山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终1695号上诉人(原审被告）：盐城市科普尔电热机械有限公司，住所地江苏省盐城市城南新区新河街道文港南路189号1幢3号。法定代表人：严金标，总经理。委托诉讼代理人：严书高，男，1962年9月26日出生，汉族，该公司副经理，现住江苏省盐城市盐都区。委托诉讼代理人：吴文权，盐城市城南新区新都法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：烟台环球汽车零部件有限公司，住所地山东省栖霞市经济开发区吉林路南浙江路西。法定代表人：王敏雪，总经理。委托诉讼代理人：张志卫，山东张志卫律师事务所律师。上诉人盐城市科普尔电热机械有限公司因与被上诉人烟台环球汽车零部件有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省栖霞市人民法院（2018）鲁0686民初1204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人盐城市科普尔电热机械有限公司上诉请求：撤销一审判决，判决驳回被上诉人的诉讼请求；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由一、一审法院认定事实错误。1、上诉人与被上诉人签订的合同名为买卖合同，实为承揽合同。涉案合同、技术协议系上诉人根据被上诉人的特别要求、受被上诉人的委托专门为其设计、制造、安装调试内饰材料生产线设备，并接受被上诉人的检验，完全符合承揽合同的特征。2、上诉人须被上诉人提供模具尺寸才能确定设计方案，上诉人在收到预付款前即开始进行设计并多次要求被上诉人提供模具尺寸，被上诉人于2月5日晚才将模具尺寸提供给上诉人。因被上诉人的原因造成时间延误1月余，上诉人要求发运时间应相应顺延。同时，上诉人发货条件是收到货款后，被上诉人支付货款时间为2017年5月15日，上诉人于2017年5月17日将设备发运至被上诉人厂区并未逾期。因此，上诉人不应承担逾期交付违约责任。3、被上诉人与芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司签订的“协议书、补充协议书”及四川野马汽车股份有限公司与芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司签订的“产品开发协议”不具有真实性，对上诉人不具有约束力。首先，上述协议约定的样件时间节点处于上诉人交货期前。其次，上诉人在与被上诉人签订合同时，无法预见或应当预见因违反合同可能造成如此巨大的损失。再次，芜湖公司是被上诉人公司的大股东，持股比例83.6%，上诉人有理由相信被上诉人向芜湖公司支付36万元罚款是其双方恶意串通的结果。一审法院未审查芜湖公司是否真实赔偿了四川野马公司36万元损失的情况下，仅凭被上诉人与芜湖公司之间的补充协议书、银行汇款单认定造成了被上诉人36万元的经济损失并据此判决上诉人承担36万元赔偿款，属于认定事实错误，定案证据缺失。4、鉴定报告未客观公正的体现设备的真实情况，在现场鉴定时，上诉人明确向鉴定人员告知“防护罩、链条输送装置中原装防侧翻装置严重制件上且部分防侧翻装置”被人为焊死，无法运行，并提交了一份手写的意见书，然鉴定人在违背上述客观事实的情况下，在设备未正式运行的情况下，作出了错误的鉴定意见。上诉人与被上诉人签署的设备安装问题分析单虽说设备仍存在一些问题，但足以证明设备是可以正常运行的。二、一审法院程序违法。适用普通程序审理案件，应当由审判员、人民陪审员共同组成合议庭或由审判员组成合议庭审理，本案两次庭审期间，审判员蒋基德与人民陪审员刘文顺均未参与庭审、自始至终均由审判员于海一人独任审理，程序严重违法。被上诉人烟台环球汽车零部件有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿，应当依法驳回上诉，维持原判。烟台环球汽车零部件有限公司向一审法院起诉请求：一、判令解除双方签订的《地毯顶棚自动线采购合同》，退还原告已付货款1096000.00元；判令被告支付违约金6850.00元；判令被告赔偿原告经济损失360000.00元。以上合计1462850.00元。二、由被告承担本案诉讼、保全及担保费用。烟台环球汽车零部件有限公司为证明其主张提供如下证据：证据一、《地毯顶棚自动线采购合同》、《汽车顶棚、地毯自动线技术协议》，证明双方合同关系事实；证据二、付款收据及银行凭证，证明付款事实；证据三、致被告的质量异议及经济损失的函及邮寄回执，证明提出质量异议；证据四、被告收到函及回复的邮箱截图，证明被告收到质量异议函；证据五、被告回函，证明被告认可设备无法正常使用的事实；证据六、四川野马汽车股份有限公司与芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司的产品开发协议，证明芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司与案外公司产品加工的事实；证据七、四川野马汽车股份有限公司罚款通知单，证明因原告无法生产被罚款的事实；证据八、原告与芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司协议书，证明原告与芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司产品生产的事实；证据九、环球公司与芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司补充协议，证明因设备无法正常使用导致原告违约的事实；证据十、兴业银行汇款凭单，证明原告向芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司支付违约金36万元；证据十一、设备安装测试记录单，证明设备一直无法正常使用；证据十二、鉴定费单据，证明鉴定花费。盐城市科普尔电热机械有限公司的质证意见是：对证据一合同真实性、合法性、关联性没有异议，对技术协议有异议，2016年11月24日的协议不是最终定稿的技术协议，最终定稿的技术协议应该是2016年12月17日我们提交的为准；对证据二真实性没有异议，但是付款时间应该为2017年1月15日，发货款支付时间应该是2017年5月15日和16日，两天收齐了548000.00元；对证据三真实性没有异议；对证据四、证据五真实性没有异议，该回复函进一步证明了由于原告方的问题导致设计时间延误，加之春节放假期间导致施工无法进行；对证据六三性都不予认可，与本案没有任何关联性，从签字时间看是2017年2月14日，也就是说这个时间还在我方和原告公司履行合同期间；对证据七三性不予认可，和本案没有关联；对证据八、证据九、证据十，三性不予认可，同时从证据七至十有相互矛盾的地方，比如说证据七中第五项项目启动会中约定在4月25日完成顶棚生产线认可和产品认可，自4月25日到2017年5月31日应该是36天，按照罚款通知单第六条第七条之规定，应该计算一天支付赔偿1万元，36天正好是36万元，但实际上原告公司在证据十汇款回单载明的赔偿款36万元，其约定的赔偿标准已经严重偏高；对证据十一真实性没有异议，这是一组设备安装调试记录，在2017年8月26日的安装调试记录中已经标注了问题存在的焦点，在9月25日对存在的问题也已经明确了注明。关键的焦点是因为原告在技术协议之外要求被告添置了网带传送装置，导致设备在运行过程中出现了问题，因为该装置并非我们合同技术协议中约定存在的装置，是原告公司曹总（曹毅）单方提出的技术要求，该要求并非在技术协议中有所体现，因此在9月25日安装问题分析单中就对打问号的问题是无法解决，除了这个网带装置以外的部分都是没有任何问题的。在10月10日前我公司继续派人对设备进一步完善，但是原告生产任务紧，原告不可能停止设备运行，也就导致我们没有进一步的对设备进行完善，一直到今天我们都没有办法去继续完善；对证据十二对真实性没有异议，但是对记载的内容以及数额不予认可。该鉴定报告远远不值发票所载的金额。目前该份鉴定报告没有提交鉴定机构的资质证书或者是最高法院批准备案的登记名册，即使经过最高院批准备案，该机构可以从事产品质量鉴定，但是相关鉴定人员仍然需要提交资质证书或者最高院批准备案的鉴定人员名录。盐城市科普尔电热机械有限公司为证明其主张提供证据如下：证据一、营业执照副本、工商变更登记，证明被告公司主体身份；证据二、采购合同，证明设备规格型号、验收标注及技术协议为准；证据三、技术协议纸质件，证明设备是按此技术方案制作的，这份协议时间为2016年12月17日；证据四、电子邮件往来截图，其中1-5证明双方就设备技术方案交流、修改、确认，6证明原告支付承兑时间图片为2017年1月10日，实际收到1月15日，7-9证明经被告催要原告于2017年2月5日提供模具尺寸，交货时间应顺延；证据五、ERP系统制作协议书，证明被告为履行合同委托设计人员设计操作软件，并于9月25日经原告确认验收通过。这个也不在协议范围内，我们花了3万多元请了原告指定的该公司一个技术员李家圆，在2017年9月25日李家圆完成了设计，并经原告公司验收通过；证据六、银行电子承兑打印件，证明原告公司于2017年5月15日验收后支付了验收发货款；证据七、照片及文字说明十二张，证明设备被原告改动及使用时间长；证据八、微信记录，证明在2017年10月25日至10月28日原告雇请聂德富来调试设备。烟台环球汽车零部件有限公司的质证意见是：对证据一没有异议；对证据二没有异议；对证据三经核实，以被告提交的证据三为准；对证据四真实性没有异议，对证明内容有异议，根据被告的证据显示模具的尺寸提供时间是2017年2月5日，我们认为这个不足以影响被告方的设备交付。在我们提交的证据五被告回复原告的函当中已经充分证明了设备延期交付的原因是被告；对证据五真实性没有异议，对证明内容有异议，我们认为根据双方的采购合同被告有义务交付能够正常使用的设备，至于相关的设备组件被告委托谁进行制作与本案没有关系，被告对该相关设备组件负有产品质量责任，被告所称的ERP系统不在双方的协议范围内，应该提交证据证实；对证据六真实性没有异议；证据七，十二张照片是涉案设备进行现场鉴定的时候拍的，如前所述，在现场鉴定时鉴定机构对原、被告双方的鉴定人和某人均在现场对设备的相关情况进行确认，因此涉案设备的真实情况应当以双方在现场签字确认的为准。我们对该十二份照片是否是现场所拍无法确认，并且该照片即使是现场所拍，也不能对抗双方签字确认的设备情况，当然也无法否定鉴定报告的效力；对证据八真实性无法确认，不予质证。经烟台环球汽车零部件有限公司申请，法院委托青岛市产品质量监督检验研究院对盐城市科普尔电热机械有限公司生产的地毯、顶棚自动生产线是否具有正常使用性能进行鉴定，该院于2019年8月2日作出[2019]青质鉴字第919004号鉴定报告。烟台环球汽车零部件有限公司对该报告没有异议。盐城市科普尔电热机械有限公司的质证意见是：对鉴定报告不认可，鉴定报告未能客观公正的体现该台设备的真实情况。该鉴定报告第2.6.2.2图示17-19出现了防护罩焊死的情况，而且在链条输送装置中存在原装侧翻装置严重缺件并在压机段两侧防侧翻装置原装使用机构都被更换，即原防侧翻装置采用的是活动螺栓活动型，现已被原告改为焊死结构。侧翻装置与链条之间没有间隙，造成整体链条无法传动。我们原装的反侧翻装置目前只有六套，与我们当初的安装数量相差太远。对鉴定报告三性均不认可，同时鉴定报告未同时提交鉴定机构的鉴定机构的鉴定资质证书及鉴定人员的证书。经庭审举证、质证，一审法院认证如下：关于烟台环球汽车零部件有限公司提交的证据：证据一不是最终定稿的协议，故法院不予确认；关于证据二、证据三、证据四、证据五、证据十一的真实性被告没有异议，法院予以确认；关于证据六、证据七、证据八、证据九均加盖单位印章并由代表人签名确认，被告虽提出异议，但却未能提交相应的证据予以反驳，故法院予以确认；关于证据十兴业银行加盖印章予以确认，故法院予以认定；对证据十二被告对真实性没有异议，但认为数额过高，因该单据系正规发票，被告对其所提异议未能提供相应的证据予以证明，故法院予以确认。关于盐城市科普尔电热机械有限公司提交的证据：证据一、证据二、证据六原告没有异议，法院予以确认；证据三原告经核实无异议，法院予以确认；证据四并不能证明被告交货时间应顺延的主张，故法院对证明目的不予确认；证据五原告对证明内容不予认可，ERP系统不在双方协议范围内，故法院不予确认；证据七、证据八原告均不予认可，对其真实性无法确认，法院不予确认。关于青岛市产品质量监督检验研究院2019年8月2日作出[2019]青质鉴字第919004号鉴定报告被告虽提出异议，但未能提供相应的证据予以证明。法院向双方当事人释明，鉴定机构将资质证明补交后需另行开庭质证。被告当庭表示不需再开庭质证，法院收到后予以审核即可。经法院要求青岛市产品质量监督检验研究院提交鉴定机构及鉴定人员资质证明，该院向法院提交了鉴定机构及鉴定人员的资质证明并加盖印章予以确认。法院经审核认为该鉴定报告可以作为认定本案事实的证据。根据当事人陈述和审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2016年12月17日，买方（甲方）烟台环球汽车零部件有限公司，卖方（乙方）盐城市科普尔电热机械有限公司双方签订《地毯顶棚自动线采购合同》，合同约定，甲方购买乙方地毯顶棚自动线一台套，单价137万元，设备交付到烟台，预付款后70天验收发运。付款方式为合同签订后2日内付总价40%的定金人民币548000.00元，预验收出厂前支付总价40%的发货款人民币548000.00元，乙方设备发运到甲方，安装调试合格，运行无故障后甲方支付总价15%的货款205500.00元，乙方开具17%的增值税票，剩余总价5%的人民币68500.00元为质保金，满1年后支付。关于交期与验收规定为：1.设备的交货期限为合同签订生效后（收到预付款）70日内通知甲方到乙方验货。2.设备在乙方制造完成、安装调试完成后，通知甲方到现场对设备的配置、整体结构和各项性能进行预验收。设备功能验收以[附件一：地毯顶棚自动线技术协议]为准。3.设备到达甲方指定地点安装、调试完成后，甲方再进行最终验收。关于违约责任，双方约定：1.如因为乙方责任造成交货延期的，应负责尽快调换及按甲方要求实施整改，并承担逾期供货的责任。甲方有权向乙方按每延迟一天收取合同总金额3‰的违约金，但违约金总额不超过合同设备总金额的5‰。2.违约方应按我国《经济合同法》的规定承担相应责任。同日，双方签订《汽车顶棚、地毯自动线设计制作技术协议》，关于进度计划及措施双方约定为：买方付卖方预付款后三天内，卖方提供整体设计方案、图纸供买方确认。十天内，非标设备机械设计、电器系统设计及总体审核。四十五天内，设备整体框架结构完成，加工件及外采购件基本到齐。七十五天内，设备整体制作完成，电器控制完成，外购件全部到位。八十五日内，整机卖方厂内自行调试并自行整改验收。九十天内，油漆、包装发货。2017年1月15日，原告交付给被告548000.00元。2017年5月15日，原告又分三笔向被告支付548000.00元。2017年5月17日，被告将生产线运至原告厂区进行安装调试。2017年2月7日，四川野马汽车股份有限公司作为买方与作为卖方芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司签订《产品开发协议》，卖方承接买方如下产品的开发、试制、供货工作，适用于买方车型，零件名称：前地毯总成、后地毯总成、顶棚本体（无天窗）、顶棚本体（有天窗）。2017年2月21日，芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司作为甲方与乙方烟台环球汽车零部件有限公司签订协议书，双方约定内容如下：甲、乙双方就乙方承接甲方与四川野马汽车股份有限公司《产品开发协议》甲方权利、义务相关事宜，为明确双方权利、义务，现订立如下协议条款，供双方共同遵守。一、甲方于2017年2月7日与四川野马汽车股份有限公司签订《产品开发协议》，经甲乙双方协商一致，甲方在《产品开发协议》中的权利、义务委托乙方代为履行。二、履行方式：乙方根据《产品开发协议》享有的价款等权利由甲方承担；根据《产品开发协议》承担的产品生产、交付、质量和违约等义务由甲方享有。三、甲方与四川野马汽车股份有限公司签订《产品开发协议》及其补充协议复印件加盖甲乙双方公章后作为本协议附件，作为本协议履行依据。四、其他……2017年5月31日，四川野马汽车股份有限公司向芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司开出供应商罚款通知单，摘要如下：“5.项目启动会中约定：2017年4月25日芜湖跃飞提交TO件，2017年5月15日前提交OTS样件。6.芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司已经严重违反项目时间节点，未按照项目启动会约定时间完成，根据《产品开发协议》中的第6点的违约责任：6.1卖方未能按照双方签订的《产品开发协议》及相关附件约定数量、日期、地点提交合格的工装标样件及其他设计开发成果至买方，则每逾期1天以10000元人民币/天的标准向买方赔偿损失。买方另有书面通知同意逾期除外，否则卖方不能解除在约定日期内完成提交合格工装样件的责任，或卖方对因此迟延而引起的卖方或买方的任何成本增加所承担的责任。7.按照TO件的交件时间，截止今天已延期36天。”2017年5月17日，被告将设备运至原告厂区，2017年6月5日被告派人进行设备安装调试。2017年6月3日，芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司作为甲方与乙方烟台环球汽车零部件有限公司签订补充协议书，协议书内容如下：甲、乙双方对双方2017年2月21日的《协议书》履行过程中的相关事宜，达成如下补充条款：一、双方确认：乙方由于生产设备调试延误没有按照《产品开发协议》约定的时间节点（2017年4月25日）完成TO件交付，构成违约。二、四川野马汽车股份有限公司根据《产品开发协议》约定的违约责任，要求甲方承担罚款360000元。根据甲乙双方的《协议书》第二条约定，乙方向甲方支付违约金360000元。三、乙方应于2017年12月30日前付清违约金。四、双方同意继续履行《协议书》。五、其他……2017年6月3日，原告向被告发信函，内容如下：根据我烟台环球汽车零部件有限公司2016年12月17日与贵公司盐城市科普尔电热机械有限公司签订的《地毯顶棚自动线采购合同》，你公司制造的地毯顶棚自动线应于合同签订后70天内完成交货，即2017年2月25日交货。可是，至今距合同签订日已过去168天，你公司仍未完成地毯顶棚自动线的交付，已造成延迟交付设备达98天（设备还在我现场制造），最终交付日期无法确定。至此，由于盐城市科普尔电热机械有限公司制造的地毯顶棚自动线延误交付，已直接导致我司与汽车制造商签订的4月25日完成顶棚地毯自动线生产认可和产品TO阶段交样认可的工作均无法进行和完成，也直接影响到汽车制造总体量产的时间。目前该汽车制造厂对我公司很不满意，并根据双方签订的《产品开发协议》截止到2017年5月31日止，向我公司开出了总价36万元的《供应商罚款通知单》。你方的地毯顶棚自动线延迟交付已给我公司造成直接和间接的经济损失，为此，我司将此情况正式书面告知贵公司，同时我公司保留向贵公司索赔的权利。望贵公司高度重视此次延误交付事件，并采取积极措施尽快按质按量完成地毯顶棚自动线的制造和交付。请你公司于2017年6月5日前以书面文件形式给与正式回复，原件邮寄给我公司。如若贵公司不能按时间给与答复，视同认可有关赔偿。2017年6月6日，被告复函原告，内容如下：贵司2017年6月3号致函我司已收到。关于地毯、顶棚自动线设备、制作、安装已安合同延期，我司首先致歉本设备造成延期，原因有两种：一、本设备在汽车内饰件行业、地毯、顶棚共同一条加热箱、一条流水线属于一种新型设备，没有个例。我司初期也考虑欠缺，大胆承接此项目，设计方案一遍又一遍推翻，造成工作缓慢，反复返工量大，造成延期原因最大因素。二、本设备合同签订2016年12月17日，接近春节期间，我地方风俗从腊月20止正月15基本处于停工期间，这是造成原因之一。根据上述，我司尽力赶超，安装现场近日已初步完成基本动作及加热系统，有关自动细节正在逐步逐条的完善，望贵司领导谅解。恭敬贵司领导及技术人员对现场指导及提出宝贵建议，我司诚恳接受。2018年4月16日，烟台环球汽车零部件有限公司通过兴业银行向芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司支付赔偿款36万元。设备交付后，被告设备虽经多次调试，至今无法正常投入使用。故原告以被告交付的设备不具备合同约定的使用性能，且虽经被告多次调试、维修未果，致使原告合同目的无法实现为由诉至法院。本案在审理过程中，经原告申请，一审法院委托青岛市产品质量监督检验研究院对盐城市科普尔电热机械有限公司生产的地毯、顶棚自动生产线是否具有正常使用性能进行鉴定。该院于2019年8月2日作出[2019]青质鉴字第919004号鉴定报告，鉴定意见为：根据上述勘验结果及分析，意见如下：1.该自动生产线上料部分自动上料机构的传动结构型式、气缸品牌选用，以及大梁防护罩和链条防护盖板的安装，不符合双方当事人签订的《技术协议》的要求。2.该自动生产线目前不能满足正常使用性能的要求。一审法院认为，原、被告双方签订的《地毯顶棚自动线采购合同》是双方当事人真实意思表示，未违反法律禁止性规定，合法有效，受法律保护。本案争议的焦点是：一、原、被告签订的合同是买卖合同还是承揽合同；二、原告要求解除合同是否有事实根据与法律依据；三、原告要求被告给付违约金是否成立；四、原告要求被告支付赔偿款36万元是否成立。一、关于原、被告签订的合同是买卖合同还是承揽合同的问题。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。双方签订的合同名称及内容均明确显明双方为买卖合同，故关于被告主张双方系承揽合同法院不予采纳。二、关于原告要求解除合同是否有事实根据与法律依据的问题。原、被告双方在合同中约定设备交付到烟台，预付款后70天验收发运。付款方式为合同签订后2日内付总价40%的定金人民币548000.00元，预验收出厂前支付总价40%的发货款人民币548000.00元，乙方设备发运到甲方，安装调试合格，运行无故障后甲方支付总价15%的货款205500.00元，乙方开具17%的增值税票，剩余总价5%的人民币68500.00元为质保金，满1年后支付。关于交期与验收规定为：1.设备的交货期限为合同签订生效后（收到预付款）70日内通知甲方到乙方验货。原告于2017年1月15日即向被告支付了5480000.00元，被告给原告出具了收据，被告应于2017年3月25日前要求原告验收并发货。而被告的设备2017年5月17日才运至原告厂区，2017年6月5日被告派人进行设备安装调试，至今仍无法正常使用。经青岛市产品质量监督检验研究院对该设备进行鉴定，该院出具的鉴定意见为：1.该自动生产线上料部分自动上料机构的传动结构型式、气缸品牌选用，以及大梁防护罩和链条防护盖板的安装，不符合双方当事人签订的《技术协议》的要求。2.该自动生产线目前不能满足正常使用性能的要求。被告出售给原告的设备无法正常使用，已构成根本违约，原告有权依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项之规定主张解除合同，该主张有事实和法律依据，法院予以支持。合同解除，原告已支付的货款1096000.00元被告应予返还，故原告的该项主张法院予以支持。三、关于原告要求被告给付违约金是否成立的问题。原、被告在《地毯顶棚自动线采购合同》约定了违约金条款，原告按照每天千分之三，不准超过货款总额的千分之五的约定，即按货款总额1370000.00元的千分之五计算，要求被告给付违约金6850.00元，符合合同约定，法院予以支持。四、关于原告要求被告支付赔偿款36万元是否成立的问题。原告与被告签订合同后，基于合同信赖利益与芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司签订协议书，因购买被告的设备无法正常使用，致使原告无法按期生产出隔音、隔热零部件，导致原告在与芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司之间的合同履行过程中违约。并按合同约定实际支付了赔偿款36万元，此系因被告因履行合同义务不符合约定给原告造成的损失，原告要求被告赔偿，法院予以支持。关于被告因原告公司的大股东芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司持有原告公司股份比例83.6%，而主张原告与芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司签订的补充协议书导致原告支付违约金36万元的事实是原告与其大股东恶意串通，因其未能提供相应的证据予以证明，故法院不予采纳。关于鉴定费用，此系原告为查明本案事实所实际支出的费用，因被告违约致合同解除，该费用应由被告负担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百五十五条之规定，判决：一、解除原告烟台环球汽车零部件有限公司与被告盐城市科普尔电热机械有限公司签订的《地毯顶棚自动线采购合同》；二、被告盐城市科普尔电热机械有限公司于判决生效之日起十日内，返还原告烟台环球汽车零部件有限公司已支付的货款1096000.00元；三、被告盐城市科普尔电热机械有限公司于判决生效之日起十日内，给付原告烟台环球汽车零部件有限公司违约金6850.00元；四、被告盐城市科普尔电热机械有限公司于判决生效之日起十日内，给付原告烟台环球汽车零部件有限公司已支付的赔偿款360000.00元；如果未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17965.65元，鉴定费96000.00元，均由被告盐城市科普尔电热机械有限公司负担。二审中，上诉人提交设备安装调试的照片及视频，拟证实设备在安装调试过程中正常运行。经质证，被上诉人认为照片无法证明上诉人主张，且无法证实与涉案设备有关，不能作为证据使用。本院查明的其他案件事实与一审一致。本院认为，关于上诉人与被上诉人之间系买卖合同还是加工承揽合同关系的问题。涉案买卖合同系双方的真实意思表示，合法有效。合同以购买地毯顶棚自动线为主要内容，并非定制加工产品，技术协议附有相关技术参数、技术资料等附件，系上诉人提供，结合付款收据及银行凭证，可以证实双方之间存在买卖合同关系。上诉人关于本案实质为加工承揽合同的主张不成立，本院不予采信。合同约定上诉人收到预付款70天内验收发运，但上诉人并未在约定时间内如期发货，其主张由于被上诉人的过错导致延期，被上诉人不予认可，上诉人所提交证据不足以证实其主张，因此，上诉人应承担逾期交付的违约责任。涉案设备在安装调试后无法正常使用，有青岛市产品质量监督检验研究院出具的鉴定意见佐证，上诉人提供的产品不符合技术协议的要求，导致被上诉人合同目的无法实现，构成根本违约，被上诉人要求解除合同于法有据，应予支持。关于违约金数额的认定。因涉案合同约定了违约金的计算方法，未超过法律规定的标准，被上诉人据此主张权利，与约相合，应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”的规定，合同解除后，守约方可以要求赔偿损失，该损失范围为可得利益，即合同正常履行时，被上诉人可以获得的利益。本案中，因上诉人的违约行为，导致涉案买卖合同不能正常履行，被上诉人因此支付36万元赔偿款，上诉人应承担违约责任和赔偿损失。上诉人未能举证证实被上诉人与芜湖跃飞新型吸音材料股份有限公司签订的补充协议书系恶意串通，本院不予采信。另上诉人主张一审程序违法的理由不成立，一审法院判令上诉人支付36万元赔偿款并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17965.65元，由上诉人盐城市科普尔电热机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  付景波审判员  刘 腾审判员  于 青二〇二〇年六月十日书记员  王雪燕