山东省青岛市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）鲁02民终7020号 上诉人（原审原告）：青岛青丽啤酒有限公司，住所地青岛市即墨区即东工业园青丽大道69号。 法定代表人：刘丽，经理。 被上诉人（原审被告）：世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司，住所地青岛市即墨区即东工业园即东路179号。 法定代表人：JIWEISHANG，总经理。 原审被告：侯学广，男，1953年3月4日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。 原审被告：吕翠兰，女，1963年10月31日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。 上诉人青岛青丽啤酒有限公司因与被上诉人世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司，原审被告吕翠兰、侯学广执行异议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初2856号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 青岛青丽啤酒有限公司上诉请求:撤销一审民事裁定，指定一审法院审理。事实和理由：（2019）鲁0214执异7号中止执行错误，原审法院应予审理。 世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司未答辩。 吕翠兰、侯学广未发表意见。 青岛青丽啤酒有限公司向原审法院提出诉讼请求：1、涉案厂房土地使用权设施、设备所有权转移的合同尚未成立，所有权没有发生转移，判决世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司排除执行异议不成立。事实与理由：2013年10月4日，青岛青丽啤酒有限公司与世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司协商拟签订涉及本案厂房土地使用权设施、设备转让的协议书，协议书编号2013000001。按照双方协商的意见，青岛青丽啤酒有限公司在合同文本上签字加盖公章后，交给原即墨市店集镇人民政府工作人员刘成勇，由其交给世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司加盖公章。截至今日，世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司一直没有将加盖公章的上述协议书交给青岛青丽啤酒有限公司，为了履行将来生效的该协议书，双方进行了合同签订之前的准备工作。由于世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司迟迟不将盖公章的协议书送还给青岛青丽啤酒有限公司，青岛青丽啤酒有限公司又将上述财产转让给青岛世纪青丽啤酒有限公司，该公司于2015年3月3日向青岛市即墨区人民法院提起民事诉讼，请求判决世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司搬离厂区，排除妨碍，一审判决驳回该公司的诉讼请求，该公司不服，上诉至青岛市中级人民法院，中院于2016年5月26日作出（2016）鲁02民终747号民事判决书，驳回上诉维持原审判决，该公司不服，向山东省高级人民法院申请再审被驳回。一、二审判决均认定协议书已大部分履行。由于世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司迟迟不将合同文本加盖公章发给青岛青丽啤酒有限公司。青岛青丽啤酒有限公司无奈，于2016年向即墨区人民法院提出民事诉讼，请求判决世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司返还交换确认合同属于青岛青丽啤酒有限公司，2016年12月13日，即墨区人民法院作出（2016）鲁0282民初14409号民事裁定书，驳回青岛青丽啤酒有限公司起诉，青岛青丽啤酒有限公司不服提出上诉，中院于2017年3月7日作出（2017）鲁02民终1137号民事裁定书，认定“由于上诉人在合同上签字盖章仅仅是要约，在对方没有承诺的情况下，合同没有成立”。至此，中院就协议书作出两个完全相反的法律文书，一份认定合同已大部分履行，一份认定合同没有成立。两份法律文书应以后一份为准，（2019）鲁0214执异7号执行裁定书以（2016）鲁02民终747号民事判决书认定本案事实错误。为此提起执行异议之诉，请求判如所请。 原审法院经审查，该院（2019）鲁0214执异7号执行裁定书裁定：异议人世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司对青岛市即墨区即东工业园青丽大道69号厂区内土地、厂房及设施一宗、设备一宗提出的排除执行异议成立，（2014）城执字第2号及（2014）城执字第3号执行案件对上述厂房、土地及设施设备中止执行。侯学广作为申请执行人不服该裁定书于2019年3月22日向原审法院提起申请执行人异议之诉[案号:（2019）鲁0214民初2260号，以下称2260号案件]，请求准予执行（2014）城执字第2号执行案件中查封、扣押的青岛市即墨区即东工业园青丽大道69号厂区内土地、厂房及设施一宗、设备一宗。侯学广在该2260号案件中将青岛青丽啤酒有限公司作为第三人参与诉讼，青岛青丽啤酒有限公司在该案中亦同意侯学广的诉讼请求。青岛青丽啤酒有限公司不服（2019）鲁0214执异7号执行裁定书于2019年4月4日向原审法院提起本案。 原审法院认为，执行异议之诉,是指对于执行依据所确定的执行标的,案外人主张自己享有实体权利而提出书面异议,对于人民法院审查后所作的裁定不服的,当事人和案外人认为与原判决、裁定无关,可以自裁定送达之日起15日内向人民法院提起诉讼。执行异议之诉分为案外人执行异议之诉与申请执行人执行异议之诉。法律并未赋予被执行人提起执行异议之诉的权利。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零八条、第三百零九条规定：申请执行人提起执行异议之诉的，以案外人为被告。被执行人反对申请执行人主张的，以案外人和被执行人为共同被告；被执行人不反对申请执行人主张的，可以列被执行人为第三人。申请执行人对中止执行裁定未提起执行异议之诉，被执行人提起执行异议之诉的，人民法院告知其另行起诉。青岛青丽啤酒有限公司作为（2019）鲁0214执异7号执行裁定书中的被执行人，而侯学广作为该执行裁定书中的申请执行人已向本院提起申请执行人执行异议之诉，并将青岛青丽啤酒有限公司列为第三人，青岛青丽啤酒有限公司在该案中也不反对侯学广的主张。综上，青岛青丽啤酒有限公司作为执行异议之诉的主体不适格。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第三项,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零八条、第三百零九条之规定，裁定如下：驳回青岛青丽啤酒有限公司的起诉。案件受理费100元，予以退回。 二审查明，（2016）鲁02民终747号案件是青岛世纪青丽实业有限公司与世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司排除妨害纠纷一案，该案驳回青岛世纪青丽实业有限公司的诉讼请求；（2019）鲁0214执异7号裁定系法院在执行吕翠兰侯学广与青岛青丽啤酒有限公司民间借贷一案中，世纪瑞丰啤酒（青岛）有限公司提出执行异议，原审法院以（2016）鲁02民终747号民事判决确认的事实作出裁决，执行异议成立，两案中止执行。本案系上诉人依据（2017）鲁02民终1137号民事裁定书确认的事实，提起执行异议之诉，要求确认（2019）鲁0214执异7号执行异议不成立。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于适用》的解释第三百零九条规定，申请执行人对中止执行裁定未提起执行异议之诉，被执行人提起执行异议之诉的，人民法院告知其另行起诉。本案中，上诉人作为被申请执行人，其对于（2019）鲁0214执异7号裁定提起诉讼符合法律规定，原审予以实体审理。 综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条、中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条规定，裁定如下： 一、撤销山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初2856号民事裁定； 二、指定山东省青岛市城阳区人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  林伟光 二〇二〇年六月二十二日 书记员  翟国媛