江苏省徐州市云龙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0303民初2682号 原告：徐州中电联电力设备有限公司，住所地江苏省徐州市彭城路商业区3号楼2109室。 法定代表人：李嘉恒，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李斌，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵兴东，江苏红杉树律师事务所律师。 被告：快速电梯有限公司，住所地江苏省苏州市工业园区星汉街5号5号楼604室。 法定代表人：PETERVAN，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙文娟，江苏九胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高健，江苏九胜律师事务所律师。 原告徐州中电联电力设备有限公司（以下简称中电联公司）与被告快速电梯有限公司合同纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中电联公司的委托诉讼代理人李斌、赵兴东，被告快速电梯有限公司的委托诉讼代理人高健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中电联公司向本院提出诉讼请求：1、被告返还货款及佣金共298858元（包含预付货款263102元及佣金35756元）；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告之间系多年业务合作关系，原告代理销售被告的电梯产品。在2012年到2015年期间，原告曾与被告签订五份电梯（包括扶梯、人行道）设备购销合同。其中四份合同中原告支付的预付款中，被告承诺调账的金额为263102元，一份佣金合同中被告应支付给原告的金额为35756元。上述款项被告没有支付给原告也没有冲抵其它款项。此后双方之间一直存在业务合作。2019年被告诉讼至法院，要求原告支付拖欠货款，原告要求核对双方账目，但因被告方人员变更及业务调整，未能全面核对双方账目。对于原告多付款项，被告虽承诺调账冲抵欠款，但一直未予冲抵。为维护自身合法权益，故原告诉至法院，请求判如所请。 被告快速电梯有限公司辩称：被告不认可原告要求被告返还货款及佣金的诉讼请求。原告对该诉请的主张是基于对应的电梯设备购销合同进行解除，然后对应返还。被告认为，根据双方之间签订的合同的第11.2条约定，原告非因法定事由单方解除合同，需向另一方偿付合同设备总金额30%的违约金。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告中电联公司系被告快速电梯有限公司经销代理商，双方存在长期合作关系。2012年3月31日，原告中电联公司（需方、甲方）与被告快速电梯有限公司（供方、乙方）就博远光伏项目签订《电梯（包括扶梯、人行道）设备购销合同》（合同号：09NL9665T666），约定甲方向乙方订购电梯两台，单价为145000元，总价为296000元。在合同签订之日起7天内，甲方应向乙方支付定金为本合同设备总金额的5%，计14800元。2012年6月10日，原告中电联公司（需方、甲方）与被告快速电梯有限公司（供方、乙方）就金山桥开发总公司项目签订《电梯（包括扶梯、人行道）设备购销合同》（合同号：09NM1229T232），约定甲方向乙方订购电梯4台，单价为147000元，总价为588000元。在合同签订之日起7天内，甲方应向乙方支付定金为本合同设备总金额的5%，计29400元。2012年10月31日，原告中电联公司（需方、甲方）与被告快速电梯有限公司（供方、乙方）就御景龙湾项目签订《电梯（包括扶梯、人行道）设备购销合同》（合同号：09NM4279T353），约定甲方向乙方订购电梯75台，总价为10084700元。在合同签订之日起7天内，甲方应向乙方支付定金为本合同设备总金额的5%，计584235元。2012年12月7日，原告中电联公司（需方、甲方）与被告快速电梯有限公司（供方、乙方）就什么宾馆项目签订《电梯（包括扶梯、人行道）设备购销合同》（合同号：09NM5204T204），约定甲方向乙方订购电梯1台，总价为139500元。在合同签订之日起7天内，甲方应向乙方支付定金为本合同设备总金额的5%，计6975元。以上购销合同中约定的定金，原告均按照约定数额支付给了被告。 2015年4月21日，沛县瑞盛投资置业有限责任公司（需方、甲方）与被告快速电梯有限公司（供方、乙方）就御景龙湾二期项目签订《电梯（包括扶梯、人行道）设备购销合同》（合同号：09NP6252T282），约定甲方向乙方订购电梯31台，总价为4445000元。2015年4月23日，快速电梯有限公司与中电联公司（代销商）签订《代销项目佣金协议》，约定签订本代销佣金协议，并于签订之日起生效，编号为09NP6252T282的产品购销合同由代销商提供信息给快速电梯并随之促销成功，该合同于2015年4月21日由快速电梯与买方正式签订。快速电梯与代销商在此约定该项目代表所适用的报酬率为产品购销合同设备价格（不含税）的6%。关于该份购销合同及佣金协议，原告主张购销合同中约定的31台电梯，实际是御景龙湾项目购销合同约定的75台电梯中的31台转为由被告与客户沛县瑞盛投资置业有限责任公司直接签订合同，因该合同系原告促成签订，被告因此与原告就该31台电梯签订佣金协议，故御景龙湾项目实际已履行完毕，对于其中44台电梯的定金已冲抵相应货款，对于其中31台电梯定金211927元应由被告予以返还。被告则主张御景龙湾项目约定的75台电梯原告仅履行了44台，另31台未履行的定金不应当返还。另外，关于佣金协议的履行情况，双方均认可被告尚欠35756元佣金未支付，双方已约定将未支付的佣金转为徐北汽配城二期项目定金，徐北汽配城二期项目合同亦未实际履行。 2015年12月7日，原告向被告出具说明函，分别就上述博远光伏项目、金山桥开发总公司项目、御景龙湾项目中的31台及什么宾馆项目签订的合同作出说明，载明因项目取消，请求解除就上述项目所签订的购销合同。原告主张其出具上述说明函的目的是为解决原告的预付定金冲抵应付款问题。 被告主张其于2017年7月25日针对上述未能履行项目作出《关于电梯设备购销合同履行情况的函》，对上述项目的履行情况向原告进行询问，又于2017年11月21日作出《合同解除函》，通知原告解除上述合同，被告提供了上述函件的顺丰速运邮寄单及查询记录，上述邮件载明的收件地址为徐州市鼓楼区大坝头复兴北路27号和信广场B座1313室，收件人为刘斌，电话为159××××8199，原告不认可收到上述邮件，称收件地址并非原告地址，但认可电话是原告委托诉讼代理人之一刘斌的电话。 以上关于博远光伏项目、金山桥开发总公司项目、御景龙湾项目中的31台及什么宾馆项目因合同解除，原告主张双方约定将上述项目中已支付的定金调账至其它项目，共计263102元（14800+29400+211927+6975），即为原告诉请中主张的要求被告返还的货款。庭审中，原告提供发件人为5784453的qq邮箱于2015年12月7日向原告发送的邮件，附件是名称为《定金转移清单收集-徐州中电联》的表格，表格列举了博远光伏、金山桥开发总公司、御景龙湾、什么宾馆项目的合同号、销售类型、客户名称、项目金额、定金金额、定金转移理由、定金转移目的等。原告主张该邮件发件人系被告业务员江天昊，发送该邮件意思表示为定金转移。被告对此不予认可，被告称如果双方最终达成了定金转移的合意，应当签定书面协议，该邮件表格不能代表双方就此达成了合意。 本院认为，关于原、被告双方是否就涉案未实际履行的项目合同定金转移至其它项目达成有效约定的问题。从原告提供的被告工作人员发送的邮件表格清单来看，该清单仅是对案涉项目相关信息进行了列举，该清单并不能反映出原、被告双方就定金转移事项达成一致意见。如双方就相应定金转移事项达成合意，应就该合意事项签订协议，以确认所涉定金转移至何项目以及如何冲抵其它款项。故现有证据不能证明原、被告双方就涉案未实际履行的项目合同定金转移至其它项目达成有效约定，对原告的该项主张，本院不予采信。 关于原告要求返还已支付的定金的问题。根据合同法第一百一十五条规定，当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。从本案原告出具的说明函来看，涉案合同因项目取消未能继续履行，即因原告方未履行合同约定而解除合同，根据法律规定的定金规则，原告无权要求被告返还已支付的定金。即使如原告所述，上述定金转移至其它项目，则转移至其它项目的定金也应根据被转移至的合同履行情况进行处理，而不应当然返还给原告。对此，原告主张双方达成定金转移合意的事实不能成立，原告亦未举证证明定金转移至何项目以及该项目的履行情况，故对原告主张返还涉案项目合同定金的诉请，本院不予支持。至于御景龙湾项目合同中约定的31台电梯未实际履行，原告已就该31台电梯合同向被告主张解除，双方并未约定以被告与案外人签订合同来折抵原告在御景龙湾项目中约定的31台电梯所应履行的义务，故不能以被告与案外人直接另行签订合同而当然认定御景龙湾项目已全部履行完毕，对原告的该意见，本院不予采纳。 关于原告主张被告支付欠付佣金的问题。双方均认可该欠付佣金已转为徐北汽配城二期项目定金，徐北汽配城二期项目合同并未实际履行，双方亦未就该定金返还事宜达成一致意见，原告主张被告退还该定金无事实和法律依据。故对原告要求被告支付该已转为定金的欠付佣金的诉请，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十五条之规定，判决如下： 驳回原告徐州中电联电力设备有限公司的诉讼请求。 案件受理费5783元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  张鑫瑶 人民陪审员  张 玉 人民陪审员  李 玲 二〇二〇年六月二十九日 书 记 员  曹瑶瑶