吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉06民初3号 原告：吉林省昂诚融资担保有限公司。住所：吉林省白山市江源区。 法定代表人：韩竹钧，董事长。 委托诉讼代理人：苏洪阳，吉林省昂诚融资担保有限公司职员。 被告：白山市江源区泰迪煤炭综合经营处。住所：吉林省白山市江源区。 投资人：王振亚，总经理。 被告：白山市八宝沥青销售有限公司。住所：吉林省白山市江源区。 法定代表人：王博，总经理。 委托诉讼代理人：王振亚，白山市八宝沥青销售有限公司实际控制人。 被告：王振亚，男，1958年1月14日生，汉族，白山市江源区煤炭综合经销处经理，住吉林省白山市江源区。 被告：马艺娓，女，1963年8月29日生，回族，无职业，住白山市江源区。 委托诉讼代理人：王振亚，男，1958年1月14日生，汉族，白山市江源区煤炭综合经销处经理，住吉林省白山市江源区石人镇林子前夫。 被告：王博，女，1987年4月25日生，回族，无职业，住吉林省临江市。 委托诉讼代理人：王振亚，男，1958年1月14日生，汉族，白山市江源区煤炭综合经销处经理，住吉林省白山市江源区，系王博父亲。 被告：王柏贺，男，1984年7月9日生，汉族，无职业，住吉林省龙井市。 原告吉林省昂诚融资担保有限公司（以下简称昂诚担保公司）与被告白山市江源区泰迪煤炭综合经营处（以下简称煤炭经营处）、被告白山市八宝沥青销售有限公司（以下简称八宝沥青公司）、被告王振亚、被告马艺娓、被告王博、被告王柏贺追偿权纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月23日公开开庭进行了审理。原告昂诚担保公司委托诉讼代理人苏洪阳、被告煤炭经营处投资人王振亚、被告八宝沥青公司委托诉讼代理人王振亚、被告王振亚、被告马艺娓委托诉讼代理人王振亚、被告王博委托诉讼代理人王振亚到庭参加诉讼。被告王柏贺经本院公告送达，无正当理由未到庭，本案缺席审理，现已审理终结。 昂诚担保公司向本院提出诉讼请求：一、煤炭经营处偿还昂诚担保公司为其担保代偿的借款本金1080万元，违约金835.2万元，合计1915.2万元，违约金按照年利率24%计算至本息全部还清。二、八宝沥青公司、王振亚、马艺娓、王博、王柏贺对第一项款项承担连带给付责任。三、诉讼费用由煤炭经营处、八宝沥青公司、王振亚、马艺娓、王博、王柏贺承担。诉讼过程中，昂诚担保公司将第二项诉讼请求变更为：煤炭经营处、八宝沥青公司、王振亚、马艺娓用其抵押财产对第一项款项承担抵押担保责任，昂诚担保公司对煤炭经营处、八宝沥青公司、王振亚、马艺娓提供的抵押财产享有优先受偿权；王振亚、马艺娓、王博、王柏贺对第一项款项承担连带给付责任。事实与理由：2014年5月13日,煤炭经营处在中国银行股份有限公司白山分行借款人民币1200万元，用于采购转炉渣，借款到期日为2015年5月12日。昂诚担保公司与中国银行股份有限公司白山分行签订保证合同,为该笔借款提供连带保证担保。煤炭经营处、八宝沥青公司、王振亚、马艺娓为该笔贷款向昂诚担保公司提供抵押反担保。王振亚、马艺娓、王博、王柏贺签订《个人连带责任承诺书》，承诺为煤炭经营处借款承担个人连带偿还责任。中国银行股份有限公司白山分行发放该笔贷款后，煤炭经营处未按约定偿还借款本金,昂诚担保公司于2015年5月28日为其代偿本金1200万元，扣收煤炭经营处缴存的保证金120万元,昂诚担保公司共为煤炭经营处代偿借款本金1080万元。因煤炭经营处违约，根据抵押反担保合同第十七条违约责任的约定，每日违约金应为实付代偿款的1‰，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，昂诚担保公司同意按照年利率24%计算违约金至本息全部还清之日。截至2018年7月31日，煤炭经营处欠昂诚担保公司代偿款1080万元及违约金835.2万元。 煤炭经营处答辩称，煤炭经营处对昂诚担保公司主张的代偿事实和本金数额无异议，目前无能力偿还欠款。昂诚担保公司主张的违约金过高，煤炭经营处同意按照银行贷款利率支付违约金。八宝沥青公司提供抵押担保的资产足已偿还拖欠昂诚担保公司的代偿本金和违约金，无需查封或拍卖煤炭经营处的资产。 八宝沥青公司答辩称，八宝沥青公司对昂诚担保公司主张的代偿事实无异议，八宝沥青公司以自有的土地、房屋、设备向昂诚担保公司提供抵押反担保，同意承担抵押担保责任。昂诚担保公司主张的违约金过高，申请法院予以降低。 王振亚、马艺娓答辩称，王振亚、马艺娓对昂诚担保公司主张的代偿事实无异议。王振亚、马艺娓以自有的两处房屋向昂诚担保公司提供抵押反担保，八宝沥青公司提供抵押担保的资产足已偿还拖欠昂诚担保公司的代偿本金和违约金，无需查封或拍卖王振亚、马艺娓的资产。王振亚、马艺娓在庭审时对承担连带保证责任无异议，在庭审后主张因已超过保证期间不应承担连带保证责任。 王博答辩称，王博在庭审时对承担连带保证责任无异议，在庭审后主张因已超过保证期间不应承担连带保证责任。 王柏贺未到庭、未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的诉辩、举证、质证，本院认定事实如下：2014年5月13日，借款人煤炭经营处与贷款人中国银行股份有限公司白山分行签订流动资金借款合同，约定煤炭经营处向中国银行股份有限公司白山分行借款1200万元，借款期限12个月。同日，保证人昂诚担保公司与债权人中国银行股份有限公司白山分行签订保证合同，约定昂诚担保公司为煤炭经营处的1200万元债务承担连带保证责任。 2014年5月13日，抵押人煤炭经营处、王振亚、马艺娓与抵押权人昂诚担保公司签订抵押反担保合同，约定煤炭经营处、王振亚、马艺娓对煤炭经营处的1200万元债务提供抵押反担保。煤炭经营处提供的担保物为位于通化市二道江区三道江村的80万吨废钢渣（Fe0平均值≥21%，SO2平均值≤1%，粒度≤30mm），未办理抵押登记。王振亚、马艺娓提供的担保物为二人共有的位于白山市江源区石人镇林子头街五委、房产证号为江源房权证江SQ字第046868号、建筑面积为317.5平方米的房屋和位于白山市江源区石人镇林子头街五委、房产证号为江源房权证江SQ字第10051721号、建筑面积为108平方米的房屋，未办理抵押登记，王振亚将两个房屋的所有权证原件交给昂诚担保公司。煤炭经营处向昂诚担保公司提供120万元保证金。 抵押人八宝沥青公司与抵押权人昂诚担保公司签订抵押反担保合同，抵押物共三种，分别是：位于白山市江源区砟子镇月牙泡街、土地使用权证号为江土国用（2009）第062500456号、使用权面积为15359.3平方米的工业用地；位于白山市江源区砟子镇月牙泡街的十一处房屋(详见附件1)和机器设备(详见附件2)。双方对工业用地和十一处房屋均已办理他项权登记，对机器设备办理动产抵押。 王振亚及其妻子马艺娓、王博及其丈夫王柏贺分别为昂诚担保公司出具个人连带责任承诺书，承诺“以个人全部资产提供无限连带责任保证，若贷款到期煤炭经营处未履行还款义务致昂诚担保公司发生代偿，愿意承担连带偿还责任。” 贷款到期后，煤炭经营处未履行还款义务。2015年5月28日，昂诚担保公司向中国银行股份有限公司白山分行汇款1200万元，代煤炭经营处偿还贷款。 2018年3月13日，昂诚担保公司向煤炭经营处、八宝沥青公司送达催收通知书，煤炭经营处、八宝沥青公司盖章确认。同日，昂诚担保公司向王振亚、马艺娓、王博、王柏贺送达催收通知书，主要内容为“保证人自愿继续为煤炭经营处欠昂诚担保公司的代偿款承担个人无限连带责任保证。”王振亚、马艺娓、王博、王柏贺在“保证人”处签字确认。 本院认为，煤炭经营处对昂诚担保公司在本案中主张的代偿事实无异议，本院对昂诚担保公司主张的代偿事实予以确认。昂诚担保公司代煤炭经营处向中国银行股份有限公司白山分行还款1200万元，扣除煤炭经营处提供给昂诚担保公司的120万元保证金，煤炭经营处尚欠昂诚担保公司垫付款项1080万元。 昂诚担保公司主张煤炭经营处按照年利率24%向其支付垫付款项的违约金，但未举证证明因煤炭经营处违约给其造成的具体损失金额，且煤炭经营处亦主张违约金约定过高，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，本院依法对案涉违约金调整为以垫付金额1080万元为基数，按中国人民银行公布的同期同类借款利率的130%计算。截至2018年7月31日，煤炭经营处拖欠违约金211.926元。 煤炭经营处以位于通化市二道江区三道江村的80万吨废钢渣（Fe0平均值≥21%，SO2平均值≤1%，粒度≤30mm）向昂诚担保公司提供抵押反担保，王振亚、马艺娓以二人共有的位于白山市江源区石人镇林子头街五委、房产证号为江源房权证江SQ字第046868号、建筑面积为317.5平方米的房屋和位于白山市江源区石人镇林子头街五委、房产证号为江源房权证江SQ字第10051721号、建筑面积为108平方米的房屋向昂诚担保公司提供抵押反担保。因以上废钢渣和两处房屋均未办理抵押登记，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，涉案废钢渣和两处房屋的抵押权未设立。但王振亚、马艺娓在抵押反担保合同和2018年3月13日催收通知书上签字、盖章的行为，应视为自愿对煤炭经营处的借款承担担保责任的真实意思表示。虽涉案废钢渣和两处房屋未设立抵押权，昂诚担保公司无法取得优先受偿权，但王振亚、马艺娓应在其提供担保的财产价值范围内承担连带偿还责任。 八宝沥青公司以位于白山市江源区砟子镇月牙泡街、土地使用权证号为江土国用（2009）第062500456号、使用权面积为15359.3平方米的工业用地、位于白山市江源区砟子镇月牙泡街的十一处房屋(详见附件1)和机器设备(详见附件2)向昂诚担保公司提供抵押反担保，并均已办理抵押权登记。根据《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”的规定，昂诚担保公司有权以八宝沥青公司提供抵押担保的财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 王振亚、马艺娓、王博、王柏贺分别为昂诚担保公司出具个人连带责任承诺书，并在2018年3月13日催收通知书上签字确认，承诺继续为煤炭经营处欠昂诚担保公司的代偿款承担连带责任保证，系其真实意思表示，且不超过保证期间。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，本院对昂诚担保公司要求王振亚、马艺娓、王博、王柏贺对煤炭经营处拖欠的代偿款连带偿还责任的诉讼请求予以支持。 八宝沥青公司、王振亚、马艺娓、王博、王柏贺承担保证、担保责任后，有权依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”、第五十七条“为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。”的规定在其履行保证、担保责任的范围内向煤炭经营处追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条第一款的规定，判决如下： 一、白山市江源区泰迪煤炭综合经营处于本判决发生法律效力之日立即向吉林省昂诚融资担保有限公司偿还代偿款1080万元及违约金211.926万元，并自2018年8月1日起至款项还清之日止以1080万元为基数，按中国人民银行公布的同期同类借款利率的130%计算违约金； 二、吉林省昂诚融资担保有限公司对白山市八宝沥青销售有限公司提供抵押的工业用地（位于白山市江源区砟子镇月牙泡街、土地使用权证号为江土国用（2009）第062500456号、使用权面积为15359.3平方米）、位于白山市江源区砟子镇月牙泡街的十一处房屋(详见附件1)和机器设备(详见附件2)依法折价或者拍卖、变卖所得价款在本判决第一项确定的债权限额内优先受偿。折价或者拍卖、变卖后，价款超过债权数额的部分归白山市八宝沥青销售有限公司所有，不足部分由白山市江源区泰迪煤炭综合经营处清偿。白山市八宝沥青销售有限公司承担担保责任后，在其履行担保责任的范围内有权向白山市江源区泰迪煤炭综合经营处追偿； 三、王振亚、马艺娓在位于白山市江源区石人镇林子头街五委、房产证号为江源房权证江SQ字第046868号、建筑面积为317.5平方米的房屋和位于白山市江源区石人镇林子头街五委、房产证号为江源房权证江SQ字第10051721号、建筑面积为108平方米的房屋价值范围内对本判决第一项确定的债务承担连带偿还责任。王振亚、马艺娓履行连带偿还责任后有权向白山市江源区泰迪煤炭综合经营处追偿； 四、王振亚、马艺娓、王博、王柏贺对本判决第一项确定的债务承担连带保证责任。王振亚、马艺娓、王博、王柏贺承担保证责任后，在其履行保证责任的范围内有权向白山市江源区泰迪煤炭综合经营处追偿； 五、驳回吉林省昂诚融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费136712元，由吉林省昂诚融资担保有限公司负担44491元，由白山市江源区泰迪煤炭综合经营处、白山市八宝沥青销售有限公司、王振亚、马艺娓、王博、王柏贺负担92221元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 附件：1.白山市八宝沥青销售有限公司提供抵押担保的房屋信息 2.白山市八宝沥青销售有限公司提供抵押担保的设备信息 审判长  朱瑛华 审判员  毕克强 审判员  郭惠靖 二〇二〇年六月二十二日 书记员  宋 晗