西安铁路运输中级法院     行 政 判 决 书                          （2020）陕71行终522号     上诉人（原审原告）文杜伟，男，1963年2月27日出生，公民身份号码610203196302275458，汉族，户籍所在地陕西省铜川市印台区玉华镇南公房290号，现住陕西省铜川市耀州区锦绣园西区3-32107。   被上诉人（原审被告）陕西省社会保障局，住所地西安市建设东路1号。   法定代表人徐立，局长。   委托代理人王倩，陕西省社会保障局工作人员。   委托代理人王乃辉，陕西省社会保障局工作人员。   上诉人（原审原告）文杜伟，男，1963年2月27日出生，公民身份号码610203196302275458，汉族，户籍所在地陕西省铜川市印台区玉华镇南公房290号，现住陕西省铜川市耀州区锦绣园西区3-32107。   被上诉人（原审被告）陕西省社会保障局，住所地西安市建设东路1号。   法定代表人徐立，局长。   委托代理人王倩，陕西省社会保障局工作人员。   委托代理人王乃辉，陕西省社会保障局工作人员。   原审法院查明，原告文杜伟系原铜川矿务局焦坪煤矿工人。1999年8月因工受伤，于2000年7月10日被铜川市劳动鉴定委员会鉴定为五级伤残，享受五级伤残待遇。2003年4月，焦坪煤矿作为铜川桃园煤矿的分支机构被宣告破产，铜川桃园煤矿成立的破产清算组在安置企业职工时，未对原告进行安置也未给原告办理退休手续。2008年5月，经铜川矿务局申报，陕西省劳动和社会保障厅审核，原告并入铜川鸭口煤矿（1-6）级工伤伤残津贴审批花名册，享受工伤职工待遇，发放伤残抚恤金。依据《关于对列入国家计划的破产兼并企业职工安置有关社会保险问题的通知》“伤残抚恤金按照劳部发［1996］266号文件规定支付，具体标准为本人工资的70%至90%，1级为90%，2级为85%，3级为80%,4级为75%，5级和6级为70%。实行工伤保险统筹地区，伤残抚恤金由工伤保险经办机构按月支付；未实行工伤保险统筹地区，伤残抚恤金由养老保险经办机构按月支付”之规定，因原告并入的铜川鸭口煤矿所在地属于未实行工伤保险统筹地区，由被告按月向原告支付伤残抚恤金。原告认为，根据国家关于退休的相关政策规定，煤炭企业职工的退休年龄是男55岁，原告属于煤炭企业职工，其于2018年2月27日达到法定退休年龄，从2018年2月27日其应当依法享受国家的养老待遇。根据《关于政策性破产企业1-6级工伤人员伤残津贴计算有关问题的电话通知》第三条的规定，其应当按照伤残津贴计算其基本养老金标准。被告未按照上述文件的规定，为原告计算基本养老金标准，被告的行为属于不履行其法定职责的行为，故原告诉至本院。另查明，原告文杜伟并未向劳动保障行政部门提出退休申请，也未办理退休手续。   原审法院认为，本案的争议焦点是原告的起诉是否符合行政诉讼的起诉条件。《国务院办公厅关于进一步做好国有企业下岗职工基本生活保障和企业离退休人员养老金发放工作有关问题的通知》（国办发[1999]10号）第四条第（二）款规定：“加强企业职工退休审批工作的管理。男职工年满60岁，女干部年满55岁，女工人年满50岁，仍由县级人民政府劳动保障部门审批；从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，因病或非因公致残完全丧失劳动能力的企业职工退休，改由地级劳动保障部门审批；按照国家有关规定提前退休的，由省级人民政府劳动保障部门审批。各地区、各部门及各企业必须严格执行国家关于企业职工退休条件的规定。……”《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定：“提起诉讼应当符合下列条件：……（三）有具体的诉讼请求和事实依据……”《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条规定：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；……”本案中，被告具有养老保险参保登记、审核缴费申报及个人账户管理的法定职责。但是，被告向原告支付伤残抚恤金的依据是《关于对列入国家计划的破产兼并企业职工安置有关社会保险问题的通知》，该通知明确规定1-6级伤残抚恤金应按照《企业职工工伤保险试行办法》（劳部发［1996］266号）的规定支付，从该条规定可以判断出，原告的伤残抚恤金虽然由被告支付，但是其享受的是工伤保险待遇。根据《国务院办公厅关于进一步做好国有企业下岗职工基本生活保障和企业离退休人员养老金发放工作有关问题的通知》（国办发[1999]10号）第四条第（二）款的规定，职工享受养老保险待遇的前提是经社会保障行政部门审核符合退休条件并办理退休手续。根据庭审查明的事实，原告文杜伟并未向劳动保障行政部门提出退休申请，亦未办理退休手续。现原告在未办理退休手续的情形下，直接起诉要求被告支付养老保险待遇，不符合退休职工享受相应社会保险待遇的规定，原告的起诉无事实和法律依据。至于原告主张的被告应依照《关于对列入国家计划的破产兼并企业职工安置有关社会保险问题的通知》和《关于政策性破产企业1-6级工伤人员伤残津贴计算有关问题的电话通知》的相关规定计算原告养老金的意见，因原告未向劳动保障行政部门提出退休申请且未办理退休手续，故对于原告的上述意见，本院依法不予支持。综上，原告的起诉不符合行政诉讼的起诉条件，其起诉依法应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项的规定，遂裁定：驳回原告文杜伟的起诉。   上诉人张正翔诉称：一、一审法院违反法定审理程序。上诉人是2020年5月17日向一审法院提起行政诉讼的，2019年5月21日立案，2019年7月10日公开开庭审理，通过举证、质证、法庭辩论，2019年12月29日历经7个月才收到错误判决。根据法律规定，由特殊情况下需要延长的应经最高人民法院批；高级人民法院审理一审案件，需要延长的由最高人民法院批准；在本案中，审理期限过后，上诉人多次催促主审法官后，才勉强作出错误裁定。 二、适用法律错误。上诉人的情形应依据《破产法》第四条规定：“国家通过各种途径妥善安排企业职工重新就业，并保障他们重新就业前基本生活需要，具体办法由国务院令行规定”；《国务院关于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知》国发【1994】59号文“破产职工安置，破产企业中，因公致残或者患严重职业病，全部和大部分丧失劳动能力的职工，作为退休职工安置”；陕劳社发【2001】24号文件规定“为了切实做好列入国家计划的国有破产企业职工安置和有关社会保险工作，根据《国务院关于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知》国发【1994】59号文等文件精神通知如下：5.因公致残或者患严重职业病，劳动能力鉴定为1至6级的职工，未实行工伤保险统筹地区，伤残抚恤金由养老保险机构按月支付”；陕西省劳动和社会保障厅《关于政策性破产企业1-6级工伤人员伤残津贴计算有关问题电话通知》，按陕劳社发 [2001]24号文件纳入养老保险统筹支付的1-6级工伤人员达到法定退休年龄时，应按规定程序办理更改待遇审批，从批准的下月起执行。被上诉人和一审作出的相关判断，未依据相应法律和规范性文件。三、事实查明不清，理解有误。上诉人一审提供的《陕西铜川鸭口煤矿（1-6）级工伤伤残精铁审批花名册》可以明显看出申报、审批、接受三大公章。省人社厅要求被上诉人按陕劳社发【2001】24号文件要求，对于纳入养老保险统筹支付的1-6级工伤人员达到退休年龄时，应按规定计算基本养老金标准，其中基本养老金标准高于原待遇标准时，应按规定程序办理更改待遇审批，从批准的下月起执行。原企业已经批产，省人社厅不可能再次审批。综上，上诉人的起诉具有实施和法律依据，请求1.撤销西安铁路运输法院（2019）陕7102行初2038号行政裁定书，并发回原审法院继续审理。2.诉讼费由被上诉人承担。   被上诉人陕西省社会保障局辩称，上诉人的上诉理由不能成立，被上诉人不能履行相应职责。理由如下：一、依照社会保险法和我省有关政策文件,陕西省社会保障局是由法律授权承担养老保险基金征缴、基本养老金发放等业务的事业单位,其履行的职能并不包括工伤保险待遇的支付。按照《关于对列入国家计划的破产兼并企业职工安置有关社会保险问题的通知》(陕劳社发[2001]24号)文件规定,陕西省社会保障局对没有建立工伤统筹地区的政策性破产企业1-6级工伤人员按月支付工伤抚恤金。该支付行为并非法律、法规和规章授权,而是原陕西省劳动和社会保障厅对该事项的行政委托。根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国行政诉讼法》的解释》第二十条第三款“没有法律、法规或者规章规定,行政机关授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的,属于行政诉讼法第二十六条规定的委托。当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告”之规定,文杜伟诉请支付伤残津贴,陕西省社会保障局作为此案的被告主体不适格。二、政策性破产企业1-6级工伤残人员遗留问题涉及我省煤炭破产企业近千人,文杜伟的诉求并非个案,被上诉人在2015年专门就此问题进行调研,并在此基础上起草了《关于行业企业原移交工伤人员待遇问题的请示》(陕社保字〔2015〕72号),积极向上级机关反映。文杜伟在起诉被告前也曾到省社保局上访, 省社保局也将文杜伟个案问题以书面方式成文上报省人社厅养老保险政策主管处室。但时至今日上级主管机关仍未对此问题明确答复。省社保局只是政策执行部门,若相关政策没有确定,被上诉人无法绕过原文件直接执行伤残津贴标准。故对于文杜伟伤残抚恤金标准的调整，被上诉人主观上并无过错,客观上也无不妥。根据国务院办公厅《关于进一步做好国有企业下岗职工基本生活保障和企业离退休人员养老金发放工作有关问题的通知》(国办发〔1999〕10号)的规定，计算养老金前有退休审批前置程序,文杜伟认为自己符合退休条件需到相应的劳动行政部门办理退休审批,确认退休资格。被上诉人对养老金实施计算的前提是需劳动行政部门对退休资格予以确认。上诉人提出依照《关于对列入国家计划的破产兼并企业职工安置有关社会保险问题的通知》(陕劳社发〔2001〕24号)的规定，计算养老金于法无据。综上请求驳回上诉，维持原裁定 。   二审中，各方当事人未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。   本院认为，本案系上诉人文杜伟因要求被上诉人陕西省社会保障局依法履行养老保险待遇给付义务而提起的诉讼。文杜伟认为其于2018年2月27日达到法定退休年龄，即日起其应当依法享受国家的养老待遇，故要求陕西省社会保障局向其支付养老金。经查明，文杜伟原为铜川矿务局焦坪煤矿工人，后因公受伤，享受工伤待遇；2003年4月焦坪煤矿被列为铜川桃园煤矿的分支机构宣布破产，但未对文杜伟进行安置也未办理退休手续；后经协调，文杜伟并入铜川鸭口煤矿（1-6）级工伤伤残津贴审批花名册，由陕西省社会保障局向其定期发放工伤抚恤金。文杜伟并非退休人员，陕西省社会保障局向其发放待遇性质为“伤残抚恤金”而非“养老金”，该节事实已被生效判决所确认。《工伤保险条例》第三十五条第一款第三项规定：“职工因工致残被鉴定为一至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受一下待遇……（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金不足差额。”该条例第三十六条规定“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”由此可以，工伤职工在达到法定退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按月享受基本养老保险待遇。根据《国务院办公厅关于进一步做好国有企业下岗职工基本生活保障和企业离退休人员养老金发放工作有关问题的通知》（国办发[1999]10号）第四条第（二）款规定：“加强企业职工退休审批工作的管理。男职工年满60岁，女干部年满55岁，女工人年满50岁，仍由县级人民政府劳动保障部门审批；从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，因病或非因公致残完全丧失劳动能力的企业职工退休，改由地级劳动保障部门审批；按照国家有关规定提前退休的，由省级人民政府劳动保障部门审批。各地区、各部门及各企业必须严格执行国家关于企业职工退休条件的规定。……”因此，向人力资源和社会保障行政部门劳动保障部进行退休申报并由该部门审核批准退休是享受养老保险待遇前置程序。本案中，文杜伟并未向劳动保障行政部门提出退休申请，也未办理过退休手续，尚不具备受养老保险待遇充分条件。文杜伟因要求陕西省社会保障局依法履行养老保险待遇给付义务而提起的此次诉讼，缺乏相应的事实依据，不符合法定行政诉讼受理条件。综上，一审法院裁定驳回起诉，结果正确，应予维持，上诉人上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：    驳回上诉，维持原裁定。   本裁定为终审裁定。         审判长 陈泉池   审判员 魏国庆   审判员 周玲玲     二○二〇年六月二十一日     书记员王  琪          1