江西省景德镇市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣02刑终74号原公诉机关江西省景德镇市珠山区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘军军，男，1990年4月19日出生于江西省都昌县，汉族，大专文化，无业，户籍所在地为江西省九江市都昌县，住景德镇市昌江区。2016年7月4日因犯保险诈骗罪被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。2017年2月6日因犯诈骗罪被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；撤销前罪的缓刑部分，二罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万三千元。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年9月17日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年9月28日被执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。江西省景德镇市珠山区人民法院刑事判决认定：2019年2月，庄某的母亲徐某从都昌县搭乘被告人刘军军的顺风车来景德镇市，途中刘军军向徐某表示其在景德镇的人脉广，以后有事可找其帮忙。同年6月17日，徐某通过微信联系被告人刘军军，问他能否为其亲戚李某2的孩子购买景德镇市第十七小学入学指标，刘军军称购买十七小指标需插班费15000元。次日，刘军军与徐某、庄某、李某2约在景德镇市珠山区浙江世纪肥牛店门口面谈，刘军军当即收取了李某2转账支付的15000元，并承诺一个月内答复，当时庄某还加了刘军军为微信好友。2019年6月27日，刘军军在微信里向庄某称领导那边临时多了二个入学指标。同年7月1日，庄某便向刘军军介绍朋友李某1购买景德镇市第一中学的入学指标，并将刘军军、李某1约在家里面谈，刘军军称景德镇市第一中学直升班的入学指标需要28000元。李某1于次日通过微信转账8000元、7月15日通过支付宝转账20000元给庄某。庄某收款后共转账26000元给刘军军。之后，庄某多次在微信中催促刘军军办理上述二个入学指标，刘军军一再推脱。直到8月初，刘军军为了躲避庄某的追问，拒绝与庄某联系。2019年9月17日下午，公安民警在景德镇市昌江区抓获被告人刘军军。上述事实，有经过一审庭审质证、认证的以下证据证实：1、书证（1）抓获经过，证明2019年9月17日16时许，公安民警在侦查中发现刘军军在景德镇市昌江区，经蹲守将其抓获。（2）转账记录，证明2019年6月18日，浙江农信社尾号5322的账户转账15000元给刘军军；7月2日，李某1通过微信转账8000元给庄某，同日庄某通过微信转账8000元给刘军军；7月15日，李某1通过支付宝转账20000元给庄某，同日庄某转账18000元给刘军军。（3）微信聊天记录①刘军军与杨素英的微信聊天记录，证明2019年6月17日，杨素英通过微信询问刘军军购买十七小指标的事情，刘军军回复称十七小插班费用需15000元。②刘军军与庄某的微信聊天记录，证明2019年6月27日，刘军军在微信里向庄某称领导那边临时多了二个指标，最好是一个小学和一个初中的，后庄某又向刘军军介绍了一朋友需要初中指标。之后庄某一直在微信中追问刘军军办理十七小和一中指标的情况，刘军军称找了教育局的领导正在办理。直到7月31日，庄某让刘军军办不成就退款。庄某自8月初至9月初通过微信联系刘军军，刘军军均不予回复。（4）扣押物品清单，证明公安机关从被告人刘军军处扣押一部iphoneX手机、一张尾号2228建设银行卡。（5）景德镇市昌江区人民法院(2016)赣0202刑初68号、162号刑事判决书，证明被告人刘军军于2016年7月4日因犯保险诈骗罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。2017年2月6日因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；撤销前罪的缓刑部分，二罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万三千元。（6）常住人口信息，证明被告人刘军军的自然身份情况。2、证人证言（1）证人庄某的证言，证明2019年初，其母亲曾从都昌搭老乡刘军军的车回景德镇，在路上刘军军告诉其母亲他是公务员，以后有什么事可以找他帮忙，其母亲当时就加了他的微信。同年6月，其妹妹问其能否帮她的外甥买到十七小的指标，其母亲就想到了刘军军，经微信联系刘军军回复要花15000元购买。后其加了刘军军的微信，并和他约在浙江世纪肥牛店门口见面，其和妹妹的外甥在世纪肥牛店门前见到了刘军军，其妹妹的外甥通过支付宝二维码转账的方式给刘军军转了15000元，并把户籍信息给了他，后刘军军让其回家，到7月10日等教育局一起下指标。同年7月1日，其朋友李某1的小孩想到市一中读书，其通过微信问刘军军能否帮忙购买指标，他说可以买到。后其约了刘军军和李某1在其家见面，刘军军称购买一中直升班的指标要28000元。后李某1通过微信转账8000元、支付宝转账20000元给其，其通过微信转账8000元、支付宝转账18000元给刘军军，并让他帮忙，如果钱不够就把剩下的2000元给他，他当时答应了。到了7月10日，其问刘军军十七小的指标，他一直拖拉，没有明确的答复。后其又问一中指标的事，他还是一直拖拉，让其耐心等。直到7月31日都没有明确答复，其感觉他说话不算数，就让他退钱。他答应退钱，但到后面微信也不回，电话也不接，也找不到他。（2）证人徐某的证言，证明2019年2月10日，其从都昌搭乘刘军军的顺风车到景德镇，刘军军称他是景德镇市的公务员，以后有事可以找他，后其就加了他的微信。直到6月17日，其外甥女知道其女儿庄某的小孩在十七小读书，就找到其女儿问是否有办法弄到十七小的指标。这时其想到刘军军，便通过微信问他，他称可以，但要15000元插班费。次日，刘军军约其到浙江的世纪肥牛店门口见面，其和庄某、外甥女的外甥三人一起和刘军军见了面，其外甥女的外甥转了15000元给刘军军帮忙办入学的事情，后庄某还加了刘军军的微信，之后的事情就不清楚了。（3）证人彭某的证言，证明其和刘军军是朋友，刘军军从未找其帮忙弄小孩读书的事情，其也没有这个能力。3、被害人的陈述（1）被害人李某2的陈述，证明2019年6月，其找到小姨庄某帮忙小孩弄到好点的小学读书，当时庄某说她母亲的朋友是公务员，人脉较广。2019年6月18日，庄某带其来到浙江××一火锅店门口和对方见面后，对方自称是景德镇的公务员，在教育局认识很多领导，帮很多人搞过入学指标。当时双方谈好在7月份之前让其小孩获得市十七小的入学指标，但要给他15000元好处费，谈好之后其通过支付宝转账15000元给他。直到8月对方都没有帮其弄到指标。其问庄某的情况，庄某称被对方拉黑后才知道被骗。（2）被害人李某1的陈述，证明2019年7月1日，其朋友庄某约其到她家说帮忙解决购买入学指标的事情，其于当晚来到庄某家，后一男子“小军”也来到庄某家，他说一中直升班入学指标需花费28000元。次日，其转了8000元给庄某，让她把钱转给“小军”。过了二三天，“小军”又联系庄某让其把余款20000元转给他，后其分二次共转了20000元给庄某，让她转给“小军”。几天后，其看到没消息，就问庄某事情办得怎样，但“小军”一直推拖。直到8月初，庄某跟其说“小军”联系不上了。4、被告人刘军军的供述与辩解，证明2019年6月中旬，一都昌老乡搭乘其的车到景德镇，在路上其称在环中建设监理公司工作，在景德镇些人，如有事可以找其帮忙，后都昌老乡加了其微信。6月中旬，都昌老乡问其能否买到十七小入学指标，其当时答应帮他问下，其问了朋友彭某，彭某称要花一万多，也很难弄到，后其告诉对方需15000元才能买到。次日，其约了都昌老乡在浙江世纪肥牛店门口见面，当时都昌老乡、她的女儿庄某和买指标的人一起来找其，拿了小孩的户口本复印件和打疫苗的证明给其，用支付宝转账15000元给其，后其还加了庄某和买指标人的微信，承诺一个月内回复。几天后，其告诉彭某让她帮忙找人。6月底，彭某告诉其办不成，让其赶紧退款，但其已花销几千，没办法全额退。之后庄某又在微信上找其说她朋友想买一中直升班的指标，其约了在庄某家面谈，其向庄某的朋友表示购买指标要26000元。7月初，庄某通过微信转账8000元给其，并问其十七小指标的事情办得怎么样，其当时骗她说在找人帮忙办。7月15日，庄某又通过支付宝转账18000元给其，并不停地追问二个入学指标的事情是否办妥，其一直推脱说还在找人，让她等等。直到7月底，超过了其答复她的时限，庄某称如办不到就退款，但其已将20000元用于日常开销，也拿不出钱还给她。后她催得紧，其就干脆不接她电话，不回他信息。其除问过彭某外，没有找过其他人帮忙办过入学指标的事情，其没有能力帮被害人购买到入学指标。5、辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明，证明庄某、彭某、李某1分别在一组照片中辨认出刘军军；刘军军分别在一组照片中辨认出庄某、彭某。根据以上事实及证据，一审人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，依法判决：一、被告人刘军军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。二、责令被告人刘军军退赔被害人李某2的经济损失人民币一万五千元；退赔被害人李某1的经济损失人民币二万六千元。三、随案移送的被告人刘军军作案使用的一部ｉｐｈｏｎｅＸ手机，依法予以没收，上缴国库。刘军军对一审判决书认定的事实、证据没有异议，但上诉提出一审量刑过重。经二审审理查明的事实与一审相同，在二审审理期间，上诉人刘军军未提出新的证据。一审判决所列证据经一审当庭质证、认证，来源合法有效，本院予以确认。本院认为，上诉人刘军军以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物共计人民币41000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。对于刘军军上诉提出的量刑过重意见，经查，上诉人刘军军在一审期间不认罪、没有退赃，一审法院根据其犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度所作出的判决定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。因此，对上诉人刘军军的上诉意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘哲甫审判员  刘俊炜审判员  周淑文二〇二〇年六月五日法官助理洪平权书记员程铭雨