陕西省汉中市中级人民法院民事判决书(2020)陕07民终257号上诉人(原审被告)：翟黎明，男，1973年9月1日出生，汉族，陕西省洋县人，住洋县，农民。委托诉讼代理人：王书文，陕西秦汉律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：翟金明，男，1950年9月27日出生，汉族，陕西省洋县人，住洋县，农民。被上诉人(原审被告)：翟明儒，男，1956年9月9日出生，汉族，陕西省洋县人，住洋县，农民。委托诉讼代理人：张新荣，洋县磨子桥法律服务所法律工作者。上诉人翟黎明因与被上诉人翟金明、翟明儒提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省洋县人民法院(2019)陕0723民初2130号民事判决提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。翟黎明上诉请求：撤销一审判决，驳回翟金明对翟黎明的起诉。事实和理由：一审判决认为翟黎明作为泥工组织者对泥工活动负有安全监管责任，对翟金明的损失应当承担一定责任缺乏法律依据和事实依据。1、翟明儒家建房是日工，不是包工，翟黎明只是介绍翟金明去翟明儒家干活，翟黎明并非包工头，且事发当天翟黎明已经去了刘小俊家建房施工，没在翟明儒家施工干活，翟金明受伤当天的搭架和施工活动也非翟黎明指示。2、根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，应当承担赔偿责任的义务人是雇主或侵权人。翟黎明既非雇主，也非事发当天施工活动的组织者和施工范围的指示者，一审判决翟黎明对翟金明的损失承担责任缺乏事实和法律依据。翟金明辩称，一审判决翟黎明和翟明儒赔偿数额严重偏低，一审判决责任比例不公，翟黎明应当承担40%以上的责任，而不应让翟金明承担25%的责任，翟金明最多承担5%的责任，请求二审依法改判，使翟金明得到公平合理的赔偿。翟明儒辩称，一审判决认定事实清楚，分责明确，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。翟金明向一审法院起诉请求：判令翟黎明、翟明儒连带赔偿翟金明医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等经济损失共计102511.2元。一审法院认定的事实：2019年3月翟明儒修建房屋前与翟黎明口头约定，修建房屋的泥工包括大工和小工由翟黎明组织人施工，翟明儒按日工将工资结算给翟黎明，翟黎明再付给干活的人。翟明儒开始修建房屋期间，泥工由翟黎明叫人施工，翟黎明组织翟金明到工地干瓦工，翟明儒妻子与翟黎明均进行记工。2019年4月17日下午，翟金明站在架板上补墙洞时架杆倾斜倒塌，翟金明连同架板摔倒地上受伤。2019年4月18日，翟金明被送往洋县卫校附设医院检查治疗，经诊断为：1、右股骨颈粉碎性骨折；2、原发性高血压2级、高危组，住院18天，除去合疗报销的医疗费外自付医疗费7945.98元(医疗费总计15818.56元，合疗报销7872.58元)。2019年8月6日，翟金明伤情经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定，结论为：1、被鉴定人翟金明右股骨颈粉碎性骨折，经人工股骨头置换术后，其伤残等级为九级伤残。2、被鉴定人翟金明右股骨颈粉碎性骨折，经人工股骨头置换术后其误工期评定为365日，护理期评定为150日，营养期评定为180日支付鉴定费1560元。2019年8月14日，翟金明提起诉讼，请求判令翟黎明、翟明儒连带赔偿翟金明医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金等各项经济损失共计102511.20元。一审另查明，翟金明住院期间，翟明儒让其侄子翟某乙进行护理，翟金明的生活费由翟明儒承担，翟明儒支付医疗费8000元；2019年秋季农忙前，翟明儒已支付翟黎明泥工工资10000元。此外，经调查翟金明主治医生，翟金明住院期间，未对疾病高血压用药治疗。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。翟金明经翟黎明组织到翟明儒家干瓦工，翟金明在为翟明儒修建房屋提供劳务活动中受伤，翟明儒作为接受劳务者应当对翟金明因伤产生的合理经济损失承担相应的民事赔偿责任；翟黎明组织泥工为翟明儒修建房屋施工，翟黎明作为泥工组织者对泥工活动负有安全监管责任，对翟金明受伤产生的合理经济损失亦应承担一定的民事赔偿责任；翟金明年龄较大且患有高血压，在提供劳务过程中理应对自身安全和危险隐患具有充分的注意义务和必要的防范意识，因其安全意识不强，致使其在施工中受伤，应自行承担一定的民事责任。翟金明主张的医疗费应以实际支付的费用予以确定；翟金明以“三期”鉴定结论主张的误工费、护理费、营养费，对误工费根据翟金明的伤情、年龄、职业等客观情况酌情确定误工期为180天、误工标准为90元/天；对护理费、营养费结合翟金明的伤情及相关规定酌情分别确定为护理期为120天、护理标准为90元/天，营养期为135天、营养标准为20元/天；翟金明主张的住院伙食补助费，因翟金明住院期间其生活费用由翟明儒承担，翟金明未产生伙食费用，依法不予支持。翟金明主张的伤残赔偿金，根据翟金明的年龄、身份及评定的残级依法予以计算；翟金明主张的交通费，因未提供相关证据，依法不予支持。综上，翟金明因伤产生医疗费7945.98元、误工费16200元(180天×90元／天)、护理费10800元（120天×90元／天，含翟明儒请人住院护理18天的护理费1620元）、营养费2700元（135天×20元／天）、伤残赔偿金26911.2（11213元／年×12年×20%）、鉴定费1560元，共计损失66117.18元。判决：1、翟金明因受伤产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金等经济损失共计66117.18元，由翟明儒赔偿50%即33058.59元，除已支付的医疗费及请人护理费共计9620元（支付医疗费8000元、请人护理18天计算护理费1620元）外，再赔偿翟金明23438.59元；由翟黎明赔偿25%即16529.30元；其余损失由翟金明自负。限判决生效后十日内履行。2、驳回翟金明其他诉讼请求。案件受理费1412元，减半收取706元，由翟明儒负担353元，由翟黎明负担176.50元，由翟金明负担176.50元。二审中，上诉人翟黎明提交了证人翟某甲、翟某乙的书面证言，证明当时的活不是包工，只是介绍干活，结算由翟明儒发放。该两份证据一审中已经提交并经双方质证，不属于二审中的新证据。上诉人翟黎明提交了三段通话录音及录音文字整理材料。1、翟某甲与翟黎明的通话录音，证明翟某甲在给翟明儒家建房工资由翟明儒发放。2、翟金明与翟黎明的通话录音，证明翟明儒家建房翟金明等人是日工并非包工，翟金明受伤当天在翟明儒家施工工作是翟明儒的侄子翟某乙安排的，翟金明受伤当天翟黎明并没有在施工现场参与施工，施工当天翟金明在翟某乙的安排下参与了搭架，翟金明明知搭架存在安全隐患仍站在架上冒险施工。3、翟某乙和翟黎明通话录音，证明翟某乙是翟明儒侄子，2019年9月16日翟某乙出具的证明内容是客观事实。被上诉人翟金明质证认为，翟某甲是临时雇佣的短工，干完一天结一天的钱，翟某甲的工资和翟金明的不一样，且事发时翟某甲不在现场。翟某乙是翟明儒的侄子，翟黎明是包工头，有时候翟黎明不在的时候，翟某乙临时负责。对翟某乙证言中“工资由翟明儒发”这个情况不清楚。对翟金明本人的通话录音，方式方法不对，形式、手段都不合法，翟金明的工资一年了翟黎明都没有付，腊月28号找翟黎明要工资，聊天时录的。对翟某乙的通话录音不清楚。被上诉人翟明儒质证认为，三份通话录音不是新证据，事情发生在一审开庭前，翟黎明应在一审中举证，录音没有征得当事人的同意，对于三份通话录音不认可。对上诉人翟黎明提交的通话录音及录音文字整理材料，翟金明、翟明儒质证不予认可，该三份通话录音也不能达到翟黎明主张的其不是泥工组织者的证明目的，对该三份通话录音及文字整理材料，本院依法不予采信。二审中，翟金明、翟明儒均未提交新的证据。经审理，二审查明的事实与一审认定事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审判决认定翟黎明系泥工组织者是否正确，翟黎明应否对翟金明受伤产生的损失承担赔偿责任，一审判决翟黎明对翟金明的损失承担25%的责任是否正确。根据审理查明的事实，翟黎明叫翟金明到翟明儒家修房工地上从事瓦工工作，翟金明的工资由翟黎明发放，按天计工，翟金明在提供劳务过程中受伤，翟黎明作为组织者对翟金明的损失应当承担一定的赔偿责任，翟黎明上诉称其并非泥工组织者，仅是介绍人的上诉理由证据不足，一审判决认定翟黎明系泥工组织者正确，并结合全案实际情况判决翟黎明对翟金明的损失承担25%的赔偿责任适当。翟黎明的上诉请求不能成立，依法不予支持。关于翟金明辩称一审判决翟黎明和翟明儒赔偿数额严重偏低、判决责任比例不公，请求二审依法改判的意见，因一审宣判后，翟金明并未提起上诉，该项辩称意见不属于二审审理范围，二审不予审理。综上，上诉人翟黎明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费212元，由上诉人翟黎明负担。多预交的二审案件受理费1200元(1412元-212元)予以退还，由上诉人翟黎明持据到本院领取。本判决为终审判决。审  判  长   熊稷藜审  判  员   刘新星审  判  员   李 涛二〇二〇年六月四日法  官  助  理      徐文婷书  记  员   张 兰1