海南省三亚市城郊人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）琼0271民初10577号之一 原告（反诉被告）：苏某，男，1960年12月12日出生（公民身份号码：×××），黎族，现住三亚市。 委托诉讼代理人：曾某，海南追源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李某，海南追源律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：董某，男，1974年8月1日出生（公民身份号码：×××），黎族，现住三亚市。 委托诉讼代理人：胡某，海南落笔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵某，海南落笔律师事务所实习律师。 第三人：三亚市海棠区海丰村民委员会。住所地：三亚市海棠区龙海风情小镇。 法定代表人：符某，该村委会主任。 委托诉讼代理人:陈某，海南惠海律师事务所律师。 第三人：赖某，男，1963年3月6日出生（公民身份号码：×××），汉族，现住海口市。 原告（反诉被告）苏某与被告（反诉原告）董某、第三人三亚市海棠区海丰村民委员会（以下简称海丰村委会）、第三人赖某排除妨害纠纷一案，本院于2019年11月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苏某及其委托诉讼代理人曾某、李某，被告董某及其委托诉讼代理人胡某，第三人海丰村委会的委托诉讼代理人陈某到庭参加了诉讼。第三人赖某经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。证人苏德汉、林声孝、张雪波、林亚海出庭作证。本案现已审理终结。 原告苏某向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告董某立即停止侵害、不得侵犯原告所承包的三亚市××区.88亩荒滩地（合同约定为38亩）的占有、使用、受益的权利（该荒滩地东至三角水、西至其生塘和独树、南至南港岸、北至北岸椰子树，具体界址点以海南立强测绘有限公司出具的红线图和界址点坐标表为准）；2.请求法院判令被告董某向原告赔偿其占用虾塘导致原告的损失人民币21535元（10000元为租金损失，11535元为代领的补偿款）；3.请求法院依法判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：1996年3月18日，原告苏某、第三人赖某与三亚市海棠区海丰村民委员会（原三亚市藤桥镇海丰村委会）签订《港地承包合同书》，约定海丰村民委会把东至三角水、西至其生塘和独树、南至南港岸、北至北岸椰子树，面积为叁拾捌亩的荒滩地承包给苏某、赖某用于鱼、虾、蟹等养殖，其年限为30年，即1996年3月18日至2026年3月18日止。1996年5月16日，赖某、李铁签定《关于与的补充协议》，明确赖某是受李铁委托签订上述《港地承包合同书》，李铁全部承担上述合同中乙方的权利义务。因李铁长期不在三亚，虾塘由原告苏某负责经营管理。2008年，原告苏某被判处有期徒刑15年，2017年12月14日刑满释放后发现被告董某未经原告苏某同意擅自在原告苏某承包的荒滩界内养殖鱼虾并拒绝返还。原告苏某迫于无奈将虾塘隔离成两个区域并在其中一块区域内进行养殖。期间，被告董某不断干扰和妨碍原告经营虾塘，2019年1月25日，被告董某又到承包地虾塘闹事并恐吓原告苏某雇佣的工人，影响工人正常作业，原告苏某拨打110报警，派出所调查后将案件交由海丰村委会调解。2019年1月28日，海丰村委主任符某组织双方调解，双方未达成协议。此后，被告董某多次怂恿其父亲到虾塘非法捕捞，并指使其妻多次恐吓原告苏某。2019年10月16日，被告董某再次闹事，海丰村委会再次组织调解，仍未达成协议。综上所述，被告董某的上述行为侵害了原告苏某的土地承包经营权，严重影响了原告虾塘的正常经营，并对原告苏某及其家人的生命财产财产造成了威胁，为保障原告苏某的合法权益，特向贵院提起诉讼，请贵院依法判决支持原告苏某的诉讼请求。 被告董某辩称，鱼塘是1998年被告董某挖的，由被告董某和村民重新种植水稻，开挖鱼塘。从那时候开始，鱼塘一直由被告董某经营管理，原告苏某从未进行管理，一直到原告苏某出狱后，称鱼塘是其所有，被告董某不予认可。涉案鱼塘被告董某从父辈开始开荒和养殖，根据法律规定，谁使用归谁。被告董某也不认可11535元补偿款，该补偿与原告没有关系。 第三人海丰村委会陈述称，根据当时老书记的说法，这块地是1996年3月18日，为了加快农村的经济建设，与原告和赖某签订了承包合同，因年限已久，新书记于2006年才任职，之前并没有对合同进行备份，所以现村委会也没有该份合同。 第三人赖某未作陈述。 反诉原告董某向本院提出反诉请求：1.请求依法判令反诉被告苏某、第三人赖某与第三人三亚市海棠区海丰村民委员会（简称村委会）签订的《港地承包合同》程序违法，该《港地承包合同书》无效；2.请求法院判令反诉被告苏某立即停止侵害，排除妨碍，并责令被反诉退出反诉原告董某自1998年一直经营管理至今的位于三亚市××区鱼塘及河岸约18亩的区域；3.请求法院判令反诉被告苏某向反诉原告董某赔偿及其侵害期间造成反诉原告董某鱼塘养殖损失20000元。（自2018年反诉被告苏某出狱后阻扰强占之日起暂按照10000元/年计算至实际退出之日）；4.请求法院判令反诉被告苏某承担诉讼费用及律师费。事实和理由：反诉原告董某是第三人海丰村委会第五小组的村民，一直居住在第五小组，1998年左右因台风洪水冲毁了反诉原告董某在第五小组自家自留地旁边的荒地及河堤，反诉原告董某就与同乡一起将门前附近的一块荒滩地用来种植椰子树，为避免水土流失，运土修堤开挖河道形成鱼塘养殖鱼虾至今。期间反诉原告董某和家人还建了看守鱼塘的房子，后被政府征收土地时征收房屋并补偿了反诉原告董某一家。2018年，反诉被告苏某突然说由反诉原告董某开挖看管养殖了近20年的鱼塘是他的鱼塘，反诉原告董某自1998年起就一直在自己家附近开荒修堤开挖鱼塘养殖鱼虾用于生活至今，20年来第三人海丰村委会及村民均有目共睹，自1998年起就有众多同乡一起或帮助反诉原告董某种椰子树、开挖鱼塘养殖鱼虾，反诉被告苏某从未进行任何开荒及开挖鱼塘的活动，反诉原告董某及村民均不知晓反诉原告董某开荒的鱼塘系反诉被告苏某承包。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第四十八条规定，发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准；由本集体经济组织以外的单位或个人承包的，应当对承包方的资信情况和经营能力进行审查后，再签承包合同。第三人海丰村委会将集体土地承包给集体经济以外的人，必须事先经过本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，但是，反诉原告董某及众多的村民并不知晓该土地向村集体以外的第三人赖某进行承包。且根据反诉被告苏某提供的证据显示，该《港地承包合同书》系案外人李铁委托第三人赖某与反诉被告苏某向第三人村委会签订的。根据法律规定，如向集体经济以外人承包的，应当对承包方的资信情况和经营能力进行审查后，再签订承包合同。案外人李铁才是该《港地承包合同书》实际承包人，第三人村委会并没有对该案件外人李铁或代为签订合同人第三人赖某进行资信情况和经营能力进行审查后，在签订承包合同。因此违反了法律规定，签订的《港地承包合同书》程序违法。反诉被告苏某及第三人赖某与实际承包人案外人李铁，从未实际履行《港地承包合同书》的权利。并没有将荒滩地发展为对虾养殖地，一直到1998年反诉原告董某开荒种植椰子树修护河堤开挖鱼塘。反诉被告苏某、第三人赖某及案外人李铁均没有履行《港地承包合同书》，在2008年反诉被告苏某因贪污罪被判刑前，反诉原告董某已经实际开荒养殖近10年期间，反诉被告苏某没有提出异议，也没有对荒滩地进行开挖鱼塘实施对虾养殖，事实上已经自行放弃了对于该不符合程序签订的《港地承包合同书》的承包权利。根据第十八条土地承包应当遵循以下原则：一、按照规定统一组织承包时，本集体经济组织成员依法平等地行使承包土地的权利，也可以自愿放弃承包土地的权利；二、民主协商，公平合理；三、承包方案应当按照本法第十二条的规定，依法经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意；四、承包程序合法。法院应当认定反诉被告已经早在合同签订后即放弃了该荒滩地的承包。根据《海南省土地权属确定与争议处理条例》（简称《条例》）第七条规定，集体经济组织土地发生争议，确权时或者争议发生时已满20年的，应当确定土地所有权归现使用者所有。因此，反诉被告苏某无权在反诉原告董某开荒并开挖鱼塘保持水土不被流失，管理使用20年后的2018年来阻扰反诉原告董某进行养殖，其行为侵犯了反诉原告董某的利益。虽经村委会及公安局多次调解，反诉被告苏某依然没有停止侵害，近2年因反诉被告苏某的阻扰使得反诉原告董某一家无法正常养殖，造成损失，损失按照10000元/年计算达到20000元。该鱼塘及河岸种植椰子树，一直是反诉原告董某一家的生活来源，2019年10月16日，反诉被告苏某又将反诉原告董某鱼塘里的网拉出来，破坏反诉原告董某的生产生活，现因反诉被告苏某的行为，严重影响了反诉原告董某家庭的生活及生存，唯有寻求法律帮助，因反诉原告董某的侵害行为导致的诉讼费及律师费等均应当由反诉被告苏某承担。综上，请求法院根据客观事实及相关法律规定，维护反诉原告董某的合法权益并支持反诉原告董某的诉讼请求。 反诉被告苏某反诉辩称：一、被答辩人董某不是《港地承包合同书》合同的任何一方当事人，无权主张合同无效。根据《民事诉讼法》第一百一十九条起诉条件“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织”，合同相对方之外的第三人要提起诉讼确认合同无效，其必须符合原告条件，如果合同与其没有直接利害关系，即使该合同是绝对无效的合同，第三人也不能起诉要求确认合同无效。只有当无效合同的存在直接影响到或者害及第三人的合法权益，第三人才能起诉要求确认合同无效。本案中被答辩人董某至今未提供其对涉案承包地具有合法权力的相关证据，被答辩人董某与《港地承包合同书》所涉权益无直接利害关系，被答辩人董某无权主张此合同无效。二、被答辩人董某主张《港地承包合同书》无效所依据的法律是“后法”，根据法不溯及既往的原则，《港地承包合同书》未违反法律强制性规定，应为合法有效合同。被答辩人董某主张合同无效的依据是现行的《中国人民共和国农村土地承包法》，该法最早于2003年3月1日颁布实施，上述法律颁布在本案的争议行为发生之后，根据“法不溯及既往”的基本原则，上述法律法规不能在本案适用。三、被答辩人董某主张涉案承包地中18亩的使用权无事实与法律依据。被答辩人对涉案承包地没有合法使用权，无权主张答辩人停止侵权、赔偿损失。四、《海南省土地权属确定与争议处理条例》第七条规定“一个农村经济组织连续使用其他农村其他农村集体经济组织的集体土地至确权时或者争议发生时已满20年的，应当确定土地所有权归现使用者所有；连续使用不满20年或者虽满20年但在此期间原所有者以书面形式向现使用者或者有关部门提出归还要求的，土地所有权仍属于原所有者”，此条法规所解决的是不同集体经济组织之间争议土地的所有权纠纷，被答辩人董某试图依据此条法规确认其涉案承包地中的18亩拥有使用权，无法律依据。此外，被答辩人董某声称此18亩土地是因1998年海南台风洪水过后，为避免水土流失才开挖成鱼塘，而事实上，1998年我国有五次台风过境，但都未在海南登陆，被答辩人董某称的1998年海南台风根本不存在，何来冲毁自留地旁边的荒地及河堤”？由此可知，答辩人虚构事实，滥用诉权。综上所述，被答辩人虚构事实，试图获得不正当权益，而且其主张无事实与法律依据，请贵院据实以判。 第三人海丰村委会无反诉陈述意见。 第三人赖某反诉未作陈述。 本院经审理认定如下事实：原告（反诉被告）苏某向本院提供了一份《港地承包合同》复印件，内容记载为：1996年3月18日，第三人海丰村委会作为甲方与第三人赖某、原告（反诉被告）苏某共同作为乙方签订了《港地承包合同》，合同约定：一、甲方把东到三角水、西至其生塘和独树、南至南港岸、北至北岸椰子树，面积为38亩的荒滩承包给乙方，用于鱼、虾、蟹养殖，其年限为30周年，即从1996年3月18日至2026年3月18日止；二、38亩滩地的承包金为每年1000元；三、乙方交付承包金方式为第一次一次性交20周年（1996年3月18日至2016年3月18日），合计20000元，第二次一次性付完10周年（2016年3月18日至2026年3月18日）合计10000元；四、乙方必须在1996年6月1日前和2016年6月1日前交付第一、第二次承包金，否则，甲方有权收回马山丈港地，另行承包；五、一切自然灾害（如台风、地震）和战争给乙方的经营造成损失，甲方毫不负责，且乙方必须按期如数交付承包金，否则，甲方有权收回包地，另行承包；六、乙方在承包期限内有权转让该港地的经营权，而不须经甲方同意；七、该港地在承包期限内，如有国家征地，土地赔偿费归甲方，其余的赔偿费归乙方；八、该港地承包期内由乙方开发、管理、生产，其收益全部归乙方。任何单位或个人不得占用或捕捉该港地内的一切物产；九、本合同期满后，该承包地上的不动产归甲方，其余的归乙方。该合同加盖了三亚市藤桥镇人民政府的公章。1996年5月10日，三亚市公证处出具了（96）三证内字第046号《公证书》，内容为“兹证明三亚市藤桥镇海丰村民委员会的代表人林家强与赖某（男，1967年3月16日出生）、苏某（男，1964年9月13日出生）于1996年3月18日签订了前面的《港地承包合同书》。经查，上述双方当事人的签约行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十五条的规定，合同书上双方当事人的签字、印章属实”。1996年5月16日，案外人李铁作为甲方与第三人赖某作为乙方签订了一份《关于〈港地承包合同书〉与〈协议书〉的补充协议》，内容为“1.甲方全权委托乙方于1996年3月18日和苏某一起与三亚市藤桥镇海丰村民委员会签署《港地承包合同书》，此合同已经过三亚市公证处公证，公证号为三证内字第046号；2.甲方委托乙方与甲方一起在1996年5月10日同苏某签署《协议书》，此协议已经过三亚市公证处公证，公证号为三证内字第047号；3.甲方确认乙方在以上两份《合同书》、《协议书》内签署内容有效；4.甲方全部承担在以上两份《合同书》、《协议书》中乙方的债、权、利，乙方无权干涉”，该补充协议经过三亚市公证处公证。1996年7月20日，赖某、苏某因开挖排水沟损害他人椰子树，经村委会调解赔偿了7000元。2008年6月20日，苏某因贪污罪被判处有期徒刑15年，于2017年12月14日刑满释放。2019年1月28日，苏某与董某因鱼塘使用权发生纠纷，经村委会调解并未达成一致协议。2019年10月16日，双方再次发生争执，经人民调解委员会调解也未达成一致协议。2019年11月21日，原告苏某诉至本院，请求判如所请。2019年12月6日，反诉原告董某向本院提出了反诉，请求判如所请。 庭审中，原告（反诉被告）苏某还提交了证明、农商行业务凭单、照片、证人证言、说明，欲证明其支付了承包金30000元，以及鱼塘系其建设和管理。被告（反诉原告）董某提交了补偿表、证明、照片、银行凭证、会议记录，欲证明鱼塘系其自1998年建设并经营管理至今。原告（反诉被告）苏某还向本院提交了追加共同原告申请书，申请追加李铁作为本案共同原告参加诉讼。 以上事实，有合同、协议书、公证书、证明、说明、证人证言、登记表、照片、银行凭单、补偿表、会议记录、申请书等及各方的庭审陈述予以证实，并经庭审质证，足以认定。 本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，第七十条规定“书证应当提交原件。物证应当提交原物”。原告（反诉被告）苏某向本院提交的《港地承包合同书》，只提交了复印件，并未出示原件予以核对，不能出示原件予以核对的书证，不能作为认定案件事实的依据。因此，对原告（反诉被告）苏某提交的《港地承包合同书》，本院不予采信。原告（反诉被告）苏某提交的其他证据，并不能有效证明其对涉案鱼塘所占用的土地拥有合法的使用权，应承担举证不能的法律后果。被告（反诉原告）董某所提供的证据，亦不能有效证明其对涉案鱼塘所占用的土地拥有合法的使用权，也应承担举证不能的法律后果。双方对鱼塘经营权的争议，其实是双方对鱼塘所占用土地合法使用权的争议。《中华人民共和国土地管理法》第十四条规定“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状”。根据上述规定，原告（反诉被告）苏某与被告（反诉原告）董某之间对涉案鱼塘所占用土地合法使用权的争议，应由人民政府予以处理，不属于民事诉讼的审理范畴。因此，在双方未解决土地使用权争议之前，原告苏某诉请：1.请求法院判令被告董某立即停止侵害、不得侵犯原告所承包的三亚市××区.88亩荒滩地（合同约定为38亩）占有、使用、受益的权利（该荒滩地东至三角水、西至其生塘和独树、南至南港岸、北至北岸椰子树，具体界址点以海南立强测绘有限公司出具的红线图和界址点坐标表为准）；2、请求法院判令被告董某向原告赔偿其占用虾塘导致原告的损失人民币21535元；3、请求法院依法判令被告承担本案的全部诉讼费用；反诉原告董某诉请：1.请求依法判令反诉被告苏某、第三人赖某与第三人三亚市海棠区海丰村民委员会（简称村委会）签订的《港地承包合同》程序违法，该《港地承包合同书》无效；2.请求法院判令反诉被告苏某立即停止侵害，排除妨碍，并责令被反诉退出反诉原告董某自1998年一直经营管理至今的位于三亚市××区贼鹿鱼塘及河岸约18亩的区域；3.请求法院判令反诉被告苏某向反诉原告董某赔偿及其侵害期间造成反诉原告董某鱼塘养殖损失20000元；4.请求法院判令反诉被告苏某承担诉讼费用及律师费。本院均不予处理。 另原告系作为提出主张的诉讼主体，是否提出主张系当事人自行处分诉讼权利的行为，本案原告苏某申请追加李铁作为本案共同原告参加诉讼，本院不予以追加。依照《中华人民共和国土地管理法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十条、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，裁定如下： 一、驳回原告苏某的起诉。 二、驳回反诉原告董某的反诉。 本案本诉受理费50元（原告已预交），不予收取，退还原告苏某50元；反诉受理费150元（反诉原告已预交），不予收取，退还反诉原告董某150元。 如不服本判决，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。 审 判 长  沈相法 审 判 员  董子涵 人民陪审员  黎明娟 二〇二〇年六月十二日 法官 助理  刘泉秀 书 记 员  符婷婷 附相关法律条文： 中华人民共和国土地管理法 第十四条土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。 单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。 当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。 在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。 中华人民共和国民事诉讼法 第六十四条事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第七十条书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 最高人民法院关于适用 《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。