文书内容湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂01刑终386号原公诉机关湖北省武汉市硚口区人民检察院。上诉人（原审被告人）喻威，别名“威子”，男，1987年10月13日出生于湖北省武汉市，汉族，小学文化，无职业，户籍地湖北省武汉市硚口区。2002年因犯抢劫罪被判处有期徒刑八年；2008年11月因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年，2011年12月7日刑满释放；2018年12月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年。2017年3月1日因涉嫌贩卖毒品被武汉市公安局硚口区分局决定取保候审，2019年3月28日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于武汉市硚口区看守所。辩护人丁仕齐，湖北山河律师事务所律师。湖北省武汉市硚口区人民法院审理湖北省武汉市硚口区人民检察院指控原审被告人喻威犯贩卖毒品罪一案，适用刑事案件普通程序，于2019年12月12日作出（2019）鄂0104刑初697号刑事判决。原审被告人喻威不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人喻威，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年2月28日22时许，张某（绰号“香哥”）在本市汉阳区五里新村通往琴台大道的涵洞附近与被告人喻威见面时，询问被告人喻威有无毒品“麻果”出售，被告人喻威随即通过手机微信视频联系答恒（绰号“坨坨”，已判刑）要求购买2000颗毒品“麻果”，约定“麻果”交易价格为每颗21.5元，在本市硚口区利济北路麓枫酒店进行毒品交易。张某随即回家取出45000元现金，骑电动自行车前往利济北路麓枫酒店。到达酒店后，被告人喻威将1501号房间的房门卡交给张某，张某随即入住1501号房间。当晚22时30分许，公安民警接线索后在麓枫酒店1705号房间将被告人喻威抓获，当场从其房间内查获人民币22700元。在麓枫酒店1501号房间将张某抓获，从其随身物品中搜出塑料袋装红色圆形片剂4颗、白色晶体颗粒物1袋，人民币45000元。被告人喻威在公安民警的控制下电话联系答恒，询问其何时达到麓枫酒店。同日3月1日凌晨2时许，公安民警在麓枫酒店1501号房间门口将前来交易毒品的答恒抓获，当场从其身上搜出塑料袋装红色圆形片剂2袋、白色晶体颗粒物1袋，从酒店3楼顶棚和酒店楼下查获答恒丟弃的塑料袋装红色圆形片剂6袋，从答恒驾驶的鄂Ｂ×××××号黑色东风本田CRV车中搜出自制手枪1把(弹仓内有子弹1发)、子弹6发。当日13时许，公安机关又依法扣押群众在酒店3楼天台上拾得的答恒丟弃的塑料袋装红色圆形片剂3袋。经称量及鉴定，答恒持有和丟弃的红色圆形片剂共重190.68克、白色晶体颗粒物重49.21克，均检出毒品甲基苯丙胺成分；张某持有的红色圆形片剂4颗、白色晶体颗粒物1袋共重2.09克，均检出毒品甲基苯丙胺成分。2017年3月1日，武汉市公安局硚口区分局为被告人喻威办理取保候审手续。同年5月24日，公安机关将被告人喻威列为网上逃犯。2019年3月28日，公安民警在本市洪山区李桥村武中医院抓获被告人喻威。原审认定上述事实的证据如下：公安机关出具的抓获经过、破案经过，搜查笔录、扣押物品笔录、扣押清单，刑事侦查照片，国内旅客住宿登记表，被告人喻威、答恒辨认笔录，同案犯答恒的供述，证人张某的证言，扣押、称量、取样告知书，提取、扣押笔录、取样笔录、毒品检验鉴定书、枪支鉴定书，证人刘某的证言，证人佘某的证言，中国民生银行账户明细、中国建设银行个人活期账户交易明细、汉口银行储蓄历史数据查询单，现场检测报告书，刑事判决书、罪犯档案资料，人员信息查询单，讯问视频光盘、被告人喻威的供述及辩解。原审判决认定，被告人喻威同时与贩毒者、购毒者共谋，联络促使毒品交易，其行为已构成贩卖毒品罪且系共同犯罪。被告人喻威已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可从轻处罚。被告人喻威协助公安机关抓捕同案犯，系立功，亦可从轻处罚。被告人喻威曾因犯罪受到过刑罚处罚。具有酌定从重处罚的情节。根据本案被告人犯罪的事实、情节、性质以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，以被告人喻威犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年九个月，并处罚金人民币三万元。上诉人喻威上诉称，1.是购毒的共犯，应定非法持有毒品，而不是卖毒的共犯；2.是居间介绍，应定为从犯；3.所涉毒品因公安机关介入未完成，属于未遂；4.量刑过重，要求减轻处罚。其辩护人支持其上诉理由。经审理查明，2017年2月28日22时，张某（绰号“香哥”）在本市汉阳区五里新村通往琴台大道的涵洞附近与上诉人喻威见面时，询问喻威有无“麻果”出售，喻威随即通过手机微信视频联系答恒（绰号“坨坨”，已判刑）要求购买2000颗毒品“麻果”，约定每颗21.5元的交易价格，在本市硚口区利济北路麓枫酒店进行毒品交易。张某随即携带45000元现金，骑电动自行车到达利济北路麓枫酒店，喻威将1501号房间的房门卡交给张某，张某随即入住1501号房间。当晚22时30分许，公安民警在麓枫酒店1705号房间将喻威抓获，当场从其房间内查获人民币22700元。在麓枫酒店1501号房间将张某抓获，从其随身物品中搜出塑料袋装红色圆形片剂4颗、白色晶体颗粒物1袋，人民币45000元。喻威在公安民警的控制下电话联系答恒，询问其何时到达麓枫酒店。同年3月1日凌晨2时许，公安民警在麓枫酒店1501号房间门口将前来交易毒品的答恒抓获，当场从其身上搜出塑料袋装红色圆形片剂2袋、白色晶体颗粒物1袋，从酒店3楼顶棚和酒店楼下查获答恒丟弃的塑料袋装红色圆形片剂6袋，从答恒驾驶的鄂Ｂ×××××号黑色东风本田CRV车中搜出自制手枪1把、子弹7发。当日13时许，公安机关又依法扣押答恒丟弃在酒店3楼天台上的塑料袋装红色圆形片剂3袋。经称量及鉴定，答恒持有和丟弃的红色圆形片剂共重190.68克、白色晶体颗粒物重49.21克，均检出毒品甲基苯丙胺成分；张某持有的红色圆形片剂4颗、白色晶体颗粒物1袋共重2.09克，均检出毒品甲基苯丙胺成分。2017年3月1日，武汉市公安局硚口区分局为喻威办理取保候审手续。同年5月24日，公安机关将喻威列为网上逃犯。2019年3月28日，公安民警在本市洪山区李桥村武中医院将喻威抓获归案。认定上述事实，有下列证据予以证实：1.公安机关出具的抓获、破案经过证明：2017年2月28日22时30分许，公安机关根据线索在本市硚口区利济北路麓枫酒店1501房抓获涉毒人员张某、毛某，在1705房抓获原审被告人喻威。并在喻威的配合下抓获前来贩卖毒品的答恒。2017年3月1日，公安机关为喻威办理取保候审手续。同年5月24日，公安机关将喻威上网列为逃犯。2019年3月28日，武汉市公安局洪山区分局狮子山派出所民警，在洪山区李桥村武中医院将喻威抓获。2.公安机关出具的搜查笔录、扣押物品笔录、扣押清单证明：公安民警当场从喻威身上搜出人民币22700元；从张某身上搜出人民币45000元及红色圆形片剂4颗和白色晶体颗粒物1包；从答恒处查获红色圆形片剂11包、白色晶体颗粒物1包；在答恒驾驶的汽车内搜出自制手枪1把、子弹7发。公安机关将上述物品均予以扣押。3.公安机关的扣押、称量、取样告知书、提取、扣押笔录、取样笔录、毒品检验鉴定书、枪支鉴定书证明：经称量和鉴定，从答恒身上查获和其丟弃的红色圆形片剂共重190.68克；白色晶体颗粒物重49,21克，均检出毒品甲基苯丙胺成分；张某持有的红色圆形片剂4颗、白色晶体颗粒物1袋共重2.09克，均检出毒品甲基苯丙胺成分。从答恒车上查获的自制手枪系以火药为动力发射弹丸的自制手枪，具有致伤力，认定为枪支。4.罪犯答恒的供述证明：2017年2月28日，喻威通过电话和其联系，要求购买2000颗毒品“麻果”，约定“麻果”交易价格为每颗21.5元，在本市硚口区利济北路麓枫酒店进行毒品交易。次日凌晨2时许，答恒开车到达麓枫酒店后，被公安民警抓获。公安民警从答恒处查获红色圆形片剂11袋和其携带的白色晶体颗粒物1袋。答恒的辨认笔录证明：喻威就是向其联系购买毒品的人。5.证人张某的证言证明：2017年2月28日22时许，其在本市汉阳区五里新村通往琴台大道的涵洞附近与喻威见面时，问喻威有无“麻果”出售，喻威随即通过电话联系一名叫“坨坨”的男子，要求购买毒品“麻果”。由于“坨坨”说“麻果有点返潮，质量不太好。”所以约定“麻果”交易价格仅为21.5元1颗，数量为2000颗,在本市硚口区利济北路麓枫酒店进行交易。其随即回家取出45000元现金，骑电动自行车前往麓枫酒店，喻威给其1501号房间的房门卡，即入住1501号房间。当晚22时30分许，公安民警在麓枫酒店1501号房间将其抓获，从其随身物品中搜出塑料袋装红色圆形片剂4颗、白色晶体颗粒物1袋及人民币45000元。6.证人刘某的证言证明：2017年3月1日12时许，其在富康激光美容医院（与麓枫酒店共用一栋大楼〉的三楼平台上捡到三包蓝色塑料袋装散发香味的物品，怀疑是毒品，后交给派出所管段民警。7.证人余某的证言证明：张某与喻威曾经吃过饭，喻威的绰号叫“威子”。8.刑事侦查照片证明：2017年2月28日、3月1日，喻威通过拨打电话和微信视频的方式多次联系答恒，以及查获毒品、枪支的情况。9.国内旅客住宿登记表证明:喻威用赵文亮的身份证登记住宿，在麓枫酒店先后开了1501、1705两个房间。10.中国民生银行账户明细、中国建设银行个人活期账户交易明细、汉口银行储蓄历史数据查询单，证明2017年2月28日，喻威民生银行账户余额为990.45元、建设银行账户余额为28.1元。11.现场检测报告书证明：经现场尿液成分检测，喻威、答恒、张某均呈甲基苯丙胺类毒品阳性反应。12.刑事判决书、罪犯档案资料证明：喻威于2002年因犯抢劫罪被判处有期徒刑八年；2008年11月因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年，2011年12月7日刑满释放。答恒于2017年10月27日，因贩卖毒品罪、非法持有枪支罪被判处有期徒刑十六年六个月，并处没收个人财产人民币三万元。13.人员信息查询单证明：涉案人员的身份情况。14.上诉人喻威供述：2017年2月28日，“坨坨”给我微信电话说他有2000颗“麻果”，质量不是很好，让我帮忙问一下有没有人买。每颗21.5元。当时我和“香哥”在五里新村通往琴台大道的涵洞附近，我要“坨坨”把“麻果”送来我看看货。我和“香哥”一起去了丽枫酒店，我在丽枫酒店1705房住了几天，怕熟人看见，换到1701房间，将房卡给“香哥”，我到1705房间清东西，被警察抓了。“香哥”和一个50多岁的也被带到派出所。我把“坨坨”要卖毒品的事告诉了警察，主动配合警察抓到了“坨坨”。喻威辨认笔录证明:答恒系贩卖毒品的人，张某系购买毒品的人。上述证据均经一审举证、质证，查证属实，证据来源合法、有效，客观真实，且相互印证，本院予以确认。关于上诉人喻威及辩护人提出：1.喻威是购毒的共犯，应定非法持有毒品，而不是卖毒的共犯；2.是居间介绍，应定为从犯；3.所涉毒品因公安机关介入未完成，属于未遂的上诉理由。经查，1.根据2008年12月8日《全国部分法院审理毒品案件工作座谈会纪要》的规定“明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的，无论是否牟利。都应以相关毒品犯罪的共犯论处。”本案中，喻威给购、卖双方介绍联络，积极促成毒品交易，不但与购毒者共谋，亦与贩毒者共谋。因此，应定贩卖毒品的共犯。2.喻威居中介绍，答恒、张某才可能进行毒品交易，在共同犯罪中起重要作用，不应认定是从犯。3.原审法院已认定喻威系犯罪未遂，并实际予以减轻处罚。上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人喻威居中介绍贩卖毒品，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。喻威已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚；喻威协助公安机关抓捕同案犯，系立功，依法可减轻处罚。原审法院对喻威实际予以减轻处罚，但在判决书的本院认为中“对喻威从轻处罚”表述不当，应予纠正。上诉人喻威曾因犯罪受到过刑罚处罚，具有酌定从重处罚的情节。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。根据喻威的犯罪事实、具体量刑情节、对社会的危害程度及认罪态度作出判决，适用法律正确，量刑适当。喻威上诉称量刑过重的理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王建敏审判员  袁 锐审判员  张 勇二〇二〇年六月二十三日法官助理聂雨浛书记员刘诗皓