湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初3365号原告：梁永波，男，1958年4月2日出生，系澳门特别行政区居民。委托诉讼代理人：姜建均，湖南高天律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈师贤，湖南高天律师事务所实习律师。被告：徐屹，男，1980年5月12日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：朱金伟，湖南龙冠律师事务所律师。原告梁永波与被告徐屹抵押合同纠纷一案,本院于2020年4月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年5月18日公开开庭进行了审理。原告梁永波的委托诉讼代理人姜建均、陈师贤，被告徐屹的委托诉讼代理人朱金伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁永波向本院提出诉讼请求：1.判令被告对李顺英应当返还原告的300万元债务提供担保的财产【位于联丰路398号利海世纪绿洲花园商业综合体3栋1711房（不动产权第0053138号），3栋504房（不动产权第0110237号）及其不动产附属的1323号、1324号地下车位】范围内承担连带担保责任；2.确认原告有权对被告位于联丰路398号利海世纪绿洲花园商业综合体3栋1711房（不动产权第0053138号）】，3栋504房（不动产权第0110237号）及其不动产附属的1323号、1324号地下车位的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3.判令由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：因被告母亲李顺英采取诈骗手段骗取原告300万元资金，原告为维护自身利益向长沙市天心区公安局报案。天心区公安局依法立案后将李顺英抓获归案。在侦查期间，为便于李顺英处置个人及其名下公司资产及时返还原告资金，被告与原告于2018年11月19日签订《刑事和解协议》约定：被告以其名下的联丰路398号利海世纪绿洲花园商业综合体3栋1711房（不动产权第0053138号），3栋504房（不动产权第0110237号）及其不动产附属的1323号、1324号地下车位，为李顺英涉嫌刑事犯罪应当返还原告的300万元担保，担保李顺英在取保候审半年内返还原告100万，9个月内返还原告第二个100万，一年内返还原告剩余的100万。签订《刑事和解协议》后，李顺英并未返还原告300万元，经多次催促，李顺英仍未返还资金，被告也未承担担保责任。原告遂提起诉讼。被告徐屹辩称：1.请法院重点审查本案抵押权是否成立的问题，本案来源于刑事和解协议，被告签订和解协议的目的是为了获得原告的谅解，取得其母亲李顺英取保候审，如果李顺英没有偿还原告的债务，被告以其抵押的资产为额度作为担保，但是被告与原告之间没有主合同关系，李顺英与原告之间也没有合同关系。2.刑事和解协议中约定被告做抵押的额度以资产的价值为限。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年11月19日，原告梁永波（甲方）与被告徐屹（乙方）签订《刑事和解协议》1份，双方约定，湖南德泽贸易有限公司法人李顺英涉嫌刑事犯罪，现为尽快且顺利的追回甲方的经济损失，甲乙双方协商同意争取李顺英获得司法机关的取保候审，以处置公司资产和个人资产返还甲方资金，李顺英的儿子即乙方愿意为李顺英返还甲方资金的返还义务以个人房产为限作担保，双方达成下述协议：一、李顺英应当返还甲方的资金为300万，李顺英支付给石伟斌除200万之外的其他资金及支付给谢国祝的资金由李顺英负责；二、乙方以其名下联丰路398号利海世纪绿洲花园商业综合体3栋1711房（不动产权第0053138号）、3栋504房（不动产权第0110237号）、地下车位1323、1324作为李顺英的返还义务的担保，担保额度以上述两套房和两车位的价值为限；三、乙方担保在李顺英于取保候审之日起半年内返还甲方第一个100万，9个月内返还甲方第二个100万，一年内返还甲方剩余的100万，如果李顺英按照上述规定如期足额的返还资金则甲方免除乙方的担保责任并注销抵押登记手续，如果李顺英未按照上述规定如期足额的返还资金则甲方追究乙方的担保责任；四、甲乙双方在签订本协议之后在房管局办理抵押登记；五、签订本协议后，甲方向司法机关出具谅解书，以争取司法机关对李顺英办理取保候审，如果李顺英返还了甲方的300万资金后，甲方向司法机关出具免除追究李顺英刑事责任的谅解书，恳请办案机关不追究李顺英刑事责任；六、如果李顺英未被获得取保候审，乙方的抵押担保无效，甲方应当配合办理注销抵押权登记手续；七、本协议一式四份，甲乙双方各一份，另两份交给司法机关，本协议自双方签字成立，于办理抵押登记之日生效；八、双方如对协议有争议，应当协商解决，协商不成在协议签订地长沙市天心区提起诉讼解决。2018年11月21日，被告徐屹配合原告梁永波办理了其名下坐落于联丰路398号利海世纪绿洲花园商业综合体3栋1711房及联丰路398号利海世纪绿洲花园商业综合体3栋504房的抵押登记手续【不动产权证号：湘（2018）长沙市不动产证明第××号】。另被告徐屹于2016年8月27日、2016年12月28日与湖南利海房地产开发有限公司分别签订了2份《长沙米兰春天小区车位专有使用权协议书》，用于购买长沙市岳麓区利海·米兰春天项目1323号、1324号地下停车位的使用权，使用期限为自协议签订之日起共计20年。另查明，2018年10月16日，长沙市公安局天心分局决定对2016年4月14日湖南德泽贸易有限公司涉嫌合同诈骗立案侦查，后于2018年11月11日将湖南德泽贸易有限公司法定代表人李顺英刑事拘留。2018年11月23日，因长沙市天心区人民检察院不批准逮捕犯罪嫌疑人李顺英，长沙市公安局天心分局决定对其取保候审并予以释放。2019年11月22日，长沙市公安局天心分局将涉嫌犯诈骗罪一案移送长沙市天心区人民检察院审查起诉，起诉意见书载明：石伟斌2015年2月向梁永波借款600万元给湖南德泽贸易有限公司后退回208万，犯罪嫌疑人李顺英涉嫌合同诈骗骗取石伟斌392万元，其到案后通过法院拍卖房产的方式已归还实际出借人梁永波100万元。本院认为，原告梁永波与被告徐屹签订的《刑事和解协议》中明确约定了被告徐屹对李顺英300万元债务承担抵押担保责任，双方已签订合法有效的书面抵押合同，且对约定的担保房产作了抵押登记。当事人均应遵照合同的约定履行各自应尽义务。按照上述协议的约定，被告徐屹应担保在李顺英于取保候审之日起半年内返还原告梁永波第一笔100万元，九个月内再返还第二笔100万元，一年内返还剩余的100万元。2018年11月23日，长沙市公安局天心分局决定对李顺英取保候审。因此，被告徐屹应于2018年11月23日起按照上述约定履行担保责任，但直至本案开庭审理之时，案外人李顺英及被告徐屹均未向原告梁永波履行还款义务。原告梁永波有权依照上述协议要求被告徐屹在其提供担保并办理了抵押登记的联丰路398号利海世纪绿洲花园商业综合体3栋1711房（不动产权第0053138号）、3栋504房（不动产权第0110237号）范围内对李顺英300万元的债务范围内承担抵押担保责任，且原告梁永波有权就上述抵押登记房产的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。原告梁永波相应的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。原告梁永波主张要求被告徐屹以其所有的长沙市岳麓区利海·米兰春天项目1323号、1324号地下停车位的使用权在李顺英300万元的债务范围内承担担保责任并就车位使用权的拍卖、变卖价款享有优先受偿权的诉讼请求，因不动产抵押权以登记为生效要件，上述车位仅有20年的使用权且未经抵押权登记，不发生抵押担保的法律效力，故对于原告梁永波相应的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十八条、第四十一条、第四十六条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告徐屹以其位于联丰路398号利海世纪绿洲花园商业综合体3栋1711房（不动产权第0053138号）、联丰路398号利海世纪绿洲花园商业综合体3栋504房（不动产权第0110237号）的房产就李顺英的300万元债务对原告梁永波承担抵押担保责任；二、原告梁永波有权就本判决第一项确认的抵押房产的拍卖、变卖所得价款优先受偿；三、驳回原告梁永波其余诉讼请求。本案因适用简易程序案件受理费减半收取15400元，由被告徐屹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  董娟娟二〇二〇年六月十五日法官助理严梓豪书记员蔡资俐附相关法律条文：《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第三十四条下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（六）依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第三十五条抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。第三十八条抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。