四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1321民初2484号 原告：刘洪平,男,1972年3月2日出生,汉族，住南部县。 委托诉讼代理人：蒲江涛，四川贵博律师事务所律师。 被告：四川海腾房地产开发有限公司，住所地：四川省南部县南隆镇北环路中段。 诉讼代表人：四川海腾房地产开发有限公司管理人。 负责人：曹爱武，四川豪诚企业清算事务所有限公司董事长。 委托诉讼代理人：鲜柯，四川海腾房地产开发有限公司管理人工作人员。 委托诉讼代理人：姜昱，四川海腾房地产开发有限公司管理人工作人员。 原告刘洪平与四川海腾房地产开发有限公司（以下简称海腾公司）破产债权确认纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘洪平、委托诉讼代理人蒲江涛，被告海腾公司管理人的委托诉讼代理人鲜柯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘洪平向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告享有对被告欠付的工程价款为10169520元并依法享有对该工程价款的优先受偿权；2、判决被告返还给原告工程质量保证金170万元，并从收款之日起按月息2分计付资金占用费至付清之日止；3、本案诉讼费和其它费用由被告承担。事实及理由：2012年3月被告将位于南部县的建设工程发包给原告，合同价款等内容的约定与2号楼2单元实际施工人代琳与被告签订的《建设工程施工合同》内容一致。协商一致后，原告向被告交付了工程质量保证金170万元，并按约定进行了施工，施工建筑面积16006.24㎡。在施工过程中被告已先后向原告支付了工程款11094450元（货币付款3436000元、原告介绍他人购房抵收工程款7669950元）。由于被告的建设资金严重缺乏，经营管理不善，不能清偿到期债务，至2016年8月向法院申请破产时，原告承包的“海腾云鼎”小区2号楼1单元的建设工程内装饰、消防工程还没有完成施工。2016年12月16日南部县人民法院裁定受理被告的破产申请后，工程停止施工。2017年4月18日原告向被告的管理人申报了债权，5月8日向管理人提出债权初步审查异议及相关材料。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二》的相关规定，原告与被告存在直接的合同关系，承建的工程已经实际交付使用，应视为质量合格。据此原告主张工程价款优先受偿权具有法律依据。鉴于截至2016年8月被告申请破产时，“海腾云鼎”小区2号楼1单元大部分房屋已由拆迁安置还房户和以物抵债权利人强行入住及房屋买受人居住使用的事实，原告向被告交付的工程质量保证金170万元被告应当返还给原告。为了依法维护原告的权益，特诉至人民法院。 海腾公司辩称，原告主张的工程价款与事实不符，实际施工人不享有优先受偿权，即使享有也仅就其建设的2号楼1单元范围内。质保金的退还条件没有成就，海腾公司已破产，不应支付利息。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，对双方当事人无争议的事实本院认定如下： 原告刘洪平系“海腾云鼎”小区2号楼1单元工程的承包人，其与被告海腾公司法定代表人吴贵益口头约定对工程施工、价款等合同内容按照2号楼2单元承包人代琳与海腾公司签订的《建设工程施工合同》执行，双方未签订书面建设工程施工合同。原告刘洪平按照约定向海腾公司交纳工程履约保证金170万元，完成施工建筑面积共计16006.24平方米。被告海腾公司已向原告刘洪平支付工程款11094450元，代原告刘洪平支付加气款材料款413389元。水电预埋工程款、施工水费、电费、建筑保险费已由原告刘洪平自行支付。 2016年8月，被告海腾公司因经营管理不善，不能清偿到期债务，向本院申请破产清算。2016年12月16日，本院裁定受理申请人海腾公司的破产清算申请，并于2017年1月17日指定四川豪诚企业清算事务所有限公司为海腾公司管理人。2017年4月18日，原告刘洪平向被告海腾公司管理人申报债权，债权金额为13023008.00元。管理人审查后作出初审意见，确认原告刘洪平对海腾公司享有的债权金额为0元。原告刘洪平对初审意见不服，于2017年5月8日向管理人提出书面异议，管理人再次审查后，作出《债权申报复审意见通知书》，撤销原初审意见，确认原告刘洪平对海腾公司享有债权889557.00元，债权性质为无财产担保的普通债权，不享有工程款优先受偿权。原告刘洪平不服该复审意见，于2018年5月8日以管理人为被告向本院提起诉讼。2019年6月27日，本院作出（2018）川1321民初2313号民事判决后，原审原、被告均提出上诉。2019年10月23日，南充市中级人民法院以（2019）川13民终3518号民事裁定书裁定撤销本院（2018）川1321民初2313号民事判决，准予刘洪平撤回起诉，本案按海腾公司管理人自动撤回上诉处理。2020年5月21日，原告刘洪平再次以海腾公司为被告提起诉讼。 另查明，2012年3月18日，乙方代琳以四川旭日红建设有限公司的名义与甲方海腾公司签订《建设工程施工合同》，约定：1、乙方代琳以总承包方式（从基础开挖到整个工程竣工验收交付使用的全部项目承包。即包工包料）承包修建建筑面积约为15240㎡，楼层为地上24层的海腾云鼎2号楼2单元。2、合同价款金额为23622000元，该合同价款是按建筑面积乘以销售单价4000元/㎡（均价、随市场行情调整）等于销售总额减去应向甲方缴纳2450元/㎡（定数）投资及收益后的余额作为总承包价计算，承包单价为1550元/㎡（变数）。如实际销售单价超过4000元/㎡，其超出部分甲乙双方各得50%。甲方负责本工程除竣工验收费、质检费（由乙方承担）外的所有税、费。3、承包人向发包人提供履约担保，担保方式为合同签订后由承包人向发包人提供现金300万元作为担保金，在主体工程竣工验收合格后无息退还50%，余款在工程验收合格后资料齐备交给甲方后十日内无息返还。… 对原、被告双方当事人有争议的事实，本院认定如下： 一、工程款单价问题。 原告认为，2号楼2单元与1单元是同一栋楼，面积结构相同，主张按照2号楼2单元计算住宅部分单价1300.26元/㎡计算2号楼1单元住宅部分工程价款，按照2号楼2单元计算商业部分单价7054.79元/㎡计算2号楼1单元商业部分工程价款。 被告同意原告住宅与商业分开并按照2号楼2单元计算单价的意见，但认为住宅部分有已售、抵债、拆迁还房，应按网签均价3556.04元减去定数2450元/㎡计算单价应为1106.04元/㎡，超过4000元/㎡部分应按约定甲乙双方各得50%。 本院认为，1、原、被告认可参照代琳与海腾公司签订的《建设工程施工合同》执行，合同中约定承包单价1550元系以4000元/㎡的销售均价减去应向海腾公司缴纳的定数2450元/㎡后所得，约定4000元/㎡均价随市场行情调整，是个不定可变数。如实际销售单价超过4000元/㎡，其超出部分甲乙双方各得50%。2、对房屋销售的实际单价原告未举证予以证明。被告在原审举出了2号楼1单元正常销售房源表，证明销售均价为3657.49元/㎡，对原告债权申报复审意见通知书中认定海腾云鼎商住小区2号楼正常销售的实际均价为3712.77元/㎡。现被告主张按网签均价3556.04元计算，不仅与原审举出的证据相悖，而且有违诚实信用原则。考虑本案原、被告双方对承包单价的争议均不提出鉴定申请，对住宅部分本院按被告海腾公司在原审认可的海腾云鼎商住小区2号楼正常销售的实际均价3712.77元/㎡认定单价为1262.77元/㎡（3712.77元/㎡-2450元/㎡），住宅部分工程价款应为14875.67㎡×1262.77元/㎡=18784549.81元。3、原、被告对商业部分面积1130.5㎡、按7054.79元/㎡计算单价无异议，商业部分工程价款应为1130.5㎡×4604.79元/㎡（7054.79元/㎡-2450元/㎡）=5205715.10元。按照“如实际销售单价超过4000元/㎡，其超出部分甲乙双方各得50%”约定，超出4000元/㎡的商业部分，原、被告各得1726720元〔1130.5㎡×3054.79元/㎡（7054.79元/㎡-4000元/㎡）÷2〕。商业部分工程价款5205715.10元减去被告应分得1726720元，下余3478995.10元为被告应支付原告商业部分工程价款。 以上被告应支付原告工程总价款为22263544.91元（18784549.81元+3478995.10元）。 二、海腾公司代付水电安装费的问题。 原、被告双方对水电安装面积15223.15㎡均予以认可， 对计算单价存在争议。原告认为参照原审判决56.6元/㎡计算，被告认为室内安装所占比例较大，应按每80元/㎡计算。 本院认为，1、四川南充恒通电力有限公司南部县分公司与海腾公司于2014年3月签订《电气安装工程合同》，全承包（包设备材料购买和安装）海腾云鼎商住小区的配电系统及户表安装工程，经本院向四川南充恒通电力有限公司南部县分公司核实，工程总造价为1100万元，建筑面积约17万㎡，目前已安装1-4号楼及中心配电室，5、6号楼目前未安装。电力安装均价为64.7元/㎡（1100万元÷17万㎡）。2、四川省南部福康供水有限公司与海腾公司合同纠纷一案，已由本院于2017年7月13日作出（2016）川1321民初1782号民事判决书，判决四川省南部福康供水有限责任公司对海腾公司享有工程款债权6347850.8元，加上海腾公司已支付的工程款190万元，共计8247850.8元，水安装均价为48.5元/㎡（8247850.8元÷17万㎡）。3、依据水电安装均价本院在原审中认定水电安装单价为56.6元/㎡[（64.7元/㎡+48.5元/㎡）÷2],水电安装的费用为861630.29元（56.6元/㎡×15223.15㎡）。无论原告主张按每56.6元/㎡计算，还是被告主张按每80元/㎡计算，双方均未举出证据证明计算结果，应各自承担举证不能的法律后果。4、在原、被告双方均未举出证据证明或申请鉴定评估的情况下，原审采用均价计算的方法较为公平合理。被告管理人虽认为室内安装部分所占比例较大，但对室内外拉通计算结果是一样的。综上，本院认定水电安装的费用为861630.29元（56.6元/㎡×15223.15㎡）。 三、外墙漆费用问题。 原审中原告刘洪平主张外墙漆工程款、防水工程款已全部支付，被告海腾公司管理人不予认可，向本院举出了外墙漆施工人员明小龙的“债权申报表”、“债权申报初审意见表”，证明2号楼1单元尚欠外墙漆材料款56200元；举出了防水安装施工人员谢小龙的“债权申报表”、“债权申报初审意见书”证明2号楼1单元尚欠防水工程款27460元。本案开庭审理中，原告刘洪平认可被告海腾公司代支外墙漆工程款56200元、防水工程款27460元。 综合以上原、被告双方无争议的事实、有争议的事实，对海腾云鼎2号楼1单元的结算结果是，被告应支付原告工程总价款22263544.91元、减去海腾公司已支付工程款11094450元，代原告刘洪平支付加气款材料款413389元、水电安装861630.29元、外墙漆工程款56200元、防水工程款27460元，余额9810415.62元为海腾公司应付工程价款。 本院认为，本案中原告刘洪平实际承包修建海腾云鼎2号楼1单元，是案涉工程的承包人。案涉海腾云鼎2号楼1单元工程未经竣工验收已由海腾公司实际使用，应从转移占有之日视为已竣工。海腾公司依法进入破产清算程序后，破产管理人应履行职责，核实债权债务。对原告确认原告债权的主张本院予以支持。根据本案本院查明认定的事实，海腾公司应支付工程价款10672045.91元，返还保证金170万元。 原告刘洪平主张返还工程质量保证金170万元并从收款之日起按月息2分计付资金占用费至付清之日止，因本院于2016年12月16日裁定受理海腾公司的破产清算申请，计付资金占用费的主张缺乏合同约定，且不符合《中华人民共和国企业破产法》第四十六条“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”规定，故海腾公司应返还保证金，但不应计算利息。 原告刘洪平主张对上述债权享有优先受偿权问题。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条规定：“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”第十九条规定：“建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”据上述司法解释的规定，承包人行使工程价款优先受偿权的条件：一是承包人与发包人订立建设工程施工合同，二是承建工程质量合格。本案中，原告刘洪平与被告海腾公司认可参照代琳与海腾公司签订的《建设工程施工合同》执行，承建的海腾云鼎商住小区2号楼1单元工程已实际交付使用，应视为质量合格。原告主张工程价款优先受偿权符合上述法律规定，对原告刘洪平优先受偿的主张本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条规定：“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。”原告刘洪平对被告海腾公司享有的工程价款债权10672045.91元符合优先受偿的条件范围，本院支持原告刘洪平对其所建海腾云鼎商住小区2号楼1单元工程折价或拍卖价款享有优先受偿权的请求。原告刘洪平缴纳的保证金170万元是为履行合同提供的担保，该保证金不属于优先受偿的范围，虽然该保证金应予返还，但原告刘洪平不享有优先受偿权，只能作为普通债权申报。 综上所述，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷的案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、确认原告刘洪平对被告四川海腾房地产开发有限公司享有工程价款及保证金债权为11510415.62元，原告刘洪平对其承建的海腾云鼎商住小区2号楼1单元工程折价或拍卖的价款在9810415.62元范围内享有优先受偿权； 二、驳回原告刘洪平的其他诉讼请求。 案件受理费90862元，减半收取45431元，由原告刘洪平负担5431元，被告四川海腾房地产开发有限公司负担40000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 员 马文洪 二〇二〇年六月三十日 法官助理 敬秋平 书 记 员 杜睿漪