上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初90219号原告：冯耀新，男，1947年10月23日出生，汉族，住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：吴超然，上海市中天阳律师事务所律师。被告：张俊，男，1965年8月13日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：东新华，上海凯斌律师事务所律师。原告冯耀新与被告张俊、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称“平安上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月2日立案。后本案依法适用简易程序，于2019年11月25日、2020年5月11日公开开庭进行了审理，原告冯耀新及其委托诉讼代理人吴超然，被告张俊，被告平安上海分公司的委托诉讼代理人东新华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告冯耀新向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿医疗费人民币139,034元(不含住院伙食费)、残疾辅助器具费20元、住院伙食补助费1,700元(20元×85天)、护理费7,200元(60元/天×120天)、营养费4,800元(40元/天×120天)、交通费800元、残疾赔偿金136,068元(68,034元/年×10年×20%)、精神损害抚慰金10,000元、衣物损失费200元、日用品费58.97元、律师费8,000元，由被告平安上海分公司在交强险及商业三者险的限额内赔付，精神损害抚慰金在交强险中优先赔付，超出交强险及商业三者险限额的部分由被告张俊承担赔偿责任。事实与理由：2016年11月7日6时30分许，被告张俊驾驶牌号为沪G6XXXX车辆行驶至上海市黄浦区中山南路白渡路，与行走至此的冯耀新发生碰撞,造成原告冯耀新受伤的交通事故。经交警部门认定，被告张俊负事故全部责任。事发后，原告自付医疗费139,034元，被告张俊垫付医疗费3,394元，被告平安上海分公司垫付30,000元。经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，被鉴定人冯耀新因交通事故构成XXX伤残，伤后可予以休息150日，营养90日、护理90日。择期二次手术取内固定，可另予休息30日、营养30日、护理30日。另牌号为沪G6XXXX车辆事发时在被告平安上海分公司处投保了机动车交强险及商业三者险。为维护原告权利，诉至法院要求判如所请。被告张俊辩称，对原告所述的事发经过、责任认定均无异议。肇事车辆在被告平安上海分公司处投保交强险及商业三者险100万(投保不计免赔)。对原告主张的赔偿项目及具体金额，同意赔偿日用品费58.97元、残疾辅助器具费20元；律师费过高，认可3,000元。其余费用的意见同平安上海分公司。另，事发后本被告为原告垫付医疗费3,394元，要求在本案中一并处理，由原告予以返还。被告平安上海分公司辩称，对原告所述的事发经过、责任认定均无异议，肇事车辆在本被告处投保交强险及商业三者险100万(投保不计免赔)，同意在保险范围内承担赔偿责任。对鉴定结论有异议，申请对原告伤残等级及三期时限进行重新鉴定。对原告主张的赔偿项目及具体金额，住院伙食补助费、衣物损失费无异议；医疗费，原告自付及被告张俊垫付的医疗费金额均无异议，但要求扣除非医保部分；残疾辅助器具费、日用品费均不认可；护理费认可按照40元/天计算；营养费认可按照30元/天计算；交通费认可200元；残疾赔偿金同意按照68,034元/年计算10年。另，事发后本被告为原告垫付30,000元，要求在本案中一并处理，由原告予以返还。本院经审理认定事实如下：原告系非农家庭户口。2016年11月7日6时30分许，被告张俊驾驶牌号为沪G6XXXX车辆行驶至上海市黄浦区中山南路白渡路，与行走至此的冯耀新发生碰撞,造成原告冯耀新受伤的交通事故。经交警部门认定，被告张俊负事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告自付医疗费139,034元，被告张俊垫付医疗费3,394元，被告平安上海分公司为原告垫付30,000元。2017年10月23日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、冯耀新因交通事故所致右股骨近端粉碎骨折伴移位、右肩关节脱位，遗留右上肢功能障碍已构成XXX伤残。2、冯耀新伤后可予以休息150日、营养90日、护理90日。3、需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息30日、营养30日、护理30日。赔偿时应酌情考虑该后续医疗费。因本案诉讼，原告支付律师费8,000元。另查明，肇事车辆在被告平安上海分公司投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔率)，事发时均在保险期限内。审理中，根据被告平安上海分公司的申请，本院依法委托司法鉴定科学研究院对原告损伤后的伤残等级及休息、营养、护理期进行法医学重新鉴定。2020年4月1日，司法鉴定科学研究院出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人冯耀新右上肢交通伤，后遗右肩关节障碍，构成道路交通事故XXX伤残。伤后一期治疗休息240日，营养120日，护理150日。今后若行内固定取出术，酌情休息30日，营养15日，护理15日。被告平安上海分公司支付重新鉴定费4,170元。原告对重新鉴定结论无异议，并变更诉讼请求为残疾赔偿金147,230元(73,615元/年×10年×20%)、护理费9,900元(60元/天×165天)、营养费5,400元(40元/天×135天)。被告认为重新鉴定适用的标准不当，故重新鉴定结论不认可，残疾赔偿金要求按照系数0.1，根据城镇居民标准68,034元计算10年。护理费认可按照每天40元计算150天。营养费按照每天30元计算120天。精神损害抚慰金认可5,000元。重新鉴定费应当由原告负担。上述事实，由事故责任认定书、驾驶证、行驶证、机动车辆保险单、住院费用清单、病历、诊断报告、出院小结、出院记录、医药费发票、处方笺、鉴定意见书、户口簿复印件、残疾辅助器具费发票、日用品费发票、律师费发票、重新鉴定意见书、重新鉴定费发票及当事人的陈述等证据证实。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故发生于机动车与行人之间，并经相关职能部门认定被告张俊负事故全部责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告平安上海分公司在机动车交强险的责任限额范围内承担赔偿责任；超出交强险责任限额的部分，本院根据事故双方的过错程度，确认由侵权方承担全部的赔偿责任，该损失先由被告平安上海分公司在商业三者险的责任限额范围内根据保险合同承担赔偿责任，余款由被告张俊承担。关于鉴定意见的效力：被告平安上海分公司向法院提出重新鉴定的申请，在司法鉴定科学研究院作出重新鉴定意见后，被告平安上海分公司对重新鉴定意见持有不同意见，该重新鉴定系由本院依法委托，鉴定部门系国家级资质的鉴定机构，被告平安上海分公司虽不认可该重新鉴定意见，但未提供证据证明该鉴定存有违法及疏漏之处，本院难以采信。该重新鉴定为鉴定原告损伤的后遗症程度及相应的休息、护理、营养期，从鉴定时间来看，重新鉴定在后，应更符合原告实际、稳定的后遗症状，故本院以重新鉴定意见处理有关赔偿事宜。本案原告合理损失的确认：1、日用品费58.97元、残疾辅助器具费20元、住院伙食补助费1,700元、衣物损失费200元，当事人经庭审确认一致，不存在争议，本院均予以确认。2、医疗费，原告主张自付医疗费139,034元，被告张俊垫付医疗费3,394元，有相应医疗病史及发票为证，本院予以认可，故原告医疗费损失为142,428元。被告平安上海分公司要求扣除非医保部分医疗费的主张，于法无据，本院不予采纳。3、交通费，本院根据原告就诊情况、伤情及考虑处理交通事故所需，酌情支持400元。4、精神损害抚慰金，根据原告的伤情，原告提出的精神损害抚慰金10,000元，较为合理，本院予以支持。5、残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金147,230元，于法有据，本院予以支持。6、护理费，本院根据原告的伤情，酌定每日40元，结合法医鉴定结论计算165日，确认为6,600元。7、营养费，本院根据原告的伤情，酌定每日40元，结合法医鉴定结论计算135日，确认为5,400元。8、律师费，原告为诉讼聘请律师支出代理费，属合理损失，可予支持；具体金额，根据本案的涉诉标的及案件难易程度，酌情支持5,000元。综上，根据机动车交通事故责任强制保险的责任限额及赔偿范围，本院确认被告平安上海分公司在本案中应当承担的交强险赔偿款为120,200元(其中医疗费用赔偿款10,000元、死亡伤残赔偿款110,000元、财产损失赔偿款200元)；根据法律规定及保险合同约定，本院确认属于商业三者险赔偿范围的损失合计193,758元，根据侵权人的责任范围(100%)，由被告平安上海分公司承担。上述合计313,958元。余款即日用品费58.97元、残疾辅助器具费20元、律师费5,000元，合计5,078.97元由被告张俊负担。另，原告应当返还被告张俊垫付款3,394元，被告平安上海分公司垫付款30,000元。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险的责任限额范围内赔偿原告冯耀新313,958元(扣除已垫付30,000元，尚需赔偿283,958元)；二、被告张俊于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯耀新5,078.97元(扣除已垫付3,394元，尚需赔偿1,684.97元)。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,138元,减半收取计3,069元，由原告冯耀新负担61元，被告张俊负担3,008元。重新鉴定费4,170元,由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担(已垫付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周一江二〇二〇年六月十七日书记员  韩旖旎附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。