安徽省马鞍山市花山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0503民初4310号 原告：刘某，男，1975年10月11日出生，汉族，户籍地安徽省马鞍山市和县，经常居住地安徽省马鞍山市雨山区。 委托诉讼代理人：**，安徽华冶律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁方昕，安徽华冶律师事务所律师。 被告：马鞍山市花山区某某酒楼，住所地安徽省马鞍山市花山区。 经营者：丁某某。 委托诉讼代理人：尚明，安徽铭心律师事务所律师。 被告：张某某，男，1978年8月8日出生，汉族，户籍地安徽省马鞍山市雨山区，经常居住地安徽省马鞍山市花山区。 委托诉讼代理人：孙翔，安徽鉴知律师事务所律师。 原告刘某与被告马鞍山市花山区某某酒楼、张某某身体权、健康权纠纷一案，本院于2019年7月12日立案受理后，依法适用简易程序，三次公开开庭进行了审理。张某某原系案外人，后为查明事实，本院通知张某某作为第三人参加诉讼，后经刘某申请，本院追加了张某某作为被告参加诉讼。原告刘某及其委托代理人**、被告马鞍山市花山区某某酒楼的经营者丁某某及委托诉讼代理人尚明、被告张某某及其委托代理人孙翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘某向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令两被告共同赔偿原告各项损失合计64967.92元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年9月初，原告应马鞍山市花山区某某酒楼要求为该店提供隔层框架施工及木工板铺设劳务，同年9月8日10时许，原告在工作工程中左手大拇指被锯片割伤，后即被送到马鞍山市人民医院接受治疗，经诊断为左拇长伸肌腱断裂，左第一掌骨、近节指骨骨折。后原告伤情经安徽公正司法鉴定所鉴定，构成十级伤残，误工期为60日，护理期、营养期分别为30日。原告受伤后多次与马鞍山市花山区某某酒楼协商未果。原告是经张某某介绍给马鞍山市花山区某某酒楼提供劳务的，且原告是在铺设木工板过程中受伤的，张某某并不销售木工板，是马鞍山市花山区某某酒楼雇佣原告，铺设的木工板及使用的锯片是马鞍山市花山区某某酒楼买的。 马鞍山市花山区某某酒楼辩称：原告诉称的被本被告雇佣的基本事实不存在；原告所受伤的地点是否在本被告经营地也无法确认；原告诉请的部分损失不符合法律规定。本被告是在张某某处购买钢材，并由张某某负责进行隔层的制作与安装，由张某某提供人工，人工费由本被告与张某某结算，张某某再与刘驰结算。刘某系张某某雇佣，由张某某支付工资，本被告与刘某无直接关系。 被告张某某辩称，同意原告陈述的事实。关于红色点菜单上5990元是马鞍山市花山区某某酒楼购买钢材的初步款项，人工2200是原告焊阁楼的人工费；退角78＊3是隔层框架焊完之后，多余了3个角钢退回的钱；-3000元是丁某某中途给过3000元材料款；下4956元是指5990初步材料款＋2200人工费-234退角钢钱-3000已经支付的材料款=4956元；+1200是因为焊完以后，丁某某又要加钢板楼梯，1200是材料加人工费在一起。最后总结算还剩6156元，已经结清过了。全部款项总共就分两次给的，第一次给的3000元，第二次给的6156元。事实上，原告曾说过，当时原告跟蒋某某两人把钢架焊好后，丁某某的丈夫说，必须把木地板铺好了才结钱，不然不给钱，即马鞍山市花山区某某酒楼只付了原告焊钢材的人工费，铺地板的人工费没有付，等于免费帮其铺的地板。红色点菜单上写的2200元人工费和1200元里面的人工费实际上是原告和丁某某自己谈的，但是丁某某要本被告写在一起，本被告总共收了丁某某人工费3000元，也给了原告和蒋某某两人3000元。 刘某围绕诉讼请求提交了原告身份证复印件1份、被告营业执照复印件1份、证明原件1份、初诊病例记录原件1份、医疗费发票原件9张、房产证复印件1份、司法鉴定意见书原件1份、鉴定费发票原件1份、报警记录原件1份、诊断证明书、门诊治疗单原件7张，刘某庭审时予以出示，马鞍山市花山区某某酒楼对原告身份证不持异议，但认为从该身份证上确认的原告户籍在和县农村；被告营业执照复印件发放时间是2008年11月19日，该证据不完整；报警记录里面记载原告陈述的受伤地点不确定，这份报警记录仅仅是派出所依据原告自己的陈述出具的，派出所未认定事实；对初诊病例记录不持异议；关于医疗费发票，原告应当提供2018年9月8日受伤的票据，这个票据是2018年11月15日的，不是受伤当时的，2018年9月8号之后没有病历材料；房产证复印件不足以证明原告是否居住在这里，应该依据社区或者公安出具的材料证明原告的居住情况；司法鉴定意见书是原告单方委托，该份司法鉴定意见书不能作为原告构成十级伤残的依据；鉴定费应由原告自行承担；诊断证明书、门诊治疗单时间上大部分不太吻合，仅2018年9月8号有诊断证明，2018年9月10日、19日上面明确记载了换药的予以认可，其他的是原告主要为了休息而开具。马鞍山市花山区某某酒楼提交了单据原件1组（点菜单纸一式三联（含红色、黑色、绿色点菜单各一份，红色点菜单为对账过程，黑色点菜单系收条，绿色点菜单系复写内容）、销售清单1份）、企业基本信息2份、经营者信息1份，刘某对企业基本信息、经营者信息不持异议；认为单据上都没有签名，真实性不能确认，收条上面记载的3000元是材料费，不是人工费，销售清单的真实性也不能确定，也没有签名，达不到被告的证明目的，且销售单上面没有写劳务这块，只写了钢材的规格，如果是张某某雇佣的，应该备注人工服务费，可以证明是马鞍山市花山区某某酒楼自己找原告来干活的。刘某在第一次庭审时申请张某某、蒋某某作为证人出庭作证。张某某陈述其系经营钢材的，其店铺隔壁马鞍山市花山区某某酒楼的经营者丁某某及其丈夫向其购买了钢材，其介绍了刘某、蒋某某给丁某某及其丈夫安装钢材，后刘某受伤，打电话给张某某代其找丁某某拿了3000元劳务费，该劳务费和钢材费不相干，也无从中扣除关系。蒋某某陈述其系电焊工，其与刘某一起去张业厂处，与丁某某的丈夫谈焊框架事项，之后在框架上铺地板本不是二人工作，应由丁某某的姐夫铺，但是丁某某的姐夫称有事铺不了，不让二人走，于是刘某、蒋某某就帮其铺地板，电锯是自带的，结果刘某被电锯割到手，蒋某某陪同刘某前往医院，委托张某某去找丁某某拿两人的工资3000元，刘某、蒋某某与张某某之间并无雇佣关系。马鞍山市花山区某某酒楼申请证人丁某、杨某出庭作证，丁某陈述其系丁某某的姐夫，从事木工，丁某某喊其去干活，其在现场当时丁某某与张某某谈的是由张某某包工包料，安排工人，并负责安全问题。杨某陈述其系水电工，丁某某喊其去干活，由丁某某直接与其结算，但刘某是张某某喊去干活的，张某某是承包人，张某某与丁某某谈的时候起在现场，其听到双方谈的是包人工费，材料费和人工费都是丁某某给张某某，做钢材的包工包料制作安装在行业中很正常。马鞍山市花山区某某酒楼认为刘某申请出庭的张某某与蒋某某的证言内容矛盾，不足以证明是马鞍山市花山区某某酒楼雇佣刘某与蒋某某安装钢材和铺木地板；认为证人丁某、杨某的证言具有真实性，与目前个体装潢交易习惯一致，刘某与蒋某某的人工费3000元是张某某支付的。刘某认为张某某与蒋某某的证言可以证明是马鞍山市花山区某某酒楼要求张某某与蒋某某铺木地板，刘某正是在铺木地板时受伤的，3000元劳务费是马鞍山市花山区某某酒楼支付的，张某某是代收后转交的；认为丁某、杨某分别是丁某某的姐夫和雇工，与丁某某有利害关系，二人证言不应被采信，二人陈述见到了张某某与丁某某商谈过程也不符合实际，二人不可能去张某某店里参与钢材的购买及安装。张某某认可马鞍山市花山区某某酒楼提交的销售清单系丁某某向其购买钢材时其出具的单据，但一式三联的点菜单中黑色点菜单上记载的一份收条是其出具的，是在刘某受伤当天，刘某让其找丁某某拿3000元工资到医院交医药费，但丁某某非让其出具收条写成是材料费，否则就不给钱；对红色点菜单上的字不清楚。马鞍山市花山区某某酒楼申请对刘某的伤残等级及三期进行重新鉴定，并申请对红色点菜单计算清单是否由张某某书写进行笔迹鉴定。后经南京金陵司法鉴定所司法鉴定，认为刘某未达到伤残等级，误工期为60日、护理期为30日、营养其为30日，经安徽龙图司法鉴中心鉴定，红色点菜单上文字系张某某书写。刘某对伤残和三期鉴定报告真实性、合法性没有异议，对关联性不予认可，认为不足以证明其未构成伤残；对笔迹鉴定报告三性不持异议。马鞍山市花山区某某酒楼对两份鉴定报告三性不持异议，但是三期的期限是按照上限计算的，与客观事实不符，笔迹鉴定可以确定马鞍山市花山区某某酒楼向张某某支付的费用包括人工费用，故刘某主张其是给马鞍山市花山区某某酒楼提供劳务是与事实不符的。张某某对伤残等级和三期鉴定报告的三性不持异议，对笔迹鉴定的真实性不持异议，但是认为是其介绍刘某给马鞍山市花山区某某酒楼进行木工板铺设的，其是给马鞍山市花山区某某酒楼提供材料的，只是代为收取了刘某的劳务费，虽然结算单上的数字和收条是其书写，但是不能证明刘某的受伤与其有因果关系，其只是居间介绍，不应承担责任。张某某未提交证据。本院经审查后对刘某提交的原告身份证、被告营业执照、证明、初诊病例记录、医疗费发票、鉴定费发票、报警记录、诊断证明书、门诊治疗单、马鞍山市花山区某某酒楼提交的单据、企业基本信息、经营者信息、南京金陵司法鉴定所、安徽龙图司法鉴中心出具的鉴定意见书的真实性、合法性、关联性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：马鞍山市花山区某某酒楼位于本市花山区，经营者为丁某某。因马鞍山市花山区某某酒楼需要安装隔层，丁某某于2018年9月2日在从事钢材销售的张某某处购买了钢材，张某某出具的销售清单上记载上述钢材货款共计5990元+螺丝40元。后张某某找来刘某、蒋某某进行焊接安装，隔层框架制作完工后，应丁某某要求，二人在框架上铺设了木地板。2018年9月8日，刘某使用其自带的电锯铺设木地板时，不慎被电锯割到左手。后刘某被送往医院，经马鞍山市人民医院治疗，花费医药费2054.32元。刘某受伤当天，张某某将刘某、蒋某某二人的人工费3000元交给蒋某某，蒋某某转交给了刘某。2019年3月4日，刘某经安徽公正司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工期为60日、护理期为30日、营养期为30日。刘某因此支出鉴定费1430元。后马鞍山市花山区某某酒楼申请重新鉴定刘驰的伤残等级及三期。2020年1月14日，经南京金陵司法鉴定所鉴定，刘某未达到伤残等级，误工期为60日、护理期为30日、营养期为30日。马鞍山市花山区某某酒楼的经营者丁方红支付了鉴定费3075元。 另查明：丁某某于2018年9月11日支付了3000元给张某某，张某某出具收条，载明收到材料款3000元。在刘某、蒋某某施工期间，经丁某某与张某某对账，张某某在一张红色点菜单上写下了对账过程，包含5990元为购买钢材的初步款项，人工2200元为刘某焊阁楼的人工费，1200是因为焊完以后，丁某某又要加钢板楼梯，材料加人工费在一起共计1200元，扣除的费用包括退角78*3是隔层框架焊完之后多余了3个角钢退回234元，3000元是丁某某曾给过3000元材料款，扣除这两项后还剩6156元，丁某某已与张某某结清。为鉴定上述红色点菜单是否系张业厂出具，马鞍山市花山区某某酒楼申请笔迹鉴定，经安徽龙图司法鉴中心鉴定，该红色点菜单上文字系张业厂出具，马鞍山市花山区某某酒楼支付鉴定费3000元。 本院认为，一、关于事实的认定。刘某为马鞍山市花山区某某酒楼经营的店铺制作并安装隔层的事实，刘某、马鞍山市花山区某某酒楼、张某某均无争议。各方争议的是刘们是受张某某还是马鞍山市花山区某某酒楼雇佣而进行隔层的制作及安装。结合本案各方的陈述提交的证据，可以认定马鞍山市花山区某某酒楼系与张某某结算钢材及人工费，马鞍山市花山区某某酒楼曾支付过张某某3000元材料费，但并未直接支付刘驰人工费，刘某受伤当天收到的人工费系张某某支付，应认定张某某系为马鞍山市花山区某某酒楼提供隔层制作及安装的承揽人，刘某系受张某某雇佣从事隔层制作及安装工作。即马鞍山市花山区某某酒楼与张某某之间系承揽合同关系，张某某与刘某之间系雇佣关系。关于地板的铺设是否属于张某某承揽内容，是张某某雇佣刘驰铺设地板，还是马鞍山市花山区某某酒楼额外指示刘某铺设地板，因三方并未签订合同约定施工内容，故综合三方陈述及提交的证据进行判断。张某某销售钢材，并未销售木地板，地板系马鞍山市花山区某某酒楼另行购买，张某某雇佣刘某应当仅仅包括制作、安装隔层框架，铺设木地板应系马鞍山市花山区某某酒楼额外要求增加的施工内容，但马鞍山市花山区某某酒楼提出铺设木地板要求后，刘某亦自愿铺设地板，并未向马鞍山市花山区某某酒楼提出增加安装费用，应视为其安装隔层工作的延续，刘某本是受张某某雇佣而提供劳务，故对刘某铺设木地板的事实张某某也应当是知晓的，刘某、张某某均未就铺设木地板提出异议，本案中认定为三方达成新的合意，刘某、张某某同意为马鞍山市花山区某某酒楼铺设地板，故刘某铺设地板仍在张某某雇佣范围内。二、关于责任的承担雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中刘某受张业厂雇佣从事隔层的制作、安装以及木地板的铺设，刘某在作业过程中不慎受伤，张某某应当承担主要赔偿责任。定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。刘某本非铺设木地板的工人，系受马鞍山市花山区某某酒楼指示而铺设木地板，马鞍山市花山区某某酒楼具有指示过失，应当承担部分赔偿责任。刘某受伤系其使用电锯疏忽大意而受伤，其自身具有一定的过错，应自行承担部分责任。综上，由张某某承担40%的赔偿责任，由马鞍山市花山区某某酒楼承担20%的赔偿责任，由刘某自行承担40%的责任。三、关于损失的确定。以南京金陵司法鉴定所鉴定结论为准，认定刘某未构成伤残等级。刘某主张的医疗费2054.32元，有票据予以证明本院予以支持。参照南京金陵司法鉴定所鉴定意见中关于护理期限和营养期限的建议，刘某的护理费为3960元（132元/天×30天），营养费为900元（30元/天×30天），应予支持。刘某未能举证证明最近三年的平均收入，故其工资标准可以参照安徽省上一年度建筑业在岗职工平均工资，误工期为6个月，刘某的误工费为8682元（52814元/年÷365×60）。根据刘某的伤情及治疗情况，本院酌定其交通费为200元。刘某的上述损失共计15796.32元。应由刘某承担40%即6318.5元的赔偿责任，由马鞍山市花山区某某酒楼应承担20%即3159.3元的赔偿责任，剩余损失由刘某自行承担。关于本案中产生的鉴定费用，其中刘某支出的1430元鉴定费应由其自行承担，马鞍山市花山区某某酒楼支出的南京金陵司法鉴定的3075元鉴定费，应由张某某承担40%即1230元，由刘某承担40%即1230元，由马鞍山市花山区某某酒楼自行承担20%即615元。马鞍山市花山区某某酒楼支出的安徽龙图司法鉴中心的3000元鉴定费，应由张某某承担。关于刘某要求的残疾赔偿金、精神损失费等损失，于法无据，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、马鞍山市花山区某某酒楼于本判决生效之日起十日内赔偿刘某3159.3元，张某某于本判决生效之日起十日内赔偿刘某6318.5元； 二、张某某于本判决生效之日起十日内支付马鞍山市花山区某某酒楼鉴定费4230元，刘某于本判决生效之日起十日内支付马鞍山市花山区某某酒楼鉴定费1230元； 三、上述一、二两项抵扣后，由马鞍山市花山区某某酒楼赔偿刘某1929.3元，由张某某赔偿刘某6318.5元，由张某某支付马鞍山市花山区某某酒楼鉴定费4230元； 四、驳回刘某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1424元，减半收取712元，由刘某负担622元，马鞍山市花山区某某酒楼负担21元，张某某负担69元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  孙小燕 二〇二〇年六月八日 书记员  朱 洁 附：本案适用的法律条文 一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。