江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终1138号上诉人（原审原告）：杨于祥，男，1962年10月7日出生，汉族，住江西省吉安市泰和县。委托诉讼代理人：陈文艺，江西西昌律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郑昌河，男，1979年10月7日出生，汉族，住江西省吉安市泰和县。委托诉讼代理人：刘家钰，江西庐陵律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陈焕忠，男，1968年8月11日出生，汉族，住江西省吉安市泰和县。上诉人杨于祥、郑昌河、陈焕忠提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服泰和县人民法院（2020）赣0826民初250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨于祥及其委托诉讼代理人陈文艺，上诉人郑昌河及其委托诉讼代理人刘家钰，上诉人陈焕忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨于祥上诉请求：一、撤销原判第一项，改判陈焕忠承担50%的责任，郑昌河承担30%的赔偿责任；二、案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：上诉人因下楼梯时与其他工友商量务工事宜不慎踩空楼梯导致摔伤，上诉人虽自身未尽到安全注意义务，一审判决上诉人自担50%的责任明显过重；雇主陈焕忠对施工现场未尽到安全监督义务，发包人郑昌河未采取安全防护措施和选任不当，应承担本案主要责任。郑昌河上诉请求：一、撤销原判，改判驳回杨于祥对其诉讼请求即改判其不承担事故责任；二、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、本案系提供劳务者受害责任纠纷，杨于祥为陈焕忠提供劳务，双方应依据过错承担责任，杨于祥自己后退下楼梯时与他人聊天不慎摔倒，其受伤与施工人有无资质没有因果关系，上诉人不可能在狭窄的楼梯处设置防护措施，上诉人无过错，无需担责；2、泰和求真司法鉴定中心对杨于祥所做伤残程度、后续治疗费和误工期、护理期、营养期的鉴定意见与实际伤情不符，一审不准许上诉人重新鉴定不当。陈焕忠上诉请求：一、撤销原判，改判其不承担事故责任；二、案件受理费、鉴定费均由被上诉人负担。事实和理由：没有法律规定施工过程中楼梯必须采取安全防护措施，杨于祥下楼梯时与其他工友聊天时不慎踩空导致摔伤，杨于祥并非从事雇佣活动，其应自行承担全部责任。杨于祥、郑昌河、陈焕忠均以其上诉意见作为对对方的答辩意见。杨于祥向一审法院起诉请求：1、判令郑昌河、陈焕忠支付其各项损失费共计96041.86元；2.本案诉讼费由郑昌河、陈焕忠负担。一审法院认定事实：郑昌河将其农村建房部分工程（房屋的第三层）以包工不包料的形式发包给陈焕忠。陈焕忠未取得相应建筑施工资质。陈焕忠雇请杨于祥在该工地做泥工，工资按每天180元计算。2019年5月28日17时许，杨于祥从三楼下二楼时，因与其他工友讲话，脚踩空，从楼梯摔了下来，随后被送往泰和县人民医院住院治疗9天。杨于祥因此次事故花费门诊医疗费596元和住院医疗费6272.84元，共计6868.84元。2019年12月26日杨于祥自行委托泰和求真司法鉴定中心对伤残程度、后续治疗费和三期时间进行法医临床鉴定。泰和求真司法鉴定中心于2019年12月28日作出求真司鉴[2019]临鉴字第660号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨于祥于2019年5月28日摔伤致颅脑损伤Ⅱ级，腰1、2椎体压缩性骨折，腰椎右侧横突骨折，损伤程度：1.达到玖级伤残；2.后续治疗费贰仟元整；3.伤后休息时间120日，护理时间50日，营养时间50日。杨于祥为此花费鉴定费1800元。郑昌河、陈焕忠对该鉴定意见的真实性无异议，对伤后休息时间和护理时间有异议，但未提起重新鉴定申请，对该鉴定意见予以采信。事故发生时，案涉房屋的楼梯没有安装护栏等防护措施。案涉房屋的防护措施由郑昌河负责，郑昌河只对外墙设置了防护网。庭审中，杨于祥明确其损失由陈焕忠承担70%的雇主责任，郑昌河因选用不当和防护措施问题承担30%赔偿责任。杨于祥的损失核定为：一、医疗费部分：医疗费6868.84元、住院伙食补助费270元、营养费1000元、后续治疗费2000元；二、残疾赔偿金部分：残疾赔偿金57840元、误工费18840元、护理费6700元、交通费200元。综上，杨于祥的各项损失总计93718.84元。一审法院认为：杨于祥与陈焕忠之间形成劳务关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。杨于祥作为完全民事行为能力人，在下楼梯的时候与他人讲话，未尽安全注意义务，踩空楼梯而摔伤，其自身有过错，故应对自身损失承担50%的责任。陈焕忠作为雇主，没有取得相应资质，且对施工现场的安全未尽到监督责任，故应对杨于祥的损失承担30%的赔偿责任。郑昌河作为发包人，选用没有相应资质的施工人，应承担选任不当的赔偿责任，且其负责房屋建设工程的安全防护措施，但未对楼梯采取安全防护措施，其对杨于祥的损失承担20%的赔偿责任。根据鉴定意见书，杨于祥达到伤残九级，伤后休息时间为120天，护理时间为50天，营养时间为50天，后续治疗费2000元。杨于祥主张按2018年江西省农村居民人均纯收入14460元的标准计算伤残赔偿金57840元，合理合法，予以支持。杨于祥从事泥工工作，故其主张误工费参照2018年江西省城镇非私营单位分行业建筑业就业人员年平均工资计算，即18840元，予以支持。杨于祥主张护理费按2018年江西省城镇非私营单位分行业居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资计算，即6700元，后期治疗费2000元，医疗费6868.84元，合理合法，予以支持。杨于祥构成伤残，营养费应按每天20元的标准计算，即1000元。杨于祥主张交通费200元和住院伙食费270元亦合理，应予支持。综上，杨于祥的各项损失总计93718.84元，由陈焕忠承担28115.65元（93718.84元×30%），郑昌河承担18743.77元（93718.84元×20%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、陈焕忠在判决生效后十日内向杨于祥赔偿各项损失共计28115.65元；二、郑昌河在判决生效后十日内向杨于祥赔偿各项损失共计18743.77元；三、驳回杨于祥的其他诉讼请求。案件受理费2201元，减半收取1101元，鉴定费1800元，合计2901元，由杨于祥负担1450元，陈焕忠负担870元，郑昌河负担581元。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，杨于祥因本次事故导致颅脑损伤Ⅱ级，腰1、2椎体压缩性骨折，腰椎右侧横突骨折，泰和求真司法鉴定中心鉴定杨于祥九级伤残、休息时间120日，护理时间50日，营养时间50日。该鉴定意见系有鉴定资质的鉴定机构依法所做，郑昌河、陈焕忠对此虽有异议，但未举证证明该鉴定意见存在程序违法或结论有误，一审亦未书面申请重新鉴定，故一审采信该鉴定意见认定杨于祥各项损失合法有据。郑昌河将农村建房部分工程（房屋的第三层）以包工不包料的形式发包给无相应建筑施工资质的陈焕忠，存在明显选任不当，对本案事故的发生存在一定过错；杨于祥为陈焕忠提供劳务，作为提供劳务者，杨于祥下楼梯时与工友聊天，自身未尽到安全注意义务，踩空楼梯导致摔伤，自身存在较大过错；作为接受劳务者，陈焕忠未取得本案工程相应建筑资质，对施工现场的安全未尽到监督责任，存在一定过错，综合上述情形，一审判决郑昌河承担20%的事故责任、陈焕忠承担30%的事故责任、杨于祥自担50%的事故责任并无不当。杨于祥、郑昌河、陈焕忠关于本案责任划分有误的上诉理由不能成立。综上所述，杨于祥、郑昌河、陈焕忠的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1275元，由上诉人杨于祥负担503元、郑昌河负担269元，陈焕忠负担503元。本判决为终审判决。审判长  罗良华审判员  陈 麒审判员  李伟杰二〇二〇年六月二十四日法官助理王拯书记员纪慧