云南省会泽县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0326刑初91号公诉机关云南省会泽县人民检察院。被告人何仲玲，女，汉族，1973年12月10日出生，大学文化，原会泽县办事处农业综合服务中心（经管站）出纳，事业单位人员，户籍登记地址：云南省曲靖市会泽县，住会泽县。因涉嫌犯挪用公款罪，于2019年8月7日被会泽县监察委员会留置，于2020年1月14日被会泽县公安局刑事拘留，同年1月21日被执行逮捕。于2020年1月14日被会泽县监察委员会决定开除公职。现押于会泽县看守所。被告人段应吉，男，汉族，1976年1月19日出生，大专文化，会泽县五星乡农业综合服务中心（水务所）职工，事业单位人员，原中共党员（2020年1月14日被开除党籍），户籍登记地址：云南省曲靖市会泽县，住会泽县。因涉嫌犯挪用公款罪，于2019年10月22日被会泽县监察委员会留置，于2020年1月14日被会泽县公安局刑事拘留，同年1月21日被执行逮捕。现押于会泽县看守所。辩护人胡波，云南红云（昭阳）律师事务所律师。会泽县人民检察院以会检二部刑诉〔2020〕64号起诉书指控被告人何仲玲犯贪污罪、挪用公款罪，被告人段应吉犯挪用公款罪，于2020年3月6日向本院提起公诉。本院于同日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。会泽县人民检察院指派检察员陈米邦出庭支持公诉，被告人何仲玲，被告人段应吉及其辩护人胡波到庭参加诉讼。现已审理终结。会泽县人民检察院指控：1、何仲玲贪污的犯罪事实2014年4月至2016年10月，被告人何仲玲在任会泽县办事处农业综合服务中心（经管站）出纳、金钟街道村级财务核算中心出纳期间，利用职务上的便利，采取侵吞、骗取等手段，贪污公款人民币510081.38元。具体事实如下：（1）2014年4月至2015年2月，何仲玲通过开具现金支票取现并注销账户的方式，直接侵吞会泽县金钟镇农村经济管理站代管的村组集体资金249,418.55元。（2）2014年8月至2016年1月，何仲玲冒用冯某1、蒋某、何某2、苟某、何某3、耿某等人的身份信息，通过开具现金支票直接取现的方式，骗取会泽县农业综合服务中心（经管站）代管的村组集体资金186160.03元。（3）2015年4月16日，何仲玲用金钟街道农业综合服务中心（经管站）代管的村组集体资金37,536元垫缴了经管站职工住房公积金，后其到金钟街道财政所报销出该笔款项并非法占为己有。（4）2015年7月14日，何仲玲开具现金支票将经手的金钟街道工会账户内资金36,966.80元取出并非法占为己有。2、何仲玲个人挪用公款的事实2014年4月至2019年4月期间，被告人何仲玲利用担任会泽县办事处农业综合服务中心（经管站）出纳的职务便利，多次挪用金钟街道农业综合服务中心（经管站）代管的村组集体资金，共计人民币3408330.58元，用于个人投资理财、归还个人欠款、帮他人代还信用卡、投资炒作贵金属等。3、何仲玲与段应吉共同挪用公款的事实自2016年下半年以来被告人何仲玲与被告人段应吉逐渐发展为情人关系。2017年5月至2018年12月期间，段应吉在明知何仲玲多次挪用公款的情况下，仍与何仲玲商量，由何仲玲利用职务便利，多次将经手的金钟街道农业综合服务中心（经管站）代管村组集体资金685,766元挪用于合伙投资做生意、偿还段应吉个人欠款、出借给段应吉亲属等。2019年8月1日至5日，在金钟街道相关领导找何仲玲谈话后，何仲玲归还了被其挪用的公款人民币609,000元。被告人何仲玲利用职务上的便利，以侵吞、骗取手段非法占有公款人民币510,081.38元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款之规定，构成贪污罪。被告人何仲玲利用职务上的便利，私自挪用公款人民币3,408,330.58元，归个人使用，进行营利活动；被告人段应吉与何仲玲共谋挪用公款人民币685,766元，用于归还段应吉个人欠款、合伙做生意等；被告人何仲玲与被告人段应吉的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，构成挪用公款罪，被告人何仲玲挪用公款情节严重，被告人段应吉挪用公款数额较大。被告人何仲玲与被告人段应吉在共同挪用公款事实中系共同犯罪，二人作用相当，不区分主从犯。并列举了物证POS机、银行卡、存折等，书证银行交易明细、现金支票存根、借条、户口证明、干部任免审批表等，证人证言，被告人何仲玲、段应吉的供述与辩解，司法会计鉴定报告等证据材料在卷予以支持其指控。被告人何仲玲辩称，公诉机关指控的贪污罪我坚决否认，挪用公款罪属情节严重我也不服。我没有销帐户的行为，工会的钱我从不动用，36,966.8元不是挪用的钱。执行机关的办案人员所查案情有部分内容不符，且定性严重偏颇，我不是侵吞、骗取，不是贪污，我只承认挪用性质，且我挪用的钱仅是帮单位存定期和购买理财产品创造的收益的一部分，没有挪用公款的本金部分，从2014年至2019年我为单位创造了六百万左右的收益，我挪用部分利润资金，利润资金并非公款，定我贪污、挪用公款我不认可。我并没有给单位造成资金损失，我已还80多万到公账，我有自首坦白情节，有检举揭发的立功表现，我认罪认罚，我申请缓刑。被告人段应吉辩称，何仲玲借钱给我没有与我商量，我一直以为是刷信用卡和工资收入来帮我还信用卡的，我给何仲玲借钱以后才知道是公款，罪名构不构成我也不懂，对数额没有意见，对事实的认定没有意见。其辩护人的意见是：1、对公诉机关指控被告人段应吉挪用公款罪无异议，但指控数额685766元中有51.9万元不应当认定是段应吉与何仲玲共同挪用。无客观证据以及何仲玲的供述证明“段应吉事前与何仲玲共谋，或者知晓何仲玲代偿款项、所借的款项系公款”。何仲玲于2018年1月左右才截屏告知段应吉，为段应吉支付装载机的6.1万元是公款；段应吉于2018年4月10日向何仲玲出具借条一共欠何仲玲509811元，其中有30.8万元是何仲玲帮段应吉偿还债务，当时是段应吉将自己的工资卡交给何仲玲，段应吉有足够的理由相信30.8万元是何仲玲刷信用卡偿还的，其始终自愿承担刷信用卡所需的费用；段应吉介绍段某向何仲玲借款15万元，也无证据证明段应吉是与何仲玲合谋挪用公款，或者是段应吉是明知何仲玲挪用公款而介绍段某借款的。2、应当对段应吉每借一笔款项前是否知悉或明知是公款逐项举证证明，而不应当概括的以段应吉某一次知道是公款，就认定其此后每借一笔款项之前都知道是公款。3、段应吉有足够的理由认为，其向何仲玲所借的资金来源于何仲玲经营民间高利贷的本息、倒腾信用卡资金及为他人刷卡所得费用，至少并非全部是公款。段应吉在何仲玲转款44万元到其帐户后，知道何仲玲动用公款，并不能就此认定段应吉在此后向何仲玲借款之前均知悉何仲玲将公款出借给他。4、段应吉在挪用公款的行为中系从犯，在挪用公款的过程中，何仲玲处于主动、主导和积极实施的地位，是主犯，没有证据证明段应吉有犯意，有的款项，段应吉是事后才知道何仲玲出借给他的部分款项是公款，段应吉处于被动接受地位。5、2019年8月，段应吉存入对公帐户的7万余元应当作为段应吉的退赃。6、段应吉与何仲玲合伙做有机肥，签订有内部协议，故投入的15万元，应当由何仲玲和段应吉各退赃7.5万元。7、量刑方面，段应吉属从犯，具有坦白情节，退赃，认罪认罚，愿意退赃。综上，恳请对段应吉在三年以下量刑，如退赃，请宣告缓刑。经审理查明：一、何仲玲贪污的犯罪事实2014年4月至2016年10月，被告人何仲玲在任会泽县农业综合服务中心（村级财务核算中心）出纳兼经管站出纳及金钟街道工会联合会出纳期间，利用职务上的便利，采取侵吞、骗取等手段，贪污公款人民币510081.38元。具体事实如下：1、2014年4月29日、9月29日、11月19日及2015年2月1日，何仲玲分四次开具现金支票取现，非法占有原会泽县金钟镇农村经济经营管理站代管的村组集体资金249,418.55元，并于同日将所支取的部分现金存入自己在工商银行的账户上。“会泽县金钟镇农村经济经营管理站”账户于2015年2月1日取现后余额为0元，该账户于2019年2月23日销户。2、2014年8月至2016年1月，何仲玲冒用冯某1、蒋某、何某2、苟某、何某3、耿某六人的身份信息，通过七次开具现金支票取现的方式，骗取会泽县农业综合服务中心（经管站）代管的村组集体资金186160.03元，并于同日将所支取的部分现金存入自己在工商银行及农业银行的账户上。3、2015年4月16日，何仲玲用金钟街道农业综合服务中心（经管站）代管的村组集体资金37,536元垫缴了经管站职工住房公积金，后其到金钟街道财政所报销出该笔款项而未入账，非法占为己有。4、2015年7月14日，何仲玲开具现金支票，将其经手的金钟街道工会联合会账户内资金36,966.80元取出并非法占为己有。二、何仲玲个人挪用公款的事实2014年4月至2019年4月期间，被告人何仲玲利用担任会泽县农业综合服务中心（经管站）出纳的职务便利，多次挪用金钟街道农业综合服务中心（经管站）代管的村组集体资金，共计人民币3408330.58元，用于个人投资理财、归还个人欠款、帮他人代还信用卡、投资炒作贵金属等。三、何仲玲与段应吉共同挪用公款的事实自2016年下半年以来，被告人何仲玲与被告人段应吉逐渐发展为情人关系。2017年5月至2018年12月期间，段应吉在明知何仲玲多次挪用公款的情况下，仍与何仲玲商量，由何仲玲利用职务便利，多次将经手的金钟街道农业综合服务中心（经管站）代管村组集体资金685,766元挪用于合伙投资做生意、偿还段应吉个人欠款、出借给段应吉亲属等。另查明，2019年8月1日至5日，被告人何仲玲退还人民币609000元到会泽县农业综合服务中心账户，其中由被告人段应吉账户转入70000元。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明。1、立案决定书，证实案件来源，系会泽县监察委员会立案侦查；2、户口证明，正侧面照片，证实二被告人的基本情况，属完全刑事责任年龄人，在辖区内无违法犯罪记录；3、干部任免审批表，干部履历表，云南省事业单位聘用合同书，段应吉的入党材料，会人社发〔2013〕78号文件《关于原金钟镇撤镇设街道办事处人员安置意见》，会泽县办关于何仲玲担任出纳时间的情况说明，会水电字〔1998〕13号文件，五发〔2017〕22号文件，证实二被告人的身份情况及工作情况；4、会监决〔2020〕4号文件《关于给予何仲玲开除公职处分的决定》，五处〔2020〕2号文件《关于给予段应吉开除党籍处分的决定》，证实会泽县监察委员会于2020年1月14日决定给予何仲玲开除公职处分，中国共产党会泽县五星乡委员会于2020年1月14日决定给予段应吉开除党籍处分；5、抓获经过，到案经过，留置决定书，证实二被告人的归案情况及被留置的情况，二被告人系被公安民警及纪委监委工作人员在其办公室抓获，会泽县监察委员会于2019年8月7日、10月22日对何仲玲、段应吉采取留置措施；6、关于对何仲玲办公桌物品进行保存的情况说明，何仲玲办公物品单据清理登记，提取笔录，搜查证，搜查笔录，扣押通知书，扣押财物、文件清单，证实会泽县监察委员会对何仲玲的住所及段应吉的住所及办公室进行搜查，并提取、扣押了相关的单据、借条、进账单、业务凭证、银行卡、协议、电脑、K宝及U盘等物品；7、金钟街道办关于经管站在农业银行账户账务核查情况的报告，证人何某1、华某、周某1、张某1、余某1、杨某1、李某1等的证言，证实金钟街道农业综合服务中心在农业银行会泽堂琅分理处开设账户的情况、资金构成情况及金钟街道经管站的人员设置情况、岗位职责、人员安排情况、管理的资金性质等；8、曲财会〔2008〕32号文件，曲财会〔2009〕13号文件，会政办发〔2009〕67号文件，会农发〔2007〕34号文件，农业字〔2005〕18号文件，金政办发〔2009〕46、47号文件等，证实会泽县各乡镇实行村级会计委托代理服务，各村、组的集体资金和账务统一由乡镇经管站代管，2009年金钟镇成立“金钟镇村级委托代理服务核算中心”，2013年金钟镇分为三个街道后，由金钟街道经管站对12个村（社区）122个小组财务进行委托代管；9、会泽县农业银行堂琅分理处关于会泽县农业综合服务中心购买理财及整存整取情况报告，理财产品协议，理财业务授权委托书，单位银行结算帐户开户及开通产品授权委托书，网上代付服务协议，电子银行企业客户服务协议，证实“会泽县农业综合服务中心”于2014年3月25日开户，于2015年5月14日签订理财购买协议，截止至2019年9月16日，该账户所有购买的理财产品已全部到期赎回返还帐户，自开户至今理财产品累计购买489662072.56元，累计收益2722388.54元；10、关于会泽县农业综合服务中心（经管站）出纳何仲玲涉嫌挪用公款审计报告，证实湘能卓信会计师事务所有限公司对何仲玲2014年3月至2019年8月担任出纳期间涉嫌挪用公款的审计情况；11、物证：农村信用社、工商银行、邮政储蓄银行、农业银行、建设银行的银行卡，农村信用社、农业银行的存折，工行电子密码器，付监门银钱包，农业银行通用K宝，瑞和宝MPOS机，POS机，OPPOR7Splus手机，U盘，笔记本，证实被告人何仲玲挪用公款使用的账户及工具；12、会泽县农业综合服务中心在会泽县农业银行的交易明细，非正常公务活动个人转入银行明细表，证实2019年8月1日至5日，何仲玲归还了其被挪用的公款人民币60.9万元（其中转存人姓名为：段应吉7万元，杨某217.5万元，何某44万元，张某423万元，何仲玲9.4万元）；13、贪污第一桩证据：被告人何仲玲的供述，会泽县金钟镇农村经济经管站在会泽县农村信用社的交易明细，现金支票，从何仲玲处提取的支票存根，翠屏信用社账户账务核查非公务活动支出明细表，何仲玲的工行卡交易明细，证实何仲玲分四次开具现金支票，截取单位收入不入帐，非法占有公款249,418.55元的犯罪事实；14、贪污第二桩证据：被告人何仲玲的供述，证人耿某、颜某、冯某1、蒋某、何某2、苟某、何某3、杨某1的证言，会泽县农业综合服务中心在会泽县农业银行的交易明细，会泽县农业银行堂琅分理处的账户交易明细查询结果（非公务活动支出明细表），农业银行现金支票存根，何仲玲的银行账户交易明细，证实被告人何仲玲冒用他人的身份信息开具现金支票，将经管站代管的公款186160.03元占为己有的犯罪事实；15、贪污第三桩证据：被告人何仲玲的供述，农业银行的进账单及转账支票存根，会泽县财政所的情况说明，现金支票存根，曲靖市住房公积金缴交入账电子回单，报销单据，证实何仲玲于2015年4月16日开具转账支票交纳了金钟经管站公积金37536元，2015年10月28日金钟街道财政所出纳开具了现金支票给何仲玲，并报销了该笔款项；16、贪污第四桩证据：被告人何仲玲的供述，证人王某1的证言，中国农业银行现金支票及支票存根，会泽县工会联合会在农业银行的账户交易明细表，何仲玲在农业银行的账户交易明细，证实何仲玲开具现金支票取款36966.8元后，于当日存入自己在农业银行的账户上；17、何仲玲个人挪用公款的证据：（1）被告人何仲玲的供述，证人李某2、张某2、万某、庞某、范某、阮某、杨某2、王某2、何某4、苏某、张某3、周某2、杜某的证言，证实被告人何仲玲挪用公款用于个人投资理财、归还个人欠款、帮他人代还信用卡、投资炒作贵金属等的犯罪事实；（2）会泽县农业综合服务中心在会泽县农业银行的交易明细，现金支票存根，何仲玲在工商银行及农业银行的账户交易明细，证实被告人何仲玲从会泽县农业综合服务中心账户六次直接取现321200元，并存入何仲玲工商银行及农业银行的账户；（3）会泽县农业综合服务中心在会泽县农业银行的交易明细，转账支票存根，何仲玲在农业银行及信用社的账户交易明细，从何仲玲处提取的户名为李某2的信用社存折，证实何仲玲从公款账户上三次转账504218.58元到由何仲玲保管的户名为其母亲李某2信用社存折上后支取用掉；十一次转账1672000元到何仲玲农业银行及信用社的账户，用于购买理财产品、支付宝基金、电子商务支付及个人消费等；（4）会泽县农业综合服务中心在会泽县农业银行的交易明细，段应吉农业银行账户交易明细，证实何仲玲二次从公款账户转账471792元到段应吉银行卡上，何仲玲用于购买贵金属等；（5）会泽县农业综合服务中心在会泽县农业银行的交易明细，证实何仲玲十一次转入范某、万某、阮某、张才玲、杨某2、陈春丽、王某2、何某4八人账户439120元；18、何仲玲与段应吉共同挪用公款的证据：被告人何仲玲、段应吉的供述，证人侯某、陈某1、吴某、段某、高某、王某3、尹某、杨某3、杨某4、王某4、余某2、何某5、冯某2、陈某2、董某、杨某5、杨某6、张某4的证言，会泽县农业综合服务中心在会泽县农业银行的交易明细，投资合作协议，借款协议，何仲玲工商银行的账户明细，从段应吉处提取的部分借条及收条，借条两张，证实被告人何仲玲、段应吉共同挪用公款685766元，其中134245元用于合伙投资做生意，借给段应吉123861元，偿还段应吉个人欠九人的款项共282000元，出借给段应吉亲属145660元的犯罪事实。上述证据能相互印证证实本院确认的事实，本院予以采信。本院认为，被告人何仲玲身为国家工作人员，利用职务上的便利，采用侵吞、骗取等手段非法占有公款人民币510,081.38元，贪污数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人何仲玲利用职务上的便利，私自挪用公款3,408,330.58元归个人使用、进行营利活动，挪用公款不退还，属情节严重；被告人段应吉与何仲玲共谋挪用公款人民币685,766元归个人使用、进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何仲玲一人犯数罪，应数罪并罚。被告人何仲玲、段应吉在立案前主动退赔了部分赃款，可以酌情从轻处罚。辩护人认为退赃款项应认定段应吉退赔70,000元的辩护意见，本院予以采纳。被告人段应吉与国家工作人员勾结，利用何仲玲的职务便利，共同挪用公款归个人使用，以挪用公款罪共犯论处。被告人何仲玲与被告人段应吉在共同挪用公款中系共同犯罪，二人作用相当，不区分主从。辩护人认为段应吉构成从犯的意见及指控二被告人共同挪用的数额中有51.9万元不应当认定的意见，与本院审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人何仲玲以非法占有为目的，采用侵吞、骗取等手段非法占有公款的行为应构成贪污罪，何仲玲辩解其只是挪用公款的理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十四条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第二十五条，第六十四条，第六十九条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：一、被告人何仲玲犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币200,000元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年。决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币200,000元（罚金限本判决生效后十日内交本院执行）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月7日起至2028年8月6日止）。二、被告人段应吉犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月22日起至2022年10月21日止）。三、责令被告人何仲玲退赔违法所得人民币3379411.96元给会泽县农业综合服务中心；责令被告人何仲玲、段应吉共同退赔违法所得人民币615766元给会泽县农业综合服务中心。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  崔寞梅人民陪审员  康德坤人民陪审员  丁科能二〇二〇年六月一日书 记 员  付兆辉附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条【贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百八十四条【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。