青海省河南蒙古族自治县人民法院   民事判决书   （2020）青2324民初37号   原告：卢世龙，男，1986年11月1日出生，汉族，住青海省西宁市。   委托诉讼代理人：祁满春，青海卫方律师事务所律师。   被告：河南县苏勒德砂石开发有限公司，住所地青海省河南蒙古族自治县优干宁镇泽雄村。   法定代表人：才让措毛，该公司董事长。   委托诉讼代理人：江巴，男，1967年4月15日出生，藏族，现住青海省河南蒙古族自治县。   委托诉讼代理人：才项三智，男，1989年7月1日出生，蒙古族，住青海省河南蒙古族自治县。   被告：泽巴足，男，1984年5月1日出生，藏族，现住青海省河南蒙古族自治县。   原告卢世龙与被告河南县苏勒德砂石开发有限公司、泽巴足建设工程合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卢世龙及其委托诉讼代理人祁满春，被告河南县苏勒德砂石开发有限公司委托代理人江巴、才项三智，被告泽巴足到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告卢世龙向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付工程款556040.5元；2.判令被告向原告按3‰承担自2019年10月20日至2020年5月12日违约金329947.5元及实际付清为止的违约金；3.判令被告向原告支付后期施工费用100000元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月8日原告卢世龙与被告泽巴足签订合同书，约定由原告对被告的位于河南县苏勒德砂石场爆破作业，其中包含石料厂爆破区域钻孔作业、民用爆破物品购买及手续办理、爆破设计方案编写、爆破作业。合同约定爆破单价为：10.5/m。合同期限为一年。同时合同还约定“甲方如未能按时向乙方支付爆破工程款和材料款，产生逾期情况，甲方应每日向乙方支付所欠累计总金额3‰违约金。”合同签订后原告卢世龙于2019年4月18日进驻河南县苏勒德石料场进行爆破作业，期间共爆破二次，爆破石料约66861方，二次爆破完毕后，原告卢世龙带领工人持续施工，在石料场爆破区域进行钻孔作业，准备进行再次爆破，因被告不支付爆破工程款，无奈原告于2019年10月20日撤场，期间产生工人工资、设备租赁费等费用100000元。总计金额为985988元。经原告多次催要后被告仅支付材料款146000元，其余款项未结算及支付。   原告在庭审中依法提交了如下证据：   1.合同书一份，证明原告与被告泽巴足签订合同书，对施工范围、价款、违约责任等约定的事实；   2.授权委托书一份，证明被告河南县苏勒德砂石开发有限公司授权该公司股东泽巴足代表公司同原告签订施工合同的事实；   3.青海省河南县苏勒德砂石开发有限公司测绘资质证，证明由原告同被告泽巴足、河南县苏勒德砂石开发有限公司股东江巴及生产方代表唐某11对涉案开采的砂石方量聘请测绘公司测绘进行协商达成一致意见的事实；   4.青海省河南县苏勒德砂石开发有限公司土方量核算成果表，证明经青海正和测绘有限责任公司于2019年12月19日对已挖出的砂石料进行测量核算总方量为56266方的事实；   5.河南县苏勒德砂石开发有限公司石料出料单864张，证明经原告爆破后被告河南县苏勒德砂石开发有限公司从2019年7月30日至9月28日共计销售出石料10595方的事实；   6.爆破设备租赁合同，证明原告租赁的爆破设备每月租赁费用为16000元的事实；   7.工资表及考勤表，证明第二次爆破后2019年8月15日至2019年10月17日（撤场）期间2个月的工人工资为56000元的事实；   8.光盘一张，证明原告施工前场地无开采砂石料，原告施工期间因被告原因耽误施工，被告不按合同约定支付劳务费导致原告撤场及后期施工费用100000元的事实。   9.证人赵某证言，证明2019年4月原告进场前该施工地未开采砂石料的事实。   被告河南县苏勒德砂石开发有限公司辩称，原告的诉讼请求不符合实际，双方于2019年3月8日签订爆破协议后，因原告未能按时办理爆破审批手续耽误了施工时间，被告从5月初至7月下旬自行生产了砂石料40227.07方。原告的爆破手续审批下来后，原告分别于2019年7月28日、2019年8月14日两次爆破作业，两次大约能生产砂石料23400方，协议明确约定每一方石料爆破价为10.5元，共计245700元。被告公司已向原告支付146000元，另在合同期间被告向原告支付加油费用9735元。综上，被告实际尚欠89965元。   被告泽巴足辩称：原告所说不属实，被告不予认可，测量表记载的砂石料中包含被告自行生产的部分。   被告方在庭审中依法提交了如下证据：   1.合同书一份，证明双方当事人签订石料场爆破作业合同的事实；   2.青海省河南县苏勒德砂石开发有限公司土方量核算成果表；证明经青海正和测绘有限责任公司于2019年12月19日对已挖出的砂石料进行测量核算总方量为56266方的事实；   3.中国农业银行业务凭证三张，证明被告向原告支付工程款146000元的事实；   4.车辆加油票据7张，证明原告施工期间被告方给原告车辆加油费共计9735元的事实；   5.被告和证人唐某证言，证明2019年7月29日原告爆破作业施工前被告自行生产了砂石料40227.07方的事实；   6.测绘鉴定费用发票一张，证明被告方支付鉴定费5000元的事实。   经庭审举证、质证，原、被告对下列证据没有异议，本院予以确认：   1.合同书；2.授权委托书；3.青海省河南县苏勒德砂石开发有限公司土方量核算成果表；4.青海省河南县苏勒德砂石开发有限公司测绘资质证；5.出料单864张；6.汇款凭证1份；7.加油票7张。   对原、被告提供的下列证据持相互有异议，本院评判如下：   1.原告提供的爆破设备租赁合同一份。该合同是原告为了实施爆破作业，与设备租赁方签订的租赁设备合同，该合同与被告方没有利害关系，在本案中本院不予确认。   2.原告提供的光盘一张（包含小视频6段，电话录音5段，图片1张）。经查，2019年3月8日签订合同前施工场地无开采石料，不能证明2019年7月28日未实施爆破作业前的场地状况，本院不予采纳。   3.原告提供的工资表及考勤表。经查，花名册是原告支付自己施工人员的工资花名册，原告准备第三次爆破打炮钻孔实施作业后，原告未提供其他证据印证未能实施第三次爆破作业的原因在于被告方的证据，10月17日原告实施爆破作业工人撤场，爆破作业施工工资应由原告自行承担，本院不予支持。   4.原告证人赵某的证言能够证实2019年4月原告施工作业人员进场时施工地未开采砂石料的事实，与被告方的陈述吻合，本院予以确认。   5.被告方提供的5张人工挖机生产的测量砂石料40227.07方，被告持有异议，经查，原告于2019年7月28日实施第一次爆破作业，因施工地是露天开采，原、被告合同签订期间，被告方人工挖机开采砂石料，2019年7月29日经证人唐某与被告方测量为40227.07方，被告方自己挖的砂石料库存和原告爆破作业产生的砂石料堆放在一起，现无法测量人工挖机产生的砂石料方，该测量虽不是有资质机构鉴定的测量方，但证实被告方人工挖机的生产砂石料测量方，本院予以确认。   6.被告证人唐某证词，证实2019年7月29日经测量被告方人工挖机生产的砂石料为40227.07方，本院予以确认。   本院经审理认定事实如下：2019年3月8日原告卢世龙与被告河南县苏勒德砂石开发有限公司、被告泽巴足签订黄南州河南县苏勒德石料场爆破作业《合同书》，双方约定：石料场爆破区域钻孔作业、民用爆炸物品购买及手续、爆破作业手续办理、爆破设计方案编写、爆破作业；爆破单价为10.50元/m，双方按实际产生的票据进行结算支付，被告如未能按时向施工方支付爆破工程款和材料款，产生逾期情况，则每日向原告支付所欠累计金额按3‰支付违约金。合同期限为2019年3月8日至2020年3月8日。双方签订合同后，原告未能及时办理爆破审批手续，被告河南县苏勒德砂石开发有限公司从5月初至7月下旬自行生产了砂石料40227.07方。2019年7月28日、2019年8月14日原告分两次实施爆破作业，后原告准备第三次爆破打炮钻孔实施作业后，未能实施第三次爆破作业，10月17日实施作业工人撤场。2019年12月15日经青海正和测绘有限公司鉴定结算测量为56266方。测量前被告河南县苏勒德砂石开发有限公司已对外销售10595方砂石料。原告施工期间被告已支付146000元及加油费9735元，被告方向原告共支付155735元。   本院认为，本案的争议焦点为：一、原告爆破作业生产的砂石料总量如何计算问题；二、违约金和后期施工费是否应得到支持。   关于原告爆破作业生产的砂石料总量如何计算问题方面。原告卢世龙与被告河南县苏勒德砂石开发有限公司、被告泽巴足签订黄南州河南县苏勒德石料场爆破作业《合同书》，并进行施工作业。案涉工程经双方协商由青海正和测绘有限公司于2019年12月19日鉴定结算测量为56266方，该测量前被告河南县苏勒德砂石开发有限公司已对外销售10595方，另外，2019年7月28日原告未实施爆破作业之前被告黄南州河南县苏勒德砂石开发有限公司自行生产的砂石料40227.07方。综上，经鉴定测算的砂石料56266方，被告已出售砂石料10595方，总的砂石料为66861方，其中扣除被告自行生产的砂石料40227.07方，原告爆破生产的砂石料26633.93方。故本院认定原告爆破作业生产的砂石料总量为26633.93方。   关于违约金和后期施工费是否应得到支持方面。原告提出要求被告支付后期费用100000元方面只提供原告施工人员花名册之外，未提供其他证据加以证明的证据，故其应承担举证不能的法律后果；原告在诉讼中陈述被告未按合同支付相应的爆破作业款，要求被告承担违约金，现有证据不能认定被告方有违约行为，原告未提供证据证明被告方未按履行合同义务致使原告停工的证据及双方按实际产生的票据进行结算的约定，被告方未能出售库存砂石料，当地政府考虑工程质量要求每年10月份停止施工作业，故原告提出被告支付违约金的请求，本院不予支持。被告对自己的行为不负责任使原人工挖机生产的砂石料上堆放爆破作业产生的砂石料，致使原告爆破作业产生的砂石料无法准确测算，该结算测量鉴定费5000元应由被告方承担。   综上，原告爆破作业生产的砂石料总量为26633.93方，按照合同约定的每方10.5元计算，被告方应向原告支付砂石料款279656.26元，扣除被告已支付的砂石款146000元及支付加油款9735元，被告实际尚欠砂石款123921.26元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十九条、第二十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：   一、被告河南县苏勒德砂石开发有限公司、泽巴足共同向原告支付砂石料工程款123921.26元。   二、驳回原告其他诉讼请求。   （以上给付款项于本判决书生效后十日内一次性付清）。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2778元，减半收取1389元，由被告负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省黄南藏族自治州中级人民法院。   审 判 员 仁 青 措     二〇二〇年六月二十九日   法官助理 包 文 娣   书 记 员 公保才旦