内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内25民终678号 上诉人(原审原告)：于某，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟锡林浩特市。 委托诉讼代理人：姚某，内蒙古合志律师事务所律师。 委托诉讼代理人：简某，住址同上，系于某妻子。 被上诉人(原审被告)：内蒙古中彩矿业有限公司。 法定代表人：陈某1，职务董事长。 委托诉讼代理人：陈某2，系该公司法律顾问。 上诉人于某因与被上诉人内蒙古中彩矿业有限公司劳动争议一案，不服锡林浩特市人民法院（2019）内2502民初4997号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人于某的委托诉讼代理人姚某、简某，被上诉人内蒙古中彩矿业有限公司的委托诉讼代理人陈某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 于某上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判为支持上诉人于某的诉讼请求。事实和理由：一、60周岁以后上诉人于某与被上诉人内蒙古中彩矿业有限公司之间仍然是劳动关系，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第七条规定，上诉人于某至今没有享受养老保险待遇或者领取退休金，所以双方是劳动关系。二、根据《劳动争议调解和仲裁法》第二十七条第四款规定，上诉人于某主张的低于最低工资标准发放工资的主张属于因劳动报酬发生争议，所以上诉人于某的主张没有超过诉讼时效。综上，请求二审支持上诉人于某的上诉请求。 内蒙古中彩矿业有限公司辩称，上诉人于某享受养老保险，所以不存在劳动关系。上诉人于某2008年就到退休年龄，之后就形成劳务关系。上诉人于某的上诉主张不应得到支持，请求驳回上诉，维持原判。 于某向一审法院起诉请求：1、请求解除原、被告的劳动关系，由被告给付原告解除劳动合同的双倍补偿金39840元；2、请求被告补足低于最低工资标准的工资部分39950元，并且给付低于最低工资标准发放工资的赔偿金39950元；3、由被告给原告补交社会保险。 一审法院认定事实：原告于某于2008年8月开始受雇于被告中彩公司从事下夜工作，2008年8月至2012年7月期间每月工资600元，2012年8月至今每月工资1000元。2019年9月23日，被告中彩公司出具解聘通知书，解除了双方之间的聘用关系。原告于某于2019年9月20日向锡林浩特市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除原告与被告的劳动关系，由被告给付原告解除劳动合同的双倍补偿金39840元，请求被告补足低于最低工资标准的工资部分39950元，并且给付低于最低工资标准发放工资的赔偿金39950元，由被告给原告补交社会保险。锡林浩特市劳动人事争议仲裁委员会作出锡市劳人仲字（2019）19号不予受理通知书。原告于某不服，于2019年9月23日向一审法院提起诉讼，请求判如所请。 一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。原告于某主张与被告中彩公司存在劳动关系，根据原告于某的出生日期，原告于某于2008年11月11日已达到法定退休年龄，原告于某于2008年8月至2008年11月11日期间与被告中彩公司存在劳动关系，但原告于某在达到法定退休年龄之日即2008年11月10日起至2009年11月10日之间有权向被告中彩公司主张最低工资标准及其他劳动争议事项，而原告于某在上述期间未主张，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，已经超过法定的仲裁时效。原告于某自2008年11月11日之后仍在被告中彩公司处工作，根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（三）》第七条规定，双方之间已经由劳动关系转为劳务关系，故原告于某主张双方为劳动关系于法无据，一审法院不予支持。由于双方系劳务关系，因此，原告于某以劳动争议提起诉讼，其主张的各项诉求均无法定依据，应承担举证不能的法律后果。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定。判决如下：驳回原告于某的诉讼请求。案件受理费10元，由原告于某负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人内蒙古中彩矿业有限公司出示证据：河北省城乡居民基本养老保险信息管理查询上诉人于某的缴纳社保情况。证明上诉人于某享受基本养老保险，且至2020年4月一直领取养老待遇。上诉人于某对于该份证据真实性认可。 本院二审查明的事实和一审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。 另查明，上诉人于某2008年11月达到退休年龄，于2012年7月开始享受基本养老保险待遇，并领取基础养老金。 本院认为，本案的争议焦点是一、双方当事人形成何种法律关系；二、上诉人于某主张的按最低工资标准补足工资部分及赔偿金是否超过诉讼时效。关于第一个争议焦点，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”的规定，从河北省城乡居民基本养老保险信息管理查询到的情况，上诉人于某2012年7月开始享受基本养老待遇，符合上述规定，上诉人于某与被上诉人内蒙古中彩矿业有限公司自2012年7月领取基础养老金后开始形成劳务关系。双方当事人在2008年8月起到2012年7月形成劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；……”的规定，双方当事人的劳动合同在2012年7月因上诉人于某享受基本养老保险待遇而终止，被上诉人内蒙古中彩矿业有限公司无需支付经济补偿金。关于第二个争议焦点，仲裁时效是指权利人于一定期间内不行使请求劳动争议仲裁机构保护其民事权利的请求权，就丧失该请求权的法律制度。仲裁时效仅适用于劳动争议仲裁案件。本案中仲裁委员会并未对上诉人于某是否超过仲裁时效进行审查，故在诉讼阶段，在双方当事人均未提出仲裁时效问题时，法院不宜主动审查仲裁时效，一审以上诉人于某的请求超过仲裁时效为由驳回其诉讼请求不当，本院予以纠正。被上诉人内蒙古中彩矿业有限公司作为用人单位掌握上诉人于某工资发放情况，其并未提供相应证据也未对于某主张的工资数额提出异议，故本院按照上诉人于某主张的工资数额计算，上诉人于某在2008年、2009年的工资为600元，当地最低工资标准为620元（差额16个月×20元=320元）；2010年工资为600元，当地最低工资标准为820元（差额12个月×220元=2640元）；2011年工资600元，当地最低工资标准980元（差额12个月×380元=3840元），2012年工资为1000元，当地最低工资标准为1100元（差额7个月×100元=700元），上诉人于某在劳动关系存续期间的工资低于当地最低工资标准，被上诉人内蒙古中彩矿业有限公司应予补齐，共计补发7500元，本院予以支持。上诉人于某主张的赔偿金无法律依据本院不予支持。 综上所述，于某的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销内蒙古自治区锡林浩特市人民法院（2019）内2502民初4997号民事判决。 二、被上诉人内蒙古中彩矿业有限公司于本判决生效后十日内给付上诉人于某工资款7500元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10.0元，二审案件受理费10.0元，由被上诉人内蒙古中彩矿业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 黄  涛 审判员 锡林塔娜 审判员 王 志 刚 二〇二〇年六月二十四日 书记员 高  健