山西省太原市万柏林区人民法院民事判决书（2020）晋0109民初2424号原告：太原新自由文化传媒有限公司，住所地太原市迎泽区双塔东街36号3幢16号5层。统一社会信用代码：×××。法定代表人：米增杰，执行董事。委托诉讼代理人：郝煜，山西令德律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛志军，山西令德律师事务所律师。被告：太原播了么文化传媒有限公司，住所地太原市晋祠路中段中海寰宇4幢49层。统一社会信用代码：×××。法定代表人：胡洁，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：邓杰，男，该公司产品部副总经理，住太原市。原告太原新自由文化传媒有限公司与被告太原播了么文化传媒有限公司合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告太原新自由文化传媒有限公司的委托诉讼代理人郝煜、薛志军，被告太原播了么文化传媒有限公司的委托诉讼代理人邓杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告太原新自由文化传媒有限公司向本院提出的诉讼请求：1.请求判令被告支付合同剩余应付款93000元；2.请求判令被告支付合同违约金327600元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年4月1日,原告与被告及米增杰签订《资产收购协议》，其中被告为收购方，原告为转让方，米增加为原告的担保人。合同约定被告收购原告合法享有的546个电梯内广告点位及资源，广告点位的基准收购价格为3000元/个，若收购的广告点位未安装原告的广告投放设备，则每个点位的收购价格调整为1000元/个，合同暂定收购总价为163.8万元。合同价款支付方式为：协议生效后5日内，被告向原告支付暂定收购总价的15%，即人民币24.57万元，作为首付款。剩余款项采用月结方式支付，协议签订后每月18日至20日期间（节假日顺延)，原被告双方凭原告提供的结算单、协议项下广告点位对应的转签合同、租金或管理费原始付款凭证、发票复印件就原告当月转签广告点位进行结算,确认无误并签署结算单后10个工作日内被告向原告支付结算款项的50%(单价按照基准收购价格核算)。当收购标的转签率达到50%以上，被告向原告一次性补足剩余款项,之后被告向原告全额支付当月结算款。合同还约定截至2019年6月15日，若收购标的的转签率低于50%，则被告有权终止本协议。合同中约定如果被告未按照本合同约定付款的,每逾期一日，应按暂定收购总价的万分之一向原告支付违约金，逾期超过三十日的,原告有权解除本协议并要求被告支付暂定收购总价的20%作为违约金。合同签订后原告一直积极履行协议，协调原被告与物业公司签订转签协议,截至2019年6月15日,收购标的的转签率已经超过50%，并且最终经原被告双方核算,此次收购中符合被告收购条件的点位共462个，广告投放设备477个，收购款共计1416000元，但是截至今日，被告实际只向原告支付收购款共计1323000元，仍剩余93000元未向原告支付。被告逾期不支付收购款项的行为已经构成违约，按照合同约定，被告应当向原告支付剩余收购价款93000元及违约金327600元。综上，原告向法院提起诉讼要求被告承担付款责任。被告太原播了么文化传媒有限公司辩称，原、被告达成了《资产收购协议》，被告按照约定实际完成情况如下：转签点位总计提交61个项目499个点位，有效项目49个377个点位。1、问题点位，不列入收购的点位43个，未收购原因为转签前造成电梯损坏，物业不同意安装,轿厢顶无电无法安装；只余两个月，合同期限争议，物业表示已和分众签约；未在约定的转签时间交付，不计入收购点位等；2、未在所提供的转签表内的项目合计79个点位。原定协议按照实际转签点位收购同等设备，实际收购有效点位377个，每个1000元，应付金额377000元，实际应付设备377台，每台2000元，应付金额754500元，该次收购总款项1131000元。后于2019年11月15日，经双方协商并拟定设备收购的相关的情况说明，双方盖章确定，根据协议11月应交付设备总计477台（按照实际收到数量为准）。经清点，被告公司实收设备总计473台，总计支付设备款共计946000元，实收有效点位377个，实际付款377000元，该次收购设备加点位的总金额为1323000元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月1日,原告（转让方）与被告（收购方）及米增杰（原告法定代表人）签订了《资产收购协议》，就被告收购原告在电梯传媒项目所投入的资产相关事宜达成一致，合同约定：被告收购原告合法享有的546个电梯内广告点位及资源，广告点位的基准收购价格为3000元/个，若收购的广告点位未安装原告的广告投放设备，则每个点位的收购价格调整为1000元/个，合同暂定收购总价为163.8万元；本协议生效后5日内，被告向原告支付暂定收购总价的15%，即人民币24.57万元作为首付款，剩余款项采用月结方式支付，协议签订后每月18日至20日期间（节假日顺延)，原被告双方凭原告提供的结算单、协议项下广告点位对应的转签合同、租金或管理费原始付款凭证、发票复印件就原告当月转签广告点位进行结算,确认无误并签署结算单后10个工作日内被告向原告支付结算款项的50%(单价按照基准收购价格核算)。当收购标的转签率达到50%以上，被告向原告一次性补足剩余款项，之后被告向原告全额支付当月结算款；被告未按照本合同约定付款的,每逾期一日，应按暂定收购总价的万分之一向原告支付违约金，逾期超过三十日的,原告有权解除本协议并要求被告支付暂定收购总价的20%作为违约金；原告未按本协议约定向被告移交本协议项下广告点位及对应的物业租约以及租金和管理费缴纳凭证，每逾期一日，应按暂定收购总价的万分之一向被告支付违约金，逾期超过三十日的,被告有权解除本协议并要求原告支付暂定收购总价的20%作为违约金。《资产收购协议》签订后，原告（丙方）、被告（乙方）与太原市丽都物业有限公司（甲方）、太原市志永德物业管理有限公司（甲方）、太原锦宏物业管理有限公司（甲方）等物业公司分别签订了《电梯广告位使用协议》，约定甲方同意乙方在其管理物业的电梯门口和电梯轿厢内的合适位置，安装LED屏或适合的播放设备并用于经营使用，乙方按约定向甲方支付使用费；本协议涉及的电梯广告位使用有效期为1年，协议生效后5个工作日内，由丙方向甲方转账支付第一笔12个月使用费。三方签订《电梯广告位使用协议》后，原告向物业公司支付了相应款项，物业公司向原告出具了增值税普通发票。2019年11月25日，原、被告就50台液晶屏进行交接。庭审中，双方对实际收购广告点位的数量及尚欠款项存在争议，原告主张实际收购点位是462个，尚有85个广告点位及4台液晶屏未支付对应价款，被告辩称实际收购377个广告点位，已支付全部收购款及设备款，共计1323000元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告双方签订的《资产收购协议》系双方真实意思表示，且不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按合同约定履行各自义务。被告辩称因电梯损坏、合同期限争议、业主反对等问题对争议85个广告点位拒付收购款，但并未提交相应证据予以佐证，被告对其主张应承担举证不能的不利后果，本院对其抗辩不予采信，且双方就争议点位均与物业公司签订了三方协议，并由原告向物业公司支付相应款项，结合双方液晶屏交接情况，原告对其合同义务已履行完毕，被告依约可享受广告点位在租赁期内占有、使用及收益的权利，应视为双方已完成争议广告点位及设备的交付，被告未按约付款的行为构成违约事实，故被告应在合理期限内向原告支付广告点位收购款85000元及4台液晶屏的设备款8000元，合计93000元；关于原告要求被告支付违约金的主张，依据原、被告双方签订的《资产收购协议》中对违约责任的约定，被告未按照本合同约定付款的，原告有权解除本协议并要求被告支付暂定收购总价的20%作为违约金。法律规定的违约金具有补偿和惩罚双重性质，系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而非旨在严厉惩罚违约方。结合本案，原告要求被告按暂定收购总价的20%支付的违约金金额，过分高于原告在本案中可能遭受的损失，本院结合合同履行情况，依据公平原则和诚实信用原则，认定本案违约金的金额以被告尚欠金额93000元的20%即18600元为宜。综上，被告应在合理期限内向原告支付尚欠款项93000元并支付因迟延付款产生的违约金18600元，合计111600元，原告其它诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告太原播了么文化传媒有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告太原新自由文化传媒有限公司欠款93000元并支付违约金18600元，合计111600元；二、驳回原告太原新自由文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3805元，由被告太原播了么文化传媒有限公司负担2805元，由原告太原新自由文化传媒有限公司负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上属于太原市中级人民法院。审判员 田建民 二〇二〇年六月二十四日书记员 王文妍