安徽省桐城市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0881民初1508号 原告：李大庆，男，1973年1月29日出生，汉族，住安徽省桐城市。 委托诉讼代理人：孙海林，桐城市法律援助中心双港工作站工作人员。 被告：安徽省桐城市人民医院，住所地安徽省桐城市西大街44号，统一信用代码12340881485672736F。 法定代表人：魏晋，该院院长。 委托诉讼代理人：杨志国，安徽枞川律师事务所律师。 第三人：桐城市医疗保障局，住所地桐城市龙眠街道居巢中路17号，统一社会信用代码11340881MB16063462。 负责人：叶文龙，局长。 委托诉讼代理人：笪凯，单位员工。 原告李大庆诉被告安徽省桐城市人民医院、第三人桐城市医疗保障局医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李大庆及委托诉讼代理人孙海林、被告委托诉讼代理人杨志国、第三人桐城市医疗保障局委托诉讼代理人笪凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李大庆向本院提出诉讼请求：请求判令被告安徽省桐城市人民医院承担因其医疗过错造成原告各项损失458145.37元，其中：医疗费27671.87元、医疗辅助用品260元、住院伙食补助费3000元（60日×50元／日）、护理费9000元（60日×150元／日）、误工费18000元（120日×150元／日）、营养费6000元（120日×50元／日）、残疾赔偿金300320元（8年×37540元／年）、交通费938.5元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金80000元×40%、被抚养人生活费59455元（5×2×23782元／年÷4）。事实和理由：2019年3月13日，原告因结肠息肉到被告处接受住院治疗，3月14日在被告单位的主治医生王金寿的安排下进行了肠镜下结肠息肉电切术，电切肠息肉手术后，医生予以抗炎、支持半流质饮食。术后第二天即2019年3月15日原告出现腹部疼痛，经腹腔镜探查:原告腹腔内大量脓液渗出，回盲部前壁可见直径3cm穿孔，局部肠壁浆膜坏死，穿孔处有稀便样肠内容物溢出，腹腔污染严重，不宜行穿孔修补。2019年3月16日医生打开腹腔进行补救手术治疗，手术之后原告继续住院治疗至2019年4月11日出院。出院后原告总是感觉腹部不适并伴有疼痛。2019年4月24日原告因腹部疼痛于当天晚上9点28分入住被告医院，经检查发现原告是手术后肠粘连，医生对原告予以禁食、补液对症处理并给予口服中药，2019年5月28日出院。出院后原告腹部还是时常伴有疼痛感，体力很难恢复，直到现在还不能从事重活。原告曾找桐城市医疗纠纷调解委员会进行调解，该调委会推荐原告与被告到浙江一家鉴定所进行了鉴定，鉴定结果是将各种医疗风险都推给原告，原告难以接受。原告认为被告应承担其医疗过错行为给原告造成的所有经济损失。 安徽省桐城市人民医院辩称，一、对于原告治疗及事故发生、诊断过程无异议。二、双方在诉讼之前已经共同委托安徽省桐城市医疗纠纷调委会进行调解，并由该调委会指定浙江法会司法鉴定所对原告的三期予以认定，结论为误工期120日、护理期60日、营养期90日，且对于双方的过错进行认定，医院存在的过错原因为次要原因，并未对其伤残等级作出认定。依据安徽省医疗纠纷预防处置办法之规定，医调委委托的鉴定机构系双方共同协商制定的机构，由此第三方的鉴定结果应当作为本案定案依据。三、原告的伤残等级明显偏高，依据人体损伤致残程度分级，其伤残评定应该为8级伤残，庭后考虑是否申请申请重新鉴定伤残等级。原告医疗费中已经在新农合保险中报销18728.58元，依据医保政策，医疗事故不属于医保报销范围，所以该报销的费用应当由受益方按责任比例予以退还医保中心； 桐城市医疗保障局庭审中辩称，原告医疗费报销数额为18728.58元，根据社会保险法和安徽省基本医疗保险监督管理暂行办法及安庆市大病保险相关管理办法、宜政办秘（2019）34号附件第二条应当由第三方负担的医药费用不纳入医保报销，要求原告返还18728.58元。请求法院支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告当庭提交证据： 一、《浙江法会司法鉴定所司法鉴定意见书》原件1份。证明：原被告双方诉前共同委托安徽省桐城市医疗纠纷调委会进行调解，并由该调委会在2019年7月8日委托浙江法会司法鉴定所对：（1）桐城市人民医院对李大庆诊疗行为是否存在医疗过错，若存在过错，该过错与李大庆的损害结果之间是否存在因果关系，若存在因果关系，对医院方的过错原因力进行评定。（2）对李大庆的误工期、护理期、营养期进行评定。2019年8月6日，浙江法会司法鉴定所作出鉴定意见：（一）李大庆2019年03月14日因患结肠息肉在桐城市人民医院行结肠镜下息肉切除，术后第二天（3月16日）出现腹疼，诊断结肠穿孔，行腹腔探查开放回盲部切除+腹腔清洗引流术，桐城市人民医院的医疗行为存在不足，构成一定过错；该过错行为与李大庆手术后发生肠穿孔和愈合之间存在一定因果关系；综合评定桐城市人民医院的过错原因力大小为次要原因。（二）综合评定其伤后误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日。 2、《安徽百友司法鉴定中心司法鉴定意见书》原件1份。证明：2019年9月26日，原告委托安徽百友司法鉴定中心对其伤残等级、“三期”进行鉴定。鉴定意见：（1）被鉴定人李大庆因结肠息肉切除术后回盲部结肠穿孔，经手术治疗切除部分小肠（包括回盲部），评定为人体损伤七级伤残。（2）李大庆的人体损伤误工期为120日、护理期为60日、营养期为120日。 3、已经报销的医疗费发票原件2张（其中1张医保报销为4284.56元、个人支付1781.07元，合计6065.63元；另1张医保报销14444.08元，个人支付5924.03元，合计20368.11元；两张发票总计26433.74元）、诊疗费票据原件6张（合计1238.13元）。证明原告花费医疗费27671.87元，其中个人支付8943.23元，其余由农村合作医疗报销。 4、桐城市人民医院物业项目定额收费凭证原件13张（合计260元），火车票原件4张、汽车票原件2张、安徽通用定额发票原件65张、出租车发票原件1张（交通费合计938.5元）。证明：原告诊疗期间花费的医疗辅助用品及交通费用合计1198.5元。 5、百友鉴定中心鉴定费发票原件1张。证明原告支付鉴定费1500元。 6、村委会证明原件1份、户口簿复印件4页、户籍证明。证明：原告父亲李良宏（1942年11月28日出生）与其母亲甘学花（1949年9月31日出生）共生育子女4人（分别是李大庆、李波、李美银、李美玲）。原告应承担其原告父母两人扶养费的四分之一。 7、哈尔滨旺盛金属有效公司证明原件1份、工友汪传节、姚国云证明原件2份。证明：原告以前从事装潢行业，每天收入情况为每日300元，原告按150元/天主张误工损失。 被告对原告提交的证据1、3、4三性无异议，对证据5、6的真实性无异议，对证据7三性有异议。认为：《安徽百友司法鉴定中心司法鉴定意见书》系原告自行委托，不能作为定案依据，伤残等级应不予认可，三期应以《浙江法会司法鉴定所司法鉴定意见书》鉴定结果计算，鉴定费应由原告自行承担。原告未提交工资发放银行流水单予以证实其工资收入情况，原告提交的证据7不能达到其证明目的。第三人对以上证据无异议。 本院经审查认为，《安徽百友司法鉴定中心司法鉴定意见书》虽系原告自行委托安徽百友司法鉴定中心作出的鉴定结论，但被告未提供证据反驳该鉴定结论。因此，被告认为该鉴定结论不能作为定案依据，伤残等级应不予认可的质证意，本院不予采纳。被告认为《浙江法会司法鉴定所司法鉴定意见书》系原被告双方同意由医调委委托具有法定资质的专业鉴定机构进行鉴定，对原告的营养期应以该鉴定结果计算的质证意见，本院予以采纳；原告虽未提交工资发放银行流水单予以证实其工资收入情况，但其提交的哈尔滨旺盛金属有效公司证明证实其系从事木工装修工作，其主张误工费标准按150元/天计算，未超过行业标准，本院予以确认。综上，本院对原告提交的以上证据予以确认并在卷佐证。 本院对原告损失确认如下： 医疗费27671.87元（其中原告个人支付8943.23元，其余部分由第三人报销）、医疗辅助用品260元、住院伙食补助费2400元（60日×40元／日）、护理费7408.8元（60日×123.48元／日）、误工费18000元（120日×150元／日）、营养费3600元（90日×40元／日）、残疾赔偿金300320元（8年×37540元／年）、交通费938.5元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金酌定为24000元、被抚养人生活费23782元（5×2×23782÷4×40%），合计409881.17元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。确定医疗损害赔偿责任，应根据医疗损害后果、医疗损害后果与医疗行为之间是否存在因果关系、医疗过错在医疗损害后果中的责任程度、医疗损害后果与患者原有疾病之间的关系，并结合患者个体差异等因素进行认定。本案经司法鉴定，确认被告的医疗行为与原告手术后发生肠穿孔和愈合之间存在一定因果关系，过错原因力大小为次要原因。因此，被告的医疗行为因其过错构成侵权，理应承担承担相应的民事赔偿责任。由被告承担30%赔偿责任即163952.46元（409881.17元×40%）。另因第三人市桐城市医疗保障局垫付医药费18728.64元，原告获得上述赔偿款后依法应返还第三人桐城市医疗保障局8301.56元（27671.87元×30%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条的规定，判决如下： 一、被告安徽省桐城市人民医院赔偿原告李大庆各项经济损失163952.46元，于本判决生效之日起十日内付清。 二、原告李大庆获得上述赔偿后，立即返还第三人桐城市医疗保障局垫付的医药费8301.56元。 三、驳回原告李大庆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8172元，减半收取为4086元，由原告李大庆负担2624元、被告安徽省桐城市人民医院负担1462元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员 章 静 二〇二〇年六月十日 书记员 陈亚惠 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。