广西壮族自治区藤县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0422刑初126号 公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。 被告人朱家华，男，1996年6月6日出生，汉族，广西藤县人，初中文化，农民，住广西藤县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年12月25日被刑事拘留，2020年1月20日被执行逮捕。现羁押于藤县看守所。 辩护人梁斌，广西合以圆律师事务所律师。 被告人吴子军，男，1996年11月24日出生，汉族，广西防城港市人，小学文化，农民，住广西防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年12月25日被刑事拘留，于2020年1月20日被执行逮捕。现羁押于藤县看守所。 广西壮族自治区藤县人民检察院以藤检刑诉[2020]99号起诉书指控被告人朱家华、吴子军犯非法经营罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。藤县人民检察院指派检察员陈剑飞出庭支持公诉，被告人朱家华及其辩护人梁斌、被告人吴子军到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年12月24日，两被告人在未取得烟草专卖许可资格的情况下，驾驶鄂Ｆ×××××号小型普通客车从广西东兴市江平镇运输一批走私香烟到广西藤县。在藤县第八中学附近被藤县烟草局执法人员联合藤县公安局民警现场抓获。烟草局执法人员和公安民警在鄂Ｆ×××××号小型普通客车内查获景泰典蓝牌香烟550条、牡丹牌香烟250条、新牡丹牌香烟1100条、孔雀牌香烟350条。经鉴定，上述查获的香烟共价值人民币278，685元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证，证人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，现场勘验、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，两被告人违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关建议对两被告人判处有期徒刑二年八个月，并处罚金。 被告人朱家华对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，请求从轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出的辩护意见是指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，建议对被告人朱家华从轻处罚并适用缓刑。 被告人吴子军对公诉机关指控的事实、罪名以及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，请求从轻处罚。 经审理查明，2019年12月24日，两被告人在未取得烟草专卖许可资格的情况下，受绰号为“车神”的男子的指使，驾驶鄂Ｆ×××××号小型普通客车从广西东兴市江平镇运输一批卷烟到广西藤县。在藤县第八中学附近被藤县烟草局执法人员联合藤县公安局民警现场抓获，在鄂Ｆ×××××号小型普通客车内查获景泰典蓝牌香烟550条、牡丹牌香烟250条、新牡丹牌香烟1100条、孔雀牌香烟350条。经鉴定，上述查获的香烟共价值人民币278，685元。上述涉案卷烟和鄂Ｆ×××××号小型普通客车，已于2019年12月25日被藤县公安局扣押。 本院认为，被告人朱家华、吴子军明知他人非法经营卷烟仍提供运输，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，构成非法经营罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。两被告人为他人非法经营卷烟提供运输，在共同非法经营犯罪中起次要作用，是从犯，可对其减轻处罚。两被告人到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可对其从轻处罚。综上，本院决定对两被告人减轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。被告人朱家华及其辩护人建议对被告人朱家华适用缓刑，因被告人朱家华的犯罪情节不属较轻，故本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第(一)项、第六条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人朱家华犯非法经营罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月25日起至2022年8月24日止。所处罚金，限于判决生效的第二日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。) 二、被告人吴子军犯非法经营罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月25日起至2022年8月24日止。所处罚金，限于判决生效的第二日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。) 对扣押的550条景泰典蓝（男人气概）97mm烟、250条牡丹（金）97mm烟、1100条新牡丹（专供出口）97mm烟、350条孔雀（沉香专供出口）97mm烟，予以没收；对扣押的鄂Ｆ×××××号小型普通客车，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  魏朝菊 审 判 员  李泽文 人民陪审员  岳贻林 二〇二〇年六月二十三日 法官 助理  邓庆昭 书 记 员  何显栩 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。