广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终4942号上诉人（一审原告）：谭代杰，男，汉族，1983年10月18日出生，住湖南省蓝山县********，公民身份号码为************。委托代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：东莞市万江诺邦厨柜加工厂。住所地：广东省东莞市万江街道小享社区葵树三街12号。统一社会信用代码：92441900MA4WHFW19N。经营者：刘春芳，女，汉族，1981年3月13日出生，住湖北省潜江市********，公民身份号码为************。被上诉人（一审被告）：彭于来，男，汉族，1980年9月16日出生，住湖北省潜江市*********，公民身份号码为************。上列两被上诉人共同委托代理人：程晓阁，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。上列两被上诉人共同委托代理人：袁校基，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。上诉人谭代杰因与被上诉人东莞市万江诺邦橱柜加工厂（以下简称诺邦加工厂）、彭于来健康权纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院(2018)粤1971民初4931号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。谭代杰起诉请求：1.诺邦加工厂、彭于来向谭代杰支付被扶养人生活费377223.35元；2.诺邦加工厂、彭于来向谭代杰支付精神损害抚慰金70000元；3.诺邦加工厂、彭于来向谭代杰支付2017年8月28日至2017年9月29日、2018年4月12日至2018年9月20日住院期间的人身损害住院伙食补助费差额5790元；4.诺邦加工厂、彭于来向谭代杰支付营养费10000元；5.诺邦加工厂、彭于来向谭代杰支付交通费2000元；6.诺邦加工厂、彭于来向谭代杰支付检查医疗费863.5元；7.诺邦加工厂、彭于来向谭代杰支付2018年4月12日至2018年9月20日住院期间的生活照顾费1610元；以上合计466306.85元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、东莞市万江诺邦厨柜加工厂应于判决发生法律效力之日起三日内支付谭代杰款项129269.75元；二、驳回谭代杰对彭于来的诉讼请求；三、驳回谭代杰其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费8294.6元，由谭代杰负担5994.6元，由东莞市万江诺邦橱柜加工厂负担2300元。谭代杰因经济困难，立案时向一审法院申请缓交诉讼费，一审法院依法批准，故谭代杰、东莞市万江诺邦橱柜加工厂应在判决发生法律效力之日起三日内向一审法院缴交相应数额的诉讼费。本案鉴定费1956元（东莞市万江诺邦橱柜加工厂已预交），由东莞市万江诺邦橱柜加工厂负担。一审法院认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院(2018)粤1971民初4931号民事判决书。谭代杰上诉请求：1.依法改判营养费为10000元、被抚养人生活费为377223.35元、精神损害抚慰金为35000元；2.撤销一审判决第二项，依法改判彭于来对本案共同承担赔偿责任。事实和理由：一、针对矽肺病能否按《人体损伤致残程度分级》标准进行鉴定，目前存在两种不同的司法鉴定处理结果，严重损害司法鉴定权威，从而导致法院判决赔偿金额相差甚远，谭代杰也就本案司法鉴定问题进行司法投诉，目前仍正在处理中。另外，谭代杰尘肺是纤维化为主的疾病，对应器官严重缺损或畸形，问题本身不是呼吸困难而是肺部组织受到损害，比照劳动能力伤残等级四级中“一侧全肺切除术后”的相应肺组织损害程度，在《人体损伤致残程度分级》也是四级伤残，不同理解适用不同鉴定条款得出不同鉴定结果，严重损害司法鉴定权威。因此，本案应当中止审理，待司法行政机关对广东通济司法鉴定中心作出最终处理结论再处理本案。二、退一步讲，即使按《人体损伤致残程度分级》评残人身损害伤残等级为八级，而劳动能力丧失程度决定谭代杰的经济收入，决定被抚养人的生活水平，而不是人身损害伤残等级，因而应当按劳动能力伤残等级四级计算被抚养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若问题的解释》第二十八条规定，被抚养人生活费是根据谭代杰丧失劳动能力程度计算的。三、诺邦加工厂虽然为个体工商户，但该厂经营者刘春芳与彭于来系夫妻关系，彭于来有共同经营，故彭于来应共同承担责任。谭代杰提交的银行流水证明彭于来通过银行转账支付谭代杰工资，在另案中由诺邦加工厂、彭于来申请具有亲戚关系的证人钟强强出庭作证，谭代杰询问钟强强“被告何人向其下单，钟强强回答彭于来负责向其下单。”可证明彭于来共同经营的事实。根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条规定，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第四十二条规定以及《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定，因诺邦加工厂经营者刘春芳与彭于来是家庭经营的个体工商户，应当以家庭财产对本案承担责任。另外，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第四十三条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定，彭于来应共同承担责任。诺邦加工厂、彭于来均未在法定期限内提交书面答辩意见。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系健康权纠纷案件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕本案当事人在二审中的上诉和答辩，本院分析如下：首先，关于谭代杰伤残等级的问题。本案审理过程中，一审法院委托广东通济司法鉴定中心对谭代杰的伤情进行重新鉴定。该委托程序合法，鉴定机构和鉴定人员具有相应的资质，鉴定程序合法，鉴定结论充分，鉴定机构对于谭代杰的异议亦已经作出了书面回复，回复合法合理，谭代杰对于鉴定结论有异议，但其未能举证反驳和推翻该司法鉴定意见书，其提出的其他鉴定机构的观点，即便为真，亦不能单独作为推翻上述鉴定的依据，本案系谭代杰职业病的损害赔偿案件，为合理确定谭代杰的损失数额，一审法院通过鉴定，寻求计算的最合理依据，并依据鉴定结论认定谭代杰构成八级伤残并无不当，本院依法予以维持。谭代杰构成八级伤残，本案被扶养人生活费亦应按照伤残等级八级计算，谭代杰主张按照四级伤残计算被扶养人生活费没有依据。根据谭代杰的抚养人情况，一审法院认定案涉被扶养人生活费为102506.25元是正确的，本院依法予以维持。其次，关于营养费和精神损害抚慰金的问题。谭代杰上诉主张营养费10000元，但其未能提供充分证据证明营养费支出，谭代杰患职业病导致伤残，结合其伤残情况，一审法院酌情支持营养费1500元并无不当。谭代杰因矽肺贰期造成伤残八级的损害后果，给其身体造成不可恢复的创伤，谭代杰因此遭受了重大的精神损害，其有权依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定请求精神损害赔偿。结合损害后果、诺邦加工厂的赔偿能力和本地生活水平等因素考虑，一审法院酌定案涉精神损害抚慰金为15000元并无不当，本院依法予以维持。第三，关于赔偿主体的认定问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条的规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。本案诺邦加工厂为有字号的个体工商户，以其为当事人判决其承担赔偿责任依法有据，本案判决书上亦列明了其经营者，赔偿责任当然及于经营者刘春芳，至于彭于来，其虽然是诺邦加工厂经营者刘春芳的配偶，但其与谭代杰之间并无建立劳动合同关系，谭代杰诉请彭于来承担侵权责任，于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人谭代杰的上诉请求于法无据，本院予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5848.26元，由谭代杰负担（已预缴）。本判决为终审判决。审判长  陈加雄审判员  陈文静审判员  徐华毅二〇二〇年六月三十日书记员  陈佩君冯颖欣