大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0203民初4920号原告：张忠瑜，男，1959年11月8日出生，汉族，住大连市沙河口区。委托代理人：王福日，辽宁大东律师事务所律师。被告：大连大龙运输有限公司，住所地辽宁省庄河市吴炉镇三尖泡村。法定代表人：刘四新。被告：大连金船实业总公司，住所地大连市西岗区沿海街1号。法定代表人：卓远杰。第三人：大连鑫广吊装有限公司，住所地大连市沙河口区展望街37号1-8-2。法定代表人：管丽，该公司总经理。委托代理人：吴杨，女，1984年5月17日出生，该公司员工，住辽宁省大连市西岗区。第三人：大连文博运输有限公司，住所地辽宁省庄河市桂云花乡桂云花村任屯。法定代表人：王蕊。原告张忠瑜与被告大连大龙运输有限公司（以下简称“大龙公司”）、大连金船实业总公司（以下简称“金船公司”）、第三人大连鑫广吊装有限公司（以下简称“鑫广公司”）、大连文博运输有限公司（以下简称“文博公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月24日受理后，依法适用普通程序，于2019年12月6日、2020年6月3日公开开庭进行了审理。原告张忠瑜及其委托代理人王福日、鑫广公司的委托代理人吴杨到庭参加了诉讼。被告大龙公司、金船公司、第三人文博公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张忠瑜向本院提出诉讼请求：1、确认原告与大龙公司存在劳动关系（2005年10月25日至2019年6月28日）；2、判令二被告向原告支付一次性工伤医疗补助金75064元（6824元/月×11个月）；3、判令二被告向原告支付一次性伤残就业补助金61952元（3872元/月×16个月）；4、判令二被告向原告支付停工留薪期工资92928元（3872元/月×24个月，2014年10月24日至2016年10月23日）；5、判令二被告向原告支付息工待岗生活费42700元（2135元/月×20个月，2017年10月24日至2019年6月28日）；6、判令二被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金54208元（3872元/月×14个月）。事实和理由：2005年10月25日原告与大龙公司签订劳动合同，但大龙公司未依法将《劳动合同》交还原告。随后原告被派遣至金船公司处从事高架车司机工作，每月工资3872元。2014年10月25日，金船公司未尽安全保障义务致使原告因工受伤，2015年6月15日，原告被大连市中山区人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年11月16日被评定为工伤八级。因大龙公司从2015年1月1日起未依法缴纳社会保险，未及时足额支付原告工资。原告被迫于2019年6月28日向大龙公司提出解除劳动合同，但大龙公司拒收解除劳动合同通知书。同日原告以短信形式通知大龙公司解除劳动合同。原告认为已按企业机读档案登记材料中大龙公司的地址、电话快递解除劳动合同通知书，虽然被告拒收也应视为送达。目前，大连地区相关报纸不为个人刊登该项通知，原告已穷尽所有办法。根据《劳动合同法》第九十二条，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。为维护合法权益，故原告诉至法院。被告大龙公司、金船公司、第三人文博公司经本院传票传唤，未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。第三人鑫广公司述称，第一，我公司与大龙公司系两家独立的法人单位。原告在历次诉讼中均称其系大龙公司的员工，且该事实已经由贵院及大连市中级人民法院民事判决书事实查明部分均予以确认，系无争议的事实。我公司与原告无任何劳动合同关系，且在本案中与原告之间无任何利害关系。我公司并非本案适格的第三人，不应被追加为本案第三人参与诉讼，更不应对原告的诉讼请求承担任何给付义务。第二，我公司不具有劳务派遣资质，也非用工单位，我公司不应承担任何责任。劳务派遣公司申请办理资质需要到所在地的人力资源社会保障行政部门依法申请行政许可，需要出具一定的材料，注册资本需要2000000元以上。我公司注册资本仅100000元，经营范围有限，并不具备劳务派遣资质，在本案中也非用人单位，所以不应承担任何责任。第三，原告工伤发生期间及工伤认定期间，均系大龙公司员工。依据《工伤保险条例》，劳动者的工伤保险待遇由用人单位承担。综上，我公司与本案诉讼请求无任何关系，不应承担任何责任。经审理查明，2014年10月25日13时许15分，原告在案外人大连船舶重工集团有限公司（以下简称“船舶重工”）场地从事高驾车驾驶工作，在与该公司员工驾驶的门座吊车配合工作过程中，原告收高架车臂杆时，门座吊车突然启动，与原告驾驶的高驾车相撞，原告被挤压在高驾车操作平台上的铁框内，造成原告多处受伤，原告当日被送医治疗。2015年6月15日，原告被认定为工伤，申报工伤的用人单位为大龙公司。2015年8月27日，大连市劳动能力鉴定委员会评定原告为伤残八级。2015年11月16日，辽宁省劳动鉴定委员会再次鉴定原告为伤残八级。2016年，原告经工伤保险部门理赔，获得一次性伤残补助金。2017年，原告因本次事故，起诉船舶重工，要求赔偿住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，并将大龙公司、金船公司列为第三人。大龙公司在此次诉讼中述称其仅在2013年授权管丽（系鑫广公司的股东及法定代表人）与船舶重工形成业务关系，此后再无合同关系，故不认可原告所述事实，该公司对劳动关系、用工关系等无其他表述。金船公司在此次诉讼中述称此次事故与其没有任何关系，对劳动关系、用工关系等均无表述。诉讼中，鑫广公司于2017年10月18日为原告出具《证明材料》一份，自述“原告张忠瑜系鑫广公司的职工，自2005年10月25日由该公司派遣至金船公司处工作，并于2014年10月25日因工受伤，事发后，鑫广公司为原告张忠瑜申报了工伤。2016年4月5日、5月12日，原告张忠瑜与鑫广公司、金船公司、大连船舶重工集团有限公司对赔偿数额进行了商讨，未果，后原告张忠瑜诉至法院。”鑫广公司的监事管某在该《证明材料》上签字并加盖公章。本案中，鑫广公司主张其并未授权在该证明上盖章，管某与原告系朋友关系，其行为与鑫广公司无关。上述案件经本院作出（2017）辽0203民初2011号民事判决书后，原告不服上诉，大连市中级人民法院作出（2017）辽02民终8294号民事裁定书，撤销本院一审判决，发回本院重审。2018年9月12日，本院作出（2018）辽0203民初445号民事判决书，在审理查明部分，认定“原告张忠瑜原系大龙公司工人”，“原告张忠瑜2014年1月至2014年10月，每月平均工资为3872元；2014年11月至2015年5月，每月平均工资为2388元”，另查证“管某曾挂靠在大龙公司，其系原告张忠瑜的直接管理人”，“原告张忠瑜主张的护理费9000元，证人管某证实单位为原告张忠瑜安排了护理人员，护理人员的工资已由金船公司支付”。本院判决船舶重工赔偿原告张忠瑜住院伙食补助费8800元、营养费6000元、误工费10388元、残疾赔偿金162348元、交通费500元、精神损害赔偿金20000元、鉴定费2530元，合计210566元，驳回原告张忠瑜的其他诉讼请求。船舶重工不服上诉，2018年12月14日，大连市中级人民法院作出（2018）辽02民终8959号民事判决书，确认了本院审理查证事实，驳回上诉，维持原判。原告受伤后一直在家休息，再未上班。自2014年10月24日至2017年10月30日，原告陆续收到银行转账发放的工资，实发数额每月2100元左右不等，原告自述受伤后由大龙公司系按照2135元/月标准发放工资，自2014年10月24日至2016年10月23日共计收到51240元（2135元/月×24个月）。经本院到银行核实，上述发放的工资摘要显示为“代发工资”，其中2017年10月30日的一笔2112.76元发放公司为鑫广公司，其余发放工资的对方账户名为“代发工资业务周转金”，银行无法调取对方公司名称。原告自述上述工资均为大龙公司发放，自述鑫广公司是大龙公司的关联公司，自述鑫广公司的单笔支付工资应属于代大龙公司支付。2019年6月28日，原告张忠瑜以大龙公司未依法缴纳社会保险、未足额发放工资为由，向大龙公司邮寄解除劳动合同通知书，该公司拒收，原告又向该公司在公开网站上公布的手机号码通过短信发送解除劳动合同通知书，未得到回应。2019年7月15日，原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原告与大龙公司自2005年10月25日至2019年6月28日存在劳动关系；大龙公司、金船公司支付一次性工伤医疗补助金75064元、一次性伤残就业补助金61952元、2014年10月24日至2016年10月23日停工留薪期工资90928元、2017年10月24日至2019年6月28日息工待岗生活费42700元、解除劳动合同经济补偿金54208元，该仲裁委作出不予受理通知书，认为申请主体不适格，原告不服，诉至法院。另查，原告张忠瑜工作期间的社会保险由多家公司缴纳。1993年1月至2004年6月，原告的社会保险由大连酒厂有限公司缴纳；2004年7月至2008年1月，原告的社会保险主要由个人自行缴纳，间或有大连庄河市人星石化联营公司、大连全顺劳务有限公司、庄河市桂云花劳务队缴纳；2008年2月至2012年12月，原告的社会保险由庄河市桂云花劳务队缴纳；2013年1月至2013年6月，原告的社会保险由大连风顺劳务有限公司缴纳；2013年7月至9月，原告的社会保险由庄河市桂云花劳务队缴纳；2013年10月至2014年12月，原告的社会保险由大龙公司缴纳；2015年1月至12月，原告的社会保险由文博公司缴纳；2016年1月至2017年12月，原告的社会保险由鑫广公司缴纳。再查，鑫广公司的股东及法定代表人管丽系管某的女儿，其曾于2014年1月1日，代表大龙公司与金船公司订立《业务外包协议》，约定金船公司将高架车等班组的生产和管理外包给大龙公司，期限为一年，由大龙公司配备符合条件的作业人员，若大龙公司驾驶员出现交通事故，大龙公司协助金船公司进行事故处理，造成他人人身伤害和财产损失的，由金船公司、大龙公司按约定比例承担责任。2017年，鑫广公司与金船公司订立了《车辆经营承包合同》，期限自2017年7月1日至2017年12月30日，约定金船公司将高架车等班组的生产和管理外包给鑫广公司，若鑫广公司驾驶员出现交通事故，双方按照约定承担责任。庭审中，鑫广公司称上述文件中管丽的签字系个人行为，不代表该公司。再查，原告受伤前平月工资3872元/月。2017年度大连市在岗职工月平均工资6824元。自2016年1月1日起，大连市最低工资标准为1530元/月，自2018年1月1日起，大连市最低工资标准上调至1620元/月。本院所确认的上述事实，有原告提供的（2018）辽0203民初445号民事判决书、（2018）辽02民终8959号民事判决书、工伤认定决定书、工伤鉴定结论通知单2份、业务外包协议复印件、银行流水、社保缴费凭证、解除劳动合同通知书、EMS快递单、邮递回执、短信截图、不予受理通知书及当事人陈述笔录在案为凭，上述证据材料已经当庭质证和本院的审查，证据来源及形式合法，证据内容客观真实，均可以采信。本院认为，本案的争议焦点为：确认与原告存在劳动关系的用人单位以及原告主张各项赔偿的计算。（一）事实劳动关系的确认根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条，认定用人单位与劳动者之间的劳动关系，可以参照工资支付凭证、社会保险记录、证人证言等。本案的认定难点在于：从社保缴费记录来看，自1993年1月至2013年9月，先后有五家单位为原告缴纳社会保险，自2013年10月起，先后由大龙公司、文博公司、鑫广公司为原告缴纳社会保险。从工伤确认过程来看，原告于2014年10月25日受伤，大龙公司为原告申报了工伤。从伤后赔偿处理来看，大龙公司、金船公司以及鑫广公司的监事管某均参与了商谈原告的赔偿方案，金船公司支付了护理费，鑫广公司支付了原告一次工资。从生效判决来看，法院确认原告系大龙公司员工。从各方意思表示来看，大龙公司、金船公司在诉讼中均不承认与原告存在劳动关系，鑫广公司在另案中自称将原告派遣至金船公司处工作，但在本案中否认。另外，大龙公司、金船公司、鑫广公司叙述存在相互矛盾，且原告提供的其他工资支付凭证无法核实工资发放单位。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第（五）项，“已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实无须举证证明”。故本院认为，确认原告的劳动关系，首先应当尊重生效判决认定的事实，其次遵从法定的工伤职工待遇规定，最后结合工资支付情况、当事人陈述、缴纳保险情况，按照举证责任规则判定。根据生效判决确认，原告曾系大龙公司员工，且大龙公司自2013年10月至2014年12月为原告缴纳社会保险，另该公司是原告受伤后申报工伤的用人单位，则双方此时存在劳动关系。自2015年起，虽然文博公司为原告缴纳社会保险，但原告此时处于工伤治疗期间，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条，未经原告同意或存在法定事由，双方劳动关系应当续延。截止至2015年10月24日，原告停工留薪期满后未上班，由于原告并未提供处于医疗期的证据，本院认定原告已有继续工作的能力。虽原告停止工作，但仍继续获得了工资，原告主张该工资系大龙公司持续、稳定的发放。大龙公司经本院传票传唤，未到庭应诉，视为放弃举证、质证的权利，则本院认可原告所述，确认原告与大龙公司劳动合同关系存续。截止至2017年10月30日，鑫广公司向原告发放了一次工资。现根据生效判决认定，鑫广公司的法定代表人管丽曾代表大龙公司订立合同、监事管某曾挂靠在大龙公司，管某曾以大龙公司的名义为原告申请了工伤，而大龙公司未予以否认，后管某自述申请工伤的是鑫广公司，可见鑫广公司与大龙公司存在关联性，两者有意思表示的混同，故原告主张鑫广公司于2017年10月30日向原告发放工资系代大龙公司发放，本院予以支持，鑫广公司为原告缴纳社会保险至2017年12月，本院确认其为代大龙公司缴纳。截止至2018年12月14日，原告另案诉讼船舶重工、大龙公司、金船公司的案件作出终审判决。至此，大龙公司在能与原告联系的情况下，仍未作出解除劳动合同关系的意思表示，本院认定双方劳动合同关系延续至此时。此后，原告未与任何案涉公司联系，也没有公司为原告缴纳社会保险、发放工资，原告也未向任何案涉公司提供劳动。根据同工同酬原则，提供劳动、受用人单位管理，是认定劳动关系的根本标准，在无书面劳动合同约束的前提下，原告在能够提供劳动之时未提供劳动，亦未向用人单位提供合法的病假手续，而用人单位亦不再对原告进行管理，应当认定双方已经不存在事实劳动关系。故对此后原告要求确认劳动关系的请求，本院不予支持。原告另要求确认自2005年至2013年9月与大龙公司存在劳动关系，因未提供任何证据，本院不予支持。综上，原告与大龙公司自2013年10月1日至2018年12月14日存在事实劳动关系。（二）赔偿数额的确认针对一次性工伤医疗补助金一节。根据《工伤保险条例》第三十七条以及《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（七）项，原告被评定为工伤八级，在终止或者解除劳动合同时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。另根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条，“用人单位依法参加工伤保险并按规定缴费的，由工伤保险基金支付工伤待遇；未依法参加工伤保险并缴费的，由用人单位支付相应工伤待遇。”现大龙公司作为用人单位，在原告受工伤后，未与原告达成合意，随意变更工伤保险缴费单位，未依法为原告缴纳工伤保险至双方劳动合同关系解除，导致原告无法领取一次性工伤医疗补助金，则大龙公司应当向原告支付一次性工伤医疗补助金。根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条，大龙公司应当支付一次性工伤医疗补助金75064元（6824元/月×11个月）。针对一次性伤残就业补助金一节。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第（三）项及《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条、第四十条，原告与大龙公司的事实劳动关系于2018年12月14日终止，原告应当享受一次性伤残就业补助金，其计发基数以工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月平均工资相比较，采取就高不就低的原则，八级伤残为16个月，劳动合同关系终止时间距离退休年龄不满1年的，相应减发7个月，故大龙公司应当支付原告一次性伤残就业补助金34848元[3872元/月×（16月-7月）]。针对停工留薪期工资一节。根据《工伤保险条例》第三十三条，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长停工留薪期，原告并未举证证明其停工留薪期有延长。根据伤情目录，本院确认原告的停工留薪期为12个月。停工留薪期间，原告自认大龙公司已经支付工资25620元（2135元/月×12月），故大龙公司应向原告支付停工留薪期工资差额20844元（3872元×12个月-2135元/月×12月）。针对息工待岗生活费一节，自2015年10月25日至2018年12月14日，即原告停工留薪期满但双方事实劳动关系存续期间，大龙公司应当向原告支付生活费，根据《辽宁省工资支付规定》第三十五条，息工待岗生活费可按双方约定标准或不低于最低工资标准支付。根据原告自认及银行流水显示，原告于2017年10月30日收到最后一笔工资，在双方无其他证据显示该笔工资对应月份的情况下，本院认定大龙公司自2017年11月1日起欠付原告生活费。对于生活费标准，2017年10月30日前，大龙公司按照2135元/月标准支付，不违反法律规定，本院予以照准，对2017年11月1日后的生活费，由于双方并无约定，本院按照最低工资标准计算。故大龙公司应当向原告支付息工待岗生活费21624.8元[1530元/月×2个月+1620元/月×11个月+1620元/月÷21.75×（14天-4天）]。针对解除劳动合同经济补偿金一节。原告与大龙公司于2018年12月14日后，再无任何延续劳动关系的意思表示，应当视为双方于此日协商一致解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，大龙公司应当向原告支付经济补偿金8863.5元{[1530元/月÷21.75×11天+1620元/月×11个月+1620元/月÷21.75×（14天-4天）]÷12月×5.5月}。针对原告主张金船公司是劳务派遣中的用工单位并应当承担连带责任一节。首先，根据原告提供的合同，金船公司分别与鑫广公司、大龙公司订立了合同，合同内容主要涉及车辆的管理、费用的承担，是为出租车辆所订立，而劳务派遣合同主要针对派遣人员的安置、组织，且根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条，劳务派遣企业应当具备法定资质及条件，故无法认定金船公司分别与鑫广公司、大龙公司订立的合同为劳务派遣合同。其次，原告并未有证据证明金船公司作为用工单位对原告进行现场管理、考勤，相反，原告自称受管某的工作安排，故金船公司并非为劳务派遣中的用工单位，对原告主张其承担责任的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（七）项、第三十九条第（三）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第（五）项之规定，判决如下：一、原告张忠瑜与被告大连大龙运输有限公司自2013年10月1日至2018年12月14日存在事实劳动关系；二、被告大连大龙运输有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张忠瑜支付一次性工伤医疗补助金75064元；三、被告大连大龙运输有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张忠瑜支付一次性伤残就业补助金34848元；四、被告大连大龙运输有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张忠瑜支付停工留薪期工资20844元；五、被告大连大龙运输有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张忠瑜支付息工待岗生活费21624.8元；六、被告大连大龙运输有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张忠瑜支付解除劳动合同经济补偿金8863.5元；七、驳回原告张忠瑜的其他诉讼请求。如果被告大连大龙运输有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，公告费990元，合计1000元（原告已预交），由被告大连大龙运输有限公司负担，另有公告费300元（第三人大连鑫广吊装有限公司预交），由第三人大连鑫广吊装有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限为二年。审 判 长  李霞南人民陪审员  李 慧人民陪审员  吕美琴二〇二〇年六月三日书 记 员  张 康