天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终244号上诉人（原审原告）：许福田，男，1970年1月20日出生，汉族，农民，住天津市津南区。委托诉讼代理人：刘凤娜，天津捍正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李林，男，1963年4月19日出生，汉族，农民，住天津市津南区。原审被告：王国旗，男，1980年12月8日出生，汉族，农民，住天津市津南区。上诉人许福田因与被上诉人李林、原审被告王国旗提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市津南区人民法院(2019)津0112民初5227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。许福田上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审的全部诉讼请求或发回重审；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人经一审法院委托的司法鉴定机构鉴定，已构成十级伤残，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，被上诉人作为雇主应该承担赔偿责任，且残疾赔偿金及精神损害抚慰金也是法定赔偿项目，上诉人一审关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金的主张有事实和法律依据，请二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人李林未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原审被告王国旗未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。许福田向一审法院起诉请求：1．判令李林、王国旗赔偿许福田住院伙食补助费1400元、误工费33329元、护理费16665元、营养费6000元、交通费800元、残疾赔偿金46130元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3140元，共计117464元；2．本案诉讼费用由李林、王国旗承担。一审法院认定事实：许福田平时在外从事散工，2019年1月26日经人介绍受雇于李林，在天津市西青区工地从事废弃厂房拆迁工作。2019年1月28日，许福田在割立柱的过程中因躲避倾倒的立柱而滑倒受伤，许福田于2019年1月29日去正大骨科医院看伤，经诊断为左股骨颈骨折，于2019年1月29日至2月12日在正大骨科医院住院治疗。期间共花费医药费18000余元，均为李林交付，另李林还给付许福田生活费4000元。许福田与李林因赔偿事宜未达成一致意见，故向一审法院提起诉讼。许福田在诉讼期间向一审法院申请误工期、护理期、营养期鉴定，经天津市法医学鉴定中心鉴定，评定许福田误工270天，营养120天，护理135天。王国旗系李林的朋友，曾代李林处理许福田受伤事宜。一审法院认为，许福田为李林承揽的工程从事拆除工作并取得劳动报酬，许福田与李林已经形成雇佣关系。许福田在从事雇佣工作期间，因躲避倾倒的钢管而遭受人身损害，属于从事雇佣活动，因此，李林作为雇主应对许福田承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。许福田在从事雇佣工作时，未尽到安全注意义务，存有过错，应减轻李林的过错，一审法院酌定以20%为宜，故李林应承担80%的赔偿责任。许福田未提交证据证实王国旗与李林的关系及王国旗对许福田的人身损害负有责任，故其请求王国旗赔偿的主张缺乏法律及事实依据，一审法院不予支持。许福田的损失包括：1.住院伙食补助费1400元，许福田住院14天，按照每天100元标准，一审法院予以支持；2.误工费33329元，许福田主张，有事实依据，一审法院予以支持；3.护理费16665元，许福田护理期为135天，以2018年度居民服务业在岗职工平均工资45056元计算，不违反法律规定，一审法院予以支持；4.营养费6000元，经鉴定，许福田营养期为120天，依据每天50元标准，一审法院予以支持；5.交通费800元，一审法院酌定支持200元。以上共计57594元，李林承担80%的赔偿责任为46075元，扣除李林给付许福田的4000元，李林还应给付原告42075元。许福田主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，缺席判决：“一、被告李林于本判决生效后五日内给付原告许福田赔偿款42075元；二、驳回原告许福田的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费887元，鉴定费3140元，共计4027元，由原告负担805元，被告负担3222元，此款原告已向一审法院预交，被告于本判决生效后七日内将此款给付原告。”本院经审理查明，上诉人许福田在一审诉讼期间申请对其伤残等级进行鉴定，一审法院根据其申请委托天津市法医学鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心鉴定意见为：被鉴定人许福田受伤致左股骨颈骨折，已行内固定手术，现左髋关节活动受限。测量并计算左髋关节功能丧失为31.8%，依据《人体损伤致残程度分级》，符合5.10.6.11条款，鉴定为十级伤残。本院经审理查明的其他事实与一审法院一致，本院予以确认。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认为，上诉人许福田与被上诉人李林系雇佣关系，上诉人许福田在从事雇佣活动中遭受人身损害，被上诉人李林作为雇主应当承担赔偿责任。上诉人许福田在从事雇佣工作中未尽到安全注意义务，存有过错，可以减轻被上诉人李林的责任。一审法院根据本案具体情况酌定双方承担责任的比例，并无不当。关于上诉人许福田主张的残疾赔偿金及精神损害抚慰金，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”第十八条规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本案中，上诉人许福田伤情经一审法院委托司法鉴定机构鉴定已构成十级伤残，上诉人主张残疾赔偿金及精神损害抚慰金符合上述法律规定。上诉人许福田上诉主张残疾赔偿金的数额85952元（42976×20×10%），于法有据，上诉人许福田该项主张按照比例本院支持68761.6元。上诉人主张精神损害抚慰金10000元，根据司法鉴定意见上诉人许福田十级伤残，本院确认精神损害抚慰金的数额为5000元，上诉人许福田该项主张按照比例本院支持4000元。综上所述，许福田的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、维持天津市津南区人民法院(2019)津0112民初5227号民事判决第一项；二、撤销天津市津南区人民法院(2019)津0112民初5227号民事判决第二项；三、被上诉人李林于本判决生效后五日内给付上诉人许福田残疾赔偿金68761.6元、精神损害抚慰金4000元；四、驳回上诉人许福田的其他诉讼请求；五、驳回上诉人许福田的其他上诉请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费887元，鉴定费3140元；二审案件受理费560元，共计4587元，由上诉人许福田负担917元，被上诉人李林负担3670元（被上诉人于本判决生效后七日内将此款给付上诉人许福田）。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 李国敏审判员 张津隆二〇二〇年六月二十三日法官助理唐彬皓书记员李宝珠