云南省嵩明县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0127民初817号原告朱孝波，男，汉族，1987年9月2日生，四川省高县人，住四川省高县。委托代理人彭小兰、汪筱津（实习），系云南振润律师事务所。代理权限为特别授权代理。被告杨贵，男，汉族，1964年8月12日生，云南省嵩明县人，住云南省昆明市嵩明县。被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称“平安财保云南分公司”）。法定代表人**文（系该公司总经理），男，汉族，1966年12月17日，广东省深圳市人，住广东省深圳市福田区。住所：云南省昆明市万达广场南塔写字楼19、20、21楼。委托代理人王绍平（系该公司员工），男，彝族，1991年11月9日生，云南省丽江市人，住云南省丽江市永胜县。代理权限为特别授权代理。原告朱孝波诉被告杨贵、平安财保云南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月8日受理后，依法适用简易程序，由审判员郭平独任审判，于2020年5月13日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人，被告杨贵，被告平安财保云南分公司的代理人王绍平均到庭参加诉讼，因被告平安财保云南分公司对原告伤残等级申请重新鉴定，本院予以准许，本案现已审理终结。原告诉称：2019年12月9日06时40分许，被告杨贵驾驶自己所有的云Ａ×××××号“丰田”牌小型轿车，沿小山脚村由南向北行驶至嵩明县兰茂大道加油站路段右转时，与驾驶三轮车直行的原告朱孝波相碰撞，致原告受伤倒地。该事故经嵩明县公安交通警察大队认定，被告杨贵负事故的全部责任。云Ａ×××××号轿车已在被告平安财保云南分公司处投保交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期内。事故发生后，被告将伤者朱孝波送往嵩明大代理骨科医院救治并住院，至2020年1月2日，原告共计住院24天，本次住院产生医疗费16788元，被告已支付了10000元，还欠6788元。伤情稳定后，原告到昆明法医院司法鉴定中心做了伤残等级鉴定，评定为九级伤残，后期医疗费评估为14000元，误工期评定为180天、营养期评定为90天、护理期评定为60天。此次事故也给原告的身心造成极大的伤害，原被告不能就赔偿事宜达成一致，故起诉致贵院。为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉，请求法院判令：1、被告杨贵赔偿原告朱孝波各项经济损失共计人民币321086元;2、由被告平安财保云南分公司在交强险限额内和第三者责任险限额内承担赔偿责任；3、由被告承担本案诉讼费。被告杨贵辩称：事故发生是事实，我的车已在保险公司购买了商业第三者险50万元、交强险和不计免赔险，原告受伤后我没有垫付过费用。被告平安财保云南分公司辩称：对误工费原告提供的微信收入明细，这是每月的平均营业额，此营业额应当扣除成本，应当按照实际的计算，故我方认可以参照餐饮人员来计算，误工费以105天来计算为准。被抚养人生活费对原告的父亲，原告的计算没有乘以3，计算错误，原告的父亲应当按照农村户口计算。原告的诉请合理属于保险责任的我司认可，不合理不属于保险范围的我司不予认可。经审理，本院确认如下法律事实：2019年12月6日6时40分许，被告杨贵驾驶云Ａ×××××号“丰田”牌小型轿车沿小山脚村由南向北行驶至嵩明县兰茂大道加油站路段右转时，与原告驾驶的无号牌电动三轮车相撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。经嵩明县交警大队认定，确定被告杨贵承担此次事故的全部责任，原告无责任。云Ａ×××××号车辆在被告平安财保云南分公司投保了交强险和商业第三者责任险50万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。原告受伤后送至嵩明县人民医院门诊救治，开支门诊费338.50元，后被送至嵩明大代理骨科医院住院治疗24天，于2020年1月2日好转出院，（出院诊断为：1、右尺骨鹰嘴骨折并桡骨小头骨折；2、右肱骨外髁撕脱性骨折；3、全身多处软组织损伤；4、右小腿血肿形成；出院医嘱为：1、继续石膏夹板固定4周，常规3月内每月返院复查，根据复查结果决定拆除内固定及石膏夹板时间；2、加强伤肢五指，肩、腕关节活动，促进血运，1月内禁止伤肢负重，3月内禁止剧烈运动，不适随诊。）住院期间，原告由其妻子在医院予以护理，原告自行支付门诊费612.70元和住院费15321.20元（含被告平安财保云南分公司在交强险医疗费限额内垫付住院费10000元）。2020年2月18日，原告到其媳妇贵州老家六盘水华佗正骨医院进行检查治疗，开支门诊费514.98元。2020年3月26日，经昆明法医院司法鉴定中心鉴定，原告需促进骨折愈合，改善右肘关节活动功能等药物、物理治疗，并定期复查、择期行右尺骨鹰嘴骨折内固定取出术等治疗费用，其后期治疗费评估为14000元，原告支付鉴定费790元；原告伤残等级鉴定为九级伤残，开支鉴定费1000元。经被告平安财保云南分公司申请重新鉴定，2020年6月22日，云南乾盛司法鉴定中心对原告的伤残等级作出评定，原告伤残等级评定为九级伤残，开支鉴定费1300元。另查明，原告有被扶养人3名，其父严友银（1950年10月5日生），其女朱子涵（2011年7月30日生）和其儿朱骏熙（2014年7月5日生）；其父严友银共育有两个子女。以上事实有事故认定书、出院证、病情证明书、费用清单、鉴定意见书、原被告的陈述等证据在卷予以证实。本院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分再由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的最后依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。当事人对于自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提供的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，被告杨贵驾驶云Ａ×××××号车辆与原告驾驶的电动三轮车相撞，造成致原告受伤及两车受损的道路交通事故，交警部门认定由被告杨贵承担事故全部责任，原告无责任，故被告杨贵应对原告的损失承担全部赔偿责任；又因事故车辆在被告平安财保云南分公司投保了交强险及商业险，事故发生在保险期间内，故应先由被告平安财保云南分公司在交强险及商业第三者险责任限额内予以赔偿。故原告的各项损失，应先由被告平安财保云南分公司在交强险责任限额内先行赔偿；不足部分再由被告平安财保云南分公司按照保险合同约定在商业第三者险责任限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告杨贵予以赔偿。对原告主张的医药费6788元，因原告提供相关医疗票据予以证实的仅为6787.38元（338.50+612.70+15321.20+514.98-10000），故本院只支持6787.38元；对原告主张的后期治疗费14000元，有鉴定意见书予以证实，本院予以支持；对原告主张的误工费60000元，可以计算至定残之日前一天，因原告与妻子在嵩明县城经营餐饮服务，且其提供的证据仅能证明系二人经营餐馆的毛收入，结合原告的伤情，故本院酌情支持23216元（47076元/天÷365天×180天）；对原告主张的护理费9000元（150元/天×60天），因原告住院期间由其妻子护理，且出院后一个月内伤肢禁止负重，故本院酌情支持6965元（47076元/天÷365天×54天）；对原告主张的住院伙食补助费2400元（24天×100元/天），符合法律规定，本院予以支持；对原告主张的残疾赔偿金144952元和被扶养人生活费88666元，因被抚养人生活费计入残疾赔偿金，本院将被扶养人生活费72710.50元（严友银23455元+朱子涵21109.50元+朱骏熙28146元）计入残疾赔偿金，故本院只支持原告残疾赔偿金217662.50元（144952元+72710.50元）；对原告主张的营养费2700元，因原告未提供证据予以证实，故本院不予支持；对原告主张的精神损害抚慰金1000元，因原告未提供证据予以证实其精神受到损害，结合原告的伤情，故本院不予支持。对原告主张的鉴定费25800元，因三期鉴定意见书于法无据和伤残等级鉴定违反法律规定，故本院只支持790元；对原告主张的重新鉴定费1300元，有鉴定费发票予以证实，本院予以支持。综上，原告的医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费合23187.38元，应由被告平安财保云南分公司在商业第三者责任险内承担；原告的残疾赔偿金、误工费、护理费合计247843.50元，应由被告平安财保云南分公司在交强险伤残赔偿限额内承担110000元，剩余部分137843.50元由被告平安财保云南分公司在商业第三者责任险内承担；原告的鉴定费2090元，由被告杨贵承担。据此，本院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十一条、第二十三条至第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司于判决生效后十五日内在交强险伤残赔偿限额内一次性赔偿原告朱孝波残疾赔偿金、误工费、护理费合计110000元;由被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司于判决生效后十五日内在商业第三者险责任限额内一次性赔偿原告朱孝波医疗费、住院伙食补助费、后期治疗费合计23187.38元；由被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司于判决生效后十五日内在商业第三者险责任限额内一次性赔偿原告朱孝波残疾赔偿金、误工费、护理费合计137843.50元，以上三项合计271030.88元。二、由被告杨贵于判决生效后十五日内一次性赔偿原告鉴定费2090元。三、驳回原告朱孝波的其他诉讼请求。案件诉讼费2150元，减半收取1075元，由被告杨贵承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者诉讼代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本判决生效后，申请执行的期间为二年。审判员 郭 平二〇二〇年六月三十日书记员 熊洊俪