河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终4546号上诉人（原审原告):刘勇（又名刘备战），男，1971年2月7日生，汉族，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：杨德领，河南论衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：娄银昌，男，1963年12月23日生，汉族，住河南省杞县。上诉人刘勇因与被上诉人娄银昌建设工程合同纠纷一案，上诉人刘勇不服河南省杞县人民法院（以下简称一审法院）（2019）豫0221民初2908号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。刘勇上诉请求：撤销一审判决第二项或发回重审。事实和理由：刘勇的一审诉讼请求是两部分。第一部分是土地及独自开发款项，第二部分是娄银昌因开发建筑房屋后应分摊的基础设施费用，以上两部分款项是互相独立的，双方签订的合同中提到的杂项费用是指图纸、技术人员、销售和管理费用，刘勇请求的是建好房子后又再次建设的基础设施费用，不是一个时间段的工程（水电路、下水、绿化等），而娄银昌也已经利用了该设施，并已经受益，开发建房和后期基础设施是两项不同的主体。刘勇对相关开发的土地实际支出了相关费用，而且在娄银昌诉万豪房地产开发有限公司一案中，均对该费用提出了明确要求，且刘勇的技术人员对该项费用也作出了精确的计算。娄银昌答辩称，以双方合同约定为准，合同约定的杂项费用包括所有的费用，没有合同约定的款项其不认可。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。刘勇向一审法院起诉请求：1、判令娄银昌承担土地和公共设施总费用653034元及利息（自合同生效日起至实际清偿之日止）。2、娄银昌负担诉讼费。一审法院认定：2012年6月20日，刘勇与杞县高阳东村居委会签订《新农村占地补偿协议》一份，协议约定主要内容：甲方杞县高阳东村居委会，乙方刘勇，乙方买甲方土地五十亩高新农村建设，方位：杞沙路以西，卫生院路以北，南北长120米，东西长280米，共折地50亩。乙方每亩地按五万元，如不要钱每亩地给门面房46平方。乙方必须保障群众在施工期间顺利通过，不影响群众耕种。2012年11月24日，双方签订协议书一份，协议书载明“甲方刘备战，乙方娄银昌，甲乙双方本着相互协商，公平公正的原则达成如下协议：1、甲方有地一块，位于高阳新农村社区内13号楼；2、甲方愿意转让给乙方建设并销售；3、甲方提取乙方每平方100的土地及杂项费用，乙方销售必须在甲方的销售价格及模式下进行，并由甲方扣除费用；4、作为转让条件，乙方负责销售9号楼剩下的18套房子；5、根据9号楼销售情况及13号楼建筑情况决定第四排转让事宜。6、乙方必须在签字合同之后开始建筑13号楼，农历12动工；7、如有未尽事宜双方协商解决，具有同等法律效力。8、双方签字后生效。甲方刘备战签名，乙方娄银昌签名，2012年11月24日。”高阳新型农村社区13号楼系娄银昌投资建设，于2013年竣工，总建筑面积4413.76平方米，该建筑分为A、B、A、B型，层高4层，共计32户，包括地下室、阁楼、炮楼。高阳新型农村社区13号楼竣工后至今，娄银昌未按合同约定支付相应款项。另查明，杞县高阳镇新型农村社区系经杞县人民政府批准建设，开封市万豪房地产开发有限公司开发建设，刘勇原系开封市万豪房地产开发有限公司法定代表人，2013年3月21日开封市万豪房地产开发有限公司法定代表人变更为刘亚飞，2016年7月26日该公司在工商管理部门登记解散注销。娄银昌曾承包高阳新型农村社区2号楼、3号楼建筑工程，（2014）杞民初字第760号民事判决书判决开封市万豪房地产开发有限公司给付娄银昌工程款626265元（含240000元质保金），开封市万豪房地产开发有限公司对判决不服上诉于开封市中级人民法院，（2014）汴民终字第1946号民事判决书判决维持原判。上述事实有刘勇、娄银昌陈述、协议书、面积核算单、杞县人民政府杞政[2012]61号文件、占地补偿协议、开封市万豪房地产开发有限公司注销档案、（2014）杞民初字第760号民事判决书、（2014）汴民终字第1946号民事判决书等证据予以证实。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同约定正确全面履行义务。刘勇、娄银昌签订的“协议书”有双方当事人的签名，双方对该协议书的真实性均无异议，协议内容系双方当事人的真实意思表示，且双方约定建设的高阳新型社区13号楼系经政府部门批准的建设用地，故该“协议书”为合法有效合同。刘勇要求娄银昌给付承担土地和公共设施总费用653034元，因刘勇、娄银昌合同明确约定为甲方提取乙方每平方100元，且13号楼竣工后，双方认可总建筑面积为4413.74平方米，故娄银昌应按合同约定给付刘勇441374元。刘勇要求娄银昌给付公共设施费用202500元，道路分摊费用29160元，因刘勇、娄银昌明确约定了提取每平方100元包括土地及杂项费用，未约定娄银昌需另行负担公共设施及道路分摊费用，故一审法院不予支持。刘勇要求娄银昌自合同生效日起给付利息至清偿之日止，因双方未约定利息，也未进行工程款结算，故利息应当按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自刘勇起诉之日起即2019年6月28日至实际付清之日止。娄银昌辩称，刘勇卖给我的土地实际是万豪房地产开发有限公司的，刘勇不具备主体资格。因“协议书”系双方共同签订的，合同相对方不是开封市万豪房地产开发有限公司，且高阳新型农村社区占地补偿协议是刘勇与高阳东村居委会签订，刘勇诉讼主体资格合格，故对娄银昌的辩解理由，一审法院不予采信。综上，对刘勇的诉讼请求合理部分441374元，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、娄银昌于判决书生效后十日内给付刘勇提成款441374元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年6月28日起至实际付清之日止。）。二、驳回刘勇的其他诉讼请求。案件受理费10330元，减半收取5165元，由刘勇负担1205元，由娄银昌负担3960元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘勇提交“门面房换地协议”四份，用于证明转让给娄银昌的土地总价值是33万多，基础设施应承担23万多，基础设施费用是大项支出，未包含在杂费内。娄银昌对证据的真实性及关联性均予以认可，但表示置换门面房仅是小部分，不能证明其证明目的。娄银昌提交“2010年以来杞县新型农村社区资金情况”一份及“杞县新型农村社区建设资金使用情况统计表”一份，用于证明案涉工程的配套设施已得到政府拨付资金。刘勇对证据的关联性不予认可，政府拨付资金系用于新农村建设，案涉工程为“高阳商贸城”，不存在政府拨付资金行为。本院认为，双方提供的证据均不能证明双方签订的合同中所指的“杂项费用”是否包括基础设施费用，均不能证明本案待证事实，本院均不予认定。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。刘勇与娄银昌签订的《协议书》第三条约定：刘勇提取娄银昌每平方100元的土地及杂项费用。第七条约定：如有未尽事宜双方协商解决，具有同等法律效力。本案中，刘勇主张双方约定的杂项费用未包含区域内的基础设施费用，与双方约定的内容不符，且未提供证据证明对基础设施费用的分摊另有约定，对刘勇要求娄银昌分摊基础设施费用的上诉请求，本院不予支持。综上，刘勇的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4474元，由刘勇负担。本判决为终审判决。审判长  王有奎审判员  李翠莲审判员  张 洁二〇二〇年六月四日法官助理宋永佳书记员张锦