贵州省遵义市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)黔03刑终227号原公诉机关遵义市红花岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）黎某兴，男，1989年4月16日出生，汉族，贵州省遵义市人,初中文化，个体经营，户籍地贵州省遵义市红花岗区，捕前住贵州省遵义市红花岗区。因涉嫌诈骗罪，于2019年5月26日被刑事拘留，同年6月28日被依法执行逮捕。现羁押于遵义市第一看守所。指定辩护人杨军，贵州港丰律师事务所律师。原审被告人李某梅，女，1990年12月22日出生，汉族，贵州省遵义市人,大专文化，无业，户籍地贵州省遵义市红花岗区，现住贵州省遵义市红花岗区。因涉嫌诈骗罪，于2019年5月20日被刑事拘留，同日被变更为取保侯审。遵义市红花岗区人民法院审理遵义市红花岗区人民检察院指控原审被告人黎某兴、李某梅犯诈骗罪一案，于2020年4月16日作出（2020）黔0302刑初99号刑事判决书。宣判后，原审被告人黎某兴不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人黎某兴，审查其上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审认定，被告人黎某兴、李某梅系夫妻。被告人黎某兴因为打游戏输了很多钱，加之二被告人均无生活来源。为找钱还债和生活消费，被告人黎某兴便与被告人李某梅预谋通过骗取他人手机低价出售后获取钱财。于是，被告人黎某兴便为主虚构在做手机批发生意的事实，利用虚拟的银行ＡＴＭ机转款凭条使被害人信以为真将手机交给二被告人后，被告人李某梅迅速低价销售给他人。被害人朱某等发现被骗后报警，被告人黎某兴、李某梅相继被抓获归案。公安机关扣押被告人李某梅作案工具手机黑色华为畅想9ｐｉｕｓ手机一部。二被告人具体犯罪事实如下：1、2019年4月30日、5月1日、5月5日和5月6日被告人黎某兴、李某梅利用银行ＡＴＭ机转款24小时后才能到账的漏洞，虚构自己在做手机批发手机生意的事实，利用虚拟的银行ＡＴＭ机转款凭条，骗取被害人遵义畅宇源通讯有限公司朱某价值145627元的手机五十四部，被告人黎某兴、李某梅迅速将骗得的手机低价出卖给他人。后被告人黎某兴及其家属已返还113490元给朱某。2、2019年5月5日，被告人黎某兴利用银行ATM机转款24小时后才能到账的漏洞，虚构自己在做手机批发生意的事实，利用虚拟银行ATM机转款凭条，骗取被害人遵义海丰通讯器材批发部张某生价值36655元钱的手机十部，被告人黎某兴、李某梅迅速将骗得的手机低价出卖给他人。后被告人黎某兴家属返还20000元。3、2019年5月9日和10日，被告人黎某兴利用银行ＡＴＭ机转款24小时后才能到账的漏洞，虚构自己在做手机批发生意的事实，利用虚拟银行ＡＴＭ机转款凭条，骗取被害人张某价值35220元钱的手机七部。被告人黎某兴、李某梅迅速将骗得的手机低价出卖给他人，后被告人黎某兴家属已返还现金13720元。4、2019年5月12日和13日，被告人黎某兴伙同被告人李某梅利用银行ATM机转款24小时后才能到账的漏洞，虚构自己在做手机批发生意的事实，利用虚拟银行ATM机转款凭条，骗取被害人汇川区红城电子产品经营部冯某海价值29960元钱的手机八部。被告人黎某兴、李某梅迅速将骗得的手机低价出卖给他人，后被告人李某梅已返还现金7500元。5、2019年5月12日，被告人黎某兴、李某梅利用银行ATM机转款24小时后才能到账的漏洞，虚构自己在做手机批发生意的事实，利用虚拟银行ATM机转款凭条的，骗取被害人遵义市红花岗区东发通信器材经营部唐某群价值32725元钱的手机七部。被告人黎某兴、李某梅迅速将骗得的手机低价出卖给他人，后被告人黎某兴家属已返还2000元。6、2019年5月13日，被告人黎某兴伙同被告人李某梅利用银行ATM机转款24小时后才能到账的漏洞，虚构自己在做手机批发生意的事实，利用虚拟银行ATM机转款凭条，骗取被害人贵州鑫恒达物资贸易有限公司刘某手机店价值36140元钱的手机八部。被告人黎某兴、李某梅迅速将骗得的手机低价出卖给他人。后被告人李某梅已返还现金7500元。7、2019年5月14日，被告人黎某兴利用银行ＡＴＭ机转款24小时后才能到账的漏洞，虚构自己在做手机批发生意的事实，利和虚拟银行ＡＴＭ机转款凭条，骗取被害人陈某价值20250元钱的手机六部。被告人黎某兴、李某梅迅速将骗得的手机低价出卖给他人。8、2019年5月16日，被告人黎某兴利用银行ＡＴＭ机转款24小时后才能到账的漏洞，虚构自己在做手机批发生意的事实，利和虚拟银行ＡＴＭ机转款凭条，骗取被害人何某价值26560元钱的手机六部。被告人黎某兴、李某梅迅速将骗得的手机低价出卖给他人。9、2019年5月21日，被告人黎某兴利用银行ＡＴＭ机转款24小时后才能到账的漏洞，虚构自己在做手机批发生意的事实，利和虚拟银行ＡＴＭ机转款凭条，骗取被害人李某价值18960元钱的手机三部。被告人黎某兴、李某梅迅速将骗得的手机低价出卖给他人。后被告人黎某兴已返还5300元。10、2019年5月22日，被告人黎某兴利用银行ATM机转款24小时后到账的漏洞，虚构自己在做手机批发生意的事实，利和虚拟银行ATM机转款凭条，骗取被害人中国移动一站数码手机卖场刘某价值15632元钱的手机六部。被告人黎某兴、李某梅迅速将骗得的手机低价出卖给他人。后被告人黎某兴已返还5000元。11、2019年5月22日，被告人黎某兴利用银行ＡＴＭ机转款24小时后才能到账的漏洞，虚构自己在做手机批发生意的事实，利和虚拟银行ＡＴＭ机转款凭条，骗取被害人邹某价值26350元钱的手机六部。被告人黎某兴、李某梅迅速将骗得的手机低价出卖给他人。原审法院基于上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人黎某兴犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六万元；二、被告人李某梅犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元；宣判后，上诉人黎某兴不服，以“一、意识上没有诈骗的故意。二、认识到自己的错误，系初犯，坦白认罪等从轻情节。三、量刑过重。四、家庭情况困难。”的上诉理由提起上诉。经审理查明，一审认定的事实清楚，有经公诉机关当庭出示并在一审判决书中列述的相关证据在卷证实，并经二审审查核实。二审期间，上诉人黎某兴未提出新的证据，对一审认定事实和证据的效力依法予以确认。对于上诉人所提“意识上没有诈骗的故意”的上诉理由。经查，上诉人黎某兴因为打游戏输钱，欠债，且无生活来源。为找钱还债和生活消费，便与原审被告人李某梅预谋通过骗取他人手机低价出售后获取钱财。该事实有黎某兴的供述，李某梅的供述，受害人朱某、何某等人的证言,微信截图，银行转账记录等证据相互印证，充分的证实上诉人黎某兴因打游戏输钱、欠债，为还债和生活而实施诈骗的事实。故该上诉理由不成立，依法不予支持。本院认为，被告人黎某兴、李某梅以非法占有为目的，采取虚构事实等手段，骗取众多被害人数额巨大财物的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条关于“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金……”之规定，构成诈骗罪。对于上诉人黎某兴所提系初犯，坦白认罪，量刑过重的上诉理由。经查，上诉人黎某兴多次诈骗他人财物价值人民币42万余元，数额巨大，应在三年以上十年以下有期徒刑幅度内处以刑罚。原审法院结合其诈骗金额及其认罪态度，系初犯，退赔部分被害人损失等从轻情节，已对其从轻处罚。故该上诉理由不成立，依法不予支持。对于上诉人黎某兴所提家庭情况困难的上诉理由。经查，家庭情况困难不在量刑考虑范围，故该上诉理由不成立，依法不予支持。综上，一审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  樊秋屏审判员  吴少瑞审判员  李永华二〇二〇年六月十八日书记员  陆明通书记员  赵德丹