山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋07民终681号上诉人（原审被告、反诉原告）：成华华（曾用名成全花），女，1965年2月5日生，汉族，山西省太原市迎泽区居民，现住太原市迎泽区。委托诉讼代理人：罗玉宝（系成华华丈夫），住同上。委托诉讼代理人：任弘斌，山西捷虹律师事务所律师，执业证号11401199910734113。被上诉人（原审原告、反诉被告）：晋中汇隆农产品置业有限公司（曾用名：山西榆次汇隆农产品综合市场有限公司），住所地山西省晋中市榆次区大学东街628号，统一社会信用代码91140702586160123C（1-1）。法定代表人:胡潇元，该公司董事长。委托诉讼代理人:张淑琴，山西正名律师事务所律师，执业证号11407200011403191。上诉人成华华因与被上诉人晋中汇隆农产品置业有限公司（以下简称汇隆公司）合同纠纷一案，不服山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初1536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人成华华上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.依法驳回汇隆公司的诉讼请求，判令汇隆公司依约支付50万元市场启动费及按年6％赔偿占用资金期间的利息。3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人于2014年11月13日签订《山西榆次汇隆农产品综合市场有限公司独家联营销售合同》，约定由被上诉人向上诉人支付150万元，作为上诉人为被上诉人招揽经营者的资助和报酬,目的是为被上诉人达到提高竞争力、扩大业务量,扩大市场占有率和增加销售量的效果。合同约定:上诉人成员是二人（即上诉人和上诉人的配偶罗玉宝)，同时约定了每年达到80辆车，1200吨蔬菜、果品的任务，如完不成任务或有其它违约，应退回资助金，承担资助金1倍到3倍的违约金等。而对资助金或报酬的支付约定:本协议签订之日付100万元，正式开业15日内再付50万元,本协议双方签字盖章后生效。涉案合同是双方真实意思的表示，既然合同已经生效，双方就应当严格按照约定履行自己的义务。而被上诉人从一开始就违约，约定首次付款日是“本协议签订之日付壹佰万元整。”，首先，双方于2014年11月13日签订的合同,被上诉人2014年11月14日逾期付的100万元，构成首次违约;其次，上诉人为履行本协议，尽全力招揽经营者，超额完成了任务，被上诉人却再次违约，按约定“正式开业15日内再付50万元”至今拒不支付，使上诉人为招商花销的各项费用得不到补偿，使上诉人受到巨大损失。市场开业后，上诉人夫妻俩一个在市场维护招来的经营户,同时经营自己的摊位，另一个在外招揽经营者采购加工精品菜,超额完成了合同约定的任务，繁荣了涉案市场。而被上诉人拒不按合同约定履行支付款项义务，且没有按照承诺完善市场配套设施，管理混乱，周边环境恶劣，交通拥堵、不通公交车等导致市场逐渐萧条无法正常经营，招揽的经营者怨声载道。被上诉人看到上诉人招来众多蔬菜、果品等经营者，经营的摊位火热繁荣，不是鼓励和感恩，反而开始采取各种手段排挤上诉人,霸占上诉人等养熟繁荣的市场摊位,抢走我们的客户,将我们赶到市场角落同时经常刁难我们。导致租赁被上诉人房屋的投资、建冷库的投资等无法收回,给上诉人造成巨大的信誉损失和经济损失。被上诉人先违约，至今没有支付50万元，应当依法承担违约责任。上诉人提供的证据充分证明我们付出了劳动和艰辛，超额完成了合同约定的任务，繁荣了涉案市场。被上诉人根本没有证据证明上诉人没有完成合同约定的任务,停业也是在被上诉人百般刁难情况下遭受巨大损失后被迫停的业。一审法院不顾上述事实，歪曲事实地支持了被上诉人的先违约行为和欺行霸市行为。综上，本案一再违约者是被上诉人，应当依法承担违约责任，同时依约支付50万元，以弥补被上诉人给上诉人造成了巨大的损失。恳请二审人民法院在查清本案事实的前提下,依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人汇隆公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。汇隆公司向一审法院起诉请求：判令成华华退还注入资金100万元，并按年利率6%支付从2016年12月10日起至付清之日止的违约金;同时诉讼费由成华华承担。成华华向一审法院反诉请求：判令汇隆公司依约支付剩余50万元注入资金，并承担相应的违约责任即按年利率6%赔偿占用资金期间的利息，本案诉讼费用由汇隆公司承担。一审法院认定事实：2014年11月13日，汇隆公司（原名称为山西榆次汇隆农产品综合市场有限公司）与成华华签订了《山西榆次汇隆农产品综合市场有限公司独家联营销售协议书》。协议约定，成华华是精特菜的经销贩运商,自愿选择汇隆公司为其蔬菜的唯一销售基地;汇隆公司同意向成华华注入资金100万元;成华华收到注入资金后，全年内不得到本省内其他市场销售或变相销售蔬菜,不得故意停止经营或歇业，如出现上述情况，汇隆公司有权要求成华华立即全额退还注入资金;付款方式为本协议签订之日付100万元，正式开业15日内再支付50万元;成华华保证在汇隆公司市场经营贩运销售蔬菜进行交易总量每年不低于80车、1200吨，如果前三个月达不到25车或全年达不到签约数量的80%，成华华同意全额退还注入资金，另按注入资金的1倍向汇隆公司支付违约金。但成华华并未完成协议约定的上货量,并且在合同未满三年的情况下于2015年11月之后,就不再继续在汇隆公司的市场内经营,未按协议约定履行义务。对此，成华华当庭予以认可。一审法院认为,双方签订的《山西榆次汇隆农产品综合市场有限公司独家联营销售协议书》,系双方当事人真实意思表示，且符合有关法律规定，属于有效合同，双方均应依约履行各自权利义务。汇隆公司依约向成华华注入资金100万元，但成华华未能按约定履行其相应义务，其行为已经构成违约，成华华辩称其不应退还100万元的资金，因其未提供有效证据予以证实，其应当承担举证不利的后果。故成华华理应按照约定将100万元退还汇隆公司并承担违约责任。另，根据约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少的有关法律规定,本案汇隆公司诉求的违约金低于双方的约定，故汇隆公司要求成华华退还注入资金100万元及支付相应违约金的诉讼请求,于法有据，该院予以支持。关于反诉一节，因成华华并未履行《山西榆次汇隆农产品综合市场有限公司独家联营销售协议书》约定的相关义务，汇隆公司无需再支付50万元的注入资金。判决:（一）限成华华于本判决生效之日起十日内退还晋中汇隆农产品置业有限公司注入资金100万元，并以此为基数按年利率6%支付从2016年12月10日起至付清之日止的违约金;（二）驳回成华华的反诉请求。二审中，本案争议焦点为：双方所订合同实际履行过程中，何方违约，何方诉请应予支持？针对争议焦点，上诉人称，我方一审提供的证据显示我方在合作初期早已超额完成任务，不到一年就完成了1852车蔬菜，重量达到4426吨。前三个月就完成了34车、731.126吨，菜品多数为娃娃菜、秋葵、杭椒、生菜、茭白、菜心、宝塔花、甜豆、法香、香椿苗等，违约方是汇隆公司，至今未支付剩余50万元。我们进入市场后，汇隆公司不断要求我们更换摊位，把我撵来撵去，安排他们的关系户。我建了两个冷库，有三四个月不给我通电，导致蔬菜腐烂。现在我的冷库还在汇隆公司市场内。被上诉人称，上诉人所述不是事实，是上诉人违约在先，销售的大量都不是精特菜，而且未完成任务，且未经营满3年。其余事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。反驳对方主张的，也应提供相应证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于合作前期情况，双方均未提供充分有效证据证实，应承担举证不能的不利后果。但在合同的实际履行中，可以确定的是汇隆公司并未注入约定的剩余50万元资金，而成华华则没有按约定在汇隆公司经营满3年，双方均存在违约行为。依据《中华人民共和国合同法》，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。故，成华华应按合同约定退还汇隆公司所投入资金100万元，而汇隆公司主张的其余损失，因其也有违约行为，本院不予支持。成华华主张汇隆公司支付剩余之50万元，但其早已不在汇隆公司开展经营，其要求汇隆公司继续向其投资没有事实依据。原审未予支持正确，本院予以维护。综上所述，对于上诉人成华华的上诉请求成立部分，本院予以支持，相应对原审判决错误部分，予以纠正；无据部分，不予考虑。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初1536号民事判决第二项，即“驳回成华华的反诉请求”的内容；二、撤销山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初1536号民事判决第一项，即“限成华华于本判决生效之日起十日内退还晋中汇隆农产品置业有限公司注入资金100万元，并以此为基数按年利率6%支付从2016年12月10日起至付清之日止的违约金”的内容；三、成华华于本判决生效之日起十日内退还晋中汇隆农产品置业有限公司100万元；四、驳回晋中汇隆农产品置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13800元，反诉费5050元，共计18850元，由晋中汇隆农产品置业有限公司承担2000元，由成华华承担16850元；二审案件受理费18300元，由晋中汇隆农产品置业有限公司承担2000元，由成华华承担16300元。本判决为终审判决。审判长 许 俊审判员 段 锋审判员 胡庆刚二〇二〇年六月五日书记员 白书凤