山东省济南市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁01执复121号复议申请人（异议人、被申请人）：天津海天新铁国际贸易有限公司，住所地天津市河东区大王庄七纬路83号(第六层A区608)。法定代表人：王桂甫，董事长。委托诉讼代理人：丰玉刚，天津津远律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭少武，天津津远律师事务所律师。被执行人：山东海易国际贸易有限公司，住所地济南市高新区新泺大街康桥颐东公建楼1-306号。法定代表人：付崇善，总经理。委托诉讼代理人：崔萌，男，该公司员工。复议申请人天津海天新铁国际贸易有限公司（以下简称天津海天公司）不服济南高新技术产业开发区人民法院（以下简称高新法院）(2019)鲁0191执异45号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。高新法院在执行申请执行人天津海天公司与被执行人山东海易国际贸易有限公司(以下简称山东海易公司)借用合同纠纷一案中，申请执行人天津海天公司对(2019)鲁0191执853号案件终结执行提出书面异议，申请撤销(2019)鲁0191执853号执行裁定书，继续执行(2018)鲁0191民初1349号民事判决书。天津海天公司称，杨迪粉系产于澳大利亚的一种铁矿粉，品位在58%左右，是一种种类物，并非不可替代的特定物，终结裁定将杨迪粉认定特定物，从而终结执行，是对标的物错误认知，从而错误地适用法律作出错误的裁定。执行中，申请执行人主张标的物为种类物，终结裁定认为双方就杨迪粉的品位、含铁量、标准等均不能达成一致。杨迪粉特指产生于澳大利亚的一种铁矿粉，品位在58%，并且每日在mysteel网站上都有参考价，并不需要双方对此协商，综上，申请执行人认为，本案执行标的物杨迪粉并非特定物，且指向明确，可以按照mysteel网站上的参考价折算，特申请撤销(2019)鲁0191执853号执行裁定书，继续执行(2018)鲁0191民初1349号民事判决书。高新法院查明，申请执行人天津海天公司依据已经发生法律效力(2018)鲁0191民初1349号民事判决于2019年4月16日向该院申请执行，该院同日立案，要求被执行人山东海易公司返还杨迪粉11500.13吨。在执行过程中，询问申请执行人并制作了调查笔录，笔录中，申请执行人回答申请执行的杨迪粉现在不知道在哪里，正常来讲应该是卖了，如被执行人不能返还杨迪粉11500.13吨，希望折价，按借货之日的现货价格，所借货的含铁量是58%，每吨620元折价，总价是7130080.6元，询问被执行人并制作了调查笔录，笔录中，被执行人回答对本案的生效法律文书确定的义务没有履行过，因为货物已经不存在了，不同意按借货之日的现货价格折价赔偿，因为关于杨迪粉的品位、种类等均有不同，价格也不一样，需要经审判来进行确定，公司从2017年下半年基本上不经营了，即使折价赔偿，现在也没有能力偿还。该院于2019年5月15日作出了(2019)鲁0191执853号执行裁定书，裁定终结该院作出的(2018)鲁0191民初1349号民事判决书的执行。高新法院认为，本案执行请求为返还借用的杨迪粉，执行标的具有特定指向，属于特定物。执行过程中，申请执行人认可申请执行的杨迪粉已经卖了，希望折价赔偿，按借货之日的现货价格，每吨620元折价，总价是7130080.6元，被执行人认可申请执行的杨迪粉已经不存在了，不同意申请执行人提出的折价赔偿价格，未能协商一致。本案执行标的已经灭失，即原物已灭失，返还借用的原物已经不能实现，现双方当事人又不能就灭失的杨迪粉折价赔偿达成一致，应当终结执行程序，申请执行人可以另行起诉，作出的(2019)鲁0191执853号执行裁定书终结执行事实理由正确，符合法律规定，申请执行人的异议不成立。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第一项、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用天津海天公司不服，向本院申请复议，请求：1、撤销高新法院(2019)鲁0191执853号和(2019)鲁0191执异45号执行裁定；2、指令高新法院继续执行(2018)鲁0191民初1349号民事判决书。事实与理由：复议申请人认为，上述执行裁定书在认定事实和适用法律上均有错误。理由如下：其一，本案的执行标的杨迪粉很明显是种类物，而非特定物。杨迪粉系产于澳大利亚的一种铁矿粉，是用来炼制钢铁的一种原料，大批量生产，有其品种、规格和质量，可以用度量衡加以确定，且每日在mysteel网站上都有参考报价。可见，杨迪粉是一种非常普通的种类物，而非特定物。其二，2014年5月，山东海易公司向复议申请人借用杨迪粉的目的就是为了流转，所借用的杨迪粉经交易流通后已被消耗，山东海易公司承诺用同等质量、数量的杨迪粉归还。事实上，山东海易公司也归还申请人杨迪粉15568.05吨，之后用PB块矿折算归还杨迪粉293182吨。本案复议申请人诉请的是未归还部分杨迪粉11500.3吨(30000吨-15568.05吨-2931.82吨=11500.13吨)。山东海易公司借用杨迪粉、归还部分杨迪粉以及用PB块矿折算归还杨迪粉的行为均系双方协商一致的结果，该事实也印证了杨迪粉的可替代性。其三，(2018)鲁0191民初1349号民事判决书中判决山东海易公司返还申请人杨迪粉11500.13吨，该判决具有可执行性。对于特定物毁损、灭失的，应适用民诉法解释第494条和第495条执行；对于种类物毁损、灭失的，应适用[2000]执他字第31号复函执行。综上，高新法院将杨迪粉认定为特定物，从而裁定终结执行，继而驳回异议，是基于对标的物错误认知进而错误地适用法律，并作出了错误的裁定。为此，复议申请人特申请贵院公正处理本案，依法维护申请人的合法权益，撤销高新法院(2019)鲁0191执853号执行裁定、(2019)鲁0191执异45号执行裁定，指令该院继续执行(2018)鲁0191民初1349号民事判决书。本院经审查查明，天津海天公司与山东海易公司借用合同纠纷一案，高新法院作出(2018)鲁0191民初1349号民事判决，判决内容如下：被告山东海易公司于本判决生效之日起十日内返还原告天津海天公司杨迪粉11500.13吨。判决生效后，天津海天公司于2019年4月16日向该院申请执行，案号为(2019)鲁0191执853号。2019年5月15日，该院作出(2019)鲁0191执853号执行裁定书，裁定终结该院作出的(2018)鲁0191民初1349号民事判决书的执行。本院认为，本案的争议焦点是：案涉杨迪粉是种类物还是特定物，在被执行人无杨迪粉的情况下，本案该如何继续执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十九条第一款规定，法律文书指定交付的财物或者票证，由执行员传唤双方当事人当面交付，或者由执行员转交，并由被交付人签收。本案中，本案执行的标的物杨迪粉是法律文书指定交付的财物，执行依据并未确定某一杨迪粉即为执行标的，即执行标的并未特定化，故作为执行标的的杨迪粉为种类物，非特定物，高新法院将其认定为特定物，属事实认定错误。《最高人民法院执行办公室关于判决交付的特定物灭失后如何折价问题的复函》([2000]执他字第31号)规定：对于种类物的执行，如被执行人有该种类物，执行法院直接执行即可；如被执行人无该种类物，应发出履行通知书要求被执行人依判决购买该种类物偿还债务；被执行人拒不购买交付的，执行法院可以该种类物的现时市场价格及运费确定其债务数额，命被执行人履行交付；拒不交付的，可裁定强制执行被执行人的其他财产。根据上述规定，高新法院在被执行人山东海易公司明确表示没有杨迪粉的情况下，应当继续执行，要求山东海易公司依判决购买杨迪粉偿还债务，被执行人拒不购买交付的，高新法院可以杨迪粉的现时市场价格及运费确定其债务数额。据此，制定机关最高人民法院效力等级司法解释公布日期2015.01.30时效性现行有效高新法院以双方当事人就折价赔偿未达成一致为由裁定终结本案执行，属适用法律错误。综上所述，复议申请人天津海天公司的复议理由成立，本院予以采纳。高新法院(2019)鲁0191执异45号执行裁定认定事实错误，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项规定，裁定如下：一、撤销济南高新技术产业开发区人民法院(2019)鲁0191执异45号执行裁定；二、撤销济南高新技术产业开发区人民法院(2019)鲁0191执853号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 周 宏审判员 王齐亮审判员 郑凤云二〇二〇年六月二十三日法官助理李洋洋书记员魏煜圻