广西壮族自治区藤县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0422刑初110号 公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。 被告人陈天林（绰号“梅送”），男，2000年10月22日出生，汉族，广西藤县人，初中文化程度，农民，住广西藤县。因涉嫌非法经营罪，于2019年12月7日被刑事拘留，2020年1月8日被执行逮捕。 辩护人吴生广，广西桂东律师事务所律师。 被告人梁新强，男，1999年2月7日出生，汉族，广西藤县人，初中文化程度，农民，住广西藤县。因涉嫌非法经营罪，于2020年1月20日被藤县公安局取保候审，同年3月3日被藤县人民检察院取保候审，同年4月1日被本院取保候审。 藤县人民检察院以藤检刑诉[2020]84号起诉书指控被告人陈天林、梁新强犯非法经营罪，于2020年4月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序进行审理，因出现不适用简易程序审理的情形，于2020年4月9日转为普通程序公开开庭进行了审理。藤县人民检察院指派检察员唐理翔出庭支持公诉，被告人陈天林及其辩护人吴生广、被告人梁新强到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年11月15日，被告人陈天林在无合法的烟草专卖许可手续的情况下，驾驶其所有的桂Ｄ×××××小型轿车去到广西防城港市东兴市运输卷烟，将车辆装载卷烟后，驾车从防城港市出发开往广东省惠来县并将卷烟交付收货人。2019年11月26日，被告人陈天林、梁新强经合谋，在无合法的烟草专卖许可手续的情况下，驾驶陈天林所有的桂Ｄ×××××号小型轿车去到广西防城港市东兴市进行出售，为方便装载卷烟，陈天林、梁新强事先将小汽车的后排及副驾驶座位进行拆卸，装载满卷烟后，由梁新强驾车搭乘陈天林从防城港市出发开往广东省。梁新强搭载陈天林从防城港市上高速公路，经玉林市往广东省方向行驶，在车辆行驶途中，两人得知高速公路上的检查站设卡检查，运输卷烟的车辆无法通过，两人遂将装满卷烟的车辆开回藤县，并将车子停放在藤县东荣镇东荣村东荣坪组一屋边。2019年11月27日凌晨3时许，装满卷烟的桂Ｄ×××××号小型轿车被藤县烟草专卖局执法人员查获，经清点，车上装载有中华卷烟（硬出口）100条、云河（天香）卷烟497条、阿里山卷烟（景泰典蓝硬）983条。经鉴定，查获的涉案卷烟价值人民币195698元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证，证人证言，被告人供述和辩解，勘验、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人陈天林、梁新强违反国家烟草管理法律法规，未经烟草行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈天林、梁新强自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，可以从宽处理。公诉机关建议判处被告人陈天林有期徒刑二年，并处罚金；判处被告人梁新强有期徒刑一年九个月，并处罚金。 被告人陈天林、梁新强对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，但请求适用缓刑。被告人陈天林的辩护人提出的辩护意见是指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，建议对被告人陈天林适用缓刑。 经审理查明，2019年11月15日，被告人陈天林在无合法的烟草专卖许可手续的情况下，驾驶其所有的桂Ｄ×××××号小型轿车去到广西防城港市东兴市运输卷烟，将车辆装载卷烟后，驾车在防城港市出发开往广东省惠来县并将卷烟交付收货人。2019年11月26日，被告人陈天林、梁新强在明知无任何运输卷烟相关手续的情况下，仍受“货主”雇请驾驶桂Ｄ×××××号小型轿车从广西防城港市东兴市进行出售。陈天林事先将小汽车的后排及副驾驶座位拆除，装满卷烟后，由梁新强驾车搭乘陈天林从防城港市出发开往广东省。从防城港市上高速公路，经玉林市往广东省方向行驶，在车辆行驶途中，两人得知高速公路上的检查站设卡检查，两人遂将装满卷烟的车辆开回藤县，并将车子停放在藤县东荣镇东荣村东荣坪组一屋边。2019年11月27日凌晨3时许，装载卷烟的小汽车被藤县烟草专卖局执法人员查获，经清点，车上装载有中华卷烟（硬出口）100条、云河（天香）卷烟497条、阿里山卷烟（景泰典蓝硬）983条。经鉴定，查获的涉案卷烟价值人民币195，698元。 另查明，被告人梁新强于2020年1月20日向公安机关投案。藤县公安局于2019年11月29日扣押了上述涉案的卷烟和桂Ｄ×××××号小型轿车。 上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表，立案决定书，扣押决定书、扣押清单，调取证据清单，户籍证明，藤县烟草专卖局移送材料，抓获经过，接受证据清单，证人李某的证言，被告人陈天林、梁新强的供述和辩解，检验报告，价格认定结论书，现场勘验检查笔录、现场图及照片，辨认笔录，指认照片，天网截图照片指认等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈天林、梁新强明知他人非法经营卷烟仍提供运输，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，构成非法经营罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。两被告人为他人非法经营卷烟提供运输，在共同非法经营犯罪中起次要作用，是从犯，可对其从轻处罚。被告人梁新强自首，愿意接受处罚，可对其从轻处罚。被告人陈天林到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。结合本案的事实、性质、两被告人的悔罪表现和对社会的危害程度等，本院依法对两被告人从轻处罚，并适用缓刑。为了维护社会主义市场经济秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条，第七十二条，第七十三条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第一款第(一)项，第六条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人陈天林犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并限被告人陈天林于本判决生效之日起十日内持刑事判决书到藤县司法局报到，接受社区矫正。） 二、被告人梁新强犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并限被告人梁新强于本判决生效之日起十日内持刑事判决书到藤县司法局报到，接受社区矫正。） 对扣押的中华卷烟（硬出口）100条、云河（天香）卷烟497条、阿里山卷烟（景泰典蓝硬）983条予以没收，上缴国库；对扣押的桂Ｄ×××××号小型轿车，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  魏朝菊 审 判 员  李泽文 人民陪审员  刘朝敏 二〇二〇年六月十五日 法官 助理  邓庆昭 书 记 员  何显栩 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。