重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0113民初4404号原告：中铁建设集团有限公司，住所地北京市石景山区石景山路20号，统一社会信用代码9111000010228709XY。法定代表人：赵伟，董事长。委托诉讼代理人：王伟志，重庆博嘉律师事务所律师。被告：重庆山顶一号房地产有限公司，住所地重庆市巴南区渝南大道70号14幢1楼4-1-1-1号1楼，统一社会信用代码91500113666419780X。法定代表人：汪世忠，总经理。委托诉讼代理人：朱振国（公司员工），男，1991年9月13日出生，汉族，住重庆市渝北区。原告中铁建设集团有限公司（下称“中铁建司”）与被告重庆山顶一号房地产有限公司（下称“山顶公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年4月10日受理后，依法适用简易程序，于2019年5月25日公开开庭进行了审理，原告中铁建司的委托诉讼代理人王伟志、被告山顶公司的委托诉讼代理人朱振国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中铁建司向本院提出诉讼请求：1．判令被告山顶公司立即向原告中铁建司支付工程款897488.4元及违约金（以897488.4元基数按中国农业银行股份有限公司同期同类贷款利率的4倍自2019年6月4日起计算至工程款付清时止）；2．原告中铁建司已支付的诉讼费、财产保全费、诉讼保全担保保险费2400元、律师费40000元由被告山顶公司承担。事实及理由：2018年11月16日，原、被告签订《重庆世贸广场中央公园B区销售中心总承包工程施工合同》解除协议，双方针对重庆世贸广场中央公园B区销售中心总承包工程（下称“案涉工程”）确认结算金额为190万元。2019年4月1日，原告向被告发送催款函，要求被告在规定期限内向原告支付拖欠工程款，但被告未按时支付。2019年11月20日，被告向原告出具承诺函，明确尚欠原告工程款897488.4元，同时被告承诺若在2020年1月20日前未支付，则从2019年6月4日起按照农行4倍贷款利率计算向原告支付违约金直至付清全部款项为止。经原告多此催收，被告拒不履行付款义务。故原告诉请如上。被告山顶公司辩称，1．原告所主张的工程款金额897488.4元属实，被告予以认可；2．违约金是被告的单方承诺，原告未做任何表示，不能作为双方的约定，况且原告未举证证明其已按照被告要求的时间换取并承兑相关的汇票；3．按照最高院九民会议纪要，即使法院认定被告应当承担相应的违约金，也应当按照规定采用贷款市场报价利率的标准进行计算；4．原告主张被告承担相应的律师代理费用、诉讼保全担保费用，没有任何依据，不应当支持。本院经审理认定事实如下：2018年11月16日，被告作为发包方（甲方），原告作为承包方（乙方），双方共同签订《＜重庆世贸广场中央公园B区销售中心总承包工程施工合同＞解除协议》（下称《解除协议》），约定双方于2018年2月5日签订了《重庆世贸广场中央公园B区销售中心总承包工程施工合同》（下称“原合同”），约定乙方承建甲方发包的案涉工程，因设计变更等原因，双方协商一致解除原合同，自2018年8月9日起双方终止执行原合同，现就解除原合同的相关事宜达成以下协议，包括乙方退场结算总价为1900000元：本合同签订且双方办理书面退场手续后二个月内，甲方支付至结算价的98%，质保期6个月满（办理书面退场移交手续之日起算）后，经甲方确认无质量问题后14个工作日内，甲方支付至结算价的100%；双方解除合同协议盖章完成之日双方书面办理移交工程的所有质保资料及施工场地。《解除协议》还约定了其他事项。2019年4月，中铁建设集团有限公司重庆分公司向被告发出催款函，催款函载明原、被告双方已于2018年11月21日办理书面退场移交手续，被告应于二个月内支付结算价的98%即1862000元，但被告仅支付500000元，尚欠1362000元未付，要求被告于2019年4月15日前支付。2019年11月20日，被告向原告出具承诺函一份，载明：“我公司于2019年6月14日委托重庆盈多利物业管理有限公司，开具的中国工商行业务委托书（商业承兑汇票）一张，金额为859488.4元，委托承兑日期为2019年9月30日，由于近期资金紧张，至今无法兑现支付。为此我公司向贵司承诺：1、请贵司于2019年11月22日，持原承兑汇票原件到我公司换取2020年1月20日到期的支票，金额为897488.4.4元（其中未付工程款859488.4元、质保金38000元）；2、保证2020年1月20日有足够的资金兑现。3、如若不能兑现，由此造成的所有后果均由我公司承担，并承担相应违约金，违约金按农行4倍贷款利率计取，计算日期从2019年6月4日直至支付为止”。后被告向原告交付了案外人重庆盈多利物业管理有限公司（下称“盈多利公司”）开具的委托日期为2020年1月20日的中国工商银行业务委托书一份，该委托书载明的汇款委托人为盈多利公司，收款人为原告，汇款金额897488.4元，用途为“代付山顶工程款”。原告称其未能因该业务委托书而获得相应汇款。另，原告在本案审理期间，向本院申请诉讼财产保全，为向本院提供保全财产担保，其向中华联合财产保险股份有限公司购买诉讼财产保全责任险，支出保险费2400元。上述事实，有原告中铁建司提交的《解除协议》、催款函、承诺函、中国工商银行业务委托书等证据在卷佐证，结合双方当事人的陈述，足以认定。本院认为，原、被告自愿签订《解除协议》，系双方的真实意思表示，协议的主要内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均产生法律约束力，双方均应诚信履行协议约定的义务。现原告起诉要求被告支付协议约定的1900000元中被告尚未支付的897488.4元，符合双方的约定，被告亦予以认可，本院予以支持。关于原告对违约金的诉讼请求，该项请求系基于被告在承诺函中关于违约金的承诺，被告认为其不应当承担违约金的抗辩理由有两项，一是违约金是被告的单方承诺，原告未做任何表示，不能作为双方的约定；二是原告未举证证明其已按照被告要求的时间换取并承兑相关的汇票。对此，本院分别作如下评述：第一，承诺函系原告举示的证据，表明原告接收了被告单方出具的承诺函，被告并未举证证明原告在接收该承诺函后，向被告作出过不接受被告承诺的意思表示，因此本院认定双方对于承诺函中的内容形成了合意，可以视为双方的约定，承诺函中包括涉及违约金的约定对双方均有法律约束力。第二，承诺中关于原告应在2019年11月22日换取支票的内容，虽系对履行方式的约定，但被告并未举证证明其具备履行能力，若原告如期换取支票，就能够获得清偿，且被告事实上至今未能履行相关义务，被告在庭审中亦表示其未按期履行义务的原因系资金周转困难，因此，即便原告未如期换取支票，亦不能成为被告不承担违约责任的理由。综上，本院对被告关于其不应承担违约金的抗辩理由不予采纳。就违约金的问题，被告还辩称即便本院认定其应当承担违约金，违约金亦应当按照贷款市场报价利率计算，此项抗辩的性质系认为违约金过高的抗辩。本院认为，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”，人民法院调减违约金的前提是约定的违约金“过分”高于造成的实际损失，被告认为违约金约定过高，应当举证证明违约金金额“过分”高于原告的实际损失，但被告并未举证证明，故本院不予调减。但是，双方将违约金计算标准约定为农行4倍贷款利率，但未明确约定该利率系中国农业银行的何种贷款利率，属于约定不明，本院酌情将违约金的计算标准确定为自2019年6月4日至2019年8月20日期间按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍计算，自2019年8月21日起至工程款付清之日期间按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算。关于原告主张的律师费40000元，因原告未举示相应证据，且律师费系实现债权的费用，其性质属于原告因被告违约所造成的损失，已由违约金予以弥补，故本院对律师费不予支持。至于原告主张的保全担保保险费，原告并未举证证明该费用系其实现债权的必要支出，本院亦不予支持。综上所述，被告应当向原告支付工程款897488.4元及违约金，违约金以897488.4元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍自2019年6月4日计算至2019年8月20日，并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍自2019年8月21日起计算至前述工程款付清之日。原告的诉讼请求部分成立。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告重庆山顶一号房地产有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中铁建设集团有限公司支付工程款897488.4元；二、限被告重庆山顶一号房地产有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中铁建设集团有限公司支付违约金，违约金以应付工程款897488.4元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍自2019年6月4日计算至2019年8月20日，并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍自2019年8月21日起计算至前述工程款付清之日止。三、驳回原告中铁建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取6537元，诉讼保全费5000元由原告负担150元，由被告负担11387元（被告负担的部分已由原告垫付，由被告在履行本判决确定的前述义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，通过本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时预交案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提交缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回上诉的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请执行。申请执行的期间为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 钟宇斌二〇二〇年六月十八日法官助理 陈 余书 记 员 刘 玲