湖南省株洲市天元区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0211民初1150号原告：中国银行股份有限公司株洲分行，住所地湖南省株洲市天元区天台路23号。负责人：胡靖宇，系该行行长。委托诉讼代理人:凌果，湖南恒昌律师事务所律师。代理权限为特别授权，即代为提起诉讼，代为申请执行，代为提出、承认、变更、放弃诉讼请求；代为和解、调解、签收法律文书；代为领取案款等。委托诉讼代理人：朱慧阳，湖南恒昌律师事务所实习律师。代理权限为一般代理。被告:陈飞跃，男，1966年2月10日出生，汉族，住湖南省攸县。被告：刘桂姬，女，1965年10月12日出生，汉族，住湖南省攸县。被告:株洲金碧置业有限公司，住所地湖南省株洲市天元区渌江路336号恒大名都综合楼一楼。法定代表人：贺喜阳，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈日峰，男，1993年9月2日出生，汉族，住武汉市武昌区，系该公司员工。代理权限为特别授权，即代为起诉、承认、变更、放弃、反驳诉讼请求；提起反诉，进行和解。原告中国银行股份有限公司株洲分行（以下称中国银行株洲分行）诉被告陈飞跃、刘桂姬、株洲金碧置业有限公司（以下称金碧公司）金融借款合同纠纷一案。本院于2020年4月16日立案受理，依法由审判员罗昀适用简易程序于2020年6月9日公开开庭进行了审理。由实习法官助理董樱协助审理，书记员郭华担任法庭记录。原告中国银行的委托诉讼代理人凌果以及被告金碧公司委托诉讼代理人陈日峰到庭参加了诉讼。被告陈飞跃、刘桂姬经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院已缺席审理。本案现已审理终结。原告中国银行向本院提出诉讼请求：1.被告陈飞跃、刘桂姬偿还贷款本金176026.49元及利息741.17元（含罚息，暂计算至2019年8月6日，之后的利息及罚息按合同约定计算至全部借款清偿之日止）；2.被告陈飞跃、刘桂姬向原告支付实现债权的律师代理费17677元；3.原告对被告陈飞跃、刘桂姬提供抵押的位于株洲市天元区渌江路336号恒大名都xxx号房产在上述借款本息及实现债权的费用范围内享有优先受偿权；4.被告金碧公司对上述全部债务承担连带清偿责任；5.由被告方承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2013年3月29日，原告与被告陈飞跃、刘桂姬签订了《个人一手住房贷款合同》。双方约定：原告向被告陈飞跃、刘桂姬发放贷款人民币38万元，借款期限10年。上述合同生效后，原告依约履行了放款义务，但被告陈飞跃、刘桂姬未依约履行按时足额还款义务，原告只能每月按合同约定扣取被告金碧公司账户保证金，以此避免客户进入不良。截止2019年8月6日，被告仍拖欠1期，拖欠本金3324.93元，借款利息及罚息741.17元。《个人一手住房贷款合同》附件一第三条约定：借款人未按期归还贷款本息的，贷款人有权宣布本合同项下贷款本息全部或部分提前到期，要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失。并要求保证人承担保证责任。贷款合同第十九条约定：因本合同订立、履行及争议解决发生的下述费用由借款人承担：律师费、催收短信费用、资产评估及处置费用、鉴定费用、公告费用等。为确保上述合同履行，《个人一手住房贷款合同》约定被告陈飞跃、刘桂姬以其位于株洲市天元区渌江路336号恒大名都xxx号房产设定抵押，并办理了抵押预告登记，抵押担保范围为贷款合同项下借款人全部债务，包括本金、利息、违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用（包括但不限于律师费、公证费、执行费、资产评估及处置费、鉴定费、公告费等）、因借款人违约而给贷款人造成的损失和其他所有应付费用。同时，被告三自愿为借款人在本合同项下的债务提供连带责任保证。《个人一手住房贷款合同》第十一条约定，凡因履行本合同而产生的一切争议、纠纷，双方应通过协商解决。在协商不成时，双方同意依法向贷款人所在地人民法院起诉。被告上述行为已严重侵害了原告的合法权益，为维护其合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告陈飞跃、刘桂姬未予答辩，亦未向本院提交任何证据。被告金碧公司辩称：案涉房屋未办理正式抵押登记，原告对该房屋不享有优先受偿权。我公司一直在履行代偿义务，已尽到合同约定的义务。经审理查明：2013年3月29日，原告中国银行株洲分行（贷款人）与被告陈飞跃、刘桂姬（借款人、抵押人）以及被告金碧公司（保证人）签订了一份《个人一手住房贷款合同》，合同约定原告向陈飞跃、刘桂姬提供38万元的贷款，用于购买位于株洲市天元区渌江路336号恒大名都xxx号房产；贷款期限为10年/120个月，自贷款人实际放款日起算；还款方式为按月等额本息还款法（每月的9日为结息日和付息日）；若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按逾期贷款罚息利率按日计收利息，直至借款人清偿本息为止；保证人金碧公司提供阶段性连带责任保证，本合同项下保证期间为借款人债务履行期届满（包括贷款提供到期的情形）之日起两年，自借款人办妥本合同项下贷款所购房屋抵押登记手续并且贷款人收到他项权证之日起，保证人在本合同项下不再发生新的保证义务和责任，但对于在该日之前已到期的本合同项下债务，以及该日之前发生保证人或/及借款人违约而引起的本合同项下的债务，保证人仍应承担相应的违约责任或保证责任。借款人未按期偿还贷款本息，贷款人有权宣布本合同项下的全部贷款本息全部或部分提前到期，有权行使其他担保物权，要求保证人承担保证责任，要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失。如果借款人在任何正常还款日或提前还款日未按约定向贷款人进行清偿，贷款人有权要求保证人履行保证责任。被告陈飞跃、刘桂姬自愿以其购买的上述房屋为原告的上述债权提供抵押担保，并于2014年1月8日，双方在不动产登记机构办理了预购商品房抵押预告登记（登记证明号：xxx），但该房屋至今仍未办理不动产权证及换取他项权证。2013年5月23日，原告依合同约定向被告陈飞跃放了38万元贷款，在借款借据上约定借款月利率为5.4583‰。后被告陈飞跃、刘桂姬未能按期还款，截止至2019年8月6日，被告陈飞跃、刘桂姬拖欠原告贷款本金176026.49元，利息及罚息741.17元。原告与湖南恒昌律师事务所订立了一份《民事委托代理合同》，委托该所代理本案的诉讼事宜，约定本案律师代理费按诉讼标的的10%计收，原告向湖南恒昌律师事务所支付律师代理费17677元，该所向原告开具了律师费用17677元的收据。上述事实，有经庭审举证、质证的原告及被告陈飞跃、刘桂姬的身份信息及结婚证复印件、被告金碧公司的营业执照、《个人一手住房贷款合同》、借款凭证、株洲市房产登记证明、个人贷款未收应还本息清单、《民事委托代理合同》、收据等证据予以证实，足以认定。本院认为，本案系金融借款合同纠纷。争议焦点为1、原告所主张的借款本息金额及律师代理费有无事实及法律依据？2、被告金碧公司是否应承担连带清偿责任？如需承担，应如何担责？3、原告对被告陈飞跃、刘桂姬提供抵押的房屋是否享有优先受偿权？对此，具体分析如下：焦点一。原告中国银行株洲分行与被告陈飞跃、刘桂姬签订的《个人一手住房贷款合同》，系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，受法律保护。原告依约提供借款，但被告陈飞跃、刘桂姬存在逾期行为，其应承担相应的违约责任，原告要求提前收回借款本金176026.49元、利息（含罚息）741.17元（暂计算至2019年8月6日，之后的利息及罚息按合同约定计算至全部借款清偿之日止）的诉讼请求符合合同约定，应予支持。但原告主张的律师代理费过高，应按照湘发改价服（2016）129号文件确定的相关标准予以计算，按此规定标准，本案被告陈飞跃、刘桂姬应承担的律师代理费为5303元（176767.66元×3％），对原告主张过高的部分，本院不予支持。焦点二。被告金碧公司向原告做出担保的意思表示，应按合同约定承担保证担保责任。根据《个人一手住房贷款合同》的规定，除非债务人已办妥他项权证的，被告金碧公司需对合同项下本金、利息、罚息、复利和原告为实现债权所发生的其他费用承担连带责任担保。鉴于本案保证担保解除的条件并未成就，被告金碧公司仍应对上述被告陈飞跃所负债务承担连带清偿责任，但其承担保证责任后，有权向债务人追偿。焦点三。依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条之规定，抵押权自登记时设立。依照《中华人民共和国物权法》第二十条之规定，抵押预告登记是为保障将来实现抵押权所作的预告，其效力在于将来进行抵押权登记的排他性请求权，并非对现实抵押权的登记，故不能产生设立抵押权的法律效力。本案案涉房屋至今未办理现实抵押登记，故原告不享有抵押权，本院对其要求对抵押物实现抵押权的诉讼请求不予支持。综上所述，被告陈飞跃、刘桂姬经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院无法组织调解。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第二十条、第一百八十条第一款、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈飞跃、刘桂姬于本判决生效之日起十日内向原告中国银行股份有限公司株洲分行偿还借款本金176026.49元，利息及罚息741.17元（暂算至2019年8月6日止，之后的利息及罚息的计算按合同约定的利率标准计算至全部借款还清之日止）；二、被告陈飞跃、刘桂姬于本判决生效之日起十日内向原告中国银行股份有限公司株洲分行支付实现债权的律师代理费5303元；三、被告株洲金碧置业有限公司对本判决第一、二项所确定的债务向原告中国银行股份有限公司株洲分行承担连带清偿责任（保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿）；四、驳回原告中国银行股份有限公司株洲分行的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4189元，减半收取2094.5元，由原告中国银行股份有限公司株洲分行负担133.5元，由被告陈飞跃、刘桂姬、株洲金碧置业有限公司共同负担1961元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，向株洲市中级人民法院交纳上诉费（户名：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，帐号：81×××81，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部）。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  罗昀二〇二〇年六月十九日实习法官助理董樱书记员  郭华附本案适用法条：《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第二十条当事人签订买卖房屋或其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法院许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。