新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院民 事 判 决 书（2019）新2323民初3091号 原告：新疆亚中德源农业科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县五工台镇黑娃山以东。法定代表人：唐超，董事长。委托诉讼代理人：张德荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：何洋，该公司法务专员。被告：新疆众鑫源钢材有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区柏杨河路1483号。法定代表人：蒋召清，总经理。委托诉讼代理人：邵薇静，新疆鼎函律师事务所律师。被告：蒋召清，男，1958年8月15日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：邵薇静，新疆鼎函律师事务所律师。被告：蒋剑，男，1994年8月10日出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市。原告新疆亚中德源农业科技有限公司（以下简称亚中公司）与被告新疆众鑫源钢材有限公司（以下简称众鑫源公司）、蒋剑、蒋召清合同纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告亚中公司的委托诉讼代理人张德荣、何洋，被告众鑫源钢材公司、被告蒋召清的共同委托诉讼代理人邵薇静到庭参加诉讼、被告蒋剑经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告亚中公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告众鑫源公司立即归还原告借款本金4399562.36元（自2019年3月1日起至2019年12月31日）；2、请求判令被告众鑫源公司向原告支付利息2036638.58元(截至2019年2月28日共计欠付利息1189616.43元，2019年2月28日至2019年12月31日共计欠付利息847022.15元);3、请求判令被告众鑫源向原告支付违约金439956.23元；4、请求判令被告蒋召清、被告蒋剑对上述款项承担连带清偿责任。事实与理由：被告众鑫源公司因设备技改、车间扩建，于2017年7月份至9月份期间陆续分十一笔向原告借款共计5809562.36元，期间被告按月利率2%向原告支付1035366.6元利息，被告于2017年12月11日向原告归还借款部分本金即350000元。2018年1月5日至1月19日期间，被告众鑫源公司因与大唐皖新合作加工型材生产期间资金短缺，又向原告借款920000元，并约定借款利率为8‰。另,八一钢铁股份有限公司委托被告众鑫源公司代加工型材业务，期间原告与被告签订了一份担保协议，协议约定被告众鑫源公司为八一钢铁股份有限公司代加工型材，应向原告支付担保费（16元/吨计算），截至2019年1月30日，被告众鑫源公司共计加工型材76245吨，按协议约定应向原告支付担保费1219920元，被告仅向原告支付700000元，尚欠519920元未付。被告众鑫源公司辩称，原告起诉不符合条件，原告起诉的行为属先行违约，被告不应当承担责任；原告依据还款协议起诉被告，协议载明利息为暂定，原告在起诉前并未和被告商议；原告没有履行开具发票的义务，原告违约在先，被告不存在违约行为，原告要求违约金的请求不成立；原告起诉的法律关系不明确，一个案件存在两种法律关系，货款92万元不应在本案中起诉；原告起诉的利息和违约金之和超过法律规定，综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告蒋剑辩称，同意被告众鑫源的意见；被告未签署任何担保文件，原告要求被告承担担保责任，主体不适格。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告蒋召清未到庭，亦未提交书面的答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交收据11张、电子回单5张、银行承兑汇票6张，拟证明原告向被告众鑫源公司提供借款5809562.36元的事实。经质证，被告众鑫源公司、被告蒋召清对借款事实认可。被告蒋剑未到庭，视为其自愿放弃质证权利。本院对该组证据的效力予以确认。2、原告提交电子回单3张，拟证明原告向被告众鑫源公司提供借款920000元的事实。经质证，被告众鑫源公司、被告蒋召清对该组证据的真实性认可、对关联性不认可，提出原告向被告众鑫源公司提钢胚原料，被告进行加工，原告拉走了一部分，对剩余部分双方以货款电子回单形式平账，电子回单载明交易用途是槽刚款，该笔款项是货款，不是借款，货款不应当计算利息，且不应在本案中处理。被告蒋剑未到庭，视为其自愿放弃质证权利。本院对该组证据的真实性予以确认。3、原告提交收据3张、商业承兑汇票7张、电子回单1张，拟证明被告向原告还款233万元的事实。经质证。被告众鑫源公司、被告蒋召清对还款的总金额没有异议，233万元是归还的借款本金，还款后原告应当向被告众鑫源公司出具前期未付担保费的发票，由于原告一直未开具发票，是原告违约。被告蒋剑未到庭，视为其自愿放弃质证权利。本院对该组证据的效力予以确认。4、原告提交还款协议书1份，拟证明原告与被告签订了还款协议，协议对还款期限、金额、相关责任义务等进行了明确约定。被告蒋召清、被告蒋剑作为担保人在协议书中签字。经质证，被告众鑫源公司对还款协议的真实性认可，提出协议明确载明还款期限是2019年12月底，原告于2019年10月底求被告起诉；被告已支付的借款，原告没有按照协议被告出具发票，是原告违约；被告蒋召清对该协议的真实性、合法性、关联性均不认可，提出被告蒋召清并未在协议上签字按印，不应承担责任。被告蒋剑未到庭，视为其自愿放弃质证权利。被告蒋召清对该证据的真实性不认可，虽申请签名鉴定，但本院认为被告蒋召清未提出充足理由和证据予以反驳该证据的真实性，本院对该证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年起，原告与被告众鑫公司发生业务往来。2017年7月6日至2017年9月6日，原告基于借贷关系，通过承兑汇票向被告支付5809562.36元。2018年1月，因原告与被告众鑫公司合同关系，原告通过网上银行向被告众鑫公司支付920000元，原告享有该笔债权。被告众鑫公司分别于2017年12月11日、2018年3月29日、2019年5月31日向原告偿还款项35万元、100万元、98万元，合计233万元。2019年3月20日，新疆德源投资有限公司（2019年5月10日工商登记变更为新疆亚中德源农业科技有限公司）与被告众鑫源公司签订了《还款协议》，蒋召清、蒋剑作为担保人在该协议中签字。协议主要内容为：一、乙方向甲方借款和债务数额：1、乙方（被告众鑫源公司）与于2017年7月至9月分批次向甲方（原告）借入资金5809562.36元，用于设备技改，车间扩建。借款协议约定，按照月利率2%计息，按月支付利息，期满结清本息。2017年12月11日乙方归还借款本金350000元，止2019年2月28日，乙方欠付借款本金5459562.36元；乙方应付甲方借款利息2123169.9元，已付利息1035366.6元，欠利息1087803.1元；2、双方与大唐皖新合作加工型材生产期间，乙方于2018年1月5日至19日向甲方借入资金92万元，用于支付电费等生产急需费用，并约定按月息8‰月息计息。止2019年2月28日。乙方欠甲方借款本金920000元，欠借款利息10183.33元。3、乙方接受八一钢铁股份有限公司委托加工业务，甲方上级公司（亚中集团）向八一钢铁股份有限公司提供了委托加工业务合同履约担保。截止2019年1月30日乙方为八一钢铁有限公司代加工型材76245吨，按担保协议约定乙方应付甲方担保费1219920元，已付700000，尚欠519920元。以上共计欠款8089098.79元。二、甲方同意乙方先本后息在2019年12月底前向甲方分期以承兑汇票付清借款本金及担保费6899982.36元，从2019年3月起每月向甲方偿还借款本金689948.24元。三、乙方所欠利息1189616.43元及2019年新增利息甲方同意乙方在2020年6月30日前分期以承兑汇票付清。四、如乙方可按照本协议于2019年12月31日前偿还完全部本金，甲乙双方约定未偿还本金5459562.36元利率自2019年1月1日调整为月利率1.5%，920000元的利率为8‰，担保费519920元不计息，未偿还部分依次累计出的利息与2019年2月28日的欠息一并偿还，另，协议第一条、第三条的欠息的截止时间为2019年2月28日，实际截止时间为2019年1月1日。五、乙方如未于2019年12月31日还清本金，除按应还款日万分之五计收滞纳金外，按剩余欠款本金的10%承担违约金。…十、乙方违约引起诉讼，除承担上述欠款本金、利息、违约金外，还需赔偿甲方实现债权的费用（包括诉讼费、保险费、律师费、评估费、鉴定费、拍卖费等所有费用）。十一、为保证甲方的权益，保证人同意为本还款协议中乙方的债务提供连带责任担保，保证范围为乙方全部借款、欠款的本金、利息、违约金、甲方实现债权的费用。担保期限为本协议项下乙方义务全部履行完毕为止…。原告在本案中未主张担保费519920元。本院认为，本案争议的焦点：1、原告主张的款项能否在本案中一并处理？2、如何确认被告欠付款项的金额、利息？3、如何认定违约金？4、被告蒋召清、蒋剑在本案中是否承担担保责任？关于原告的主张能否在本案中一并处理的问题，本案中，原告主张的借款中，其中5809562.36元、92万元以及担保费519920并非基于同一关系产生，虽系两个法律关系，但原、被告双方已将涉案的两个法律关系在同一份《还款协议》中进行了确认，且一并裁决能够避免当事人诉累，故对原告主张的款项，本院予以一并审理。关于如何认定欠付款项本金及利息的问题。1、原告主张的借款5809562.36元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《民间借贷司法解释》）第十条规定，除自然人之间的借款合同外，当事人主张民间借贷合同自合同成立时生效的，人民法院应予支持，但当事人另有约定或者法律、行政法规另有规定的除外。本案中，被告众鑫源公司认可收到借款的事实，双方订立的还款协议合法有效，本院予以确认。截至到2019年2月28日，被告众鑫源公司欠付借款本金5459562.36元、利息1087803.1元。根据《还款协议》第二条约定，原告同意被告以先本后息偿还借款本金，被告于2019年3月29日众鑫源公司偿还100万，于2019年5月31日偿还98万元，故本院认定被告众鑫源公司欠付本金的数额为3479562.36元、利息1668837.1元（1087803.1元+81893元＋133787元+365354元，按照月利率15‰分段计算至2019年12月31日）。2、原告主张的欠款920000元，根据协议约定，该笔920000元款项的月利率为8‰，截至到2019年2月28日，被告众鑫源公司欠付借款本金920000元、利息101813.33元，该约定符合法律规定，本院确认该笔款项的本金为920000元、利息175413.33元（101813.33＋73600元，计算至2019年12月31日）。关于如何认定违约金的问题，原告主张违约金439956.23元，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条规定,当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出判决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。本案中，原告即主张利息又主张违约金，本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院参照合同约定月利率15‰、8‰，参照时间自2019年12月31日计算至判决前，酌定违约金为350000元，对原告主张的违约金，超出该数额的部分，本院不予支持。关于被告蒋召清、被告蒋剑在本案中是否承担担保责任的问题，根据《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款之规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。本案中，根据协议约定，被告蒋召清、被告蒋剑自愿为被告众鑫公司提供担保，故对原告主张被告蒋召清、被告蒋剑对上述款项本金、利息及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，符合法律规定及双方当事人约定，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故被告蒋召清、被告蒋剑承担保证责任后，有权向被告众鑫公司追偿。综上，被告众鑫公司应偿还原告借款本金3479562.36元，利息1668837.1元；偿还原告欠款920000元，利息175413.33元；支付原告违约金350000元；被告蒋召清、被告蒋剑对上述款项承担连带清偿责任，被告蒋召清、被告蒋剑承担保证责任后，有权向被告众鑫公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四规定，判决如下：一、被告新疆众鑫源钢材有限公司于本判决生效后十日内偿还原告新疆亚中德源农业科技有限公司借款本金3479562.36元、利息1668837.1元，合计5148399.46元；二、被告新疆众鑫源钢材有限公司于本判决生效后十日内偿还原告新疆亚中德源农业科技有限公司欠款本金920000元、利息175413.33元，合计1095413.33元；三、被告新疆众鑫源钢材有限公司于本判决生效后十日内支付原告新疆亚中德源农业科技有限公司违约金350000元；四、被告蒋召清、被告蒋剑对上述款项承担连带清偿责任，被告蒋召清、被告蒋剑承担保证责任后，有权向被告新疆众鑫源钢材有限公司追偿；五、驳回原告新疆亚中德源农业科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59933元，由被告新疆众鑫源钢材有限公司负担57472元，原告新疆亚中德源农业科技有限公司负担2461元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审  判  长   李   芳审  判  员   阿布迪里木人民 陪 审员   王 国 军二 〇 二 〇 年 六 月 三 十 日书  记  员   席 江 梅