四川天府新区成都片区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0192民初5810号 原告：成都宏域通风工程有限公司，住所地成都市青白江区龙王镇红树村8组。 法定代表人：白小红，总经理。 委托诉讼代理人：周世国，男，1979年10月18日出生，汉族，住成都市新都区，系公司员工。 委托诉讼代理人：徐正飞，四川公生明律师事务所律师。 被告：四川洪力消防工程有限责任公司，住所地成都市武侯区人民南路四段30号。 法定代表人：敬应龙，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：徐磊，北京市华泰（成都）律师事务所律师。 第三人：鲜永翔，男，1976年3月23日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：王曦，北京市华泰（成都）律师事务所律师。 原告成都宏域通风工程有限公司（以下简称宏域公司）与被告四川洪力消防工程有限责任公司（以下简称洪力公司）、第三人鲜永翔建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月31日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2020年3月12日、6月16日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审后，被告洪力公司申请追加第三人鲜永翔参加诉讼，本院予以允许。原告宏域公司的委托诉讼代理人周世国与徐正飞、被告洪力公司的委托诉讼代理人徐磊、第三人鲜永翔的委托诉讼代理人王曦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宏域公司向本院提出诉讼请求：1.判令洪力公司立即支付宏域公司工程款652000元；2.判令洪力公司立即支付宏域公司违约金130000元；3.判令洪力公司承担本案诉讼费。第一次庭审后，经洪力公司申请，本院追加鲜永翔为本案第三人，宏域公司增加诉讼请求要求鲜永翔对上述洪力公司的债务承担连带清偿责任。事实与理由：宏域公司与洪力公司于2013年12月28日签订了《美岸英伦通风防排烟安装工程施工合同》，约定洪力公司将美岸英伦项目的通风防排烟工程分包给宏域公司，采用包工包料的承包方式，所有设备材料均由宏域公司提供，工程价款为图纸包干价2600000元，案涉工程在消防部分验收合格后三个月内支付至合同总价的98%，剩余2%作为质保金，2年的质保期过后无息退还。案涉工程地点在双流区，现改名为天府美岸。案涉合同签订后，宏域公司按约进场施工，案涉工程于2015年完工，2016年验收并投入使用，但洪力公司一直拖欠宏域公司工程款，因此，宏域公司曾向法院起诉过洪力公司【（2017）川0116民初10957号】，因洪力公司承诺还款，宏域公司遂撤诉，但撤诉后，洪力公司并未履行还款承诺。截止目前，洪力公司仍拖欠宏域公司工程款652000元，经宏域公司屡次催要，洪力公司均未偿还。为维护自身合法权益，请求法院依法支持宏域公司的诉讼请求。 洪力公司辩称，2013年12月18日，洪力公司未与宏域公司签订案涉合同，通过对比洪力公司印章，案涉合同上所加盖的公章与洪力公司公章不一致，洪力公司庭前已向法庭提交了鉴定申请，申请对案涉合同的印章进行鉴定，既然洪力公司未与宏域公司进行合作，双方不存在权利义务关系，洪力公司无付款义务，请求驳回宏域公司的诉讼请求；根据宏域公司提供的付款流水来看，与其对接人员为鲜永翔，根据宏域公司出具的承诺书，鲜永翔于2013年12月28日以洪力公司的名义与宏域公司签订案涉合同，承诺书中也明确其承诺付款，结合洪力公司在本项目中把案涉工程承包给鲜永翔的事实，洪力公司申请追加鲜永翔及合同签字盖章页所载的案外人郑权为本案第三人参加诉讼，以查明案件事实，分清当事人的责任。 鲜永翔述称，案涉工程由鲜永翔于洪力公司承包，再由鲜永翔与案外人郑权一起发包给宏域公司，案涉合同系案外人郑权与周世国签订，洪力公司已与鲜永翔和案外人郑权结清款项，应由案外人郑权与鲜永翔共同对宏域公司承担连带责任，鲜永翔与宏域公司未办理结算，不存在违约金。 本院经审理查明，2013年12月28日，宏域公司（乙方）与洪力公司（甲方）签订《美岸英伦通风防排烟安装工程施工合同》，合同约定：宏域公司以包工包料的方式承包美岸英伦通风及防排烟系统，并对合同金额和付款方式约定：本工程合同总金额为2600000元，为图纸包干价，消防单项工程验收合格后三个月内，甲方按合同金额以及增加签证工程量总金额付至98%，余总额的2%作质保金，质保期满无息付清（质保金满1年支付，质保期限为交工验收之日起两年）；对违约责任约定：由于不正当理由，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的、一方中途变更合同或单方解除合同的，除应当承担继续履行合约外，违约方应按本合同工程暂定总额5%支付违约金，若违约方给对方造成经济损失的，还应承担赔偿经济损失的责任；洪力公司与宏域公司分别于案涉合同末页甲方和乙方处加盖公章，并对整个案涉合同加盖骑缝章，甲方代表处签字人：郑权，乙方代表处签字人：周世国。洪力公司庭审辩称公章是假的，案涉工程系其发包给鲜永翔个人的，双方之间只有口头协议，应由鲜永翔来承担责任。 另查明，鲜永翔与案涉合同洪力公司（甲方）签字人郑权，双方曾于2014年9月20日签订《退伙协议》约定：郑权自愿退伙，退伙后鲜永翔及郑权共同承揽的所有工程及已产生的债权债务均与案外人郑权无关。” 再查明，2015年10月23日，案涉工程以洪力公司的名义已经由天府新区公安消防大队验收合格，现已实际交付使用，已付款1915000元，其中有270000元为洪力公司账户直接支付至宏域公司账户。宏域公司主张的未付工程款为652000元。 同时查明，2018年3月19日，鲜永翔向宏域公司出具《承诺书》，该《承诺书》载明：“2013年12月28日，鲜永翔以洪力公司名义与宏域公司签订了案涉合同，宏域公司承包的案涉工程已施工完毕并通过消防验收，案涉合同项下工程结算款洪力公司应向宏域公司支付2600000元，截止本承诺书出具之日，尚欠682000元（注，其中30000元为违约金）款项未支付，该所欠宏域公司款项支付方式如下：1.2018年7月31日前付300000元；2.2018年8月31日前付50000元至100000元；3.剩余尾款于2019年12月31日前一次性付清，若上述款项未按时足额支付，则宏域公司有权要求于逾期付款之日要求支付所欠全部款项，鲜永翔承诺就上述应支付款项及宏域公司主张上述债权产生的全部费用作为连带保证人向宏域公司承担连带清偿责任。” 以上事实有《美岸英伦通风防排烟安装工程施工合同》，《建设工程消防验收申报表》，《成都市公安消防局建设工程消防验收意见书》，美岸英伦应收明细表，成都农商银行支付结算专用凭证，（2017）川0124民初3776号判决书，《承诺书》及当事人庭审陈述等证据材料在卷佐证。本院认为，上述证据材料经庭审质证，具有真实性、合法性、关联性及证明力，且能够证明本案的案件事实，故本院予以采信。 本院认为，本案的争议焦点为：一、洪力公司是否应依据案涉合同向宏域公司支付剩余未付工程款并承担违约责任；二、鲜永翔是否应对案涉剩余未付工程款及违约金承担连带清偿责任。 关于洪力公司是否应依据案涉合同向宏域公司支付剩余未付工程款并承担违约责任。本院认为，虽然洪力公司辩称案涉合同上所加盖的公章与洪力公司公章不一致，申请对案涉合同的印章进行鉴定，并称其是将工程承包给鲜永翔个人，但双方无书面合同和任何依据，均是洪力公司和鲜永翔的自述；庭审中洪力公司对宏域公司为案涉工程的实际施工人予以认可，该工程以洪力公司的名义已经由天府新区公安消防大队验收合格并实际交付使用；案涉工程款已付款项中有270000元为洪力公司账户直接支付至宏域公司账户，洪力公司对此未作出合理的解释。上述证据表明，洪力公司对宏域公司依据案涉合同履行的施工义务表示认可并实际履行了案涉合同项下的部分付款义务，现洪力公司又以公章是假的，不是案涉合同的相对人来抗辩付款义务，本院难予支持。在洪力公司未提交任何证据证明其将案涉工程发包给鲜永翔并已将案涉工程款全额支付给鲜永翔的情况下，洪力公司应依据案涉合同对宏域公司承担剩余未付工程款的付款责任。关于违约金，由于案涉合同约定的是包干价，交钥匙工程，不存在结算工程价款的问题，因此鲜永翔抗辩称未结算不应支付违约金的理由不成立，根据案涉合同约定，洪力公司欠付工程款，即应向宏域公司支付相应违约金，案涉合同中明确约定了违约金的计算方式，洪力公司应按案涉合同约定承担违约责任，即支付130000元的违约金（2600000元×5%）。对于洪力公司要求鉴定公章真假、鲜永翔要求追加案外人郑权为本案第三人并对案涉工程款承担连带清偿责任的申请，本院不予准许。 关于鲜永翔是否应对案涉剩余未付工程款及违约金承担连带清偿责任。本院认为，鲜永翔对于案涉剩余未付工程款652000元及30000元违约金向宏域公司出具了《承诺书》，明确表示若上述款项未按《承诺书》约定时间足额支付，则鲜永翔就上述应支付款项及宏域公司主张上述债权产生的全部费用作为连带保证人向宏域公司承担连带清偿责任。本院认为，鲜永翔出具《承诺书》是其真实意思的表示，并不损害宏域公司的利益，合法有效，对鲜永翔有约束力，鲜永翔应该按照《承诺书》履行义务，故鲜永翔应在未付工程款652000元及30000元违约金范围内对宏域公司承担连带清偿责任。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告四川洪力消防工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告成都宏域通风工程有限公司支付工程款652000元和违约金130000元； 二、第三人鲜永翔在未付工程款652000元及30000元违约金保证范围内对原告成都宏域通风工程有限公司承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计5810元，由被告四川洪力消防工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  张萍 二〇二〇年六月二十八日 书记员  刘瑶