山东省莱州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0683民初7198号 原告：赵法茂，男，1977年2月10日出生，汉族，农村居民，住莱州市。 委托诉讼代理人：所鑫，山东嘉程律师事务所律师。 委托诉讼代理人：安文静，山东嘉程律师事务所律师。 被告：利群集团莱州购物广场有限公司，住所地莱州市。 法定代表人：徐瑞泽，董事长。 委托诉讼代理人：相婷婷，被告公司法务专员。 委托诉讼代理人：翟晓彤，被告公司法务专员。 原告赵法茂与被告利群集团莱州购物广场有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵法茂及其委托诉讼代理人所鑫、安文静、被告利群集团莱州购物广场有限公司的委托诉讼代理人相婷婷、翟晓彤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 赵法茂向本院提出诉讼请求：判令被告支付给原告解除劳动合同经济补偿金35000元、2015年3月1日至2019年6月30日延长工作时间加班费60850.50元、休息日加班费12170.10元、节假日加班费2360.40元，以上合计110381元，由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告自2005年12月到被告处工作，期间被告存在未依法为原告缴纳社会保险等违法情形。原告于2019年7月与被告解除了劳动合同关系。原告曾就诉请事宜向莱州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委作出莱劳人仲案字（2019）第709号裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。原告认为，原告在被告处工作，每日工作超过5个小时、累计每周超过30个小时，双方并非是非全日制用工。被告提供的非全日制用工合同，除原告签字外的起止时间、日期等手写内容均是被告伪造的，原告根本不知情，且该合同也并未实际履行。原告在被告处工作实际上是全日制用工，且实际存在加班加点等情形。现原告对该裁决不服，为维护自身合法权益，特具状诉至贵院，望判如所请。 利群集团莱州购物广场有限公司辩称，一、原告与被告存在非全日制劳动关系，原告要求被告支付经济补偿金35000元，无任何事实及法律依据。原告与被告于2008年1月1日签订非全日制劳动合同，双方存在非全日制劳动合同关系，根据《劳动合同法》第七十一条规定“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”。由此可见，原告无论基于何种原因与被告解除劳动合同，被告均无需支付原告解除劳动合同经济补偿金。故，原告要求被告支付经济补偿金35000元，无任何事实及法律依据。二、原告在被告处工作期间不存在加班情况，更不存在被告支付加班费的前提，原告要求被告支付延长工作时间加班费60850.50元、休息日加班费12170.10元、节假日加班费2360.40元，无任何事实及法律依据。综上，原告的诉讼请求无任何事实与法律依据，请求贵院依法查明案件事实，驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告赵法茂于2005年12月16日到利群集团莱州商厦有限公司从事保安工作，并交纳了500元“经警质保金”，但双方未签订书面劳动合同。2007年7月3日，利群集团莱州商厦有限公司在《经济日报》上刊登注销公告。利群集团莱州商厦有限公司的清算报告显示，清算结束后，利群集团莱州商厦有限公司所有工作人员转移至利群集团莱州购物广场有限公司。 2008年1月1日，原告与被告签订了非全日制劳动合同，约定被告聘用原告从事经警岗位（工种）工作，合同期限自2008年1月1日起至双方当事人任何一方随时通知双方终止合同止，并约定被告按排每周累计不超过二十四小时的工作时间。 2011年5月27日，被告的劳动人事处向原告发出签订劳动合同通知书，通知原告于2011年6月1日到“总经办”部门签订劳动合同。2011年6月1日，双方签订了合同期限自2011年6月1日起至2014年5月31日止的书面劳动合同，工作内容为被告根据工作需要，安排从事本公司或上级集团公司安排的工作岗位。合同签订后，原告继续在被告处从事保安（经警）工作。上述合同到期后，双方未再签订书面劳动合同。原告继续在被告处工作。原告在被告处工作期间，被告每半月支付一次劳动报酬。2019年7月3日，原告向被告发出书面解除劳动合同通知书，以被告“未按法律规定给本人缴纳社会保险”为由，通知被告解除劳动合同关系。原告解除劳动合同前月平均工资2500元。后，原告作为申请人申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求被申请人（本案被告）支付经济补偿金35000元，2015年3月1日至2019年6月30日延长工作时间加班费60850.50元、休息日加班费12170.10元、节假日加班费2360.40元。莱州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后作出了莱劳人仲案字（2019）第709号裁决书，裁决：1、驳回申请人要求被申请人支付经济补偿金35000元的仲裁请求；2、驳回申请人要求被申请人支付2015年3月1日至2017年6月30日延长工作时间加班费60850.50元、休息日加班费12170.10元、法定节假日加班费2360.40元的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，诉至本院。 庭审中，被告主张双方系非全日制用工，不应当支付经济补偿金，对原告主张的加班事实亦不认可。被告为证实其辩解主张，向本院提交了落款时间为2008年1月1日和2014年6月21日的非全日制劳动合同。经质证，原告对被告提交的落款时间为2014年6月21日的非全日制劳动合同的真实性提出异议，否认签订过上述合同，并申请对合同的形成时间进行鉴定。本院依法委托西南政法大学司法鉴定中心进行了鉴定，该鉴定中心出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、送检的标注日期分别为“2014年6月21日”、“2018年1月1日”的两份《利群集团非全日制劳动合同》原件中第3页“赵法茂”署名字迹应为同一支笔在相近的时间所写。2、送检的标注日期为“2014年6月21日”、乙方为“赵法茂”的《利群集团非全日制劳动合同》原件第2页及第3页的手写日期字迹“2014”、“6”系将原写字迹刮擦后书写形成。3、无法判断送检的标注日期为“2014年6月21日”、乙方为“赵法茂”的《利群集团非全日制劳动合同》原件第2页及第3页的手写日期字迹中的“2014”、“6”的形成时间。经质证，原、被告双方对鉴定意见均无异议。被告认为鉴定结论无法证明原告与被告2008年1月1日非全日制劳动合同及2014年6月21日的非全日制劳动合同是不真实的，鉴定报告未鉴定出原告两份劳动合同形成的具体时间，未确定“2014”、“6”的字迹形成时间，更无法确定两份劳动合同的签订时间；根据鉴定结论，鉴定报告未能鉴定“2014”、“6”的形成时间，无法确定修改时间，无法证明该合同是被告特意为本案而刮擦修改的。原告支付鉴定费4600元。 此外，原告主张在被告处工作期间存在延长工作时间、休息日加班、节假日加班的情况，要求被告支付延长工作时间工资、休息日加班工资和节假日加班工资。原告为证实其诉讼请求，向本院提交了主张是复印于被告处的2015年3月份防损考勤表、考勤汇总表复印件、2019年1月、2月份考勤表照片、微信聊天记录以及原告妻子与赵军龙的通话录音。经质证，被告对上述证据均不认可，认为上述证据系复印件，没有被告的相关盖章，不具备法定的证据效力，对真实性不认可，并认为上述证据与本案无关联性；对微信聊天记录的真实性亦不认可，并认为即使真实，也无法证明微信中记录的加班时间与原告存在直接关联性。原告还申请证人卞明峰出庭作证。卞明峰到庭进行了陈述，其主张2018年11月至2019年4月在被告处工作，与原告是同事，并陈述称被告处上班期间分早晚班，早班7:30至12:30，次日上下午班，12:30至22:00，国家法定节假日存在加班的情况。经质证，被告不认可，认为证人的工作地点与原告的工作地点并不一致，无法得知原告的具体出勤时间和入职时间。原告未再提交其他证据证实其存在加班及加班的具体情况。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。原告赵法茂在被告利群集团莱州购物广场有限公司工作期间，被告未依法为原告缴纳社会保险，原告以此为由要求解除双方的劳动合同，并要求被告支付解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。被告虽提交了双方在2008年1月1日签订的非全日制劳动合同，但在实际履行期间，双方对合同的履行方式与被告与其他全日制员工的履行方式相一致，故应当按照全日制劳动关系支付原告该期间的经济补偿金。被告主张双方2011年6月1日签订的固定期限劳动合同到期后又签订了非全日制劳动合同，双方之间系非全日制劳动合同关系，不应当支付经济补偿金，但所提交的落款时间为2014年6月21日的非全日制劳动合同经鉴定存在将原字迹刮擦后书写的情形，该证据存在瑕疵，对被告主张双方自2014年6月21日起存在非全日制劳动合同关系的辩解意见本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，故原告以未依法缴纳社会保险费为由解除劳动合同要求支付经济补偿金的计算年限应自2008年《中华人民共和国劳动合同法》施行之日起起算。原告要求自2005年12月份起算没有法律依据，本院不予支持。原告的解除劳动合同经济补偿金应为30000元（2500元/月×12个月）。关于原告主张的加班费问题，本院认为，劳动者主张加班事实的存在应当提交如下证据：一是用人单位根据企业生产经营需要安排劳动者加班的证据，二是劳动者出勤从事加班工作任务时的证据，三是加班工作任务完成后的证据。原告主张其在被告处工作期间存在延长工作时间、休息日、法定节假日加班的情形，被告不认可，原告所提交的证据不足以证实其主张，对原告要求被告支付延长工作时间工资及休息日、法定节假日加班费的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告利群集团莱州购物广场有限公司支付给原告赵法茂解除劳动合同经济补偿金30000元，限判决生效后十日内付清。 二、驳回原告赵法茂要求被告利群集团莱州购物广场有限公司支付2015年3月1日至2019年6月30日延长工作时间加班费、休息日加班费、节假日加班费的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告利群集团莱州购物广场有限公司负担，限判决生效后七日内交纳本院。鉴定费4600元，由被告利群集团莱州购物广场有限公司负担，该费用原告赵法茂已预交，限被告利群集团莱州购物广场有限公司于本判决生效后七日内直接支付给原告赵法茂4600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审判员  韩熙坤 二〇二〇年六月五日 书记员  孙怡菲