西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初3276号 原告（反诉被告）：西安创声麦芒餐饮文化传播有限公司，住所地：西安曲江新区。 法定代表人：邱天，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张国梁，陕西德伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王旦，陕西德伦律师事务所律师。 被告（反诉原告）：陕西麦粒餐饮管理有限公司，住所地：西安市高新区。 法定代表人：梁小辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李娜，陕西致易衡律师事务所律师。 原告（反诉被告）西安创声麦芒餐饮文化传播有限公司（以下简称创声公司）诉被告（反诉原告）陕西麦粒餐饮管理有限公司（以下简称麦粒公司）合伙协议纠纷一案，本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。创声公司的委托诉讼代理人王旦，麦粒公司的法定代表人梁小辉及其委托诉讼代理人李娜均到庭参加了诉讼，本案现已依法审理终结。 原告创声公司诉称，创声公司与麦粒公司于2018年10月26日签订了关于麦芒音乐餐厅的合作协议，约定麦粒公司对创声公司位于曲江新区XX路XX号XX大街XX号楼1-5、2-18铺位一层的麦芒音乐餐厅进行经营管理，双方按照比例分红的模式开展合作。合作期限为3年，自2018年10月26日至2021年10月25日，合作期间房租、税金、物业费用、水电费用、宣传费用、人员费用、原材料费用等所有店面开支均计入成本，从营业收入后扣除后按照7：3分红，若营业收入低于支出成本，所有亏损由麦粒公司承担。合作协议未经双方书面同意不得随意变更或终止，否则违约方需支付守约方10万元违约金。麦粒公司于2019年4月1日停止营业，导致双方合作协议不能履行。现原告诉至法院，请求判令：1、被告立即向原告支付违约金100000元、租金36540元及经营期间的45276元亏损，总计181816元，并以181816元为基数按照银行同期贷款利率6%支付从2019年4月1日至2019年8月7日的利息3909元（实际支付至履行之日），总计185725元；2、本案的诉讼费由被告承担。 被告麦粒公司辩称，答辩人与被答辫人就麦芒音乐餐厅进行的合作是被答辩人违约，答辩人不应支付被答辩人违约金。答辩人与被答辩人确实于2018年10月26日签订了关于麦芒音乐餐厅的合作协议。双方合作之后餐厅计划于2018年12月1日开业，但由于被答辩人和租赁方创客街区前期遗留问题尚未妥善解决，导致2018年12月28日才勉强开业，因此，答辩人前期人员储备损失达到数万元。餐厅开业后，被答辩人租赁的商铺空调工作时间为早8:00至晚6:00，冬季就餐高峰期异常寒冷，顾客无法正常用餐，被答辩人多次与创客街区XX沟通，但无法解决该问题，导致答辩人经营一直亏损。双方约定，经营期间餐厅内部交易由答辩人负责，交由答辩人财务统一管理。餐厅经营任何支出都需要被答辩人法定代表人银行短信验证码方可支付。但被答辩人法定代表人每次都迟迟不确认直至最后拒绝支付，导致店面无法经营。因此双方合作是因为被答辩人违约才导致店面无法经营，恳请法院驳回被答辩人的诉请。 反诉原告麦粒公司诉称，反诉人与被反诉人于2018年10月26日签订了关于麦芒音乐餐厅的合作协议，约定双方合作经营位于曲江新区XX路XX号XX大街XX号楼1-5、2-18铺位一层的麦芒音乐餐厅，由反诉人进行管理，双方按照比例分红。合作期限为三年，自2018年10月26日至2021年10月25日。合作期间房租、税金、物业费用、水电费用、宣传费用、人员费用、原材料费用等所有店面开支均计入成本，从营业收入扣除成本后，双方按照7:3的比例分红。反诉人与被反诉人计划于2018年12月1日开业，但由于被反诉人和租赁方创客街区前期遗留间题尚未妥善解决导致2018年12月28日才勉强开业，因此，反诉人前期人员储备损失达到数万元。餐厅开业后，被反诉人租赁的商铺空调工作时间为早8:00至晚6:00，冬季就餐高峰期异常寒冷，顾客无法正常用餐，被反诉人多次与创客街区XX沟通，但无法解决该问题，导致反诉人经营一直亏损。双方约定，经营期间内部交易由反诉人负责，交由反诉人财务统一管理。餐厅经营任何支出都需要被反诉人法定代表人银行短信验证码方可支付。但被反诉人法定代表人每次都迟迟不确认直至最后拒绝支付，导致店面无法经营，至2018年3月31日，银行卡内仍有资金57671.61元(民生银行，户名:邱天，账号:XXXXXXXXXXXX8771；北京银行，户名:西安创声麦芒餐饮文化传播有限公司，账号20000035334700018198341)。综上所述，店面无法经营是被反诉人造成的，也是被反诉人违反的双方约定。现麦粒公司提起反诉，请求判令：1、被反诉人向反诉人返还营业收入57671.61元；2、请求判令被反诉人支付反诉人违约金100000元；3、请求判令被反诉人承担本案的诉讼费。 反诉被告创声公司辩称，被反诉人与反诉人之间签订合作协议时与出租方并没有前期遗留问题。在签订协议前及反诉人进场前，反诉人对店铺设施情况知晓，未提出异议，空调等厨房设施完好，均可正常使用。协议约定由反诉人对店铺进行全权管理，而2019年4月1日，反诉人无故关门，停止营业。双方签订合作协议的期限未3年，反诉人无故停业，关闭了店铺，构成严重违约。在经营期间，被反诉人的公章银行、银行U盾由反诉人保管，反诉人经营管理完全自由。由于反诉人自身的主观原因和恶意停业，按照合作协议的约定，反诉人是违约方，应向被反诉人支付10万元违约金。关于反诉人所称的尾号为8341的银行账号，截止2019年3月31日账户余额为12158.88元，且在2018年12月29日，即反诉人进场营业前该账户余额为10000.62元。因此，在反诉人营业期间，该账面资金仅多出了2158.18元，有银行流水为证。在此期间，双方未进行任何分红，被反诉人未从该账户提取任何资金。关于反诉人所称的尾号为8771的银行账户，在交还于被反诉人时账户余额为25056元，且该笔资金反诉人取出后在2019年5月14日缴纳了物业管理费。综上，不存在反诉人所说的余额可分配，且被反诉人另外垫付了租金和物业水电管理费，该部分费用应在合作期间的营业收入中扣除。反诉人应向被反诉人支付违约金以及被反诉人垫付物业、水电管理给费的损失。综上，恳请贵院依法驳回反诉人的诉讼请求，维护原告的合法权益，支持原告的诉讼请求。 经审理查明，2018年10月26日，西安创声麦芒餐饮文化传播有限公司（甲方、投资方）与陕西麦粒餐饮管理有限公司签订《飞象X麦芒餐厅合作协议》，约定双方采取乙方对甲方现有店铺进行经营管理，双方按比例分红的模式开展合作，店铺地址位于西安市曲江新区XX路XX号XX大街XX号楼1-5、2-18铺位一层的“麦芒音乐餐厅”，装修完善，家具、设备等详见附件清单，合作期限为三年，自2018年10月26日至2021年10月25日。该协议第三条约定：“3、合作期限内，房租、税金、物业费用、水电费用、宣传费用、人员费用、原材料费用等所有店面开支均计入成本，从营业收入中扣除后，盈利部分甲方：乙方按照7:3的比例分红，若营业收入低于支出成本，店面出现亏损，则所有亏损由乙方承担。每半年召开一次经营大会，并按照上述比例进行分红。”该协议第四条约定：“2、乙方需向甲方提供店面运营实时收支情况，每月提供财务报表。3、乙方确保所有收入进双方约定账户，特殊情况需与甲方提前沟通，若无故违反经确认属实，则甲方有权与乙方停止合作并追究相应责任。”该协议书第五条约定：“1、本协议未经双方书面同意不得随意变更或终止。如遇经营问题，双方协商解决，否则违约方需支付守约方10万元违约金。” 再查，上述协议签订后，麦粒公司实际经营涉案餐厅。创声公司将两张银行卡及相应U盾交付麦粒公司日常经营使用，其中一张为民生银行的银行卡（户名：邱天，账号为XXXXXXXXXXXX8771），另一张为北京银行的银行卡（户名：西安创声麦芒餐饮文化传播有限公司，账号：20000035334700018198341）。该餐厅于2018年12月28日开业，于2019年4月1日停业至今。2020年5月22日的庭审中，经本院询问，双方同意解除《飞象X麦芒餐厅合作协议》。 在案件审理过程中，本院组织双方对合作经营期间的各项费用进行对账。创声公司与麦粒公司均认可麦粒公司在使用上述两张银行卡经营餐厅期间（即2019年1月14日至2019年4月30日）扣除两张银行卡中原有钱款外，民生银行卡结余25262.97元，北京银行卡结余23406.84元。双方均认可应在上述银行卡结余的基础上扣除合理的物业费及水费后确定合作期间的最终盈亏金额。至于租金部分，创声公司主张麦粒公司经营了3个月，应当按照比例承担1个月的房租；麦粒公司以存在免租期为由拒付租金。 又查，曲江创客大街项目内2号楼1-5、2-18铺位系西安创声娱乐文化传播有限公司从西安曲江创客大街商业运营管理有限公司承租，作为经营场所使用，双方约定免租期18个月，包含2018年7月1日至2019年3月31日的9个月，截止到2019年6月30日，每月房租为36540元。创声公司于2019年5月14日缴纳合作经营期间的物业费25056元、水费12852，其中25056元为上述项目1-5与2-18两层铺位的物业费（物业费按照建筑面积收取），而双方均认可1-5的一层铺位建筑面积为356平方米，2-18的二层铺位建筑面积为166平方米。 上述事实，有飞象X麦芒餐厅合作协议、房屋租赁合同、两公司法定代表人聊天记录、创声公司缴纳房租和物业费的转账记录、收据、房租发票、谈话笔录、庭审笔录及当事人陈述等在卷佐证，并经质证，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，创声公司与麦粒公司自愿签订《飞象X麦芒餐厅合作协议》，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效。双方应当遵循诚实信用原则全面履行各自义务。庭审中，经本院询问，双方均表示同意解除上述合作协议，故《飞象X麦芒餐厅合作协议》于2020年5月22日解除。关于违约责任，创声公司在本诉中主张，因麦粒公司擅自停业存在违约行为；麦粒公司在反诉中主张，因创声公司未与餐厅所在商场协调处理中央空调应延迟关闭的问题，且创声公司未及时支付餐厅各项开支，导致餐厅严重亏损，存在违约行为；双方均主张依据《飞象X麦芒餐厅合作协议》第五条由对方承担违约金10万元。然而，该条款载明：“如遇经营问题，双方协商解决，否则，违约方需支付守约方10万元违约金。”双方均未协商解决经营问题，应当各自承担相应责任，对创声公司要求对方支付违约金的本诉请求，对麦粒公司要求对方支付违约金的反诉请求，本院均不予支持。 创声公司在本诉中主张麦粒公司承担一个月的租金36540元及经营期间的亏损45276元，麦粒公司在反诉中主张创声公司返还营业收入57671.61元，根据双方签订的《飞象X麦芒餐厅合作协议》约定“合作期限内，房租、税金、物业费用、水电费用、宣传费用、人员费用、原材料费用等所有店面开支均计入成本，从营业收入中扣除后，盈利部分甲方：乙方按照7:3的比例分红，若营业收入低于支出成本，店面出现亏损，则所有亏损由乙方承担。”故应在计算清合伙经营期间盈亏的基础上，确定由哪方支付费用。双方均认可在合作经营期间民生银行卡结余25262.97元，北京银行卡结余23406.84元，合计48669.81元，应在上述银行卡结余的基础上扣除合理的物业费及水费后确定合作期间的盈亏，故扣除水费12852元、物业费17088元（356平方米÷522平方米×25056元）后，剩余18729.81元。至于房屋租金，创声公司主张麦粒公司经营了3个月，应当按照比例承担1个月的房租；麦粒公司以存在免租期为由拒付租金。虽然承租的房屋恰在免租期间，但是免租的前提是须要缴纳三个月的租金，即109620元，麦粒公司现提前解除合同，根据公平原则，应按照比例分担创声公司基于信赖所支付租金，即27405元（109620元÷12个月×实际经营3个月）。扣除房租后，麦粒公司应向创声公司支付8675.19元。综上，兹依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条之规定，判决如下： 一、被告陕西麦粒餐饮管理有限公司应于本判决生效后十五日内支付原告西安创声麦芒餐饮文化传播有限公司人8675.19元； 二、驳回原告西安创声麦芒餐饮文化传播有限公司的其他诉讼请求。 三、驳回反诉原告陕西麦粒餐饮管理有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费4015元，由被告承担50元，原告承担3965元；反诉案件受理费1727元，由反诉原告承担。因原告已预缴，故被告应在履行付款义务时将上述诉讼费用一并给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判员 郑 彤 二〇二〇年六月二十三日 书记员 许丹彤