山东省乳山市人民法院执 行 裁 定 书(2020)鲁1083执异88号案外人：张小芳，女，1951年4月15日出生，汉族，住兰州市安宁区。申请执行人：中国农业银行股份有限公司乳山市支行。住所地：乳山市商业街82号。负责人：陶海华，任行长。被执行人：何书钢，男，1959年5月16日出生，汉族，住甘肃省兰州市西固区。被执行人：山东慧融资性担保有限公司。住所地：威海环翠区塔山中路1号。法定代表人：殷永刚，任经理。在本院执行中国农业银行股份有限公司乳山市支行（以下简称农行乳山支行与何书钢、山东慧缘融资性担保有限公司（以下简称慧缘担保公司）金融借款合同纠纷一案中，案外人张小芳对执行登记在何书钢名下位于乳山银滩安吉碧海祥园12-4-608房产的拍卖提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。案外人张小芳提出异议申请，要求解除何书钢名下位于乳山银滩安吉碧海祥园12-4-608房产的轮候查封措施，依法终止对该房屋的拍卖措施。事实与理由：截至2013年底，何书钢累计向我借现金20余万元，2014年1月何书钢将其名下位于乳山银滩安吉碧海祥园12-4-608房产抵偿给申请人（尚未办理过户手续）。申请人认为本院对何书钢名下的该房产轮候查封及拍卖措侵害了申请人的合法权益。为此要求本院解除轮候查封、终止涉案房屋的拍卖措施。农行乳山支行答辩称，不同意张小芳的执行异议申请，请求依法驳回。涉案的房屋系何书钢所有，已办理抵押登记，农行乳山支行对涉案的房屋享有优先受偿权。2009年9月23日，何书钢与农行乳山支行签订个人购房担保借款合同，约定农行乳山支行为其提供住房贷款150000元，用于购买涉案房屋，双方约定以该房产为抵押担保，并依法办理了抵押登记，后因何书钢未按约定还款，农行乳山支行将何书钢诉至法院，乳山市人民法院做出了（2016）鲁1083民初3501号民事判决书，判决何书钢还款，农行乳山支行对涉案房屋在担保范围内就拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。即便张小芳在申请书中所述情况属实，其仅对何书钢享有债权，对涉案房屋不享有任何权利，并不能排除执行。不论张小芳与何书钢之间是否存在民间借贷关系及以物抵债的情况，即便属实，根据何书钢与农行乳山支行签订的《个人购房担保借款合同》第十条第10.2.6款第（2）项:“抵押期间，未经贷款人书面同意，抵押人不得对抵押物作出赠与、转让、出租、再抵押或其他任何方式的处分”，其以物抵债的协议未经农行乳山支行的同意，张小芳亦未代为清偿债务消灭抵押权，应属无效，且涉案房屋并未办理过户手续，张小芳仅对何书钢享有债权，并不享有涉案房屋的任何权利，并不排除执行。综上，依据《最高人民法院关于法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条的规定，张小芳的执行异议申请依法不予支持。本院查明，2009年9月23日，农行乳山支行与何书钢(借款、抵押人)签订合同编号为37105200900046474《个人购房担保借款合同》。合同第二部分特别条款第一条约定，农行乳山支行为何书钢提供个人住房贷款150000元，借款用途为购买位于乳山市银滩××碧海××室房产，借款期限自2009年9月23日起至2024年9月22日，共计180个月。借款利率采用浮动利率：在中国人民银行公布的人民币贷款基准利率5.94%的基础上上浮10%，执行年利率6.534%。在本合同中，何书钢同时以其名下位于乳山市银滩××碧海××室房产（房产证号为乳山房权证银滩字第××号；土地证号为乳国用（2010）第33152号）为其该笔150000元借款提供抵押，并办理了抵押登记（他项权证号为乳房他证银滩字第××号）。何书钢于当日签订共有财产还款、抵押及拍卖承诺书，向农行乳山支行承诺偿还借款本息及在连续三期不能按时偿还贷款本息的情况下，同意农行乳山支行对抵押的房产优先受偿。同日，山东慧缘融资性担保有限公司与农行乳山支行签订编号为37105200900046474《保证合同》，为何书钢的上述借款提供连带责任保证，被担保的主债权种类为个人住房贷款，本金数额为人民币150000元整；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用。后何书钢未按期履行还款义务，农行乳山支行将何书钢、山东慧缘融资性担保有限公司诉至本院，本院于2017年1月4日基于如上事实作出（2016）鲁1083民初3501号民事判决书，判决如下：一、被告何书钢于判决生效之日起十日内偿还原告中国农业银行股份有限公司乳山市支行借款本金人民币112270.96元及利息(利息按借款合同约定计算至本判决执行之日）；二、原告中国农业银行股份有限公司乳山市支行对被告何书钢提供抵押的位于乳山市银滩××碧海××室房产（房产证号为乳山房权证银滩字第××号；土地证号为乳国用（2010）第33152号）按照合同约定在担保债权范围内就拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；三、被告慧缘融资性担保有限公司对被告何书钢上述债务承担连带清偿责任；四、被告慧缘融资性担保有限公司在承担保证责任后，有权向被告何书钢追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决生效后，农行乳山支行申请执行，我院于2018年3月28日立案执行。2018年4月10日查封了何书钢名下位于乳山市银滩××碧海××室房产（房产证号为乳山房权证银滩字第××号；土地证号为乳国用（2010）第33152号）本案张小芳提供了协议书一份，该协议的甲方为何书钢、乙方为张小芳，协议内容如下：因甲方向乙方借款（壹拾贰万贰仟零捌拾元整（122080元），现不能偿还，双方协议由乙方暂住甲方位于山东省乳山市银滩碧海祥园12号楼4单元608室。双方协议甲方保证在2014年6月30日之前还清所有借款，借款未清之前该房屋由乙方无条件居住，乙方收到全部欠款无条件腾出房屋，交回钥匙，购房合同，付款收据和全部借据。如2014年6月30日甲方未能还清借款，该房屋由甲方自愿过户给乙方，在此之前，银行按揭贷款由甲方偿还。详细协议如下：1、乙方居住期间物业费银行按揭款由甲方承担，水电费由乙方承担。2、甲方未能如期还款，乙方可无条件居住，并可以出租给别人。3、乙方居住期间，屋内物品损坏由乙方照价赔偿。4、屋内所有物品由甲方、乙方双方到场登记备忘录，甲乙双方各持一份。5、甲方还清所有借款后，乙方第一时间腾出住房，不得再有其他条件。6、2014年6月30日之后若甲方不能还款，该房屋由乙方联系别人出售，甲方不能再行出售，另甲方协助乙方办理过户手续，办理完结后，由乙方支付甲方壹万元（10000元整）。甲方不得再有任何要求。若甲方不积极配合过户，甲方自愿付给乙方损失费贰万元整（20000元整），过户所有费用由甲乙双方各承担50%，不得有任何其他条件。另查明，2017年7月26日威海市环翠区人民法院对该涉案的房产进行了查封保全，本院函请威海翠区人民法院涉案房产由本院进行处置，威海市环翠区人民法院同意。后本院在拍卖涉案房产的过程中，张小芳提出执行异议。本院认为：涉案的房屋登记在被执行人何书钢名下，且该房屋于2010年办理了抵押登记，本院（2016）鲁1083民初3501号民事判决书已判决申请执行人农行乳山支行对涉案的房屋按照合同约定在担保债权范围内就拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定：“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”根据上述法律规定，张小芳仅以其与何书钢于2014年1月24日签订的以房抵债协议，来阻却涉案房的拍卖本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第一款第一项，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定，裁定如下：驳回案外人张小芳的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定有错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长 张 涛审判员 王 华审判员 朱爱国二〇二〇年六月十八日书记员 姜安康