北京市怀柔区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0116民初1910号原告：刘仁广，男，1973年5月20日出生，汉族，住河北省承德市丰宁满族自治县。委托诉讼代理人：秦淑香，北京市擎天律师事务所律师。被告：杨同东，男，1972年12月28日出生，汉族，住北京市怀柔区。被告：北京国广兴旺商贸中心，住所地北京市怀柔区怀柔镇。经营者：杨同东。被告：北京鸿运鹏程建筑工程有限公司，住所地北京市怀柔区北房镇。法定代表人：王秀敏，经理。委托诉讼代理人：景占国，男，1972年8月2日出生，汉族，该公司职员。委托诉讼代理人：雷显刚，北京市闻泽律师事务所律师。原告刘仁广诉被告杨同东、北京国广兴旺商贸中心（以下简称国广商贸中心）、北京鸿运鹏程建筑工程有限公司（以下简称鸿运公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘仁广及委托诉讼代理人秦淑香，被告杨同东，被告鸿运有限公司法定代表人王秀敏及委托诉讼代理人景占国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘仁广向本院提出诉讼请求：1.判令杨同东、国广商贸中心、鸿运公司赔偿各项经济损失共计94395.53元，其中医药费36045.03元，住院伙食补助费1100元，营养费9000元，住宿费1157元，就医车费683.5元，护理费4410元，误工费42000元；2.判令杨同东、国广商贸中心、鸿运公司赔偿刘仁广伤残赔偿金105960元，被抚养人生活费20195元，精神抚慰金15000元；共计235550.53元3.要求杨同东、国广商贸中心、鸿运公司赔偿刘仁广二次手术费及牙齿修复费；4.鉴定费3350元及诉讼费由杨同东、国广商贸中心、鸿运公司负担。事实和理由：鸿运公司承包了北京跨世纪儿童之家幼儿园工地焊接门厅的活，2019年6月19日，杨同东派我和王辉等人去这个工地干活，杨同东告诉我在干活时给其监管，按图施工，在干活时，我让王辉按尺寸放样，王辉不听从，在我离开准备向前走时，王辉趁机用方管殴打我的头部，当场将我打晕在地，我被在场人员送往北京怀柔医院抢救治疗，但因伤势过重，后转到北京大学口腔医院住院治疗，经医生诊断，我的伤为“右侧下颌骨体部、颏旁粉碎性骨折、41、42牙脱位、牙龈裂伤”及三颗下牙松动，我为此住院治疗7天，花费医药费3.6万余元，后因床位紧张，我转到丰宁中医医院住院治疗5天。我的伤虽经治疗，但是残疾已经造成，我只能吃流食，不能咀嚼食物，经常头晕，无法从事焊工工作。经鉴定为×级伤残。王辉因故意伤害罪于2019年10月11日被怀柔法院判处有期徒刑一年六个月，现正在服刑。我在工作过程中，受到他人侵害，使我遭受巨大的经济损失，对此，杨同东、国广商贸中心、鸿运公司应依法承担赔偿责任，为了保护我的合法权益，依据《侵权责任法》及相关司法解释的规定，特向人民法院提起诉讼，请依法判决。杨同东辩称，我只是中间的介绍人，这个活不是我包的活，当时包不了这个活，鸿运公司直接让我找三个工人干活，我和工人按一天350元走的，我也是日工，是鸿运公司景经理把钱给我，我把钱再转给工人们。只是用国广商贸中心开过一个证明，国广商贸中心与本案无关。国广商贸中心辩称，这事与杨同东有关，跟商贸中心没有关系。鸿运公司辩称，我不认识原告刘仁广，这与我公司没有关系，刘仁广与王辉的老板应该是杨同东，不应该是我，我当时转账给杨同东8000元是给杨同东包这个活的钱，有7月14的转账记录，至于杨同东怎么给刘仁广的我不清楚。本院经审理认定事实如下：鸿运公司为北京跨世纪幼儿园焊一个门楼，鸿运公司的景占国找到杨同东，为此杨同东找了刘仁广、王振会，王振会又介绍王辉来干这个活。2019年6月19日，刘仁广与王辉在干活过程中，发生口角，王辉使用方钢致刘仁广受伤，刘仁广先后就医于北京怀柔医院、北京大学口腔医院，其伤情被诊断为：“下颌骨骨折（粉碎性）、开放性损伤伴异物、牙龈裂伤”，产生医药费用共计36044.87元。北京市怀柔区人民检察院于2019年9月27日提起公诉，指控王辉犯故意伤害罪，怀柔区人民法院以（2019）京0116刑初230号刑事判决书判决王辉犯故意伤害罪，判处王辉有期徒刑一年六个月。景占国于2019年6月19日14时接受北京市公安局怀柔分局雁栖经济开发区派出所民警询问时陈述：我的工程队是北京鸿运鹏程建筑工程有限公司，在雁栖开发区的北京跨世纪儿童之家幼儿园施工。2019年6月19日9时35分，我在施工工地大厅里看油漆工干活，一个叫温志明的小工给我打电话，说有一个工人倒地了，我打120，说要等20多分钟，我就开私家车和干活的王辉、王振会把受伤的刘仁广送怀柔医院，在车上王辉说和刘仁广打架了，到医院后工头杨同东也来了。这个活我们公司是总承包，杨同东分包避风阁工程的，今天发生打架这件事的就是杨同东分包的项目，被打的刘仁广也是杨同东自己找的。杨同东于2019年6月20日接受北京市公安局怀柔分局雁栖经济开发区派出所民警询问时陈述：我从事个体经营，承包临时性建筑工程，昨天报警是因为我在怀柔区雁栖经济开发区雁栖大街47号院内有一个施工工地，我的两个工人在工作中打架了，一个叫刘仁广，是焊工，一个叫王辉，是下料的小工。6月19日上午9时30分许，我在雁栖学校对面的公园准备安装玻璃，这时雁栖开发区47号院施工工地的刘仁广给我打电话说被打了，叫我过去，我到工地以后，我的三个工人都不见了，我给其中一个工人王振会打电话，王振会说正在去医院的路上，然后我开车去医院了。我跟他们没有其他关系，就是工作关系，他人三人当中有两名电焊工，是王振会和刘仁广，一个小工是王辉，昨天被打的焊工之前跟我干过活，还有王振会是我在怀柔微信群上临时找的，打人的王辉是王振会介绍来的，被打的刘仁广和王振会、王辉之前不认识。王辉于2019年8月25日接受北京市公安局怀柔分局雁栖经济开发区派出所民警询问时陈述：2019年6月份，在雁栖经济开发区的一个工地，我、一个姓王的工人、还有一个大工我们一起干活，我是姓王的工人找来的小工，我平时叫他王哥，当时一起焊一个钢架，当时大工在我对面准备焊接方钢的一头，让我扶住另一头，方钢有一点弧度，我使劲扶住了他那边就动不了了，对不齐，我俩因为这事起了争执，发生口角，大工就把焊把扔地上跟我说你有本事自己干吧，工钱你一分钱也拿不到，说完转身走了，我就急了，想吓唬那个大工，用方钢打过去了，没控制好打到大工的下巴了，就和别人一起把大工送到医院了。北京中天司法鉴定中心于2019年12月6日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人刘仁广下颌骨粉碎性骨折内固定术后遗功能障碍，评定为×级伤残，赔偿指数为20%，被鉴定人刘仁广的误工期120日、护理期30日、营养期90日。刘仁广支出鉴定费用3350元。刘仁广户籍地河北省承德市丰宁满族自治县鱼儿山镇乔家营村，次子刘伟泽，2011年2月6日出生。被告杨同东提供和鸿运公司景占国的电话录音，内容如下：“景占国：哎，杨子。杨同东：哎，景经理，忙吗？景占国：你说。杨同东：你有认识熟的律师吗？景占国：啥事儿，你说？不就上次那什么那事儿嘛。杨同东：就上次我帮你找那仨人，那王辉不把刘仁广打了吗。刘仁广翻头把我和王辉都告了。景占国：那跟你也没关系啊这个。杨同东：是啊，说的跟我没关系呢，那王辉把他打了，他本身该找王辉，是进去了（指王辉），那你说你直接告他一个人不就得了吗，把我也给告上了。景占国：那告是告的，你随便找个律师就行，那花个二三百就行。他跟你确实没关系那个。杨同东：嗯是，你想……那个王辉跑了，刘仁广在医院呢。你把工资都转给我了，我把工资也都他们给发了。景占国：嗯。杨同东：你说那两天也是，我也没在那，介绍那仨人过去以后我也没在那。那天给工资把他们仨的给了，因为也没有我一点儿工资，你说背兴不？景占国：咋没有呢，杨子，那边是你包的活儿。杨同东：哪包的活儿啊？景占国：你想想，那是你包的活儿。杨同东：我给你介绍过去那仨人，怎么会成我包的活儿了呢。景占国：那怎么会不是你包的活呢？杨同东：那不咱走的日工吗都？景占国：从来你上他那干去，都是……那次是没有你的钱你说说。杨同东：不是，原来干的那个你不是350一天开给我的吗？景占国：是，你去不去都给你350一天，然后还……是吧。杨同东：先期那是，就那天你让他们干了四天半那个。就他们仨的工资，没有我的工资。景占国：有转账记录，没事儿。杨同东：您……不行您查一下去。那……那个肯定没我的工资。景占国：都有。杨同东：没有，350一天，一共四天半，他们仨给转的工资。景占国：咱不掰扯那个，那都没用。杨同东：因为那天找那仨干去确实那啥……那活儿一天350给他们开的。根本就没有我的工资那天。景占国：没有一次没有你的工资的啊，杨子。这个我俩这都有记录的，这不是瞎说的。杨同东：是，前边儿我给你干的活儿一天350你开给我了，跟咱们那工走的，后期的没有。景占国：后期包的是八千块钱包给你的。杨同东：那个啊？景占国：他们换个大样，你想想是不是，八千块钱包给你的，我这转账记录我都查了。那有日期的，那不是谁瞎说就行的。杨同东：八千块钱包的是哪个啊？景占国：你说八千块钱包的哪个？杨同东：上边焊那门头那个，就焊那个长体架子那个。景占国：行了，我不跟你掰扯那个，你要说这个我不跟你掰扯那个，没用。杨同东：焊这个，焊前边门头这个，这仨这个，就是走的日工，你跟我走的日工，给他们发的日工。景占国：你甭管走日工还是啥都有你的工资，是不是啊？这个是错不了的。杨同东：那个没有，总共给他们转了三千多块钱，就他们仨的工资，没有我的工资。景占国：那不可能。杨同东：你看一下转账记录，绝对是。景占国：我早看完了，要没看完就不跟你说了。这事儿我都看完以后我才跟你说的。我要不看完我都不跟你说这个。”对此，鸿运公司的委托诉讼代理人景占国称，我不知道给我录音了，我一直没有说杨同东是日工，我说杨同东包的活。被告鸿运公司提供转账手续，鸿运公司景占国等2019年6月21日向杨同东转账9300元，7月4日向杨同东转账2880元，7月9日向杨同东转账5400元，7月14日向杨同东转账8000元，均是通过微信。对此杨同东认可。关于当事人之间的关系，原被告认可：活是鸿运公司承包的活，鸿运公司景占国找的杨同东，杨同东找的刘仁广，杨同东通过怀柔微信群找的王振会，王振会介绍王辉，刘仁广是大工，350元一天，王辉是小工。杨同东本人在工地或不在工地，都有350元一天。当天是王辉导致刘仁广受伤。后来杨同东给了刘仁广5000元，包括这次的工钱和之前刘仁广跟着杨同东干活的工钱。当事人意见不一致的地方如下：鸿运公司称这次的活是8000元包给了杨同东，杨同东没有报过工数，杨同东是原告的雇主。杨同东称8000元是包的活，但不是这次发生事故的活，这次的活是5400元，是日工算的钱，向鸿运公司景占国口头报的工数，本次雇主是鸿运公司。本院认为，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案对于原告的损害，直接侵权人是王辉，现原告在雇主和王辉之间，选择要求雇主承担赔偿责任，符合相关规定。本案的关键在于，如何认定原告的雇主。在本案中，与原告发生联系的是杨同东和鸿运公司，国广商贸中心的经营者杨同东表示本案与该商贸中心无关，本院予以确认。关于杨同东和鸿运公司之间谁是雇主，本院作如下分析：一、根据双方陈述和公安机关卷宗记载，鸿运公司的景占国找到杨同东，为此杨同东找了刘仁广、王振会，王振会又介绍王辉来干这个活。二、原告的工钱是杨同东支付，原告之前也跟过杨同东干活，因此这次干了几天，和之前的工钱杨同东一共给了5000元。原告陈述杨同东领原告去的工地，给我图纸让我怎么干。三、根据公安机关的卷宗，事件发生在2019年6月19日上午9时，当日下午2时，鸿运公司景占国在接受派出所民警询问时称该活包给了杨同东。四、从鸿运公司景占国等向杨同东的转账记录来看，2019年6-7月之间，一个月之内，向杨同东转账至少4笔，共计2万余元。五、鸿运公司和杨同东关于该活是否包给了杨同东意见不一致，但均认可杨同东在不在工地，也按照每日350元计算工钱。六、在杨同东提交的和鸿运公司景占国的录音中，对此事，景占国的第一反应就是活包给了杨同东。综合上述分析，鸿运公司包括景占国在内事发前未和原告直接接触，原告是杨同东找来，之前也跟着杨同东干活，由杨同东发放工资，在工作中受杨同东指挥，结合杨同东无论是否在工地都按照每日350元计算工钱的情况，可以认为杨同东因为原告等人的提供劳务行为而从中获得非劳动收益，因此本院认定杨同东为原告的雇主，对原告的损害承担赔偿责任。关于刘仁广的损失，本院做出如下确认：1.医疗费，根据票据原件，本院确认为36044.87元；2.误工费，结合鉴定意见的误工期，参考当地收入水平，本院酌定为20000元；3.住院伙食补助费1100元，根据原告住院天数，本院予以支持；4.护理费4410元，结合原告伤情及鉴定意见，本院予以支持；5.营养费，结合鉴定意见和原告伤情，本院确定为4500元；6.伤残赔偿金（含被抚养人生活费）126155元，因其构成×级伤残，本院予以支持；7.交通费683.5元，结合就医路程、就医次数及就医的必要性，本院予以支持；8.住宿费1157元，结合就医情况，本院予以支持。原告要求的精神抚慰金，本案被告对于原告的损害并无过错，且直接侵权人已被追究刑事责任，故原告的此项要求本院不予支持。刘仁广二次手术费及牙齿修复费用，尚未发生，待确定后可另行主张。原告的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金（含被抚养人生活费）、交通费、住宿费共计194050.37元，由被告杨同东赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、杨同东自本判决生效之日起十五日内赔偿刘仁广医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金（含被抚养人生活费）、交通费、住宿费共计194050.37元；二、驳回刘仁广的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费3350元，由杨同东负担（刘仁广已预交，杨同东于判决生效后七内交纳）。案件受理费2176元，由原告负担85元（已交纳），由杨同东负担2091元（刘仁广已预交，杨同东于判决生效后七内交纳）。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  熊海水二〇二〇年六月三十日书记员  肖 笛