湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3127民初158号原告：深圳市百思拓商业运营管理有限公司。地址：深圳市龙岗区横岗街道六和路39号C7-E2。法定代表人：唐元桥，男，该公司总经理。委托代理人：李高飞，男，重庆军航律师事务所律师。委托代理人：吴佳娣，女，重庆军航律师事务所律师。被告：肖建，男，1979年1月15日出生，汉族，住重庆市南岸区。委托代理人：刘智全，男,上海锦天城（重庆）律师事务所律师。委托代理人：赵恒，女，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。原告深圳市百思拓商业运营管理有限公司与被告肖建劳动争议纠纷一案，本院2020年1月7日立案后，于2020年5月13日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告深圳市百思拓商业运营管理有限公司的委托代理人李高飞与被告肖建的委托代理人刘智全、赵恒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市百思拓商业运营管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法撤销永劳人仲案字[2019]第094号仲裁裁决书;2、依法改判原告不承担支付被告双倍工资52000元;3、依法改判原告不承担支付被告销售提成83929元；4、依法改判原告不承担支付被告解除劳动合同代通知金6500元;5、依法判令诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年6月底，永顺县湖湘商贸有限公司经多次催促未支付给原告销售费用，致使原告无法承担巨额的员工工资，遂发函与永顺县湖湘商贸有限公司要求撤回派驻的工作人员，包括本案被告肖建，且原告在撤回派驻的工作人员时已经将被告的所有工资支付完毕，不存在被告主张的原告欠付其工资和销售提成的情况，但被告非但不服从原告安排，还继续为永顺县湖湘商贸有限公司销售房屋。该行为已严重违反了《劳动法》，损害了原告的利益，因此原告不应当再支付任何费用给被告。原告与被告肖建不构成劳动关系，这个项目是张宁借原告公司的名义用原告公章承包的项目。综上所述，原告为维护自身的合法权益，特根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，向贵院提起诉讼，望贵院支持原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交证据如下：永劳人仲案字（2019）第094号仲裁裁决书，拟证明原、被告双方的诉讼主体及证明此裁决书的内容原告不认可。被告肖建辩称，(一)、原告百思拓公司在起诉状中自认:被告为其员工，被派驻在永顺县湖湘商贸有限公司的项目上工作；(二)、被告的劳动报酬包括工资、销售提成；(三)、原告2019年6月底通知撤场后，被告并未继续为湖湘商贸公司销售房屋，原告未再对被告安排工作、发放工资，应视为其解除劳动合同；（四）、被告的佣金应当视为工资的一部分，应当作为计算双倍工资等的基数。综上，应当判决驳回原告诉讼请求，并判决原告向被告支付双倍工资等相关费用。被告肖建向本院提交如下证据：第一组证据：1、百思拓公司官网展示的曾鹏、易和爽的职务及简介；2、曾鹏、易和爽名下手机号码在支付宝实名验证的结果；3、曾鹏、易和爽名下手机号码对应的微信账号；4、微信群“商业设计沟通群永顺福石城”中曾鹏、易和爽的群名片；5、2019年4月26日微信群“福石城项目战友群”中的聊天记录及所涉及的《2019.4.26会议纪要》，拟证明曾鹏、易和爽是百思拓公司的管理人员，其微信账号分别为：×××，昵称Ｍｒ.及ｙｉｈｓ0123，昵称应水河畔。第二组证据：工资发放记录（微信支付交易明细证明），拟证明1、被告的基本工资为每月6500元；2、原告发放工资的规律为次月中旬发放本月整月的工资，被告肖建最早一次收到工资为2018年11月16日，故被告最迟于2018年10月1日就已经在原告处工作。第三组证据：会议纪要及相关微信聊天记录，拟证明最迟于2018年9月17日起，被告就已经在原告处工作，并一直工作至2019年6月。第四组证据：1、撤场、停工通知（百思拓公司管理人员曾鹏发于微信群“福石城尖刀赢”）；2、曾鹏发出的《百思拓3月佣金》表（又名《2019年3月份福石城项目部佣金发放明细》）及相关聊天记录；3、《福石城3-5月个人佣金明细表》、（2019）湘31民终1604号判决书；4、《福石城6月个人佣金明细表》；5、2019年3月至6月《福石城签约审批表》；6、招商银行交易明细、微信支付交易明细证明，拟证明1、百思拓公司于2019年6月29日通知被告撤离及停工，此后未再安排工作和发放工资，应视为其解除了双方的劳动合同；2、百思拓公司还应向被告支付佣金83929.855元。经审查认定，原告提交的永劳人仲案字（2019）第094号仲裁裁决书，其内容符合证据的合法性、真实性、关联性，为有效证据。被告肖建提交的证据：第一组、第二组、第三组、第四组证据，符合证据的合法性、真实性、关联性，为有效证据。经审理查明，2018年9月，被告肖建在原告处工作，并担任湖南省永顺县福石城文化广场项目的副经理一职，基本工资为每月6500元，被告肖建销售提成为签约金额的千分之一。原、被告未签订书面劳动合同。2019年6月29日原告在微信工作群中发布停工通知，原、被告劳动关系终止。另查明，原告于2019年3月份给被告肖建按签约合同总额为89570153元及按提成比例0.10%及发放比例35.00%，扣除个人所得税1880元后，已给被告肖建实际发放销售提成29468.58元。庭审中原告放弃了第一项诉讼请求（即依法撤销永劳人仲案字[2019]第094号仲裁裁决书）。本院认为，一、原、被告虽未签订书面劳动合同，但被告肖建一直在原告公司名下工作，原告百思拓公司2018年11月至2019年7月也一直通过微信转账方式按每月6500元向被告肖建支付工资，应认定为原、被告双方具有劳动关系。对于原告提出原、被告之间不存在劳动关系的意见，本院不予采纳；二、原、被告劳动关系存续期间未订立书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，原告应当向被告每月支付二倍的工资，原告每月基本工资为6500元，被告给原告工作的时间为2018年9月15日至2019年6月29日，原告应当支付被告肖建8个月的双倍工资，故原告为被告肖建还应支付8个月工资为52000元；三、原、被告劳动关系成立，原告应当依照合同约定支付被告销售提成，原告4月份的签约总额为10557632元，5月份签约总额为7905912元，6月份签约总额为5365090元。被告肖建2019年3月份至2019年6月份的销售提成共计为113398.9元，原告于2019年3月份给被告肖建已经支付的29468.58元销售提成应做相应抵扣，剩余83930.3元，原告应当依照约定支付给被告肖建，故对于仲裁裁决的原告给被告肖建83929元销售提成，本院予以支持；四、原告因与湖南省永顺县湖湘商贸有限公司订立的合同履行出现重大困难，导致原告与被告的劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，原告解除合同应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，故原告应当额外支付被告一个月工资6500元。关于被告肖建在庭审中要求本院查明原告起诉时是否超过起诉期限的问题，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十四条的规定，当事人及诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证届满前书面申请人民法院调查收集，因被告在庭审中提出此项请求，不符合法律规定，对此，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条第三项、第八十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告深圳市百思拓商业运营管理有限公司的诉讼请求。二、限本判决生效之日起二十日内，由原告深圳市百思拓商业运营管理有限公司支付被告肖建未签订劳动合同的双倍工资人民币52000元；三、限本判决生效之日起二十日内，由原告深圳市百思拓商业运营管理有限公司支付被告肖建剩余的销售提成人民币83929元；四、限本判决生效之日起二十日内，由原告深圳市百思拓商业运营管理有限公司额外支付被告肖建工资人民币6500元。上述判项有给付内容的，逾期履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告深圳市百思拓商业运营管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  李仁州人民陪审员  马继俭人民陪审员  彭英贵二〇二〇年六月八日代理书记员  颜 丹附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。