广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0310刑初117号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人江子杰，男，1994年3月12日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省清远市清新区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年1月6日被抓获归案，次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年1月21日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人杨腾造，广东易之堃律师事务所律师。被告人成伟健，男，1998年10月10日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省清远市清新区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年12月21日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；2020年1月21日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人吴佳曦，广东盈商律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉〔2020〕94号起诉书指控被告人江子杰、成伟健犯贩卖毒品罪，于2020年3月23日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员肖硕扬依法出庭支持公诉，被告人江子杰及其辩护人杨腾造、被告人成伟健及指定辩护人吴佳曦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2019年12月6日，举报人张铁城通过微信联系被告人成伟健购买毒品冰毒，并微信向成伟健支付了毒资人民币1500元，成伟健收悉后，向其上家被告人江子杰微信支付了人民币700元购买毒品。随后，江子杰将毒品放在清远市清新区太和镇乐园二村店智慧城市便民服务洗车场内，并将存放毒品的位置拍照、定位利用微信发给成伟健，成伟健再转发给张铁城，张铁城按照图片标记指示，在该洗车场内找到疑似毒品一小包，经称量，该疑似毒品重0.42克，经鉴定，该疑似毒品中检验出甲基苯丙胺成分。后成伟健又于2019年12月16日、12月21日两次向江子杰购买毒品冰毒，并通过微信向江子杰分别支付了毒资人民币595元、200元。2020年1月6日，民警于清远市清新区环城中路10号爱丽丝度假公寓1405房将江子杰抓获归案，现场查获电子秤一台，疑似毒品一小包，经称量，该疑似毒品重0.08克，经鉴定，该疑似毒品中检验出甲基苯丙胺成分。公诉机关针对其指控，当庭宣读和出示了物证，书证，证人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，视听资料、电子数据等。公诉机关认为被告人江子杰、成伟健的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建〔2020〕100号量刑建议书，建议对被告人江子杰判处三年至四年有期徒刑，并处罚金；建议对被告人成伟健判处有期徒刑六个月或者拘役，并处罚金。公诉机关当庭调整量刑建议，建议对被告人江子杰判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；建议判处被告人成伟健有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。提请本院依法判处。被告人江子杰辩称，对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且当庭签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人杨腾造提出如下辩护意见，1、本案存在特情介入和犯意引诱，所查获的0.42克疑似毒品一直都处于公安机关的严密监控之下，属于控制下交付，不可能流入社会，危害到公众健康，应当依法对被告人江子杰从轻处罚；2、本案查获的毒品称量存在严重瑕疵，不能证实公安机关毒品称量的准确性，无法确保称量过程的真实性和合法性，依法应对涉案查获的毒品称量数额不予认定；3、本案缺少毒品的封装、出入库笔录，以及送检笔录，不能充分证实送检的疑似毒品与检验报告检定的毒品具有同一性；4、公安机关收集、提取的有关微信聊天记录程序严重违法，不具有真实性和合法性，无法排除被告人江子杰存在骗取成伟健钱财而为成伟健提供假毒品供其吸食的可能性。公诉机关指控被告人江子杰于2019年12月16日、12月21日两次向成伟健提供毒品的行为应属于贩卖的行为属于证据不足，依法应不予采信；5、本案应属于贩卖毒品的一般情节，不宜认定为情节严重，否则有违罪刑相适应原则；6、被告人江子杰当庭自愿认罪认罚，认罪悔罪态度较好，且无犯罪前科，系初犯，依法可对其从轻处罚；7、被告人江子杰具有吸毒情节，在对其定罪量刑时应当考虑该情节，对其酌情从宽处理。综上，请求依法对被告人江子杰从轻、减轻处罚，对其适用两年以下有期徒刑和并处罚金为宜。被告人成伟健对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人吴佳曦提出如下辩护意见，1、被告人成伟健有坦白情节；2、被告人成伟健系从犯；3、被告人系初犯、偶犯；4、被告人自愿认罪认罚；请求对被告人宣告缓刑。经审理查明，2019年12月6日，举报人张铁城通过微信联系被告人成伟健购买毒品冰毒，并微信向成伟健支付了毒资人民币1500元，成伟健收悉后，向其上家被告人江子杰微信支付了人民币700元购买毒品。随后，江子杰将毒品放在清远市清新区太和镇乐园二村店智慧城市便民服务洗车场内，并将存放毒品的位置拍照、定位利用微信发给成伟健，成伟健再转发给张铁城，张铁城按照图片标记指示，在该洗车场内找到疑似毒品一小包，经称量，该疑似毒品重0.42克，经鉴定，该疑似毒品中检验出甲基苯丙胺成分。后成伟健又于2019年12月16日、12月21日两次向江子杰购买毒品冰毒，并通过微信向江子杰分别支付了毒资人民币595元、200元。2020年1月6日，民警于清远市清新区环城中路10号爱丽丝度假公寓1405房将江子杰抓获归案，现场查获电子秤一台，疑似毒品一小包，经称量，该疑似毒品重0.08克，经鉴定，该疑似毒品中检验出甲基苯丙胺成分。上述事实，有公诉机关提供，并经举证、质证的下列证据证实：手机2部、电子称1台、毒品2小包、被告人身份信息、抓获经过、微信聊天记录、转账记录等书证、证人张某、欧某的证言、被告人江子杰、成伟健的供述和辩解、广东省深圳市公安局司法鉴定中心深公（司）鉴（毒）字(2019)12039号检验报告、深公（司）鉴（毒）字（2019)01023号检验报告、现场勘验笔录、搜查笔录等笔录、光盘2张。针对上述证据，被告人成伟健及其辩护人吴佳曦、被告人江子杰质证均无异议。被告人江子杰的辩护人杨腾造质证认为，1、毒品的称量不合法，所附的检定证书未加盖印章，属于无效证书；2、对公安机关出具的衡器情况说明不予认可；3、对两份检验报告的三性均不予认可；4、微信截图提取不规范，对该证据的三性不予认可；5、对其余证据无异议。经审查，上述证据来源合法，形式规范，内容客观真实，能够相互印证，形成完整的证据链条，确实充分，足以认定。本院认为，被告人江子杰明知是毒品而多次予以贩卖，情节严重，已构成贩卖毒品罪。被告人成伟健明知他人购买毒品以及被告人江子杰贩卖毒品，居中倒卖，直接参与毒品交易并从中获利，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立，应予支持。被告人江子杰当庭自愿认罪认罚，且签字具结，依法可从宽处罚。被告人成伟健归案后如实供述其罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从宽处罚。辩护人杨腾造认为被告人江子杰系吸毒人员，本案存在控制下交付的情形以及被告人自愿认罪认罚，无犯罪前科的意见与查明的事实相符，予以采纳；认为被告人江子杰于2019年12月16日、12月21日两次向成伟健提供毒品的行为证据不足，经查，被告人江子杰与成伟健的供述能够与经被告人成伟健签字确认、经被告人江子杰质证无异议的微信聊天记录相互印证，且被告人江子杰当庭供述其该二次贩卖给被告人成伟健的毒品与从其住处查获的毒品系同一货源，被告人成伟健于2019年12月21日从江子杰处购买毒品吸食后即被公安机关抓获，经现场检测被告人成伟健的尿样检测结果冰毒呈阳性，以上证据确实充分，足以证明该二次贩卖毒品事实清楚；认为不应认定被告人江子杰贩卖毒品情节严重，请求对被告人判处二年有期徒刑，经查，被告人江子杰多次贩卖毒品，具有较大的社会危害性，也体现了其较深的主观恶性，属于《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条规定的“情节严重”的情形，辩护人的该辩护意见于法无据，不予采纳。辩护人吴佳曦认为被告人成伟健有坦白情节，经查证属实，但本院已经依据认罪认罚从宽制度对其从轻处罚，故对此不再重复评价；认为被告人成伟健系从犯，经查，被告人成伟健与前后环节的交易对象系上下家关系，直接参与毒品交易并从中获利，属于居中倒卖，系毒品交易主体，而非居间介绍，不应认定为从犯；认为被告人系初犯、偶犯、自愿认罪认罚的意见与审理查明的事实相符，予以采纳。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人江子杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月6日起至2023年1月5日止。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）二、被告人成伟健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月21日起至2020年6月20日止。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）三、随案移送的手机二部、电子称一台，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长 池 勇人民陪审员 郭 毅人民陪审员 袁远青二〇二〇年六月五日书 记 员 马汉钊附法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。