安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民再12号 上诉人（原审原告、再审被申请人）：蒋首民，男，1954年9月9日出生，汉族，住安徽省萧县。 委托诉讼代理人：蒋欢，女，1979年11月7日出生，汉族，住北京市朝阳区，系蒋首民之女。 委托诉讼代理人：刘红专，安徽三联律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：胡永，男，1976年11月26日出生，汉族，住安徽省萧县。 被上诉人（原审被告）：寇丽，女，1977年9月9日出生，汉族，住安徽省萧县。 上述两被上诉人共同的委托诉讼代理人：冯书利，安徽胡铭律师事务所律师。 原审被告、再审申请人：陈高杰，男，1978年2月21日出生，汉族，住安徽省萧县。 上诉人蒋首民与被上诉人胡永、寇丽，原审被告陈高杰民间借贷纠纷一案，安徽省萧县人民法院于2017年2月6日作出（2016）皖1322民初4580号民事判决，已发生法律效力。陈高杰不服申请再审，萧县人民法院于2018年6月8日作出（2018）皖1322民申4号民事裁定，由该院再审本案。该院再审后于2019年12月26日作出（2018）皖1322民再2号民事判决。蒋首民不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人蒋首民的委托诉讼代理人蒋欢、刘红专，被上诉人胡永、寇丽共同委托的诉讼代理人冯书利均到庭参加了诉讼。原审被告陈高杰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋首民上诉请求：1、撤销原判；2、由胡永、寇丽共同向上诉人偿还借款30万元及利息（从2014年10月6日起至还清款之日止，按月利率2%计算）；3、本案诉讼费用由胡永、寇丽负担。事实与理由：一、原判程序违法。1、原审判决前蒋首民撤销了对陈高杰偿还债务的主张，而胡永、寇丽在原审及再审时对其承担还款责任均无异议，故，本案再审应改判胡永、寇丽承担还款责任，不应驳回蒋首民的诉讼请求；2、本案不符合再审条件。本案原审被告陈高杰超出法定期限申请再审，其申请应予驳回，依法不应启动再审程序；3、本案应中止诉讼。蒋首民现被刑事羁押中，无法参与再审上诉庭审，且本案可能涉嫌犯罪，其基本案件事实必须以刑事案件审理结果为依据，故本案应中止诉讼。二、原审判决以蒋首民仅凭借条不足以证明借款已实际交付为由驳回蒋首民的诉讼请求属认定事实及适用法律错误。1、蒋首民持借条原件，完成了举证责任；2、胡永、寇丽经原审及再审合法传唤未到庭参加诉讼，视为对蒋首民诉讼主张的认可；3、胡永、寇丽向蒋首民借款时，大都以现金形式支付本金；4、在刑事案件公诉人提供的证据显示胡永、寇丽认可涉案30万元的实际出借及履行情况。 被上诉人胡永、寇丽答辩称：原判认定事实清楚，蒋首民仅凭借条无法证明30万元的交付情况。请求二审驳回上诉，维持原判。 蒋首民一审诉讼请求：1、请求法院判令胡永、寇丽、陈高杰偿还借款30万元及利息138000元；2、三被告共同承担连带偿还责任；3、案件诉讼费用由三被告承担。一审法院原审查明：2011年10月6日胡永、寇丽、陈高杰共同向蒋首民借款30万元，约定月息为3%并在借条上签名、捺印。同时胡永、寇丽、陈高杰在蒋首民住处取走现金30万元，在支付了2014年10月6日前的利息后，其余利息未付，借款本金未还。一审法院原审认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告胡永、寇丽、陈高杰共同向原告蒋首民借款30万元，事实清楚，证据确实、充分，三被告应当共同承担偿还责任，并相互承担连带清偿责任，原告请求判令三被告偿还借款并承担连带清偿责任，本院予以支持。原告要求按约定月利率3%支付利息，超出了法律规定的范围，应予调整，以月利率2%支付为宜。被告胡永、寇丽、陈高杰经合法传唤，无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：胡永、寇丽、陈高杰于本判决生效后十日内偿还蒋首民借款30万元及利息（从2014年10月6日起至还清款之日止，按月利率2%计算），并相互承担连带清偿责任。案件受理费7870元，财产保全费2710元，合计10580元，由被告胡永、寇丽、陈高杰共同负担。 原审再审查明:2011年10月6日，陈高杰与胡永、寇丽及案外人孙浙报共同为蒋首民出具30万元借条一份，约定月息为2.5%，并约定“具体事项按双方于2011年10月6日签订的抵押担保合同（信用借款合同）所签订的条款执行”。2016年10月8日蒋首民在本院提起诉讼，诉称胡永、寇丽、陈高杰在其住处取走现金30万元并已支付了2014年10月6日前的借款利息，故要求胡永、寇丽、陈高杰共同偿还其借款本金及下余利息。 另查明，蒋首民与郭彩苹系夫妻关系，蒋少波、蒋磊系其两子。2007年12月，蒋首民与郭彩苹注册成立“萧县明天房地产信息咨询服务有限公司”，2012年6月该公司变更为“萧县明天商务信息咨询服务有限公司”，蒋首民及其家人以公司或个人的名义对外进行放贷业务。2018年9月20日，蒋首民、郭彩苹、蒋少波、蒋磊等人因涉嫌组织、领导、参加黑社会性质组织罪及诈骗罪等被公安机关刑事拘留,涉案卷宗由公安机关立案审查并由检察机关提起公诉。 原审再审认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，再审申请人陈高杰、原审被告胡永、寇丽虽然在原审原告蒋首民提供的借款凭据上签名或捺印，但该借据上明确载明“具体事项按双方抵押担保合同所签订的条款执行”，而蒋首民在原审及再审中均未能提供抵押担保合同，也未提供转账记录或收款凭据，仅凭借据一份，尚不能确认30万元借款已实际交付以及已经偿还部分利息的事实。故蒋首民要求胡永、寇丽、陈高杰共同偿还借款30万元及利息的诉讼请求，事实不清，证据不足，本院不予支持。另原审认定的部分事实及适用法律程序有误，再审一并予以纠正。综上，再审申请人陈高杰要求撤销原审判决的请求成立，本院予以支持。本案经萧县人民法院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《最高人民法院＜关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定＞》第五条、第七条、第十三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十条第三款、第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百条、第二百零七条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：1、撤销萧县人民法院（2016)皖1322民初4580号民事判决。2、驳回蒋首民的诉讼请求。案件受理费7870元，财产保全费2710元，合计10580元，由蒋首民承担。 本案二审中，围绕本案的争议焦点组织了双方举证、质证。蒋首民提供如下证据：1、撤销对陈高杰主张权利的说明书，证明蒋首民在原审法院判决前已撤销对陈高杰的诉讼请求；2、萧县公安局对胡永的询问笔录，证明胡永承认收到30万元。胡永、寇丽质证意见为：1、对说明书无异议；2、对询问笔录的真实性无异议，但该笔录同样能证明案涉30万元已偿还。 经二审查明，原审法院判决认定事实属实，本院予以确认。 本院认为，依据上诉人的上诉意见及被上诉人的答辩意见，归纳本案的争议焦点为：1、原审再审程序是否违法。2、案涉借款是否实际出借，胡永、寇丽是否应承担偿还责任。 一、关于原审再审判决程序是否正确的问题。 1、原审法院启动再审程序是否正确。 蒋首民上诉认为《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零五条规定，当事人申请再审的期限为六个月，陈高杰申请再审超出此期限，法院应驳回其申请。审理认为，民事再审申请期限为案件发生法律效力后六个月内提出，但对当事人有新的证据、未经传票传唤，缺席判决及案件承办人办理该案时有贪污受贿，徇私舞弊行为等情形的，其申请再审的期限则为知道或应当知道上述情形的六个月内提出。本案中，陈高杰是以其未经传票传唤，原审缺席判决不当及有新的证据为由提出的再审，并不受“案件发生法律效力后六个月内提出”条件的限制。故，该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。 2、本案是否符合中止诉讼条件。 蒋首民上诉称，现其因涉嫌违法犯罪的刑事案件正在审理，而本案的基本事实必须以刑事案件审理结果为依据，在刑事案件未审结的情况下，本案应中止审理。审理认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第一款第五项规定，本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的中止诉讼。本案审理的是蒋首民诉胡永、寇丽、陈高杰的民事诉讼纠纷案件，并不必须以另案的审理结果作为本案处理的依据。故，本案并不适用于中止诉讼。 二、关于案涉借款是否实际出借的问题。 本案在二审诉讼过程中，蒋首民提供了萧县公安局对胡永的询问笔录，从笔录内容反映胡永对收到蒋首民借款的事实是认可的，胡永、寇丽的代理人出庭对该证据的真实性予以认可，但在该询问笔录中，胡永明确表示案涉借款已偿还，并说明了未抽回借条的原由。蒋首民仅以借条为凭提起诉讼，不能提供借据中载明的抵押借款合同，原审判决驳回其诉讼请求的结果并无不当。 综上，原判认定事实清楚，审理程序合法，判决结果正确，本院予以维持。蒋首民的上诉理由不能成立，本院予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二百零七条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持安徽省萧县人民法院（2018）皖1322民再2号民事判决。 二审案件受理费7870元，由上诉人蒋首民负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵 耀 审判员 王九霄 审判员 吕庆龙 二〇二〇年六月二十日 法官助理温月 书记员马荟 附：与本案适用相关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。 人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。