安徽省芜湖县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0221刑初73号 公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。 被告人钱某，绰号“小黑”，男，1989年4月5日出生于安徽省芜湖县，汉族，初中文化，无业，住芜湖县。曾因犯危险驾驶罪于2018年12月1日被芜湖县人民法院判处拘役二个月，宣告缓刑三个月，并处罚金3000元。因涉嫌诈骗罪于2019年11月26日被芜湖县公安局刑事拘留，2019年12月31日经芜湖县人民检察院批准、当日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。 指定辩护人陆小平，安徽振宏律师事务所律师。 被告人舒某，男，1987年10月9日出生于安徽省芜湖县，汉族，初中文化，务工，住芜湖县。曾因犯抢劫罪于2010年1月22日被芜湖县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元。因涉嫌危险驾驶罪于2019年11月21日被芜湖县公安局取保候审，因涉嫌诈骗罪于2019年11月25日被芜湖县公安局刑事拘留，2019年12月31日经芜湖县人民检察院批准、当日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。 指定辩护人许子文，安徽汪贤文律师事务所律师。 被告人曹某，男，1978年7月29日出生于安徽省芜湖县，汉族，初中文化，无业，住芜湖县（户籍地芜湖县）。曾因犯信用卡诈骗罪于2013年6月8日被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金20000元。因涉嫌诈骗罪于2019年11月26日被芜湖县公安局刑事拘留，2019年12月31日经芜湖县人民检察院批准、当日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。 辩护人钱小刚，安徽青弋江律师事务所律师。 辩护人丁霞，安徽青弋江律师事务所实习律师。 安徽省芜湖县人民检察院以芜湖检刑诉[2020]788号起诉书指控被告人钱某、曹某犯诈骗罪，被告人舒某犯诈骗罪、危险驾驶罪于2020年6月11日向本院提起公诉。本院于同日受理后，适用简易程序，依法组成合议庭，于2020年6月23日公开开庭进行了审理。安徽省芜湖县人民检察院指派检察员关平荣出庭支持公诉，被告人钱某、舒某、曹某，辩护人陆小平、许子文、钱小刚到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 1.诈骗事实 被告人钱某为筹钱归还贷款，预谋以诈赌方式骗取被害人吕某的钱财。2019年11月24日下午1时许，钱某电话联系被告人舒某，要求舒某配合自己诈赌，并提供场地及做假的工具，舒某同意，并在自己工作的六郎镇“陶氏人家”饭店预留一间包厢作为赌博场地，同时准备了用于诈赌的麻将及隐形眼镜。当天下午6时许，钱某与事先串通好的被告人曹某及被害人吕某驾车至“陶氏人家”饭店，饭后钱某、舒某、曹某及吕某以“斗牛”的形式进行赌博。在赌博过程中，舒某通过其所佩戴的特殊隐形眼镜观察麻将点数，根据输赢概率选择下注大小或改变麻将顺序改变输赢概率。当晚，三名被告人通过上述方式赢取吕某385000元。截至案发，吕某仍欠三名被告人赌债385000元。被告人钱某、舒某、曹某被公安机关抓获归案，到案后均如实供述犯罪事实。 被告人钱某、舒某、曹某对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。且有书证：户籍信息、归案经过、刑事判决书等；被害人吕某的陈述；证人侯某的证言；被告人钱某、舒某、曹某的供述和辩解；辨认、搜查、侦查实验笔录等证据予以证实，可以认定。 2.危险驾驶事实 2019年11月17日中午12时许，被告人舒某饮酒后无证驾驶皖Ｂ×××××号小型轿车，从六郎镇“陶氏人家”饭店出发行驶至六郎镇菜市场。因与他人发生矛盾，舒某遂报警，民警到达现场将涉嫌酒后驾驶机动车的舒某查获，并将其带至芜湖县中医院抽取静脉血。经安徽师范大学司法鉴定所鉴定，被告人舒某血液中酒精含量为213.4ｍｇ／100ｍｌ。 被告人舒某对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。且有书证：酒精呼气检测单、血样提取登记表、驾驶人信息查询单、行政处罚决定书、查获经过及情况说明、机动车信息查询单等；证人陶某、宋某的证言；被告人舒某的供述和辩解；鉴定意见等证据予以证实，可以认定。 本院认为：被告人钱某、舒某、曹某以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，均已构成诈骗罪，且系共同犯罪。被告人舒某在道路上醉酒驾驶机动车，构成危险驾驶罪。在诈骗犯罪过程中三名被告人均因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。钱某、舒某、曹某系坦白，可以从轻处罚。钱某、舒某、曹某均自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。在危险驾驶罪中，舒某血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上且无证驾驶，应从重处罚。舒某在一审判决前犯数罪，应当数罪并罚。被告人钱某辩护人上述相关辩护意见属实，予以采纳；但综合全案，钱某具有一定的主观恶性，不宜适用缓刑。被告人舒某辩护人上述相关辩护意见属实，予以采纳。被告人曹某辩护人上述相关辩护意见属实，予以采纳；但综合考量，本案尚达不到划分主从犯的程度，量刑时区别处罚。本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（二）、（五）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人钱某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币4000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月26日起至2022年1月25日止。罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。） 二、被告人舒某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币3500元；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币2500元，决定执行有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币6000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月25日起至2021年12月24日止。罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。） 三、被告人曹某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月26日起至2021年11月25日止。罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。） 四、扣押在案的麻将予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  鲁少华 人民陪审员  江小胜 人民陪审员  洪 杰 二〇二〇年六月二十八日 法官助理俞春艳 书记员吕品 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》 二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚： （一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的； （二）血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的； （三）在高速公路、城市快速路上驾驶的； （四）驾驶载有乘客的营运机动车的； （五）有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的； （六）逃避公安机关依法检查，或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的； （七）曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚或者刑事追究的； （八）其他可以从重处罚的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。