广东省清远市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤18民终1534号上诉人（原审原告）：陈凤华，女，1975年12月25日出生，汉族，住梅县********。上诉人（原审原告）：梁丽媛，女，1984年6月15日出生，汉族，住清远市清城区**********。上诉人（原审原告）：蔡凤仪，女，1980年5月13日出生，汉族，住清远市清城区**************。上诉人（原审原告）：林杰聪，男，1986年2月19日出生，汉族，住清远市清城区**************。上诉人（原审原告）：唐海珍，女，1986年5月30日出生，汉族，住连州市**************。上诉人（原审原告）：何石达，男，1992年12月24日出生，汉族，住连州市***************。上诉人（原审原告）：梁海美，女，1980年6月7日出生，汉族，住清远市清城区**************。上诉人（原审原告）：温子玲，女，1991年7月1日出生，汉族，住清远市清城区**************。上诉人（原审原告）：廖烨华，男，1992年9月5日出生，汉族，住佛冈县***************。上诉人（原审原告）：刘凤仪，女，1970年9月26日出生，汉族，住清远市清城区************。上诉人（原审原告）：何新华，男，1969年6月29日出生，汉族，住清远市清城区**************。上诉人（原审原告）：叶三妹，女，1987年12月1日出生，汉族，住清远市清城区***************。上诉人（原审原告）：汤海玲，男，1985年9月2日出生，汉族，住清远市清城区***************。上诉人（原审原告）：余利华，男，1974年7月29日出生，汉族，住江西省九江市*********。上诉人（原审原告）：王从香，女，1974年10月26日出生，汉族，住江西省九江市********。上诉人（原审原告）：陈燕霞，女，1977年11月6日出生，汉族，住阳山县**************。上诉人（原审原告）：刘够治，女，1982年7月23日出生，汉族，住湖南省新邵县***********。上诉人（原审原告）：刘定彪，男，1980年7月28日出生，汉族,住湖南省湘潭市岳塘区********。上诉人（原审原告）：李顺好，女，1976年7月27日出生，汉族，住清新区飞来峡镇**************。上诉人（原审原告）：杨少环，女，1982年6月3日出生，汉族，住清远市清城区*************。上诉人（原审原告）：邹秀英，女，1962年11月29日出生，汉族，住阳山县*****************。上诉人（原审原告）：刘倩，女，1987年8月22日出生，汉族，住深圳市南山区********。上诉人（原审原告）：李倩，女，1991年4月13日出生，汉族，住清远市清新区**************。上诉人（原审原告）：罗钧博，男，1982年10月30日出生，汉族，住清远市清城区*************。上诉人（原审原告）：罗芳雪，女，1986年10月15日出生，汉族，住广西省合浦县***************。上诉人（原审原告）：郭小凤，女，1988年1月14日出生，汉族，住阳山县**************。上诉人（原审原告）：罗小龙，男，1989年6月10日出生，汉族，住阳山县**************。上诉人（原审原告）：沈广裕，男，1980年10月11日出生，汉族，住阳山县***************。上诉人（原审原告）：范秀芳，女，1983年8月23日出生，汉族，住阳山县**********。上诉人（原审原告）：徐彬，男，1989年12月19日出生，汉族，住阳山县***************。上诉人（原审原告）：李彩红，女，1981年4月5日出生，汉族，住清新区浸潭镇**********。上诉人（原审原告）：毕志裕，男，1996年2月26日出生，汉族，住广州市花都区**************。上诉人（原审原告）：蔡金颖，男，1992年6月9日出生，汉族，住清远市清城区**************。上诉人（原审原告）：陈耀星，男，1973年5月17日出生，汉族，住佛山市三水区************。上诉人（原审原告）：向欣，女，1994年10月8日出生，汉族，住清远市清城区*************。上诉人（原审原告）：韩楚云，女，1969年6月28日出生，汉族，住廉江市**********。上诉人（原审原告）：曾静康，男，1994年12月14日出生，汉族，住清远市清新区**************。上诉人（原审原告）：丘碧波，男，1984年11月26日出生，汉族，住英德市***************。上诉人（原审原告）：马艳烨，女，1991年11月19日出生，汉族，住清远市清城区**************。上诉人（原审原告）：赵冬梅，女，1980年9月16日出生，汉族，住河南省沈丘县***************。上诉人（原审原告）：沈志科，男，1992年1月1日出生，汉族，住清远市清新区*************。上诉人（原审原告）：沈其海，男，1956年5月11日出生，汉族，住清远市清新区*************。上诉人（原审原告）：伍时驱，男，1963年4月2日出生，汉族，住广州市白云区**********。上诉人（原审原告）：谭忠生，男，1968年12月12日出生，汉族，住连州市*****************。上诉人（原审原告）：唐桂英，女，1968年9月15日出生，汉族，住连州市*****************。上诉人（原审原告）：杨永强，男，1968年6月6日出生，汉族，住清远市清城区**************。上诉人（原审原告）：曾伙林，男，1964年7月8日出生，汉族，住连州市*******************。上诉人（原审原告）：曾鼎锋，男，1990年11月10日出生，汉族，住连州市*******************。上列上诉人的共同委托诉讼代理人：赵灿坡，广东八骏律师事务所律师。上列上诉人的共同委托诉讼代理人：何界东，广东八骏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：清远市清城区润圆投资中心，住所地：清远市********************，统一社会信用代码：91441802MA4ULXT94Q。法定代表人：欧日华。委托诉讼代理人：卢威达，广东捷高律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴敏妮，广东捷高律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：清远市清城区北江智慧树幼儿园，住所地：清远市清城区*******，统一社会信用代码：52441802MJM3504640。负责人：陈宇芳。委托诉讼代理人：徐钊才，广东亨信律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱思璇，广东亨信律师事务所律师。上诉人陈凤华等48人因与被上诉人清远市清城区润圆投资中心、清远市清城区北江智慧树幼儿园除妨害纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2019）粤1802民初7262号民事裁定，向本院提起上诉。上诉人陈凤华等48人上诉称：一、原审法院以上诉人的人数未超过半数为由驳回起诉，缺乏事实依据，且适用法律错误。小区的任何一个业主都可以对擅自处分、占用小区公共绿化用地、改变绿化用地性质及违章违建的行为予以制止并要求恢复原状。二、无需政府相关部门的认定，只要建筑物是没有建设工程规划许可证，人民法院均可依法认定为违法建筑。上诉人具有适格的诉讼主体资格，涉案违法建筑没有取得建设工程规划许可证，法院依法应认定为违法建筑，并要求被上诉人对违法建筑排除妨害、依法拆除。原审法院认定事实错误，适用法律不当，严重损害了上诉人的合法权益。上诉请求：一、撤销原审裁定，指令原审法院继续审理本案；二、案件一、二审诉讼费用由被上诉人负担。被上诉人清远市清城区润圆投资中心、清远市清城区北江智慧树幼儿园未提交书面答辩意见。陈凤华等48人向原审法院起诉请求：一、确认清远市清城区润圆投资中心、清远市清城区北江智慧树幼儿园**********北侧小区公共绿化带改建为幼儿园活动场地的行为违法，清远市清城区润圆投资中心、清远市清城区北江智慧树幼儿园立即恢复公共绿化带原状；二、确认清远市清城区润圆投资中心、清远市清城区北江智慧树幼儿园擅自占用**花园1号楼三楼平台搭建违章建筑物的行为违法，清远市清城区润圆投资中心、清远市清城区北江智慧树幼儿园***************平台原状；三、确认清远市清城区润圆投资中心、清远市清城区北江智慧树幼儿园擅自占用***花园2号楼三楼平台搭建违章建筑物的行为违法，清远市清城区润圆投资中心、清远市清城区北江智慧树幼儿园立即恢复2号楼三楼平台原状；四、案件的诉讼费由清远市清城区润圆投资中心、清远市清城区北江智慧树幼儿园负担。原审法院经审理查明，座落于清远市清城区*********花园1、2号楼，该楼32层，总建筑面积***平方米，其中：住宅300套，建筑面积**平方米；非住宅41间，建筑面积***平方米；公共不分摊面积428.27平方米。***花园由清远市润圆投资中心投资建设，截止至本案诉讼期间，***花园1、2号楼已销售住宅281套，建筑面积*******平方米；非住宅27间，建筑面积2789.27平方米。本案陈凤华等48人系***花园1、2号楼的业主。2017年9月至2019年10月期间，清远市清城区润圆投资中心在对外销售***花园1、2号楼时，除与购房者订立《商品房买卖合同》外，还签订了一份《确认书》，其主要内容为：在***花园内拟建立一所幼儿园，双方确认如下事项：1、***花园内拟筹建一所规范的幼儿园，凡***花园1、2号楼业主的适龄儿女均可享受学费的九折优惠；2、在***花园2号楼的东侧花园小区内，拟筹建的幼儿园需租用面积约500-600平方米作为幼儿园的户外活动场所或其他合法用途，由清远市清城区润圆投资中心负责出租给幼儿园方，所收入租金交小区物业管理公司管理，作为分担小区公共费用支出，定期向业主公布收入数和支出数；3、幼儿园室外活动的场所和设施，对***花园1、2号楼的业主在课外时间、节假日等时段开放。签订上述《确认书》的业主共有258人，建筑面积为29952.74平方米；在本案的48名上诉人当中，有31名上诉人签订了上述《确认书》。原审法院审理认为，《中华人民共和国物权法》第七十六条规定，有关共有和共同管理权利的其他重大事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。本案中，上诉人主张的涉案***花园2号楼北侧部分小区公共绿化带，位于***花园小区范围内，系建筑区划内的土地，依法由业主共同享有建设用地使用权。根据查明的事实，对本案讼争区域的使用，已有258名业主作出一致的意思表示；本案48名上诉人提起诉讼的行为，系属于业主有关共有和共同管理权利的其他重大事项，上诉人并无证据证明该行为已经得到专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。根据前述法律规定，上诉人对全体业主有关共有和共同管理权利的其他重大事项提起本案诉讼中未能满足法定条件，其诉讼主体资格不适格。对于上诉人关于确认清远市清城区润圆投资中心、清远市清城区北江智慧树幼儿园擅自占用***花园1、2号楼三楼平台搭建违章建筑物的行为违法，并判令清远市清城区润圆投资中心、清远市清城区北江智慧树幼儿园立即恢复1、2号楼三楼平台原状的诉讼请求，根据《中华人民共和国城乡规划法》的有关规定，依法由政府相关职能部门处理，上诉人应向有关机关申请解决。原审法院依照《中华人民共和国物权法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第三项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定驳回陈凤华、梁媛丽、蔡凤仪、林杰聪、唐海珍、何石达、梁海美、温子玲、廖烨华、刘凤仪、何新华、叶三妹、汤海玲、余利华、王从香、陈燕霞、刘够治、刘定彪、李顺好、杨少环、邹秀英、刘倩、李倩、罗钧博、吴芳雪、郭小凤、罗小龙、沈广裕、范秀芳、徐彬、李彩红、毕志裕、蔡金颖、陈耀星、向欣、韩楚云、曾静康、丘碧波、马艳烨、赵冬梅、沈志科、沈其海、伍时驱、谭忠生、唐桂英、杨永强、曾伙林、曾鼎锋的起诉。本院经审查认为，本案系因小区物业提起的诉讼，属于应由小区业主共同决定的“有关共有和共同管理权利的其他重大事项”。对起诉主体资格的认定，根据《中华人民共和国物权法》第七十六条规定，应当以经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意为法定条件。根据查明的事实，对本案讼争区域物业的使用，签订《确认书》的业主已有258人，现本案只有48名业主提起诉讼，在业主人数上并未取得过半数的业主同意，亦未提供证据证明起诉人是专有部分占建筑物总面积过半数的业主。故本案起诉人未能满足法定条件，诉讼主体资格不适格。同时，违章建筑的认定和处理应向有关行政主管部门申请。因此，原审裁定驳回上诉人的起诉并无不当，本院予以维持。上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条、第一百七十五条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 罗文雄审 判 员 曾文东审 判 员 杨 玲二〇二〇年六月十八日法官助理 李 伊书 记 员 陈 健