云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初2149号原告：昆明明超电缆有限公司，住所昆明市呈贡县七甸乡大哨片区。法定代表人：翟喜宾，董事长。委托诉讼代理人：章翀、张镇,云南南极律师事务所律师。特别授权代理。被告：贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司，住所贵州省黔西南布依族苗族自治州贞丰县永丰街道办团结路9-4号。法定代表人：陈德盛，总经理。委托诉讼代理人：王海燕，贵州道仁律师事务所律师，特别授权代理。被告：贵州鼎丰源建设工程有限公司，住所贵州省贵阳市云岩区新添大道220号乌江怡苑25-26幢2单元6层4号。法定代表人：卢小林，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王海燕，贵州道仁律师事务所律师，特别授权代理。原告昆明明超电缆有限公司诉被告贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司（以下简称“鼎丰源公司贞丰分公司”）、贵州鼎丰源建设工程有限公司（以下简称“鼎丰源公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月20日受理后，依法适用简易程序于2020年5月25日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人张镇及两被告共同委托的诉讼代理人王海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告货款2243897.14元；二、判令两被告支付按照应付款额的0.4‰从2019年7月11日计算至实际付清之日止的违约金；三、判令两被告承担案件受理费、律师费、保全费、保全保险费等全部诉讼费用。事实和理由：2018年11月24日至2019年9月2日期间，原告与被告鼎丰源公司贞丰分公司先后签订了十三份《购销合同》，总价款为7369585.74元，本案诉争的两份合同属于被告尚未付清货款的，合同编号分别为012019040304、012019060044，合同签订的时间分别为2019年4月18日、2019年6月4日。原告与被告鼎丰源公司贞丰分公司的交易系分批次交货，滚动支付货款，分开合同单独对账，所以对于未付清货款的合同，都形成了双方盖章确认且与合同编号相一致的《对账单》。2019年9月19日的《对账单》确认被告鼎丰源公司贞丰分公司尚欠货款2495367.73元，此后被告鼎丰源公司贞丰分公司支付了部分货款，现尚欠货款2243897.14元未付。被告鼎丰源公司贞丰分公司的行为已构成违约，且经原告数次催要，被告鼎丰源公司贞丰分公司均无动于衷。被告鼎丰源公司作为被告鼎丰源公司贞丰分公司的总公司，对其所负债务亦有支付义务，现在该笔欠款已经严重影响原告的正常经营业务。为维护自身合法权益，特提起诉讼。两被告辩称，被告鼎丰源公司贞丰分公司欠原告货款是事实，但不是原告诉状所陈述的两份合同的货款，原、被告之间有三个合同，是三个合同总的货款，签订时间分别是2019年3月19日、2019年4月18日、2019年6月4日。2019年9月19日的对账是针对这三份供货合同，欠款金额是根据《对账单》确认的，未付货款金额为2495367.73元，原告方陈述金额是对的，但这个金额包括了2019年3月29日这个合同的货物货款；原告主张的违约金明显过高，双方在合同中约定权利义务不对等，因此我们认为即便要计算案涉货款的违约金，也应当按照尚欠货款的同期银行贷款利率来进行计算；违约金的起算时间，应当从双方的实际结算之日即2019年9月19日以后才进行起算利息，因为2019年9月19日双方在对往来的货物供应跟货款支付情况进行对账结算以后确认了所欠款项的金额，对付款时间没有约定，我们认为应当从2019年9月19日以后起算违约金，计算方式按银行同期同类贷款利率标准进行计算；原告方所述的实现债权的相关费用由人民法院根据法律规定依法裁判。原告针对其主张向本院提交证据：第一组：《购销合同》两份，欲证明原告与被告鼎丰源公司贞丰分公司之间建立了买卖合同关系，原告为供方，被告鼎丰源公司贞丰分公司为需方，被告鼎丰源公司贞丰分公司延期付款的违约金按应付总货款的1‰/日计算。第二组：《销售送货单》十一份、《增值税普通发票》六张，欲证明原告交付了总货值为3604423.57元的货物给被告鼎丰源公司贞丰分公司。第三组：《云南农信网上银行电子回单》三张、《对账单》两份，欲证明截止2019年8月13日，被告鼎丰源公司贞丰分公司尚欠原告货款2569897.14元；减去对账后支付的货款，被告鼎丰源公司贞丰分公司尚欠原告的货款金额2243897.14元。第四组：保全费、保险费发票各一张、保险单一张，欲证明保全费5000元、保全保险费9621.83元是原告为诉讼所支出的合理费用，也应由两被告承担。第五组：工商信息截屏两份，欲证明依据《公司法》第十四条，被告鼎丰源公司作为被告鼎丰源公司贞丰分公司的总公司，对其所负债务亦有承担义务。两被告对以上证据质证如下：对第一组证据中两份合同经被告鼎丰源公司贞丰分公司盖章的真实性确认，但2019年4月18日这份合同编号是原告方添加的，与我方手上的合同有差别，我方手上的没有这个编号，对2019年012019040304的这个合同第一页真实性不认可，对第二个合同三性认可；对其证明事项有异议，违约金按应付货款总额的1‰付款约定不对等，不公平；对第二组证据无异议；对第三组证据需要核对；对第四组证据中诉讼费没有异议，对保全费的发票真实性无异议，但保全费不是必须发生的损失，对证据真实性认可，但不能作为原告主张合理开支，保单真实性没有异议。两被告针对其辩解未向本院提交证据。本院针对以上证据综合认证如下：两被告对原告提交的第一组证据中的2019年6月4日签订的《购销合同》及第二、四、五组证据认可，客观真实，与本案有关，予以采信；原告提交的第一组中2019年4月18日签订的《购销合同》，被告鼎丰源公司贞丰分公司认可其在合同加盖的印章，可视为系被告鼎丰源公司贞丰分公司自愿签订的，与本案有关，对该份证据本院予以采信；原告提交的第三组证据中《云南农信网上银行电子回单》三份，系由云南省农村信用社出具的付款方为鼎丰源公司贞丰分公司、收款人为昆明明超电缆有限公司的转账凭证，客观真实、与本案有关，予以采信；原告提交的第三组证据中《对账单》两份，由被告鼎丰源公司贞丰分公司加盖印章予以确认，客观真实，与本案有关，予以采信。经审理，本院确认本案法律事实如下：2019年4月18日，原告（即供方）与被告鼎丰源公司贞丰分公司（即需方）签订《购销合同》（合同编号：012019040304），约定：供方向需方供应电线电缆，合同总价款为2772813.58元；付款方式为预付定金10%，尾款货到付清；需方逾期付款或是超出合同约定提货时间的，每逾期一天供方有权按合同总额的1‰收取违约金直到款清之日，违约金最高限额为合同总价的5%，同时供方有权暂停交付合同所列的其他产品或服务；如需方延期支付预付款超过15天，供方有权单方解除合同；供需双方任何一方违约，除依法依约应承担违约责任外，还应承担守约方为实现债权而支付的费用，该费用包括但不限于律师费用、诉讼费用、差旅费、通讯费等。2019年6月4日，原告（即供方）与被告鼎丰源公司贞丰分公司（即需方）签订《购销合同》（合同编号：012019060044），约定：供方向需方供应电线电缆，合同总价款为832450.7元；付款方式为预付定金10%，尾款货到一周付清。需方逾期付款或是超出合同约定提货时间的，每逾期一天供方有权按合同总额的1‰收取违约金直到款清之日，违约金最高限额为合同总价的5%，同时供方有权暂停交付合同所列的其他产品或服务；如需方延期支付预付款超过15天，供方有权单方解除合同；供需双方任何一方违约，除依法依约应承担违约责任外，还应承担守约方为实现债权而支付的费用，该费用包括但不限于律师费用、诉讼费用、差旅费、通讯费等。合同签订后，原告向被告供应货物3604423.57元。被告鼎丰源公司贞丰分公司于2019年8月13日确认与原告对账，双方确认合同编号为012019040304的合同2019年4月27日至2019年7月9日期间欠货款金额为2495367.65元；合同编号为012019060044的合同于2019年6月6日至2019年8月9日期间欠货款金额为748529.49元。被告鼎丰源公司贞丰分公司分别于2019年4月19日、2019年6月6日、2019年11月20日支付货款为277281.36元、83245.07元、1000000元。庭审中，原、被告共同确认双方签订的其余11份《购销合同》项下的货款已结清。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告与被告签订了两份《购销合同》，该合同系双方自愿签订，合同内容未违反法律、行政法规强制性规定，合同成立并生效。合同双方应按合同约定履行各自的义务。合同签订后，原告按约定向被告鼎丰源公司贞丰分公司提供电线电缆总金额3604423.57元。被告鼎丰源公司贞丰分公司对供应货物总金额3604423.57元无异议。本案争议的问题为被告鼎丰源公司贞丰分公司已付货款金额如何确定。两被告辩解除原告所述的三次付款外还另行于2019年4月4日、5月23日分别支付了10261.62元、92354.58元。对于是否履行付款义务，则由负有履行义务的一方来证明，本案被告为需方，应对履行付款义务负有举证责任，被告鼎丰源公司贞丰分公司虽辩解已付款金额为1463142.63元，但并未向本院提交相应支付凭证，被告鼎丰源公司贞丰分公司应承担举证不能的责任，对被告鼎丰源公司贞丰分公司的该项辩解，本院不予支持。依据原告提交了支付货款凭证，可确认被告鼎丰源公司贞丰分公司已支付货款金额为1360526.43元。扣减已付货款1360526.43元，被告鼎丰源公司贞丰分公司尚欠货款2243897.14元。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”被告系涉案合同相对方，原告起诉要求被告鼎丰源公司贞丰分公司支付剩余货款2243897.14元的诉求，本院予以支持。关于被告是否应支付违约金的问题。被告未按约定支付剩余货款，其行为构成违约，理应承担违约责任。合同中对违约责任约定每逾期一天供方有权按合同总额的1‰收取违约金直到款清之日，违约金最高限额为合同总价的5%。违约金的数额除按照双方的约定以外，还应当以实际损失为基础，兼顾公平、诚信原则予以确定。原告未提交证据证实被告对其造成的实际损失数额，对原告主张违约损失计算标准过高，本院兼顾公平原则，对违约损失的计算标准予以调整。本院将违约金的计算标准调整为按年利率6%计算，基于涉案两份合同对违约金约定了上限为合同总价的5%即180263.21元（即2772813.58元×5%＋832450.7元×5%），但不得超过180263.21元。关于起算点，合同约定了付款时间尾款货到一周付清，基于原告与被告鼎丰源公司贞丰分公司签订了两份合同，交货时间存在先后，原告最后供货时间为2019年7月4日，原告主张从2019年7月11日计算违约金，本院予以支持。原告主张的律师费、保全费、保全保险费等费用，原告提交了保全申请费5000元、保全担保费9621.83元的发票，为原告实际支出，但并未提交律师费支出凭证，本院支持被告鼎丰源公司贞丰分公司向原告支付保全申请费5000元、保全担保费9621.83元，共计14621.83元。关于被告鼎丰源公司是否应对上述款项承担连带责任。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机构申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”被告鼎丰源公司贞丰分公司为被告被告鼎丰源公司设立的分公司，对于被告鼎丰源公司贞丰分公司对外所负的债务由鼎丰源公司承担，故被告鼎丰源公司对上述款项承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司于本判决生效之日起十日内支付原告昆明明超电缆有限公司货款2243897.14元，并支付该款项自2019年7月11日起至付清款项之日止按照年利率6%计算的违约金，违约金以180263.21元为限额；二、由被告贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司于本判决生效之日起十日内支付原告昆明明超电缆有限公司保全申请费5000元、保全担保费9621.83元，共计14621.83元；三、被告贵州鼎丰源建设工程有限公司对上述第一、二项中款项承担连带责任；四、驳回原告昆明明超电缆有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26044元，减半收取13022元，由被告贵州鼎丰源建设工程有限公司贞丰分公司、贵州鼎丰源建设工程有限公司负担，剩余13022元依法退还原告昆明明超电缆有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  颜芬芬二〇二〇年六月三日书记员  欧云霞