江西省于都县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0731民初742号原告：曾小明，男，汉族，1973年7月23日生，江西于都县人，住于都县。委托代理人：冯文忠，于都县贡江法律服务所法律工作者，代理权限：特别代理。被告：赣州源泰手袋有限公司地址:于都县梓山镇潭头圩法定代表人：林贤皇委托代理人：华晖，江西至中律师事务所律师，代理权限：特别代理。原告曾小明与被告赣州源泰手袋有限公司（以下简称：源泰手袋公司）劳动争议一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾小明及其委托代理人冯文忠、被告源泰手袋公司的委托代理人华晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾小明向本院提出诉讼请求：依法判决被告支付原告因工伤停工留薪期8个月的工资36464元、一次性伤残补助金95718元、一次性伤残津贴470522.34元、辅助器具配置费157200元、司法鉴定费2000元、营养费10950元、交通费1000元、护理费2250元，合计774104.34元。事实和理由：2012年3月2日起，被告招用原告为其员工，原告在被告的手袋厂担任裁床开料员操作裁断开料机。双方一直没有签订书面的劳动合同，被告亦未为原告办理社会保险。2017年8月10日上午11时许，原告在操作裁断开料机时不慎右手压伤，原告受伤后，由被告派员紧急送入于都县人民医院抢救，由于伤势严重转送赣南医学院第一附属医院住院治疗致2017年8月25日好转出院。被告仅支付了原告在医院住院治疗的医疗费用，其他费用未支付。后原告因右上肢毁损构成残疾，要求被告给予赔偿，被告搪塞，因被告无诚意协商未果，之后，原告为维护自己的合法权益进行了存在劳动关系认定、工伤认定、初次劳动能力鉴定、再次劳动能力鉴定、康复辅助器具司法鉴定等法律程序。在前述法律程序全部到位后，原告向于都县劳动争议仲裁委员会申请工伤待遇的仲裁。2020年1月20日，于都县劳动争议仲裁委员会作出于劳仲案字（2019）第62号《仲裁裁决书》，该仲裁裁决如下：一、被申请人支付申请人停工留薪期工资16579元和交通费600元；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金57430.8元；三、被申请人支付给申请人2018年4月至2020年1月的伤残津贴45124.2元；四、被申请人自2020年2月起按每月2051元的标准支付申请人伤残津贴至达到法定退休年龄止（如申请人未按照国家规定享受基本养老保险待遇，则支付伤残津贴至其去世止），伤残津贴标准随国家规定相关政策调整；五、被申请人按最高支付限额为14000元、最低使用年限为3年的标准内支付申请人配置编号10010索控式肘离断假肢的费用（凭发票），支付标准随相关标准调整而调整；六、驳回申请人的其他仲裁请求。原告认为，仲裁委员会的裁决主要有以下不妥之处：一是认定原告的月工资标准2072.33元错误。由于原被告没有签订书面的劳动合同，原告的工资有高有低，但一般不会低于2650元。二是伤残津贴的裁决，没有按照江西省人力资源和社会保障厅“赣劳社医（2004）19号《江西省一级至四级伤残农民工享受长期伤残待遇暂行规定》”第四条第一款第（二）项的“未参加工伤保险的用人单位务工人员，本人提出申请，要求一次性支付的，用人单位应按照以下标准一次性支付长期伤残待遇，…，四级伤残：本人工资×75%×37%×12×（75－领取时的实际年龄）”的规定进行裁定，由于被告在仲裁期间就提出不再经营，事实上已经有五、六个月没有再营业。如果按照仲裁法，原告的合法权利显然难以得到保障。因此，原告情愿少得一点，愿意按照上述规定一次性由被告一次性支付给原告。三是辅助器具费用应当由被告一次性支付。原告的右手被截肢，需要定期进行更换、维护假肢，所需费用已经通过了司法鉴定。为了避免于被告的矛盾纠纷，以及更好的维护原告的合法权利，该费用应当一次性支付。四是仲裁裁决“自2020年2月起按每月2051元的标准支付申请人伤残津贴至到达法定退休年龄止”的支付起止时间也有误。原告因工伤就不能从事工作，原告的伤残津贴应当在停工留薪期满之后开始计算并领取伤残津贴。五是原告住院期间的护理费应当计算，原告受伤期间，是由妻子护理，该护理费用应当计算并由被告赔偿。六是原告住院期间的营养费应当计算并获得赔偿。原告右手被截肢，不但肉体上遭受了严重的摧残，精神上也受到严重的伤害。因此，原告要求适当的营养费用应当得到支持。综上，原告为维护自己的合法权益，根据《劳动法》、《社会保险法》、《劳动合同法》、《工伤保险条例》|《民事诉讼法》等有关法律规定，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法按前列请求公正裁判。被告源泰手袋公司辩称，我方认为仲裁委员会作出的仲裁裁决书合理合法，应予维持。原告在事发前的平均工资2072元属实，有公司的工资表可以证实；假肢的费用符合法律规定的支付方式；关于伤残津贴的支付方式符合工伤保险条例第35条的规定，职工因公致残保留劳动关系退出工作岗位，裁决书裁决的支付方式合理合法；原告所提出的伤残津贴应该按照江西省1-4级伤残农民工享受的伤残暂行规定，系在2004年工伤保险条例还未出来时的规定，属于下位法，《工伤保险条例》及2013年颁布的江西省实施的工伤保险条例办法均为上位法，该条例的出台实施已经终止了2004年的暂行规定，因此劳动仲裁的裁决是正确的，请求法院予以维持。原告为证明自己的主张向本院举证如下：1、原告身份证复印件、被告企业信息；2原告出院和入院记录；3、原告主张的假肢的计算标准和相应的费用及司法鉴定意见书和相应的费用；4、原告主张的工伤认定书和初次、再次劳动能力鉴定书；5、仲裁裁决书复印件。被告质证认为，对证据1三性无异议；对证据2三性无异议，但是原告医院的费用都是被告支付完毕了；对证据3真实性无异议，对鉴定的内容有异议，鉴定中假肢更换次数和年限计算均有瑕疵，劳动仲裁的时候我方也提出了重新鉴定；对证据4由法院来认定，我方认为伤残等级是构成五级，证据5对仲裁裁决书我方无异议。本院对当事人异议的证据予以确认。有异议的证据：1.司法鉴定对于假肢更换次数和年限计算的问题，本院认为，司法鉴定，鉴定机构具有资质且程序符合规定，曾小明安装假肢价格及更换年限计算予以确认；2.初次、再次鉴定结论书对原告曾小明的劳动能力鉴定结论为四级伤残。无护理依赖。同意配置辅助器具，本院予以认定。被告向本院提交了2017年7月份工资管理工资表，拟证明原告受伤之前的平均工资；原告对其真实性无异议，关联性有异议；本院认为，该证据只能证明当月的工资情况。本院经审理认定事实如下：被告源泰手袋公司，位于江西省赣州市于都县潭头圩，法定代表人：林贤皇。该企业于2017年12月15日经于都县市场监督管理局核准于都县理文手袋厂转型升级登记为赣州源泰手袋有限公司。被告源泰手袋公司于2012年3月2日起招用原告曾小明从事裁床开料员工作。2017年8月10日上午，原告曾小明在被告源泰手袋公司操作裁床开料机时受伤，随后被送往赣州市医学院第一附属医院住院治疗，于2017年8月25日出院，共计住院15天。被告源泰手袋公司支付了全部医疗费用。原告曾小明申请工伤认定，2018年9月10日，于都县人力资源和社会保障局作出于人社伤认定【2018】第182号《工伤认定决定书》，该决定书载明，曾小明在这次事故中受伤，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，系因工受伤，予以认定。2019年1月24日，原告曾小明被赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残。无护理依赖。同意配置辅助器具。原告不服该鉴定，2019年3月20日，被江西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为四级伤残。2019年2月26日，原告申请安装假肢价格和更换年限鉴定，2019年3月2日，江西康复辅助器具司法鉴定中心作出江西看护辅助器具司法见马丁中心（2019）假鉴字第011号《关于对曾小明同志假肢装配的司法鉴定》。该鉴定意见为：1.被鉴定曾小明系右手臂中上段截肢，根据《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》，需配置上臂假肢，价格为壹万肆仟元人民币整。该上臂假肢属普通适用性假肢，需每四年更换一次，每四年的假肢维修费用为该假肢间隔的20%。2.首次安装及完成所有训练科目时间为三十天，安装适配期间需一成年人陪护。3.上臂假肢功能训练费：200元／天。用于上臂假肢安装患者的功能训练。4.假肢配置的费用，不包含配置假肢的交通、食宿及护理费。附件：康复器具费用的计算方法，曾小明装配假肢的更换次数＝（76.1－43）÷4＝8.2759（按9次计算）；曾小明装配假肢训练费用＝200×30＝6000元；曾小明装配假肢的费用＝（14000＋14000×20%）×9＋6000＝157200元。鉴定费用为2000元。2019年10月10日，江西省赣州市中级人民法院终审判决维持了工伤认定的决定。此后，原告曾小明向于都县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除其与被告的劳动关系并由被告支付一次性工伤伤残待遇共计766054.3元。2020年1月20日，于都县劳动争议仲裁委员会作出于劳仲案字第（2019）第62号仲裁裁决书。裁决书认定，原告受伤前平均工资为2072.33元／月，原告所受伤害被依法认定为工伤，并鉴定为四级伤残，其工伤认定和伤残鉴定结论已依法生效，原告曾小明应依《社会保险法》规定享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》的规定，双方保留劳动关系，曾小明退出工作岗位，被告应依法支付给曾小明如下工伤保险待遇：停工留薪期8个月的伤前平均工资、交通费600元、一次性伤残补助金21个月的本人工资。曾小明本人工资为2072.33元／月，依《工伤保险条例》第六十四条本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算的规定，曾小明本人工资标准应为2734.8元（2016年度赣州市职工平均工资为4558月，4558元×60%＝2734.8）。由被告支付曾小明2018年4月起至2020年1月的伤残津贴45124.2元（伤残津贴标准为本人工资的75%，22个月×2734.8元×75%），之后按每月2051元（赣州市在岗职工平均工资4558元／月×60%×75%）的标准支付伤残津贴至曾小明达到法定退休年龄止（如曾小明未按照国家规定享受基本养老保险待遇，则支付伤残津贴至其去世止），伤残津贴标准随国家相关政策调整而调整。关于辅助器具配置费，按江西省工伤保险辅助器具配置目录，曾小明配置编号10010索控式肘离断假肢最高支付限额为14000元（该费用包含使用训练费和使用期间维修费），最低使用年限为3年的标准内，凭配置发票由被告支付费用，对于曾小明要求支付营养费、司法鉴定费于法无据，予以驳回。仲裁委作出裁决如下：一、被申请人支付申请人停工留薪期工资16579元（8个月×2072.33元／月）和交通费600元；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金57430.8元（22个月×2734.8元）；三、被申请人支付申请人2018年4月至2020年1月的伤残津贴45124.2元；四、被申请人自2020年2月起按每月2051元的标准支付申请人伤残津贴至达到法定退休年龄止（如申请人未按照国家规定享受基本养老保险待遇，则支付伤残津贴至其去世止），伤残津贴标准随国家相关政策调整而调整；五、被申请人按最高支付限额为14000元、最低使用年限为3年的标准内支付申请人配置编号10010索控式肘离断假肢的费用（凭发票），支付标准随相关标准调整而调整；六、驳回申请人的其他诉讼请求。原告曾小明2020年2月25日收到仲裁裁决后，不服该仲裁，于2020年3月9日诉至本院，本院11日受理该案。本院认为，双方争议的焦点是原告的平均工资认定问题、伤残津贴和辅助器具的费用是否应一次性支付问题以及原告住院期间的护理费和营养费是否应当计算赔偿问题。原告的平均工资认定问题。原告曾小明在被告源泰手袋公司工作，被告仅提供原告受伤前2017年7月工资表，该工资表曾小明月工资为2400元，原告述称其基础工资为2650元，每月加班，包括250元加班工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因双方无法确定原告受伤前12个人月的月平均工资，应按不低于赣州市职工上年度社会月平均工资的60%计算其原工资标准，即4558元×60%＝2734.8元。伤残津贴和辅助器具的费用是否应一次性支付问题。原告要求按《江西省一级至四级伤残农民工享受长期伤残待遇暂行规定》由被告一次性支付伤残津贴和辅助器具的费用；被告认为，该规定已终止，应按《工伤保险条例》规定处理；本院认定，该暂行规定已失效，按2010年12月国务院颁布的《新工伤保险条例》执行。《工伤保险条例》中无对伤残津贴一次性支付的规定，辅助器具更换的费用也无相关一次性支付的规定，因此，原告要求一次性支付的主张，本院不予采信。原告住院期间的护理和营养费是否应当计算赔偿问题。《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。”根据2019年1月24日赣州市劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论书，原告曾小明无护理依赖。因此，不应计算护理费用；营养费用属于治疗费，被告已支付全部医疗费用。故原告请求的护理及营养费主张不予采信。原告安装假肢价格和更换年限进行了鉴定，该鉴定费用2000元，属于合理费用，因由被告支付；安装假肢，原告上臂假肢功能训练费200元／天，需30天，训练费用6000元，属于合理范围，应予采信。根据《江西省工伤保险辅助器具配置目录》，原告假肢按最高支付限额14000元、最低年限3年的标准内支付假肢更换的费用，与鉴定更换年限为4年，缩短了更换年限，更换假肢的维修费用不予采信。综上所述，原告请求被告支付停工留薪、一次性伤残补助金、一次性伤残津贴及辅助器具更换等费用、司法鉴定费等费用的主张，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第四十条的规定，判决如下：一、被告赣州源泰手袋有限公司于本判决生效后一个月内向原告曾小明支付停工留薪期工资21878.4元（8个月×2734.8元／月）、司法鉴定费2000元、安装假肢训练费用6000元、交通费600元，共计30478.4元；二、被告赣州源泰手袋有限公司于本判决生效后一个月内向原告曾小明支付一次性伤残补助金计人民币57430.8元（21个月×2734.8元）；三、被告赣州源泰手袋有限公司于本判决生效后一个月内向原告曾小明支付2018年4月至2020年1月的伤残津贴计人民币45124.2元；四、被告赣州源泰手袋有限公司自2020年2月起按每月2051元的标准支付原告曾小明伤残津贴至达到法定退休年龄止（如原告曾小明未按照国家规定享受基本养老保险待遇，则支付伤残津贴至其去世止），伤残津贴标准随国家相关政策调整而调整；五、被告赣州源泰手袋有限公司按最高支付限额为14000元、最低使用年限为3年的标准内支付申请人配置编号10010索控式肘离断假肢的费用（凭发票），支付标准随相关标准调整而调整；六、驳回原告曾小明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5月，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  严继东二〇二〇年六月二日书记员  梁 娜附：当事人申请退费的，请在本裁判文书生效后六个月内至本院诉讼服务中心申请。