山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终6410号上诉人(原审被告)：济南市莱芜经济开发区美格游泳健身房，住所地济南市。经营者：关荣美。委托诉讼代理人：片宪峰，济南莱芜凤城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：李雪梅，女，1972年1月28日出生，汉族，住济南市。上诉人济南市莱芜经济开发区美格游泳健身房（以下简称美格健身房）因与被上诉人李雪梅服务合同纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院(2020)鲁0116民初1145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用独任制，进行了审理。本案现已审理终结。美格健身房上诉请求：一、撤销一审法院，驳回赔偿李雪梅损失的诉讼请求。二、本案的诉讼费及上诉费用由李雪梅承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清和错误。1、美格健身房与李雪梅于2019年6月10日签订的《会员协议及会籍条款》系双方的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定履行义务，根据法律规定，经营者以预收款方式提供服务的，应当按照约定提供，该协议应继续履行，该合同不应解除。2、本案应驳回李雪梅的一审诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。况且，李雪梅也认可，美格健身房提供服务，已使用了3个月。3、2019年10月26日美格健身房开始发展，为了让会员朋友有个更好的训练环境，才转移场所，并没有将合同义务转移给第三人，合同一直存在，美格健身房也在履行义务，不存在退还李雪梅的费用及赔偿损失。4、现在是疫情期间，并不是美格健身房不履行合同，是疫情不让复工，非美格健身房原因，不可抗力。综上所述，请求支持美格健身房的上诉请求。李雪梅辩称，一审认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，请求驳回美格健身房的上诉。本案中，美格健身利用网上广告及发放宣传广告等方式向消费者发出邀约，广告及其营业执照明确经营场所为济南市安泰首府沿街楼，该邀约内容，直接决定了消费者是否同意与健身房签订协议，故广告内容应视为合同条款内容。今美格健身无力经营关门，已无法继续履行合同，根据《合同法》之规定，应予解除双方所签《美格游泳健身会员协议》，判令返还办卡费用。美格健身房主张李雪梅已使用3个月与事实不符。2019年6月10日签订会员协议时，美格健身承诺同年8月1日开业,随到随开卡。然美格健身并未按期开业，而以装修未完成延期两个星期才开业。至10月23日突然关门，再未提供任何服务，总计开业时间还不到3个月，且李雪梅于9月下旬才开卡，至美格健身关门才一个月时间。10月26日美格健身发出正式《通知》，通知明确表示由于经营困难，不能满足会员需求，将会员转至莱森游泳健身城发店，莱森全面接纳自愿加入莱森游泳健身城发店的原美格会员。通知只字未提不自愿转卡的会员的处置方式。根据《合同法》第八十四条之规定，债务人将合同约定的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。本案中，美格健身未经消费者同意，也未与消费者协商，私自将会员转至莱森健身城发店，严重损害了消费者个人权益。无法履行合同是美格健身的自身经营问题，李雪梅因不同意转会要求退卡问题，多次与美格健身交涉未果，于2019年12月9日在一审人民法院起诉，而疫情是2020年1月25日才开始的，疫情影响之说完全是牵强附会，推卸责任。由于美格健身房的胡搅蛮缠，造成了李雪梅两次开庭。开庭的材料准备、证据搜集，及参加开庭、取判决书、上诉状共耽误李雪梅3.5天时间，李雪梅日均工资约210元，由此造成李雪梅误工费735元及路费120元损失。综上，请求驳回美格健身房的上诉，判令其返还李雪梅办卡费用1930元，并赔偿1055元（含存放美格健身的健身物品）损失。李雪梅向一审法院起诉请求：1.判决美格健身房返还李雪梅购买健身卡消费款1930元；2.判决美格健身房归还李雪梅私人健身物品；3.判决美格健身房赔偿李雪梅误工费、路费等800元；4.本案诉讼费用由美格健身房承担。一审法院认定事实：2019年6月10日，在美格健身房营业前期的宣传过程中，李雪梅与美格健身房签订《美格游泳健身会所会员协议》（NO.0001184），美格健身房为李雪梅办理时长三年的健身卡一张，协议中约定了相关权利义务。李雪梅当日支付给美格健身房办卡费用1880元，美格健身房为李雪梅出具金额为1880元的收据一份。美格健身房于2019年7月份开始营业，李雪梅依据上述会员协议办理了健身卡（卡号为NO.880348），并多次在美格健身房处享受健身服务。2019年10月26日，美格健身房作出《通知》，主要内容为：美格游泳健身发展到今天，已经处于经营困难的状态，远远不能满足各位会员朋友强身健体锻炼的需求，为了让会员朋友有个更好的训练环境，决定选择莱森游泳健身，所有美格会员朋友可携带会籍合同和会员卡于2019年11月1日至2019年12月31日莱森游泳健身城发广场店前台办理会员入驻手续……。上述《通知》作出后，美格健身房在莱芜经济开发区文化北路安泰首府沿街楼的经营场所未再正常营业。现李雪梅不同意美格健身房提出的转会员协议，要求解除协议并退还办卡费用。李雪梅另提供微信转账记录，拟证实其于2019年5月6日通过其丈夫的微信账号向美格健身房销售人员（微信名为“笨蛋”）转账50元用于购买初始会员优惠名额，美格健身房对该证据及李雪梅的主张均不予认可。李雪梅主张自行将私人健身物品寄存于美格健身房处未取回，美格健身房不予认可。李雪梅主张的误工费、路费，未提供证据证实。一审法院认为，李雪梅、美格健身房签订的《美格游泳健身会所会员协议》（NO.0001184），系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。在合同履行过程中，美格健身房于2019年10月26日因自身原因自行变更合同，将其合同义务转移给第三人，该行为未经李雪梅同意和追认，李雪梅依法可以行使合同解除权。美格健身房现已明确表示无法继续履行合同，李雪梅要求解除双方签订的会员协议，于法有据，一审法院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。虽李雪梅已在美格健身房处消费数次，但涉案健身卡性质为不限次数的年卡，李雪梅消费时间较短，且美格健身房违约在先致使合同解除，根据公平原则，美格健身房应退还李雪梅支付的办卡费用1880元。关于李雪梅主张的购买初始会员优惠名额的50元，该50元系转入的个人微信账户，李雪梅未提供证据证实该账户与美格健身房之间的关联性，且美格健身房不认可收到上述款项，仅凭该转账记录无法证实李雪梅的主张，李雪梅应承担举证不能的不利后果，一审法院不予采信。关于李雪梅主张的寄存于美格健身房处的私人健身物品及误工费、路费，均未提供证据予以证实，美格健身房亦不认可，一审法院不予支持。综上所述，李雪梅诉讼请求中合法有据的部分依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第九十一条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、确认李雪梅与济南市莱芜经济开发区美格游泳健身房签订的《美格游泳健身会所会员协议》（NO.0001184）于2019年10月26日解除。二、济南市莱芜经济开发区美格游泳健身房于判决生效之日起三日内，返还李雪梅办卡费用1880元。三、驳回李雪梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取25元，由济南市莱芜经济开发区美格游泳健身房负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审中，美格健身房提交美格健身房在文化北路城发广场的健身房现正常经营的视频。证明：现在美格健身房正常经营。李雪梅质证称，从视频资料可以看出，健身房标注上明显标注LEYSIN，这是莱森健身房的标志，与美格健身房无关。本院经审查认为，美格健身房提交的视频资料中显示的健身房名称为LEYSIN，并非美格健身房的经营场所，与本案无关，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，李雪梅、美格健身房签订的《美格游泳健身会所会员协议》，系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。在李雪梅交纳了办卡费用后，美格健身房却于2019年10月26日发布《通知》，将会员协议中的义务转移给案外人，美格健身房亦无证据证实该义务转移行为经过李雪梅同意和追认，故一审判决认定李雪梅依法可以行使合同解除权并无不当。美格健身房上诉主张系疫情原因导致其无法履行合同，与其发布的通知内容不符，故对该上诉主张，本院不予支持。综上，美格健身房的上诉请求及理由证据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人济南市莱芜经济开发区美格游泳健身房负担。本判决为终审判决。审判员  宋文华二〇二〇年六月二十三日书记员  韩卓典