云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0802民初2062号原告：吴静，女，1984年10月31日生，汉族，住普洱市思茅区。委托诉讼代理人：孔梓州，云南聚哲律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：孙玉强，云南聚哲律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告：方红平，男，1991年9月16日生，彝族。原告吴静与被告方红平合伙协议纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴静及其委托诉讼代理人孙玉强到庭参加诉讼，被告方红平经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审判。本案现已审理终结。原告吴静向本院提出诉讼请求：1．请求法院判令解除原、被告签订的《方平发型研习院入股协议书》。2．请求法院判令被告退还原告入伙本金200000元并支付违约金20000元，以上两项费用合计220000元。3．请求法院判令由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年11月13日，原告和被告达成合伙协议并签订《方平发型研习院入股协议书》，双方约定，原告投入20万元作为入股本金，占“方平发型研习院”20%的股权，以双方持股比例按季度分红。原、被告双方同时还约定了经营风险共担，如甲方（被告）原因导致的损失由甲方自行承担。协议签订后，原告支付了20万元入伙本金，被告亦按照约定定期分红，双方在此期间无争议。2018年7月13日，被告因自身原因（其自述自身出现资金问题）向原告发来信息，承诺三个月内自己通过变卖房产退还给原告入股资金20万元，并支付10%的违约金，入股本金加违约金共计22万元，原告同意了被告的处理方案。2018年10月17日、2019年1月10日、2019年1月15日被告多次发给原告信息表明尽快退还股金，但一直未兑现承诺，后原告多次索要，被告均以各种理由拖延支付，至今仍未按照承诺退还股金及违约金。被告方红平未到庭答辩，亦未向本院提交书面的答辩意见。原告吴静围绕诉讼请求依法提交了证据，被告方红平未到庭质证亦未向本院提交证据，对原告吴静提交的证据，本院认定如下：第一组证据《入股协议书》1份，《支付宝转账电子回单》2份，《建设银行交易明细单》1份，证明：1.2016年11月13日，原告和被告达成合伙协议并签订《方平发型研习院入股协议书》，双方约定，原告投入20万元作为入股本金，占“方平发型研习院”20%的股权，双方同时还约定了经营风险共担。2．原告于协议签订之日分三次支付给被告20万元，原告已经履行了合伙人出资义务。第二组证据《微信聊天记录》4份，证明：被告因自身原因致合伙协议无法继续履行，被告承诺退还给原告入伙资金20万元，并支付10%的违约金，入股本金加违约金共计22万元。本院依职权向中国移动通信集团云南有限公司普洱分公司调取的《查询信息》2份，证明自2012年4月24日至2019年6月3日止手机号码152××××2840为被告使用的事实，本院予以采信。本院依职权向财付通支付科技有限公司调取《协助查询复函》1份，证明微信号“ｆｐ××××”的实名认证信息为姓名：方红平，身份证号：5327011991××××××××，本院予以采信。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定法律事实如下：2016年11月13日，原、被告签订《方平发型研习院入股协议书》，双方约定，原告向“方平发型研习院”注入20万元作为入股本金，占“方平发型研习院”20%的股权，以双方持股比例按季度分红，经营地址为“××××”。原、被告双方同时还约定了经营风险共担，如甲方（被告）原因导致的损失由甲方自行承担。协议签订后，原告支付了20万元入伙本金，被告亦按照约定定期分红。2018年7月13日，被告因自身原因（其自述自身出现资金问题）向原告发来信息，承诺三个月内自己通过变卖房产退还给原告入股资金20万元，并支付10%的违约金2万元，共计22万元，原告同意了被告的处理方案。2018年10月17日、2019年1月10日、2019年1月15日被告多次发给原告信息表明尽快退还股金，至今被告仍未退还原告股金及违约金。另查明：1.2012年4月24日至2019年6月3日止，手机号码152××××2840为被告使用。2．微信号“ｆｐ××××”的实名认证信息为姓名：方红平，身份证号：5327011991××××××××。本院认为，综合原、被告双方的诉辩意见，本案的争议焦点如下：首先，关于原、被告之间的合伙关系是否成立的问题，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”第三十二条规定：“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。”可知，个人合伙是一种契约关系，即合伙人基于意思自治原则，在合伙契约中自由约定合伙经营期间的出资数额、盈余分配、债务承担等事项。合伙人共同经营合伙事务，共同管理使用合伙财产。原、被告签订的《方平发型研习院入股协议书》系双方当事人的真实意思表示，依法应予确认，从《方平发型研习院入股协议书》的内容来看，完全符合个人合伙的形式要件，且《方平发型研习院入股协议书》约定，原告为“方平发型研习院”注入资金，被告具体负责“方平发型研习院”设施采购、装修、经营管理等事务。故本院依法确认原、被告之间的合伙关系成立。其次，关于是否解除原、被告之间签订的《方平发型研习院入股协议书》的问题。本院认为，从现有证据来看，原、被告之间的合伙期限，起始日应为双方签订《方平发型研习院入股协议书》的日期，即2016年11月13日。从合伙关系的相关法律规定来看，原告是否参与管理并不是认定合伙关系成立的依据，也就是说即使原告不参与管理，只要原、被告双方未就退伙或散伙达成一致意见，则双方之间的合伙关系依然维系。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”从原告提供的《微信聊天记录》证据上看，被告因自身原因致合伙协议无法继续履行，并承诺退还给原告入伙资金及支付违约金，是被告向原告发出的解除合伙的意思表示，原告亦表示同意，故原告、被告就解除《方平发型研习院入股协议书》达成一致意思表示，本院对原告请求判令解除原、被告签订的《方平发型研习院入股协议书》的诉讼请求予以支持。再次，关于被告是否应向原告退还入伙本金20万元及支付违约金2万元的问题。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条的规定，从原、被告间的《微信聊天记录》看，被告自愿解除《方平发型研习院入股协议书》，并承诺返还入伙本金20万元和支付违约金2万元，原告亦同意被告意见，原、被告已就退伙事宜协商达成一致意见，因此，本院对原告主张被告退还入伙本金20万元，并支付违约金2万元的诉讼请求予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，被告经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利，本院依法进行缺席审判。被告未向本院提供答辩材料及证据材料予以反驳原告的主张，对此应承担举证不能的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告吴静与被告方红平签订的《方平发型研习院入股协议书》。二、被告方红平于判决书生效之日起十日内退还原告吴静入伙本金200000元并支付违约金20000元，合计220000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4600元，由被告方红平负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审判长 黄 俊审判员 杨昌金审判员 杨淳淋二〇二〇年六月十五日书记员 徐天昊