上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初46254号原告：施小妹，女，1955年12月1日出生，汉族，住上海市虹口区。委托诉讼代理人：杨寅彬，上海市远东律师事务所律师。被告：上海欢天喜地国际旅行社服务有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：钱旻衍，总经理。委托诉讼代理人：颜莉娜，上海格物律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛嘉俊，上海格物律师事务所律师。原告施小妹与被告上海欢天喜地国际旅行社服务有限公司旅游合同纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月19日组织双方进行证据交换、于2020年5月20日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨寅彬、被告的委托诉讼代理人颜莉娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告施小妹向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费14,998.77元(医疗费57,077.89元扣除保险公司赔付的医疗费42,079.12元)、住院伙食补助费420元(住院天数21天×20元/天)、交通费500元(无单据，希望法院酌定)、物损费500元(无单据，希望法院酌定)、护理费6,312.69元(医院护工费1,362.69元+护理期99天×50元/天)、鉴定费1,950元、伤残赔偿金250,291元、营养费3,600元(90天×40元/天)；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年10月18日，原告与被告签订了旅游合同，约定由被告组织原告等人于2018年11月16日至2018年11月27日前往广东参加“广东全景品质游12城一岛双卧12日游”的旅游项目。2018年11月25日下午13时左右，原告在乘坐被告安排的旅游大巴从广东省境内南澳岛至潮州的途中，因为路面有陷坑，而司机驾驶旅游大巴的车速较快未及时避让，从而引起车身的剧烈颠簸，导致原告在系着安全带的情况下，依然从座位上重重弹起，造成原告腰部受伤。事故发生的当时原告就疼痛难忍，在原告伤后一个小时后大巴到达景点目的地，之后导游再呼叫网约车将原告紧急送往潮州市中心医院救治。原告从保险公司获赔8万元，系保险公司支付原告的伤残补助金，不同意在本案扣除。本案基于原告与被告之间签订的旅游合同，原告在合同的履行过程中受到人身损害，请求权基础为违约。故原告诉至法院，请求判如所请。被告上海欢天喜地国际旅行社服务有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、原告的受伤事实不予认可，不足以证明原告受伤与被告行为有因果关系。2、被告在与原告签订的旅游合同中，已经就相关的注意事项进行告知，并要求其确认自身的身体健康状况。行程中导游已经对原告的情况进行关注，事发后也进行了救助义务，故被告已经在自己力所能及的范围内尽到义务。3、本案中如法院审理认定原告受伤确系由于大巴车的颠簸导致，也应当由广东景秀国际旅行社有限公司或深圳市龙巴运输有限公司承担赔偿责任，本起事故发生在地接过程中，且大巴车是由广东景秀国际旅行社联系的，原告是在该大巴车上受伤，但是受伤是否因为颠簸我方无法确认。4、根据广东景秀国际旅行社的反映，当时的那段路是国道或高速公路，路面不会有大坑且大巴车没有发生颠簸，且无相关证人直接目睹路面上的大坑。5、原告作为完全民事行为能力人理应对自身的身体状况尽到注意义务。地接社出具的情况说明中表述原告自身的腰部患XXX疾病，地接社曾建议其取消行程进行治疗，但原告都予以拒绝，且原告明知后座的风险要高于前座却坐在了风险较高的后座上，其自身也有过错。6、原告的身体情况与受伤有因果关系，应考虑鉴定因果关系的参与度。希望本案一并处理因果关系鉴定费用2,850元与保险公司赔付的8万元。针对原告各项诉请金额，认可医疗费14,998.77元(但其中原告所称救护车费用提供的1,000元广东民航医疗快线的关联性不予认可)、住院伙食补助费420元、交通费300元、护理费实际产生的1,362.69元、鉴定费1,950元、伤残赔偿金250,291元(但应考虑参与度问题)、营养费3,600元，认可护理费40元每天与99天的天数，物损费500元不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月18日，原告及其他旅游者与被告签订《上海市境内旅游合同》，双方约定旅游产品名称为“广东全景品质游12城一岛双卧12日游”，出发日期为2018年11月16日，结束日期为2018年11月27日。2018年11月25日，原告在参团旅行过程中乘坐巴士，途中因车辆颠簸，致使坐在最后一排的原告腰部受伤，后原告在潮州市中心医院就诊，DR诊断报告显示“腰2椎体压缩性骨折、腰椎骨质增生”，被诊断为腰2椎体压缩性骨折。原告回沪后，前往上海曲阳医院等医院就诊。原告就医共花费医疗费57,077.89元。后原告伤情经司法鉴定科学研究院鉴定，意见为“被鉴定人施小妹腰背部等处外伤，致腰2椎体粉碎性骨折等，评定为人体损伤XXX残疾。伤后一期治疗护理120日，营养90日；今后若行内固定拆除术，酌情给予护理30日，营养30日”，原告为此垫付鉴定费用1,950元。后经被告申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告腰2椎体骨折与外伤的因果关系以及自身腰部骨质增生等疾病的参与度等进行鉴定，鉴定意见书分析说明中载明“上述骨折符合椎体新鲜骨折愈合过程改变的影像学征象范围，分析认为施小妹腰2椎体骨折的发生时间在本次外伤之后，且没有证据证明其本次交通伤前已存在椎体骨折，另外施小妹的相关病史及影像学资料未见存在骨质疏松症等，其虽存在一定程度腰椎退行性改变，属于生理学改变，据此认为施小妹腰2椎体骨折应与本次外伤之间存在直接因果关系(建议参与度拟为90%-100%，仅供参考)”，意见为“被鉴定人施小妹腰2椎体骨折符合新鲜骨折影像学特征，该损伤与本次外伤之间存在直接因果关系(建议参与度拟为90%-100%，仅供参考)”，被告为此垫付鉴定费用2,850元。就原告主张医疗费14,998.77元中包括的1,000元救护车费用并提供1,000元广东民航医疗快线有限公司的发票(开票日期为2018年11月27日)，被告表示关联性不予认可，原告表示该笔救护车费用是因为原告腰部受伤后已经不能动了，是从大巴车下来到回沪火车上面的救护车费用，当时原告电话联系被告张姓工作人员后进行的。被告则表示经与工作人员核实表示因时间太久记不清了。2019年2月与7月，中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司向原告先后赔付42,079.12元与80,000元。审理中，原告提供证人陈某某与张某某到庭作证。证人陈某某证言如下：“……原告是在大巴车上出的事情，就坐我旁边，我和原告是挨着坐的……我们全部都系好安全带了，原告也系了……从南澳到潮州的路上出事的，走的是国道，路况总的来说还可以，但是那天出现那么大的颠簸确实出乎意料，感觉是驾驶员的操作失误，我也被颠起来了，大多数人都忽然叫起来了。当时是导游过来说车子跳过一个大坑……我和原告在玩的时候也聊天，原告没有说过她坐着很累不舒服这些话，也没有说过腰难受”。证人张某某证言如下：“当时发生颠簸的时候是下午1点钟左右，是在南澳到潮州的路上，这条路的颠簸程度还可以，不堵车。当时我也全身一震，我没有受伤，有几个人叫起来了，后面叫得更厉害，驾驶员和导游说有坑，车子开了一小段路又停下来了。大坑的时候驾驶员没有踩刹车，驾驶员说我要是踩刹车就颠簸得更厉害了……”审理中，原告提供了该团导游杨友辉证明一份，内容为：“2018年11月25日在南澳岛至潮州的途中，当时是结好安全带的并正常在座位上的。13点左右车经过路面一大坑时致使游客施小妹腰部受伤，经广东省潮州中心医院(三甲医院)就医，拍片检查确诊为第二腰椎骨压迫性骨折。并有车上游客为证。特此证明。”对此，被告表示杨友辉是该旅行团的辅助工作人员，证明是原告家属草拟后签署的，背景是为了保险理赔，可信度不高。本院认为，原告与被告签订《上海市境内旅游合同》成立且生效，双方之间存在旅游合同关系，作为合同双方均应恪守合同约定，完整履行合同约定的义务。现原告主张在游览途中因大巴车颠簸受伤，相应经过亦有被告方导游提供的证明与相关证人到庭作证相印证，本院予以采信。被告辩称原告受伤自身也有过错，但并未就此提供充分证据，本院不予采纳。因此，被告作为旅游合同的相对方，其提供的旅游服务未达保障旅游者人身安全的要求，应当承担相应的违约责任。被告辩称原告自身身体原因与本次受伤存在因果关系应当考虑参与度，对此本院认为根据鉴定意见原告损伤与本次外伤之间存在直接因果关系，被告理应承担全部赔偿责任。各项损失本院分析如下：一、医疗费凭据确认为14,998.77元，就原告称救护车费用并提供1,000元广东民航医疗快线有限公司发票，本院认为该发票开票日期与事发受伤后回沪等时间上高度吻合，且原告腰部受伤确需救护车与担架抬至火车后回沪，故本院予以认可；二、根据原告受伤程度、治疗经过及司法鉴定意见，本院确认住院伙食补助费420元、一期营养费3,600元、一期护理费6,312.69元、伤残赔偿金250,291元、伤残鉴定费1,950元、因果关系鉴定费2,850元；三、原告主张的衣物损、交通费，本院酌情确定为衣物损200元、交通费300元。至于双方均确认的8万元系保险公司理赔费用，与本案分属不同的法律关系，不应在本案被告应承担的违约责任中扣除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国旅游法》第十二条、第七十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定，判决如下：被告上海欢天喜地国际旅行社服务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告施小妹医疗费14,998.77元、住院伙食补助费420元、一期营养费3,600元、一期护理费6,312.69元、伤残赔偿金250,291元、伤残鉴定费1,950元、因果关系鉴定费2,850元、衣物损200元、交通费300元(履行时应扣除被告上海欢天喜地国际旅行社服务有限公司已经垫付的因果关系鉴定费2,850元)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,165元、减半收取计3,082.5元，由被告上海欢天喜地国际旅行社服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 白 云二〇二〇年六月十二日书记员 刘丰瑾附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国旅游法》第十二条旅游者在人身、财产安全遇有危险时，有请求救助和保护的权利。旅游者人身、财产受到侵害的，有依法获得赔偿的权利。第七十一条由于地接社、履行辅助人的原因导致违约的，由组团社承担责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。但是，由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由公共交通经营者依法承担赔偿责任，旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……