福建省宁德市蕉城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0902刑初222号 公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。 被告人林明辉，男，1992年6月12日出生，汉族，初中文化，无职业，住宁德市蕉城区。曾因犯故意伤害罪于2015年8月25日被本院判处有期徒刑一年二个月，于2016年2月7日刑满释放；因犯敲诈勒索罪于2017年5月4日被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元，于2017年9月10日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月3日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同年9月30日经宁德市蕉城区人民检察院批准，同日由宁德市公安局蕉城分局执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人张启华，福建子泰律师事务所律师（宁德市蕉城区法律援助中心指派）。 被告人蔡伟庚，男，1999年10月22日出生，汉族，初中文化，无职业，住宁德市蕉城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月3日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同年9月30日经宁德市蕉城区人民检察院批准，同日由宁德市公安局蕉城分局执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人蔡方良、陈成宾，福建联合信实（宁德）律师事务所律师（宁德市蕉城区法律援助中心指派）。 辩护人陈成宾，福建联合信实（宁德）律师事务所律师（宁德市蕉城区法律援助中心指派）。 被告人李安铎（曾用名李安锋），男，1984年9月4日出生，汉族，初中文化，无职业，住宁德市蕉城区，户籍地宁德市东侨经济开发区。曾因犯赌博罪、聚众斗殴罪于2009年12月21日被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元，于2013年9月29日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月3日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同年9月30日经宁德市蕉城区人民检察院批准，同日由宁德市公安局蕉城分局执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人温巧玲，福建凡圃律师事务所律师（宁德市蕉城区法律援助中心指派）。 宁德市蕉城区人民检察院以蕉检公刑诉[2020]70号起诉书指控被告人林明辉、蔡伟庚犯聚众斗殴罪、开设赌场罪；被告人李安铎犯开设赌场罪，于2020年4月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。宁德市蕉城区人民检察院指派检察员陈素珍、林毅出庭支持公诉。被告人林明辉及其辩护人张启华，被告人蔡伟庚及其辩护人蔡方良，被告人李安铎及其辩护人温巧玲到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2014年10月24日，被告人林明辉召集“龙”等三人在宁德市蕉城区蕉北街道培英路附近持刀砍伤他人，犯故意伤害罪于2015年8月25日被宁德市蕉城区人民法院判处有期徒刑一年二个月。刑满释放后，被告人林明辉、蔡伟庚跟随张某容、周章雄等人在宁德市蕉城区带，利用社会上无业青年，采取威胁等手段，强行向“按摩店”老板、“站街女”收取保护费。被告人林明辉因此犯敲诈勒索罪于2017年5月4日被宁德市蕉城区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币（币种，下同）三千元。同年9月10日，被告人林明辉刑满释放后，继续拉拢社会无业青年，以经常聚集吃喝玩乐等方式巩固、发展组织成员被告人蔡伟庚、李安铎及吴某1、陈某1、“小胖”、“黑狗”、未成年人黄某华、周某翔等人，在宁德市蕉城区形成恶势力犯罪团伙。2019年3月至8月，该组织在宁德市区聚众斗殴、开设赌场并多次寻衅滋事滋扰恐吓他人赌场等，造成恶劣的社会影响。 一、聚众斗殴 2019年4月，被告人林明辉因其组织成员“大光头”与刘某1、吴某2（均另案处理）的组织成员“小光头”毒资纠纷，与刘某1产生矛盾。被告人林明辉派陈某1去刘某1家门口放鞭炮挑衅。随后，吴某2带小弟到被告人林明辉及吴某1家门口放鞭炮回击。同年4月24日0时许，被告人林明辉、蔡伟庚等人持械到宁德市蕉城区东方国际大厦楼下肯德基门口拦截吴某2及陈某德、林某豪（均系未成年人）并对三人进行殴打，引发矛盾升级。同日18时许，被告人林明辉与吴某2、刘某1相约带小弟到宁德市蕉城区蕉南街道南门兜斗殴。当晚22时许，刘某1、吴某2带十几人持钢管等到南门兜寻找被告人林明辉等人。在南门兜巷子，刘某1、吴某2等人遇到被告人林明辉的跟随小弟郑某2（绰号“乌龟”），即将其殴打。被告人蔡伟庚见状即持扫把棍，欲上前与吴某2等人斗殴，被旁观朋友劝开。随后，被告人蔡伟庚打电话将现场情况告知被告人林明辉。于是被告人林明辉带领“小胖”等九人持扫把棍到现场伙同被告人蔡伟庚寻找刘某1、吴某2未果。当日23时许，宁德市公安局蕉城分局民警接警后赶到现场，被告人林明辉等人见状逃离现场。 二、开设赌场 2019年4月，被告人林明辉、李安铎商议利用组织势力滋扰他人赌场进行恐吓，进而达到入股他人赌场的目的。同月24日晚，被告人林明辉安排被告人李安铎、蔡伟庚等人冲进宁德市蕉城区少年宫路某民房，以喊“抓赌”的方式对刘某5的赌场进行恐吓。蒋某2（另案处理）得知后，担心自己的赌场亦被恐吓和滋扰，遂找被告人林明辉、李安铎入股，共同开设赌场，并约定收取抽头钱由被告人林明辉、李安铎各分2成，蒋某2分6成。同年5月至8月，被告人林明辉、李安铎与蒋某2合伙先后在宁德市东侨经济开发区泰禾红郡小区、东湖豪门小区、琴海豪庭小区、东湖御景小区和蕉城区闽东宾馆旁移动营业厅二楼聚集20多名赌徒以“五十Ｋ”、“花仔”等方式赌博，并从中抽头渔利。被告人林明辉、李安铎负责防止社会人员滋扰赌场和打击区域内其他赌场；蒋某2负责提供场所、赌具、聚集赌徒赌博和场内抽头。期间，被告人林明辉、李安铎、蔡伟庚带人以“报警”或者威胁、谈判等方式打击宁德市蕉城区后岗开发区林某2的赌场、宁德市东侨经济开发区沃尔玛超市附近孙某赌场、宁德市蕉城区漳湾镇马山村“阿政”赌场。至案发，该赌场抽头渔利30000元，被告人林明辉分得3000元，被告人李安铎分得4000元。 三、2019年7月底的一天晚上，被告人林明辉、蔡伟庚和吴某1等人到宁德市蕉城区金融纽约街“某某道”店铺饮酒，被告人林明辉因被害人郭某说了其小弟一句，用拳头殴打被害人郭某，并打碎店铺厕所玻璃。被告人蔡伟庚等人见状将啤酒瓶砸到桌上并将该店铺玻璃门踢碎。 四、2019年8月底的一天晚上，被告人林明辉、蔡伟庚等人在宁德市蕉城区日月星辰小区“某某烤吧”店铺饮酒，席间因一同饮酒的一名男子一直敬酒，引发被告人林明辉不满，进而争吵。被告人蔡伟庚等人见状上前将该男子打伤。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人林明辉、蔡伟庚在公共场所聚众持械斗殴，严重扰乱社会秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条第一款之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人林明辉、蔡伟庚在聚众斗殴犯罪过程中，已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以减轻处罚。被告人林明辉、蔡伟庚、李安铎伙同他人以营利为目的，提供场所聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人蔡伟庚在开设赌场的共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人林明辉系累犯，应当从重处罚。被告人林明辉、蔡伟庚在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人林明辉、蔡伟庚、李安铎均自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。建议对被告人林明辉犯聚众斗殴罪判处有期徒刑一年九个月，犯开设赌场罪判处有期徒刑一年三个月，并处罚金；对被告人蔡伟庚犯聚众斗殴罪判处有期徒刑一年五个月，犯开设赌场罪判处拘役四个月，并处罚金；对被告人李安铎犯开设赌场罪判处有期徒刑一年三个月，其在庭前已退出违法所得，可在量刑建议以下酌轻判处。 被告人林明辉对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人张启华提出的辩护意见是：1.聚众斗殴一节，被告人林明辉系犯罪未遂，应当从轻或减轻处罚；2.开设赌场一节，被告人林明辉已退赃，可酌情从轻处罚；3.被告人林明辉自愿认罪认罚，可从轻处罚。 被告人蔡伟庚对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人蔡方良提出的辩护意见是：1.聚众斗殴一节，两个阶段均非被告人蔡伟庚所引发，其受被告人林明辉指挥，作用较小；2.开设赌场一节，被告人蔡伟庚未参与赌博，也未参与分红，系从犯，应当从轻或减轻处罚；3.被告人蔡伟庚归案后如实供述犯罪事实并认罪认罚，可从轻处罚。 被告人李安铎对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人温巧玲提出的辩护意见是：1.被告人李安铎开设赌场的时间不长，未参与团伙其他违法犯罪行为；2.被告人李安铎认罪态度好，且自愿认罪，在量刑时可从轻处罚；3.被告人李安铎在庭前已退出违法所得，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。 经审理查明： 2014年10月24日，被告人林明辉召集“龙”等三人在宁德市蕉城区蕉北街道培英路附近持刀砍伤他人，被本院于2015年8月25日以其犯故意伤害罪判处有期徒刑一年二个月。刑满释放后，被告人林明辉、蔡伟庚跟随张某容、周某雄等人在宁德市蕉城区北门街一带，利用社会无业青年，采取威胁等手段，强行向“按摩店”老板、“站街女”收取保护费，被本院于2017年5月4日以其犯敲诈勒索罪判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币（币种，下同）三千元。同年9月10日，被告人林明辉刑满释放后，继续拉拢社会无业青年，以经常聚集吃喝玩乐等方式巩固、发展组织成员被告人蔡伟庚、李安铎及吴某1、陈某1、“小胖”、“黑狗”、未成年人黄某华、周某翔等人，在宁德市蕉城区形成恶势力犯罪团伙。2019年3月至8月，该组织在宁德市区聚众斗殴、开设赌场并多次寻衅滋事滋扰恐吓他人赌场等，造成恶劣的社会影响。 上述证据有经庭审举证、质证的如下证据予以证实： 1.被告人林明辉供述，证实其初中辍学后，看到朋友在社会上玩很风光，人一伙一伙的不会被欺负，打架有兄弟帮忙出头，很是派头，因此也开始跟着张某景一起混社会。蕉城区北门街这一条街都是张某景在收保护费，张某景分了一间店铺给其收费，其带了小弟蔡伟庚一起收保护费。2014年其因为打架被抓，蔡伟庚也因为故意伤害被抓，二人到2016年释放。之后张某景的弟弟张某容拿了一间店面给其和蔡伟庚收保护费，收了约半年，其又被公安机关抓了，之后被判刑，到2017年9月刑满释放。其释放后偶尔有和蔡伟庚、吴某1、陈某1一起出来玩，其自己当老大。到了2019年4、5月份，李安铎叫其一起开赌场，其听说李安铎有开赌场，在社会上有一定面子，所以其就答应了。 2.被告人蔡伟庚供述，证实其十四五岁就开始跟着林明辉在社会上面玩，当时林明辉跟张某景他们一起在北门街一带收保护费。2014年其因故意伤害被公安机关抓获，不久林明辉也因故意伤害被关到看守所，两人一直到2016年先后被放出来，结果林明辉又去北门街收保护费，没过多久又被公安机关给抓了。当时因为其是林明辉的小弟，听说公安也要抓其，其就自己去公安机关投案，后面经审查案件和其无关，就被放出来了。林明辉一直到2017年下半年才刑满释放，之后林明辉就没做什么事情了，偶尔和其、吴某1、陈某1出来玩。到了2019年4、5月份，林明辉和李安铎一起开赌场，偶尔有叫其去帮忙。其经常去林明辉家里喝酒、吃点心，吴某1、陈某1也都有去。李安铎的辈分比其和林明辉大一点，所以林明辉比较听李安铎的话。李安铎偶尔也有叫林明辉、其和黄某华出去玩，其和黄某华把林明辉当哥哥看待。吴某1、陈某1都是和林明辉一起玩的朋友。出去吃宵夜、娱乐时，如果李安铎在就是李安铎出钱，不在就由林明辉出钱。 3.被告人李安铎供述，证实其2009年前后在社会上玩的时候，想到要混社会索性就混大一点，然后其看到有人在做赌博，其就和别人约架抢这个赌场，后面是其打赢了，赌场也由其拿来做，再后来其被公安机关抓获。2012年刑满释放后，做过一些生意，但都没有成功，后来感觉生活压力变大，才又走上开设赌场的犯罪道路。其认为林明辉是混社会的，如果赌场出了什么事情，林明辉也能帮助处理，所以就一起做赌场了。因为在宁德社会上做赌博，怕别人会来吵，所以需要社会上有面子的人撑场面。虽然其后来没有在社会上面混了，但是宁德这么小，宁德这边的人也会知道其和林明辉在做赌场。 4.证人黄某华证言，证实其朋友很多都在社会上混，其听说林明辉这个人，在社会上很有名气，跟着他就不会被欺负，而且林明辉还会带他们去ＫＴＶ、酒吧娱乐和吃喝玩乐。蔡伟庚、吴某1、陈某1都是社会上混的，都有前科。其没读书后和吴某1、陈某1一起玩，他们跟林明辉关系很好，其就认识了林明辉，叫他哥，就算是跟林明辉在社会上混了。蔡伟庚跟林明辉混了七八年了，算是林明辉的铁杆小弟，还有吴某1、陈某1都有跟林明辉一起玩。林明辉因为是其哥哥，他吃宵夜、去ＫＴＶ、酒吧的时候都会叫上其。林明辉和李安铎有赌场在做，就把其他赌场吞下来，或者把赌博的人都吸引回自己的赌场。李安铎、林明辉在社会上混得比较好，名气大，所以别人不敢来吵他们的赌场，反而他们能去吵别人的赌场。如果别人不给面子，林明辉肯会叫人用暴力的方式把赌场吵掉。 5.证人吴某1证言,证实其和林明辉是认识很多年的朋友，林明辉没有职业，是在社会上混的。其前几年有跟林明辉混在一起，自从生了孩子之后就没怎么跟他们混了。 6.证人吴某2证言，证实其一伙人和林明辉团伙互相打斗，就算打赢了，其一伙人也没有获利实质性的利益，其实就是为了一个面子，其和刘某1被欺负了，如果不欺负回来，其一伙人以后就没办法在社会上混了。 7.证人蒋某2证言，证实其在三四年前就听说李安铎是在南门兜那里混的，还有开赌场，在混社会的里面也挺有面子的，所以他能做得了赌场，其他没什么名堂的人就开不下去。其就是因为知道这些事才去找李安铎一起合作。后来李安铎有一次问其说听说其也有在做赌场，其当时正在准备开赌场，结果李安铎消息很灵通已知道这个事情，其因害怕就只能主动找李安铎合作。李安铎在宁德社会上也挺有实力，能摆平一些社会上面的事情，其才去找他。李安铎有跟林明辉、蔡伟庚这些小孩去吵赌场，他们有文身会怕。跟他们合作做赌场，其他社会上的小孩子不敢来吵。李安铎等人去吵别人的赌场，把赌博的人吸引到其等人的赌场来，如果不给他们面子就会把他们打掉。 8.宁德市蕉城区人民法院刑事判决书,证实被告人林明辉、李安铎犯罪前科：（1）2014年10月24日，被告人林明辉召集“龙”及两个朋友在宁德市蕉城区蕉北街道培英路附近持刀砍伤罗某、蒋某1，致罗某轻伤一级、蒋某1轻微伤，因此于2015年8月25日被本院以其犯故意伤害罪判处有期徒刑一年二个月，2016年2月7日刑满释放。2015年以来，被告人林明辉伙同张某容、周章锥等人在宁德市蕉城区蕉北都市商厦后门一带民房以及莱茵城“某风网吧”一带旧民房，利用社会青年，采取威胁等手段，强行向北门街从事非正常按摩的老板、“站街女”收取保护费，因此于2017年5月4日被本院以其犯敲诈勒索罪判处一年二个月，并处罚金三千元，2017年9月10日刑满释放。（2）2009年1月25日，被告人李安铎纠集“光头”、“山鸡”、“东东”、林某旺、黄某、陈某同、乐某文等人持刀在蕉城区南大路战桥头追砍开庄涉赌人员“地下狼”等人，抢占南大路战桥头赌场，之后与余光林合伙开设赌场，于2009年12月21日被本院以其犯赌博罪、聚众斗殴罪判处有期徒刑四年六个月，并处罚金一万元，2013年9月29日刑满释放。 9.被告人林明辉文身照片，证实被告人林明辉左右手臂、胸部有纹身。 具体违法犯罪事实分述如下： 一、聚众斗殴 2019年4月，被告人林明辉因其组织成员“大光头”与刘某1、吴某2（均另案处理）的组织成员“小光头”毒资纠纷，与刘某1产生矛盾。被告人林明辉派陈某1去刘某1家门口放鞭炮挑衅。随后，吴某2带小弟到被告人林明辉及吴某1家门口放鞭炮回击。同年4月24日0时许，被告人林明辉、蔡伟庚等人持械到宁德市蕉城区东方国际大厦楼下肯德基门口拦截吴某2及陈某德、林某豪（均系未成年人）并对三人进行殴打，致使双方矛盾扩大。同日18时许，被告人林明辉与吴某2、刘某1相约带小弟到宁德市蕉城区蕉南街道南门兜斗殴。当晚22时许，刘某1、吴某2带十几人持钢管等到南门兜寻找被告人林明辉等人。在南门兜巷子，刘某1、吴某2等人遇到被告人林明辉的跟随小弟郑某2（绰号“乌龟”），即将其殴打。被告人蔡伟庚见状即持扫把棍，欲上前与吴某2等人斗殴，被旁观朋友劝开。随后，被告人蔡伟庚打电话将现场情况告知被告人林明辉，被告人林明辉遂带领“小胖”等九人持扫把棍到现场伙同被告人蔡伟庚寻找刘某1、吴某2未果。当日23时许，宁德市公安局蕉城分局民警接警后赶到现场，被告人林明辉、蔡伟庚等人见状逃离。 上述事实有经庭审质证、确认的证人黄某华、陈某1、吴某1、李安铎、刘某1、吴某2、苏某1、翁某、黄某1、郑某国、郑某1、阮某、蒋某杰、张某、刘某2、阮某伟、柳某、卞某伟、陈某德、林某豪、周某、李某、黄某2、郑某2、刘某3、黄某3、林某烨证言及辨认笔录，宁德市公安局物证鉴定所鉴定书，宁德市公安局蕉城分局行政处罚决定书，宁德市公安局蕉城分局视听资料制作说明及监控视频，被告人林明辉、蔡伟庚供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。 二、开设赌场 2019年4月，被告人林明辉、李安铎商议利用组织势力滋扰他人赌场进行恐吓，进而达到入股他人赌场的目的。同月24日晚，被告人林明辉安排被告人李安铎、蔡伟庚等人冲进宁德市蕉城区少年宫路某弄民房，以喊“抓赌”的方式对刘某5的赌场进行恐吓。蒋某2（另案处理）得知后，担心自己的赌场亦被恐吓和滋扰，遂找被告人林明辉、李安铎入股，共同开设赌场，由被告人林明辉、李安铎负责防止社会人员滋扰赌场和打击区域内其他赌场，蒋某2负责提供场所、赌具、聚集赌徒赌博和场内抽头，并约定收取的抽头钱由被告人林明辉、李安铎各分2成，蒋某2分6成。同年5月至8月，被告人林明辉、李安铎与蒋某2合伙先后租用宁德市东侨经济开发区泰禾红郡小区、东湖豪门小区、琴海豪庭小区、东湖御景小区和蕉城区闽东宾馆旁移动营业厅二楼等五处场所轮流开庄设赌，聚集20多名赌徒以“五十Ｋ”、“花仔”等方式赌博，并从中抽头渔利。期间，被告人林明辉、李安铎、蔡伟庚带小弟以“报警”或者威胁、谈判等方式打击宁德市蕉城区后岗开发区林某2赌场、宁德市东侨经济开发区沃尔玛超市附近孙某赌场、宁德市蕉城区漳湾镇马山村“阿政”赌场。至案发，该赌场抽头渔利30000元，被告人林明辉分得3000元，被告人李安铎分得4000元，蒋某2分得10000元，林某1、刘某4（均另案处理）各分得8000余元、2250元。 上述事实有经庭审质证、确认的证人蒋某2、林某1、刘某4、陈得种、林某2、郑某3、兰某、吴某3、林某3、颜某、黄某4、傅某、苏某2、陈某2、陈某3、黄某5、刘某5、孙某、林某2、黄某6证言及辨认笔录，扣押决定书、扣押清单，宁德市公安局蕉城分局行政处罚决定书，现场示意图，被告人林明辉、李安铎、蔡伟庚供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。 三、寻衅滋事违法事实 1.2019年7月底的一天晚上，被告人林明辉、蔡伟庚和吴某1等人到宁德市蕉城区金融纽约街“某某道”店铺饮酒。期间被告人林明辉因对被害人郭某说了其小弟一句而不满，便用拳头殴打被害人郭某，并打碎店铺厕所玻璃，被告人蔡伟庚等人将啤酒瓶砸到桌上并将该店铺玻璃门踢碎。 2.2019年8月底的一天晚上，被告人林明辉、蔡伟庚等人在宁德市蕉城区日月星辰小区“吗，某某烤吧”店铺饮酒，席间因一同饮酒的一名男子一直敬酒，引发被告人林明辉不满，进而争吵，被告人蔡伟庚等人见状将该男子打伤。 2019年9月2日上午，宁德市公安局蕉城分局民警分别在宁德市蕉城区兴华路抓获被告人林明辉，在宁德市蕉城区蕉南司法所抓获被告人蔡伟庚，在宁德市东侨经济开发区联信广场抓获被告人李安铎。案发后，公安机关扣押被告人林明辉使用的“ＯＰＰＯ”Ａ5手机一部、被告人蔡伟庚使用的“华为”Ｍａｔｅ9手机一部。同年10月28日，被告人林明辉亲属向公安机关代为退出开设赌场违法所得3000元。本案审理期间，被告人李安铎向本院退出开设赌场违法所得4000元。 另查明，被告人林明辉曾因吸毒于2010年7月5日被宁德市公安局蕉城分局处以行政拘留十三日，并处罚款二千元；因吸毒于2013年8月16日被宁德市公安局蕉城分局处以行政拘留十一日。被告人蔡伟庚曾因犯故意伤害罪于2016年2月3日被福建省高级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。 上述事实有经庭审质证、确认的被害人雷某、郭某陈述，证人吴某1证言，扣押决定书、扣押清单，宁德市公安局蕉城分局行政处罚决定书，宁德市中级人民法院刑事附带民事判决书、福建省高级人民法院刑事附带民事判决书、刑满释放证明书，抓获经过，退赃凭证，户籍证明，被告人林明辉、蔡伟庚供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林明辉、蔡伟庚持械与他人相约在人群聚集的场所打架斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人林明辉、蔡伟庚、李安铎伙同他人以营利为目的，提供场所聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人林明辉、蔡伟庚在聚众斗殴一节中，已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人林明辉、李安铎在开设赌场共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人蔡伟庚起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人林明辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；另有犯罪前科、违法劣迹，予以酌情从重处罚；到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚；已退出违法所得，可予酌情从轻处罚。被告人蔡伟庚到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人李安铎有犯罪前科，予以酌情从重处罚；到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚；已退出违法所得，可予酌情从轻处罚。被告人林明辉、蔡伟庚在判决宣告前一人犯数罪，应依法实行数罪并罚。被告人蔡伟庚在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，与所犯新罪并罚。公诉机关的量刑建议适当。辩护人关于各被告人如实供述罪行、认罪认罚，部分被告人具有未遂、从犯、退赃等从轻、减轻处罚情节的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十三条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人林明辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币五千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月3日起至2022年5月2日止。罚金已缴纳。) 二、撤销福建省高级人民法院（2015）闽刑终字第369号刑事附带民事判决中对被告人蔡伟庚犯故意伤害罪判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑执行部分；被告人蔡伟庚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月；犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，与原犯故意伤害罪判处有期徒刑三年数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即扣除先行羁押的1年7个月零9日，自2019年9月3日起至2021年11月23日止。罚金已缴纳。) 三、被告人李安铎犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月3日起至2020年11月2日止。罚金于判决生效之日缴纳。) 四、被告人林明辉向公安机关退出的违法所得人民币三千元，由公安机关予以没收，上缴国库；被告人李安铎向本院退出的违法所得人民币四千元，予以没收，上缴国库。 五、公安机关扣押的被告人林明辉使用的“OPPO”A5手机一部、被告人蔡伟庚使用的“华为”Mate9手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本四份。 审判长 张 炜 审判员 吴灿钦 审判员 张小连 二〇二〇年六月十八日 书记员 吴 彬 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的； (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； (四)持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。