安徽省寿县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0422民初405号原告（反诉被告）:周元虎,男,1973年6月17日出生,汉族,住安徽省淮南市谢家集区。委托诉讼代理人：程畅，安徽繁星律师事务所律师。被告（反诉原告）:孟庆祥,男,1971年11月25日出生,汉族,住安徽省寿县。被告（反诉原告）:李恒善,男,1970年5月6日出生,汉族,住安徽省寿县。被告（反诉原告）:熊士祥,男,1968年8月6日出生,汉族,住安徽省寿县。被告（反诉原告）:**,男,1972年11月1日出生,回族,住安徽省合肥市包河区。以上四被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人：郑海龙，安徽郢都律师事务所律师。原告周元虎（反诉被告）与被告淮南市和顺酒店有限公司及孟庆祥、李恒善、熊士祥、**（反诉原告）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案，案件审理过程中，周元虎向本院申请撤回对被告淮南市和顺酒店有限公司的起诉，本院经审查，裁定予以准许。本案依法适用简易程序，于2020年3月13日公开开庭进行了审理。周元虎及其委托诉讼代理人程畅，熊士祥、**及孟庆祥、李恒善、熊士祥、**共同委托诉讼代理人郑海龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周元虎向本院提出诉讼请求：1、判令四被告对因淮南市和顺酒店有限公司装修拖欠工程款377280.6元承担清偿责任；2、判令四被告相互承担连带责任；3、被告承担一切诉讼费用。事实与理由:2017年8月3日,周元虎以淮南八公山区方舟建材装饰经营部名义(系周元虎个体经营,已注销)与淮南市和顺酒店有限公司签订了《宾馆室内装修合同》,承包了该酒店位于寿县寿春镇南门外尚泰国际城5号楼的如家酒店的室内装修工程,合同约定:总价款为2560000元,如若逾期则按合同总价款(按日1%)支付滞纳金。在合同履行过程中,原告依约实际履行了合同义务,按时交付了装修、装饰工程,被告方也接收并投入使用。2018年3月21日经双方结算，工程款最终价款为1127280.6元,被告已实际支付750000元,尚欠377280.6元,经原告多次催要无果。2018年7月13日淮南市和顺酒店有限公司,经股东决议解散并办理了注销登记,由于孟庆祥、李恒善、熊士祥及**四被告均系淮南市和顺酒店有限公司股东,在公司注销前没有依法进行清算,并且尚未偿还拖欠原告的377280.6元装修工程款及逾期违约金,直接导致原告的债权无法向淮南市和顺酒店有限公司主张。故四被告应当对淮南市和顺酒店有限公司拖欠原告的工程款承担连带赔偿责任。孟庆祥、李恒善、熊士祥、**答辩称：1、原告周元虎未能按双方合同约定完成案涉宾馆的装饰装修工程,施工过程中因存在未按合同约定施工、偷工减料、逾期交工等违约情形,无奈只得中途退场,责任完全在原告一方；2、原告周元虎对其已完成的部分装饰工程,由于没有按合同约定办理工程竣工、验收和移交手续,已经完工的工程无法核实,导致工程款无法确定,责任在其自身；3、原告周元虎称在2018年3月21日双方就工程款进行了结算,完全不是事实。事实是当天应原告周元虎的再三要求,答辩人仅就原告实际施工的工程项目和内容进行了部分确认，过程中或因施工项目存在质量问题、或因在实际施工中存在漏项等原因,双方在部分工程量上重新进行了确认包括别除或折扣等,但后因双方在水电安装等隐蔽工程上存在较大争议最终双方未能完成工程量的确认,更谈不上对工程价款的结算。根据谁主张谁举证的原则,原告周元虎因不能证明其实际施工的工程量及对应的价款,进而不能证明答辩人欠付其工程款的数额。故原告的诉讼请求因缺乏有效的证据证明,建议判决驳回。孟庆祥、李恒善、熊士祥、**同时向本院提出反诉，反诉诉讼请求为：1、判令反诉被告周元虎向反诉原告孟庆样、李恒善、熊士祥、**支付逾期交工违约金125000元；2、判令反诉被告周元虎向反诉原告孟庆祥、李恒善、熊士祥、**赔偿因施工不符合约定给反诉原告造成的损失335000元；3、本案的诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由:2017年8月3日淮南市和顺酒店有限公司与八公山区方舟建材装饰经营部就寿县尚泰5号楼装饰装修签订《宾馆室内装修合同》,约定由周元虎的八公山区方舟建材装饰经营部作为承包人承包该装修工程，开工日期2017年8月6日,竣工日期2017年11月16日，合同价为256万元,工程款按进度付款，同时合同还就双方的其他相关责任和义务作出约定。合同履行过程中,承包单位周元虎的方舟经营部存在如下违约行为,给我们造成了严重损失,应当承担违约责任:1、案涉工程是用于酒店经营,对于施工和材料的质量均有着严格的要求，而在施工过程中有约定,承包单位仍使用不符合合同约定及国家标准的材料,存在严重的安全隐患；2、承包单位经常出现人员不足、施工工艺差、施工延误等严重问题；3、室内外墙面顶面批腻子、乳胶漆制作、防水等工程项目均存在严重的质量问题,但周元虎怠于返工,我们只能另行委托他方重新施工,产生额外费用；4、水电改造工程存在严重质量问题和不合格的情况,导致项目工程多处漏水,影响酒店正常经营,造成酒店损失；5、装修工程竣工日期最迟为2017年11月16日,而承包单位周元虎直到2017年11月底才完成整体装修工程的一半左右,存在严重延期交工的情况,由于施工单位逾期交工,直接导致酒店无法按期营业,损失严重。后来在2018年3月21日我们对周元虎实际施工的部分工程进行现场确认后,周元虎的施工人员就撤离施工现场。此后至今,双方虽就工程款结算沟通过,由于无法核实施工人周元虎完成的工程量,加之承包人在合同履行期间存在违约情况给我们造成的损失双方未能进行核算,最终导致双方无法确认最终结算数额。特提起反诉，请予支持。周元虎针对四被告反诉答辩称：一、反诉人在合同履行过程中存在以下严重影响工程施工进度窝工情况。1、答辩人承包如家酒店装饰、装修工程,初始反诉人定位是快捷宾馆,其装修按照快捷宾馆的风格、标准进行选材、施工，反诉人为此还提供了两间样板房作为水电施工的参考,但在施工中反诉人又先后两次提升酒店规格定位为商旅宾馆、商务宾馆。导致施工人员无所适从，造成已经施工布好的管、线路多次返工,返工是在如家酒店总店技术人员张云贵的指导下实施,严重影响了工程进度；2、反诉人将答辩人已经承包的工程又直接指定他人分包专业工程,施工过程中有多家施工队进场作业,交替施工,造成窝工,严重影响了工程进度；3.反诉人不按合同第三条第4项的约定向答辩人提交经确认的施工图纸或做法说明,并向承包人进行现场交底。该违约行为增加了施工人员的施工难度,对工程进度有一定影响；4、反诉人没有按工程进度支付工程款,按合同约定工程完成50%，第二次支付费用40%，反诉人在答辩人已经完成工程量90%的情况下仍然不支付第二笔工程款,显然构成违约,严重影响了工程进度。二、答辩人提前完成了自己承包的装饰装修项目,不承担支付逾期交工违约金125000元。答辩人在2017年11月8日便完成了自己承包的工程项目并通过发微信的方式通知孟庆样、**、李恒善清算工程款兼有通知他们进行验收的意思,但反诉人置之不理。2018年3月21日在答辩人苦苦哀求之下,并承诺降低工程款的情况下,双方才对工程进行结算,不是反诉人所述的答辩人施工队撤离现场的时间,如家酒店于2018年2月初正式营业,所以反诉人所述存不实之词。答辩人提前完工,没有超过合同约定的交付期间,因此不承担支付逾期交工违约金125000元。三、答辩人不承担赔偿335000元的责任。1、答辩人装修使用的材料是按照预算表反诉人指定的型号、规格、品牌采购,其材料进场、工程质量、进度等都是在发包方派驻工地代表李恒善的监督下进行,工程水电安装是在如家酒店总店技术员张云贵指导下施工,如果工程质量有缺陷,与发包方直接指定的分包人后续施工相关联,答辯人不承担赔偿损失的责任。综上事实合理。请驳回反诉人的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述及举证、质证意见，本院认定事实如下：2017年8月3日，周元虎（乙方）与淮南市和顺酒店有限公司（甲方）签订《淮南市室内装饰装修工程施工合同》（以下简称《工程施工合同》），合同约定工程地点寿县尚泰国际城5号楼，装饰装修工程总建筑面积3000平方米，开工日期2017年8月6日，竣工日期2017年11月16日，装饰装修人工费用总金额2560000元，签订合同当日甲方支付总费用的30％，装饰装修工程完成50％甲方第二次支付费用40%，工程竣工验收合格甲方支付费用25%，剩余的5％作为工程质量保证金,保证金在工程竣工验收后的一年内支付。第三条甲方责任第4项约定：“开工前应确认施工图纸或作法说明,并向承包人进行现场交底”。第六条安全责任第1项约定：“发包人提供确认的图纸施工说明,违反有关安全操作规程、消防规定和防火设计规范,导致发生安全或火灾事故,发包人应承担由此产生的一切经济损失”。第七条质量验收约定：“1、本工程以施工图纸、效果图、作法说明为质量评定验收标准；2、发承包双方应及时办理隐蔽工程和中间的检查与验收手续。发包人不按时参加隐蔽工程和中间验收,应提前告知发包人与如家项目经理对接；3、工程竣工后,承包人应通知发包人验收,发包人自接到验收通知两日内应组织验收,并办理验收和移交手续”。第九条工程保修约定：“验收合格后,承包人应当出具住宅室内装饰装修质量保修书。工程(保修期一年)”。第十条违约责任第2项约定：“由于承包人原因致使工期延误,每延误一天,承包人支付发包人1000元违约金。工程质量达不到双方约定的质量标准,扣除工程总价的1%”；第6项约定：“未办理验收手续,发包人提前使用或擅自动用,造成损失由发包人负责”。第十二条备注：“按预算表施工有增加或者减少按折扣预算或减少”。合同签订后，周元虎组织人员进行施工，合同履行过程中，双方对工程项目进行了变更，淮南市和顺酒店有限公司将部分工程交由他人施工。2018年2月底，周元虎承包工程（变更后）完工，2018年3月21日，原被告双方根据预算表对原告已完成工程量进行了确认，发包人对其中部分工程量进行折扣、剔除。同时查明，淮南市和顺酒店有限公司于2017年8月7日付工程款450000元，于2017年8月8日付工程款300000元。八公山区方舟建材装饰经营部系周元虎个人经营，于2010年11月5日登记注册，于2017年4月10日注销登记。淮南市和顺酒店有限公司成立于2017年6月26日，于2018年7月13日按照简易程序办理注销登记，未经过清算，该公司股东为孟庆祥、李恒善、熊士祥、**。本案争议焦点如下：一、关于案涉《工程施工合同》的效力如何认定问题。2017年8月3日，周元虎（乙方）与淮南市和顺酒店有限公司（甲方）签订《工程施工合同》，“承包方”（乙方）处加盖周元虎私章，下方加盖“八公山区方舟建材装饰经营部”公章。原告庭审中陈述签订合同时已是凌晨一、两点，拿错公章了，加盖了已经注销登记的“八公山区方舟建材装饰经营部”公章，被告庭审中亦认可在双方签订合同时知晓乙方实际经营者是周元虎，不知道是以八公山经营部还是寿县方舟公司的名义。综上，本院认为，该合同双方主体为周元虎（乙方）与淮南市和顺酒店有限公司（甲方），该合同是双方真实意思表示，不违反法律规定，应为有效。二、关于涉案工程价款如何确定问题。涉案工程合同签订后，双方核定的工程预算表约定了涉案工程的计价标准和计价方法，涉案工程完工后，原被告双方于2018年3月21日对其中部分工程量进行折扣或者剔除。2020年4月13日、4月20日，本院组织原被告双方对双方无异议部分工程价款进行了确认，为454818.80元。对被告提出异议的工程量及工程价款计算问题：1、餐厅玻璃地弹门、一楼走道石膏板造型吊顶、二楼走道石膏板造型吊顶、三楼走道石膏板造型吊顶部分，被告虽提出异议，但未能提出事实和理由，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定计算工程价款”之规定，本院确认餐厅玻璃地弹门、一楼走道石膏板造型吊顶、二楼走道石膏板造型吊顶、三楼走道石膏板造型吊顶工程价款分别为2400元、9432.60元(59.7×158)、33180元(210×158)、33180元(210×158)。以上合计78192.60元；2、一楼、二楼、三楼走道顶面批腻子做墙角、顶面乳胶漆制作部分，被告对计算面积提出异议，本院认为，被告异议成立，应分别参照一楼、二楼、三楼走道面积计算，该部分工程价款确认为一楼走道顶面批腻子做墙角、顶面乳胶漆制作部分为895.50元(59.7×15)、776.10元(59.7×13)，二楼走道顶面批腻子做墙角、顶面乳胶漆制作部分为3150元(210×15)、2730元(210×13)，三楼走道顶面批腻子做墙角、顶面乳胶漆制作部分为3150元(210×15)、2730元(210×13)。以上合计13431.60元；3、隐蔽工程水电改造部分，被告虽提出异议，但未能提出事实和理由，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条之规定，本院确认隐蔽工程水电改造部分的工程价款为402500元；4、杂项工程部分，第12项外立面拆除、贴砖工程价款双方协议由35000元变更为15000元，第5项开关面板，在双方核定的工程预算表水电改造部分载明不含开关面板，本院认为，被告对该项异议成立，对开关面板28000元不予确认。第1、2、3、6、7、8项，被告虽提出异议，但未能提出事实和理由，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条之规定，本院确认第1、2、3、6、7、8项工程价款分别为23916.64元、23916.64元、70000元、16438.80元、2527元、7600元。以上合计159399.08元。综上，本院确定涉案工程已完成工程量总价款为1108342.08元(454818.80元＋78192.60元＋13431.60元＋402500元＋159399.08元）。被告已给付750000元，尚应给付358342.08元。三、关于反诉原告要求反诉被告支付工程逾期违约金问题。本案涉案工程未经竣工验收，原告主张在2017年11月8日工程已竣工，因提供证据不足以证明，本院不予采信，庭审中被告（反诉原告）认可涉案工程于2018年2月底完工，四被告合伙经营的如家酒店于2018年2月领取营业执照，于2018年3月份试运营。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”之规定，本院确认涉案工程竣工日期为2018年2月28日。《工程施工合同》第一条第4项约定：“开工日期2017年8月6日，竣工日期2017年11月16日”。合同第十条第2项约定：“由于承包人原因致使工期延误,每延误一天,承包人支付发包人1000元违约金……”。综上，本案反诉原告要求反诉被告支付工期延误违约金理由成立，反诉被告不承担支付逾期违约金的抗辩理由不足，本院不予采信。工程逾期违约金的计算天数应为104天（从2017年11月17日至2018年2月28日），数额为104000元(104天×1000元/天)。四、关于反诉原告要求反诉被告赔偿因施工不符合约定造成损失问题。本案涉案工程未经竣工验收，被告（反诉原告）擅自使用。《工程施工合同》第九条工程保修约定：“验收合格后,承包人应当出具住宅室内装饰装修质量保修书，工程(保修期一年)。”；第十条违约责任第6项约定：“未办理验收手续,发包人提前使用或擅自动用,造成损失由发包人负责。”。根据上述约定及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权力的，不予支持……”之规定，对反诉原告要求反诉被告赔偿因施工不符合约定造成的损失，不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第三项、第十六条、第十九条、第二十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告孟庆祥、李恒善、熊士祥、**支付原告周元虎工程款358342.08元，并相互承担连带清偿责任；二、反诉被告周元虎支付反诉原告孟庆祥、李恒善、熊士祥、**工程逾期违约金104000元；上述一、二项，于本判决生效后十日内履行完毕。三、驳回原告周元虎其他诉讼请求；四、驳回反诉原告孟庆祥、李恒善、熊士祥、**其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6959元，减半收取计3480元，由孟庆祥、李恒善、熊士祥、**负担3000元，周元虎负担480元。反诉案件受理费4100元，由周元虎负担1100元，孟庆祥、李恒善、熊士祥、**负担3000元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。审判员  黄伟二〇二〇年六月二日书记员  陶红附本案相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权力的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条第三项当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照下列情形分别处理：（三）建设工程未竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承办人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。第二十二条当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。