江西省抚州市临川区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1002民初4650号原告：嵇慧金，女，1969年9月15日出生，汉族，住江西省抚州市临川区。委托诉讼代理人：谢进，江西利群律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。被告：芦金香，女，1955年5月3日出生，汉族，住江西省抚州市临川区。被告：饶建祥，男，1967年8月19日出生，汉族，住江西省抚州市临川区。委托诉讼代理人：陈功，江西三松律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。被告：周勤芳，男，1969年10月1日出生，汉族，住江西省抚州市临川区。原告嵇慧金诉被告芦金香、饶建祥、周勤芳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，被告芦金香、饶建祥提供书面申请要求对其伤残等级进行鉴定。鉴定完成后，被告芦金香申请追加周勤芳为本案被告，本院审查后予以准许，并依法由审判员张耀适用简易程序公开开庭进行了审理。原告嵇慧金及其委托诉讼代理人谢进，被告芦金香、饶建祥的委托诉讼代理人陈功、周勤芳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告嵇慧金向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项经济损失193149元；2.本案诉讼费由被告方承担。诉讼过程中，原告增加其第一项诉讼请求为，判令被告赔偿原告各项经济损失194968.27元。事实和理由：2019年4月29日，被告芦金香在临川区上顿渡镇东殿村建新房，由包工头饶建祥承包建房，当天包工头饶建祥雇请原告嵇慧金在二楼拉水泥灰。水泥灰由吊机用板车吊上二楼，然后由原告解开板车上的吊钩，由于两被告建房的安全措施不到位和吊机工的操作失误，致使原告在一次解板车吊钩时，板车吊钩没有完全解开就被吊机工把板车吊起，原告来不及躲开，被板车把手从二楼撞落到一楼受伤。原告先被送入临川区第一人民医院治疗一天后，又被转到抚州市第一人民医院维续治疗。经医生检查诊断为腰3椎体爆裂性骨折、腰二三四椎体横突骨折、腰5椎体椎弓根骨折、腰5椎体以上滑脱、两肺挫伤。医疗费用总计花费73750元。仅被告芦金香支付62500元后，就拒绝付费，原告多次要求两被告赔偿损夫，但被告均置之不理。无奈，原告只有依法向贵院提起诉讼，恳请贵院依法支持原告的诉讼请求。被告芦金香辩称，原告摔倒我不知道，我已经支付了73000元给原告，不是原告所说的62500元，我也不认识原告，我问原告为什么摔倒，原告开始说是因为吊机，原告摔倒的时候眼镜也碎了，我问她为什么带眼镜，原告说眼睛看不见远处；原告要求我承担194968.27元，我没有钱支付。被告饶建祥辩称，1、被告饶建祥并非涉案房屋包工头，只是工地泥工；2、原告与被告芦金香达成赔偿协议，约定本次事故全部责任由被告芦金香承担，原告再次提起诉讼要求被告二承担责任，违反协议约定；3、即使认为被告二需要承担责任，也应当按照过错比例承担；4、原告诉请的后续治疗费15000元没有事实和法律依据。被告周勤芳辩称，我只是做事的人，没有责任，我不承担责任，至于谁负责由法院判决，原告事实与理由不属实，板车当时没有摔下去，原告不可能被板车手撞落到二楼，板车先摔下去，原告过了一两分钟才掉下来；我对赔偿金额没有意见，原告和芦金香调解好了，我是饶建祥请我去做事，原告要求赔偿和我没关系，我开吊机也没有失误，我在三楼，原告在二楼，饶建祥让我把吊机装到3楼，第一车石灰吊完后，到第二车饶建祥到一楼拿皮管洒水，我在三楼继续吊，当时原告在二楼，把装了石灰的板车拉进来，当时原告说从来没有拉过灰，我听到另一个人让她拉过去就是，这个人是谁我不知道，原告把板车拉进来以后，我问原告说放不放吊机，原告说放下来，我就放下去，我看见原告把吊机钩子和板车解开了，我准备抽烟，之后就听到砰的一声，板车就掉下去了，过了一两分钟，原告就掉下去了，饶建祥在楼下也看见了，我老婆在楼下也看见了，之后饶建祥打了芦金香电话，说有人从楼上摔下来，饶建祥让师傅和他一起把原告送到医院，之后的事情我就不清楚了；饶建祥请我和我老婆做事的工资是350元/天，我负责吊机，我老婆负责捡砖，工资要等饶建祥拿到房东的钱才给。原告嵇慧金为支持其诉讼请求，向本院提供的证据有：一、原告的身份证复印件，被告一和被告二的身份信息，拟证明：原被告的主体资格。被告芦金香的质证意见为，我看不清楚。被告饶建祥的质证意见为，无异议。被告周勤芳的质证意见为，我不认识。二、原告的户口本复印件，拟证明：原告系城镇户口。被告芦金香的质证意见为，我不认识。被告饶建祥的质证意见为，无异议。被告周勤芳的质证意见为，我不认识。三、入院记录复印件、出院记录复印件、用药清单复印件、疾病诊断证明复印件，拟证明：1、原告住院共计50天，期间花费医疗费73750元，目前没有住院发票，因为很多费用都由芦金香垫付，发票都在芦金香处，原告只有预缴费用收据1万多元，院方说要求提供预缴费用的所有票据，才能提供总费用票据；2、证明原告自行支付医药费11675.07元。被告芦金香的质证意见为，我不认识，但我给原告支付了73000多元，至于有多少钱只能回去问我女婿“范正荣”，这些钱和票据大部分都是他管。被告饶建祥的质证意见为，对原告住院的天数无异议，对住院所花费的医疗费，因为清单较多且不是全部清单，无法核实，待原告提供全部发票后，由法院核实。被告周勤芳的质证意见为，我不认识这些票，我不在场。原告补充说明：芦金香垫付了62500元医药费。四、抚州金田司法鉴定意见书复印件及鉴定费发票复印件，拟证明：原告第一次鉴定时支付鉴定费700元。被告芦金香的质证意见为，我不认可鉴定费。被告饶建祥的质证意见为，对于第一次鉴定费700元与原告对被告二的诉请没有关联，被告二不承担赔偿责任，第一次鉴定是原告自行鉴定，没有经过双方共同选定或者法院选定，本次鉴定费用不应由被告二承担。被告周勤芳的质证意见为，与我无关。五、鉴定书一份，拟证明：原告伤残程度为9级。被告芦金香的质证意见为，我不认识。被告饶建祥的质证意见为，对鉴定意见的真实性和合法性无异议，但与被告二无关联。被告周勤芳的质证意见为，我不认识，但我看原告和正常人一样。六、原告与芦金香签订的协议书一份，拟证明：原告系被告一、被告二雇请从事建房作业工作，并在工作过程中受伤的事实。被告芦金香的质证意见为，没有这份协议书。被告饶建祥的质证意见为，对协议书的真实性和合法性无异议，对关联性有异议，这份协议恰好能够证明嵇慧金是帮芦金香建新房，芦金香答应承担全部责任，与被告二无关。被告周勤芳的质证意见为，签订这份协议书的时候我不在场，原告进医院后我就再也没有去做事，也没有和他们见过面，对于协议书上说我操作失误我不认可，协议书内容如何书写我也不清楚。原告补充说明，2019年4月29日我摔伤当天，饶建祥、芦金香、尧梅花、蔡友兰、万春华都在场，我老公把协议内容写好后，由他们分别签订，其他没有人在场，当时是芦金香到医院交钱的时候，一起来签的。被告芦金香、饶建祥、周勤芳均未向本院提供证据。依据上述原告提供的证据及双方的相互质证意见，本院认证如下：原告提供的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五的真实性，被告芦金香、周勤芳虽未确认，但并未提出实质性的异议，故本院对其真实性予以确认。对于原告提供的证据六的真实性，被告芦金香虽未确认，但未提出明确的反驳意见，亦未提交相反的证据，庭审后亦未申请对该协议中其本人签名的笔迹进行鉴定，故本院对该证据的真实性予以确认。依据上述有效证据及原、被告的当庭陈述，可认定以下案件事实：2019年4月，被告芦金香因建造自家新房，将砌墙、粉刷、盖屋盖顶等工程承包给被告饶建祥，但双方未签订书面合同。2019年4月26日，被告饶建祥雇请包括原告嵇慧金、被告周勤芳在内的其他工人进场施工。原告嵇慧金在涉案工地做小工，报酬按照每天120元计算；被告周勤芳在涉案工地负责用吊机运送砖、石灰等施工材料。2019年4月29日上午，被告周勤芳开吊机运送石灰到二楼，原告嵇慧金在解开板车的挂钩时，突然失控，其与板车从二楼摔下。受伤后，原告即被送往抚州市临川区第一人民医院住院治疗。当天下午，原告丈夫与被告芦金香、饶建祥等人对事故进行协商沟通，后出具《芦金香与嵇慧金治疗协议》，主要内容为“2019年4月29日，嵇慧金帮芦金香家建新房，因吊机操作工操作失误，吊机把嵇慧金从二楼坠落到地面，使她腰椎严重受伤，四个腰椎骨折，不能行走，住院卧床治疗，芦金香答应承担全部责任，负责所有治疗费，直到嵇慧金腰椎治好为止。协议人：甲方芦金香，乙方嵇慧金，见证人：饶建祥、尧梅花、蔡友兰、万春华。”2019年4月30日原告转院至抚州市第一人民医院，2019年6月18日出院，出院诊断为：1.腰3椎体爆裂性骨折，2.腰2、3、4椎体横突骨折，3.腰5椎体椎弓根骨折，4.腰5椎体以上滑脱，5.两肺挫伤。原告在抚州市临川区第一人民医院住院1天，花费医疗费4152.61元；在抚州市第一人民医院住院49天，花费医疗费73742.41元。2019年7月30日及2019年8月16日，原告到抚州市第一人民医院复诊，共花费医疗费425.07元。2019年7月31日，原告自行到抚州金田法医学司法鉴定所进行鉴定，2019年8月2日，抚州金田法医学司法鉴定所出具鉴定意见为：被鉴定人嵇慧金伤残程度评定为九级，花费鉴定费700元。事后双方虽协商赔偿事宜，但协商未果，原告遂诉至本院。诉讼过程中，被告芦金香、饶建祥申请重新鉴定，2019年11月28日，江西天剑司法鉴定中心出具鉴定意见：被鉴定人嵇慧金的损伤评定为九级伤残。关于原告摔伤的具体经过，原告陈述“2019年4月29日早上8点左右饶建祥让我去芦金香房子做事，我到芦金香房子后，在那里搬砖和拉灰，当时在做第三楼，我在二楼接砖、提灰，石灰到二楼的时候，饶建祥让我接进去，我接了，饶建祥让吊机工把吊机放下来，我把灰拉进去后，正在解钩，楼上突然放下来把手，我就掉下去了”被告饶建祥陈述“2019年4月29日，我大概6点多到工地上……江南平、饶辉亭、蔡金喜、黄健华等泥工师傅都在二楼砌墙，周勤芳用吊机把灰拉到二楼，我就在楼下喊了一句：‘谁把灰拉进去一下’，江南平就说：‘拉一下就是’，然后嵇慧金就去拉板车。她当时把板车的钩解下来了，把板车往里面拉，不知道怎么回事板车没拉进去，板车连带灰一起砸下来了，我听见声音就赶紧往楼上看，看到嵇慧金还在二楼，过了一两分钟她才跌下了……”被告周勤芳陈述“4月29日7点我就到了芦金香房子，准备做事，之后饶建祥也来了，饶建祥说今天有5、6个师傅，让我去三楼吊石灰，他准备砌墙，另一个师傅在二楼砌墙，我上到3楼后，因为小工没来，饶建祥就自己到二楼吊灰，7点半的时候嵇慧金和其他师傅都来了，到了2楼，2楼当时有3、4个师傅，名字我不知道，这些人是饶建祥叫来的，第二车石灰吊到2楼，师傅和小工就上来了，有一个师傅说灰上来了，把灰拉上来，但没有人拉，嵇慧金说我不会拉，另一个师傅说灰也不会拉，拉进来就是，然后嵇慧金就过来拉了，有个人把板车拉进去了，我听到嵇慧金说把吊机放下去，我看到钩子晃到前面了，我知道解开了，我准备抽烟，之后听到砰的一声板车掉下去了，过了一两分钟嵇慧金就掉下来了……”。关于原告在抚州市临川区第一人民医院住院期间被告芦金香垫付医疗费情况，原告陈述“……签的时候芦金香也支付了医药费，具体多少我不清楚，芦金香和我老公一起给我办了转院手续，医药费票据由谁管我不知道”，被告芦金香陈述“在县医院交了4000多元，……”；关于原告在抚州市第一人民医院住院期间被告芦金香垫付医疗费情况，原告陈述“芦金香总共支付了62500元，饶建祥和周勤芳一分钱没有出，62500元是经过医药费清单计算所得，减去我自己垫付的11675.07元（包括住院、医疗、门诊）。”被告芦金香陈述“……但嵇慧金说要转院去抚州市第一人民医院，我就送了她去，当天交了2万多元，后来做手术又交了2万多元，具体金额是我女婿交的，我记不清楚，交完钱的发票一部分在我女婿手里，一部分在我儿子手里，具体交了我记不清楚”、“我已经支付了73000元给原告，不是原告所说的62500元”、“但我给原告支付了73000多元，至于有多少钱只能回去问我女婿‘范正荣’，这些钱和票据大部分都是他管。”诉讼过程中，被告芦金香未向本院提供其垫付医药费的相关证据。关于签订涉案《芦金香与嵇慧金治疗协议》的情况，原告陈述“协议书是我老公万春华和芦金香、其他几个见证人签的，签的时候芦金香也支付了医药费……”被告芦金香陈述“嵇慧金老公是下午4点来的，之后嵇慧金要求转院，但县医院说这里也可以做手术，不同意嵇慧金转院，只能出院，嵇慧金担心我之后不负责后续的医药费，就让她老公万春华起草了协议书，我就签了字……”被告饶建祥陈述“关于赔偿协议，我不清楚具体的过程，只是知道有这么这一份协议……”被告周勤芳陈述“签订这份协议书的时候我不在场……”。本院认为，本案的争议焦点是：一、原被告之间的法律关系；二、原告实际的经济损失；三、原、被告在本案事故中的过错责任大小。（一）关于焦点一，被告饶建祥辩称“本案并不存在用人单位，不存在有雇佣关系，而是存在个人劳务关系，本案中接受劳务的是被告一，不是被告二”“我自己只是做泥工，顺便帮忙做下别的事情，……不存在包工的问题。”但结合庭审查明的事实，本院认为，原告嵇慧金、被告周勤芳系应被告饶建祥的要求，为其与被告芦金香达成的承包协议进行施工，并按天计算报酬，双方虽无书面的劳务合同，但并不影响本案原告嵇慧金、被告周勤芳系按照被告饶建祥的要求提供劳务的事实认定，因此，原告嵇慧金、被告周勤芳与被告饶建祥分别形成雇佣关系，被告饶建祥与被告芦金香形成承揽关系。（二）关于焦点二，结合涉案证据及当事人的陈述，认定原告的经济损失如下：1、医疗费。结合原告提供的抚州市临川区第一人民医院及抚州市第一人民医院住院病人费用明细汇总及出院后复诊的费用发票，故本院依法认定原告因此次受伤产生的医疗费为78320.09元（4152.61元+73742.41元+425.07元=78320.09元）。对于原告在诉请中，将其在抚州市临川区第一人民医院及抚州市第一人民医院住院期间被告芦金香已垫付的医药费提前予以扣减，但考虑本案存在过错责任认定，故本院将在后文中对各方过错责任明确后再根据实际予以扣减。2、后续治疗费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告主张的后续治疗费，抚州市第一人民医院虽在疾病诊断证明书中医师意见处有载明“取内固定费用约15000左右”但该疾病诊断证明亦载明“约术后1年可酌情取出内固定物。”考虑到该费用只是预估，且存在酌情的情况，而非确定必然发生，故原告可以待实际发生后另行主张权利。3、营养费。根据原告受伤住院50天的实际，故本院依法认定原告营养费为30元/天×50天=1500元。4、住院伙食补助费。根据原告受伤住院50天的实际，故本院依法认定原告住院伙食补助费为30元/天×50天=1500元。5、护理费。从原告提供的疾病证明书及出院记录上看，原告应属于受伤后暂时丧失生活自理能力，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”，结合原告住院50天的实际，参照2019年统计的江西省就业人员“居民服务、修理和其他服务业”在岗职工年平均工资48994元的标准计算，故本院依法认定原告护理费为134.2×50天=6710元。6、误工费。因庭审已查明原告在工地做小工的报酬收入情况，故其误工工资应按已查明的120元/天计算。对于误工时间，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，结合原告实际，应从2019年4月29日计算至2019年8月1日即94天。故本院依法认定原告误工费为120元/天×94天=11280元。7、残疾赔偿金。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”因原告属于城镇居民，故本院依法认定原告残疾赔偿金为33819元/年×20年×20%=135276元。8、精神损害抚慰金。原告及其家人确因此次事故而遭受一定的精神创伤和痛苦，但考虑到事故发生原告自身亦存在过错，且本案事故发生后被告芦金香亦垫付了大部分的医疗费，故本院酌定原告精神损害抚慰金为6000元。9、交通费。原告方虽没有提供相关证据，但考虑到治疗期间原告及其家人必然会产生相关费用,故本院酌定原告交通费为300元。10、鉴定费。结合原告提供的鉴定费发票，故本院依法认定原告鉴定费700元。综上所述，原告已实际产生的经济损失：78320.09元+1500元+1500元+6710元+11280元+135276元+6000元+300元+700元=241586.09元。（三）关于焦点三。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告嵇慧金作为完全民事行为能力人，在一定高度房屋提供劳务时，明知具有一定的危险性，但自身未尽到谨慎合理地安全注意义务，其自身存在明显的过失，应当对自身损害承担适当的责任，本院认为以25%为宜即241586.09元×25%≈60396.52元。被告饶建祥作为原告嵇慧金与被告周勤芳的雇主，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”现其雇员在从事雇佣活动中遭受另一雇员损害，雇主应当承担赔偿责任，结合本案实际，本院认为以40%为宜即241586.09元×40%≈96634.44元；被告周勤芳作为吊机的操作者,并未取得相应的资质,其在未确保安全的情况下进行作业，致使原告失控坠落，存在重大过失，应承担连带赔偿责任。对于被告芦金香，作为与被告饶建祥之间承揽合同的定作人，对承揽人的承揽活动有监督的权利，同时亦有善意提示的附随义务，但其未予监督，亦未给承包人提供安全的生产条件，亦应当承担相应的赔偿责任，本院认为以35%为宜即241586.09元×35%≈84555.13元。对于被告芦金香提出的已垫付医药费73000多元，因其未提供证据证明，应承担举证不力的法律后果，现原告自认其已垫付医药费4152.61元+62500元=66652.61元，故本院对该66652.61元金额予以扣减，即被告芦金香应承担的赔偿费用为84555.13元-66652.61元=17902.52元。关于涉案《芦金香与嵇慧金治疗协议》，被告饶建祥辩称“原告与被告芦金香达成赔偿协议，约定本次事故全部责任由被告芦金香承担，原告再次提起诉讼要求被告二承担责任，违反协议约定”，但从协议的名称及双方签订协议的时间、内容可知，该协议系对原告受伤后如何支付医疗费的约定，并非赔偿协议，故本院对被告饶建祥的该辩称不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告芦金香于本判决生效后十日内一次性赔偿原告嵇慧金各项损失人民币17902.52元。二、被告饶建祥于本判决生效后十日内一次性赔偿原告嵇慧金各项损失人民币96634.44元，被告周勤芳对被告饶建祥的上述赔偿款承担连带清偿责任。三、驳回原告嵇慧金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4164元减半收取2082元，由原告嵇慧金负担520.5元，被告芦金香负担728.7元，被告饶建祥、周勤芳负担832.8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，向抚州市中级人民法院交纳上诉案件受理费（交纳上诉案件受理费账号：14×××29，户名：江西省抚州市中级人民法院，开户行：中国农业银行抚州抚河支行）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人不履行，对方当事人可依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在二年内向本院申请执行。审判员 张 耀二〇二〇年六月十日书记员 许紫宸