广东省肇庆市高要区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1204刑初48号公诉机关广东省肇庆市高要区人民检察院。被告人伍焕球，男，1964年10月2日出生，公民身份号码442************675，肇庆市高要区人，汉族，初中文化，个体户，住广东省肇庆市高要区************队。因涉嫌诈骗罪，于2019年12月19日被抓获，同日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于肇庆市高要区看守所。辩护人冯双好，广东山丰律师事务所律师。肇庆市高要区人民检察院以肇要检诉刑诉〔2020〕33号起诉书指控被告人伍焕球涉嫌诈骗罪，于2020年3月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年5月20日公开开庭审理了本案。肇庆市高要区人民检察院指派检察员林国徽出庭支持公诉，被告人伍焕球及其指派律师冯双好到庭参加诉讼。现已审理终结。肇庆市高要区人民检察院指控被告人伍焕球于2018年10月28日，向被害人冯某伟谎称承包了南岸初级中学新建综合楼工程，可以将工程分包给冯某伟为由，收取了被害人冯某伟工程抵押金人民币30000元。冯某伟得知被告人伍焕球并未承包该工程后，多次要求退还抵押金，但被告人伍焕球拒不退还。冯某伟向公安机关报案。被告人伍焕球只退还其中5000元给冯某伟，剩余25000元至被抓获仍未退还。公诉机关认为被告人伍焕球以非法占有为目的，使用虚构事实的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。并提出应以诈骗罪判处被告人伍焕球一年以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议。被告人伍焕球在开庭审理中对公诉机关指控的犯罪事实和提出的量刑建议无异议，请求给予一个改过自新的机会。被告人伍焕球的辩护律师辩护认为：对公诉机关指控被告人伍焕球犯诈骗罪的定性无异议。被告人伍焕球有下列从轻或减轻处罚的情节：1、被告人伍焕球接受公安侦查人员的讯问时能够坦白交待犯罪事实，说明其认罪态度是诚恳的；2、被告人伍焕球是初犯偶犯，以前没有受过刑事处罚；承认指控的控罪，愿意接受处罚，可以从宽处理；3、被告人家属已赔偿了被害人的损失，取得被害人的谅解，恳请法庭酌情减轻处罚；4、被告人伍焕球是家庭支柱，需要照顾家庭,希望法庭能让其尽早回归家庭。综上意见，希望法庭在量刑时予以采纳，对被告人伍焕球从轻或减轻处罚，依法适用缓刑。经审理查明：2018年10月28日，被告人伍焕球向冯某伟谎称承包了南岸初级中学新建综合楼工程，可以将工程分包给冯某伟。冯某伟答应承包后，被告人伍焕球向冯某伟收取了工程抵押金人民币30000元。后来冯某伟得知被告人伍焕球并未承包该工程，多次要求被告人伍焕球退还抵押金，但被告人伍焕球拒不退还，被害人冯某伟向公安机关报案后被告人伍焕球于2019年4月30日退还5000元给冯某伟，剩余25000元至被抓获仍未退还。2020年1月6日，被告人伍焕球家属将被告人伍焕球以工程押金为由收取被害人冯某伟的人民币30000元全部退清，被害人冯某伟自愿表示对被告人伍焕球谅解。上述犯罪事实，被告人伍焕球在开庭审理中亦无异议，并有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据证实。1.书证（1）户籍资料、前科查证材料，证实：伍焕球的户籍情况及未发现伍焕球有违法犯罪记录。（2）受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实：2019年2月28日，被害人冯某伟到南岸派出所报案，肇庆市公安局高要分局于当日决定立案侦查。2019年12月19日，被告人伍焕球被抓获归案。（3）接受证据材料清单、工程施工承包合同、银行存单及收据复印件，证实：被害人冯某伟提供了于2018年10月28日，与伍焕球签订工程施工承包合同，由冯某伟从伍焕球处承包部分南岸初级中学新建综合楼工程。当日，冯某伟支付伍焕球3万元作为工程抵押金。伍焕球在一张“名厨推介”纸张上确认收到冯某伟3万元抵押金，并承诺到2019年2月20日工程不开工全部退还。（4）接受证据材料清单、中标通知书、建筑工程施工许可证，证实：2018年10月25日，高要市建安建筑工程有限公司中标南岸初级中学新建综合楼3工程。同年12月25日，该工程取得建筑工程施工许可证。（5）调取证据通知书、调取证据清单、借记卡账户历史明细清单，证实：2019年4月30日，冯某伟银行账户柜员机存入人民币5000元。（6）接受证据材料清单、谅解书、收据，证实：2020年1月6日，冯某伟收到伍焕球家属退还的30000元，冯某伟出具谅解书表示对伍焕球谅解。2.辨认笔录、照片，证实：被害人冯某伟指认伍焕球就是骗他钱的人；伍焕球指认冯某伟就是给他3万元工程保证金的人。3.现场勘验检查笔录、现场图、照片，证实：位于南岸湖西一路星竹园内，伍焕球与冯某伟商谈承包南岸初级中学新建综合楼工程的地点。4.证人证言（1）证人区某樟的证言，证实：区某樟与伍焕球是朋友关系。2018年9月，区某樟以肇庆市建安工程建筑公司名义承包了南岸初级中学新建综合楼的建筑工程，但没有将该工程分包给伍焕球。（2）证人梁某泉的证言，证实：2018年10月25日，高要市建安建筑工程有限公司中标高要南岸初级中学工程，后分包给伍某勤和区某樟。5.被害人冯某伟的陈述，证实：冯某伟与伍焕球是同村的。2018年10月28日，伍焕球向冯某伟谎称承包了南岸初级中学新建综合楼工程，可以将工程分包给冯某伟。冯某伟答应承包后，伍焕球向冯某伟收取了工程抵押金30000元。后来冯某伟得知伍焕球并未承包该工程，要求其退还抵押金，但伍焕球拒不退还。冯某伟知道被人骗了，所以到派出所报案。6.被告人伍焕球的供述和辩解，证实：公安人员先后对被告人伍焕球进行了4次讯问，被告人伍焕球供认以自己承包了南岸初级中学新建综合楼工程，可以将工程分包给冯某伟，收取冯某伟工程保证金人民币30000元的事实。但其均否认有诈骗冯某伟的行为，辩称与冯某伟是合作承包工程关系，只是由于外面的工程款还未收到，所以暂时未能退还给冯某伟。上述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。在审理过程中，被告人伍焕球对公诉机关指控的犯罪事实和列举的证据均无异议，对指控的罪名表示认罪。本院认为，被告人伍焕球以非法占有为目的，使用虚构事实的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人伍焕球的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。基于案发后，被告人伍焕球近亲属已代其向被害人退赔，取得被害人谅解，可以酌定从轻处罚。被告人伍焕球无前科、劣迹，是初犯，可以酌定从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。被告人伍焕球当庭自愿认罪，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚，依据惩罚与教育相结合的原则，可对其适用缓刑。对于被告人伍焕球的辩护律师辩护认为被告人伍焕球是初犯、偶犯，承认指控的控罪，愿意接受处罚，可以从宽处理；被告人家属已赔偿了被害人的损失，取得被害人的谅解，恳请法庭酌情从轻处罚的意见，经查属实，本院予以采纳。但辩护人认为可以减轻处罚的意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。辩护人辩护认为被告人伍焕球接受公安侦查人员的讯问时能够坦白交待犯罪事实，说明其认罪态度是诚恳的意见，经查，被告人伍焕球归案后，虽然供认自己以承包了南岸初级中学新建综合楼工程，可以将工程分包给冯某伟为由，收取冯某伟工程保证金人民币30000元的事实，但其均否认是诈骗的行为，未能承认罪行，对辩护认为其认罪态度是诚恳的意见，本院不予采纳。被告人伍焕球是家庭支柱，需要照顾家庭，也不是可以从轻处罚的法律依据，本院不予采纳。为保护公私合法财产不受非法侵犯，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条的规定，判决如下：被告人伍焕球犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于本判决发生法律效力之日起十日内付清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李国明人民陪审员  吴伟文人民陪审员  廖瑞银二〇二〇年六月三日书 记 员  卢 倩附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。