内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内09民终443号 上诉人(原审被告)武汉晋皇建设有限公司。 法定代表人胡玥。 委托诉讼代理人张尧，内蒙古东日律师事务所律师。 委托诉讼代理人冯思佳，内蒙古东日律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）张来义。 委托诉讼代理人李文平，内蒙古经纬天融律师事务所律师。 上诉人武汉晋皇建设有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四子王旗人民法院（2019）内0929民初2444号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人武汉晋皇建设有限公司的委托诉讼代理人、被上诉人张来义及委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原审原告张来义向一审法院起诉请求：一、要求被告赔偿各项费用共计173767元；其中自付医疗费33968元；住院伙食补助费2600元（100元×26天）；营养费6400元（100元×64天）；护理费11700元（47330元/年÷365天/年×90天）；误工费24700元（47330元/年÷365天/年×190天）；伤残赔偿金68949元（38305元×18年×10%）；精神赔偿金3000元（30000元×10%）；鉴定费3850元；二次手术费15000元；交通费1000元。二、诉讼费用由被告承担。 原审原告张来义为支持其诉讼请求，向一审法院提交了以下证据：第一份证据;医院诊断证明书和病历。证明：因本次事故受伤，造成原告左股骨粗隆间粉碎性骨折，住院26天。第二份证据；鉴定意见书。证明：原告因本次事故受伤，经内蒙古中泽司法鉴定中心鉴定，构成十级伤残，二次手术费约需15000元，误工至评残前一日，护理期90日，营养期90日。第三份证据；费用收据，鉴定费收据。证明：1、原告因该次事故受伤，支出医疗费33968元，2、鉴定支出鉴定费3850元。第四份证据；户口簿和居住证明。证明目的：证明原告现62周岁，居住在××旗，为城镇居民。原审被告对以上四组证据的真实性及证明的事实予以认可，对原告的证明目的不予认可，认为责任主体不是被告，是龙运升金属门窗有限公司。原审被告武汉晋皇建设有限公司为支持其辩解向本院提出以下证据；合同扫描件一份，证明我方与龙运升公司约定了包工包料包安装包转运的，原告的事故与我公司无关，应该由龙运升公司承担。第二份证据；原告的起诉状。证明安装门是龙运升公司的工人。第三份证据；微信转账记录。证明我公司给原告垫付了10000元医药费。第四份证据；证人出庭作证，证明当时卸门的工人是龙运升公司的老板雇佣的，不是我公司雇佣的。原审原告对原审被告的第一组证据不认可；对第二组证据质证意见为：被告作为雇主，应当承担赔偿责任；对第三组证据认可；对第四组证人证言不认可，证人是在门房里，他没有看到当时的事情，他怎么能知道被告没有让张来义取铁锹。 对当事人无异议的证据，原审予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，原审认定，武汉晋皇建设有限公司内蒙古泰和花园项目部（以下简称泰和花园项目部）由武汉晋皇建设有限公司设立，未进行工商登记。武汉晋皇建设有限公司承包内蒙古乌兰察布市××旗一期建设工程，2019年3月17日，泰和花园项目部雇佣原告做捡垃圾、填坑等杂事，工资为一天150元。2019年5月1日上午10点多，原告在工作时，该施工场地上靠墙立放的门倒塌，将原告左腿砸伤，原告受伤后被送到四子王旗德广医院住院治疗26天，后被诊断为“左侧股骨粗隆间骨折”，治疗期间，原告自付医疗费33968元。在原告住院治疗期间，泰和花园项目部负责人向永毅以微信转账方式给付原告10000元医疗费。本案在诉讼中委托内蒙古中泽司法鉴定中心进行伤残等级、二次手术费、三期鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人左髋关节功能障碍评定为十级伤残。2、二次手术费约需15000元。3、三期：误工至评残前一日，护理期90日，营养期90日。 原审法院审理认为，本案的争议焦点：1、本案原、被告之间属于何种法律关系及法律责任如何承担。2、本案案由如何确定。经过双方当事人陈述的事实以及提供的证据，可以证实原告张来义是由被告武汉晋皇建设有限公司设立的泰和花园项目部雇佣，在被告承包的××旗一期建设工程做杂工，工资每天150元。原告在干活过程中，该施工场地上其他工人在安装防火门时将未安装的防火门靠墙放立，原告张来义在路过该防火门取铁锹时，该防火门倒塌将原告砸伤，随后原告在四子王旗德广医院住院治疗26天。泰和花园项目部是由武汉晋皇建设有限公司在建设泰和花园一期工程时设立，项目部不具有民事法律行为能力和民事主体资格，其对外行为代表施工单位。故原告张来义与被告武汉晋皇建设有限公司之间形成雇佣关系，原告在提供劳务中受伤，对原告的经济损失，被告应承担赔偿责任。故本案的案由应为提供劳务者受害责任纠纷。对于被告辩称的其不是责任主体，因被告公司与河北龙运升金属门窗有限公司签订有包干合同，因为第三方龙运升金属门窗有限公司放置的门砸伤，此门为龙运升防火门，工人为龙运升材料公司的工人，故龙运升公司应为责任主体的抗辩理由不能成立，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中原告张来义作为赔偿权利人选择向被告武汉晋皇建设有限公司请求赔偿，被告应承担赔偿责任，被告承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。对于被告提出原告张来义有重大过错，其自身也应承担责任的抗辩，因被告未向法庭提供证据加以证明，本院不予支持。 根据原告所提供的医疗票据、司法鉴定意见书、住院病历，可以确定原告因治疗所实际支出费用33968元、原告伤残等级为十级、二次手术费用15000元、误工天数为190天、护理天数90天、补充营养天数90天;鉴定费3850元有票据为证。故对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据原告提供的三份内蒙古自治区医疗收费专用收据可以确定原告的医疗费为33968元。2、住院伙食补助费2600元（按自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天为100元计算：100元×26天）；3、营养费9000元（按自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天为100元计算：100元×90天）；4、护理费11700元（按居民服务、修理、其他服务业的标准计算：47330元/年÷365天/年×90天）；5、误工费24700元（按居民服务、修理、其他服务业的标准计算：47330元/年÷365天/年×190天）；6、伤残赔偿金68949元（按上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算：38305元×18年×10%）；7、精神赔偿金3000元（30000元×10%）；8、鉴定费3850元，有发票予以证实；9、二次手术费15000元。以上合计172767元。对原告要求被告赔付交通费1000元，因原告未向法庭提供证据予以证实，本院不予确认。原告作为完全民事行为能力人，在明知防火门未安装放置有危险的情况下，在路过该门时未尽注意义务，门跌落时受伤，本身亦有过错。综合本案情况，原告自行承担10%的责任，被告承担90%的责任，即被告应赔付原告155490.3元（172767元×90%）。因被告在原告住院期间已给付原告10000元，故被告还应给付原告145490.3元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、十九条、二十条、二十一条、二十三条、二十四条、二十五条之规定，判决如下：由被告武汉晋皇建设有限公司给付原告张来义各项损失共计145490.3元。限判决生效后二十日内履行完毕。案件受理费100元，由原告张来义承担10元，由被告武汉晋皇建设有限公司承担90元。 原审法院宣判后，武汉晋皇建设有限公司不服，提出上诉。主要理由是：1、原审判决认定事实不清。被上诉人是帮第三方龙运升金属门窗有限公司的工人取铁锹时，被第三方放置的门砸伤，并非从事上诉人安排或者授权的工作，上诉人不应当承担责任；2、原审判决被上诉人承担的责任比例过低。综上，请求上级法院依法改判。 被上诉人张来义在法定期间内未提出书面答辩意见。 本院经审理查明事实与原审法院审理查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中,张来义在武汉晋皇建设有限公司承建的××旗一期建设工程工地做杂工，约定工资每日150元。已有证据条件下，应当认定张来义与武汉晋皇建设有限公司之间形成事实上的雇佣法律关系，且已实际履行。张来义在从事雇佣活动过程中，因防火门倒塌被砸伤，其请求雇主武汉晋皇建设有限公司承担赔偿责任，并无不当。至于，武汉晋皇建设有限公司如有证据证明张来义的损害系雇佣关系以外第三人造成，可在履行赔偿责任后另行向第三人追偿。故原审判决在本案归责及赔偿义务主体的确定上，依据充分，本院予以确认；原审判决在证据采信及赔偿项目、标准、数额的确定上，并无不当，本院予以确认。综上，上诉人武汉晋皇建设有限公司的上诉请求，缺乏证据及法律依据，本院不予支持；原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人武汉晋皇建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 周 原 审判员 王雪峰 审判员 孙维钦 二〇二〇年六月二十四日 书记员 李嘉楠 附：本判决书引用法律条文。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：1、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式，驳回上诉维持原判决、裁定。”