广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初3240号原告：李香芝，女，1969年1月25日出生，汉族，住河南省漯河市郾城区*************，公民身份号码：411************569。委托诉讼代理人：宋光，系广东今久律师事务所律师。被告：东莞市新翔劳务派遣有限公司，住所地：广东省东莞市*****************。法定代表人：陈勤枝，总经理。委托诉讼代理人：夏冰，江西大榕树律师事务所律师。原告李香芝与被告东莞市新翔劳务派遣有限公司劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李香芝及其委托诉讼代理人宋光，被告的委托诉讼代理人夏冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、原告的诉讼请求：1.被告向原告支付住院伙食补助费5600元、护理费5600元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资43200元、一次性伤残补助金32400元、一次性工伤医疗补助金7200元、一次性伤残就业补助金28800元，以上合计123100元；2.本案诉讼费由被告承担。二、仲裁请求：原告提出仲裁请求：原告于2019年10月17日提交劳动人事仲裁申请书，诉请被告支付工伤待遇。三、仲裁结果：东莞市劳动人事争议仲裁院清溪仲裁庭以原告于2019年1月25日已满50周岁，达到法定退休年龄，不具备劳动者的主体资格为由，不予受理。四、劳动关系：原、被告双方共同确认，原告于2018年1月12日由被告派遣至案外人东莞东骅电子科技有限公司（以下简称“东骅公司”）处工作，原告工伤前的月平均工资为3600元，被告及案外人东骅公司未为原告购买社保。原告于2018年9月13日发生工伤事故，受伤后未上班也没有发放工资。五、发生工伤及住院治疗情况：东莞市人力资源和社会保障局于2019年8月1日作出的认定工伤决定书显示，原告于2018年9月13日7时15分左右驾驶电动车去东骅公司上班途中，途径清溪镇康怡路172号路口发生交通事故，属于工伤认定范围，认定为工伤。原告于2019年9月18日被东莞市劳动能力鉴定委员会评定为伤残九级，未达到护理等级。原告由此支付鉴定费300元。原告于2018年9月13日至2018年11月8日期间住院治疗56天，出院医嘱：住院期间陪护一人，出院后全休2个月。六、交通事故赔付情况：因本次交通事故，原告也向本院提起了机动车交通事故责任纠纷。案号为（2019）粤1973民初8977号李香芝诉刘登伟、中华联合财产保险股份有限公司东莞中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案。原告提起诉讼请求为：1.判令刘登伟支付原告医疗费62762.30元、住院伙食补助费5600元、营养费3000元、残疾赔偿金81950元、被抚养人生活费9311.05元、护理费5600元、误工费26400元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2730元、住宿费1000元，以上合计204353.53元；2.判令中华联合财产保险股份有限公司东莞中心支公司在承保范围内对上述赔款承担赔付责任；3.请求判决刘登伟、中华联合财产保险股份有限公司承担诉讼费用。（2019）粤1973民初8977号经本院调解结案，调解主要内容是：1.由中华联合财产保险股份有限公司东莞中心支公司在交强险和商业险的范围内支付李香芝综合费用156800元；2.中华联合财产保险股份有限公司东莞中心支公司另支付刘登伟为李香芝垫付的医药费2500元；3.上述款项支付后，各方互不追究对方任何责任；等等内容。七、用人单位需支付的保险待遇种类及金额：被告未为原告购买社保，相应的保险待遇差额应由被告承担。原告应当享受的一次性伤残补助金：3600元/月×9个月＝32400元，一次性工伤医疗补助金：3600元/月×2个月＝7200元，一次性伤残就业补助金：3600元/月×8个月＝28800元。被告抗辩被告与案外人东骅公司签订了劳务派遣协议，约定由东骅公司缴纳工伤保险费，被告提交劳务派遣协议复印件、派遣工工时记录打印件、工资汇总表打印件、转账记录等予以佐证。原告质证认为，对劳务派遣协议复印件、派遣工工时记录打印件、工资汇总表打印件的真实性不确认，对转账记录的真实性确认，但是认为，即使劳务派遣协议是真实的，但仅仅约定由东骅公司为派遣人员缴纳工伤医疗保险的费用，但未明确东骅公司要对发生工伤事故的派遣员工进行赔偿。本院认为，首先，被告提交的劳务派遣协议为复印件，无法查实真实性。其次，劳务派遣协议复印件中约定由东骅公司为被告购买工伤医疗险，员工需承担的保险费用，被告同意东骅公司从总工资内予以扣除，其余社会责任保险费用由被告承担，若派遣员工工作期间以外发生事故，由被告承担全部责任。本院认为，此条款约定是被告及东骅公司之间的内部约定，仅对被告及东骅公司有效，被告可待对原告承担赔偿责任后，再根据双方内部约定进行追偿。因此，被告应当向原告支付工伤保险待遇。八、交通事故与工伤事故竞合，费用是否需要抵扣。原告在上班途中发生交通事故被依法认定为工伤。原告与被告之间是因工伤而产生的工伤保险的相关待遇，原告发生交通事故后人身损害赔偿，分属不同法律关系。工伤保险给付是单位职工在单位和职工缴纳工伤保险后享有的福利和保险赔付。原告自案外人处获得损害赔偿不能排斥原告获得工伤保险赔偿。根据《最高人民法院2015年全国民事审判工作会议纪要》第13条“劳动者所在的用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。用人单位先行支付工伤保险赔偿的，可以在第三人应当承担的赔偿责任范围内向第三人追偿”的规定，被告未依法为原告缴纳工伤保险费，原告有权请求被告支付除第三人已经支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费之外的工伤保险待遇。因此，被告应当向原告支付一次性伤残补助金32400元、一次性工伤医疗补助金7200元、一次性伤残就业补助金28800元、停工留薪期工资13920元[3600元/月÷30天×（56天＋60天）＝13920元]、劳动能力鉴定费300元，以上金额共计82620元。原告诉请的住院伙食补助费5600元、护理费5600元已经在（2019）粤1973民初8977号案件中处理，本案不予支持。以上事项中，双方有争议的为第七、八项，其他事项双方无争议。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十三条、第六十六条、《最高人民法院2015年全国民事审判工作会议纪要》第13条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告东莞市新翔劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李香芝赔偿82620元；二、驳回原告李香芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告东莞市新翔劳务派遣有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 代 小 静二〇二〇年五月十一日书记员 谭艺(兼)附相关法律法规条文（节选）：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第四十三条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工或者其近亲属可以提出先行支付的申请，经审核符合规定的，从工伤保险基金中先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，由社会保险经办机构依法向用人单位追偿。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《最高人民法院2015年全国民事审判工作会议纪要》13、劳动者所在的用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。用人单位先行支付工伤保险赔偿的，可以在第三人应当承担的赔偿责任范围内向第三人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。