河南省汝阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0326民初824号原告：王振加，男，汉族，1957年3月23日生，住汝阳县。委托诉讼代理人：王冰冰，男，汉族，1990年3月29日生，住汝阳县，系原告儿子，特别授权代理。委托诉讼代理人：王根栓，洛阳市汝阳县汝河法律服务所法律工作者，一般代理。被告：姚贯杰，男，汉族，1972年12月22日生，住汝阳县。被告：李念管，男，汉族，1967年9月2日生，住汝阳县。被告：万党楼，男，汉族，1970年6月1日生，住伊川县。被告：洛阳恒昌安劳务服务有限公司，统一社会信用代码：9141030558135184XD，住所地：洛阳市涧西区长安东路2号院世纪金苑综合楼2-902号。法定代表人：于亚辉，经理。委托诉讼代理人：梁帅武，男，汉族，1975年9月29日生，住洛阳市西工区，系该公司员工，特别授权代理。被告：河南国安建设集团有限公司，统一社会信用代码：9141030017107207D，住所地：洛阳市老城区状元路与经八路交叉口河南国安建设集团。法定代表人：韩松峰，总经理。委托诉讼代理人：贾高峰，河南南云律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张九利，男，汉族，1969年4月28日生，住洛阳市西工区，系该公司员工，特别授权代理。被告：汝阳县教育体育局（机构改革前为汝阳县教育局），统一社会信用代码：114103260054221818，住所地：汝阳县凤山北路468号。负责人：马胜利，局长。委托诉讼代理人：狄海军，河南民天律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：高曼，河南民天律师事务所实习律师，一般代理。原告王振加与被告姚贯杰、李念管、万党楼、洛阳恒昌安劳务服务有限公司、河南国安建设集团有限公司、汝阳县教育体育局提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王振加及其委托诉讼代理人王冰冰、王根栓，被告姚贯杰、李念管、万党楼及被告洛阳恒昌安劳务服务有限公司的委托诉讼代理人梁帅武，被告河南国安建设集团有限公司的委托诉讼代理人贾高峰、张九利，被告汝阳县教育体育局的委托诉讼代理人狄海军、高曼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王振加向本院提出诉讼请求：1.请求判令上述六被告共同连带赔偿原告致伤住院期间的各项医疗、误工、陪护、生活、营养、后期置换、交通、鉴定、伤残、精神抚慰金等各项损失共计300000元；2.要求六被告承担本案诉讼费用。在庭审过程中，原告王振加变更赔偿数额为共计400000元。事实与理由：2018年正月，汝阳县教育局将位于内埠镇中心小学教学楼工程发包给了中标单位：河南国安建设集团有限公司，该公司又将此工程转包给了洛阳恒昌安劳务服务有限公司万党楼、李念管，万党楼、李念管又将该工程的钢筋工程承包给了被告姚贯杰，原告王振加在工地致伤之前是通过姚贯杰的代班负责人张军昌打电话让原告来干活。2018年3月14日到工地干活，在施工过程中，因钢管架固定不牢，造成原告从架上坠落，造成原告左股骨颈骨折，入院后做了复位固定手术，但在手术时医生告诉原告及其家属，由于伤者伤势严重，就是进行复位固定，不排除股骨头坏死情况发生。为了避免给被告造成沉重的医疗开支，在原告住院后16天后出院，由于原告伤情没有得到完全恢复，出院后按照医院嘱托，除定期检查、卧床休息外，不能正常下地活动，由于活动受限，伤位一直疼痛，2019年5月23日，原告到洛阳正骨医院进行检查，发现双髋关节已退行性改变。2019年8月19日再次入院，并在汝阳县人民医院做了股骨头置换手术。两次住院31天，除第一次入院被告姚贯杰支付医疗费外，第二次住院上述被告不但不支付一分钱，而且也没有到县医院进行看望，给原告精神上造成极大痛苦。原告家人曾到信访部门进行上访，后通过县教育局进行解决，未能达成一致。为维权特诉至法院。被告姚贯杰辩称：原告诉状所说属实，当时出事后，将原告送去汝阳县医院治疗，期间一直协商配合原告治疗，后期转院到正骨医院，因我的工程款未结算给我，我也没钱支付原告医疗费等费用。我是李念管找我去干活的，与万党楼以前就不认识。被告李念管辩称：我是给万党楼招呼事的，当时出事后，隔了很长时间才通知项目上，当时对受伤的情况不是很清楚，后来原告找到工地上也是万党楼出面协调，别的我不清楚。被告万党楼辩称：我承包国安公司的活，其将劳务等交给我干，李念管是我朋友，我就让他在工地替我招呼，出事时我都不知道，出事后7、8天我才知道，期间没有任何人告诉我，原告后来起诉，我当时还跟国安公司协商过，我当时还说由我们三方一起协商赔偿，后来没商量好就一直拖到现在。被告洛阳恒昌安劳务服务有限公司辩称：一、洛阳恒昌安劳务服务有限公司是经洛阳市建设委员会批准，河南省建设厅备案的建筑劳务施工企业。我公司始终本着“维护农民工合法权益，促进社会公平正义”的服务宗旨，真诚为农民工兄弟解决问题。二、由河南国安建设集团有限公司中标的汝阳县教育局位于内埠镇中心小学教学楼工程，虽与我公司签订了劳务分包合同，但是河南国安建设集团有限公司不同意劳务分包合同所规定的管理费及依法维护农民工合法权益的相关条款，虽经我公司多次口头催促，但河南国安建设集团有限公司一直没有履行双方签订的劳务分包合同。三、汝阳县教育局内埠镇中心小学教学楼工程施工至今，我公司没有给河南国安建设集团有限公司开具任何票据，也未收到河南国安建设集团有限公司任何工程分包款项。综上，河南国安建设集团有限公司并没有履行所签订的劳务分包合同，更不存在事实劳务分包合同关系。请求汝阳县人民法院驳回原告对我公司的所有起诉请求，不予受理。被告河南国安建设集团有限公司辩称：1.国安公司不是接受劳务的一方，不应承担损害赔偿责任。2.国安公司涉案的劳务依据法律规定合法分包，不存在原告诉称的转包问题。3.原告的要求的各项赔偿数额应当依据法律规定予以确定，综上，国安公司不应当承担赔偿责任。被告汝阳县教育体育局辩称：原告起诉要求答辩人汝阳县教育体育局连带赔偿其各项损失，缺乏正当理由和法律依据，其主张依法不应支持。理由是：1.案涉工程是由答辩人通过招投标程序，依法发包给具有相应资质的施工单位河南国安建设集团有限公司的。发包范围为：汝阳县内埠镇中心小学教学综合楼建设项目，工程量清单范围内的施工图纸及编制说明的所有内容，自然也包括了钢筋工程。2.原告称其“在工地受伤之前是通过姚贯杰代班负责人张军昌打电话让原告去干活，因钢筋管架固定不牢，造成原告从架上坠落”致伤。原告既不是答辩人的雇工，也不是给答辩人提供劳务者，自然与答辩人之间不存在劳动、劳务或雇佣关系，答辩人对原告在劳动过程中也不负有法定的安全防护义务，因此说，原告与答辩人之间根本不存在法律意义上的权利义务关系。依据我国法律和司法解释的有关规定，发包方只有在存在违法发包和选任不当的情形下，才应与用工者承担相应的用工责任。而本案的涉案工程是依法通过招投标程序发包的，承包人也完全符合承包涉案工程的相应资质。3.原告作为一个从事建筑工程的劳务提供者，对自己在劳动过程中的自身安全具有注意义务，作业前应当检查供其踩踏的钢管架是否牢固。虽然原告受伤致残令人同情，但自身的责任也难以免除。依据我国《侵权责任法》第二十六、第三十五条的规定，原告亦应当承担相应的责任。综上理由，请求人民法院依法驳回原告对汝阳县教育体育局的不适之诉，以维护司法公正。经审理查明，被告汝阳县教育体育局通过招投标程序，将汝阳县内埠镇中心小学教学综合楼建设项目发包给具有相应资质的施工单位河南国安建设集团有限公司，双方签订《建设工程施工合同》，发包范围为：汝阳县内埠镇中心小学教学综合楼建设项目，工程量清单范围内的施工图纸及编制说明的所有内容。河南国安建设集团有限公司将涉案工程劳务部分分包给被告万党楼，万党楼聘用被告李念管管理工地事宜。之后万党楼将涉案工程的钢筋项目分包给被告姚贯杰。2018年3月14日，原告王振加通过被告姚贯杰的代班负责人张军昌联系到达涉案工程从事劳务活动。2018年3月19日上午，原告王振加在涉案工程—0.05m柱钢筋绑扎时，因钢筋管架固定不牢，从离地面高约一米作业层面处跌落到基础坑内。其他施工人员将原告抬出基础外，从经常关闭的南侧生产大门到工地外。张军昌及被告姚贯杰将车开到工地门口，将原告王振加送至汝阳县人民医院。因为了使用合作医疗报销相关费用，原告称是在家中自行摔伤。2018年4月4日出院，共住院16天。出院诊断为：股骨颈骨折。出院医嘱：1.继续卧床休息3个月，避免患肢负重及剧烈活动，适当行患肢不负重功能锻炼，骨折愈合前避免完全负重（至少术后6个月）。2.继续口服接骨药物对症治疗。3.定期复查，每月一次，不适随诊。花医疗费用11330.09元。之后原告王振加分别于2018年6月19日、2018年11月26日、2019年1月20日、2019年3月28日、2019年7月27日在汝阳县人民医院进行拍片复查。2019年5月23日，原告王振加到洛阳正骨医院进行拍片检查，诊断为：1.左侧股骨胫骨骨折术后。2.双髋关节退行性改变。建议住院手术治疗。2019年8月19日，原告王振加再次到汝阳县人民医院住院治疗，行全髋关节置换术，于2019年9月3日出院，共计住院15天，出院诊断为：左股骨头坏死（股骨颈骨折术后），花医疗费用31536.41元。原告王振加受伤后，被告河南国安建设有限公司与被告洛阳恒昌安劳务服务有限公司补签建筑工程劳务经济施工承包合同。另查明，应原告申请，本院于2020年1月15日委托洛阳景华法医临床司法鉴定所，对原告伤残等级及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。2020年2月27日，洛阳景华法医临床司法鉴定所出具洛景华司鉴所［2020］临鉴字第017号和洛景华司鉴所［2020］医评字第016号鉴定意见书。认定原告王振加股骨颈骨折的伤情为IX（九）级伤残。王振加出院后的护理期限为89-119天；误工期限为242-334天；营养期限为104-149天。原告王振加支付鉴定费用2500元及鉴定前检查费用140元。再查明，原告王振加住院期间被告姚贯杰共垫付医疗费用27790元。本院认为，本案争议的第一个焦点是当事人之间的法律关系及赔偿责任的承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告王振加受被告姚贯杰雇佣，在涉案工地从事劳务活动时受伤，双方之间形成劳务关系的事实，被告姚贯杰没有异议，本院予以认定。被告姚贯杰没有相应资质，在原告从事劳务活动中提供安全防护措施存在瑕疵，是造成原告受到伤害主要原因，被告姚贯杰应承担主要赔偿责任。原告王振加作为完全民事行为能力人，未尽到自身安全注意义务，其应当对自身损害承担次要责任。本院酌定被告姚贯杰承担本次事故80%的赔偿责任，原告自行承担20%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。在本案中被告万党楼将涉案工程的钢筋项目违法分包给没有用工资质的被告姚贯杰。故被告万党楼应当承担连带赔偿责任。而被告李念管是被告万党楼聘用的工地负责人，原告要求被告李念管承担责任于法无据，本院不予支持。原告要求被告洛阳恒昌安劳务服务有限公司承担责任，没有提供证据。根据被告河南国安建设集团有限公司提交的《建筑工程劳务经济施工承包合同》，附件中的授权委托书的日期2018年4月26日，可以认定《建筑工程劳务经济施工承包合同》是被告河南国安建设集团有限公司与洛阳恒昌安劳务服务有限公司在原告受伤后签订，而实际是被告河南国安建设集团有限公司将涉案工程劳务分包给了不具备用工资质的被告万党楼，故河南国安建设集团有限公司亦应当承担连带赔偿责任。在庭审时，原告明确表示不要求汝阳县教育体育局承担责任，是原告自身的权利，本院予以准许。本案争议的第二个焦点是原告主张的赔偿费用。根据原告提交的证据，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，本院认定如下：1.医疗费：以原告提交的医疗费票据为准，认定为：11130.09+31536.41=42666.50元，扣除城乡居民医疗保险补偿7143.40元，原告实际支付35523.10元；2.护理费：护理期限，两次住院共计31天，第一次出院后，出院医嘱要求原告卧床休息3个月，故第一次出院后护理期限为90天。第二次出院后护理期，经司法鉴定为89-119天，酌定支持104天，护理期限共计225天。2019年居民服务业和其他服务业工资为125元/天，但原告主张按每天121元计算，护理费为：225天×121元/天=27225元；3.住院伙食补助费：31天×50元/天=1550元。4.营养费：原告要求每天50元要求过高，应按每天20元计算。关于营养期限，原告第一次出院后按医嘱要求卧床3个月90天计算。第二次出院后经鉴定为104-149天，酌定支持127天，营养期限共计248天，营养费为：248天×20元/天=4960元。5.误工费：两次住院共计31天，第一次住院后出院医嘱要求原告卧床休息三个月，应计算误工期限90天，第二次出院后经鉴定为242-334天，本院酌定支持288天，误工期限共计409天。关于误工费计算标准，原告并无证据证明其收入状况，按照农、林、牧、渔业工资标准121/天计算，为409天×121/天=49489元。6.残疾赔偿金：原告是1957年3月23日出生，伤残的鉴定意见书是2020年2月27日作出，应当按照18年计算。原告户籍地虽在汝阳县××洪涧村，但长期居住在汝阳县××××新村，应按城镇居民标准计算。2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元，残疾赔偿金应为：34200.97元/年×18年×20%=123123.492元。7.精神损害抚慰金：依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，根据侵权人的过错程度及本地区人员收入水平、原告伤残程度等案件具体情况，酌定支持为8000元。8.鉴定、检查费：原告要求2640元，依据原告提交的票据，本院予以认定。9.交通费：原告未提交正规的票据，根据原告住院时间及去洛阳检查的实际情况，酌定支持600元。关于原告主张的材料费，不属于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定赔偿项目，本院不予支持。关于原告要求的10年至15年置换手术的各项费用100000元，因该费用并未实际产生，本案不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，判决如下：被告姚贯杰于本判决生效后十日内赔偿原告王振加医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共计245110.59元的80%即196088.47元（履行时扣除被告先前垫付的医疗费27790元）。被告姚贯杰于本判决生效后十日内赔偿原告王振加精神损害抚慰金8000元。被告万党楼、被告河南国安建设集团有限公司对上述第一、二条承担连带责任赔偿。驳回原告王振加的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3650元，由原告王振加负担1737元，被告姚贯杰负担1913元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  李宽社二〇二〇年六月二日书记员  韩玺瑞