山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终3401号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司，住所地太原市小店区体育路215号2-7层。负责人：孟建晋，经理。委托诉讼代理人：孙海峰，山西硕浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史茂生，男，1962年出生，汉族，阳曲县大盂镇沙河村居民。委托诉讼代理人：张桂香，山西驰晋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张煜，男，1993年出生，汉族，阳曲县大盂镇张家沟村居民。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司因与被上诉人史茂生、张煜机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省阳曲县人民法院（2020）晋0122民初119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判上诉人少承担17005.67元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，应当依法予以改判。一、一审认定被上诉人史茂生的误工期383日过高，应当依法改判。被上诉人史茂生的伤情为左肱骨颈骨折、脾破裂、左桡骨下段骨折，左手第二掌骨骨折等。依据中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工费、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》，其伤情的误工期为90-270日，且该期限包含住院期间。此评定规范为多名专业人士运用专业知识及临床经验进行的综合性判断，一审法院应当进行参考。上诉人认为本案被上诉人史茂生伤情的误工期不得超过270日。上诉人认为本案被上诉人史茂生的误工费应当为居民服务业46693元/年计算270天，计34540元。二、一审法院认定营养费过高，上诉人认为50元/天为合理。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，受害人为两处八级、一处九级伤残，上诉人认为营养费的金额应当结合当地消费水平确定。结合被上诉人的伤情及本地消费水平，上诉人认为营养费应当为50元/天计算住院天数51天为2550元。综上，一审法院多认定误工费14455.67元，营养费2550元，判决上诉人多承担17005.67元。史茂生辩称，关于误工费计算天数，按照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，一审法院计算正确，营养费的问题，一审法院判决正确，请求二审维持。张煜辩称，同意上诉人的上诉意见。史茂生向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、二次手术费、鉴定费共计500000元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月24日8时50分许,被告张煜驾驶×××号十通牌轻型货车由北向南行驶至阳曲县棘针沟村至城贾线南天门路段时，驶入道路左侧，与原告史茂生所骑的小鸟牌二轮电动车相撞，致原告史茂生受伤，两车损坏的交通事故。事故发生后山西省阳曲县公安局交通警察大队作出第140122120180000073号道路交通事故认定书，认定张煜负事故全部责任，原告史茂生不负事故责任。原告史茂生被送往山西医科大学第二医院住院治疗19天，出院诊断为失血性休克、腹部闭合性损伤、外伤性脾破裂、闭合性颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、左侧额部颈骨骨折、头皮裂伤、左侧眶下皮肤裂伤、四肢多发骨折等；出院医嘱为：1、患者双小腿肌间静脉血栓，可继续给予阿司匹林肠溶片、低分子肝素钙保守治疗；2、患者左肱骨颈骨折，左桡骨下段骨折，左手第二掌骨骨折，给予左上肢支具固定，有脑出血外伤史及左眼视神经严重受损，可继续给予营养神经药物，促进神经修复，神经外科及眼科定期复查；3、左肱骨骨折切开复位内固定术后及左桡骨下段骨折支具固定，8周后门诊复查；仍需要二次取出内固定异物手术；4、患者目前仍存在左上肢活动受限，仍需要继续护理及加强肢体的功能锻炼；5、建议患者出院后休息半年左右，饮食上注意加强营养。在阳曲县中医院住院治疗32天，出院诊断为左肱骨内固定术后、左侧视神经损伤、脾切除术后、左侧额部颅骨骨折、上颌骨骨折、左桡骨下段骨折、左手第二掌骨骨折、腔隙性脑梗塞。出院医嘱为：加强营养，合理饮食、患肢行功能锻炼、定期复查、不适随诊。本案在诉讼中原告史茂生向本院提出申请要求对其伤残等级及二次手术费用进行鉴定，本院依法委托山西光大司法鉴定所鉴定中心对原告史茂生的伤残等级、二次手术费用进行司法鉴定，2019年12月13日该所作出晋光司鉴中心[2019]临鉴字第F190787号鉴定意见书，鉴定意见为：1、史茂生左眼视神经损伤致左眼盲目5级达八级伤残，脾破裂切除术后达八级伤残，左肱骨近端粉碎骨折致左肩关节活动功能受限达九级伤残；2、史茂生的后续治疗费用（取内固定）约需10000元。原告史茂生为此共支付鉴定费2700元。本次事故发生后被告张煜为原告支付医疗费12000元；被告太平洋财保太原支公司支付了10000元医疗费。另查明：本案中涉案车辆×××号十通牌轻型货车行驶证登记所有人为被告张煜，该车在被告太平洋财保太原支公司投保机动车交通事故强制责任保险、限额为500000元的商业第三者责任保险，保险期间均为2017年12月3日起至2018年12月3日止，本次事故发生在保险期内。一审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护。机动车发生交通事故致人受伤、财产损失的，应当承担侵权责任。山西省阳曲县交警大队作出的第140122120180000073号道路交通事故认定书，认定被告张煜负事故的全部责任，原告不负事故责任，事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。原告史茂生因本次事故的损失费用确认为：1、医疗费166520.3元（凭票）。在长期医嘱单中明确要求患者自备的外购药品所产生的费用，本院予以支持；2、住院伙食补助费5100元。原告两次住院共计51天，每天按100元计算，即51天×100元；3、营养费5100元。原告住院天数51天，每天按100元计算，即51天×100元；4、护理费6524.23元。参照山西省2018年居民服务、修理和其他服务业年平均工资46693元的标准计算51天，即46693元÷365天×51天；5、误工费48995.67元。误工时间自2018年11月24日起计算至定残前一日2019年12月12日止，共计383天，参照山西省2018年居民服务、修理和其他服务业年平均工资46693元的标准计算383天，即46693元÷365天×383天；6、伤残赔偿金217245元，根据山西光大司法鉴定所出具的鉴定意见书，原告史茂生左眼视神经损伤致左眼盲目5级达八级伤残，脾破裂切除术后达八级伤残，左肱骨近端粉碎骨折致左肩关节活动功能受限达九级伤残，故原告的伤残赔偿金计算为31035元×20年×35%=217245元；7、二次手术费10000元，依据山西光大司法鉴定所出具的鉴定意见书中史茂生的后续治疗费用（取内固定）约需10000元的鉴定意见，原告要求赔偿二次手术费用10000元，本院予以支持；8、精神损害抚慰金17500元；9、鉴定费2700元（凭票）；10、交通费1000元，原告主张2000元，但并未提供相关票据予以佐证，考虑到该费用必然发生，本院酌定为1000元。综上所述，原告史茂生因本次交通事故造成的损失共计480685.2元。被告太平洋财保太原支公司作为×××号十通牌轻型货车的机动车交通事故强制保险和商业第三者责任险的保险人，应在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险限额内赔偿原告各项损失共计480685.2元，因被告太平洋财保太原支公司向原告已支付10000元医疗费，故其还应赔偿原告470685.2元（含被告张煜向原告支付的12000元医疗费）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十七条的规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任保险的赔偿限额内赔偿原告史茂生医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、二次手术费、鉴定费各项损失共计470685.2元（包括被告张煜为原告垫付的医疗费12000元）。二、驳回原告史茂生的其他诉讼请求。案件受理费8800元，减半收取4400元，由被告张煜负担4142元，由原告史茂生负担258元。本院二审期间，当事人没有提交新的证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。结合山西光大司法鉴定所出具的鉴定意见书，被上诉人史茂生因本案交通事故导致左眼视神经损伤致左眼盲目5级达八级伤残，脾破裂切除术后达八级伤残，左眼肱骨近端粉碎骨折致左肩关节活动功能受限达九级伤残及山西医科大学第二医院及阳曲中医院的出院医嘱，一审法院对史茂生的误工期间的认定依法有据，应予认定。关于上诉人认为一审判决认定营养费过高的诉求，本院认为，山西医科大学第二医院及阳曲中医院在史茂生出院时都有加强营养的医嘱，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，一审法院对营养费标准的认定并无不妥，应予认可。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费225元，由中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 范红琴审判员 段晋文审判员 郭 强 二O二O年六月三十日书记员 陈梦薇