江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终3601号上诉人（原审原告）：许嫣，女，1981年12月12日生，汉族，住无锡市北塘区。委托诉讼代理人：陆静瑜，江苏泰伯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：苏州金象香山工匠设计装饰股份有限公司，住所地苏州市吴中区胥口镇胥市街538号。法定代表人：陈国良，董事长。委托诉讼代理人：齐淞，江苏新苏律师事务所律师。委托诉讼代理人：张涵，江苏新苏律师事务所实习律师。上诉人许嫣因与被上诉人苏州金象香山工匠设计装饰股份有限公司（以下简称金象公司）与公司有关的纠纷一案，不服苏州市吴中区人民法院(2019)苏0506民初8461号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2020年4月17日立案后依法适用独任制程序审理了本案，现已审理终结。许嫣向本院提出上诉请求：1、撤销苏州市吴中区人民法院(2019)苏0506民初8461号判决；2、改判由金象公司返还款项15万元；3、由金象公司承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：1、双方已经达成入股协议，且证据充分；2、许嫣与无锡分公司并非合伙关系；3、无锡分公司没有独立的财务和税收，其经营实际上由金象公司控制；4、一审未对金象公司占有许嫣15万元资金的行为进行审查和明示。许嫣向一审法院提出诉讼请求：1、判令金象公司立即归还投资款15万元及相应利息（自起诉之日起按银行同期贷款利率计算至实际给付之日止）；2、金象公司承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明，金象公司系成立于1999年8月18日的非上市股份有限公司，有包括陈建生、苏玉辉、陈曦等41名自然人、企业法人发起人，工商登记的股东中并无许嫣。2017年7月至8月期间，许嫣陆续向金象公司及其指定账户转账合计15万元，金象公司于2017年8月15日向许嫣出具收款收据，载明款项内容为“无锡投资款”，金额15万元。以上事实，由金象公司的企业信用信息公示报告、收据、银行付款凭证及当事人陈述等证据予以证实。许嫣称，其系金象公司无锡分公司的人事部员工，金象公司法定代表人陈建生让包括其在内的一系列员工向公司投资，通过增资形式成为公司股东，持股比例不明，但金象公司至今未办理工商变更登记，未将其登记为股东，其也未享受到作为股东的任何权益，未参与公司经营，其认为金象公司未能履行合同义务致使合同未能成立，应返还该投资款。即使金象公司认为合同成立，其也有权依据合同法规定，以因金象公司迟延履行义务导致合同目的无法实现为由要求金象公司返还投资款15万元。对于该投资行为，双方未签订增资协议，仅与陈建生口头约定，其也不清楚公司有无召开过股东大会金象公司称，许嫣作为金象公司无锡分公司合伙人，与陈菊民、张红亮、金象公司属于内部合伙关系，并非许嫣所称的增资入股，同时期金象公司其他分公司也有同类投资经营的约定，投资款均用于金象公司无锡分公司的实际经营，包括正常资金流转、房租等各项成本。许嫣在经营金象公司无锡分公司期间清楚知晓无锡分公司的经营情况，应当对此承担风险。为证明其主张，金象公司还提供了如下证据：1、落款日期2017年11月30日的由许嫣签署的金象无锡公司合伙人反商业贿赂承诺书，承诺人为许嫣，被承诺人为金象公司，内容为许嫣在金象公司或金象公司参股、控股子公司任职或金象公司共同投资合作经营期间，许嫣自愿签署并履行合伙人反贿赂反受贿反贪腐承诺书，许嫣承诺作为合伙人严格自律并约束好下属，在金象公司或金象公司参股、控股子公司任职或金象公司共同投资合作经营期间严格遵守金象公司的规章制度及承诺函的内容。2、关于金象香山工匠苏州分公司叶志勇团队（独立核算）的合作框架协议复印件1份，内容为金象香山工匠苏州分公司叶志勇团队（独立核算）的股权结构为：投资总额100万，其中金象母公司股权占70%（金象公司以办公场地、干将路门店、装修及所有办公用固定资产投入），并且同意乙方使用金象品牌。乙方：叶志勇投资7.5万，金志伟投资7.5万，章雪松投资10万，倪海龙投资5万元，合计30万，占分公司30%股权。净利润分红机制为：……当我分公司年度决算时，净利润为负数（即亏损时），如亏损金额小于30万，全部由叶志勇管理团队成员按各自出资比例承担。当亏损额超过30万后，经分公司所有股东协商一致后可通过追加出资或不再经营的方式解决。同时约定负责人享有对公司各部门人员招聘、薪酬管理、财务支出、正常业务审批等权利，并应对分公司整体运营负全部责任。落款处由叶志勇、章雪松等人签名。拟证明与许嫣同时期其他分公司关于投资经营的约定，但许嫣所签订的协议找不到了。3、无锡店资金盈亏结余情况表格1份，列明陈菊明、许嫣、张红亮投资款分别15万、15万、10万及自2017年8月至2019年8月支出金额，合计亏损1881117元。4、金象公司无锡分公司产值利润表打印件、微信聊天记录，产值利润表记载了无锡分公司的支出、收入情况，微信聊天记录为许嫣与金象公司人事总监郁晓燕之间发生，内容为许嫣发送无锡公司1-2月份的演示文稿给郁晓燕。拟证明许嫣自行制作的该无锡分公司产值利润表，许嫣对无锡分公司投资、管理、经营亏损情况系明知。5、2019年11月12日苏州俊成会计师事务所有限公司出具的金象公司专审报告。内容为对金象公司无锡分公司2017年8月至2019年8月的利润测算表执行与金象公司的商定程序，利润清算表尾部的利润总额为-293.19万元。拟证明金象公司无锡分公司的亏损情况。6、陈菊明的证人证言，陈菊明自称曾系金象公司员工，其与金象公司法定代表人陈建生系堂兄弟关系，在2017年2月被派至金象公司无锡分公司工作，当时由其、许嫣、张红亮负责无锡分公司工作，张红亮负责设计、其负责工地、许嫣负责公司内部管理。金象公司设立了很多分公司，鼓励大家投资分公司，2017年4、5月左右，其与许嫣各投资15万元，张红亮投资10万元，用于无锡分公司的日常经营支出。2018年6月左右，张红亮被开除后，许嫣成为无锡分公司总经理，其继续负责工地，后来其在无锡分公司做到2018年年底就辞职了，因为一直赚不到钱，投入的钱全都亏了。投资当时签订了反贿赂协议、告知投资风险的协议以及合作框架协议等，公司也向其出具了该15万元的收据，载明事由是投资款，投资后由金象公司提供平台，各投资人利用金象公司口碑按照金象公司要求承接工程，款项由公司总部财务统一保管和结算，每季度开会统计盈亏情况并公布，无锡分公司的情况就是金象公司所举证的证据3、4中的表格，许嫣作为无锡分公司总经理对此知情且还需在会议中发言。其、许嫣所签订的合作框架协议与金象公司所举证的苏州分公司合作框架协议内容相似。7、许嫣与金象公司无锡分公司之间劳动仲裁案件的庭审、质证笔录，拟证明许嫣系金象公司无锡分公司的总经理和合伙人。经质证，许嫣对证据1真实性认可。对证据2三性不认可，系复印件。对证据3系金象公司自行制作，真实性无法确认。对证据4因没原件，三性不认可。对微信真实性无异议，关联性不认可，其仅是向总公司人事汇报工作。对证据5三性不认可，该事务所是否具有审计资质不确定，且本案被告系金象公司而非金象公司无锡分公司，与其达成约定的也是金象公司，其要求办理股权的主体也是金象公司，其不能确认其所投资的款项是否用于经营金象公司无锡分公司。对证据6不认可，证人系金象公司法定代表人陈建生的堂兄弟，其证言不能单独作为认定案件事实的依据，陈菊明投资的具体情况、签署的协议其不清楚，与本案无关，陈菊民是金象公司苏州公司的项目经理，未在金象公司无锡分公司缴纳社保和发放工资，仅有时因业务来金象公司无锡分公司，其听陈菊明提起过要投资，但具体情况不清楚。对证据7真实性无异议，关联性不认可。一审法院认为，当事人有责任对自己的主张提供相应的证据。许嫣主张其向金象公司支付15万元系入股关系，金象公司未能将其登记为股东，故入股协议不成立、即便成立也因合同目的无法实现需解除，需由金象公司返还15万元，金象公司对此不认可，许嫣应举证证明双方之间对入股存在合意。但许嫣仅对其付款行为提供证据，该收据上所载明的收款事由为“无锡投资款”，并无证据证明许嫣与金象公司其他股东达成增资合意或从其他股东处受让股权。即便如许嫣所述，其与陈建生口头达成投资协议，也系二人之间关系，许嫣未举证证明其投资获得金象公司其他股东同意。故许嫣主张金象公司返还投资款15万元，依据不足，碍难支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回许嫣的全部诉讼请求。案件受理费减半收取计1650元，由许嫣负担。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2017年7月至8月，许嫣向金象公司及其指定的账户转账共计15万元，金象公司出具了该款为“无锡投资款”的收款收据。许嫣称该款为金象公司的增资款，金象公司应该将其登记为公司股东，但许嫣未能提供其与金象公司已经达成了将许嫣登记为股东的合意的证据。许嫣称金象公司让包括其在内的一系列员工向公司投资，通过增加注册资本的形式成为股东，但许嫣也未能提供证据证明金象公司存在上述形式的投资方式。许嫣称其与金象公司达成了许嫣成为股东的合意，但又不能说明其投资款项对应的持股的比例，亦与常理不符。故许嫣以金象公司未将其登记为股东已构成违约为由要求金象公司返还15万元投资款无事实依据。许嫣自愿向金象无锡公司投资，且全面负责金象无锡公司的工作，其在投资两年又未经清算的情况下要求金象公司返还投资本金无法律依据，该请求应予驳回。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人许嫣负担。本判决为终审判决。审判员  冯月青二〇二〇年六月二十二日书记员  谢丽芳法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。