广西壮族自治区柳州市柳江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0206刑初56号 公诉机关广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院。 被告人韦福，男，1990年8月7日生于广西柳州市，壮族，初中文化，农民，住柳州市柳江区。因涉嫌开设赌场罪、赌博罪，2019年9月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人陈新壮，广西超仁律师事务所律师。 被告人覃爱颂，女，1974年6月25日生于广西柳州市，壮族，小学文化，农民，户籍所在地柳州市柳江区，住柳州市柳江区。因涉嫌开设赌场罪、赌博罪，2019年10月6日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院以柳江检公刑诉【2020】17号起诉书及柳江检公刑诉【2020】2号变更起诉决定书指控被告人韦福、覃爱颂犯开设赌场罪，于2020年1月19日向本院提起公诉，本院受理后依法适用简易程序转为普通程序，于同年3月27日、5月20日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院指派检察员王雨良出庭支持公诉，被告人韦福及其辩护人陈新壮、被告人覃爱颂到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院指控，2019年8月，被告人韦福将“龙某2”赌博网址、账号、密码提供给被告人覃爱颂，覃爱颂在柳州市柳江区拉堡镇建都开发区建都市场街207号租住房一楼大厅内，提供电脑以赌“龙某2”的方式供他人下注赌博，期间由韦福负责上分供赌仔下注赌博。2019年9月20日，公安人员对上述赌博活动进行查处，抓获被告人韦福、覃爱颂及其他涉赌人员，查获作案工具电脑等物品。经查，二被告人在赌博网站以赌“龙某2”的方式接受投注并参与赌博网站利润分成（按千分之八计算洗码费），违法所得数额达40623.2元。 为证实上述指控，公诉人当庭宣读或出示物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、现场勘验、辨认笔录及照片等证据。 公诉机关认为，被告人韦福、覃爱颂共同为他人赌博提供场所、用具，违法所得数额达人民币40623.20元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人韦福辩称，对公诉机关指控的事实无异议，但对指控的罪名有异议，认为其行为构成赌博罪，而不是开设赌场罪。 被告人覃爱颂辩称，对公诉机关指控的事实无异议，但对指控的罪名有异议，认为其行为构成赌博罪，而不是开设赌场罪。 被告人韦福的辩护人提出如下辩护意见：一、对公诉机关指控的事实无异议，但认为被告人的行为构成赌博罪，而不是开设赌场罪。理由是，涉案“龙某2”赌博，每天仅有几个至十几不等的人在特定的场所参与投注赌博，参与人员相对固定且较少，涉及范围较小，达不到法律关于开设网络赌博构成开设赌场罪的规模，故不宜认定为开设赌场罪，应认定为赌博罪。二、被告人韦福仅负责上分且获利较少，应认定为从犯。三、被告人韦福系初犯、具有坦白情节，认罪、悔罪态度诚恳，应予以从轻处罚。综上，建议法庭对被告人韦福予以从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 2019年8月至9月20日，被告人韦福、覃爱颂经共谋，由韦福提供“龙某2”赌博网址、账号、密码，由覃爱颂提供电脑和场地，在柳州市柳江区拉堡镇建都开发区建都市场街207号一楼大厅内设置“龙某2”赌博摊点，通过帮赌客在赌博账号上分（注：每上一分折算人民币一元）后，接受赌客在赌博网站投注赌“龙某2”，从中非法获利，即按赌客投注资金的千分之八赚取洗码费。截止2019年9月20日，涉案赌博账号记录的洗码费流水为5077900分，折合人民币5077900元，按千分之八的比例计算洗码费，非法获利40623.2元，获利后二人平分。2019年9月20日，公安人员对该赌博摊点进行查处，当场抓获韦福、覃爱颂及其他涉赌人员，同时查获作案工具电脑等物品。 上述事实，公诉机关向法庭出示、宣读下列证据予以证实： 一、物证 涉案物品的扣押，证实公安人员查处涉案赌摊时，依法扣押了在作案工具电脑显示器、主机各1台，笔记本一本。 二、书证 （一）户籍登记信息，证实被告人韦福、覃爱颂的具体身份情况。 （二）到案经过，证实被告人韦福、覃爱颂归案情况。 （三）房产证，证实涉案赌博场所系被告人覃爱颂在柳州市柳江区拉堡镇建都开发区建都市场街207号的租住房。 （四）银行交易凭证，证实被告人韦福、覃爱颂银行卡涉及赌资的交易凭证。 三、证人证言 （一）证人韦某1证言，证实2019年8月开始，其就在柳州市柳江区拉堡镇建都开发区建都市场街207号的租住房参与赌“龙某2”，在赌博过程中，一般均有由老板娘（即覃爱颂）和“老小”（即韦福）负责操作“龙某2”赌博机投注。其赌“龙某2”一般都由“老小”负责操作投注，其和“老小”投注和结算，均通过微信转账的方式，也有转账记录，截止2019年9月20日，其在那里赌“龙某2”大约输了十多万元。 （二）证人韦某2证言，证实2019年9月开始，其就在柳州市柳江区拉堡镇建都开发区建都市场街207号的租住房参与赌“龙某2”，在赌博过程中，一般有由老板娘（即覃爱颂）和“老小”（即韦福）在那里负责操作“龙某2”机。其赌“龙某2”一般都由“老小”负责操作投注，其和“老小”投注和结算，均通过微信转账的方式，有转账记录，截止2019年9月20日，其那里赌“龙某2”大约输了两万多元。 （三）证人韦某3、黄某、龙某1证言，证实2019年9月20日，其在柳州市柳江区拉堡镇建都开发区建都市场街207号一楼大厅内参与赌“龙某2”，庄家一般是老板娘覃爱颂，但有时候有时又是她老公，当日均被公安人员查处。 （四）证人韦某4、韦某5、覃某1、覃某2证言，证实2019年9月20日，其在柳州市柳江区拉堡镇建都开发区建都市场街207号一楼大厅打“大字牌”赌博，里面还摆设有一台“龙某2”机供他人参赌，一般老板娘覃爱颂负责帮上分给人投注赌“龙某2”，当日，我们一起被公安人员被查处。 （五）证人覃某3证言，证实2019年8月开始，其和妻子覃爱颂在柳州市柳江区拉堡镇建都开发区建都市场街207号的租住房内提供了一台赌“龙某2”机子供人赌博，一般都是其妻子在现场负责操作管理，其妻子不在现场时，其就负责代管一下，每天有几个至十几个不等的人参与赌“龙某2”。 四、被告人供述 （一）被告人韦福供述，证实其到柳州市柳江区拉堡镇建都开发区建都市场街207号租住房一楼大厅打牌赌博时，发现有很多人经常在那里打牌赌博，后来认识了那里的房东覃爱颂，就想在那里开设赌“龙某2”的摊点，让去那里打牌赌博的人参与赌“龙某2”，从中赚取洗码费，洗码费按赌注的千分之八计算。2019年8月开始，其与覃爱颂商量后，由其负责提供赌博网站、账号、密码，由覃爱颂负责提供电脑和场地，在柳州市柳江区拉堡镇建都开发区建都市场街207号租住房一楼大厅内开设了一个赌“龙某2”的赌摊，供赌徒在线上投注赌“龙某2”，每天有几个至十几个不等的人参与赌“龙某2”。在赌博过程中，其主要负责上分并接受赌徒的投注，按赌注总额的千分之八的比例获取洗码费，截止2019年9月20日被查处时，根据网上系统数据记录洗码费流水有5077900分，每一分折算为一元，按千分之八的比例计算，赚取洗码费为40623.20元，由其和覃爱颂各按50%比例分成，每人获利二万多元。2019年9月20日，其和覃爱颂开设的“龙某2”赌摊被公安人员查处，其和覃爱颂及赌客韦某1、韦某2等人被抓获，同时查获作案工具电脑等物品。 （二）被告人覃爱颂供述，证实其通过打牌认识韦福，2019年8月开始，韦福与其商量后，由韦福负责提供赌博网站、账号、密码，由其负责提供电脑和场地，在其租住的柳州市柳江区拉堡镇建都开发区建都市场街207号租住房一楼大厅内，开设了一个在网上赌“龙某2”的赌摊，赚取洗码费，每天有几个至十几个不等的人参与赌“龙某2”。在赌博过程中，主要由韦福负责上分并接受赌徒的投注，其和韦福按赌注的千分之八的比例获取洗码费，截止2019年9月20日被查处时，网上系统数据记录洗码费流水有5077900分，一分换算为一元，千分之八的比例计算，赚取洗码费共计40623.20元，由其和韦福按五五分成。 五、现场勘验、辨认笔录及照片、指认笔录及照片，证实涉案地点、物证及涉案相关人员相互进行辨认的情况。 六、电子数据，证实涉案赌博网站的账号记录洗码费流水有5077900分及二被告人与赌徒赌资往来的微信记录情况。 以上证据，取证合法、反映真实、与待证事实相关联，能够完整证实案件的事实，本院予以确认。 关于二被告人及辩护人提出的辩护意见，本院作如下评判： 关于本案的定性问题。本院认为，二被告人的行为系为赌博网站担任代理并接受投注，并参与赌博网络利润分成，无论发展赌客数量多少，赌客投注的次数，资金的大小，均可认定为开设赌场的行为，故被告人及辩护人提出被告人的行为构成赌博罪的辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。 关于被告人韦福能否认定为从犯和能否对其适用缓刑的问题。经查，本案中，被告人韦福提出犯意，提供赌博网站的网址、账号、密码，并负责上分并接受投注，参与利润对半分成，起到主要作用，是主犯。被告人韦福参与赌博网站利润分成，共同违法所得超过三万元以上，属于情节严重，不符合适用缓刑的条件。因此，辩护人提出被告人韦福系从犯并建议对其适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人韦福、覃爱颂以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受赌客投注，参与网站利润分成，违法所得数额为40623.20元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。二被告人归案后如实供述了自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）、（四）项、第二款第（五）项之规定，判决如下： 一、被告人韦福犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元； （刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月20日起至2022年9月19日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人覃爱颂犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元； （刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月6日起至2022年10月5日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、追缴被告人韦福、覃爱颂的违法所得40623.20元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谭韦理 人民陪审员  覃姣红 人民陪审员  韦清鸾 二〇二〇年六月二日 书 记 员  梁凤英 附：《中华人民共和国刑法》相关条文 第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。