贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终2921号上诉人（原审被告）：卓越市政园林建设集团有限公司，住所地：浙江省衢州市九华北大道353幢7层。法定代表人：童建军，董事长。上诉人（原审被告）：卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司，营业场所：遵义市新浦新区管委会临时办公楼。负责人：朱国华，总经理。二上诉人共同委托诉讼代理人：殷志浩，男，系上诉人公司员工。被上诉人（原审原告）：李胜念，男，1967年1月15日出生，汉族，住所地：贵州省石阡县。委托诉讼代理人：黄秀，贵州义遵律师事务所律师。上诉人卓越市政园林建设集团有限公司（以下简称卓越建设公司）、卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司（以下简称卓越遵义分公司）因与被上诉人李胜念合同纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初11452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。卓越建设公司、卓越遵义分公司上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：一、卓越建设公司、卓越遵义分公司完全履行了执行和解协议，前两次均是提前支付，第三次付款时因款项结算争议和李胜念沟通后才予以支付，且两次付款后对方一直未开具税务票据，故非卓越建设公司、卓越遵义分公司的原因导致违约。二、违约金额不到310000元，逾期15天产生的违约金为50000元，明显过高，请求法院予以调减。李胜念辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。李胜念向一审法院起诉请求：请求判令卓越建设公司、卓越遵义分公司支付《执行和解协议书》中约定的尚未支付的违约金50000元。一审法院认定事实：卓越建设公司、卓越遵义分公司与李胜念之间原存在建设工程施工合同纠纷，该纠纷经遵义市红花岗区人民法院审理并作出（2017）黔0302民初8501号民事判决，判决：一、由卓越市政园林建设集团有限公司、卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司返还李胜念保证金200000元并支付利息；二、由卓越市政园林建设集团有限公司、卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司支付李胜念工程款246676.85元并支付利息。卓越建设公司、卓越遵义分公司不服，向遵义市中级人民法院提起上诉，遵义市中级人民法院作出（2018）黔03民终2586号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。后李胜念向遵义市红花岗区人民法院申请强制执行，2018年8月15日，李胜念（甲方）与卓越建设公司、卓越遵义分公司（乙方）达成《执行和解协议书》，约定：甲、乙双方一致同意以遵义市中级人民法院审理并作出的（2018）黔03民终2586号民事判决书为基础，协商处理本案的赔偿事宜；乙方分三次付清甲方全部费用；乙方于2018年8月30日前向甲方指定账户转账十万元，于2018年11月1日前向甲方指定账户转账十万元，剩余款项于2019年2月4日前汇入甲方指定账户，乙方任何一期逾期履行视为违约，乙方应当向甲方支付违约金五万元，并赔偿因此给甲方造成的损失。《执行和解协议书》签订后，卓越建设公司、卓越遵义分公司于2018年8月17日向李胜念转账100000元，于2018年10月23日向李胜念转账100000元，于2019年2月20日向李胜念转账308623.28元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。”、第十五条“执行和解协议履行完毕，申请执行人因被执行人迟延履行、瑕疵履行遭受损害的，可以向执行法院另行提起诉讼”之规定，李胜念有权提起诉讼。双方在强制执行过程中自愿达成《执行和解协议书》，双方约定卓越建设公司、卓越遵义分公司分三期付清全部款项，任何一期逾期履行均视为违约，应支付违约金50000元，该项违约金条款的约定系双方契约自由的体现，且协议内容未违反法律、行政法规的强制性规定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定，因卓越建设公司、卓越遵义分公司未能严格履行自己的合同义务，现李胜念依据双方达成的《执行和解协议》的违约金条款主张卓越建设公司、卓越遵义分公司承担违约责任并无不当。卓越建设公司、卓越遵义分公司辩称执行和解协议总的支付款项不明确，延期支付款项系征得了李胜念的同意等理由，与查明的事实不符，且卓越建设公司、卓越遵义分公司未能举证加以证明，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，对卓越建设公司、卓越遵义分公司的上述抗辩理由不予采信。为此，对于李胜念要求卓越建设公司、卓越遵义分公司支付《执行和解协议书》中约定的违约金50000元的诉讼请求，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：由卓越市政园林建设集团有限公司、卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司在本判决生效之日起十日内支付李胜念违约金50000元。案件受理费525元（已减半收取），由卓越市政园林建设集团有限公司、卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司负担。二审期间，当事人均未提供新证据。本院认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，卓越建设公司、卓越遵义分公司与李胜念在强制执行过程中自愿达成《执行和解协议书》，双方对履行期限及违约金进行了约定，协议不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，双方应按约履行义务。卓越建设公司、卓越遵义分公司按约支付了前两期款项，最后一期款项逾期15日支付，已构成违约，卓越建设公司、卓越遵义分公司应当支付李胜念违约金。李胜念以约定的违约金过高请求法院予以调整，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”、第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，由于卓越建设公司、卓越遵义分公司按约支付前两期款项，第三期款项308623.28仅逾期15日，本院根据合同的履行情况，市场经济发展形势，酌定将违约金调整为5000元。关于卓越建设公司、卓越遵义分公司上诉主张的非其自身原因导致违约的上诉理由，由于其未提供证据证明逾期付款经过了李胜念的同意以及开具税务票据是付款的前提条件，故对卓越建设公司、卓越遵义分公司的该项上诉理由不予采信。综上所述，卓越建设公司、卓越遵义分公司的上诉请求部分成立，应予相应支持；。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销红花岗区人民法院（2019）黔0302民初11452号民事判决；二、由卓越市政园林建设集团有限公司、卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司在本判决生效之日起十日内支付李胜念违约金5000元；三、驳回李胜念的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取525元，二审案件受理费1050元，共计1575元，由卓越市政园林建设集团有限公司、卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司负担157.5元，由李胜念负担1417.5元。本判决为终审判决。审判长 周 亚 琼审判员 何  容审判员 令狐荣强二〇二〇年六月三十日法官助理张洋书记员瞿春花