青海省湟源县人民法院刑事判决书（2020）青0123刑初19号公诉机关湟源县人民检察院。被告人李海寿，男，汉族，1981年1月20日出生，小学文化，户籍所在地青海省湟中县，住湟中县。2014年6月10日因犯故意伤害罪被湟中县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2019年11月25日因非法携带管制器具被湟源县公安局行政拘留五日。2019年11月30日因涉嫌非法持有枪支罪被湟源县公安局刑事拘留，同年12月13日被湟源县人民检察院批准逮捕。现羁押于湟源县看守所。指定辩护人罗晓菲，青海延辉（久治）律师事务所律师。湟源县人民检察院以源检公诉刑诉〔2020〕12号起诉书指控被告人李海寿犯非法持有枪支罪，于2020年3月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年6月18日公开开庭审理了本案。湟源县人民检察院指派检察员王经业、者莉出庭支持公诉，被告人李海寿及其辩护人罗晓菲到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年11月22日21时25分许,被告人李海寿前往湟源县波航乡纳隆村其岳父李×1家中寻找妻子李×2未果,后因琐事与李×1发生争吵,李×1报警。民警到达现场后,李×1称李海寿随身携带枪支,民警随即对李海寿依法进行搜查,发现其裤子右侧口袋装有一支仿“77式”手枪,弹夹内放置4发疑似弹药,上衣右侧口袋装有11发疑似弹药,其岳母谢×向民警上交李海寿藏在其家中的自制长枪1支。对其驾驶的×××白色现代越野车中检查时,查获其车辆后座放有弓弩1把、驽弹26发,车辆副驾驶座上放置匕首1把。对其父亲李×3家中依法检查时,查获在西侧卧室一黑包内的白色口香糖瓶内疑似弹药14发。经鉴定:长枪不认定为枪支,仿“77式”手枪为以火药为动能发射弹丸的自制手枪;26发弹药为自制64式手枪弹,1发弹药为“五一式”7.62mm手枪弹。2发弹药为射钉弹,不属于子弹范围。针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、证人证言，被告人供述与辩解，鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人李海寿违反枪支、弹药管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的自制枪支1支，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人李海寿如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻或减轻处罚；自愿认罪认罚，可依法从宽处罚。建议判处被告人李海寿一年以上二年以下有期徒刑。被告人李海寿对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对指控的事实、罪名及量刑建议均不持异议，但认为被告人李海寿具有自首情节，主观恶性小，社会危险性相对较小,认罪悔罪态度好，请求法庭在量刑时对被告人李海寿从轻或者减轻处罚。经审理查明,2019年11月22日21时25分许,被告人李海寿前往湟源县波航乡纳隆村其岳父李×1家中寻找其妻未果,后因琐事与李×1发生争吵,李×1报警。民警到达现场后,李×1称李海寿随身携带枪支,民警随即对李海寿依法进行搜查,发现其裤子右侧口袋装有一支仿“77式”手枪,弹夹内放置4发疑似弹药,上衣右侧口袋装有11发疑似弹药,其岳母谢×向民警上交李海寿藏在其家中的自制长枪1支。对其父亲李×3家中搜查时,查获在西侧卧室一黑包内的白色口香糖瓶内有疑似弹药14发。经西宁市公安局刑事科学技术研究所鉴定:长枪状物不认定为枪支；仿“77式”手枪为以火药为动能发射弹丸的自制手枪;26发弹药为自制仿64式手枪弹；1发弹药为制式“五一式”7.62mm手枪弹。另查明，被告人李海寿明知他人报案而在现场等待，在公安机关口头传唤到案后如实供述犯罪事实，具有自首情节。上述事实有经庭审质证、确认的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、证据保全决定书、证据保全清单、扣押物品清单、移交物品清单、行政处罚决定书、情况说明、刑事判决书、办案说明、管制刀具认定书、证人李×1、谢×、李×3、刘×、李×2、李×4证言，被告人李海寿供述与辩解，辨认、检查笔录及照片，鉴定意见等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李海寿违反枪支管理规定，非法持有以火药为动能发射枪弹的自制枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人李海寿具有犯罪前科，应从重处罚；自愿认罪认罚，可依法从宽处罚。其辩护人提出被告人李海寿构成自首的辩护意见，经查，被告人李海寿明知他人报案而在现场等待，在公安机关口头传唤到案后如实供述犯罪事实，属自首，故该辩护意见成立，予以采纳。被告人李海寿非法持有枪支并随身携带弹药，社会危害性较大，故辩护人提出的被告人李海寿主观恶性较小、社会危害性较小，请求从轻、减轻处罚的意见不能成立，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人李海寿的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：被告人李海寿犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年七个月。(刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月30日起至2021年6月29日止。）扣押的自制手枪一支、自制仿64式手枪弹26发、制式“五一式”手枪弹1发由扣押机关依法予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 孔占元审判员 扈宏武人民陪审员 滕秀英 二〇二〇年六月十八日书记员 何靖宏附：本判决依据的法律条文本判决依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。