湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终1427号上诉人（原审原告）：王金坤，男，1945年1月1日出生，汉族，住枣阳南城沙店民营区。委托诉讼代理人：胡军，四川广府律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司。住所地：枣阳市襄阳路111号。负责人：杨冰，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴英霞，湖北明讼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴正兵，男，汉族，出生于1977年2月22日，住枣阳市。被上诉人（原审被告）：枣阳市四达汽车运输有限公司，住所地：枣阳市民主路22号。法定代表人：杨锡国，该公司经理。上诉人王金坤、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司（以下简称人保财险枣阳支公司）因与被上诉人吴正兵、枣阳市四达汽车运输有限公司（以下简称四达公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初1222号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王金坤上诉请求：撤销湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初1222号民事判决，改判全额支持残疾赔偿金和院外护理费，不扣减参与度比例。事实与理由：本案事故中吴正兵负全部责任，王金坤无责任，虽然王金坤的身体状况对交通事故发生的损害后果可能具有一定的影响，但该情形不是法律规定的应当减轻被上诉人赔偿责任的法定依据，上诉人亦不能因自身身体原因对交通事故造成的伤残存在影响而承担责任。一审判决依据鉴定意见扣减参与度责任比例错误。人保财险枣阳支公司上诉请求：撤销湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初1222号民事判决，改判支持王金坤各项损失184313.52元。事实与理由：一审判决对住院伙食补助费按80元/天支持过高，应按50元/天的标准计算。王金坤伤残等级八级，交通事故外伤参与度为40%-60%，一审支持的精神抚慰金过高，按5400元支持更合理。吴正兵、四达公司未答辩王金坤向一审法院起诉请求：其因交通事故造成的各项损失共计390319.48元〔其中：1.医疗费：22148.48元（其中有2000元发票在吴正兵处）；2.后期医疗费：3000元；3.护理费211284元（35214元/年×10年×60%）；4.伤残赔偿金：95667元（31889元/年×10年×30%）；5.住院伙食补助费：8160元（80元/天×102天）；6.营养费：3060元（30元/天×102天）；7.司法鉴定费：2000元；8.交通费：5000元；9.精神损害抚慰金：40000元〕，由人保财险枣阳支公司在交强险限额内先行承担120000元（精神抚慰金在交强险限额内优先支付）；下余270319.48元由人保财险枣阳支公司在商业险三者责任险限额内赔偿。不足部分由吴正兵、四达公司赔偿。2.诉讼费用全部由一审被告承担。一审判决认定事实：2017年1月8日14时50分，吴正兵驾驶鄂Ｆ×××××号小型轿车沿枣阳市南城沙店民营区金星巷由东向西倒车时，撞倒站在路边的行人王金坤，致王金坤受伤。2017年1月18日，枣阳市公安局交通警察大队（以下简称交警队）作出枣公交认字〔2017〕第0108B号道路交通事故认定书，认定吴正兵负交通事故全部责任，王金坤无责任。王金坤受伤后被送往枣阳市第一人民医院住院治疗，住院15天。出院医嘱：1.出院后继续卧床休息，患肢髋人字支具持续固定，加强四肢功能锻炼，两个月后循序渐进的拄拐、患肢不负重下地活动，需家人陪护；2.每月来我院复诊，根据复诊情况指导患者下步功能康复锻炼，以及决定患者负重的时间，出院后要严格遵守医嘱，不遵守医嘱造成的骨折不愈合等后果自负;3.出院后继续抗凝治疗三周(低分子肝素、利伐沙班等);建议定期去胸外科、呼吸内科、消化内科复诊;不适，我科随诊。伤情稳定后又转至枣阳市第二人民医院继续住院治疗，住院87天。出院医嘱：1.继续平卧硬床休息治疗。2.建议转上级医院进一步检查，治疗。3.加强营养。4.定期复查，不适随诊。共花去医疗费21979.14元。2017年9月25日，武汉大学医学院法医司法鉴定所对王金坤的伤残级别、后期医疗费、护理依赖程度及交通事故外伤在伤残等级、护理依赖中的参与度进行了鉴定，并出具了司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人王金坤在2017年01月08日的交通事故中所受损伤，评定为八级伤残；2.建议后期医疗费3000元左右；3.被鉴定人伤后存在护理依赖，属部分护理依赖；4.建议交通事故外伤在伤残等级、护理依赖中的参与度为40-60%左右。王金坤支付鉴定费2000元，为去武汉鉴定租赁车辆（约两天）支付租车费2000元。一审另查明：事故车鄂Ｆ×××××小型轿车的实际车主是吴正兵，挂靠在四达公司名下经营。该车在人保财险枣阳支公司中投保有交强险和商业三者险，保险期间均为2016年1月26日零时起至2017年1月25日24时止，其中第三者责任保险限额为1000000元，并投保有不计免赔险。本次事故发生在保险期间内。一审还查明：王金坤住院期间，吴正兵垫付医疗费3830.66元（其中支付门诊费1830.66元，预交住院费2000元）；吴正兵在交警队预交的赔偿款17000元，王金坤已领取。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。吴正兵驾驶车辆撞倒站在路边的行人王金坤，致王金坤受伤，交警队认定吴正兵负交通事故全部责任，王金坤无责任。双方当事人对此认定均无异议，予以采信，吴正兵应承担赔偿责任。吴正兵将事故车挂靠在四达公司名下经营，四达公司作为被挂靠单位，应依法承担连带赔偿责任。因肇事车在人保财险枣阳支公司投保有交强险和商业三者险，王金坤的各项损失首先由人保财险枣阳支公司在交强险范围内先行赔偿，不足部分由人保财险枣阳支公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿，再有不足部分由吴正兵、四达公司连带赔偿。武汉大学医学院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，双方当事人均未提出异议，一审法院予以采信。关于王金坤的损失数额，针对王金坤诉请的项目及金额，依照相关法律规定和双方提交的证据并结合本案实际情况，审核确定如下：1.医疗费21979.14元；2、后期医疗费3000元；3.护理费分两段，其中住院期间护理费为9840.62元（35214元/年÷365天×102天）；出院后护理费为84513.6元〔35214元/年×8年×50%（部分护理依赖）×60%（参与度）〕；4.伤残赔偿金45920.16元（31889元/年×8年×30%×60%）；5.住院伙食补助费8160元（80元/天×102天）；6.营养费3060元（30元/天×102天）；7.司法鉴定费：2000元，有鉴定费发票为证；8.交通费：3500元，一审法院根据王金坤住院时间及到武汉做鉴定租赁车辆情况酌定；9.精神损害抚慰金：一审法院参考王金坤的伤残级别及受伤后的护理依赖酌定为15000元。上述王金坤的各项损失共计196973.52元，由人保财险枣阳支公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿。王金坤诉求合理部分依法予以保护，超出部分不予支持。为减少诉累，王金坤从保险公司获得赔偿后应退还吴正兵垫付的20830.66元。四达公司经传票传唤未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条至第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司于判决生效之日起五日内赔偿王金坤因交通事故造成的各项损失196973.52元。二、王金坤从中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司获得赔偿款后，即时退还吴正兵垫付的20830.66元。二、驳回王金坤的其他诉讼请求。案件受理费2171元，减半收取1085.50元，由吴正兵负担585.50元，由王金坤负担500元。于判决生效之日起五日内交纳。二审中，各方当事人未提交新的证据。一审判决认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。针对王金坤和人保财险枣阳支公司的上诉请求和理由，本院归纳二审争议焦点为：本案应否按外伤参与度计算损失，一审判决支持的住院伙食补助费和精神抚慰金是否适当。本院认为，机动车交通事故责任纠纷属于侵权责任纠纷，适用过错归责原则，如果非机动车方或行人没有过错，应由机动车一方承担侵权赔偿责任。本案的交通事故认定书认定吴正兵负事故的全部责任，王金坤对事故的发生不存在过错。虽然王金坤的个人体质对损害后果有一定的影响，但其体质状况不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，王金坤关于该两项费用的上诉理由成立，本院予以支持。一审判决对残疾赔偿金和护理费按外伤参与度计算不当，本院纠正为：残疾赔偿金76533.6元（31889元/年×8年×30%），出院后护理费140856元（35214元×8年×50%）。关于住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。一审判决按80元/天计算伙食补助费，未超出当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，人保财险枣阳支公司主张按50元/天计算无法律依据。关于精神抚慰金，王金坤因本案交通事故受伤达八级伤残，且对交通事故的发生不存在过错，结合王金坤的损害后果、侵权人的过错程度和当地平均生活水平，一审判决酌定支持精神抚慰金15000公平适当。综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，实体处理不当，二审应予纠正。王金坤因本案交通事故产生的损失为：医疗费21979.14元，后期医疗费3000元，住院期间护理费9840.62元，出院后护理费140856元，残疾赔偿金76533.6元，住院伙食补助费8160元，营养费3060元，鉴定费2000元，交通费3500元，精神抚慰金15000元，共计283929.36元，由人保财险枣阳支公司在交强险（含精神抚慰金）和商业三者险限额内予以赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第四十八条，《道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第㈡项之规定，判决如下：一、撤销湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初1222号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司于本判决生效之日起五日内赔偿王金坤各项损失283929.36元；三、王金坤收到上述赔偿款同时，返还吴正兵垫付款20830.66元；四、驳回王金坤的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2171元，减半收取1085.5元，由吴正兵承担585.5元，王金坤承担500元。二审案件受理费769元，由人保财险枣阳支公司承担。本判决为终审判决。审判长  曹勇审判员  柳莉审判员  江涛二〇二〇年六月十七日书记员  李琳