云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云29民终579号上诉人（原审原告）：祥云景然大酒店有限责任公司。住所地：云南省祥云县祥城镇清红路西侧。法定代表人：张丕高，系公司执行董事。委托诉讼代理人：姚波，云南匡州盛欣律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：连庭毅，男，1983年7月21日生，汉族，云南省祥云县人，住云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：张成国，云南兴祥律师事务所律师。特别授权代理。上诉人祥云景然大酒店有限责任公司因与被上诉人连庭毅劳动争议纠纷一案，不服云南省祥云县人民法院（2019）云2923民初1456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人的委托诉讼代理人姚波、被上诉人的委托诉讼代理人张成国到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人祥云景然大酒店有限责任公司上诉请求：撤销一审判决、撤销祥劳人仲案字（2019）第15号裁决书，驳回被上诉人的申请请求；请求确认上诉人无需支付被上诉人未签订劳动合同的二倍工资差额40000元，无需支付被上诉人加班工资18602.56元，赔偿金12222.22元。主要上诉理由：1.一审判决以我方无证据证明自己的主张，故判决我方承担责任不当，因为被上诉人在公司担任总经理职务，全面负责公司的经营管理活动，负责员工劳动合同的签订、社保办理、考勤管理等工作，其离职时将自己的劳动合同带走，造成我方未与其签订劳动合同的假象，其目的不具有正当性、合法性，不应支持其请求。2.被上诉人的总经理身份表明其工作时间不定时，不需进行八小时上班，仅在需要时到公司安排工作即可，其他时间自行安排，且考勤本身就由其负责，其所谓加班没有任何证据证明。如果说有加班，那么其工资的提成部分就是超时工作的回报，不存在再行支付加班费的问题。3.我方未单方提出与被上诉人解除劳动关系，被上诉人利用职务的便利加盖公司印章，以虚假证据进行恶意诉讼。被上诉人连庭毅辩称，1.上诉人应在仲裁裁决作出后15天提出请求撤销仲裁裁决，不应在二审诉讼中提出。2.上诉人与被上诉人之间未签订书面劳动合同，上诉人应承担二倍工资差额的惩罚性赔偿。3.被上诉人已提交证据证实上诉人在国家的法定节假日及休息日安排被上诉人加班，上诉人应依据法律规定支付加班工资。4.上诉人解除与被上诉人之间的劳动关系，未支付代通知金，也未依法提前告知，应承担相关法律责任。原审原告祥云景然大酒店有限责任公司向一审法院起诉请求：一、依法判令原告无需向被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额及加班工资、赔偿金。二、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告祥云县景然大酒店有限责任公司成立于2016年4月6日，系自然人投资或控股的有限责任公司，公司批准经营的范围为：住宿、餐饮、足疗服务、烟酒零售等。原告公司原名“祥云澜景湾酒店有限责任公司”，于2018年12月20日将公司名称变更为“祥云景然大酒店有限责任公司”。被告连庭毅于2018年11月15日入职原告公司担任总经理职务，负责主持原告公司的全面运营工作。2018年11月，被告出勤15天，实发工资为7500元，2018年12月，被告出勤31天，实发工资为15000元，2019年1月，被告出勤31天，实发工资12500元，2019年2月，被告出勤28天，实发工资10000元，2019年4月3日，被告从原告处领取3月工资10000元。2019年4月1日，原告出具解除合约书，合约书载明：“本公司（祥云景然大酒店）于2019年4月1日解除与连庭毅的劳动关系，解除连庭毅总经理职务”。被告于2019年4月29日向祥云县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告向被告支付拖欠的工资12500元，2018年12月15日至2019年4月1日的双倍工资差额52500元，加班费31725.08元，违法解除劳动关系经济赔偿15000元。祥云县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月12日做出祥劳人仲案（2019）第15号裁决书，裁决：原告向被告支付2018年12月16日至2019年4月1日间未签订书面劳动合同二倍工资差额40000元，加班工资18602.86元，赔偿金12222.22元。原告于2019年6月14日领取裁决书后于2019年6月28日向本院提起诉讼，请求本院判令原告无需支付裁决书中确定的相关费用。一审法院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。又依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第二款之规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本案中，被告确与原告建立了劳动关系，而原告未提供证据证实其与被告订立过书面劳动合同，故对原告请求本院判令其无需向被告支付两倍工资的诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，被告向法庭提交了其工资表证实其出勤情况，原告未提供证据证实被告的具体工作时间及不存在加班情况，故对原告请求本院判令其无需向被告支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第八十七条之规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应对依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，原告未提供证据证实其与被告就解除劳动关系的事宜协商一致，也无法提供证据证实其与被告解除劳动关系符合法律规定，故原告请求本院判令其无需向被告支付赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。综上，案经合议庭合议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告祥云景然大酒店有限责任公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告祥云景然大酒店有限责任公司负担。二审期间，上诉人祥云景然大酒店有限责任公司、被上诉人连庭毅均未提交新证据。二审经审理，查明的案件事实与一审判决认定的案件事实一致。本院认为，一、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条规定“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。”本案上诉人祥云景然大酒店有限责任公司与被上诉人连庭毅之间的劳动争议经祥云县劳动人事争议仲裁委员会作出祥劳人仲案字（2019）第15号裁决，该裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，现用人单位提起诉讼，一审法院进行全面实体审理正确。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”本案一审法院经审理对上诉人祥云景然大酒店有限责任公司的诉讼请求不予支持正确，但未对劳动争议的具体事项作出裁判不当。1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款之规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案双方当事人自2018年11月15日起建立劳动关系，但上诉人在案件审理过程中始终未能提供有效证据证实其与被上诉人订立过书面劳动合同，故应向被上诉人支付二倍工资。结合被上诉人实际领取的工资，上诉人应向被上诉人支付自2018年12月16日至2019年4月1日期间未签订劳动合同二倍工资差额40000元（7500元+12500元+10000元+10000元）。2.根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案被上诉人提供工资明细表证实其出勤情况，虽然上诉人主张其工作时间不定时，但亦未能提供有效证据予以证实，故应支付加班费。结合被上诉人实际出勤工作时间及实际领取的工资，被上诉人的日平均工资为404.41元[（7500元+15000元+12500元+10000元+10000元）/（15天+31天+31天+28天+31天）]，加班工资为18602.86元（404.41元/天×38天×100%+404.41元/天×4天×200%）。3.根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应对依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案上诉人向被上诉人出具的解除合约书中未载明原因，现上诉人提出其未单方解除劳动合同，但其未提供证据证实其与被上诉人就解除劳动关系的事宜协商一致或其解除劳动关系符合法律规定，故上诉人应支付赔偿金。结合被上诉人的工作年限及解除劳动关系前的平均工资，上诉人应向被上诉人支付赔偿金12222.22元[（7500元+15000元+12500元+10000元+10000元）/4.5×0.5×2]。综上，上诉人祥云景然大酒店有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律部分不当，裁判结果不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销云南省祥云县人民法院（2019）云2923民初1456号民事判决；二、驳回祥云景然大酒店有限责任公司的诉讼请求；三、由祥云景然大酒店有限责任公司于本判决生效后十日内向连庭毅支付2018年12月16日至2019年4月1日间未签订书面劳动合同二倍工资差额40000元，加班工资18602.86元，赔偿金12222.22元，共计70825.08元。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人祥云景然大酒店有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  王梓静审判员  潘文举审判员  段阿云二〇二〇年六月二日书记员  刘 镠