陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书 (2020)陕05民终10号 上诉人（原审被告）：鱼永平，男，1978年4月29日出生，汉族，农民，住陕西省渭南市临渭区上诉人（原审被告）：苏烨，女，1983年8月14日出生，汉族，居民，住四川省筠连县被上诉人（原审原告）：渭南市临渭区XX社，住所地陕西省渭南市临渭区朝阳大街与金水路十字东北角。法定代表人：刘连根，理事长。委托诉讼代理人：王强州，男，1977年4月16日出生，汉族，渭南市临渭区XX社营业部主任，住陕西省渭南市临渭区。委托诉讼代理人：张妮，女，1987年5月7日出生，汉族，渭南市临渭区XX社营业部客户经理，住陕西省渭南市临渭区原审被告：李艳萍，女，1969年10月6日出生，汉族，居民，住陕西省渭南市临渭区 原审被告：鱼永钢，男，1975年10月21日出生，汉族，农民，住陕西省渭南市临渭区上诉人苏烨、鱼永平因与被上诉人李艳萍、渭南市临渭区XX社、鱼永钢借款合同纠纷一案，不服渭南市临王强州，男，1977年4月16日出生，汉族，渭南市临渭区XX社营业部主任，住陕西省渭南市临渭区民法院(2019)陕0502民初4219号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人代理人鱼永平、被上诉人代理人王强州、张妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏烨、鱼永平上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、由被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实与理由：1、违反一事不再理原则。2、没有依法送达开庭传票，剥夺了当事人的诉讼权利；3、违反了法定合议庭组成程序。二、原审法院认定事实不清。综上所述，上诉人认为本案一审法院认定事实不清，违反法定程序，二审法院依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。渭南市临渭区XX社辩称，一、本案并不属于一事不再理原则；1、2019.3.5日答辩人向临渭法院起诉，临渭法院以答辩人有具有强制执行效力的债权文书为由驳回起诉，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百一十二条的规定，裁定不予受理，驳回起诉的案件，原告再次起诉，符合起诉条件且不属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，人民法院应予受理，后公证处向答辩人出具了《关于不出具执行证书通知函》，根据《最高人民法院关于公正债权文书执行若干问题的规定》第八条明确规定“公正机构决定不予出具执行证书的，当事人可以就公正债权文书涉及的民事权利义务的争议直接向人民法院提起诉讼”二、原审法院认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人鱼永平、苏烨主张的鱼永平未收到该笔借款与事实不符，答辩人于2014.12.15日通过综合系统向被答辩人鱼永平在临渭联社营业部账号为XXXXXXXXXXXXXXX2662发放贷款60万元，这点（2019）0502民初4219 号案件审理时答辩人已向一审法院提供了借款借据、《个人借款合同》《抵押担保合同》、催收通知书、个人提款申请、《具有强制执行效力的债权文书》以及答辩人今天向法院提交的放贷通知书、放款时的记账凭证，贷款发放回单、卡片基本信息查询及储蓄明细账查询可以证明渭南市临渭区XX社营业部已经按照借款合同约定向被答辩人鱼永平的账户发放借款60万元的事实，答辩人与被答辩人双方借贷事实成立。一审法院在判决中适用法律正确，上诉人在答辩人处借款事实真是有效，约定内容具体明确，并为双方真实意思表示，双方之间已经成立借款事实，但到期后上诉人未按照合同约定还款已经构成违约。一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，请二审法院驳回上诉，维持原判。渭南市临渭区XX社向一审法院起诉请求：1、判令被告鱼永平、苏烨归还原告贷款金额600000元并支付利息（以本金600000元为基数，自2015年9月30日起至2016年12月3日止，按月利率10.17‰计算，自2016年12月4日起至实际清偿之日止，按月利率13.22‰计算）；2、原告对抵押人李艳萍名下房产证号为30RXXXXXXXX号房依法拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3、判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2014年12月12日，渭南市临渭区XX社营业部（贷款人）与被告鱼永平（借款人）、苏烨（共同借款人）签订《个人借款合同》，合同约定借款人向贷款人借款600000元，借款期限自2014年12月12日至2016年12月3日，约定发放时间与实际发放时间不一致的，自借款实际发放日起计算，借款用途为“店面扩大装修”，借款利率为月利率10.17‰，结息方式为按季结息，借款到期一次性归还借款，借款到期不能按时归还的，自逾期次日起计收罚息，罚息利率为合同执行利率上浮30%，同时约定贷款资金受托支付使用；当日，渭南市临渭区XX社营业部与被告李艳萍（抵押人）签订《抵押担保合同》（被告李艳萍、鱼永钢已共同签署抵押担保贷款承诺书），约定以被告李艳萍名下坐落于渭南市临渭区XX路XX段XX苑XX楼XX铺房产（渭房权证登有字第30RXXXXXXXX号）为上述借款提供抵押担保，双方同时在渭南市房屋产权产籍管理处办理了抵押物登记（渭房他证权证登字第00034619号）。2014年12月15日，渭南市临渭区XX社营业部向被告鱼永平发放借款600000元。后渭南市临渭区公证处应渭南市临渭区XX社营业部、鱼永平、苏烨、李艳萍申请，对涉案《个人借款合同》、《抵押担保合同》等出具了《具有强制执行效力的债权文书公证书》。2019年5月5日，渭南市临渭区XX社营业部向渭南市临渭区公证处申请出具上述公证书的执行证书，渭南市临渭区公证处于2019年6月10日函告渭南市临渭区XX社营业部，因申请出具执行证书时已超过申请期限，决定不予出具执行证书。另查，被告鱼永平与被告苏烨系夫妻关系，被告李艳萍与被告鱼永钢系夫妻关系。渭南市临渭区XX社营业部系原告渭南市临渭区XX社的下属机构，不具有法人资格。审理中，原告渭南市临渭区XX社自认被告已向其支付涉案借款利息至2015年9月29日。上述事实，有《个人借款合同》、《抵押担保合同》、房屋他项权证、借款借据、催收通知书、个人提款申请书、《具有强制执行效力的债权文书公证书》、《关于不出具执行证书通知函》等证据与原、被告在审理期间的陈述相互印证，本院依法予以确认并在卷佐证。一审法院认为，渭南市临渭区XX社营业部与被告鱼永平、苏烨签订的《个人借款合同》，与被告李艳萍签订的《抵押担保合同》，均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同依法成立，合法有效。渭南市临渭区XX社营业部系原告渭南市临渭区XX社的下属机构，不具有法人资格，原告渭南市临渭区XX社依照上述合同主张合同权利依法应予准许。原告渭南市临渭区XX社按照合同约定履行了发放借款义务，被告鱼永平、苏烨未按照合同约定全面履行还本付息义务，依法应共同承担归还借款本金并支付利息的违约责任。被告李艳萍以其名下坐落于渭南市临渭区XX路XX段XX苑XX楼XX铺房产（渭房权证登有字第30RXXXXXXXX号）为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押物登记（渭房他证权证登字第00034619号），被告鱼永平、苏烨未按照合同约定全面履行还本付息义务，原告渭南市临渭区XX社有权依照相关法律规定以抵押房产折价或者以拍卖、变卖抵押房产的价款优先受偿。被告鱼永平辩称其并未收到借款，不应承担还款责任；审理中，被告鱼永平对原告提供的借款借据、放贷通知书、个人提款申请书等证据的真实性均无异议，上述证据与原、被告在审理期间的陈述相互印证，足以证实原告渭南市临渭区XX社于2014年12月15日向被告鱼永平发放借款600000元之事实，故对被告鱼永平上述抗辩意见依法不予采纳。综上，原告渭南市临渭区XX社要求被告鱼永平、苏烨归还借款本息及对案涉抵押房产依法拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权之诉讼请求依法应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十八条、第四十一条、第四十六条之规定，判决如下：一、被告鱼永平、苏烨于本判决生效后十五日内共同归还原告渭南市临渭区XX社借款本金600000元并支付利息（以借款本金600000元为基数，自2015年9月30日起至2016年12月3日止，按月利率10.17‰计算，自2016年12月4日起至实际归还之日止，按月利率13.22‰计算）。二、若被告鱼永平、苏烨未履行或未完全履行上述第一项确定的债务，对未履行的债务部分，原告渭南市临渭区XX社有权以拍卖、变卖被告李艳萍名下坐落于渭南市临渭区XX路XX段XX苑XX楼XX铺房产（渭房权证登有字第30RXXXXXXXX号）的价款优先受偿。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13144元，减半收取6572元，由被告鱼永平、苏烨各负担3286元。本院二审查明的事实与原判认定的案件事实一致。 本院认为，对于《个人借款合同》及相关的贷款发放凭证等账户信息，上诉人均无异议，《抵押担保合同》签订后也办理了抵押登记手续，该两份合同依法成立并有效。后公证机关亦出具了《具有强制执行效力的债权文书公证书》，因信用社向公证机关申请出具上述公证书的强制执行证书时已是合同订立数年之后，超过申请期限，公证机关作出《关于不出具执行证书通知函》，信用社提起诉讼，符合《最高人民法院关于公正债权文书执行若干问题的规定》第八条“公正机构决定不予出具执行证书的，当事人可以就公证债权文书涉及的民事权利义务的争议直接向人民法院提起诉讼”规定的精神，故上诉人鱼永平、苏烨关于本案诉讼违反了一事不二理原则的上诉意见依法不能成立。同时上诉人称其没有使用案涉借款，但相关的贷款发放凭证及上诉人账户信息显示该笔贷款已发放至鱼永平的个人银行卡中，故其该节上诉理由亦不成立。另经本院审查，一审的送达及适用简易程序审理并无不当。综上所述，苏烨、鱼永平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13144元，由上诉人苏烨、鱼永平负担 。本判决为终审判决。  审 判 长  马 开 运    审 判 员  杨   军    审 判 员  雷 晓 宁 二〇二〇年六月二十日  书 记 员  闵 珍 珍202005101975102161050219751021761196910061861213219691006008819780429612101197804297612198308142913225115271983081400219161050270997041820190502421920200102 1