山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋07民终1841号上诉人（原审被告）：山西榆次北山煤业有限公司，住所地:榆次区乌金山镇平地泉村。法定代表人：王福生，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈娟，山西正煋律师事务所律师，被上诉人（原审原告）：蒋光发，男，1968年9月25日出生，汉族，住榆次区乌金山镇平地泉村。委托诉讼代理人：张俊芳，山西奇政律师事务所律师。委托诉讼代理人：王翠芳，山西奇政律师事务所律师。上诉人山西榆次北山煤业有限公司因与被上诉人蒋光发劳动争议一案，不服晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702民初619号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山西榆次北山煤业有限公司上诉请求：撤销原判第二项，改判上诉人支付被上诉人停工留薪期工资48000元、一次性伤残就业补助金75000元。事实与理由：一审直接采纳被上诉人月工资1万元的主张依据不足。第一、最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》13条规定，在劳动争议案中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。但本案系被上诉人首先提出解除劳动合同并主张工伤待遇的案件，不能适用举证责任倒置。第二、被上诉人虽然在庭审中主张其月工资是1万元,但并没有提供确实、充分的证据加以印证，其提供的图片显示的工资也没有达到1万元，一审直接按照1万元判决依据不足。第三、山西省实施《工伤保险条例》办法规定,一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数计算,上诉人在庭审中提供了相关证据证明了缴费工资,一审却按1万元判决一次性伤残就业补助金属于适用法律错误。综上所述,一审确定的1万元工资标准依据不足，恳请支持上诉请求。蒋光发辩称，一、关于被申请人工资清单的举证责任问题，应当适用2008年1月1日施行的《劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，而非被上诉人主张的2001年4月施行的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定。《劳动争议调解仲裁法》作为新法，且属于上位法，其效力高于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，被答辩人作为用人单位负有保存相应工资记录的义务，且工资清单属于掌握管理范围，按照法律固定被答辩人由提供答辩人的“工资清单”或者“月工资标准”等其他相应证据的法定义务，用人单位未举证应由其承担举证不能的法律后果。二、答辩人已尽自己所能进行举证，并完成了基本举证证明义务。答辩人提交的工资单是其所有工资单中的一份，而工资单是证明劳动者受伤前月平均工资的有力证据。答辩人已经穷尽一切救济手段且尽自己所能进行举证，并完成了基本的举证义务，答辩人主张每月10000元工资事实清楚，一审法院核实并认可事实是合理的、正当的。三、用人单位的举证责任不能免除，其故意不提供工资清单应由其承担举证不能的法律后果。被答辩人应按照答辩人提供的工资清单中所确定的实际工资收入水平承担工伤赔偿责任，承担因其未依法为答辩人足额缴纳工伤保险费所产生的工伤保险待遇差额部分损失的责任。四、一次性伤残就业补助金应按照答辩人月工资10000元的标准计算。工伤保险待遇与社会保险月缴费工资密切关联，社会保险月缴费工资密切关联，社会保险月缴费工资与员工实际工资密切关联，答辩人申请仲裁时间为2019年8月，根据山西省人力资源资源和社会保障厅文件精神，2018年晋中市职工缴费工资上下限分别为3077元、15387元。原告月工资10000元，未超过晋中市职工月缴费工资上限，社保缴费基数理应按照实发工资标准计算。北山煤业为了降低用工成本，以低于答辩人实际工资标准为答辩人缴纳工伤保险，导致答辩人享受的工伤待遇降低，应由被答辩人承担相应法律后果。蒋光发向一审法院起诉请求：1、依法裁决解除申请人与被申请人的劳动关系;2、依法裁令被申请人支付申请人住院伙食费9800元、交通费1000元、护理费20750元、停工留薪期工资120000元、一次性伤残补助金130000元、一次性医疗补助金240000元、一次性伤残就业补助金150000元等费用共计671550元;3、判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年9月原告到被告北山煤业公司工作，具体从事煤矿的回采。2018年2月2日在井下从事回采工作时因机头失控导致受伤,受伤后被送往晋中市中医院住院治疗，经诊断原告腹部闭合性损伤、尿道断裂、骨盆骨折、L1、2、3横突骨折、L4横突及棘突骨折，原告共住院治疗98天。2018年8月6日，经榆次区人力资源和社会保障局认定，蒋光发构成工伤。2019年1月23日，晋中市劳动能力鉴定委员会出具工伤职工停工留薪期确认通知书，确认蒋光发停工留薪期为12个月(2018年2月2日至2019年2月1日)。2019年7月22日，经晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定，蒋光发的伤情构成七级伤残，无护理依赖，系一般医疗依赖。之后蒋光发提出劳动仲裁申请,请求裁决蒋光发与北山煤业公司解除劳动关系,北山煤业公司依法支付蒋光发因公受伤相关费用共计650800元（包括住院伙食补助费9800元、停工留薪期工资120000元、住院交通费1000元、一次性伤残补助金130000元、一次性工伤医疗补助金130000元、一次性伤残就业补助金150000元，计算标准为每月工资10000元)。榆次区劳动争议仲裁委员会于2019年12月31日作出榆劳仲裁字（2019）422号裁决书，裁决:1、北山煤业公司与蒋光发解除劳动关系;2、北山煤业公司支付蒋光发住院伙食补助费1470元;3、北山煤业公司支付蒋光发一次性伤残补助金66677元;4、北山煤业公司支付蒋光发一次性伤残就业补助金75000元;5、驳回蒋光发的其他仲裁请求。庭审中，原告称其从事的是井下危重劳作，平均收入在1万元以上，因此原告的损失应当按照月薪1万元计算，有些项目虽然应该由工伤保险基金补偿，但不足部分应由被告补足;现其主张的护理费与本案诉求具有不可分性，应得到支持;被告作为用人单位，应提供员工的工资清单，用人单位不能提供就应承担举证不利的后果;其工作单位和治疗地点均在晋中，但其亲属在四川，因需要从四川和晋中往来对其陪护产生了交通费，该费用应予支持。被告称,对于原告的诉求应当先确定工伤保险基金应当支付多少，应属于工伤保险基金赔付的应由工伤保险基金赔付，应属用人单位赔付的才由用人单位承担,双方应一起配合工伤保险经办机构核算，住院伙食补助和交通费应当由基金核准;护理费用人单位已经派人陪护,不应当再支付护理费;停工留薪期按照原工资福利待遇，工资表不属于公司永久保留的档案，其认为应按照社保机构核定的平均工资计算。上述事实，有晋中市中医院住院病历、榆次区劳动争议仲裁委员会榆劳仲裁字（2019）422号裁决书、仲裁送达回证、工伤认定决定书、劳动能力鉴定委员会劳鉴2019年0847号鉴定结论书、工伤停工留薪期确认通知书、高广良、邓闲兵、罗超、廖映聪出具的证明、四尺回采信息群截图、工资表截图、护理人员的信息、加盖有榆次区社会保险费统征系办公章的缴费证明、及当事人陈述笔录在案为凭，已经当庭质证和该院审查，可以采信。一审法院认为,用人单位应依法保障发生工伤职工的权益。北山煤业公司与蒋光发双方均同意解除劳动关系，该院依法准许。蒋光发经法定程序认定构成工伤,双方劳动关系解除时北山煤业公司应依法给予蒋光发工伤待遇。工伤保险赔偿是用人单位为其职工建立的工伤保险关系,一旦发生工伤事故则由保险机构对受伤职工予以赔偿,应由保险机构赔付的部分用人单位不再承担赔偿责任。根据山西省实施《工伤保险条例》办法（2017）第十条的规定，原告主张的住院伙食补助费、交通费、护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付，庭审中原告要求被告支付被告未按原告实际工资缴纳工伤保险造成的赔偿差额，因原告未向工伤保险机构申请赔付,赔偿的差额部分无法查明，现原告直接向用人单位主张上述费用，该院不予支持。关于原告要求被告支付停工留薪期工资120000元、一次性伤残就业补助金150000元，因蒋光发伤情构成七级伤残，根据《工伤保险条例》、《山西省实施〈工伤保险条例>办法（2017)》的规定,蒋光发构成七级伤残应获得的工伤待遇如下:停工留薪期工资待遇（12个月本人工资)、一次性伤残就业补助金（15个月本人工资)。原告蒋光发主张其本人工资为每月1万元，被告北山煤业公司不予认可,但其作为用人单位并未提供蒋光发的工资清单，应由北山煤业公司承担举证不力的法律后果,蒋光发的工伤待遇应按照工资1万元/月计算，因此原告主张的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金数额并不不当，该院予以支持。一审法院判决：一、原告蒋光发与被告山西榆次北山煤业有限公司解除劳动关系。二、被告山西榆次北山煤业有限公司于本判决生效后十日内支付原告蒋光发停工留薪期工资120000元、一次性伤残就业补助金150000元。三、驳回原告蒋光发的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未提供新的证据，所查明的基本事实与原审一致，本院予以确认。本院认为，二审期间，双方当事人争议的焦点有以下两点：(一)原审认定的上诉人山西榆次北山煤业有限公司应当支付被上诉人蒋光发停工留薪期工资120000元是否合理？停工留薪期是指工伤职工遭受事故伤害，停止工作，接受工伤医疗的期限，在停工留薪期内原工资福利待遇不变。本案中，根据查明的事实，蒋光发作为煤矿工人以现金形式领取每月工资，其主张按照每月1万元计算每月工资，山西榆次北山煤业有限公司未能提供每月发放工资证明，应由其承担举证不力的法律后果，故原审按照工资1万元/月计算停工留薪期工资并无不当，本院予以维持。（二）原审认定的上诉人山西榆次北山煤业有限公司应当支付被上诉人蒋光发一次性伤残就业补助金150000元是否合理？一次性伤残就业补助金是职工因工致残，与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付的补偿金，该补偿金以职工与用人单位解除或者终止劳动关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，本案中，根据榆次区养老保险管理服务中心五险统征办提供的缴费证明，蒋光发2019年1月-2019年12月的缴费基数为5000元/月，故蒋光发一次性伤残就业补助金应按照5000元/月计算，上诉人山西榆次北山煤业有限公司的该项上诉请求本院予以支持，蒋光发一次性伤残就业补助金应为75000元。综上所述，山西榆次北山煤业有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702民初619号民事判决第一项、第三项；二、撤销晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702民初619号民事判决第二项；二、变更晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702民初619号民事判决第二项：山西榆次北山煤业有限公司于本判决生效后十日内支付蒋光发停工留薪期工资120000元、一次性伤残就业补助金75000元。本判决生效后,如当事人未按本判决书指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息。一审案件受理费20元，由山西榆次北山煤业有限公司负担10元，由蒋光发负担10元；二审案件受理费10元，由山西榆次北山煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 敏审判员 张晓峰审判员 张 媛二〇二〇年六月二十八日书记员 商思慧