湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终6802号上诉人（原审原告）：宁乡黄氏六心居食品有限责任公司，住所地宁乡经济技术开发区新康路妙盛国际企业孵化港9栋403号。法定代表人：黄文，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：韦丽娜，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐溪，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡小庆，女，1980年11月1日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：王启才，宁乡唯楚法律服务所法律工作者。上诉人宁乡黄氏六心居食品有限责任公司（以下简称宁乡黄氏公司）因与被上诉人胡小庆工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0124民初8307号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。宁乡黄氏公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持宁乡黄氏公司的一审全部诉讼请求；二、判令胡小庆承担本案一二审全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定胡小庆因第三人侵权获得除医疗费外的人身损害赔偿不应在工伤保险待遇中予以抵扣，属于适用法律错误。侵权第三人已全额给付胡小庆的人身损害赔偿，应在宁乡黄氏公司应支付的工伤保险待遇中予以抵扣，宁乡黄氏公司不必再行重复给付。（一）首先，依据《北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》第三十四条，可知侵权第三人已全额给付胡小庆需凭相关票据给予一次赔偿费用的，宁乡黄氏公司不必再重复给付。其次，胡小庆、肇事者姜启明以及诚泰财产保险股份有限公司湖南省分公司（以下简称保险公司）已于2019年3月25日达成《三方调解协议书》，载明被保险人姜启明的保险公司赔偿胡小庆金额共计16988元，该协议是双方的真实意思表示，没有违反法律规定，且胡小庆在庭审中也对上述款项的支付情况予以确认。虽然协议赔偿额与法律规定的计算值有差异，但协议内容是胡小庆的真实意思表示，系胡小庆放弃自己权利的行为，应予确认。最后，依据上述法条及事实情况，结合民事赔偿的填平原则，可知相同项目及款项不能重复计算，侵权第三人支付的赔偿款已弥补胡小庆自认范围内的求偿损失，因而宁乡黄氏公司无需重复给付侵权第三人已支付的人身损害赔偿。（二）退一步讲，即使一审法院认为因侵权获得的赔偿不能替代应享受的除医疗费之外的工伤保险待遇，但根据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》，可知宁乡黄氏公司应支付的工伤保险费用也仅是在胡小庆获赔后起到一个补偿作用，现胡小庆从侵权第三人处获赔的款项已弥补其实际损失，因而仅支付补充费用的宁乡黄氏公司无需在上述范围重新支付。综上所述，胡小庆因第三人侵权获得的人身损害赔偿应在工伤保险待遇中予以抵扣，宁乡黄氏公司不必再行重复给付。二、一审判决认定胡小庆属于工伤，依法享有工伤保险待遇，属于认定事实不清。首先，认定胡小庆无责的《道路交通事故认定书》作出程序违法，审查事实不明。本案中，胡小庆发生事故后未立即报警，导致事实认定不明，且长沙市宁乡市经济开发区交警中队出具事故认定书的期限也严重违反《道路交通事故处理程序规定》的相关规定，该《事故认定书》属于无效认定，不应采信。其次，胡小庆以《事故认定书》为依据所出具的《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》认定事实错误。第一，胡小庆发生事故地点非正常上下班路线。第二，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2014）》十级判定标准，胡小庆受伤程度无法构成十级伤残，工伤认定及劳动能力鉴定不合法，不应采纳。三、关于护理费，依据工伤保险条例第三十四条第一款，胡小庆未提供经劳动能力鉴定委员会确认的证据，故护理费不应支持。四、关于住院伙食费，住院伙食费属于最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干法律问题的解释第二十三条的规定，工伤保险条例中未对此作出规定，故伙食补助非属于人身损害赔偿范围，应予扣除。胡小庆辩称：一、人身损害赔偿款不应在工伤保险待遇中予以扣除，最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条对第三者加害的工伤案件明确规定，除第三人已经支付的医疗费外，其余工伤保险条例规定的工伤补偿均不能扣除。负工伤者应依法获得除已支付的医疗费外的所有工伤保险待遇。如果医疗费第三者未赔付，那么也是应该在工伤保险中获赔的。二、人民法院对宁乡黄氏公司提出的“认为工伤认定及劳动能力鉴定结论错误”的抗辩理由，在本案中不应再予以审理。三、住院期间护理费与后期护理费不是一回事，不应予以扣除。宁乡黄氏公司向一审法院起诉请求：1、判令宁乡黄氏公司无需向胡小庆支付工伤保险待遇71228.33元；2、判令由胡小庆负担诉讼费。一审法院认定：2018年9月8日，胡小庆入职宁乡黄氏公司，并签订书面劳动合同，合同约定胡小庆基本工资为2000元/月。2018年12月21日，胡小庆在下班途中发生交通事故受伤，伤后在宁乡市中医院住院治疗17天。2019年2月18日，胡小庆向宁乡黄氏公司工作人员发消息称其骨折完全恢复需要三个月时间，2019年4月12日，经宁乡市人力资源和社会保障局认定胡小庆所受伤害属于工伤，经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定构成十级伤残。后胡小庆向宁乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宁乡市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月30日作出宁劳人仲案字［2019］389号裁决书，裁决：“1、被申请人在本裁决书生效后七日内支付申请人工伤保险待遇71228.33元，劳动关系解除；2、驳回申请人其他仲裁请求”。胡小庆对该仲裁裁决不服，遂向一审法院提起诉讼。一审法院另查明，1、宁乡黄氏公司未给胡小庆缴纳工伤保险；2、胡小庆发生事故后，宁乡黄氏公司于2019年1月11日向胡小庆银行卡中转入2091元，其中包含2018年12月份11天的工资710元；3、2017年度湖南省在岗职工月平均工资为5500元。一审法院认为：劳动者的合法权益依法应予保护，胡小庆在下班途中遭遇交通事故，经交警部门《道路交通事故认定书》认定其在该道路交通事故中无责任，且受伤事实已被宁乡市人力资源和社会保障局确定为工伤，故胡小庆依法应当享受工伤保险待遇。宁乡黄氏公司诉称《道路交通事故认定书》属无效认定，且胡小庆事故地点为非正常下班路线，但并未提交充分证据予以证明，一审法院对该项诉称不予支持；宁乡黄氏公司诉称交通事故肇事者及保险公司已向胡小庆支付赔偿费用16988元，宁乡黄氏公司无需在此范围内重复给付，应予扣除，一审法院认为宁乡黄氏公司因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，其因侵权获得的赔偿不能替代应享受的除医疗费之外的工伤保险待遇，故对宁乡黄氏公司的该项诉称，一审法院不予支持。本案中胡小庆月平均工资低于胡小庆发生工伤事故前一年即2017年度湖南省社会平均工资的60%，故一审法院以2017年的湖南省在岗职工平均工资的60%即3300元/月（5500元/月×60%）作为计算胡小庆工伤保险待遇的基数，依法计算宁乡黄氏公司应当支付给胡小庆的工伤保险待遇如下：1、胡小庆未对仲裁裁决内容提起诉讼，根据胡小庆的伤情、治疗情况及实际停工情况，一审法院确酌情定胡小庆的停工留薪期为3个月，停工留薪期待遇为5290元（2000元/月×3个月=6000元-710元=5290元）；2、一次性伤残补助金23100元（3300元/月×7个月）；3、一次性伤残就业补助金19800元（3300元/月×6个月）；4、一次性医疗补助金19800元（3300元/月×6个月）；5、住院护理费1558.33元（5500元/月÷30天×50%×17天）；6、伙食补助费为170元（17天×10元）；7、劳动能力鉴定费800元；上述宁乡黄氏公司需向胡小庆支付的工伤保险待遇共计70518.33元。胡小庆未提供合法有效的证据证明其经批准到长沙地区以外就医治疗产生了交通、食宿费用，故宁乡黄氏公司无需支付胡小庆交通食宿费；本案系工伤赔付纠纷，应适用工伤赔付的相关法律规定，胡小庆要求宁乡黄氏公司支付营养费没有法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第七条、第二十六条，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，判决：一、宁乡黄氏公司与胡小庆之间的劳动关系解除；二、宁乡黄氏公司在判决书生效之日起五日内支付胡小庆停工留薪期待遇5290元、一次性伤残补助金23100元、一次性伤残就业补助金19800元、一次性工伤医疗补助金19800元、住院护理费1558.33元、伙食补助费为170元、劳动能力鉴定费800元，以上共计70518.33元；三、驳回宁乡黄氏公司的其它诉讼请求。如宁乡黄氏公司未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由宁乡黄氏公司负担。本院二审期间，各方当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，各方当事人的争议焦点为：宁乡黄氏公司应否支付胡小庆各项工伤保险待遇。对此本院分析如下：一、关于本案工伤认定及劳动能力鉴定的效力问题。宁乡黄氏公司主张本案《道路交通事故认定书》作出的程序违法，据此作出的工伤认定及劳动能力鉴定应属无效。经审查，宁乡黄氏公司就本案《道路交通事故认定书》没有提起行政复议、行政诉讼，该《道路交通事故认定书》已经发生法律效力，宁乡黄氏公司该项上诉理由不能成立，本院不予采信。二、关于胡小庆工伤保险待遇应否扣除第三人侵权获得的除医疗费外的人身损害赔偿的问题。经审查，最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定:“职工因第三人的原因导致工伤,社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由,拒绝支付工伤保险待遇的,人民法院不予支持,但第三人已经支付的医疗费用除外。”参照上述司法解释规定精神,工伤职工因第三人侵权造成工伤的,除工伤医疗费用外,劳动者有权同时获得第三人侵权赔偿和工伤保险待遇。同时，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，宁乡黄氏公司未为胡小庆购买工伤保险，根据上述规定，宁乡黄氏公司应支付胡小庆各项工伤保险待遇。鉴于此，宁乡黄氏公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。三、关于宁乡黄氏公司应否支付胡小庆住院期间护理费及住院伙食费的问题。经审查，《工伤保险条例》第三十条第二款规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”该条第三款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”根据上述规定，住院期间护理费及住院伙食费属于工伤保险待遇赔付范围，宁乡黄氏公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，宁乡黄氏公司的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费10元，由宁乡黄氏六心居食品有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 晴审判员 杨立平审判员 李兴艳二〇二〇年六月二十三日法官助理曾锦书记员方思琪附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。