安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0705民初326号 原告：铜陵轮渡所港口物流有限公司，住所地安徽省铜陵市铜官区横港二基站轮渡所江南码头，统一社会信用代码91340700MA2NXUMN19。 法定代表人：姚宏哲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：章建国，安徽景旺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐甜，安徽景旺律师事务所律师。 被告：铜陵倍欣工贸有限公司，住所地铜陵市金桥工业园，统一社会信用代码9134076456069539XM。 法定代表人：杨科琴，该公司总经理。 委托诉讼代理人：汪婷婷，安徽坤志律师事务所律师 被告：嘉兴市倍欣贸易有限公司，住所地嘉兴市中环西路与中环南路交叉口富悦水晶大厦1006号，统一社会信用代码91330401580369444Y。 法定代表人：胡学超，该公司董事长。 委托诉讼代理人：卜训义，安徽坤志律师事务所律师 被告：何光林，男，汉族，1976年1月30日出生，住铜陵市义安区。 原告铜陵轮渡所港口物流有限公司（以下简称铜陵港口物流公司）诉被告铜陵倍欣工贸有限公司（以下简称铜陵倍欣公司）、被告嘉兴市倍欣贸易有限公司（以下简称嘉兴倍欣公司）、何光林买卖合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告铜陵港口物流公司的委托诉讼代理人章建国，被告铜陵倍欣公司委托诉讼代理人汪婷婷、嘉兴倍欣公司委托诉讼代理人卜训义均到庭参加诉讼，被告何光林经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告铜陵港口物流公司向本院提出的诉讼请求：1、请求判决解除《代理出口协议书》、《化妆包采购合同》、《采购合同》；2、请求判令被告铜陵倍欣公司退还预付货款3766417.09元；3、请求判令被告嘉兴倍欣公司支付垫资利息521193.39元（暂计算至2020年1月6日，最终计算至本金付清之日）；4、请求判令被告嘉兴倍欣公司对第2项诉讼请求承担连带清偿责任；5、请求判令被告何光林对第2项诉讼请求在110万元范围内承担连带清偿责任；6、请求判决铜陵港口物流公司对铜陵市义安区房屋具有优先受偿权；7、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告嘉兴倍欣公司经营箱包外贸业务，因资金短缺与铜陵港口物流公司进行合作，2018年3月12日与铜陵港口物流公司签订了《代理出口协议书》，委托铜陵港口物流公司与其指定的外商签订国际货物销售合同。双方约定铜陵港口物流公司向其指定的工厂预付货款40%，外商支付货款时铜陵港口物流公司1美元提取0.06元人民币代理手续费，对于铜陵港口物流公司的预付的货款，嘉兴倍欣公司支付10%／每年的垫资费。2018年7月3日铜陵港口物流公司与铜陵倍欣公司签订了《化妆包采购合同》，预付货款2707500元；2018年9月5日铜陵港口物流公司又与铜陵倍欣公司签订了《采购合同》，预付货款2788164元。但是铜陵倍欣公司没有按照约定在2018年12月31日前生产用于出口的产品，被告指定的外商也没有购买600万美元的箱包。截止起诉之日，铜陵倍欣公司没有将剩余货款3808481.54元退还铜陵港口物流公司，嘉兴倍欣公司也没有支付预付款10%／每年的垫资费。为保障铜陵港口物流公司预付货款的安全，嘉兴倍欣公司的关联人何光林提供了铜陵市义安区房屋作为担保，并办理抵押登记手续。现铜陵港口物流公司多次催要无果，只能向贵院提起诉讼，请求贵院支持铜陵港口物流公司的诉讼请求。 被告铜陵倍欣公司辩称,1、铜陵倍欣公司同意解除《化妆包采购合同》，《采购合同》，但并非铜陵倍欣公司违约在先。2、铜陵倍欣公司拖欠铜陵港口物流公司的预付货款并非铜陵港口物流公司所述的3766417.09元，而是360万元。对于该拖欠的货款数额，由于金额较大，且系国外客户取消订单，加上目前的世界性疫情影响，所以需要分期分阶段才能逐步偿还给原告。3、铜陵港口物流公司的其他诉讼请求与铜陵倍欣公司无关，铜陵港口物流公司与嘉兴倍欣公司之间的代理纠纷不应当在本案一并审理。综上所述，铜陵倍欣公司一直在积极履行采购协议，在铜陵港口物流公司要求退还预付款项后，铜陵倍欣公司也在积极配合进行对账，签订债权债务协议并提供了个人的不动产担保，但是由于预付款下已经采购原材料，国际贸易环境严重恶化，资金无法在短时间内回笼，希望铜陵港口物流公司考虑被告的实际处境，宽限还款期限。此外双方已经明确拖欠预付款金额为360万元，并非铜陵港口物流公司诉讼的金额。据此，恳请法院基于事实，依法判决或调解，维护各方当事人的合法权益。 被告嘉兴倍欣公司辩称,1、铜陵港口物流公司的起诉不符合民事诉讼法规定的起诉条件,本案也不属于可合并审理的情况,诉请中将涉及买卖与代理出口两种截然不同的法律关系混在一起,不符合法律规定,铜陵港口物流公司应当另案起诉解除《代理出口协议书》，并诉请其认为受到侵害的与代理出口有关的权益。2、铜陵港口物流公司的诉请的垫资利息属于另案处理的范畴，嘉兴倍欣不应当支付任何垫资利息，且该垫资利息的约定属于无效。3、铜陵倍欣公司拖欠货款金额不清、《担保函》无效且《担保函》中的责任约定不明，嘉兴倍欣公司不应当对退还预付货款3766417.09元承担连带责任。综上所述铜陵港口物流公司将买卖合同法律关系与代理合同法律关系混在一个案件中，明显违背法律规定，因此对于涉及解除代理协议及支付垫资利息部分应当另案起诉。另关于担保责任部分，担保金额不明，嘉兴倍欣公司对外担保无效，内容上也无法体现出连带责任的性质，故铜陵港口物流公司的诉讼请求无理无据，恳请法庭根据铜陵港口物流公司诉请分别驳回起诉及驳回其诉请，以维护嘉兴倍欣公司合法权益。 被告何光林未答辩。 经原告举证和被告质证，可以确认以下事实： 一、2018年3月12日铜陵港口物流公司与嘉兴倍欣公司签订了《代理出口协议书》，嘉兴倍欣公司委托铜陵港口物流公司代理出口箱包等商品的具体事项达成协议如下:1、嘉兴倍欣公司应当如实提供出口商品客户和货源情况委托铜陵港口物流公司与国外客户签订出口销售合同。嘉兴倍欣公司负责催收结汇，保障货款及时汇付到铜陵港口物流公司账户，并落实货源、监管质量等；铜陵港口物流公司在了解市场、商品等情况的基础上，负责制单、落实装运、报关和交单、办理商检、办理结汇核销手续及出口退税。2、本代理项下出口业务所发生的全部费用均由嘉兴倍欣公司承担。代理费：铜陵港口物流公司按专用税票、提单结算货款，并按1美元0.06元人民币的收取嘉兴倍欣公司代理手续费。付款:合同签订后，铜陵港口物流公司按单笔出口合同货物款40%的预付款给嘉兴倍欣公司指定的工厂，嘉兴倍欣公司按年利率10%支付给铜陵港口物流公司预付款垫资费。剩余货款在收到国外客户全部货款后，铜陵港口物流公司扣除已垫付的40%货款及相应垫资费用后，将余款在3个工作日内支付给嘉兴倍欣公司指定工厂，不论余款是否足够支付剩余货款，一概由嘉兴倍欣公司负责。退税在国外客户货款全部结汇后3个工作日内付清。3、本代理项下出口业务涉及的知识产权和收汇风险由嘉兴倍欣公司承担。嘉兴倍欣公司自行报关或者非铜陵港口物流公司原因，引起报关单、提单、增值税发票等单据方面错误，造成外汇核销、出口退税障碍的，一切后果均由嘉兴倍欣公司承担。嘉兴倍欣公司应当赔偿铜陵港口物流公司因此而产生的全部损失。由于商品质量、装运延误等原因，导致客户拒付、索赔等问题的后果由嘉兴倍欣公司承担；因此造成铜陵港口物流公司的出口退税、核销等方面的损失，全部由嘉兴倍欣公司赔偿。4、嘉兴倍欣公司向铜陵港口物流公司结算货款时，须出具铜陵港口物流公司认可的票据：包含但不限于增值税发票、专用税票、提单或进仓单、装箱单、送货回单。铜陵港口物流公司提供给嘉兴倍欣公司的相应单据，嘉兴倍欣公司不得挪作他用，未用单据必须及时交回铜陵港口物流公司。5、其他事项:鉴于嘉兴倍欣公司与铜陵港口物流公司双方委托代理关系，铜陵港口物流公司依照本协议或嘉兴倍欣公司授权订立代理项下货物买卖合同等将直接约束嘉兴倍欣公司，若合同最终被认定约束铜陵港口物流公司时，造成铜陵港口物流公司因此而承担的责任、损失和应诉等，全部由嘉兴倍欣公司负责。所产生的经济支出，嘉兴倍欣公司必须在事发起10个工作日内如数汇付铜陵港口物流公司。 二、2018年3月22日嘉兴倍欣公司向铜陵港口物流公司出具《担保函》和《委托函》，担保函上记载：我司与贵司在2018年3月12日签订《代理出口协议书》，根据该协议，我司指定工厂由贵司采购货物并垫付部分采购资金；同时，由我司委托贵司与国外客户签订出口销售合同。因国内与国外上下游商家均为我司指定，我司对贵司上下游资金提供担保。若垫付上游采购资金以及国外客户货款出现风险，导致贵司出口货物未能按合同规定结汇，垫付采购资金无法收回，我司承诺承担一切责任，贵司因此造成的一切损失由我司赔偿。 三、2018年7月3日铜陵港口物流公司与铜陵倍欣公司签订了一份《化妆包采购合同》，合同约定:铜陵港口物流公司向铜陵倍欣公司采购1425000个化妆包，单价4.75元（含税人民币），总货款为6768750元。铜陵港口物流公司在2018年7月6日前将人民币2707500元作为预付款，付至铜陵倍欣公司指定账户。2018年12月31日前货物运输由铜陵倍欣公司工厂负责送到铜陵港口物流公司指定仓库。送货费及港区费用等由铜陵倍欣公司工厂承担。在铜陵港口物流公司收到国外客户全部货款，3个工作日内将余款人民币4061250元支付给铜陵倍欣公司。 四、2018年9月5日铜陵港口物流公司与铜陵倍欣公司又签订了一份《采购合同》，合同约定：铜陵港口物流公司向铜陵倍欣公司采购309796个包，单价22.5元（含税人民币），总货款为6970410元。铜陵港口物流公司在2018年9月8日前将人民币2788164元作为预付款，付至铜陵倍欣公司指定账户。2018年12月31日前货物运输由铜陵倍欣公司工厂负责送到铜陵港口物流公司指定仓库。送货费及港区费用等由铜陵倍欣公司工厂承担。在铜陵港口物流公司收到国外客户全部货款，3个工作日内将余款人民币4182246元支付给铜陵倍欣公司。 五、2018年12月20日铜陵港口物流公司与嘉兴倍欣公司签订了《代理出口补充协议》，由于2018年下半年中美贸易摩擦，预计该两批订单无法按照约定时间完成全部报关，进而会对铜陵港口物流公司的资金周转产生影响，随着中美贸易局面的好转，双方达成补充协议:1、嘉兴倍欣公司承诺该两批订单最迟于2019年5月31日前完成全部出口工作。若届时仍未完成，双方可进一步协商处理解决。2、嘉兴倍欣公司同意将该两笔订单的代理费调整至1美元0.12元人民币。3、铜陵港口物流公司承诺继续积极配合嘉兴倍欣公司进行箱包出口报关工作，及时完成外汇的收结汇工作以及向铜陵倍欣公司支付剩余货款。4、嘉兴倍欣公司为弥补铜陵港口物流公司出口相关损失，将公司部分机械设备出口交由铜陵港口物流公司进行代理出口报关并支付相关代理费用。5、本补充协议仅对上述两笔订单有效，其余订单仍按照双方《代理出口协议书》的相关约定执行。 六、2019年6月24日铜陵港口物流公司与铜陵倍欣公司又签订了一份《债权债务合同》，合同约定：1、铜陵港口物流公司与铜陵倍欣公司于2018年7月3日签署了《化妆包采购合同》以及2018年9月5日签署了《采购合同》（简称为主合同）。2、根据主合同约定，铜陵港口物流公司分别两次向铜陵倍欣公司支付预付采购货款。分别为2018年7月4日铜陵港口物流公司支付给铜陵倍欣公司预付采购货款2707500元，2018年9月6日铜陵港口物流公司支付给铜陵倍欣公司预付采购货款2788164元。3、综上所述，铜陵港口物流公司为债权人，铜陵倍欣公司为债务人。被告铜陵倍欣公司所欠铜陵港口物流公司债务扣除已结汇货款、已收退税款以及应收结汇款和应收退税款，铜陵倍欣公司应偿还铜陵港口物流公司本金约为人民币360万元，债务的履行期限为2019年6月25日至2019年9月30日，铜陵倍欣公司以其相关人何光林在铜陵市义安区不动产抵押作为担保，铜陵倍欣公司未能按约定时间交货或退款导致铜陵港口物流公司无法实现债权的，铜陵港口物流公司有权请求人民法院拍卖、变卖抵押不动产实现债权。本次抵押所担保的债权仅为铜陵倍欣公司所欠铜陵港口物流公司的部分债务，剩余债务由双方另行协商处理。合同签订后，铜陵倍欣公司未按约定向铜陵港口物流公司支付合同约定的货款360万元，至今尚欠360万元，利息500207.13元（计算至2020年1月6日）。 七、2019年6月26日铜陵港口物流公司与被告何光林签订一份《不动产抵押合同》。合同约定:为了确保铜陵港口物流公司与债务人铜陵倍欣公司所签订的《采购合同》以及铜陵港口物流公司与债务人铜陵倍欣公司所签订的《债权债务合同》的履行，何光林愿意以其有权处分的不动产作抵押。铜陵港口物流公司经审查，同意接受何光林的不动产抵押。用作抵押的房地产的地址五松镇凤凰城86栋401室，建筑面积142.64平方米，房地产权证编号20189003930，双方设定抵押的房地产权利价值为人民币110万元。本合同抵押保证的范围包括：主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。本次抵押所担保的债权仅为铜陵倍欣公司所欠原告的部分债务，即为110万元。剩余债务由铜陵倍欣公司与铜陵港口物流公司另行协商处理。抵押期限自2019年6月26日起2019年9月30日止。合同签订后，办理了抵押权证。 八、2014年8月27日嘉兴倍欣公司股东王群（出资额：39.2万元，百分比：49%）、杨科琴（出资额：40.8万元，百分比：51%）将股权转让给程丽和王磊。2016年6月29日嘉兴倍欣公司工商登记显示股东为饶江燕（出资额：100万元，百分比：10%），胡学超（出资额：900万元，百分比：90%）。2019年6月6日嘉兴倍欣公司工商登记显示公司股东变更为胡学超（出资额：600万元，百分比：60%），杨科琴（出资额：300万元，百分比：30%），饶江燕（出资额：100万元，百分比：10%）。 九、铜陵倍欣公司工商登记显示股东王群（出资额：50万元，百分比：25%）、杨科琴（出资额：150万元，百分比：75%）。王群与杨科琴系夫妻关系。 本院认为,铜陵港口物流公司、铜陵倍欣公司、嘉兴倍欣公司诉称和辩称，以及举证和质证意见，可以确认本案的争议的焦点：1、解除《化妆包采购合同》，《采购合同》纠纷及解除《代理出口协议》的纠纷能不能合并审理?2、嘉兴倍欣公司出具的《担保函》是否有效？3《代理出口协议》是否有效？4、被告铜陵倍欣欠原告货款是376617.09元，还是360万元？ 一、因《代理出口协议》、《代理出口补充协议》，以及《担保函》和《委托函》，是铜陵港口物流公司与铜陵倍欣公司订立《化妆包采购合同》、《采购合同》的前提。《化妆包采购合同》、《采购合同》约定的权利义务是按照《代理出口协议》执行的，如果分开审理，无法查清事实，分清责任。应当合并审理。 二、嘉兴倍欣公司出具的《担保函》，不是毫无经济利益的，而是为了获取经济利益的，出具《担保函》并没有损害股东的利益。从公司登记显示，以及铜陵倍欣公司是嘉兴倍欣公司出口贸易国内指定生产商，可以确认铜陵倍欣公司与嘉兴倍欣公司是关联公司。嘉兴倍欣公司法定代表人胡学超持有公司90%的股份，《代理出口协议》是由胡学超签订的，胡学超对出具《担保函》是知情的，故《担保函》是有效的。 三、从案涉《代理出口协议》约定的条款以及铜陵港口物流公司经营范围，不能认定嘉兴倍欣公司所称的“假自营、真代理”交易模式，《代理出口协议》不违反法律规定，《代理出口协议》合法有效。 四、因铜陵港口物流公司与铜陵倍欣公司签订《债权债务合同》中明确约定欠款本金为360万元，并且何光林也基于《债权债务合同》办理了不动产抵押担保；而且铜陵港口物流公司与铜陵倍欣公司之间还存在其他合同关系，铜陵港口物流公司提供的证据也不能证明所收款项所指向哪份合同？因此不能证明涉案合同的债权为376617.09元。故本院认定应退还预付货款为360万元。 综上，铜陵港口物流公司要求解除《代理出口协议》、《化妆包采购合同》、《采购合同》，符合法律规定，予以支持。铜陵港口物流公司要求铜陵倍欣公司退还预付货款为3766417.09元，不符合合同约定，应调整为退还预付货款为360万元。原告诉请垫资利息有误，应调整为500207.13元。铜陵港口物流公司其他诉讼请求符合法律规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条的规定,判决如下: 一、解除铜陵港口物流公司与嘉兴倍欣公司签订的《代理出口协议》。 二、解除铜陵港口物流公司与铜陵倍欣公司签订的《化妆包采购合同》、《采购合同》。 三、被告铜陵倍欣公司应在本判决生效后十日内向原告铜陵港口物流公司退还预付货款为360万元。 四、被告嘉兴倍欣公司应在本判决生效后十日内向原告铜陵港口物流公司支付垫资利息500207.13元（暂计算至2020年1月6日,此后继续计算至本金360万元付清之日，按年利率10%标准计算）。 五、被告嘉兴倍欣公司对本判决第三项承担连带清偿责任。 六、被告何光林对本判决第三项在110万元范围内连带清偿责任。 七、原告铜陵港口物流公司对铜陵市义安区房屋具有优先受偿权。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费41101元，原告负担3101元，由被告铜陵倍欣公司、嘉兴倍欣公司共同负担38000元，在本判决生效后七日内付至本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审 判 长  杨富生 审 判 员  王 云 人民陪审员  桂 林 二〇二〇年六月十七日 书 记 员  费荣芳 附：本判决所适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。