河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终1104号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司运城市中心支公司，住址：山西省运城市盐湖区中银大道546号一层二层204至217三层。负责人：畅磊，公司总经理。委托诉讼代理人：张银玉，山西宁丰（运城）律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：冷阳光，男，1984年3月25日出生，汉族，住商城县。委托诉讼代理人：张亚非，河南振蓼律师事务所律师，代理权限为特别授权。原审被告：张中新，男，1970年12月19日出生，汉族，住固始县。原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司，住址：山西省吕梁市离石区龙凤北大街吕建北侧12号。负责人：王东福，公司总经理。委托诉讼代理人：张银玉，山西宁丰（运城）律师事务所律师，代理权限为特别授权。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司，住址：合肥市政务区怀宁路1639号平安大厦23层。负责人：程航，公司总经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司运城市中心支公司（以下简称“人寿运城公司”）因与被上诉人冷阳光，原审被告张中新、中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司（以下简称“人寿吕梁公司”）、中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称“平安安徽公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2019）豫1525民初7851号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭，进行了公开开庭审理。上诉人人寿运城公司的委托诉讼代理人张银玉、被上诉人冷阳光的委托诉讼代理人张亚非、人寿吕梁公司的委托诉讼代理人张银玉到庭参加了诉讼。被上诉人张中新、平安安徽公司经本院传票传唤，无正当事由未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。人寿运城公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项,改判核减上诉人多承担的29087.93元（争议金额)。2、二审上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人冷阳光一审中所提供的医疗费票据中,其中一张1594元未加盖医院公章,一审法院予以认定,十分错误。致使我公司多承担1594元÷2=797元。2、一审对被上诉人冷阳光的内固定取出费15000元认定错误。被上诉人冷阳光在一审时提供的阜阳市肿瘤医院病历显示,被上诉人冷阳光于2018年9月27日行内固定取出手术。本次住院已花费医疗费6747.03元。而安徽正源司法鉴定所又于2019年1月23日对被上诉人冷阳光的二次手术取出内固定费用进行了评估,结论显示内固定取出费用为15000元,明显不符合事实。因此应以实际住院花费6747.03元为准,不应再支持15000元。一审判决支持被上诉人的内固定取出费,致使我公司多承担15009元÷2=7500元。3、一审对被上诉人冷阳光的误工费计算明显过高。被上诉人冷阳光在一审中没有提供固定收入证明，应按照2018年12月13日河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南银保监局筹备组印发的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例(试行)》规定,参照2018年度河南省居民服务业标准45677元/365天（125.14元/天)计算。故45677元/365天×300天=37542元,一审多计算了58677元-37542元=21135元。致使我公司多承担21135元÷2=10567.5元。一审计算被上诉人冷阳光母亲冷侠的被抚养人生活费十分错误。被上诉人冷阳光母亲冷侠1963年6月1日生,在被上诉人冷阳光因本次事故致残时54周岁,不到60周岁。被上诉人冷阳光在一审中又没有提供任何证据证实其母亲已丧失了劳动能力,需要被上诉人冷阳光抚养,因此不应计算其母亲冷侠的被抚养人生活费。一审计算被上诉人冷阳光母亲冷侠的被抚养人生活费达20446.85元,十分错误。致使我公司多承担20446.85元÷2=10223.43元。综上，一审判决我公司多承担797元+7500元+10567.5元+10223.43元=29087.93元。上诉人不服，特提出上诉,请求二审法院支持上诉人的上诉请求,对一审判决予以纠正，改判核减上诉人多承担的29087.93元。冷阳光辩称：1、被上诉人所提供的票据1594元，即便没有加盖医院公章，从交通事故发生的事实，及时救治的情况、病例、诊断证明等相关联证据也足以可认定1594元的真实性。2、冷阳光鉴定结论中所述的二次手术费问题，因为冷阳光于2018年9月27日行使的手术并非是一个完整的手术，是因为冷阳光的内固定螺丝帽子紧了，手术将螺丝取出的费用。而真正的取钉的费用并没有形成，需要最后将两根钉子取出。对此，被上诉人在二审中将提供新证据支持该主张。3、冷阳光的误工费，按照河南省高院的规定，有固定收入的人员按照因误工实际减少的金额计算，冷阳光持有A2证，且具有货运从业资格的专业司机，应当按照交通运输业的标准即71392元每年计算，不能按照居民服务业计算。4、按照最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的意见第25条规定，赡养费应该从定残之日起计算，本案的定残之日是2019年的1月23日，此时，冷霞已满55周岁。参照劳动部门关于女职工的退休年龄可以认定冷霞丧失代理劳动能力，依法应当为其计算赡养费用。应当计算在残疾赔偿金中。一审认定事实清楚，证据确凿，计算准确，请求二审法院维持。人寿吕梁公司辩称，1、涉案车辆晋Ｊ×××××在我司投保交通事故强制险，事故发生在保险期间内。2、对于原审原告的损失我司同意按照一审判决在交强险医疗费用赔偿限额内赔付原告10000元，剩余损失我司不负责赔偿。3、诉讼费不属于保险责任范围，我司不予承担。冷阳光向一审法院起诉请求：1.要求被告人寿吕梁保险公司在交强险保险范围内赔偿原告10000元医疗费；2.要求被告人寿运城保险公司在第三者责任险内赔偿113055.86元庭审中变更诉讼请求为118055.87元；3.要求被告平安保险公司在车上人员责任险内赔偿原告5万元。一审法院认定事实：2017年11月22日00时40分许，原告冷原告驾驶皖Ｋ×××××重型半挂牵引车、鲁R7007挂重型自卸车，沿339省道自西向东行驶至固始县××街道××交叉口处，遇被告张中新驾驶晋Ｊ×××××重型自卸车沿赵青路自南向北行驶，两车在交叉口处发生交通事故，事故致两车受损，路桥防撞护栏、电力、通信、交通信号等设施受损，冷原告受伤，张明明当场死亡。该起交通事故经交警部门认定，原告冷原告与被告张中新承担事故同等责任，张明明不承担事故责任。原告冷阳光受伤后于2017年11月22日-2017年12月11日进住固始县中医院治疗19天，花去医疗费31555.95元；2018年1月2日-2018年1月30日原告在安徽阜南县人民医院住院28天，花去医疗费6120.6元；2018年9月25日-2018年10月12日原告在阜阳市肿瘤医院住院17天，花去医疗费6747.03元。原告出院后，经办案机关委托，由安徽正源司法鉴定所鉴定，原告为十级伤残；三期评定：误工300日、护理120日、营养90日；二次手术费15000元；鉴定费2090元。另查明，1.原告冷阳光所驾驶的车在被告平安保险公司投保有车上人员责任险（司机），保险限额为50000元。被告张中新所驾驶的事故车辆在被告人寿吕梁保险公司投保有交强险，在被告人寿运城保险公司商业第三者责任险;其中，商业第三者责任险有不计免赔特约，保额为100万元。2.事故发生时，原被告张中新驾驶证、行车证、营运证均在有效期内，且在保险期限内。3.原告的车损，张明明的死亡赔偿已另案处理。被告人寿吕梁保险公司在交强险医疗费保险范围内，给予原告留有10000元医疗费，其余11万元已赔偿给死者张明明。3.被告人寿运城保险公司在商业三者险范围内，尚有508124.5元余额。4.原告冷阳光父亲张连江于1960年10月12日出生，母亲冷侠于1963年6月1月出生；张连江与冷侠一共生育两个儿子；张明明已死亡，还剩原告冷阳光；原告冷阳光与配偶洪冉生育有一子张雨晨，系2010年8月28日出生。对原告的各项诉讼请求作如下审核认定：1、医疗费：44423.58元（凭票）；2、住院伙食补助费：3200元（住院64天×50元/天）；3、营养费：1800元（鉴定90天×20/天）；4、护理费15016.8元（鉴定300天×125.14元/天）；5、误工费58677元（鉴定300天×71392元/年÷365天）；6、交通费本院酌情认定1280元（住院64日×20元/日）；7、残疾赔偿金68786元（20年×安徽34393元/年×10%）；8、被扶养人生活费31208.35元；9二次手术费15000元。以上合计239391.73元。一审法院认为，原告冷阳光在身体受到伤害后，有权要求赔偿义务人依法赔偿，本院对其合理合法的请求予以支持。原告损失本院首先要求被告人寿吕梁保险公司在交强险保险范围予以赔偿10000元，超出交强险的部分，该院事故责任比例要求被告人寿运城保险公司在商业第三者险保险范围内予以赔偿。因第三者险有不计免赔特约，该院不再计算免赔率。超出商业三者险的部分，该院可要求被告平安保险公司赔偿。鉴定费系为计算合理损失而必须支付的费用，应由相关责任人承担。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《最高人民法院关于审理人身损害纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司于本判决书生效后10日内，在交强险限额内赔偿原告冷阳光10000元医疗费。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司运城市中心支公司于本判决书生效后10日内，在商业三者险保险范围内赔偿原告冷阳光114695.87元【（239391.73元-10000元）÷2同等责任】。三、被告中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司于本判决书生效后10日内，在车上人员责任险（司机）保险范围内赔偿原告冷阳光50000元。四、驳回原告其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人依法提交了新的证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。冷阳光提交一份2020年阜南县医院的诊断证明书和片子，拟证明冷阳光腿部仍有钉子在里面，没有取出。人寿运城公司质证称对该证据无异议。冷阳光提交一份安徽阜南经济开发区相树社区居民委员会出具的《证明》，拟证明冷阳光长期从事货车运输经营业务，其母冷侠已超过55周岁，丧失劳动能力，无其他收入来源。人寿运城公司质证称，1、社区居委会不是用人单位，其无权出具本辖区居民从事何种职业的证明。冷阳光提交的证据虽然有驾驶证和从业资格证，但其驾驶的皖Ｋ×××××行驶证和道路运输证上登记所有人为安徽省阜南县天和物流运输公司，冷阳光并未提供和该单位签订的劳动合同、社保证明或工资表，证明其与该单位建立稳定的劳动关系，具有固定收入。所以冷阳光的误工费只能按照无固定收入的相应标准计算。2、根据法律规定，劳动能力的丧失与否只能由劳动能力鉴定委员会出具鉴定报告才能认定。3、社区居委会出具的冷侠无其他收入来源不真实。本次事故发生在2017年11月22日，而冷侠当时只有54岁，且冷侠本人为农民，不适合职工关于退休年龄的规定。根据上诉人的上诉和被上诉人的答辩，本院对双方当事人二审争议的事实认定如下：本案一审期间，冷阳光提交了一份编号为3351933的河南省医疗门诊收费票据，该未加盖医疗部门收费章，总金额为1594元。一审庭审中，人寿运城公司认可医疗费票据，并未对编号为3351933的河南省医疗门诊收费票提出异议。冷阳光在遭遇本案交通事故后，在医疗机构行手术切开复位交所锁髓内钉固定术，后因医疗原因，将远端锁定钉取出，现右股骨仍留有内固定髓钉、钢钉未取出。2020年5月19日，安徽阜南经济开发区相树社区居民委员会出具一份《证明》，载明：冷阳光长期从事货车运输经营业务，其母冷侠已超过55周岁，丧失劳动能力，无其他收入来源，依靠儿子冷阳光和女儿张婷婷赡养。本院认为，根据上诉人的上诉和被上诉人答辩，本案争议的焦点是：1、1594元的医疗费是否应当支持？2、内固定手术费15000元是否应当支持？3、误工费和被扶养人生活费如何计算？关于1594元的医疗费是否应当支持的问题。一审庭审中，人寿运城公司认可冷阳光的医疗费票据，并未对编号为3351933的河南省医疗门诊收费票提出异议。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百四十二条“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。”之规定，结合交通事故发生的事实，及救治的情况、病例、诊断证明等相关联证据，可以认定1594元医疗费票据的真实性。人寿运城公司的该项上诉请求本院依法不予支持。关于内固定手术费15000元是否应当支持的问题。固始县公安交通警察大队委托安徽正源司法鉴定所出具的（皖）正源司鉴【2019】临鉴字第2-153号伤残评定意见书载明：二次手术取出右股骨干骨折钢板及钢丝捆扎内固定和住院期间的相关费用累计需要壹万伍仟元。冷阳光二审提交了证据证明内固定髓钉、钢钉并未取出，上诉人人寿运城公司也认可该证据，故冷阳光15000元的二次手术费用应当予以支持。关于误工费和被扶养人生活费应当如何计算的问题。冷阳光持有A2驾驶证、运输从业资格证、道路运输证，其系具有货运从业资格的职业司机，一审法院按照交通运输行业计算冷阳光的误工费并无不当。本案冷阳光的母亲冷侠1963年6月1日生，至冷阳光定残之日2019年1月23日，冷霞已满55周岁。参照劳动部门关于女职工的退休年龄可以认定冷霞丧失代理劳动能力，一审法院依法为其计算被扶养人生活费并无不当。二审中冷阳光提交了安徽阜南经济开发区相树社区居民委员会出具一份《证明》，对冷阳光从事的行业、冷侠的年龄、收入状况进行了佐证。故人寿运城公司对误工费应按居民服务业计算、不计算被扶养人生活费的上诉请求不能成立。综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司运城市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3762元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司运城市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  许前让审判员  郑 佳审判员  彭 晨二〇二〇年六月四日书记员  任静源