河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终2914号 上诉人（原审被告）：石家庄市顺舵矿业有限公司，住所地行唐县玉亭乡东城仔村。统一社会信用代码：91130125667713068D。 法定代表人：米学军，该公司经理。 委托诉讼代理人：胡蒙、崔亚蕾，河北乾骥律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵X秋，男，1953年7月23日出生，汉族，住行唐县。 委托诉讼代理人：贾军平，石家庄市行唐雄鹰法律服务所法律工作者。 上诉人石家庄市顺舵矿业有限公司因与被上诉人赵X秋建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省行唐县人民法院（2019）冀0125民初1392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。 石家庄市顺舵矿业有限公司上诉请求：1、请求法院依法改判（2019）冀0125民初1392号民事判决书或发回重审。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决在缺乏有效证据支持的情况下，认定本案诉讼时效中断，属于认定事实错误。其实际情况是被上诉人的主张已过诉讼时效，其依法早已丧失胜诉权。本案中双方自2008年签订合同至今已有十余年之久，在此期间被上诉人并未通过诉讼或仲裁等形式向上诉人主张过权利，也未获得过上诉人任何书面及事实的追认。即便如一审判决中认定的事实：上诉人最后一笔工程款是2015年支付给被上诉人的。但2015年至今也有4年之久，且我方已经三年未营业，这中间上诉人也并未收到过被上诉人任何书面、诉讼或仲裁形式的催要，在通讯技术发达的今天，原告甚至连电话、信息方面的证据也没有，本案中原告无任何可信的证据支持其诉请仍在合法有效的诉讼时效期间内。一审中出庭作证的证人赵某陈、颜某，其中赵某陈与被上诉人系亲属关系，颜某也与被上诉人存在工资纠纷和利害关系，并且一审庭审中颜某明确表示其仅仅是找被上诉人讨要工资，并不知情被上诉人是否向我方催讨工程款。以上二人均与被上诉人有利害关系，我方合理怀疑该证人证言的真实性，且本案中的证人证言为孤证，无其他证据相互印证，因此不应作为定案依据。二、本案被上诉人赵X秋退休前一直就职于行唐县红领巾水库管理处，其属于公职人员。被上诉人作为国家公职人员在领取国家财政拨付的工资的情况下，仍从事经营性活动，利用职权和职务便利，谋取非法利益，严重破坏了国家公仆形象和经济管理秩序，对公职人员的违法行为应得到法律的惩治。三、此外，本案在乡镇中的派出法庭审理，一审中的原告、原告律师及证人赵某与主审法官存在地域上的亲密关系，上诉人认为一审法院为了维稳而在未查清案件事实的情况下作出判决，明显有失公允。 赵X秋答辩称，我们每年的春节之前去他公司要钱都见不着他本人，打电话他不接。2015年、2016年在他公司是姓都的负责管理，厂子一直在改建。他说马上就要生产了，等生产了就有钱了。2017年1月份我们去公司给都经理打通电话后，他说“欠你们才10来万元。老米还欠我80多万元呢。等生产以后再要吧。”2018年1月份我们又到他公司要钱，只有一位看门的老田，当场老田给老米打电话没人接，我们无奈，颜某父子俩又两手空空回晋州了。我们一次又一次的见不着人，电话也不接。为此我才诉至法院的。诉状说的他方已三年未营业，这是不还钱的理由吗？你不在公司，不接电话就过诉讼时效吗？关于证人问题，颜某、赵某陈都是铁证，为什么这么说呢，因为这99332.4元钱有颜某勾机费49000多元，赵某陈工资1000元，我用自己的工资支付给西城仔、龙兴庄两个村农民工工资48000多元，我们自己的血汗钱，我们能不要吗？上诉人避而不见我们，看来是蓄谋已久的，但这也掩盖不了到他公司要钱的实事，因为他的公司越是不正常经营，我们越是担心要不到钱。所以去的次数就越多。因为他公司离我的家不足400米远。诉状中说的什么“公务员不得从事或者参与营利性活动。在企业或者其他营利性组织中兼任职务。”这更是无稽之谈，第一，我不是公务员，我是搞设计施工的。第二，我的单位是自收自支的事业单位，我没领取国家财政拨付的工资。事情是这样的，因为建厂挡墙工程9米多高，需要一定的技术含量，许文海求我帮忙给他设计，施工协议必须要我签，他怕发生安全事故，别人他信不过，于是我就答应了他，根据当时物价做的预算：石料、勾机费、运费、小泥、沙子，人工费，每立方米180元，我本人没得任何利润，只是为朋友帮忙而已。这里还有一点需要说明，单位红领巾水库管理处2012年之前是自收自支事业单位。也就是事业单位企业管理。经过水管体制改革后，2012年之后我的单位才纳入财政拨款的，请法院明查。 赵X秋向一审法院起诉请求：一、依法判令被告给付原告工程款99332.4元及利息。二、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2008年3月25日原告赵X秋与石家庄市铜鑫矿业有限公司签订施工协议书，石家庄市铜鑫矿业有限公司将本企业内场地需护坡的挡墙工程承包给原告赵X秋，该协议就工程量及价格、质量、完工时间等进行了约定。原告赵X秋依上述协议按要求进行了施工，2008年6月7日，原告赵X秋和石家庄市铜鑫矿业有限公司进行了结算，截至2010年3月石家庄市铜鑫矿业有限公司尚欠原告赵X秋工程款114332.4元。2014年9月24日经工商部门核准，石家庄市铜鑫矿业有限公司与石家庄市顺舵矿业有限公司合并，合并后的企业名称变更为石家庄市顺舵矿业有限公司，原告赵X秋遂向被告石家庄市顺舵矿业有限公司索要工程款，2014年被告石家庄市顺舵矿业有限公司给付原告赵X秋工程款12000元，2015年给付工程款3000元，剩余欠款99332.4元经原告多次催要未果，诉至本院。庭审中，原告提供施工协议书及工程结算单、支款记录各一份，被告对上述证据的真实性无异议。被告石家庄市顺舵矿业有限公司主张，原告主张权利已过诉讼时效，原告提供证人赵某陈、颜某（石家庄晋州市人）出庭作证证实，其二人是原告赵X秋承揽工程招募的工人，原告赵X秋至今尚欠他们的工钱，自2008年开始每年找原告讨要工钱时，原告赵X秋都领着他们去被告的厂区讨要，去年还去要过。以上案件事实，由当事人陈述、施工协议书、工程结算单、准予变更登记通知书等证据可证实。 一审法院认为，原告赵X秋承包石家庄市铜鑫矿业有限公司护坡的挡墙工程属实，由双方签订的施工协议书可证实，该协议是双方的真实意思表示，合法有效，双方应依约履行。本案中，原告赵X秋依约定对石家庄市铜鑫矿业有限公司护坡的挡墙工程进行了施工，双方并进行了结算，至今尚欠原告工程款。2014年9月24日经工商部门核准，石家庄市铜鑫矿业有限公司与石家庄市顺舵矿业有限公司合并，合并后的企业名称为石家庄市顺舵矿业有限公司，根据相关规定，企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。庭审中，被告石家庄市顺舵矿业有限公司对施工协议书及工程结算单、支款记录的真实性无异议，说明被告承认欠原告工程款，企业合并后，被告石家庄市顺舵矿业有限公司分两次给付原告赵X秋工程款计15000元，最后一笔是2015年给付的原告，剩余所欠工程款被告应依法偿还，原告要求被告给付工程款99332.4元及利息之诉求，本院予以支持。被告石家庄市顺舵矿业有限公司辩称的原告诉求已过诉讼时效问题，原告招募的工人可证实每年向被告追要工程款，故被告主张，本院不予采信。经调解无效，依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条，《中华人民共和国合同法》第九十条，《中华人民共和国公司法》第一百七十四条的规定，判决如下：被告石家庄市顺舵矿业有限公司在本判决生效后，十日内给付原告赵X秋工程款99332.4元，并自2016年1月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率负担利息至偿付完毕止。案件受理费2284元，减半收取1142元；保全费820元；由被告石家庄市顺舵矿业有限公司负担。 二审查明事实与原审查明基本一致。 本院认为，上诉人尚欠被上诉人工程款99332.4元未付的事实，本院予以确认。关于本案是否超过诉讼时效的问题。原审证人颜某为被上诉人招募的工人，其曾向被上诉人讨要过工资，依此，被上诉人在拖欠工人工资不能支付的情况下，而放弃向上诉人主张工程款，不符合常理；上诉人门卫田保祥也可证实被上诉人曾带晋州的父子二人到上诉人公司要过帐。由此，可以认定被上诉人每年曾向上诉人追要工程款的事实成立，本案不过诉讼时效。被上诉人是否属于公职人员，是否存在公职人员违法经营应受处罚的问题，不属于本案的审查范围，不影响上诉人向被上诉人支付拖欠的工程款。 综上所述，石家庄市顺舵矿业有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,284.0元，由上诉人石家庄市顺舵矿业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  褚玉华 审判员  杨根山 审判员  李 伟 二〇二〇年六月四日 书记员  谈梦雅