广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终3218号上诉人（原审原告）：东莞市特基实业有限公司，住所地：广东省东莞市中堂镇吴家涌第二工业区。法定代表人：吴振东，经理。委托诉讼代理人：何森宏，广东明楷律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈峰，广东明楷律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：李成志，男，1979年12月25日出生，汉族，住湖北省麻城市****************，公民身份号码：421************455。委托诉讼代理人：郑智丽，广东广和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹少凡，广东广和（东莞）律师事务所实习律师。上诉人东莞市特基实业有限公司（以下简称特基公司）与上诉人李成志因劳动争议一案，双方均不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初27300号民事判决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。特基公司原审的诉讼请求：1.特基公司无需向李成志支付2017年工资差额3418元，一次性伤残补助金差额27864元，停工留薪期工资106896元，住院期间护理费71000元；2.李成志向特基公司返还超过免费限额的水电费总计1721元、D座310号房及D座211号房租金2360元（截至2019年7月）、特基公司向李成志借款77195元，共计81276元；3.确认特基公司与李成志劳动关系解除.4.本案诉讼费由李成志负担。一审中特基公司当庭变更诉讼请求，要求撤回第3项诉讼请求。李成志原审的诉讼请求：1.特基公司向李成志支付2017年1月至2月的工资共12000元；2.特基公司向李成志支付一次性伤残补助金差额部分共55692元；3.特基公司向李成志支付2017年2月28日至2019年2月9日医疗期的工资共计140600元、交通费、住宿费共计5000元、伙食补助费计71100元、营养费5000元、护理费71100元；4.特基公司向李成志支付暂从2019年2月10日至2019年6月30日的停工留薪期工资共计28400元。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《中华人民共和国社会保险费》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十条、第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、限特基公司在判决发生法律效力之日起五日内向李成志支付2017年2月份工资差额890.75元、停工留薪期工资92484元、一次性伤残补助金差额17055元、住院护理费71000元；二、驳回特基公司的其他诉讼请求；三、驳回李成志的其他诉讼请求。一审案件受理费10元（特基公司、李成志各已预付5元），由特基公司、李成志双方各负担5元。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初27300号民事判决。原审宣判后，李成志不服，向本院提起上诉：请求依法判决特基公司向李成志支付2017年1月至2月的工资共12000元、支付一次性伤残补助金差额部分共55692元、支付2017年2月28日至2019年2月9日医疗期的工资共计140600元、支付2019年2月10日至2019年6月30日停工留薪期的工资共计28400元。以上费用共计:236692元。事实和理由：一、原审法院以东莞市2016年社会平均工资3853.5元/月认定李成志受伤前的月平均工资，适用法律错误，依法应当改判，理由如下:1.李成志于2017年1月入职特基公司，担任的是机修工岗位，并持有熔化焊接与热切割作业的特种作业操作证上岗工作，根据《东莞市2017年度部分劳动力市场工资指导价位》中机械制造基础加工人员中焊工的高位数为6822元，特基公司的经营范围为模具钢，钢材等，根据官方发布的金属制品行业在岗职工年平均工资显示，特基公司所处的行业年工资为98448元（即为8204元/月），以上数据显示与李成志主张月工资6000元的数额较为接近，更符合实际情况，故李成志认为应当以月工资为6000元完全符合劳动力市场工资标准。2.特基公司未依照李成志的实际工资6000元/月购买社保，因此特基公司需要支付李成志一次性伤残补助金差额为6000元/月×18个月-52308元＝55692元。二、一审判决认定李成志入职时间为2017年2月15日，认定事实不清，应当依法改判，理由如下:李成志主张其于2017年1月15日入职特基公司，特基公司提供的劳动合同日期签订处有明显的修改痕迹，特基公司并无其他证据证明李成志的入职时间，应承担举证不能的法律后果，因此特基公司应支付李成志1月和2月工资为6000元×2＝12000元。三、原审法院认定的“停工留薪期不得超过24个月”，认定事实不清，法律适用错误，应当依法改判，理由如下:《广东省工伤保险条例》第二十六条规定:“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。”李成志经鉴定伤残等级为五级，2019年5月27日，李成志经东莞市劳动能力鉴定为属于工伤复发，仍需接受治疗，并给予6个月医疗期，符合上述条例规定的享受停工留薪期待遇的情形，原法院认定停工留薪期最长不超过24个月，原审法院适用法律不当，依法应当改判，李成志在2019年2月10日至2019年6月30日期间仍能享有停工留薪期的工资共计28400元。特基公司的上诉请求：1.撤销原审判决，改判支持特基公司全部诉讼请求，驳回李成志全部诉讼请求；2.本案诉讼费由李成志负担。事实与理由：一、李成志受伤前的月平均工资有劳动费用福利表及工资表可以确定，请法院认定李成志的月平均工资为3328元。李成志的月平均工资应为3328元的事实已经有特基公司提供的《劳动合同》、特基公司2月份的劳务费用福利表、劳务费用工资表可以确认，劳务费用福利表、劳务费用工资表经过李成志手写签名及口头确认，一审中李成志只是单纯的口头否定，并未提供有效证据反驳，也放弃申请鉴定，应当承担举证不能的后果。同时，同份工资表中有其他劳动者的签收，足以认定其真实性。因此，法院应当采纳特基公司关于月平均工资为3328元的主张。二、仲裁庭对特基公司应支付给李成志的一次性伤残补助金差额应当以李成志每月工资3328元为标准计算，扣除李成志已经领取的金额，即3328元/月×18月-52308=7596元。三、李成志的停工留薪期应从2017年3月1日计至2019年2月28日，特基公司应向李成志支付的停工留薪期工资应为79872元，扣除特基公司为李成志垫付社保个人部分（自2017年2月计至2019年8月）8283.12元，特基公司应向李成志支付的停工留薪期工资为71588.88元。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二项的规定，工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，从李成志在劳动仲裁中提供的证据可知，李成志于2019年4月28日鉴定伤残，因此，至2019年4月28日，特基公司应停发给李成志的原待遇。同时，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第一项的规定，停工留薪期最长不超过24个月，因此，李成志的停工留薪期应为2017年3月1日至2019年2月28日，特基公司应向李成志支付的停工留薪期工资应为3328元/月×24月=79872元，扣除特基公司为李成志垫付社保个人部分（自2017年2月计至2019年8月）8283.12元，特基公司应向李成志支付的工资为71588.88元。四、一审判决特基公司向李成志支付的借款、费用等不予抵扣认定错误。因本案事故，特基公司向李成志支付借款77195元，李成志家庭的住处超过免费限额的水电费总计1721元、D座310号房及D座211号房租金2360元（截至2019年7月）皆由特基公司垫付，交通费2916.2元、医疗费、营养费11173.1元、因就医产生的住宿费476元，总计95847.3元，应当在特基公司应向李成志支付的款项中予以扣除。1.对于借款77195元，自事故发生至2019年6月26日期间，因李成志受伤之故，李成志及其家人为维持生活需要，向特基公司借款共计77195元，该笔款项已由李成志在劳动仲裁、一审庭审中予以确认。2.李成志及其家人住处产生的超额水电费总计1721元，房屋租金2360元均由特基公司垫付，目前李成志及其家人依然住在特基公司提供的宿舍内，但并未及时缴纳水电费及租金，请法院查明事实。3.交通费2916.2元、医疗费、营养费11173.1元、因就医产生的住宿费476元，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定，本来应由工伤保险基金而非特基公司支付，李成志在一审中的诉讼请求没有法律依据。但事故发生以来，李成志及其家人持续凭借发票或收据到特基公司报销上述费用，特基公司也根据李成志及其家人全数报销，这也是特基公司之所以能提供上述费用凭证原件的原因。对于该等事实，李成志也已在劳动仲裁审理过程中确认。对于上述费用，特基公司只因与李成志存在劳动关系才予以垫付和支付，上述费用的内容和性质，也是基于劳动关系中的工伤所产生的，否则，特基公司不可能平白无故向被特基公司支付费用，因此一审认为上述费用与本案属于两个不同的法律关系认定错误，请二审法院予以撤销，判决上述费用在特基公司应当支付给李成志的金额当中抵扣。五、一审判决特基公司向李成志支付护理费71000元没有依据。对于护理费，根据李成志在劳动仲裁过程中提供的出院记录来看，李成志在2017年7月12日至2018年4月27日（共289天）期间并未需要陪护护理，因此特基公司应支付的护理费用应为（710-289）天×100元/天=42100元。综上所述，特基公司应向李成志支付的款项总计628元+7596元+71588.8元+42100元-77195元-1721元-2360元-2916.2元-11173.1元-476元=26071.5元，请法院根据相关法律法规的规定，查明事实，维护特基公司的合法权益。特基公司、李成志均未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。另查明，特基公司主张李成志向公司借款77195元，提交了李成志妻子郑晚霞签名的借条，李成志主张该借款为特基公司支付的生活费，并同意在本案中扣减77195元。本院认为，本案为劳动争议纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点为：一、李成志何时入职特基公司；二、李成志的月平均工资是多少；三、李成志的停工留薪期工资是多少；四、特基公司主张的借款、费用应否在本案中扣减；五、特基公司应否向李成志支付2017年7月12日至2018年4月27日期间护理费。对于焦点一，李成志在劳动合同上签名的落款时间为2017年2月15日，劳动合同的期限从2017年2月15日起算，据此足以认定李成志的入职时间为2017年2月15日。李成志主张其于2017年1月15日入职，缺乏证据证明，本院不予采信。对于焦点二，李成志于2017年2月15日入职，于2017年2月28日发生工伤，发生工伤时入职不满一个月，特基公司提交的福利表和工资表并非正常工作月份的工资，不能证明李成志的工资数额。原审参照李成志受伤时已公布的东莞市2016年度社会平均工资3853.5元作为月平均工资，据此计算相关工伤待遇，并无不当，本院予以维持。对于焦点三，李成志于2019年5月27日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤复发，享受6个月医疗期。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十四条、第二十五条和第二十七条规定的工伤待遇。”据此，除原审认定的停工留薪期外，李成志还能享受工伤复发的停工留薪期，对于李成志主张的停工留薪期为2017年2月28日至2019年6月30日，本院予以支持。据此计算李成志停工留薪期工资为3853.5元/月×28个月=107898元。对于李成志超过该数额的主张，本院不予支持。原审对停工留薪期认定有误，本院予以纠正。对于焦点四，特基公司主张的借款77195元，李成志同意在本案中扣减，故本院在特基公司应支付的款项中予以扣减。至于特基公司主张李成志及其家人住处产生的水电费、租金、医疗费、交通食宿费等费用，原审的处理妥当，本院予以维持。对于焦点五，虽然李成志2017年7月12日至2018年4月27日的出院诊断证明书没有记载住院期间需要陪护，但李成志于2019年2月9日前一直在住院治疗，2019年2月9日的出院诊断证明书显示该次住院仍需要陪护。结合李成志的病况，2017年7月12日至2018年4月27日住院期间当然需要陪护。特基公司上诉主张无需支付上述期间的护理费，理由不成立，本院不予支持。综上所述，李成志、特基公司的上诉理由部分成立，本院对其成立部分予以支持。原审判决认定事实有误，并且二审出现新的情况，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、撤销广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初27300号民事判决第二、三项；二、变更广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初27300号民事判决第一项为：东莞市特基实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向李成志支付2017年2月份工资差额890.75元、停工留薪期工资107898元、一次性伤残补助金差额17055元、住院护理费71000元，合计196843.75元，扣减77195元借款后，东莞市特基实业有限公司应向李成志支付的工资及工伤待遇差额为119648.75元；三、驳回东莞市特基实业有限公司的其他诉讼请求；四、驳回李成志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，由东莞市特基实业有限公司负担、李成志各负担5元（均已预交）；二审案件受理费20元，由东莞市特基实业有限公司负担10元，由李成志负担10元（均已预交）。本判决为终审判决。审判长  谢佳阳审判员  雷德强审判员  杨洁萍二〇二〇年六月三十日书记员  张明明谢爱玲