陕 西 省 西 安 市 新 城 区 人 民 法 院民 事 判 决 书(2020)陕0102民初2731号原告：杨慧，女，汉族，1973年6月14日出生，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：刘亚涛，陕西联强律师事务所律师。被告：西安市新城区西交康桥紫薇东进小学，住所地西安市新城区。法定代表人：梁晶，该学校理事长。委托诉讼代理人：戴华，陕西锦路律师事务所律师。委托诉讼代理人：白泽一，陕西锦路律师事务所实习律师。原告杨慧与被告西安市新城区西交康桥紫薇东进小学劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨慧及委托诉讼代理人刘亚涛、被告西安市新城区西交康桥紫薇东进小学委托诉讼代理人戴华、白泽一到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨慧向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付代通知金12930元；2.判决被告向原告支付2019年4月20日至2019年8月5日未签订劳动合同的二倍工资差额41730元；3.判决被告向原告支付2019年8月份工资1715元；4.判决被告向原告支付休息日2.5天的加班工资2398.2元（2019年5月25日、26日、6月14日晚上17点至21点）；5.判决被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金10432.5元；6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年4月，原告受被告校长邀请到被告处担任办公室主任。2019年5月初，原告正式到被告处上班，入职前原告已将简历递交被告，被告正式录用原告，直到2019年8月5日晚，被告的法定代表人电话告知原告学历、年龄不符合学校用人条件，违法解除了劳动关系。原告通过劳动仲裁程序主张仲裁请求，但是以上请求均未被支持。另外，被告违法解除原告行为已在劳动仲裁程序中确定并裁决被告向原告支付因违法解除劳动关系的赔偿金10432.5元，该项系终局裁决且生效了。原告认为其与被告建立劳动关系是从2019年4月开始形成，因为原告从入职后到被告违法解除与原告的劳动关系期间，原告在被告处工作一直稳定，且进行考勤及工资的定期结算，经营主体未发生变化，办学模式亦稳定，符合用人单位实质上的构成要件，故原告对西安市新城区劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字【2019】第273号裁决第三项不服特向贵院提起诉讼，望判如所请。               被告西安市新城区西交康桥紫薇东进小学辩称，1、被告不应向原告支付代通知金12930元。支付代通知金的前提是用人单位辞退无过失性员工，属于合法解除的范畴，与原告主张的违法解除相矛盾。被告与原告解除劳动关系是因原告不符合录用条件、与原用人单位仍具有劳动关系且工作简历存在虚假和欺诈的情况；2、被告不应向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额41730元。被告于2019年7月3日取得民办非企业单位登记证书，此前被告不具备法人资格，不具备用人单位主体资格，故在2019年4月下旬至2019年7月2日期间，被告不应向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额。被告自具备用工主体资格后有一个月签订劳动合同的期限，在此期间没有与原告签订劳动合同，不应当承担二倍工资差额；3、被告不应向原告支付2019年8月1日至8月5日工资1715元。被告已于2019年7月31日与原告解除劳动关系，8月1日后没有原告的考勤记录；4、答辩人不应向原告支付加班费2398.2元。原告主张加班费的时间节点均在被告用工主体资格成立前，不受劳动法的调整；5、被告不应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金10432.5元。被告与原告劳动关系的解除属于合法解除，原告不符合被告的录用条件和资格复审条件。综上，请求驳回原告全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月20日，原告杨慧经人介绍入职被告处工作，被告未与原告签订劳动合同，亦未给原告缴纳社会保险。2019年7月3日，被告取得民办非企业单位登记证书。2019年7月31日，被告以原告不符合录用条件为由，与原告解除劳动关系。原告离职前月平均工资为12000元。另查，原告在星河湾西交康桥小学工作期间，其社保由星河湾西交康桥小学委托陕西西交康桥教育集团有限公司代为缴纳，费用是由星河湾西交康桥小学承担。2019年4月19日，原告杨慧与星河湾西交康桥小学解除劳动关系。原告杨慧2019年7月、8月、9月的社会保险由陕西西交康桥教育科技集团有限公司代为缴纳，单位缴纳部分及个人缴纳部分的费用均由原告承担。原告杨慧向西安市新城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年4月7日，西安市新城区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字【2019】273号裁决书，裁决如下：1、被告自本裁决生效之日起三十日内为原告补缴2019年7月3日至2019年7月31日期间的养老、医疗、工伤、失业、生育保险（双方具体缴费数额，以社会保险经办机构核准的数额为准）；2、被告自本裁决生效之日起十日内向原告支付违法解除劳动关系赔偿金10432.5元；3、驳回原告其他申请。以上事实有应聘登记表、民办非企业单位登记证书、交通银行个人客户交易清单、西交康桥紫薇东进小学工资表、离职证明、关于代为杨慧缴纳社保的情况说明、2019年8月员工考勤统计表、新劳人仲案字【2019】第277号裁决书及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，征缴社会保险费属于社会保险征缴部门的法定职责，不属于人民法院民事诉讼的受案范围，劳动者可依法向劳动行政部门主张权利，故对对该仲裁结果中的第一项原告自本裁决生效之日起三十日内为原告补缴2019年7月3日至2019年7月31日期间的养老、医疗、工伤、失业、生育保险（双方具体缴费数额，以社会保险经办机构核准的数额为准），本院依法不予处理。原告经人介绍进入被告处工作3个多月后，被告以原告不符合网上招录条件为由，以口头通知的方式与原告解除劳动关系，被告存在应当支付赔偿金的法定情形，故原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金10432.5元的诉讼请求，有事实及法律依据，本院依法予以支持。关于被告辩称原告工作简历存在虚假、欺诈及原告与原用人单位存在劳动关系一节，因被告提交的证据不足以证明其主张且该辩称与原告提交的证据相悖，故对于被告的上述辩称，无事实依据，本院不予采信。被告与原告解除劳动关系的理由，不符合支付代通知金的法定情形，故原告要求被告支付代通知金的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。原告未向法庭提供其2019年5月25日、26日、6月14日加班及2019年8月1日至2019年8月5日期间工作的证据，且被告提交的2019年8月份考勤表中无原告的考勤记录，故原告要求被告支付加班费及8月份工资的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。《劳动合同法》第二条规定，“中国人民共和国境内的企业、个人经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”本案中，被告于2019年7月3日登记成立，2019年7月3日之前，被告不是独立法人，不具备用工主体资格，故原告主张被告支付其2019年4月20日至2019年7月3日期间未签订劳动合同的二倍工资差额41730元，无事实及法律依据，本院不予支持。《劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，被告成立后原告在其处工作不满一个月，不符合法律规定支付二倍工资的条件，故原告要求被告向其支付二倍工资的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告西安市新城区西交康桥紫薇东进小学自本判决生效之日起十日内一次性向原告杨慧支付违法解除劳动关系的赔偿金10432.5元。二、驳回原告杨慧其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由被告西安市新城区西交康桥紫薇东进小学承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。     审 判 员     赵  丹    二〇二〇年六月二十日   法 官 助 理   苏  杰             书  记  员   赵萌影  1