广西壮族自治区苍梧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0421刑初23号 公诉机关广西壮族自治区苍梧县人民检察院。 被告人于均（曾用名于伯均，绰号“龙卷风”），男，1975年12月10日出生，汉族，小学文化，农民，住广西梧州市长洲区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年11月4日被苍梧县公安局刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于苍梧县看守所。 辩护人黎虹，广西富章律师事务所律师。 广西壮族自治区苍梧县人民检察院以苍检刑诉〔2020〕9号起诉书指控被告人于均犯诈骗罪，于2020年3月2日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法适用简易程序进行审理，由于案情复杂，2020年4月10日，本案转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭进行了审理。苍梧县人民检察院指派检察员陶建武出庭支持公诉，被告人于均及其辩护人黎虹律师均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年4月至5月期间，因龙某1、龙某2涉嫌犯罪被办案机关羁押一事，被害人黎某1、谢某（二人是龙某1、龙某2的亲属）通过于某介绍认识冼桂恒（已判决），并向冼桂恒咨询能否帮忙疏通关系，使龙某1、龙某2不被办案机关羁押而获得人身自由，冼桂恒则答应尝试托人疏通关系并向被告人于均转达二被害人的意思表示。 事后，被告人于均与冼桂恒经商议，共同虚构能够帮助黎某1、谢某疏通关系，使正被办案机关审查并羁押的龙某1、龙某2获得取保候审、缓刑或出监等事实，先后分别骗取黎某1、谢某人民币共53000元、于某人民币11000元（代二被害人支付），被骗款项分别转账至冼桂恒的银行账号和微信账号，再由冼桂恒与被告人于均将上述款项分配并占有。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证，证人证言，被害人的陈述，被告人供述与辩解，电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人于均以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究被告人的刑事责任,建议对被告人判处有期徒刑三年，并处罚金。 被告人于均对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。但认为其只得到冼桂恒转来的33000元。其辩护人提出的辩护意见是被告人是初犯，犯罪情节较轻；属于坦白；赔偿了被害人损失，并取得谅解；自愿认罪认罚。因此建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2018年4月至5月期间，因龙某1、龙某2涉嫌犯罪被办案机关羁押一事，被害人黎某1、谢某（二人是龙某1、龙某2的亲属）通过于某介绍认识冼桂恒（已判决），并向冼桂恒咨询能否帮忙疏通关系，使龙某1、龙某2不被办案机关羁押而获得人身自由，冼桂恒则答应尝试托人疏通关系并向被告人于均转达二被害人的意思表示。 事后，被告人于均与冼桂恒经商议，共同虚构能够帮助黎某1、谢某疏通关系，使正被办案机关审查并羁押的龙某1、龙某2获得取保候审、缓刑或出监等事实，先后分别骗取黎某1、谢某人民币共53000元、于某人民币11000元（代二被害人支付），被骗款项分别转账至冼桂恒的银行账号和微信账号，再由冼桂恒与被告人于均将上述款项分配并占有。 另查明，在冼桂恒涉嫌犯诈骗罪一案中，冼桂恒家属代退出违法所得人民币7000元，现该款暂存于本院财会。2019年12月23日，被告人于均家属退赔了40000元给被害人黎某1和谢某，黎某1和谢某出具了谅解书，表示对被告人于均予以谅解。2020年3月17日，被害人黎某1、谢某、于某三人均表示，除冼桂恒、于均共退出的47000元外，其余部分不再需要两被告人退赔，冼桂恒退出的7000元归于某所有。 上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书，抓获经过、破案经过，户籍证明、前科查询情况说明，刑事判决书，扣押决定书、扣押清单，被害人转账存根、聊天截图、微信转账截图，被告人手机微信账单资料，调取证据清单，冼桂恒银行转账资料，被告人于均银行交易流水资料，调取证据通知书及清单，赔偿协议、谅解书等书证；证人冼桂恒的证言；被害人于某、黎某1、谢某的陈述；被告人于均的供述与辩解；辨认笔录；视听资料、电子数据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人于均以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，结伙骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。本案属于共同犯罪，被告人在共同犯罪中所起的作用是主要的，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。归案后，被告人能如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人愿意接受处罚，可依法从宽处理。被告人家属代被告人赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以支持。辩护人认为被告人是初犯、属于坦白、赔偿了被害人损失并取得谅解、自愿认罪认罚，建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人犯罪数额巨大、情节严重，辩护人建议对被告人适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第五十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 被告人于均犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月4日起至2022年11月3日止。所处罚金，限被告人自本判决生效之日起十日内缴纳，逾期不交纳的，强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  钟钊生 审 判 员  卢远丽 人民陪审员  甘荣光 二〇二〇年六月二十九日 法官 助理  谭炳愉 书 记 员  温舒琴 附相关法条及司法解释： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》［法释（2011）7号］ 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。