山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁10民终471号上诉人（原审被告）：威海华立房地产开发有限公司，住所地威海市海滨北路-103-4号。法定代表人：毕群，总经理。委托诉讼代理人：黄乐云，山东威扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵堂虎，男，该公司职员。被上诉人（原审原告）：威海建设集团股份有限公司，住所地威海市昆明路13号。法定代表人：李刚，总经理。委托诉讼代理人：唐鹏，男，该公司职员。委托诉讼代理人：季泽恩，男，该公司职员。上诉人威海华立房地产开发有限公司（以下简称华立公司）因与被上诉人威海建设集团股份有限公司（以下简称威建公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服威海市环翠区人民法院(2018)鲁1002民初3741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。华立公司上诉请求：1.撤销一审判决，对案涉工程造价进行重新鉴定，以鉴定结果为定案依据；2.一审、二审诉讼费用由威建公司承担。事实和理由：威建公司提交的工程结算审核报告中存在诸多错误，一审以该结算审核报告作为认定工程款数额的依据，系事实认定错误。案涉结算审核报告系为了综合验收而仓促进行的工程结算，该报告中的工程量、工程款数额均不准确。华立公司在一审中提交了《威海滨海商厦工程结算中存在问题》，详细列明了案涉报告中存在的诸多错误，包括土建装饰工程和安装工程，其中土建装饰工程款差额约207万，安装工程差额约96万，合计约303万。华立公司认可尚欠付威建公司部分工程款，但案涉报告中的工程量及工程款数额明显不符合客观实际。综上，请求二审法院依法准许对案涉工程造价进行重新鉴定，确认案涉工程真实的工程量及工程款数额，华立公司愿意按照鉴定结果承担相应的还款责任。威建公司辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。威建公司向一审法院起诉请求：1.华立公司支付威建公司工程款3521401.13元及利息，利息分两部分计算，自拖欠之日至2018年6月14日的逾期利息818125.06元，自2018年6月14日至实际履行之日的逾期利息；2.判令威建公司对承建工程享有建设工程价款优先受偿权；3.华立公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2013年5月8日，威建公司、华立公司签订建设工程施工合同一份，约定由威建公司承包华立公司发包的位于威海的威海滨海商厦工程，承包范围为土建、装饰装修等（包括防水等）、安装水暖、电、图纸内的工程内容。开工日期为2013年5月20日（以桩基验收合格后总监签发的开工报告为准），竣工日期：住宅部分，2013年10月30日主体验收完毕；2013年11月30日（正负10天）前内墙抹灰完工，外墙抹灰力争完工；其余部分2013年12月30日前脚手架工程全部拆除完毕。最终竣工日期2014年5月1日。合同价款暂估价贰仟万元。合同通用条款中对工程量的确认约定：承包人应按专用条款约定的时间，向工程师提交已完工程量的报告。工程师接到报告后7天内按设计图纸核实已完工程量（以下称计量），并在计量前24小时通知承包人，承包人为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量，计量结果有效，作为工程价款支付的依据；对工程款（进度款）支付约定：在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）；对竣工结算约定：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。合同专用条款中对工程款（进度款）支付约定：经甲、乙、审计三方结算审核签字认可后30日内拨付审核定案工程造价（扣减甲供材料后）的95%，预留应付工程款的5%作为质量保修金；质量保修金的付给时间为工程竣工验收满二十四个月后十五日内无息返还。对违约责任约定：发包人未按约定付款，逾期一日按合同总价款的万分之一向承包人支付违约金，逾期超过30日，承包人有权解除合同，造成的损失由发包人承担且发包人向承包人支付违约金的上限为合同总价款的千分之三。2014年8月31日，案涉威海滨海商厦工程竣工验收质量为优良。2016年1月23日，案涉工程经威建公司、华立公司确认审核结算，其中土建部分的造价为14897597.28元，土建部分甲供材为6276876.02元，安装部分的造价为4325562.1元。华立公司已经支付给威建公司工程款9424882元。威建公司对于其主张的利息，提供如下证据：证据一、工程进度款申请拨付单以及工程项目节点进度结算申请核准表，证明威建公司按节点向华立公司提报的工程进度款申请拨付单；证据二、收款明细及对应的收款收据，证明华立公司每笔支付的工程款数额及时间；证据三、进度款拖延日期及拖延利息计算表，证明华立公司一直延迟支付进度款导致应支付的利息，第一笔应付进度款根据001号工程进度款申请拨付单，华立公司应于2013年10月30日支付威建公司进度款1973900元，华立公司于2013年12月7日支付威建公司工程款120万元，因此，自2013年12月7日以773900元为本金计算利息，以此类推，计算至结算定案后的30日即2016年2月23日，依据合同第28页第26条最后一段中的规定，自2016年2月23日之后按竣工利息计算；证据四、竣工款拖延日期及拖延利息计算表，证明华立公司一直迟延支付竣工工程款导致应支付的利息，第一笔付款根据结算总额减去甲供材，减去634万元已付款，减去5%的质保金为5958969.19元，到2017年1月4日质保期满，增加5%的质保金，应付款为6606283.36元，之后根据华立公司的付款情况逐笔减少，计算至2018年6月14日，利率是按照银行同期贷款基本利率计算。华立公司质证称，对证据一的款项数额有异议，该款项中存在部分应当予以扣除但未扣除的情况，威建公司申请拨付款只是威建公司一方制作的申请书，数额并未经过监理公司的确定，应该经审计部门和华立公司确认，不经确认的数据作为依据是错误的，用此来计算利息更是错误的，根据合同约定，威建公司应当提交工程量报告，由监理工程师对工程量进行核实，以此作为支付工程款的依据；对证据二中2017年2月24日编号为1145710号收据有异议，该份收据中的备注写的“转山东省空调工程公司工程款”，这个数字没有确认，是威建公司自己定的数，对其他的都认可；对证据三、四的真实性及证明内容均不认可，该两份证据均系由威建公司单方制作。华立公司为证实其主张，提交如下证据：证据一、华立公司供应瓷砖清单一份，证明华立公司在案涉工程中供应了部分瓷砖，金额为259442.13元，但该部分瓷砖的金额未在威建公司所提供的结算报告中予以扣除；证据二、发票及石材购销合同一份，证明华立公司在案涉工程中供应了部分石材，金额为123889.84元，但该部分石材的金额未在威建公司所提供的结算报告中予以扣除；证据三、工程结算审核报告，证明工程用电112984.58元、工程用水23422元应在案涉的工程款中予以扣除。供电数额与结算报告的数额不一致，实际用电量肯定比结算报告中的用电量多。证据四、滨海商厦工程结算存在问题清单一份，证实威建公司所提交的工程结算审核报告中存在众多错误，与实际工程款的价格差额大约在303万元，该结算审核报告不能作为认定本案事实的依据，应当重新鉴定。威建公司质证称，证据一是由山东诚泰矿业有限公司出具，真实性无法确认，且该矿业公司如不能出庭作证，该证据不能采纳，从证据内容看也无法证明瓷砖是供应给威建公司的；对证据二，威建公司非合同当事人，无法确认其真实性，且内容也无法证明石材是供应给威建公司的，按照正常的流程如华立公司供应甲供材，应由威建公司签收，而华立公司没有提供签收的相关证据，不能证明威建公司收到了该材料。即便瓷砖和石材是供应给威建公司的，从工程结算审核报告中的装饰工程取费表中第30项已经扣除了甲方供材383332.11元，该金额是包括装饰工程的所有甲供材，结算书是经三方确认的；对证据三的真实性没有异议，但结算书中包含的甲供材是由华立公司委托具有资质的审计单位进行审计，并经威建公司、华立公司及审计单位三方认可的，因此不存在华立公司主张的还应扣除水电费的情况，即便该审计报告没有扣除水电费，也应认为华立公司同意不扣除，华立公司也没有证据证明水电费系华立公司缴纳；对证据四，该份证据系华立公司单方制作的，华立公司提出的问题没有明确的指向性，只是泛泛的说存在误差，但存在误差的依据并未具体指出，而威建公司提供的竣工结算报告是由威建公司、华立公司双方以及有资质的造价咨询公司共同确认，根据建设工程施工合同司法解释二的规定，双方对工程造价已经进行确认的，当事人无权申请重新鉴定。一审法院认为，威建公司、华立公司签订的建设工程施工合同系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，双方均应按合同履行自己的权利与义务。威建公司依约进行了施工，华立公司理应支付相应的工程款。关于工程款的数额，有工程结算审核报告能够证实，土建加安装工程的总结算值为19223159.38元，扣除威建公司自认华立公司已拨付的甲供材及工程款共计15701758.25元，华立公司尚欠威建公司工程款3521401.13元未付。虽华立公司辩称结算报告系为了办理综合验收而进行的工程结算，结算书的工程量及工程款的数额均不正确，要求重新鉴定，但该工程结算审核报告系威建公司、华立公司以及有资质的造价咨询公司共同确认，华立公司在诉讼中申请重新鉴定工程造价，事实与理由均不充分，不予准许。关于威建公司主张的华立公司延迟支付进度款产生的利息，威建公司提供工程进度款申请拨付单及工程项目节点进度结算申请核准表用来计算华立公司应付款项时间，但根据双方合同约定“威建公司应当按专用条款约定的时间，向工程师提交已完工程量的报告，工程师接到报告后7天内按设计图纸核实已完工程量（以下称计量），并在计量前24小时通知威建公司，威建公司为计量提供便利条件并派人参加，在确认计量结果后14天内，华立公司应向威建公司支付工程款（进度款）”，但威建公司并未提供工程量报告，根据威建公司提交的工程进度款申请拨付单及工程项目节点进度结算申请核准表，无法确定华立公司应付款的时间，对于威建公司该项主张，证据不足，不予支持。对于威建公司主张的华立公司迟延支付竣工工程款产生的利息，威建公司计算方式及依据均符合法律及合同约定，予以支持。关于威建公司是否对案涉工程享有优先受偿权的问题，根据相关法律规定，发包人未按约定支付工程价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款，发包人逾期不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请法院将工程依法拍卖，工程价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。本案中，案涉工程于2014年8月31日竣工验收，应自竣工之日起计算行使优先权期限，威建公司于2018年6月14日起诉至一审法院向华立公司主张优先受偿权，其主张超过六个月的行使期限，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条、第四条之规定，判决：一、威海华立房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付威海建设集团股份有限公司工程款3521401.13元；二、威海华立房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付威海建设集团股份有限公司逾期付款利息（自2016年2月23日至2018年6月14日止的利息数额为492963.23元，自2018年6月14日至实际履行之日止的利息，以3521401.13元为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回威海建设集团股份有限公司其余诉讼请求。如果威海华立房地产开发有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41516元，保全费5000元，威海建设集团股份有限公司负担3111元，威海华立房地产开发有限公司负担43405元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，华立公司与威建公司签订的建设工程施工合同系双方真实意思表示，且不违反法律、法规强制性规定，应属合法有效，双方均应信守履行。威建公司施工工程经竣工验收质量优良，华立公司应当按约定支付相应工程款。现双方对于已施工工程造价存有争议，华立公司申请重新进行鉴定，威建公司认为应以三方盖章确认结算报告为准。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条规定，当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。该解释第十三条规定，当事人在诉讼前共同委托有关机构、人员对建设工程造价出具咨询意见，诉讼中一方当事人不认可该咨询意见申请鉴定的，人民法院应当准许，但双方当事人明确表示受该咨询意见约束的除外。本案中，华立公司已委托造价咨询企业对案涉工程土建及安装造价进行审计，于2015年5月14日、2015年11月23日出具工程结算审核报告，并由华立公司、威建公司与造价咨询企业盖章确认，应当认定涉案工程发包人、承包人、造价咨询企业三方共同审核确认了最终工程造价，即各方已对工程价款结算达成一致意见，华立公司应当依照该结算审核数额支付工程款。华立公司主张该结算报告系为办理综合验收而出具，并称综合验收后已协商确定重新进行造价审计，但威建公司对此不予认可，华立公司亦未就此提供证据予以证实。华立公司主张工程于2015年7月综合验收，如综合验收后双方协商重新进行审计，则华立公司不应仍于2015年11月23日在安装工程结算审核报告上盖章确认，故对于华立公司所称结算审核报告系为验收而出具这一事实不能认定。综合全案事实看，涉案工程竣工验收后，华立公司作为建设单位委托专业造价咨询企业对工程造价进行审计并由三方盖章确认，该流程亦符合双方合同约定及行业规范，依照上述司法解释规定，原判决对于华立公司申请重新鉴定工程造价的主张未予支持，并无不当。综上，华立公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费43405元，由威海华立房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  于大海审判员  郭庆文审判员  王军志二〇二〇年六月十五日书记员  丛丽颖