福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽09民终436号 上诉人(原审被告)：福建旺福建材发展有限公司，住所地福建省福鼎市店下镇象山东路39号，现经营场所为福建省福鼎市御景园10栋3梯506。统一社会信用代码：91350982569295376A。 法定代表人陈启派。 委托诉讼代理人：卢章照，福建起来律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：朱光明，男，1972年5月9日出生，汉族，户籍所在地：福建省福鼎市，现住上海市闵行区。 委托诉讼代理人：范荣静、杨用芳，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈启派，男，1973年8月26日出生，汉族，户籍所在地：福建省福鼎市，现住福建省福鼎市。 原审第三人：黄寿寿，男，1962年7月1日出生，汉族，住福建省福鼎市。 原审第三人：福鼎市永固混凝土有限公司，住所地福建省福鼎市太姥大道433号。统一社会信用代码：9135098279835929X5。 法定代表人：陈晓红，该公司执行董事。 上诉人福建旺福建材发展有限公司因与被上诉人朱光明、陈启派、原审第三人黄寿寿、福鼎市永固混凝土有限公司民间借贷纠纷一案，不服福建省福鼎市人民法院（2019）闽0982民初2551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 福建旺福建材发展有限公司上诉请求：1.撤销福建省福鼎市人民法院（2019）闽0982民初2551号民事判决，改判上诉人不承担连带偿还责任；2.本案一、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：1.《借款确认协议》与《担保函》依法没有生效，上诉人与被上诉人签订的《借款确认协议》中所承担的担保条款依法没有生效，故上诉人不承担担保责任。2.被上诉人朱光明提交的证据《借款确认协议》，不能作为本案认定上诉人承担担保责任的依据。3.本案被上诉人陈启派无权对外签署担保合同，未经董事会或股东会同意，擅自对外提供的担保无效。4.即使《借款确认协议》生效，上诉人也不应承担连带担保责任。综上，一审对部分事实没有查清，适用法律错误，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。 陈启派、黄寿寿、福鼎市永固混凝土有限公司未进行答辩。 朱光明向一审法院起诉请求：1.判令陈启派偿还朱光明借款本金6000000元及利息（以本金6000000元为基数按月利率2%标准自2019年2月1日起计至还清之日止）；2.判令福建旺福建材发展有限公司对上述债务承担连带偿还责任。 一审法院认定事实：陈启派于2019年2月1日、2019年2月2日共向朱光明借款6000000元，朱光明分别于2019年2月1日、2019年2月2日通过福鼎市农村信用合作联社向陈启派转账3480000元、2520000元。2019年4月29日，朱光明、陈启派、黄寿寿、福建旺福建材发展有限公司、福鼎市永固混凝土有限公司约定签订《借款确认协议》，约定：经黄寿寿介绍，朱光明向陈启派提供6000000元借款，借款期限8个月，自2019年2月1日起至2019年9月30日止；借款利率为每月15日支付当月利息，按月1%计算利息，若有一个月未在约定时间支付利息的，自逾期之月起按2%计息；黄寿寿、福建旺福建材发展有限公司、福鼎市永固混凝土有限公司均为连带保证人，朱光明债权未在合同约定时间内实现的，可要求黄寿寿、福建旺福建材发展有限公司、福鼎市永固混凝土有限公司的其中之一或之二或之三或所有人承担保证责任，只要是还款分期的任何一期未在合同约定的时间内支付均可视为未实现债权，保证期限二年；还款方式为：2019年6月30日前偿还本金1500000元，2019年7月30日前偿还本金1500000元，2019年8月30日前偿还本金1500000元，2019年9月30日前偿还本金1500000元，利息每月结付一次，若前述本息发生任何一期逾期还款的，朱光明有权要求陈启派一次性偿还全部剩余本息，由此产生的诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费等实现债权的全部费用由陈启派、黄寿寿、福建旺福建材发展有限公司、福鼎市永固混凝土有限公司负担；陈启派持有一张出票人为陕西中航前海进出口贸易有限公司，出票日期2019年1月9日，汇票到期日2020年1月8日，票据金额10000000元，收款人为福建旺福建材发展有限公司的电子商业承兑汇票，已于2019年2月2日背书转让给朱光明作为担保，待陈启派结清全部借款本息后，朱光明同意按照陈启派的指令将该汇票背书转让给指定的对手方；本合同于朱光明、陈启派、黄寿寿、福建旺福建材发展有限公司、福鼎市永固混凝土有限公司签字或盖章之后生效。朱光明、陈启派、福建旺福建材发展有限公司于2019年4月29日在上述《借款确认协议》上签字、盖章。2019年7月24日，福鼎市永固混凝土有限公司及其法定代表人陈晓红提供《担保函》，约定：福鼎市永固混凝土有限公司及陈晓红对上述借款本息及实现债权所发生的全部费用提供连带担保责任；担保期限自本《担保函》生效之日起三年；若陈启派未按期还款付息或未按期足额还款付息的，福鼎市永固混凝土有限公司及陈晓红个人承诺自2019年12月31日前代偿10%、2020年3月31日前代偿20%、2020年6月30日前代偿30%、2020年9月31日前代偿40%；陈启派已偿还部分按比例扣减，同样按前述时间节点及时结清全部已发生的利息；该《担保函》自郑丽芳与黄寿寿、福鼎市永固混凝土有限公司之间关于900万本金的民间借贷纠纷（2019）闽0982民初1781号达成调解协议之日起生效。2020年1月15日，黄寿寿、福鼎市永固混凝土有限公司在上述《借款确认协议》上签字、盖章。 一审法院认为，公民间的合法借贷关系受法律保护。朱光明与陈启派、福建旺福建材发展有限公司、第三人黄寿寿、福鼎市永固混凝土有限公司签订的《借款确认协议》系各方当事人的真实意思表示，亦不违反法律法规的强制性规定，依法认定为合法有效，当事人均应按协议约定履行义务。朱光明已依约向陈启派出借借款6000000元，双方约定还款期限，陈启派未按约定期限还本付息，其行为已构成违约。故朱光明要求陈启派偿还借款本金6000000元及自2019年2月1日起至款项还清之日止按月利率2%支付逾期利息，符合合同约定及法律规定，应予以支持。福建旺福建材发展有限公司、第三人黄寿寿、福鼎市永固混凝土有限公司自愿为上述借款提供连带责任保证，朱光明有权要求任何一个保证人承担全部保证责任。故朱光明主张福建旺福建材发展有限公司对本案借款本息承担连带偿还责任，具有事实及法律依据，应予以支持。福建旺福建材发展有限公司承担保证责任后，有权向陈启派追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。福建旺福建材发展有限公司关于本案实际借款人系第三人黄寿寿及福建旺福建材发展有限公司对外提供担保未经公司股东同意的主张，但并未提供证据予以证明，不予支持。福建旺福建材发展有限公司关于《担保函》已替代《借款确认协议》，福建旺福建材发展有限公司不再承担保证责任的主张，一审法院认为，《借款确认协议》自黄寿寿、福建旺福建材发展有限公司签字、盖章后已生效，《担保函》不影响《借款确认协议》的效力，故该主张不予支持。福建旺福建材发展有限公司关于陈启派已提供商业承兑汇票背书转让给朱光明，借款已抵销的主张，朱光明并未主张就该商业承兑汇票抵偿借款，其有权选择要求债务人及保证人承担偿还责任，故该商业承兑汇票，陈启派可另行主张。陈启派、黄寿寿、福鼎市永固混凝土有限公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、陈启派于本判决生效之日起十日内偿还朱光明借款本金6000000元及利息（自2019年2月1日起至本金还清之日止，以借款本金6000000元为基数，按月利率2%计算）。二、福建旺福建材发展有限公司对上述款项承担连带偿还责任。本案受理费58840元，由陈启派、福建旺福建材发展有限公司负担。 二审中，各方当事人未提供新证据，对一审认定的事实，本院予以确认。二审查明，福建旺福建材发展有限公司的股东为陈启派和李淑清，陈启派和李淑清系夫妻关系。 本院对二审争议的焦点问题即上诉人福建旺福建材发展有限公司是否应承担连带偿还责任？分析认定如下： 本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款规定“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。”本案中，被上诉人朱光明在一审中提供的《借款确认协议》、《银行存款明细账》等证据，用以证明其与陈启派双方存在借贷合意和借款已经实际支付，福建旺福建材发展有限公司对陈启派提供担保的事实。虽然朱光明提供了三份《借款确认协议》在落款签名上不同，但该三份《借款确认协议》的内容上均是一致的，陈启派和福建旺福建材发展有限公司均有签名盖章，且福建旺福建材发展有限公司对《借款确认协议》的真实性及款项支付予以认可。因此，朱光明提供的证据足以认定陈启派系本案的借款人、福建旺福建材发展有限公司系涉案借款的担保人，陈启派未按照协议约定履行还款义务，现朱光明起诉要求福建旺福建材发展有限公司承担连带偿还责任，于法有据。福建旺福建材发展有限公司上诉认为陈启派未经董事会或股东会同意，无权代表上诉人对外签署担保合同，擅自对外提供的担保无效。经审查，上诉人福建旺福建材发展有限公司的股东为陈启派和李淑清，双方系夫妻关系，且李淑清至今未对上诉人为陈启派进行担保提出异议，应推断李淑清对担保行为是明知的；故，朱光明签订本案《借款确认协议》是善意的，协议合法有效，上诉人应承担连带偿还责任。况且陈启派作为上诉人的法定代表人在《借款确认协议》中明确表示借款用途为经营周转，根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第19条规定“存在下列情形的，即便债权人知道或者应当知道没有公司机关决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效：……（2）公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保；……”上诉人为陈启派提供担保的行为有效，应按照协议约定承担连带偿还责任。 综上，福建旺福建材发展有限公司的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费58840元，由上诉人福建旺福建材发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈万福 审判员  魏各永 审判员  关 萍 二〇二〇年六月二十二日 书记员  孙 萤 附相关法律条款： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；