山东省兰陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁1324刑初884号 公诉机关山东省兰陵县人民检察院。 被告人刘磊，男，1985年7月27日出生于山东省青州市，汉族，初中文化，农民，住潍坊市青州市。因犯抢劫罪、敲诈勒索罪，于2009年10月20日被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万七千元；因犯贩卖毒品罪，于2017年6月26日被判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三万元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年4月2日被兰陵县公安局从山东省潍坊监狱提押至兰陵县看守所。现羁押于兰陵县看守所。 辩护人王俊建，山东兰陵律师事务所律师。 山东省兰陵县人民检察院以兰检公刑诉（2019）621号起诉书指控被告人刘磊犯贩卖毒品罪，于2019年9月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰陵县人民检察院指派检察员周玉姣出庭支持公诉,被告人刘磊及其辩护人王俊建到庭参加诉讼。期间延期审理一次，中止审理一次，现已审理终结。 山东省兰陵县人民检察院指控称：2015年6月19日，被告人刘磊让冷勇（已判决）至兰陵县附近从赵某处以362000元的价格购买甲基苯丙胺362克用于贩卖。 对上述事实，公诉机关当庭宣读并提交了如下证据:户籍信息等书证;辨认笔录;证人赵某等人的证言;同案人冷勇的供述和辩解;被告人刘磊的供述和辩解等。 公诉机关认为，被告人刘磊明知是毒品而进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款，第二款第(一)项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘磊系在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪，应根据《中华人民共和国刑法》第七十条的规定处罚。 被告人刘磊对指控的犯罪事实和罪名有异议，辩称转给冷勇36000元是借给冷勇的，没有指使冷勇购买冰毒。 被告人的辩护人提出辩护意见称：指控被告人刘磊犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，指控不成立。 经审理查明，2015年6月19日，被告人刘磊让冷勇（已判决）至兰陵县附近从赵某处以362000元的价格购买甲基苯丙胺362克用于贩卖。 庭审中刘磊提出非法证据排除申请。被告人刘磊因犯贩卖毒品罪，于2017年6月26日被判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三万元，刑期自2016年3月30日起至2023年9月29日止。 上述事实，有经庭审质证、确认的如下证据证实： 1、证人证言 （1）郝某证实：其在网上认识了被告人，他说想要大量冰毒让其帮忙联系。2015年6月份，其和赵某联系后，对方给的价格是50000元买500克。其和赵某在等待交易的过程中，还一起吸食毒品，后来被告人告知其二人钱没带够，大约40000元，其三人在兰陵县交易的，给被告人冰毒约400克，钱是通过银行转账给的。 （2）赵某证实：2015年6月份，郝某说有人要买冰毒，其给那人定的价格是50000元买500克，答应给郝某50克冰毒作为好处。交易时，其和郝某一起兰陵县莲花山城小区西门，给那个人冰毒约400克，对方给其转账30000多元。 2、辨认笔录 赵某于2016年2月5日在兰陵县看守所的辨认笔录补充材料，证实经赵某辨认，其指出12号是向其购买冰毒的人，经查，12号系冷勇。 郝某于2016年2月5日在兰陵县看守所的辨认笔录补充材料，证实经郝某辨认，2号是购买冰毒的淄博的网友。经查2号系冷勇。 3、书证 （1）发破案经过、抓获经过，证实被告人刘磊从山东省潍坊监狱将刘磊解回。 （2）前科查询证明，证实被告人刘磊2009年因抢劫罪被淄博市临淄区人民法院判处有期徒刑3年6个月，2017年6月因贩卖毒品罪被判决。 （3）临沂市公安局关于将服刑犯刘磊押回再审函及犯罪解回再审审批表一份，证实被告人2019年3月26日，刘磊被解回再审。 （4）刑事判决书一份，证实被告人刘磊犯贩卖毒品罪于2017年6月26日被山东省青州市人民法院判处有期徒刑七年六个月，罚金30000元。 （5）户籍信息，证实刘磊，男，1985年7月27日出生，已达到完全刑事责任年龄。 （6）协助查询通知书、冷勇银行交易明细，侦查卷Ｐ25-58，证实冷勇账号尾号为69×××98的卡号于2015年6月19日收到刘磊卡号尾号12×××75的转存36000元；当日通过ＡＴＭ转存给赵某36200元。 （7）赵某刑事判决书一份，证实赵某、郝某均因贩卖毒品罪于2017年12月6日被判处无期徒刑。 （8）冷勇刑事判决书，证实冷勇认定了2015年6月19日，冷勇通过郝某介绍从赵某处，替刘磊购买毒品362克，支付36200元。 3、同案人冷勇供述：2015年6月，其在网上联系郝某购买冰毒，他告知其50000元能买500克,其告知刘磊，刘磊同意，其和郝某约定在兰陵县交货，刘磊当时打来的钱不够50000元，转了36000元，对方说有多少算多少，其到一个农业银行转给对方36200元，其回到青州把冰毒给刘磊了，刘磊从中拿了5克给其当好处费。刘磊买冰毒是卖的。刘磊称了是375克。 4、被告人刘磊供述和辩解：其通过冷勇在苍山县购买的毒品，其通过农业银行卡转账给冷勇36000元钱，2015年6月19日，冷勇在青州市他家里把冰毒交给其。其和女友共同吸食了一部分，向外出售了一部分。其舌头是自己咬伤的。 上述证据来源合法、内容真实，且经庭审质证，足以认定。 本院认为，被告人刘磊违反国家对毒品的管理规定，让他人代购毒品予以贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处；公诉机关指控的罪名与犯罪事实均成立，本院予以确认。 本案系共同犯罪。关于冷勇购买冰毒数量的认定，因本案无查扣，结合证人证言，转账凭证、刑事判决书等书证，可认定被告人刘磊让冷勇购买冰毒362克，支付36200元钱。 被告人关于庭审时，提出非法证据排除主张，称其在侦查阶段的供述系刑讯逼供所致，但被告人自己承认是自伤，并未提供任何线索，本院不予认可。关于被告人刘磊辩称“转给冷勇36000元是借给冷勇的，没有指使冷勇购买冰毒”的意见，辩护人提出“指控被告人刘磊犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，指控不成立”的辩护意见，综合全案证据，被告人在侦查阶段供述其让冷勇购买冰毒，且有证人证言，转账凭证、刑事判决书等书证予以佐证，能够形成完整的证据链，足以认定被告人刘磊让冷勇购买冰毒的事实，指控罪名成立，该辩解及辩护人意见均不成立，本院不予采纳。被告人因犯抢劫罪被判处刑罚，具有犯罪前科。本案案发时间是2015年6月系漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，合并执行；被告人刘磊因贩卖毒品罪，于2016年3月30日被执行有期徒刑，并罚时，羁押一日应折抵刑期一日，应折抵刑期1553日。结合被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及社会危害程度等予以考量，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第五十九条、第六十一条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下： 被告人刘磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；与山东省青州市人民法院作出的（2017）鲁0781刑初229号刑事判决“判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三万元”合并执行，决定执行有期徒刑十九年六个月，并处没收财产人民币五万元，并处罚金人民币三万元。 （刑期自判决执行之日计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵1553日，即自2020年6月30日起至2035年9月28日止，罚金、没收财产于判决生效后十日内向本院缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  李 廉 人民陪审员  郑卫东 人民陪审员  王金星 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  刘 娇