广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终3541号上诉人（原审被告、反诉原告）：东莞市台武电子科技有限公司。住所地：广东省东莞市******卢屋。统一社会信用代码：914***********686A。法定代表人：张英武，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭红波，广东商达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王阳，广东商达律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告、反诉被告）：深圳市江盟磁性科技有限公司。住所地：广东省深圳市宝安区*************、B栋。统一社会信用代码：914***********909W。法定代表人：陈楚彬，该公司总经理。委托诉讼代理人：曾艳，广东诚于信律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁栋，广东诚于信律师事务所律师。上诉人东莞市台武电子科技有限公司（以下简称台武公司）因与被上诉人深圳市江盟磁性科技有限公司（以下简称江盟公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初22115号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院判决：一、确认江盟公司与台武公司于2018年12月7日签订的两份《销售合约书》（编号为18TWJM1114030、18TWJM1114031）及附件已于2019年5月11日解除；二、限台武公司于一审判决生效之日起五日内向江盟公司返还定金款152130元；三、驳回江盟公司的其他诉讼请求；四、驳回台武公司的全部诉讼请求。本案一审本诉受理费1671.3元、反诉受理费1164.2元合计2835.5元，由台武公司承担。。台武公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判为：一、判令江盟公司继续履行与台武公司之间签订的编号为18TWJM1114030和18TWJM1114031的《销售合约书》；二、驳回江盟公司的诉讼请求，台武公司无需返还江盟公司定金152130元；三、江盟公司向台武公司支付机器款101420元及利息（利息从起诉之日起以拖欠货款本金为基础，按照中国人民银行同期贷款利率进行计算）；四、本案一审、二审诉讼费用由江盟公司承担。事实和理由：一、台武公司迟延履行的行为并未构成根本违约，江盟公司于2019年5月11日通知解除合同并返还定金的通知并不符合法律规定。原审法院对此认定有误。（一）台武公司与江盟公司的合约虽然约定交货日期为定金到帐后55个工作日（经计算为2019年2月28日），但台武公司为改进机器设备性能超过约定期限20个工作日（2019年4月4日）完成机器设备制作，在合同法上仅属于延迟履行的情形。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。但江盟公司在机器设备完成制作并通知出机之前（2019年4月4日）,甚至在2019年5月11日前,江盟公司都没有催告并解除合同，相反是积极推进合同的履行，因此台武公司虽然迟延履行，但江盟公司并不能据此即解除合同。（二）台武公司于2019年3月29日即已发出《出机通知单》（落款日期3月27日），通知江盟公司机器设备将于2019年4月4日制作完成，江盟公司已收到该通知单。（三）台武公司于2019年4月17日发出《机器出机催告函》（落款日期4月16日），再次告知江盟公司机器设备已制作完成，并要求江盟公司按约支付第二期货款。（四）江盟公司收到台武公司4月17日的《机器出机催告函》后，于2019年4月26日（落款日期4月20日)仍向台武公司回复《工作函》，要求查验机器设备，即已表达了在台武公司完成机器设备后，江盟公司仍要求继续履行合同的意思表示。（五）江盟公司于2019年5月11日发出《工作函》（落款日期5月10日），通知解除合同,但该解除通知已远在台武公司完成机器设备制作且通知江盟公司付款之后，其解除理由已不成立。（六）江盟公司提出的要求看机、交货，验收等要求，均应在其支付第二期货款之后，因此其在支付第二期货款之前要求的看机、送机、验机等要求均不符合同约定，并不能据此视为台武公司有违约行为。综上所述，台武公司延迟完成并通知交付的时间，并未构成足以解除合同的根本违约，江盟公司在台武公司完成机器设备制作并通知出机之后才提出解除合同，不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定。相反，江盟公司在收到出机通知后，拒不支付第二期货款，属于明显违约行为。二、江盟公司拒付第二期货款的行为，属于严重违约行为，应责令江盟公司继续履行双方签订的合同。台武公司和江盟公司所签的上述合约书约定的付款方式为：（一）采购方在订单确认ok后3天内预付定金为总额的60%;（二）供应方机器制作完成并通知采购方出机前，采购方需付总金额的30%;（三）机器运达后，于交机前15天内付清剩余总金额的10%。在合同履行过程中，江盟公司在收到台武公司的出机通知后，并没有支付第二期货款，却要求台武公司先出机，明显违反合同的约定，台武公司有权将案涉机器保留在自己的厂房，后台武公司又在2019年4月16日继续发函给江盟公司要求支付第二期货款，但江盟公司仍然没有予以理睬，江盟公司的行为严重违反合同约定，给台武公司造成较大经济损失。三、台武公司的机器设备早已制作完成。台武公司已于一审提交了机器设备的清晰照片，由于设备属于订制，一审法院或当事人可以现场察看或者比照技术文件进行对照，并不存在难以辨别的问题，一审法院认为无法确认机器设备是否完成的认定明显不符合事实，如果双方对机器设备是否完成有争议，完全可以由双方到现场察看。台武公司早在2019年3月25日已通知机器设备完成情况，江盟公司也曾过来看过机器设备，因此否认机器设备不存在明显违背事实。江盟公司未在法律规定期限内向法院提交书面答辩意见。二审期间，双方均未向本院提交新证据。本院经审理对原审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案为买卖合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院对台武公司上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。本案二审的争议焦点为江盟公司诉请解除案涉合同是否合法有据。对此，本院分析如下：首先，江盟公司于2018年12月7日已经支付了定金152130元，按照合同约定，台武公司应在2019年2月28日前交付案涉机器，但根据台武公司发给江盟公司的函件可知，台武公司自称其可在2019年4月9日出货，台武公司未在合同约定交期前完成机器生产，已经构成严重违约。其次，根据微信记录显示，江盟公司从2019年2月18日至3月7日期间，通过微信不间断的向台武公司询问设备生产及交货情况，但是台武公司一直都没有回复，也没有向江盟公司说明机器设备何时可交付及迟延交付的原因。台武公司分别于2019年3月25日、29日向江盟公司发出《联络函》及《出机通知单》，提出变更出机的时间。江盟公司没有同意台武公司反复变更出机时间的要求，并要求台武公司法定代表人到场协商，但台武公司未给予回复。江盟公司人员此后多次电话、短信联系台武公司法定代表人，台武公司法定代表人均未予以回应。最后，台武公司在己方已经明显违约的情形下，没有积极与江盟公司协商，争取继续履行合同，而针对江盟公司提出查验机器的要求时，却在2019年4月17日向江盟公司发出的《机器出机催告函》中，将支付第二期款项作为江盟公司到现场查看机器的前提条件，明显缺乏解决问题的诚意。虽然江盟公司在2019年4月20日的《工作函》中回复称计划发函后三日内查验机器，但台武公司未能提供任何有效的证据证明其配合江盟公司查验了案涉机器设备。综上，台武公司的行为已构成严重违约，原审法院认定江盟公司有权解除合同并要求台武公司返还定金款152130元，并无不当。台武公司上诉主张要求江盟公司继续履行合同及支付剩余机器款101420元及利息，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，台武公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5103.25元，由东莞市台武电子科技有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长 许 卫审判员 邹凤丹审判员 魏 术二〇二〇年六月十八日书记员 王兆东