贵州省贵阳市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔0113刑初90号公诉机关贵州省贵阳市白云区人民检察院。被告人杨某某，绰号杨阳，男，1987年10月1日出生，侗族，贵州省铜仁市人。初中文化，无业，户籍所在地贵州省铜仁市万山区，现住贵阳市白云区。2020年1月10日因犯涉嫌犯非法经营罪被贵阳市公安局白云分局刑事拘留，2020年2月12日被逮捕。现押于贵阳市白云区看守所。指定辩护人曹雨，系贵州磷源律师事务所律师。执业证号：15201201911158554。被告人陈某某，男，1971年6月22日出生，汉族，四川省资阳市人。初中文化，无业，户籍所在地四川省资阳市雁江区，现住贵阳市白云区。2020年1月10日因犯涉嫌犯非法经营罪被贵阳市公安局白云分局刑事拘留，2020年2月12日被逮捕。现押于贵阳市白云区看守所。指定辩护人周兴松，系贵州磷源律师事务所律师。执业证号：15201201910087507。贵州省贵阳市白云区人民检察院以白检刑诉（2020）37号起诉书指控被告人杨某某、陈某某犯非法经营罪，于2020年5月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。贵州省贵阳市白云区人民检察院指派检察员洪慧娟出庭支持公诉，被告人杨某某及其指定辩护人曹雨、被告人陈某某及其指定辩护人周兴松庭参加了诉讼，本案现已审理终结。贵州省贵阳市白云区人民检察院起诉指控称：2019年1月起，被告人杨某某在未取得《危险化学品经营许可证》、《成品油经营许可证》的情况下，在贵阳市白云区火石坡、修文县通过向徐自成（另案处理）、沈某（另案处理）等人低价购入汽油再加价卖出以获利。被告人陈某某明知经营汽油行为不合法，仍帮助杨某某销售汽油，并在2019年7月，与杨某某开始合伙经营汽油，并共同出资购买了面包车、油桶、抽油机等工具。2020年1月8日晚，杨某某、陈某某向沈某购买汽油准备用于销售，次日早上二人将装好汽油的两辆面包车（其中一辆车牌号为贵Ａ×××××、另一辆无车牌号）开到贵阳市白云区华夏骨科医院旁进行贩卖，贩卖过程中因油品分装不当导致装载汽油的无牌面包车起火，火势蔓延造成停放在旁边的贵Ａ×××××面包车、贵Ｃ×××××小型货车及附近的一个集装箱工棚烧毁，火灾造成直接经济损失24360元，未造成人员伤亡。经查，从2019年1月至2020年1月，杨某某、陈某某非法经营汽油的经营数额达七万五千余元。庭审中，公诉机关提供了相关的证据，以证实被告人杨某某、陈某某的行为构成非法经营罪，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，依法追究被告人杨某某、陈某某的刑事责任,并提出二被告人认罪认罚，主动退赃，建议以非法经营罪判处被告人杨某某有期徒刑九个月，判处被告人陈某某有期徒刑八个月并处罚金的量刑建议。被告人杨某某、陈某某对公诉机关指控的犯罪事实及提供的证据均无异议。被告人杨某某的辩护人提出，被告人杨某某归案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪，获利较少，积极退赃，建议法庭对其从轻处罚并适用缓刑。被告人陈某某的指定辩护人提出，被告人陈某某系初犯、偶犯，自愿认罪并签署《认罪认罚具结书》，系从犯，并积极退赃，请法庭考虑以上情节对其从轻处罚。经审理查明：2019年1月起，被告人杨某某为获取非法利益，在未取得《危险化学品经营许可证》及《成品油经营许可证》的情况下，在贵阳市白云区火石坡、修文县向徐自成（另案处理）、沈某（另案处理）等人低价购入汽油后加价卖出，以赚取差价获利。被告人陈某某明知被告人杨某某经营汽油行为不合法，仍帮助其销售汽油，并自2019年7月起，与杨某某合伙经营汽油，并共同出资购买了面包车、油桶、抽油机等工具。2020年1月8日晚，被告人杨某某、陈某某向沈某购买汽油准备加价销售，次日早上二人将装好汽油的两辆面包车（其中一辆车牌号为贵Ａ×××××、另一辆无车牌号）开到贵阳市白云区华夏骨科医院旁进行贩卖，贩卖过程中因油品分装不当导致装载汽油的无牌面包车起火，火势蔓延造成停放在旁边的贵Ａ×××××面包车、贵Ｃ×××××小型货车及附近的一个集装箱工棚烧毁，火灾造成直接经济损失24360元，未造成人员伤亡。经查，自2019年1月至2020年1月，被告人杨某某、陈某某非法经营汽油的经营数额达七万五千余元。案发后，被告人杨某某、陈某某的家属代二被告人退缴赃款一万元。上述事实，有经庭审一一举证、质证的以下证据予以证实：一、书证1、贵阳市公安局白云分局受案登记表及立案决定书，证实案件的来源及公安机关对该案依法立案侦查的情况。2、户籍信息，证实被告人杨某某、陈某某作案时系成年人，具备完全刑事责任能力。3、贵阳市公安局白云分局民警刘溢、邰胜斌出具的抓获经过，证实2020年1月9日将被告人杨某某、陈某某抓获的经过。4、人身安全检查笔录、现场检测报告书，证实被告人杨某某、陈某某非吸毒人员。5、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及图片，证实从被告人杨某某、陈某某处各扣押手机一部，从沈某处扣押油罐车和手机的事实。6、提取笔录及清单，证实依法提取被告人杨某某、陈某某微信零钱电子账单转账情况。7、情况说明，证实被烧毁的三辆车辆，有两辆进行物价鉴定，有一辆因为烧毁严重没有进行鉴定。二、证人证言1、证人沈某的证言，证实我是从2019年6月开始和我堂弟沈正军在修文县卖黑汽油，一直到2019年9月沈正军把油罐车开倒，车里的汽油燃起来，沈正军被修文县公安局抓了，我就躲起到上个星期才又开始卖汽油。我和李维商量好合伙一起搞汽油来卖，我出三四万元，他出一部分，联系上家，我联系下家买油。后李维联系一个山东人购买了十吨汽油，我联系的约十个买家当天以5.15元一升的价格一共买了六七吨汽油，其中叫杨洋和叫陈某某的一起买了197升油，共920元，他们买的最少，第二天他们两个就在白云区出事了，听说是烧起来了的事实。2、证人曾某1、曾某2、熊某、徐某、崔某、王某2、王某3、吴某、王某4、罗某1、邹某、黄某、祁某的证言，证实自2019年2月起至2019年12月期间，在白云区后的一条小路上，向被告人杨某某和陈某某购买过黑市油，是92号汽油，每升约5.7元至6元不等。是通过微信、支付宝或现金支付汽油款。杨某某他们用改装过的面包车,车后两排座位被拆卸掉,装上一个大塑料桶,再接上一把小型的加油机，加油时直接用加油机上的油枪加油及十三人购买汽油的金额。3、证人王某1的证言，证实2020年1月9日早上停在骨科医院对面路上小型货车因旁边两个贩卖私油的车起火被连带烧毁。4、证人罗某2的证言，证实2020年1月9日11时许，我路过贵阳市白云区华夏骨科医院门口，我停车的旁边停放两辆银灰色面包车和一辆小型轻卡车，两名男子正从面包车里用抽油机抽油，一个人还夹着点燃的香烟，我离开后不久看见抽油的面包车起火了，我马上去把我的车开离，那两名男子匆忙开车离开，后大家和消防人员到场才把火扑灭的事实。三、被告人供述1、被告人杨某某的供述，供认2020年1月9日10时许,我开自己的面包车到白云区大川白金城对面新修的骨科医院门口“打油”,打了约200升，等我洗手回来就看见车子燃了起来,陈某某和我上前救火,但火势太大救不了,我和陈某某就逃离了现场。我们现场卖油的长安面包车、一辆停在旁边的面包车及一个集装箱被烧了。我们一般是从路边停的油罐车司机处低价收购后转卖他人，吃差价赚钱。我们有两辆长安面包车装油,一辆装大桶,一辆装小桶。我们都是在白云区大川白金城对面新修的骨科医院门口倒卖汽油。我是从2019年2月份开始一个人卖,7月份开始,陈某某就和我一起合伙做，我们倒卖汽油没有固定的购买人,买卖根据市场价来吃差价，一般是5.1元左右买进，5.8元或6元卖出，用现金和微信交易，每个月大概有1万元上下的盈利,共计有十来万元。陈某某大概有四五万元。我们主要是向徐自成、姓吴、姓金的购买，最后一次是向姓王购买了179升的事实。2、被告人陈某某的供述，供认2020年1月9日上午11时许,我和杨某某在贵阳市白云区华夏骨科医院旁边的一个工地路边卖汽油过程中，汽油燃起来，火势很大无法控制,烧毁了停在路边的一辆小货车及我们的两个面包车,我和杨某某就各自开车逃离现场。我们卖的是92号汽油,我和杨某某各自购买面包车、抽油机、电瓶以及两个30升容量的铁桶用于运输、储存我们售卖的汽油。我们经常在牛朗关、火石坡服务区停车场、沙子哨同城大道从过路的油罐车司机手中以5.2元左右每升的价格买进来,以6元左右每升卖出去，通过微信、支付宝转账及现金方式收取。我是从2019年5月份开始和杨某某一起售卖汽油的，7月份之前,我是帮杨某某卖汽油,杨某某算工资钱给我,2019年8月份之后我就和杨某某一起合伙售卖汽油,挣的钱平分，通过微信转账分账。我和杨某某一共售卖汽油的总价值大约有十四五万元，我共获利大概有两万多元钱，都被我用于平时的生活开销以及母亲生病花费了。四、鉴定意见1、贵阳市白云区发展和改革价格认证中心白发改认定［2020］5号价格认定结论书，证实从沈某处查获的汽油价值。2、贵阳市白云区发展和改革价格认证中心白发改认定［2020］30、31号价格认定结论书，证实被烧的吉奥小型货车价值16704元，被害人王某1被烧毁的汽车价值14665.3元。3、贵州省分析测试研究院司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实查获的的燃料中含有甲醇及汽油万分，属于危险化学品。4、贵阳市白云区消防救援大队白消火认定[2020]第0001号火灾事故认定书、火灾现场勘验笔录、现场照片、情况说明及发破案经过，证实2020年1月9日火灾事故原因的认定。五、辨认笔录及图片，证实被告人杨某某、陈某某辨认贩卖汽油地点及引发火灾的作案现场，证人沈某、曾某1、曾某2、熊某、徐某、崔某、王某2、王某3、吴某、王某4、罗某1、邹某、黄某、祁某均辨认出被告人杨某某、陈某某是卖黑市汽油的人。六、现场勘验检查工作记录，证实非法经营汽油地点及现场情况。七、电子数据：被告人杨某某、陈某某微信账单转账记录，证实二被告人购买销售汽油金额及分赃的情况。以上证据，经庭审质证，取证主体合法、内容真实，可作为本案的定案依据，本院予以确认。本院认为：被告人杨某某、陈某某以谋取非法利润为目的，违反国家规定，未经许可经营成品油，经营数额达七万五千余元，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人杨某某、陈某某犯非法经营罪的罪名成立，本院予以确认。被告人杨某某、陈某某归案后能如实供述犯罪事实，认罪认罚，并主动退赃，可酌情从轻处罚。被告人杨某某的指定辩护人提出被告人杨某某归案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪，获利较少，积极退赃，建议法庭对其从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；但提出对其适用缓刑的辩护意见，因其本次犯罪行为致火灾发生，造成公民财产损失，具有一定的社会危害性，对其适用缓刑不能体现罪刑相一致的原则，故该辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人陈某某的指定辩护人提出被告人陈某某系初犯、偶犯，自愿认罪并签署《认罪认罚具结书》，并积极退赃，请法庭考虑以上情节对其从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；但提出被告人陈某某系从犯的辩护意见。经查，被告人陈某某在整个犯罪过程中虽有犯罪地位的转变，但犯罪过程是持续的，故不宜分阶段认定犯罪地位，本院将根据其所起作用在量刑时予以考虑，故该辩护意见本院不予采纳。公诉机关提出二被告人认罪认罚，主动退赃，建议以非法经营罪判处被告人杨某某有期徒刑九个月，判处被告人陈某某有期徒刑八个月并处罚金的量刑意见有理，本院予以采纳。为此，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金……：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……”、第二十五条、第六十四条、五十二条以及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定之规定，判决如下：一、被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元（限本判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月10日起至2020年10月9日止）。二、被告人陈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万八千元（限本判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月10日起至2020年9月9日止）。三、赃款人民币一万元，上交国库（已缴纳）。四、作案工具手机两部予以没收，上交国库（现存于贵阳市公安局白云分局）如不服本判决，应自接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  马雪恒人民陪审员  刘秀琴人民陪审员  胡 雨二〇二〇年六月十八日法官助理祝清碧书记员罗次珍