河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终2001号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸市丛台区人民路108号。 负责人：薄世亮，该公司经理。 委托诉讼代理人：董一菲，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李建峰，男，1978年8月23日出生，汉族，住河北省邯郸市磁县。 委托诉讼代理人：王春和，河北赵苑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司邯郸中心支公司，住所地邯郸市高开区总商会会馆3号楼6层。 负责人：武尚霞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡晓伟，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：李伟，男，1979年10月16日出生，汉族，住河北省邯郸市磁县。 中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安财险邯郸公司）因与被上诉人李建峰、李伟、亚太财产保险有限公司邯郸中心支公司（以下简称亚太财险邯郸公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省磁县人民法院（2020）冀0427民初14号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：1、依法改判为：上诉人在冀Ｄ×××××号小型轿车的保险限额范围内不应赔偿被上诉人李建峰各项经济损失共计103660.05元；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人李建峰的伤残等级上诉人不予认可。被上诉人李建峰的伤残等级鉴定系其自行到场进行鉴定，鉴定时并未通知上诉人到场跟踪鉴定，损害了上诉人的知情权和参与权，程序不合法。且鉴定结论明显不客观，根据被上诉人的伤情，股骨颈骨钢钉内固定尚未取出，鉴定结论必然不客观，上诉人在一审时就提出重新鉴定申请，原审法院未批准。二审上诉人提出对李建峰的伤残等级进行重新鉴定。二、上诉人不认可被上诉人李建峰的误工期限、护理期限和营养期限。上诉人对被上诉人三期鉴定结论不认可。三期鉴定结论过长，李建峰内固定断裂后再次进行手术，原审法院没有调查内固定断裂的真实原因，不能排除李建峰自行跌倒导致。因李建峰自己的过错导致的治疗期限延长的部分的三期损失，上诉人不予承担。上诉人仅认可李建峰误工期限为120日，护理期90日，营养期90日。三、上诉人不认可李建峰产生实际误工损失。李建峰没有提供其与用人单位之间的劳动合同。2017年的银行流水显示事故发生后4个月内其工资正常发放，并没有收到影响。四、公估费、鉴定费、诉讼费不应由上诉人承担。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。本案中被上诉人请求的公估费、鉴定费不应由上诉人承担。车损公估费200元应当由被上诉人亚太财产保险股份有限公公司邯郸中心支公司承担。综上，上诉人认可李建峰的损失包括：医疗费：139121.95元、二次手术费15000元、住院伙食补助费：5250元、营养费：2700元、误工费：16092元、护理费：18312元、残疾辅助器具费：773元、交通费：4000元，以上共计201248.95元。上诉人仅承担医疗费超出交强险限额部分即152071.95元。扣除上诉人先行垫付医疗费45000元，上诉人在承担107071.95元。请求二审法院依法撤销原判，支持上诉人的诉讼请求。 李建峰答辩称，一、答辩人的伤残鉴定合法有效，应当作为认定事实的依据，上诉人对伤残鉴定不予认可，请求重新鉴定不能成立。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条：当事人申请重新鉴定，存在下类情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。修订之前的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。根据上述规定，法律没有规定进行伤残鉴定对方当事人必须跟随到鉴定现场，上诉人称伤残鉴定程序不合法没有依据，更不能认定鉴定程序严重违法。此外，上诉人申请重新鉴定根本不符合上述司法解释规定的四种情形。因此，无论上诉人在一审期间，还是二审期间，无论使用修订前的最高人民法院民事诉讼证据规定，还是修订之后的证据规定，上诉人申请重新鉴定均不应得到法律的支持。由此，一审判决书根据伤残鉴定判决赔偿的数额和项目应当得到法律的支持，上诉人辩称不应予以赔偿没有事实依据，且不符合医学常识，显然不能成立。二、答辩人在一审时已经已经提交了银行工资流水、单位的工资证明、发放工资的情况说明，足以证明答辩人在事故发生后没有领取工资，一审判决书判决被告赔偿误工费证据确实充分。 李伟、亚太财产保险有限公司邯郸中心支公司均未答辩。 李建峰向一审法院起诉请求：1、判令三被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、二次手术费、财产损失费等共计392305.21元；2、判决被告亚太财产保险有限公司邯郸中心支公司在交强险赔偿限额内对李建峰上述赔偿费用承担赔偿责任；3、判决中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在商业三者险。4、本案诉讼费由三被告承担。 一审法院认定事实：2017年5月14日20时15分许，李伟驾驶其本人所有的冀Ｄ×××××小型轿车，沿磁县中华慈大街由北向南行驶至与仁和路交叉口时，与由东向西横过道路行驶的李建峰驾驶的电动自行车相侧撞，造成李建峰受伤，两车不同程度损坏的交通事故。磁县公安局交通警察大队于2017年6月13日作出磁公交认字【2017】第00090号《道路交通事故认定书》认定：李伟驾驶机动车上道路行驶，对路面观察不够，夜间未降低行驶速度是发生事故的直接原因，应承担此事故的全部责任；李建峰无交通违法行为，不承担事故责任。李建峰受伤后，先后被送往磁县人民医院住院49天、磁县中医院住院2天、河北医科大学第三医院住院27天，三次共计住院78天。入院诊断为：1.右股骨粗隆间及股骨上段粉碎性骨折；2.双侧耻骨上下支及髋臼前缘骨折；3.腰5横突骨折；4.骶骨骨折；5.头部软组织损伤。李建峰在磁县粉碎性骨折切开复位锁定钛板内固定术加植骨术；在河北医科大学第三医院行右股骨粗隆下骨折术后愈合不良内固定断裂内固定取出加重新植骨内固定术。李建峰因治疗伤情共支出医疗费139121.95元，购买辅助器具轮椅和腋下双拐支出费用773元。2019年8月23日，邯郸市律正司法医学鉴定中心出具的对李建峰伤残等级的鉴定意见为：李建峰的伤残等级为十级一处；误工期限为22个月；营养期限为180日；护理期限为180日，护理人数为一人（住院期间二人）；二次手术费15000元。李建峰支出鉴定费3300元。河北恒嘉机动车鉴定评估有限公司对李建峰事故发生时驾驶的电动车损失的评估结论为1850元。李建峰支出评估费200元。李建峰事故发生前为河北广电信息网络集团股份有限公司磁县分公司职工，其发生交通事故前一年的月平均收入为4023元。李建峰为城镇居民，其被扶养人有其父亲李勇、母亲马秀荣和儿子李喆，李建峰父亲李勇于1947年10月10日出生，现年满72周岁，扶养年限为8年，李勇、马秀荣共两个子女，李建峰诉请的扶养费为8年×11383元（河北省2018年度农村居民人均年消费性支出）÷2人×10%＝4553.2元。李建峰母亲马秀荣于1949年5月17日出生，现年满70周岁，扶养年限为10年，李勇、马秀荣共两个子女，李建峰诉请的扶养费为10年×11383元（河北省2018年度农村居民人均年消费性支出）÷2人×10%＝5691.5元。李建峰儿子李喆于2002年3月25日出生，现年满17周岁，扶养至年满18周岁的扶养年限为1年，扶养人为李建峰及其妻子两人，扶养费为1年×22127元（河北省2018年度城镇居民人均年消费性支出）÷2×10%＝1106.35元。上述三项被扶养人生活费共计11351.05元。李建峰提供的交通费各类票据总金额为6486.5元。李伟驾驶的冀Ｄ×××××车辆在亚太财险邯郸公司投保有交强险一份，交强险有责任死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元；在平安财险邯郸公司投保有商业三者险一份，赔偿限额为300000元。事故发生在保险期间内。亚太财险邯郸公司已支付李建峰医疗费10000元；平安财险邯郸公司已支付李建峰医疗费45000元。以上为本案事实，均有相应证据在卷佐证。 一审法院认为，公安机关交通管理部门经过调查取证，对本案交通事故的形成原因以及事故各方的过错及责任而出具的交通事故认定书，本案当事人各方均未提出异议，依法予以采信。根据道路交通安全法第七十六条和交通事故损害赔偿司法解释第十六条的规定，对李建峰的各项损失，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。一审法院依法对李建峰的各项损失金额确认如下：医疗费139121.95元、二次手术费15000元，医疗费共计154121.95元；住院伙食补助费5250元，计算方式为50元（邯郸市辖区内医院住院日标准）×51天（住院天数）＋100元（邯郸市辖区外医院住院日标准）×27天（住院天数）＝5250元；营养费9000元，计算方式为50元（日标准）×180天（鉴定意见确定的营养期）=9000元；误工费88506元，计算方式为4023元（李建峰事故受伤前12个月平均收入）×22个月（鉴定意见确定的误工期）＝88506元；护理费28236元，计算方式为39947元（2018年河北省居民服务业年平均工资）÷365天×78天（住院天数）×2人（鉴定意见确定的住院期间2人护理）＋39947元（2018年河北省居民服务业年平均工资）÷365天×102天（鉴定意见确定的护理期共180天-住院78天）×1人（鉴定意见确定的出院后1人护理）＝28236元；残疾赔偿金65994元，计算方式为32997元（河北省2018年度城镇居民人均年可支配收入）×20年×10%＝65994元；残疾辅助器具费773元；精神损害抚慰金5000元；被扶养人生活费11351.05元；鉴定费凭据确定为3300元；交通费酌定为4000元；电动车车损费1850元；评估费200元。以上李建峰各项损失费用共计377582元。李建峰的各项赔偿款依照上述法律及交强险条款的规定，由亚太财险邯郸公司首先在交强险有责任2000元财产损失赔偿限额内赔偿电动车损失1850元；在10000元医疗费用赔偿限额项下赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费中的10000元部分（已赔付），在110000元死亡伤残赔偿限额项下赔偿其他各项损失110000元；李建峰在交强险项下未获赔款额为255732元（377582元－1850元-120000元）=255732元。在交强险承保保险公司赔偿之后，须先行明确侵权责任的性质及范围，明确被保险人基于侵权行为所应承担的赔偿范围，在此基础和范围内再行确定商业三者险保险公司的赔偿问题。根据本案交通事故双方的过错程度及交警部门的事故责任认定，李伟负事故的全部责任应承担李建峰全部损害的赔偿责任。应由李伟承担的事故赔偿责任，由平安财险邯郸公司在商业三者险责任限额内按合同约定予以赔偿，具体赔偿范围为李建峰在交强险死亡伤残赔偿限额项下未获赔款额255732元，扣除平安财险邯郸公司已支付的45000元赔偿款，实际赔偿款为210732元。李建峰支出的鉴定费、评估费，属确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依据保险法的规定应由保险公司承担。诉讼费用依法应由败诉方负担。故本案两保险公司关于鉴定费、诉讼费不予承担赔偿责任的理由不能成立，不予支持。因本案事故车辆分别投保的交强险和商业三者险总额已超出李建峰依法应得的赔偿款总额，故李伟无需再承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、被告亚太财产保险有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险有责任项下赔偿原告李建峰各项损失111850元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险赔偿限额内赔偿原告李建峰各项损失210732元；三、驳回原告李建峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7185元，原告李建峰负担500元，被告亚太财产保险有限公司邯郸中心支公司负担2185元，被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担4500元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。 本院认为,被上诉人李建峰因本次交通事故遭受的人身损害,依法应当予以赔偿。关于李建峰的伤残等级和护理期限、营养期限、误工期限，邯郸市律正司法医学鉴定中心于2019年8月23日出具了司法鉴定意见书对李建峰的伤残等级评定为十级一处，误工期限为22个月，营养期限、护理期限均为180日。该鉴定是一审法院委托具有鉴定资质的专门机构作出，上诉人平安保险邯郸公司虽对该鉴定有异议，但其未提交有效证据证明该鉴定存在需要重新鉴定的情况。故对该鉴定本院予以采信。关于李建峰的误工损失，本案一审庭审时，李建峰提交了其所在单位河北广电信息网络集团股份有限公司磁县分公司的证明、李建峰工资账户银行交易明细和工资花名册，上述证据可以证明李建峰因本次交通事故导致的误工损失。关于诉讼费、鉴定费和公估费，因上述费用系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故平安保险邯郸公司应予承担。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2370元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 涛 审 判 员  马 静 审 判 员  封志平 二〇二〇年六月十日 法官助理  苏 婧 书 记 员  史 璇 ——