四川省昭觉县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川3431民初56号 原告：曲木支尔，男，1957年8月20日出生，彝族，住四川省昭觉县。 委托诉讼代理人：韩钢惹（系曲木支尔女婿），男，1961年11月30日出生，彝族，住四川省金阳县，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：阿则只合（系曲木支尔舅舅），男，1975年4月8日出生，彝族，住四川省金阳县，代理权限为一般代理。 被告：尔吉里日，男，1964年3月17日出生，彝族，住四川省昭觉县。 委托诉讼代理人：石一洗伍（系尔吉里日之妻），女，1970年2月4日出生，彝族，住址同前。代理权限为特别授权。 原告曲木支尔与被告尔吉里日劳务合同纠纷一案，本院于2020年3月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曲木支尔及其委托诉讼代理人韩钢惹、阿则只合，被告尔吉里日及其委托诉讼代理人石一洗伍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曲木支尔向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付人身伤害赔偿金135204.53元；2、判令被告继续支付翻瓦片及增料购买费4500.00元；3、判令被告支付原告合理产生的交通、住宿等费用1260.00元；4、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年9月5日，原告和李么小杨二人一起给阿汝××和马××两家翻盖三间房屋瓦片，价格1000.00元，当天下午该两家的翻盖完毕时，坐在院坝里的一个妇女打电话给被告爱人说：阿汝××和马××两家已翻盖完毕，两个工人还在这里，要翻盖的话马上到这里来同工人讲价钱。这样，妇女把电话拿给原告接听，被告爱人给原告约好来面谈。见面后被告爱人和原告口头约定：翻盖四间房屋的瓦片，增加一些木料，价格4500.00元。第二天，即2019年9月6日一早，原告和李么小杨二人就给原告家房屋继续瓦片翻盖，同时购买一些木料、水泥、砂石等材料（原告已经垫支871.00元，该房屋系订有楼板的楼层）。2019年9月7日下午18时许，翻盖基本完工进行扫尾时，原告在楼层楼板上抱瓦片给房顶上翻瓦片的李么小杨时，因被告家楼层楼板腐烂，楼板被原告踩断，原告摔下地面受伤。事发后，被告当场打电话给120救护车，把原告载到昭觉县人民医院检查并支付了800多元的费用，但院方要求缴纳500元的入院费时被告拒绝。第二天按医生建议，家属把原告转院至凉山州第二人民医院住院治疗，2019年9月24日出院，因病情复发于2019年10月12日到西昌市平安医院再次住院治疗，于2019年10月30日出院。出院三个月后，经凉山定音司法鉴定中心鉴定，结果为原告脊柱损伤构成九级伤残。期间经民间调解未果。根据民事相关法律和司法解释：雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任之规定，特起诉请求依法判决。 被告尔吉里日辩称，第一、2019年9月5日19时左右，我老婆手机来了三个陌生电话，接通后他说“我是曲木某某，我们给你邻居翻修房子，看你家也该翻修了，你家翻不翻修？”我老婆反问“翻修房子的人是汉族还是彝族”，他回复“是彝族，但是我们技术也比汉族好，保证给你做好，工钱也比汉族的少，我们又是亲戚，工钱拿给汉族不如拿给我们这些亲戚”，同时请求我老婆去面谈。我老婆电话回复“算了，我家还是找汉族来做”，但他的再三请求下我老婆还是去铜选厂家属院和他见面，见他是个老头子就没有同意，并说“我家老公都比你年轻，他和住这里的亲属都不敢翻修。还给他解释房子需要换些木料，比较危险你们做不了，最近集市生意也比较好抽不出时间，还是以后再找汉族做”。但原告对我老婆讲了是亲戚关系，又说是帮其他年轻的亲戚找的、质量不差技术过关，安全方面你家不管等，价格5000.00元。因我老婆不认识也不信任他们，特别是安全方面不放心就拒绝了他。原告走了四、五分钟又跑回来请求由他们翻修并只要4500.00元费用，我老婆就说“价格4500.00元可以，安全事故你们自己承担，但我要给我老公商量后再答复你们”。结果，我们还没有回话就在9月7日下午四点接到原告摔伤的电话，并要求我们带到医院治疗，最后他们自己叫了救护车将原告送往医院。之后他们说身无分文，处于人道主义我给了身上的800.00元钱。两三天后电话上要求我们去交医药费，我们拒绝。今年元月他家找了调解员到我家索要医药费等90000.00元我家也拒绝，出于习俗愿意出毕摩迷信费但未果。第二、这件活路我和原告没有直接沟通，我和老婆也没有同意过原告等人翻修我家房子，也没有交钥匙和现场督促，是他们自行到我家开始翻修房子。第三、我们本来就没有打算让他们翻修，所以没有选日子。彝俗“马天不修房”，他就是故意来欺诈。第四、原告本身就不是劳动力，彝谚语“60不耕地70不调解”他就是来欺诈。第五、原告不经同意就把房子整来大面积漏雨渗透到楼下住户，此事还没解决。最后，原告连我名字都不清楚，应不知我的住所。综上，我无法接受原告的赔偿请求。 本院经审理认定事实如下：2019年9月5日，原告和李么小杨二人一起给位于昭觉县东方红小学对面铜选厂家属院的阿汝××和马××两家翻盖三间房屋瓦片，下午翻盖完毕时通过院坝里一妇女的电话联系上被告爱人，询问被告家是否需要对也位于该院内的房屋翻盖瓦片。经原告要求被告爱人回院内当面协商，双方达成口头协议：翻盖四间房屋的瓦片，价格4500.00元（后根据翻修需要原被告补充口头协议：增加一些木料，价格增加200.00元）。2019年9月6日一早，原告和李么小杨二人就给原告家房屋进行瓦片翻盖，同时垫付资金购买了一些木料、水泥、砂石等材料（该房屋系订有楼板的楼层）。2019年9月7日原告和李么小杨以及曲木车坡一起翻盖瓦片，下午18时许，原告在往上抱瓦片给房顶上的李么小杨时踩断楼板摔下地面受伤，经呼救120救护车载到昭觉县医院救治，被告支付了800.00元检查费。第二天按医生建议转院至凉山州第二人民医院住院治疗，2019年9月24日出院，因病情复发于2019年10月12日到西昌市平安医院再次住院治疗，于2019年10月30日出院。出院三个月后，经凉山定音司法鉴定中心鉴定，结果为：1、曲木支尔的脊柱损伤构成九级伤残；2、曲木支尔的脊柱损伤尚需后续医疗费用25000.00元；3、曲木支尔的脊柱损伤尚需误工180天、护理90日、营养90日。经民间调解未果诉来本院。 关于曲木支尔的经济损失，根据法律规定及本案实际界定为：1、残疾赔偿金：原告要求53324.00元，曲木支尔已满62周岁，计算年限自定残之日起按二十年计算，60周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。即，本院确认13331.00元×18年×20%=47991.60元；2、医疗费：原告按医保结算后个人支付部分计算要求8710.53元，按与就医时间相符的有效票据本院认定5631.37元。门诊费用原告要求6368.30元，按与就医时间相符的有效票据本院认定2169.54元。两项合计7800.91元；3、误工费：原告要求23400.00元，原告已过退休年龄，庭审中自认从事的翻修瓦片工作也是近几天才召集人员购买了劳动工具进行的，经核查其已享受养老保险。故，误工费本院不予认定；4、护理费：2019年9月7日到2019年9月24日昭觉和西昌二医院住院18天，平安医院18天，2019年12月19日住院系治疗肾囊肿不予认定，36天×150.00元/天=5400.00元。院外护理原告主张53天×120.00元/天=6360.00元，少于实际损失，但系原告对自己权利的处分本院予以认定。两项合计11760.00元；5、住院伙食补助费：原告主张3700.00元，本院认定36天×30.00元/天=1080.00元；6、营养费：原告主张90天×30.00元/天=2700.00元予以认定；7、后续治疗费：原告主张25000.00元，依据鉴定意见予以认定；8、鉴定费：2600.00元，予以认定；9、精神抚慰金：本院认定2000.00元；10、交通（含住宿）：原告主张1260.00元予以认定。以上合计：102192.51元。 本院认为，本案的争议焦点：1、原被告之间是否形成劳务关系?2、原告的损失是多少？应该由谁承担赔偿责任？本案案由应变更为承揽合同纠纷，区分劳务合同（雇佣合同）与承揽合同要看：当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，限定工作时间；是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬，是继续性提供劳务还是一次性提供工作成果；当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。本案中原被告口头约定原告负责完成被告家四间房屋的瓦片翻盖（包括更换一根木料），由被告一次性支付4700.00元，原告自备工具自主召集人员施工，原被告之间不存在控制、支配和从属关系，也没有限定工作时间。故，原被告之间形成的是承揽合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案被告作为定作人，明知原告年老体弱还允许其承揽翻盖瓦片工作，自己房屋结构是订有楼板的楼层，有危险性却没有向原告指明，被告对定作、指示及选任均有过失。根据本案实际，由被告对原告的损失承担30%的赔偿责任，其余70%的损失原告自行承担为宜。即，被告赔偿原告经济损失102192.51元×30%=30657.75元。 原告的第二项诉讼请求，四间瓦房翻盖基本完毕双方无异议，本院酌情支持由被告支付原告合同履行价格4000.00元；原告的第三项诉讼请求已经包含在第一项中，不再重复计算；被告已经支付原告的检查费800.00元，系被告基于人道主义自愿支付不再扣减。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告尔吉里日于本判决生效之日起十日内赔付原告曲木支尔34657.75元； 二、驳回原告曲木支尔的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1502.00元，由被告尔吉里日负担600.00元，由原告曲木支尔负担902.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员 阿皮拉旦 二〇二〇年六月十日 书记员 阿说拉布 附：适用的法律法规 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。