北京市通州区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0112民初2922号原告（反诉被告）：中国新兴建设开发有限责任公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：马健峰，董事长。委托诉讼代理人：任燚，女，中国新兴建设开发有限责任公司员工。委托诉讼代理人：常曙光，女，中国新兴建设开发有限责任公司员工。被告（反诉原告）：仕达融资担保有限公司，住所地北京市东城区东直门。法定代表人：张冠伟，董事长。委托诉讼代理人：孙良，男，仕达融资担保有限公司员工。委托诉讼代理人：贾强，北京德和衡（济南）律师事务所律师。原告（反诉被告）中国新兴建设开发有限责任公司（以下简称新兴公司）与被告（反诉原告）仕达融资担保有限公司（以下简称仕达公司）保证合同纠纷一案，本案于2019年1月15日立案后，依法适用普通程序审理，组成由审判员张博担任审判长，人民陪审员王金平、人民陪审员雷瑞芬参加的合议庭审理。本案于2019年7月8日公开开庭进行了审理。新兴公司的委托诉讼代理人任燚，仕达公司的委托诉讼代理人贾强、孙良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）新兴公司向本院提出诉讼请求：1.判令仕达公司向新兴公司返还反担保金30万元及利息损失（自2015年2月25日起至实际清偿完毕之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；2.依据委托保证合同第五条的约定要求仕达公司退还新兴公司担保费46250元；3.本案诉讼费用由仕达公司承担。事实和理由：新兴公司与仕达公司于2013年12月9日签订《履约担保委托保证合同》，约定仕达公司作为保证人就新兴公司进行施工的华远铭悦好天地项目166地块I标段向建设单位提供履约担保。合同签订后，新兴公司依照合同约定支付仕达公司反担保金30万元及担保费185000元。依据合同约定，仕达公司应当在保证期间届满并收到新兴公司提供的相关资料后7日内将反担保金无息返还给新兴公司，否则仕达公司应当向新兴公司承担违约责任。担保费暂按两年收取，保费多退少补，现担保期间不足一年六个月，故仕达公司应交纳的担保费金额为138750元，仕达公司应向新兴公司返还担保费46250元。但是，仕达公司却无端违反合同的约定，在返还反担保金条件成就时拒绝向新兴公司返还反担保金及多收的担保费，新兴公司多次催收无果，故起诉至法院。被告（反诉原告）仕达公司辩称：不同意新兴公司的第一项诉讼请求，双方签订的合同中约定返还担保金的条件是要向仕达公司返还其出具的保函原件，因新兴公司未退还保函原件，故仕达公司不同意返还反担保金，即便法院判决仕达公司应返还反担保金，但因双方在合同中明确约定是无息退还反担保金，且新兴公司应该告知仕达公司工程竣工验收时间，现新兴公司未告知验收时间，也未向仕达公司主张退还反担保金，故仕达公司不同意支付利息。关于新兴公司主张的第二项诉讼请求，因按照合同约定，担保金应该从主合同履行之日起计算至工程竣工验收合格之日止，主合同履行之日为2013年7月30日，竣工验收合格日期应该以政府验收备案证明的日期为准，而非新兴公司主张的验收日期。故不同意新兴公司的诉讼请求。被告（反诉原告）仕达公司提出反诉请求：1：新兴公司给付仕达公司违约金20万元；2：反诉费用有新兴公司承担。事实和理由：新兴公司与仕达公司于2013年12月9日签订了《委托保证合同》（合同编号为JL13019），约定仕达公司作为保证人就新兴公司施工的华远铭好天地项目166地块I标段向建设单位提供履约担保。合同签订后，仕达公司依约履行了出具履约保函等各项义务。根据《委托合同》约定，在保证期间内新兴公司涉及诉讼的，新兴公司应及时通知仕达公司。根据《委托合同》约定，新兴公司如需变更名称、经营范围、注册资金、注册地、主要营业机构所在地、法定代表人或发生合并、分立、重组等重大经营举措应提前三十日书面通知仕达公司；发生亏损、诉讼等事项应立即通知仕达公司。根据《委托合同》约定，仕达公司、新兴公司一方不履行或不完全履行本合同项下的义务的，应当承担相应的违约责任并赔偿由此给对方造成的损失。仕达公司查询中国裁判文书信息网发现，新兴公司自2013年以来，截止今日，发生了若干经济纠纷诉讼案件。另外，经仕达公司查询全国企业信用信息网发现，新兴公司于2016年相继变更了股东、法定代表人、注册资本、名称等工商信息。截止今日，新兴公司并未按照合同约定将上述诉讼案件以及变更信息书面通知仕达公司，存在相应的过错，未尽谨慎及勤勉义务。基于以上合同约定及事实情况，新兴公司应向仕达公司承担相应的违约责任，为维护其合法权益，故仕达公司提起反诉。原告（反诉被告）新兴公司答辩称：仕达公司无权要求新兴公司支付违约金，仕达公司的该项诉讼请求缺乏事实依据，仕达公司提供的违约金并无费用明细、支付明细，无法证明仕达公司履行保证责任的事实已经发生，新兴公司的信息变更时间为2017年11月份，该时间不在保证期间内，因此新兴公司没有义务向仕达公司提供变更信息；仕达公司提出的诉讼案件问题，在此期间的诉讼案件与本案无关，新兴公司下属十几家公司，公司内部分为几个公司，涉诉的项目是新兴三公司承包的，新兴三公司并无诉讼项目，所有没有通知仕达公司，针对梨园项目新兴公司只和仕达公司签订了166地块的保证合同，155地块并未与仕达公司签订，故仕达公司要求支付违约金的诉求缺乏事实依据和法律依据，应予以驳回。经审理查明，2013年12月9日，新兴公司（甲方、委托保证人）与仕达公司（乙方、保证人）签订《履约担保委托保证合同》，约定：鉴于甲方与北京华和房地产开发有限公司（以下简称建设单位）就华远铭悦好天地项目166地块I标段工程签订的《合同文件》（以下简称主合同），建设单位指定乙方为甲方主合同履约的保证人，并制定了工程担保实施细则。甲乙双方均同意遵守工程担保实施细则，因此乙方为甲方以保证方式向建设单位提供履约担保，向建设单位出具《履约保函》，并订立本合同。第一条保证范围履约担保的保证范围：乙方在施工建设期间全程监督甲方关于主合同中建筑工程质量的履行，若甲方未按主合同的约定履行建筑工程质量的义务，则乙方在保证金额内代甲方履行合同质量的义务，以及向建设单位或者建筑所有权人赔偿因建筑工程质量造成的直接经济损失。第二条保证金额1、建设期保证金额为主合同竣工结算金额的10%，乙方按照此保证金额承担保证责任。在竣工结算金额未编制前保证金额可按主合同价款的10%暂定执行，即为6175773.40元。2、建设期的保证金额是乙方在该时期承担保证责任的最高限额。第三条保证方式及保证期间1、乙方保证的方式为：连带责任保证。2、履约担保保证期间自主合同履行之日起至工程竣工验收合格之日后第28个日历天（含第28个日历天）止，以工程实际的竣工日期计算。第五条担保费及支付方式1、甲方向乙方交纳担保费是乙方提供履约担保的必要条件。担保费根据保证金额和保证期间共同确定。2、甲方按下列条件向乙方支付担保费：按照本合同保证金额为基数计算预付保费，本合同工程竣工结算后再根据竣工结算金额的10%计算应付保费，保费多退少补。担保费暂按2年收取，共计185000元。3、建设期保证期间不足六个月的，按半年计收担保费；超过六个月但不足一年的，按一年计收担保费。4、本合同签订后3日内，甲方一次性向乙方支付担保费185000元。5、若工程实际保证期间比主合同约定日期延长超过一个季度的，甲方应自收到乙方书面通知后的3日内按担保季度费率1.25‰补交延长建设期保费。第六条反担保保证金1、甲方向乙方交纳反担保保证金是乙方提供履约担保的必要条件。保证金在甲方履行完毕主合同约定的义务之前由乙方监管，甲方不得以任何理由要求支配该笔款项。2、乙方履行保证责任后即从反担保保证金中扣除承担保证责任的金额及相应的违约金。若因扣除致使保证金余额低于甲方应交反担保保证金金额20%的，甲方应在收到乙方书面通知后的3日内补足保证金。3、反担保保证金（1）反担保保证金共计300000元。（2）甲方在本合同签订之日后3日内向乙方支付履约期保证金。第七条反担保保证金的返还1、保证期间届满，甲方履行完毕主合同中规定的义务，未引起建设单位或者业主提出索赔的，则自甲方将《履约保函》原件退还乙方并提交齐全乙方要求的资料之日后七日内，乙方将反担保保证金全额无息退还甲方。2、保证期间届满，若按照本合同的约定乙方已经履行了保证责任的，则乙方在扣除承担保证责任的金额及相应的违约金后，将反担保保证金余额无息退还甲方。3、甲方在保证期间届满并退保时须同时提交以下资料：（1）乙方向建设单位出具的《履约保函》原件；（2）乙方向甲方开具的保证金资金往来的财务凭证。第十一条违约责任1、甲、乙任何一方不履行或不完全履行本合同项下的义务的，应当承担相应的违约责任并赔偿由此给对方造成的损失。2、甲方未按照本合同的约定交纳保费、保证金、履行清偿义务的，则按照迟延履行天数以担保金额为基数支付违约金。第十二条声明与保证1、甲方保证（3）甲方如需变更名称、经营范围、注册资金、注册地、主要营业机构所在地、法定代表人或发生合并、分立、重组等重大经营举措应提前三十日书面通知乙方；发生亏损、诉讼等事项应立即通知乙方。2013年12月10日，仕达公司收到新兴公司保证金30万元，并向新兴公司出具收据。2013年7月30日，甲方北京华和房地产开发有限公司（以下简称房地产公司）与乙方新兴公司签订华远·铭悦好天地工程总承包（166地块I标段）工程的合同文件，约定：合同价款61757734元；总工期要求：总工期：不长于458日历天。开工日期：2013年6月30日。竣工日期：2014年9月30日。2017年5月15日，新兴公司与房地产公司签订竣工结算造价确认书，双方同意按照人民币：57479885元结清华远铭悦好天地项目166地块（Ⅰ标段）工程范围内所有款项。双方经协商一致确认：结算额为上述合同范围内需要建设单位所支付的全部款项，除此之外，建设单位无需再向对方单位支付任何费用或承担任何责任。单位工程质量竣工验收记录表中记载：开工日期为2014年3月1日，完工日期为2015年1月28日。北京市房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案表中对上述开工时间即竣工验收时间进行了备案。房地产公司向仕达公司出具《保证责任解除证明》，写明：鉴于贵司为新兴公司就华远铭悦好天地项目166地块I标段工程签订的《合同文件》（以下简称主合同）的履约行为提供建设期履约的保证担保，并于2013年7月31日向我司出具了编号为：JLI3019的《承包商履约保函》（以下简称“保函”）。现新兴公司已经完全履行了主合同在该保函保证有效期间所约定的义务，截止至2015年2月25日贵司在保函中承诺的保证担保责任已解除。房地产公司向仕达公司出具《保函遗失声明》，写明，事由：新兴公司为建设单位华远地产的铭悦好天地项目的总承包商，贵司为新兴公司向建设单位提供了履约担保，现履约结束，新兴公司应在向贵司办理退保手续时退还贵司出具的保函原件，但是，现保函原件已不慎遗失，今特向贵司出具保函遗失声明，证明“遗失保函原件的真实性，且遗失责任与贵司无关”，请贵司知晓并勿因此影响退保手续办理。遗失的保函全称与编号：1、保函全称：《华远铭悦好天地166地块I标段项目承包人履约保函》。2、受益人：北京华和房地产开发有限公司。3、保函编号：JL13019。4、出具时间：2013年7月31日现我司不慎将上述《承包人履约保函》遗失，特此声明，并承担因遗失的保函引起的一切纠纷及责任。2018年11月13日，新兴公司以建设工程施工合同纠纷为由将房地产公司起诉至法院，本院作出（2018）京0112民初40753号民事判决书，认定该工程于2015年1月28日完工并进行了竣工验收。该判决已经生效。上述事实，有《履约担保委托保证合同》、收据、合同协议书、竣工结算造价确认书、竣工验收记录表、北京市房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案表、《保证责任解除证明》、《保函遗失声明》、（2018）京0112民初40753号民事判决书及当事人陈述等在案佐证。本院认为：新兴公司与仕达公司签订的《履约担保委托保证合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，合法有效，双方均应恪守履约。依据合同约定：保证期间届满，新兴公司履行完毕主合同中规定的义务，未引起建设单位或者业主提出索赔的，仕达公司需将反担保保证金全额无息退还新兴公司，现新兴公司已经完成涉诉项目的建设，涉案项目已于2015年1月28日竣工验收，且未有证据证明存在索赔情况，故仕达公司应向新兴公司返还反担保保证金。关于仕达公司以新兴公司未退还《履约保函》原件为由拒绝返还反担保保证金的抗辩意见，本院认为，虽然《履约担保委托保证合同》中约定退保时须提交《履约保函》原件，但房地产公司出具《保函遗失声明》明确涉案保函原件已经遗失，且根据房地产公司出具的《保证责任解除证明》及《保函遗失声明》，仕达公司针对涉诉项目的保证担保责任已经解除，现在新兴公司无法返还《履约保函》原件的情况下，仕达公司以新兴公司未返还《履约保函》原件为由不同意返还反担保保证金的抗辩意见，本院不予支持。但因新兴公司未能提供保函原件，仕达公司享有期限利益方面的抗辩，故对新兴公司要求仕达公司支付反担保保护金的利息损失的诉讼请求，本院不予支持；关于担保费一节，因双方合同约定：按照本合同保证金额为基数计算预付保费，本合同工程竣工结算后再根据竣工结算金额的10%计算应付保费，保费多退少补。担保费暂按2年收取，共计185000元。建设期保证期间不足六个月的，按半年计收担保费；超过六个月但不足一年的，按一年计收担保费。履约担保保证期间自主合同履行之日起至工程竣工验收合格之日后第28个日历天（含第28个日历天）止，以工程实际的竣工日期计算。因仕达公司系针对新兴公司在施工建设期间履行担保责任，担保内容为新兴公司在施工建设期间关于主合同中建筑工程质量的履行，故其约定的担保期间的起始时间，即主合同履行之日应指向涉诉项目的开工时间。因竣工验收记录表及北京市房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案表中均明确开工时间为2014年3月1日，竣工验收时间为2015年1月28日，依据双方合同约定，新兴公司现主张按照一年六个月的计算标准计算担保费，本院对此不持异议。关于仕达公司抗辩担保期间起始时间自主合同签订之日开始计算的意见，本院不予支持。经核算，新兴公司应支付的担保费为138750元，故对新兴公司要求仕达公司返还担保费46250元的诉讼请求，本院予以支持。关于仕达公司的反诉请求，首先，合同约定甲、乙任何一方不履行或不完全履行本合同项下的义务的，应当承担相应的违约责任并赔偿由此给对方造成的损失，该约定并未对违约金进行具体明确约定，故仕达公司需举证证明产生了实际损失，仕达公司主张新兴公司未将其自2013年发生的若干经济纠纷诉讼案件通知仕达公司构成违约，但仕达公司未就因此造成的实际损失举证证明；其次，仕达公司主张2016年以来新兴公司变更了公司信息，但上述公司变更并未发生在担保期间内。故对仕达公司的反诉请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）仕达融资担保有限公司返还原告（反诉被告）中国新兴建设开发有限责任公司反担保保证金30万元，于判决生效之日起7日内付清；二、被告（反诉原告）仕达融资担保有限公司返还原告（反诉被告）中国新兴建设开发有限责任公司担保费46250元，于判决生效之日起7日内付清；三、驳回原告（反诉被告）中国新兴建设开发有限责任公司的其他本诉请求；四、驳回被告（反诉原告）仕达融资担保有限公司的反诉请求。保全费5000元，由被告（反诉原告）仕达融资担保有限公司负担，于判决生效之日起7日内交纳。本诉案件受理费6494元，由被告（反诉原告）仕达融资担保有限公司负担，于判决生效之日起7日内交纳。反诉案件受理费4300元，由被告（反诉原告）仕达融资担保有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张 博人民陪审员  王金平人民陪审员  雷瑞芬二〇二〇年六月二十八日法官 助理  孙桂祖书 记 员  崔 倩