重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0101民初651号原告:重庆万州融资担保有限公司，住所地重庆市万州区白岩路67号13楼，统一社会信用代码915001017093630527。法定代表人:田贵林，董事长。委托诉讼代理人：沈彦女，该公司员工，一般代理。委托诉讼代理人：张伟，该公司员工，一般代理。被告:重庆市万州区汇申食品有限责任公司，住所地重庆市万州区沙河街道办事处申明大道518号，统一社会信用代码915001017428859447。法定代表人:刘涌，经理。被告：重庆市万州建安房地产开发有限公司，住所地重庆市万州区。法定代表人:赵帝桦，总经理。被告：刘涌，男，汉族，1965年5月25日出生，住重庆市万州区。被告：杨令秀，女，汉族，1964年3月25日出生，住重庆市万州区。被告：赵帝桦，男，汉族，1966年5月25日，住重庆市万州区。被告：张芙蓉，女，汉族，1980年8月14日，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：赵帝桦，男，汉族，1966年5月25日出生，住重庆市万州区，与张芙蓉是夫妻关系，特别授权。被告：骆洪琳，女，汉族，1966年9月15日出生，住重庆市万州区船员宿舍19号4-3，公民身份号码512221196609154889。委托诉讼代理人：杨德权，男，汉族，1963年3月14日出生，住重庆市万州区，与骆洪琳是夫妻关系，一般代理。被告：程传富，男，汉族，1969年4月9日出生，住重庆市万州区。原告重庆万州融资担保有限公司（以下简称万州融担公司）与被告重庆市万州区汇申食品有限责任公司（以下简称万州汇申公司）、重庆市万州建安房地产开发有限公司（以下简称万州建安公司）、刘涌、杨令秀、赵帝桦、张芙蓉、骆洪琳、程传富追偿权纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告万州融担公司的委托诉讼代理人沈彦女、张伟，被告万州汇申公司的法定代表人刘涌，被告万州建安公司的法定代表人赵帝桦（并代理张芙蓉），被告骆洪琳的委托诉讼代理人杨德权，被告杨令秀、程传富均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万州融担公司向本院提出诉讼请求：1.由被告万州汇申公司向原告支付代偿资金20713051.80元及资金占用费(其中:20713051.80元中的40万元的资金占用费，按同期银行贷款基准利率200%，自2018年4月28日起计算至付清时止，20713051.80元中的1648917.76元的资金占用费，按同期银行贷款基准利率200%计算，自2018年12月27日起至付清时止，20713051.80元中的18664134.04元的资金占用费，按同期银行贷款基准利率200%计算，自2018年12月28日起至付清时止);2.由被告万州汇申公司向原告支付违约金400万元;3.由被告万州建安公司、刘涌、杨令秀、赵帝桦、张芙蓉、骆洪琳对第1项和第2项诉讼请求承担连带清偿责任；4.原告对被告万州汇申公司拥有的位于万州区申明大道518号土地、房屋及地面建筑物、构筑物全部(详见《抵押物清单》)享有抵押权，并就该土地、房屋及地面建筑物、构筑物全部使用权折价或拍卖、变卖的价款在第1项和第2项诉讼请求范围内优先受偿；5.原告对被告万州汇申公司有限责任公司拥有的重庆市万州区申明大道518号厂区的657台(套)机器设备(详见《企业动产抵押物清单》)享有抵押权，并就该机器设备折价或拍卖、变卖的价款在第1项和第2项诉讼请求范围内优先受偿;6.原告对被告骆洪琳拥有的位于万川大道84号、万州区(五桥)万川大道84号2-903号房屋(具体详见《抵押物清单》)享有抵押权，并就该房屋折价或拍卖、变卖的价款在第1项和第2项诉讼请求范围内优先受偿;7.原告对被告赵帝桦持有的且占万州汇申公司30%股权(出资额54万元)享有质权，并就该股权折价或拍卖、变卖的价款在第1项和第2项诉讼请求范围内优先受偿；8.原告对被告刘涌持有的且占万州汇申公司40%股权(出资额72万元)享有质权，并就该股权折价或拍卖变卖的价款在第1项和第2项诉讼请求范围内优先受偿;9.原告对被告赵帝桦持有的且占万州建安公司70%股权(出资额1050万元)享有质权，并就该股权折价或拍卖、变卖的价款在第1项和第2项诉讼请求范围内优先受偿;10.原告对被告程传富持有的且占万州建安公司30%股权(出资额450万元)享有质权，并就该股权折价或拍卖、变卖的价款在第1项和第2项诉讼请求范围内优先受偿；11.由被告承担本案的一切费用。事实和理由：2016年6月21日，万州汇申公司与原告签订编号为WDS-WD[2016]63号《委托担保合同》约定，万州汇申公司委托原告为其向重庆三峡银行股份有限公司天城支行(以下简称“三峡银行”)申请的2000万元借款提供保证担保。万州汇申公司在借款期限届满未向三峡银行清偿，或者未按约定向三峡银行偿付借款本金或利息，导致原告代偿，万州汇申公司应在原告代偿的次日向原告清偿；原告未在代偿的次日全额受偿的，原告有权向万州汇申公司追偿为之代偿的全部款项(以下简称“代偿资金”)和代偿资金占用费以及原告为行使追偿权而产生的合理费用，并有权要求万州汇申公司向原告支付担保贷款金额的20%的违约金，同时还有权要求万州汇申公司赔偿因此给原告造成的一切损失；前述代偿资金占用费比照同期银行贷款基准利率的200%执行，自代偿之日起至原告收回全部代偿资金、代偿资金占用费和因追偿而产生的合理费用之日止等(具体内容详见前述《委托担保合同》)。2016年6月21日，万州汇申公司与三峡银行签订编号为渝三银LJC02172016200014号《流动资金借款合同》约定，借款金额为2000万元，年利率7.8%（合同期内不调整），借款期限为12个月(具体内容详见前述《流动资金借款合同》。2016年6月21日，原告与三峡银行签订编号为渝三银BZC2016062100000083号《保证合同》约定，原告为万州汇申公司在前述《流动资金借款合同》的全部债务向三峡银行提供连带责任保证担保(具体内容详见前述《保证合同》)。2016年6月21日，万州建安公司与原告签订了编号为WDS-WD[2016]63号附1号《保证反担保合同》约定，万州建安公司就原告基于前述《委托担保合同》对万州汇申公司享有的债权和原告因履行前述《保证合同》对万州汇申公司享有的债权(追偿权)为万州汇申公司向原告提供连带责任保证反担保(具体内容详见前述《保证反担保合同》)。2016年6月21日，刘涌、杨令秀、赵帝桦、张芙蓉与原告签订了编号为WDS-WD[2016]63号附2号《保证反担保合同》约定，刘涌、杨令秀、赵帝桦、张芙蓉就原告基于前述《委托担保合同》对万州汇申公司享有的债权和原告因履行前述《保证合同》对万州汇申公司享有的债权(追偿权)为万州汇申公司向原告提供连带责任保证反担保(具体内容详见前述《保证反担保合同》)。2016年6月21日，万州汇申公司与原告签订了WDS-WD[2016]63号附3号《抵押反担保合同》约定，将万州汇申公司拥有的位于万州区申明大道×××号土地、房屋及地面建筑物、构筑物全部(详见《抵押物清单》，该清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力)抵押给原告，就原告基于前述《委托担保合同》对万州汇申公司享有的债权和原告因履行前述《保证合同》对万州汇申公司享有的债权(追偿权)为万州汇申公司向原告提供抵押反担保(具体内容详见前述《抵押反担保合同》)，并向登记机关办理了抵押登记[登记证明号(渝)2016万州区不动产证明第00×××5号、(渝)2016万州区不动产证明第00×××4号、(渝)2016万州区不动产证明第000504337号]。2016年6月21日，万州汇申公司与原告签订编号为WDS-WD[2016]63号附4号《抵押反担保合同》约定，将万州汇申公司拥有的重庆市万州区申明大道×××号厂区的657台(套)机器设备(详见《企业动产抵押物清单》，该清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力)抵押给原告，就原告基于前述《委托担保合同》对万州汇申公司享有的债权和原告因履行前述《保证合同》对万州汇申公司享有的债权(追偿权)为万州汇申公司向原告提供抵押反担保(具体内容详见前述《抵押反担保合同》)，并向登记机关办理了动产抵押登记，登记编号为023×××85。2016年6月21日，骆洪琳与原告签订编号为WDS-WD[2016]63号附5号《抵押反担保合同》约定，骆洪琳将其位于万川大道84号、万州区(五桥)万川大道×××号房屋(具体详见《抵押物清单》，该清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力)抵押给原告，就原告基于前述《委托担保合同》对万州汇申公司享有的债权和原告因履行前述《保证合同》对万州汇申公司享有的债权(追偿权)为万州汇申公司向原告提供抵押反担保和连带责任保证反担保(具体内容详见前述《抵押反担保合同》)，并向登记机关办理了抵押登记[登记证明号为(渝)2016万州区不动产证明第00×××48号、(渝)2016万州区不动产证明第00×××6号]。2016年6月23日，赵帝桦与原告签订编号为WDS-WD[2016]63号附6号《质押反担保合同》约定，将赵帝桦持有的且占万州汇申公司30%股权(出资额为54万元)质押给原告，就原告基于前述《委托担保合同》对万州汇申公司享有的债权和原告因履行前述《保证合同》对万州汇申公司享有的债权(追偿权)为万州汇申公司向原告提供质押反担保(具体内容详见前述《质押反担保合同》)，并向登记机关办理了股权出质设立登记，登记编号为(渝州)股质登记设字[2016]第007329号。2016年6月23日，刘涌与原告签订编号为WDS-WD[2016]63号附7号《质押反担保合同》约定，将刘涌持有的且占万州汇申公司40%股权(出资额为72万元)质押给原告，就原告基于前述《委托担保合同》对万州汇申公司享有的债权和原告因履行前述《保证合同》对万州汇申公司享有的债权(追偿权)为万州汇申公司向原告提供质押反担保(具体内容详见前述《质押反担保合同》)，并向登记机关办理了股权出质设立登记，登记编号为(渝州)股质登记设字[2016]第007397号。2016年6月23日，赵帝桦与原告签订编号为WDS-WD[2016]63号附8号《质押反担保合同》约定，将赵帝桦持有的且占万州建安公司70%股权(出资额为1050万元)质押给原告，就原告基于前述《委托担保合同》对万州汇申公司享有的债权和原告因履行前述《保证合同》对万州汇申公司享有的债权(追偿权)为万州汇申公司向原告提供质押反担保(具体内容详见前述《质押反担保合同》)，并向登记机关办理了股权出质设立登记，登记编号为(渝州)股质登记设字[2016]第007328号。2016年6月21日，万州汇申公司与原告分别签订WDS-WD[2016]63号附9、10号《保证金反担保合同》约定，万州汇申公司应向原告交付人民币200万元保证金(其中100万元由重庆市万州区资产经营公司代收)作为向原告提供的反担保(具体内容详见前述《保证金反担保合同》)。2016年6月23日，程传富与原告签订编号为WDS-WD[2016]63号附11号《质押反担保合同》约定，将程传富持有的且占万州建安公司30%股权(出资额为450万元)质押给原告，就原告基于前述《委托担保合同》对万州汇申公司享有的债权和原告因履行前述《保证合同》对万州汇申公司享有的债权(追偿权)为万州汇申公司向原告提供质押反担保(具体内容详见前述《质押反担保合同》)，并向登记机关办理了股权出质设立登记，登记编号为(渝州)股质登记设字[2016]第007344号。2016年6月23日，三峡银行向万州汇申公司发放了2000万元借款。2017年6月22日，三峡银行与万州汇申公司、原告及刘涌、赵帝桦、张芙蓉、杨令秀、刘畅通、刘丹签订编号为渝三银2Q字C02172016200014号《借款展期合同》约定，借款人申请展期，贷款人同意对该借款合同项下的借款展期，担保人同意继续为借款人提供担保。原约定借款到期日:2017年6月23日和金额2000万元，展期后到期日2018年6月23日和金额2000万元(具体内容详见前述《借款展期合同》)。因万州汇申公司未按约向三峡银行偿付借款本息，2018年4月28日，三峡银行直接从原告保证金账户扣划了40万元用于代万州汇申公司偿还前述借款欠息;2018年12月27日，三峡银行直接从原告保证金账户扣划了1648917.76元用于代万州汇申公司偿还前述借款本息。2018年12月28日，三峡银行向原告发出《代偿通知书》，要求原告进行代偿，原告于2018年12月28日为万州汇申公司向三峡银行代偿了19534134.04元，至此，原告为万州汇申公司向三峡银行共计代偿了21583051.80元。万州汇申公司向原告交付的200万元保证金(其中100万元由重庆市万州区资产经营公司代收)，于2017年6月22日经万州汇申公司申请用保证金中的40万元向原告补交了担保费；2017年6月22日经万州汇申公司申请用保证金中的39万元向三峡银行支付了前述贷款的利息；2017年7月20日经万州汇申公司申请用保证金中的12万元向三峡银行支付了前述贷款利息；2017年8月18日经万州汇申公司申请用保证金中的9万元向三峡银行支付了前述贷款利息；2017年9月30日经万州汇申公司申请用保证金中的13万元向三峡银行支付了前述贷款利息。至此，万州汇申公司向原告交付的200万元保证金的余额为87万元等额抵消后，原告还为万州汇申公司向三峡银行代偿了20713051.80元，但万州汇申公司至今未归还给原告。2019年7月17日，经重庆市万州区市场监督管理局审查后发出《准予变更登记通知书》，同意重庆市万州区国有资产担保有限公司变更为万州融担公司。为维护合法权益，现依法提起诉讼，望依法支持原告的诉讼请求。被告万州汇申公司及刘涌辩称，对原告主张的事实无异议，同意偿还原告代偿的借款本金及利息，不同意原告主张的按银行同期贷款基准利率200%支付利息。被告有违约行为，愿意承担责任，可以拍卖汇申公司的房产，但不同意支付违约金。个人不愿意承担连带责任，不同意拍卖出质股权。请求依法判决。被告万州建安公司及赵帝桦（并代理张芙蓉）辩称，对原告主张的事实无异议，建安公司同意承担连带责任，偿还原告代偿的借款本金。罚息及违约金过高，本身企业很困难，万州建安公司及个人均不愿意支付。赵帝桦、张芙蓉个人不同意承担连带责任。请求依法判决。被告杨令秀辩称，对原告主张的事实无异议，不同意支付违约金，个人不同意承担连带责任。请求依法判决。被告骆洪琳辩称，对原告主张的事实无异议，个人不愿意承担连带责任，不同意支付违约金，不同意变拍卖个人房产用于原告优先受偿债权。被告程传富辩称，对原告主张的事实无异议。按当时公司法的规定，注册时需要两个股东，我只是万州建安公司的挂名股东，持该公司30%的干股，对原告主张的将我在建安公司享有的30%股权变拍卖优先受偿无异议。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对证据进行了交换及质证，对双方无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据审查确认的证据，本院认定事实如下：被告万州汇申公司、万州建安公司、刘涌、杨令秀、赵帝桦、张芙蓉、骆洪琳、程传富承认原告万州融保公司在本案中主张的事实，故对原告万州融保公司主张的事实予以。根据双方当事人的陈述及举证，另查明：2016年6月21日，原重庆市万州区国有资产担保有限公司（乙方，后更各为万州融担公司）与万州汇申公司（甲方）签订的《委托担保合同》约定，万州汇申公司委托原告为其向三峡银行申请的2000万元借款提供保证担保，甲方须向乙方支付担保费，担保年费率为3%，甲方应在合同签订之日一次性支付乙方担保费60万元。甲方在借款期限届满未向贷款人清偿，导致乙方代偿，甲方在乙方代偿的次日起向乙方清偿，乙方未在次日向乙方清偿，乙方有权向甲方追偿为之代偿的全部款项和代偿资金占用费，以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用，并有权要求甲方向乙方支付担保金额20%的违约金，同时甲方赔偿由此给乙方造成的一切损失。万州汇申公司分别于是2016年6月23日、24日向万州融保公司支付担保费60万元；2017年7月14日，万州汇申公司又向万州融担公司支付担保费40万元(用保证金抵付)，合计支付担保费100万元。2016年6月21日，万州汇申公司与原告签订了WDS-WD[2016]63号附3号《抵押反担保合同》约定，约定将万州汇申公司拥有的位于万州区申明大道×××号土地、房屋及地面建筑物、构筑物全部抵押给万州融保公司，《抵押物清单》（本判决附表二）载明“1、万州汇申公司坐落于万州区申明大道×××号的工业用地[产权证号：301D房地证2009字第0×××1号]，土地使用权面积21302平方米；2、万州区申明大道×××号.幢1层、2层的工业用房屋，产权证号：[301房地证2009字第0×××9号]，房屋建筑面积22751.61平方米、[301房地证2009字第0×××0号]，房屋建筑面积513平方米、[301房地证2009字第0×××1号]，房屋建筑面积3067.32平方米。”同时，办理不动产抵押登记（抵押登记号见原告诉状所列事实），与301五房地证（2006）字第0×××2号、301五房地证（2010）字第0×××5号、301天房地证（2009）字第0×××9/0×××0/0×××1号（土地状况详见301D房地证2009字第0×××1号）共同抵押，债权金额2000万元。2016年6月21日，骆洪琳与原告签订编号为WDS-WD[2016]63号附5号《抵押反担保合同》，骆洪琳将其位于万川大道84号房屋[产权证号：301房地证2010字第0×××5号]，房屋建筑面积109.42平方米、[301五房地证2006字第0×××2号]，房屋建筑面积118.37平方米，与301天房地证（2009）字第0×××9/0×××0/0×××1号共同抵押（土地状况详见301D房地证2009字第0×××1号，本判决附表三），办理抵押登记（抵押登记号见原告诉状所列事实），债权金额2000万元。2016年6月21日，万州汇申公司（甲方）与原告（乙方）分别签订WDS-WD[2016]63号附9、10号《保证金反担保合同》，约定“甲方应于本合同签订之日向乙方交付保证金100万元（每个合同交付保证金100万元）；乙方有权用前述保证金等额抵消根据委托担保合同约定由甲方应向乙方支付的和乙方有权向甲方追偿的及有权要求甲方支付的担保费、违约金、乙方为行使追偿权而产生的合理费用、代偿资金、代偿资金占用费、损失赔偿金等款项中的相应金额。抵消顺序由乙方决定。不足以抵消的，乙方有权要求甲方继续支付。若甲方完全履行了委托合同约定的义务并按期足额向贷款人清偿了贷款本息，则乙方应在7个工作日内将保证金无息退还甲方。”2016年6月22日，万州汇申公司应向原告交付人民币200万元保证金(其中100万元由重庆市万州区资产经营公司代收)。2016年6月23日，原告将200万元保证金存入本公司在重庆三峡银行万州分行营业部的账户，为万州汇申公司提供担保的保证金。2017年6月22日，三峡银行与万州汇申公司、原告及刘涌、赵帝桦、张芙蓉、杨令秀、刘畅通、刘丹签订编号为渝三银2Q字C02172016200014号《借款展期合同》约定，借款人申请展期，贷款人同意对该借款合同项下的借款展期，担保人同意继续为借款人提供担保。原约定借款到期日:2017年6月23日和金额2000万元，展期后到期日2018年6月23日和金额2000万元，年利率7.8%（从展期之日到借款展期到期日止）。因万州汇申公司未按约向三峡银行偿付借款本息，2018年4月28日，三峡银行直接从原告保证金账户扣划了40万元用于代万州汇申公司偿还前述借款欠息;2018年12月27日，三峡银行直接从原告账户扣划了1648917.76元用于代万州汇申公司偿还前述借款本息。2018年12月28日，三峡银行向原告发出《代偿通知书》要求原告进行代偿，要求原告万州融担公司代偿万州汇申公司借款本金2000万元，利息1183051.80元，合计21183051.80元。原告于2018年12月28日为万州汇申公司向三峡银行代偿了19534134.04元，加上原扣划的1648917.76元，原告为万州汇申公司向三峡银行共计代偿了21583051.80元。万州汇申公司向原告交付的200万元保证金(其中100万元由重庆市万州区资产经营公司代收)，于2017年6月22日经万州汇申公司申请用保证金中的40万元向原告补交了担保费，用于支付三峡银行支付了前述贷款的利息73万元（具体时间及金额以原告诉状所列事实为准），万州汇申公司向原告交付的200万元保证金的余额为87万元，等额抵消后，原告为万州汇申公司向三峡银行代偿了20713051.80元，被告万州汇申公司至今未归还给原告万州融担公司，原告诉来本院请求处理。本案争议的焦点：一、刘涌、杨令秀、赵帝桦、张芙蓉、骆洪琳、程传富的保证责任问题；二、原、被告约定违约金调整问题。结合双方当事人的举证、质证意见及当庭陈述，本院综合评析如下：一、合同效力本院认为，本案所涉《流动资金借款合同》及《借款展期合同》、《委托担保合同》、《保证合同》、《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》、《质押反担保合同》、《保证金反担保合同》的内容及形式合法，是双方当事人真实意思表示，不违反国家有关法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告万州融担公司与被告的保证合同关系成立，当事人应依约履行合同义务。原告请求被告万州汇申公司支付代偿资金20713051.80元，被告万州汇申公司同意偿付，本院予以确认。二、原告主张的资金占用费问题1、40万元保证金的资金占用费，该保证金为被告按委托保证合同约定支付原告，原告又存入贷款银行，双方对保证金的用途及计息有明确约定，包括抵偿“代偿资金占用费、损失赔偿金等。不足以抵消的，乙方有权要求甲方继续支付。若甲方完全履行了委托合同约定的义务并按期足额向贷款人清偿了贷款本息，则乙方应在7个工作日内将保证金无息退还甲方。”虽然三峡银行在被告万州汇申公司欠付利息时从原告的保证金账户扣划40万元抵偿其应付利息，但保证金本身来源于被告万州汇申公司，且在实际履行中，被告万州汇申公司亦申请用该保证金支付贷款利息和担保费，双方对保证金的缴退未约定利息，使用保证金并不需要支付利息，原告请求被告万州汇申公司对本笔扣划保证金从2018年4月28日起至付清时止，按同期银行贷款基准利率200%支付资金占用费，不符合双方的约定，本院不予支持。被告支付的保证金200万元，已用40万元向原告补交了担保费，中途申请用保证金支付三峡银行贷款利息73万元，加上三峡银行从原告的保证金账户扣划40万元，至原告2018年12月27日原告代偿时，被告的保证金余额为47万元。2018年12月27日三峡银行从原告账户扣划了1648917.76元用于代万州汇申公司偿还前述借款本息。2018年12月28日，三峡银行从原告账户实际扣划19534134.04元抵偿借款本息，原告的该笔代偿资金，被告亦应按约定支付资金占用费;虽然原告主张18664134.04元从2018年12月28日开始计息，实际上是将其中2018年4月28日三峡银行扣划的40万元及抵扣后剩余的47万元予以扣除，应以2018年12月28日三峡银行实际扣划19534134.04元抵减47万元后的余额19064134.04元计算利息。3、双方约定“代偿资金占用费比照同期银行贷款基准利率的200%执行，自代偿之日起至原告收回全部代偿资金、代偿资金占用费和因追偿而产生的合理费用之日止。”原告请求被告按同期银行贷款基准利率（从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心发布的同期同类贷款市场报价利率）200%计算，符合双方的约定，不违反法律规定，本院予以支持；被告不同意原告主张的按银行同期贷款基准利率200%支付利息的理由不成立，本院不予采纳。三、原告主张的违约金问题原告主张违约金400万元。双方约定“甲方在借款期限届满未向贷款人清偿，导致乙方代偿，甲方未在代偿次日向乙方清偿，乙方有权要求甲方向乙方支付担保金额20%的违约金，同时甲方赔偿由此给乙方造成的一切损失。”被告以企业困难、违约金约定过高为由不同意支付违约金。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”经查，2018年中国人民银行贷款基准利率，6个月至1年（含1年）的贷款年利率4.35%，依据中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率和《委托担保合同》的约定，其资金占用费率确定为8.7%。原告在主张资金占用费的同时，又主张违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，被告万州汇申公司应向原告支付的违约金，从2018年12月27日起以代偿资金1648917.76元为基数，从2018年12月28日起，以代偿资金19064134.04元为基数，均按年利率15.3%计算至判决之日止，其金额已超过合同约定的违约金400万元，原告请求被告支付违约金本院400万元符合双方的约定，本院予以支持，对约定违约金依法不予调整。被告不同意支付违约金的理由不成立，本院不予采纳。四、保证责任问题1、对担保物的抵押权实现问题。本案中，被告万州汇申公司对自己所有的位于万州区申明大道518号土地、房屋及地面建筑物、构筑物、机器设备抵押给原告，并办理抵押登记；被告骆洪琳对拥有的位于万川大道84号、万州区(五桥)万川大道84号2-903号房屋抵押给原告，并办理抵押登记，其抵押权依法设立。本案既有物的担保又有人的担保，属于混合担保。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，由于当事人没有明确约定债务人不履行债务时债权人实现担保物权的顺序，原告行使抵押权时，应先对债务人万州汇申公司的抵押财产实现债权，不足部分由其他抵押人、质押人、连带责任保证人依法承担保证责任；原告请求以抵押财产实现债权符合双方的约定及法律规定，本院予以支持，原告有权就抵押物依法折价或拍卖、变卖的价款在第1项和第2项诉讼请求范围内优先受偿；被告不同意承担保证责任的理由不不成立，本院不予采纳。2、原告主张股权质权问题。被告赵帝桦持有的且占万州汇申公司30%的股权、持有万州建安公司70%股权出质，被告刘涌持有的且占万州汇申公司40%股权出质，被告程传富持有的且占万州建安公司30%股权出质，均与原告签订质权反担保合同，依照《中华人民共和国物权法》第二百一十九条规定“债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。“及第二百二十六条第一款“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”双方已办理股权出质登记，质权自登记时设立。被告万州汇申公司违约后，原告有权行使质权，就被告出质的股权依法折价或拍卖、变卖的价款在第1项和第2项诉讼请求范围内优先受偿；赵帝桦持有且占万州汇申公司30%的股权及刘涌持有且占万州汇申公司40%股权均出质，公司股东对本公司的利息，出质股权为本公司债务提供担保，应先对其股权处置偿债，再由其他保证人承担保证责任。被告不同意承担质押责任的理由不不成立，本院不予采纳。3、原告请求被告万州建安公司、刘涌、杨令秀、赵帝桦、张芙蓉、骆洪琳承担连带清偿责任问题。依照《中华人民共和国担保法》第二十一条规定“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”及第二十六条第一款规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”在被告万州汇申公司以自己抵押的财产实现抵押权后，被告应按约定承担连带保证责任，原告的本项诉讼请求符合双方的约定及法律规定，本院予以支持；被告刘涌、杨令秀、赵帝桦、张芙蓉、骆洪琳不同意承担保证责任的理由不不成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第二百一十九条、第二百二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：由被告重庆市万州区汇申食品有限责任公司于本判决生效后十五日内偿还原告重庆万州融资担保有限公司代偿资金20713051.80元及资金占用损失(其中:以1648917.76元为基数，从2018年12月27日至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的200%计算，从2019年8月20日至本金付清之日止，按全国银行间同业拆借中心发布的同期同类贷款市场报价利率的200%计算；以19064134.04元为基数，从2018年12月28日至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的200%计算，从2019年8月20日至本金付清之日止，按全国银行间同业拆借中心发布的同期同类贷款市场报价利率的200%计算）。由被告重庆市万州区汇申食品有限责任公司于本判决生效后十五日支付原告重庆万州融资担保有限公司违约金400万元。三、原告重庆万州融资担保有限公司对被告重庆市万州区汇申食品有限责任公司位于重庆市万州区申明大道×××号的土地、房屋及地面建筑物、构筑物全部[以本判决所附《抵押物清单》（附表二）为准]享有抵押权，就该土地、房屋及地面建筑物、构筑物折价、或者拍卖、变卖所得的价款在本判决第一项和第二项确定的债权范围内优先受偿。四、原告重庆万州融资担保有限公司对被告重庆市万州区汇申食品有限责任公司拥有的重庆市万州区申明大道×××号厂区的657台(套)机器设备[以本判决所附《企业动产抵押物清单》（附表一）为准]享有抵押权，就该机器设备折价或拍卖、变卖的价款在本判决第一项和第二项确定的债权范围内优先受偿。五、原告重庆万州融资担保有限公司对被告刘涌持有的且占重庆市万州区汇申食品有限责任公司40%股权享有质权，就该股权折价或拍卖、变卖的价款在本判决第一项和第二项确定的债权范围内优先受偿。六、原告重庆万州融资担保有限公司对被告赵帝桦持有的且占重庆市万州区汇申食品有限责任公司30%股权享有质权，就该股权折价或拍卖、变卖的价款在本判决第一项和第二项确定的债权范围内优先受偿。七、原告重庆万州融资担保有限公司对被告骆洪琳拥有的位于重庆市万州区万川大道×××号、重庆市万州区万州区(五桥)万川大道×××号房屋[以本判决所附《抵押物清单》（附表三）为准]享有抵押权，于本判决第一项和第二项确定的债权内，在对被告重庆市万州区汇申食品有限责任公司抵押的财产及对赵帝桦、刘涌持有的重庆市万州区汇申食品有限责任公司的股权处置受偿后不足的范围内，就该房屋折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。八、原告重庆万州融资担保有限公司对被告赵帝桦持有的且占重庆市万州建安房地产开发有限公司70%股权享有质权，于本判决第一项和第二项确定的债权内，在对被告重庆市万州区汇申食品有限责任公司抵押的财产及对赵帝桦、刘涌持有的重庆市万州区汇申食品有限责任公司的股权处置受偿后不足的范围内，就该股权折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。九、原告重庆万州融资担保有限公司对被告程传富持有的且占重庆市万州建安房地产开发有限公司30%股权享有质权，于本判决第一项和第二项确定的债权内，在对被告重庆市万州区汇申食品有限责任公司抵押的财产及对赵帝桦、刘涌持有的重庆市万州区汇申食品有限责任公司的股权处置受偿后不足的范围内，就该股权折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。十、被告重庆市万州建安房地产开发有限公司、刘涌、杨令秀、赵帝桦、张芙蓉、骆洪琳于本判决第一项和第二项确定的债权内，在对被告重庆市万州区汇申食品有限责任公司抵押的财产及对赵帝桦、刘涌持有的重庆市万州区汇申食品有限责任公司的股权处置受偿后不足的范围内承担连带清偿责任。十一、驳回原告重庆万州融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费178996元，减半收取89498元，由被告重庆市万州区汇申食品有限责任公司、重庆市万州建安房地产开发有限公司、刘涌、杨令秀、赵帝桦、张芙蓉、骆洪琳、程传富承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审判员  程地华二〇二〇年六月三十日书记员  戴 婧