宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终367号 上诉人（原审被告）：王洋，男，住宁夏回族自治区中卫市。 委托诉讼代理人：刘东，宁夏鸣钟律师事务所律师。代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：吴斌，男，住宁夏回族自治区中卫市。代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审原告）：牛慧，女，住宁夏回族自治区中卫市。 委托诉讼代理人：王波，宁夏宝中律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 上诉人王洋为与被上诉人牛慧合伙协议纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初1877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，通过阅卷、询问当事人的方式，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 王洋上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区(2019)宁0502民初l877号民事判决第二项判决内容；2.一、二审案件受理费由牛慧承担。事实与理由：一审对双方合伙期间的固定资产未进行评估，直接认定该固定资产归王洋所有，由王洋向牛慧退付40万元的投资款错误。该固定资产应由王洋、牛慧双方共有，在双方合伙清算时法院应将共有固定财产进行价值评估，现王洋不申请鉴定评估，王洋认为该固定资产价值60万元，牛慧按照49%的比例享有29.4万元权益，因该固定资产实际由涉案火锅店房主收回，牛慧对该资产享有的29.4万元应当向火锅店房主主张不应向王洋主张。综上，双方合伙清算的结果是牛慧获得的-110808.85元（可分配盈余1372元+对外债权6728.68元+获得的垫付工资3529.71元+获得垫付房费3748.5元-应承担的合伙债务126187.74），所以王洋不再向牛慧退还合伙费或者任何费用。综上，请求支持王洋的上诉请求。 牛慧辩称：双方在涉案店面的经营系合伙关系。在合伙时已协商一致固定资产折价为816326.50元，综合双方实际合伙不到五个月的实际情况对合伙期间的固定财产无需再评估作价，一审以双方出资比例认定债务承担正确。王洋陈述严重亏损不属实。对于2019年3月10日后合伙关系解除之后的房屋租赁费牛慧不承担。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 牛慧向一审法院起诉请求：1.解除双方之间的合作经营协议；2.判令王洋返还牛慧合伙股金400000元；3.由王洋承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年9月10日，王洋（甲方）与牛慧（乙方）签订《合作经营协议书》一份，双方经协商对某某餐吧、某某涮肉吧达成如下主要合伙协议：（1）店铺名为：“某某餐吧、某某涮肉吧”，均系个体工商户，营业执照登记经营者分别牛慧、吴某。吴某仅为名义登记经营者，实际经营者为王洋和牛慧。“某某餐吧、某某涮肉吧”系原来的“某某音乐火锅城”，登记经营者为吴某，实际经营者和所有权人为王洋。（2）经营场所位于：中卫市某某街。（3）合作经营项目和范围经营项目为：餐饮服务。（4）合作期限为3年，自2018年9月1日起至2021年8月31日止。（5）出资方式及占股比例：原某某音乐火锅城为王洋所有，双方协定以2018年8月31日为基准日，折价816326.50元，王洋出让49%的份额给牛慧，计400000元，剩余价值作为王洋出资，占总份额的51%；在合同签订后，经营店面的装修、租金及日常经营等支出，双方按占股比例承担，计入出资总额。（6）盈余分配：除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合作创收盈余，此为合作分配的重点，将以合作人出资为依据，按比例分配。（7）债务承担：在2018年8月31日合作之前产生的所有债务均由王洋自行承担，牛慧不承担任何责任。如在合作经营过程中有债务产生，合作债务先由合伙财产偿还，合作财产不足清偿时，以各合作人的出资为据，按比例承担。（8）合作人的权利：日常经营活动由牛慧具体执行，王洋不参与日常经营管理，但王洋持有直接控股权，享有对合伙经营店铺的监督权，合伙经营状况的知情权以及重大事项的表决权。合作事务中的重大的决定权、监督权和具体的经营活动，以及其他重要事项须由双方共同决定；如无法达成一致决定的以牛慧决策为主，王洋有权保留意见；分配合作利益应以出资额比例或者按协议的约定进行。 审理中，法庭组织牛慧、王洋双方对合伙项目经营期间的账目进行了核对，形成《欠付工资确认单》及《货款确认单》各一份，（1）经双方确认，欠付员工工资共计41576元（包含牛慧发放的6921元），其中：柳某某2400元、范某某9202元、刘某甲4002元、常某某6934元、赵某3005元、鲍某某2958元、范某某581元、闫某1409元、赵某某4092元、牛某3966元、龙某1427元、王某1600元。（2）经双方确认，欠付广告费10024元、应退还会员餐费14000元、牛慧支付房费7350元及王洋欠付的消费款13732元（签单6165元+某某会员卡7567元）、欠付货款50847元（蔬菜2300元+冰鲜2724元+李某某啤酒14761元+菇类234元+驴肉2705元+调料5400元+张某海鲜2191元+茶饮料1580元+瓜子2386元+店门3000元+中宽粉506元+石头4000元+刘某乙装修款8000元+钢瓶押金500元+消毒杯押金560元）。 另查明：截止合伙项目关门前可分配的盈余为2800元。牛慧、王洋双方均认可房屋租金为330000元/年，已支付182000元。现牛慧认为2019年3月10日双方已解除合伙关系，故诉至法院并提出如上诉讼请求。 一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”之规定，因王洋同意解除合伙关系，故予以准许。 根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”及第三十五条“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。”之规定，牛慧、王洋应按照《合作经营协议书》对盈余按照出资比例享有权利及债务按照出资比例承担责任。经核对牛慧、王洋合伙期间的经营状况如下：合伙期间的总收入为2800元、合伙期间的总负债为257526元（欠付员工工资共计41576元-牛慧已发放的6921元+欠付广告费10024元+应退还会员餐费14000元+欠付货款50847元+欠付房租148000元）、合伙期间对外享有的总债权为13732元（王洋未付的签单6165元+王洋未付的某某会员卡7567元）、牛慧用自有资金发放工资6921元+牛慧用自有资金支付房费7350元，因牛慧的出资比例为49%，故可计算出牛慧可分配的盈余为1372元（2800元×49%）、应承担的债务为126187.74元（257526元×49%）、对外享有的债权为6728.68元（13732元×49%）、王洋应支付牛慧垫付的工资3529.71元（6921元×51%）、王洋应支付牛慧垫付的房费3748.5元（7350元×51%）。 经审理查明，《合作经营协议书》中约定的某某音乐火锅城的价值为816326.50元，后期双方按照出资比例投资装修共计180000元。综合考虑经营项目的固定资产原属于王洋所有，后期牛慧、王洋均又各自出资装修、经营期限较短、财产贬值较小及上述牛慧应承担的债务小于牛慧所出资的400000元，故经营项目所有资产均应归王洋所有，王洋再应退回牛慧合伙费289191.15元（400000元+可分配盈余1372元+对外享有的债权为6728.68元+应获得垫付的工资金额3529.71元+应获得垫付的房费3748.5元-牛慧应承担的债务126187.74元）。 法庭审理中，牛慧主张合伙项目关门之后的房屋租赁费其不应承担。经审查，合伙项目虽关门不进行营业，但双方并未进行清算，故在合伙关系未解除的情形下，对牛慧的该主张不予支持。 综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决：1.解除牛慧与王洋签订的《合作经营协议书》；2.王洋于判决生效之日起十日内向牛慧退还合伙出资款289191.15元；3.驳回牛慧的其他诉讼请求。案件受理费7400元，由牛慧负担2050元，由王洋负担5350元。 二审期间，双方当事人均未向法庭出示证据。 依据当事人陈述及法院确认效力的证据，本院除对一审查明的事实外，另查明，双方合伙关系终止后，火锅店由王洋接收管理，管理期间被火锅店房主收回后将部分转租案外人，案外人在装修后继续经营使用。 本院认为，除对一审认定合伙期间牛慧享有的权益（可分配盈余1372元、对外享有的债权为6728.68元、应获得垫付的工资金额3529.71元、应获得垫付的房费3748.5元）及应承担的合伙债务126187.74元均无异议，本院对此直接予以确认，本案争议的焦点：双方终止合伙关系后合伙期间的固定资产应当如何处理。首先，双方合伙关系终止后涉案火锅店实际由王洋接收管理，在其管理期间火锅店被房主收回后又转租案外人改造、装修经营，故本案已无鉴定评估的基础条件，在诉讼过程中王洋未能出示证据证实在交付房主前其申请第三方对火锅店的固定资产做了评估确定，故致使上述固定资产无法评估确定其价值的过错在于王洋而非牛慧。其次，合伙时双方协商固定资产价值816326.50元，在牛慧出资400000元后王洋将上述资产49%的份额（价值400000元）出让给牛慧，经核实牛慧除履行上述出资义务外，还出资88200（180000*49%）对涉案火锅店进行了装修，也即对该固定资产牛慧享有的488200元的权益，一审综合双方实际合伙经营期限五个月的实际情况认定对上述固定财产牛慧享有40万元的权益公平合理，王洋认为对该固定资产牛慧享有29.4万元的权益无证据证实，本院不予采纳。第三，一是该火锅店双方合伙经营前实际所有权、经营权人为王洋；二是合伙时也未明确指定牛慧享有40万元的固定财产的具体范围，牛慧投资的88200万元装修对火锅店而言已构成附和无法分割剥离；三是合伙关系终止后由王洋实际接管火锅店，鉴于此，一审认定该固定资产归王洋所有，由王洋退还法院认定牛慧享有的份额价值40万元并无不妥，王洋认为牛慧应向火锅店房主主张其享有的权益无事实及法律依据，不予采纳。 综上，上诉人王洋的上诉理由不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5638元，由王洋负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 娟 审 判 员  董 瑶 审 判 员  王 军 二〇二〇年六月二十三日 法官助理  赵鑫 书 记 员  田茹菁 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。