浙江省江山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0881刑初50号 公诉机关浙江省江山市人民检察院。 被告人吴平，男，1988年8月27日出生于浙江省衢州市柯城区，汉族，初中文化，无业，住衢州市柯城区。2018年5月10日因犯诈骗罪被江山市人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元。因本案于2018年7月19日被刑事拘留，2018年8月10日、2019年8月10日分别被取保候审。经本院决定，于2020年5月28日被逮捕。现羁押于江山市看守所。 辩护人郑东兴，浙江刚诚律师事务所律师。 江山市人民检察院以江检一部刑诉〔2020〕63号起诉书指控被告人吴平犯诈骗罪，于2020年1月22日向本院提起公诉。本院于当日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序于同年6月23日公开开庭审理了本案。江山市人民检察院检察员王昊出庭支持公诉。被告人吴平及指定辩护人郑东兴到庭参加诉讼。审理中，因不能抗拒的原因，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2020年4月10日裁定本案中止审理，中止审理的原因消失后，本院于同年6月19日裁定本案恢复审理。现已审理终结。 江山市人民检察院指控：2015年8月，吴某（另案处理）因欠被害人蓝某11.6万元，其遂与被告人吴平、杜某（另案处理）合谋对蓝某1实施诈赌。同年8月30日，吴平、吴某、杜某等人先假意与蓝某1吃午饭，饭后约蓝某1赌博。当天下午13时左右，四人到衢州市领阁茶餐厅一起以牛牛方式赌博，直至下午16时左右结束。期间吴平、吴某、杜某三人以偷换牌方式从蓝某1处赢钱，蓝某1先输了随身携带的1万元左右现金，赌博过程中又叫其朋友翁某拿他的卡到银行取现4万元，吴某在赌博期间又陆续归还蓝某11.6万元，上述款项均用于赌博，当天蓝某1共输6万元左右。 为证实上述指控犯罪事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据，认为吴平以非法占有为目的，采用虚构事实的方式骗取他人财物，数额较大，对其行为应以诈骗罪追究刑事责任。吴平自动投案并供述自己的罪行，属自首，可以从轻处罚。吴平在缓刑考验期内发现判决宣告前有其他罪没有判决，属缓刑考验不合格，应当撤销缓刑，数罪并罚。吴平自愿认罪认罚，公诉机关当庭变更对其的量刑建议，建议判处有期徒刑一年二个月，罚金10000元，撤销有期徒刑一年三个月，缓刑二年的判决，合并执行有期徒刑二年二个月，罚金25000元。 被告人吴平承认指控的犯罪事实，自愿认罪认罚。其辩护人郑东兴提出的辩护意见是：被告人系自首，自愿认罪认罚，庭审中认罪态度较好，希望法庭对其从轻处罚。 经审理查明：吴某（已判决）因欠被害人蓝某11.6万元，欲以赌博方式归还债务,其遂于2015年8月与被告人吴平、杜某（已判决）合谋对蓝某1实施诈赌。同年8月30日，吴平、杜某、吴某等人先假意与蓝某1一起吃午饭，饭后约蓝某1赌博。当天13时左右，四人到衢州市领阁茶餐厅一起以“牛牛”方式赌博，直至16时左右结束。期间吴平、吴某、杜某三人以偷换牌方式从蓝某1处赢钱，蓝某1先输了随身携带的现金，赌博过程中又让其朋友翁某拿他的卡到银行取现4万元，吴某在赌博期间又陆续归还蓝某11.6万元，上述款项均用于赌博，当天蓝某1共输6万元左右。案发后，吴平接到民警电话后投案并如实供述。 上述事实，被告人吴平在开庭审理中亦无异议，且有公诉机关提交并经庭审举证、质证，本院确认的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、狱侦线索登记表、谈话教育笔录、抓获经过、银行卡交易明细及记录底单、刑事判决书、常住人口信息查询、户籍证明等书证；2.证人罗某、蓝某2、翁某、刘某、杜某、吴某、范某的证言；3.被害人蓝某1的陈述；4.被告人吴平的供述与辩解；5.衢州市公安局司法鉴定中心鉴定文书；6.辨认笔录。前述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控的事实。 本院认为，被告人吴平以非法占有为目的，伙同他人以欺诈手段控制赌局的输赢结果,隐瞒事实真相,从而骗取他人财物,数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。吴平自动投案并供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻处罚。被告人承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以从宽处理。辩护人的相关意见，本院予以采纳。吴平在缓刑考验期内发现判决宣告之前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。公诉机关的量刑建议合法、适当，本院予以采纳。综合本案被告人吴平的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人吴平犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金10000元；撤销本院（2017）浙0881刑初313号刑事判决书中判处被告人吴平有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金15000元的缓刑部分。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金25000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年5月28日起至2022年5月27日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。） 二、本案尚未退出的违法所得人民币60000元，继续追缴后予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  范宏英 人民陪审员  姜 彩 人民陪审员  程洋冰 二〇二〇年六月二十三日 书 记 员  单诗雯 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 ??6? ??1?