四川省马边彝族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1133刑初21号 公诉机关马边彝族自治县人民检察院。 被告人曲别格布，又名“曲别沙沙”，绰号“闪闪儿”，彝族，男，1970年12月26日出生于四川省马边彝族自治县，文盲，中共党员，现住四川省马边彝族自治县6组14号，现任村主任。2019年10月15日因涉嫌犯非法采矿罪被马边彝族自治县公安局刑事拘留，同年10月23日被变更为取保候审。2020年6月28日因涉嫌犯非法采矿罪经我院决定执行逮捕，但因患高血压三级，马边彝族自治县看守所对曲别格布暂不收押。 辩护人：余鑫，四川得助律师事务所律师。 彝语翻译罗振华，男，彝族，1959年7月5日出生，住四川省马边彝族自治县。 马边彝族自治县人民检察院以马检公诉刑诉[2020]22号起诉书指控被告人曲别格布犯非法采矿罪于2020年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案，马边彝族自治县人民检察院指派检察员邹红出庭支持公诉，被告人曲别格布、辩护人余鑫、彝语翻译罗振华到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 马边彝族自治县人民检察院指控：被告人曲别格布系本县村主任，其在（小地名大撮彝铁）的河道旁边经营一家砂石厂，其采砂手续于2015年5月30日到期后依旧非法在该河道上非法采砂。 2017年5月至6月被告人曲别格布在大撮彝铁的河道非法采砂卖给沙腔乡核桃坪村中子坪通组公路工程项目部砂夹石1100方，销赃获款83000元。经马边县价格认证中心鉴定该矿厂品价值为51887元，其中在禁采期2017年6月2日—2017年6月17日，采伐砂夹石810方，总价值38207元。 2018年4月至10月被告人曲别格布在大撮彝铁的河道非法采砂卖给沙腔中心校项目部、沙腔乡核桃坪村小项目部砂夹石1540方、人头石184方，粗砂20方，销赃获款92850元。经马边县价格认证中心鉴定以上矿厂品价值为85924元，其中禁采期采伐砂夹石1035方，人头石72方，粗沙20方，总价值为55707元。 此外，2017年期间被告人曲别格布还非法采伐砂夹石80方（经鉴定价值3773元）卖给波三路项目改建工程。2019年4月3日，被告人曲别格布帮助村民吉那曲布在大撮彝铁的河道内非法采砂时，被马边彝族自治县水务局当场挡获，并拒绝在责令停止违法行为通知书上签字。 为指控上述事实，公诉机关出示了受案登记表、立案决定书、现场勘查笔录与照片、致人笔录与照片、辨认笔录与辨认照片、启天建筑公司砂石收方单、银行流水业务凭证、进账单、领条、《河道采砂场验收意见》等证据。 马边彝族自治县人民检察院认为，被告人曲别格布违反矿产资源法的规定，在长达三年的时间内，多次非法采伐砂石，其销赃获款175850元。在禁采期采伐矿产品价值达93914元，且对抗行政处置，社会影响恶劣，属于情节严重，其行为构成非法采矿罪。 被告人曲别格布和辩护人余鑫辩称：指控被告人曲别格布犯非法采矿罪事实不清，证据不足，被告人依法不构成非法采矿罪。理由如下：1.被告人在2017年-2018年期间销售的砂石并不能排除是被告人在合法持有采砂许可期间即是在2015年5月30日以前开采堆放砂石。2、2015年5月31日后至2018年期间，被告人根据村民委托以当地村民异地搬迁和彝家新寨建设用砂，办理临时采砂许可。将开采后未用完的砂石对外进行销售仅仅违反了《四川省河道采砂条例》中禁止对外销售的管理性规定，不触及刑法和两高对非法采矿罪的界定的相关规定。3、指控被告人非法采矿数量及价值的认定存疑（销赃数额、非法采矿量、价格的认定均失实）。销售的砂石款不仅包括油料成本、挖机租赁、人工等费用，还包括运费。若从销售数额中扣除运费，实际砂石销售款数额未达到“情节严重”的情形。4.即使被告人的行为触犯了相关法律的规定，结合其情节和事实，被告人符合免于刑事处罚的情形。 经审理查明：被告人曲别格布系本县村主任，其曾经在（小地名“大撮彝铁”）的河道旁边经营一家砂石厂，砂石厂的采砂手续于2015年5月30日到期，到期后马边彝族自治县水务局组织工作人员经过现场验收合格后，于2016年1月22日退还曲别格布2015年2月至5月河道采砂履约保证金50000元。2018年1月6日，作为村主任的曲别格布代表46户村民以修建异地搬迁和彝家新寨住房自建为由，向马边水务局申请在曲别格布的砂石厂采集砂石，该砂石只能用于自建房房屋修建，不能销售。 2017年5月至6月被告人曲别格布在小地名大撮彝铁的河道内非法采砂卖给沙腔乡核桃坪村中子坪组通组公路硬化工程项目部砂夹石1100方，销赃获款83000元。2018年，四川启天建筑有限公司组建了沙腔中心校项目部，该项目部承建了沙腔乡中心校和核桃坪村小工程（又称核桃坪工地），2018年4月至10月被告人曲别格布在大撮彝铁的河道非法采砂卖给四川启天建筑有限公司承建的沙腔乡中心校和核桃坪村小工程项目，砂夹石1540方、人头石184方，粗砂20方，销赃获款107350元。 经马边彝族自治县价格认证中心认定，曲别格布非法采矿案中非法销售的连夹石（砂夹石）、砾石（人头石）、细沙、粗沙于2017年—2018年的市场价格共计150666元。 2019年4月3日，被告人曲别格布帮助村民吉那曲布在大撮彝铁的河道内非法采砂时，被马边彝族自治县水务局当场挡获，并拒绝在责令停止违法行为通知书上签字。 上述事实有经庭审示证、质证的以下证据证实： 1.立案决定书、立案告知书证实，公安机关于2019年7月4日立案侦查。 2.拘留证、拘留通知书、取保候审决定书、释放通知书证实，被告人曲别格布于2019年10月15日被马边公安机关刑事拘留，于2019年10月23日被马边公安局取保候审。 3.到案经过证实，2018年10月15日，曲别格布经口头传唤后到公安机关接受调查。 4.任职证明、沙腔乡2020年在职村、组干部情况统计表证实，曲别格布系中共党员，2010年10月至今，任马边彝族自治村主任。 5.现场勘验笔录、现场图、现场照片、指认现场照片、指认笔录证实，案发地位于马边县马边河段，该处河段小地点：大撮彝铁，该处马边河段东面为省道103线，呈南北走向，向北至三河口乡，向南至沙腔乡、马边县城；省道103线以东为鄢家碉村下磨槽湾组山地；河段西面为干田坝村被告人曲别格布指认非法采砂的地点是在马边县小地名大撮彝铁外的河道上，指认其非法采砂销售给沙腔乡项目工程的地点是沙腔乡核桃坪村小和沙腔乡中心校及沙腔乡核桃坪村中子坪组通组公路。 6.鉴定聘请书、《关于曲别格布非法采矿案的价格认定结论书》证实，经马边县价格认证中心对曲别格布非法采矿案涉及的砂石进行鉴定。鉴定结果为：砂夹石认定数量2640方，认定金额124554元；人头石184方，认定金额10537元；细沙100方，认定金额12811元；粗沙20方，认定金额2764元，共计150666元。 7.《大撮彝铁处河道砂石资源鉴定报告》、《大撮彝铁处河道砂石资源说明》证实，经四川省地质矿产勘查开发局四〇二地质队鉴定，位于大撮彝铁处河道砂石资源根据粒径主要可分为漂石、卵石、砾石、中-粗砂，漂石含量约为10%，卵石含量约为40%，砾石含量约为20%，粗砂含量约为20%，其他含量约为10%。可作为建筑材料，按照矿产资源用途分类属于建材及其他类矿产资源。 8.《进账单一份》、领条、《河道采砂场验收意见》、《资金往来结算票据》等材料证实，曲别格布的砂石厂已通过验收，并由马边水务局退还了曲别格布的履约保证金50000元。 9.马边波罗水力发电有限公司2015年-2017年5-9月入库流量峰值统计表、茶溪电站2015年至2017年汛期入库流量统计表证实，2015年至2017年水流情况。 10.非法采砂照片、运输车辆照片证实，曲别格布于2019年4月3日19：40时在（大撮彝铁处）河道内操作铲车上砂石；同日19：45时曲别格布在同一地点铲车操作室内。 11.沙石收方单、启天建筑公司砂石材料明细、砂石领款入库单、银行交易明细证实，2018年6月5日曲别格布在四川启天建筑有限公司处领款20000元，2018年8月14日罗某（公司财务）向曲别格布转账10000元，2018年9月3日罗某向曲别格布转账20000元，2018年10月30日罗某向曲别格布转账57350元，四次共计107350元。砂石主要由蒙06×××××和川Ｌ×××××两辆车进行运输。 12.马边水务局情况报告、水务局责令停止违法行为通知书证实，2019年4月10日，马边彝族自治县水务局向曲别格布下达责令停止违法行为通知书（马水通［2019］04号），责令其立即停止在（小地名：大撮彝铁）段河道内采砂的违法行为。 13.采砂申请书证实，因2018年修建易地搬迁和彝家新寨共计97户，村民需要大量砂石用于统规自建的住房建设，作为的村主任曲别格布联合46户村民向马边水务局申请在曲别格布的砂石厂采集砂石。 14.（2019）川1133民初246号民事判决书、砂石收方单证实，2017年4月曲别格布向孙某承包的硬化“一事一议”通组公路工程出售砂石，5月5日至6月2日拉砂石29车；6月3日至6月9日拉砂石47车；6月10日至6月14日拉砂石28车；6月16日至6月17日拉砂石5车，总共：109车。共计获款83000元。 15.证人孙某的证言证实，修中子坪通组公路，曲别格布提供了大概1100多方砂石，孙某一共支付了83000元砂石钱给曲别格布。 16.证人莫某（四川天启建筑工程公司项目部）的证言及辨认笔录证实，莫某2018年5月至10月负责沙腔中心校修建工地收沙、砂石、砖和水泥等建筑材料，修建中心校的砂石都是找沙腔街上的一个叫“闪闪儿”购买的。收的砂石都有入库单，入库单上注明“闪闪儿”字样。主要是蒙06×××××叫石波的人运输的。莫某辨认出曲别格布就是在2018年5月-10月，给沙腔乡中心校工程修建供应砂石绰号叫“闪闪儿”的人。 17.证人吉某1的证言证实，吉某1用车牌号为蒙06×××××的小四轮帮曲别格布运输过砂石，从曲别格布的砂石厂拉到沙腔中心校和沙腔乡核桃坪小学。时间是2018年的时候，从上半年一直拉到下半年。运输的有砂夹石和砂，是细砂和粗砂。我运输到沙腔乡中心校和沙腔乡核桃坪小学的砂夹石、细砂和粗砂都是在曲别格布的砂石厂去拉的，砂夹石、细砂和粗砂都堆放在他的坝子里，这些东西都是从大撮彝铁的河道内挖起来的。细砂和粗砂都是筛出来的。 18.证人范某1（四川启天建筑工程公司员工）的证言及辨认笔录证实，范某12018年4月到沙腔乡核桃坪村小学校负责收沙、砂石、砖和水泥等建筑材料，10月份到沙腔中心校工程项目部负责收沙、砂石、砖和水泥等建筑材料，砂夹石、沙、人头石都是“闪闪儿”提供的，有入库单，入库单上先写的“散总”，后来直接写“闪闪儿”，他们是同一个人，“闪闪儿”到公司结账的，“闪闪儿”向公司提供的砂夹石、粗砂、人头石大部分都是由吉某2驾驶的川Ｌ×××××和他父亲吉某1驾驶的蒙06×××××运输的。范某1辨认出曲别格布就是2018年4月开始向其公司承建的核桃坪村小和沙腔乡中心校工地提供河道砂石的人。 19.证人阿某1的证言证实，阿某1驾驶的是川Ｌ×××××货车，2018年4月4日向核桃坪小学运输过两车砂石，是曲别沙沙叫阿某1运输的。 20.证人吉某2的证言证实，吉某2驾驶的是川Ｌ×××××货车。2018年4、5月份，吉某2装了5车砂夹石给沙腔乡中子坪硬化公路，装了7车砂夹石和1车人头石给沙腔乡核桃坪村小学建房。是曲别格布喊他装的，也是曲别格铁给他装的车。这些砂夹石都是在大撮彝铁（小地名）河坝里装的。运费是直接打到他父亲吉某1的卡上。当时沙腔乡鄢家碉1组大撮彝铁（小地名）河坝里堆的砂夹石不多，吉某2装了5车就没有什么了。 21.证人杨某的证言证实，杨某是四川启天建筑工程有限公司沙腔中学改扩建工程项目部的负责人。沙腔乡修建核桃坪小学和沙腔乡中心校工程项目的砂石材料都是曲别格布提供的，砂石款是由公司财务罗某支付的，一共支付了四次，2018年6月5日20000元，2018年8月14日10000元，2018年9月3日20000元，2018年10月30日57350元，共计107350元。 22.证人罗某的证言证实，罗某是四川启天建筑工程有限公司沙腔中学改扩建工程项目部的财务人员，核桃坪小学和沙腔乡中心校工程项目的砂石款是曲别格布来结算的，从2018年6月5日开始往曲别格布的银行卡打款的，到2018年10月30日截止，一共打了四次砂石款，共计107350元。2019年2月1日往吉某1的银行卡打款到2019年6月12日，我一共打了三次砂石款，共计157810元。一共结算了四次，2018年6月5日20000元，2018年8月14日10000元，2018年9月3日20000元，2018年10月30日57350元，共计107350元， 23.证人吉某3的证言证实，2017年5月9日，吉某3用孙某的名义承包了鄢家碉村中子坪组公路的硬化工程，使用的砂石都是从曲别格布手里购买的，曲别格布是从鄢家碉村的大撮彝铁（小地名）河道里面挖起来的。曲别格布喊的驾驶员一般都是阿克拉叶、吉某1、吉某2。大概买了1300方左右的砂石，共支付了83000元。 24.证人范某2（马边水务局执法大队队长）的证言证实，采砂证的年限是一年一办，曲别格布非法采矿的地点位于沙腔乡人民政府上方200米的河道内，小地名叫“大撮彝铁”。整个沙腔片区的河道都没进行拍卖，所以政府不允许采砂，凡是在采砂的都属于无证开采，非法采砂。马边水务局在2015年以后就从来没有向沙腔乡发过一张许可证。2017年、2018年曲别格布以村民联名名义，向水务局申请临时采砂许可证，农民可以自已在河道内采砂用于自己修建房屋。一户农户按照规定不能超过40方。 25.证人张某1的证言证实，2019年3月份一个叫“闪闪儿”的彝族租了张某1经营的挖掘机在沙腔河坝里挖砂石，他一共租用了四天，张某1听张某2说大概挖了1000方。 26.证人张某2的证言及辨认笔录证实，2019年3月下旬，张某2的老板张某1叫他到沙腔乡去干活，到了沙腔乡和二坪分路外的河坝，一个叫“闪闪儿”的彝族男子就叫他驾驶挖掘机挖河坝里的砂石，在河坝里挖了四天的砂石，大概挖了1000方砂石，就没有挖了。挖砂的地方是在二坪分路朝三河口乡方向几百米有一个下河坝的路，就在河坝里。挖砂石都是晚上才挖的。张某2辨认出曲别格布就是在2019年3月下旬向其租用挖掘机，并让其在分路口的河道内挖砂绰号叫“沙沙儿”的人。 27.证人曲某1能的证言证实，4月3日晚上曲别格布大概挖了10方左右砂石，装了一车。在现场发现的河道下方（大撮彝铁）筛好的砂石大概可以装两车，都是曲别格布驾驶曲某1能的装载机在河道内盗挖的。 28.证人马某（鄢家碉村支书）证言证实，马某2017年来鄢家碉村当支书的时候，曲别格布就一直在采砂石。2017年的时候曲别格布在村上开过一个采砂申请，采砂用于贫困户修建房屋，2018年还是开过一个同样的申请。这个申请应该在水务局，曲别格布的砂石除了用于贫困户修建房屋，他还供应给沙腔乡中心校修建房屋。 29.证人阿某2能的证言证实，阿某2能在经营一家摩托车维修店。曲别格布每年都在挖，一般都是晚上天黑的时候挖，大概7、8点过开始挖，挖到晚上11点左右就不挖了；有些时候是凌晨开始挖，挖到天亮的时候就不挖了，白天的时候只是偶尔挖一下。曲别格布挖了砂之后一般都是放在大撮彝铁公路下的河道旁。一般都是几天就没有了，最多的时候堆放过10多天。曲别格布每年都在挖砂石，都是一边挖一边卖。要卖完了再挖来堆放在这个位置。 30.证人曲某2的证言证实，曲某2在村民委员会工作。曲某2大概是2017年3、4月份的时候去的时候，曲别格布的砂石厂大概只有几十车的砂石，大概200、300方的砂石。他的砂石只堆放在大撮彝铁。 31.证人阿某1（中意矿山的驾驶员）的证言证实，2018年左右，阿某1帮曲别格布运输过砂石，开始在曲别格布的砂石厂运的，这个地方大概有几百方的量，因为中子平硬化公路用量较大，他们把大撮彝铁的砂石运输到曲别格布在核桃坪村委会下来不远的河边上的坝子里，曲别格布再从这里挖些砂来和起再运输到中子坪的工地上去，共运输50多车砂夹石到中子坪公地上去。因为大撮彝铁的沙夹石是大河里挖的，质量比较好，核桃平村委会下来不远处的河道里的砂夹石质量比较差，所以把这两处的砂夹石混合后再运输到中子坪公路硬化的工地上去用。 32.证人俄言布尔证言证实，俄言布尔住，曲别格布在他房子楼下过去一点的地方开了一家砂石厂。曲别格布以前每天都在挖，白天也在挖，晚上也在挖，河道里有砂石他就挖，没有砂石的时候就没挖了。2016年-2018年曲别格布堆放的砂石都是他当年从河道内挖来堆放在那里的，他的砂石堆不到多久，最多10天半个月堆放的砂石就没有了，然后他又继续挖。 33.证人阿某3拉妹的证言证实，曲别格布把挖起来的砂堆放在大撮彝铁那个坝子里，能堆500、600方。一般堆一次就把那个坝子堆满，然后卖个5.6天的样子，砂石就卖完了、卖完之后晚上又挖来堆放在那里。他的砂每年都卖完了的。 34.证人阿某4的证言证实，阿某4家住。曲别格布基本上都是晚上天黑的时候挖砂。然后白天装车卖给别人，每年11月的时候，挖的很凶，涨水的时候挖不起，其余的时候有人需要砂石他才去挖。他把采起来的砂堆放在沙腔乡鄢家碉大撮彝铁。堆放的砂石最长不超过一个月。 35.证人吉某4的证言及指认笔录证实，沙腔乡核桃坪村“彝族巩”翻译成汉语的意思就是。吉某4一直都居住在。公路下方的坝子，在2012-2016年是没有堆放砂石的，因为她住在这附近，很清楚，加上他的亲家余老四在2015年-2016年在那个坝子里养殖蜜蜂，蜜蜂窝把那个坝子都堆满了，堆放不起砂石了。吉某4指认马边彝族自治县沙腔乡核桃坪村“彝族巩”公路下方的坝子。 36.证人史某的证言及指认笔录证实，史某于2012年的时候搬到居住，公路下方的坝子，只有一个，那就是距离他家前面约50米的公路下方（往核桃坪村村委会方向），有一个坝子。这个坝子就是空的，没有堆放任何东西，中途有人在这个坝子里养殖蜜蜂，2016年年底都没有堆放东西。一直到2017年的时候，中子坪通组公路硬化的时候，他看见有货车驾驶员拖了砂石在那个坝子里，然后从河道内挖砂起来，和一哈，然后就马上拉到中子坪通组公路硬化的工地上了，也没有堆放砂石，拉一车和一车，和好了就马上拉走了。史某指认出马边彝族自治县沙腔乡核桃坪村“彝族巩”公路下方的坝子。 37.证人宋某（水务局工作人员）的证言证实，2015年5月31日，曲别格布的采砂许可证到期之后，马边水务局的宋某和辜帆组织了验收。验收的时候应该是2015年5月份左右，验收的地点是曲别格布采砂的现场，也就是马边彝族自治县大撮彝铁的河道，曲别格布的砂厂。他们到了之后就把曲别格布找到，一起去了他的砂石厂的河道，也就是大撮彝铁。他们在现场看到河道旁没有堆积砂石，河道内的砂石坑已经整复，就在验收单上签了字，之后他们就回去了。验收结果曲别格布也没有异议，验收合格后曲别格布收到了履约保证金。 38.证人辜帆水务局工作人员的证言证实，2015年5月31日，曲别格布的采砂许可证到期之后，他和他的同事宋某一起去的验收曲别格布的砂石厂，他们到了之后就把曲别格布找到，一起去了他的砂石厂的河道，也就是大撮彝铁。到了之后，在现场看到河道旁没有堆积砂石，河道内的砂石坑已经整复，就在验收单上签字，之后就回去了。验收结果曲别格布也没有异议，验收合格后曲别格布收到了履约保证金，并签了字。 39.证人阚某（马边水务局副局长）的证言证实，2015年5月30日前，沙腔乡村民曲别格布到水务局申请过河道采砂，最后一次许可期限为2015年5月30日到期，马边水务局工作人员会同当事人进行了现场验收，包括河道内是否有沙石堆积，然后确定河道内没有砂石堆放了，再退还保证金。2016年6月7月，茶溪电站入库615立方米每秒的水，加上挖黑河流量，洪水到达大撮彝铁的河道时，洪峰流量达到700立方米每秒，意味着大撮彝铁的河道旁堆积的东西基本上都会被冲走。 40.证人曲某3的证言证实，曲别格布开的有砂厂，修学校是吉拿石巫来拉的，大概有十几车。 41.被告人曲别格布的供述与辩解证实，曲别格布在马边县小地名：大撮彝铁开了一家砂石厂，2014年之前都办理了采砂证，但2015年这个证就过期了。2017年，曲别格布卖了1000方左右的砂夹石给中子坪组通组公路需硬化承建方。通组公路承建方“孙三”就打了7万多还是8万多元钱在他卡里。2018年，沙腔乡中心校和沙腔乡核桃坪村村小，学校需要翻新和修建新的教学楼，他就提供砂石给他们的学校承建方，收到学校承建方打的砂石款107350元。一般都是吉某1帮他运输砂石，曲别格布没有支付过运费给吉某1，都是承包方拿运费给他。 42.户籍信息证实，案发时，曲别格布达到刑事责任年龄。 43.视听资料证实本案的审讯及现场视频情况。 本案事实清楚，证据确实、充分。 关于本案的争议焦点，本院评判如下： 1.关于被告人曲别格布及辩护人余鑫辩称曲别格布2017年5月至6月卖给沙腔乡核桃坪村中子坪通组公路工程砂石和2018年4月至10日卖给沙腔乡中心校项目部、沙腔乡核桃坪村小项目部的砂石、卖给波三路项目改建工程的砂石均是2015年5月30日以前采的，当时遗留有两千多三千方，堆放在彝族巩和石门坎这两个地方的辩护意见。 经查，庭审中被告人申请的四名证人的证言仅证实曲别格布在2015年1月、4月左右拖了砂石到彝族巩和石门坎的地方堆放，不能达到证明被告人曲别格布在2017年至2018年期间销售的砂石就是其在2015年5月30日之前采集堆放在此的证明目的。而在案证据中，水务局的验收人员辜帆、宋某均证实2015年5月30日曲别格布的采砂证到期后，他们对他的砂厂进行验收，没有砂石堆放，沙坑已经填平才会验收合格，退还保证金，且水务局已经退还了曲别格布保证金。当地居住的村民阿某2能、俄言布尔、阿某3拉妹、阿某4、吉某4、史某均证实2016年至2019年期间曲别格布就在他的砂石厂附近挖砂，挖砂基本上在晚上，挖出的砂就堆放在彝族巩的地方，但一般堆放的时间不会超过一个月。与挖掘机师傅张某2的陈述2019年3月曲别格布租用他的挖掘机在案涉地方挖了四天，挖了一千多方，而且都是在晚上挖沙相吻合。帮曲别格布拖砂的货车司机吉某2、吉某1均证实帮曲别格布运砂都是有好多运好多，一般运7车左右就没有了，以后堆放有了又运。当地居住的村民史某和吉某4均证实2016年余老四在曲别格布辩称堆砂的坝子养蜂子。曲别格布辩称的两个堆放砂石的地方地势低洼，结合2015年至2017年马边曾经遭遇百年一遇的洪水降雨量的情况，上述证据形成完整的证据锁链，能够客观证实曲别格布2017年5月至6月卖给沙腔乡核桃坪村中子坪通组公路工程砂石和2018年4月至10月卖给沙腔乡中心校项目部、沙腔乡核桃坪村小项目部的砂石均是2015年5月30日曲别格布的采砂证到期之后挖的。对曲别格布和辩护人的此辩护意见，本院不予采信。 2.关于公诉机关指控被告人曲别格布在禁采期2017年6月2日—2017年6月17日采伐砂夹石810方，总价值为38207元，2018年4月——10月非法采砂中属于禁采期的采伐砂夹石1035方，人头石72方，粗沙20方，总价值为55707元，在禁采期采砂总价值93914元的事实。本院认为，仅仅依据入库单，即被告人销售砂石的时间不能认定为在禁采期非法采砂的事实的，故对公诉机关对曲别格布在禁采期内采砂的事实的指控证据不足，本院不予认定。 3.关于指控曲别格布在2017年期间非法采砂夹石80方卖给波三路项目部，价值3373元，仅有刘兴才的陈述以及刘兴才2018年1月15日转款38000元（未注明转款内容）给曲别格布，且刘兴才陈述在曲别格布处购买了砂石共计20万左右，该证言无其他客观性证据相印证。故对公诉机关指控曲别格布非法采伐砂夹石80方，价值3773元的指控证据不足，本院不予认定。 4.关于辩护人余鑫提出指控被告人曲别格布非法采矿数量及价值的认定存疑，应从销售数额中扣除运费、成本等费用的辩护意见。经查，曲别格布销售给四川天启建筑工程公司项目部的砂石有入库单、转账明细、收货方证人和驾驶员的证言相互印证，能够证实曲别格布销赃获款190350元。依照《最高人民法院、最高人民检察院》第三条的规定，非法开采的矿产品的价值，根据销赃数额认定。对辩护人的此辩护意见，本院不予采信。 本院认为，被告人曲别格布违反矿产资源保护法的规定,未取得采矿许可证擅自采砂,非法开采的矿产品价值达190，350元，情节严重,其行为构成非法采矿罪。马边彝族自治县人民检察院指控曲别格布犯非法采矿罪的罪名成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院》第二条第一款、第三条第一款、第四条、第十三条之规定,判决如下： 一、被告人曲别格布犯非法采矿罪,判处有期徒刑一年,并处罚金人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即折抵刑期9天。罚金在本判决生效后一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。 二、被告人曲别格布的违法所得190，350元依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  董革红 审 判 员  谢 琳 人民陪审员  胡晓容 二〇二〇年六月二十四日 书 记 员  王 月 附：本案所适用的有关法律和司法解释条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”： （一）无许可证的； （二）许可证被注销、吊销、撤销的； （三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的； （四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）； （五）其他未取得许可证的情形。 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； （二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的； （三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的； （四）造成生态环境严重损害的； （五）其他情节严重的情形。 第四条在河道管理范围内采砂，具有下列情形之一，符合刑法第三百四十三条第一款和本解释第二条、第三条规定的，以非法采矿罪定罪处罚： （一）依据相关规定应当办理河道采砂许可证，未取得河道采砂许可证的； （二）依据相关规定应当办理河道采砂许可证和采矿许可证，既未取得河道采砂许可证，又未取得采矿许可证的。实施前款规定行为，虽不具有本解释第三条第一款规定的情形，但严重影响河势稳定，危害防洪安全的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”。 第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定： （一）价格认证机构出具的报告； （二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告； （三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。