山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋03民终85号 上诉人（原审被告）：刘辉，男，1989年3月15日生，汉族，平定县人。 委托诉讼代理人：王晓迪，山西知达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：山西煤炭运销集团盂县恒泰常顺煤业有限公司。住所地，盂县南楼镇东南关村。 法定代表人：崔爱军，公司董事长。 委托诉讼代理人：刘贵华，公司法务部部长。 委托诉讼代理人：邢德斌，盂县正和法律服务所法律工作者。 上诉人刘辉因与被上诉人山西煤炭运销集团盂县恒泰常顺煤业有限公司（以下简称常顺煤业公司）劳动争议纠纷一案，不服山西省盂县人民法院（2019）晋0322民初848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘辉及委托诉讼代理人王晓迪、被上诉人常顺煤业公司委托诉讼代理人刘贵华、邢德斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘辉上诉请求：撤销原判，改判被上诉人常顺煤业公司支付各项经济损失167973.15元并承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：1、原判遗漏了刘辉停工留薪期满后应得的工资待遇。刘辉的工资福利待遇应当在停工留薪期满后按受伤前的月平均工资5673.28元计算至伤残评定之日，即85099.2元。截止2019年4月10日之前，双方一直保持着劳动关系，刘辉系工伤原因无法上班，应当按照解除劳动合同前平均月工资3373.54元支付至实际解除劳动关系之日，即53976.64元。2、原判决认定护理人员工资标准没有法律和事实依据，且陪护时间认定错误。3、应当支付经济补偿金18554.47元。 常顺煤业公司辩称，停工留薪期经阳泉市劳动鉴定委员会确认为10个月，期满可以申请延长，但刘辉没有申请延长，所以不能给付其要求计算至伤残评定之日的工资。刘辉于2016年6月到7月护理工友60天，公司支付刘辉护理工资，可以认定其于2016年6月已经可以工作，其护理完工友后应当回矿报到上班，公司也于2018年3月6日通知刘辉返矿上班，但刘辉至今没有回矿，所以不应当给付其所要求的53976.64元工资。第三，本案处理工伤赔偿，依据的是《工伤保险条例》相关规定，其主张经济赔偿金与本案不属于同一法律关系，请求二审驳回上诉，维持原判。 常顺煤业公司向一审法院起诉请求：依法判令一、被告返还原告多支付的19607.62元，二、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实，2014年2月1日被告刘辉与原告常顺煤业公司签订了劳动合同，从事采煤工作。常顺煤业公司为刘辉参加了工伤保险统筹。2015年11月22日刘辉在井下工作时，被机器绞伤右足。2016年11月24日阳泉市人力资源和社会保障局作出P201641156号工伤认定决定书，认定刘辉为工伤。同日阳泉市劳动鉴定委员会作出P201641156号山西省阳泉市工伤职工停工留薪期确认通知书确认刘辉停工留薪期为10个月（自2015年11月22日至2016年9月22日）。2017年12月20日阳泉市劳动能力鉴定委员会作出山西省阳泉市初次鉴定结论通知书，鉴定结论：刘辉为伤残七级，生活可以自理。2019年4月原被告解除劳动合同，双方的劳动合同期限为2014年2月1日至2018年12月31日。2019年1月10日刘辉向盂县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险索赔。2019年5月14日盂县劳动人事争议仲裁委员会作出盂劳人仲字（2018）101号裁决书，常顺煤业公司对该裁决不服向一审法院提出诉讼。刘辉受伤后经工伤保险机构核查刘辉受伤前平均月工资为5673.28元，解除合同前平均月工资为3373.54元，截止2018年12月常顺煤业公司共向刘辉支付了125210.72元。刘辉受伤后第一次住院69天，期间由其两位亲属护理，刘辉治愈后护理工友王彦龙两个月，根据常顺煤业公司的工伤管理规定，市级医院住院的工伤人员，其陪护工资按60元/天的标准予以补助。刘辉住院期间的护理补助及护理工友的劳动报酬均包含在其领取的125210.72元内。 一审法院认为，根据《工伤保险条例》的相关规定，职工因工作遭受事故受伤，需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案刘辉的停工留薪期为10个月，经工伤保险机构审核刘辉受伤停工之前平均月工资为5673.28元，故常顺煤业公司应支付刘辉的停工留薪工资为5673.28元×10个月=56732.8元。刘辉因工伤致残被鉴定为七级，解除劳动合同的由用人单位支付一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或终止劳动关系之日前12个月的平均月工资为基数，七级伤残支付15个月的本人工资，即本案常顺煤业公司应向刘辉支付的一次性伤残就业补助金为3373.54元×15个月=50603.1元。另刘辉住院期间护理费69天×2人×60元/天=8280元，刘辉护理工友王彦龙的劳动报酬为60天×60元/天=3600元，以上常顺煤业公司应向刘辉支付的费用应为119215.9元，刘辉应从实际共支取的125210.72元中返还常顺煤业公司5994.82元。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《山西省工伤保险条例实施细则》第二十一条、第二十六条之规定，判决：被告刘辉于判决生效之日起十日内返还原告山西省煤炭运销集团盂县恒泰常顺煤业有限公司5994.82元。如果未在本判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告刘辉负担。 经本院二审公开开庭审理查明，一审法院认定事实基本清楚，本院予以确认。 另查明，刘辉在停工留薪期满后，因“右内踝及1-3骨骨折内固定术后”于2016年10月24日再次入住阳泉市第三人民医院手术治疗，于同年12月13日出院。 本院认为，上诉人刘辉在停工留薪期满后，进行了第二次手术，住院治疗50天，虽然刘辉未申请延长停工留薪期，但是其住院接受手术治疗是事实，因此，根据《工伤保险条例》相关规定精神，刘辉二次手术期间应当享受停工留薪期工资待遇，故本院酌情刘辉停工留薪期延长至2016年12月底为13个月，刘辉停工留薪期工资为：5673.28元x13个月=73752.64元，刘辉此上诉主张本院予以支持。 关于刘辉上诉要求被上诉人常顺煤业公司支付停工留薪期满后至伤残评定之日15个月工资（按照5673.28元/月计算）和截止2019年4月10日（按照3373.54元/月计算）解除劳动合同日之前工资的主张，根据《工伤保险条例》相关规定，刘辉因工伤被评定为工伤七级，痊愈后其应当回到工作单位继续履行所签订劳动合同，但是刘辉在接受二次手术以后，就再没有回到企业上班，不再接受企业管理和付出劳动直至劳动合同期满，其行为已经表明与被上诉人常顺煤业工伤解除了劳动合同关系，故刘辉要求支付工资的主张本院不予支持。关于刘辉主张护理人员工资标准问题，根据刘辉受伤情况。一审法院按照两人护理、每人60元/天标准计算护理费，并无不当，刘辉此上诉主张本院不予支持。 关于刘辉上诉主张经济补偿金问题，因刘辉二次手术痊愈后就再未到企业上班。双方劳动合同到期后，刘辉填写自愿离职申请，系本人申请提前解除劳动合同关系，不符合领取经济补偿金的条件，故此上诉主张本院不予支持。 综上，刘辉因工受伤致残，被上诉人常顺煤业公司根据《工伤保险条例》规定，应当支付刘辉停工留薪期的工资73752.64元；一次性伤残就业补助金50603.1元；住院期间的护理费8280元，护理工友劳动报酬3600元；共计136235.74元。核减刘辉实际支取的125210.72元，常顺煤业公司还应当支付刘辉11025元。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销山西省盂县人民法院（2019）晋0322民初848号民事判决。 二、被上诉人山西煤炭运销集团盂县恒泰常顺煤业有限公司于本判决生效后十日内日支付上诉人刘辉11025元。 如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由被上诉人山西煤炭运销集团盂县恒泰常顺煤业有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人刘辉负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴怡东 审判员  谷守乾 审判员  郝丽琴 二〇二〇年六月二十四日 书记员  刘梦娇