付双休日未休的双倍工资51623元、节假日未休的三倍工资7525元；4.判令被告支付2018年度未休带薪年休假工资3610元；5.判令被告支付原告2019年4月份工资7445.02元；6.判令被告支付原告笔迹鉴定费4000元;7.判令被告为原告办理档案转移手续;8.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告于2015年8月8日到被告处从事销售工作，工作地点在潍坊市，被告2019年4月10日单方变更原告的工作地点为鲁西大区，由于原告的家庭住址在潍坊市，原工作地点也在潍坊市，被告该工作调动给原告的工作生活带来极大不便，原告不同意该工作地点变动，2019年4月22日，被告给原告下达旷工通知书，将原告的签到软件封停，导致自4月22日开始原告无法在被告处继续工作。被告的行为属于违法解除劳动合同，依法应当支付赔偿金，同时原告在被告处工作期间，被告一直未支付其应当支付给原告的加班费、双休日及节假日未休的工资和未休带薪年休假工资。为维护原告合法权益，现诉至贵院，望判如所请。被告辩称，1.被告方是依据原告方旷工而依据规章制度进行的解除，属于合法解除，不应当支付赔偿金；2.被告处实行的为不定时工作制，依据不定时工作制的规定，加班工资为不适应该制度；3.因原告在工作期间未申请带薪年休假，因此由原告承担该责任；4.2019年4月份原告并未实际工作，我方不应支付工资；5.笔迹鉴定与本案不具有关联性，应由原告承担；6.原告实际从工作时间是2016年1月1日，之前是与菏泽劳联人力服务资源服务有限公司签订的合同，是该服务公司将原告派遣至被告处进行劳动；7.劳动关系转移手续，原告可向被告进行协助办理。本院经审理认定事实如下：原告姜磊主张自2015年8月份入职被告公司，从事销售工作。三元公司提供2016年1月1日和2019年1月1日与姜磊（乙方）签订的劳动合同俩份，约定双方签订固定期限劳动合同（2016年1月1日生效，2018年12月31日终止；2019年1月1日生效，2021年12月31日终止），乙方同意根据甲方工作需要，担任销售的岗位（工种）工作。另外，甲方可以根据工作需要或乙方的工作能力或乙方的工作能力调整其岗位（工种）。根据甲方的岗位(工种)作业特点，乙方的工作区域或工作地点为甲方业务范围所在的华东区域。甲方安排乙方执行不定时工时制度。2016年签订的劳动合同约定甲方每月15日前、2019年签订的劳动合同约定甲方每月31日前以货币形式支付乙方工资（因不可抗力因素无法按期发放工资时，需提前通知员工，并公告变更后的发放日期；遇周六周日、法定节假日顺延）……合同中约定的被告实行不定时工时制度经单位工会同意，且经潍坊市坊子区人力资源和社会保障局许可，人员名单中含原告姜磊在内。潍坊市社会保险事业管理中心出具的潍坊市社会保险参保缴费证明显示，姜磊社会保险缴费起止时间为2016年6月至2019年4月。三元公司通过“钉钉”和“魔力互通”进行考勤。2019年4月8日，三元公司作出人员调整通知，将原告负责市场由潍坊市调整至坊子区，要求二日（4月10日）内到新市场工作。2019年4月10日被告再次下发调整通知，将原告工作区域调至鲁西大区，要求一周内完成交接，交接结束后三个工作日内未到新区域报到上班者视为旷工。之后，原告向被告发送不同意调整的信息，要求予以答复，被告未答复。2019年4月22日，被告以原告未到鲁西大区报到上班、也未履行正常请假程序向公司提交任何证明申请假期为由向原告下达《旷工通知书》，载明“原告的行为已构成旷工，公司将按旷工进行处理。原告向被告表明自己不同意公司不合理的工作调整，原告主张三元公司将魔力互通和钉钉签到软件封停导致自己无法正常考勤，要求给予恢复和重新协商，并表示自己会继续留守原工作区域。2019年4月26日、28日，原告两次向被告邮寄声明书，认为公司作出的工作调整不合理，不认可公司出具的旷工通知单。原告主张在被告处工作至2019年4月22日，被告支付原告2019年4月10日前的工资397.98元（已扣除个人承担的住房公积金227.52元、社会保险费390.58元）。原告于2019年5月24日向坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，申请：1.依法裁决被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金70587元；2.请求依法裁决被申请人支付加班费12150元（2018年7月至9月）；3、请求依法裁决被申请人支付双休日未休的双倍工资51623元（2018年3月至2019年3月）、节假日未休的三倍工资8664元（2018年3月至2019年3月）；4.请求依法裁决被申请人支付2018年度未休带薪年休假工资5415元；5.判令被告支付与原告2019年4月份工资7445.02元；６.请求依法裁决被申请人支付为申请人办理档案转移手续。庭审中，三元公司主张其并未与原告解除劳动关系。2019年9月30日，潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会就原告与被告之间的劳动纠纷作出裁决：1.自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人一次性支付被申请人应休未休带薪年休假工资3360.2元、2019年4月份工资差额2344.12元、笔记鉴定费用4000元，共计人民币9704.32元；二、驳回申请人姜磊其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决提起诉讼。2019年10月16日，三元公司向原告下达解除劳动合同通知书，载明：您于2019年4月17日至今，既未到岗上班，也未履行正常的请假程序向公司提交任何证明申请假期。根据以上情况，按照公司规章制度，您的上述行为已构成连续旷工3天或一年内累计旷工达6天，已严重违反公司规章制度。经公司研究并通知工会，根据《劳动合同法》第39条，决定与您自2019年10月16日起解除劳动合同。原告主张工作开始时间为2015年8月份，并提供2015年入职时纷享优客工作记录、2015年入职后与公司人员QQ邮箱记录手机录屏截图、中国农业银行银行流水、予以证明。被告对此不予认可，提供与菏泽劳联人力资源服务有限公司签订劳务派遣协议，称原告自2016年1月1日起与被告建立劳动关系，之前为劳务派遣人员。本院确认原被告自2016年1月1日起建立劳动关系。原告主张被告应支付加班费、双休日未休的双倍工资、节假日未休的三倍工资，并提供微信群聊天记录、签到软件打卡记录、2018年3月至2019年3月考勤表等证据予以证明，被告主张称原告实行不定时工时制，不适用加班的规定。原告主张2018年度5日未休带薪年休假工资，被告以原告未申请不应支付带薪年休假待遇为由进行答辩。原告主张实际工作到2019年4月22日，要求支付2019年4月份工资，被告主张另查明（一），根据原告工资发放银行流水明细、潍坊市社会保险参保缴费证明及公积金缴纳情况，2018年4月至2019年3月，原告的月平均工资为7196.83元。另查明（二），三元公司在仲裁庭审中，提交2019年1月10日下发的“三元常温山东大区2019年区域负责制度改革通知”，证明要求实行轮岗制和红黄牌制，姜磊对承诺人签名真实性不认可。三元公司提交的劳动合同补充协议的签字也并非姜磊本人所签。姜磊要求对上述两处签字真实性进行笔迹鉴定。2019年8月23日潍坊鑫诚司法鉴定所出具潍鑫司鉴所[2019]文痕检字第96号司法鉴定意见书，确认检材(JC1)、(JC2)中“姜磊”的签名笔迹与“三元常温山东大区2019年区域负责制度改革通知”、劳动合同补充协议中签名不是同一人所写，本次鉴定花费4000元，姜磊要求被告承担。本院认为，本案焦点为：一、被告三元公司向原告姜磊下达《旷工通知书》是否属于违法解除劳动合同的行为，是否应支付姜磊违法解除劳动合同赔偿金；二、被告是否应当向原告支付加班费、双倍工资、三倍工资、带薪年休假工资、笔迹鉴定费、2019年4月份工资，并为原告办理档案转移手续。关于第一个焦点问题。原告姜磊与被告三元公司之间签订劳动合同，双方之间形成劳动关系。合同约定的工作地点为华东区域，工作地点属于合同的法定内容，本案中工作地点的约定过于宽泛，视为对工作地点约定不明，签订合同后姜磊的实际工作地点为潍坊市，公司无权单独变更，应与劳动者协商一致，被告在原告提出异议后并未处理。本案工作地点的变化属于工作客观情况发生重大变化，被告主张按照合同约定可进行工作地点变更，本院依法不予采纳。被告因原告在规定的时间内未到新区域报到上班者视为旷工并下达《旷工通知书》，于2019年10月16日向被告下达解除劳动合同通知书，被告的行为属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”；第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。据此，原告应向被告支付赔偿金，被告在原告处工作不足三年半，按照三年半计算，因此,赔偿金应为7196.83元×3.5个月×2倍=50377.81元。关于第二个焦点问题。关于原告主张的工作日延时加班费、双休日未休的双倍工资、节假日未休的三倍工资，因原告的工种已经本单位工会同意，且经劳动保障行政部门许可，本院依法采纳，对于原告的主张，不予支持。关于原告姜磊2019年4月份的工资差额，因原告主张工作至2019年4月22日，被告主张工作至2019年4月17日，原告未提供其4月17日后继续提供劳动的事实，本院依法支持原告4月17天的工资即5625.11元（7196.83元/月÷21.75天×17天）。被告主张发放工资为1016.08元，原告主张收到工资为397.98元，但双方均未提交证据，依据“谁主张，谁举证”的证据规则，关于工资差额认定为5227.13元。关于带薪年休假工资，根据劳动法以及《职工带薪年休假条例》规定，职工连续工作1年以上不满10年的，年休假5天。本案中，原告应休假5天，被告应该按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。被告主张原告并未申请，原告未申请不应是被告未安排未休年休假的理由，应当支付应休未休带薪年休假的工资3308.89元（7196.83元/月÷21.75天×5天×2倍）。原告要求判令被告为原告办理档案转移手续，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”，原告的主张本院依法予以支持。原告要求判令被告支付笔迹鉴定费4000元，本院认为笔迹鉴定是原告的合理支出，依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、《工资支付暂行规定》第十三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，判决如下：一、原告姜磊与被告上海三元乳业有限公司山东分公司于2019年10月16日解除劳动关系；二、被告上海三元乳业有限公司山东分公司支付原告姜磊经济赔偿金50377.81元、2019年4月份工资差额5227.13元、应休未休带薪年休假工资3308.89元、笔迹鉴定费4000元，于本判决生效后十日内付清；三、被告上海三元乳业有限公司山东分公司于本判决生效十五日内为原告姜磊办理档案转移手续；四、驳回原告姜磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告上海三元乳业有限公司山东分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审判员  姜玉洁二〇二〇年六月九日法官助理郭汝敏书记员田琪