广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0311刑初30号 公诉机关广西壮族自治区桂林市雁山区人民检察院。 被告人刘艺，男，1983年10月24日出生，汉族，广西壮族自治区阳朔县人，高中文化，个体劳动者，住桂林市象山区。因涉嫌犯诈骗罪，2020年3月14日被桂林市公安局雁山分局决定监视居住；同年4月14日被桂林市雁山区人民检察院决定逮捕，同年4月27日被桂林市公安局雁山分局执行逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。 辩护人陈贞，广西同望律师事务所律师。 辩护人陈潇，广西同望律师事务所实习律师。 桂林市雁山区人民检察院以桂市雁检一部刑诉[2020]22号起诉书指控被告人刘艺犯诈骗罪，于2020年4月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。桂林市雁山区人民检察院检察长王兴林、检察员容珊出庭支持公诉，被告人刘艺及辩护人陈贞、陈潇到庭参加诉讼。现已审理终结。 桂林市雁山区人民检察院指控，2020年3月2日，被害人王某1通过微信与被告人刘艺约定以255000元向其购买750把额温枪，当日王某1分三笔将255000元转账给刘艺。刘艺在没有额温枪货源以及明知深圳市方正阳智能电气股份有限公司未取得额温枪生产许可，仍对王某1谎称有额温枪货源，并在收到王某1转账的255000元后，陆续将其中的20余万元转账给微信名“豪仔财务号”的人帮其上分用于网络赌博及其他个人支出。在王某1的多次催促下，刘艺编造各种理由拖延发货，且在王某1催其退款后也一直未将钱退还，并对王某1的来电和微信不予理睬。3月12日，深圳市公安局天安派出所民警在深圳市福田区皇御苑10栋楼下将刘艺抓获，于次日移交给雁山第三责任区刑警大队。2020年3月14日至4月8日期间，王某1陆续收到刘艺及其家人退还的255000元，并于4月10日出具了谅解书，对刘艺的行为表示谅解。 公诉机关为此公诉机关为此提供下列证据：IpadAir2平板电脑一台、IphoneX手机一台；抓获经过、户籍证明、行政处罚决定书、手机号码开户信息及通话清单、银行开户信息和交易流水及电子回单、深圳市方正阳电器股份有限公司工牌及外来人员登记表复印件；证人谢某、唐某的证言；被害人王某1的报案及陈述；被告人刘艺的供述与辩解；扣押笔录、扣押决定书及扣押清单、辨认笔录及照片；网页截图、微信聊天记录及转账记录截图、支付宝交易明细等证据，以证明上述犯罪事实。 公诉机关认为，被告人刘艺以非法占有为目的，采用隐瞒真相及虚构事实的手段，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪，建议本院对被告人刘艺判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金。 被告人刘艺辩称自己不构成诈骗罪，有可能构成犯罪也是合同诈骗罪。 辩护人提出的辩护意见，认为被告人刘艺的行为构成合同诈骗罪而非诈骗罪。被告人刘艺与王某1通过微信明确约定发货的种类、数量、付款方式、发货时间和收货地址等内容，被告人刘艺的行为发生在合同的签订及履行过程中，应认定为刘艺系在签订及履行合同的过程中，对王某1实施诈骗行为，符合合同诈骗罪的特征，同时认为被告人刘艺具有法定及酌定从轻和减轻情节，建议本院对被告人刘艺减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明，2020年2月底，被告人刘艺在深圳市通过朋友圈发布新冠肺炎疫情期间市场上紧俏医疗产品额温枪虚假销售信息。2020年3月2日，被害人王某1浏览被告人刘艺朋友圈后，通过微信约定向被告人刘艺购买750把额温枪，被害人王某1当日分别通过支付宝转账5000元、微信转账50000元、网上银行转账200000元，合计共转账人民币255000元给被告人刘艺用于购买额温枪。被告人刘艺在没有额温枪货源以及明知深圳市方正阳智能电器股份有限公司未取得额温枪生产许可、没有额温枪现货的情况下，仍然对被害人王某1谎称有额温枪货源。被告人刘艺收到该笔款项后，转给妻子18000元，转给“豪仔财务号”（微信昵称）156000元用于网络赌博。被害人王某1多次催促被告人刘艺发货，被告人刘艺编造各种理由拖延发货，在被害人王某1催其退款后也未将钱退还，并对被害人王某1的来电和微信置之不理。2020年3月7日，被害人王某1报案，同年3月12日，深圳市公安局天安派出所民警将被告人刘艺抓获，于次日移交给雁山第三责任区刑警大队。2020年3月14日至4月8日期间，被害人王某1收到被告人刘艺及其家属退赔的款项人民币255000元，并于2020年4月10日出具收条一张。2020年4月10日，被害人王某1对被告人刘艺的行为表示谅解，并出具谅解书。 上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审质证的下列证据证实： 1、IpadAir2平板电脑一台、IphoneX手机一台及数据提取材料，证实被告人刘艺通过IpadAir2平板电脑、IphoneX手机与被害人王某1进行联络、交易情况； 2、抓获经过，证实被告人刘艺系被抓获归案的事实； 3、户籍证明，证实被告人刘艺已经满十八周岁，具备完全刑事责任能力； 4、手机号码开户信息及通话清单，证实被告人刘艺所使用的手机号码为其本人所有及被害人王某1催货及要求退款后，被告人刘艺拒接电话的事实； 5、银行开户信息和交易流水及电子回单，证实被告人刘艺的银行账户及被害人王某1将255000元转给被告人刘艺，被告人刘艺收款后将款项陆续转给其他人，用于赌博和其他开支的事实； 6、深圳市方正阳电器股份有限公司员工牌及外来人员登记表复印件，证实证人谢某系深圳市方正阳电器股份有限公司员工； 7、证人谢某、唐某的证言，证实谢某、唐某向被告人刘艺说明没有额温枪货源，不接单的事实； 8、被害人王某1的报案及陈述，证实被害人王某1向被告人刘艺支付255000元货款，但被告人刘艺却一直拖延不发货、不退款的事实； 9、被告人刘艺的供述，证实被告人刘艺对指控的犯罪事实供认在案； 10、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单、辨认笔录及照片，证实公安机关依法对被告人的苹果手机和电脑进行扣押及对被告人刘艺和被害人王某1进行辨认的事实； 11、网页截图、微信聊天记录及转账记录截图、支付宝交易明细，证实被害人王某1向被告人刘艺转款255000元用于购买额温枪，被告人刘艺在收款后将该款用于赌博和其他支出以及被告人刘艺编造理由拖延发货、不退款的事实； 12、收条和谅解书，证实被告人刘艺及家属对被害人王某1进行赔偿并取得被害人谅解的事实。 上述证据，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人刘艺以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物,数额巨大,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定,构成诈骗罪。公诉机关指控被告人刘艺犯诈骗罪成立。对被告人刘艺及辩护人提出刘艺构成合同诈骗罪，不构成诈骗罪的意见。经查,被告人刘艺以非法占有为目的，明知没有额温枪的情况下，却在朋友圈发布虚假信息，骗取被害人王某1款项人民币255000元，并将该款项大部分用于赌博及个人开支，并不是在签订、履行合同过程中骗取财物，其行为完全符合诈骗罪的构成要件，构成诈骗罪。因此，对被告人刘艺及辩护人提出的辩护意见，本院不予采信。被告人刘艺到案后主动赔偿被害人王某1的全部经济损失,并取得谅解,可以酌情从轻处罚。本院为严明国法，打击刑事犯罪活动，保护公民的合法财产不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人刘艺犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月27日起至2024年4月26日止；罚金应在判决生效之日起十日内缴纳，逾期强制缴纳。） 二、扣押在案的作案工具IpadAir2平板电脑一台、IphoneX手机一部，依法没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  蒋亚东 审 判 员  刘林建 人民陪审员  莫季明 二〇二〇年六月二十九日 法官 助理  肖 雄 书 记 员  申博文