山东省青岛市市南区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0202民初3158号原告：青岛绿色照明科技有限公司，住所地山东省青岛市市南区安庆路17号网店1层1号房，统一社会信用代码：91370202697185921T。法定代表人：于淼，职务：总经理。委托诉讼代理人：杨忠历，男，1973年6月23日出生，汉族，系公司职工，户籍所在地山东省青岛市市北区。被告：青岛医保城药品连锁有限公司，住所地青岛市崂山区东海东路58号2号楼101(复式)五楼，统一社会信用代码：91370200750430050F。法定代表人：马守军，职务：执行董事。委托诉讼代理人：王峰，女，1994年7月2日出生，汉族，系公司法务人员，户籍所在地山东省即墨市。原告青岛绿色照明科技有限公司与被告青岛医保城药品连锁有限公司服务合同纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨忠历及被告委托诉讼代理人王峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青岛绿色照明科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即按协议约定支付节电分成11383.2元（计算时间：2015年12月到2020年5月）、协议违约金1707.48元，合计13090.68元；2.本案诉讼费等相关费用全部由被告承担。庭审中原告变更诉讼请求第1项为：依法判令被告立即按协议约定支付节电分成11172.4元（计算时间：2016年1月到2020年5月）、协议违约金1675.86元，合计12848.26元。事实与理由:自2014年6月以来，原告与被告签订《易货协议》，约定原告出资为被告管理的位于青岛市市内的药店店铺进行照明节电改造，节约的电费双方按比例分成，协议有效期6年。每月的10日前被告应将上月节电分成付给原告，逾期按日1%向原告交滞纳金，逾期7天视为违约，违约方应向守约方支付合同总金额30%的违约金。原告按协议约定为被告管理的药店店铺进行了节电改造，被告无故拖欠节电分成费用，后构成根本违约。因被告屡次违约，致使双方的合同无法正常履行。原告多次催要欠款未果。无奈诉至贵院，望判如所请。青岛医保城药品连锁有限公司辩称，放弃答辩期。原告的诉讼请求无事实及法律依据。一、双方签订的《易货协议》约定不需要向原告支付人民币，节电分成款通过购物卡来支付结算，合同中约定的此付款方式是合同成立的基础条件之一，不能随意更改。二、在《易货协议》履行中，原告为被告提供的LED灯管在使用中存在严重的质量问题：无合格质量证明、频繁坏掉、光衰严重、灯光昏暗、灯光跳动不稳定等情况。被告多次通过各种途径联系原告进行维修，但原告并未有任何回应也并未进行维修或更换。三、当时签订《易货协议》时全都是格式条款，并没有进行过严格的审核，出现了巨大的纰漏，我公司很多店铺都是在签订合同后才开业，灯管直接安装并未进行易货过程，不存在节能费用的问题。且在协议实际履行过程中，原告提供的LED灯并未达到《易货协议》约定的效果，被告电费并未减少，合同目的并未实现。另，双方当初系参照36瓦日光灯能耗数据计算的节电成本，但36瓦日光灯市场上早已经停止生产，取而代之的普通LED灯管，比原告提供的LED灯管亮度和节能效果高出很多。四、根据双方签署的《易货协议》，双方按每度电费1.1元价格计算，如遇电价调整，按新调整后的电价计算执行。目前根据国家规定一般工商业电费已经调整为每度0.6226元。当时订立《易货协议》的客观条件已经发生变化，根据情势变更原则，应随市场价格的变化进行调整。原告与我公司的合同应依据国家政策进行修改。五、原告存在欺诈行为。根据《易货协议》的约定，原告应为被告提供12w的日光灯，但其提供的灯管标志上标注仅为10w，经鉴定为2.86w，甚至并没有完全履行合同约定，属于欺诈行为。合同中规定若产品丢失应付产品费用每根260元，现在LED灯每根价值仅为几元，若按照之前的合同约定则严重损害我公司利益。原告并不具备履行协议的能力，原告提供的灯管存在不亮或亮度不足问题，原告未及时进行处理，原告在自身履行不能的情况下要求被告支付巨额暴利，且用10w的灯管冒充12w的灯管，用无产品合格证明及不符合国家标准的灯管，严重违反国家法律规定，违反了诚实信用原则，属于严重的欺诈行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、《易货协议》签订及履行事实2015年4月26日，原告（乙方）与被告（甲方）就青岛市洛阳路店签订《易货协议》（合同编号：0147），双方约定：为了节约用电，减少电费支出，降低碳排放，双方就药店照明投资服务项目达成协议。1、乙方为甲方提供并安装12WLED日光灯代替原36W普通日光灯做照明使用，符合甲方照明要求。乙方所安装LED日光灯在合同期内产权归乙方所有。在合同期内乙方承担LED日光灯管的更换、维护、维修。2、合同约定期限为六年，自2015年4月25日至2021年4月24日止；本合同结束，乙方投资安装于甲方店铺内的34支12WLED日光灯归甲方所有。3、合同对LED日光灯管替代普通日光灯管后，每支灯管每日每月每年节约的用电费用进行了约定。本LED照明节电项目改造安装完成后，甲方即可收益节省的电费、日光灯管及镇流器等采购费和维护维修费；乙方则前期投资较大，并且承担全部投资风险。双方按4:6比例分成，甲方为4乙方为6,即甲方每月从节省的电费中60%分成给乙方，并对涉案商铺LED灯管每月、每年及合计六年应分给乙方的节电费用数额进行了约定。甲方每月支付节电分成款，分成款可用甲方制作出售并与人民币等值的购物卡来支付。双方对电费价格进行约定，即按每度电费1.1元的价格计算，如遇电价调整，按新调整后的电价计算执行。4、乙方所安装LED日光灯出现故障，在接到甲方通知后一个小时内响应，一天内给予修复或更换（因甲方或人力不可抗拒的原因造成的故障不包含在内）；甲方须按本合同约定向乙方支付节电分成，逾期按日1%向乙方交纳滞纳金，逾期7天视为甲方违约。5、本合同签订后，甲乙双方要严格遵守合同约定，未经双方同意任何一方不得单方违约；如有违约，违约方要向守约方支付本合同总额30%的违约金，以补偿因违约给对方造成的损失，合同继续执行。乙方保证LED日光灯管质量和安装质量，如因乙方原因或质量问题给甲方或其他第三方造成损失的，乙方予以赔偿。合同还约定了其他权利义务。合同履行过程中，被告向原告支付了部分期间的节电分成款。本案中原告主张被告支付2016年1月至2020年5月的节电分成款11172.4元以及违约金1675.86元。被告对欠付该期间节电分成款数额无异议，但不同意支付违约金。二、对双方有争议的证据及事实，本院认定如下:1、节电分成款支付方式问题:被告认为节电分成款通过购物卡来支付结算，不能更改。原告不予认可。《易货协议》约定系可用而非必须使用购物卡来支付节电分成款，购物卡支付并非必要条件，且双方已因节电分成款产生多起纠纷，在双方失去合同履行信任的情况下，原告要求被告主张金钱支付于法有据，本院予以支持。2、质量问题：被告提交报修函及EMS快递单，向青岛市质量技术监督局、青岛市消费者协会、青岛市工商行政管理局寄发的《投诉信》及EMS快递单，灯管照片四张、拨打原告公司报修电话文档一组、青岛市产品质量监督检验研究院检验报告两份等证据，证明原告无法提供灯管的合格及质量证明，且合同的瓦数也并不符合合同约定，原告为被告提供的产品属于三无产品且原告不履行报修义务，原告违反合同约定。原告对该组证据质证称，证据系被告单方制作，不予认可；在已经生效的青岛市中级人民法院判决中，关于三无产品和质量有明确的叙述，被告证明事项不能成立。该组证据系被告单方制作，原告不予认可，对证据真实性、关联性本院不予采信。3、电费单价问题：被告提交的国网山东电力文件，证明国家电网电费2019年已经调整2次，原告起诉的节电分成费不应按照合同规定的每度1.1元进行计算，应根据国家政策进行调整。原告对该证据不予认可，认为每度1.1元的价格系双方按照当时的实际价格签订，该问题已经中院多次判决确认按照协议价格执行。因已生效判决未对被告该意见予以确认，对该证据与本案的关联性，本院不予采信。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告签订的《易货协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，内容合法有效，双方应当按照合同的约定履行各自义务。当事人对于自己提出的主张，有责任提供证据予以证明。当事人不能提供证据或提供的证据不能证明待证事实的，由负有举证责任的当事人承担不利法律后果。《易货协议》约定，合同目的为节约用电，减少电费支出。合同履行期间内，被告未举证证明其向原告就质量问题及节电效果提出异议，反而一直支付相关费用，应当视为被告对原告安装的LED灯管质量及节电效果予以认可，在被告未提出反证的情况下，本院认为原告安装的LED灯管的质量及节电效果能够满足合同目的。另，《易货协议》中未约定LED日光灯管生产厂家和品牌，且合同期内LED日光灯管产权归原告所有，原告是否提交相应的合格证明，不是合同约定的主要义务，原告不构成违约。据上述分析，被告的答辩意见无充分证据予以证明，本院不予采信。因此对于原告主张被告支付2016年1月至2020年5月的节电分成款11172.4元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。对于原告主张被告支付违约金的诉讼请求，双方协议约定如有违约，违约方要向守约方支付合同总金额30%的违约金，以补偿因违约给对方造成的损失，合同继续执行。被告未按协议约定期限支付节电分成款，构成违约。庭审中，原告按照欠费总额的15%主张违约金，未超出协议约定的范围，本院予以支持。故，原告主张被告支付违约金1675.86元（11172.4元×15%）的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十一条规定，判决如下：一、被告青岛医保城药品连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告青岛绿色照明科技有限公司（合同编号：0147）2016年1月至2020年5月的节电分成款11172.4元；二、被告青岛医保城药品连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告青岛绿色照明科技有限公司违约金1675.86元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费121元，减半收取60.5元，由被告青岛医保城药品连锁有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  陈玉秀二〇二〇年六月二十二日书记员  丛 雪