山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终735号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司直属营销服务部，住所地长治市潞州区北外环长治市汽贸汽配城写字楼B区一幢二层1.2号。负责人：程斌斌，职务经理。委托诉讼代理人（特别授权）：成李斌，山西雷风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：代荣会，男，1962年11月25日出生，汉族，河南省内乡县人，住河南省内乡县。委托诉讼代理人（特别授权）：任庆红，山西隆德晟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡继群，男，1990年1月1日出生，汉族，住长治市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司直属营销服务部因与被上诉人代荣会、胡继群机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初50号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司直属营销服务部上诉请求：1、依法撤销一审判决多判82437.55元部分，依法改判。2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（一）原审认定原告受伤害程度为“十级伤残”系认定事实错误，适用法律不当，应当依法改判。原审认定：“经山西省长治市公安局交通警察支队一大队委托，2019年6月4日，长治市人民医院司法鉴定中心【2019】市医鉴字第[75]号司法鉴定意见书意见：被鉴定人代荣会右下肢损伤构成十级伤残”系认定错误。首先，依据“长治市中医医院”病例诊断：原告受伤部位为“右侧腓骨中断骨折”，术后是否导致右踝关节活动受限，与伤情部位无直接因果关系，而“伤残鉴定报告书”中鉴定结论为：遗留右踝关节活动受限，也未载明受限程度，依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.12之规定：一踝关节功能丧失50%以上才能构成十级伤残，故上诉人认为原告的受伤程度不达十级。其次，我公司在一审审理中，依法向人民法院申请重新鉴定，法院以申请理由不专业，拒绝我公司申请，其理由并不充分，违反了公平原则。根据山西省司法厅下达的晋司办【2017】140号文件，委托单位委托鉴定的，鉴定材料应当委托单位组织保险公司和当事人各方质证后提交司法鉴定机构。司法鉴定机构应当至少提前1天通知当事人和相关保险公司在鉴定时到场。委托单位并没有给我公司提出质证的机会，市医院鉴定前也没有通知我公司到场。故长治市人民医院司法鉴定中心【2019】市医鉴字第[75]号司法鉴定意见书的鉴定意见，不能作为认定原告伤残程度的依据，请二审法院同意我公司申请重新鉴定的请求。故原审法院多判62070元。（二）由于鉴定结论存疑，故精神抚慰金、鉴定费我公司不应承担，原审法院多判2500元。（三）原审法院认定原告的误工时间明显过长，人民法院应根据原告的伤情参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》。而不应简单计算至定残日前一天。依据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中10.2胫腓骨骨折b。原告的三期应当为：腓骨骨折：误工期60-90日，护理期30-60日，营养期30-60日。误工费：50384元/365天*90天=12423.45元，营养费：30元/天*60天=1800元，故原审法院多判16967.55元+900元=17867.55元。代荣会辩称，（一）长治市人民医院司法鉴定中心系合法的有权鉴定机构，其作出的司法鉴定意见书应作为认定伤者伤残级别的证据使用。《伤情鉴定报告书》中描述的“遗留关节活动受限，未载明受限程度”不等同于“功能损失未达到50%以上”，实属上诉人的理解偏差，从而此项上诉理由及观点不能成立。（二）一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定判令上诉人支付精神抚慰金适用法律正确；《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定费属于必要费用，应由保险公司承担，且鉴定费系机动车交通事故受害人因本次交通事故而产生的损失，是为了查明案件事实，确定案件损失而进行的，属于交强险赔偿的范围，上诉人所称的不应当赔付鉴定费的主张无法律依据，法院不应支持，此项上诉理由不能成立。（三）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》属于法律，优于属于公安部行政规章的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，故一审判决适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定将误工时间计算至定残日前一天并无不当，适用法律正确，上诉人上诉请求不能成立。胡继群辩称，依法判决。代荣会向一审法院起诉请求：判令二被告偿还其经济损失195919.12元。一审法院认定事实：2018年8月16日20时15分，胡继群驾驶×××小型客车，沿长治市西环路由南向北行驶至捉马西大街左转弯时，遇代荣会骑自行由南向北至此发生碰撞，造成代荣会受伤、两车损坏的交通事故。2018年8月16日，山西省长治市公安局交通警察支队一大队第140402420180001885号道路交通事故认定书认定：胡继群负本次交通事故的全部责任，代荣会在本次事故中无责任。受害人代荣会2018年8月16日到8月19日在长治市中医医院门诊治疗，诊断结论：右侧腓骨骨折、右顶枕部头皮裂伤伴头皮下血肿、双侧筛窦炎；留院观察。2018年8月19日到8月23日在长治市中医医院住院治疗，诊断结论：腓骨骨折、头皮裂伤、筛窦炎。2018年8月31日到9月7日在河南省××乡卫生院住院治疗，诊断结论：骨折。医药费8849.09+1491.5=10340.59元，由代荣会自付8849.09元，胡继群垫付1491.5元。审理中，原告另举证医院证明，二次手术取钢板费用约需5000元。经山西省长治市公安局交通警察支队一大队委托，2019年6月4日，长治市人民医院司法鉴定中心[2019]市医鉴字第[75]号司法鉴定意见书鉴定意见：被鉴定人代荣会右下肢损伤构成十级伤残。鉴定费1500元，由代荣会支出。肇事车辆×××小型客车在被告中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司直属营销服务部投保机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险（责任限额200000元且不计免赔），保险期间为2017年9月30日到2018年9月29日。被告中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司直属营销服务部对鉴定意见持有异议，并提交了重新鉴定申请。公司认为：鉴定意见中“右踝关节活动受限”不至于达到十级伤残，“腓骨中段骨折”致踝关节功能部分丧失，不合常理。经鉴定中心审查后认为，重新鉴定申请的理由不妥，不接受重新鉴定的申请。审理中原告主张，代荣会在长治市谊丰建筑劳务有限公司做木工活，月工资10000元以上，并由长治市谊丰建筑劳务有限公司出具证明，同时也证明在2018年8月16日到2019年3月8日期间因交通事故未上班。二被告持有异议。一审法院认为，当事人对本次交通事故的基本事实及责任认定不持异议，肇事车辆投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险（责任限额200000元且不计免赔），事故发生在保险期间，应当由保险公司承担向受害人承担理赔责任。本次交通事故造成的损失：医药费10340.59元；住院伙食补助费100元/天×23天（从2018年8月16日到2018年9月7日，其中的8月24日到8月30日以住院期间对待）2300元；护理费（住院期间按一人护理计算，2018年山西省居民服务业46693元/年÷365×23）2942元；辅助器具费用300元；营养费30元/天×90天（出院后前三个月的恢复期间，本院保障每天30元）2700元；伤残赔偿金（2018年山西省城镇居民人均可支配收入31035元/年×20年×10%）62070元，交通费考虑到转院情况酌情保障1000元；自行车损失保障200元；鉴定费1500元；精神损害抚慰金保障1000元；误工费[虽原告的提供了长治市谊丰建筑劳务有限公司的证明，但该证明形式及内容均存在瑕疵，不足以证明受害人实际收入的减少情况，本院参照2018年山西省建筑业年收入50384元，从发生事故之日起保障七个月]29391元。合计113743.59元。原告生活居住于河南省××乡，二次手术取内固定钢板的医疗行为也即将发生，在已有医院相关证明的情况下，为避免当事人的讼累，本院一并保障原告的二次手术费用5000元。关于受害人应得到的总赔偿为115752.09元。关于被告胡继群，应付原告鉴定费1500元，从保险公司理赔垫付医药费1491.5元。被告中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司直属营销服务部申请重新鉴定，其申请理由并不专业，亦不予支持。故依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决：（一）被告中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司直属营销服务部于本判决生效后二十日内赔偿原告代荣会115752.09元；向被告胡继群理赔垫付医药费1491.5元。（二）被告胡继群于本判决生效后二十日内赔偿原告代荣会鉴定费1500元。案件受理费2615元，由被告胡继群负担。原告代荣会已预交1432元，退还代荣会1432元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于应否对受害人代荣会的伤残等级进行重新鉴定的问题，本案中代荣会为证明其伤残等级向一审法院提供了长治市公安局交通警察一大队委托长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》。本案中，长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心是依法登记成立的、有资质的司法鉴定机构，鉴定人员亦具备相关资质。上诉人对该司法鉴定意见书中评定代荣会十级伤残的结论虽有异议，但经鉴定中心审查后认为，重新鉴定申请的理由不妥，不接受重新鉴定的申请，故对于上诉人提出应对代荣会的伤残等级进行重新鉴定的主张本院不予支持。关于精神损害抚慰金的问题，因该交通事故造成代荣会十级伤残，对代荣会的精神损害是客观存在的，一审判决根据代荣会伤残程度酌定赔偿1000元精神损害抚慰金并无不当，应予维持。关于误工时间及营养期的问题，鉴于受害人代荣会的年龄、伤情、本案的实际情况以及出院医嘱等相关证据，一审认定误工时间为7个月、认定营养期为90天均无不妥，应予维持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司直属营销服务部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1860元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司直属营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长 刘潞攀审判员 郭庆菊审判员 李国君 二0二0年六月二十三日书记员 丁鑫苑