福建省莆田市秀屿区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0305民初201号 原告：赵兵，男，1967年4月19日出生，汉族，住杭州市拱墅区。 委托诉讼代理人：孟令大，浙江一墨律师事务所律师。 被告：何嘉荣，男，1994年1月6日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 被告：林忠，男，1992年2月7日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 原告赵兵诉被告何嘉荣、林忠追偿权纠纷一案，本院于2020年3月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵兵到庭参加诉讼。被告何嘉荣、林忠经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵兵向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告一、二偿还原告代偿本金44319.73元，赔偿原告资金占用费20240.11元及违约金2248.9元，以上共计66808.74元（注：a.资金占用费及违约金均以未还代偿本金为基数计算，暂计至2020年01月19日，此后请计算至实际清偿之日止；b.资金占用费按每日0.06%计算，违约金按每日0.15%计算，资金占用费及违约金合计按不超过年利率24%计算）。2.判令被告一、二赔偿原告因主张债权而支出的律师代理费7000元。3、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2016年3月10日，被告一与中国工商银行股份有限公司杭州武林支行(以下简称“武林支行”)签订《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》(以下简称“分期抵押合同”)。分期抵押合同约定被告一向武林支行透支借款110400元，手续费10488元，用于购买广汽菲亚特牌汽车，对还款期限、还款方式、资金占用费、违约责任等都作出了具体约定。同时，被告二向武林支行出具《共同还款承诺书》，承诺对被告一所负分期抵押合同项下的债务向武林支行承担共同还款责任。浙江安信资产管理集团有限公司(以下简称“安信公司”)作为被告一的担保人，向武林支行出具《担保承诺函》，承诺对被告一的透支借款、手续费及其他费用承担连带责任保证。另，被告一与安信公司签订《汽车金融综合服务合同》，约定了如因被告一未按期还款导致安信公司承担保证责任等的，被告一除应向安信公司归还代偿本金外，还应当支付自垫付之日起按实际占用资金和占用时间每日0.06%的资金占用费及每日0.15%的违约金。被告购买汽车后，起初尚能正常还款，但此后被告一、二均未按分期抵押合同约定向武林支行归还透支款，导致武林支行自2016年7月起从安信公司账户上累计扣款47669.73元。安信公司承担了保证责任，根据担保法等法律的相关规定及《汽车金融综合服务合同》相关药定，安信公司有权向被告一、二追偿垫付本金44319.73元及其产生的资金占用费、违约金合计22489.01元(暂计)。2018年7月21日，安信公司与宁波安畅投资合伙企业(有限合伙)签订了债权转让协议，将对各被告享有的债权转让给宁波安畅投资合伙企业(有限合伙)，该债权转让通过2018年7月30日与31日在浙江法制报社登报公告。2019年4月29日，宁波安畅投资合伙企业(有限合伙)将债权转让给了原告，故原告取代宁波安畅投资合伙企业(有限合伙)行使原债权人的各项权利。综上所诉，为维护原告的合法权益，依据中华人民共和国相关法律规定，特诉至贵院，望判如所请。 被告何嘉荣、林忠未作书面答辩，亦未到庭参加诉讼。 原告赵兵围绕诉讼请求依法向本院提交了《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同、共同还款承诺书、担保承诺函、保证人偿债证明、《汽车金融综合服务合同》、债权转让确认书、浙江法制报债权转让公告、债权转让协议书、债权转让通知、EMS快递单及物流流转信息、《法律服务委托合同书》、律师费付款凭证、律师费发票等证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告何嘉荣为购买广汽菲亚特汽车一辆，于2016年3月10日在中国工商银行股份有限公司杭州武林支行签订《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》贷款110400元，手续费10488元。被告林忠向武林支行出具《共同还款承诺书》、浙江安信资产管理集团有限公司出具《担保承诺函》，承诺对何嘉荣的透支借款、手续费及其他费用承担连带责任保证。何嘉荣与安信公司签订《汽车金融综合服务合同》，约定了如因未按期还款导致安信公司承担保证责任等的，何嘉荣除应向安信公司归还代偿本金外，还应当支付自垫付之日起按实际占用资金和占用时间每日0.06%的资金占用费及每日0.15%的违约金，实现债权的费用（含律师费）。贷款后，因何嘉荣未按分期抵押合同约定向武林支行归还透支款，导致安信公司承担了保证责任，武林支行自2016年7月起从安信公司账户上累计扣款47669.73元。2018年7月21日，安信公司与宁波安畅投资合伙企业(有限合伙)签订了债权转让协议，将对二被告享有的追偿债权转让给宁波安畅投资合伙企业，2019年4月29日，宁波安畅投资合伙企业将债权转让给了本案原告赵兵，故原告取代宁波安畅投资合伙企业(有限合伙)获得原债权人的各项权利。2020年3月9日，原告诉至本院，要求被告何嘉荣、林忠归还相应款项。案经审理，因二被告未到庭参加诉讼，致本案无法调解。 本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 原告赵兵作为债权人于2019年4月29日继受了宁波安畅投资合伙企业从安信公司处获得的对何嘉荣、林忠的债权，此有债权转让确认书、浙江法制报债权转让公告、债权转让协议书、债权转让通知、EMS快递单及物流流转信息在案为凭，结合原告庭审陈述，足以认定。原告要求被告何嘉荣归还其代垫的款项47669.73元，合理合法，应予支持。林忠有签字确认的唯一一份文书《共同还款承诺书》上明确载明是其与安信公司“共同担保”且没有约定份额，依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第二十条第二款规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。即林忠应承担的担保责任不应超过代垫款47669.73元的50%。原告要求何嘉荣依照双方签订的《汽车金融综合服务合同》支付资金占用费、违约金（以年24%为上限）及实现债权的费用（含律师费），本院予以支持。被告何嘉荣、林忠未到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利。据此，为保护合法债权，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告何嘉荣应在本判决生效之日起五日内归还原告赵兵代偿款本金47669.73元，计至2020年1月19日的占用费违约金22489.01元，并以47669.73元为基数自2020年1月20日起按年利率24%计息，利随本清； 二、被告何嘉荣应在本判决生效之日起五日内归还原告赵兵律师费7000元； 三、被告林忠在23834.87元的范围内承担连带偿还责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1645元，减半收取计822.5元，由被告何嘉荣负担426.63元、林忠负担395.87元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审判员  陈徐继 二〇二〇年六月十日 书记员  宋 浩 附判决适用法律条文如下： 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。 已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。