重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终1926号上诉人（原审原告）：重庆恒鑫物业管理有限公司，住所地重庆市沙坪坝区小新街85号，统一社会信用代码91500106765905952M。法定代表人：崔燕，执行董事。委托诉讼代理人：张荣军，上海市建纬（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：房融家科技（重庆）有限公司，住所地重庆市渝北区黄山大道中段50号5-2附5203号，统一社会信用代码91500000MA602P2XX6。法定代表人：詹球，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王煜潇，重庆索通律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯进文，重庆索通律师事务所律师。上诉人重庆恒鑫物业管理有限公司（以下简称恒鑫公司）因与被上诉人房融家科技（重庆）有限公司（以下简称房融家公司）合同纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2019）渝0112民初18710号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人恒鑫公司的委托诉讼代理人张荣军，被上诉人房融家公司的委托诉讼代理人王煜潇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒鑫公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由:一、原审适用不公开审理的程序错误。二、原审事实认定错误。在合作中，上诉人的收益来源于被上诉人返还的部分利息收益，原审对该事实未予认定。三、原审对部分事实的法律定性错误。被上诉人从事金融类的业务超出其营业范围，为无效行为。房融家公司辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。恒鑫公司向一审法院起诉请求：1、解除恒鑫公司与房融家公司之间的《重庆房屋抵押贷款业务合作协议》；2、房融家公司退还恒鑫公司缴纳的保证金余款45万元。一审法院认定事实：重庆闻谦科技有限公司于2018年10月29日成立，法定代表人为文浩宇，注册股东文浩宇，为自然人独资公司。2018年9月26日，恒鑫公司（乙方）与房融家公司（甲方）签订《重庆房屋抵押贷款业务合作协议》约定：一、合作事项：1、在本协议有效期内，由乙方负责开发抵押房产位于重庆市的原始借款人，并将符合甲方要求的借款人推荐给甲方，经甲方审核后，甲方将借款人相关信息提供给甲方指定的资金方，资金方同意向借款人发放融资款的，由借款人与资金方签署融资事项下的相关协议（以下简称“融资协议”包括但不限于《借款合同》、《不动产收益权转让及回购合同》、《债权债务确认书》、《投保单》等）。2、本协议合作期限为2年，自2018年10月15日起至2020年10月14日止。如果本协议到期前30天内双方均未就本协议提出书面协议，除另有约定外，本协议将在有效期或续期届满后自动延续，每次延续期为2年。二、业务开展。1、双方同意，客户的每笔融资至少按年利率10%向资金方支付利息，乙方至少按年利率3.5%向甲方支付服务费，乙方可在此基础上自行与客户协商融资成本收取咨询服务费。2、客户实际应向资金方支付的利息及还款时间以客户和资金方及其他相关的签署的融资协议为准。前期暂定每笔融资金额客户应按年利率10%向资金方支付利息，包括2%保费、8%资金利息。合同期内资金利息不予调整。3、乙方按3.5%年利率向甲方支付服务费，付款安排如下：第一笔服务费乙方应在每笔资金放款到达客户账户后且收到客户支付的服务费当日，向甲方指定的账户按融资金额的1%支付，剩余2.5%的服务费根据客户借款期限按月支付，支付时间为每月客户付息还款第二日。三、操作风险保证金。1、在合作期限内，乙方同意按甲方的资金方对其所介绍客户放款总金额的1%支付保证金，乙方保证金每个季度支付一次。甲方所收取保证金总额不得超过300万元，在首次向甲方推荐借款客户前，乙方应一次性先向甲方指定的银行账户交纳50万元的保证金，作为乙方在全部业务合作中承诺不提供虚假材料及欺诈行为的担保。2、甲方所收乙方的保证金，甲方承诺不得以任何理由和借口不予退还，甲乙双方约定，双方终止合同或合同到期后三个工作日内甲方一次性退还给乙方。如因甲方不能按合同约定期限内退还乙方所交保证金，按每天5‰支付违约金给乙方。五、协议的终止及保证金的退还：2、在本协议有效期内，如遇以下情况，任何一方均可提出解除或终止本协议：2.1本协议合作内容违反了国家有关金融、保险等法律、法规、部门规章、部门规范性文件和政策，甲乙双方对重新商定合作模式不能达成一致的；2.8任何一方严重违反本协议约定，他方认为该违反影响全面合作的。3、在本协议解除或终止后的10个工作日内，甲方有权对所有存量业务进行复核，以确保未出现条款三中约定的欺诈行为。在本协议解除或终止之后的第15个工作日，向乙方指定的账户退还剩余保证金（如有），每逾期一日，乙方有权向甲方按应付保证金总额的万分之五收取违约金。合同还约定了双方的其他权利义务。2018年10月17日，恒鑫公司向房融家公司转款50万元，用途载明为“重庆恒鑫物业住房抵押贷款业务保证金”。文浩宇与房融家公司邱轩的微信聊天记录摘录如下：2018年11月1日，文：邱总这是我这边注册公司的名字，公章还要隔几天才能拿到。邱：好的，文总。2018年11月6日，文：重庆闻谦科技有限公司。11月12日，文：邱总麻烦您那边发一个新的合同给我，我好用新合同和您签约。邱：好的，文总马上安排。11月29日，邱轩向文浩宇发送了恒鑫物业-补充协议文件，并回复文总审阅下补充协议，若无其他修改的话明天我安排盖章给您快递过来。文：邱总我看了，没有什么问题，只有麻烦您快递给我了。12月3日，邱：文总合同已快递出，请查收。文：好的邱总。2019年5月21日，文：邱总，这两天那个保证金能退回来吗？5月22日，文：邱总，这次麻烦你下周二之前把这个事情务必安排一下，毕竟这个拖得比较久了，而且我现在这边资金周转有困难希望你支持一下不然我很难做，谢谢了。5月23日，邱：明白文总，您的难处我非常能深刻体会，六月中旬我个人给您先转一部分回来，公司北京房融家股东张朝一直在马尼拉的，六月底他回到北京签字了，余款我再给您转过来。2019年5月31日，文浩宇微信收到邱轩转款5万元。另查明，2018年12月10日，借款人代文玲和贷款人重庆两江新区寰润小额贷款有限公司签订借款合同，并出具还款计划表。双方认可该借款合同的签订，是在双方合作下达成。庭审中，恒鑫公司陈述文浩宇是恒鑫公司的股东。一审法院认为，恒鑫公司与房融家公司签订的《重庆房屋抵押贷款业务合作协议》是双方的真实意思表示，约定由双方各自开发客户、并为客户提供融资渠道，并不必然证明双方未经批准主要从事了发放贷款为日常业务的活动，不构成合同无效的理由。该约定不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方应予履行。房融家公司辩称上述合同已经双方当事人同意将合同权利义务转移至重庆闻谦科技有限公司，但房融家公司举示的协议并无任何一方主体盖章，其虽通过微信的方式向文浩宇邮寄过该合同，仅能证明相关事项处于协商缔约阶段，并无证据显示协议的转让已经三方共同同意，因此，一审法院对房融家公司的该项抗辩意见不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，恒鑫公司以房融家公司未按约返款给恒鑫公司，房融家公司存在重大违约行为为由要求解除合同，应当对其主张的事实承担举证责任。《重庆房屋抵押贷款业务合作协议》约定，恒鑫公司至少按年利率3.5%向房融家公司支付服务费，并可在此基础上自行与客户协商融资成本收取咨询服务费，且第二条第三项具体约定了服务费的支付方式，相反合同中并无房融家公司需返款给恒鑫公司的合同义务。恒鑫公司提出实际履行先由客户将利息支付到资金方，再由资金方返还给房融家公司，房融家公司再返给恒鑫公司的意见，并无合同约定，亦未举示相应的证据，故恒鑫公司以房融家公司存在违约行为为由主张解除合同不符合法定或约定的解除理由，依法不能成立。基于此，其要求退还保证金的意见，因未达到退还条件，一审法院亦不予支持。房融家公司工作人员邱轩虽向恒鑫公司转账50000元，因同时邱轩明确告知是其个人先给一部分，要公司股东回来签字后才能支付其余的部分，并不能证明房融家公司已与恒鑫公司达成一致同意退还保证金，故恒鑫公司的意见，不能成立。综上，依《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：“驳回原告重庆恒鑫物业管理有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费8050元，减半收取4025元，保全费2770元，由原告重庆恒鑫物业管理有限公司负担。”二审中，双方当事人均未向本院举示新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于一审审理程序问题。房融家公司在一审开庭前提出了不公开审理的事情并说明了初步理由，鉴于可能涉及房融家公司的商业秘密，一审法院依法决定不公开审理并无明显不当。并且，本案不公开审理对恒鑫公司诉讼权利的行使未造成任何不利影响。因此，恒鑫公司关于一审程序错误的主张，本院不予支持。另外，恒鑫公司上诉所涉及的其他问题，一审法院均已进行了详细评述并作出了明确的处理意见。本院的处理意见及具体理由与一审法院一致，在此不再赘述。综上所述，恒鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8050元，由重庆恒鑫物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 罗太平审 判 员 李 颖审 判 员 李菊霞二〇二〇年六月二十二日法官助理 潘国伟书 记 员 王 娜