山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终2647号上诉人（原审被告）：烟台美屋淘淘电子商务有限公司，住所地烟台市芝罘区黄务通姜路11-1-7号桦林大厦2001、2003、2005室，现经营地址威海市世昌大道117号2101号。统一社会信用代码91370602334494493P。法定代表人：钱炳太，总经理。委托诉讼代理人：陈志伟，男，公司职工。被上诉人（原审原告）：徐燕，女，1990年11月8日出生，汉族，住新泰市。委托诉讼代理人：赵子翔，山东广宇行律师事务所律师。上诉人烟台美屋淘淘电子商务有限公司因与被上诉人徐燕装饰装修合同纠纷一案，不服烟台经济技术开发区人民法院（2019）鲁0691民初1442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。烟台美屋淘淘电子商务有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判扣除违约金等21182.2元后返还工程款5956.1元，或发回重审。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人签订预订合同时，被上诉人的房屋尚未交付，根据合同约定，被上诉人应在房屋交付后符合开工条件时通知上诉人进场施工。但被上诉人在符合开工条件后未通知上诉人而是另找他人装修，并通知上诉人要求解除合同返还工程款，被上诉人的行为构成违约。被上诉人未提交任何证据证明通知上诉人其房屋符合进场条件，且无法联系上诉人的主张亦不能成立，一审认定事实错误。1、被上诉人主张因上诉人经营地址及电话发生变更，导致无法联系被上诉人没有事实依据。(1)双方签订的合同本就是通过家装e站平台的电子订单，装修施工也与上诉人的经营地址没有关系，合同上明确载明全国服务电话400-×××2-999，被上诉人称可以接通该电话，但该电话要被上诉人直接找上诉人沟通，被上诉人联系上诉人的原法定代表人，称上诉人的原法定代表人不管。说明虽然上诉人的经营地址变更但并不影响被上诉人联系上诉人通知开工。所以被上诉人以经营地址和前台电话变更为由主张无法联系上诉人不能成立，上诉人新的经营地址也不是一审法院认定的威海市而是烟台市。(2)被上诉人就上诉人原法定代表人的回复内容未提交任何证据予以证明其称不管。事实上该法定代表人接到被上诉人的电话并非是通知开工而是要求解除合同返还工程款，该法定代表人回复按照合同约定继续履行，如果被上诉人单方要求解除合同则按照合同约定扣除违约金等返还余额。一审法院在被上诉人未提交任何证据证明上诉人施工不能的情况下认定因上诉人的原因导致合同无法继续履行，并由上诉人承担不利后果是错误的。2、上诉人的经营地址及电话发生变更，上诉人的工作人员将新的联系方式通过电话通知了每一个尚未施工的客户，签订合同时客户仅仅支付了定金或者30%的工程款，如果因经营地址及电话发生变更导致合同不能继续履行，上诉人的损失会更大，所以联系方式不告知客户明显不符合常理。且被上诉人也认可接到过上诉人的电话，只是不记得具体内容了亦未对接到的电话内容提供证据。所以一审法院认定上诉人未通知被上诉人是错误的。3、合同未约定变更设计师属于违约条款，设计师的变更不会影响合同主体的变化，并不影响合同的履行，装修公司设计师流通频繁，待被上诉人通知上诉人开工，上诉人给被上诉人指派新的设计师，并不会影响施工，若上诉人迟延指派只会造成延误合同约定的工期，致使上诉人违约。即使提前指派了设计师在未交付房屋之前，设计师也没有工作可以做。所以一审法院认定上诉人未指派新的设计师，致使被上诉人无法有效沟通是错误的。4、地址、电话、设计师的变更均不属于合同重要内容，并不会影响工程的正常施工。被上诉人的房屋于2018年11月份交付，上诉人地址和电话的变更在2019年2月24日以后，期间三个多月的时间被上诉人未通知上诉人已交房，而是委托他人进行装修，后一直联系上诉人要求退款，通过各方进行调解，在上诉人未答应其要求的情况下，于2019年3月4日起诉至法院。从时间上看，被上诉人房屋交付时上诉人并未变更经营地址和电话，根本就不存在联系不到上诉人的情形。一审法院认定因上诉人变更合同重要内容导致被上诉人无法有效沟通而另行委托他方装修，预订合同无法履行，由上诉人承担不利后果是错误的。二、本案中，被上诉人未提交工作联系单，一审法院却认定工作联系单系双方真实意思表示，对事实认定错误。三、本案系被上诉人单方解除合同，应按照合同约定承担违约金等。徐燕辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，依法维持原判。徐燕向一审法院起诉请求：1.解除原、被告签订的预定合同;2.被告向原告返还装修款27138.3元;3.诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2018年5月31日，原告（甲方）与被告（乙方）签订家装e站施工、主材一口价预定合同（以下简称预定合同）。预定合同第一条约定，工程地址为开发区香橙小区9－2301号，面积103平方米，户型三室二厅一卫一厨二阳台，选用标准工程项目施工，工期90天，实际开工日期以开工通知单为准。第二条约定，工程价款70661元。第四条约定，合同签订后，如双方任一方单方面要求解除预定合同，须按工程款20%支付对方违约金，如甲方要求解除合同，还需要承担乙方因签订本预定合同发生的设计费（30元/建筑平方收取）。预定合同中还载明了被告的地址、联系电话以及全国服务电话。家装主材包内容说明及确认书中载明：家具包￥29800元，因客户不要赠送的家电，现折现人民币￥10000元。天猫?家装e站烟台站“狂欢梦享家”申请协议书载明总工程款90461元。另查，预定合同签订当日，原告向被告支付首期款27138.3元。预定合同签订时，原告购买的房屋尚未交付。2018年6月，预定合同约定的专属设计师辞职。被告现实际经营地址为威海市。预定合同中载明的联系电话及全国服务电话均无法取得联系。一审法院认为，原、被告签订的预定合同以及被告向原告出具的工作联系单系双方真实意思之表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方应当依约行使权利履行义务。原告与被告签订预定合同、交付首期款时，原告房屋尚未交付，根据预定合同的约定，开工以开工通知单为准，即原告应当在符合开工条件时通知被告进场施工。但在此期间，预定合同中载明的专属设计师辞职，被告经营地址及电话均发生变更，被告未将变更情况通知原告，也未向原告指派新的设计师或者联系人，被告擅自变更合同重要内容，致使原告无法有效沟通而另行委托他方对房屋进行装修，预定合同实际已经无法履行，被告应当对预定合同无法履行承担不利后果。综上所述，原告解除预定合同、返还预付款的主张，于法有据，与约相符，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第十二条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告徐燕与被告烟台美屋淘淘电子商务有限公司于2018年5月31日签订的家装e站施工、主材一口价预定合同；二、被告烟台美屋淘淘电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告徐燕预付装修工程款27138.3元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取289元，由被告烟台美屋淘淘电子商务有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交照片，证明2019年2月我们还在正常营业。提交微信截图，2019年2月27日我们不准备租房经营了，向物业交租房的钥匙，证明2018年底到2019年2月份期间我们还在营业。经质证，被上诉人主张对照片的真实性无法确认，但是该照片截图中显示的时间是2019年2月13日，至多只能反映在当日有人进出过上诉人营业的地址，不能证明上诉人的主张。对于微信截图的真实性不予认可，且该证据与本案没有关联性。本院认定，上诉人提交的证据，不足以证明2019年2月还在正常营业的事实。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，烟台美屋淘淘电子商务有限公司在与徐燕签订预定合同后，经营地址及电话均发生变更，合同约定的专属设计师也发生了变更的事实清楚。烟台美屋淘淘电子商务有限公司虽主张已将变更情况通知了徐燕，但徐燕对此予以否认，而烟台美屋淘淘电子商务有限公司也未提供更充分证据佐证，本院依法不予支持。徐燕在无法与烟台美屋淘淘电子商务有限公司取得正常联系的情况下，要求解除与烟台美屋淘淘电子商务有限公司签订的预定合同，并要求返还预付装修工程款的主张，与法相合，依法予以支持。烟台美屋淘淘电子商务有限公司认为系徐燕的原因导致合同无法继续履行，要求徐燕承担违约责任的诉请，证据不足，依法不予支持。综上所述，烟台美屋淘淘电子商务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费478元，由上诉人烟台美屋淘淘电子商务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 陈晓彦审判员 王家国二〇二〇年六月二十三日书记员 张洪建