广西壮族自治区东兴市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0681刑初140号 公诉机关东兴市人民检察院 适用程序简易程序 被告人一郑斯旭（绰号“郑二”），男，1969年5月10日出生，籍贯广西防城港市，汉族，小学文化，无业，户籍住址广西北海市铁山港区，住东兴市，曾因犯拐卖儿童罪于2014年5月13日被防城港市中级人民法院被判处有期徒刑九年，2019年12月15日刑满释放；现因涉嫌犯非法经营罪于2020年2月1日被取保候审，同年4月29日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。 被告人二廖鹤松（绰号“廖二”），男，1996年10月26日出生，籍贯广西防城港市防城区，汉族，初中文化，无业，户籍住址防城区，住东兴市，因涉嫌犯非法经营罪于2020年2月3日被取保候审，同年4月29日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。 被告人三李典财（绰号“李三”），男，1981年2月16日出生，籍贯广西防城港市防城区，汉族，小学文化，无业，户籍住址东兴市，因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月5日被刑事拘留，同年2月11日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。 被告人四李兴亮（曾用名李十三弟，绰号“十三”），男，1982年3月9日出生，籍贯广西防城港市，汉族，初中文化，无业，户籍住址防城区，因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月5日被刑事拘留，同年2月11日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。 被告人五廖欢，男，1994年8月19日出生，籍贯广西防城港市防城区，汉族，初中文化，无业，户籍住址防城区，因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月5日被刑事拘留，同年2月11日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。 立案日期2020年5月12日 开庭日期2020年5月27日 指控意见公诉机关以东检刑诉[2020]96号起诉书指控被告人郑斯旭、廖鹤松、李典财非法经营香烟，扰乱市场秩序，情节特别严重，被告人李兴亮、廖欢非法经营香烟，扰乱市场秩序，情节严重，其五人的行为已构成非法经营罪。被告人郑斯旭是累犯，五被告人均是从犯，具有坦白情节并认罪认罚。建议判处被告人郑斯旭有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币四万元，判处被告人廖鹤松、李典财有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四万元，判处被告人李兴亮有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元，判处被告人廖欢有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万五千元。随案移送的对讲机1部，建议依法没收；手机7部，吉利牌、丰田牌小轿车各1辆，建议返还。 辩护意见五被告人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，同意适用简易程序并自愿签署认罪认罚具结书。 查明事实2019年12月31日，被告人郑斯旭受他人指使运输香烟，后其找来被告人李典财，让李典财找小车司机从东兴市市区装运香烟至江平镇贵明村。后李典财找到被告人李兴亮及同案人“黄九”（另案处理），三人分别开车装运郑斯旭的香烟。 2020年1月4日，郑斯旭指使被告人廖鹤松找到3名摩托车司机及3名望风人员参与运输香烟，后廖鹤松找到被告人廖欢及廖庆星、廖仁堂（另案处理）驾驶摩托车运输香烟，找到“山猪”等人望风。当晚21时许，李典财与李兴亮、“黄九”分别驾驶小轿车到东兴市兴盛路81号门前巷子装载香烟，后李典财指挥2名摩托车司机先后将6件香烟装运到李兴亮驾驶的牌号为“桂Ｐ×××××”小车上，随后民警当场将李典财和李兴亮抓获，并从李兴亮的小轿车上查获熊猫牌香烟150条、利群牌香烟50条、中华香烟（软包）50条、玉溪牌香烟50条。当晚，廖欢、廖庆星、廖仁堂在郑斯旭、廖鹤松等人的指挥下分别驾驶摩托车前往东兴市果山码头装运香烟，每车3件，并将香烟运至东兴市兴盛路81号门前巷子内后被民警抓获。民警从廖欢驾驶的摩托车上查获熊猫牌香烟100条、利群牌香烟50条；从廖庆星驾驶的摩托车上查获利群牌香烟50条、芙蓉王牌香烟50条、玉溪牌香烟50条；从廖仁堂驾驶的摩托车上查获芙蓉王牌香烟50条、中华牌（硬盒）香烟100条。经查，郑斯旭、廖鹤松、李兴亮、李典财、廖欢、廖庆星、廖仁堂在东兴市内均无经营香烟的资质。经鉴定，涉案的所有香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经核算，从李兴亮车上查获得到香烟价值177609元，从廖欢车上查获的香烟价值91631元，从廖庆星车上查获的香烟价值30151元，从廖任堂车上查获的香烟价值24517元；郑斯旭、廖鹤松、李典财非法经营香烟的数额均为323908元，李兴亮非法经营香烟的数额为177609元，廖欢非法经营香烟的数额为91631元。 本院意见被告人郑斯旭、廖鹤松、李典财非法运输香烟，扰乱市场秩序，情节特别严重；被告人李兴亮、廖欢非法运输香烟，扰乱市场秩序，情节严重，其五人的行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人郑斯旭具有累犯情节，应当从重处罚；五被告人均是从犯，应当从轻或者减轻处罚；五被告人到案后均如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；五被告人均认罪认罚，可以从宽处理。综上，本院决定对郑斯旭、廖鹤松、李典财减轻处罚，对李兴亮、廖欢从轻处罚，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。随案移送的对讲机1部，属于作案工具，依法应予没收；随案移送的手机7部、“桂Ｐ×××××”号吉利牌小轿车、“桂Ｐ×××××”号丰田牌小轿车各1辆，均与本案无关，依法应予返还。 判决主文一、被告人郑斯旭犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币四万元; （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2020年4月29日起至2022年6月28日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人廖鹤松犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四万元; （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2020年4月29日起至2021年12月28日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人李典财犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四万元; （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2020年1月5日起至2021年9月4日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 四、被告人李兴亮犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元; （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2020年1月5日起至2021年3月4日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 五、被告人廖欢犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万五千元; （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2020年1月5日起至2020年9月4日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 六、随案移送的对讲机一部，予以没收；随案移送的手机七部、“桂Ｐ×××××”号吉利牌小轿车、“桂Ｐ×××××”号丰田牌小轿车各一辆，均予以返还。 判决依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项及第二款第二项、第五条。 上诉权利如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  冯建华 人民陪审员  王 达 人民陪审员  覃枢军 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  李兴尚 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第一项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条第一款第一项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。