江西省信丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0722民初1365号原告：许勇华，男，1977年10月18日生，汉族，江西省高安市人，住江西省高安市。委托诉讼代理人：刘伟，系江西金蓉律师事务所律师，特别授权代理。被告：北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司，住所地：江西省南昌市南昌县莲塘镇莲西路508号，统一社会信用代码：91360121576103141L。负责人：廖宇华，系分公司经理。委托诉讼代理人：刘廷礼，系江西瀛洪仁律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：王展伦，系北京大成（南昌）律师事务所律师，一般授权代理。原告许勇华与被告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司（简称：北京中核南昌分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月2日立案，适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告许勇华的委托诉讼代理人刘伟、被告北京中核南昌分公司的委托诉讼代理人刘廷礼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告许勇华向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付一次性伤残补助金121000元；一次性工伤医疗补助金110000元；一次性伤残就业补助金231000元。2、依法判决被告支付原告拖欠劳务工资10万元。3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：1、原告为钻工（即钻机司机加技术工），实际工资在11000元以上，因为原告的工资是按工程量实行计件工资，没有银行流水记录。仲裁庭不以原告实际工资来计算，而以2017年赣州市在岗职工月平均工资5028元计算为错误适用法律规定。至少：（1）原告为南昌市非私营企业的雇佣工，其统筹地区平均工资理应为南昌市在岗职工平均工资标准；（2）法律规定并结合审判实际：a、一次性伤残补助金应以受伤前一年也即2017年南昌市在岗职工月平均工资5835元计算；b、一次性医疗补助金和伤残就业补助金应以审理时前一年也即2019年南昌市在岗职工月平均工资6566元计算。一次性伤残补助金64185元（11个月×5835元），一次性工伤医疗补助金65660元（10个月×6566元），一次性伤残就业补助金137886元（21个月×6566元），以上三项合计267731元。2、原告为被告长期雇佣工，其工资按工程量计件计算，并以具体的工作项目来结算，发放时间以该项目建设过程中分期支付，截止原告发生工伤之时，被告仍拖欠其劳务工资100000元，符合工资支付形式要件，也属于劳动争议范畴，理应得到支持。为维护原告的合法权益，请求法院依法支持原告的诉求。原告许勇华为支持自己的主张，向法庭提交以下证据：1、原告身份证、被告营业执照复印件；2、原告工伤赔偿清单；3、工伤认定决定书；4、劳动仲裁裁决书；5、劳动仲裁委的庭审笔录复印件、医疗费详细清单；6、保险单打印件；7、雇员清单。被告北京中核南昌分公司辩称，1、北京中核南昌分公司与许勇华之间并不是因为签订劳动合同而形成的劳动关系，而是根据司法解释中承担用工主体责任而确认工伤，公司与许勇华之间不存在劳动关系只是劳务分包关系，因此许勇华作为个体劳动者，工资没有固定的性质，因此工伤保险待遇应采用在岗平均工资5028元×60%计算；2、事发是在2018年9月公司在信丰县的一个工地项目，应当适用2017年赣州市作为统筹地区的标准，作为仲裁的第2、3项，采纳在岗职工平均工资的标准（已另行起诉），医疗费因仲裁委开庭时没有提供医疗费清单导致无法质证，对其合理性、合法性有异议，如肝病、胃病治疗没有关联性，对不合理的用药费用应当予以核减，原告在治疗期间向我方借支医疗费55000元，在结算医疗费时应予以扣除；3、原告治疗期间为2个月左右，有医嘱休息一个月，故停工留薪期只能为三个月。被告北京中核南昌分公司为证明自己的主张，向法庭提供了以下证据：1、信丰县仲裁委信劳人仲案字（2020）第29号仲裁裁决书；2、赣人社发（2015）11号文；3、赣州中院（2017）07民终3881号民事判决书、关于停工留薪及三个一次性的计算、借条两张。本院经审理认定事实如下：2018年9月2日，原告许勇华在北京中核南昌分公司中标的大广高速信丰县大阿镇阿南村八角塘小组段SJ2-1标详勘工程工地操作钻机施工作业时，因钻机的钢丝绳有倒刺，致使原告许勇华的右手不慎被绞入钻机，造成事故伤害，原告许勇华受伤后即被送往赣州手足外科医院住院治疗，从2018年9月2日至10月3日共住院31天，从10月20日至11月13日共住院24天，共花费诊疗费46265.8元，2020年2月18日至2020年2月22日原告在高安市人民医院治疗，共住院4日，花费治疗费4550.11元，两次住院医疗费共计50815.91元。期间，原告向被告借支医疗费两次，共计55000元。原告向信丰县人力资源和社会保障局申请工伤认定，2019年3月15日，信丰县人力资源和社会保障局作出信人社伤认字[2019]13号《工伤认定决定书》，认定许勇华为工伤。2019年11月21日，原告的伤情经赣州市劳动能力鉴定委员会作出赣市劳鉴2019年1615号《初次鉴定结论书》，鉴定许勇华为八级伤残，无护理依赖，无需辅助器具配置。另查明，2017年度赣州市在岗职工月平均工资为5028元/月，被告北京中核南昌分公司未为原告许勇华缴纳工伤保险。上述事实，有原告身份证复印件、被告营业执照复印件、工伤认定决定书、劳动仲裁裁决书、劳动仲裁委的庭审笔录复印件、医疗费发票及费用详细清单、保险单打印件、雇员清单、赣人社发（2015）11号文、借条等证据证实，并经法庭质证，可以认定。本院认为，关于原告工资多少及拖欠工资问题。本案中，原告许勇华向法院提出其工资是按工程量计件工资，但原告没有提供每个月计件工资的流水记录，无法确认原告每个月的工资多少，原告的工资标准属于无法确认。原告提出被告尚欠100000元工资未支付的问题，因原告所提交的是大广高速扩容工程第SJ2-1合同段钻探劳务费结算单，显示为“工程款”、“工程量”，并未涉及原告的工资情况，无法确认被告是否拖欠原告的工资，不属于劳动争议范畴，在本案中不予处理，原、被告可以另行就“工程款”、“工程量”进行结算或者通过其他途径予以处理。对原告的此项主张，本院不予支持。原告提出以工程量中获得的工程款作为计算其月工资的依据，与实际不符，本院不予支持。关于原告工伤保险待遇标准问题，根据相关规定，被告作为原告的工伤参保用人单位，如果原告在被告注册登记地南昌进行工伤认定、劳动能力鉴定，即使被告未为原告缴纳工伤保险，也应按注册登记地即统筹地区南昌的规定享受工伤保险待遇。本案中，原告是在赣州进行工伤认定和劳动能力鉴定的，原告则应按统筹地区赣州也即生产经营地的在岗职工月平均工资标准由用人单位支付工伤保险待遇。即以原告受伤前一年即2017年赣州地区在岗职工月平均工资5028元作为计算工伤保险待遇的标准。原告提出按2017年统筹地区南昌的在岗职工月平均工资计算工伤待遇，不符合本案原告已经在生产经营地已经进行的工伤认定及劳动能力鉴定等实际情况。对此诉请，本院不予支持。被告提出应根据赣人社发[2015]11号《江西省建筑业参加工伤保险实施方案》第五条第（二）项“对以建筑施工项目单位参加工伤保险的工伤待遇，工伤职工其本人工资明确，按照《工伤保险条例》、《江西省实施办法》以及有关规定支付相应的待遇，本人工资不明确的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资的60%作为本人工资计发相应的待遇。”本案中，根据原、被告提供的被告营业执照、企业信息显示，被告的经营范围为工程勘查、地质灾害治理工程施工、技术服务。被告不是从事房屋建筑和市政基础设施工程建设的建筑业企业也不是从事交通运输、铁路、水利等专业工程建设的建筑业企业，而是作为专门从事工程勘查、地质灾害工程施工、技术服务的专业企业，不能适用赣人社发[2015]11号《江西省建筑业参加工伤保险实施方案》的相关规定，也即不能按统筹地区上年度在岗职工月平均工资的60%计算相关工伤待遇。对被告的此项辩解，本院不予支持。原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金待遇及停工留薪期待遇，依据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，享受11个月本人工资的一次性伤残补助金，依据《江西省实施办法》第二十二条规定，八级伤残职工劳动合同、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动合同、聘用合同的由工伤保险基金支付10个月本人工资的一次性工伤保险补助金，由用人单位支付21个月本人工资的一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，因被告未为原告购买工伤保险，原、被告之间已经实际解除劳动合同关系，且双方也同意按仲裁裁决书确认的解除劳动合同关系，被告应当向原告支付一次性伤残补助金55308元（11个月×5028元/月）、一次性工伤医疗补助金50280元（10个月×5028元/月）、一次性伤残就业补助金105588元（21个月×5028元/月）。关于原告许勇华的停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤治疗的在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍然需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”根据原告治疗情况、伤情及出院医嘱和《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》，综合确定原告的停工留薪期为六个月较为适宜，原告的停工留薪期待遇为30168元（6个月×5028元/月）。关于原告的治疗费、伙食补助费、护理费、交通费及借款等问题。原告的治疗费经核算为50815.91元，因原告在本案诉请中同意仲裁裁决书中的第二、三项裁决，该裁决确认原告的医疗费为50570.61元，对此本院予以确认，因被告未给原告缴纳工伤保险，该项费用应由被告承担。原告在住院期间向被告借支55000元，并在两张借条上明确注明“借得北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司住院费及医疗费”。该费用属于用于原告的专项医疗费用，应在原告的医疗费中予以相应扣减。对被告的此项辩解，本院予以支持。原告在赣州东方手足外科医院和高安市人民医院住院治疗共59天。住院期间被告未派人护理，根据《江西省实施办法》第二十条规定，被告应向原告支付护理费9547.42元（5028元/21.75天×70%×59天），伙食补助费590元（10元/天×59天），交通费，因原告未向法庭提交相关交通费票据，本院酌定500元。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、第七十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江西省实施办法》第二十条、第二十二条规定，判决如下：一、解除原告许勇华与被告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司之间的劳动关系；二、被告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司向原告许勇华支付一次性伤残补助金55308元，一次性工伤医疗补助金50280元，一次性伤残就业补助金105588元；三、被告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司向原告许勇华支付医疗费50570.61元，护理费9547.42元，伙食补助费590元，交通费500元，停工留薪待遇30168元；四、被告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司向原告许勇华支付的专项医疗费55000元予以抵扣；上述二、三、四项款项相互抵扣后，被告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司尚应支付原告许勇华各项工伤待遇计人民币247552.03元，此款于判决生效后十五日内付清；五、驳回原告许勇华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（标的款账号：14×××47，户名：信丰县人民法院，开户银行：中国农业银行信丰县支行）。案件受理费5元（减半收取），由被告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院（上诉费在递交上诉状后七日内缴纳，逾期按撤回上诉处理，缴纳上诉费账号：99×××88开户行：招商银行赣州长征大道支行户名：江西省赣州市中级人民法院）。审判员  邓书云二〇二〇年六月二十九日书记员  符丽秋书记员  兰丽珍