云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民再5号原审原告：秦岚，女，汉族，ｌ973年5月25日生，高中文化，曲靖市沾益区人，下岗工人，住曲靖市。原审被告：代晚莲，女，汉族，1974年1月18日生，沾益县人，初中文化，住曲靖市沾益区。原审被告：吕天惠，男，汉族，1973年5月25日生，初中文化，沾益县人，住曲靖市沾益区。委托诉讼代理人：张栋，云南治正滇麒律师事务所律师，特别授权代理。原审被告：代银红，女，汉族，1975年11月15日生，曲靖市沾益区人，初中文化，住曲靖市沾益区，系代晚莲妹妹。原审原告秦岚与原审被告代晚莲、吕天惠、代银红民间借贷纠纷一案，原云南省曲靖市沾益县人民法院于2016年7月11日作出(2016)云0328民初690号民事判决，已经发生法律效力。本院经审查并报审判委员会讨论，于2019年12月19日作出（2019）云03民监4号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告秦岚，原审被告吕天惠及委托诉讼代理人张栋，原审被告代银红到庭参加诉讼，原审被告代晚莲经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原审原告秦岚一审诉请：判令三被告偿还原告借款10万元及未支付利息，并承担本案诉讼费。一审法院认定的法律事实：被告代晚莲于2014年7月19日向原告秦岚借款ｌ0万元，期限一年，随后原告丈夫许春良向被告代晚莲中国工商银行账户打入9.7万元，3000元系第一个月利息在本金中扣除，并于当日书写了10万元借条，借条上记载：由其妹妹代银红担保并承诺：如到还款时间借款人不还所借款额，全部由担保人负责偿还。被告代晚莲在收到9.7万元借款后，于次日分别经手机银行支出8万元，于2014年7月28日支出购车款9446.25元，该款系用于支付原告代晚莲与被告吕天惠于2013年6月份分期购买云Ｄ×××××号宝马车车款。另查明，被告代晚莲与被告吕天惠原系夫妻关系，双方于2015年11月11日协议离婚并办理了离婚登记，双方协议：现在夫妻共同财产玉林山水四期江景苑5栋三单元201室房屋一套及汽车两辆，全部归女方所有，房子分期付款尾款由女方负责。还查明，自2014年8月起被告代晚莲按月利率3分计算支付利息给原告至2015年10月共计45000元（15个月），于2016年2月29日支付原告利息1000元。被告代晚莲自2010年起一直从事个人放贷业务，自2015年3月份起，向他人所借款项均用于支付债权人利息，直到同年2015年10月，被告代晚莲因资金链断裂而停止向债权人支付利息。一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。本案中，被告代晚莲向原告秦岚借款，原告已经按照约定向其提供了借款，现被告代晚莲未按照约定归还借款，已经构成了违约，故对原告诉请其归还借款的主张成立，予以支持。但对100000元的借条，《中华人民共和国合同法》二百条规定：“借款的利息不得在本金中预先扣除，利息在本金中预先扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”。被告代晚莲在借款时原告秦岚扣除了第一个月的利息3000元，属于预先扣除利息，应按照实际借款即97000元作为本金予以认定。对原告主张白2015年11月起到还款之日止的利息，虽然原告与被告代晚莲在借条中未约定利息，但双方在实际借款中已经在借款本金中扣除了借款期间的利息3000元(1个月)，且被告代晚莲一直按月利率3分计算利息至2015年10月，之后才没有支付利息及本金，对已支付的利息未超过法律规定年利率36％，且已实际支付，予以采信。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款规定：“约定了借期内利息但未约定逾期利率，出借人主张借款人白逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”；原告要求被告支付上述借款白2015年11月起的逾期利息、亦符合法律规定，但对原告主张未付利息应按照月利率2分自2015年11月起计算予以支持；因被告自借款后均按照10万元本金支付月利率3％的利息共计l5个月45000元给原告，但实际借款为9.7万元，故多支付的1350元和1000元系多支付利息，应在被告应支付的利息中予以扣减。对原告主张该债务系夫妻共同债务的问题，首先，该存款系被告代晚莲、吕天惠夫妻关系存续期间发生；其次，从银行流水上看97000元借款在入账后第三天即被转出80000元，且被告代晚莲认可该80000元又出借他人，在7月28日支付了一笔9446.25元购车款，结合被告吕天惠在庭审中认可双方于2013年6月采用分期付款方式购买宝马车一辆，综上，可以证实该借款用于家庭生活，根据最高人民法院《关于适用(中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第二十四条的规定，原告代晚莲借款的收益用于家庭生活，且借款产生于被告代晚莲与吕天惠夫妻关系存续期间，被告吕天惠未提交证据证实该借款属于被告代晚莲的个人债务。故应认定为夫妻共同债务，被告吕天惠应当承担共同清偿义务。故上述债务应属于被告代晚莲、吕天惠的夫妻共同债务，原告认为属于夫妻共同债务的主张成立，予以支持。关于被告代银红主张系一般保证且保证期限已过的问题，被告书写的借条中并未约定保证人的保证方式根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任。”因该借条中未约定保证方式，故被告代银红应认定为连带保证人。《担保法》第二十六条规定：“未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任，未要求的，保证人免除保证”因借条记载还款日为2015年7月19日，原告未在还款期届满6个月内要求保证人承担保证责任，故被告代银红免除保证责任。一审法院判决：一、由被告代晚莲、吕天惠于判决生效后十日内共同偿还原告秦岚借款97000元及自2015年11月起至该笔借款清偿之日止的利息(以本金97000元，月利率按2％计算)。被告代晚莲已多支付的2350元，在被告应支付的利息中予以扣减。二、驳回原告秦岚要求被告代银红承担担保责任的诉讼请求。案件受理费1150元(已减半收取)，由被告代晚莲、吕天惠共同负担。宣判后，秦岚向本院提起上诉，后又自动撤回上诉。代晚莲、吕天惠、代银红未提起上诉。再审中，双方当事人均无新证据提交。本案双方当事人除对吕天惠是否属于共同债务人有争议外，对原审法院认定的借款事实和金额无异议，本院再审对双方无争议的事实予以确认。原审判决担保人代银红免除保证责任，原审原、被告均服判，本院再审依法不作审理。本院认为，本案再审争议的焦点为：代晚莲所借款项是否属于夫妻共同债务，吕天惠应否承担共同还款责任？《中华人民共和国婚姻法》第四十一条规定：“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。”本条所称夫妻共同债务，是指为夫妻共同生活所负的债务和夫妻共同生产、经营所负的债务。为夫妻共同生活所负债务包括因购置生活用品、修建或购置住房所负债务，履行抚养教育和赡养义务、治疗疾病所负债务，从事双方同意的文化教育、文娱体育活动所负的债务，以及其他在日常生活中发生的应当由夫妻双方负担的债务。为共同生产、经营所负的债务包括双方共同从事工商业或农村承包经营所负的债务，购买生产资料所负的债务，共同从事投资或者其他金融活动所负债务等。依据本条规定精神，构成夫妻共同债务须有夫妻共同举债的合意或未举债一方分享了债务所带来的利益。本案借款虽发生在吕天惠与代晚莲婚姻关系存续期间，但代晚莲向秦岚出具的《借条》上仅有代晚莲个人签名，吕天惠及代晚莲均称对借款事实吕天惠事前并不知情，无夫妻共同借款的合意；秦岚不能提交证据证实吕天惠具有共同借款的合意。对于借款用途，秦岚主张代晚莲借款系用于面粉厂资金周转及装修，但秦岚也未能提交任何证据证实面粉厂系吕天惠与代晚莲家庭经营，且不能提交有效证据证实该借款用于代晚莲与吕天惠家庭生活开支，依据相关法律规定，秦岚应承担举证不能的法律后果。故本案诉争借款不应认定为吕天惠与代晚莲的共同债务。一审判决由吕天惠与代晚莲共同承担还款责任，适用法律错误，应予以纠正。综上所述，原一审判决适用法律错误，再审予以纠正。据此，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二零七第一款、第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国婚姻法》第四十一条之规定，判决如下：一、撤销原云南省曲靖市沾益县人民法院(2016)云0328民初690号民事判决；二、由原审被告代晚莲于判决生效后十日内偿还原告秦岚借款97000元及自2015年11月起至该笔借款清偿之日止的利息(以本金97000元，月利率按2％计算)。原审被告代晚莲已多支付的2350元，在应支付的利息中予以扣减。三、驳回原审原告秦岚的其他诉讼请求。一审案件受理费1150元(已减半收取)，由原审被告代晚莲负担。本判决为终审判决。审判长 王 瑛审判员 张云江审判员 刁云霞二〇二〇年六月十日书记员 张秋月