江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0116民初1490号原告：刘小红，女，1971年12月11日出生，汉族，住南京市六合区。委托诉讼代理人：俞媛媛，南京市六合区法律援助中心指派律师。被告：徐州恩华统一医药连锁销售有限公司南京六合分店，住所地南京市六合区雄州街道文昌街82-27号。负责人：程霞，徐州恩华统一医药连锁销售有限公司南京六合分店经理。委托诉讼代理人：李静，徐州恩华统一医药连锁销售有限公司南京六合分店经理。委托诉讼代理人：崔胜春，江苏淮海正大律师事务所律师。原告刘小红与被告徐州恩华统一医药连锁销售有限公司南京六合分店（以下简称恩华医药公司六合分店）劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘小红及其委托诉讼代理人俞媛媛，恩华医药公司六合分店的委托诉讼代理人李静、崔胜春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘小红向本院提出诉讼请求：1.确认被告违法解除劳动关系，并支付原告经济赔偿金33800元；2.被告支付原告2019年11月1日至2019年11月19日期间的病假工资1412元。事实和理由：原告于2013年10月入职被告单位工作，担任营业员。双方约定工资以基本工资加奖金形式发放，原告平均工资2600元。2019年4月1日，原告因患有××需要手术，故休病假。2019年11月19日，被告出具解除劳动合同通知书，解除了双方的劳动关系。原告认为，原告在医疗期内被告解除劳动合同系违法解除，故请求确认被告违法解除，并支付经济赔偿金33800元。另外，2019年11月1日至2019年11月19日期间的病假工资，被告也未支付。被告恩华医药公司六合分店辩称，原告因患病治疗需要休病假，被告认可其2019年4月1日至2019年10月31日期间为病假期间。原告病假期满后，应当回单位上班。但是，原告不仅没有按时上班，还以患病为由长期休病假。被告已经多次通知原告尽快上班，原告多次拒绝。自2019年11月1日起，原告已经处于连续旷工状态，被告依据上述事实，并根据劳动合同法相关规定，解除与原告的劳动关系，是合法的，不应当支付原告违法解除劳动关系的赔偿金。原告的病假工资诉讼请求，也没有事实和法律依据。本院查明：2013年10月12日，原告入职被告单位从事药房营业员工作。被告对原告有考勤。被告为原告办理和缴纳了社会保险。原告因患有××，于2019年4月1日在南京鼓楼医院（江北）住院治疗，于2019年4月9日出院。2019年4月9日起至2019年8月14日期间，南京鼓楼医院（江北）共向原告开具了四份疾病诊断书，最后一期疾病诊断书建议休息一个月，即至2019年9月14日止。2019年11月14日，被告向原告寄送通知书，该通知书载明：“你病假从2019年4月1日至2019年10月31日共计7个月。病情证明上显示你已治愈。我公司多次给你打电话，但你以身体不适为由，拒绝来上班。现公司最后通知你于2019年11月18日到徐州恩华统一医药连锁销售有限公司南京六合分店上班，否则将按旷工处理”。2019年11月15日，原告收到该通知书。2019年11月19日，被告向其工会发出通知函，因原告从2019年11月1日旷工至今为由，被告决定解除与原告的劳动合同。同日，被告向原告发出解除劳动合同的通知书，根据劳动合同法第三十九条第二款和公司奖惩制度第十三条第三款规定，解除了与原告之间的劳动关系。2019年12月9日，南京市六合区中医院向原告出具疾病诊断证明书，临床诊断为××术后其他××功能减退症，建议休息3天。2020年3月19日，原告向南京市六合区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年3月25日作出宁六劳人仲案字（2020）第245号仲裁决定书，决定终结审理本案。原告遂向本院提起诉讼。以上事实，有南京鼓楼医院（江北）住院病案、出院记录、通知书、顺丰速运快递单、解除劳动合同通知工会函、解除劳动合同通知书、南京市六合区中医院疾病诊断证明书、宁六劳人仲案字（2020）第245号仲裁决定书以及当事人陈述等证据在案佐证。本案的争议焦点为：1.被告解除与原告的劳动关系是否符合法律规定，是否应当支付原告违法解除劳动关系的赔偿金；2.被告是否应当支付原告2019年11月1日至2019年11月19日期间的病假工资。本院认为：关于第一项争议焦点，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条规定，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。根据《劳动部关于贯彻的通知》，对某些患特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和当地劳动部门批准，可以适当延长医疗期。江苏省规定对于患有特殊疾病的职工，不论其工作年限长短，均给予不少于24个月的医疗期。本案中，原告患有××，自2019年4月1日起住院治疗，于2019年4月9日出院。被告知晓原告患有××，也认可××患者应当享有24个月的医疗期，但其认为医疗期的确定应当基于医疗机构出具了诊断证明书。南京鼓楼医院（江北）最后一次的疾病诊断书出具时间为2019年8月14日，医嘱建议原告休息一个月，即至2019年9月14日止，被告据此认为原告应当享有的医疗期应为7个月。被告认为原告7个月的医疗期满后，未能提供诊断证明书证明其需要继续治疗，且出院记录显示原告“治愈”，故原告应当遵守被告规章制度，及时返岗上班，否则应按旷工处理。本院认为，诊断证明书，是医疗机构出具的关于患者疾病情况的诊断意见，医疗期的长短与职工是否提交了诊断证明书无关。虽然2019年4月9日的出院记录显示原告为“治愈”，但南京鼓楼医院（江北）自2019年4月9日起连续出具的四份疾病诊断书，均显示原告需要术后休息、合体，足以证明原告并未痊愈。原告患有××，其享有的法定医疗期，从2019年4月1日起算，应不少于24个月。被告以原告除已经提交的南京鼓楼医院（江北）四份疾病诊断书外，没有提交任何医疗机构出具的疾病诊断书，认为原告医疗期为7个月的理由不能成立。在被告解除劳动关系前，原告最后一次提交的疾病诊断书，医嘱建议休息至2019年9月14日止。2019年9月14日之后，原告因病情仍未痊愈，于2019年10月、11月向被告经理李静履行了请假手续。原告属于××患者，治疗后在法定医疗期内休息，休息期间虽然没有继续提供疾病诊断书，被告也不应当强行要求原告在规定的时间内返岗上班，被告以原告未返岗上班按照旷工处理没有事实依据。综上，被告以原告旷工为由，解除与原告之间的劳动关系，没有事实和法律依据，属于违法解除劳动关系的行为。用人单位违反劳动合同法规定解除或终止劳动合同的，应当按照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。关于原告解除劳动关系前12个月的平均工资，被告提供了原告的工资表予以证明，但因该工资表无原告签字确认，原告亦不认可，被告应当对其举证不能承担不利后果，故原告主张其解除劳动关系前12个月的平均工资为2600元，本院予以采信。被告应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金33800元（2600×6.5×2）关于第二项争议焦点，《江苏省工资支付条例》第二十七条规定，劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。本案中，2019年11月19日，被告解除了与原告的劳动关系。2019年11月1日至2019年11月19日期间，原告处于医疗期内，被告应当支付原告上述期间的病假工资1207.36元（2020÷21.75×13）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《江苏省工资支付条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告徐州恩华统一医药连锁销售有限公司南京六合分店与原告刘小红解除劳动关系违法，被告徐州恩华统一医药连锁销售有限公司南京六合分店于本判决生效之日起十日内向原告刘小红支付经济赔偿金33800元；二、被告徐州恩华统一医药连锁销售有限公司南京六合分店于本判决生效之日起十日内向原告刘小红支付2019年11月1日至2019年11月19日期间的病假工资1207.36元；三、驳回原告刘小红的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由被告徐州恩华统一医药连锁销售有限公司南京六合分店负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。审 判 员  陈  久  荣二〇二〇年六月十日法官助理  王佺书记员周坤