北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初27817号原告：李松，女，1979年8月24日出生，汉族，住河北省廊坊市固安县。委托诉讼代理人：孙硕，北京市炜衡律师事务所律师（法律援助）。被告：厦门银鹭食品集团有限公司，住所地福建省厦门银鹭高科技园区。法定代表人：RASHIDQURESHI(罗士德），董事长。委托诉讼代理人：钟学斌，男，该公司职工。委托诉讼代理人：陈辉，男，该公司职工。原告李松与被告厦门银鹭食品集团有限公司（以下简称银鹭公司）劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李松及其委托诉讼代理人孙硕，被告银鹭公司的委托诉讼代理人钟学斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李松向本院提出诉讼请求：1、银鹭公司支付违法辞退赔偿金157143元；2、银鹭公司支付2019年度（6天）未休年假工资5180元。事实与理由：李松于2009年4月26日入职银鹭公司，从事销售管理工作，工作地点为北京市大兴区原生墅康和园114号1单元201室，税前月平均工资7483元，工资以银行转账方式支付，采取下发制，每月15日发放上一自然月工资。我于2019年8月22日收到银鹭公司发来的《旷工及解除劳动合同通知书》，银鹭公司未依法支付解除劳动关系赔偿金。我在2019年8月22日之前一直在北京市大兴服务处上班，不存在旷工行为，银鹭公司的行为严重违反劳动合同法的规定，侵害了我合法权益。据此，我于2019年9月9日向北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）提出仲裁请求，我因个人原因2019年10月17日未到大兴仲裁委开庭，大兴仲裁委给予撤诉处理，我不服于2019年10月23日重新提起仲裁请求，大兴仲裁委驳回我的请求。银鹭公司辩称，李松在2019年10月17日劳动仲裁阶段因无正当理由未到庭，大兴仲裁委决定不予受理，故其诉讼请求未经仲裁前置程序，请求驳回李松的诉讼请求。李松主张的2019年未休年休假工资，是在诉讼阶段增加的诉讼请求，不应当合并审理，年休假工资的诉讼请求应属于独立的劳动争议，应当经过劳动仲裁前置程序，请求驳回李松关于未年休假工资的诉讼请求。李松主张违法解除劳动关系赔偿金缺乏事实与法律依据，我公司以李松旷工严重违反公司的规章制度，解除其劳动合同符合法律规定，双方的劳动合同明确约定，我公司可根据企业的具体情况，在合同约定的范围内对其具体岗位工作内容作出调整。2019年5月23日，因工作需要，我公司对李松的工作区域调整至临汾，岗位及薪资待遇不变，调岗符合劳动合同的约定。李松自2019年5月30日起就开始旷工，李松未到公司指派的新岗位上班，未向公司说明未到岗的理由，也未办理任何请休假手续。2019年6月6日我公司向李松发送了返岗通知单，但李松并没有返回新岗位及原岗位上班，李松的行为属于旷工，即便是李松对我公司的调岗决定有异议，以旷工的方式来表达异议，也没有法律依据，李松严重违反公司的规章制度，我公司解除劳动合同符合法律规定。从社保缴纳记录看出李松2009年12月入职，所以不认可李松陈述的入职时间，工资发放形式及发放周期认可，调岗之前的工作地点不属于坐班形式，没有固定的工位，也没有实际的工作场所，认可不定时工时制度。本院经审理认定事实如下：2015年6月1日，李松与银鹭公司签订无固定期限劳动合同，合同约定，李松同意在银鹭公司安排的工作地点北京市、天津市、河北省、山西省从事销售管理类岗位工作。双方均确认：银鹭公司根据企业经营的具体状况，在本合同约定的岗位范围内调整李松具体职位或工作内容的，或在约定的工作地点范围内进行跨地区、跨区域调派岗位工作的，不视为对本合同的变更。李松对银鹭公司的上述调整同意无条件接受，实行不定时工作制度。银鹭公司每月20日前支付李松上个月1日至上个月约定的工资，并应当向李松提供工资清单。2019年5月23日，银鹭公司人力资源中心向李松邮寄送达《调岗通知书》，载明，“致员工：李松因工作需要，经公司研究决定，现将你的工作区域从京津营业部北京大兴处大兴市区组调整至晋冀营业部临汾处晋城组，调整时间自2019年5月24日生效，调整区域后岗位不变，薪资待遇不变。请于2019年5月27日上午9时，至山西省临汾市晋城市泽州县金村镇武庄村昱博商贸有限公司报到。在报到后的半个月，即2019年5月27日—31日及6月3日—6日，公司会安排业务组长赵伟等协助你熟悉工作，并进行当地业务的相关培训和研讨。为严肃工作纪律和保证培训研讨效果，所有参加人将在上述期间实行签到管理。特此通知。2019年6月5日，银鹭公司人力资源中心向李松邮寄送达《返岗通知书》，内容为，李松同志：您于2019年5月30日起至今未到公司指派的新工作岗位上班，且未按公司《请休假管理办法》办理任何请休假手续，也未向公司说明未到岗的理由，现公司再次正式通知您，请您于接收到本通知书之日的次日内到销售中心/华北事业部/晋察营业部/临汾处报到上班。2019年8月21日，银鹭公司向李松邮寄送达《旷工及解除劳动合同通知单》，载明：李松同志，你于2019年5月30日起至今未到指派的新工作岗位上班，且未按公司《请休假管理办法》办理任何请休假手续，也未向公司说明未到岗的理由，你的行为属于旷工。公司于2019年6月5日和7月16日，多次向你送达了《返岗通知》，但遗憾的是你均未予以理会和执行。公司《员工离职管理办法》第3.4条规定，连续旷工3天（含）或年度累计旷工8天以上者，将视为自动离职，公司有权解除与其劳动合同关系。公司《员工奖惩管理办法》第5.4.5.17条规定，连续十二月内累计8天（含）以上或连续旷工3天的，公司可单方解除与员工的劳动合同（辞退）。现公司正式通知你，截至当前，你连续旷工和累计旷工时间均大大超出上述标准，已严重违反公司规章制度，公司视为自动离职，从2019年8月22日起解除与你的劳动关系。2019年10月23日，李松向大兴仲裁委申请仲裁，要求：1、银鹭公司支付违法辞退赔偿金157143元；2、银鹭公司支付2019年度7天未休年假工资5983.38元。2019年10月23日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲不受字[2019]第0175号不予受理通知书，因李松曾于庭审时无正当理由未到庭为由决定不予受理。另查，2019年5月6日，李松向大兴仲裁委申请仲裁，要求：银鹭公司支付2009年4月26日至2019年5月5日期间每周六休息日加班费359872.09元。2019年7月18日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲[2019]第4201号裁决书，裁决认为李松未能证明周六存在加班的事实应承担不利后果，驳回李松的仲裁请求。庭审中，双方就调岗的原因及银鹭公司是否系合法解除发生争议。李松称银鹭公司因自己以仲裁方式主张加班费，才导致银鹭公司于2019年5月23日向自己发放书面调岗通知，将工作岗位由北京市大兴区调岗至山西省临汾市，银鹭公司在2019年5月22日至5月24日期间，关闭自己在公司的微信公众号、掌上学院权限及掌务通的权限，自己以口头、电子邮件及邮寄书面材料的方式明确拒绝调岗，之后银鹭公司邮寄送达了解除通知，自己在收到银鹭公司《旷工及解除劳动合同通知单》前均按时在北京大兴服务处出勤，并要求公司安排工作内容，遵守公司的请假制度，不存在旷工行为，且银鹭公司的工资条中显示我属于全勤情况，为此，李松提交了以下证据：1、EMS快递及详情单（2019年6月16日签收）。2、QQ邮箱邮件及相关附件。3、薛丽莹的证人证言。银鹭公司对EMS快递及详情单（2019年6月16日签收）及QQ邮箱邮件及相关附件的真实性均不予认可，称未收到相关材料，且电子邮件容易被篡改，称薛丽莹与李松的岗位都是销售业务代表，没有固定工作场所及固定工作时间，不存在上班打卡的情况，主张李松在收到调岗通知后至2019年8月22日一直未按照调岗通知到达临汾处报到，公司依据公司协同办公平台公布的《员工奖惩管理办法》的规定并经过工会同意，依法解除与李松的劳动关系。李松为证明其2009年4月26日入职银鹭公司，2019年5月调岗前税前月均工资为7483元，提交了以下证据：1、工资卡银行明细（2018年5月至2019年9月）及企业公众号工资截图（2018年5月至2019年3月）；2、QQ邮箱邮件及工资条。银鹭公司认可工资卡银行明细表的真实性，不认可企业公众号工资截图及QQ邮箱邮件及工资条的真实性。关于李松已休年休假问题，银鹭公司称无法找李松2018年度休年休假的材料，为证明李松2019年已休年休假10天，提交请假申请单复印件及仲裁出庭通知书予以证明，其中请假申请单复印件中显示2019年2月19日休1天、2019年3月26日-2019年3月30日休5天、2019年4月29日-2019年4月30日休2天，之后因李松参加仲裁程序2019年5月28日-2019年5月29日休2天，以上共计10天，李松认可请假单复印件三张的真实性，但表示因银鹭公司年休假可以顺延到次年3月底，休假日期为2019年3月26日-2019年3月30日请休假申请单对应系2018年度剩余的5天年休假，李松自认2019年年度共休4天年休假，分别为2019年2月19日休1天、2019年4月29日-2019年4月30日休2天，2019年8月13日休1天，同时，李松为证明其自2018年享有10天年休假及2019年3月26日-2019年3月30日休5天系2018年年休假，且2018年11月28日至2018年12月2日的请假掌务通截图亦可以证明自己2018年年休假享受10天，为此提交掌务通年休假申请截图三张、自己与银鹭公司大兴处主管马小博的微信群聊天截图、2018年驻外人员年休假额度表及医保存折予以证明，银鹭公司称公司年休假制度规定，工作时间满10年才会享受10天年休假，不会在未满期间逐年递进年休假天数，根据李松的入职时间计算，李松在2018年享有5天年休假，对李松提交的掌务通年休假申请截图三张、李松与银鹭公司大兴处马小博的微信群聊天截图及2018年驻外人员年休假额度表的真实性均不认可，无法核实微信截图中马小博的身份，对医保存折的真实性认可，但无法确定李松的工作年限。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。当事人申请仲裁后，无正当理由拒不到庭，仲裁委按照撤回仲裁申请处理，并作出决定书的，当事人起诉到法院，法院经审查符合劳动争议受理条件的，可以受理，故银鹭公司辩称李松的诉讼请求未经仲裁前置程序的意见，本院不予采纳。本案中，李松主张其于2009年4月26日入职银鹭公司，并提交了工资条及QQ邮件予以佐证，虽银鹭公司不予认可，但亦未提交相关证据予以证明，故本院认定李松入职银鹭公司的时间2009年4月26日，李松与银鹭公司均认可解除劳动关系时间为2019年8月22日，本院对此不持异议。关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同，应当采用书面形式。用人单位有权在生产结构、经营范围进行调整或外部市场发生变化的情况下行使经营自主权，在合法、合理的前提下对劳动者岗位进行适当调整，对此劳动者应当予以配合。在双方对工作地点约定不明的情况下，用人单位有正当理由，根据生产经营需要，合理地调整劳动者工作岗位属于用人单位自主用工行为。用人单位实施的调岗行为除需要满足合同约定或及法定情形外，调岗行为还需要具备合理性，判断合理性应参考以下因素：用人单位经营必要性、目的正当性，调整后的岗位为劳动者所能胜任、工资待遇等劳动条件无不利变更。本案中，首先、双方签订的劳动合同中约定工作地点为北京市、天津市、河北省、山西省，属于双方对工作地点属于约定不明的情形；其次、银鹭公司未举证证明公司存在客观情况发生重大变化致使双方劳动合同无法继续履行或确属公司生产经营所需进行本次调岗，且未与李松协商，强制将李松工作地点从北京大兴区调岗至山西省临汾市，未考虑到工作地点由北京大兴区变更至山西省临汾市对李松的不利影响，也未承诺增加薪酬待遇或采取合理的弥补措施，导致李松在劳动合同中的权利和义务明显失衡，银鹭公司的调岗行为明显不当。李松在收到调岗通知后积极向银鹭公司沟通意见，但银鹭公司不予理会，应视为双方未就变更劳动合同达成一致，银鹭公司在调整的岗位不够合理的情况下，也未就调岗问题与李松进行充分协商，即直接以新岗位旷工为由与李松解除劳动合同系违法解除，应支付李松违法解除劳动关系赔偿金。故李松要求银鹭公司支付违法解除劳动关系赔偿金的请求，有事实及法律依据，本院予以支持，具体金额本院依法予以核算。关于未休年休假工资问题。职工连续工作12个月以上的，享受带薪年休假，年假天数根据累计工作时间确定。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，年休假可以跨一个年度安排。李松认可银鹭公司提交的请假申请单三张的真实性，虽李松表示2019年3月26日-2019年3月30日5天系2018年年休假，但请假申请单中并未标明年休假年份且银鹭公司对李松提交的掌务通截图不予认可，视为李松2019年已休8天年休假，根据核算李松2019年度至解除之日应享有6天年休假，故对李松该项诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。综上所述，依照依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、厦门银鹭食品集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付李松违法解除劳动关系赔偿金156002.7元；二、驳回李松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由厦门银鹭食品集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  韩文静人民陪审员  姬雪敬人民陪审员  张文平二〇二〇年六月三十日书 记 员  刘雪飞