山东省济宁高新技术产业开发区人民法院行 政 判 决 书（2020）鲁0891行初107号原告李如滨，男，汉族，1975年9月28日出生，住济宁市任城区。委托代理人李卫滨，男，汉族，1973年6月22日出生，自由职业，住济宁市，系原告之兄。代理权限特别授权。被告济宁市住房和城乡建设局，住所地济宁市太白湖新区圣贤路路北50米。法定代表人李勇，局长。委托代理人邵魁，本单位工作人员。代理权限一般代理。委托代理人孔德志，山东齐鲁（济宁）律师事务所律师。代理权限一般代理。原告李如滨诉被告济宁市住房和城乡建设局不履行城市规划管理法定职责一案，于2018年7月5日向本院提起诉讼，本院于2018年8月9日作出（2018）鲁0891行初58号行政裁定书，驳回原告李如滨的起诉。原告不服,提出上诉，济宁市中级人民法院于2018年10月17日作出（2018）鲁08行终205号行政裁定书,驳回上诉,维持原裁定。原告向山东省高级人民法院申请再审，山东省高级人民法院于2020年2月25日作出（2020）鲁行再2号行政裁定书，撤销一、二审行政裁定，指令本院继续审理。本院于2020年5月25日受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，被告在法定期限内向本院提交答辩状及作出被诉行政行为的证据材料，本院依法发送原告。本院依法另行组成合议庭，于2020年6月11日公开开庭审理了本案。原告李如滨委托代理人李卫滨，被告委托代理人邵魁、孔德志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李如滨向本院提出诉讼请求:1.确认被告具体行政行为违法并予以撤销。2.责令被告依法在一定期限内重新作出具体行政行为。3.诉讼费由被告承担。事实与理由：其系御景花园小区业主，御景花园小区未经综合验收及备案就违规交付使用，损害了原告的合法权益。其向被告投诉，请求被告调查处理。被告未对投诉的问题依法进行调查处理，属于行政不作为、拒绝履行法定职责，请求法院依法判决确认被告具体行政行为（拒绝履行法定职责）违法并给予撤销，责令被告依法在一定期限内重新做出具体行政行为。原告向法庭提交下列证据：1.（2020）鲁行再2号行政裁定书。2.申请启动行政执法程序申请书。3.关于对申请启动行政执法程序申请书的答复。4.被告在“济宁市网络问政平台”受理原告投诉举报及回复的截图。5.依申请公开政府信息告知书。6.责令限期改正通知书两份。7.关于综合验收的答复。8.济宁市政府官方网站公布的事项编码：3700000217874《济宁市市级部门权责清单》“对开发项目未经综合验收或者经验收不合格即交付使用的处罚”等项目的截图。9.2018年9月30日山东省住房和建设厅官方网站对原告“咨询我省住宅综合验收制度是否继续有效”的答复截图。10.物业公司证明、关于启用地下车库的通知、物业费收据、装修保证金收据、预交电费收据。11.2018年9月10日山东省住房和建设厅官方网站发布的“关于印发《商品住宅使用说明书》和《商品住宅质量保证书》示范文本的通知（鲁建质安字〔2018〕21号）”。12.御景花园工程竣工验收会议纪要。13.济宁市住房和城乡建设局官网2018年7月31日公开公布的住建局“一次办好”事项清单。14.《关于调整公布市级行政权力清单的通知（济政字[2016]142号）》及公布此文件的济宁市政府及被告官方网站截图。15.济宁市住房和城乡建设局网站2018年10月10日公开发布的《110房地产开发项目竣工综合验收备案一次办好服务指南》。16.国务院关于第三批取消和调整行政审批项目的决定（国发[2004]16号）、国务院关于修改和废止部分行政法规的决定（国务院令第698号）。17.济宁太白湖新区建设局于2018年7月19日作出的说明。18.房地产开发项目竣工综合验收备案一次办好服务指南两份，高新区住建局信息公开的材料。被告济宁市住房和城乡建设局辩称：1.被告已就原告李如滨的投诉行为进行调查并就相关结果做出公开回复，未有不履行法定职责之行为。2.《城市房地产开发经营管理条例》已被2018年3月19日公布的《国务院关于修改和废止部分行政法规的决定》（国务院698号令）所修改，其中《城市房地产开发经营管理条例》第十七条修改为“房地产开发项目竣工，依照《建设工程质量管理条例》的规定验收合格后，方可交付使用”，并删去第十八条、第三十六条、第三十七条，上述修改内容于自公布之日起施行。我国现行制度中已无对商品房经综合验收方可交付的规定，被告不具有对相关事项的行政执法权。3.《山东省城市房地产开发经营管理条例》第五十五条、《山东省房地产开发项目竣工综合验收备案办法》第六条、第十条的规定与我国现行行政法规相抵触，不能作为判断行政行为合法性的依据。4.案涉御景花园小区已于2020年4月3日完成项目竣工综合验收备案，违法状态已经消除，无需被告行使行政执法权予以处理。综上，被告对原告李如滨所投诉事项无行政执法权，亦不存在未履行法定职责的违法情形，请求驳回原告李如滨的诉讼请求。被告济宁市住房和城乡建设局向法庭提交下列证据：1.核验表，证明涉案御景花园小区的开发商，已经办理完毕项目综合验收所需手续和资料，进行上报。2.审查意见表，证明案涉御景花园小区综合验收备案于2020年4月3日办理完毕。原告对被告提交证据的质证意见为：核验表和审查意见表形成于2020年4月之后，不能作为当时作出行政行为的证据使用，不能证明当时的行政行为有事实和法律依据，但该证据可以证明，被告对事项具有调查处理的法律职责，被告具体行政行为没有事实和法律依据，应依法予以确认违法并撤销。被告对原告提交证据的质证意见为：对证据1真实性无异议，对证据2、3是复印件，没有原件对照，真实性不予认可。对证据4、5没有网页截图电子数据的影像资料予以对比，对真实性不予认可。证据6的责令限期改正通知书是复印件，真实性不予认可，信息答复书没有加盖单位印章，真实性不予认可。证据6-9质证意见同证据4、5。证据10真实性没有异议，该合同第八条约定交付条件为验收合格与被告所答复的内容一致，证明被告已经履行了对相关事实进行调查的职责。对证据11质证意见同证据4、5。证据12是复印件，真实性不予认可。证据13、14质证意见同证据4、5。对证据14真实性予以认可，但是该文件做出的时间2016年12月26日，被告陈述相关法定职责是因2018年3月19日国务院698号令所取得，该证据不能证明被告存在违法行为。证据,15、16质证意见同证据4、5。对证据17真实性不予认可，是复印件。对证据18真实性无异议，从证据内容来看其证据依据是济建房字2017第26号文件，该文件所做出的时间同样是在国务院修改相关法律之前，不能作为认定被告违法的依据，同时高新区市政建设管理局作为基层建设主管部门，可能存在对市局要求领会不足的地方，其所出具的内容不能作为认定被告行为违法。对证据18资料没有加盖单位印章，对真实性不予认可。针对原、被告提交的证据及质证意见，分析认为，被告济宁市住房和城乡建设局提供的核验表和审查意见表，能够证明案涉御景花园小区5#-11#楼于2020年4月3日完成综合验收备案及负有对原告申请事项处理的法定职责。原告李如滨提供的证据能购证明案涉御景花园小区未经综合验收即交付使用，其于2018年6月两次通过济宁市网络问政平台向被告济宁市住房和城乡建设局投诉，并于2018年8月15日向被告申请启动行政执法程序，被告未依法对投诉事项进行调查处理。经审理查明，济宁市太白湖新区御景花园小区由山东信昌置业有限公司开发建设，原告李如滨为该小区7#号楼业主，2016年该小区未经综合验收备案即交付使用。原告分别于2018年6月8日、15日在“济宁市网络问政平台”向被告投诉御景花园小区未经综合验收就交付使用。被告均回复称，根据双方《商品房买卖合同》规定协商解决，协商不成，可依法向人民法院起诉。原告对回复结果不满，于2018年8月15日向被告申请启动行政执法程序，对御景花园小区未经综合验收及备案就交付使用的违规行为进程调查处理，被告于2018年8月27日作出答复，称没有法律依据对御景花园未经综合验收的行为进行处罚。另查明，被告济宁住房与城乡建设局已于2020年4月3日完成御景花园小区5#-11#楼综合验收备案。本院认为，本案的争议的主要焦点问题：1.被告对原告投诉事项是否有查处职责。《城市房地产开发经营管理条例》第四条第二款规定：“县级以上地方人民政府房地产开发主管部门负责本行政区域内房地产开发经营活动的监督管理工作”，《山东省城市房地产开发经营管理条例》第三十四条规定：“开发项目竣工后，开发企业必须进行项目综合验收。……开发项目经验收合格后，方可交付使用；……开发企业应当自综合验收合格之后起十五日内，将开发项目综合验收报告报开发主管部门备案。”据此，被告济宁市住房和城乡建设局具有处理上述投诉事项的职责。2.被告是否正确履行了法定职责。2018年3月19日国务院公布了《国务院关于修改和废止部分性质法规的决定》（中华人民共和国国务院令第698号），将《城市房地产开发经营管理条例》第十七条修改为：“房地产开发项目竣工，依照《建设工程质量管理条例》的规定验收合格后，方可交付使用”。删去第十八条、第三十六条、第三十七条。修改后的《城市房地产开发经营管理条例》未对综合验收进行详细规定，但仍在施行的《山东省城市房地产开发经营管理条例》第五十五条规定：“开发项目未经综合验收或者经验收不合格即交付使用的，由开发主管部门责令其限期改正，并可处以开发项目投资额百分之一以上百分之五以下的罚款”，《山东省房地产开发项目竣工综合验收备案办法》第十条规定：“开发企业违反本办法规定，不按期办理住宅小区综合验收手续的，由县级以上城市房地产开发行政主管部门责令限期补办验收手续，逾期不办的由县级以上城市房地产开发行政主管部门召集有关部门进行验收，并处以开发项目投资额百分之一以上百分之五以上的罚款，”据此济宁市住房和城乡建设局对原告申请的答复内容与法律规定相悖，实为未正确履行监督管理职责。被告济宁市住房和城乡建设局未对原告提出的御景花园小区未经综合验收备案即交付使用进行查处的行为违法，被告现已完成御景花园小区5#-11#楼综合验收备案，已无责令限期作出行政行为之必要，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第八十一条，判决如下：一、确认被告济宁市住房和城乡建设局未对原告提出的御景花园小区未经综合验收备案即交付使用进行查处的行为违法。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费50元由被告济宁市住房和城乡建设局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  邢惠心审 判 员  潘玉清人民陪审员  陈成林二〇二〇年六月二十二日书 记 员  孙善同