广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终866号上诉人（原审原告）：文建勇，男，1983年5月13日出生，汉族，住湖南省隆回县***********附2号，现住广东省清远市清新区*********。委托诉讼代理人：贺佐鹏，广东鸿商律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄家祥，广东鸿商律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：张佩丽，女，1981年11月5日出生，汉族，住广东省广州市海珠区************。被上诉人（原审被告）：英德市福临假日酒店管理有限公司。住所地：广东省英德市**************。法定代表人：巫某1。委托诉讼代理人：陈丽婷，广东凡立律师事务所律师。上诉人文建勇因与被上诉人张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司申请执行人执行异议之诉一案，不服英德市人民法院（2018）粤1881民初4829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人文建勇上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或者发回重审；2.案件诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、原审鉴定程序错误，原审通过摇珠确定三家鉴定机构，三家都是合格鉴定机构，分别为广东明鉴文书司法鉴定所，备选的鉴定机构广东通济司法鉴定中心和广东南天司法鉴定所。经查询，广东明鉴文书司法鉴定所成立于2007年司法鉴定所，面向社会提供文书司法鉴定、痕迹司法鉴定服务。目前广东明鉴文书司法鉴定所业务范围包括印章印文鉴定、笔迹鉴定、文书形成时间鉴定等。该明鉴文书鉴定所显然具备鉴定上诉人所申请的鉴定能力与鉴定团队，原审在广东明鉴文书司法鉴定所具备鉴定能力条件弃用而选用备用鉴定，且在选择备用司法鉴定没有征求上诉人的选择意见。二、原审采信了与事实相悖的鉴定机构得出的鉴定结论得出错误认定事实，属于事实错误。三、原审没有秉持日常生活逻辑，明显偏袒两被上诉人。被上诉人张佩丽向法院提交的《广东省商品房买卖合同》上的时间是2015年11月20日。根据上诉人在原审阶段调查，涉案房屋在2015年8月17日向英德市*******申请房产证。假如真的存在交易买卖情形下，被上诉人英德市福临假日酒店管理有限公司为何将涉案房屋直接登记自己公司名下，明显不符合生活与工作逻辑。四、在没有其他任何第三方客观证据予以佐证的情况下，在案的证据不足以证明其在涉案房屋查封之前两被上诉人签订了合法有效的书面合同。被上诉人张佩丽辩称，同意一审判决。被上诉人英德市福临假日酒店管理有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，驳回上诉。上诉人所称的事实与理由在一审判决中予以认定与驳回，上诉人在没有新证据的情况下，应当予以维持。而且我方的鉴定报告是合法有效的，法院应当予以采信，而上诉人的鉴定结果没有任何法律支持，所以上诉人的鉴定报告不应采信，而且上诉人在上诉状中提及的偏袒一事都不是事实。上诉人文建勇向一审法院起诉请求：1、撤销广东省英德市人民法院（2018）粤1881执异49号《执行裁定书》，对英德市********侧福临江畔花园6栋1605号（产权证号：0100523483）房产进行拍卖并执行相应拍卖款。2、案件诉讼费由巫汉环、英德市福临假日酒店管理有限公司承担。一审法院认定事实：2015年10月22日，文建勇因与案外人孙树云、英德市福临假日酒店管理有限公司合同纠纷向一审法院提起诉讼，一审法院受理后，经依法审理后作出（2015）清英法望民初字第331号民事判决书，判决“一、被告孙树云欠原告文建勇工程款310,000元及利息（利息按月利率2%自2015年7月31日起计至欠款还清之日止）；二、被告英德市福临假日酒店管理有限公司在其欠付涉案工程价款范围内承担支付责任；三、驳回原告文建勇的其他诉讼请求。本案受理费2975元，由被告负担。”上述判决发生法律效力后，因被执行人孙树云及英德市福临假日酒店管理有限公司未履行（2015）清英法望民初字第331号民事判决书所确定的义务，申请执行人文建勇向一审法院申请了强制执行，一审法院以（2016）粤1881执231号执行案件立案后，向两个被执行人发送了执行通知书、执行费缴纳通知书、报告财产令等文书，责令被执行人履行判决书确定的义务。在执行过程中，一审法院于2016年3月29日依法查封了登记在英德市福临假日酒店管理有限公司名下的位于英德市********侧福临江畔花园6栋305号（产权证号：0100523496）、6栋1605号（产权证号：0100523483）、6栋1303号（产权证号：0100523471）、6栋1505号（产权证号：0100523484）的四套房产。2016年8月22日，一审法院依法作出了（2016）粤1881执231号之一执行裁定书，裁定将包括涉案房屋在内的上述四套房产移送评估、拍卖。2018年9月26日，张佩丽向一审法院提出执行异议，一审法院于2018年10月10日依法作出（2018）粤1881执异49号执行裁定书，裁定中止对位于英德市********侧福临江畔花园6栋1605号（产权证号：0100523483）房产的拍卖程序。文建勇对此不服，并在法定期限内向一审法院提起民事诉讼。诉讼过程中，文建勇认为张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司签名的合同编号：201********3180的《商品房买卖合同（现售）》是伪造的，向一审法院申请对上述合同中“张佩丽”的签名的形成时间及是否为张佩丽本人所签进行司法鉴定，一审法院依法审查后准予文建勇的鉴定申请。一审法院依法组织文建勇、张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司三方协商确定司法鉴定机构，后三方当事人同意通过摇珠方式随机抽取三家鉴定机构。经一审法院组织摇珠抽取，最后确定首选的鉴定机构为广东明鉴文书司法鉴定所，备选一的鉴定机构为广东通济司法鉴定中心，备选二的鉴定机构为广东南天司法鉴定所，文建勇、张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司三方当事人亦当场确认上述鉴定机构的选定。为此，一审法院首先向广东明鉴文书司法鉴定所发送了司法鉴定委托书，后因广东明鉴文书司法鉴定所发《函》称“因受文书鉴定技术发展条件所限，本所未开展笔迹绝对书写时间鉴定，本所不受理此类鉴定事项……”一审法院依法书面告知文建勇、张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司三方当事人此事，并决定转委托备选一的鉴定机构：广东通济司法鉴定中心对上述鉴定事项进行了鉴定。文建勇的《通知书》是通过邮寄方式寄给了文建勇的委托代理人罗锦锋。为此，一审法院依法委托了广东通济司法鉴定中心对上述事项进行鉴定，该鉴定中心于2019年10月25日作出的粤通司鉴中心[2019]文鉴字第229号《广东通济司法鉴定中心鉴定意见书》载明的鉴定意见为“1.送检的检材签章日期为“2015/11/20”的《商品房买卖合同（现售）》（合同编号：201********3180）第19页上“张佩丽”字迹是张佩丽所写。2.送检的检材签章日期为“2015/11/20”的《商品房买卖合同（现售）》（合同编号：201********3180）第19页上“张佩丽”字迹与样本2、3、4上字迹形成时间相近，无法确定其先后顺序。”另查，上述《商品房买卖合同（现售）》（合同编号：201********3180）包括：《商品房买卖合同（现售）》及合同的附件一至十二等内容。《商品房买卖合同（现售）》约定：“……第一章、合同当事人。出卖人：英德市福临假日酒店管理有限公司……买受人：张佩丽……第二章商品房基本状况…第三条房屋基本情况：……3.该商品房为第一条规定项目中的英德市********侧福临江畔花园6栋1605号……第三章商品房价款……第七条……3.按照套计算，该商品房总价款为人民（币种）270,000元（大写贰拾柒万元整）……第八条付款方式及期限……（二）买受人采取下列第1种方式付款：1.一次性付款。买受人应当在2015/10/11日前支付该商品房全部价款…第四章商品房交付条件与交付手续……第十二条交付时间和手续（一）出卖人应当在2015/12/31日前向买受人交付商品房……第六章房屋登记第十七条（一）双方同意共同向房屋登记机构申请办理该商品房所有权转移登记……”上述《商品房买卖合同（现售）》（合同编号：201********3180）的附件十二《补充协议》还约定：“……2、办理房产证费用按政府部门规定各自缴交，签订本合同后买受人应预交应交费用，最终以有相关部门的票据为准；多退少补。3、买受人需按建设部、财政部《住宅专项维修基金管理办理》、《关于开展英德市区物业专项维修基金管理工作的通知》支付物业维修基金……”上述合同的结尾均有“英德市福临假日酒店管理有限公司”字样的印章及“张佩丽”字样的签名，落款签订时间为2015/11/20日。张佩丽于2015年10月11日，通过其丈夫陶欣的银行账户向英德市福临假日酒店管理有限公司支付了250,140元，英德市福临假日酒店管理有限公司向张佩丽出具的编号为NO.8524108的《收据》中载明“今收到张佩丽交来福临江畔花园6栋1605房交来首期款：￥240,000元。”及编号为NO.8524109的《收据》中载明“今收到张佩丽交来福临江畔花园6栋1605房办证费￥12,140元”。另查明，英德市福临假日酒店管理有限公司有从事房地产开发行业，涉案的英德市********侧福临江畔花园6栋1605号房屋由英德市福临假日酒店管理有限公司建造并经有关部门验收合格，英德市福临假日酒店管理有限公司于2015年8月17日就涉案房屋向英德市*******申请房地产权初始登记，房屋种类为商品房，商品房预售许可证书号：英房预售证第2014017号。英德市*******出具《英德市不动产权信息查询证明》，该证明记载：“权属人：英德市福临假日酒店管理有限公司，产权证号：0100523483，房屋坐落：英德市********侧福临江畔花园6栋1605号，已发证，已查封”。对有争议的证据和事实，一审法院分析认定如下：1、文建勇主张出具上述《鉴定意见书》的鉴定机构是法院组织当事人通过摇珠方式选取的第三家鉴定机构，而非首选鉴定机构，鉴定程序不合法，不认可上述鉴定意见，张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司均予以否认，并确认认可上述《鉴定意见书》的鉴定意见。一审法院认为，一审法院组织文建勇、张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司三方当事人通过摇珠方式随机抽取了三家鉴定机构，其中首选的广东明鉴文书司法鉴定所发《函》明确称不受理此类鉴定事项，一审法院依法转委托备选一的广东通济司法鉴定中心对上述鉴定事项进行鉴定，并通过《通知书》的形式书面告知文建勇及张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司，其中文建勇的《通知书》由一审法院邮寄送达给文建勇的委托代理人罗锦锋。以上鉴定机构的选定及委托程序符合法律规定，程序合法。文建勇的主张，证据不足，于法无据，一审法院不予采信；张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司的主张，证据充分，一审法院予以采信，并对广东通济司法鉴定中心作出的粤通司鉴中心[2019]文鉴字第229号《广东通济司法鉴定中心鉴定意见书》的真实性和合法性予以确认。2、文建勇主张上述《商品房买卖合同（现售）》（合同编号：201********3180）是伪造的，并认为即使签名是张佩丽本人所签，其签名也是在查封房屋后才签的，合同标注落款时间与实际合同签订时间不一致。张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司则认为上述合同是双方在上述签订时间自愿签订的。一审法院认为，[2019]文鉴字第229号《广东通济司法鉴定中心鉴定意见书》已确定上述合同中“张佩丽”的签名是张佩丽本人所签，因此一审法院确定上述《商品房买卖合同（现售）》（合同编号：201********3180）是张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司自愿签订的，上述意见书无法确认合同的签订时间存在伪造，文建勇的主张缺乏证据，无法确定上述合同签订时间存在伪造。因此，文建勇的上述主张缺乏证据，一审法院不予采信；张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司上述主张一审法院予以采信，一审法院确认《商品房买卖合同（现售）》（合同编号：201********3180）是张佩丽、英德市福临假日酒店管理有限公司于2015年11月20日自愿签订的。3、文建勇主张上述张佩丽没有支付相应的房款，因为张佩丽提交的交款凭证的时间比签合同时间还早；张佩丽主张其向英德市福临假日酒店管理有限公司交付了240,000元的购房款，为此提交了付款人为陶欣（张佩丽的丈夫）转账250,140元给英德市福临假日酒店管理有限公司的交通银行广州新港支行的转账记录以及英德市福临假日酒店管理有限公司收取张佩丽240,000元的《收据》予以证明；英德市福临假日酒店管理有限公司确认张佩丽的上述主张。一审法院认为，文建勇上述主张未提供证据，而且张佩丽提前交付房款亦没有违反法律规定，一审法院对该主张不予采信；张佩丽的主张证据充分，且英德市福临假日酒店管理有限公司予以认可，一审法院予以采信。4、文建勇主张张佩丽没有实际占有上述房屋，因为张佩丽没有提供其已经实际居住的证据；张佩丽主张其实际占有了上述房屋，并提交了其为上述房屋在该小区的物业公司缴纳管理费、预收水电费等的《收据》及《收楼通知书》以证明，签订合同的落款时间也是真实的；英德市福临假日酒店管理有限公司亦对张佩丽的主张及证据予以确认。一审法院认为，英德市福临假日酒店管理有限公司已将涉案房屋交付给张佩丽，并由张佩丽控制，张佩丽可自由装修、使用该房屋，而且物业水电费用张佩丽也予以交纳，因此张佩丽已实际占有了该房屋，至于张佩丽是否在涉案房屋中实际居住并不影响其占有。因此，文建勇上述主张缺乏证据，一审法院不予采信；张佩丽的主张证据充分，一审法院予以采信。一审法院认为，张佩丽作为买受人向作为出卖人的英德市福临假日酒店管理有限公司购买涉案商品房，并在2016年5月27日一审法院依法查封涉案商品房之前的2015年11月20日，自愿与英德市福临假日酒店管理有限公司签订《商品房买卖合同（现售）》（合同编号：201********3180），该合同没有违反法律法规强制性规定，合法有效；张佩丽亦向英德市福临假日酒店管理有限公司支付了超过了50%总房款的房款240000元，同时占有了涉案商品房。此外，文建勇未提交证据证明张佩丽除涉案房屋外，其名下登记还有其他用于居住的房屋，因此亦无法证明张佩丽名下登记有除涉案房屋之外的用于居住的房屋。现文建勇作为金钱债权执行的申请人，要求对登记在被执行人即本案英德市福临假日酒店管理有限公司名下的涉案商品房进行执行拍卖，张佩丽提出执行异议，依法应当得到支持。因此文建勇诉请判决撤销广东省英德市人民法院（2018）粤1881执异49号《执行裁定书》，对英德市********侧福临江畔花园6栋1605号（产权证号：0100523483）房产进行拍卖并执行相应拍卖款，证据不足，不符合法律规定，一审法院予以驳回。综上所述，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条的规定，一审法院作出如下判决：驳回文建勇的全部诉讼请求。案件受理费5350元，由文建勇负担。本院二审期间，上诉人文建勇提交证据：广东明鉴文书司法鉴定所网页简介，拟证明经摇珠确定首选司法鉴定机构具备文书形成时间能力与资质。被上诉人英德市福临假日酒店管理有限公司质证称，对证据的真实性、合法性予以认可，对关联性不认可，不能证明所证明事实。被上诉人张佩丽质证称，对证据不予认可。经审理，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。经查，广东明鉴文书司法鉴定发《函》明确称不受理涉案鉴定事项，一审法院依法转委托备选排名第一的广东通济司法鉴定中心对涉案鉴定事项进行鉴定，相关通知已送达各方当事人。一审法院组织鉴定机构的选定及委托程序均符合法律规定，程序合法，上诉人文建勇主张涉案鉴定机构的选定存在程序违法，但未提供证据证明其主张，本院对其主张不予支持。关于上诉人文建勇提出的执行异议请求是否成立的问题。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十三条“对申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求”的规定，认定申请人执行异议是否成立应审查案外人对执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益。同时，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”的规定。本案中，张佩丽在一审法院依法查封涉案商品房之前已与英德市福临假日酒店管理有限公司签订《广东省商品房买卖合同（适用于商品房预售、销售）》，张佩丽亦向英德市福临假日酒店管理有限公司支付了超过50%总房款的240000元，并同时占有了涉案房屋。虽然涉案房屋至今未办理过户登记手续，但并无证据证明未能办理过户登记手续的过错在于张佩丽。因此，张佩丽就涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益。故上诉人文建勇认为应执行涉案房屋的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人文建勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5350元，由上诉人文建勇负担。本判决为终审判决。审 判 长 苏永术审 判 员 钟莹莹审 判 员 成振平二〇二〇年六月二十九日法官助理 周嘉俊书 记 员 韦思烨