甘肃省临夏回族自治州中级人民法院民事判决书（2020）甘29民终64号上诉人（原审被告）：姬某，甘肃省康乐县人，住康乐县。委托诉讼代理人：赵某，临夏龙首律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：甘肃铭牌装饰设计工程有限公司。法定代表人：李某。上诉人姬某因与被上诉人甘肃铭牌装饰设计工程有限公司（以下简称铭牌公司）装饰装修合同纠纷一案，不服康乐县人民法院作出的（2019）甘2922民初1043号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姬某及其委托诉讼代理人赵某、被上诉人甘肃铭牌装饰设计工程有限公司法定代表人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姬某上诉请求：1.撤销康乐县人民法院（2019）甘2922民初1043号民事判决；2.请求改判驳回被上诉人的诉讼请求，并判令被上诉人重新装修或赔偿损失10万元。事实及理由：2017年3月9日，上诉人与被上诉人签订《装饰装修合同书》，约定被上诉人以包工包料的方式装修上诉人的KTV，工程竣工后，被上诉人应通知上诉人验收，上诉人应自接到验收通知单后两天内组织验收，并填写工程验收单，在竣工验收后，合同自动终结，并约定被上诉人保证室内隔音达到预期效果，室内通风畅通，还约定被上诉人进行质保。但是，在工程完工后，因质量不达标，被上诉人没有通知上诉人验收，上诉人也没有提交验收单。由于厕所没有通风，各包厢异味重，包厢顶部脱落，隔音效果差，各包厢噪音大，所使用的大理石板质量差，被上诉人停付了剩余的38000元装修款，要求被上诉人维修。被上诉人一直不予以维修，为减少上诉人的营业损失(每耽搁一月，仅租赁费人工损失就达17000元)，上诉人用停付的38000元另请装修工对吊顶、厕所等进行了维修，被上诉人也没有提出异议，38000元尾款因质量问题、质保维修抵消，装修合同予以终结。两年后，被上诉人要求继续支付38000元尾款与事实不符，一审法院认定事实不清，主要证据不足。铭牌公司辩称，被答辩人现述工程未验收，质量不达标，异味重，隔音差，未进行质保等问题答辩人现做出答复：1.答辩人所有施工项目工程均按被答辩人要求施工，所有施工项目，被答辩人均验收合格。首先，竣工后在我方还未通知被答辩人验收使用时，被答辩人提前使用。(合同内部，第十条违约条件，10.2未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，由甲方负责，并视为验收合格。)其次，被答辩人否认工程合格自己未验收但是(合同内部，第二条工程款支付方式，支付次数第三次支付双方验收合格付20％)。竣工后被答辩人按合同支付方式履行了‘双方验收合格付20％’工程款的支付，可见被答辩人对答辩人施工工程验收是合格的，使用的所有材质也是认可的(合同内部，第四条甲方工作，4.6参与工程质量和施工进度的监督，负责材料验收、分项工程及竣工验收。)所以不存在被答辩人所述的质量问题。2.被答辩人经营的场所是KTV，是公共场所，是正常营业至今已有2年多时间。现就被答辩人单方面所述，出现的一些原因，不排除人为原因，老化过程或使用不当所致。当然，这也只是答辩人主观判断。3.关于被答辩人所说答辩人未开具质保单和后期维修(合同内部，第九条工程验收及保护，9.2工程结算款甲方付清后，乙方方可开具质保单，工程质量质保单是工程质保的唯一凭证，请索取并妥善保管，否则乙方不予质保。)合同条款明确(合同内部，第二条工程款支付方式，支付次数第四次支付6个月内付清尾款10％)。可见双方签订合同条款清晰明了，被答辯人将尾款4.8万元未按合同约定时间支付，期间只支付过1万元，剩余3.8万元尾款拖欠至今。因被答辩人违背合同约定不按时支付工程尾款，使答辩人无法对其开具质保单及进行后期维修服务。综上所述，被答辩人对答辩人的诉请没有事实依据，答辩人与被答辩人债务关系明确，事实证据充足，答辩人施工工程质量合格。答辩人依照《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。请求人民法院依据事实，主持公道，保护答辩人的合法权益，驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求，维持康乐县人民法院(2019)甘2922民初1043号民事判决书并依法执行。铭牌公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告立即支付原告装修工程款叁万捌仟（38000）元整；2.本案诉讼费由被告承担。姬某辩称：1.请求依法驳回原告的诉求；2.因原告装修质量未达标，请求人民法院判决原告重新装修或者赔偿损失10万元；3、本案诉讼费由原告承担。一审法院认定事实如下：2017年3月9日原被告双方达成装饰装修工程施工合同，约定被告将位于××县）装修事项以包工包料的方式承包给原告，工期为60天，合同总价款为480000元，并约定了付款方式。合同签订后，原告按照合同约定开始装修工作，被告向原告支付了工程款432000元，原告依约完成全部装修工作，被告欠原告装修款38000元未支付，经多次催要，被告以工程质量部合格为由，未支付欠款。一审法院认为，原被告在签订合同后，双方应依照约定全面履行义务，被告在原告装修完毕后有履行给付工程款义务，原被告间债权债务关系明确，被告应主动偿还给付义务。被告已实际使用装修房屋，对施工质量部合格、通风不畅、隔音效果不好又未提供证据证明，故其请求原告重新装修或赔偿损失10万元的理由不成立，应不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零九条，第二百七十九条之规定判决如下：被告姬某给付原告甘肃铭牌装饰设计工程有限公司装修款38000元（限判决生效后一月内给付）。案件受理费750元，由被告姬某承担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。证据一，光盘一份。（内含15个装修物证录像、3张照片、2个噪音检查记录视频），欲证明装修质量不达标，被上诉人未完全履行协议，上诉人享有先不履行3.8万元装修款的先履行抗辩权；噪音严重超标（自行测量后噪音是在73-77分贝，严重超出国家的相关规定），致使上诉人无法正常营业。经质证，铭牌公司认为关于该光盘的取证时间是在上诉人投入使用的两年之后拍摄的，噪音测试应该由中立、专业的第三方机构进行测量，对于上诉人自行测量的数据和拍摄的视频均不予认可。证据二，上诉人另行重装吊顶等的票据原件一份。欲证明被上诉人履行合同不完全，对上诉人造成损失。经质证，铭牌公司认为以上票据出具的时间是在上诉人投入使用后两年，不排除人为原因、老化过程以及使用不当等因素，故对以上票据不予认可。另查明：上诉人提交的两组证据系一审期间就已经形成并应于一审期间提交的证据，在二审期间提出，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条第一款中关于“新证据”的规定，本院不予支持。本院认为，双方签订的《装饰装修合同书》系双方真实意思表示，合同内容合法有效，受法律保护。上诉人主张装修质量存在问题，应提供有效证据加以证明，否则应承担举证不能的不利后果。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；……”以及《中华人民共和国合同法》第八条的规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，……”本案中，案涉装修工程未经验收便由上诉人投入使用，现又以质量问题为由拒不履行支付所欠工程款的主张，本院不予支持。综上所述，姬某的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费750元，由姬某负担。审判长 马建魁审判员 吴贵裕审判员 马红梅二〇二〇年六月十七日书记员 孟 滇