河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初2129号原告：郑州佳龙食品有限公司，住所地新郑市新港产业聚集区庆安南路西侧，社会统一信用代码：91410184077809668X。法定代表人：李远征，总经理。委托诉讼代理人：徐喜飞，河南安可睿律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：付弯玲，河南安可睿律师事务所实习律师（特别授权）。被告：王金芳，女，1971年3月4日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：高蒙蒙，北京市中创（郑州）律师事务所律师（一般代理）。委托诉讼代理人：马阳阳，北京市中创（郑州）律师事务所实习律师（一般代理）。原告郑州佳龙食品有限公司与被告王金芳劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑州佳龙食品有限公司的委托诉讼代理人徐喜飞和付弯玲，被告王金芳及其委托诉讼代理人高蒙蒙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑州佳龙食品有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法撤销新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字(2020)38号裁决书；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、原告依法每月按时向被告王金芳支付工资。根据王金芳2017年11月-2018年11月份的工资发放明细表可以证明，王金芳的平均工资为3334.92(有公司财务工资发放明细为证据)，而不是3776.25元。按实际平均工资计算，一次性伤残补偿金实际应为3334.92×7=23344.44元。1、新劳人仲案字(2020)38号裁决书对一次性伤残补偿金计算为26433.75元，与实际相差3089.31元，这不符合实际；2、新劳人仲案字(2020)38号裁决书对4个月停工留薪计算为15105元，与实际相差1765.32元。这不符合实际；二、根据《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，王金芳构成十级伤残，其一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应按上年度(也就是2018年)河南郑州城镇私营单位就业人员平均工资为基数计算。河南郑州城镇私营单位就业人员2018年平均工资49488元，月平均工资为4124元，而不是5346元。1、一次性工伤医疗补助金两种计算相差6843元；2、一次性伤残就业补助金两种计算相差6843元；三、通过以上陈述，新劳人仲案字(2020)38号裁决书裁决和实际相差18540.63元，这不符合实际，也损害了企业的合法利益。综上所述，新劳人仲案字(2020)38号裁决书在没有认真核实事实依据的情况下，裁决存在错误。故为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。本案在审理过程中，原告将其第一项诉讼请求变更为：请求将新劳人仲案字(2020)38号裁决书中确认的被告王金芳停工留薪期工资变更为13339.68元、一次性伤残补助金变更为23344.44元、一次性工伤医疗补助金变更为24744元、一次性伤残就业补助金变更为24744元。被告王金芳辩称：一、新郑市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月14日作出的新劳人仲字【2020】38号仲裁裁决书认定事实清楚、法律适用正确。被告于2013年10月4日到原告处从事摆料员工作，双方构成事实上的劳动关系，原告未给被告缴纳工伤保险。2018年11月16日早上被告在上班途中发生交通事故受伤，2019年9月25日郑州市人力资源和社会保障局认定被告受到的伤害为工伤，2020年1月9日郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告构成拾级伤残。《工伤保险条例》第六十二条的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。新郑市劳动人事争议仲裁委员会根据《工伤保险条例》及《河南省工伤保险条例》、《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》等相关法律规定，在查清事实的基础上，依法作出了新劳人仲字【2020】38号仲裁裁决书；二、新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲字【2020】38号仲裁裁决书根据王金芳银卡(62×××76)工资发放流水明细表认定王金芳2017年11月-2018年10月的月平均工资为3776.25元，依此标准计算一次性伤残补偿金、停工留薪工资依法有据，应当予以支持。《工伤保险条例》第三十七条第一款规定:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为:七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”;第六十一条规定:“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作受××前12个月平均月缴费工资。”《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定:“工资总额由下列六个部分组成:(一)计时工资:(二)计件工资;(三)奖金;(四)津贴和补贴:(五)加班加点工资;(六)特殊情况下支付的工资。”2018年11月16日早上，被告在上班途中发生交通事故受伤，2019年9月25日郑州市人力资源和社会保障局认定其受伤为工伤，2020年1月9日郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定其为拾级伤残。根据王金芳银行卡(62×××76)工资发放流水明细表显示:2017年11月工资3210元、2017年12月工资2568元、2018年1月工资3299元、2018年2月工资3133元、2018年3月工资4193元、2018年4月工资3160元、2018年5月工资2129元、2018年6月工资3644元、2018年7月工资4286元、2018年8月工资4794元、2018年9月工资4167元、2018年10月工资3820元，2018年2月7日与2018年3月15日分别发放2017年奖金1456元、1456元，故被告发生交通事故前12月的平均工资为3776.25元。综上，被告的一次性伤残补偿金为3776.25元×7个月=26433.755元，停工留薪工资为3776.25元×4个月=15105元;三、新劳人仲字【2020】38号仲裁裁决书认定的被告因事故伤害要求原告支付的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金依法有据，应当予以支持。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定:“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为:一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。”根据2019年12月12日被告与原告签署的《协议书》约定，双方于2019年11月5日终止劳动关系，即被告要求支付的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应以2018年度河南省职工月平均工资为基数进行计算。根据河南省人民政府网发布的《2018年河南省城镇单位平均工资数据》显示，2018年度河南省职工年平均工资为63174元，故被告要求支付的一次性工伤医疗补助金为63174元/12月×6月=31587元;伤残就业补助金为63174元/12月×6月=31587元。综上所述，新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲字【2020】38号仲裁裁决书根据《工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》及相关法律规定认定一次性伤残补偿金、停工留薪工资、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金依法有据，应当予以支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据上述有效证据，本院认定如下事实：原告郑州佳龙食品有限公司于2018年12月28日注册成立，经营范围为：生产销售方便食品、鱼制品、豆制品、肉制品、蔬菜制品；从事货物及技术的进出口业务等。被告王金芳于2013年10月4日到原告郑州佳龙食品有限公司工作，任摆料员，双方没有签订书面的劳动合同。被告在原告公司工作期间，原告一直没有为被告办理工伤保险手续并缴纳工伤保险费用。2018年11月16日早上，被告王金芳在上班途中发生交通事故受伤。被告王金芳受伤后在新郑市人民医院住院治疗6天，期间原告没有派人护理。被告垫付其住院期间的合理医疗费用共计4520.58元。2019年6月5日，新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字【2019】144号仲裁调解书，确认：申请人王金芳与被申请人郑州佳龙食品有限公司存在劳动关系。2019年9月25日，郑州市人力资源和社会保障局认定被告王金芳所受的伤害为工伤。2019年12月12日，原告郑州佳龙食品有限公司（甲方）与被告王金芳（乙方）签订了《协议书》一份，主要约定：1、双方共同确认，甲、乙双方之间的劳动关系于2019年11月5日终止；2、甲方一次性支付乙方劳动报酬、经济补偿金、年度奖金、未签订劳动合同双倍工资、社保费用等共计24000元。双方在《协议书》中还约定了其他的权利和义务。2020年1月9日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论确认被告王金芳所受的伤害构成拾级伤残。被告停工留薪期为自受伤之日起四个月整，鉴定费600元已由被告支付。后被告王金芳向新郑市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：被申请人郑州佳龙食品有限公司向申请人王金芳支付医疗费用7000元，护理费8423.2元，停工留薪期工资15084元，住院伙食费300元，营养费180元，交通费500元，后续治疗费暂计5000元，精神抚慰金3000元，一次性伤残补助金26397元，一次性工伤医疗补助金31587元及伤残就业补助金31857元，鉴定费600元，电车损失及吊车费用4000元，辅助器具费1000元，共134658.2元。新郑市劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2020年5月14日作出新劳人仲案字〔2020〕第38号仲裁裁决书，裁决：一、本仲裁裁决书生效之日起十日内，被申请人郑州佳龙食品有限公司一次性支付申请人王金芳医疗费4520.58元、鉴定费600元、住院期间护理费391.26元、住院伙食补助费120元、停工留薪期工资15105元、一次性伤残补助金26433.75元、一次性工伤医疗补助金31587元、一次性伤残就业补助金31587元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。后郑州佳龙食品有限公司不服该仲裁裁决，于2020年5月28日向本院提起诉讼。另查明：1、根据被告王金芳向本院提交的原告郑州佳龙食品有限公司为其发放工资的银行卡(卡号：62×××76)流水明细表显示:2017年11月工资3210元、2017年12月工资2568元、2018年1月工资3299元、2018年2月工资3133元、2018年3月工资4193元、2018年4月工资3160元、2018年5月工资2129元、2018年6月工资3644元、2018年7月工资4286元、2018年8月工资4794元、2018年9月工资4167元、2018年10月工资3820元，2018年2月7日与2018年3月15日分别发放2017年奖金1456元、1456元。故被告在发生交通事故前12月的平均工资为3776.25元；2、国务院《工伤保险条例》第二十九条规定“职工因工作遭受××进行治疗，享受工伤医疗待遇”；第三十一条规定“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”；第六十二条规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。《河南省工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；(二)劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金”。河南省人力资源和社会保障厅豫人社〔2017〕90号《关于进一步推进农民工参加工伤保险的意见》第八条规定“按照建设项目参保的农民工因工致残被鉴定为五至十级的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。农民工本人提出解除或者终止劳动关系时，按照规定由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”；3、根据河南省人民政府网发布的《2018年河南省城镇单位平均工资数据》显示，2018年度河南省城镇非私营就业单位职工年平均工资为63174元。以上事实，有原告向本院提交的王金芳工资明细表、河南省统计局公布的2018年河南省城镇私营单位分省辖市就业人员平均工资等证据，被告向本院提交的银行流水、郑州佳龙食品有限公司2018年终奖金发放方案等证据及原、被告的当庭陈述予以证实。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条、第五十九条之规定，当事人请求撤销仲裁裁决的，应当自收到裁决书之日起六个月内，向新郑市劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销，故原告郑州佳龙食品有限公司请求撤销新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字〔2020〕38号仲裁裁决，不属于本院的受案范围，本院依法不予处理。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，原告郑州佳龙食品有限公司应当参加工伤保险而没有为被告王金芳办理工伤保险手续并缴纳工伤保险费用，其应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准在王金芳发生工伤事故时向王金芳支付相关的费用。被告王金芳应享受的工伤保险待遇具体项目和标准应依法计算：（一）医疗费：被告住院期间的工伤医疗费已由其个人垫付。依据《社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第六十二条规定，原告应当支付被告的医疗费用4520.58元；（二）住院伙食补助费：依照《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，原告应当向被告支付住院治疗期间的伙食补助费。《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》(豫人社工伤[2012]1号)第一条第一项规定“工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费，直辖市副省级城市和省会城市:25元/天/人;其他地区:20元/天/人。”被告受伤后住院6天，因此原告应当向被告支付住院伙食补助费120元(20元/天×6天)；（三）护理费：被告王金芳住院期间被申请人没有派人护理。依据《工伤保险条例》第三十三条第三款、《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》(豫人社工伤(2012)15号)第十六条规定:“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40％的标准按月发给陪护费。”新郑市2017年度在岗职工月平均工资为4890.75元。原告应当支付被告住院期间护理费为391.26元(4890.75元×40％30天×6天)；（四）停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，原告应当文付被告停工留期工资为15105元(3776.25元/月×4个月)；（五）一次性伤残补助金：《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十一条规定，本人工资是指其因工作遭受事故伤害前12个月的平均月缴费工资。因此，原告应当向被告支付一次性伤残补助金26433.75元(3776.25元×7个月)；（六）一次性工伤医疗补助金：依据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，原告应当向被告支付一次性工伤医疗补助金。被告一次性工伤医疗补助金应以2018年度河南省城镇非私营就业单位职工年平均工资63174元为标准，计算6个月，应为31587元；（七）一次性伤残就业补助金：依据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，原告应当向被告支付一次性伤残就业补助金。被告一次性伤残就业补助金应以2018年度河南省城镇非私营就业单位职工年平均工资63174元为标准，计算6个月，应为31587元；（八）鉴定费：依据《社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第六十二条规定，原告应当支付被告的鉴定费600元。综上，被告王金芳应享受的工伤保险待遇费用共计为110344.59元。关于原告郑州佳龙食品有限公司请求将新劳人仲案字【2020】第38号仲裁裁决书中确认的被告王金芳停工留薪期工资变更为13339.68元、一次性伤残补助金变更为23344.44元、一次性工伤医疗补助金变更为24744元、一次性伤残就业补助金变更为24744元的问题，《工伤保险条例》第六十一条规定，工资总额是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资等部分。原告郑州佳龙食品有限公司主张王金芳2017年11月-2018年11月份的平均工资为3334.92元，仅是依据其为原告发放的计时工资或计件工资，而没有包括奖金、津贴和补贴、加班加点工资等部分，因此，对原告的该部分请求依法不予支持；而对于原告郑州佳龙食品有限公司主张其属于私营企业，并要求对被告王金芳的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准按照河南省统计局2019年6月5日公布的2018年河南省郑州市城镇私营单位分省辖市就业人员平均工资49488元计算的问题，依据国务院《工伤保险条例》和《河南省工伤保险条例》的相关规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，而并非以城镇私营单位分省辖市就业人员平均工资为标准计算的，故对原告的该项主张依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第二十九条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十五条、第六十一条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国仲裁法》第五十八条、第五十九条，参照《河南省工伤保险条例》第二十三条、第二十六条、第二十七条及《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：一、原告郑州佳龙食品有限公司应自本判决生效后十日内支付被告王金芳医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费等各项工伤保险待遇费用，共计110344.59元。二、驳回原告郑州佳龙食品有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由原告郑州佳龙食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  高安民二〇二〇年六月十八日书记员  李明展