山东省青岛市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁02行终277号 上诉人（原审原告）昌邑市康洁环卫工程有限公司王台分公司，住所地青岛市黄岛区王台镇王台中村（原王台动检站）。 法定代表人徐晓辉，总经理。 委托代理人黄海波，系该公司法务。 被上诉人（原审被告）青岛市黄岛区人力资源和社会保障局，住所地青岛市黄岛区水灵山路59号。 法定代表人曲波，局长。 委托代理人陈超，该局工作人员。 委托代理人董传基，山东雅圣律师事务所律师。 原审第三人张书华，女，1970年6月18日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 原审第三人殷振香，女，1946年8月11日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 原审第三人张书凤，女，1975年1月10日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 原审第三人张书强，男，1972年4月13日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 四原审第三人共同委托代理人刘运中、马晓亮，山东晨鸿律师事务所律师。 上诉人昌邑市康洁环卫工程有限公司王台分公司因诉被上诉人青岛市黄岛区人力资源和社会保障局（以下简称“黄岛区人社局”）及原审第三人张书华、殷振香、张书凤、张书强工伤行政确认一案，不服青岛市黄岛区人民法院(2019)鲁0211行初133号行政判决，在法定期限内向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月16日通过互联网法庭对本案进行了法庭调查。上诉人昌邑市康洁环卫工程有限公司王台分公司的委托代理人黄海波，被上诉人黄岛区人社局的委托代理人陈超、董传基，原审第三人张书华、殷振香、张书凤、张书强的委托代理人马晓亮参加调查。本案现已审理终结。 原审法院审理查明，张某系青岛市黄岛区王台镇石灰窑西村村民，第三人殷振香与张某系夫妻关系，张书华、张书强、张书凤与张某系父子（女）关系。张某自2015年6月开始在原告公司承担保洁工作。2016年12月12日8时许，案外人刘希伟无证驾驶鲁Ｂ×××××号二轮摩托车沿G204线由南向北行至线与××交叉口（××王××镇殷家台路口）时，与张某无证酒后驾驶电动三轮车顺行在前左转弯时相撞，致张某受伤，后经抢救无效于12月21日死亡。经公安部门交通事故认定书认定，张某在本次事故中负事故次要责任。张某本次受伤系在发生在上班途中，对此原、被告均无异议。 2017年6月27日，第三人殷振香向被告提出工伤认定申请，被告书面告知其补充提交相关材料后，于2018年1月19日正式受理了殷振香的申请。2018年1月22日，被告向原告邮寄送达《工伤认定限期举证告知书》，原告于2018年5月8日向被告提交了《关于张某工伤认定的意见》。因工伤认定涉及的原告法定代表人、证人等关键人员无法找到，被告于2018年3月12日作出《工伤认定中止通知书》，该通知书已送达给原告及第三人殷振香。后经调查核实相关证据及事实材料，被告于2018年7月2日作出青黄人社伤认决字［2017］第QH000928号《认定工伤决定书》，认为张某受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定工伤。该认定工伤决定书分别于2018年8月28日、2019年5月22日送达给了殷振香及本案原告。 另查明，张某自2015年6月开始在原告处工作时已经超过法定退休年龄。据青岛市黄岛区社会保障事业管理服务中心出具的证明（即被告提交的证据24）证实，张某未享受城镇职工基本养老保险待遇。 原审法院认为，本案的争议焦点为张某超过法定退休年龄后仍在原告处工作，其在本案中受到事故伤害能否认定为工伤。 根据《最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因工伤亡的，能否认定工伤的答复》（［2012］行他字第13号）及《最高人民法院行政庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用请示的答复》［2010］行他字第10号）的规定，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。在本案中，张某未享受城镇职工基本养老保险待遇,系务工农民，其在原告处工作时虽然已经超过了法定的退休年龄，但上述答复的规定，张某受伤仍然应当适用《工伤保险条例》的有关规定。《工伤保险条例》第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤……（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的……”。在本案中，张某系在上班途中发生交通事故，且在事故中承担次要责任，故其因本次事故受伤符合该条法律的规定，应当予以认定工伤。 原告提出被告向其送达《认定工伤决定书》的送达时间，系程序违法，法院认为，送达时间过长并不影响本案事实的认定，故原告据此请求撤销被诉工伤认定行为，法院不予支持。 综上，被告作出的被诉工伤认定行为事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。原告要求撤销该工伤认定决定无事实与法律依据。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告昌邑市康洁环卫工程有限公司王台分公司的诉讼请求。本案案件受理费50元，由原告负担。 上诉人昌邑市康洁环卫工程有限公司王台分公司不服原审判决，提起上诉称，一、原审判决认定事实不清，依据证据不足，适用法律不当，应予撤销。张某与上诉人公司不是劳动关系，其生于1943年，已超过法定退休年龄，应属劳务关系。被上诉人在未确认是否存在劳动关系的情况下，直接认定张某死亡为工伤，认定事实错误，适用法律不当，且违反法律程序规定，原审判决应予撤销。二、被上诉人所作工伤认定书无效。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，已达到法定退休年龄且享受养老保险待遇或已领取退休金的人员发生用工争议的，按劳务关系处理之规定，以及国发（2014）8号《国务院关于建立统一的城乡居民基本养老保险制度的意见》规定，年满60周岁按月领取基本养老保险待遇，该制度在全国已全面施行，张某也在享受之列。即张某本人已达到法定退休年龄，且已享受基本养老保险待遇，其已没有劳动关系条件，应属劳务关系。故被上诉人所作认工伤定决定错误，原审法院适用法律错误，应予撤销。综上，请求：依法撤销青岛市黄岛区人民法院(2019)鲁0211行初133号行政判决；诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人黄岛区人社局二审答辩意见同原审一致。 原审第三人陈述称，原审判决正确，驳回上诉人的上诉请求。 关于原审法院的审判程序，上诉人明确表示无异议。经审查，本院确认原审法院审判程序合法。 各方当事人在原审中提供的证据已经原审法院庭审质证、认证，并已随案移送本院。本院同意原审法院对证据的认证意见并据此确认原审判决认定的案件事实成立。 本院认为，上诉人对张某事发时超过法定退休年龄且在到该单位上班途中发生交通事故死亡的事实无异议，本案争议焦点为被上诉人对张某作出工伤认定适用《工伤保险条例》法律是否正确。 《工伤保险条例》第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：……（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的”。《工伤保险条例》第十九条第二款规定：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”人社部《关于执行若干问题的意见（二）》（人社部[2016]29号）第二条规定：达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇,继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》。最高人民法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用请示的答复》（[2010]行他字第10号）规定：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。” 具体到本案中，根据被上诉人黄岛区人社局原审提交的张某未享受城镇职工基本养老保险待遇的证明可知，张某未享受城镇职工基本养老保险待遇，系超过法定退休年龄的务工农民。其在上班途中发生交通事故，且本人承担次要责任，被上诉人黄岛区人社局适用《工伤保险条例》第十四条第六项之规定，认定张某之死构成工伤，符合上述规定，并无不当。 对于上诉人主张其与张某之间劳动关系不能成立，不应认定工伤的理由，因上述最高人民法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用请示的答复》（[2010]行他字第10号）载明的应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定情形，并不以是否存在劳动关系为前提，故对上诉人的该理由不予采纳。 上诉人称张某已享受农村养老保险待遇，应根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定认定为劳务关系，对此本院认为，结合人社部《关于执行若干问题的意见（二）》（人社部[2016]29号）第二条的规定，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条中的“养老保险待遇”应理解为“受城镇职工基本养老保险待遇”。故对上诉人该理由不予支持，上诉人所提申请调取张某享受基本养老保险待遇的申请亦无准许之必要。 另，被上诉人黄岛区人社局作出被诉工伤认定决定后未及时向上诉人送达，属程序瑕疵，本院予以指正。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院应予维持。上诉人的上诉理由缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币50元，由上诉人昌邑市康洁环卫工程有限公司王台分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 英 审判员 徐奎浩 审判员 孙志刚 二〇二〇年六月十五日 法官助理 张杰 书记员赵洪峰 书记员王倩倩