山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终2438号 上诉人（原审被告）：李士进，男，汉族，1983年2月4日生，住所地泰安市岱岳区。 委托诉讼代理人：米益坤，山东鲁岳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：山东广厦建设集团有限公司，住所地泰安市南关大街80号。 法定代表人：张庆国，董事长。 委托诉讼代理人：李晓冰，山东泰山蓝天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘灿文，男，公司员工。 上诉人李士进因与被上诉人山东广厦建设集团有限公司（以下简称山东广厦）土地租赁合同纠纷一案，不服山东省泰安市岱岳区人民法院（2020）鲁0911民初1239号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李士进上诉请求：1.依法撤销（2020）鲁0911民初1239号民事判决,改判驳回被上诉人全部一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决适用法律错误,应依法予以改判。上诉人与被上诉人签订过两份土地租赁协议。第一份是在2017年7月19日签订,租赁期限为2017年9月1日至2020年8月31日;第二份合同是2019年1月9日签订,租赁期限为2020年9月1日至2030年8月31日。一、被上诉人无权解除第二份合同。1.双方第二份合同尚未履行,上诉人在第二份合同中并不存在违约行为,被上诉人无合同解除权。被上诉人不能用第一份合同的解除权(如有),要求解除第二份合同;2.依据《合同法》第四十四条规定,“依法成立的合同,自成立时生效。”双方第二份合同已成立并生效,被上诉人无权单方肆意解除合同。二、被上诉人对第一份合同的约定解除权已丧失。上诉人自2018年8月31日起欠付租金,被上诉人自2018年9月1日起即享有合同解除权。被上诉人未行使合同解除权,双方继续履行合同,并于2019年1月9日签订了第二份合同。在合同约定解除的条件已成就的情况下,被上诉人未行使解除权,双方继续履行合同,并进而签订了新的土地租赁合同,应视为双方以实际履行行为变更了合同解除的约定,被上诉人享有的约定解除权相应灭失。三、允许被上诉人单方肆意解除合同违反诚实信用原则。1．涉案场地在上诉人租用前已闲置多年,上诉人租用后对场地进行了投资、整改、宣传,现在涉案场地已更具商业价值。被上诉人借故要求解除合同,其根本目的是想将涉案场地以更高价格出租,侵占原本应由上诉人享有的预期利益;2．在双方履行第一份合同期间合同解除权已产生但被上诉人未行使,并且双方经协商进而签订了第二份合同,被上诉人用行为表示已放弃了第一份合同的解除权。上诉人基于此信任对场地又进行了整改宣传。允许被上诉人反悔、解除合同,将严重违反诚实信用原则,侵害上诉人的合同权益。综上，被上诉人在丧失合同解除权、无合同解除权的情况下，单方通知解除合同的行为无效。请二审法院依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求。 山东广厦辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉没有事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 山东广厦向一审法院起诉请求：1.原、被告于2017年7月19日和2019年1月9日签订的《土地使用协议》于2019年9月27日解除；2.被告立即支付2017年9月1日至2020年8月31日的拖欠的土地使用金138404.6元，按所欠总额每日3%支付滞纳金。3.被告立即腾退位于104国道东侧，满庄钢材大市场对过山东广厦院内西南角面积5400平米房屋35间院落；4.被告赔偿原告损失4701元（水、电）；5.诉讼费被告承担。 一审法院认定事实：原告山东广厦建设集团有限公司与被告李士进于2017年7月19日签订《土地使用协议》，协议约定山东广厦位于104国道东侧满庄钢材大市场对过山东广厦院内西南角面积约5400平米、房屋35间院落交由被告使用，使用期三年,自2017年9月1日至2020年8月31日;使用方式为先付款后使用，该院落每年使用金第一年8万元，第二年、第三年每年为12万元；使用金逾期不交，按所欠现金总额每日3%收取滞纳金并收回院落，解除使用协议；水电由被告自行解决。合同签订后,被告于2017年9月5日支付租金8万元，2019年1月26日支付租金1.5万元，2019年3月23日支付租金6595.4元，被告至今拖欠租金138404.6元,欠付2019年3月至2019年9月水电费4701元。2019年1月9日，双方又就上述涉案院落签订《土地使用协议》，协议约定了土地使用期自2019年9月1日至2030年8月31日，使用金额每年20万元，使用金支付时间方式一年一交，每年8月31日前支付。2019年9月26日山东广厦向被告发出《解除土地使用协议通知书》，被告于2019年9月27日收到,要求解除原被告签订的两份土地使用协议，并被告在2019年10月10日前搬出租赁的土地院落。2019年10月15日，原告再次要求被告搬迁腾空场地。 一审法院认为，原被告签订的土地使用协议，明确约定使用金逾期不交，按所欠现金总额每日3%收取滞纳金并收回院落，解除使用协议。被告自2018年8月31日起就欠付租金，已构成根本违约，原告据此向被告发出《解除土地使用协议通知书》于法有据，一审法院对双方2017年7月19日签订的合同已经解除予以确认。关于2019年1月9日双方签订的合同，该合同成立但未生效，根据法律规定，合同解除并未区分有效合同与无效合同，符合条件均可解除。综合本案情况，双方签订合同的目的已不能实现，生效的合同尚能解除，举重以明轻，何况是未生效的合同，一审法院对原告就该合同的解除主张予以支持。本案中双方既没有约定解除权的行使期限，被告也没有向原告发出催告通知，被告关于原告丧失合同解除权的辩称，事实理由不充分，一审法院不予采信。双方对拖欠租金数额无异议，原告要求被告支付拖欠租金138404.6元，一审法院予以支持。原告要求按欠款总额，以每日3%支付滞纳金超出法律规定范围，一审法院依法调整为按月息2%支付滞纳金，一审法院对被告滞纳金过高的辩称予以采信。双方合同解除的情况下，被告继续占有使用原告的场地于法无据，故对原告要求腾退场地的主张予以支持。原告要求被告支付水电费4701元未举证证实，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第二百二十六条、第二百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、原告山东广厦建设集团有限公司于2019年9月26日向被告李士进发出的《解除土地使用协议通知书》生效，原、被告于2017年7月19日和2019年1月9日签订的《土地使用协议》解除；二、被告于判决生效之日起十日支付2018年9月1日至2019年12月31日拖欠的土地使用金138404.6元及滞纳金，（滞纳金以138404.6元为基数，按月息2%自2019年12月31日起计算至欠款实际付清之日）。三、被告于判决生效之日起十日内腾退位于104国道东侧，满庄钢材大市场对过原告院内西南角面积约5400平米、房屋35间的院落；四、驳回原告其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1581元，由原告承担52元，被告承担1529元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方2017年7月19日签订的土地使用协议明确约定使用金逾期不交，山东广厦可收取院落，解除使用协议。根据一审查明的事实，李士进逾期不交使用金，严重违约，山东广厦提出解除合同于法有据。 关于2019年1月9日双方签订的合同，该合同系双方2017年7月19日签订的土地使用协议履行期间签订。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定:“有下列情形之一的，当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务….”双方第二次签订的合同系前一合同的延续，李士进拒付前一合同使用金的行为，系严重违约，使山东广厦有理由相信李士进不会履行新的合同主要债务。因此，对于2019年1月9日双方签订的合同，山东广厦亦具有解除权。 综上所述，李士进上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3162元，由上诉人李士进负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 井 慧 审判员 邢友峰 二〇二〇年六月二十四日 书记员 赵思敏