河南省新乡市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫07行终175号上诉人（原审被告）原阳县城市综合执法局，住所地河南省原阳县城关镇民主路东段。法定代表人魏学义，任局长。委托代理人魏文峰，男，汉族，1984年4月27日出生，住河南省原阳县。系单位工作人员。委托代理人赵鑫雨，河南良仁律师事务所律师。被上诉人(原审原告)葛玉祥，男，汉族，1966年4月14日出生，住原阳县。委托代理人张凤宾，李婷婷（实习），北京楹庭律师事务所律师。原审被告原阳县人民政府，住所地河南省原阳县新城区黄河大道中段。法定代表人王保明，任县长。委托代理人买庆娟，女，回族，1988年10月3日出生，住河南省原阳县，系原阳县法制办工作人员。上诉人原阳县城市综合执法局因与被上诉人葛玉祥、原审被告原阳县人民政府行政处罚及行政复议一案，不服河南省原阳县人民法院（2019）豫0725行初52号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月21日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。被上诉人葛玉祥向一审法院提出诉讼请求：1、撤销原阳县城市综合执法局2019年7月10日作出的《责令限期拆除违法建筑处罚决定书》（原执罚决字[2019]第162号）；2、撤销原阳县人民政府作出的原政复决[2019]第3号《行政复议决定》；3、诉讼费由二被告承担。原审查明，2019年7月10日原阳县城市综合执法局向葛玉祥下发原执罚决字[2019]第162号行政处罚决定书，理由是：2019年6月27日对葛玉祥违法建设一案进行立案调查。经查明，你（葛玉祥）于1994年前后在未取得建设工程规划许可证的条件下即在原阳县阳和街道办事处杨庄村处建设房屋一处，砖混结构，建筑面积158.64平方米，现用于居住。你对该建筑至今未取得建设工程规划许可证件。该行为违反了《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条的规定，违法行为事实清楚。依据《城乡规划法》第六十四条和第六十六条之规定，决定拆除你的违法建筑。限你在收到本决定书之日起3日内将你建设的违法建筑拆除完毕，否则，我局将报请人民政府组织人员依法强制拆除，拆除费用由你承担。……。葛玉祥在收到该处罚决定书后向原阳县人民政府申请复议。原阳县人民政府于2019年9月10日作出原政复决字[2019]第3号行政复议决定书，决定：维持原阳县城市综合执法局作出的原执罚决字[2019]第162号《责令限期拆除违法建筑处罚决定书》。原审认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。”原阳县城市综合执法局对葛玉祥作出的《责令限期拆除违法建筑处罚决定书》，该处罚决定书对葛玉祥设定了义务，影响了葛玉祥的权益，葛玉祥可以提起行政诉讼。原阳县城市综合执法局对本辖区内城乡规划享有管理职责。本案中，原阳县城市综合执法局对葛玉祥作出《责令限期拆除违法建筑处罚决定书》认定事实是：葛玉祥于1994年前后在未取得建设工程规划许可证的条件下即在原阳县阳和街道办事处杨庄村处建设房屋一处，砖混结构，建筑面积158.64平方米，现用于居住。你对该建筑至今未取得建设工程规划许可证件；作出处罚的法律依据是《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条和《城乡规划法》第六十四条和第六十六条。经查，原阳县城市综合执法局认定葛玉祥的房屋建于1994年，仅有杨庄村村民委员会一份证明，但葛玉祥不予认可，原阳县城市综合执法局除该份证据之外无其他证据能够印证葛玉祥房屋建于1994年，故原阳县城市综合执法局认定葛玉祥系未取得建设工程规划许可证、未按规划审批程序批准的建房属于违建的主要证据不足，其适用《村庄和集镇规划建设管理条例》、《城乡规划法》的相关规定进行处罚属法律适用错误。综上，原阳县城市综合执法局作出的原执罚决字[2019]第162号行政处罚决定书主要事实依据不足、法律适用错误，依法应予以撤销。原阳县人民政府依据该处罚决定书认定事实作出的原政复决字[2019]第3号行政复议决定书，依法亦应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）项之规定，原审判决：撤销原阳县城市综合执法局作出的原执罚决字[2019]第162号行政处罚决定书；撤销原阳县人民政府作出的原政复决字[2019]第3号行政复议决定书。案件受理费50元，由原阳县城市综合执法局和原阳县人民政府承担。上诉人原阳县城市综合执法局向本院上诉请求，一、撤销河南省原阳县人民法院（2019)豫0725行初52号行政判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:第一、原审法院认定事实不清。上诉人原阳县城市综合执法局根据《违法建筑现场检查（勘验）笔录》、《违法建筑调查询问笔录》、及《关于葛玉祥一户建房时间证明》均证明涉案房屋建于1994年，建成后一直由葛玉祥实际占有、使用。原阳县人民政府根据葛玉祥的陈述的也证实了建房时间有1992年、1993年等，为了严格执法程序以及客观的认定事实，经实地走访，上诉人最终确定被上诉人建房时间为1994年。庭审过程中，被上诉人也未提供其真实的建房时间，至今被上诉人也未取得建设工程规划许可。第二、原审法院适用法律错误。涉案房屋建于1994年，建成后一直由葛玉祥实际占有、使用。由于被上诉人翻建房屋未经政府批准，且被上诉人建房时，房屋所涉集休土地尚未纳入原阳县城市规划范围，仍属于葛埠口乡乡村规划范围，故应适用《村庄与集镇规划建设管理条例》第十八条规定，认定为违法建设。原审法院认定案涉房屋所建时间并非1994年，不应当适用《村庄与集镇规划建设管理条例》及《城乡规划法》系适用法律错误。第三、上诉人原阳县城市综合执法局作出处罚决定书程序合法，不应当撤销。根据国务院法制办对四川省人民政府法制办《关于"责令限期拆除"是否行政处罚行为的请示》的答复，"责令限期拆除"决定不应理解为行政处罚行为，属于行政决定。但基于合理行政原则的考量，上诉人原阳县城市综合执法局仍参照适用《行政处罚法》的相关规定谨慎作出对被上诉人的处罚决定书。先经前期走访摸排查明葛玉祥一户的基本事实情况，保证了执法程序的合法性，同时又多方核实了葛玉祥土地、房屋等信息，向原阳县自然资源局询问是否可以补办规划审批手续，向违法建筑所在地基层组织了解情况。在证据确凿的情况下，送达了限期拆除决定，并告知葛玉祥依法享有的复议权和起诉权，对涉案违法建筑认定事实清楚、证据确凿，程序亦合法、合理，充分保障了葛玉祥的合法权益。被上诉人葛玉祥辩称，一审法院认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确，应予维持。原审被告原阳县人民政府陈述，同意上诉人原阳县城市综合执法局的意见。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，本案中，上诉人原阳县城市综合执法局提供的证据材料并不能证明被上诉人葛玉祥的案涉房屋建于1994年，原阳县城市综合执法局认定葛玉祥1994年建房时未取得建设工程规划许可证、未按规划审批程序批准的建房属于违建的主要证据不足，其适用《村庄和集镇规划建设管理条例》、《城乡规划法》的相关规定进行处罚属法律适用错误。故原阳县城市综合执法局作出的原执罚决字[2019]第162号行政处罚决定书依法应予以撤销。原阳县人民政府依据该处罚决定书认定事实作出的原政复决字[2019]第3号行政复议决定书，依法亦应予以撤销。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人原阳县城市综合执法局承担。本判决为终审判决。审判长 随 伟审判员 张彩霞审判员 谢田霞二〇二〇年六月二十三日法官助理尚坤书记员张莉