成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0108民初9041号 原告：黄小芳，女，汉族，1986年2月6日出生，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：江兴隆，四川思诚律师事务所律师。 被告：中建一局集团建设发展有限公司，住所地北京市朝阳区望花路西里17号。 法定代表人：廖钢林，董事长。 委托诉讼代理人：刘宁，男，公司员工。 委托诉讼代理人：张齐才，男，公司员工。 被告：重庆兴东建筑劳务有限公司，住所地重庆市永川区朱沱镇光明路28号。 法定代表人：李建兵，总经理。 委托诉讼代理人：李建超，男，公司员工。 第三人：刘宗国，男，汉族，1977年10月13日出生，住四川省遂宁市船山区。 第三人：赵其甫，男，汉族，1972年12月1日出生，住四川省南部县。 原告黄小芳与被告中建一局集团建设发展有限公司（以下简称中建一局）、重庆兴东建筑劳务有限公司（以下简称兴东公司）、第三人刘宗国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月10日公开开庭进行了审理，审理中发现漏列当事人，遂决定追加赵其甫作为第三人参加诉讼。2020年5月28日，再次公开开庭审理。原告黄小芳的委托诉讼代理人江兴隆，被告中建一局的委托诉讼代理人张齐才、刘宁，被告兴东公司的委托诉讼代理人李建超，第三人刘宗国及赵其甫到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 黄小芳向本院提起诉讼请求：中建一局、兴东公司、赵其甫连带赔偿黄小芳伤残赔偿金（199296元）、后续治疗费（8000元）、误工费（180天、46500元）、护理费（90天、23250元）、营养费（90天、1800元）、住院伙食补助费（32天、960元）、鉴定费（2000元）、精神损失费（10000元）等合计291806.00元。审理中，黄小芳以2020年新的赔偿标准出来后，四川城镇居民收入由33216元变更为36154元，故伤残赔偿金由199296元调整变更为216924元。事实与理由：2019年2月15日左右，黄小芳与丈夫曾寿康受包工头即刘宗国的邀约到成都成华区中粮珑悦锦云项目务工。2019年3月1日左右，黄小芳与曾寿康开始在该项目上务工，从事木工作业。2019年5月14日早晨八点左右，黄小芳在外墙作业时，由于外墙施工的安全措施不到位，黄小芳直接从10楼坠落至7楼，随即被刘宗国及兴东公司员工朱小波送至成都誉美医院进行治疗，经诊断，黄小芳受伤严重，胸12椎体压缩性骨折；骶3、4、5椎体骨折；胸2、3、4椎体棘突骨折；胸2椎体轻度压缩骨折；肺挫伤；左侧第3肋骨骨折；全身多处皮肤软组织挫裂伤；胸3椎体骨折；右侧桡骨远端骨折。经31天的住院治疗，黄小芳才得出院回家休养。在医院治疗期间及回家休养期间，其丈夫曾寿康一直护理黄小芳。2019年8月12日，黄小芳委托四川中信司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2019年8月16日，四川中信司法鉴定中心出具鉴定意见，鉴定意见为黄小芳伤残等级为八级，伤后的误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天。中建一局系该项目的总承包单位，兴东公司为分包单位，赵其甫为实际施工人。由于中建一局、兴东公司所设置的安全措施不到位（注：未按要求设置安全绳、每隔一层应当设置硬防护层等），导致在黄小芳从事外墙作业时跌落受伤。中建一局、兴东公司作为专业的施工企业，明明知道依规设置安全施工措施的重要性，却为了节约成本而无视施工安全，应当对黄小芳的受伤承担全部的责任。 中建一局辩称，1．中建一局与黄小芳之间不存在劳务关系，黄小芳无权对中建一局提出损害赔偿。2018年6月30日，中建一局与兴东公司签订了中粮珑悦锦云项目组织结构分包合同，分包合同约定兴东公司承担案涉项目A区钢筋混凝土主体结构工程劳务工作，组织劳务工人完成相应的劳务作业，并对于分包范围工程内容承担全部的责任。黄小芳正是在上述分包工程施工过程中受伤。另外，中建一局及其工作人员从未联系过黄小芳到案涉项目从事劳务工作。2．中建一局在选择分包单位时不存在过错，也不应当承担责任。兴东公司作为案涉项目A区钢筋混凝土主体结构工程劳务工作的分包人，具有相应的专业资质，及安全生产许可证书。综上所述，黄小芳的诉讼请求缺乏事实根据及法律依据，请求法院依法驳回对中建一局的诉讼请求。 兴东公司辩称，1．兴东公司将木工工程分包给了刘宗国及其老板赵其甫，因此直接的雇佣人是刘宗国和赵其甫。刘宗国他们应该直接负责承担赔偿。2．本事故属于黄小芳严重的过错违章操作，在高空操作不系安全带。明知高空操作有危险，不系安全带是黄小芳的重大过错造成。因此黄小芳应该负有50%以上的责任。3．对四川中信司法鉴定中心鉴定结果存有异议。黄小芳私自进行的鉴定，对伤残等级有异议。对误工期、护理费、营养期都存在异议。因此，申请重新鉴定。黄小芳长期居住在农村，对按城镇标准赔偿不予认可。故请求驳回黄小芳的诉讼请求。 刘宗国述称，黄小芳在事发当日8点20左右从10楼摔倒在7楼，是从安全网的缝隙中摔下来的。黄小芳受伤后刘宗国也给了6万多医药费。黄小芳是李建军介绍到工地上班，赵其甫给她发工资，黄小芳在工地上工作了大概2个多月。刘宗国与赵其甫为兴东公司做木工，兴东公司是做劳务的，中建一局是总包方。 赵其甫辩称，黄小芳来的时候给她发了安全带安全帽，她应该佩戴安全帽和把安全绳栓在身上挂在钢管上，但是她没有按规定操作，摔下来受伤了。关于黄小芳的八级伤残，医生说她自己要出院，并且需要休息三个月左右。在出院那天，黄小芳的老公要求赵其甫给5000元营养费，包括营养费在内黄小芳住院期间和出院的费用赵其甫共支出67085元，是刘宗国经办的。木工活是赵其甫从兴东公司承包的，刘宗国干活，同时管理。黄小芳的工资是赵其甫发放。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月30日，中建一局与兴东公司签订《中粮珑悦锦云项目组织结构分包合同》，分包合同约定兴东公司承包中粮珑悦锦云项目A区钢筋混凝土主体结构工程劳务工作，组织劳务工人完成相应的劳务作业。之后，兴东公司将木工工作发包给赵其甫木工班组。刘宗国在木工班组务工，并从事管理工作。 2019年2月15日左右，黄小芳经他人介绍到案涉项目的赵其甫木工班组从事木工作业。2019年5月14日早晨8时许，黄小芳在外墙作业时，不慎从10楼坠落至7楼，随即刘宗国及兴东公司员工朱小波将其送至成都誉美医院进行住院治疗，经诊断：黄小芳胸12椎体压缩性骨折；骶3、4、5椎体骨折；胸2、3、4椎体棘突骨折；胸2椎体轻度压缩骨折；肺挫伤；左侧第3肋骨骨折；全身多处皮肤软组织挫裂伤；胸3椎体骨折；右侧桡骨远端骨折。经31天的住院治疗，出院回家休养。医疗费共52797.53元全部由赵其甫支付。出院医嘱：1．在专科医生指导下功能锻炼；2.术后3个月内需在支具保护下适度下床活动；3．分别于术后1.5月、3月、6月、9月复诊，复查胸腰椎DR片；4．术后半年至一年根据复查情况酌情取出内固定（所需费用约8000元）；5．门诊随访，如有不适，及时复诊；6．出院后建议休息三个月。 2019年8月12日，黄小芳委托四川中信司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2019年8月16日，四川中信司法鉴定中心出具鉴定意见，鉴定意见为：黄小芳伤残等级为八级；伤后的误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天。黄小芳支出鉴定费2000元。 另查明，兴东公司在黄小芳劳务期间，对黄小芳进行了安全教育及考试。黄小芳事发时未戴安全帽、未系安全绳。 上述事实，有原、被告及第三人陈述，《中粮珑悦锦云项目组织结构分包合同》、赵其甫木工班组工程结算表、住院病历及费用清单、鉴定意见书及鉴定收据等证据证实。 本院认为，本案争议焦点：一、责任主体；二、是否应当重新鉴定；三、赔偿标准问题。本院分别评判如下： 关于责任主体问题。中建一局将案涉工程发包给兴东公司，兴东公司又将其木工部分工程分包给赵其甫，黄小芳在木工班组务工，由赵其甫根据其工作量发放工资。应当认定赵其甫与黄小芳建立了劳务关系即雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据该条法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，适用的归责原则是过错责任原则。本案，兴东公司在黄小芳劳务期间对其进行了安全教育及考试，黄小芳在提供劳务中，明知未有采取安全保护措施的情况下继续作业，对自己的损伤应承担一定的过错责任。兴东公司、赵其甫没有证据证明向黄小芳提供了安全帽、安全绳，且兴东公司和赵其甫在施工管理中，明知黄小芳未采取安全保护措施而让其进入施工作业区，并在作业期间又未加强监管，黄小芳受伤是从10楼坠落至7楼，证明兴东公司与赵其甫本身的安全防护措施不力。赵其甫作为接受劳务方应承担主要过错责任。根据责任分析，本院确定黄小芳承担20%的责任，赵其甫承担80%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款规定：雇员从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身伤害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，中建一局将工程发包给兴东公司，兴东公司具有相应资质，也没有证据证明中建一局知道或者应当知道兴东公司将木工部分工程发包给了没有施工资质的赵其甫，故中建一局不应承担连带责任。而兴东公司明知赵其甫没有相应施工资质，根据上述司法解释的规定，兴东公司应当对赵其甫的赔偿承担连带赔偿责任。 关于是否应当进行重新鉴定问题。四川中信司法鉴定中心接受黄小芳进行鉴定，并根据黄小芳提供的住院病历、CT片等依据相关规定作出了八级伤残鉴定，并根据医嘱及黄小芳的伤情作出营养期、护理期鉴定，具有充分的依据。而兴东公司没有证据证明该鉴定意见与事实不符或违反法律规定，故对其提出的重新鉴定不予准予。关于误工期，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，仅算至定残前一日。 关于赔偿标准。黄小芳未能提供充分的证据证明其居住在城镇，且其主要收入来源于城镇。且伤害事故发生在2020年2月1日前，故其主张按城镇标准赔偿的请求不予以支持。关于各项赔偿，本院认定如下：残疾赔偿金88020元（14670元×20年×0.3）。后续治疗费8000元尚未实际产生，黄小芳可在行内固定术后另行主张权利。误工费从受伤之日计算至定残前一日共95天，黄小芳无固定收入，其未提供最近三年的平均收入，参照建筑行业上一年度职工平均工资计算13876.51元（53315元÷365天×95天）。护理费认定9000元（100元/天×90天）。营养费认定1800元（20元/天×90天）、住院伙食补助费960元予以认定。鉴定费2000元予以认定。精神损失费10000元予以认定。上述费用合计125656.51元，根据上述责任认定，赵其甫、兴东公司应向黄小芳连带赔偿100525.21元。 赵其甫辩称，其向黄小芳已支付含医疗费在内共计67085元，但没有提供证据证明，且黄小芳仅认可赵其甫支付了医疗费52797.53元。故对赵其甫的该项辩解意见，因证据不足，本院不予以支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款、第十七条、第十八条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、第三人赵其甫于本判决生效之日起十日内向原告黄小芳支付赔偿费用100525.21元； 二、被告重庆兴东建筑劳务有限公司对赵其甫的上述赔偿款项承担连带责任； 三、驳回原告黄小芳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1860元减半收取930元，原告黄小芳负担465元，被告重庆兴东建筑劳务有限公司、第三人赵其甫负担465元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  刘宗华 二〇二〇年六月十六日 书记员  王华琳