四川省宜宾市翠屏区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1502民初1883号 原告：郭小刚，男，1985年2月8日出生，汉族，住四川省长宁县。 委托诉讼代理人：陈德银，四川竹海律师事务所律师，执业证号：15115200910940034。 被告：宜宾市高金食品有限公司，住所地：四川省宜宾市白沙湾岷江西路58号，统一社会信用代码：9151150070906233XH。 法定代表人：张燕，总经理。 委托诉讼代理人：文明，四川明炬（宜宾）律师事务所律师，执业证号：15115200010579476。 委托诉讼代理人：罗婷，四川明炬（宜宾）律师事务所律师，执业证号：15115201911133531。 原告郭小刚与被告宜宾市高金食品有限公司(以下简称高金公司)劳动争议一案，本院于2020年4月10日立案后,依法适用简易程序进行公开开庭审理。原告郭小刚及其委托诉讼代理人陈德银，被告高金公司的委托诉讼代理人文明、罗婷，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告郭小刚向本院提出诉讼请求（变更诉讼请求后）：1.判令被告支付原告休息日加班工资436363.20元；2.判令被告支付原告法定节假日加班工资69230.70元；3.判令被告支付原告带薪年休假工资34965元；4.判令被告向原告支付解除合同（暂计算至2020年1月9日）的工资6760元；5.本案诉讼费由被告负担。 事实与理由：郭小刚于2006年6月27日到被告从事保安工作，2019年11月9日被被告通知停止工作。原告在被告处工作13年6个月，停职前平均工资为3380元。对仲裁裁决的经济补偿金43732元无异议。对仲裁裁决的带薪年休假工资2486.44元系事实认定和法律适用错误，原告带薪休假期间75天，期间报酬应为34965元。被告应支付原告法定节假日和解除合同前的工资6760元。原告不服仲裁裁决，现依法起诉，要求判如所请。 被告高金公司辩称，1.原告诉请的解除合同前工资未经过劳动争议仲裁程序，直接提起诉讼，不符合法律规定，应当依法予以驳回。2.原告主张的带薪年休假工资过高，应以仲裁的为准。3.被告公司不存在安排加班而未支付加班工资的情形，原告没有证据证明被告安排了原告加班，主张加班工资（双休日和节假日加班工资）没有事实依据。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织双方进行了质证，对当事人无异议的原告身份证复印件、仲裁裁决书、工资明细表、银行流水、营业执照复印件、法定代表人身份证明书、劳动合同书、工资表、中国农业银行银行卡交易明细清单等证据本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告高金公司成立于2002年，曾经营生猪屠宰、加工、冷冻等，2019年12月经营范围变更为酒类销售。2006年6月27日，原告郭小刚到被告处从事保安工作。2015年12月28日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《劳动合同书》，约定：1.甲乙双方之前选择合同类型为无固定期限合同，自2015年12月28日起至终止劳动合同情形出现时即终止；5.甲方聘用乙方从事勤辅杂工作；9.乙方所在岗位执行综合计算工时制；17.乙方工资计发形式类型为计时形式，乙方每月工资1380元，加班工资及其他费用随工资每月发放，甲方保证乙方正常上班时实发工资不低于与本地最低工资标准。2019年11月9日，被告通知原告停止工作，之后原告未到被告处工作。 2019年11月19日，原告向宜宾市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，申请:1.高金公司支付2006年6月27日至2019年11月9日休息日劳动报酬140200元；2.高金公司支付2006年6月27日至2019年11月9日法定节假日劳动报酬44400元；3.高金公司支付2006年6月27日至2019年11月9日未休年休假工资25500元；4.高金公司支付工龄补助费、中层干部管理补贴、保险费补贴、经济补偿金等80000元。该委于2020年1月6日作出宜劳人仲案（2019）169号仲裁裁决，裁决：一、高金公司支付郭小刚未休年假工资2486.44元；二、高金公司支付原告经济补偿金43720元；三、驳回郭小刚的其他仲裁请求。原告不服该仲裁，诉至本院，请求判如所请。 庭审时，原告陈述其从事保安工作，自起任保安班长后，执行机动上班制度，每天上8小时班，不参与站岗，对公司重点部分进行巡逻，其1年365天都在上班。被告对于仲裁裁决的经济补偿金金额无异议。 另查明：1.原告2018年10月至2019年9月的工资除2019年2月份为4300元，其余月份均为3300元，月均工资3383.33元。该工资中包含了基本工资（1650元）、绩效工资、加班工资（除2019年2月2043元，其余月份为1043元）及保险费等。2.诉讼中，本院根据原告《调取证据申请书》，责令被告向本院递交原告在被告处上班期间的考勤表。被告称因高金公司被征收，上百名员工被分流了，考勤表已遗失，无法提供，现能够提供的就只有工资表。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。郭小刚与高金公司自2016年6月27日起建立劳动关系。根据当事人的诉辩意见，归纳本案争议焦点为：1.原被告之间解除劳动关系时间及解除劳动关系前工资支付；2.原告主张的休息日和法定节假日加班工资应否得到支持；3.原告主张的带薪年休假工资是否应得到支持。 1.原被告之间解除劳动关系时间及解除劳动关系前工资支付 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。” 原告主张的判令被告向原告支付解除合同前的工资6760元，实质为被告单方面通知解除劳动合同关系的额外一个月工资。原告在仲裁时申请被告支付经济补偿金，在诉讼时，请求被告解除劳动关系额外工资与解除劳动合同关系方式具有不可分性，故本院对原告诉请被告支付解除劳动关系前工资的诉讼请求依法合并进行审理。 被告辩称自2019年11月9日解除其与原告的劳动关系。被告因征地拆迁，无法继续履行与原告的劳动合同，于2019年11月9日通知原告停止工作，原告自此也未继续到被告处上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，本院认定原被告之间系因被告公司因客观情况发生重大变化，致使其与原告的劳动合同无法继续履行，双方经协商未就合同变更达成协议，故系用人单位提出解除劳动关系，仲裁认定原被告之间的劳动关系于2019年11月9日解除并无不当。根据上述法律规定，本院依法支持原告解除劳动关额外一个月的工资，即3380元（在月工资3383.33元限额内）。 2.原告主张的休息日和节假日加班工资 关于仲裁时效。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”加班费的仲裁时效期间应从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算一年。原告于2019年11月19日提起仲裁，故原告主张的2018年11月19日前的加班工资因超过时效而丧失胜诉权。 关于举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告主张加班费，应提供证据证明“加班的事实”，但除了原告当庭陈述外并未提供任何证明其在休息日和法定节假日加班的证据，应承担举证不能的法律后果。且，根据原被告《劳动合同书》“乙方工资计发形式类型为计时形式，乙方每月工资1380元，加班工资及其他费用随工资每月发放。”的约定，本院认定原告工资由“基本工资+加班工资及其他费用组成”。综合被告提供原告2018年10月至2019年9月的《工资表组成》、工资支付银行流水及郭小刚庭审陈述，本院认定被告每月转账支付原告的工资中包含了原告的休息日及法定节假日的加班工资。故，本院对原告主张的休息日及法定节假日加班工资依法不予支持。 3.原告主张的判令被告支付原告带薪年休假工资 关于仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”的规定，考虑年休假可以集中、分段和跨年度安排的特点，故劳动者每年未休带薪年休假应获得年休假工资仲裁时效期间自第三年的1月1日起计算。原告于2019年11月19日提起仲裁，故本院对2017年（2017年的年休假可以2018年11月19日后休假，时效从2019年1月1日起计算1年）以前的带薪年休假依法不予支持。 关于带薪年休假工资计算。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”、第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年，年休假15天。”以及人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，原告于2006年入职被告公司，其工作已满10年，每年依法可享受10天带薪年休假，被告未举证证明其安排了原告休年休假，应支付原告带薪休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”和第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”之规定，因年休假可以集中、分段和跨年度，故本院酌情均按原告主张的标准3380元/月（在离职前12个月平均工资3383.33元限额内）支持原告带薪休假工资。即本院核定支持原告2017年和2018年带薪休假工资均为3108.05元{（3380元/月（在平均工资3383.33元限额内）÷21.75天×10天×200%}），核定支持2019年带薪年休假工资2496.44元{（3380元/月（在平均工资3383.33元限额内）÷21.75天×8天（313天÷365天）×200%}），共计8712.54元。 因仲裁裁决高金公司支付原告经济补偿金43720元，原告对该项仲裁裁决无异议，被告也未规定期限内提起诉讼，故本院对核定支持被告支付原告经济补偿金43720元。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十三条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十条，《职工带薪年休假条例》第一条、第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告宜宾市高金食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭小刚一个月工资3380元； 二、被告宜宾市高金食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭小刚带薪年休假工资8712.54元； 三、被告宜宾市高金食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告经济补偿金43720元； 四、驳回原告郭小刚的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告宜宾市高金食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 员  侯 旭 二〇二〇年六月二日 法官助理  蒋晓艳 书 记 员  陈 洁