河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0482民初1351号原告：河南省江山置业有限公司，住所地汝州市北环路272号，统一社会信用代码91410482569811828Q。法定代表人：郭恒，任执行董事。委托诉讼代理人：李武军，系河南省江山置业有限公司工作人员，男，1969年10月14日出生，汉族，住河南省汝州市。被告：滕六，男，1967年4月4日出生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：金新国，河南神鹰律师事务所律师。原告河南省江山置业有限公司与被告滕六劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南省江山置业有限公司的委托诉讼代理人李武军，被告滕六及其委托诉讼代理人金新国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省江山置业有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认原被告双方没有劳动关系，不存在工伤保险关系；2.判决原告不承担被告工伤待遇医疗费699.60元、护理费2050.53元、住院伙食补助费700.00元、停工留薪期19636.38元、一次性伤残补助金29454.57元、一次性工伤医疗补助金35152.00元、一次性伤残就业朴助金70304.00元，经济补偿3272.73元、二倍工资36000.03元、鉴定费800.00元，共计198069.84元。事实与理由：被告以工伤待遇的劳动争议一案向汝州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以汝劳人仲案字〔2019〕109号仲裁裁决书认定原被告存在劳动关系，应当承担被告所谓的工伤待遇的裁决是错误的。具体原因如下：一、原被告双方没有法律意义上的劳动关系，也没有劳动关系上的法律事实。其与孙从义是雇佣关系，与原告没有任何、也不存在任何法律关系。二、汝州市人力资源和社会保障局作出的汝(人社)工伤认字【2019】49号认定工伤决定书在认定的程序上错误，特别是其送达程序上无法确认送达系行政送达，原告的签收等问题均不符合法律规定，在工伤认定上剥夺了原告申辩申诉的权利。三、程序与法律事实上存在错误的基础认定的劳动能力鉴定就成了无源之水，无本之木，原告不应该承担被告工伤待遇医疗费699.60元、护理费2050.53元、住院伙食补助费700.00元、停工留薪期19636.38元、一次性伤残补助金29454.57元、一次性工伤医疗补助金35152.00元、一次性伤残就业补助金70304.00元、经济补偿3272.73元、二倍工资36000.03元、鉴定费800.00元，计198069.84元。恳请贵院判令如诉。滕六辩称，1、请依法驳回原告全部诉讼请求，维持汝州市劳动人事争议仲裁委员会出具的汝劳人仲案字〔2019〕109号裁决书的裁决结果。2、本案诉讼费由原告承担。事实和理由：第一，本案的几个争议焦点。由于被告的善良和息事宁人，对本案劳动仲裁不公平的交通费等未能在法定期限内提起诉讼。根据原告的诉讼请求，被告认为，本案的争议焦点有如下3个：一是被告与原告之间是否存在事实劳动关系。二是原告是否对被告受到的伤害承担工伤保险责任。三是原告应承担的工伤保险责任的项目及数额。第二、被告与原告之间存在事实劳动关系。2017年7月，原告招募工人，被告依约到原告景观部任杂工，负责小区的设施维护、绿化等工作，每天按时（上午7：30到11：30，下午2:00到6:00,夏天为：2:30-6：30）签到、打卡，接受原告的考勤管理(不定时召开安全生产会议)，日薪100元，从2018年1月1日起，日薪120元。受伤前11个月的平均工资为3272.72元。由景观部经理孙从义以现金形式支付月薪。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：1.工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;2.用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;3.劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;4.考勤记录;5.其它劳动者的证言等。其中，1、3、4项的有关凭证由用人单位负举证责任。在处理该事故的过程中，原告以通报批评的形式，在2018年6月7日出具江山（2018）5号《关于对工程景观部批评通报》，认可被告为原告方的工人。同时，孙从义、许志勇、何亚新的证言也证明了被告属于原告单位的职工。第三、被告受到的伤害属于工伤。2018年5月27日，孙从义安排被告和何亚新、侯会兰、许志勇随车到南场送水箱，回来时把路灯杆拉回小区。当天13时左右，在叉车装灯杆时，滕六在车上看护灯杆，因灯杆滑落，导致滕六被摔下车受伤致残。因原告从事房地产的开发经营，被告具有劳动能力，被告接受了原告的管理安排，被告提供的劳动是原告业务的重要组成部分，故应认定双方存在事实劳动关系。被告受到的伤害是在工作时间、工作场所、因工作原因所致，应认定为工伤。人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见人社部发〔2013〕34号第七条：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。汝州市劳动人事争议仲裁委员会出具的汝劳人仲案字〔2019〕109号裁决书认定事实基本清楚，适用法律正确，裁决程序合法。汝州市人力资源和社会保障局在2019年4月28日作出汝（人社）工伤认字【2019】49号认定工伤决定书后，依法向原告进行了送达，原告在法定的期限内，没有申请行政复议，也没有向人民法院提起行政诉讼，应视为对工伤认定的默认，不存在剥夺原告申辩申诉的权利。2019年6月27日，平顶山市劳动能力鉴定委员会出具平劳鉴结字2019年293号《平顶山市劳动能力初次鉴定结论书》后，原告依法申请了再次鉴定，可以推定：原告已经知道了被告认定工伤的材料，故本案的仲裁程序完全合法。2、汝州市劳动人事争议仲裁委员会出具的汝劳人仲案字〔2019〕109号裁决书认定事实基本清楚，裁决项目和结果合法。被告受伤前11个月的平均工资为：3272.72元。2017年平顶山在岗职工的平均工资为4394元。故被告应得的医疗费、护理费、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金等共计198069.84元符合法律规定。原告为汝州市的知名企业，应主动承担维护职工合法权益的社会义务，不能为了公司的利益最大化而伤害作为弱势群体的被告的合法权益。《劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。”这里的“补订”依法是指签订无固定期限劳动合同，用人单位拒不签订的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。原告自2017年7月起至2018年5月27日发生事故，并没有签订新的书面劳动合同，依法应当支付双倍工资差额。汝州市劳动人事仲裁委给了原告充裕的时间准备，并经过了近两个小时的开庭，全面综合考量了原被告双方提供证据的多少及其证明力的强弱，根据民事诉诉证据盖然率原则，认定了被告应该得到的补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》【法释（2001）14号】第13条规定：“因用人单位开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”原告没有依据最高法的规定，在举证期限内举证证明被告有哪些诉求缺乏事实依据，依法就应当承担不利后果。综上所述，从原告对待劳动仲裁和本次起诉情况看，原告在钻程序法的空子，故意滥用自己的诉权，无视和浪费司法资源，拖延应当支付的金额，企图逃避法律责任，法律不能让这样的当事人得逞，以维护社会公平与正义，弘扬社会公众对法律的敬畏与信仰。为了维护被告的合法权益，请求法院判决驳回原告全部请求，维持劳动仲裁的裁决权威。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并在卷佐证。本院经审理对事实认定如下：2017年7月，被告滕六到原告河南省江山置业有限公司上班，原被告之间没有签订书面劳动合同，原告也没有为被告参加工伤保险。被告2017年7月至2017年12月的工资为每天100元，2018年1月至2018年5月的工资为每天120元。2018年5月27日，被告在工作中摔伤，后被送往汝州市人民医院治疗，于2018年5月28日出院，期间实际住院1天，出院诊断为：股骨颈骨折。原告支付了被告在该医院住院期间的门诊费120元、住院治疗费1685.07元，但没有派人对被告进行护理。2018年5月29日，被告入住河南省××医院（河南省骨科医院）治疗，于2018年7月2日出院，期间实际住院34天，出院诊断为：右股骨颈骨折。原告支付了被告在该医院住院期间的住院治疗费35627.78元，同时又支付被告2000元，但没有派人对被告进行护理。被告出院后，又多次到河南省××医院（河南省骨科医院）治疗，期间共花费门诊费用699.60元。2019年4月28日，汝州市人力资源和社会保障局作出汝（人社）工伤认字【2019】49号认定工伤决定书，认定被告滕六受到的事故伤害（××），符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。2019年6月27日，平顶山市劳动能力鉴定委员会作出平劳鉴结字2019年293号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为：滕六为九级伤残；无护理依赖。被告支付鉴定费300元。2019年8月19日，河南省劳动能力鉴定委员会作出豫劳鉴2019年6号劳动能力再次鉴定结论书，鉴定结论为滕六为九级伤残。被告支付鉴定费500元。后被告作为申请人并以原告为被申请人向汝州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1.依法解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.依法裁决被申请人向申请人支付两次鉴定费800元、医疗费699.60元、住院伙食补助费1750元、护理费6579.60元、交通费1450元、停工留薪期工资36000元、一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金40528元、一次性伤残就业补助金81056元、经济补偿金7500元、未订立书面劳动合同的另一倍工资27500元等共计230863.20元。该仲裁委员会于2019年12月31日公开开庭进行了审理，并于2020年3月2日作出汝劳人仲案字〔2019〕109号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人河南省江山置业有限公司支付申请人医疗费699.60元、护理费2050.53(35÷30×0.4×4394)元、住院伙食补助费700(35×20)元、停工留薪期工资19636.38(3272.73×6)元、一次性伤残补助金29454.57(3272.73×9)元、一次性工伤医疗补助金35152(4394×8)元、一次性伤残就业补助金70304(4394×16)元、经济补偿3272.73(3272.73×1)元、二倍工资36000.03(3272.73×11)元、鉴定费800元，共计198069.84元。二、双方解除劳动关系，终止工伤保险关系。三、申请人的其他仲裁请求不予支持。该裁决书于2020年3月10日向原告送达后，原告不服，于2020年3月25日向本院提起诉讼。另查明，被告受伤前11个月的平均工资为3272.72元，2017年平顶山在岗职工月平均工资分别为4394元。庭审中，被告要求判决驳回原告全部请求，维持劳动仲裁的裁决权威。本院认为，被告滕六于2017年7月到原告河南省江山置业有限公司处上班，原被告之间没有签订书面劳动合同，原告也没有为被告参加工伤保险，现被告于2018年5月27日在工作中受伤，后汝州市人力资源和社会保障局于2019年4月28日作出汝（人社）工伤认字【2019】49号认定工伤决定书，认定被告为工伤，原被告之间已形成事实劳动关系。原告未在法定期限内对该认定工伤决定书申请行政复议或提起行政诉讼，该认定工伤决定书已经发生效力，故对于原告诉称不应支付被告各项工伤保险待遇的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条的规定，原告依法应当支付被告各项工伤保险待遇。被告应当享受的工伤保险待遇包括以下项目：一、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，因原告没有为被告参加工伤保险，故原告应当向被告支付一次性伤残补助金为29454.57（9月×3272.73元/月）元。二、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定和《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，原告应当支付被告一次性工伤医疗补助金35152(4394×8)元、一次性伤残就业补助金70304(4394×16)元。三、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”本院酌定6个月计算被告的停工留薪期。故原告应当支付被告停工留薪期工资19636.38(3272.73×6)元。四、根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，原告应当向被告支付医疗费699.60元、住院期间护理费2050.53(35÷30×0.4×4394)元、住院伙食补助费700(35×20)元、劳动能力鉴定费800元，同时，因被告住院期间，原告虽未派人护理，但支付了被告2000元，该2000元应当从原告应支付被告的护理费中予以扣除，故原告应实际支付被告护理费50.53元。五、经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，原被告之间的劳动关系应当予以解除，原告应当支付被告经济补偿金3272.73(3272.73×1)元。六、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，原告应当支付被告二倍工资36000.03(3272.73×11)元。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条规定，判决如下：一、原告河南省江山置业有限公司于判决书生效后十五日内支付被告滕六医疗费699.60元、护理费50.53元、住院伙食补助费700元、停工留薪期工资19636.38元、一次性伤残补助金29454.57元、一次性工伤医疗补助金35152元、一次性伤残就业补助金70304元、经济补偿3272.73元、二倍工资36000.03元、鉴定费800元，共计196069.84元；二、原告河南省江山置业有限公司与被告滕六解除劳动关系，终止工伤保险关系；三、驳回原告河南省江山置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告河南省江山置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员  常伊晓二〇二〇年六月二十四日书记员  冯小强附本案裁判依据：《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《河南省工伤保险条例》第二十七条五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月;一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发百分之三十。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付;距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十;距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。