河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终3980号 上诉人（原审被告）：付国君，男，1974年9月16日生，汉族，住江苏省苏州市平江区。 被上诉人（原审原告）：石家庄完美房产经纪有限公司，住所地河北省石家庄市裕华区建华南大街万达写字楼C座1510室。 法定代表人：杨立红，职务执行董事。 委托诉讼代理人：谷秘勤，河北首道律师事务所律师。 原审被告：颜昊，男，1971年9月29日生，汉族，住四川省成都市成华区。 原审第三人：河北彩惠物业服务有限公司，住所地河北省石家庄市裕华区万达广场C座写字楼1708室。 法定代表人：付国君，执行董事。 委托诉讼代理人：李锦鹏，男，系公司员工。 上诉人付国君因与被上诉人石家庄完美房地产经纪有限公司（以下简称完美房地产公司）、原审被告颜昊及原审第三人河北彩惠物业服务有限公司公司盈余分配纠纷一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初2735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭对本案开庭进行了审理。本案现已审理终结。 付国君上诉请求：1、依法撤销河北省石家庄市裕华区人民法院2019年12月31日做出的（2019）冀0108民初2735号民事判决，改判上诉人不承担责任。2、二审的全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，证据不足。第三人公章由第三人经理杨立生保管，经理由公司首次股东大会聘任，实则是第三人和被上诉人控制。宁晋县恒基房地产开发有限公司出具的证明，也仅能证明颜昊为经办人，但对于授权书在何时何地由谁加盖未查清，授权书是否经过第三人及第三人股东讨论及原告是否知晓也未查清事实，第三人出具的加盖公章的授权书仅盖有公章，未有法定代表人印戳，该授权书证明将交割款转给彩洁保洁服务有限公司的行为是被上诉人第三者人的授意的公司，而非个人行为。关于公章保管方面，宁晋三个项目期间一直由杨立生保管，彩惠公司在一审笔录中也承认该点，但对于保管时间方面一审法院也未查清事实。上诉人作为公司高管遵照公司指示办事，未牟取不当得利，未损害到公司的利益，依法不应到向第三人承担赔偿责任。二、一审法院应当查清而未查清。所谓的20万的交割款实则是上诉人付国君及谭红林、候春刚、颜昊向恒基地产董事长及总经理借款的借款。2018年8月份按照彩生活集团的车位收购流程要求，作为第三人的高级管理管理层，包括付国君及谭红林、候春刚刚、颜昊四人必须跟投宁晋县恒基房地产开发有限公司项目的地下车位项目，于是上诉人及谭红林、候春刚、颜昊四人通过四人关系向宁晋县恒基房地产开发有限公司董事长及总经理借款20万元。宁晋县恒基房地产开发有限公司尚欠河北彩惠物业服务有限公司20万元交割款，恒基地产方面向借款的四人指示将来还款直接还给河北彩惠物业服务有限公司用来冲抵交割款。约定钱到账后，由彩洁（北京）保洁服务有限公司按照各自跟投的金额支付给我四人，其中上诉人跟投金额为72,540元，谭红林为24,180元，候春刚为48,360元，颜昊为48,360元，我四人随即钱转给中海宏源（深圳）投资管理有限公司完成跟投，之后再由我四人按照跟投金额。而中海宏源（深圳）投资管理有限公司与河北彩惠物业服务有限公司都由深圳市彩生活社区科技服务有限公司控股，可见，上诉人没有挪用资金的事实，2019年1月28日，颜昊和候春刚（颜昊代还）各自偿还48,360元证明上述借款事实，整个操作过程，均在被上诉人及第三人授意下而为，一审法院在未查清事实的情况下，判决上诉人与颜昊对剩余借款承担连带责任其承担相应的利息不当，应当依法改判或发回重审，综上，请求二审法院准予上诉人的上诉请求。 颜昊答辩称，付国君的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 石家庄完美房地产经纪有限公司答辩称，付国君的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 石家庄完美房地产经纪有限公司向一审法院起诉请求：1、判决被告付国君立即向第三人返还其非法挪用第三人的资金103,280元，被告颜昊与付国君承担连带责任；2、判决两被告按照银行同期贷款利率赔偿第三人利息损失（自2018年8月24日至上述被挪用资金全部返还之日止）；3.本案诉讼费用全部由两被告承担。 一审法院认定事实：第三人河北彩惠物业服务有限公司于2018年6月6日成立，原始股东为石家庄完美房地产经纪有限公司即本案原审原告、北京亿彩生活科技有限公司，2018年9月20日股东变更为石家庄完美房地产经纪有限公司、北京亿彩生活科技有限公司、深圳市彩生活物业管理有限公司。第三人的法定代表人及执行董事为付国君，经理为杨立生，监事为颜昊（亦为第三人宁晋县分公司负责人）。 2018年6月25日第三人和宁晋县恒基房地产开发有限公司签订《关于宁晋县恒基房地产开发有限公司全委托项目交割款协议》两份，约定宁晋县恒基房地产开发有限公司向第三人移交款项238,112.67元（一品江山项目）、196,308.51元（恒基公寓、恒基现代城项目）。2018年8月24日第三人向宁晋县恒基房地产开发有限公司出具授权书一份，内容为：授权宁晋县恒基房地产开发有限公司（王蕾）将一品江山项目交割款238,112.67元中的20万元打到彩洁（北京）保洁服务有限公司账户，该授权书无第三人经办人签字。2019年12月19日宁晋县恒基房地产开发有限公司出具证明一份，内容为：上述交割协议系由颜昊经办，2018年8月24日应第三人法定代表人付国君要求，由颜昊经办出具委托书，收到颜昊提供的授权书后将交割协议中所涉20万元交割款转入彩洁（北京）保洁服务有限公司账户。 2018年8月24日王蕾向彩洁（北京）保洁服务有限公司转账20万元。2019年1月28日颜昊向第三人宁晋分公司转账48,360元+48,360元，共计96,720元。 关于杨立生，第三人称是彩生活集团（第三人股东深圳市彩生活物业管理有限公司所在的集团）于2019年1月份任命负责公司事务的。 一审法院认为，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。原审被告付国君、颜昊作为第三人的执行董事、监事，擅自将属于第三人的财产权益转移给他人，侵害了第三人的权益，原审原告作为第三人的股东有权要求原审二被告将涉案款项20万元-96,720元=103,280元退还给第三人，并支付利息损失（2019年8月20日之前按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，之后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。关于原审被告辩称的前置程序即在原审原告起诉之前应向监事或执行董事发出书面请求且被拒绝，本案中侵害第三人利益的人员即为第三人公司的监事及执行董事，原审原告向其提出书面请求无法律意义，且原审被告颜昊在本案起诉已退还部分涉案款项，应视为知晓了原审原告的退款要求，故原审原告的起诉不违反公司法的相关规定。判决：原审被告付国君、颜昊于本判决生效后五日内返还第三人河北彩惠物业服务有限公司103,280元并支付利息（2018年8月24日至2019年8月19日按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，2019年8月20日至履行完毕之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，其中2019年1月28日之前的计算基数为20万元，2019年1月28日之后的计算基数为103,280元，返还款项的相应扣减计算基数）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,416元，由原审被告付国君、颜昊共同负担。 二审查明的事实与一审查明事实一致。 本院认为，付国君称其作为公司高管遵照公司指示办事，没有挪用资金的事实，未谋取不当利益，亦未损害公司利益，依法不应向第三人承担赔偿责任，但未提交充足证据证明其行为系经完美房地产公司及第三人授意，故一审法院认定其与颜昊擅自将属于第三人的财产权益转移给他人，侵害了第三人的权益，并无不当；完美房地产公司作为第三人的股东有权要求二人退还案涉款项给第三人，并支付相应利息损失。颜昊在本案起诉已退还部分涉案款项，应视为知晓了完美房地产公司的退款要求，该行为不足以推翻付国君擅自转移第三人财产权益的事实，故完美房地产公司的起诉不违反公司法的相关规定。 综上所述，付国君的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,416元，由上诉人付国君负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙丽娜 审判员  于 英 审判员  陈 路 二〇二〇年六月二十八日 书记员  乔秀艳