重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终2445号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司，住所地河南省周口市中州路69号，统一社会信用代码914116008754120838。负责人：姚勇，总经理。委托诉讼代理人：赵大坤，重庆百哲千行律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈催鸿，重庆百哲千行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜云流，男，1992年12月21日出生，汉族，住四川省蓬溪县。委托诉讼代理人：张益，重庆雾都律师事务所律师。原审被告：蒋吉军，男，1981年5月10日出生，汉族，住重庆市大足县。原审被告：周口市海广汽车运输有限公司，住所地河南省周口市中州路北段，统一社会信用代码91411600665952305A。法定代表人:刘学良。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称人保分公司）因与被上诉人杜云流，原审被告蒋吉军、周口市海广汽车运输有限公司（以下简称海广公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2019)渝0108民初8668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人人保分公司的委托诉讼代理人沈催鸿，被上诉人杜云流及其委托诉讼代理人张益到庭参加了诉讼。原审被告蒋吉军、海广公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案缺席进行审理。本案现已审理终结。人保分公司上诉请求：撤销原判第一项，依法改判上诉人在交强险限额内赔偿被上诉人27700元在商业保险范围内赔偿19411.23元。主要事实和理由：被上诉人杜云流因本次交通事故受伤无法构成伤残等级。虽然被上诉人申请的鉴定系法院委托鉴定，但根据《人体损伤致残程度分级》评定标准，并结合被上诉人杜云流现目前伤情的恢复情况，被上诉人右肩关节骨折实际尚不构成伤残等级，故请求二审法院对其伤残等级进行重新鉴定。且司法鉴定意见书中鉴定的续医费共计32000元无事实依据，且鉴定结论中的续医费也是一个不确定的数值，故续医费应当以今后实际发生的医疗费为准。因此，一审认定的基本事实存在错误，请求二审依法予改判。杜云流辩称，本案被上诉人受伤之后，因各方对伤残等级和续医费争议过大，一审法院按照法定程序委托了鉴定机构，对被上诉人的伤残等级及后续医疗费进行了鉴定，并依据该鉴定结论依法作出了判决。上诉人在一审中未对鉴定意见提出异议，其在二审中提出重新鉴定申请，缺乏依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。蒋吉军提交书面意见称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。海广公司未作陈述。杜云流向一审法院起诉请求：1.蒋吉军、海广公司、赔偿杜云流医疗费87230.12元（保险公司已垫付10000元）、续医费32000元、营养费2000元、住院伙食补助费1920元、残疾赔偿金76755.80元、护理费7200元、误工费36000元、精神损害抚慰金4000元、交通费1000元、鉴定及检查费3310.78元，合计149425.01元；2.人保分公司在保险限额内向杜云流承担赔偿责任并在交强险范围内优先赔付精神损害抚慰金；3.本案诉讼费由蒋吉军、海广公司、人保分公司负担。一审法院经审理认定事实如下：2018年12月27日，未取得机动车驾驶证的杜云流驾驶无牌二轮摩托车，由南岸区茶园玉马路方向往凤林路方向行驶，当车行驶至迎春路智翔公司大门口路段时，与路边停放的蒋吉军驾驶的牵引豫PF4XX挂号重型低平板半挂车的豫PB20XX号重型半挂牵引车左后角相撞，造成杜云流受伤。该起交通事故经重庆市公安局南岸分局交通巡逻警察支队认定，杜云流承担主要责任、蒋吉军承担次要责任。事故发生当日，杜云流被送往重庆市东南医院就诊治疗，被诊断为：1.肝破裂出血；2.腹腔积血；3.右侧多发肋骨骨折；4.右侧血气胸；5.肺挫伤；6.右侧锁骨骨折；7.全身多处皮肤软组织擦挫伤等，并实际住院32天。2019年1月28日出院，医嘱为：院外休息一月，继续加强营养，术后1年根据情况取出右侧肩部及胸部内固定器。本次治疗产生医疗费87230.12元，其中人保分公司垫付10000元。一审诉讼中，因双方当事人对伤残等级、后续治疗费、护理期限和误工期限存在较大分歧，一审法院经征询当事人意见后就上述事项委托重庆法医验伤所进行司法鉴定。该鉴定机构于2019年7月24日分别出具两份鉴定意见确认：杜云流肝破裂修补术后伤残等级属十级、杜云流目前右肩关节伤残等级属十级；杜云流右侧第5-7肋骨内固定术后，内固定在位，今后取出右侧第5-7肋骨内固定物费用需贰万元左右。杜云流右锁骨内固定术后，内固定在位，今后取出右锁骨内固定物费用需要一万贰千元左右。另外，杜云流护理期为60日左右，误工期为180日左右。本次鉴定产生费用3310.78元。一审另查明，蒋吉军驾驶的豫PB20XX号重型半挂牵引车系挂靠于海广公司从事货运经营。海广公司在人保分公司为该车辆投保了机动车交通事故责任强制保险和商业保险，保险期间自2018年3月16日至2019年3月15日。其中，商业保险包含第三者责任保险限额100万元和不计免赔险。一审庭审中，双方当事人关于杜云流的户口性质认识不一。杜云流为此提供了其与“江北区华丽门窗经营部”订立的期限自2017年6月21日至2019年6月20日的《劳动合同书》和租住位于重庆市九龙坡区石坪桥冶金二村X号23-6的《房屋租赁合同》，其他当事人对上述证据的真实性均不予认可，但也没有提供任何相反证据。杜云流又补充了“江北区华丽门窗经营部”出具的《证明》和缴纳租住房屋燃气费的记录，但未能提供工资支付凭证。依据证据规定：一方当事人提出的书证，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力，故一审法院对上述证据的真实性予以采信。一审法院认为，海广公司在诉讼中未提交证据应当视为对自身诉讼权利的处分并承担相应的法律后果。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，属于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损害，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中，杜云流驾驶机动车与路边停放的蒋吉军驾驶的机动车发生交通事故,双方对于事故责任划分均无异议，一审法院予以确认并酌情认定杜云流承担70%的赔偿责任、蒋吉军承担30%的赔偿责任。该事故所造成杜云流的人身损害包括：医药费87230.12元、后续治疗费参照鉴定机构意见仍需要20000元和12000元，合计32000元、误工费因杜云流不能举证证明其最近三年的工资支付情况，一审法院按照100元/天的标准以及鉴定机构确认的误工时间180日计算共计18000元、营养费按照医嘱酌情认定1000元、住院伙食补助费＝60元/天×32天＝1920元、住院期间的护理费＝60天×120元/天＝7200元、交通费酌情认定500元、残疾赔偿金因杜云流的经常居住地和收入来源均为城镇且在事故发生前已超过一年，可以按照城镇标准计算＝34889元/年×（10%+1%）×20年＝76755.80元、鉴定及检查费3310.78元、精神损害抚慰金根据双方的过错程度及杜云流的伤残等级酌定2000元。人保分公司作为同时承保涉案机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的保险人，应当首先在交强险责任限额范围内赔偿医疗费10000元和残疾赔偿金76755.80元、精神损害抚慰金2000元、护理费7200元、误工费18000元、交通费500元。因被告人保分公司已经垫付了医疗费10000元，尚差欠104455.80元。超出交强险的损失医疗费77230.12元、后续治疗费32000元、营养费1000元、伙食补助费1920元和鉴定检查费3310.78元，按照事故责任划分以及保险合同约定，由人保分公司在商业第三者责任险限额内承担（77230.12元×80%×30%）+（32000元+1000元+1920元）×30%＝29011.23元；超出商业第三者责任险的损失的非医保费用（77230.12元×20%×30%）＝4633.81元及鉴定费3310.78元×30%＝993.23元，合计5627.04元由蒋吉军负担。此外，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，蒋吉军挂告海广公司运输经营活动，对于蒋吉军承担的赔偿责任，海广公司应当依法承担连带责任，故一审法院对杜云流的该项主张予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于本判决生效后十日内支付原告杜云流交强险范围内赔偿104455.80元、商业保险范围内赔偿29011.23元，合计133467.03元；二、被告蒋吉军、周口市海广汽车运输有限公司于本判决生效后十日内连带支付原告杜云流5627.04元；三、驳回原告杜云流的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1644元，由原告杜云流负担1151元、由被告蒋吉军负担493元。”二审中，上诉人提交一份重新鉴定申请书，申请二审法院委托有鉴定资质的鉴定机构对杜云流的伤残等级进行重新鉴定。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，重庆法医验伤所是具有司法鉴定资质的鉴定机构，其受一审法院的委托依法对被上诉人杜云流的伤残等级、后续治疗费等事项出具鉴定意见书，程序合法，故在上诉人人保分公司未能提交充分证据推翻前述鉴定意见的情况下，一审采信重庆法医验伤所的相关鉴定意见，并无不当。同时，人保分公司在二审中提出重新鉴定的申请，明显缺乏事实及法律依据，本院不予准许。杜云流因此次交通事故导致右侧肋骨、锁骨骨折且行内固定术是客观存在的事实，故一审根据鉴定意见主张其取出内固定物的续医费32000元，也无不当。综上所述，人保分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3288元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  夏兴芸审判员  段晓玲审判员  周 舟二〇二〇年六月二十三日书记员  陈 丽