山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终3365号 上诉人(原审原告)：青岛善德印刷材料有限公司，住所地：青岛市即墨区华山二路315号。 法定代表人：吴世轩，经理。 委托诉讼代理人：吴玲洲，男，汉族，1974年8月18日生，住广东省佛山市顺德区，系该公司员工。 被上诉人(原审被告)：青岛卓讯包装科技有限公司，住所地：青岛市即墨区泰山三路145号。 法定代表人：史兆峰，经理。 委托诉讼代理人：于小雨，男，1988年2月4日出生，汉族，住青岛市即墨区。 被上诉人(原审被告)：史兆峰，男，1987年7月18日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：于小雨，男，1988年2月4日出生，汉族，住青岛市即墨区。 被上诉人(原审被告)：李秋云，女，1993年9月6日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：于小雨，男，1988年2月4日出生，汉族，住青岛市即墨区。 被上诉人(原审被告)：王波，男，1988年7月11日出生，汉族，住青岛市即墨区。 被上诉人(原审被告)：曲凯贤，男，1972年8月16日出生，汉族，住青岛市市南区。 被上诉人(原审被告)：金岩军，男，1976年3月19日出生，汉族，住青岛市即墨区。 上诉人青岛善德印刷材料有限公司（以下简称善德公司）因与被上诉人青岛卓讯包装科技有限公司（以下简称卓讯公司）、史兆峰、李秋云、王波、曲凯贤、金岩军买卖合同纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初6142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人善德公司向本院上诉请求：判令大股东曲凯贤对卓迅公司在对善德公司不能清偿债务的部分承担补充赔偿责任。事实与理由：一、一审判决对卓迅公司提供的股东是否构成抽逃出资的关键证据的入库单等证据，未经上诉人质证即予以认定，程序严重违法。1、一审庭审过程中，卓迅公司及股东按照法庭要求就其是否存在抽逃出资提供了入库单等证据。本案在一审审理过程中，法庭调取了卓迅公司的银行流水单，在庭审质证过程中，善德公司发现在2016年5月10日，大股东曲凯贤转入550万元到卓迅公司账户后，当天立即转出540万元到王林账户、转出10万元到刘启远账户，550万元当天全部转出。同时发现该卓迅公司在一年内存在约1300万元大额的可疑对私账户转出。法庭根据善德公司的口头及书面申请，要求卓迅公司及其股东曲凯贤、史兆峰对前述550万元在内的1300万的转账承担举证责任，要求提供其转出该资金的正当合法性的证据。2、一审判决对卓迅公司提交的入库单等证据未交给上诉人质证即予以认定。存在严重的程序违法。二、一审判决对本案的争议焦点，即股东是否构成抽逃出资及是否因抽逃出资承担赔偿责任没有进行法律认定，一审判决存在重大遗漏。三、本案改判大股东曲凯贤对卓迅公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，具有充分的事实和法律依据。曲凯贤是卓迅公司的大股东，占股51%，其有能力控制青岛卓迅公司。特别是，在2016年5月10日曲凯贤转入550万元后，当天立即大额转出550万元的抽逃行为，时间相同、金额相等，曲凯贤的抽逃行为十分明显。 被上诉人曲凯贤辩称，一、上诉人的上诉请求与一审诉讼请求不一致。上诉人在一审期间，要求各股东承担连带责任，但二审期间，要求被上诉人承担补充赔偿责任。二、被上诉人在一审中提交了充分证据证明履行了出资义务，不存在抽逃出资行为，不应对卓讯公司的债务承担责任。曲凯贤于2016年1月7日支付投资款500万元、2016年5月10日支付投资款500万元，2016年9月13日支付20万元，曲凯贤履行了出资义务。曲凯贤投资到位后，公司进行相应支出是必然的，不能因曲凯贤投资款到达当日应支出认为是抽逃出资。三、上诉人的上诉请求无证据证明。曲凯贤已经履行了举证证明责任，无须再举证。曲凯贤完成出资义务后，没有向自己或近亲属转款，不存在抽逃出资行为。四、原审判决程序合法。上诉人自行放弃对入库单质证，原审判决程序合法。五、上诉人无端起诉曲凯贤，并查封财产系滥用诉权，应赔偿由此给曲凯贤造成的损失。 被上诉人李秋云、王波辩称，善德公司与卓讯公司买卖合同业务从2016年6月开始，王波在2016年1月4日登记为卓讯公司股东，2016年5月11日将其持有卓讯公司全部股权转让给史兆峰，善德公司主张的债权发生的时间在王波将股权转让之后，李秋云、王波不应承担责任。 被上诉人卓讯公司、史兆峰、金岩军未答辩。 善德公司向一审法院起诉请求：1.卓讯公司向善德公司支付货款1717337元；2.史兆峰、李秋云、曲凯贤、王波在未出资到位范围内承担连带还款责任；3.金岩军在担保范围内承担连带还款责任。事实与理由：善德公司是卓讯公司普通胶、铝箔专用胶供货商。2018年12月15日双方经对账，卓讯公司欠善德公司货款1717337元，至今未付。卓讯公司原为李秋云设立的一人公司，注册资金认缴出资时间为2018年3月1日，但李秋云在该时间前未实际出资，2016年1月，李秋云将其在卓讯公司股权转让给曲凯贤和王波，2015年5月王波将其在卓讯公司股权转让给史兆峰，但史兆峰、曲凯贤未在认缴出资时间2018年3月1日前出资。2018年11月，曲凯贤、史兆峰将出资时间变更为2028年3月1日，因此，卓讯公司的注册资金从成立至今未实际出资到位。2018年9月30日，金岩军向善德公司出具担保书，承诺对卓讯公司所欠货款承担连带担保责任，保证责任期限为担保书签订后两年。 原审查明：一、善德公司应卓讯公司要求长年给其供普通胶、铝箔专用胶。2018年12月15日善德公司与卓讯公司经对账，从2016年起到2018年12月15日止，卓讯公司未付货款金额为1717337元。 二、卓讯公司系李秋云2015年3月3日注册成立的一人有限责任公司，注册资金2000万元，认缴时间为2018年3月1日。2016年1月4日，李秋云将股份1020万元转让给曲凯贤，将股份980万元转让给王波，出资时间为2018年3月1日。2016年5月11日，王波将股份980万元转让给史兆峰。2018年11月28日，卓讯公司股东会决议，原出资时间2018年3月1日变更为2028年3月1日前。 在诉讼中，曲凯贤提交了2016年1月7日、5月10日中国银行青岛新浦路支行收付款通知书两份和2016年9月13日中国工商银行汇款通知书一份，证明曲凯贤已将出资款1020万元汇入卓讯公司，善德公司申请查询该款项流向。原审依法调取了相关银行流水，该流水反映出曲凯贤汇入的资金进账后陆续汇给刘淑秀、高鹏、王林等人，卓讯公司称该款是转给业务人员开展业务，并提交了材料入库单。 三、2018年9月30日，金岩军向善德公司出具担保书，担保书载明：保证人金岩军自愿为卓讯公司完全履行与善德公司已订立的所有合同项下的全部义务提供连带责任担保，保证责任范围保证债务人完全履行主合同项下全部义务，及因不履行或不完全履行主合同而应向善德公司支付的货款本金，保证责任期间为本担保书签订后两年，保证方式为连带的、无条件的、不可撤销的、独立的。截止到2018年8月30日卓讯公司欠善德公司货款1673265元，保证人不但对当前所欠货款承担连带责任，并对今后业务往来所产生的欠款承担连带担保责任。 原审认为，善德公司应卓讯公司要求为其供应普通胶、铝箔专用胶，双方经结算，从2016年起到2018年12月15日止，卓讯公司未付货款金额为1717337元，善德公司主张卓讯公司支付货款1717337元并支付从2018年12月15日起计算的利息，卓讯公司无异议，应予以支持。金岩军自愿为卓讯公司完全履行与善德公司已订立的所有合同项下的全部义务提供连带责任担保，在卓讯公司未按期支付货款的情况下，善德公司要求金岩军承担连带清偿责任，符合法律规定和合同约定，应予以支持。对善德公司要求李秋云、王波、曲凯贤、史兆峰在未出资到位范围内承担连带还款责任，原审认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。李秋云、王波在认缴期届满前转让了股权，不属于《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定的股东未履行或者未全面履行出资义务和第十八条规定的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权情形，善德公司对李秋云、王波的诉讼请求缺乏法律依据，不予支持，李秋云、王波辩称理由成立，应予以采信。曲凯贤庭审中提交的证据证明其已履行了1020万元的出资义务，原审法院根据善德公司的申请，查明曲凯贤的出资并未被曲凯贤抽回，善德公司要求曲凯贤在未出资到位范围内承担连带还款责任的诉讼请求，证据不足，不予支持，曲凯贤辩称理由成立，予以采信。史兆峰称其已以设备、材料完成980万元的出资义务，但未提交相应的证据，卓讯公司2018年11月28日股东会决议将原出资时间2018年3月1日变更为2028年3月1日前，该决议损害了债权人的合法利益，符合股东出资加速到期的情形，故史兆峰应当在其未出资980万元本息范围内对卓讯公司不能清偿的债务在其未出资980万元本息范围内承担补充赔偿责任，善德公司该诉讼请求，应予以支持，史兆峰辩称理由不成立，不予采信。金岩军经传票传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃举证质证及答辩的权利。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、青岛卓讯包装科技有限公司向青岛善德印刷材料有限公司支付货款1717337元，并支付以货款1717337元为基数从2018年12月15日起按中国人民银行同期贷款利率计算至货款付清之日止的利息。以上款项于判决生效之日起十日内履行，逾期则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、史兆峰在未出资980万元的本息范围对青岛卓讯包装科技有限公司在第一项不能清偿债务的部分承担补充赔偿责任；三、金岩军对青岛卓讯包装科技有限公司第一项中的债务承担连带清偿责任。四、驳回青岛善德印刷材料有限公司其他诉讼请求。案件受理费20256元，财产保全费5000元，由青岛卓讯包装科技有限公司、史兆峰、金岩军负担。 二审期间，2016年1月7日，曲凯贤向卓讯公司转账支付500万元，当天至2016年2月4日，该款绝大多数转移支付给高鹏；2016年5月10日，曲凯贤转账支付给卓讯公司500万元，当天转账支付给王林540万元。本院要求卓讯公司、曲凯贤提交卓讯公司与高鹏、王林存在业务关系证据，及卓讯公司的会计凭证，证明卓讯公司收到曲凯贤1020万元后，作为曲凯贤的出资记载为股东出资会计科目账。曲凯贤提交了4份金岩军给王萍的借据及收据复印件，证明金岩军向王萍借款560万元。曲凯贤称，王萍系王林妻子，金岩军代表卓讯公司向王萍借款。上诉人对曲凯贤提交的上述证据真实性、金岩军与卓讯公司关系、王萍与王林关系均不认可。 本院认为，曲凯贤提交的4份借条、收据系复印件，金岩军出具借条、收据时均以自己名义，并无代表卓讯公司的意思表示，本院对曲凯贤提交的证据证明力不予采信。 二审查明的其他事实与原审查明的事实基本一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是：曲凯贤是否履行了1020万元的出资义务。一、卓讯公司、曲凯贤未提交卓讯公司与高鹏、王林等存在正常贸易往来业务的证据。2016年1月7日、5月10日、9月13日曲凯贤共向卓讯公司转账支付1020万元，卓讯公司收到该款后，当天或短期内将款项全部转给高鹏、王林、韩婷婷等人。卓讯公司、曲凯贤未能提交证据证明卓讯公司对外支出款项系履行正常业务。一审期间，卓讯公司虽提交客户为王林的入库单，但总金额仅为600余万元。故卓讯公司将上述款项转出行为应视同曲凯贤抽逃出资。二、卓讯公司、曲凯贤未举证证明，卓讯公司将上述收款在股东出资的会计科目上记载。卓讯公司亦未变更工商登记，证明股东曲凯贤已经实际出资。三、2018年11月28日，股东曲凯贤、史兆峰作出股东会决议，将股东出资时间由2018年3月1日延期至2028年3月1日前，证明直到2018年11月28日，曲凯贤、史兆峰尚未履行出资义务。但2018年11月28日之后，曲凯贤并未向卓讯公司出资。 综上，原审判决认定曲凯贤履行了出资义务系认定事实错误，本院予以纠正。上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初6142号民事判决第一、二、三项； 二、撤销山东省青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初6142号民事判决第四项； 三、被上诉人曲凯贤于本判决生效后10日内在未出资1020万元的本息范围内对青岛卓讯包装科技有限公司在原审判决第一项不能清偿债务部分承担补充赔偿责任； 四、驳回上诉人青岛善德印刷材料有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20256元、保全费5000元，由卓讯公司、史兆峰、金岩军、曲凯贤负担；二审案件受理费20256元，由被上诉人曲凯贤负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐明光 审判员  胡金鳌 审判员  卞冬冬 二○二○年六月二十八日 法官助理 赵洪发 速录员  刘欣瑜