河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终4385号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地河北省石家庄市桥西区裕华西路15号。 负责人：安亮，该公司经理。 委托诉讼代理人：许天一，该公司职员。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住所地石家庄市桥西区自强路6号。 法定代表人：王翔，该公司经理。 委托诉讼代理人：**明，河北冀督律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：崔立波，男，1980年10月19日出生，汉族，住行唐县。 委托诉讼代理人：高余良，石家庄市行唐龙州法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：刘翠英，女，1962年9月29日出生，汉族，住行唐县。 委托诉讼代理人：李洪泉，河北咏远律师事务所律师。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司因与被上诉人刘翠英、崔立波、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省行唐县人民法院（2019）冀0125民初2079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任，或发回重审；二、本案全部上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人护理费424221.7元，上诉人不予认可。1、被上诉人刘翠英经河北盛唐司法鉴定中心鉴定护理期为长期护理，目前属部分护理依赖，鉴定结论不足。在鉴定报告中并未记载鉴定中心对被上诉人刘翠英的护理依赖程序进行测评，仅根据伤情就评定被上诉人护理程序为60分，鉴定结论不足，且庭前上诉人对被上诉人恢复情况进行了解，被上诉人刘翠英平时均为自己在家生活，可独立完成日常生活，无需专人长期护理，故上诉人对鉴定结论不予认可。2、河北盛唐鉴定中心作出的法医临床鉴定意见书程序违法。盛唐鉴定中心在对被上诉人刘翠英进行伤残鉴定时未通知各方当事人共同到场参与，其程序严重违法。3、一审法院认定被上诉人刘翠英定残前一日护理费按交通运输业标准计算，认定事实不清。一审法院认定护理人为张帅，但庭审时被上诉人并未提交护理人相关收入减少的证据，护理人张帅自己持有车辆并不等于收入实际减少，也不能证明其一直长时间进行护理。4、一审法院认定被上诉人刘翠英长期护理依赖为20年，适用法律错误。根据被上诉人刘翠英伤情目前情况，被上诉人无需进行护理。退一步讲，即使被上诉人需要长期部分护理，那么根据司法实践，护理期也应按5年计算，因在此期间不排除被上诉人刘翠英通过恢复训练可自行完成日常生活。二、一审法院认定被上诉人误工费44916.67元，上诉人不予认可。被上诉人没有提供用工单位的劳动合同及工资流水，不能证明被上诉人因本次交通事故造成收入实际减少，且事故发生在单位用工期间，属于工伤赔偿范围，一审并未查明，用工单位是否已对被上诉人的误工费及伤残部分进行补偿。故上诉人认为一审法院判决误工费44916.67元认定事实不清。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请二审法院依法查明案件事实后发回重审或改判上诉人不承担赔偿责任。 刘翠英答辩称：1、一审法院以书面形式通知上诉人与被上诉人到法院选取鉴定机构，同时确定鉴定的时间，河北盛唐司法鉴定中心就是一审法院通过摇号选取的鉴定机构，鉴定程序合法，鉴定结论也是正确的，鉴定意见书确定了刘翠英的护理期属于部分护理一类，一审法院依据鉴定意见书作出判决属于认定事实正确，证据确凿。2、刘翠英受伤后由其儿子进行护理，其儿子从事交通运输业，一审法院按照交通运输业计算护理费正确，一审法院判决护理120天是有明确规定的，刘翠英在受伤之前一直在公司上班，一审法院依据刘翠英受伤前的平均工资计算误工费也是正确的，所以一审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司答辩称，我方认可上诉人的上诉意见，请求二审法院依法查清后予以改判。 崔立波答辩称，上诉人称一审判决定性错误，对其定性有异议这是缺乏依据的，一审判决认定的生命权、健康权纠纷，不是道路事故责任纠纷，定性没有错误。答辩人在上诉人处投保起重机械综合商业保险50万，属于上诉人的赔偿范围，上诉人就应该承担赔偿责任。2018年9月3日12时许，答辩人在作业中将刘翠英致伤，不是在运输中致伤，是在吊装作业中致伤，是在施工现场中致伤，公安机关出具证明是符合法律规定的，但是该证明遗漏负责人的签字不是决定该案的重要因素，重要的是刘翠英的伤是否是答辩人在吊装作业中所致伤。本次事故不属于安全生产事故，该事故没有发生在生产中也没有发生在厂区之内，一审判决没有认定交通事故，认定的生命权、健康权纠纷。虽然上诉人的上诉理由不完全正确，但答辩人同意上诉人的改判或发回重审的请求，因一审判决确实存在重大的错误之处。一审法院认定张帅为刘翠英的护理人，护理费按照交通运输业的年均工资计算是错误的，张帅不具备从事运输业的条件，又没有证明给他人开没有牵引车的运输车，因此认定张帅从事运输业是无依据的。南埌坝村委会的证明是无效证明，根据法律规定，证明应当有法定代表人的签名，但该证明没有，不能作为证据使用。一审判决以该证作为定案依据错误，一审判决刘翠英返还答辩人1万元是错误的，刘翠英根本没有返还答辩人1万元。一审判决认定刘翠英评残后护理费标准是错误的，因刘翠英为农村户口，全家都是农村户口，又都没有在服务行业工作过，一审判决护理费标准参照河北省居民服务业的标准执行，是错误的，应当按照河北省农林牧渔业的标准执行。刘翠英虽然没有司法鉴定，护理期为长期，根据司法实践一审法院一次性支持其20年护理期及护理费过久过多，应以支持5年为宜，5年后可视情况主张后续护理费是比较合情合理的。 刘翠英向一审法院起诉请求：一、要求被告赔偿原告医疗费、交通费10000元及误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用（具体损失待鉴定后确定）。二、诉讼费、鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年9月3日12时许，在行唐县经济开发区施工现场，被告崔立波驾驶冀Ａ×××××吊车起吊路灯杆时，不慎将刘翠英砸伤。原告受伤后住院期间的医疗费用被告已赔偿。但不涉及本次诉请的相关费用。被告崔立波既是冀Ａ×××××车辆的所有人也是该车的驾驶人，崔立波驾驶的冀Ａ×××××吊车在中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司投保了交强险一份、商业第三者责任险50万元且不计免赔，同时在中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司投保了起重机械综合保险，附加商业第三者责任保险，投保单中约定保额50万元，附加的特别约定中约定每次每人人身伤亡责任限额25万元，特别约定上没有被告崔立波的签字，被告崔立波称被告人保财险没有告知自己。原告住院期间的医疗费用，本院已经判决，被告大地保险与被告人保财险已经赔付了原告，原告也已经将被告崔立波垫付的10000元返还。本次起诉经本院依法委托，河北盛唐司法鉴定中心司法鉴定中心出具司法意见书：原告刘翠英左上肢肌瘫构成五级伤残，左侧肋骨骨折构成九级伤残。误工期建议为伤后至伤残评定前一日，即385天，营养期建议为143日，护理期为长期护理，刘翠英目前的状况属于部分护理依赖，护理期为20年。 一审法院认为，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事赔偿责任。没有过错，但法律规定应当承担赔偿责任的，应当承担赔偿责任。被告崔立波操作吊车不当致使发生意外事故，应负事故的全部责任，原告对此事故的发生无责任。冀Ａ×××××吊车在被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司投保起重机械综合保险，投保单中约定保额50万元，其附加的特别约定中虽约定每次每人人身伤亡责任限额25万元，但该特别约定上没有被告崔立波签字，被告崔立波称被告人保财险没有就此减免责任条款明确提示、告知自己，被告人保财险也未就此提交相关证据，应按保额50万元承担赔偿责任。冀Ａ×××××吊车在被告大地保险投保的商业三者险和在被告人保财险投保的起重机械综合商业险保额均为50万元。本次事故给原告刘翠英造成的损失，应先由被告保险公司在保险限额内予以赔付不足部分由被告崔立波予以赔付。原告本次损失为：1、医疗费2611元；2、误工费：刘翠英受伤前一直在石家庄鑫鲁市政用品制造有限公司工作，月平均工资3500元，误工期共计385天，刘翠英的误工费为3500元／月÷30天×385天＝44916.67元；3、护理费：原告刘翠英受伤后一直由其儿子张帅护理，张帅一直从事交通运输业，有自己所有的重型半挂牵引车，有牵引车的行驶证、运输证、从业资格证以及Ａ2驾驶证，且在合法的年检有效期内，应按照2019年度河北省道路交通事故人身损害赔偿标准交通运输业76366元／年计算其护理费，护理程度属于部分护理依赖，护理赔偿系数为50%。住院期间的护理费为76366元×53天／365天＝11088.8元。从原告住院至评残前一日为385天，出院后属于部分护理依赖，护理费为76366元×（385-53）天／365天×50%＝34730.8元。伤残评定后的护理费按照2019年度河北省居民服务业标准每年39947元计算为39947元×（20年-385天）天／365天×50%＝378402.1元。综上原告的护理费共计11088.8元＋34730.8元＋378402.1元＝424221.7元；4、营养费：营养期为143天，营养费为50元／天×143天＝7150元；5、残疾赔偿金：残疾赔偿金按照2019年度河北省农村居民年可支配收入14031元计算，刘翠英经司法鉴定为左上肢肌瘫构成五级伤残，左侧肋骨骨折构成九级伤残，伤残赔偿系数为63%，即刘翠英的残疾赔偿金为14031元／年×20年×63%＝176790.6元；6、精神损害赔偿金23000元；7、交通费1194元；8、鉴定费3500元，以上八项共计683383.97元。原告第一次起诉，本院判决被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司与被告中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司各赔付原告刘翠英185464.06元。二被告的保险金额均为50万元且不计免赔，减去已经赔偿的数额，二被告均应各自赔偿原告刘翠英314535.94元，剩余54312.09元应由被告崔立波承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第三十条、第五十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条、第二十三条的规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告刘翠英本次诉请的各项损失共314535.94元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于判决生效后十日内赔偿原告刘翠英本次诉请的各项损失共314535.94元。三、被告崔立波于判决生效后十日内赔偿原告刘翠英本次诉请的各项损失共54312.09元。案件受理费10634元，减半收取计5317元，由被告崔立波负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审法院审理查明的案件事实与原审查明的事实一致。 本院认为，被上诉人崔立波操作吊车不当致使被上诉人刘翠英人身伤害，事故车辆在上诉人处投保了商业第三者责任险50万元，生效的法律文书已对赔偿主体及责任划分进行了认定，本院予以确认。关于上诉人主张本次诉讼中的鉴定报告不予认可的问题。因上诉人在一审过程中未对鉴定报告提出异议且申请重新鉴定，二审中在上诉人没有提供合法有效的证据推翻鉴定结论的情况下，其主张对鉴定报告不予认可的理由，不能成立，本院不予支持。一审法院依据鉴定报告确认刘翠英的护理期限并无不当。关于刘翠英的误工费问题，被上诉人提供了误工证明及工资表结合刘翠英的实际伤情可确认刘翠英误工的事实。上诉人主张刘翠英在已获得雇主赔偿的情况下再主张属于重复赔偿，对此上诉人并未提供证据证实被上诉人刘翠英已经获得了赔偿，故本院对上诉人诉称不予采信。关于刘翠英的护理费问题，鉴定报告中确认刘翠英护理期限为长期护理，上诉人虽主张刘翠英目前身体状况可以生活自理，但对其主张未提供证据予以证实，故本院对鉴定报告的结论予以采纳。被上诉人刘翠英提交了护理人员的车辆行驶证、运输证、从业资格证，可以证实护理人员从事交通运输业的事实。一审判决参照交通运输业工资标准计算护理费并无不当。 综上所述，中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6018元由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵 林 审判员 岳桂恒 审判员 李 莉 二〇二〇年六月二十九日 书记员 董 冉