山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终6427号 上诉人（原审被告）：即墨市蓝谷一家人装饰工程服务部，住所地山东省青岛市即墨区鳌山卫街道办事处高袁庄45号。 经营者：高毓涛，男，1982年10月22日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：于永强，山东一诺律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：青岛艺佳豪鑫木业有限公司，住所地山东省青岛市市北区长沙路111号内22。 法定代表人：王传义，总经理。 委托诉讼代理人:王恒，北京大成（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人:张凯，北京大成（青岛）律师事务所律师。 上诉人即墨市蓝谷一家人装饰工程服务部（以下简称蓝谷一家人服务部）因与被上诉人青岛艺佳豪鑫木业有限公司（以下简称艺佳豪鑫公司）承揽合同纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初8719号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人蓝谷一家人服务部的委托诉讼代理人于永强，被上诉人艺佳豪鑫公司的法定代表人王传义及委托诉讼代理人王恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蓝谷一家人服务部提出上诉请求：1.撤销原判，依法改判双方系居间合同关系并返还上诉人垫付款项3万元或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足，法律关系认定错误。1、本案是上诉人为被上诉人介绍药柜安装工程的居间合同关系，而非承揽合同关系，与艺佳豪鑫公司成立承揽合同关系的是青岛迎山泓居医疗科技有限公司（以下简称迎山泓居公司），价格、材料、安装组件都是迎山泓居公司与艺佳豪鑫公司进行协商，后续安装及验收过程也由迎山泓居公司与艺佳豪鑫公司接洽，且艺佳豪鑫公司还承诺上诉人10%的返点。2、本案证据明显不足，被上诉人提交微信聊天记录作为认定双方成立承揽合同关系的依据，但微信记录经过剪辑，并非原始载体完整记载，其中很多聊天记录并未出示，因此该证据不能作为有效证据。3、本案是否验收不清楚，一审法院依据被上诉人单方出具的报价单来认定安装工程价款依据不足，且是迎山泓居公司与被上诉人商谈的价格，上诉人不清楚。二、一审判决适用法律错误。一审法院口头驳回上诉人追加实际定作人作为第三人参加诉讼的申请，也未依职权追加导致本案事实未查清。 艺佳豪鑫公司辩称，被上诉人加工的中药柜的规格、型号、颜色等均为上诉人向被上诉人提出，被上诉人是根据上诉人的要求完成中药柜的加工制作安装，且被上诉人已收到的加工费用均由上诉人支付，上诉人虽主张系垫付，但自认是案外人付款后，由上诉人支付给被上诉人，因此上诉人作为要约方、付款方，与被上诉人成立加工承揽关系明确，上诉人应向被上诉人履行付款义务。 艺佳豪鑫公司向一审法院起诉请求：1.要求蓝谷一家人服务部支付价款本金43180.7元及以该款为本金计算自起诉之日起至实际支付之日按照同期人民银行贷款利率计算的利息。2.诉讼费用由蓝谷一家人服务部承担。 一审法院认定的事实：2017年8月10日，蓝谷一家人服务部经营者高毓涛与他人签订家居装修施工合同，工程总造价70万元，包含房屋装修、水电改造等。因客户需要制作中药柜，2017年8月，蓝谷一家人服务部工作人员将需要制作中药柜的广告发送在微信群中，艺佳豪鑫公司获得该信息后联系蓝谷一家人服务部。双方通过微信商定艺佳豪鑫公司为蓝谷一家人服务部制作木质中药柜，并负责安装在蓝谷一家人服务部承揽的装修工程处。涉及中药柜制作及安装给实际使用方的价格为82423元。艺佳豪鑫公司承诺在该价格中给蓝谷一家人服务部10%的利润。双方协商后，蓝谷一家人服务部直接给艺佳豪鑫公司微信转账1000元，并承诺“干完直接给你结账”。安装之后，蓝谷一家人服务部工作人员陆续通过微信支付给艺佳豪鑫公司30000元，余款一直以客户未付款为由为支付给艺佳豪鑫公司。 本案争议焦点为：蓝谷一家人服务部是否应当支付艺佳豪鑫公司合同价款？ 一审法院认为，蓝谷一家人服务部发出制作中药柜的要约，后付款1000元并承诺余款在干完后支付。艺佳豪鑫公司、蓝谷一家人服务部虽未签订书面承揽合同，但是双方通过微信及电话已经将中药柜价格及蓝谷一家人服务部的利润进行了明确约定，艺佳豪鑫公司依照约定制作中药柜并安装到蓝谷一家人服务部指定地点。蓝谷一家人服务部主张其仅为介绍人，但其工作人员在与艺佳豪鑫公司微信聊天记录中明确提及价格不要告诉药柜实际使用人，后期经商定后才将价格告知实际使用人，艺佳豪鑫公司亦承诺给蓝谷一家人服务部10%的差价，聊天记录中蓝谷一家人服务部工作人员也多次承诺由其给付艺佳豪鑫公司承揽款项。付款时，蓝谷一家人服务部工作人员在微信中称系垫付，但在垫付该款项后，蓝谷一家人服务部并未举证证明其向药柜实际使用人追偿，该辩称与常理不符，一审法院对该答辩不予认定。因此，蓝谷一家人服务部承揽工程中追加中药柜项目，后将其转包给艺佳豪鑫公司并获取利润，蓝谷一家人服务部作为定作方，对于剩余未支付价款，有义务予以偿付。本案涉及中药柜价格应为74180.7元（82423元×90%），扣除蓝谷一家人服务部已支付部分31000元，剩余43180.7元蓝谷一家人服务部应予支付。艺佳豪鑫公司关于要求蓝谷一家人服务部支付利息的诉讼请求符合法律规定，但其利率计算方式有误，应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、即墨市蓝谷一家人装饰工程服务部于本判决生效后十日内支付青岛艺佳豪鑫木业有限公司货款43180.7元并支付以43180.7元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2019年10月4日至实际付清之日的利息。案件受理费880元，减半收取440元，由即墨市蓝谷一家人装饰工程服务部承担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 蓝谷一家人服务部提交青岛市家居装饰装修施工合同一份、工程预算表一份，证明：其承包的装饰装修合同中并没有包括承包中药柜安装工程。艺佳豪鑫公司质证称，对证据的真实性无法确认，对证明事项有异议，合同系上诉人经营者与案外人所签，与被上诉人无关，工程预算表是上诉人单方制作，不能证明与本案的关联性。本院将结合本案案件事实及其他证据对上述证据是否采信作出认定。 二审经审理查明，一审期间艺佳豪鑫公司提交其与蓝谷一家人服务部工作人员王婷微信聊天记录打印件一份，蓝谷一家人服务部质证称对真实性无异议。 二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为:本案当事人双方法律关系性质。 首先，二审期间上诉人虽主张被上诉人提交的其与上诉人工作人员的聊天记录存在剪辑、不完整，但其在一审庭审时对该证据的真实性并无异议，且上诉人有能力提交相反证据却并未提交，无法推翻其在一审庭审中的质证意见，因此一审判决以被上诉人提交的微信聊天记录作为定案依据并无不当。其次，双方当事人虽无书面合同，但通过被上诉人提交的微信聊天记录的内容以及双方庭审陈述可以看出，蓝谷一家人服务部在为案外人进行装饰装修的过程中因客户需要制作中药柜，上诉人工作人员将需要制作中药柜的广告发送在微信群中后，被上诉人联系上诉人，双方通过微信就被上诉人为上诉人制作中药柜达成合意并约定由被上诉人负责安装在上诉人装修工程处，一审法院结合聊天记录中上诉人的工作人员多次承诺由其支付承揽款项，虽称垫付但未向药柜实际使用人追偿等的事实认定本案系上诉人承揽工程中追加中药柜项目，上诉人转包给被上诉人获取差价作为利润，上诉人与被上诉人之间成立承揽合同关系并无不当，本院依法予以确认，上诉人应当向被上诉人支付尚欠的中药柜款。 至于上诉人主张的追加案外人参加本案诉讼的问题，因上诉人提交了其与案外人之间的装饰装修合同，上诉人有能力通知该案外人出庭接受质询，对相关情况作出说明，并非必须参加本案诉讼的当事人，一审未予准许追加申请并无不当。 综上，蓝谷一家人服务部的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，本院依法予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费880元，由上诉人即墨市蓝谷一家人装饰工程服务部负担。 本判决为终审判决。 审判长 解 鲁 审判员 胡金鳌 审判员 温 燕 二〇二〇年六月三十日 法官助理 张宁 书记员刘欣瑜