昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初2855号原告：王定志，男，汉族，1965年3月17日出生，现住：云南省宣威市。委托诉讼代理人：邱流芳，云南睿信律师事务所律师，特别授权代理。被告：四川华新建筑劳务有限责任公司统一社会信用代码：91510000742266529N法定代表人：邢**住所：成都市金牛区。委托诉讼代理人：杨玫、马石瑶（实习），北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：中建四局第五建筑工程有限公司云南分公司统一社会信用代码：915301115551309848负责人：湛百兵营业场所：云南省昆明市官渡区矣六乡星都总部基地048幢。委托诉讼代理人：李梦婵，女，汉族，1993年8月24日出生，身份证住址：湖北省保康县，系公司职工，一般授权代理。委托诉讼代理人：赵庆凯，男，汉族，1989年9月10日出生，身份证住址：云南省宣威市，系公司职工，一般授权代理。原告王定志与被告四川华新建筑劳务有限责任公司（以下简称“华新建筑公司”）、被告中建四局第五建筑工程有限公司云南分公司（以下简称“中建第五云南分公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王定志及其委托诉讼代理人邱流芳，被告华新建筑公司的委托诉讼代理人杨玫、马石瑶，被告中建第五云南分公司的委托诉讼代理人李梦婵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王定志向本院提出诉讼请求：一、两被告支付原告零散药材、器械费用2724.51元，当庭增加器械费222.14元、鉴定检查费110.5元、后期治疗费20000元、残疾赔偿金64608元、误工费82981元、护理费43800元、营养费29200元、交通费4320元、鉴定费4370元、精神损害抚慰金10000元、以上费用共计262003.51元；二、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2019年2月28日，原告在两被告施工的昆明市西山区21号片区域城中村改造项目A2-1地块（金逸嘉园）项目工程上左上肢被机器绞伤，后原告先后到昆明同仁医院、中国人民解放军联勤保障部队第九二O医院、昆明广福老年病医院住院治疗。经昆明法医院司法鉴定中心鉴定，原告损伤的致残程度为八级，工伤伤残程度七级，部分丧失劳动能力，还需后期治疗费20000元，原告住院期间生活均不能处理且尚在恢复治疗中。两被告作为金逸嘉园项目的劳务工程承包人及建设方，应当为原先提供安全的工作环境和生产工具及相应防护措施，并对原告进行专业的技术培训，以保障原告的人身安全，而两被告均未履行上述义务，导致原告身体受到机器伤害，应承担侵权责任。被告华新建筑公司辩称：1、我公司具有法定的劳务分包资质及安全生产条件，被告中建第五云南分公司不应当与我公司承担连带责任。2、我公司已为原告提供了安全的工作环境，生产工具及相应的防护措施，并进行了专业技术培训，原告作为有工作经验的成年人，其自身存在过错，原告的工作岗位是制作岗，原告作为劳务者应当具有一定的意识，应当尽到安全注意事项，首先要熟悉自己的工作环境，对自己的工作环境中可能存在的潜在风险有一定的认知程度，其次是要按照接受劳务者的指示去完成工作任务，第三是要掌握生产工具的使用方法和操作规范，但原告无视自己工作岗位性质，坚持跑去车螺丝，而车螺丝是需要特种作业证书的，他明知自己不可以做还要去做，自身存在重大过错，原告在提供劳务过程中因其未尽到上述义务致使自己受到损害的，就认定其存在重大过错，故原告主张的金额不应全由我公司承担。本案事故发生后，我公司积极处理，已垫付了全部的医疗费用，并支付给原告部分生活费用。我公司除认可原告主张的残疾赔偿金64608元以外，原告主张的其它费用过高，不予认可，其中误工费应按平均日工资150元计算自2019年2月28日至定残日2019年12月31日，共305天，误工费合计150×305=45750元，护理费应按每天150元标准计算住院时间54天，合计8100元，另外应抵扣被告华新建筑公司已支付给原告的生活费42600元。。被告中建第五云南分公司辩称：1、与原告存在雇佣关系的主体系被告华新建筑公司，原告的劳动报酬亦由被告华新公司支付，我公司与原告之间不存在任何劳动、劳务及雇佣关系，其次，被告华新公司具备相应的劳务分包资质，我公司将工程合法分包给被告华新公司，分包合同合法有效，也不符合法律规定的与雇主承担连带赔偿责任的情形，故我公司不应当承担任何赔偿责任。2、我公司与被告华新公司签订的分包合同中关于提供安全保障措施的义务主体明确约定为被告华新公司，且在相应条款中约定了因分包人安全措施不力造成安全事故发生的应由分包人承担全部赔偿责任、3、原告系成年人，在施工过程中负有注意自身安全的义务，原告对事故的发生具有过错，可以减轻劳务公司的赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2018年12月26日，被告华新建筑公司与被告中建第五云南分公司签订《西山区21号片区城中村改造Ａ2-2地块（金逸嘉园）工程主体及配套建设工程劳务分包合同》，约定作为承包人的被告中建第五云南分公司将位于昆明市西山区的上述工程分包给被告华新建筑公司完成。后被告华新建筑公司钢筋制作场负责人范开良将原告王定志招到钢筋班组工作。2019年2月28日，原告王定志在上述工程工地车螺丝时左上肢被机器绞伤，原告于2019年2月28日至2019年4月5日在昆明同仁医院住院治疗36天，出院诊断：1、左肱骨闭合性骨折，2、左尺骨开放性骨折，3、左桡骨开放性骨折，4、左腋神经损伤，5、左神经损伤，6、左尺神经损伤，7、左伸指、腕肌群断裂伤，8、左尺动脉断裂伤，9、左肺挫伤，10、左腰背部软组织挫伤，11、左上腹部软组织挫伤，12、左腕关节陈旧性脱位，13、腰1椎体1度后滑脱，14、创伤性失血性休克（前期）。出院医嘱：1、每日给以外固定架消毒2-3次，左上肢适当抬高，避免左上肢受力，2、休养2-3月，注意补钙，3个月后复查并请手术医师阅片，3、不适及时到我院就诊。被告华新建筑公司垫付原告在昆明同仁医院住院费51016.05元。2019年10月8日至2019年10月17日，原告在中国人民解放军联勤保障部队第九二Ｏ医院住院治疗9天，出院诊断：1、左侧尺桡骨骨折术后，骨不连，2、左侧下尺桡关节畸形，3、左侧肱骨骨折内固定术，4、左上肢神经损伤，出院医嘱：出院后继续转至当地康复医院继续康复治疗，2、出院后注意休息，避免外伤，3、患肢支具固定3月，患肢6月内禁止负重及剧烈运动，4、出院后术口2-3天换药一次，术后18天拆除缝合线，5、术后1-3月复查，根据复查情况拆除支具及指导功能锻炼，6、不适随诊。被告华新建筑公司垫付原告在该医院住院费24269.05元。原告于2019年10月17日至2019年10月26日到昆明广福老年病医院住院治疗9天，出院诊断：左桡骨远端骨折内固定术后，2、左肱骨骨折切开复位内固定术后，3、左桡神经损伤，4、高尿酸血症，5、低钾血症，6、低钙血症。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，2、保持敷料干燥，隔日换药1次，术后两周拆除缝合线，3、术后1、2、3、6、9、12月返院复查，根据复查结果在康复工程师指导下适当患肢功能锻炼，4、不适随诊。被告华新建筑公司垫付原告在该医院住院费7875.4元。2019年4月5日，昆明同仁医院出具《陪护证明》，载明原告于2019年2月28日至2019年4月5日期间在该医院住院36天，其疾病原因。在院期间需有陪护人员24小时专业陪护。2019年10月17日，中国人民解放军联勤保障部队第九二O医院出具《陪护证明》，载明原告于2019年10月8日至2019年10月17日在该院住院9天，住院期间因生活不能处理，需要1人陪护照顾。2019年10月26日，昆明广福老年病医院出具《陪护证明》，载明原告于2019年10月17日至2019年10月26日在该院住院，住院期间生活不能处理，需专人陪护。2019年12月17日，昆明法医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告此次损伤伤评定为工伤致残程度七级，部分丧失劳动能力，后期医疗费用为20000元。原告支付工伤致残程度鉴定费1000元、劳动能力鉴定费790、后期医疗费用鉴定费790元。2019年12月31日，昆明法医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告此次损伤评定为八级伤残,原告支付鉴定费1000元。原告于2019年3月7日购买中药三七支出380元、于2019年10月16日购买包肩可调肘关节支具支出900元、于2019年6月17日至2019年8月23日在昆明同仁医院支出门诊费3笔共计373.5元、于2019年10月1日至2019年11月18日在中国人民解放军联勤保障部队第九二O医院支出门诊费4笔共计99.12元、于2019年4月16日至2019年5月1日在昆明医科大学第二附属医院支出门诊费2笔共计91.54元、于2019年11月28日至2019年12月2日期间在昆明医科大学第二附属医院支出门诊费3笔共计713.69元、于2020年5月11日向昆明医科大学第一附属医院支出鉴定检查费2笔共计110.5元。2019年3月4日至2019年12月29日，被告华新公司的钢筋班组陈国雄从被告华新公司财务借款7笔共计42600元，被告华新建筑公司陈述该42600元系用于支付原告王定志生活费及处理工伤支出。原告对此仅认可收到其中2笔共计5600元有王定志签字的借款单，即2019年5月9日借款2000元、2019年12月29日借款3600元，对于其余37000元不予认可。2020年5月25日，经被告华新建筑公司申请，对原告王定志的伤残等级进行重新鉴定，昆明医科大学第一附属医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：王定志此次损伤致左上肢大部分肌瘫（肌力3级以下）评定为八级伤残；王定志固有旧疾与王定志目前损害后果无因果关系。本院认为，原告明确是以提供劳务者受害责任纠纷向两被告主张权利。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告主张其系在为被告华新建筑公司提供劳务工作过程中受伤，被告华新建筑公司对此不持异议，故可以确认原告王定志与被告华新建筑公司之间形成了劳务关系。结合原告从事的钢筋组工作内容、受伤过程来看，原告系钢筋组工作人员，并不具备车螺丝的资质，被告华新建筑公司管理人员对这一点未进行考察即接受原告进行车螺丝操作，被告华新建筑公司对原告损害的发生显然负有过错；而原告自知自己没有车螺丝资质仍进行车螺丝操作，作业过程中未注意自身安全，未能充分保护自己，对损害结果的发生亦负有责任。故本院根据公平、合理原则，对于原告的损失，由原告自负30%责任，被告华新建筑公司承担70%责任。被告中建第五云南分公司将诉争工程分包给具有施工资质的被告华新建筑公司完成不存在选任上的过失，对原告的损失不承担赔偿责任。被告华新建筑公司为原告垫付的医疗费、生活费系由于原告发生本次伤害而产生，本院在本案中一并予以处理。需要指出的是，被告华新建筑公司提交7份借款人为陈国雄的借款单主张已支付原告生活费42600元，然原告仅认可收到2笔生活费共5600元，对于其余5份未经原告签字的借款单不予认可，故被告华新建筑公司应承担举证不利的后果，本院确认原告已收到被告华新建筑公司支付生活费5600元，在本案中折抵。对于原告所主张的损失，1、医疗费，被告华新建筑公司垫付原告3次住院医疗费共计83160.5元，原告主张自己支出医疗费及鉴定检查费共3057.15元，但其中有900元系辅助器具费，且载明原告姓名的医疗费发票金额仅有1768.35元，其余388.8元为单据上未注明原告名字，不能证实系原告产生的医疗费，本院对原告医疗费总损失确认为84928.85元。2、后期治疗费，经鉴定原告此次损伤后期治疗需20000元，本院予以确认；3、残疾赔偿金，本次事故造成原告八级伤残，现原告按农村人口年可支配收入计算20年为64608元不违反法律规定，被告华新建筑公司对此无异议，本院予以确认。4、营养费，原告因此事故致伤住院，住院期间需加强营养，原告第三次住院的医疗机构亦出具出院后需加强营养的医嘱，故本院酌情确认原告营养费为50×（36+9+9+90天）=7200元；5、护理费，原告住院的医院出具陪护证明原告住院期间须护理，结合原告三次住院的出院医嘱，本院确认原告护理期为36+90+9+90+9+14=248天，原告按照每天150元的标准主张护理费与法不悖，被告对此不持异议，本院确认原告护理费为150×248=37200元。6、误工费，原告无固定收入，被告华新建筑公司认可原告误工期为自原告受伤之日起至定残日、即2019年2月28日至2019年12月31日，共计305天，并认可按每日工资150元的标准计算误工费为150×305=45750元，与法不悖，本院予以确认。7、交通费，考虑原告就医确需交通费支出，原告主张交通费4320元过高，本院酌情支持为2500元。8、精神损害抚慰金，原告因此次事故造成八级伤残，属于后果严重情形，本院酌情支持精神损害抚慰金为5000元。9、鉴定费，原告因伤残等级及后期医疗费鉴定产生的鉴定费共计1790元系本案必要鉴定支付的费用，有相应发票予以证实，本院予以确认。然原告自行做的误工期、营养期、护理期鉴定无法律依据，相应产生的鉴定费本院不予支持，原告做的劳动能力鉴定、工伤致残程度鉴定费不属于本案必要鉴定费用，本院不予支持。本院对原告鉴定费确认为1790元。另，被告华新建筑公司对原告的伤残等级申请重新鉴定，鉴定意见为八级伤残，与原告之前的鉴定意见相同，依照鉴定费用承担规则，被告华新建筑公司支付的鉴定费3200元由其自行承担。10、残疾辅助器具费，原告购买包肩可调肘关节支具支出900元，有相应发票佐证，本院予以确认。综上，此次事故给原告造成的总损失为：医疗费84928.85元、后期治疗费20000元、残疾赔偿金64608元、营养费7200元、护理费37200元、误工费45750元、交通费2500元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1790元、残疾辅助器具费900元，共计269876.85元，原告自行承担30%即80963.05元，被告华新建筑公司承担70%即188913.80元，扣除被告华新建筑公司已垫付的医疗费83160.5元、生活费5600元共计垫付88760.5元，被告华新建筑公司还应赔偿原告188913.8-88760.5=100153.30元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告四川华新建筑劳务有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王定志人民币100153.30元；二、驳回原告王定志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费已减半收取，实收人民币2615元（原告已预交），由原告负担1637元，由被告华新建筑公司负担978元（于支付上述款项时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审判员  郭志勇二〇二〇年六月二十二日书记员  普茜茜