云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云26民终513号上诉人（原审被告）：淡恒光，男，1972年8月9日出生，汉族，云南省广南县人，现住广南县。上诉人（原审被告）：广南县劲达民用爆破器材专营有限公司。住所地：广南县莲城镇龙井社区西路28号。现办公地址：广南县莲城镇皇姑路御景大宅后街。法定代表人：封云芬，该公司经理。委托诉讼代理人：唐剑辉，云南章法律师事务所执业律师。特别授权。上诉人淡恒光因与上诉人广南县劲达民用爆破器材专营有限公司（以下简称劲达民爆公司）劳动争议纠纷一案，不服云南省广南县人民法院（2019）云2627民初2532号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年3月9日受理后，依法组成合议庭，于2020年5月13日组织上诉人淡恒光、劲达民爆公司的委托诉讼代理人唐剑辉进行法庭调查、调解，调解未果，本案现已审理终结。淡恒光上诉请求：1、撤销云南省广南县人民法院（2019）云2627民初2532号民事判决；2、改判劲达民爆公司支付2008年2月1日到2008年12月30日期间11个月的双倍工资，共计110,000元；3、改判劲达民爆公司支付无故单方面解除劳动关系双倍经济赔偿金共计150,000元；4、改判劲达民爆公司支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金人民币5,000元；5、改判劲达民爆公司支付2019年1月至2020年1月因被告违法解除劳动合同所受工资损失65,000元，并支付应得工资收入的25％的赔偿金16,250元；并支付至本案审结之日时的工资损失；6、本案诉讼费由劲达民爆公司承担。事实及理由：2003年12月广南县物资公司因改革进行行业整合，把原所经营的民用爆破器材业务分离出来成立了广南县劲达民用爆破器材专营有限公司。由于该赖以生存的主营业务被分离出来，物资公司已经没有任何业务可以经营开展，为了生活和工作，物资公司原有职工根据改革实施方案协议全部转入劲达民爆公司上班。本人于2004年1月进入劲达民爆公司工作，先后从事过办公室、库管员工作，月工资从700元到5500元不等，上年度月平均工资为5065.26元（含五险一金：养老保险单位承担20%，个人承担8%；医疗保险单位承担8%，个人承担2%；失业保险单位承担2%,个人承担1%；生育保险0.7%全由单位承担；工伤保险1.6%全由单位承担）,2017年以前为造花名册现金发放，2018年以后为转账打卡发放。工作15年来该公司一直没有和我签订过劳动合同。2018年12月23日晚21点30分左右，该公司法定代表人封云芬电话联系我（在仓库上班状态）并召集罗成（上班出去吃饭）、郭祥（轮休在家）到广南县口头对我们说要我们主动退出工作岗位，不再安排工作。当时我们要求封云芬继续为我们交“五险一金”，但她说：“没钱，还交什么交”，就这样单位在我们没有违反任何劳动纪律和给单位造成任何损失，并且不作任何经济补偿的情况下无故把我们给辞退了，此时我已在该公司工作了15年。为维护自身的合法权益不受伤害，2019年8月13日本人向广南县劳动人事争议仲裁委员会（下称仲裁委）申请仲裁，2019年9月25日仲裁委作出《仲裁裁决书》（广劳人仲案字〔2019〕第172号）裁决，因裁决不当，遂于2019年10月9日向广南县人民法院提起诉讼，广南县人民法院于2020年1月7日作出民事判决书。一审判决认定事实不清，适用法律错误。理由如下：一、根据《劳动合同法》第97条规定，用人单位必须自该法实施后的一个月内与员工签订劳动合同，没有在规定时间内签订的则需要支付双倍工资。但是单位自用工之日起并且到《劳动合同法》实施后满一个月的次日至满一年的前一日都未与我签订劳动合同，根据《劳动合同法实施条例》第7条和《劳动合同法》第82条的规定应向劳动者每月支付二倍的工资，因此劲达民爆公司应支付2008年2月1日到2008年12月30日期间11个月的双倍工资，共计110,000元。二、劲达民爆公司在没有任何正当的理由，并且不作任何经济补偿的情况下违背我个人意愿就将我辞退，单位属于单方违法解除劳动关系，根据《劳动合同法》第47、48条的规定，单位应当向我支付15个月的双倍经济赔偿金150,000元。三、根据《劳动合同法》第40条第3款规定：用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。也就是对没有提前三十日以书面形式通知的，在劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，需额外向劳动者支付一个月工资。又根据《劳动合同法》第89条规定，不出具解除、终止书面证明的法律责任。用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。而劲达民爆公司未提前30天以书面形式而是以口头形式通知我解除劳动关系并且未达成任何协议，这明显是违法的，就应该向我支付代通知金人民币5,000元。四、根据劳动部关于发布《违反＜劳动法＞有关劳动合同规定的赔偿办法》的通知（劳部发〔199511223号）文件精神第三条第一款之规定：造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并附加应得工资收入25％的赔偿费用。因此劲达民爆公司应向我支付2019年1月至2020年1月因劲达民爆公司单方违法解除劳动合同所受工资损失65,000元，并支付应得工资收入的25％的赔偿金人民币16,250元，并再支付至本案审结之日时的工资损失。综上所述，请求二审法院查明事实后改判。劲达民爆公司答辩称，一、双方当事人之间不存在劳动关系，淡恒光的用人单位是广南县物资公司。二、在劲达民爆公司与淡恒光没有签订书面劳动合同的情况下，双方对是否存在劳动法律关系是有争议的，故淡恒光应先向劳动人事仲裁委员会申请确认是否存在劳动法律关系，淡恒光直接以解除劳动关系为由主张经济补偿仲裁无法律依据。三、淡恒光请求事项已过仲裁时效，《劳动合同法》第97条规定用人单位应在用人之日起一个月内与劳动者签订劳动合同，满一年仍未签订的，用人单位应支付十一个月的双倍工资，而淡恒光主张的双倍工资是针对未签订劳动合同的情形，双倍工资为补偿金，不属于劳动报酬范围，不应适用《劳动争议调解仲裁法》第27条第4款关于特别仲裁时效的规定，应适用劳动争议仲裁时效一般规定。《劳动合同法》第82条第1款，立法目的在于规范用人单位与劳动者签订书面劳动合同，促使用人单位主动履行签订劳动合同的义务，保护弱势群体的合法权益。双倍工资应理解为“双倍工资赔偿”，属于惩罚性质的赔款。由此所发生的纠纷并不能直接认为是拖欠劳动报酬所发生的争议，不能适用《劳动争议调解仲裁法》第27条第4款的规定。其仲裁时效的期限只能从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，淡恒光并未在法定期限内主张权利，淡恒光主张双倍工资的仲裁时效已过。四、由于劲达民爆公司与淡恒光之间不存在劳动法律关系，因此，淡恒光主张的解除劳动合同补偿也不应得到支持。劲达民爆公司上诉请求：撤销云南省广南县人民法院(2019)云2627民初2532号民事判决，依法改判。本案的劳动争议，经广南县劳动人事争议仲裁委员会作出广劳人仲案字(2019)第172号仲裁裁决书，该仲裁裁决书存在错误。一审判决同样也存在错误。理由如下：一、双方当事人之间不存在劳动法律关系，淡恒光的用人单位是广南县物资公司。淡恒光称其2004年3月份就到劲达民爆公司上班，但事实上淡恒光是广南县物资公司的法定代表人，广南县物资公司成立于2000年2月22日，换言之，淡恒光从2000年开始就与广南县物资公司成立了劳动法律关系。在2004年3月因行业改革需要，淡恒光被广南县物资公司安排到劲达民爆公司工作，但淡恒光与广南县物资公司的劳动关系并没有解除，也没有再与劲达民爆公司签订书面劳动合同，所以从本质上与劲达民爆公司成立的是雇佣关系，根本不存在劳动法律关系，淡恒光与广南县物资公司才存在劳动法律关系，其社保缴费一直都是由劲达民爆公司出资从广南县物资公司的社保进行缴费，劲达民爆公司一直出资至2018年12月份，2018年l2月23日，淡恒光在劲达民爆公司开完会后，没有提出辞职申请就主动离职，淡恒光又回去广南县物资公司上班，其社保费用才由广南县物资公司出资缴费直至诉讼时都没有间断过。由此可见，淡恒光不仅与劲达民爆公司不存在劳动关系，并且系主动离职，而时至今日劲达民爆公司依然在继续经营，淡恒光也随时可以来上班。因此，就不存在劳动法规定的需要劲达民爆公司补偿解除劳动合同的经济补偿金的说法。由于双方当事人之间不存在劳动法律关系，并且系主动离职。因此，淡恒光主张的解除劳动合同补偿依法也不应当获得支持。二、在双方没有签订书面劳动合同的情况下，双方对是否存在劳动法律关系是有争议的，故淡恒光申请劳动争议仲裁前，应该先向劳动人事仲裁委员会申请确认劳动法律关系存在后再申请劳动争议仲裁，淡恒光存在程序上的错误。因劲达民爆公司不认可与淡恒光具有劳动关系，淡恒光应当先行申请确认劳动关系后，如被予以确认与劲达民爆公司具有劳动关系，淡恒光方能提起解除劳动合同补偿待遇，现淡恒光未经确认劳动关系认定，直接以解除劳动关系为由主张经济补偿仲裁无法律依据。并且就算存在劳动关系，淡恒光主动离职的也不应当获得解除合同的补偿金。淡恒光答辩称，一、劲达民爆公司主张与淡恒光不存在劳动关系，该主张不能成立。1、广南县物资公司1999年11月改制为股份合作制企业，1999年11月至2010年7月法人代表为封云芬，2010年8月至2019年6月为王永坤，2019年6月13日后到现在为淡恒光。也就是说从1999年11月广南县物资公司成立以后到2003年1月广南县劲达民用爆破器材专营有限公司成立再到2019年6月12日以前本人都还是一名普通职工而己。而在1999年11月到2010年7月法定代表人是广南县劲达民用爆破器材专营有限公司法定代表人封云芬。2、《劳动合同法》第39条规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。该规定只是确认前一用人单位有权随时解除劳动合同，并未否认劳动者与其他用人单位建立劳动关系的合法性。因此，淡恒光在与广南县物资公司建立劳动关系的情况下，又与劲达民爆公司建立劳动关系从事办公室、库管员工作，接受劲达民爆公司的管理和工作安排，有固定的工作场所和劳动工具等，应属劳动事实关系。劲达民爆公司单方解除与淡恒光的劳动关系，并未就辞退原因举证证明合法，其行为违反了《劳动合同法》的相关规定，应当依照《劳动合同法》第47条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、2003年12月广南县物资公司因改革进行行业整合，把原所经营的民用爆破器材业务分离出来成立了广南县劲达民用爆破器材专营有限公司。物资公司原有职工根据改革实施方案协议全部转入劲达民爆公司上班。广南县物资公司与广南县劲达民爆破器材专营公司同属各自独立单位，互不相隶属，没有上下级关系，只属有关联单位，两块牌子一班人员，广南县物资公司没有任何权利指派、安排谁到一审被告公司上班，大家职工都是根据协议自愿过来的。根据《广南县物资公司改革实施方案》第三款第二点，对“职工安置”就说明：愿意到专营有限公司工作的，从专营有限公司聘用之日起与专营有限公司的经营者重新签订新的劳动合同按专营有限公司劳动人事制度管理，服从专营有限公司的分工，实行按岗定酬的分配制度。因此说明广南县物资公司全体职工到广南县劲达民爆公司是根据协议和本人意愿来上班，不存在被广南县物资公司安排、指派。三、由于原广南县物资公司全体员工根据协议（行业整合协议）调转自愿过来劲达民爆公司上班，因为是一班人员两块牌子，为便于管理，社保部门把广南县物资公司单位缴费名称变更为广南县劲达民用爆破器材专营有限公司来进行管理缴费，费用由劲达民爆公司承担。四、劲达民爆公司称我本人没有提出辞职申请就主动辞职，不能以没有《辞职报告》就认定是主动辞职。1、根据《劳动合同法》第四十条第三款规定，劲达民爆公司在未提前30日以书面形式通知我本人或额外支付我本人一个月工资后，就单方解除劳动合同，已涉嫌违法。2、本人在2018年12月23日晚21点30分左右接到被告口头通知开会说以后不用来上班了，在双方协商不拢的情况下，被迫离开工作岗位而不是主动辞职。根据《劳动合同法》第46条规定，就算我本人系主动离职，也是劲达民爆公司在口头通知开会协商不拢的情况下和不予安排我工作的前提下被迫离职。根据《劳动合同法》第89条规定，本人是在发现自身的合法权益受到侵害的情况下，根据《劳动争议调解仲裁法》第27条第四款规定：当劳动关系一旦终止的，劳动者知道或者应当知道自身的权利被侵害，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。五、劲达民爆公司二审中称“而时至今日劲达民爆公司依然在继续经营，淡恒光也随时可以来上班”。该陈述意见在仲裁和一审中并未提出，劲达民爆公司是为了推脱责任。六、劲达民爆公司主张双方对存在劳动法律关系是有争议的，应该先向劳动仲裁委申请确认劳动法律关系存在后再申请劳动争议仲裁。该主张不能成立，请求二审法院驳回劲达民爆公司的上诉。淡恒光向一审法院起诉请求：1、撤销广南县仲裁裁决，重新给予判决；2、判令广南劲达民爆公司支付其2008年2月1日至12月30日期间11个月的双倍工资共计110000元；3、判令广南劲达民爆公司向其支付无故单方面解除劳动关系双倍经济赔偿金共计150000元；4、判令广南劲达民爆公司向其支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金5000元；5、判令广南劲达民爆公司向其支付2019年1月至9月因违法解除劳动合同所受工资损失合计45000元，并支付应得工资收入的25％的赔偿金11250元，并支付2019年10月8日至本案审结之日的工资损失；6、判令广南劲达民爆公司承担本案的诉讼费用。一审认定事实：1999年11月，淡恒光到广南县物资公司工作，2003年12月，广南县物资公司进行行业整合，2004年3月4日，文山州物资总公司整合成立广南劲达民爆公司，由文山州物资公司和广南劲达民爆公司法定代表人（封云芬）共同持有股份，淡恒光作为原物资公司员工被安置到广南劲达民爆公司工作，约定淡恒光的工资为700元/月，按月发放，主要工作岗位是办公室、仓管员，工作时间实行轮休制，工作两个星期休息一个星期，双方未签订书面劳动合同。淡恒光到广南劲达民爆公司工作后，作为原物资公司的股东仍享有股东收益分成。2018年12月23日21时30分许，广南劲达民爆公司法定代表人封云芬召集淡恒光、郭祥、罗成3人开会，会上封云芬提出因广南劲达民爆公司停业无法再继续经营，淡恒光等3人上班到2019年1月1日后无需再回到广南劲达民爆公司上班。大家通过协商同意回原物资公司上班，淡恒光于开完会后刚好休息一个星期，之后未再回到广南劲达民爆公司工作，淡恒光于2018年12月30日离开广南劲达民爆公司，淡恒光在广南劲达民爆公司工作期间，由广南劲达民爆公司对淡恒光的工作进行安排和管理，淡恒光有事需向广南劲达民爆公司的相关负责人请假。截止2018年12月30日淡恒光离开广南劲达民爆公司时，淡恒光的工资为3,000元/月，以转账方式发放。淡恒光在广南劲达民爆公司共工作了14年零9个月的时间。淡恒光于2019年8月15日向广南县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求广南劲达民爆公司应向其支付2008年2月1日至12月30日期间11个月的双倍工资共计33,000元以及广南劲达民爆公司违法解除劳动关系应支付其的双倍经济赔偿金90,000元。广南县劳动人事争议仲裁委员会于同年9月25日作出广劳人仲案字〔2019〕第172号仲裁裁决书，裁决内容为：一、由广南劲达民爆公司支付淡恒光解除劳动关系的经济补偿金45,000元；二、驳回淡恒光的其他仲裁请求。淡恒光不服仲裁裁决而提起诉讼。一审法院认为，劳动关系是指用人单位招收劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理和安排下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。2004年3月4日，文山州物资总公司整合成立广南劲达民爆公司，淡恒光作为原广南县物资公司员工被安置到广南劲达民爆公司工作，约定淡恒光的工资为700元／月，按月发放，2018年涨至3000元／月，以转账方式发放。主要工作岗位是办公室、仓管员，工作时间实行轮休制，工作两个星期休息一个星期，淡恒光提供劳动按月领取工资报酬，并受到公司管理安排从事工作，淡恒光作为广南劲达民爆公司的员工，双方之间形成了事实劳动关系，但双方至今未签订书面劳动合同。一、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”规定，广南县劳动人事争议仲裁委员会对淡恒光与广南劲达民爆公司劳动争议作出仲裁裁决后，由于淡恒光对该仲裁裁决不服提起诉讼，故广南县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决不发生法律效力，现淡恒光要求撤销广南县仲裁裁决的理由不能成立，不予支持；二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”、第九十七条第二款“本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。”规定，广南劲达民爆公司应自2008年2月1日之前与淡恒光签订劳动合同，而没有未签订，应支付淡恒光2008年2月1日至12月30日十一个月未签订书面劳动合同双倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”第二款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”规定，《云南省高级人民法院云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第三条第（七）款第4项“用人单位违反《劳动合同法》第十四条第二款规定，二倍工资的计算和例外情形：二倍工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即一年的仲裁时效。因用人单位与劳动者未订立书面劳动合同的行为处于持续状态，劳动者主张二倍工资的时效从用人单位应当支付二倍工资的最后一个月届满之日起计算”规定，淡恒光请求支付未签订书面劳动合同的双倍工资的时效应从2008年12月30日开始计算一年的仲裁时效，截止2019年8月15日淡恒光申请仲裁时已超过一年，对淡恒光请求广南劲达民爆公司支付其2008年2月1日至12月30日期间11个月的双倍工资共计110000元的主张，不予支持；三、2018年12月23日因广南劲达民爆公司停业，公司法定代表人封云芬召集淡恒光、郭祥、罗成3人协商解除劳动关系事宣，淡恒光开完会后刚好体息一个星期，之后未再回到广南劲达民爆公司工作，于同月30日离开广南劲达民爆公司。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第四十六条第一款“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”、第四十七条第一、三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”规定，淡恒光与广南劲达民爆公司于2018年12月23日协商一致解除劳动关系，淡恒光于2018年12月30日离开广南劲达民爆公司。淡恒光于2004年3月4日至2018年12月30日在广南劲达民爆公司工作，工作时间为14年零9个月，淡恒光离职前2018年的工资为3000元／月。广南劲达民爆公司应支付淡恒光15个月工资的经济补偿，即：15个月×3000元／月＝45000元。对淡恒光请求广南劲达民爆公司向其支付无故单方面解除劳动关系双倍经济赔偿金共计150000元的主张，不予支持，支持其15个月工资的经济补偿45000元；四、2018年12月23日因广南劲达民爆公司停业，淡恒光与公司法定代表人封云芬已协商解除劳动关系，对淡恒光请求广南劲达民爆公司向其支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金5000元以及广南劲达民爆公司向其支付2019年1月至9月因违法解除劳动合同所受工资损失合计45000元，并支付应得工资收入的25％的赔偿金11250元，并支付2019年10月8日至本案审结之日的工资损失的主张理由不成立，不予支持。对广南劲达民爆公司辩解其与淡恒光之间不存在劳动法律关系的事实和理由不充分，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第九十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：一、由广南县劲达民用爆破器材专营有限公司自本判决生效之日起10日内支付淡恒光解除劳动关系的经济补偿金45,000元；二、驳回淡恒光的其他诉讼请求。案件受理费5元，由广南县劲达民用爆破器材专营有限公司承担。二审中淡恒光提交以下证据：1号证据“2018年度五险一金的计算方式”，用以证明淡恒光五险一金的情况。2号证据“广南县物资公司营业执照复印件”、“广南县物资公司第四届董事会决议”，用以证明1999年11月广南县物资公司改制，1999年11月至2010年7月公司法定代表人是封云芬，2010年8月至2019年6月公司法定代表人是王永坤，2019年6月13日至今公司法定代表人是其本人。3号证据“荣誉证书”（两份），用以证明淡恒光与劲达民爆公司存在劳动关系。经质证，劲达民爆公司对1号证据的三性均不认可，认为系淡恒光单方面制作。对2号证据无异议。不认可3号证据的关联性，认为广南劲达公司与文山劲达公司是两个独立的法人。本院认为，淡恒光提供的1号证据“2018年度五险一金的计算方式”，该证据是淡恒光单方制作，不能确认其真实性，本院不予采信。劲达民爆公司对2号证据无异议，该证据能证明，2010年8月至2019年6月王永坤担任广南县物资公司的法定代表人，2019年6月13日至今淡恒光担任广南县物资公司的法定代表人的事实。本院予以采信。3号证据“荣誉证书”，该“荣誉证书”的颁发单位为文山州劲达物资集团有限责任公司，不能直接证明淡恒光与本案广南县劲达民用爆破器材专营有限公司存在劳动关系。本院不予采信。劲达民爆公司未提交新证据。在二审审理过程中经询问双方当事人对一审认定的本案法律事实的意见，淡恒光对一审法院认定的“淡恒光的工资3,000元/月”有异议，认为其的月工资应为5,065.26元，其按月工资5,000元主张计算。劲达民爆公司对一审法院认定的“淡恒光作为原物资公司员工被安置到广南劲达民爆公司工作”及“2018年12月23日21时30分许，广南劲达民爆公司法定代表人封云芬召集淡恒光、郭祥、罗成3人开会，会上封云芬提出因广南劲达民爆公司停业无法再继续经营，淡恒光等3人上班到2019年1月1日后无需再回到广南劲达民爆公司上班”有异议，认为淡恒光是被物资公司派遣到劲达公司上班，并非安置；公司目前还在经营，封云芬没有要求淡恒光不要来劲达公司上班，只是说以后劲达公司因为经营问题待遇会差，建议如果认为物资公司待遇更好可以回物资公司，淡恒光就没有再来劲达公司上班。针对淡恒光、劲达民爆公司对事实方面的异议，本院将结合双方当事人提供的证据及庭审中查明的事实在本院认为部分综合评判。除一审法院认定的法律事实外，本院补充认定如下法律事实：2010年8月至2019年6月王永坤担任广南县物资公司的法定代表人，2019年6月13日至今淡恒光担任广南县物资公司的法定代表人。综合上诉人的上诉主张，本案在二审的焦点问题是：1、本案是否存在程序违法。2、双方当事人之间是否存在劳动关系。3、淡恒光主张的双倍工资，是否已过诉讼时效。主张110,000元是否有依据。4、淡恒光主张的经济赔偿金150,000元、代通知金5,000元、工资损失45,000元及应得工资收入的25%赔偿金11,250元，是否有事实和法律依据。关于本案是否存在程序违法的问题。劲达民爆公司主张双方对是否存在劳动法律关系有争议，故淡恒光应该先向劳动人事仲裁委员会申请确认劳动法律关系存在后再申请劳动争议仲裁，本案存在程序违法。《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。根据该条法律规定，劳动仲裁是劳动争议案件的前置程序。本案淡恒光与劲达民爆公司的劳动争议已向广南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，广南县劳动人事争议仲裁委员会已作出广劳人仲案字（2019）第172号裁决书。仲裁中，劲达民爆公司以双方当事人之间不存在劳动关系进行抗辩，广南县劳动人事争议仲裁委员会对双方当事人之间是否存在劳动关系已进行审查，并作出淡恒光与劲达民爆公司之间存在事实劳动关系的认定。在广南县劳动人事争议仲裁委员会作出劳动仲裁后，淡恒光不服该裁决，向广南县人民法院提起诉讼符合法律规定，本案不存在程序违法的情形。劲达民爆公司主张淡恒光应先向劳动人事仲裁委员会申请确认劳动法律关系存在后再申请劳动争议仲裁，该主张没有法律依据，本院不予支持。双方当事人之间是否存在劳动关系的问题。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定同时具备以下情形的，劳动关系成立：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案，劲达民爆公司属依法成立的公司，淡恒光属普通劳动者，双方当事人均符合劳动关系主体资格。淡恒光从2004年3月就到劲达民爆公司工作，公司安排淡恒光从事公司办公室、仓管员的工作，工作时间实行轮休制，工作两个星期休息一个星期，劲达民爆公司按月支付淡恒光工资，工作期间淡恒光接受公司的管理，淡恒光作为劲达民爆公司的员工，双方之间形成了事实劳动关系。劲达民爆公司主张与淡恒光不存在劳动关系，与查明的事实不一致，该主张不能成立，本院不予支持。关于淡恒光主张的双倍工资，是否已过诉讼时效，其主张110,000元是否有依据的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”第二款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”《云南省高级人民法院云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第三条第（七）款第4项“用人单位违反《劳动合同法》第十四条第二款规定，二倍工资的计算和例外情形：二倍工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即一年的仲裁时效。因用人单位与劳动者未订立书面劳动合同的行为处于持续状态，劳动者主张二倍工资的时效从用人单位应当支付二倍工资的最后一个月届满之日起计算”规定。本案，淡恒光主张未签订书面劳动合同的双倍工资的时效应从2008年12月30日开始计算一年的仲裁时效，截止2019年8月15日淡恒光申请仲裁时已超过一年，对淡恒光主张劲达民爆公司支付其2008年2月1日至12月30日期间11个月的双倍工资共计110,000元，因该主张超过诉讼时效期间，本院不予支持；关于淡恒光主张的经济补偿金150,000元、代通知金5,000元、工资损失45,000元及应得工资收入的25%赔偿金11,250元，是否应支持的问题。关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第四十六条第一款“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”、第四十七条第一、三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据本案查明的事实，2018年12月23日因广南劲达民爆公司停业，公司法定代表人封云芬召集淡恒光、郭祥、罗成3人协商解除劳动关系事宜，淡恒光于2018年12月30日离开广南劲达民爆公司，之后未再回到广南劲达民爆公司工作。淡恒光于2004年3月4日至2018年12月30日在广南劲达民爆公司工作，工作时间为14年零9个月，劲达民爆公司应支付淡恒光15个月工资的经济补偿。淡恒光主张其离职前2018年的工资为5,000元/月，对该主张劲达民爆公司不认可，淡恒光也未提交证据证明，该主张本院不予支持。淡恒光在一审提交的“中国建设银行个人帐户收入交易明细”中淡恒光2018年的工资收入为3,000元。一审法院按15个月×3,000元/月=45,000元予以支持，并无不当，本院予以维持。淡恒光请求劲达民爆公司向其支付双倍经济赔偿金共计150,000元的主张不能成立，本院不予支持。关于代通知金5,000元及工资损失及工资收入赔偿金的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件，当事人增加诉讼请求的，如该诉请与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案，淡恒光向广南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的事项有两项，分别为请求支付双倍工资和支付经济赔偿金，本案诉讼中淡恒光增加请求代通知金及工资损失及工资收入赔偿金，该增加的诉讼请求属独立的劳动争议，故对淡恒光增加的诉讼请求，本院不予处理。综上所述，一审判决认定事实基本清楚，判决由劲达民爆公司支付淡恒光经济补偿金45,000元并无不当，本院予以维持。上诉人淡恒光、广南县劲达民用爆破器材专营有限公司的上诉主张不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由淡恒光负担5元，由广南县劲达民用爆破器材专营有限公司负担5元。本判决为终审判决。本判决一经送达即发生法律效力。负有义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向一审法院申请执行。审判长  陈国淑审判员  吴 会审判员  郭 琴二〇二〇年六月五日书记员  雷 丹