江苏省徐州市云龙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0303刑初37号 公诉机关徐州市云龙区人民检察院。 被告人刘俊芳，女，1968年12月31日生，汉族，高中文化，无业，住福建省福州市晋安区（户籍所在地：福建省福州市台江区）。2018年8月14日因涉嫌生产、销售假药罪被徐州市公安局新城分局刑事拘留，2018年9月18日经徐州市云龙区人民检察院批准逮捕，同日由该分局执行逮捕。2019年10月22日经本院决定取保候审，同日该分局执行取保候审。 辩护人章琼，江苏苏旭律师事务所律师。 徐州市云龙区人民检察院以云检诉刑诉〔2018〕629号起诉书指控被告人刘俊芳犯销售假药罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐州市云龙区人民检察院指派检察员冯琦出庭支持公诉。被告人刘俊芳及其辩护人章琼到庭参加诉讼。现已审理终结。 徐州市云龙区人民检察院指控： 2018年7月5日，被告人刘俊芳从他人处购进未经中华人民共和国批准进口的韩国产“Meditoxin”牌肉毒杆菌毒素A型复合剂（100单位，俗称“外粉”，系注射剂）200盒，用于销售。 2018年7月至8月，被告人刘俊芳将从他人处购进未经中华人民共和国批准进口的国外生产的多种品牌“肉毒杆菌毒素”和“水光针”（均系注射剂），通过物流邮寄的方式向他人销售，销售金额共计人民币19000余元。 2018年7月至8月，被告人刘俊芳将从他人处购进未经中华人民共和国批准进口的国外生产的多种品牌含有利多卡因（麻醉剂）成分的玻尿酸（均系注射剂），通过物流邮寄的方式向他人销售，销售金额共计人民币20000余元。 2018年8月13日，公安机关在被告人刘俊芳居住的福建省福州市晋安区鼓山镇三远佳园9座901室进行搜查，当场查获其购进但尚未销售的未经中华人民共和国批准进口的韩国产“Botulax”牌A型肉毒杆菌毒素（100单位）140盒、“Botulax”牌A型肉毒杆菌毒素（200单位）69盒、“HUTOX”牌A型肉毒杆菌77盒、“Meditoxin”牌纯化肉毒杆菌毒素A型复合剂（150单位）21盒、“Meditoxin”牌纯化肉毒杆菌毒素A型复合剂（100单位，俗称“外粉”）102盒、“Meditoxin”牌纯化肉毒杆菌毒素A型复合剂（100单位，俗称“内粉”）70盒、“NABOTA”牌A型肉毒杆菌毒素（200单位）15盒、“NABOTA”牌A型肉毒杆菌毒素（100单位）40盒、“Hyaron”牌透明质酸钠17盒、爱尔兰产“Botox”牌注射用纯化肉毒杆菌毒素A型复合剂10盒。上述被查获物品均系注射剂，经徐州市食品药品监督管理局确认均应按假药论处。 当日公安机关在上述地点搜查时，当场还查获被告人刘俊芳购进但尚未销售的未经中华人民共和国批准进口的韩国产“Bellast”牌玻尿酸94盒、“Neuramis”牌玻尿酸300盒、“YVOIRE”牌玻尿酸62盒、“ElrviePremier”牌玻尿酸160盒、“Deimalax”牌玻尿酸70盒。上述被查获玻尿酸均系注射剂，经江西求实司法鉴定中心鉴定，均从中检出利多卡因（麻醉剂）成分。 为证明上述事实，公诉机关提供了证人曾某、苏某的证言，被告人刘俊芳的供述，微信交易记录截图，徐州市食品药品监督管理局出具的《回复》，江西求实司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，搜查笔录，扣押物品清单，涉案照片，公安机关出具的户籍证明等证据，据此，公诉机关认为被告人刘俊芳销售假药，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假药罪追究被告人刘俊芳的刑事责任。被告人刘俊芳到案后如实供述自己的犯罪事实，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的情节，系坦白。 被告人刘俊芳在开庭审理过程中对指控罪名和事实无异议，其辩护人提出，被告人刘俊芳不构成销售假药罪，可定非法经营罪，且《药品管理法》关于一般违法行为的数额规定较现有司法解释为高，在量刑时应予考虑；被告人刘俊芳有坦白情节，系初犯，且自愿认罪认罚。 经审理查明： 2018年7月5日，被告人刘俊芳在无从事药品经营许可的前提下，把从他人处购进未经中华人民共和国批准进口的韩国产“Meditoxin”牌肉毒杆菌毒素A型复合剂（100单位，俗称“外粉”，系注射剂）200盒，用于销售。 2018年7月至8月，被告人刘俊芳在无从事药品经营许可的前提下，把将从他人处购进未经中华人民共和国批准进口的国外生产的多种品牌“肉毒杆菌毒素”等（均系注射剂），通过物流邮寄的方式向他人销售，销售金额共计人民币19000余元。 2018年7月至8月，被告人刘俊芳在无从事药品经营许可的前提下，把将从他人处购进未经中华人民共和国批准进口的国外生产的多种品牌含有利多卡因成分的玻尿酸（均系注射剂），通过物流邮寄的方式向他人销售，销售金额共计人民币20000余元。 2018年8月13日，公安机关在被告人刘俊芳居住的福建省福州市晋安区鼓山镇三远佳园9座901室进行搜查，当场查获其购进但尚未销售的未经中华人民共和国批准进口的韩国产“Botulax”牌A型肉毒杆菌毒素（100单位）140盒、“Botulax”牌A型肉毒杆菌毒素（200单位）69盒、“HUTOX”牌A型肉毒杆菌77盒、“Meditoxin”牌纯化肉毒杆菌毒素A型复合剂（150单位）21盒、“Meditoxin”牌纯化肉毒杆菌毒素A型复合剂（100单位，俗称“外粉”）102盒、“Meditoxin”牌纯化肉毒杆菌毒素A型复合剂（100单位，俗称“内粉”）70盒、“NABOTA”牌A型肉毒杆菌毒素（200单位）15盒、“NABOTA”牌A型肉毒杆菌毒素（100单位）40盒、“Hyaron”牌透明质酸钠17盒、爱尔兰产“Botox”牌注射用纯化肉毒杆菌毒素A型复合剂10盒。上述被查获物品均系注射剂，经徐州市食品药品监督管理局确认均应系药品。 当日公安机关在上述地点搜查时，当场还查获被告人刘俊芳购进但尚未销售的未经中华人民共和国批准进口的韩国产“Bellast”牌玻尿酸94盒、“Neuramis”牌玻尿酸300盒、“YVOIRE”牌玻尿酸62盒、“ElrΛviePremier”牌玻尿酸160盒、“Deimalax”牌玻尿酸70盒。上述被查获玻尿酸均系注射剂，经江西求实司法鉴定中心鉴定，均从中检出利多卡因成分。 案发后，公安机关从被告人刘俊芳处扣押现金人民币50000元。 上述事实，有证人曾某、苏某等人的证言，被告人刘俊芳的供述与辩解，微信交易记录截图，搜查笔录，扣押物品清单，被查获药品翻译证明及实物外包装等涉案照片，徐州市食品药品监督管理局出具的《回复》，江西求实司法鉴定中心出具的司法鉴定意见，公安机关出具的户籍证明、情况说明，到案经过、发破案经过等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘俊芳违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人刘俊芳犯销售假药罪的定性因法律发生变化而不准确，本院予以纠正。 被告人刘俊芳到案后能够如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人刘俊芳当庭自愿认罪认罚，积极退缴违法所得、自愿缴纳罚金，可以依法从宽处理，故对辩护人的上述辩护意见予以采信。 被告人刘俊芳多次实施犯罪活动，非系初犯，故对该辩护意见不予采信。 根据被告人刘俊芳的犯罪情节和悔罪表现，本院已对其平时表现和监管措施进行了落实，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对其适用缓刑。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人刘俊芳犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 二、赃款予以追缴，上缴国库；扣押的药品等依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  康 磊 审 判 员  杨晓宇 人民陪审员  梁文秀 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  崔 璨