山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终350号上诉人(原审原告)：蔚义香，女，1973年3月27日出生，汉族，山西省山阴县人，山阴县第幼儿园职工，住山阴县。被上诉人(原审被告)：山阴县第二幼儿园，住所地山阴县青年路。法定代表人：朱继文，职务园长。上诉人蔚义香因与被上诉人山阴县第二幼儿园劳动争议一案，不服山西省山阴县人民法院（2019）晋0621民初947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。蔚义香上诉请求：1.撤销原判第二、三项，依法改判或发回重审；2.由被上诉人山阴县第二幼儿园支付蔚义香违法解除劳动合同经济赔偿金90000元、支付上诉人蔚义香在岗期间未缴纳社会保险造成的经济损失96111元。事实和理由：一审法院既然认定上诉人与被上诉人山阴县第二幼儿园自1997年8月开始就存在劳动关系,那么在劳动关系存续期间不足山阴县最低工资标准的工资差额就应该补齐,而不应该仅凭被上诉人山阴县第二幼儿园提供的2014年3月-2019年5月期间部分工资表及其陈述认可的工资来予以补发。2、上诉人在被上诉人山阴县第二幼儿园处已连续工作十年以上,已经视为与被上诉人订立无固定期限合同,被上诉人山阴县第二幼儿园无任何根据随意通知上诉人离岗实属违法解除。应向上诉人支付赔偿金90000元。3、既然被上诉人山阴县第二幼儿园未按时足额为上诉人缴纳社会保险费,社会管理部门也不允许补缴,那么,被上诉人山阴县第二幼儿园就应该承担因为未缴社会保险费而给上诉人蔚义香带来的损失。4、蔚义香被辞退时,才意识到利受到损害了,所以仲裁时效应该从被辞退之日起算并未超过。山阴县第二幼儿园答辩同意一审判决。蔚义香向一审法院起诉请求：1.请求法院确认蔚义香因与山阴县第二幼儿园双方存在劳动关系,并判令签订无固定期限劳动合同;2.判决山阴县第二幼儿园为蔚义香补缴1997年8月至今的社保费用;3.判决山阴县第二幼儿园为蔚义香工作期间未达到当地最低工资标准的差额42040元;4.判决山阴县第二幼儿园支付蔚义香未签订无固定期限劳动合同期间的二倍工资(从2018年9月18日起算至签订无固定期限劳动合同时止),暂截止至2019年9月18日,应当支付24000元。一审法院认定事实:1997年8月,蔚义香以临时工身份入职山阴县第二幼儿园(原山阴县机关第一幼儿园),从事门卫、保洁工作。蔚义香在山阴县第二幼儿园工作期间,双方始终未签订劳动合同,山阴县第二幼儿园也为未为其缴纳过养老等社会保险费。2019年9月8日,山阴县第二幼儿园以为加强幼儿园安全保卫工作,门卫根据国家政策规定需配备专职男保安为由,通知蔚义香离岗,双方由此发生争议。同年9月19日,蔚义香向山阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委员会作出山劳人仲不字[2019]第21号不予受理通知书。蔚义香遂在法定期间内向本院提起诉讼。在庭审中,双方确认在劳动争议发生前蔚义香的月平均工资为2000元。另查明,根据山阴县第二幼儿园提供的2014年3月-2019年5月期间部分工资表和当事人陈述,可以确认从2014年3月至.2016年5月期间,蔚义香的月工资为1100元,从2016年6月至2019年9月,蔚义香的月工资为2000元。一审法院认为，当事人双方争议的焦点为:1.蔚义香与山阴县第二幼儿园是否存在劳动关系;2.蔚义香要求山阴县第二幼儿园签订无固定期限劳动合同、补缴社保费用、按当地最低工资标准补足差额、支付未签订无固定期限劳动合同期间二倍工资的诉讼请求应否予以支持。1.关于蔚义香与山阴县第二幼儿园是否存在劳动关系的问题，根据当事人陈述和在案证据证实,作为用人单位的山阴县第二幼儿园和作为劳动者的蔚义香均符合法律、法规规定的主体资格,山阴县第二幼儿园依法制定的各项规章制度适用于蔚义香,蔚义香受山阴县第二幼儿园的劳动管理,从事其安排的有报酬的劳动,蔚义香提供的劳动是山阴县第二幼儿园工作的组成部分。蔚义香虽然以临时工身份进入山阴县第二幼儿园(原山阴县机关第一幼儿园),但在劳动法施行后,所有用人单位与职工全面实行劳动合同制度,各类职工在用人单位享有的权利是平等的。因此,过去意义上相对于正式工而言的临时工名称已经不复存在。用人单位如在临时性岗位上用工,应当与劳动者签订劳动合同并依法为其建立各种社会保险,使其享有有关的福利待遇。蔚义香已在山阴县第二幼儿园工作满十年以上,双方虽然至今未签订劳动合同,但根据劳动法和劳动合同法的规定,视为双方已订立无固定期限劳动合同,故本院确认蔚义香与山阴县第二幼儿园存在劳动关系。2.关于蔚义香要求山阴县第二幼儿园签订无固定期限劳动合同、补缴社保费用、按当地最低工资标准补足差额、支付未签订无固定期限劳动合同期间二倍工资的诉讼请求应否支持的问题。订立书面劳动合同需要当事人意思表示一致,由劳动者与用人单位平等协商,以确定合同期限、工作内容、劳动报酬等事项。经劳动者与用人单位协商,双方就劳动合同必要条款能够达成一致的,可以订立书面劳动合同。如双方就劳动合同必要条款不能达成一致的,由人民法院法院直接判令双方订立书面劳动合同有违当事人意思自治原则,亦无法确定具体执行内容和申请强制执行。故蔚义香要求与山阴县第二幼儿园订立书面无固定期限劳动合同的请求,不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定:用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。因此,用人单位不按规定为劳动者交纳社会保险费,无论欠缴社保费或者拒缴社保费,社会管理部门均可依法强制征缴。这种争议并非单纯的劳动者与用人单位之间的社保争议,属于行政管理的范畴。蔚义香的该项诉讼请求不属于人民法院的受案范围,应当申请有关部门解决,故其要求山阴县第二幼儿园缴纳社会保险费的请求,不予支持。劳动争议调解仲裁法规定申请仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定:“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”蔚义香要求支付双倍工资差额的仲裁时间应为山阴县第二幼儿园依法承担支付最后一个月双倍工资义务届满之日的次日起一年,故其要求山阴县第二幼儿园支付未订立劳动合同双倍工资差额的请求已远远超过法定一年期限的仲裁时效,故对其该项请求,不予支持。劳动法第四十八条规定:“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定,报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”根据山阴县第二幼儿园提供的2014年3月-2019年5月期间部分工资表,并结合蔚义香的陈述,可以确认从2014年3月至2016年5月期间,蔚义香的月工资为1100元。从2016年6月至2019年9月,蔚义香的月工资为2000元。山西省人民政府办公厅公布的山阴县2013年、2014年、2015年、2017年的最低工资标准分别为1190元(从2013年4月1日起实行)、1350元(从2014年4月10日起实行)、1520元(从2015年5月1日起实行)、1600元(从2017年10月1日起实行)。因此,山阴县第二幼儿园应按上述标准补足蔚义香从2014年3月至2016年5月期间的最低工资标准差额8800元。国家之所以设立仲裁时效制度,意在督促权利人及时行使权利,从而使劳动争议仲裁机构尽快地介入劳动争议,这样因争议发生的时间较短,易于调查取证,便于正确处理,防止因年代久远、证据不全或难以辨认而导致无法裁决。根据原劳动部《工资支付暂行规定》的规定,用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表,并至少保存二年备查。因此,劳动者与用人单位因劳动报酬问题产生争议时,在二年保存期间内,由用人单位承担举证责任。超出这一期间的则应适用“谁主张,谁举证”的证明责任分配规则。故蔚义香对劳动争议发生之日起往前推算两年以上的工资支付情况仍负有举证责任。由于山阴县第二幼儿园仅提供了2014年3月-2019年5月期间部分工资表,对于从1997年8月至2014年2月期间的工资支付情况,蔚义香也未能提供证据证实,因年代久远,对于此期间的差额部分无法确认。综上所述,确认蔚义香与山阴县第二幼儿园存在劳动关系,山阴县第二幼儿园支付蔚义香最低工资标准差额8800元。蔚义香的其他诉讼请求无事实和法律依据,不予支持,应予驳回。山阴县第二幼儿园主张因蔚义香丈夫进京上访而支出接访交通费2500元,要求在本案中予以扣除,其该项请求于法无据,不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十五条第(二)项,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决：一、确认蔚义香与山阴县第二幼儿园存在劳动关系;二、山阴县第二幼儿园于本判决生效之日起七日内支付蔚义香最低工资标准差额8800元;三、驳回蔚义香的其他诉讼请求。案件受理费10元,减半收取计5元,由山阴县第二幼儿园负担。本院经审理查明的事实与原审认定的事实基本一致，予以确认。本院认为，本案的争议焦点为:上诉人蔚义香主张由被上诉人山阴县第二幼儿园支付违法解除劳动关系的赔偿金以及未缴纳社会保险造成的经济损失之上诉请求是否应予支持。上诉人蔚义香一审起诉的几项请求中并无其上诉请求的违法解除劳动关系的赔偿金以及未缴纳社会保险造成的经济损失。其一审起诉请求为由山阴县第二幼儿园补缴1997年8月至今的社保费用，而非赔偿未缴纳社会保险造成的经济损失，亦未诉请支付违法解除劳动关系的赔偿金，属于二审程序中增加独立的诉讼请求。经本院组织双方当事人进行调解不成，且被上诉人山阴县第二幼儿园并未就此表示同意由二审法院一并审理。根据依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定，上诉人蔚义香本案二审上诉新增加的上述诉讼请求另行主张权利。综上所述，上诉人蔚义香的上诉请求不能成立，应予驳回；原判适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元，由上诉人蔚义香负担。本判决为终审判决。审判长 李 福审判员 殷 莉审判员 边艳桃 二〇二〇年六月二十四日书记员 李 泽