江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0114民初1520号原告：徐德顺，住安徽省滁州市凤阳县。委托诉讼代理人：张婷，江苏舜点律师事务所执业律师。被告：赵玉飞，住江苏省南京市雨花台区。被告：欧阳慧子，住江苏省南京市雨花台区。被告：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，统一社会信用代码91320000834774272P，住所地江苏省南京市鼓楼区集庆门大街272号1栋31层、32层、33层。法定代表人：唐继国，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄某，住南京市浦口区。原告徐德顺诉被告赵玉飞、被告欧阳慧子、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安江苏分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月23日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐德顺及委托诉讼代理人张婷，被告赵玉飞，被告欧阳慧子，被告平安江苏分公司的委托诉讼代理人黄某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐德顺向本院提出诉讼请求：1、三被告赔偿原告各项损失共计326714.48元；2、三被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年5月12日12时47分许，被告赵玉飞驾驶苏Ａ×××××号小型轿车沿宁芜线西侧的第二股机动车道由北向南行驶至板桥河上方时疏于观察，遇前方原告徐德顺驾驶皖Ｍ×××××号小型轿车遇故障后停放在非机动车道内未开启危险报警闪光灯且未在来车方向设置警告标志，徐德顺蹲在右侧机动车道内检查左前轮，赵玉飞所驾车辆车头右侧撞到徐德顺，造成徐德顺受伤及车辆不同程度受损的交通事故。南京市公安局交通管理局第八大队出具事故认定书：赵玉飞负主要责任，徐德顺负次要责任。事故发生后，徐德顺被送至医院救治。2019年10月28日，经南京xx司法鉴定所鉴定，徐德顺肋骨骨折8根以上并后遗4处以上畸形愈合构成九级残疾、膈肌修补术后构成十级伤残；误工期限共计以自受伤之日起至定残前一日止、护理期90日、营养期90日。另说明徐德顺肋骨骨折鉴定时已59周岁，肋骨已经愈合到可鉴定的程度，结合CT检查报告单可以证明徐德顺的肋骨存在术后畸形愈合的情况；且内固定取出与否对伤残等级没有影响，鉴于徐德顺年龄较大取出内固定会对身份造成二次伤害，故伤残鉴定时徐德顺的内固定未取出。综上，徐德顺在事故中的所有损失包括医疗费91928.20元；住院伙食补助费300元;营养费2700元；护理费9000元；误工费39732.23元；残疾赔偿金220332.67元；精神损害抚慰金10500元；交通费1000元；鉴定费2900元；共计378393.10元。因赵玉飞承担事故主要责任，且事故发生前，徐德顺已将车辆停放在非机动车道内，原告是在驾驶室外被赵玉飞撞击的，不属于机动车之间的交通事故，故主张被告在商业险内承担80%赔偿责任，共计赔偿326714.48元。被告欧阳慧子系肇事车辆车主，并为该车辆在被告平安财保投保了交强险等保险，故被告平安江苏分公司应当在保险范围内承担赔偿责任，超出部分应当由被告赵玉飞、欧阳慧子承担相应的赔偿责任。为维护自身合法权益，特诉至法院，请求法院依法支持其诉请。被告平安江苏分公司辩称，事故发生在保险期间内，事故车辆投保了商业险和交强险含不计免赔，我司为原告垫付了10000元医疗费，并收到赵玉飞、欧阳慧子提供的4004元医药费发票。在事故中赵玉飞负主责，超过交强险的损失我司认为按70%进行赔偿。对徐德顺的伤残鉴定结果不予认可，申请重新鉴定。因为案涉伤残鉴定系单方委托，且伤残等级不是单纯的以肋骨骨折根数作出结论的，需同时结合肋骨骨折后畸形愈合情况，因徐德顺鉴定时肋骨骨折内固定在位，结合乙医院的CT报告单未证实徐德顺存在肋骨畸形的情况，原告提出的其年龄接近60岁并不满足江苏省司法厅《关于人体伤残程度鉴定相关问题的意见》苏司通（2018）4号中关于年满60岁临床认为不必取出内固定且出具证明的规定，司法鉴定报告中阅片所见显示本次鉴定中认可的畸形愈合肋骨当中有两根是存在内固定在位的情况，因此我司认为内固定在位影响鉴定结果，综上认为徐德顺伤残等级仅达到十级。对徐德顺的医疗费认可；住院伙食补助过高，认可20元/天；护理费过高，认可80元/天；误工费过高，徐德顺提交的转账记录交易户名不明确，不能作为其工资收入的证明，应按实际误工天数计算；残疾赔偿金过高，认可按十级伤残赔偿；精神损害抚慰金过高，认可5000元；交通费过高，徐德顺并未提供交通费发票，认可200元；鉴定费、诉讼费不在保险范围，我方不予承担。被告欧阳慧子辩称，我方前期垫付4004元医药费并将发票交于平安江苏分公司，平安江苏分公司按责任比例返还垫付款2520元，剩余1484元应由徐德顺给付。诉讼费、鉴定费应当按照30%责任比例由我方承担，其他答辩意见与平安江苏分公司相同。被告赵玉飞辩称，答辩意见与欧阳慧子、平安江苏分公司相同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，查明以下事实：2019年5月12日12时47分许，赵玉飞驾驶苏Ａ×××××号小型轿车沿宁芜线西侧的第二股机动车道由北向南行驶至板桥河上方时疏于观察，遇前方徐德顺驾驶皖Ｍ×××××号小型轿车遇故障后停放在非机动车道内未开启危险报警闪光灯且未在来车方向设置警告标志，徐德顺蹲在右侧机动车道内检查左前轮，赵玉飞所驾车辆车头右侧撞到徐德顺，造成徐德顺受伤及车辆不同程度受损的交通事故。南京市公安局交通管理局第八大队出具事故认定书：赵玉飞负主要责任，徐德顺负次要责任。徐德顺伤后被送至南京市甲医院救治，住院10天。2019年9月6日，南京乙医院出具CT检查报告单，诊断意见为右侧第3-11肋骨陈旧性骨折，第5-8肋骨内固定术后改变。经南京xx司法鉴定所鉴定：徐德顺肋骨骨折8根以上并后遗4处以上畸形愈合构成九级残疾，膈肌修补术后构成十级伤残；误工期169天，营养期90日，护理期90日。赵玉飞驾驶的苏Ａ×××××号小型轿车登记所有权人为欧阳慧子，该车辆在平安江苏分公司处投保了交强险及100万元商业险。徐德顺提供了南京市江宁区xx建材有限公司出具证明一份，载明“该公司委托徐德顺负责往南京xx安装工程有限公司运送水泥砖，自2019年5月12日发生交通事故住院治疗，停止运输。”南京市浦口区xx建材经营部出具证明一份，载明“该公司委托徐德顺负责往南京xx安装工程有限公司运送黄砂石子，自2019年5月12日发生交通事故住院治疗，停止运输。”南京xx安装工程有限公司与徐德顺签订了一份砖砂石供货合同；南京xx建筑安装工程有限责任公司与徐德顺签订了一份建筑材料供货合同。本案中平安江苏分公司垫付了10000元医疗费，赵玉飞、欧阳慧子垫付了4004元医药费。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公安机关交通管理部门对本案事故责任的认定，本院予以采信。关于案涉事故是否发生在机动车之间的问题。本案中,虽然徐德顺在发生交通事故时处于皖Ｍ×××××号小型轿车外,但徐德顺停车下车检查车辆属于驾驶行为，其系汽车驾驶人的身份并不因此而发生变化,其仍应属于车辆驾驶人,故本院认定案涉事故发生在机动车之间。本院依法确认赵玉飞承担事故责任比例为70%，徐德顺承担事故责任比例为30%，欧阳慧子在此次事故中无过错，不承担赔偿责任。事故车辆在平安江苏分公司投保交强险和商业险，该公司应在交强险及商业险范围内向徐德顺承担赔付责任。关于徐德顺的伤残鉴定是否应被采信的问题。本院认为,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定:一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的,人民法院应予准许。本案中,案涉司法鉴定系xx司法鉴定所作出，接受委托的鉴定机构及鉴定人员均具备法定的鉴定资质。平安江苏分公司虽对该鉴定意见书有异议,但其未能提供充分证据证明该鉴定意见书存在应当重新鉴定的法定情形,亦未提供足以推翻该鉴定意见书的相反证据。徐德顺提供的CT检查报告单明确其右侧第3-11肋骨陈旧性骨折，第5-8肋骨内固定术后改变。因此,案涉司法鉴定机构根据徐德顺体格检查和阅片所见,确认其骨骨折8根以上并后遗4处以上畸形愈合构成九级残疾具有事实依据。故本院对案涉司法鉴定意见予以采纳，对平安江苏分公司不认可鉴定意见的主张不予采纳,对其提出的重新鉴定申请,本院不予准许。经过庭审质证，本院对徐德顺的各项赔偿认定如下：1、医疗费，有91928.20元医疗发票为证（包含平安江苏分公司垫付的交强险范围内医疗费用项下的10000元医疗费），本院依法予以确认。2、住院伙食补助费，根据徐德顺的伤情、住院时间及本地的生活水平，酌情以10天及30元/天的标准，认定为300元。3、营养费，根据徐德顺的伤情、营养期限的鉴定意见及本地的生活水平，酌情以90天及30元/天的标准，认定为2700元。4、护理费，根据徐德顺护理期限的鉴定意见、伤情及本地的经济生活水平，酌情以住院10天每天100元及出院80天每天80元的标准，认定护理费共计7400元。5、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。认定误工费应以被侵权人是否丧失劳动能力进行考量,即只要受害人有劳动能力且因侵权行为导致丧失劳动机会并使得收入客观减少的情形,就应当赔偿误工费。本案中,本院对徐德顺169天误工期限的鉴定意见予以采纳。徐德顺提供其合作公司出具的证明及银行转账记录，仅能证明其从事运输行业工作，无法证明其每月具体工资，故本院酌情以其误工费按照2019年度江苏省交通运输业城镇私营单位职工的平均工资62596元计算，认定误工费28982.81元（62596÷365×169）;6、残疾赔偿金，按照上一年度江苏省居民人均可支配收入中工资性收入与经营净收入之和乘以全省平均负担系数的标准，按照受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，自定残之日起计算二十年。根据徐德顺定残时的年龄、2019年度全省居民人均工资性收入和人均经营性净收入，本院认定残疾赔偿金为220332.67元[（23836+5636）×20×1.78×0.21]。7、精神损害抚慰金，根据徐德顺伤残等级的鉴定意见，本院对徐德顺精神损害抚慰金为10500元的主张予以认可。8、交通费，结合徐德顺的伤情、住所与医院之间的距离及就诊次数等情况，酌情认定为500元。9、鉴定费，徐德顺根据鉴定费发票主张鉴定费2900元，系其为诉讼支出的合理费用，本院予以确认。综上，除鉴定费外，本院认定徐德顺的所有损失为362643.68元。因为赵玉飞承担事故的主要责任，对交强险项下的120000元平安江苏分公司全额赔偿，对商业险范围内的242643.68元平安江苏分公司按70%赔偿,为169850.57元，故平安江苏分公司合计应赔偿289850.57元。因平安江苏分公司垫付10000元，故平安江苏分公司实际赔偿徐德顺279850.57元。赵玉飞、欧阳慧子垫付的4004元医疗费需由徐德顺按30%责任比例承担1201.20元，故徐德顺需返还赵玉飞、欧阳慧子垫付款1201.20元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第十七条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条甲款、甲百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告徐德顺279850.57元；二、驳回原告徐德顺的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6200元，减半收取3100，由原告徐德顺负担930元；被告赵玉飞负担2170元（扣除徐德顺需返还赵玉飞的1201.20元，赵玉飞实际需向徐德顺承担诉讼费968.80元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  薛 鹏二〇二〇年六月二十八日法官助理  顾洪铭书 记 员  邱 韵