江西省上饶市广信区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1121民初270号原告：武汉睿铭钢结构有限公司，住所地武汉市洪山区文化大道555号融科智谷三期C5幢1单元1801号，统一社会信用代码91420111672774746C。法定代表人：谈莉，系公司总经理。委托诉讼代理人：曾立武，江西金乘律师事务所律师。委托诉讼代理人：俞静，江西金乘律师事务所律师。被告：王永胜，男，1968年12月2日出生，汉族，住甘肃省陇西县。委托诉讼代理人：王戍，江西衡旭律师事务所律师。原告武汉睿铭钢结构有限公司（以下至判决主文前简称武汉睿铭钢公司）与被告王永胜劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序进行审理。2020年1月13日，武汉睿铭钢公司以上饶市人力资源和社会保障局为被告、王永胜为第三人向本院提起工伤行政确认诉讼，请求撤销上饶市人力资源和社会保障局作出的饶人社伤认字（2019）131号工伤认定决定书，故本案于2020年3月2日以“工伤认定结果是受伤职工能否享受工伤保险待遇的依据”为由，裁定中止诉讼。2020年4月11日武汉睿铭钢公司在上述行政案件申请撤诉，本院于2020年4月20日作出（2020）赣1121行初14号行政裁定书，裁定准予撤诉，故本案恢复审理，公开开庭进行了审理，原告武汉睿铭钢公司的委托诉讼代理人曾立武、俞静，被告王永胜的委托诉讼代理人王戍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武汉睿铭钢公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无须向被告支付任何款项，驳回被告原提出的劳动仲裁请求；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：1、原告将博能新能源客车技术改造项目板材安装工程分包给案外人胡治明施工，被告系由胡治明聘请，原告与被告不成立劳动关系。认定工伤系以劳动关系的成立为前提的，显然被告主张的工伤赔偿待遇不具有事实和法律依据。2、工伤认定决定书于2019年5月29日作出，初次鉴定结论书于2019年7月31日作出，上饶市人力资源和社会保障局于2019年9月16日向原告送达鉴定结论书，9月18日仲裁案件开庭原告当庭提出异议要求重新鉴定，但是上饶市劳动人事争议仲裁委员会未予以回应告知原告应当向有关部门提出复核申请，上饶市劳动人事争议仲裁委员会存在程序违法。3、原告于2019年9月14日向上饶市劳动人事争议仲裁委员会邮寄了答辩书及相关证据材料，在法律规定的答辩期内，但仲裁庭并未对该组证据予以庭审质证，也未附卷，存在程序违法。4、被告王永胜自认陈述其有关系伤残能定八级、没有关系就是九级，在本次伤残等级鉴定中其明显存在虚假行为，故应当进行重新鉴定。5、原告代胡治明支付给被告的9,160元应予以扣减；原告为被告购买了团体意外伤害险，理赔款35,152.65元应予以扣减；胡治明向被告支付的营养费、交通费、补助费、火车票等合计15,500元应予以扣减；医药费45,000余元应在总金额中扣减。6、本次事故系因王永胜未按规定要求佩戴安全登高作业，存在重大过错，根据公平原则，王永胜应为自身的过错承担相应责任。7、对仲裁裁决的各项费用，因被告月工资1,800元，远低于上饶市职工平均工资标准，根据《工伤保险条例》规定，受伤职工工资低于统筹地区职工平均工资60%的，应按照统筹地区职工平均工资的60%计算各项费用。伙食补助费原告已经支付给被告，伤情诊断费应由被告自己承担。原告为证明其主张，提供以下证据：一、原告公司营业执照、法人身份证明，证明原告系本案适格主体。二、《工伤认定决定书》原件、《初次鉴定结论书》原件、快递单复印件、微信截图复印件。证明：1、上饶市劳动人事争议仲裁委员会存在程序违法；2、被告王永胜在本次伤残等级鉴定中明显存在虚假行为。三、仲裁裁决书原件、《建设工程钢结构内部承包协议书》复印件、《安全生产管理协议书》复印件、《情况说明》两份原件（陈艳庆、胡治明）、银行转账记录、医药费发票、刷卡凭证、保险理赔查询单及支付凭证、上饶县人民医院会诊费7,000元及病历资料、用药清单、胡治明向王永胜的微信转账记录，证明：1、原告与被告不存在劳动关系，原告已经将涉案项目工程分包给胡治明施工，被告系包工头胡治明雇佣，原告代胡治明每月发放1,800元给被告。2、原告已经赔偿被告工资、工伤保险赔付金、医疗费等共计95,500余元，应在赔偿总额中予以扣减。3、胡治明向被告支付了营养费、交通费、补助费、火车票合计15,500元，应予以扣减。被告王永胜辩称，1、原告为被告支付过工资，被告的银行工资流水可以证明；2、是否存在事实劳动关系并非原告承担工伤保险义务的前提条件。被告为证明其主张，提供以下证据：1、认同原告提供的工伤认定决定书和初次鉴定结论书，不再重复举证。2、被告的银行卡工资流水，证明原告为被告发放了工资的事实。3、鉴于原告出具了第三人胡治明的情况说明，被告提交一份胡治明认可工伤事故认定证明，证明胡治明认可本案被告系原告公司聘请。本院经审理认定事实如下：2018年11月29日上午8时许，王永胜在原告承建的博能客车厂新能源技术改造项目工地车间高架做事时摔伤。事故发生后，王永胜被送至上饶县人民医院住院治疗，被诊断为：右桡骨远端骨折；右髋臼骨折；右耻骨联合骨折；腰椎骨折；颜面部皮肤擦伤，共住院37天。2019年5月29日上饶市人力资源和社会保障局对被告所受伤害作出饶人社伤认字（2019）131号工伤认定决定书，认定王永胜在此次事故中造成的伤害为工伤。2019年7月31日上饶市劳动能力鉴定委员会鉴定被告此次工伤构成八级伤残。被告在原告处工作期间，原告未为被告办理工伤保险，王永胜遂向上饶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求武汉睿铭钢公司支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等共计人民币423,870元。2019年10月31日上饶市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：一、申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金56,309元；三、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金51,190元；四、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金107,499元；五、被申请人向申请人支付停工留薪期工资41,463.9元；六、被申请人向申请人支付住院伙食补助费947元；七、被申请人向申请人支付伤情诊断费100元；八、驳回申请人其他申请请求。武汉睿铭钢公司不服该裁决向本院提起民事诉讼，请求判决原告无须向被告支付任何款项，驳回被告原提出的劳动仲裁请求。武汉睿铭钢公司认为其与王永胜不构成劳动关系，王永胜的受伤不应认定为工伤，故于2020年1月13日向本院提起行政诉讼，要求撤销上饶市人力资源和社会保障局作出的饶人社伤认字（2019）131号工伤认定决定书。2020年4月11日武汉睿铭钢公司在该行政案件申请撤诉，本院于2020年4月20日作出（2020）赣1121行初14号行政裁定书，裁定准予撤诉。另查明，原告于2018年8月23日通过中国建设银行向被告支付工资1,200元，2018年9月30日支付工资1,800元，2018年11月2日支付工资1,800元，2018年12月3日支付工资1,800元，2019年1月7日支付劳务费9,160元，但原告称上述费用系其代包工头胡治明向被告发放的工资。庭审中，原告称其为被告购买了团体意外伤害险并在事故发生后向被告支付了理赔款35,152.65元，被告对此无异议并同意在本案扣减。再查明，2017年上饶城镇非私营单位在岗职工年平均工资为58,376元。以上事实有原告提供的上饶市劳动人事争议仲裁委员会作出的饶市劳人仲案字（2019）第364号仲裁裁决书、上饶市劳动能力鉴定委员会作出的上饶市劳鉴2019年1644号《初次（复查）鉴定结论书》、上饶市人力资源和社会保障局作出的饶人社伤认字（2019）131号《工伤认定决定书》、（2020）赣1121行初14号行政裁定书以及原被告的当庭陈述予以证实，本院予以认定。本院认为，2019年5月29日，上饶市人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》明确载明：王永胜工作单位为武汉睿铭钢结构有限公司，王永胜在这次事故中造成的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项规定，系工伤负伤，现同意认定为工伤。该工伤认定决定书依据的《工伤保险条例》第十四条第一项规定内容为“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”，故该工伤认定书既是对王永胜作为劳动者受伤属工伤的认定，也是对劳动者与用人单位之间存在劳动关系的认定。用人单位不服的，应当提起行政复议、行政诉讼来解决。原告虽于2019年1月13日起诉要求撤销该工伤认定决定书，但于2019年4月11日申请撤诉，本院于2020年4月20日裁定准予撤诉。现该工伤认定书已生效。原告提供2018年4月23日其与胡治明签订的《建设工程钢结构内部承包协议书》复印件、《安全生产管理协议书》复印件以及由“胡治明”于2020年3月31日落款出具的《情况说明》原件一份，主张其与王永胜之间不存在劳动关系。但原告仅凭上述证据并不能推翻该《工伤认定决定书》，故本院对原告该主张不予支持，对《工伤认定决定书》效力予以确认，认定原被告之间存在劳动关系、被告所受伤害系工伤。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告作为劳动者，发生工伤事故后，依法应当享受工伤待遇。原告当庭未提交其依法缴纳工伤保险费的证据，本院责令其庭后5天内提交相关证据，原告仍未提交，因此视为其未依法缴纳工伤保险费，故原告应承担向被告赔偿各项工伤保险待遇的责任。2019年7月31日上饶市劳动能力鉴定委员会鉴定被告此次工伤构成八级伤残。原告主张在原仲裁案件开庭时，其当庭提出要求重新鉴定，但上饶市劳动人事争议仲裁委员会未予以回应并告知其向有关部门提出复核申请，上饶市劳动人事争议仲裁委员会存在程序违法，并在本案中要求重新鉴定。《工伤保险条例》第二十六条规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请；省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。基于此，职工受伤认定为工伤后，申请劳动能力鉴定的，劳动能力鉴定委员会是唯一法定鉴定机构，职工或用人单位对鉴定结论不服的，可以依据《工伤保险条例》的相关规定在一定期限内向省级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，而并非向仲裁委申请重新鉴定，故对原告主张上饶市劳动人事争议仲裁委员会对鉴定一事未予回应、存在程序违法的意见，本院不予采纳。原告在本案申请对被告的伤残重新鉴定，因原告在收到鉴定结论之日起15日内未向江西省市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，现申请重新鉴定的期限已过，鉴定结论书已生效，且原劳动能力鉴定结论未违反法律程序与相关法律规定，依法应当予以采信，故对原告要求对被告劳动能力重新鉴定的申请，本院亦不予支持。被告伤情经鉴定为八级伤残，故被告的各项工伤保险待遇费用可依照八级伤残进行计算。根据《工伤保险条例》第三十七条规定及《江西省实施办法》第二十二条第二款规定，被告可享受一次性伤残补助金11个月本人工资、一次性工伤医疗补助金10个月本人工资及一次性伤残就业补助金21个月本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，被告在原告处工作时间未满一年，应参照《工伤保险条例》第六十四条规定计算平均工资较为合理，即按统筹地区（上饶市）上年度在岗职工月平均工资标准计算，2017年上饶城镇非私营单位在岗职工年平均工资为58,376元，即月平均工资为4,865元，而仲裁委所适用的工资标准是2018年江西省职工基本养老保险使用的在岗职工月平均工资5,119元（全省），应予以调整。原告主张按照上饶市职工平均工资标准的60%计算，本院不予采纳。被告各项费用应按4,865元工资标准计算，故被告一次性伤残补助金应为53,515元（4,865元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金应为48,650元（4,865元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金应为102,165元（4,865元/月×21个月）。关于停工留薪期工资，自被告工伤事故发生日2018年11月29日至劳动能力鉴定日2019年7月31日，共8个月又3天，故停工留薪期工资应为39,406.5元（4,865元×8个月+4,865元/30日×3日）。关于住院伙食补助费，被告住院37天，仲裁裁决947元符合当地生活水平，本院予以采纳。原告主张其已经支付被告该费用，但未提供证据证明，本院不予采信。关于伤情诊断费100元，根据《江西省实施办法》第八条之规定，原告应支付被告该项费用。上述费用共计244,783.5元。庭审中，双方同意扣减理赔款35,152.65元，不违反法律规定，本院予以准许。故原告应支付被告各项工伤保险待遇费用共计209,630.85元。另，原告主张其于2019年1月7日通过中国建设银行转账支付给被告的费用9,160元应予以扣减。转账凭证中明确载明该费用为劳务费，原告未提供其他证据证明该费用为对被告受伤后的工伤赔偿，故该费用不能扣减。原告主张案外人胡志明另行支付给被告的14,500余元应予以扣减，因该费用系案外人胡治明另行支付的费用，不能在本案扣减。原告主张扣减医疗费，根据工伤保险条例规定，医疗费系被告理应享有的工伤保险待遇，不能扣减。另，武汉睿铭钢公司主张本次事故系因王永胜未按规定要求佩戴安全登高作业，存在重大过错，根据公平原则，王永胜应为自身的过错承担相应责任。工伤保险的基本原则是无过错责任，无论劳动者自身是否过错，均不影响用人单位承担工伤保险责任。故对原告该主张，本院不予支持。武汉睿铭钢公司主张上饶市劳动人事争议仲裁委员会在仲裁中存在程序违法问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释(一)》第十七条规定：劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后,当事人对裁决中的部分事实不服,依法向人民法院起诉的,劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。武汉睿铭钢公司提起本案诉讼后,上饶市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决已不发生法律效力,故仲裁裁决书程序是否违法不影响本案处理结果。被告伤情经鉴定为八级伤残，受伤之后未再到原告处工作，其主张解除与原告之间的劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释(一)》第十七条，《江西省实施办法》第二十二条第二款之规定，判决如下：一、解除原告武汉睿铭钢结构有限公司与被告王永胜之间的劳动关系；二、原告武汉睿铭钢结构有限公司支付被告王永胜一次性伤残补助金53,515元（4,865元/月×11个月=53,515元）、一次性工伤医疗补助金48,650元（4,865元/月×10个月=48,650元）、一次性伤残就业补助金102,165元（4,865元/月×21个月=102,165元）、停工留薪期工资39,406.5元（4,865元×8个月+4,865元/30日×3日=39,406.5元）、住院伙食补助费947元、伤情诊断费100元，以上合计244,783.5元，扣减理赔款35,152.65元后，共计209,630.85元，该款限原告武汉睿铭钢结构有限公司于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告武汉睿铭钢结构有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告武汉睿铭钢结构有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。本案申请执行期间为二年，从判决规定履行期限的最后一日起计算。审判员  王春晴二〇二〇年六月十一日书记员  龚丽瑶交纳执行款及上诉的告知事项：判决生效后，请于履行期限届满前将执行款交本院（开户行：上饶银行城西灵山支行，账号：20×××75）。如不服本判决，在递交上诉状同时向江西省上饶市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：农业银行江西省上饶市饶东支行，账号：36×××14）；上诉期满后七日内仍未预交，则按自动撤回上诉处理。