安徽省萧县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1322民初5118号 原告：安徽诺航建设工程有限公司，住所地宿州市萧县庄里乡高庄行政村高庄自然村，统一社会信用代码91341322MA2T06JA61。 法定代表人：吴明明，职务，总经理。 委托诉讼代理人：杨大华，安徽华冶律师事务所律师。 被告：萧县桃山屿牧业有限公司，住所地萧县庄里乡高庄村，统一社会信用代码91341322590181736G。 法定代表人：张长青，职务，董事长。 委托诉讼代理人：高岳，江苏金华星律师事务所律师。 原告安徽诺航建设工程有限公司（以下简称诺航公司）诉被告萧县桃山屿牧业有限公司（以下简称桃山屿公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月4日公开开庭进行了审理。原告诺航公司的委托诉讼代理人杨大华，被告桃山屿公司的法定代表人张长青及委托诉讼代理人高岳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诺航公司向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告2018年8月20日签订的建设施工合同无效；2、判令被告赔偿原告经济损失45万元；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月20日，原、被告签订建设工程施工合同，约定被告将萧县桃山屿牧业文化旅游开发项目发包给原告施工完成，工期365天，工程内容包括停车场、门面房、儿童书画院等，工程价款暂定3000万元，工程款按实际工程量计算，由被告开采石头经营款的30%支付。合同签订当日，原告组织人员进场施工，至2019年9月22日，被告没有给付原告任何工程款。原告经调查得知，被告没有取得任何建设规划许可，也不被允许开采石头，被告没有给付原告工程款的资金来源。由于被告的欺骗行为，原告已施工完成8间门面房、1间厕所、1处广告牌、东边3间门面房主体结构，给原告造成人工费、材料费等损失45万多元，原告多次要求被告赔偿损失，被告只愿赔偿20余万元，原告无法接受，故向本院提起诉讼，判决支持原告的诉请。 被告桃山屿公司辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，就原告的诉请而言，其诉称工程款按实际工程量计算，由被告开采石头经营款的30%支付，而原、被告签订协议的第36页明确约定付款方式为门头、广告墙、8间门面房完工后两个月内支付乙方已完成工程量总价40%，六个月内再付40%，余下20%等全部工程完工后一并给清。原告称被告没有取得建设规划许可，不是事实。萧县人民政府关于桃山屿公司设施农用地的批复，以及萧县发展和改革委员会关于同意萧县汉蕴文化发展有限公司、萧县桃山屿牧业文化旅游开发建设项目备案的函并萧县人民政府时任常务副县长孙洲的批示，均能证实被告已就案涉建设项目取得规划许可。原告称已施工完成8间门面房、一间厕所、一处广告牌、东面三间门面房主体结构不是事实。原告称其损失高达45万多元，也不是事实。原、被告于2018年8月20日签订的建设施工合同系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，也不违反公序良俗，应为有效。被告部分履行了建设施工合同，原告的违约行为给被告造成了巨大的经济损失，被告保留要求原告赔偿相应损失的权利。综上，被告认为原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院查明事实的基础上予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有争议的证据和事实，认定如下：一、被告对原告提供的证据2的真实性无异议，但双方约定的工程款支付条件尚未成就；对证据3、4的真实性无异议，但原告提交的原材料报检单不能明确原材料的数量、质量；对证据5的真实性、合法性有异议，系原告自行书写，不能作为认定本案事实的证据；对证据6有异议，无被告的确认，不能作为认定本案事实的证据；对证据7有异议，该工资发放单系原告自行书写，没有被告的确认，且人工费用是工程款的组成部分，但鉴于工程款支付条件尚未成就，故该证据不能作为认定本案事实的证据。审查认为，原告提供的证据2虽有双方当事人加盖的公章，证明签订合同系双方当事人真实意思表示，但因涉案工程未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第一款的规定，该合同系无效合同，对原告提供的证据2的证明目的予以认定。被告对原告提供的证据3、证据4的真实性无异议，能证明原告提供的原材料经被告验收合格，设计图纸符合被告要求，对原告提供的证据3、证据4的证明目的予以认定。原告提供的证据5系其单方制作，被告不予认可，对原告提供的证据5不予认定。原告提供的证据6，无被告接收人的签字，不能证明案涉工程剩余原材料已由被告接收，对原告提供的证据6不予认定。原告提供的证据7无收条或银行交易明细予以佐证，不能证明工人工资实际发放的数额。二、原告对被告提供的证据2的真实性无异议，但认为被告没有取得规划与建设的行政许可，违反了法律的强制性规定，合同是无效的；另外，合同约定工程款由被告开采石头经营款的30%支付，而被告没有取得开采石头的许可证，被告没有支付工程款的可能和资金来源，原告依法不应按照合同约定的付款期限来主张权利。对证据3萧县人民政府批复的真实性无异议，但被告仅获得了用地许可的批复，未取得相关的土地使用权证，被告是无证建设；对萧县发改委文件的真实性无异议，但该文件只是政府同意被告设立萧县桃山屿牧业文化旅游开发的备案，不是工程建设的规划许可；孙洲的批示是复印件，被告应当提供原件，从该份证据看仅仅是孙洲的个人行为，而且从内容来看是请有关部门答复意见，而有关部门没有答复，也没有相关的意见和行政许可；对证据4照片的真实性无异议，但是反映不了照片是何时拍摄，也反映不了原告实际施工的工程情况。审查认为，本院已在原告提供的证据中对建设工程施工合同的效力予以了认定，故对被告提供的该份证据不再重复认定。被告提供的证据3中萧政地（设施农业）〔2012〕12号批复是萧县人民政府对被告进行农业设施建设用地的批复，不是对案涉建设项目的规划许可，被告提供的该组证据中的其他证据亦不能证明被告取得了建设项目的规划许可，对被告提供的证据3不予认定。被告提供的证据4无拍摄时间、地点，且无其他参照物以证明照片中的建筑物系案涉工程，对原告提供的证据4不予认定。三、原告对安徽淮海建设咨询有限公司出具的皖淮基鉴字[2020]038号鉴定报告无异议。被告该对鉴定报告有异议并提供反证认为，鉴定报告无鉴定人手写签名，且鉴定人未进行现场勘查核实，无法确认鉴定报告系两鉴定人参与出具；根据住建部办公厅等部门《关于印发造价工程师注册证书、执业印章编码规则及样式的通知》规定，从2020年3月18日起，启用造价工程师注册证书执业印章新的编码规范及样式，而鉴定人加盖的资质章，未启用新的编码。审核人未附有鉴定资质证明，从住建部注册造价工程师查询平台查询不到审核人相应资质，应视为审核人不具有鉴定资质。鉴定报告欠缺依据的原理方法、分析说明、鉴别、判断过程，鉴定结论明显依据不足，鉴定机构陷入股权纠纷，该鉴定机构出具的鉴定报告不能作为认定案件事实的依据。原告对被告提供的反证的真实性无异议，对证明目的和关联性有异议，认为，住建部办公厅等部门《关于印发造价工程师注册证书、执业印章编码规则及样式的通知》明确说明，现行造价工程师注册证书、执业印章仍在有效期内的，可以继续使用。两鉴定人的资质证书和执业印章的有效期至2021年12月31日，可以继续使用，不适用新的格式。鉴定机构的股权之争，与本案无关，且鉴定机构的鉴定资质都是经过人民法院预先审查备案，鉴定机构是有鉴定资质的。审查认为，安徽淮海建设咨询有限公司于2020年4月26日出具的鉴定报告附有鉴定人武某、李某的资质证书及执业印章，鉴定人的资质证书及执业印章的有效期至2021年12月31日止，根据住建部办公厅等部门于2020年3月18日下发的《关于印发造价工程师注册证书、执业印章编码规则及样式的通知》规定，现行造价工程师注册证书、执业印章仍在有效期内的，可以继续使用，故鉴定人的资质证书及执业印章符合要求；鉴定人虽未到现场进行勘查，但被告认可鉴定机构进行了现场勘查，被告对鉴定报告组成部分的现场勘查照片未提出异议，鉴定程序合法；鉴定报告对鉴定依据及鉴定过程进行了说明，附有委托鉴定的材料，且有分项工程的工程量及计算依据，鉴定结论符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定，对鉴定报告予以认定。鉴定机构的股权之争，与鉴定结论不具有关联性；本案鉴定机构对其他案件所作的鉴定报告欠缺形成鉴定结论的分析、判断过程，不代表本鉴定报告亦欠缺上述要件，故被告对鉴定报告提出质疑的理由不成立，对被告提供的反证不予认定。 根据当事人的当庭陈述意见及审查确认的证据，认定以下案件事实：2018年8月20日，原、被告签订建设工程施工合同，约定被告将萧县桃山屿牧业文化旅游开发项目发包给原告施工，工期360天，工程内容包括停车场、门面房、儿童书画院等，工程价款暂定3000万元，工程款按实结算。工程款（进度款）付款方式约定为门头、广告墙、8间门面房完工后2个月内支付乙方工程量总价40%，6个月内再付40%，余20%等全部工程完工后一并结清。其他所建项目按月进度60%支付，工程完工后五个月内付所有工程项目总价款97%，余3%一年内无质量问题全部付清，由甲方拿出石头经营款的30%支付。合同签订后，原告所备建筑材料经被告验收合格即组织人员进场施工，至2019年9月22，建造了8间门面房、1间厕所、1处广告牌、东边3间门面房等工程。后原告认为被告没有取得开采石头的许可证，以石头经营款支付工程款的条件不具备，停止施工。原告向被告催要工程款无果，向本院提起诉讼。案件审理过程中，被告不认可原告单方制作的工程造价，原告向本院申请鉴定，本院委托安徽淮海建设咨询有限公司对案涉工程款进行鉴定。安徽淮海建设咨询有限公司于2020年4月26日作出皖淮基鉴字[2020]038号鉴定报告，认定已施工部分的工程造价为386027.19元。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，被告提供的用地批复及项目备案表等证据材料不能证明案涉工程取得了规划许可证等规划审批手续，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第一款的规定“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持”，故对原告要求确认双方于2018年8月20日签订的建设施工合同无效的请求依法予以支持。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。本案建设施工合同虽系无效合同，但原告投入的建筑材料、机械设备、劳力等已转化为他物，被告不能返还原物，依法应当予以折价补偿。经鉴定，厕所等建筑物的价值为386027.19元，对原告诉请的损失386027.19元予以支持，超过部分不予支持。因案涉建设工程施工合同系无效合同，故合同约定的工程价款支付时间、付款方式对本案不适用，被告辩称付款条件尚未成就的理由不能成立，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告萧县桃山屿牧业有限公司应于本判决生效后十日内给付原告安徽诺航建设工程有限公司人工费等损失386027.19元。 二、驳回原告安徽诺航建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8050元，减半收取4025元，鉴定费20000元，合计24025元，由安徽诺航建设工程有限公司负担3415元，被告萧县桃山屿牧业有限公司负担20610元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  李雪芹 二〇二〇年六月八日 书记员  董冰鹤 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二条当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。 发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。