浙江省永嘉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0324民初197号 原告：谷亨利，男，1959年2月26日出生，汉族，住浙江省永嘉县。 委托诉讼代理人：谷荣锦，永嘉县阳光法律服务所法律服务工作者。 委托诉讼代理人：谷一平，永嘉县阳光法律服务所法律服务工作者。 被告：都邦财产保险股份有限公司江西分公司。住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷中大道1326号江西日报传媒大厦9楼。 负责人：欧阳强，公司总经理。 委托诉讼代理人：何必山，男，公司员工。 被告：谷亨沛，男，1963年10月25日出生，汉族，住浙江省永嘉县。 原告谷亨利与被告都邦财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称都邦保险公司）、谷亨沛机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序先后于2020年5月14日、5月28日公开开庭进行了审理。原告谷亨利及其委托诉讼代理人谷荣锦，被告谷亨沛两次开庭均到庭参加诉讼，被告都邦保险公司的委托诉讼代理人何必山第一次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谷亨利向本院提出诉讼请求：1.判决被告都邦保险公司在被告谷亨沛所有的湘11×××××号大中型拖拉机保险的交强险内赔偿给原告医疗费、误工费、护理费、营养费等120000元整，在综合商业险内赔偿交强险赔偿后的不足部分22892.46元（详见赔偿清单）；2.被告都邦保险公司赔偿后的不足部分由被告谷亨沛赔偿；3.本案诉讼费由被告负担。审理过程中，原告变更第一项诉讼请求的赔偿数额为147830.24元。 事实和理由：原告与被告谷亨沛是同村村民。被告谷亨沛所有的湘11×××××号大中型拖拉机向被告都邦保险公司投保交强险和综合商业险。保险期限自2017年7月25日零时至2018年7月24日24时。在有效的保险期内的2017年8月18日19时许，被告谷亨沛在梅坦村路段倒车时发生交通事故，不慎将原告右腿碰撞致伤。经永嘉县交通警察大队认定：被告谷亨沛负全部责任，原告不负责任。原告受伤后，被告谷亨沛即将原告送到温州附一医住院治疗，诊断为右侧胫骨下端粉碎性骨折，右侧内外髁骨骨折，行右胫骨骨折切复内固定术。2017年9月2日出院，住院16天。2019年9月19日第二次入住温州附一医院取出内固定装置（钢板），同年9月21日出院，住院3天。原告二次住院包括门诊在内花费医疗费用46907.46元，右长腿支具400元。2019年10月28日，经浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所司法鉴定为误工期390天，护理期165天，营养期165天。原告右腿下肢经治疗基本稳定后，被告都邦保险公司拒绝在被告谷亨沛所有的湘11×××××号大中型拖拉机投保的保险范围理赔，以致酿成纠纷。 被告都邦保险公司辩称：对事故经过、责任认定及肇事车辆在其处投保交强险、商业三者险，本案事故发生在保险期限内等事实均无异议，但原告与侵权方即被告谷亨沛已达成调解，原告也已向被告出具赔偿凭证，故本案侵权方已经赔偿完毕，原告起诉保险公司缺乏依据，应由侵权方或被保险人收集理赔材料后到保险公司理赔，且原告的部分赔偿项目不属于保险赔偿范围，部分赔偿项目要求过高。本案诉讼过程中都邦保险公司已经预付的鉴定费用愿意自行承担。 被告谷亨沛辩称：对事故经过、责任认定等均无异议，其虽与原告达成了调解协议并出具了赔偿凭证，但事实上并未赔偿完毕，原告住院期间其支付了30000元，2019年农历过年期间支付了20000元，其余赔偿款尚未支付，现要求保险公司依法赔付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法进行了调查取证，本院组织当事人进行了证据交换和质证，当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提供的收款收据，被告都邦保险公司认为并非正式发票，对证据三性有异议。本院审核认为，该收据并非正式发票，本院不予认定。2.原告提供的汽车客运机打发票，被告都邦保险公司认为该发票显示的出发地点并非原告居住地，对关联性有异议。本院审核认为，该发票与本案缺乏关联性，本院不予认定。3.本院向永嘉县交通事故人民调解委员会调取的人民调解协议书、情况说明，原告、被告谷亨沛无异议，被告都邦保险公司认为上述材料只能证明协议是双方自愿达成的。本院审核认为，调解机构出具的情况说明结合原告、被告谷亨沛的陈述，可以证明双方在调解机构达成协议，但协议项下的赔偿款尚未履行完毕的事实，本院予以认定。 根据本院认定的证据和当事人陈述，本院认定以下事实： 2017年8月18日19时许，被告谷亨沛驾驶湘11×××××大中型拖拉机在永嘉县路段倒车时，因操作不慎而碰撞行人即原告谷亨利，造成原告受伤的交通事故。经永嘉县公安局交通警察大队认定，被告谷亨沛负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后在温州医科大学附属第一医院住院治疗共计17天，诊断为（右）开放性胫骨骨干骨折。2019年10月28日，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所作出温律司鉴所［2019］临鉴字第2139号法医临床鉴定意见书，认定原告因2017年8月18日道路交通事故致右开放性胫骨骨干骨折，其误工期限为390天，护理期限为165天，营养期限为165天。2020年4月17日，温州东海司法鉴定中心应被告都邦保险公司申请作出温东司鉴所［2020］临鉴字第332号法医临床鉴定意见书，认定原告于2017年8月18日因交通事故受伤致右胫骨下段开放性粉碎性骨折，临床行手术治疗，其误工期限为390天，护理期限为120天，营养期限为120天（以上期限自受伤之日起计算，均包括二次住院期间的期限）。 另查明：被告谷亨沛驾驶的湘11×××××大中型拖拉机在被告都邦保险公司投保了交强险和限额为20万元的商业三者险（未投保不计免赔险，被保险机动车一方负事故全部责任的实行20%的事故责任免赔率），本案交通事故发生在保险期限内。原告住院治疗期间，被告谷亨沛为原告垫付医疗费30000元。2019年11月19日，经永嘉县交通事故人民调解委员会组织调解，被告谷亨沛与原告谷亨利达成协议，谷亨沛一次性赔偿原告该次交通事故受伤的医疗费等损失共计107810元。达成调解后，被告谷亨利仅向原告支付20000元。2020年1月7日，原告向本院起诉要求被告都邦保险公司、谷亨沛赔偿相应损失。 根据《中华人民共和国侵权责任法》等相关规定，参照浙江省统计局公布的统计数据，本院对原告谷亨利的损失认定如下： 1.医疗费：原告主张医疗费46907.46元，被告都邦保险公司认为应扣除住院伙食费626.5元和非医保药费7036元。本院认为，被告都邦保险公司要求扣除非医保药费的意见，缺乏依据，本院不予支持；鉴于原告已另行主张住院伙食补助费，医疗费项下的伙食费626.5元予以剔除。原告提供的医疗费票据共计46898.46元，故本院认定原告支出的医疗费为46271.96元。 2.误工费：原告主张70982.13元（66432元/年÷365天×390天），被告都邦保险公司认为应根据实际务工收入证明或按私营单位居民服务、修理和其他服务业标准予以认定。本院认为，原告在本案交通事故发生时未满60周岁，结合其以打零工为业的事实，故本院酌情参照2018年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准认定原告的误工费为49962.74元（46760元/年÷365天×390天）。 3.护理费：原告主张21840.65元（66432元/年÷365天×120天），被告都邦保险公司认为应区分住院期间与出院后分别计算。本院认为，原告未提供证据证明其护理费用支出，对原告住院期间、出院后的护理费本院参照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬、2018年度浙江省私营单位居民服务业平均工资标准，酌情分别确定为每天182元、120元，故认定原告的护理费为15454元（182元/天×17天+120元/天×103天）。 4.营养费：原告主张3600元（30元/天×120天），当事人均无异议，且未超出规定标准，本院予以确认。 5.住院伙食补助费：原告主张1900元（100元/天×19天），被告都邦保险公司认为应按实际住院天数计算。本院认为，原告因本案受伤后两次住院治疗，共计17天，故本院认定原告的住院伙食补助费为1700元（100元/天×17天）。 6.交通费：原告主张1500元，被告都邦保险公司认为原告主张过高，应以500元为宜。本院认为，原告的交通费客观存在，结合其治疗的实际情况，本院酌情支持500元。 7.鉴定费：原告主张700元并提供了相应的鉴定费发票，故本院予以确认。 对于原告主张的右长腿支具费用，未提供证据证明其有使用辅助器具的必要及支出情况，本院不予支持。综上，原告因本案造成的合理损失共计118188.7元。 本院认为，永嘉县公安局交通警察大队认定被告谷亨沛负事故全部责任，各当事人均无异议，经本院审查亦未发现不妥，故本院予以采信。被告谷亨沛作为侵权人，应赔偿原告谷亨利因本案造成的合理损失。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告谷亨沛驾驶的肇事车辆在被告都邦保险公司处投保了交强险和限额为20万元的商业三者险。对于被告都邦保险公司辩解原告的损失已得到赔偿，不能再向其主张的意见，本院认为，虽然原告与被告谷亨沛在调解机构达成了协议，但协议项下的赔偿款尚未履行完毕，原告以起诉行为表明其要求解除该协议，被告谷亨沛也无异议，故该协议应已解除，现原告诉请被告都邦保险公司、谷亨沛依法赔偿其因本案交通事故造成的损失，并未违反法律规定，被告的相应辩解意见本院不予采纳。鉴定费、商业三者险免赔部分由被告谷亨沛承担赔偿责任，其余损失由被告都邦保险公司依保险合同赔付。被告都邦保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额项下赔付医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元；在死亡伤残赔偿限额项下赔付护理费、误工费、交通费计65916.74元。超出交强险部分的医疗费、营养费、住院伙食补助费41571.96元在被告都邦保险公司承保的商业三者险中赔付，本案免赔率为20%，故都邦保险公司应在商业三者险赔偿限额内赔付33257.57元（41571.96×80%）。被告都邦保险公司根据保险合同约定为本案交通事故共需支付保险理赔款109174.31元（10000+65916.74+33257.57）。鉴定费700元、商业三者险免赔部分8314.40元（41571.96×20%），共计9014.4元，应由被告谷亨沛承担赔偿责任，因其已向原告垫付50000元，故无需再赔偿原告经济损失，其多付的40985.6元，为避免诉累，可直接从被告都邦保险公司的保险理赔款中领取。综上，被告都邦保险公司应赔付原告谷亨利68188.71元（109174.31－40985.6），应支付被告谷亨沛40985.6元。原告诉讼请求中的合理部分本院予以支持；不合理的部分本院酌情予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告都邦财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告谷亨利医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费等经济损失68188.71元； 二、被告都邦财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效之日起十日内支付被告谷亨沛40985.6元； 三、驳回原告谷亨利的其他诉讼请求。 本案件受理费3257元，减半收取1628.5元，由原告谷亨利负担379.5元，被告谷亨沛负担1249元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审判员  杨彩和 二〇二〇年六月十日 书记员  叶琼华 ??? ?*MERGEFORMAT?2? 永嘉县人民法院门户网站网址：××