河南省新乡市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫07行终189号上诉人（原审原告）郭长明，男，汉族，1971年09月17日，住新乡县。委托代理人邓宏民，河南中原法汇律师事务所律师。特别授权。被上诉人（原审被告）新乡县古固寨镇人民政府，住所地：新乡县古固寨镇政府院内。法定代表人范晓哲，任镇长。委托代理人魏田安，该单位工作人员。特别授权。委托代理人杨复季，该单位工作人员。特别授权。原审第三人郭久海，男，汉族，1973年10月20日，住新乡县。上诉人郭长明因诉被上诉人新乡县古固寨镇人民政府行政处理决定一案，不服河南省新乡县人民法院（2019）豫0721行初33号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审审理查明：2018年6月，新乡县古固寨镇三王庄村郭久海翻建房屋时，占用原共用集体道路，并且垫高了地基。位于郭久海家东北方向的邻居郭长明认为影响了其排水、出粪等正常生活，向村委会、古固寨镇人民政府等反映后，古固寨镇人民政府于2018年6月27日对郭久海下达了违法占地拆除通知，后因郭久海继续建房直至建成。2019年4月，郭长明以新乡县古固寨镇人民政府不履行法定职责为由，诉至凤泉区人民法院，该院于2019年6月10日判决撤销了上述违法占地拆除通知，责令新乡县古固寨镇人民政府重新作出行政行为。新乡县古固寨镇人民政府于2019年11月11日作出古政处字（2019）1号行政处理决定，内容为一、郭久海使用其宅基地北侧原集体道路建房，该道路原为郭久海家老出路，鉴于目前房屋已建成，故应维持现状。二、郭久海所建房屋必须与郭长明家留有集体风道，宽度86公分，供两家通风、采光、排水、修缮房屋使用。三、郭久海所建房屋房顶排水不得将雨水排到郭长明院内。四、郭长明家现留南排水口，仍可继续使用，向风道内排水，郭久海不得干涉。郭长明不服该行政处理决定，于2019年12月9日向一审法院起诉:1、请求撤销新乡县古固寨镇人民政府古政处（2019）1号行政处理决定，判令新乡县古固寨镇人民政府对郭久海作出违法占地拆除处理决定；2、新乡县古固寨镇人民政府承担本案诉讼费用。原审法院认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，行政行为证据确凿，适用法律法规正确，符合法定程序的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。本案中，新乡县古固寨镇人民政府根据郭久海占用原共同出路建房的事实，以及翻建房屋已建成的现状，按照方便生活、和睦共处的原则，作出的案涉行政处理决定，慎重考虑了相关历史、现状和今后生活的需要，参考了当地村两委和镇国土部门的意见，具有合法性、实用性，但应注意该处理决定的后续跟进，认真落实该决定的执行，经一审法院现场查看，古固寨镇人民政府应着眼于郭久海家整体地基偏高的情况，督促解决郭久海家房顶雨水排出去向问题、郭长明家向风道内排水通畅问题等。本案问题的实质性解决，并非是按郭长明诉求的责令新乡县古固寨镇人民政府重新作出拆除决定才能够实现。因此，案涉行政处理决定应予维持，郭长明的诉讼请求应予驳回。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，原审判决：驳回郭长明的诉讼请求。案件受理费50元，由郭长明负担。上诉人郭长明不服，上诉请求:1、撤销河南省新乡县人民法院（2019）豫0721行初33号行政判决，判令被上诉人在古证处字（2019）1号行政处理决定书中增加一项，拆除第三人郭久海占用上诉人与郭久海原共同出路上的建筑物，将出路恢复原状。2、被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由:一、基本案情2018年6月份，郭久海在未经规划取得建筑许可证的情况下，私自将自己的旧房子翻建为新房，占用共用路4*15米左右，严重影响到了上诉人全家人出行、通风和采光。上诉人阻止郭久海施工被殴打致伤，到6月27日郭久海再次施工时，村委会、镇政府、县国土局均通知郭久海停建，古固寨镇政府向郭久海下达了第062701号违法占地拆除通知。但郭久海依然我行我素，不但不予拆除，反而继续将房屋建成，造成上诉人不能正常通行，下雨天雨水排不出反而向家中倒灌，严重影响了上诉人的通行、采光、排水，并给精神造成了巨大的痛苦和压力。自郭久海开始施工之后，上诉人就长期向乡、县、市、省级有关部门多次反映情况，强烈要求郭久海停建，拆除违法建筑物。但有关部门推来推去，久拖不办。无奈上诉人向新乡市凤泉区人民法院提起行政诉讼。2019年6月10日凤泉区人民法院作出来（2019)豫0704行初13号行政判决。该判决认为，该行政行为程序、形式、内容均违反法律规定，应予以撤销，责令被告于判决生效后重新作出行政行为。被上诉人于2019年11月11日才重新作出了古政处字(2019)1号行政处理决定。但该处理决定仍未注明郭久海违法占地面积、位置，不显示“拆除”的内容。这一处理决定与第062701号违法占地拆除通知中的内容大相径庭，同时也没有按照(2019)豫0704行初13号行政判决书中的相关内容重新作出处理决定，因而应予以撤销。上诉人是依据被上诉人的第062701号违法占地拆除通知提起诉讼的，要求被上诉人对郭久海作出违法占地拆除的处理决定的。而被上诉人作出的古政处(2019)1号字行政处理决定书根本无上诉人的诉求内容。故上诉人要求被上诉人依据第062701号通知，重新对郭久海作出违法占地拆除的处理决定。而新乡县人民法院（2019)豫0721行初33号行政判决竟然以被上诉人“根据郭久海占用原共同出路建房的事实，以及翻建房屋己建成的现状”，“本案问题的实质性解决”等为由，驳回了上诉人“判令被告依据2018年6月27日作出的违法占地拆除通知对郭久海作出违法占地拆除处理决定”的诉讼请求。对此上诉人深感不服。二、上诉人要求被上诉人对郭久海作出违法占地拆除建筑物处理决定的事实和理由及法律依据如下:1、上诉人在郭久海未建房及建房之初，就无数次地要求被上诉人阻止郭久海建房，停建，拆除。但由于被上诉人作为不当而导致了郭久海违法建房既成了事实。被上诉人对此有不可推卸的责任。2、上诉人是依据被上诉人于2018年6月27日作出的违法占地拆除通知而提起诉讼的。因该通知对被拆除的方位、面积、时间等不明确、不具体，而被凤泉区人民法院撤销，判令被上诉人重新作出行政行为。据此，被上诉人只能根据“违法占地拆除”重新作出行政行为，即将“拆除”的方位、面积、时间等具体化。而被上诉人于2019年11月11日重新作出的古政处字（2019)号行政处理决定中，根本无“拆除”的任何内容了。这与2018年6月27日作出的违法占地拆除通知自相矛盾，也严重地违背了凤泉区人民法院判决的宗旨，更违反了上诉人的意愿。3、新乡县人民法院行初33号行政判决以郭久海违法占地建房己成既定事实为由驳回了上诉人的诉讼请求违法悖理，显属认识和定性错误。《城乡规划法》第64条、65条、66条规定是对违法建筑者予以采取改正，拆除，罚款等措施。《中华人民共和国土地管理法》第七十七条也是规定对违法占地者予以罚款，恢复原状，限期拆除。河南省实施《中华人民共和国城乡规划法》办法第69条、70条规定的同样是罚款，限期改正，限期拆除，没收实物。原审法院未根据上述及有关法律政策作出判决，属于有法不依。驳回了上诉人的诉讼请求是对违法建筑的认可和支持，是一种放纵违法建筑的行为。三、被上诉人未对郭久海违法建筑的行为作出任何处罚属有法不依，包容放纵违法行为。被上诉人新乡县古固寨镇人民政府辩称，一审法院作出的一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，应当驳回上诉。1、上诉人在上诉状中称被上诉人作出的案涉处理决定书，应当增加一项拆除郭久海所建房屋，该诉求没有法律依据，根据新《土地管理法》的相关规定，结合本案，郭久海所建房屋拆除与否，被上诉人没有该职能，上诉人的该诉请应当向县级政府农业农村相关部门提出。2、被上诉人作出的违法占地拆除通知在凤泉区法院审理过程中已经予以撤销，在此基础上被上诉人依据所查明的事实重新作出了（2019）1号处理决定书，该决定书在作出时是充分考虑到上诉人与郭久海所建房屋所形成的既定事实。考虑到上诉人与郭久海为邻里关系，为了平息矛盾，尊重事实而做出的处理决定。被上诉人认为该处理决定书依据的事实客观真实，内容合法合理。综上上诉人的上诉理由不能成立，应依法驳回上诉人的上诉请求。原审第三人郭久海述称，拆除通知书经凤泉区人民法院审理撤销，说明了郭久海不是违法占地，郭久海所建房屋占用的道路是郭久海的爷爷分家时为了出行方便而将自己的宅基地缩小留下的2米之余的路。历史上上诉人从没有向南出行，何来共用?被上诉人是在尊重历史，面对现实的情况下充分考虑现状，作出的和睦邻里关系的特定条件下的行政行为，较为妥当。原审判决经过现场勘查，走访邻居，深入调查而查明的事实。故事实清楚，适用法律正确，程序合法，二审应予维持，驳回上诉人的上诉。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，依据《中华人民共和国土地管理法》（2004年）第十六条的规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。本案中，上诉人郭长明因郭久海翻建房屋时侵占集体道路，向被上诉人新乡县古固寨镇人民政府反映并要求处理。上诉人郭长明与原审第三人郭久海之间并无土地所有权、使用权争议，郭长明亦并非要求被上诉人对其与郭久海的土地使用权、使用权争议进行处理。故被上诉人新乡县古固寨镇人民政府作出案涉行政处理决定明显不当，属认定事实不清，适用法律错误，依法应予撤销。原审判决适用法律错误。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项、第二项、第八十九条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省新乡县人民法院（2019）豫0721行初33号行政判决；二、撤销新乡县古固寨镇人民政府作出的古政处字（2019）1号行政处理决定。三、责令被告新乡县古固寨镇人民政府于本判决生效后三十日内针对郭长明的请求依法作出行政行为。一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，均由被上诉人新乡县古固寨镇人民政府承担。本判决为终审判决。审判长 随 伟审判员 张彩霞审判员 谢田霞二〇二〇年六月二十三日书记员 明素娟