河北省唐山市路南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0202民初233号 原告：开滦（集团）有限责任公司唐山社区服务中心，统一社会信用代码91130200750266203E,住所地唐山市路南区新华东道54号。 负责人：李景贵，该社区主任。 委托诉讼代理人：刘美，女。 委托诉讼代理人：刘飞，河北唐正律师事务所律师。 被告：耿小龙，男，1983年11月17日生，满族，住唐山市路北区。 委托诉讼代理人：王凌志，河北高阶律师事务所律师。 原告开滦（集团）有限责任公司唐山社区服务中心（以下简称“开滦唐山社区服务中心”）与被告耿小龙劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月18日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘美、刘飞、被告耿小龙委托诉讼代理人王凌志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 开滦唐山社区服务中心向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告不支付被告经济补偿金61828.65元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告原为原告职工，2018年7月，原告向包括被告在内的全体家属区职工传达了国务院国资委、财政部发布的《关于国有企业职工“三供一业”分离移交工作指导意见的通知》、《唐山市人民政府办公厅关于转发唐山市国资委市财政局关于唐山市国有企业职工家属区“三供一业”分离移交工作实施方案的通知》等文件内容，之后包括被告在内的30位职工向原告申请转移工作单位，并向原告递交了《报名登记表》，还和原告、接收单位签订了《协议书》。之后，原告按程序要求解除了和被告之间的劳动关系、移交了社会保险等相关手续。2020年1月9日，唐山市劳动人事争议调解仲裁委员会根据被告的仲裁申请，作出“被申请人支付申请人经济补偿金61828.65元”的裁决。原告认为，被告是主动申请转移工作单位的，原告根据政策要求为其办理了解除劳动关系等相关手续符合法律规定，不应当支付其经济补偿金，仲裁委的裁决结论缺乏事实和法律依据。为此，原告特诉至贵院，恳请贵院判如所请。 耿小龙辩称，原告根据国务院、国资委、财政部的指导意见，进行“三供一业”分离移交工作，向被告提出解除劳动合同，并经协商一致解除劳动合同。有《解除（或终止）劳动合同证明书》为证，上面明确了原告依据《劳动合同法》三十六条提出解除劳动合同，并自愿承担一切法律责任，加盖了公章法人章，因此应当承担给付被告经济补偿金的责任。本案经劳动仲裁裁决后，认为2018年11月30日原告与被告协商一致解除双方劳动合同关系。原告应按《劳动合同法》相关规定，支付被告经济补偿金。被告认为该裁决合理合法应予支持。根据原告起诉状事实与理由部分第6行内容：“之后包括被告在内的30位职工向被告申请转移工作单位，并向被告递交了《报名登记表》”，也可以证明是原告向被告提出的解除劳动合同。刚刚原告经法庭提示也没有要求变更起诉状内容，因此，依据最高院新的证据规则第三条的规定，起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，另一方当事人无需举证证明。另外，原告自认向被告提出解除劳动合同的事实还在与闫虎劳动合同纠纷一案的庭审笔录中也有证明。同时，从常理角度看各被告有的已临近退休年龄，有20多年的工龄，也不可能向原告提出解除合同。故原告依据《劳动合同法》第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同，应按本法第四十六条第（二）项规定：“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金；”故请人民法院支持该裁决决定，驳回原告诉请。原告补充的不是事实，原告补充所谓在请愿书中根本没有主动放弃的字样，是决定放弃，正是由于原告制造的舆论，如果不接受将会移交到劳动市场，而且作为被告耿小龙将近退休，也不可能主动向原告提出解除劳动合同或改变工作性质的要求，是出于无奈才同意。根据原告所有证据，包括文件、通知各种表格，正是原告响应政策提出的，如果没有原告的提出，就没有被告的同意，更没有最后的协商一致，因此，原告应当依据劳动法36、46条支付经济补偿。原告提出的人员移交补偿协议，该协议应当是对原协议的补充，故签订方应当是原协议的当事人才能叫补充协议，而原协议是由劳动者也就是各被告作为当事人，补充协议里却没有劳动者一方，因此补充协议不对劳动者产生效力，协议内容也是明显损害劳动者利益，协议内容工资标准固定在不低于17年的标准，而现在都已经2020年，接收单位还在以17年标准发放工资，而且最近三个月都没有发工资，可见该协议是损害劳动者利益的，原告应向被告支付经济补偿。关于补充意见原告所说劳动合同主体变更，根据法律规定，并没有禁止向主体变更的原单位主张权利，劳动合同法实施条例第10条明确规定劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位不再支付。根据该法律规定，原用人单位给付经济补偿，新单位在解除劳动合同时就不再计算原单位工作年限了。原告向被告提出解除劳动合同，协商一致出具解除合同证明就应当支付经济补偿。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2016年6月11日，国务院办公厅发布《国务院办公厅转发国务院国资委、财政部关于国有企业职工家属区“三供一业”分离移交工作指导意见的通知》国办发[2016]45号，内容为：“各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构：国务院国资委、财政部《关于国有企业职工家属区“三供一业”分离移交工作指导意见》已经国务院同意，现转发你们，请认真贯彻执行”。2016年8月9日，河北省人民政府办公厅发布《河北省人民政府办公厅关于转发省国资委省财政厅河北省国有企业职工家属区“三供一业”分离移交工作实施意见的通知》冀政办字[2016]125号，内容为：“各市（含定州、辛集市）人民政府，省政府有关部门：省国资委、省财政厅制定的《河北省国有企业职工家属区“三供一业”分离移交工作实施意见》已经省政府同意，现转发给你们，请认真贯彻执行”。2017年3月31日，唐山市人民政府办公厅发布《唐山市人民政府办公厅关于转发市国资委市财政局唐山市国有企业职工家属区“三供一业”分离移交工作实施方案的通知》，内容为：“各县（市）、区人民政府，各开发区（管理区）管委会，市政府有关部门，市直有关单位：市国资委、市财政局制定的《唐山市国有企业职工家属区“三供一业”分离移交工作实施方案》已经市政府同意，现转发给你们，请认真遵照执行”。 2018年7月10日，开滦唐山社区服务中心印发《开滦唐山社区服务中心路南路北区域“供水、供电、供热、物业”人员移交工作方案》唐山服务人字［2018］48号，部分内容为：“二、人员移交范围唐山社区服务中心路南、路北区域“三供一业”及相关的在岗管技人员和操作员工，不包括非在岗员工、开大劳服集体工、劳务派遣工及其他用工。根据开滦集团公司与唐山市路南区政府、路北区政府协商签订的移交协议和路南区、路北区人员接收标准，此次移交到路南区所属企业的“三供一业”人员共计90人，路南区、路北区分别为37人、53人，移交基准日为2018年6月30日”；“四、移交人员身份及待遇（一）员工身份“三供一业”从业人员移交到城建投公司后，保持国有企业员工身份不变。（二）用工形式“三供一业”从业人员移交到城建投公司，与唐山社区服务中心解除劳动合同，与城建投公司签订劳动合同，员工劳动、人事、党群和社会保险等关系同时转移到城建投公司，并到劳动部门备案。接收前为无固定期限劳动合同的，接收后仍签订无固定期限劳动合同；接收前为固定期限劳动合同的，接收后签订次数累计计算，工作年限（工龄）连续计算，并享受连续计算工作年限（工龄）相关待遇。（三）用工待遇1.城建投公司切实保障移交人员的合法权益，确保移交人员在正常履职情况下，年应付工资总额不低于本人2017年应付工资总额。2.城建投公司接收移交人员后，社会保险、公积金缴存比例和标准等对应执行路南区、路北区相关政策规定。……4.移交人员岗位按城建投公司机构设置予以安排，移交人员移交后的职称评聘、技能等级提升等工作，由城建投公司按照国家和路南区、路北区相应政策执行”；“五、移交条件根据与路南区磋商，结合路南、路北区域员工队伍实际，确定向路南区、路北区移交的人员须符合以下条件：……（二）路南区具体条件1.操作岗位人员25人，①管工：4人，要求：熟悉管工作业操作规程，有管道安装工作经验。②电工：4人，要求：熟悉管工作业操作规程，有管道安装工作经验……3.人员年龄结构要求，接收从业人员年龄截止2017年12月31日，①35周岁以下：7人，②35-45周岁之间：20人……”；“六、移交人员的确定……（二）人员选择，采取员工自愿选择、组织选择相结合的方式，确保移交人员数量……”；“七、移交手续办理，（一）审核档案，‘三供一业’人员分立移交花名册确定后，由唐山社区服务中心人力资源部会同路南区、路北区业务主管单位（部门）人员，对全体移交人员的劳动、人事、社保等档案进行清点审核……（三）移交人员，开滦唐山社区服务中心和城建投公司分别于确认移交的人员办理劳动合同解除和劳动合同签订的相关手续。（四）关系转接、移交人员的同时，由唐山社区服务中心和城建投公司共同按照唐山市人力资源和社会保障局统一要求和流程，办理移交人员的养老、失业、医疗、工伤等社会保险和住房公积金的接转、结算手续，整理移交相关档案。同时，做好移交人员的党、团、工会等组织关系接转”。 2018年7月11日、2018年7月26日，耿小龙分别填写《唐山社区“三供一业”人员移交报名登记表》、《唐山社区“三供一业”人员分离移交确认表》，并签字确认，表格中对有关内容进行说明，包括移交人员国有企业员工身份不变、移交员工劳动合同、明确“三供一业”人员分离移交，属于合同主体变更、工龄连续计算等。 2018年7月21日，接收单位对路南报名人员进行面试评分。2018年7月23日，唐山市路南区住建局、开滦唐山社区人力资源部对耿小龙在内的37名唐山社区“三供一业”拟被路南区录用人员进行公示。2018年11月20日，耿小龙在《唐山社区“三供一业”人员移交报名登记表》、《唐山社区“三供一业”人员分离移交确认表》分别再次签名确认，并写明“同意移交”。 2018年11月29日，开滦唐山社区服务中心作为甲方与作为乙方的耿小龙在内的30名移交劳动者、作为丙方的接收单位唐山市路南区城市建设投资有限公司签订三方协议书，约定：“一、甲方与乙方劳动合同（关系）于2018年11月30日解除，同时由丙方承继甲方的用人单位权利和义务，依法与乙方签订劳动合同。二、乙方在甲方的工作年限合并计算为丙方的工作年限，并享受合并计算工作年限（工龄）相关待遇。三、其他相关事宜按甲、丙双方签订的《职工家属区‘三供一业’人员移交补充协议》执行。”上述补充协议于2018年6月28日签订，甲方为开滦（集团）有限责任公司，乙方为唐山市路南区人民政府，丙方为开滦唐山社区服务中心，丁方为唐山市路南区城市建设投资有限责任公司，协议名称为《开滦集团唐山社区服务中心路南区域“三供一业”人员移交补充协议》，其中约定：“（一）员工身份丙方移交从业人员保持国有企业员工身份不变，为乙方下属的国有企业员工。（二）用工形式，1.丙方移交“三供一业”从业人员的劳动关系由丙方转移到丁方，属劳动合同主体（内容）变更，国有企业劳动合同制用工形式不变，职工自愿与丙方解除劳动合同，与丁方签订劳动合同，劳动、人事、社会保险和党、团、工会等关系同时转移到丁方，并到相关劳动部门备案。接收前为无固定期限劳动合同的，接收后仍签订无固定期限的劳动合同，接收前为固定期限劳动合同的，接收后签订次数累计计算，工作年限（工龄）连续计算，并享受连续计算工作年限（工龄）相关待遇。2.移交人员的具体工作岗位由乙方统筹安排。（三）用工待遇，1.丁方落实兑现接受从业人员的薪金及各项政策，切实保障接受从业人员的合法权益，维护员工队伍稳定，确保接收从业人员的合法权益，维护员工队伍稳定，确保接收从业人员的年应付工资总额不低于本人2017年应付工资总额。2.丁方接收从业人员后，社会保险、公积金缴存比例和标准执行唐山市相关政策规定。3.移交从业人员年金账户在丙方保存，待丁方建立年金计划后，由丙方进行划转……4.移交从业人员中有专业技术职称的，保留专业职级和技术等级，在职称评聘、技能等级提升等方面，按照国家相关政策执行”。 2018年11月30日，唐山市人力资源和社会保障局在《解除（或终止）劳动合同证明书》上盖章，证明书载明“……在本单位工作年限13.5年……解除（或终止）劳动合同原因：依照《劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同……解除（或终止）劳动合同时间：2018年11月30日……”。2020年5月27日，唐山市人力资源和社会保障局出具情况说明，内容为：“我局为其办理劳动合同解除备案手续，当时备案系统选择栏，对应该事由只能选择‘双方协商一致解除劳动合同’，因此移交划转人员统一按此选项进行的备案”。 2018年12月，耿小龙至唐山市路南区城市建设投资有限责任公司工作，由唐山市路南区城市建设投资有限责任公司按照耿小龙在开滦唐山社区服务中心2017年年平均工资标准发放工资，缴纳社会保险。 另查明，耿小龙向唐山市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年1月9日作出唐劳人仲裁字[2020]007号仲裁裁决书，裁决：开滦唐山社区服务中心支付耿小龙经济补偿金61828.65元。开滦唐山社区服务中心不服该裁决结果，诉至本院。 本院认为，关于开滦唐山社区服务中心应否给付耿小龙经济补偿金问题，首先，国有企业职工家属区“三供一业”分离移交工作作为一项国家政策，其目的在于剥离国有企业办社会职能，亦明确要求妥善安置涉及的从业人员。开滦唐山社区服务中心作为“三供一业”分离移交政策所涉国有企业，在落实国家“三供一业”分离移交政策过程中，已将包括耿小龙在内的“三供一业”职工妥善安置，职工可自愿选择分离移交至接收单位工作，或者在开滦唐山社区服务中心内部调岗，无论职工选择哪一种，均未失业，参照劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十一条规定，劳动者在劳动合同期限内，由于主管部门调动或转移工作单位而被解除劳动合同，未造成失业的，用人单位可以不支付经济补偿金。其次，耿小龙根据《开滦唐山社区服务中心路南路北区域“供水、供电、供热、物业”人员移交工作方案》采取员工自愿选择的方式申请移交，并且经过选拔面试录取程序，不能仅以唐山市人力资源和社会保障局因备案系统问题选择“双方协商一致解除劳动合同”备案的《解除（或终止）劳动合同证明书》就此认定系开滦唐山社区服务中心首先提出与耿小龙解除劳动关系，故不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项应当支付经济补偿金情形。 综上所述，对开滦唐山社区服务中心诉请，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 原告开滦（集团）有限责任公司唐山社区服务中心不向被告耿小龙给付经济赔偿金。 案件受理费10元，由被告耿小龙负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  王晓丹 审 判 员  马元庆 人民陪审员  高秀芹 二〇二〇年六月二十九日 书 记 员  王焕然