江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终3583号上诉人（原审被告）：昆山鼎晖置业有限公司，住所地江苏省昆山市周市镇张家溇路6号鑫瑞商务大厦20室。法定代表人：翁晓华，总经理。委托诉讼代理人：周长见，该公司员工。委托诉讼代理人：季忠华，该公司员工。被上诉人（原审原告）：苏州智安达智能科技有限公司，住所地苏州工业园区宏业路群星一路1号辰雷科技园2幢310、311号。法定代表人：郑晓玲，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：徐斌，北京市盈科（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾春龙，北京市盈科（苏州）律师事务所律师。上诉人昆山鼎晖置业有限公司（以下简称鼎晖公司）因与被上诉人苏州智安达智能科技有限公司（以下简称智安达公司）承揽合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2019）苏0583民初5123号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人鼎晖公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.依法驳回智安达公司的诉讼请求；3.判令智安达公司支付逾期补偿金（暂定）191250元；4.判令智安达公司支付因恶意诉讼给鼎晖公司造成的商益损失，象征性赔偿50000元，鼎晖公司并保留追索后期显现的其他商益损失。5.判令智安达公司支付因鼎晖公司委托第三方完成该合同义务支付的工程款106000元；6.判令没收智安达公司非法转包获得的非法收入；7.对智安达公司训诫、罚款并责令公开道歉；8.一、二审诉讼费、保全费由智安达公司承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1.智安达公司将工程项目整体非法转包给没有相应资质、能力的苏州长派远智能科技有限公司，致使该项目完工时间一拖再拖，虽经鼎晖公司多次催促、提出整改意见，都没有得到解决。鼎晖公司在万般无奈的情况下只能委托第三方改造、修复以达到使用的目的。故智安达公司并未完成该项目，更谈不上验收合格。2.鼎晖公司收到智安达公司邮寄的《LED显示屏系统工程验收报告、移交报告》后，鼎晖公司季忠华总经理就电话告诉智安达公司谈克文，工程尚需整改及报价清单中没有安装的同步发送卡、同步接收卡、音频功效、调试电脑、视频处理器、光纤收发器等内容，智安达公司答应尽快处理，但再无任何音信。3.智安达公司提供的《关于促请昆山鼎晖置业有限公司出具书面验收材料的函》，系智安达公司伪造，智安达公司没有提供邮寄凭证。《LED显示屏系统工程验收报告、移交报告》中有明确的双方联系人、联系电话号码，智安达公司在起诉状中恶意将鼎晖公司的联系电话错写，从而达到恶意诉讼之目的。4.一审法院没有尽到勤勉义务。智安达公司恶意错写鼎晖公司的电话号码，一审法院在联系不到鼎晖公司的情况下应当责令智安达公司提供其他联系方式。一审法院错误认定鼎晖公司下落不明，作出缺席判决，剥夺了鼎晖公司答辩和质证的权利。二、智安达公司应当支付逾期补偿金。合同约定的工期是2018年8月13日至8月30日，智安达公司没有按照合同约定完成施工、安装调试义务，至今仍有部分产品没有交付，应当支付逾期补偿金191250元。三、智安达公司恶意诉讼损害鼎晖公司的商益，致使鼎晖公司开发贷款受阻，合作伙伴迟延缴纳应交费用，整个工程总体验收滞后两个月之久，造成商户对鼎晖公司的不信任，大批资金不能回笼，给鼎晖公司造成直接损失200多万元。被上诉人智安达公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审原告智安达公司向一审法院起诉请求：1.判令鼎晖公司支付智安达公司货款105000元及逾期补偿金（以105000元为基数，按照每日千分之三，之后按照同样方式计算至实际履行之日止）；2.诉讼费由鼎晖公司承担。一审法院认定事实如下：2018年8月11日，智安达公司、鼎晖公司签订《室外P8全彩屏工程合同书》，智安达公司为鼎晖公司安装室外P8全彩屏。合同约定总价款为15万元，合同约定的付款方式：工程签订合同进场后付款30%，完工通过验收后付款30%，2个月后支付35%，尾款1年时间后付清。根据智安达公司提供的证据及现场核实，智安达公司确已经施工完毕。鼎晖公司仅支付首付款30%，引起该纠纷。上述事实，由合同、出厂合格证、微信聊天记录及一审法院庭审笔录予以证实。一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，智安达公司为鼎晖公司安装产品，双方成立事实上的承揽合同关系，依法成立有效。现智安达公司依合同约定完成施工，鼎晖公司理应支付相应价款，拖欠不还，责任在鼎晖公司。一审法院对智安达公司主张支付款项的诉请予以支持。关于支付的金额，因鼎晖公司未能提供在诉讼之前曾要求智安达公司进行安装调试的证据，故一审法院根据智安达公司主张权利的时间，确认剩余的5%款项未至付款时间，故鼎晖公司需支付的款项为97500元。关于利息，智安达公司诉状中未提及利息的起算时间，故一审法院对其利息不予支持。鼎晖公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃答辩和质证的权利，由此产生的不利后果，由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、昆山鼎晖置业有限公司在判决生效之日起十日内支付苏州智安达智能科技有限公司款项97500元。二、驳回苏州智安达智能科技有限公司其他诉讼请求。案件受理费2400元，由苏州智安达智能科技有限公司负担162元，昆山鼎晖置业有限公司负担2238元。二审中，鼎晖公司提交以下证据：证据一、《室外P8全彩屏工程合同书》，用于证明智安达公司逾期，应当按照总价款每日3‰向鼎晖公司支付逾期违约金。证据二、智安达公司提供给一审法院的证据目录、民事起诉状、智安达公司室内显示屏及系统合同书、苏州长派远智能科技有限公司企业信用信息公示报告，用于证明智安达公司违法转包的事实。证据三、中国银行汇款单，用于证明鼎晖公司实际履行合同义务的事实。证据四、微信群微信记录，用于证明智安达公司履约过程中因技术、人员不具备能力造成履约不能的事实。证据五、强制性认证查询记录，用于证明智安达公司一贯弄虚作假的事实。证据六、2018年10月18日智安达公司邮寄的《LED显示屏系统工程验收报告、移交报告》，明确工期为2018年8月13日至8月30日，明确双方联系人为季忠华135××××3165、谈克文180××××1871、项目经理陆磊133××××2361，用于证明智安达公司恶意错写鼎晖公司电话号码，造成鼎晖公司下落不明的事实。证据七、《关于促请昆山鼎晖置业有限公司出具书面验收材料的函》，用于证明智安达公司伪造证据的事实。证据八、委托合同复印件与付款凭证，用于证明智安达公司没有完工，鼎晖公司后期另行委托他人施工的事实。智安达公司质证认为：证据一、真实性无异议，但无法证明智安达公司存在逾期。证据二、真实性无异议，合同中并未禁止转包，故无法证明智安达公司违法转包的事实。证据三、真实性无异议，该汇款单只能证明鼎晖公司支付了部分合同价款，剩余部分仍未支付。证据四、真实性不予认可，且无法证明智安达公司履约不能的事实。证据五、真实性不予认可，且与待证事实无关联，相关认证及资质是智安达公司从厂家进货时，厂家所出具的。证据六、真实性无异议，但并不存在恶意错写鼎晖公司电话号码的事实，智安达公司提交的号码为鼎晖公司负责人日常所用手机号码。证据七、真实性无异议，但无法证明智安达公司伪造证据的事实。证据八、真实性不予认可，且与本案无关联。二审中，鼎晖公司陈述，智安达公司安装的P8全彩屏进行调试时，只是点亮了全彩屏，主要部件没有安装，其中同步发送卡、同步接收卡、音响公放、调试电脑、视屏处理器、光纤收发器都没有安装，所以导致全彩屏无法正常使用。鼎晖公司多次催促智安达公司抓紧完工，但智安达公司一直没有修复、安装完成。当时鼎晖公司都是与智安达公司的现场负责人谈克文电话沟通的，每次他都答应尽快处理，但一直没有处理。后来鼎晖公司找了昆山奕青广告材料有限公司，于2019年8月19日签订了安装合同，安装合同的价款是106000元，经昆山奕青广告材料有限公司修复，显示屏才可以使用。修复时智安达公司安装的屏还在，但是因为没有做好防水，渗水导致一格一格的LED损坏了很多，就换掉了，还增添了电脑、声卡等缺失的主要设备。智安达公司陈述，其将涉案工程转包给了苏州长派远智能科技有限公司，P8全彩屏是从厂家处购买后进行安装施工，一审中其提供的苏州长派远智能科技有限公司法定代表人个人朋友圈及视频三段、P8全彩屏的出厂合格证明、检验报告、强制性产品认证书等证据，可以证明P8全彩屏已安装、调试完毕。智安达公司还陈述，其提交给一审法院的鼎晖公司地址“周市镇长江北路639号4号房”是鼎晖公司的工商注册地，后鼎晖公司在2019年11月1日将工商注册地变更为“周市镇张家溇路6号鑫瑞商务大楼20室”；其提交给一审法院的鼎晖公司电话号码“1380267188”为鼎晖公司负责人使用的电话号码。以上事实，由本院调查笔录予以证明。本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，2018年8月11日智安达公司与鼎晖公司签订的《室外P8全彩屏工程合同书》合法有效。智安达公司主张其已按合同约定完成P8全彩屏的安装调试，鼎晖公司对此不予认可，认为智安达公司未完成该项目。因鼎晖公司已委托案外人对智安达公司安装的P8全彩屏进行了修复，智安达公司施工的现场已不复存在，鼎晖公司也未提供其他有效证据证明智安达公司安装的P8全彩屏不符合合同约定，故应由鼎晖公司承担举证不能的法律后果，视为智安达公司安装的P8全彩屏符合合同约定，智安达公司主张合同价款的条件已经成就。关于鼎晖公司提出的一审送达程序问题，一审审理中鼎晖公司的工商注册地仍为“周市镇长江北路639号4号房”，一审法院向该地址邮寄送达应诉材料和开庭传票被退信，故采用公告送达方式，并无不当。关于鼎晖公司要求智安达公司支付逾期补偿金、商益损失赔偿金、案外人工程款等上诉请求，因一审中鼎晖公司未提出反诉，均不属于本案的审理范围，本院不予理涉。综上，鼎晖公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2400元，由上诉人昆山鼎晖置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 祁 锋审判员 赵 东审判员 周 红二〇二〇年六月三十日书记员 张颖彤法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。