河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终2555号 上诉人（原审被告）：郭继江，男，1993年5月29日生，汉族，住邯郸市丛台区。 委托诉讼代理人：张勇，河北驰舟律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：肖莉，女，1967年10月21日生，汉族，住邯郸市丛台区。 委托诉讼代理人：李克，男，1965年4月17日生，汉族，住邯郸市丛台区，系原告丈夫。 上诉人郭继江因与被上诉人肖莉身体权纠纷一案，不服河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初2248号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人张勇、被上诉人肖莉及其委托诉讼代理人李克，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郭继江上诉请求：1、请求撤销邯郸市丛台区人民法院(2019)冀0403民初2248号民事判决，改判为上诉人应承担各项损失39612.97元；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对肖莉误工费认定有误，对误工期、护理期、营养期天数认定不公平，伤残赔偿金超出一审诉请金额。肖莉没有出示其名下美容院营业执照、法人身份证等资质证明，不应认定其从事美容服务。肖莉应承担其举证不能的责任。河北医科大学鉴定误工期为90-120日，护理期为30-60日，营养期为60-90日，该鉴定机构称，肖莉刚刚够十级伤残，故我方认为三期应取最低期限。即，误工费应为32997元÷365天x90天=8136.25元；护理费应为32997元÷365天×30天=2712元;营养费60天×30元/天=1800元。伤残赔偿金主张金额为61096元，法院判决高出诉请金额。综上，各项损失共计7922.93元，(已支付给肖莉2000元)。二、一审法院事实认定不清，适用法律错误郭继江当天傍晚骑自行车在非机动车道正常行驶，肖莉作为完全民事行为能力人未遵守《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条之规定，不应在道路上与车辆争抢，应在便道上行走，却走到了道路上。其行为违反分道原则，对此事故有过错，应承担过错责任。故郭继江应减轻事故赔偿责任。另在该事故发生的第三天，郭继江在派出所已支付给肖莉人民币2000元。综上所述，一审法院未查明事实，错误使用法律。现上诉人为维护自身权益，特提起上诉，望二审法院撤销一审判决，支持上诉人诉讼请求。 肖莉答辩称：丛台区人民法院（2019）冀0403民初248号民事判决，认定事实清楚，适用法律适当，应依法驳回上诉，维持原判。一、上诉人称:“一审法院对肖莉误工费认定有误、对误工期、护理期、营养期天数认定不公平，伤残赔偿金超出一审诉请金额”的上诉理由均不能成立。首先，答辩人在一审中提交了与李玉兰的门市租赁合同及向李玉兰缴纳房租的银行交易明细，这两组有效证据能够证明答辩人从事的是美容服务，按照行业分类属于居民服务；其次，答辩人与上诉人交通事故发生后，郭继江为逃避责任，拒不配合邯郸市对事故的处理，在邯郸市委托邯郸法证司法医学鉴定中心对答辩人的伤残等级及三期进行鉴定，并出具鉴定意见（答辩人的伤残等级为十级伤残一处，误工期限120日，护理期限60日，营养期限90日）后，上诉人在诉讼中，又提出无理要求，浪费司法资源，提出重新鉴定申请，即便这样，丛台区法院重新委托河北医科大学法医鉴定中心进行鉴定，鉴定意见仍然为:答辩人的误工期为90-120日，护理期为30-60日，营养期为60-90日，并未推翻或变更由邯郸市委托邯郸法证司法医学鉴定中心出具的鉴定意见，故丛台区人民法院（2019）冀0403民初2248民事判决认定答辩人误工期限120日，护理期限60日，营养期限90日有事实依据，故上诉人的此项上诉理由不成立，二审法院应依法判决驳回上诉人的上诉。二、答辩人与上诉人发生交通事故，该事故由邯郸市受理，事故处理期间，上诉人就不配合处理，事故认定书作出后，又不按照法律规定及事故认定书指定的期限行使复议的权利。故原审法院依据该公文证书，分配责任，并作出判决，完全符合法律规定。至于上诉人支付答辩人2000元一事，这是事实，但一审中，上诉人也委托律师参加了诉讼，不主张予以扣除，却将此作为上诉理由之实属无理过度消费司法资源。二审法院应对行为进行训诫!这2000元可在履行中予以扣减。 肖莉向一审法院起诉请求：1、请求法院判决被告偿付原告医疗费7181.68元、护理费7000元、营养费9000元、住院伙食补助费700元、误工费44000元、伤残赔偿费61096元、鉴定费1600元，共计193273.68元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实如下：2018年1月17日18时50分许，郭继江骑自行车沿沁河南岸由西向东行驶至曙光街与沁河南岸东侧时，撞上沿沁河南岸由西向东步行的肖莉，造成肖莉受伤的交通事故，邯郸市认定郭继江承担事故全部责任。事故发生后，肖莉到邯郸市医院住院治疗，住院期间自2018年1月17日至2018年1月23日，共计6天，住院费花费5735.36元，门诊检查花费1446.32元，入院后诊断为：1、颜面部外伤。2、左侧桡骨远端骨折。在医院进行了石膏外固定术。出院医嘱：3周后来院复查，6周前后拆除石膏，期间指、肘肩关节功能活动锻炼，后期功能有可能轻度受损。诉前，经邯郸市公安局交警支队丛台大队委托，邯郸法证司法医学鉴定中心对肖莉的伤残等级及三期进行了鉴定，鉴定意见为：伤残等级为十级伤残一处。误工期限120日，护理期限60日，营养期限90日。肖莉支出鉴定费1600元。诉讼中，郭继江申请对肖莉的误工期、护理期、营养期重新鉴定，经法院委托，河北医科大学法医鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定误工期为90-120日，护理期为30-60日，营养期为60-90日。郭继江支出鉴定费600元。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害他人人身权益，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案中，被告郭继江的行为侵害了原告肖莉的人身权利，肖莉因此产生的损失，郭继江应当承担赔偿责任。郭继江对交通事故认定书虽持有异议，但未在规定期限内申请复议也没有提交证据证明其主张，故对交通事故认定书的证据效力予以确认。关于肖莉的误工期、护理期、和营养期，综合诉前、诉中的两次鉴定意见，确定误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。根据庭审查明的事实，结合相关证据，依法确定原告损失为：1、医疗费5735.36+1446.32=7181.68元；2、住院伙食补助费6天×50元/天＝300元；3、误工费，原告系从事美容服务的个体经营者，参照2019年居民服务、修理和其他服务业标准计算，即39947元÷365天×120天=13133.26元；4、护理费，原告称护理人员系其女儿，并提交了一份工资收入证明，但该证明上没有法定代表人签名，亦未提交单位的营业执照、劳动合同和误工证明、工资表，故参照2019年城镇居民人均年可支配收入标准计算，即32997元÷365天×60天=5424.16元；5、营养费为90天×30元/天＝2700元；6、残疾赔偿金为32997元×20年×10%＝65994元。以上各项损失共计94733.1元。原告支出的鉴定费1600元，被告支出的鉴定费600元，双方各自负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告郭继江于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖莉各项损失共计94733.1元；二、驳回原告肖莉的其他诉讼请求。案件受理费4166元，减半收取计2083元，由被告郭继江负担1084元，原告肖莉负担999元。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点问题有三个。一是关于肖莉在本案中是否存在过错，应否承担责任的问题。公安机关出具的《道路交通事故认定书》认定，郭继江驾驶非机动车在道路上行驶时未做到安全行驶的违法行为，是该事故的全部原因，郭继江承担此事故的全部责任，肖莉无此事故责任。郭继江虽对交通事故认定书有异议，但未在规定期限内申请复议。现上诉称肖莉未在人行道行走，应承担相应责任的理由，对此，肖莉予以否认，卷中现有证据材料亦不足以证明其主张，故所提该上诉理由本院不予支持。二是关于一审法院认定的误工期、护理期、营养期天数是否适当的问题。对“三期”的鉴定，本案经过两次。一审法院根据鉴定意见，综合考虑本案的具体情况，认定的误工期、护理期、营养期并无不当。三是关于垫付的2000元应否扣除的问题。事发后，郭继江在医院为肖莉垫付医药费2000元，此事实肖莉予以认可。依法应予在赔偿总额中扣除。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初2248号民事判决； 二、郭继江于本判决生效之日起十日内赔偿肖莉各项损失共计92733.1元； 三、驳回肖莉的其他诉讼请求。 一审案件受理费4166元，减半收取计2083元，由郭继江负担984元，肖莉负担1099元。案件受理费1180元，由郭继江负担900元，肖莉负担280元。 本判决为终审判决。 审 判 长 田保俊 审 判 员 田 莉 审 判 员 胡海军 二〇二〇年六月二十九日 法官助理 崔针针 书 记 员 李晓杰