四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)川17民终762号上诉人（原审原告）：达州市元亨能源有限责任公司，住所地四川省大竹县朝阳乡芋河村。法定代表人：杨加兵，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李世俏,四川黎明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张贞安，男，1963年5月23日出生，汉族，住四川省大竹县朝阳乡。委托诉讼代理人：邹杨雪，四川黎明律师事务所律师。上诉人达州市元亨能源有限责任公司（以下简称元亨公司）因与被上诉人张贞安劳动争议纠纷一案，不服四川省大竹县人民法院（2019）川1724民初3651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。元亨公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审认定上诉人与被上诉人之间的劳动关系一直没有解除属认定事实错误。被上诉人在医疗休养期满后（2016年10月18日），未回到单位上班，也未请假，没有再继续为上诉人提供劳动，因此，双方的劳动关系已于2016年10月18日起自行解除。二、被上诉人已于2016年自动离职，其一次性医疗补助金及就业补助金的计算标准应当以2015年度达州市市平工资3537元∕月的标准进行计算，一审按2018年的标准计算错误。三、被上诉人系自动离职，上诉人不应支付经济补偿金。元亨公司向一审法院起诉请求：1.依法确认原、被告的劳动合同关系于2016年10月18日已经解除；2.依法判决原告向被告支付下列工伤保险待遇：（1）一次性伤残补助金为24759元（3537元/月×7月）;（2）—次性工伤医疗补助金14148元(3537元/月×4月);（3）—次性伤残就业补助金21222元(3537元/月×10月)；（4）停工留薪期待遇7298元(3537元/月×1.63个月)；（5）护理费1520元（80元/天×19天）以上1-7项共计68947元；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年8月31日7时左右，被告张贞安在原告元亨公司经营的矿井下从事掘进工作时受伤，当即被送往大竹县人民医院，经大竹县人民医院医治，诊断为：创伤性硬膜外出血；颅骨骨折；头皮裂伤；颧骨骨折；多处挫伤。2017年9月14日达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决[2017]336号工伤认定决定书，认定张贞安之伤为工伤。2018年10月12日，张贞安之伤被达州市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残。经张贞安申请，大竹县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月25日作出竹劳人仲案[2019]44号仲裁裁决书，裁决：一、原、被告之间的劳动关系解除；二、由元亨公司支付张贞安一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、交通费、护理费、鉴定和检查费、医药费、经济补偿共计145672元；三、驳回张贞安的其他仲裁请求。原告不服该裁决，提起诉讼。一审法院认为，被告因在原告公司工作时摔伤被依法认定为工伤，并被达州市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残，原告与被告均无异议，依法予以确认。原告要求确认双方的劳动合同关系于2016年10月18日已经解除，但并未提供证据予以证明，被告张贞安2016年8月31日受伤，2017年9月14日达州市人力资源和社会保障局作出工伤认定，后进行劳动能力鉴定，在法律规定的期限内，该期限内劳动关系不得解除，故原告要求确认劳动关系已经解除的主张，不予支持。因原告未为被告参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条之规定，被告的各项工伤保险待遇由原告支付。被告张贞安在本次事故中受伤致残后，按照工伤标准其应获赔偿为：1.一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条第一款规定十级伤残享受的一次性伤残补助金为7个月的本人工资，被告提交的证据不能证明被告的工资标准，本院参照原告公司同类企业参加工伤保险工资4477元/月计算，故一次性伤残补助金为31339元（4477元/月×7个月）；2.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，参照《工伤保险条例》第三十七条第二款规定由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府决定。四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三项规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，职工本人提出解除劳动合同，终止工伤保险关系的，可享受一次性工伤伤残医疗补助金4个月和一次性工伤就业补助金6个月，其标准以统筹地区上年度职工平均工资为基数计算。达州市2018年度职工平均工资为4829元/月，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为48290元（4829元/月×10个月）；3.停工留薪期待遇，被告在大竹县人民医院住院治疗19天，出院医嘱休养1个月，住院天数和医嘱修养天数折合1.63个月，故停工留薪期待遇为7297.5元（4477元/月×1.63个月）；4.护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告住院期为19天，其护理标准因原告未举证证明护理人员的收入状况，参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬酌情认定原告的护理标准为80元/天，故护理费为1520元（80元/天×19天）；5.鉴定费、鉴定检查费和医药费，被告进行鉴定和救治已经实际产生，且和本次受伤具有关联性，故鉴定费和鉴定检查费647元、医药费2404.9元（扣除2015年10月30日医疗费150元）；6.交通费，鉴于被告进行工伤认定和劳动能力鉴定、进行医治，需要实际产生交通费用，酌情认定交通费300元；7.经济补偿金，被告提交了曾于2019年6月书面向原告提出补缴社会保险的请求，在合理期限内，原告没有履行法定义务，属于违法行为。被告以原告未依法缴纳社会保险为由提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定。被告主张经济补偿的请求，亦符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定。被告在原告处工作12年，故原告应向被告支付经济补偿金53724元（4477元/月×12年）。原告辩称没有收到补缴社会保险申请书，但没有提供证据予以证明，不予采信。上列1-7项赔偿项目共计145522.4元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三项之规定，判决：一、原告达州市元亨能源有限责任公司与被告张贞安之间的劳动关系解除；二、原告达州市元亨能源有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告张贞安一次性伤残补助金31339元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金48290元、停工留薪期待遇7297.5元、护理费1520元、交通费300元、经济补偿金53724元，共计145522.4元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告达州市元亨能源有限责任公司负担。二审经查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，2016年8月张贞安在元亨公司工作中受伤，2017年9月经职能部门认定为工伤，2018年10月经劳动能力鉴定为10级伤残，期间元亨公司未向张贞安发出解除劳动关系通知书，故元亨公司以张贞安未上班、属自动离职、劳动关系已于2016年10月解除的理由不能成立，本院不予支持。元亨公司据此上诉相关赔偿标准应按2015年度达州市市平工资3537元∕月计算的理由亦不能成立。一审按张贞安于2019年申请劳动仲裁的上一年度即2018年的标准计算相关赔偿费用正确，本院予以确认。用人单位给职工办理并缴纳社会保险是其法定义务，张贞安在元亨公司工作10余年中，元亨公司未给张贞安办理并缴纳社会保险，故张贞安在受工伤后一并提出解除劳动合同，主张经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项关于用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，应支付经济补偿金的规定。故元亨公司上诉不应支付经济补偿金的理由不能成立，本院不予支持。综上，元亨公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人达州市元亨能源有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  张爱东审判员  刘全明审判员  刘 伟二〇二〇年六月二十三日书记员  冉香凝