四川省炉霍县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川3327民初22号 原告：四川省新视标建筑工程有限公司。住所地：四川省炉霍县新都镇望果新区安心工程B区4号商铺。统一社会信用代码：915133005535633130。 法定代表人：邹才贵，公司董事长。 委托诉讼代理人：谢毅，四川鹏兴律师事务所律师。 被告：四川省天赐人间乡村旅游开发有限责任公司。住所地四川省炉霍县新都镇查尔瓦村。统一社会信用代码：91513327MA67LHWY7M。 法定代表人：扎西拥召。 委托诉讼代理人：张倩，女，1993年9月12日出生，汉族，住成都市青白江区福洪乡进步村6组。公司员工。 委托诉讼代理人：徐力樵，男，1981年2月21日出生，汉族，住成都市金牛区平福巷4号2栋5单元5楼10号。公司员工。 原告四川省新视标建筑工程有限公司（以下简称新视标公司）与被告四川省天赐人间乡村旅游开发有限责任公司（以下简称旅游开发公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新视标公司诉讼代理人谢毅，被告旅游开发公司诉讼代理人张倩、徐力樵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告新视标公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告偿还原告履约保证金280万元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月1日，原被告双方签订《合同协议书》，合同约定：被告将炉霍县“88个贫困村旅游飞地基础设施配套提升项目”工程承包给原告施工，合同价格为2800万元，履约保证金为10％。合同签订后，原告依约向被告支付了280万元的履约保证金，并按合同约定时间进场施工。在施工过程中，被告违反合同约定，长期拖欠工程款，导致原告无力支付民工工资。2019年12月22日，由炉霍县人民政府领导牵头，各方在成都达成《会议纪要》，约定被告退还原告履约保证金200万元。2020年1月28日，被告也向原告出具《承诺函》，再次明确被告应在2020年1月15日前退还原告履约保证金100万元，在2020年3月底前退还履约保证金100万元。但约定期限到期后，被告仍然拒绝履行约定退款义务。被告长期拖欠原告工程款及履约保证金的行为已构成根本违约，原告多次催收均未果，只好提起诉讼。 被告旅游开发公司辩称，原告承接案涉工程后，依约缴纳了280万履约保证金。双方签订的《88个贫困村旅游“飞地”基础设施配套提升项目合同》（以下简称项目合同）专用条款第3.6项明确约定了履约保证金的退还时间，即为工程量完成50%时退还50%，竣工验收合格后7日内全部无息退还。截至目前，被告共付工程款900多万，其中被告自己支付500多万，被告的项目合作方炉霍县现代高原农业发展有限公司（以下简称农业发展公司）支付400万。工程尚未竣工，原告完成的工程量不确定，原告认为被告构成根本违约的说法不成立。应当按照《项目合同》的约定退还履约保证金。2020年1月19日，被告向原告的项目负责人左洪云返还了履约保证金20万元，该笔款项应予以核实扣除。 另外，原被告商定项目工程居间费用为总工程款的8%，在原告收到每笔工程款后按比例向被告支付。目前，被告已向原告支付了900多万工程款，但原告从未向被告支付任何居间费用，被告有权从履约保证金中扣除已支付工程款8%的居间费用。 经审理查明，2019年7月，原被告双方签订《项目合同》，合同约定：被告将炉霍县“88个贫困村旅游飞地基础设施配套提升项目”工程承包给原告施工，合同价格为2800万元，履约保证金为10％。合同专用条款第3.6项明确约定了履约保证金的退还时间，即为工程量完成50%时退还50%，竣工验收合格后7日内全部无息退还。合同签订后，原告依约向被告支付了280万元的履约保证金，并按合同约定时间进场施工。项目施工过程中，因被告未及时支付工程款，导致原告拖欠民工工资。2019年12月22日，由炉霍县人民政府牵头，各方在成都达成《会议纪要》，约定被告退还原告履约保证金200万元。2020年1月8日，被告向原告出具《承诺函》，再次明确被告在2020年1月15日前退还原告履约保证金100万元，在2020年3月底前退还履约保证金100万元。但约定期限到期后，被告未履行退还履约保证金义务。根据《会议纪要》记载，原告大概完成了80%工程量，产值为1500万元。目前，原告共计收到工程款900多万，其中500多万由被告直接支付，400万由被告的合作方农业发展公司支付。 另查明，2020年1月19日，被告向原告公司项目负责人左洪云个人账户打款20万元，款项摘要为往来款。 上述事实有原被告的当庭陈述及以下有效证据予以证实：原告提交的原被告身份信息、《项目合同》、280万履约保证金的银行转帐凭证、被告出具的收到280万履约保证金的收据、原被告双方参与的《会议纪要》、被告方出具的返还履约保证金的承诺书，被告提交的向原告公司项目负责人左洪云转账20万元的转帐凭证及农业发展公司向原告公司支付400万元工程款的银行流水明细。 本院认为，被告将案涉工程的施工进行分包时，收取了原告的履约保证金。在工程施工中，因被告未按时支付工程款，导致原告拖欠民工工资。2019年12月27日，原被告双方在炉霍县人民政府的牵头下进行协商并形成《会议纪要》，《会议纪要》中约定被告向原告退还履约保证金200万元。该《会议纪要》实质为原被告双方的履约保证金归还协议，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律禁止性规定，对双方当事人均具有约束力。2020年1月8日，被告向原告出具《承诺函》，再次确定向原告退还履约保证金的日期，也再次明确了双方协议的有效性。被告辩称应按照《项目合同》的约定履行履约保证金的退还义务。根据民事法律行为意思自治原则，双方在合同履行过程中达成了新协议，更改了原始合同部分内容，应当按照更改后的内容履行，这也充分体现了当事人对处分权的合法行使。所以被告的辩称意见不成立，本院不予支持。关于被告主张已向原告支付20万元履约保证金的辩称意见，原告不予认可，付款凭证的摘要栏注明款项用途为往来款。未达到被告的证明目的，本院不予支持。关于被告认为其有权从履约保证金中扣除居间费用问题，原告对此不予认可。被告未提供证据证明原被告之间存在居间费用的约定，故本院不予支持。关于原告认为被告构成了根本违约，要求退还已缴纳的所有履约保证金280万元的问题。本院认为，在被告未及时支付工程款，构成违约的情况下，双方达成了退还200万履约保证金的协议。理由如上，原告已经对自己的权利作出了处分，双方都应按照新协议的内容履行。故，本院支持按照《会议纪要》内容退还200万元履约保证金。剩余80万元履约保证金待工程竣工验收合格后，原告可另行主张。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第四条、第八条、第六十条第一款、第七十七条第一款、〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条第一款规定，判决如下： 一、被告四川省天赐人间乡村旅游开发有限责任公司于本判决发生法律效力之日起二十日内退还原告四川省新视标建筑工程有限公司履约保证金200万元； 二、驳回原告四川省新视标建筑工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费29200元，减半收取14600元，由原告四川省新视标建筑工程有限公司负担4171元，被告四川省天赐人间乡村旅游开发有限责任公司承担10429元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省甘孜藏族自治州中级人民法院。 审判员  邱英华 二〇二〇年六月一日 书记员  杨 林 本判决书所附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四条【合同自由原则】当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。 第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十七条【合同变更条件】当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第九十条下列证据不能单独作为认定案件事实的根据： 当事人的陈述；