湖南省湘潭市岳塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0304民初4116号 原告：罗应刚，男，1953年7月26日出生，汉族。 委托诉讼代理人：郭萍，女，1974年4月11日出生，汉族。 委托诉讼代理人：陈忠梁，四川结贤律师事务所律师。 被告：湖南湘潭公路桥梁建设有限责任公司。 正代表：许利新，系管理负责人。 委托诉讼代理人;危更新，湖南湘牵律师事务所律师。 被告：陕西铁泉建筑劳务工程有限公司。 法定代表人陈伟，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人，黄淑娟，湖南湘剑律师事务所律师。 被告：陈正华，男，1975年1月20日出生，汉族。 被告：陈广雄，男，1967年7月5日出生，汉族。 委托诉讼代理人，黄淑娟，湖南湘剑律师事务所律师。 委托诉讼代理人，陈宇，湖南湘剑律师事务所律师。 被告：陈彪，男，1992年7月1日出生，汉族。 原告罗应刚诉被告湖南湘潭公路桥梁建设有限责任公司（以下简称“湘潭路桥公司”）、陕西铁泉建筑劳务工程有限公司（以下简称“陕西铁泉公司”）、陈正华、陈广雄、陈彪提供劳务者责任纠纷纠纷一案，本院于2019年10月18日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告罗应刚及其委托诉讼代理人郭萍、陈忠梁、被告湘潭路桥公司委托诉讼代理人危更新、被告陕西铁泉公司委托诉讼代理人黄淑娟、陈广雄委托诉讼代理人陈宇到庭参见诉讼，被告陈正华、陈彪经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告罗应刚向本院提出诉讼请求：1、判令五被告连带赔偿原告各项经济损失429427元；2、判令被告承担本案诉讼费用。在庭审过程中，原告将第1项诉讼请求变更为：判令五被告连带赔偿原告各项经济损失442243.29元。事实与理由：被告湘潭路桥公司承包修建湖南省武靖高速公路第四合同段工程，将四标段青岩头隧道工程承包给其他被告陕西铁泉公司、陈正华、陈广雄、陈彪等人施工。原告及工友张启元、袁先明等人受雇于被告。原告主要从事隧道二层工作（打混凝土），每天工资170元。2017年4月17日下午6时许，原告正在工地隧道内工作，被告的主管人员在开动机器过程中，由于操作不当将隧道内的轨道压翻，导致一根钢管砸伤原告胸腹部，原告腰锥和胸腹部严重受伤。事发后原告被送到绥宁县医院抢救，后因病情恶化，被告又将原告转到邵阳市医院继续抢救治疗。原告在邵阳市医院动了手术，因手术不成功，经被告同意，原告又辗转到四川西南医科大学泸州医学院和四川大学华西医院医治，前后住院150天。住院期间每天雇请两人护理，目前已经产生医疗费24万余元。原告经泸州司法鉴定所鉴定构成多级伤残，后被告在诉讼过程中申请重新鉴定，构成八级伤残。误工期600天，营养期500天，护理期500天。被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，特诉请法院判如所请。 被告湘潭路桥公司辩称，一、罗应刚并非湘潭路桥公司招用，原告事故发生地点为武靖四标项目青岩头隧道工程，该工程已由湘潭路桥公司劳务分包给陕西铁泉公司完成施工，罗应刚与湘潭路桥公司无任何劳务合同，湘潭路桥公司对其也无管理职责；二、陕西铁泉公司在施工过程中出现安全事故，应该承担相应的责任。陕西铁泉公司或者陈正华等人为雇佣罗应刚的直接责任人，罗应刚的相关损失应由直接责任人承担；三、罗应刚在本案诉讼中提交的湖南迪安司法鉴定中心的鉴定意见书采用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的标准适用不当，本案为提供劳务受损责任纠纷，应适用《人体损伤致残程度分级》标准；四、原告诉讼请求主张的各项损失应当提供相应的证据予以证实，并根据事实和法律规定予以确定。 被告陕西铁泉公司辩称，一、本案遗漏了重要的诉讼主体。罗应刚并不是答辩人或答辩人的工作人员招用的，而是答辩人进行分包后的分包人张启元所聘用；二、原告要求本案被告承担连带责任缺乏基础法律关系；三、事故发生后，答辩人的工作人员已经垫付了原告费用29万余元，应当予以核减；四、赞同湘潭路桥公司的第三点答辩意见，本案不适用工伤鉴定标准，应适用《人体损伤致残程度分级》标准。且原告各项诉请过高或没有事实依据，应当进行相应的核减。 被告陈广雄辩称，同意陕西铁泉公司的全部答辩意见。答辩人系陕西铁泉公司的工作人员，不应承担本案责任。 被告陈正华、陈彪未到庭，未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院认证如下:（一）对原告提交的原、被告身份证信息、被告湘潭公路桥梁公司及陕西铁泉公司的企业信息资料，被告质证无异议，予以采信；对叙永县落卜镇红星村及叙永县落卜镇人民政府共同出具的证明，欲证明原告罗应刚长期在外务工应当按照城镇居民标准赔偿，但因原告未提供其长期在城镇居住及主要收入来源系来自城镇工作收入的证据，故仅凭该证明不能达到证明目的，故本院对其关联性不予采信；对本院（2018）湘0304民初816号民事裁定书经质证无异议，予以采信；对证人张启元的证人证言经证人到庭接受质证，对其证言予以采信；对涉案工地现场拍摄图片的真实性经质证未提异议，予以采信；证人张启荣未依法出庭作证，其证人证言本院不予采信；对原告罗应刚在绥宁县医院、邵阳中心医院、西南医科大学附属医院（泸州医学院）、四川大学华西医院的出院证、病历、医疗证明、住院期间照片、华西医院护理费证明及护理人李先容出具的护理费收据、医疗费票据系原告住院治疗期间产生的治疗记录、医疗费及必要的护理费支出，本院予以采信；湖南迪安司法鉴定中心司法鉴定意见书系被告对原告第一次诉讼时提交的泸州正光司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书有异议，提出重新鉴定申请，经过本院另选鉴定机构重新鉴定而做出的鉴定意见。湖南迪安司法鉴定意见书与泸州正光司法鉴定意见书在伤残等级及误工期、护理期、营养期的评定意见均不一致，本院根据罗应刚的实际情况对两份鉴定意见予以部分认定：湖南迪安司法鉴定意见书对罗应刚的伤残等级适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准有误，应适用《人体损伤致残等级分级》标准。故对其伤残等级的认定部分不予采信。而泸州正光司法鉴定意见书对伤残等级的评定适用标准准确，故对其伤残等级的评定部分予以采信。根据重新鉴定时罗应刚的实际身体状况（当时系用担架抬到本院司法技术室，经检查仍无法自主行动），本院认为湖南迪安司法鉴定意见书对罗应刚的误工期、护理期、营养期的评定意见符合实际伤情，故对其误工期、护理期、营养期的评定意见予以采信；鉴定检查费（合计1964元）为鉴定检查实际支出费用，予以采信；对原告提交的救护包车费、交通费、住宿费、燃油费、过路过桥费票据，本院对原告及其陪护亲属在住院治疗期间及为诉讼鉴定等支出的必要交通费用酌情予以部分采信。（二）对被告湘潭路桥公司提交的陕西铁泉公司出具的《授权书》、《民工工资发放承诺书》经质证其真实性可以确定，能证明案涉工程分包的事实，予以采信。（三）对被告陕西铁泉公司提交的银行存款凭证、银行流水账单、领据及电子回单的真实性可以确认，本院予以采信；但以上付款单据金额202000元与被告证明付款金额209000元有误差，本院认定被告已付原告202000元；被告提交的邵阳中心医院病人费用清单虽然真实性可以确定，但仅凭该孤证无法达到被告证明清单所列款项74687.28元系其垫付及已付现金4800元的证明目的，故本院不予采信。 根据以上认定的证据和庭审过程中当事人的当庭陈述，本院查明如下事实： 湘潭路桥公司在2014年承包修建了湖南省武冈至靖州（城步）高速公路第四合同段工程。湘潭路桥公司又将该合同段青岩头隧道工程分包给陕西铁泉公司施工，双方未签订书面分包合同，2017年1月15日陕西铁泉公司向湘潭路桥公司武靖高速第四合同段项目经理部出具的《授权书》载明：陕西铁泉公司法人代表陈正华合法地代表我单位，授权陈彪为我单位代理人，该代理人有权在湘潭路桥公司武靖高速第四合同段项目经理部，以我单位名义处理我单位在施工期间与第四合同段项目经理部领取工程款等相关的所有事宜，为此引发的相关问题由我单位负责。2017年4月初，罗应刚经工友张启元介绍进入青岩头隧道工地工作。同年4月17日下午6时许，罗应刚正在工地隧道内工作时，因工地的其他工作人员在开动机器过程中操作不当将隧道内的轨道压翻，一根钢管砸到胸腹部，导致罗应刚腰锥和胸腹部严重受伤。事发后罗应刚被送到绥宁县人民医院抢救，后于4月20日转到邵阳市中心医院继续抢救治疗，在该医院动了手术，诊断为：小肠穿孔伴随弥漫性腹膜炎、急性创伤性胰腺炎，重症、腹腔脓肿、腹腔积血、肝挫伤、右侧12肋骨骨折、腰椎骨折（粉碎性压缩性骨折）、双侧肺挫伤伴胸腔积液、双侧创伤性血胸、腹壁挫伤、腹壁巨大血肿。同年5月6日经医院建议，又转到当地四川大学华西医院、华西第四医院和四川西南医科大学附属医院进行康复治疗，至2017年9月14日病情缓解出院，前后住院150天。罗应刚的伤情经其委托泸州正光司法鉴定所鉴定，该所出具的司法鉴定意见书认为：1、罗应刚脊柱椎体粉碎性骨折的致残程度属九级伤残、脊柱椎体附件骨折的致残程度属十级伤残、腹部肝脏损伤的致残程度属十级伤残、腹部胰腺损伤的致残程度属十级伤残、腹部肠损伤的致残程度属十级伤残；2、罗应刚的误工期为180天，护理期90天，营养期120天（以上期限均自出院之日起计算）。 罗应刚受伤后，涉案工地负责人陈彪垫付了伤者在绥宁县人民医院的全部费用及邵阳市中心医院的大部分费用，并通过银行转账支付了132000元及通过湘潭路桥公司武靖高速第四合同段项目经理部转账支付70000元给伤者家属。后因双方对赔偿款项协商未果，罗应刚于2018年4月25日向本院提起诉讼，后于2019年4月1日申请撤诉。在本次诉讼过程中，陈正华、陈彪、陈广雄对泸州正光司法鉴定所出具的司法鉴定意见书不服，申请重新鉴定，本院于2018年8月6日委托湖南迪安司法鉴定中心对罗应刚的伤情进行了重新鉴定，该鉴定中心于2018年9月5日作出鉴定意见书，该鉴定意见书依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准认为罗应刚损伤程度综合评定为八级伤残，根据罗应刚的伤情及恢复情况，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准，评定罗应刚的误工期为600日，护理期500日，营养期500日。罗应刚于2019年10月18日再次向本院提起诉讼。 根据罗应刚提交的证据及受伤情况，本院对其诉求的各项损失认定如下： 1、医疗、医药费217571.29元。 其中邵阳市中心医院急诊费用13165.45元，罗应刚亲属胡某转账垫付住院费20000元，合计33165.45元；四川大学华西医院住院医疗费30422.15元；四川大学华西第四医院住院医疗费89434.28元；西南医科大学附属医院住院医疗费46189.41元；医嘱自购药（人血白蛋白注射剂）费用18360元。 2、住院伙食补助费7500元。 罗应刚共计住院150天，参照本地一般工作人员的出差伙食补助50元/天的标准计算，其住院伙食补助费为7500元。 3、营养费15000元。 根据司法鉴定意见评定罗应刚营养期为500天，本院酌情认定其营养费15000元。 4、误工费77400元。 根据司法鉴定意见评定罗应刚误工期为600天，罗应刚未证明其有固定工作和固定收入，对误工费也未提交收入状况予以证实，本院参照本地农业2019年平均收入54272元计算约149元/天，罗应刚要求赔偿误工费77400元在合理范围内。 5、护理费60000元。 根据司法鉴定意见评定罗应刚护理期为500天，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。罗应刚主张护理费120元/天，要求赔偿护理费60000元在合理范围内。 6、交通费6317.5元。 交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际且必要发生的费用计算。罗应刚住院期间交通费按照4元/天予以计算，核定为600元（150天×4元/天）；司法鉴定交通费2717.5元；转院治疗交通费酌情认定3000元。 7、残疾赔偿金51727.2元。 经司法鉴定，罗应刚的伤情构成一个九级、四个十级伤残。罗应刚系农村居民，已年满66周岁。其残疾赔偿金应以2019年度湖南省农村居民人均纯收入15395元作为计算标准，即残疾赔偿金为51727.2元（15395元/年×14年×24%）。 8、精神损害抚慰金15000元。 鉴于罗应刚伤情为多个伤残，其在本次受伤中身心受到一定的损害，故本院对其主张精神损害抚慰金15000元的请求予以支持。 9、鉴定费1964元。 罗应刚主张鉴定费1964元，已提供相应的检查、鉴定费发票，本院予以支持。 综上，罗应刚因本案受伤造成的损失为：医疗费217571.29元、住院伙食补助费7500元、营养费15000元、误工费77400元、护理费60000元、交通费6317.5元、残疾赔偿金51727.2元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费用1964元，共计452479.99元。陈彪通过其个人账户支付了132000元，湘潭路桥公司武靖高速第四合同段项目经理部转账支付70000元，还应支付250479.99元。 本院认为，本案原告罗应刚在案涉建设工程工地工作时因安全生产事故受伤，因与案涉建设工程施工承包单位没有签订劳动合同，且原告未在法定期限内请求工伤认定，而在超过工伤认定期限后选择劳务关系提起损害赔偿诉讼，故本案案由应定为提供劳务者受害责任纠纷。被告湘潭路桥公司系本案所涉湖南省武冈至靖州高速公路第四合同段的施工承包单位，湘潭路桥公司将该合同段青岩头隧道工程分包给被告陕西铁泉公司，虽然陕西铁泉公司系案涉青岩头隧道工程的实际施工方的事实可以确定，但在本案审理过程中双方没有提交须经建设单位许可的分包合同，也未提交被告陕西铁泉公司具有相应的建设工程施工资质的证明。那么可以据此确定案涉工程分包行为系违法分包。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”规定，被告陕西铁泉公司作为案涉工程的实际施工人即用工主体，因安全生产事故造成原告遭受伤害，应承担本案原告的赔偿责任，被告湘潭路桥公司作为违法分包人应承担连带赔偿责任。故原告要求被告陕西铁泉公司及被告湘潭路桥公司承担本案连带赔偿责任的诉讼请求依法成立，本院予以支持。原告未能提交充分的证据证明被告陈正华、陈彪、陈广雄系案涉工程的再次分包人，现有证据仅能证明该三人系被告陕西铁泉公司在案涉工程的管理人员，故原告要求上述三自然人被告承担赔偿责任的依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告陕西铁泉建筑劳务工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗应刚各项损失共计250479.99元； 二、被告湖南湘潭公路桥梁建设有限责任公司承担本案的连带清偿责任； 三、驳回原告罗应刚的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费7740元，财产保全费2770元，合计10510元。由被告陕西铁泉建筑劳务工程有限公司、湖南湘潭公路桥梁建设有限责任公司共同负担7820元，原告罗应刚负担2690元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 长 李    春    平 人民陪审员 张细平人民陪审员吴玉琼 二〇二〇年六月三十日 书 记 员 蒋    奇    佑 附：法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。 法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收人状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收人的，误工费按照实际减少的收人计算。受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收人计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收人状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。