河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终992号上诉人(原审原告)：师金霞，女，1976年8月27日生，汉族，住濮阳市。委托诉讼代理人：骆德森，河南地利律师事务所律师。上诉人（原审被告）：濮阳市儒房房产经纪有限公司，住所地濮阳市中原中路与金堤路交叉口南20米路东，统一社会信用代码：91410900MA44566H9Q。法定代表人：孔祥汪，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王翠次，女，系该公司经理。委托诉讼代理人：张高阳，河南尊严律师事务所律师。上诉人师金霞与上诉人濮阳市儒房房产经纪有限公司因双方的特许经营合同纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2019）豫0902民初11029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人师金霞及其委托诉讼代理人骆德森，上诉人濮阳市儒房房产经纪公司的委托诉讼代理人王翠次、张高阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。师金霞上诉请求：1、判决解除双方于2019年4月29日签订的《儒房地产单店加盟协议书》。2、撤销判决第一项之赔偿师金霞损失装修喷绘费、电费、物业费、推广宣传费共计5,509元的部分，改判为赔偿师金霞损失装修喷绘费、电费、物业费、推广宣传费、电脑损失、工人工资，房租共计83,000元，不服一审判决金额为77,491元。2、一、二审诉讼费用由濮阳市儒房房产经纪有限公司承担。事实与理由：1、一审法院应该判决解除双方于2019年4月29日签订的《儒房地产单店加盟协议书》，一审未予判决属于判决漏项。一审法院认为濮阳市儒房房产经纪有限公司的行为已构成根本违约，认为师金霞的合理请求应当支持，然而却在具体判决的项目下未予以判决，属于判决漏项。2、一审法院判决认定濮阳市儒房房产经纪有限公司构成根本违约的同时，应当判决濮阳市儒房房产经纪有限公司赔偿师金霞所有的合理经济损失，包括师金霞请求的购买电脑和支付工人工资房租的经济损失77,491元。濮阳市儒房房产经纪有限公司辩称，1、师金霞所辩称因濮阳市儒房房产经纪有限公司的原因无法办理营业执照与事实不符，在濮阳市区内其他加盟商成功办理了工商登记，领取了营业执照，师金霞的该项理由不成立。2、师金霞开设分店的地点在合同签订前及签订后均存在正常经营旅行社及保健品行业的事实，其请求的购买电脑及支付工人工资、房屋损失没有事实根据及法律依据。濮阳市儒房房产经纪有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销华龙区人民法院作出的（2019）豫0902民初11029号民事判决书，改判驳回师金霞的一审诉讼请求，不服金额为23,509元；2、本案诉讼费用由被上诉人师金霞承担。事实和理由：1、一审认为师金霞无法办理营业执照是因为濮阳市儒房房产经纪有限公司的原因导致的，属于事实认定错误，师金霞无法办理营业执照的原因是在该房产地址存在其他公司已经以该地址办理营业执照，濮阳市儒房房产经纪有限公司的其他加盟客户均已成功办理营业执照，一审法院以此为由认定是濮阳市儒房房产经纪有限公司违约不当。2、一审法院判决濮阳市儒房房产经纪有限公司返还师金霞保证金、门店管理费、软件使用费及各项损失没有事实与法律依据。合同中明确约定师金霞应在合同签订后取得独立营业资格后方可营业，故对其自行支付的费用损失不应由濮阳市儒房房产经纪有限公司承担。3、师金霞要求解除合同的真实原因是自身经营不下去，违反了合同法及民法总则中诚实信用的原则。师金霞辩称，1、濮阳市儒房房产经纪有限公司本身不具有商业特许经营许可的主体资质，根据《商业特许管理条例》第三条规定，濮阳市儒房房产经纪有限公司本身不具有合法注册商标，其从事商业特许经营转让的行为本身就是违法行为。2、濮阳市儒房房产经纪有限公司的商业特许经营转让的行为未依法进行备案，根据《商业特许管理条例》的24、25条规定，违反上述规定应当由商务主管部门责令停止经营，没收经营所得，并处以10到15万元罚款。3、根据师金霞在一审中提交的证据可以证明濮阳市儒房房产经纪有限公司违规经营的事实，其经营信息未依法备案，无专职的房地产经纪人员，擅自从事违规活动。4、濮阳市儒房房产经纪有限公司未依合同约定向师金霞提供商标权人授权证明，授权办理证书和其他的合法经营资质，因其违约行为，对师金霞造成重大经济损失，故师金霞要求的损失都是合法有据的。师金霞向一审法院起诉请求：“1、依法判令解除原、被告双方于2019年4月29日签订的《儒房地产单店加盟协议书》；2、判令被告返还原告缴纳的软件管理使用费5,000元，门店管理费3,000元，保证金10,000元；3、判令被告赔偿原告装修、房租、工人工资等损失共计83,000元；4、本案案件受理费由被告承担。”一审法院认定事实：2019年4月29日，濮阳市儒房房产经纪有限公司、师金霞双方签署《儒房地产单店加盟协议书》一份，双方主要约定1、濮阳市儒房房产经纪有限公司为儒房商标权人的授权签订人，授权师金霞在濮阳市黄河路以“儒房地产崛起时代”网点为店名对外公开用于房屋中介服务；2、授权营业项目为：不动产、土地、房产的买卖、租赁等经纪服务；3、师金霞为独立的经济实体、独立核算、独立经营、自负盈亏。签订合同后，师金霞取得独立的营业执照后方可营业，师金霞在濮阳市儒房房产经纪有限公司授权的范围内使用儒房品牌服务商标；4、合同有效期2019年4月29日到2021年5月29日；8、师金霞加盟店内的装修布置，须经濮阳市儒房房产经纪有限公司及商标权人同意，施工材料费由师金霞自行承担；10、师金霞向濮阳市儒房房产经纪有限公司缴纳保证金10,000元、管理软件费5,000元，门店管理费3,000元，濮阳市儒房房产经纪有限公司免费为师金霞提供门头及形象墙的制作。合同签订后，师金霞支付了保证金、管理软件使用费、门店管理费，2019年5月2日师金霞购买了办公电脑四台花费4,800元，后缴纳了电费880、物业费2,834元，2019年5月14日，委托濮阳市看见文化传媒有限公司在电梯显示屏上宣传，费用540元，2019年5月20日，委托濮阳市黄河路想象力广告文化传媒中心进行装修喷绘花费1,255元，后师金霞聘请员工5名进行经营，共计发放工资53,380元。师金霞提交了：1、双方签订的合同书；2、濮阳市儒房房产经纪有限公司出具的保证金、系统使用费、门店管理费收据3、物业费收据4、购买电脑收据5、电费缴纳票据6、广告合约书、收据7、装修喷绘收据和装修效果照片8、师金霞与濮阳市儒房房产经纪有限公司负责人王翠次的聊天记录9、工资表10、《濮阳市房地产管理中心》发布的通告一份等予以证明自己的主张。濮阳市儒房房产经纪有限公司对师金霞提交的证据1、2的真实性没有异议，收到保证金1,000元、门店管理费3,000元、系统使用费5,000元，濮阳市儒房房产经纪有限公司认为双方约定师金霞为独立的经济实体、独立经营、自负盈亏，濮阳市儒房房产经纪有限公司仅授权师金霞使用儒房地产的字号、品牌；濮阳市儒房房产经纪有限公司已向师金霞交付系统管理软件，属于等价交换，不应返还，濮阳市儒房房产经纪有限公司提供技术支持及图案支持，门店管理费也不应返还，上述费用及保证金是合同约定的合理合法的支出，合同尚在有效期内，不应返还；对证据3、4、5、6、7、9的真实性及关联性有异议，该几项费用的支出与本案没有关联性，师金霞不是为了履行合同约定事项支出的费用，且票据均为收据，不具有真实性；对证据8真实性庭下核实；对证据10真实性关联性有异议，认为本案是加盟合同纠纷，案涉合同不是法律规定的强制性备案才生效的合同。一审法院认为，本案为特许经营合同纠纷。本案的争议焦点为：一、双方签订的合同是否应该解除；二、濮阳市儒房房产经纪有限公司是否应当承担责任。关于焦点一，根据《商业特许经营管理条例》第三条“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（××）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”根据上述规定，本案为特许经营合同纠纷，濮阳市儒房房产经纪有限公司作为特许人，应向师金霞提供其具有案涉“儒房地产”品牌、商标、字号等经营资源的使用权或濮阳市儒房房产经纪有限公司得到授权的相关文件和手续，以便师金霞使用“儒房地产”的商标、字号、品牌等经营资源，根据《商业特许经营管理条例》第八条，濮阳市儒房房产经纪有限公司在签订合同之日起15日内应当向商务主管部门备案，濮阳市儒房房产经纪有限公司既未向师金霞提供师金霞所要求的商标权人授权证明、店面、店内装修、门头同意使用意见书、授权代理证书和经营资质等文件，也未向商务主管部门备案，虽然案涉合同不是备案才生效的合同，但濮阳市儒房房产经纪有限公司不向商务主管部门备案和不向师金霞提供商标权人授权证明、店面、店内装修、门头同意使用意见书、授权代理证书和经营资质等文件已经造成师金霞无法合法取得经营资质，无法合法使用“儒房地产”的品牌、商标、字号等经营资源，无法合法经营，致使师金霞合同目的无法实现，濮阳市儒房房产经纪有限公司的行为已经构成根本违约，师金霞要求解除双方签订的《儒房地产单店加盟协议书》的诉讼请求，符合《合同法》第九十四条的规定，师金霞的该项诉讼请求，一审法院予以支持。关于焦点二，一审法院认为，在由于濮阳市儒房房产经纪有限公司的原因致使师金霞无法合法经营的情况下，并非由师金霞违约导致，濮阳市儒房房产经纪有限公司应当退还保证金10,000元，门店管理费3,000元，软件使用费5,000元，在解除双方签订的合同后，师金霞即不再使用该软件，濮阳市儒房房产经纪有限公司也没有对门店进行管理，该费用也应予以退还。师金霞为经营“儒房地产”门店，购买电脑、装修喷绘、缴纳电费、物业费、及推广宣传是因师金霞经营所必要的支出，上述费用在合同签订时濮阳市儒房房产经纪有限公司应当预见该费用的支出是必须的，但购买的电脑非消耗品、专用品或一次性用品，在解除本合同后，师金霞仍然可以继续使用，对电脑的损失不予支持，根据《合同法》第一百一十三条的规定，对师金霞要求的上述损失部分予以支持；师金霞请求的工人工资损失，本案中，师金霞明知其未取得合法的营业资质和商标品牌使用权的情况下，应立即停止经营，师金霞未停止经营，导致工人工资的支出属于师金霞未采取适当措施导致扩大的损失，根据《合同法》第一百一十九条之规定，对师金霞请求的工人工资损失的诉讼请求，一审法院不予支持。一审法院判决如下：“一、濮阳市儒房房产经纪有限公司于本判决生效后十日内返还原告保证金、门店管理费、软件使用费共计18,000元；赔偿原告师金霞损失装修喷绘费、电费、物业费、推广宣传费共计5,509元。二、驳回原告师金霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2,320元，由原告师金霞负担1,780元，被告濮阳市儒房房产经纪有限公司负担540元。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。濮阳市儒房房产经纪有限公司提交了四组证据，证据一：儒房地产区域代理合同书和儒房地产授权书各一份，证明濮阳市儒房房产经纪有限公司对“儒房地产”商标在濮阳市华龙区及高新区有使用及许可第三方在许可期限及地域范围内使用上述商标的权利。证据二：濮阳市儒房房产经纪有限公司公司经理王翠次、孔志东分别与师金霞聊天记录各一份，王翠次与师福庆（师金霞弟弟）微信聊天记录一份，证明濮阳市儒房房产经纪有限公司严格按照加盟店合同约定向师金霞履行培训义务，提供标准化办公流程，提供不动产市场咨询等合同义务，因师金霞自身经营问题无法正常拓展业务。证据三：企业信用信息公示报告两份，证明濮阳市儒房房产经纪有限公司与另外两个合作商签订加盟合同后已经办理了相关工商营业手续，师金霞以濮阳市儒房房产经纪有限公司资质不全为不能办理工商登记的原由不属实。证据四：山东儒房融科网络科技股份有限公司向濮阳市儒房房地产营销策划有限公司出具的5,000元的发票一张，证明濮阳市儒房房产经纪有限公司将师金霞的5,000元的系统使用费转交给了山东儒房融科网络科技股份有限公司。二审庭审中濮阳市儒房房产经纪有限公司申请其员工孔志东出庭作证，孔志东作证称公司派其去师金霞的门店培训，与其对接的是师金霞店内的店长，孔志东培训员工售房技巧和寻找客户的方法，师金霞店内除了房产销售还有售卖保健品及提供旅游咨询。师金霞二审中提交了两份证据：证据一、网上下载的市场监督管理局网上申报营业执照截图一份，证明一个地址可以申请两个营业执照。证据二、濮阳市儒房房产经纪有限公司负责人租金微信群成员截屏，证明微信群截屏里有师金霞的5个职工，结合师金霞一审提交的考勤表、工人工资等证据，可以证明师金霞的人员工资损失是53,380元。证据三、提交师金霞与濮阳市儒房房产经纪有限公司王翠次聊天记录一份，证明濮阳市儒房房产经纪有限公司拖延给其办理营业执照。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于濮阳市儒房房产经纪有限公司提供的证据一、证据二、证据三、证据四，本院对其证据的真实性予以认定，对孔志东的证人证言，本院认为该证人证言与濮阳市儒房房产经纪有限公司提供的聊天记录相互印证，本院依法予以认定。关于师金霞提供的证据一，因其提交的截图为复印件，且能否办理营业执照应以行政管理部门的审批结果为准，该证据不足以证明其证明目的。关于师金霞提供的证据二，本院认为仅凭该证据不足以证明其人员工资损失。关于师金霞提供的证据三，本院对该证据的真实性予以认定，但该聊天内容不足以证明濮阳市儒房房产经纪有限公司拖延给其办理营业执照。本院二审查明其他事实与一审一致。本院认为，濮阳市儒房房产经纪有限公司与师金霞签订的《儒房地产单店加盟协议书》是双方的真实意思表示，双方应该按照合同约定行使权利，履行义务。濮阳市儒房房产经纪有限公司在二审中提交的儒房地产区域代理合同书和儒房地产授权书足以证明濮阳市儒房房产经纪有限公司有权在濮阳市华龙区和高新区使用和许可第三方在许可期限及地域范围内使用“儒房地产”商标。关于双方签订的《儒房地产单店加盟协议书》是否应予解除的问题，本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第八条规定，特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案。师金霞称因濮阳市儒房房产经纪有限公司违反该规定导致其无法办理营业执照，濮阳市儒房房产经纪有限公司对此不予认可，并提供了“濮阳市昆吾路儒房房屋信息咨询部”和“濮阳市华龙区儒房地产信息咨询部”两家加盟店的企业信息，本院认为该证据可以证明濮阳市儒房房产经纪有限公司未备案的行为并不当然导致师金霞无法办理营业执照。本院认为，上述规定是行政管理性规定，濮阳市儒房房产经纪有限公司违反该规定不当然导致双方签订的协议目的无法实现，且濮阳市儒房房产经纪有限公司实际具有“儒房地产”商标在濮阳市华龙区和高新区的使用权和许可使用权，师金霞亦未举证证明其实际向工商行政管理部门申请办理营业执照，故原审法院以濮阳市儒房房产经纪有限公司不向商务主管部门备案和不向师金霞提供商标权人授权证明、授权代理证书等文件致使师金霞合同目的无法实现为由，认定濮阳市儒房房产经纪有限公司构成根本违约不当，本院依法予以撤销。综上所述，濮阳市儒房房产经纪公司的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销濮阳市华龙区人民法院（2019）豫0902民初11029号民事判决；二、驳回师金霞的全部诉讼请求；一审案件受理费2,320元，由师金霞负担。二审案件受理费4,640元，由师金霞负担。本判决为终审判决。审判长  孔德军审判员  杨 浩审判员  周培勋二〇二〇年六月二十三日书记员  侯 锐