湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终46号上诉人（原审原告）：罗明红，男，1971年12月23日出生，汉族，住湖北省南漳县。诉讼委托代理人：马国飞，湖北元领律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马海青，男，1981年2月17日出生，汉族，住湖北省南漳县。被上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司，住所地：襄阳市樊城区新华路6号金鹰大厦三楼。主要负责人：陈鹏，系该公司总经理。诉讼委托代理人：唐君，系该公司职工。上诉人罗明红因与被上诉人马海青、都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初2413号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。罗明红上诉请求：一、请求依法撤销湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初2413号民事判决，并改判残疾赔偿金为68910元，改判误工费为13500元；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定按农村居民标准计算残疾赔偿金及误工费错误，应当按照城镇居民相关标准计算。马海青、都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。罗明红向一审法院起诉请求：1、判令都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿罗明红137292.58元（包括诉讼中增加医疗费690.80元），不足部分由马海青承担；2、诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：2019年3月26日17时40分许，马海青驾驶车牌号为鄂Ｆ×××××小型普通客车由南漳县武安镇刘集街道至武安镇白龙池村，行至南漳县××线（××）（××镇××）路段，在超越同向前方罗明红驾驶的无号牌普通二轮摩托车时，因操作不当相刮擦，致罗明红受伤，两车受损。事故发生后，罗明红被及时送至南漳县第二人民医院检查治疗，后当天转入南漳县人民医院住院治疗30天。出院医嘱：1.院外续行活血化瘀及对症治疗；2.左胸部及左肩部手术切口一周内避免沾水及污染；3.加强行左肩关节功能锻炼；4.术后八周、三月、半年各复诊复查X线一次；5.骨折愈合后考虑取出内固定物；6.如有不适需及时到我科复诊。2019年4月12日，南漳县公安局交警大队对本起事故作出责任认定，认定马海青承担此事故全部责任，罗明红无责任。2019年8月9日，经襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所鉴定，意见为：1.被鉴定人罗明红，因车祸致左锁骨远端粉碎性骨折伴骨缺损所遗留的后遗症，已构成十级伤残；2.建议自受伤之日起误工损失日为120日，护理时间为60日，营养时限为90日；3.建议后续取内固定手术费用需人民币11000.00元左右。另查明，马海青驾驶的鄂Ｆ×××××小型普通客车在都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司投保了交强险及商业三者险，保险期间均自2018年8月23日00时起至2019年8月22日24时止，机动车第三者责任保险责任限额为500000元，同时购买有不计免赔率特约险。罗明红住院期间由王光菊护理，马海青为此支付护理费2900元。罗明红出院后由其女儿罗新媛护理。马海青垫付给罗明红医疗费22139.68元，另支付罗明红现金2100元。上述事实，有罗明红提供的罗明红居民身份证复印件、道路交通事故认定书、病历资料、出院医嘱、司法鉴定意见书、鉴定费票据、护理人员居民身份证复印件、武安镇郑家嘴村民委员会证明、武汉铁卫保安服务有限公司营业执照复印件及证明、医疗费票据、交通费票据、马海青提供的驾驶证、行驶证、保单复印件、支付护理费2900元条据、支付现金2100元条据、当事人当庭陈述等相关证据证实，一审法院予以确认并在卷佐证。一审法院认为：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。本案马海青驾驶的机动车与罗明红驾驶的机动车发生交通事故，经公安交警部门认定，马海青承担全部责任，罗明红无责任，当事人对事故责任认定均无异议，一审法院予以确认。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。具体到本案中，都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司作为鄂Ｆ×××××交强险和商业三者险的保险人，依法应在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任；仍有不足的，再由马海青承担赔偿责任。一审法院对罗明红的损失依法核定如下：1.医疗费33288.98元（含后续治疗费，罗明红提供有合法票据及鉴定结论证实，应予认定）；2.护理费6097.01元【住院30天期间护理费2900元，另护理30天为3197.01元（38897元／年÷365天×30天）】；3.营养费5400.00元（90天×60元／天，有鉴定结论佐证）；4.误工费12678.90元（34280元／年÷365天×135天，有医嘱及鉴定结论为证，计算至定残日前一天为135天，罗明红主张按3000元／月支付误工费证据不足）；5.住院伙食补助费为1800元（30天×60元／天，与法律规定相符，一审法院予以支持）；6.交通费315元（有合法票据证明，应予认定）；7.鉴定费2000元（有鉴定费票据证实，一审法院予以支持）；8.残疾赔偿金为29956元（14978元／年×20年×10%，罗明红主张按城镇居民标准计算证据不足）；9.精神损害抚慰金3000元（罗明红主张4000元过高，一审法院综合各种因素酌定），合计94535.89元。综上，都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司应在交强险责任限额内赔偿罗明红损失62046.91元（精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金29956元、医疗费10000元、护理费6097.01元、交通费315元、误工费12678.90元），在商业险保险责任范围内赔偿罗明红损失32488.98元（医疗费23288.98元、住院伙食补助费1800元、营养费5400元、鉴定费2000元）。都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司辩称不应承担鉴定费、应扣除非医保用药，因未提供确实证据证明，且与相关法律规定不符，一审法院不予支持。一审法院对都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司合理合法且有证据证明的抗辩意见予以采纳，对罗明红主张过高、无充分证据证明的损失部分，依法不予支持。都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司未在一审法院指定的期限内申请重新鉴定，系其对自己权利的处分，不影响本案审理。马海青已经垫付、支付给罗明红的费用27139。68元，罗明红应在获赔后予以返还。马海青答辩主张的停车费、修车费，未提供证据证明，其可以另行向权利人主张。经调解，当事人未能达成协议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿罗明红损失94535.89元元；二、罗明红于本判决生效之日起十日内返还马海青27139.68元；三、驳回罗明红的其他诉讼请求。本院二审期间本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人罗明红为农村户籍，其请求按城镇居民标准计算其残疾赔偿金，向一审法院提供了如下证据：1.武汉铁卫保安服务有限公司的营业执照；2.武汉铁卫保安服务有限公司出具证明一份，内容为罗明红自2018年3月至2019年3月在我公司工作，月工资3000左右，以现金形式发放，发生交通事故后未发放工资。3.南漳县武安镇郑家嘴村民委员会出具证明一份，内容为罗明红自2015年开始，一直在外工作居住，其本人未在本村从事农业劳动，未以农业劳动收入为生，除逢年过节外未在本村居住。上述证据可以证明罗明红虽为农村户籍，但其长期居住在城镇，且主要收入来源于城镇，其请求按城镇居民标准计算其残疾赔偿金应予支持，原审判决按农村居民标准计算残疾赔偿金不当，本院予以纠正。经审查，2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其它服务业在岗职工月平均工资为3197.01元，上诉人罗明红请求按每月3000元计算误工费未超出该行业标准，本院对该请求予以认定，原审判决按农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准计算罗明红误工费不当，本院予以纠正。本院对罗明红的损失依法核对如下：1.医疗费33288.98元；2.护理费6097.01元；3.营养费5400.00元；4.误工费13500元（100元×135天）；住院伙食补助费为1800元；6.交通费315元；7.鉴定费2000元；8.残疾赔偿金为68910元（2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入34455元/年×20年×10%）；9.精神损害抚慰金3000元。合计134310.99元。被上诉人都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司应在交强险责任限额内赔偿上诉人罗明红损失101822.01元（精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金为68910元、医疗费10000元、护理费6097.01元、交通费315元、误工费13500元），在商业险保险责任范围内赔偿罗明红损失32488.98元（医疗费23288.98元、住院伙食补助费为1800元、营养费5400元、鉴定费2000元）。综上所述，上诉人罗明红的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初2413号民事判决第二项，即罗明红于本判决生效之日起十日内返还马海青27139.68元；二、撤销湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初2413号民事判决第三项；三、变更湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初2413号民事判决第一项为都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿罗明红损失134310.99元；四、驳回罗明红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费592元，由马海青负担。二审案件受理费1184元，由都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 柴 勇审判员 杜丹丹审判员 王定强二〇二〇年六月二十四日书记员 郭陈琛