河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终3243号 上诉人（原审被告）：王爱青，男，1971年8月15日出生，汉族，现住河北省滦州市。 委托诉讼代理人：张建，河北庞晶律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张子国，男，1968年3月18日出生，汉族，现住河北省滦州市。 原审被告：汤春艳，女，1986年2月12日出生，汉族，现住河北省滦州市。 上诉人王爱青因与被上诉人张子国，原审被告汤春艳民间借贷纠纷一案，不服河北省滦州市人民法院（2019）冀0223民初3524号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王爱青委托诉讼代理人张建，被上诉人张子国到庭参加诉讼。汤春艳经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人王爱青上诉请求：1.撤销一审民事判决，依法改判驳回被上诉人诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，本案系合伙纠纷，应当驳回被上诉人的诉讼请求。1.一审判决认定涉案37万元款项为借款，属于认定事实错误。涉案37万元款项系上诉人与被上诉人合伙期间产生，上诉人向被上诉人支付合伙利润款70万元，被上诉人自然应当与上诉人共同负担合伙债务即本案37万元款项。2.汤春艳在本案中系证明人身份，不是担保人，也不是债务人，不应当承担任何责任。本案债务未依法认定为夫妻共同债务，因此一审判决汤春艳承担连带责任属于事实认定不清。3.注明与证明不能作为认定本案利息标准的依据。注明和证明约定的是上诉人与被上诉人之间房屋买卖合同相关事宜，房屋买卖合同作为担保，不能产生房屋买卖合同的法律效力，因此注明与证明没有任何法律效力，关于利息的约定没有任何法律效力。4.本案中上诉人提交的河北省滦州市人民法院（2018）冀0223民初3317号民事判决证明被上诉人作为合伙人向上诉人主张合伙利润，该判决已经发生法律效力，被上诉人又以退伙为由推卸责任不分担合伙债务，违反自认原则，一审判决对此没有认定，属于事实认定不清。二、一审判决适用法律错误。被上诉人作为原合伙人依照《民法通则》第35条规定，应当对合伙期间的债务承担连带责任，不存在上诉人为偿还合伙债务向作为合伙人的被上诉人借款。即使被上诉人退伙，依照《民法通则》第53条规定，也应当对原合伙债务依法分担。被上诉人应当与上诉人对合伙债务即涉案37万元分割完毕后再行主张权利。因此，一审判决依照《最高人民法院关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》判决上诉人承担还款责任，属于适用法律错误。三、一审判决显失不公，审判程序违法。本案一审庭审，被上诉人当庭变更诉讼请求，将月息15%变更为月息1.5%，法庭未询问上诉人是否需要重新安排举证期，也未经上诉人同意，径行继续开庭审理，剥夺上诉人的诉讼权利，属于审判程序严重违法。四、本案债务形成于上诉人与被上诉人合伙期间，汤春艳没有与上诉人共同举债意思表示，该债务超出日常债务生活，被上诉人没有证据证明债务用于夫妻共同生活，汤春艳不应当承担责任。五、本案债务没有约定利息，债务已经以以物抵债的方式履行完毕，被上诉人起诉的37万从法律上已经不存在，一审庭审时被上诉人代理人当庭承认涉案房屋已经由被上诉人控制。 被上诉人张子国答辩称，一审判决是以借贷关系判决的，该案件与汤春艳有借贷关系，王爱青、汤春艳向其借款37万元。 原审被告汤春艳未出庭，亦未答辩。 张子国向一审法院起诉请求：1.汤春艳、王爱青偿还借款39万元，并支付月息15%的利息自2017年5月6日至还清为止；2.汤春艳、王爱青承担诉讼费用和诉讼保全费用。一审庭审中，张子国主张月息15%指的是月息1.5分。 一审法院认定事实：2017年5月5日，张子国、王爱青双方约定，因河北功德铸造有限公司在河北省献县法院起诉张子国和王爱青所欠租费一事，通过该法院调解给付对方郑德强370000元租费作为了事。因张子国已经在2014年5月份经王爱青同意退出股份，双方约定债权债务由王爱青承担，河北功德铸造有限公司在起诉时张子国被该河北功德铸造有限公司连带起诉，因王爱青暂时拿不出现金赔付，为了还此款项，双方协商，王爱青、汤春艳将位于滦县金瑞国际小区2号楼3单元1802室的楼房卖给张子国，由张子国直接将该房款370000元直接汇给河北功德铸造有限公司指定的收款人郑德强名下。张子国、王爱青、汤春艳双方于2017年5月5日签订了房屋买卖合同，约定由汤春艳、王爱青将位于滦县的唐山金瑞房地产开发公司的2号楼3单元1802室房屋以370000元价格卖给张子国。同时张子国、王爱青、汤春艳双方约定，该楼房以合同首付款和交按揭贷款金额合计370000元为依据卖给张子国，楼房卖出后按揭贷款由汤春艳、王爱青继续交纳到2018年4月30日，楼房办理领钥匙手续需要再加20000元，允许汤春艳、王爱青在2018年1月30日之前买回此楼房，按原价390000×月息1分计算买回此楼房，如到2018年5月1日之前买回此楼房按原价390000元×月息1.5分计算买回此楼房。如无力买回时，以后的楼房按揭由买主交纳，与卖方不发生任何关系，但需要协助买方办理各种过户手续。 一审法院认为，原告张子国和被告王爱青被河北功德铸造有限公司在河北献县法院被起诉后，通过该法院调解，给付对方郑德强370000元租房费作为了事，根据双方在“注明”中约定，原告张子国在2014年5月份经被告王爱青同意退出股份，因被告王爱青暂时拿不出370000元，实际上是用被告汤春艳、王爱青所购买的位于滦县金瑞国际小区2号楼3单元1802室的楼房作为抵押担保，二被告向原告张子国借款370000元用于给付对方租费。原告张子国为了担保自己的债权能得以实现，与被告汤春艳、王爱青签订了购买上述房屋的房屋买卖协议。本案名为房屋买卖，实际为借款，房屋作为借款的担保，所以原被告双方在双方签字的“证明”中约定了利息的计算方法。对于利息，因双方约定到2018年5月1日之前月息1.5分，对于该时间以后的利息，双方未约定，根据原被告签合同的真实意图，利息随着还款时间的延长，逐步增多，目的是为了督促二被告尽快履行还款义务，原被告对利息的约定为附条件的，因双方约定的还款条件未成立，所以双方关于月息1分的约定未生效，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十六条、第二十九条规定，原被告双方约定2018年5月1日之前的借款利率月息1.5分，即应按年利率18%计算为宜，此为双方关于利息约定的真实意思表示。原告诉称在领钥匙时已经为被告支付20000元房款，在一审法院指定的合理期限内，原告未能提交相关交款凭证予以证实，对该20000元主张，不予采信。被告辩称该370000元为合伙债务，根据二被告与原告签订的房屋买卖合同及“证明”“注明”，能够证明此款为二被告从原告处借款，故对被告辩称不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、被告汤春艳、王爱青偿还原告张子国借款人民币370000元并从2017年5月6日起支付利息至还清之日止，按年利率18%计算；被告汤春艳、王爱青对上述债务承担连带责任；二、驳回原告张子国其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3575元、财产保全费2470元，共计6045元，由被告汤春艳、王爱青负担，于判决生效后五日内交纳。 二审案件受理费7150元，由上诉人王爱青负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨鹏章 审判员  刘蒙蒙 审判员  刘 岩 二〇二〇年六月二十四日 书记员  赵艳华