大连市普兰店区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0214民初2454号原告：祁永连，女，1964年10月14日出生，汉族，农民，住普兰店市。被告：温生良，男，1958年10月3日出生，汉族，下岗工人，住普兰店市。委托诉讼代理人：李丹，男，系大连市普兰店区义诚法律服务所法律工作者，住辽宁省大连市普兰店区。第三人：大连市普兰店区墨盘街道王山头社区居民委员会，住所地普兰店区墨盘街道王山头社区居民委员会，统一社会信用代码55210214MEA050998M。法定代表人：王吉新，系该居委会主任。委托诉讼代理人：庄益国，男，1963年11月10日出生，汉族，系该居委会治保主任，住辽宁省普兰店市。原告祁永连与被告温生良、第三人大连市普兰店区墨盘街道王山头社区居民委员会（以下简称王山头居委会）为土地承包经营权纠纷一案，本院于2020年5月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告祁永连，被告温生良的委托代理人李丹，第三人王山头居委会的委托代理人庄益国均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。祁永连向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即返还6.22亩耕地并赔偿损失3000元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告系原弟媳与夫兄关系，被告为非农户，没有承包地，原告为农业户口，与村里签有土地承包合同，承包6.22亩耕地，原告出门打工后土地就交由被告代种，现原告要求自己耕种，但被告拒不腾退土地，并给原告造成人工、化肥等损失3000元，现原告有证据证明案涉土地经营权为原告所有，故诉至法院，请判如所请。诉讼中，原告增加诉讼请求要求赔偿2005年至2017年损失合计4800元。被告温生良辩称，不同意原告的诉讼请求。原告没有取得案涉土地的经营权，原告应与村委会之间就土地经营权纠纷予以解决，不应起诉被告返还土地。原告没有土地的原因在于村委会没有跟原告签订承包合同，剥夺了原告的土地经营权。原告认为被告现在种植的土地有其份额，那是在2014年墨盘乡政府作出的（2014）1号文件之前。原告丈夫去世，其离家20余年，在此期间，土地也重新调整。被告认为是村委会没有给原告重新分配土地，应驳回原告起诉。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供下列证据：1.王山头居委会出具的情况说明；2.农村土地承包经营权公示结果归户表三份，分别为温玉杰、王淑华、祁永连；3.土地台账两份；4.墨盘乡工作人员对王某所做询问笔录复印件二份；5.土地承包合同复印件一份；6.证人王某出庭作证。以上证据证明五块土地合计6.22亩都是我的。被告温生良认为，证据1、2真实性没有异议，该证据不能证明原告拥有的承包土地由被告占用；证据3证据形式有异议，虽然加盖了村委会的公章，但不是严格意义上的台账，不能作为证据使用；证据4证据形式有异议，询问笔录实际上就是证人证言，证人必须到庭作证；证据5系复印件，不发表质证意见；证据6证人证言可以看出，2004年至今原告没有与村委会签订过合同，台账是村民小组长即证人单某的。土地承包经营权的问题应以承包合同或台账为准，证人证言不足采信。被告温生良提供下列证据：1.农村土地家庭承包合同复印件两份，编号分别是51、55号，证明在2005年10月28日被告与其母亲与村委会签订了承包合同，承包期29年。2.土地承包经营权证发放登记表一份，来源于普兰店档案馆，证明政府是根据2005年村民同村委会签订的合同为基础发放土地确权证，对应的编号51、55即证据一的合同编号。登记表中没有原告名字，也没有原告的合同编号。原告没有土地，原因是村委会没有向原告按照规定给承包土地，其不应向被告索要。原告对上述证据均不认可，我在王山头村是有土地的。第三人王山头居委会庭后陈述，2004年墨盘乡政府出台1号文件，对全乡土地进行小调整，对于2004年以前死亡的人员土地抽出，新出生、嫁入本地的重新给承包地。2005年根据调整情况重新签订土地承包合同。2005年王山头屯共有九户没签合同，祁永连属于当时联系不上的，她男人去世后，她到外地生活，所以没签，但是她应该有地。祁永连不在家，她把她家庭的土地交给她夫兄温生良耕种，属于代耕。第三人王山头居委会未提供证据。上述证据双方当事人均无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的第三人出具的情况说明、公示结果归户表均系第三人制作，第三人出庭参加了诉讼，对该证据的真实性本院予以确认。原告提供的证据3系原、被告所在村民小组小队长王某的询问笔录，王某在庭前会议时出庭作证，其在作证时的陈述与询问笔录内容吻合，故对该证据本院予以确认。原告提供的证据5承包合同因系复印件，本院不予确认。被告提供的土地承包合同、土地承包经营权证发放登记表均调取自普兰店区档案馆，庭后经第三人核实，对该证据并无异议，故本院对被告提供的该两份证据予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告均为第三人王山头居委会辖区内王山头屯居民，系弟媳与夫兄关系。原告与丈夫离婚，儿子于2001年去世，其名下土地交由被告代耕多年。2004年，普兰店市墨盘乡人民政府作出墨政法（2004）1号文件，对辖区内农村土地承包进行了调整，其中规定“凡在2004年2月28日前分到口粮田和责任田的农户人口，现今已迁出或因故注销的，这次调整应抽回口粮田和责任田”。原告儿子于2001年去世，在调整土地范围之内，其土地份额按照墨盘乡政府文件规定理应抽出，但第三人未调整。2005年，原、被告所在王山头屯村民与村委会重新签订了土地承包合同，王山头村民中有包括原告在内共九户未签合同，第三人陈述系因当时原告迁居外地未能联系到。2007年，原告领养一女祁梦宇，王山头屯即将温玉涛份额土地顶给原告养女份额。2017年11月7日，第三人王山头村委会与被告补签了农村土地家庭承包合同，合同内包含了本案争议的6.22亩土地。2018年春，原告欲自行耕种时，双方发生争议，诉至本院。诉讼中，大连市普兰店区人民政府在半岛晨报A05版刊登公告，声明原告祁永连农村土地经营权证[代码:210282206200110646J，权证流水号:辽（2016）农村土地承包经营权第074051号，印刷编号:NoJ2102820074051]作废。本院于2018年7月31日作出（2018）辽0214民初2326号民事裁定书，以当事人因土地使用权发生的争议，不属于人民法院民事案件审理范围为由，裁定驳回原告祁永连的起诉。原告祁永连不服裁定上诉，大连市中级人民法院作出（2018）辽02民终7862号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2020年，争议土地中孙山西1.14亩、市场东1.32亩、孙山中0.9亩土地已由原告耕种。本院认为，原告诉请被告腾退承包地的前提是土地承包经营权权属明确。本案争议焦点为原告是否取得争议土地的承包经营权。首先，原告与被告争议土地属于第三人王山头居委会（原王山头村委会）集体所有，第三人有权对辖区内土地的承包事宜作出决定。本案中，原告祁永连因2018年诉讼被驳回起诉后，多次找墨盘街道办事处要求处理，墨盘街道办事处责成街道综治办、司法所与第三人王山头居委会共同对双方土地纠纷进行调查，于2019年12月作出了情况说明。该说明中明确了原、被告各自的承包土地范围及面积，查明了原告离开王山头屯期间其儿子温玉涛份额土地未抽回、顶到原告养女祁梦宇份额的事实。据此，第三人实质已对原、被告各自承包地范围、面积作出了认定，即原告祁永连户承包六块共6.22亩土地，被告温生良户承包4块共4.66亩土地。其次，原告作为第三人王山头居委会集体经济组织成员，享有在本集体经济组织内的土地承包经营权，其早在第一轮土地承包时已经实际取得。2003年3月1日开始施行的《农村土地承包法》第二十六条规定了承包期内发包方不得收回承包地，第二十七条规定了小调整的范围。农村第二轮承包自1997年至2027年，原告的土地处于第二轮承包期内，且第三人出具的说明及到庭陈述，均否认曾将原告已故儿子土地份额抽回，故被告主张原告儿子温玉涛土地已经抽回的意见没有事实及法律依据。2004年原墨盘乡政府作出的1号文件总体原则亦是小范围调整，未将承包地打乱重分。其中关于“凡在2004年2月28日前分到口粮田和责任田的农户人口，现今已迁出或因故注销的，这次调整应抽回口粮田和责任田”的规定，与《农村土地承包法》相冲突，但本案中第三人未抽回温玉涛土地份额，符合《农村土地承包法》的规定。再次，在（2018）辽0214民初2326号案件审理过程中，被告认可在原告离开王山头屯期间代耕原告土地，本次审理过程中，被告否认代耕事实，称其耕种的是集体无人耕种的土地，其陈述前后不一致。依据“禁止反言”原则，应作出对被告不利的认定，即被告所耕种的争议土地系其代耕原告的承包地。最后，第三人及证人均证实在农村土地确权期间系被告指认原告的土地边界，说明被告知晓原告的土地范围及面积。第三人在土地确权过程中做出农村土地承包经营权公示结果归户表，并与被告补签了农村土地承包合同，亦说明争议土地原告取得了承包经营权。第三人王山头居委会在执行上级政府文件、国家法律规定过程中，普签合同不到位、土地调整未记入台账，系引发原、被告间争议的重要原因，应引以为戒。综上，本案争议土地经墨盘街道办事处调查确认系原告祁永连家庭承包经营土地，之前系由被告代耕。双方未约定代耕期限，应在原告主张时予以返还。今年已由原告耕种的土地，可继续耕种，无需被告退还。今年已经由被告耕种的两块土地，考虑到被告实际投入，可在秋收之后退还。原告要求被告赔偿未能耕种损失一节，因原告未能提供证据证明损失情况，且其自述早前系将土地交由被告代耕，双方并未约定转包及费用，2019年、2020年原告亦实际耕种了部分争议土地，故对其要求赔偿损失的请求不予支持。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第六条、第二十六条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告温生良于2020年11月30日前退还原告祁永连位于王山头社区王山头屯平坦地块2.26亩、水田0.6亩；二、驳回原告祁永连的其他诉讼请求。案件受理费减半收取50元，由原、被告各负担25元。被告温生良应于本判决生效后十日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人可向本院或同级的被执行财产所在地人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。当事人不履行生效文书确定义务的，人民法院有权扣押、冻结、划拨、变价其财产，予以信用惩戒、罚款、拘留。审判员  蔡元国二〇二〇年六月十七日书记员  齐雪娇附：相关法律条文《中华人民共和国农村土地承包法》第六条农村土地承包，妇女与男子享有平等的权利。承包中应当保护妇女的合法权益，任何组织和个人不得剥夺、侵害妇女应当享有的土地承包经营权。第二十六条【承包权的合理收回】承包期内，发包方不得收回承包地。承包期内，承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转。承包期内，承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的，发包方可以收回承包的耕地和草地。承包期内，承包方交回承包地或者发包方依法收回承包地时，承包方对其在承包地上投入而提高土地生产能力的，有权获得相应的补偿。第二十七条【承包权的合理调整】承包期内，发包方不得调整承包地。承包期内，因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形对个别农户之间承包的耕地和草地需要适当调整的，必须经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府和县级人民政府农业等行政主管部门批准。承包合同中约定不得调整的，按照其约定。（2018年修改后）第二十七条承包期内，发包方不得收回承包地。国家保护进城农户的土地承包经营权。不得以退出土地承包经营权作为农户进城落户的条件。承包期内，承包农户进城落户的，引导支持其按照自愿有偿原则依法在本集体经济组织内转让土地承包经营权或者将承包地交回发包方，也可以鼓励其流转土地经营权。承包期内，承包方交回承包地或者发包方依法收回承包地时，承包方对其在承包地上投入而提高土地生产能力的，有权获得相应的补偿。（2018年修改后）第二十八条承包期内，发包方不得调整承包地。承包期内，因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形对个别农户之间承包的耕地和草地需要适当调整的，必须经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府和县级人民政府农业农村、林业和草原等主管部门批准。承包合同中约定不得调整的，按照其约定。