广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0602民初725号 原告：蒋参林，男，1952年2月16日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。 委托诉讼代理人：李少华，广西道森律师事务所律师。 被告：防城港皇家房地产开发有限公司，住所：广西防城港市港口区金花茶大道77号。统一社会信用代码：91450600571814411K。 法定代表人：申爱虎，该公司董事长。 第三人：申爱虎，男，汉族，1969年1月1日出生，户籍所在地湖南省永州市冷水滩区，现住广西防城港市港口区。 第三人：蒋华山，男，汉族，1963年8月15日生，户籍所在地湖南省永州市冷水滩区，现住广西防城港市港口区。 第三人：宋慧平，女，汉族，1958年10月7日出生，户籍所在地湖南省永州市冷水滩区，现住广西防城港市港口区。 被告及第三人共同委托诉讼代理人：杨新勇，湖南湘南律师事务所律师。 原告蒋参林与被告防城港皇家房地产开发有限公司（以下简称皇家公司）、第三人申爱虎、蒋华山、宋慧平损害股东利益责任纠纷一案，本院于2020年4月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告蒋参林的委托诉讼代理人李少华、被告皇家公司及第三人申爱虎、蒋华山、宋慧平的共同委托诉讼代理人杨新勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋参林向本院提出诉讼请求：皇家公司向蒋参林支付利润分配款481万元。事实与理由：皇家公司成立于2011年3月31日，蒋参林与申爱虎、蒋华山、宋慧平为公司股东，申爱虎持有公司50%的股权，蒋华山持有公司25%的股权，蒋参林持有公司15%股权，宋慧平持有公司10%的股权。蒋参林自皇家公司成立以来，实际投入资金2550万元，但至今未获得一分钱的回报。申爱虎、蒋华山、宋慧平等通过掌控公司账户，以各种名义套取公司款项，并指使他人采取暴力阻拦、打砸车辆、跟踪、窃听、伤害蒋参林家属身体等方式，阻挠蒋参林参与公司管理和参加股东会，阻挠蒋参林行使知情权。为此，不仅引发多起民事纠纷，还引发刑事案件。2013年3月29日、6月1日、11月29日，申爱虎、蒋华山、宋慧平三人操持股东会，在蒋参林没有参会的情况下，做出决议，同意股东以借款名义取得公司资金，其中“借给”申爱虎总计1605万元，“借给”蒋华山总计802万元，“借给”宋慧平总计320万元，“借给”蒋参林481万元。上述决议各股东是按照股份份额取得公司款项的，名为向公司“借款”，实际上是股东按照股份分配公司利润，申爱虎、蒋华山、宋慧平均实际取得，至今仍归个人所有。上述三人为排斥蒋参林取得款项，以所谓股东会议决议方式，做出要求蒋参林缴纳违约金后方能取得款项的决议，严重侵害蒋参林作为公司股东获得利润分配的权利。 被告皇家公司辩称，1.蒋参林诉请皇家公司阻挠其参加股东会、侵害其合法权益的行为没有事实和法律依据；2.皇家公司不存在向股东进行利润分配的事实；3.蒋参林在皇家公司股东权已经受到法律限制，且其先履行生效民事裁定是蒋参林的法定义务。 第三人申爱虎、蒋华山、宋慧平陈述称其同意皇家公司的答辩意见。 本院经审理认定事实如下：皇家公司成立于2011年3月31日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为4000万元，经营范围为房地产开发、路政设施施工、园林建设、物业管理服务、装饰装潢设计；目前股东为申爱虎（持股比例为50%，认缴出资额为2000万元，认缴出资日期为2011年5月12日）、蒋华山（持股比例为25%，认缴出资额为1000万元，认缴出资日期为2011年5月12日）、蒋参林（持股比例为15%，认缴出资额为600万元，认缴出资日期为2011年5月12日）、宋慧平（持股比例为10%，认缴出资额为400万元，认缴出资日期为2011年5月12日），申爱虎任公司法定代表人。根据皇家公司2010年12月12日制定的《公司章程》，其中第十六条规定：“股东会由全体股东组成，是公司的权利机构，行使下列职权：……（7）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案”、第十九条规定：“股东会会议由董事会召集，董事长主持，董事长不能履行职务或不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行职务或不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表四分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。”、第二十条规定：“召开股东会会议应当于会议十日前通知全体股东。股东会应对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。”、第二十一条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。”、第四十条规定：“公司分配当年税后利润时，应当提出利润的10%列入法定公积金。法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上，可以不再提取。公司从税后利润提取法定公积金后，经股东会议决议可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，按照股东实缴的出资比例分配红利。” 2013年3月29日，皇家公司在其公司二楼会议室召开股东会会议并制作《股东会决议》，申爱虎、蒋华山、宋慧平参加会议并在《股东会决议》上签字。会议对关于目前工程进度问题及同意股东借款问题等作出决议，其中考虑到公司股东的资金困难，同意股东在公司财务借款，具体按以下方法实施：1、借给申爱虎股东现金710万元，借给蒋华山股东现金355万元，借给蒋参林现金213万元，借给宋慧平现金142万元；2、股东的借款根据公司经营的需要，在二期工程施工期间可分期、分批归还给公司，具体归还时间以公司的通知为准，股东借款期间不计利息；3、蒋参林股东的借款按照公司2013年1月22日形成的《股东会议纪要》第五条的规定，蒋参林应向公司支付违约金200万元后，再由蒋参林向公司领取借款，若蒋参林没有向公司支付违约金，则蒋参林的借款暂缓执行。 2013年6月1日，皇家公司在其公司二楼会议室召开股东会会议并制作《股东会决议》，申爱虎、蒋华山、宋慧平参加会议并在《股东会决议》上签字。《股东会决议》记载在皇家公司办公室在会议前五日电话通知蒋参林参加会议，蒋参林以身体不好为由拒绝参加本次股东会，并就针对公司经营活动和申爱虎的短信、举报信问题、公司销售和按揭贷款的问题及是否向蒋参林支付借款问题作出决议，其中就支付蒋参林借款问题的决议内容为：根据2013年3月29日形成的《股东会决议》，公司准予股东以个人名义向公司借款，其中：借给申爱虎600万元，借给蒋华山300万元，借给蒋参林180万元，借给宋慧平120万元，借款期间不计利息，借款的归还时间以公司通知为准。因蒋参林的行为已给公司造成了巨大的经济损失，按照皇家公司于2013年1月22日形成的《股东会议纪要》第五条的规定，蒋参林在未向公司支付违约金之前，借款暂不支付给蒋参林。 2013年11月29日，皇家公司在其公司二楼会议室召开股东会会议并制作《股东会决议》，申爱虎、蒋华山、宋慧平参加会议并在《股东会决议》上签字。根据2013年1月22日在湖南省永州市冷水滩区万喜登大酒店召开的股东大会形成的股东会纪要，股东蒋参林及其单方委托代理人蒋小奇、李伟、刘业山等人有以下违规、违约行为，决定应对蒋参林进行罚款1700万元处理，并要求蒋参林在接到股东会决议后三十日内将违约处罚金1700万元交到皇家公司财务账户，若逾期未能交付的，将从蒋参林在皇家公司股份出资本金中予以扣除。根据2013年3月29日形成的《股东会决议》，公司准予股东以个人名义向公司借款，其中：借给申爱虎295万元，借给蒋华山147万元，借给蒋参林88万元，借给宋慧平58万元，借款期间不计利息，借款的归还时间以公司通知为准。因蒋参林的行为已给公司造成了巨大的经济损失，按照皇家公司于2013年1月22日形成的《股东会议纪要》第五条的规定，蒋参林在未向公司支付违约金之前，借款暂不支付给蒋参林。 2020年4月28日，皇家公司向蒋参林邮寄《股东会通知》，告知股东会召开时间及会议基本情况以及审议事项等内容，其中审议事项为：1、审议蒋参林提出的与公司协调处理矛盾纠纷方案和事项；2、总结公司2019年工作事项，审议2020年相关工作安排和尚需解决的问题。 2020年5月15日，皇家公司在其公司5栋26楼办公室召开临时股东会议，参会人员为申爱虎、蒋华山、宋慧平及蒋参林的委托代理人李少华等人，决议内容为：“一、股东知情权、参与管理权问题，应按照公司法第三十三条、第三十四条及其他相关法律规定确定知情的范围和管理权的行使方式；二、对蒋参林提出的公司应在短期内给予其不低于2亿元的赔偿和经营收益分红款的问题，公司认为该行为形同敲诈，公司尚未对股东进行分红，目前尚不能满足蒋参林提出的分红要求，待公司进入股东分红阶段时，将按照法律规定维护包括蒋参林在内的所有股东的合法权益；二是公司在经营过程中没有严重侵害蒋参林合法权益的行为，不存在给予蒋参林2亿元赔偿的事实；三、关于蒋参林股东于2020年4月17日向港口区法院起诉的损害股东利益责任纠纷案件，公司建议蒋参林向法院申请撤诉，若蒋参林不同意撤诉，公司将按照法律规定应诉。”申爱虎、蒋华山、宋慧平在《股东会决议》上签字，蒋参林的委托代理人拒绝在该决议上签字。 另查明，2013年5月10日，申爱虎向皇家公司出具《借款单》，借款7058804元，该款项由宁辉军分别于2013年5月11日、2013年5月16日转入羊蔚燕的银行账户6470588元、588235元。2013年7月5日，申爱虎向皇家公司出具《借款单》，借款5882353元，该款项由宁辉军分别于2013年7月5日、2013年7月8日转入羊蔚燕的银行账户380万元、2082353元。2013年7月9日，申爱虎向皇家公司出具《借款单》，借款100万元，皇家公司于同日将100万元转入申爱虎的银行账户。2013年8月16日，申爱虎向皇家公司出具《借款单》，借支30万元。2013年9月8日，申爱虎向皇家公司出具《借款单》，借支业务出差费10万元。2013年9月18日，申爱虎向皇家公司出具《借款单》，借支5万元，皇家公司于同日将5万元转入申梅田的银行账户，注明用途为“协调费”。2013年10月20日，申爱虎向皇家公司出具《借款单》，借支11万元。2013年12月12日，申爱虎向皇家公司出具《借款单》，借支295万元，陈刚在会计主管人员意见处手写内容为“扣除前期临时借款147万元，本次实付款148万元属实”，皇家公司于次日向羊蔚燕的银行账户转款148万元。2014年7月22日，申爱虎向皇家公司提交《付款申请单》，应公司经营需要申请支付40万元，皇家公司于同日向申爱虎转账支付40万元。2014年9月29日，申爱虎向皇家公司转款180万元，皇家公司于同日出具《收据》（编号1126605），表明收到申爱虎归还公司借款180万元。2014年10月11日，申爱虎向皇家公司转款500万元、140万元，皇家公司于同日出具两张《收据》（编号1126606、1126607），表明收到申爱虎归还公司借款500万元、140万元。2014年10月23日，申爱虎向皇家公司转款180万元（附言：投资款），皇家公司于同日出具《收据》（编号1126605），表明收到申爱虎归还公司借款180万元。2014年10月24日，申爱虎向皇家公司转款180万元，皇家公司于同日出具《收据》（编号1126605），表明收到申爱虎归还公司借款280万元（附言：投资款）、350万元（附言：投资款）、750万元（附言：投资款），皇家公司于同日向申爱虎出具两张《收据》（编号1126610、1126611），表明收到申爱虎归还公司借款6292077元、7507923元。 2013年5月10日，蒋华山向皇家公司出具《借款单》，借款3529411元，该款项由宁辉军分两次转入蒋华山的银行账户。2013年7月5日，蒋华山向皇家公司出具《借款单》，借款2941176元，该款项由宁辉军于2013年7月8日转入蒋华山的银行账户。2013年9月16日，蒋华山向皇家公司出具《借款单》，借支30万元。2013年11月15日，蒋华山向皇家公司出具《借款单》，借款10万元，皇家公司于同日将该款项转入蒋华山的银行账户，电汇凭证附加信息及用途为“劳务费”。2013年12月12日，蒋华山向皇家公司出具《借款单》，借款147万元，陈刚在会计主管人员意见处手写内容为“扣除前期临时借款45万元，本次实付款102万元属实”，皇家公司于次日向蒋华山的银行账户转款102万元。2014年9月26日，蒋华山向皇家公司转款70万元（注明用途为“投资款”），皇家公司于同日出具《收据》（编号1126601），表明收到蒋华山归还公司借款70万元。2014年9月29日，蒋华山向皇家公司转款100万元（附言：投资款），皇家公司于同日出具《收据》（编号1126604），表明收到蒋华山归还公司借款100万元。2014年10月23日，蒋华山向皇家公司转款100万元（附言：投资款），皇家公司于同日出具《收据》（编号1126609），表明收到蒋华山归还公司借款100万元。2014年11月5日，蒋华山向皇家公司转款100万元，皇家公司于同日出具《收据》（编号1126614），表明收到蒋华山归还公司借款100万元。2014年11月25日，蒋华山向皇家公司转款200万元（附言：投资款），皇家公司于同日出具《收据》（编号1126619），表明收到蒋华山归还公司借款200万元。2014年11月19日，蒋华山向皇家公司转款160万元（附言：投资款）及刷卡支付30万元，皇家公司于同日出具《收据》（编号1126615），表明收到蒋华山交来铜锣湾项目二期投资款160万元。2014年11月20日，蒋华山向皇家公司转款10万元，皇家公司于同日出具《收据》（编号1126616），表明收到蒋华山交来铜锣湾项目二期投资款10万元。2014年11月21日，蒋华山向皇家公司转款50万元（附言：投资款），皇家公司于同日出具《收据》（编号1126617），表明收到蒋华山交来铜锣湾项目二期投资款50万元。2014年11月24日，蒋华山向皇家公司转款120万元，后皇家公司出具两张《收据》，表明收到蒋华山归还借款494587元、交来铜锣湾项目二期投资款705413元。 2013年5月10日，宋慧平向皇家公司出具《借款单》，借款1411765元，该款项由宁辉军分两次转入宋慧平的银行账户。2013年7月5日，宋慧平向皇家公司出具《借款单》，借款1411765元，该款项由宁辉军于2014年7月8日转入宋慧平的银行账户。2014年12月12日，宋慧平向皇家公司出具《借款单》，借款58万元，该款项由皇家公司于次日转入宋慧平的银行账户。2014年9月26日，宋慧平向皇家公司转款160万元（用途：投资款），皇家公司于同日出具《收据》（编号1126602），表明收到宋慧平归还公司借款160万元。2014年10月31日，宋慧平向皇家公司分两次共转款165万元（用途：投资款），皇家公司于同日出具两张《收据》（编号1126612、1126613），表明收到宋慧平归还公司借款1568236元、铜锣湾项目二期投资款81764元。 本院认为，本案的争议焦点为：蒋参林主张皇家公司支付利润分配款481万元是否有事实和法律依据。 首先，依照《中华人民共和国公司法》第十一条“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力”、第三十七条“股东会行使下列职权：……(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案”、及皇家公司的章程第十六条“股东会由全体股东组成，是公司的权利机构，行使下列职权：……（7）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案”的规定，皇家公司的利润分配方案应当由公司股东会审议批准。蒋参林主张皇家公司于2013年3月29日、2013年6月1日、2013年11月29日召开的三次股东会议中所涉借款系按照股权比例进行的利润分配即股东分红，根据已查明事实，前述三次皇家公司股东会议所涉款项系按照股权比例作为借款支付，且皇家公司及申爱虎、蒋华山、宋慧平提交相关证据证明在皇家公司以工程预付款等形式向申爱虎、蒋华山、宋慧平支付相应款项后，申爱虎、蒋华山、宋慧平部分或全部将皇家公司以借款形式支付的款项又以投资款、归还借款等形式归还给皇家公司。现蒋参林主张三次股东会议所涉款项为公司利润分配且被申爱虎、蒋华山、宋慧平全部据为己有，应进一步举证予以证实，否则应承担举证不能的不利后果。 其次，依照《中华人民共和国公司法》第一百六十六条“公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。……股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司”、皇家公司的公司章程第四十条“公司分配当年税后利润时，应当提出利润的10%列入法定公积金。法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上，可以不再提取。公司从税后利润提取法定公积金后，经股东会议决议可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，按照股东实缴的出资比例分配红利。”的规定，公司分配的利润必须是在弥补上年度亏损、扣除税款、提取法定公积金之后的利润，公司不得违反。在没有证据证实皇家公司在履行上述法定及公司章程规定的公司利润分配的前提条件下，不能直接认定上述三次股东会议所涉借款系分配利润。 最后，蒋参林主张申爱虎、蒋华山、宋慧平已按照持股比例分配公司利润，皇家公司及申爱虎、蒋华山、宋慧平对此均予以否认，蒋参林亦无法提供证据足以证明该主张，故蒋参林的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告蒋参林的全部诉讼请求。 案件受理费45280元，减半收取计22640元，由原告蒋参林负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，上诉状六份并按对方当事人的人数提交副本（原件），上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费45280元，户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：中国农业银行防城港分行营业室；账号：20×××13。 审判员  李明娟 二〇二〇年六月十六日 书记员  陈 蓉 附相关法律条文： 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。