广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0803刑初257号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人黄智森，男，1975年6月6日出生，身份证号码440************216，汉族，小学文化，无业，户籍地及住址广东省茂名市茂南区************。因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2012年9月17日被广东省茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币七千元，2015年11月16日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2020年1月17日到案，同年3月20日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现押于遂溪县看守所。湛江市霞山区人民检察院以霞检一部刑诉[2020]165号起诉书指控被告人黄智森犯诈骗罪，于2020年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员孔雀华出庭支持公诉，被告人黄智森到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年11月-12月期间，被告人黄智森和李水进、李亚岳（二人均另案处理）在广东省茂名市、湛江市利用假外币，谎称与老人平分捡到的假外币的方式取得被害人信任，骗取二名被害人共计人民币11400元，并将诈骗所得财物用于日常开销及购买毒品吸食。具体犯罪事实如下：1.2019年11月14日9时许，被告人黄智森和同案人李水进、李亚岳在广东省茂名市茂南区*****边对被害人陈庆棠（案发时66岁）实施诈骗：由李水进将5000元假外币（假欧元）放在路上，当被害人陈庆棠驾驶电动车快到该处时，李水进便驾驶摩托车从后往前超过陈庆棠，把路上的5000元假外币捡起来后离开，这时黄智森、李亚岳各自驾驶摩托车到达该处，李水进提出与李亚岳、被害人陈庆棠平分该5000元假外币。之后李水进、李亚岳与陈庆棠便去到公馆排土场附近，李水进以回家拿人民币为由，让李亚岳、陈庆棠交出银行卡和身份证，并骗取陈庆棠告知其银行卡密码。离开后李水进将骗取到的陈庆棠的银行卡交给黄智森，并告知其银行卡密码，黄智森持该卡到茂名市公馆镇旁的一个中国工商银行的柜员机处把陈庆棠银行卡里的人民币2800元取出后，由黄智森、李水进、李亚岳平分该2800元。黄智森分得其中的人民币900元。2.2019年12月27日11时许，被告人黄智森和同案人李水进、李亚岳在广东省湛江市*****的中国建设银行霞山支行外对被害人黄民志（案发时83岁）实施诈骗：由李水进靠近被害人黄民志并将预先预备好的假外币（假欧元）丢在地上，吸引黄民志注意后将假外币捡起离开，这时黄智森假扮失主寻找假外币。等黄智森离开后，李水进、李亚岳走到黄民志处，李亚岳提议与李水进、黄民志平分该笔假外币，李水进、黄民志表示同意后三人便去到湛江市************处，李水进以把假外币给黄民志保管为由，让黄民志交出其刚取出的现金人民币4000元及存折，并骗取黄民志告知其存折密码后两人借机离开。后李水进将骗取到的黄民志的存折交给黄智森，并告知其存折密码，黄智森持该存折到湛江市麻章区麻章镇*中国建设银行柜员机处把黄民志存折里的人民币4600元取出后与李水进、李亚岳会合分赃，黄智森分得其中的人民币2200元。公诉机关认为，被告人黄智森以非法占有为目的，诈骗被害人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任；因被告人黄智森能如实供述所犯的罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚。因被告人黄志森在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，且其为吸毒而实施诈骗，依法应当从重处罚。故建议对黄智森判处六个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书，到案经过，归案情况说明，被告人黄智森的供述与辩解，同案人李水进、李亚岳的供述与辩解，被害人黄民志、陈庆棠的陈述，检查笔录，辨认材料，视频监控截图，调取证据清单，国内旅客住宿登记表，照片辨认材料，中国建设银行客户回单、交易明细，现场勘验检查工作记录、方位示意图、平面示意图及现场照片，核查情况，强制隔离戒毒决定书，（2012）茂南法刑初字第259号刑事判决书及释放证明书，行政处罚决定书，现场检测报告书，发案、立案、破案报告，证据开示清单、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、听取值班律师意见书，户籍信息证明，被告人黄智森的供述与辩解，到案经过等证据证实。被告人黄智森对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人黄智森因涉嫌诈骗、吸毒于2020年1月17日被茂名市公安局抓获并执行强制隔离戒毒。2020年3月20日被押解回湛江市公安局霞山分局解放派出所，其归案后如实供述诈骗被害人的犯罪事实。又查明，被告人黄智森曾因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2012年9月17日被广东省茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币七千元，2015年11月16日刑满释放。本院认为，被告人黄智森构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人黄智森曾因故意犯罪被判过刑，刑罚执行完毕后在五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人黄智森到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（四）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人黄智森犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2020年1月17日起至2020年11月16日止。罚金限于本判决生效第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、追缴被告人黄智森的违法所得人民币11400元分别返还给被害人陈庆棠2800元、黄民志8600元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 陈 仁人民陪审员 王 艳人民陪审员 蔡艳艳二〇二〇年六月二十四日书 记 员 麻 丽附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。