四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0802民初2852号 原告：赵宗海，男，汉族，生于1949年2月6日，广元市昭化区人，住四川省广元市昭化区。 委托诉讼代理人：李文生，四川永升律师事务所律师。 被告：**，男，汉族，生于1971年5月26日，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 原告赵宗海诉被告**提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其诉讼委托代理人、被告到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告的医疗费、误工费、残疾赔偿金等费用72678.6元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告在2019年8月份受被告雇请先后在广元城区各小区地下室干活，被告按天支付工资，白天是160元一天，晚上是180元一天，原告主要工作是打混凝土。2019年11月被告承包的工地在广元081菜市场地下室，承包范围是继续给发包人打混凝土。2019年11月4日早上原告在操作抓地的机器时，因机器抓到下面的钢筋反弹起来打在原告的腿上，致使原告右小腿腓骨开放性粉碎性骨折，当即被被告组织人员送往第二人民医院住院治疗66天。出院后经司法鉴定为10级伤残。原告未出院时被告就没继续支付治疗费，致使原告无钱完善治疗被迫出院，且借钱支付住院费才办理了出院手续。现原告为维护自己的合法权益遂提起诉讼。 庭审中原告变更了其诉讼请求：诉讼标的变更为74598.6元。组成为：原告垫付5905.54元，出院后的检测费274.06元，器械费110元，天数133天，误工费21280元；护理费住院66天，其中有一个月是被告请的人护理，剩下36天按照120元/天的标准计算，费用为4320元，住院伙食补助费3300元，营养费1980元，残疾赔偿金33216元，鉴定费1013元，交通费200元，精神抚慰金3000元。 原告提交证据如下： 证据1：原、被告身份证复印件，证明原被告身份信息和基本情况。 证据2：通话录音两份（宣读），证明原告的儿子与被告**之间在上午和下午对话，内容就是对受伤的时间和过程以及被告安排人在进行照顾，同时表明被告愿意承担责任。 证据3：住院病历资料，证明住院的天数和受伤的部位，出院医嘱里面主张的定期检查就是我们后面主张的费用；同时证明原告受伤做了手术，伤情严重。 证据4：住院发票、门诊、器械票据，证明费用的产生。 证据5：司法鉴定书，证明原告受伤十级伤残。 证据6：鉴定书发票，证明原告鉴定花费了1013元。 证据7：东坝社区居委会证明、东坝派出所暂住证明，证明原告户口虽然是农村户口，但是长期在城镇居住，收入也来源于城镇，故计算损失的标准应按城镇标准计算。 被告辩称，原告是在给公司干活，应该由公司承担赔偿责任。 被告提交证据如下： 1、垫付医药费的发票及护理证明书，证明被告垫付了费用1.5万元以及原告需要护理的时间为57天，其中完全护理依赖3天，大部分护理依赖14天，中部分护理依赖40天。 2、《地下室地坪施工合同》，证明该工程是广元市恒臻建设工程有限公司的工程 针对原告向本院提出的诉讼请求，本院组织了当事人进行举证质证，对双方无异议的证据，本院予以采信并存卷予以佐证，对有异议的证据本院作如下认定：1、对原告所举的证据，被告均无异议，故本院对原告所举证据予以采信；2、对被告所举证据，原告对真实性无异议，仅是对证明目的有异议，故本院对被告所举证据的真实性予以采信。 经审理查明，2019年10月31日被告与案外人广元市恒臻建设工程有限公司签订了一份《地下室地坪施工合同》，该合同约定由被告承包位于广元市利州区东坝育才路北段宏晟•学林世家地下负1、2层的所有混凝土地面，包括地下室收缩缝及车道刻纹、所有地面清理满足无碎砼、砂浆等垃圾，保证基层结合面整洁等。同时该合同约定了承包的方式、承包价格、付款方式以及施工安全责任。其中施工安全责任要求被告必须严格按照公司管理规定，所有作业人员必须符合“年满50岁不能上高架和下基坑作业，年满55岁不能进入作业现场施工作业”的规定。签订合同后，被告雇请原告到该工程提供劳务，2019年11月4日早上原告在作业时使用抓地的机器，因机器抓到下面的钢筋反弹起来打在原告的右腿上，致使原告右腿受伤，随即被被告组织人员送往广元市第二人民医院住院治疗，后住院治疗68天出院，出院诊断为：1、右腓骨下段开放性粉碎性骨折；2、右胫前肌损伤；3、右腓骨长短肌损伤；4、右胫前动脉挫伤；5、右小腿重度软组织挫裂伤；6、右足背重度皮肤软组织挫裂伤；7、重度贫血。出院医嘱及建议：门诊随访，出院后1、2、3、6、9、12月定期复查；2、若骨折不愈合后期进行手术治疗；3、加强功能锻炼；4、石膏外固定1月。该次住院被告垫付医疗费1.5万元，原告自行垫付医疗费5905.54元，同时原告购买拐杖一对花费50元、木座便凳1个花费60元，2020年3月26日复查花费274.06元。原告于2020年3月16日通过广元利州司法鉴定中心鉴定其伤残等级为10级，鉴定费用及复印费合计1013元。 另查明，被告曾雇请护工护理原告，原告自认护理期间为一个月；被告陈述原告的工资标准为140元/天。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告受被告邀请到案外人广元市恒臻建设工程有限公司的工地从事打混凝土工作，庭审中，被告称工程是广元市恒臻建设工程有限公司的，应是公司承担责任，但被告提交的《地下室地坪施工合同》表明是广元市恒臻建设工程有限公司将涉案工程分包给了被告，原告亦是被告雇请的，故被告才是接受劳务的主体。原告在提供劳务（雇佣）活动中受伤，应与接受劳务的雇主按过错承担责任。 本案中，被告与发包方签订的《地下室地坪施工合同》中，明确规定了对作业人员年龄不能超过55周岁。对于超龄15周岁的原告，其跟随被告工作一年有余，被告应当知道原告的年龄不符合该工地用工条件。庭审中，被告虽抗辩称不知原告已是70岁的老人，但其至少未尽到用工审查义务。同时被告作为雇主未对需使用重型机器的作业人员提供安全保护措施，对原告的受害应承担60%的赔偿责任即48356.16元（被告已支付的15000元应予扣减）。原告自知已是年满70岁的老人，仍在无安全防范的情况下从事重型机器的操作工作，忽视自身安全(因原告年龄较大，其体力不足以控制该抓地机，从而发生受伤事故),原告负有较大过错,应承担40%的次要责任。 原告的损失为住院医疗费20905.54元（其中被告已支付15000元），辅助器材拐杖一对、木座便凳1个，合计110元。2020年3月26日复查花费274.06元。该损失为实际产生的损失且有票据证明，本院予以采信。原告主张护理费4320元，而原告住院共计68天，扣减被告护理一个月，剩余38天。根据四川省上一年度服务行业平均工资标准来计算，本院确定为3878.4元（37253元/年÷365天/年×38天），超过部分本院不予支持。 原告主张的误工费,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，因原告并未提供证据证明其收入为160元/天，其主张的误工费标准，本院不予采信。但庭审中被告自认原告同行业收入标准为140元/天，系被告作出对自己的不利陈述，本院予以采信。因原告受伤住院68天，出院遗嘱“石膏外固定1月”，故原告的误工期间为98天，误工费应为98天×140元＝13720元，原告超过部分的主张，本院不予支持。原告主张的住院伙食补助费3300元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，原告的住院伙食补助费应确定为2040元（30元/天×68天），；原告主张的营养费1980元，经本院酌情确定为680元（10元/日×68日）。原告上述请求超过部分的主张本院不予支持。原告主张的残疾赔偿金，因原告已是年满70周岁的老人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，确定为33216元（33216元/年×10年×0.1）。原告方主张的鉴定费1013元，系在鉴定过程中实际发生，本院予以支持。原告主张的精神损害赔偿金3000元，其伤残鉴定为10级，较显著轻微，故本院对其主张不予支持。原告主张的交通费200元未提交证据，本院不予支持。综上，原告的各项损失总计为75837元。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、限被告**在本判决生效后十五日内向原告赵宗海赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、辅助器材费、复查费等各项损失的60%即30502.2元（被告支付的15000住院费已扣减）； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取808元，由原告赵宗海负担328元，被告**负担480元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 员  蒲 云 二〇二〇年六月十七日 法官助理  罗玉梅 书 记 员  王 霜 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。