广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0112刑初553号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人许桂炼，男，1991年8月9日出生，汉族，出生地广东省潮州市，文化程度初中，户籍地广东省潮州市潮安区。因涉嫌犯诈骗罪于2020年2月20日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人杨超男，广东广信君达律师事务所律师。辩护人何嘉欣，广东广信君达律师事务所实习律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2020〕427号起诉书指控被告人许桂炼犯诈骗罪，于2020年5月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年6月10日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员刘伟清出庭支持公诉，被告人许桂炼及辩护人杨超男、何嘉欣到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年2月初，被告人许桂炼利用新冠疫情防控期间口罩紧缺之机，在明知自己无法供货的情况下，在其微信号×××（昵称：“Xx桂”）朋友圈发布虚假的出售口罩信息，并虚构朋友开工厂生产口罩等事实，利用先收取货款后发货的方式骗取被害人钱财。具体分述如下：1.2020年2月6日，被告人许桂炼以上述方式骗取被害人林某人民币19000元。2.2020年2月8日，被告人许桂炼以上述方式骗取被害人黄某共计人民币34200元。3.2020年2月8日，被告人许桂炼以上述方式骗取被害人徐某共计人民币15600元。综上，被告人许桂炼共诈骗3名被害人款项共计人民币68800元。2020年2月20日，被告人许桂炼被公安机关抓获归案。案发后，被告人许桂炼退还上述三名被害人全部被骗款项，并取得上述被害人谅解。公诉机关认为：被告人许桂炼诈骗公私财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人许桂炼虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人许桂炼自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定可以从宽处理。被告人许桂炼家属代其赔偿了本案被害人，并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。公诉机关建议判处被告人许桂炼有期徒刑三年六个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人许桂炼对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，自愿认罪认罚。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人许桂炼犯罪情节较轻，主观恶性小，社会危害性不大。被告人诈骗总金额为人民币68800元，离“数额特别巨大”还有较大差距。2.被告人许桂炼归案以后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。3.被告人许桂炼具有自首情节。被告人在归案后除了如实供述犯罪事实，还主动如实供述了被害人黄某被骗的人民币34200元，根据刑法第六十七条第二款的规定，应以自首论。4.被告人许桂炼系初犯，认罪、悔罪态度非常好，且已经退赔赃款并获得所有被害人的谅解，请法庭予以从轻处罚。5.被告人许桂炼家庭困难，其是家庭唯一经济支柱。6.在同类案件已经有广东省广州市天河区人民法院审结的黄某诈骗案，黄某即本案被害人，涉案金额超过人民币90000元，法院最终的量刑是三年六个月，而本案涉案金额为人民币68800元，明显低于上述金额。综上，恳请法庭在公诉机关量刑建议的基础上给予被告人许桂炼从轻处罚，给其一个重新做人、改过自新的机会，建议判处其有期徒刑三年。经审理查明，公诉机关指控被告人许桂炼犯诈骗罪的事实清楚，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书、被害人林某、黄某、徐某的陈述、证人杨某的证言及辨认笔录、证人郑某的证言、微信聊天记录、微信转账记录、支付宝转账记录、《犯罪财富调查报告》、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、潮州市公安局彩塘派出所出具的抓获材料、广州市公安局黄埔区分局永和派出所出具的《到案经过》《收条》《谅解书》、户籍材料、被告人许桂炼的供述等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人许桂炼以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人许桂炼犯诈骗罪的罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人许桂炼归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。2.被告人许桂炼自愿认罪认罚，本院依法在公诉机关的量刑建议幅度范围内对其从宽处罚。3.被告人许桂炼积极退赃，本院酌情对其从轻处罚。4.被告人许桂炼因诈骗被害人林某的犯罪事实被公安机关抓获后，如实供述公安机关尚未掌握的其诈骗被害人黄某、徐某的罪行，本院酌情对其从轻处罚。5.被告人许桂炼通过微信发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，本院酌情对其从重处罚。6.被告人许桂炼在预防、控制突发传染病疫情期间，假借销售用于预防、控制突发传染病疫情用品的名义实施诈骗，本院酌情对其从重处罚。7.被告人许桂炼实施多次诈骗，本院酌情对其从重处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人许桂炼的罪责相适应，本院予以采纳。对于辩护人提出的辩护意见，本院评析如下：1.关于辩护人提出被告人许桂炼具有自首情节的辩护意见。经查，被告人许桂炼因诈骗被害人林某的犯罪事实被公安机关抓获后，如实供述公安机关尚未掌握的其诈骗被害人黄某、徐某的罪行，许桂炼该行为属于交代司法机关尚未掌握的同种罪行，不符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第二款的规定，不得以自首论。因此，上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。2.辩护人提出被告人许桂炼诈骗总金额离“数额特别巨大”还有较大差距，有坦白情节，系初犯，认罪、悔罪态度非常好，且已经退赔赃款并获得所有被害人的谅解的辩护意见经查属实，本院予以采纳。3.辩护人提出的量刑意见与被告人许桂炼的罪责不相适应，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人许桂炼犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月20日起至2023年8月19日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收被告人许桂炼被公安机关扣押的作案工具黑色华为牌手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  徐文忠人民陪审员  饶记平人民陪审员  林丽梅二〇二〇年六月二十九日书 记 员  杨敏儿附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。四、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照刑法有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。五、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。六、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。