上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初5716号原告：朱保兴，男，汉族，住上海市金山区。法定代理人：朱峰，原告女儿，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：陆增贤，上海市开乐律师事务所律师。被告：上海周游汽车客运有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：赵逸帆。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：李秀华，上海源法律师事务所律师。委托诉讼代理人：周彬慧，上海源法律师事务所律师。原告朱保兴与被告上海周游汽车客运有限公司(下称第一被告)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(下称第二被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月20日受理后，依法适用简易程序，于2020年5月20日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陆增贤、第二被告委托诉讼代理人周彬慧到庭参加诉讼，第一被告经本院传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失144,794.10元，由第二被告承担保险范围内的赔付责任，不足部分由第一被告承担，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿；2、判令被告承担本案诉讼费。审理中，原告将诉讼请求变更为判令被告赔偿损失154,633.30元。事实和理由：2018年11月30日8时8分，第一被告驾驶员驾驶号牌为沪DGXXXX大型普通客车与骑行电动自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏。事发后，第一被告驾驶员张华琪垫付5,000元。后上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具交通事故认定书，确认原告与第一被告驾驶员对本起事故负同等责任。第一被告未到庭答辩，但提交书面意见确认事发时驾驶员张华琪系职务行为。第二被告辩称，对事发经过和责任认定没有异议，肇事车辆投保了交强险和含不计免赔的商业三者险(责任限额为1,000,000元)，事故发生在保险期间内。另，申请重新鉴定。经审理查明：2018年11月30日8时8分，第一被告驾驶员驾驶号牌为沪DGXXXX大型普通客车与骑行电动自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏。事发时第一被告驾驶员张华琪系履行职务行为，且其在事发后垫付了现金5,000元。后金山交警支队出具交通事故认定书，确认原告与第一被告驾驶员对本起事故负同等责任。另查明，2019年8月19日，上海枫林司法鉴定有限公司分别对原告的XXX伤残等级、XXX伤残等级以及伤后所需休息、营养、护理期限进行鉴定，该机构于2019年9月3日出具下述鉴定意见：原告之损伤构成肢体XXX伤残，酌情予伤后休息期150日，营养期60日，护理期60日；构成精神XXX伤残，酌情予休息期180日、营养期90日、护理期90日。又查明，肇事车辆在第二被告处投保了交强险(责任限额为122,000元)及含不计免赔商业三者险(赔偿限额为1,000,000元)，事故发生在保险期间内。以上事实，由原、被告基本信息，第一被告驾驶员的驾驶证、肇事车辆的行驶证，交通事故认定书，保单，(2019)沪0116民初13439号民事裁定书，病史资料、医疗费票据、住院费用清单、出院小结，司法鉴定意见书、鉴定费发票，车辆损失确认书、维修费发票，营业执照、劳动协议、误工证明，律师代理费发票，第一被告提交的肇事车辆道路运输证、驾驶员的旅客运输从业资格证及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，金山交警支队经调查后确认原告与第一被告驾驶员对本起事故负同等责任，双方未提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。据此，原告的损失，由第二被告在交强险责任限额内先予赔偿，超出部分，由第二被告在商业三者险内按责60%赔偿；仍有不足的，鉴于肇事驾驶员属职务行为，按相关的侵权赔偿责任的规定，由第一被告按责承担60%的责任。关于原告提供的鉴定意见，第二被告有异议，但未提供相反证据予以推翻。本院认为，接受鉴定的部门系具有鉴定资质的单位，其出具的鉴定意见参照了病史资料，结合伤者的受伤及治疗过程中的症状及检查体征。从鉴定机构接受鉴定的方式与过程、接受委托的方法及鉴定的过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定，故本院认为鉴定机构出具的鉴定意见具有证明效力，可以作为计算原告方损失的依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失核实为：1、医疗费，第二被告对医疗费单据的真实性无异议，但要求扣除住院伙食费及非医保部分费用。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式应当以病人生命健康之需为前提，且一般由医院或医生决定，故所产生的医疗费用并不一定全部被国家基本医疗保险所涵盖。如果对于不属于国家基本医疗范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任的，应当在订立保险合同时作为免责条款予以说明，同时履行特别的告知义务。但本案保险人既未在保险人免除条款中予以体现，也未在其他条款中明确。故本院对被告要求扣除非医保部分费用的意见不予采纳。经核查，原告提交的医药费票据中扣除住院伙食费237元后本院确认为22,248.40元。2、住院伙食补助费，原告主张11.5天为230元，第二被告予以认可，本院照准。3、营养费，本院按照30元/天，参照鉴定意见计算90天为2,700元。前述交强险医疗费用赔偿限额项下1-3项合计25,178.40元，由第二被告在交强险范围内赔偿10,000元，余款15,178.40元由第二被告在商业险范围内赔偿60%为9,107元。4、护理费，原告结合鉴定意见90日诉请10,119元，未超过本市护理行业标准，本院予以准许。5、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。原告提交营业执照、劳动协议、误工证明，诉请其每月误工损失为3,500元，第二被告不认可，认为原告未提供银行流水等客观证据，且其已达退休年龄。本院经审核后认为，原告提交的证据存在一定的证据优势，可以证明原告尚在从事劳动的事实，但原告未能提交缴税凭证、银行流水或工资发放清单等客观证据证明原告的实际误工损失，本院从保护受害者的角度，结合本区老年人从事劳动的现状，根据上一年度本市职工最低工资标准2,480元/月，参照鉴定意见计算180天为14,880元。6、残疾赔偿金，原告系农村户口，故按照农村标准计算，结合原告年龄状况和精神XXX伤残、肢体XXX伤残的事实计算为94,937.70元。7、精神损害赔偿金，本院根据原告的伤残程度及过错情况酌情支持10,000元。8、交通费，本院根据第二被告认可的300元予以支持。前述交强险死亡伤残赔偿限额项下4-8项合计130,236.70元，由第二被告在交强险范围内赔偿110,000元，并在交强险范围内优先赔偿其中的精神损害抚慰金10,000元；余款20,236.70元由第二被告在商业险范围内按责60%赔偿为12,142元。9、衣物损，本院根据第二被告认可的100元予以支持。10、车辆维修费700元，第二被告认可，本院照准。上述9-10项合计为800元，由第二被告在交强险财产损失限额内赔偿。11、鉴定费6,750元，本院凭据予以确认。虽不属于交强险赔偿范围，但商业三者险条款未明确约定为免赔范围，由第二被告在商业险内按责60%赔偿4,050元。12、律师代理费4,200元，系原告诉讼支出的费用，本院根据支持原告诉请金额多寡等因素予以支持，直接由第一被告赔偿。综上，第一被告应赔偿原告律师代理费4,200元；第二被告应赔偿原告损失146,099元。至于第一被告驾驶员张华琪垫付的5,000元，由于其并非本案当事人，故本院不予处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海周游汽车客运有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱保兴律师代理费4,200元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱保兴各项损失146,099元；三、驳回原告朱保兴的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1,696元(已由原告预缴)，由原告负担43元，由被告上海周游汽车客运有限公司负担1,653元。被告应负之款定于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  朱炜二〇二〇年六月二十八日书记员  喻丽附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条……机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。