广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0803民初447号原告：豆明亨，男，1976年10月12日出生，汉族，住湛江市市辖区**********，公民身份号码：440************133。委托诉讼代理人：王凤丽，广东拓盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄优，广东拓盛律师事务所实习律师。被告：许进（曾用名许跃进），男，1955年11月27日出生，汉族，住湛江市麻章区**************，公民身份号码：440************035。原告豆明亨诉被告许进建设工程合同纠纷一案，本院于2020年3月9日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告豆明亨的委托诉讼代理人王凤丽、黄优到庭参加诉讼，被告许进经本院合法传唤，不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告豆明亨向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付拖欠的工程款213750元及自2017年8月7日起每月按应付工程款的2%计至被告付清款项之日止的违约金（其中自2017年8月7日起，每月按应付工程款的95%即203062.5元（213750元×95%）的2%计算，暂计至2020年1月7日的违约金是117776元；自2019年8月7日起暂计至2020年1月7日止，每月按应付工程款的5%即10687.5元（213750元×5%）的2%计算，为1068元，以上合计118844元）。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年8月1日签订《工程发包合同》，约定原告承建位于森林公园的森林公园堤坝沥青路面工程。双方约定，工程采用单价合同，由原告包工包料（不含税和检测费），包工的单价为95元／平方米，数量约2250平方米；付款方式为签订合同后机械进场前，被告支付工程总造价的10%给原告作备料款；工程进度款为待完成各A、B、C线路段后被告付工程款的80%，待工程竣工验收一个月内被告付清工程款的95%，剩余的5%作为两年质保金，到期后付清给原告。另外，双方还约定违约金为如被告拖欠原告工程款或余款的，从逾期当日起，每天补偿总金额的0.5%作为违约金支付给原告。合同签订后，被告以资金困难为由，让原告先行垫付前期的备料款，待工程竣工后支付。工程竣工后，双方于2017年8月6日对森林公园堤坝沥青路面工程进行结算后，确认工程款为213750元。2018年8月10日被告承诺：保证在2018年8月底付清双方于2017年8月6日结算的工程款，如未按时付清工程款，后果自负。由于合同约定的违约金过高，原告主张每月按照应付工程款的2%计算违约金。按照合同约定，自2017年8月7日起暂计至2020年1月7日止，每月按95%总工程款即203062.5元的2%计算违约金为117776元，自2019年8月7日起暂计至2020年1月7日止，每月按5%总工程款即10687.5元的2%计算违约金暂计为1068元，以上违约金合计为118844元。综上所述，原告向法院提起诉讼，请求判如所请。被告许进不到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面的答辩状和证据。原告围绕诉讼请求提交了《工程发包合同》、《结算书》等证据，本院予以确认并在案佐证。根据双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月1日，原告豆明亨（乙方）和被告许进（甲方）签订《工程发包合同》，合同约定：豆明亨沥青施工队承包森林公园堤坝沥青路面工程；工程地点在森林公园；工程内容、数量、单价为1、包工范围：含路面清洁、接口处理、粘油层、改性沥青混合料厚8cm；2、数量约2250㎡，单价95元／㎡（不含税和检测费）；3、路面裂缝施工缝填沥青按2元／米实际工程量结算；4、冼刨砼路口低4cm，按10元／㎡实际工程量结算。付款细则：工程进度款按完成各A、B、C线路段付80%工程款，然后待工程竣工验收一个月内付清95%工程款，剩余0.5%作为二年保证金，到期满付清。如因乙方原因提前退场时，余款作为甲方损失的一次性补偿。双方责任：甲方必须按照合同要求支付工程款给乙方；甲方委派代表许进为现场管理代表，负责监督检查工程质量、进度、工程数量等签证。乙方按照有关图纸质量检验标准及施工规范要求进行施工。工程结算：工程按实际完成工程数量结算。附则约定如甲方欠乙方工程款或余款的，从逾期当日起，每天补偿总金额0.5%作为违约金支付给乙方。2017年8月6日，原、被告对案涉工程进行结算，被告许进向原告豆明亨出具《结算书》，确认森林公园堤坝沥青路面工程建设总面积为2250平方米，每平方95元，工程款共计为213750元。2017年8月10日，被告在上述《结算书》上再次签字确认并承诺：“此结算书在2017年8月6日结算至今还没工程款付给豆明亨，保证在2018年8月底付清工程款。”在审理过程中，原告于2020年3月16日向本院申请财产保全，本院于2020年3月17日作出（2020）粤0803民初447号民事裁定，查封许进名下粤G*****车一辆。本院认为，本案属于建设工程合同纠纷。根据最高人民法院《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”，以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，原告豆明亨为自然人，其无建筑工程施工资质，故原告和被告签订《工程发包合同》应为无效合同。但本案中豆明亨对承包的森林公园堤坝沥青路面工程已实际施工完毕，且该工程已经原、被告进行结算确认，《工程发包合同》无效不影响豆明亨依据结算主张工程款的权利，因此原告依据双方签订的《结算书》请求被告支付工程价款213750元的主张，本院予以支持。关于原告主张逾期支付工程款的违约金问题，本案中，原、被告双方约定“如甲方欠乙方工程款或余款的，从逾期当日起，每天补偿总金额0.5%作为违约金支付给乙方。”，而根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”的规定，当事人可以请求人民法院增加或者减少约定的违约金。原告主张的案涉工程款的损失仅为资金利息，故对原告要求调低违约金的额度，主张自2017年8月7日起至被告付清款项之日止，每月按照应付工程款的2%计算违约金（其中自2017年8月7日起至2020年1月7日止，每月按95%总工程款即203062.5元的2%计算；自2019年8月7日起计至2020年1月7日止，每月按5%总工程款即10687.5元的2%计算）的请求，合法有据，本院予以支持。被告许进经本院合法传唤，不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第第二十九条第第一款、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：限被告许进在本判决生效之日起10日内支付原告豆明亨工程款213750元及按月利率2%计算的违约金（其中以203062.5元为基数，从2017年8月7日起计至2020年1月7日止；以10687.5元为基数，从2019年8月7日起计至2020年1月7日日止；以213750元为基数，从2020年1月8日计至付清款项之日止。）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6288.91元，财产保全费2220元，由被告许进负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  苏 妙人民陪审员  张黄治人民陪审员  殷东莲二〇二〇年六月二十九日法官 助理  李树参书 记 员  李 皓附：相关法律条文司法解释《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务。