杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0103民初562号 原告：布丁酒店浙江股份有限公司，住所地：浙江省杭州市下城区河东路85号6号楼四层，实际经营地浙江省杭州市下城区河东路85号3号楼5楼。 法定代表人：朱晖。 委托诉讼代理人：许钱伟、王耀军，浙江金道律师事务所律师。 被告：贾雪良，男，1954年10月8日出生，汉族，住浙江省海宁市。 委托诉讼代理人：许纯刚，浙江省海宁市袁花法律服务所法律工作者。 原告布丁酒店浙江股份有限公司（以下简称布丁公司）与被告贾雪良特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，本院依法组成合议庭于2020年4月17日公开开庭进行了审理，并于4月23日在微法院补充质证。原告布丁公司的委托诉讼代理人许钱伟，被告贾雪良及其委托诉讼代理人许纯刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告布丁公司向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告于2013年6月9日签订的编号为222063《兰州大学城加盟项目特许经营合同》；2.判决被告支付原告欠费48206.47元；3.判决原告没收被告60000元保证金；4.判决被告赔偿原告合同提前终止的违约金500000元；上述请求金额合计608206.47元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年6月9日原告与被告在杭州市下城区签订了编号为222063号《兰州大学城加盟项目特许经营合同》（以下简称“《特许经营合同》”），约定特许经营期限为10年，即自2013年6月10日至2023年6月10日。合同就加盟费用、各方权利义务、违约责任和争议管辖等内容作出约定，合同签订后，被告缴纳了保证金60000元，原告也依约履行了合同义务。但被告自2015年3月起即停止使用了原告的PMS系统，且截至2015年3月底，被告累计拖欠未支付的特许品牌使用费、特许服务支持费、店长费等费用48206.47元，至今未予支付。2017年12月14日，原告发《催告函》致被告：截止2017年12月14日，被告逾期支付各项费用48933.47元，已严重违反《特许经营合同》第6.12.3条约定，望被告在收函后支付所欠费用和继续履行合同。2019年5月9日，据现场查看，被告己擅自更换酒店商标，使用第三方“可可酒店”标识，严重违约。据此，被告长期拖欠费用、擅自停用PMS系统、擅自摘牌且发函后仍不整改的违约行为，符合《特许经营合同》第13.2条第（1）项之情形，原告有权解除合同，并依据第13.2条第（17）项之约定，向被告主张提前终止合同承担违约金并没收保证金。综上，原告为维护自身合法权益，特提起本案诉讼，请求贵院支持。 被告贾雪良辩称，关于合同解除，同意解除。一、关于贾雪良是否违约。1.布丁公司与贾雪良签订合同后，从2013年9月至2015年1月布丁公司共派遣五位店长。短短一年零五个月就更换了五任店长，合同第五条5.10.4中双方约定布丁公司在对店长进行调动时,应事先与贾雪良进行沟通，但布丁酒店从未按合同约定的在调动店长时事先与贾雪良进行沟通，这样频繁的调动店长对贾雪良酒店的管理及日常经营造成很大的影响；2.店长在店期间除了正常的休息外，经常长时间离开酒店回家，另时常发生未完整登记、干净的房间住着人等现象，导致酒店多次被罚款，特别是张朝强任店长期间，回家三次，每次均十几至二十天，更严重的是张朝强携同友人在酒店内聚众赌博、喝酒、还将营业款用作赌资，因盗窃或侵占营业款被立案侦查；3.2015年2月-3月，布丁公司就是没有再派遣店长来，同时，3月底停止了被告在携程等的推广之后，又停止了被告的系统，只有原告才有权利停止被告的系统，被告不可能主动停止，因为有推广，有生意，被告不可能去把系统停掉。2015年2月、2015年3月布丁公司未派遣店长前来贾雪良处工作。双方签订的特许经营合同是双务合同，双方都必须完成己方的义务。因此，本案中布丁公司未按合同约定提供相应的义务存在违约情形，才导致贾雪良后期的所谓违约行为，即使贾雪良有违约行为，布丁公司也存在严重的过错行为，此行为直接导致后面双方产生问题及造成贾雪良不必要的经济损失。二、关于欠费。布丁公司提出贾雪良截至2015年3月底欠费达48206.47元。贾雪良认为布布丁公司在2015年2月、2015年3月末派遣店长来店管理经营，这两个月的店长费18000元不应收取，应当在其主张的欠费48206.47元中予以扣除。三、关于保证金。涉案合同是布丁公司提供的格式合同，约定的条款加重了贾雪良的责任、除却了己方责任，显失公平。虽然贾雪良在签订合同时是提出过异议，但是布丁公司处于强势方，不允许对合同做任何修改。合同约定布丁公司有权单方面解除合同、没收保证金、不退还收取的费用、不承担相应的损失，贾雪良需承担违约金50万等明显都是无效条款。涉案合同约定布丁公司有权没收保证金的情形为贾雪良违约情形，故其主张没收的保证金实则为违约金。贾雪良认为自己不存在违约情形、其所谓违约行为是布丁公司的先行违约导致的，因此布丁公司应返还保证金。即使法庭最后认为贾雪良违约，但是布丁公司在主张违约金的情形下，又主张没收保证金，显然不合理，保证金60000元应予返还给贾雪良。四、关于违约金。贾雪良认为自己不存在违约情形，其所谓违约行为是布丁公司的先行违约导致的，因此贾雪良不需要向布丁公司承担违约金。即使法庭最后认为贾雪良违约，但违约金性质以补偿性为主，即违约金不应过分高于违约行为给守约方造成的损失。关于损失，贾雪良认为布丁公司未就其实际损失进行举证，但布丁公司存在先行违约行为、过错行为，法庭应对布丁公司主张的违约金进行调整。 原告布丁公司围绕诉讼请求依法提交了证据如下： 1、《兰州大学城加盟项目特许经营合同》，证明根据原、被告于2013年6月9日签订《特许经营合同》约定，原告有权解除合同并要求被告支付拖欠费用及承担合同提前终止违约金的事实； 2、经营结算表，证明截至2015年3月底，被告拖欠品牌使用费等各项费用合计48933.47元的事实； 3、《催告函》及邮寄凭证，证明2017年12月14日原告向被告寄发催告函，要求其支付所欠费用并继续履行合同； 4、照片，证明2019年5月9日，原告到案涉酒店现场查看，被告擅自更换酒店商标，使用第三方“可可酒店”标识，造成严重违约的事实； 5、《特许加盟管理条例》，证明根据被告签署的《特许加盟管理条例》规定，原告有权解除合同并要求被告承担合同提前终止违约金的事实； 6、《商标注册证》、《核准商标转让证明》、《注册商标变更证明》、《公证书》，证明原告拥有布丁酒店连锁商标；原告已根据《商业特许经营管理条例》的规定在商务部主管部门备案，具备从事特许经营的资格； 7、《媒体置换合作协议书》、《乐吉喵运营推广合作协议》、《“京东JD.COM”旅游平台服务协议》、《内容生产及传播协议书》、《酒店预订合作协议书》，证明原告已按特许经营合同约定履行了市场推广义务； 8、网上银行电子回单，证明被告根据证据一、二已向原告交纳的首笔加盟费及部分特许经营费用； 9、EMS快递单1010945729419查询记录图片，结合证据3证明原告向被告寄送催告函的事实。 被告贾雪良提交以下证据： 1、回复函及布丁公司的回复函，证明被告曾向原告以回复函形式反应店长频繁调动、店长管理不善导致酒店被罚款、店长盗窃营业款等问题，但是原告给被告的回复函中对被告提出的各项问题都是进行了回避； 2、曾经的店长张朝强涉嫌职务侵占一案受案回执、立案告知单，证明原告向被告酒店派驻的店长张朝强在管理酒店时职务侵占酒店经营款一案的受案、立案情况。 本院组织双方进行了证据交换和质证，（一）被告对原告提交的证据1、5、6、8三性无异议，对证据2、3、4、7、9三性均有异议，且认为即使原告的确向被告发出催告函，被告也没有收到，该函物流显示系退回发件地，而且原告主张的欠费是2015年3月之前的，发函时原告已经超过诉讼时效；（二）原告对被告提交的证据真实性、合法性无异议，关联性有异议，只能说明双方处于沟通状态，不能证明原告存在违约行为。经审查，本院认定如下：对原告提交的证据1、5、6、8予以确认，针对原告证据2被告对其真实性提出异议，认为系布丁公司单方制作，本院经审核认为，贾雪良未明确争议金额，仅提出应当抵扣2个月店长费，亦未提交相反证据以否定特许经营结算表反映的费用情况，故本院对该证据真实性予以确认；针对原告证据3、9，贾雪良对证据真实性有异议，称其并未收到相应邮件，且其不存在违约行为。本院经审核，该组证据中违约告知函附有相应邮寄记录，结合快递物流查询记录，故本院予以确认；针对原告证据4，该证据仅为复制件，不具备有效证据形式，故本院不予确认；针对原告证据7，有原件，对真实性予以确认；对被告证据予以确认。 综上有效证据以及双方当事人的陈述，本院认定事实如下： 第6412615号“podinn布丁酒店连锁”注册商标注册人为杭州易居酒店管理有限公司，注册有效期限自2010年7月14日至2020年7月13日止。核定服务项目（第43类）：住所（旅馆、供膳寄宿处）；咖啡馆；汽车旅馆；酒吧；餐馆；旅游房屋出租；养老院；日间托儿所（看孩子）；动物寄养；出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿（截止）。2011年8月6日，上述注册商标经核准转让给杭州住友酒店管理有限公司（以下简称住友公司）。住友公司已在中国商业特许经营网作为商业特许经营特许人备案，并通过百度推广等多种形式对其品牌进行宣传。 2013年6月9日，住友公司（甲方）与贾雪良（乙方）签订《兰州大学城加盟项目特许经营合同》一份，约定：甲方是中国境内各地布丁酒店连锁特许经营服务及管理系统的提供人，可在中国境内寻求符合甲方特许经营要求的酒店，在满足甲方各项标准及要求的前提下，允许乙方的特许经营酒店在指定所在地区域内使用“布丁酒店连锁（ＰＯＤＩＮＮ）”的服务商标、服务标识、各类手册等，并利用甲方的全国订房网络及管理模式开展特许经营活动。乙方已充分了解加盟甲方酒店所需具备的条件和加盟后的权利义务。特许经营期限有效期自本合同生效日起共10年，即2013年6月10日至2023年6月10日。特许酒店地址兰州市渝中区××广场××楼××层。加盟费用包含加盟费、保证金、品牌使用费、经营管理费、甲方经理人员费用（月度）、布丁ＰＭＳ系统（布丁酒店业务系统）安装维护费、ＣＲＳ（中央订房系统）销售佣金等。加盟费按房间数量计算，每一个房间2000元，房间数量共计55间，加盟费共计110000元；保证金60000元，保证金不计息，遇乙方欠款不付、本合同约定的任何违约情形的，甲方可以工作指令或通知函等形式通知乙方扣除部分保证金，乙方应在收到甲方书面通知后15日内补足保证金并缴足欠款；品牌使用费自加盟店发生第一笔营业收入之日起于次月20日前，缴纳上月客房总收入的2%，品牌使用费与是否开通ＣＲＳ无关；经营管理费自加盟店发生第一笔营业收入之日起于次月20日前，缴纳上月客房总收入的3%，经营管理费与是否开通ＣＲＳ无关；甲方经理人员费用采取9000元每月标准收费；布丁ＰＭＳ系统安装维护费包括初装费12000元（减免至6000元）、ＰＭＳ软件维护费用6000元／年；ＣＲＳ销售佣金为15元／间夜，乙方于次月20日前，将上月ＣＲＳ销售佣金支付给甲方；布丁卡由甲方提供、酒店销售，所有销售收入归甲方，甲方负责发放员工奖励等费用。由甲方负责安装、开通“布丁酒店ＰＭＳ系统”。甲方自“布丁酒店ＰＭＳ系统”安装、开通之日起，在本合同约定期限内提供系统升级工作；对于加盟店“布丁酒店ＰＭＳ系统”软件中所出现的问题一般情况下，甲方负责在48小时内解决。甲方根据所搜集到的加盟店相关资料向乙方提供加盟店周边的市场调研评估报告和／或销售指导建议。甲方利用“布丁酒店（ＰＯＤＩＮＮ）”ＣＲＳ中央预订系统向加盟店推荐客人。甲方负责计划、实施、安排全国性的市场推广计划或宣传、广告、促销活动等，乙方应积极响应并参与，并承担相关物品、物件的制作费及运费。甲方利用“布丁酒店（ＰＯＤＩＮＮ）”网站对加盟店进行相关宣传、推荐。甲方向加盟店提供布丁卡、会员宣传手册，并承担布丁会员卡积分兑换实物礼品费用。甲方根据本合同约定向乙方提供咨询服务，具体由加盟服务经理协调。由甲方在指定的时间、地点，对乙方提供系统的培训计划及课程，包括初始培训、强制培训和选择性培训，以指导和帮助加盟店达到甲方的规范和标准，帮助乙方提升管理水平；初始和强制性培训的时间、地点由甲方协调安排。甲方对加盟酒店住宿业务的经营管理负责，包括服务项目设置、服务质量检查评定、视觉形象和品牌商誉维护、连锁酒店统一促销，重大业务组织安排，信息收集和利用等，并对加盟店的宾客投诉拥有最终处理决定权。甲方提供质检报告、投诉记录报告给加盟店指定接单人贾雪良。酒店总经理负责酒店的整体经营和管理，由甲方委派、任命及调整。甲方派遣的酒店总经理，乙方应采取预付一个月的形式支付甲方经理人员费用，否则甲方有权不派出酒店总经理，已经派出的酒店总经理有权撤回总部。甲方因工作需要对所派驻酒店总经理进行调动，另派时应事先主动和一档进行沟通，乙方对此应充分理解和配合。 甲方每月向乙方指派的对账代表贾雪良发送对账单，差异部分至下月结清；乙方必须在加盟店安装和唯一使用甲方的“布丁酒店PMS系统”。乙方同意甲方将加盟店纳入CRS系统管理之中，乙方严格执行甲方CRS系统管理方案，不能无故以各种名义减少或关闭CRS可预订房数量，加盟店严格执行甲方制定的销售政策和价格体系，未经甲方许可，不得任意调整甲方已确认的价格体系。乙方必须使用甲方的CRS系统、酒店PMS系统、联网网页连接系统，并参加甲方许可的其他网络系统，乙方无权自设免费订房电话和网络预订系统。甲方所委派之酒店总经理如有失职或营私舞弊等行为，乙方应书面向甲方加盟服务经理提出，经甲方进行相关证实后依据布丁《员工手册》即伙伴手册的相应条款进行处罚或者撤换。乙方应在每月20日前向甲方支付上月的品牌使用费、经营管理费、CRS费、甲方经理人员费用、会员充值费等费用；如果乙方付款迟延，则每迟延付款一天乙方应向甲方支付延期付款费用的千分之五的逾期付款违约金，甲方有权从乙方保证金中直接扣除逾期付款违约金，保证金不足的，乙方应根据甲方通知足额补足，乙方在通知期限内不及时补足保证金的，为严重违约新闻给，甲方有权要求乙方承担违约金120000元且有权单方解除合同；乙方经营过程中如有严重违约情形的，甲方有权随时单方解除本合同，解除合同的效力自甲方发出合同解除通知之日起生效、没收保证金、并不退还已收取之费用，及不承担相应的损失；违约方应向守约方赔偿因合同提前终止而遭受的一切直接损失，违约方对守约方遭受的损失按照以下两额中金额大者作为对守约方的赔偿（a.人民币500000元；b.以未履行年限×365×房间数×上年度平均房价×上年度平均出租率×5%计算违约金）；等等。 合同签订后，贾雪良向住友公司交纳了约定的加盟费、ＰＭＳ系统初装费和软件维护费，另交纳保证金60000元，并以布丁酒店连锁为名经营位于兰州市渝中区××广场××楼××层的酒店（即兰州西北民族大学渝中校区店）。该酒店开业后，住友公司先后向该酒店派驻多名酒店总经理（店长），具体派出几名店长，至判决时原告未予以明确，结合庭审调查情况以及原告向被告的回函，可以确认原告曾经向贾雪良经营店址派出包括店长张朝强与王力在内的5名店长；2015年2-3月，住友公司未向贾雪良经营的加盟店派驻店长。 根据ＰＭＳ系统数据显示：2013年9月开始每月产生特许经营费，至2015年3月，该酒店存在欠付特许经营费用48933.47元的情形；2015年9-10月，贾雪良将位于兰州市渝中区××广场××楼××层的酒店，即案涉加盟店以可可酒店名义对外经营。 另查明，2014年8月11日，案外人王力就张朝强涉嫌职务侵占案向榆中县公安局经济犯罪侦察大队报案，并于2014年8月12日受理，2014年9月1日榆中县公安局向王力作出立案告知单，对张朝强涉嫌职务侵占案一案予以刑事立案。原告确认张朝强的派驻时间为2014年5、6月左右，之后派驻店长王力。 2015年10月29日，贾雪良向布丁公司发出回函，就布丁公司2015年10月19日来函作出回复，回函中就派驻店长、会员卡奖金结算、2月份入住率低、房价调整以及中介合同等问题向布丁公司予以反馈，并希望与布丁公司予以协商处理，布丁公司于2016年1月6日针对上述函件向贾雪良回函，就以上四项问题进行回复，并提及公司派遣店长公职确有失职。 2017年12月14日，布丁公司向贾雪良寄送《催告函》，称贾雪良存在拖欠费用48933.47元的违约行为，要求自本催告函收到之日七个工作日内贾雪良支付特许经营费用48933.47元并继续履行合同相关约定，该特快专递因未妥投-按收件人要求保留-再次退回而退回布丁公司。 另查明，住友公司于2016年4月28日更名为布丁公司。 本院认为，案涉《兰州大学城加盟项目特许经营合同》系签约双方的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认合法有效。关于贾雪良认为原告的主张已超过诉讼时效的意见，本院认为，案涉合同第18.1条对于收件地址以及投邮后第七日将被视为已经送达另一方作出明确约定，故贾雪良抗辩未收到原告催告函的意见本院不予采信，且根据双方来往函件可知，原、被告至2016年1月一直就店长派遣、管理费交纳、房价调整等事宜进行沟通与协商，原告于2017年12月14日向其发出催告函并未超过诉讼时效，根据《中华人民共和国民法总则》，其于2020年1月20日向本院提起诉讼，亦未超过诉讼时效，故被告贾雪良关于原告向其主张权利已超诉讼时效的抗辩意见，本院不予采纳；关于贾雪良辩称布丁公司在派驻店长事宜上存在违约行为，给被告日常经营产生不良影响的意见，本院结合原被告提交证据情况，对于布丁公司在派驻店长事宜上未按照合同约定履行己方义务，并在2015年2-3月未向贾雪良经营的加盟店派驻店长予以确认，贾雪良关于应在原告主张的48206.47元拖欠费用中予以抵扣2个月店长费18000元的意见，本院予以采纳；关于贾雪良抗辩没收保证金、有权单方解除合同、违约金50万元等内容加重了加盟方的责任，显失公平，故应属无效。对此本院认为，根据法律规定，合同内容显失公平属于当事人可以请求人民法院变更或者撤销的情形，并非直接导致合同无效的法律后果，故贾雪良的该项答辩意见缺乏法律依据，本院不予采纳。双方当事人应当按照合同约定履行各自义务。鉴于住友公司已更名为布丁公司，其合同权利义务应由布丁公司承继。贾雪良作为合同相对人，在使用布丁公司的商标及相关资源经营案涉酒店之后，理应向布丁公司支付各项约定的费用，但是根据本院查明的事实，贾雪良所经营的加盟酒店在存在拖欠加盟费用48206.47元的情形，经催告后亦未交纳，已构成合同约定的严重违约行为，布丁公司据此主张解除合同符合双方的约定，本院予以支持。关于贾雪良辩称的自己不存在违约，布丁公司应当返还保证金的意见，本院不予采信；根据法律规定，当事人之间的合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。基于贾雪良的违约行为，布丁公司主张贾雪良支付拖欠的特许经营费用48206.47元的诉讼请求具有事实和法律依据，但应当抵扣18000元店长费用，本院予以支持30206.47元。关于布丁公司主张的没收保证金60000元以及违约金500000元。根据法律规定，违约金的性质以补偿性为主，贾雪良因存在未按期支付特许经营费用、应承担相应的违约责任，但其支付的违约金不应过分高于其违约行为给布丁公司造成的损失，结合布丁公司在向贾雪良经营的加盟店派驻店长事宜上存在不符合合同约定的情形，且布丁公司在向贾雪良的函件中对该情况亦予以认可，具有一定过错，鉴于本案中，布丁公司并未举证证明其实际损失情况，本院综合考虑案涉特许经营酒店已产生的特许加盟费用、原告派驻店长对于加盟酒店经营造成的实际影响、逾期付款期限、合同剩余期限以及布丁酒店连锁的市场推广度等因素，酌情确定贾雪良支付布丁公司违约金50000元，对于布丁公司主张的超出部分的违约金，本院不予支持。关于保证金60000元。本院认为，根据案涉特许经营合同的约定，保证金在贾雪良拖欠费用款项时可予部分扣除，即可以保证金抵扣拖欠的费用；同时，因保证金的作用在于敦促加盟方按约履行合同，在双方合同解除的情况下，结合贾雪良要求返还保证金的抗辩意见，该保证金宜用于扣减贾雪良拖欠的费用，该保证金应用以折抵贾雪良欠付布丁公司的特许经营费用和赔偿违约金上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、解除布丁酒店浙江股份有限公司与贾雪良于2013年6月9日签订的《兰州大学城加盟项目特许经营合同》； 二、贾雪良于本判决生效之日起十日内支付布丁酒店浙江股份有限公司特许经营费用30206.47元； 三、贾雪良于本判决生效之日起十日内支付布丁酒店浙江股份有限公司违约金50000元； 以上第二至第三项经折抵60000元保证金后，贾雪良实际应支付布丁酒店浙江股份有限公司20206.47元； 四、驳回布丁酒店浙江股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本诉案件受理费9882元，保全费3261元，合计13143元，由布丁酒店浙江股份有限公司负担12749元，由贾雪良负担394元。 布丁酒店浙江股份有限公司于本判决生效后十五日内向本院申请退费；贾雪良于本判决生效后七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  张 悦 人民陪审员  徐海明 人民陪审员  赵 敏 二〇二〇年六月十六日 代书 记员  孙梦娜 ?*ArabicDash?-14-? ?*ArabicDash?-13-?