广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤刑终19号原公诉机关广东省深圳市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈子谦，男，1988年8月13日出生，汉族，本科文化，无业，住所地香港特别行政区。因本案于2019年5月21日被羁押，次日被刑事拘留，6月27日被逮捕。现押于深圳市第二看守所。辩护人王平，广东金圳律师事务所律师。广东省深圳市中级人民法院审理广东省深圳市人民检察院指控原审被告人陈子谦犯走私、运输毒品罪一案，于2019年12月17日作出（2019）粤03刑初781号刑事判决。宣判后，原审被告人陈子谦不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年6月，被告人陈子谦受“肥螳螂”雇佣，按照“肥螳螂”的要求，在深圳接收毒品大麻叶后藏匿于其租赁的位于深圳市罗湖区贝丽南路金丽豪苑鹏庆阁2070房，再按通过快递公司邮寄的方式分别走私至香港。陈子谦曾于2019年4月9日、2019年4月27日两次从深圳市邮寄毒品大麻叶至香港。同年5月21日，陈子谦再次邮寄毒品大麻叶时被侦查人员查获，现场缴获已交邮的疑似毒品大麻叶1953.3克，侦查人员从其身上缴获疑似毒品大麻叶32.2克。随后，在陈子谦租赁的金某苑鹏庆阁2070房内缴获疑似毒品大麻叶35140.5克。经检验，从上述查获的大麻叶中均检出四氢大麻酚成分，并检出系大麻科大麻，属大麻雌株雌花序的干品。原判认定上述事实，有书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、勘验检查笔录、视听资料等证据证实。原判认为，被告人陈子谦无视国家对毒品的管制规定，走私毒品大麻叶，数量较大，其行为已构成走私毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控陈子谦犯走私毒品罪成立，但指控其犯运输毒品罪尚无充分证据证实。陈子谦归案后能如实供述其犯罪事实，当庭认罪，具有一定的悔罪表现，可依法酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（十）项之规定，判决：（一）被告人陈子谦犯走私毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三万元。（二）缴获的毒品大麻叶，由扣押机关全部销毁；扣押在案的被告人陈子谦的华为牌手机一部、电子秤予以没收，由扣押机关依法处理。上诉人陈子谦上诉及其辩护人辩护提出：陈子谦受“肥螳螂”指使，将毒品快递至香港，在走私毒品共同犯罪中起辅助作用，是从犯；侦查机关事前未掌握陈子谦出租屋内藏匿毒品，陈子谦归案后主动带领侦查人员到其出租屋，将大量毒品置于侦查人员控制之下，其行为属于余罪自首；陈子谦系初犯、归案后认罪态度好，请求对陈子谦减轻处罚。深圳市中级人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，已经一审庭审中当庭出示并质证。本院审理期间，上诉人陈子谦及其辩护人均未提出新的证据，本院对一审判决所列证据予以确认。本院经审理认为，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。关于上诉人陈子谦的上诉理由及辩护人的辩护意见，结合本案事实和证据，本院综合评判如下：关于陈子谦及其辩护人提出陈子谦是从犯的意见。经查，陈子谦受他人指使将大量毒品大麻叶藏匿于其租赁的位于深圳市罗湖区贝丽南路金丽豪苑鹏庆阁2070房内，并通过快递公司邮寄至香港，其是走私毒品犯罪的直接实施者，在本案中起不可或缺的作用。原判鉴于此不认定其为从犯依法有据，并无不当。陈子谦及其辩护人辩称陈子谦是从犯理据不足，不予采纳。关于陈子谦及其辩护人提出陈子谦有自首的意见。经查，陈子谦归案后如实供述在其租处藏匿了大麻叶及带领侦查人员到其租处，侦查人员在其租处查获大量大麻叶。根据自首的相关规定，陈子谦如实供述侦查机关尚未掌握的同种罪行，属于坦白，依法不属于自首。因此，陈子谦及其辩护人辩称陈子谦有余罪自首的意见缺乏理据，不予采纳。本院认为，上诉人陈子谦无视国家法律，走私毒品大麻叶，数量较大，其行为已构成走私毒品罪。陈子谦归案后能如实供述其犯罪事实，认罪悔罪，依法可酌情从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。陈子谦及辩护人请求对陈子谦减轻处罚的意见不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  谭双堰审判员  石春燕审判员  梁 美二〇二〇年六月二十三日书记员  喻 勋附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：……（十）大麻油一千克以上不满五千克、大麻脂二千克以上不满十千克、大麻叶及大麻烟三十千克以上不满一百五十千克；……《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。