广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初18260号原告谷益，女，汉族，身份证住址广东省深圳市南山区。委托代理人周楠，广东宝城律师事务所律师。委托代理人赵贵斌，广东宝城律师事务所实习律师。被告傅联军，男，汉族，住址广东省深圳市南山区。被告陈唯，女，汉族，住所地：广东省深圳市南山区。被告周远贵，男，汉族，住址广东省深圳市福田区。被告深圳市鼎泰智能装备股份有限公司，住所地深圳市宝安区松岗街道燕川社区大华路1号A栋一楼B区、二楼，统一社会信用代码91440300750472306T。法定代表人傅联军。四被告共同委托代理人高翔，广东广和律师事务所律师。四被告共同委托代理人高全增，广东广和律师事务所律师。原告谷益诉被告傅联军、被告陈唯、被告周远贵、被告深圳市鼎泰智能装备股份有限公司（以下简称深圳鼎泰公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谷益的委托代理人周楠、赵贵斌，四被告的共同委托代理人高翔、高全增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谷益诉请：判令1、四被告共同依约定履行股权回购义务，向原告支付回购款至实际支付止，暂计2,608,320元【208万×（1+10%×914/360），暂自2016年12月19日起计算至2019年6月21日】；2、本案的案件受理费、保全费、担保费等各项涉诉费用由四被告共同承担。被告傅联军、被告陈唯、被告周远贵、被告深圳鼎泰公司辩称：1、原告无权要求四被告共同履行股份回购义务，增资协议之补充协议第2.1条明确约定，若标的公司发生下述情形投资方有权要求公司原股东或标的公司以现金回购投资方持有的公司全部股份，第2.4条约定回购条件一旦触发，除非投资方书面放弃则投资方一直享有要求原股东或公司回购的权利，由此可见原告仅有权要求在原股东或公司之间选择其一主张回购，无权同时要求原股东和公司共同履行回购义务，第2.1、2.4条明确约定的是二者择其一选择关系，并不可以兼选的并列关系。2、依据九民会议纪要的指导意见，投资方请求目标公司回购股权的，人民法院应当依据公司法第35条关于股东不得抽逃出资或第142条关于股份回购的强制性规定进行审查，经审查目标公司未完成减资程序的，人民法院应当驳回其诉求。依据上述规定，应当驳回原告对本案被告四的全部诉求。3、另，原告方取得了2016年度16,000.02元的股东分红款，按照约定应当从回购款中予以扣除。本案相关情况2016年12月19日，原告作为投资方、被告深圳鼎泰公司作为标的公司、被告傅联军、陈唯、周远贵作为原股东签订《深圳市鼎泰智能装备股份有限公司增资协议》（以下简称“增资协议”）和《深圳市鼎泰智能装备股份有限公司增资协议之补充协议》（以下简称“补充协议”）约定：原股东傅联军、陈唯、周远贵合计持有标的公司5,952.80万股，占标的公司总股本的72.4149%，共同为标的公司控股股东及实际控制人，可以保障本协议在公司得以完全执行；原股东及标的公司同意，原告作为投资方向被告深圳鼎泰公司以现金增资208万元，认购公司增发的新股26.6667万股，每股认购价格为7.8元；增资完成后，投资方持有公司股份为26.6667万股，公司注册资本由8,220.4103万元增至8,247.077万元；……标的公司承诺，在投资方付清增资款后的20个工作日内，完成向深圳市场监督管理局注册变更登记备案手续……。《补充协议》第二条2.1款约定:若标的公司发生下述情形，投资方有权要求公司原股东或标的公司以现金回购投资方所持有的全部股份；2.1.1若标的公司未能在2019年12月31日前在上海或深圳证券交易所上市；……2.1.8公司在股票上市过程中或并购过程中中途退出（投资方书面同意的除外），包括上市或被并购过程中相关监督机构终止审查……。《补充协议》第二条2.2款约定：回购金额为以下两者孰高：（1）投资方投资金额×（1+10%×出资日到回购款支付日天数÷360）-投资方已分得的现金红利；（2）根据回购日（即投资方向回购义务人书面提出要求行使回售权利的当天）公司最近一期审计报表计算的投资方所持股权对应之净资产。《补充协议》第二条2.4款约定：回购条件一旦触发，除非投资方书面放弃，则投资方一直享有要求原股东或公司回购的权利。2016年12月19日,原告一次性向被告深圳鼎泰公司转款208万元。2018年3月30日，被告深圳鼎泰公司经过证券监督委员会给予终止审查股票上市。2019年2月20日，原告通过微信向被告傅联军提出退出股份；2019年6月25日，原告通过电子邮件向被告陈唯、被告周远贵再次提出回购股份等事宜。庭审中，原告确认曾收取被告深圳鼎泰公司现金分红款16,000.02元，并同意在回购金额中予以扣减。深圳鼎泰公司称，除原告外，还有其他注资人购买股权，现公司未能开展减资程序。判决结果本院认为，《深圳鼎泰智能装备股份有限公司增资协议》和《深圳鼎泰智能装备股份有限公司增资协议之补充协议》系各方真实意思表示，协议成立并生效，对协议各方均具有约束力。补充协议中明确了深圳鼎泰公司及原股东傅联军、陈唯、周远贵的回购义务，现深圳鼎泰公司未能按约上市成功，回购条件已成就。双方约定的回购义务人中，因深圳鼎泰公司未履行法定减资程序，故原告请求深圳鼎泰公司履行回购义务，本院不予支持。傅联军、陈唯、周远贵作为协议约定的回购义务人之一，应当履行回购义务。原告主张按照双方约定的2.2条第（1）项计算回购金额，即投资方投资金额208万元×（1+10%×出资日到回购款支付日天数÷360）-投资方已分得的现金分红16,000.02元，本院予以支持，原告起诉超出部分，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百三十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告傅联军、陈唯、周远贵于本判决生效之日起支付原告谷益股权转让款[计算方式：股权转让款=投资方投资金额208万元×（1+10%×出资日到回购款支付日天数÷360）-投资方已分得的现金分红16,000.02元]，用于受让原告谷益持有的被告深圳市鼎泰智能装备股份有限公司26.6667万股股权；二、驳回原告谷益其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27,666元（原告已预交），保全费5,000元，均由被告傅联军、陈唯、周远贵承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 刘    哲人民陪审员 王  瑞  华人民陪审员 周  涛  平二〇二〇年六月十五日书 记 员 成明丽(兼)书 记 员 刘  雨  欣附本案相关法律条文如下：1、《中华人民共和国公司法》第一百三十七条股东持有的股份可以依法转让。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。