山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7007号 上诉人（原审被告）：青岛康平高铁科技股份有限公司，住所地山东省青岛市城阳区锦宏东路33号。 法定代表人：郝晨阳，总经理。 委托诉讼代理人：王守乾，山东鲁华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王怀艳，山东鲁华律师事务所律师。 被上诉人(原审原告）：解延森，男，1971年2月2日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。 委托诉讼代理人：矫咏梅，山东盈康律师事务所律师。 上诉人青岛康平高铁科技股份有限公司因与被上诉人解延森劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初2371号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛康平高铁科技股份有限公司向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决第一、三项；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：第一、被上诉人的基本工资为2100元，一审法院直接适用3600元，严重加重了上诉人的负担。第二、上诉人与被上诉人解除劳动合同原因为被上诉人严重违反规章制度以及主动离职，上诉人不应支付经济补偿金。第三、带薪休假工资问题，上诉方已经集中安排休息，不应支付带薪年休假工资。 解延森未答辩。 解延森向原审法院提出诉讼请求：1、依法判令青岛康平高铁科技股份有限公司立即支付原告加班费差额47668元、带薪年休假工资4966元、防暑降温费2400元、拖欠工资3600元；2、依法判令青岛康平高铁科技股份有限公司立即支付经济补偿金32400元；3、依法判令青岛康平高铁科技股份有限公司立即支付年终奖金2000元。事实与理由:原告于2010年6月23日进入青岛康平高铁科技股份有限公司公司从事搬运工作。2019年1月9日青岛康平高铁科技股份有限公司未与原告协商，单方下发人事通知，作出给原告调岗、降薪的决定。经多次协商未果，无奈，原告被迫离职并申请仲裁，后不服该仲裁决定诉至法院。 原审查明，原告称其于2010年6月23日进入青岛康平高铁科技股份有限公司公司从事装卸工作。原告与青岛康平高铁科技股份有限公司签订三次劳动合同，固定期限分别为2010年6月23日至2011年6月22日，2011年3月1日至2016年2月28日，2016年2月29日至2019年2月28日。原告称其于2019年1月31日从青岛康平高铁科技股份有限公司处离开。 另查明，原告（申请人）为要求青岛康平高铁科技股份有限公司（被申请人）支付加班费差额等，于2019年1月24日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁定：1、支付申请人加班费差额59586元、带薪年休假工资4966元、防暑降温费2400元、拖欠工资3600元；2、支付申请人经济补偿金32400元；3、支付申请人年终奖金2000元。该仲裁委员会作出如下决定：对申请人解延森诉被申请人青岛康平高铁科技股份有限公司劳动争议一案，不予受理。后原告不服该仲裁决定，依法诉至原审法院。 又查明，原告称其月均工资3600元，并主张按照月均工资3600元计算加班费、带薪年休假工资、经济补偿金及2019年1月份工资。原告自2017年12月至2018年12月期间的月均工资高于3600元。 原审法院认为，劳动争议纠纷中，劳动者主张与用人单位存在劳动关系，对此负有举证责任，但因用人单位对劳动者负有管理职责，相关的用工资料亦由用人单位保管，故在劳动者完成举证责任后，用人单位应对其反驳意见所依据的事实提供证据加以证明，否则应当承担不利后果。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，青岛康平高铁科技股份有限公司作为用人单位，对原告离职时间负有举证责任，青岛康平高铁科技股份有限公司提交的考勤记录没有原告的签字，系单方制作，应承担举证不能的法律后果，原告主张其于2019年1月31日离职，原审法院予以采纳。青岛康平高铁科技股份有限公司未举证证明其已支付原告2019年1月份的工资，故原告要求青岛康平高铁科技股份有限公司支付该月工资3600元的诉讼请求，理由正当，于法有据，原审法院予以支持。 关于原告主张加班费差额的问题。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条和第十八条的规定，劳动报酬属于劳动合同约定条款，用人单位可以通过劳动合同与单一劳动者约定，也可以通过集体劳动合同或者单位规章制度与全体劳动者形成约定；原告在提起劳动仲裁之前从未对劳动报酬计算方法提出任何异议，青岛康平高铁科技股份有限公司通过银行卡为原告发放工资，原告知道自己的劳动报酬数额，也未对数额提出任何异议，应当视为双方均认可此前劳动报酬的计算方法及数额。其次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告要求青岛康平高铁科技股份有限公司支付欠发的加班费,应当就工作中加班并且青岛康平高铁科技股份有限公司未足额发放加班费两方面的事实承担证明责任，原告未提交有效证据予以证实其加班时间及未足额发放加班费的事实，其应当承担举证不能的法律后果，故对原告要求青岛康平高铁科技股份有限公司支付加班费差额的诉讼请求不予支持。 关于原告主张带薪年休假工资问题。根据《青岛市企业工资支付规定》第十条的规定，用人单位工资清单至少保存两年备查。本案中，原告于2019年1月24日申请仲裁，对于2017年1月24日前之前的带薪年休假工资，青岛康平高铁科技股份有限公司不负举证责任，原告未提交充分证据证实，其对此应承担举证不能的法律后果。对于2017年1月24日之后至离职前的带薪年休假工资，青岛康平高铁科技股份有限公司主张2018年、2019年以春节休假方式来休，原告对此不认可，其庭审所提交的证据不足以证明其已为原告安排年休假或发放带薪年休假工资，其应当承担举证不能的法律后果，对青岛康平高铁科技股份有限公司的主张不予支持，故原告要求青岛康平高铁科技股份有限公司支付带薪年休假工资的主张，理由正当，原审法院予以部分支持。原告于2010年6月入职青岛康平高铁科技股份有限公司公司已满一年，故原告应享受每年5天的带薪年休假，青岛康平高铁科技股份有限公司公司应支付该段时间的未休带薪年休假工资3310.34元（3600元÷21.75天×5天×200%＋3600元÷21.75天×5天×200%）。 关于原告主张2016年度至2018年度防暑降温费的问题。鲁人社发[2015]45号《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》规定，一、企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业人员和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用。四、本通知自2015年8月1日起执行。《青岛市企业工资支付规定》第十条的规定，用人单位工资清单至少保存两年备查。本案中，原告并未举证证明其所从事的工作为室外作业和高温作业，其对此应承担举证不能的法律后果，故原告主张的防暑降温费应以非高温作业人员的标准每月140元计算。原告于2019年1月24日申请仲裁，对于2017年1月24日前之前的防暑降温费，青岛康平高铁科技股份有限公司不负举证责任，原告未提交充分证据证实，其对此应承担举证不能的法律后果。对于2017年1月24日之后至2018年12月31日期间的防暑降温费，青岛康平高铁科技股份有限公司提交的工资明细表能够证实青岛康平高铁科技股份有限公司支付原告该期间的防暑降温费，原审法院对原告该项诉讼请求不予支持。 关于原告主张青岛康平高铁科技股份有限公司支付经济补偿金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，双方提交的调岗通知内容相互矛盾，原告提交的调岗通知显示为调岗降薪，青岛康平高铁科技股份有限公司提交的显示未调岗涨薪，该两份通知日期一致，青岛康平高铁科技股份有限公司未对此进行合理说明，且根据双方劳动合同约定需要经双方协商同意才可以变更工作岗位，综合考虑上述情况，青岛康平高铁科技股份有限公司公司未与原告协商情况下，单方调整原告工作岗位及调减岗位工资，原告因此提出解除劳动合同并要求青岛康平高铁科技股份有限公司支付经济补偿金的诉讼请求，于法有据，原审法院予以支持，具体数额为32400元（3600元/月×9月）。 关于原告主张青岛康平高铁科技股份有限公司支付年终奖金的问题。原告未向原审法院提交相应证据证明其主张，其应当承担举证不能的法律后果，故原审法院对该项诉讼请求亦不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第十八条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条、第四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《青岛市企业工资支付规定》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、青岛康平高铁科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付解延森带薪年休假工资3310.34元。二、青岛康平高铁科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付解延森2019年1月份工资3600元。三、青岛康平高铁科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付解延森经济补偿金32400元。四、驳回解延森的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛康平高铁科技股份有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点是：一、原审确认解延森的工资标准是否恰当，二、上诉人青岛康平高铁科技股份有限公司应否支付解延森经济补偿金及还薪年休假工资的问题。 关于工资标准，本案一审中，被上诉人解延森提交银行代发工资交易明细，证明其月平均工资为3600元，上诉人青岛康平高铁科技股份有限公司对证据的真实性无异议。故原审按照解延森月工资3500元作为计算相关待遇的基数并无不当。上诉人青岛康平高铁科技股份有限公司主张被上诉人月工资数额2100元无事实依据，本院不采信。 关于经济补偿金，本案中，解延森以上诉人单方调岗及调减工资为由提出解除劳动合同，上诉人青岛康平高铁科技股份有限公司依法应支付经济补偿金。上诉人青岛康平高铁科技股份有限公司主张被上诉系因主动离职，但其未就此举证，故其以此主张不支付经济补偿金的上诉理由不成立，本院不支持。 关于带薪年休假工资，劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定，“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”。本案中，被上诉人解延森向上诉人青岛康平高铁科技股份有限公司主张支付2017年1月24日之后至离职前的带薪年休假工资，上诉人青岛康平高铁科技股份有限公司主张被上诉人解延森以春节休假的方式已进行调休，但其未举证证明，故原审判决上诉人青岛康平高铁科技股份有限公司向被上诉人解延森支付带薪休假工资并无不当。 综上，上诉人青岛康平高铁科技股份有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛康平高铁科技股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年六月二十二日 书记员  翟国媛