上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初91984号原告：蒋志琴，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：陈雁华，上海汉盛律师事务所律师。被告：张旭，住上海市浦东新区。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：朱晟祺，上海市中天阳律师事务所律师。原告蒋志琴诉被告张旭、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称人民保险上海市分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月29日公开开庭进行了审理。原告蒋志琴的委托诉讼代理人陈雁华，被告张旭、被告人民保险上海市分公司的委托诉讼代理人朱晟祺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒋志琴向本院提出诉讼请求：1.对于原告下列损失：医疗费110,318.33元、住院伙食补助费2,412元、营养费4,800元(40元/天×120天)、护理费14,130.63元【2,550元+3,373元/月÷30天×(120天-17天)】、误工费18,270元(2,610元/月×7个月)、交通费533元、残疾辅助器具费1,636元、残疾赔偿金132,507元(73,615元/年×18年×10%)、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,850元、电动车维修费1,300元、律师费15,000元、住院日用品费用352.77元，由被告人民保险上海市分公司先在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，超出交强险部分由被告人民保险上海市分公司在商业险责任限额范围内赔偿，不足或不属于保险理赔范围部分由被告张旭赔偿；2.本案诉讼费由被告张旭承担。事实与理由：2018年11月28日14时18分许，被告张旭驾驶牌号为沪A0XXXX小型客车在本市浦东新区华东路来安路南0米处，因违反车辆让行规定，与驾驶电动自行车的原告相撞，造成原告人伤车损。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告张旭承担事故全部责任。涉案车辆在被告人民保险上海市分公司处分别投保了交强险和商业三者险。事发后，原告被送至上海中医药大学附属曙光医院治疗。2019年6月10日，经上海恒量医学交流服务中心司法鉴定所鉴定，原告构成XXX伤残，给予休息6个月、护理3个月、营养3个月，择期取内固定休息1个月、护理1个月、营养1个月。被告张旭辩称，对事发经过及责任认定没有异议。肇事车辆在被告人民保险上海市分公司处投保了交强险及商业险，商业险为100万元，不计免赔，事发在保险期间内。原告主张的律师费金额过高，同意支付3,000元。同意负担住院日用品费用352.77元。其他同保险公司的意见。被告人民保险上海市分公司辩称，对事发经过及责任认定有异议。肇事车辆在被告人民保险上海市分公司处投保了交强险及商业险，商业险为100万元，不计免赔，事发在保险期间内。对各项赔偿项目，医疗费由法院审核;住院伙食补助费认可16天按照20元/天计算;营养费认可30元/天计算120天;护理费认可住院期间的17天计2,550元，出院后的103天按照40元/天计算；误工费不认可，原告已经达到退休年龄，且事发后原告没有继续工作；交通费不认可,与治疗无关；残疾辅助器具费由法院依法判决；残疾赔偿金，对XXX伤残无异议，要求按68,034元/年的标准计算，按重新鉴定的日期计算17年；对精神损害抚慰金、鉴定费、电动车维修费无异议；律师费、住院日用品费用、诉讼费不属于保险范围。经审理查明，2018年11月28日14时18分许，在本市浦东新区华东路来安路南0米处，被告张旭驾驶牌号为沪A0XXXX小型汽车与骑行电动自行车的原告相撞，导致原告受伤、车辆受损。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告张旭承担全部责任。肇事车辆在被告人民保险上海市分公司处投保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险(赔偿限额为100万元，不计免赔)，事发时在保险期限内。事发当日，原告被送至上海中医药大学附属曙光医院就诊，诊断为右胫腓骨下端骨折，于2018年12月6日行右胫骨骨折切开复位内固定术+右腓骨骨折切开复位内固定术，住院16.5天，后至该院多次复诊。2019年6月10日，上海恒量医学交流服务中心司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告构成XXX伤残，给予休息6个月、护理3个月、营养3个月，择期取内固定休息1个月、护理1个月、营养1个月。原告为此支付了鉴定费2,850元。审理中，经被告人民保险上海市分公司申请，本院依法委托司法鉴定科学研究院对原告的伤残等级进行了重新鉴定。2020年3月30日，司法鉴定科学研究院出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告伤情构成人体损伤XXX伤残。另查明，1.原告系非农户口。2.原告伤后购买手助行器、轮椅车、坐厕椅共计支出1,636元。3.原告住院期间购买住院日用品支出352.77元。4.原告为本案诉讼聘请律师支出律师费15,000元。5.原告住院期间支出护理费2,550元。6.原告主张误工费18,270元，提供了与上海神农氏餐饮管理有限公司签订的《劳务协议书》两份(协议期限分别为2016年12月1日至2017年11月31日、2017年12月1日至2018年11月30日)、上海神农氏餐饮管理有限公司营业执照一份、误工证明一份、银行卡交易明细清单一份；原告提供的误工证明载明，原告月平均工资为2,610元，2018年11月29日至2019年6月28日未发放工资；原告银行卡交易明细显示2018年1月至同年11月期间工资进账金额分别为2,214元、3,514元、3,190元、2,610元、2,590元、2,610元、3,210元、3,310元、3,177元、2,810元、1,050元。7.2019年5月27日，原告为进行伤残等级及“三期”鉴定支出交通费278元；2020年3月11日，原告为进行重新鉴定支出交通费255元。8.原告为维修受损电动车支出维修费1,300元。以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证信息、行驶证信息、门急诊病历卡、放射诊断报告、出院记录、住院病人费用清单、医药费发票、处方签、外购药发票、残疾辅助器具费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、重新鉴定意见书及鉴定费发票、职工平均工资(2015-2017)打印件、维修费发票、出租车发票、劳务协议书、营业执照、误工证明、户口簿、日用品发票、律师费发票、聘请律师合同等在案佐证。本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故系由机动车与非机动车之间发生，且交警部门认定被告张旭全责，被告人民保险上海市分公司虽对事发经过及责任认定提出异议，但未能提供相应证据予以证明，故本院对被告人民保险上海市分公司的抗辩意见不予采纳。牌号为沪A0XXXX小型汽车在被告人民保险上海市分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，本起事故发生在保险期限内，故本院确定，对原告因本次交通事故受到的损失，被告人民保险上海市分公司应当首先在强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分则由其根据商业第三者责任保险合同的约定予以赔偿，超过或不属于交强险责任限额及商业第三者责任保险限额的部分由被告张旭承担赔偿责任。就具体赔付项目，本院确定如下：1.医疗费。经核算，原告共计支出医疗费110,318.33元,有相应诊疗记录及医药费票据为证，本院予以确认。2.住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费2,412元，系原告住院期间实际支出金额，结合本次事故原告伤情及年龄等情况，该部分费用仍属合理，故本院予以支持。3.营养费。鉴定意见书确定的营养期为120天，原告主张按照每天40元的标准计算为4,800元，并无不当，本院予以支持。4.护理费。鉴定意见书确定的护理期为120天，原告住院期间实际支出护理费2,550元，出院后的103天原告主张按照行业平均工资即每月3,373元的标准计算，本院根据原告伤情等实际情况酌定为按照每天60元的标准计算，护理费合计8,730元。5.残疾赔偿金。原告伤情经上海恒量医学交流服务中心鉴定、司法鉴定科学研究院重新鉴定均构成XXX伤残，且原告系非农户口，原告要求按照2019年上海市城镇居民人均可支配收入73,615元/年计算18年即132,507元，并无不当，本院予以支持。6.误工费。鉴定意见书确定的休息期为7个月，原告主张按照每月2,610元计算计18,270元，根据原告提供的劳务协议书、误工证明、工资流水，可以证明虽然其已逾退休年龄，但事发前仍在餐饮企业从事厨工工作，存在实际的误工损失，本院对于误工费予以确认。7.残疾辅助器具费。该费用1,636元系原告购买手助行器、轮椅车、坐厕椅支出，有发票为证，结合原告的受伤部位及购买时间，尚属合理，本院予以支持。8.交通费。原告为进行鉴定支出交通费533元，系为确定其因本起交通事故所受损伤程度去鉴定机构进行司法鉴定而产生的交通费损失，有其合理性与必要性，本院予以支持。9.律师费。原告主张律师费15,000元，结合本案情况，本院酌定为5,000元。10.对于各方没有争议的精神损害抚慰金5,000元、电动车维修费1,300元、鉴定费2,850元、住院日用品费352.77元,并无不当，本院予以照准。上述费用中，医疗费用赔偿限额项下的医疗费110,318.33元、住院伙食补助费2,412元、营养费4,800元，合计117,530.33元，由被告人民保险上海市分公司在交强险内赔付10,000元，余额107,530.33元由被告人民保险上海市分公司在商业险内赔付；死亡伤残赔偿限额项下的护理费8,730元、误工费18,270元、交通费533元、残疾辅助器具费1,636元、残疾赔偿金132,507元、精神损害抚慰金5,000元，合计166,676元，由被告人民保险上海市分公司在交强险内赔付110,000元，余额56,676元由被告人民保险上海市分公司在商业险内赔付；财产损失赔偿限额项下的电动车维修费1,300元，由被告人民保险上海市分公司在交强险内赔付；鉴定费2,850元，由被告人民保险上海市分公司在商业险内赔付。不属于交强险及商业险责任限额范围内的律师费5,000元以及住院日用品费352.77元，由被告张旭承担。综上，被告人民保险上海市分公司应当在交强险限额内赔偿原告121,300元，在商业险限额内赔偿原告167,056.33元；被告张旭应赔偿原告5,352.77元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告蒋志琴121,300元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告蒋志琴167,056.33元；三、被告张旭于本判决生效之日起十日内赔偿原告蒋志琴5,352.77元。负有金钱给付义务的当事人,如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,712元，减半收取计2,856元，由被告张旭负担。重新鉴定费2,370元，由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张恋华二〇二〇年六月二日书记员  朱元华附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……六、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。