陕西省西安市中级人民法院 刑  事  裁  定  书 （2020）陕01刑终333号 原公诉机关西安市碑林区人民检察院。上诉人（原审被告人）李永清，男，1965年8月29日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，住西安市碑林区，无业，2018年6月25日因本案被抓获，同年7月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月9日被逮捕，现羁押于西安市碑林区看守所。指定辩护人张爽、王娅，陕西众邦律师事务所律师。西安市碑林区人民法院审理西安市碑林区人民检察院指控原审被告人李永清犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月28日作出（2019）陕0103刑初239号刑事判决。宣判后，原审被告人李永清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取检察机关及辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1.2018年6月22日，被告人李永清在本市碑林区经十路x院（XX街XX小区）2单元2楼1室家中收取了吸毒人员杨某某100元后，贩卖给杨某某毒品海洛因1小包（约0.2克）。2.2018年6月24日，被告人李永清在本市碑林区XX路XX单元XX楼XX室家中收取了吸毒人员杨某某100元后，贩卖给杨某某海洛因1小包（约0.2克）。后被告人李永清于当晚容留杨某某在其家中将所购买的毒品海洛因吸食。3.2018年6月25日21时许，被告人李永清在本市碑林区XX路XX单元XX楼XX室家中收取了吸毒人员杨某某100元后，将用纸质包装的毒品海洛因1小包（约0.2克）贩卖给吸毒人员杨某某。后被告人李永清于当晚容留杨某某在其家中将所购买的部分毒品海洛因吸食。4.2018年6月25日21时许，被告人李永清在本市碑林区XX路XX单元XX楼XX室家中与吸毒人员杨某某共同吸食毒品海洛因时，吸毒人员陈某某来到李永清家中欲购买毒品海洛因。被告人李永清在收取了吸毒人员陈某某200元后，将用长方形纸包裹的毒品1包贩卖给陈某某。交易完成后，吸毒人员陈某某欲离开李永清家时，公安民警赶到现场，并将被告人李永清和吸毒人员杨某某、陈某某当场抓获。民警从吸毒人员陈某某身上查获用长方形纸包裹的毒品1小包（净重0.0960克，从中检出毒品海洛因）；从吸毒人员杨某某左边口袋红色猴王烟盒内查获其从李永清处购买的毒品1小包（净重0.1378克，从中检出毒品海洛因）；从被告人李永清家中查获长方形纸包裹的毒品5包（净重分别为0.1606克、0.1989克、0.2266克、0.1897克、0.1904克，从中均检出毒品海洛因）、白色塑料自封袋包装的2包毒品（净重分别为4.1689克、5.3191克，从中均检出海洛因），并查获毒资人民币300元和电子秤1台依法扣押。综上，被告人李永清共实施贩卖毒品犯罪4次，非法获利500元，现场查获毒品海洛因总计净重10.688克。认定上述事实有受案登记表、抓获经过、提取笔录、称量笔录、扣押清单、指认照片、执法记录仪视频、司法鉴定意见书、现场检测报告、证人证言及被告人李永清的供述等证据证实，足以认定。据此，原审法院认为，被告人李永清违反国家法律法规，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，以被告人李永清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年又九个月，并处罚金25000元；所查获毒资人民币300元及电子秤1台由扣押机关依法予以没收；非法所得毒资人民币200元依法予以继续追缴。李永清上诉提出，其是和“烟友”一起吸食毒品，没有发生金钱交易，其行为不应构成贩卖毒品罪；原审判决对其量刑过重。辩护人认为，根据相关司法鉴定意见书，上诉人李永清患有毒品所致精神障碍，其自控、辨认能力弱于常人，建议对其从轻处罚。履行职务的检察员认为，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定上诉人李永清贩卖毒品海洛因的事实清楚、正确。有下列主要证据予以证明：1.警方出具的受案登记表、抓获经过等材料。证明2018年6月25日晚，西安市公安局碑林分局文艺路派出所民警根据线索在西安市碑林区XX路XX单元XX楼XX室被告人李永清家中将涉嫌贩卖毒品的李永清及吸毒人员杨某某、陈某某抓获，当场查获2中包和5小包疑似毒品海洛因。经审查，李永清供述多次向杨某某贩卖毒品海洛因及被抓获当天向陈某某贩卖毒品海洛因的事实，同时亦供述了自己吸食毒品海洛因的事实。2.警方出具的提取笔录、称量笔录、扣押物品清单及指认照片。证明⑴当场从李永清家中提取到1个黑色铁质圆柱形烟盒，里面装有5小包用纸包裹的疑似毒品海洛因，编号分别为3-7，经现场称量毛重分别为0.22克、0.32克、0.33克、0.29克、0.29克；从床头柜上提取到2包用白色塑料自封袋包装的疑似毒品海洛因，1包是粉末状，编号为2号，现场称量毛重5.81克；1包是粉末和固体混合状，编号为1号，现场称量毛重4.83克；从床头柜抽屉内查获1个黑色电子秤及300元人民币。⑵当场从陈某某手上查获用纸包裹呈长方形的疑似毒品海洛因1小包，编号为8号，经现场称量毛重0.59克；从杨某某身上左边口袋内1个红色猴王烟盒内查获用纸包裹呈长方形的疑似毒品海洛因1小包，编号为9号，经现场称量毛重0.74克。⑶以上所提取疑似毒品、电子秤、毒资及查获地点、称量均经李永清、杨某某、陈某某指认确认。3.执法记录仪视频。证明了警方抓获李永清、杨某某、陈某某及提取毒品、现场称量的过程。4.法医毒物司法鉴定意见书。证明1号检材净重4.1689克、2号检材净重5.3191克、3号检材净重0.1606克、4号检材净重0.1989克、5号检材净重0.2266克、6号检材净重0.1897克、7号检材净重0.1904克、8号检材净重0.0960克、9号检材净重0.1378克。从以上检材中均检出毒品海洛因成分。5.公安机关现场检测报告书。证明经现场检测，李永清、杨某某、陈某某的吗啡检测结果均呈阳性。6.西安市禁毒委员会出具的毒品罚没收据。证明本案涉案毒品已由公安机关没收。7.证人证言⑴杨某某证明，2018年6月25日21时40分许，他来到本市碑林区XX街XX小区李永清的家中，找李永清买了100元的毒品海洛因。后没有回家，就在李永清家中开始吸食刚买的毒品。正吸食时，警察就赶到了李永清家中，将他与李永清及一个身穿蓝色短袖的男子一起抓获。警察在他左边口袋内的红色猴王烟盒内查获了刚买的1小包海洛因。警察在进一步搜查时，从李永清家床边的桌子上查获一个黑色的圆形铁质烟盒，烟盒里装有5小包用纸包裹的毒品海洛因，还从床头柜上查获2包用白色塑料袋包装的海洛因。从穿深色短袖男子的身上查获了其刚购买的1小包纸包裹的海洛因。他共在李永清处购买过三次海洛因，第一次是2018年6月22日购买的，第二次是2018年6月24日购买的，第三次是被抓的这一次。当晚穿蓝色衣服的男子在李永清处购买了200元的海洛因，也和他与李永清一起被警察抓获。⑵陈某某证明，2018年6月25日21时许，他来到西安市碑林区XX路XX单元XX楼XX号李永清家中，看到李永清和杨某某正在吸食海洛因，便问还有没有，李永清说有，他说要购买200元的海洛因，李永清就从卧室床头柜上的一个黑色铁质圆形盒子里拿出了1小包用纸包裹的长方形海洛因给他，他给了李永清200元现金，后将毒品装进口袋准备离开。他刚开门时警察就来了，现场将他和李永清、杨某某抓获。随后警察在李永清家中和他们三人身上搜查，在李永清家卧室床头柜上查获一个黑色铁质圆形盒子，里面有5小包用纸包裹的海洛因，还在床头柜上查获2包用白色塑料袋包装的海洛因，1包是粉末的，1包是粉末和固体混合的，后在床头柜的抽屉里查获了1台黑色电子秤和300元人民币，其中2张面值100元的就是他刚刚向李永清购买海洛因时所支付的毒资。警察现场从他身上查获了刚从李永清处购买的1小包海洛因，从杨某某身上也查获了1小包海洛因。8.上诉人李永清在侦查阶段的供述。证明2018年6月22日19时许，他在本市碑林区XX路XX单元XX楼XX号家中，边看足球赛边吸食毒品海洛因。这时，杨某某来到他家中，与他一起看足球赛并提出也要吸食一点海洛因，他便从卧室床头柜抽屉里的黑色铁质圆柱形盒子里拿出之前分装好的1小包海洛因交给杨某某，杨某某给了他100元，他将100元顺便放进床头柜里。后他俩一起吸食毒品，吸完杨某某就回家了。6月24日18时许，他在家中吸食海洛因，杨某某又来敲门，进门后看到他吸食毒品，就向他要毒品。他还是从卧室床头柜上的黑色铁质圆柱形烟盒里拿出1小包海洛因给了杨某某，杨某某给他100元人民币。后他俩又一起吸食毒品，吸完后杨某某就走了。次日，杨某某又来向他要毒品，他便从卧室床头柜上黑色铁质烟盒内拿出1小包海洛因给了杨某某，杨某某给了他100元，后他俩一起在家中吸食。正在吸食时，陈某某来到他家，说眼睛疼，向他要200元的毒品，他就从床头柜上的黑色铁质圆形烟盒内拿出1小包海洛因给了陈某某，陈某某给了他200元。陈某某拿了毒品准备走时，一开门警察就来了，现场将他们三人抓获。警察来后对他的住处和他们三人身上进行了搜查，在床头柜上查获了一个黑色铁质圆柱形烟盒，里面有5小包用纸包裹的海洛因，还有2中包白色塑料袋包装的海洛因，1包是粉末的，1包是粉末和固体混合的。在床头柜抽屉里查获1台黑色电子秤和300元人民币，其中2张面值100元的是陈某某购买毒品时支付的毒资，5张面值20元的是杨某某购买毒品支付的毒资。警察从杨某某身上查获了1小包用纸包裹的海洛因，这是之前他卖给杨某某的，杨某某吸食了一半，还剩下一半。警察从陈某某身上查获1小包用纸包裹的海洛因。他卖给杨某某、陈某某的毒品都是他自己用电子秤分装的，每包大约0.2克。9.司法精神医学鉴定意见书。证明上诉人李永清患有毒品所致精神障碍，其作案时精神状态没有明显异常。以上证据，经开庭举证、质证，来源合法，内容确实充分。本院予以确认。本院认为，上诉人李永清违反国家禁毒法规，向他人出售毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。对李永清提出其是和烟民一起吸食毒品，没有发生金钱交易，其行为不应构成贩卖毒品罪，原审判决对其量刑过重的上诉理由，经查，李永清在侦查阶段多次供述向杨某某、陈某某贩卖毒品海洛因的事实，所供与杨某某、陈某某的证言相互印证，且有查获的毒品海洛因及毒资在案佐证，足以认定其贩卖毒品的犯罪事实。原审法院根据其贩卖毒品的事实及毒品数量，依法对其作出了客观适当的量刑。故其上诉理由缺乏事实和法律依据，不能成立。对其辩护人提出上诉人李永清患有毒品所致精神障碍，其自控、辨认能力弱于常人，建议对其从轻处罚的辩护意见，经查，上诉人李永清虽患有毒品所致精神障碍，系其长期吸食毒品所致，但经鉴定其作案时精神状态没有明显异常，故应承担完全刑事责任。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审 判 长  杨   靖审 判 员  王 兰 琪审 判 员  许   楠 二○二○年六月二十二日  书 记 员  刘 冯 侠 2020013331