内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终991号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司，住所地内蒙古自治区通辽市库伦旗库伦镇三大寺东侧。负责人：塔拉，职务：经理。委托诉讼代理人：**新，内蒙古铭真律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：桂花，女，1956年12月14日出生，蒙古族，个体，现住内蒙古通辽市库伦旗。委托诉讼代理人：暴宝力，通辽市“148”指挥中心第四法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：李怀庆，男，1981年4月28日出生，蒙古族，农民，现住辽宁省阜新市彰武县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司因与被上诉人桂花、李怀庆机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区库伦旗人民法院（2019）内0524民初1964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司上诉请求：一、一审法院判定上诉人在交强险限额内赔偿被上诉人桂花120000.00元，系属认定事实不清，证据不足，适用法律错误。2018年5月31日10时许，被上诉人李怀庆驾驶车辆与被上诉人桂花发生机动车交通事故，此次事故经库伦旗公安局交警大队认定，被上诉人李怀庆负主要责任，李怀庆驾驶的车辆在上诉人处投保了交强险。此次事故造成被上诉人桂花右侧股骨下段粉碎性骨折等伤情，经通辽市医院司法鉴定中心鉴定，桂花右侧股骨干下段粉碎骨折，经保守治疗，现右股骨干畸形愈合，右下肢短缩2.5cm，其致残程度为十级伤残。被上诉人桂花及鉴定机构对桂花鉴定查体时，并未通知上诉人到现场核实被上诉人桂花右下肢短缩情况，也未对鉴定提交资料进行核实、确认并质证，被上诉人桂花伤残鉴定未经法院依法委托鉴定机构鉴定，故通辽市医院司法鉴定中心出具的鉴定意见书仅能作为专家意见。被上诉人桂花单方做完伤残鉴定后，与上诉人协商理赔事宜，经上诉人工作人员入户至被上诉人家，对被上诉人桂花进行查体测量，测量结果被上诉人桂花受伤肢体骨骼与健侧肢体骨骼对比短缩未达到2.5cm以上，后上诉人工作人员协商被上诉人桂花同意，与被上诉人桂花共同到通辽市医院进行受伤肢体及对侧健康肢体三维CT影像检查，检查结果由上诉人工作人员代取，测量结果被上诉人桂花右下肢未达到短缩2.5厘米以上，故上诉人未答应赔偿其伤残赔偿金。结合被上诉人桂花出院后与上诉人共同到医院对其右下肢拍三维CT影像查体时影像资料，可以证明被上诉人桂花右下肢并不存在短缩2.5cm的情况，通辽市医院司法鉴定中心出具的鉴定结论不客观，不公正。现上诉人有证据证明通辽市医院司法鉴定中心出具的鉴定意见书结论错误，故请求二审法院驳回被上诉人桂花伤残赔偿金的诉讼请求，或对被上诉人桂花的右下肢是否存在短缩2.5cm而致十级伤残进行重新鉴定。二、一审法院判定上诉人赔偿被上诉人桂花误工费属认定事实错误，证据不足。本案事故发生时，被上诉人桂花已62岁，依法已超过法定退休年龄，其在一审时又未出具其有工作，且存在误工损失的证据，故一审法院不应认定被上诉人桂花存在误工损失。综上，上诉人有证据足以证明一审法院认定事实不清、证据不足，适用法律错误，请求人民法院依法撤销一审判决，并对被上诉人桂花右侧股骨干下段粉碎骨折伤情伤残等级重新鉴定后，依据鉴定结论判定上诉人赔偿被上诉人桂花的医疗费等各项合理损失；驳回被上诉人桂花主张误工费的诉讼请求；一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人桂花辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，应驳回上诉，维持原判。被上诉人李怀庆辩称，同意上诉人的上诉意见。桂花向一审法院起诉请求：一、判令第一被告、第二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费、十级伤残费、精神损害赔偿费、鉴定费等费用共计190274.07元，由第二被告在保险限额内先予以赔偿，不足部分由被告责任范围内赔偿。原告要求赔偿的各项费用：医疗费36932.35元、误工费41334.02元（338天×122.29元）、护理费14263.70元（110天×129.67元）、住院伙食补助费11000.00元（110天×100.00元）、营养费11000.00元（110天×100.00元）、伤残赔偿金68949.00元（38305.00元×18年×10％）、鉴定费1095.00元、精神抚慰金3000.00元、交通费500.00元、买电动车2200.00元；二、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2018年5月31日10时许，在库伦旗库伦镇阿琪玛路涌泉洗浴东路段被告李怀庆驾驶小型普通客车与原告发生交通事故，导致原告受伤，两轮电动车损坏报废，对此次交通事故库伦旗公安交警大队进行认定，被告（李怀庆）负主要责任，原告负次要责任，案发当时库伦旗医院120车接原告住院1天，因原告受伤特重，库伦旗医院同意转院，原告家属雇车送往通辽市蒙医整骨医院抢救治疗住院109天，医院诊断为：1、右侧股骨下段粉碎性骨折2、右侧外踝粉碎性骨折3、高血压病。肇事车辆投保了中国人民财产保险股份有限公司的机动车强制保险，保险单号为：PDZA20181523000012330，原告受伤住院治疗后进行了伤残鉴定，被鉴定为十级伤残，由此原告为了保护自己的合法权益，特诉至法院，请求法院判令二被告立即给付原告交通事故引起的医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费、伤残费、精神损害赔偿金、鉴定费等共计190274.07元，由第二被告在保险限额内先予以赔偿，不足部分由被告责任范围内赔偿，并本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月31日10时许，被告李怀庆驾驶小型普通客车在库伦旗库伦镇阿琪玛路由南向北行驶至库伦旗库伦镇阿琪玛路涌泉洗浴东路段，超越同方向左转弯行驶桂花无证驾驶的两轮电动车时，与该两轮电动车刮撞，致桂花受伤，两车损坏。此事故经库伦旗公安局交警大队认定，李怀庆负事故主要责任，桂花负次要责任。被告李怀庆驾驶的小型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司投保了第三者责任强制保险，事故发生在保险期间内。事故发生后，原告在库伦旗医院住院治疗1天，花去住院费2841.41元、门诊花费168.00元。第二天转院到通辽市蒙医整骨医院住院治疗109天，被诊断为：“1、右侧股骨下段粉碎性骨折2、右侧外踝粉碎性骨折3、高血压病”，花去住院费33414.34元，在门诊花费613.60元。2019年5月8日通辽市医院司法鉴定中心作出通医司法鉴定中心［2019］临鉴字第75号法医临床鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人桂花，交通事故致右侧股骨干下段粉碎骨折，经保守治疗，现右股骨干畸形愈合，右下肢短缩2.5㎝，其致残程度为十级伤残。花去鉴定费990.00元。原告受伤后被告李怀庆给付原告20000.00元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，任何单位和个人不得侵害。原告桂花和被告李怀庆驾驶机动车发生交通事故，经交警部门认定，桂花负次要责任、李怀庆负主要责任，所以被告李怀庆对此次交通事故应承担70％的责任，因被告李怀庆驾驶的肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司投保了第三者责任强制保险，且事故发生在保险期间内，所以对于原告桂花因此次交通事故所遭受的损失应先由被告中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由被告李怀庆按照事故责任比例赔偿。结合一审法院查明的事实及认定的证据，一审法院予以支持原告桂花医疗费37037.35元、误工费38788.88元（338天×114.76元）、护理费10081.50元（110天×91.65元）、住院伙食补助费11000.00元（110天×100.00元）、伤残赔偿金68949.00元（38305.00元×18年×10％）、鉴定费990.00元、精神抚慰金3000.00元、交通费500.00元，共计170346.73元。原告要求赔偿购买电动车款2200.00元，但未提供有利证据证明其主张，因此一审法院不予支持。原告要求赔偿其营养费11000.00元，但未提供加强营养的医嘱证明，因此一审法院不予支持。原告提供的交通费收据虽发生在原告住院期间和发生事故之前，但考虑原告受伤住院、出院确会发生交通费，因此一审法院予以支持原告要求的交通费500.00元。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司应在交强险限额内赔偿原告桂花医疗费10000元、伤残赔偿金110000.00元。剩余赔偿款由被告李怀庆应赔偿70％。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司于本判决生效后五日内赔偿原告桂花120000.00元；二、被告李怀庆于本判决生效后五日内赔偿原告剩余赔偿款50346.73元的70％即35242.71元，扣除被告李怀庆已付20000.00元后被告李怀庆实际赔偿数额为15242.71元；三、驳回原告桂花其他诉讼请求。逾期未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1352.00元由被告中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司负担954.00元、被告李怀庆负担121.00元、原告桂花负担277.00元。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司出示了通辽市医院CT诊断报告单及其对应的三维影像资料胶片中的第一块、第二块图样，拟证明2019年8月5日，桂花在通辽市医院对其右肱骨进行CT平扫，右股骨CT进行三维重建，右侧股骨为356.4毫米，左侧股骨为368.2毫米，得出的CT诊断报告为右侧股骨较左侧股骨缩短约1.17厘米，并不存在鉴定意见书中所述缩短2.5厘米的情形。被上诉人桂花质证认为，此证据我方认为不属于新证据，因为此证据在一审中上诉人完全可以提供；该证据来源不合法，与本案不具有关联性，不能证明是涉案人桂花客观真实现状；桂花伤残鉴定不能只凭左侧股骨长短鉴定的，是通过综合伤情所鉴定。被上诉人李怀庆质证认为，没有异议。本院经审查后认为，因上诉人不能证明拍CT者就是本案被上诉人桂花本人，无法证明与本案具有关联性，故本院不予采信。被上诉人桂花出示了2020年6月8日库伦旗库伦镇玉荣美餐店的证明一份，拟证明桂花在交通事故前一直打工，每天工资收入120元，发生交通事故后不能上班产生误工损失至今。上诉人中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司质证认为，对该证据真实性、合法性、关联性均有异议。被上诉人桂花并未出具与该美餐店的劳动合同，无法证明存在劳动关系。桂花的病历中明确记载，桂花的职业为个体经营者，而非打工人员或其他职业。该份证据与桂花在住院时自述的职业相矛盾。不能证明桂花存在误工损失。被上诉人李怀庆质证认为，同意上诉人的质证意见。本院经审查后认为，该证据不能证明被上诉人所要证明的问题，对于该证据不予采信。对一审查明的事实及采信的证据，本院予以确认。本院认为，公民合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。本案中，被上诉人桂花与被上诉人李怀庆驾驶机动车发生交通事故，致桂花受伤的事实清楚，李怀庆应在其责任范围内承担相应的损失。因李怀庆驾驶的车辆在上诉人公司投保了第三者责任强制保险，先由上诉人在交强险限额内予以赔偿符合法律规定。现上诉人主张桂花在通辽市医院对其右肱骨进行CT平扫，右股骨CT进行三维重建，得出的CT诊断报告为右侧股骨较左侧股骨缩短约1.17厘米，并不存在鉴定意见书中所述缩短2.5厘米的情形，要求重新鉴定并依据鉴定结论承担相应的合理损失。经审查，被上诉人桂花对上诉人提交的通辽市医院CT诊断报告单及其对应的三维影像资料胶片不认可，表示不是对其本人拍的CT，上诉人又无法证明拍CT者就是本案被上诉人桂花本人，且CT诊断报告单及其对应的三维影像资料胶片不能否定通辽市医院司法鉴定中心做出的司法鉴定意见书效力，故上诉人的该项上诉理由不能成立，不予支持。关于桂花误工费部分，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。误工费的判断，并没有以受害人的年龄作为标准，虽然超过了六十岁达到了法定退休年龄，但还具有劳动能力，通过自身的劳动能力取得对应收入的，理应支持误工损失，原审判决误工损失并无不当。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1352.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司库伦旗支公司负担。本判决为终审判决。审判长 通拉嘎审判员 巴雅尔审判员 郭秀琴二〇二〇年六月二十四日书记员 金 玲