青海省贵南县人民法院   民事判决书   （2020）青2525民初127号   原告：席某，公民身份号码×××，青海省互助县人，住青海省互助土族自治县。   委托代理人：马某，湟中县多巴镇中心法律服务所律师。   被告：青海省宏星建设工程有限公司。   法定代表人：胡某。   委托代理人：王某，公民身份号码×××，青海省互助县人，住址青海省互助土族自治县，代理权限特别授权。   被告：赵某，公民身份号码×××，青海省贵德县人，住青海省贵德县。   原告席某与被告青海省宏星建设工程有限公司、赵某建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案受理后，于2020年5月6日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告席某、被告青海省宏星建设工程有限公司委托代理人王某、被告赵某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告席某向本院提出诉讼请求：1、诉请二被告退还工程履约保证金100000元；2、诉请判令二被告承担连带责任；3、本案的诉讼费由二被告承担。事实与理由：2018年4月1日，原告席某及合伙人张洪有与被告赵某签订《履约协议书》一份，被告赵某将位于××县人畜饮水工程五标段）分包于席某、张洪有，合同书约定：（1）原告以包工包料、包质量、包工期、包安全生产、包文明施工的方式承包工程任务。（2）工程造价暂定为人民币约320万元(具体总价按实际完工的工程量计算结算)；(3)工期为2018年4月1日起至2018年10月29日止；(4)原告在工程开工前向被告赵某提供十万元的履约保证金，约定等工程竣工验收合格并交付使用后，被告赵某在15个工作日内返还原告。履约协议书签订后，应被告赵某的要求，原告席某向被告支付保证金10万元，被告赵某出具收条一份，载明了收到保证金及违约金的事实与金额。2018年8月7日被告赵某以水利局局长、监理要求为名将原告骗离施工现场，并未告知原告的情形下，辞退原告工人并清厂致使合同无法履行，原告多次索要保证金，而被告推脱拒付，现为维护原告的合法权益，望法院判如所请。   被告青海省宏星建设工程有限公司（以下简称宏星公司）及其委托代理人的意见：一、本案原告席某与被告宏星公司不存在合同权利及义务关系，宏星公司不是本案适格的被告，更不是履约保证金的付款主体。二、被告宏星公司已经将涉案项目发包人贵南县水利局支付的4381639.5元工程款，全部支付给了第二被告即项目负责人赵某，涉案工程款不存在欠付的情形。三、根据合同法规定，合同当事人具有相对性，答辩人并非欠款的相对人，更不是付款的责任主体。综上，请求人民法院依法驳回原告对被告宏星公司的全部诉讼请求。   被告赵某的意见：一、本案所涉工程名称系贵南县2017年贫困村人畜饮水工程五标段项目，贵南县水利局为建设单位，被告赵某挂靠的宏星公司为施工单位。后来，再由被告赵某将工程转包给了张洪有、席某二人，工程建设初期，被告赵某以宏星公司名义向贵南县劳动监察大队为该项目缴纳农民工工资保证金280000元。2019年1月，工程完工后，被告赵某多次向原告席某催促支付民工工资均无果，后经贵南县水利局协调，被告赵某从贵南县劳动监察大队退回农民工保证金280000元，并代原告席某与张洪有向农民工代发工资113140元，而这113140元原本应由席某、张洪有负担，故从100000元保证金中予以扣除。   为证明自己的主张，原告席某在举证期限内提交如下证据材料：   1、欠条1份（为复印件），拟证明原告席某向赵某交纳了100000元的工程保证金及违约金。   2、履约协议书1份，拟证明承包人赵某将贵南县2017年贫困村人畜饮水改造工程（五标段）的建设项目整体分包给了张洪有、席某。   原告提交的第1、2号证据，第一被告青海宏星公司提出两份证据中均未加盖本公司的印章及负责人的签字，故与被告公司无关，不予质证。第二被告赵某提出对原告的两份证据的真实性不持有异议，均予以认可，但收条上写有他们二人的名字。   被告青海宏星公司为证明自己的答辩理由成立，举证期限内提交如下证据材料：   1、书证：中标通知书1套，（1页），拟证明于2017年10月29日被告青海××县人畜饮水改造工程项目的中标单位，项目中标价为4256568.23元。   2、书证：履约协议书1份（10页）、承诺书1份，拟证明2017年12月13日被告青海宏星公司与被告赵某，就上述工程签订了履约协议书，双方形成工程挂靠与被挂靠的关系。   3、书证：中国农业银行回单（合计33页），拟证明自2018年1月至2020年1月被告青海宏星公司已将涉案工程发包方贵南县水利局拨付的4381639.5元工程款，全部支付给了被告赵某及其雇用人员，工程款实际支付与中标通知书中标价一致，并已超付，不存在欠付的情形。   第一被告提交的第1、2、3号证据，原告表示与其无关，不予质证。第二被告对第一被告提交的上述证据予以认可，并称与事实相符。   第二被告赵某为证明自己的答辩理由成立，举证期限内提交如下证据材料：   1、书证：收条1张，拟证明2020年1月27日赵某向张洪有给付3595071元，张洪有予以确认签字。另拟证明此3595071元中包含100000元履约保证金。   2、书证：收条8张，拟证明在2019年1月24日前后赵某代替原告席某、张洪有发放农民工工资合计113400元。   对于第二被告赵某提交的1、2号证据，第一被告青海宏星公司委托代理人称因与被告公司无关，不予质证；第二被告赵某提交的1、2号证据，原告席某均不予认可，具体的质证意见如下：1号证据收条中收到359万元的工程款，我没有参与，也不予认可。2号证据8张收条中劳务工资是项目的工资，不是我的钱，不是给我私人干的活，而是给宏星公司干的活，是人家该得的报酬。   经审查上述证据材料，并结合当事人的质证意见，本院认为：   对于原告提交的第1、2号证据，与原告席某以及张洪有、被告赵某对涉案工程项目进行分包；原告与张洪有向被告赵某交纳工程保证金100000元的基本事实相符，且被告赵某对于以上基础事实不持有异议，故本院予以认可。而对于保证金100000元为原告席某单方出资以及在工程施工中途未能参与施工的质证意见，鉴于原告证据缺乏证明力及关联性，且收条上有张洪有、席某两人名字，故本院不予采纳。   对于第一被告青海省宏星建设工程有限公司提交的1、2、3号证据，结合双方当事人的质证意见，本院认为，上述证据与被告赵某挂靠该公司取得涉案工程的实际施工权、被告宏星公司已向赵某付清工程项目款的基本事实相符，且被告赵某对上述事实不持有异议，故本院予以认可。   对于第二被告赵某提交的1、2号证据，结合双方当事人的质证意见及工程分包的基础事实，本院认为上述证据真实、可信，本院予以认可。   经审理查明，2017年，贵南县农牧与水利局主导实施贵南县2017年贫困村人畜饮水工程项目，期间，该工程第五标段经招标，由青海省宏星建设工程有限公司中标，而赵某挂靠该公司，为该公司名义的实际施工人。赵某取得该工程后，又将该工程整体以大约320万元价格分包给了张洪有、席某，二人交纳了工程履约保证金100000元。张洪有、席某施工期间因管理不善、拖欠工人工资等原因，自2018年8月7日席某从工程现场负责转为后勤管理，负责工程资料及材料购进，张洪有负责现场施工。施工期间，发包人赵某不定期前来结算工程款并支付工人工资，工程完工后，赵某共向张洪有支付工程款3595071元，其中包含退还的履约保证金100000元。   本院认为：首先，原告席某与第一被告青海省宏星建设有限公司之间无合同约定，也并非合同的相对方，故本院认定第一被告青海省宏星建设工程有限公司不承担付款责任。其次，赵某在结算工程款时，承包人席某未到场的情况下，便将全部工程款结算于合同相对的其中一人，存在一定过错。但从原告提交的履约协议书、收条来看，均有张洪有、席某二人的签名或姓名，无法证实涉案履约保证金100000元为席某单方出资交纳的事实。再者，100000元履约保证金的实际得到人张洪有，为原告席某的所涉工程合伙人，使被告赵某有理由相信其有代收权。由此可见，原告席某提交的证据无法形成较明显的证据优势。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故对原告席某的诉讼请求，本院无法支持。另本案中，涉案的100000元履约保证金的实际取得人为张洪有，双方应私下协商予以解决，若无法达成一致意见，可就合伙关系事项另行起诉。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：   驳回原告席某的全部诉讼请求。   本案案件受理费1150元，由原告席某负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于海南藏族自治州中级人民法院。   审 判 员 卓 玛 本     二〇二〇年六月二十九日   （法官助理 朋毛卓玛   书 记 员 浪 关 加     本案适用的法条：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》   第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。