湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘04民终1301号 上诉人(原审被告)：衡阳市雁峰区金色梯田幼儿园。 法定代表人：胡斌。 被上诉人(原审原告)：龙越，女，1994年8月25日出生。 上诉人衡阳市雁峰区金色梯田幼儿园（以下简称金色梯田幼儿园）因与被上诉人龙越劳动争议一案，不服湖南省衡阳市雁峰区人民法院（2020）湘0406民初183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭，进行了询问。本案现已审理终结。 金色梯田幼儿园上诉请求：1、撤销衡阳市雁峰区人民法院（2020）湘0406民初183号民事判决书，并改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：上诉人与被上诉人签订劳动合同时间为2年，被上诉人与衡阳市雁峰区夰桥星幼儿园签订的劳动合同与上诉人无关。被上诉人合同到期前12个月平均工资为4312元人民币，被上诉人从未对劳动报酬提出异议。2019年7月份为暑假，因无需上班，被上诉人无绩效工资、津贴等，该月基本工资应为1100元。因被上诉人工作不负责任，上诉人与被上诉人未续签合同。请求查明事实，支持上诉人的上诉请求。 龙越辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律准确。计算月平均工资应以实际取得的工资为准。经过计算，被上诉人的月平均工资应为5337.2元。暑假是国家规定的假期，上诉人应补足被上诉人2019年7月份工资差额。被上诉人在衡阳市雁峰区夰桥星幼儿园和金色梯田幼儿园的工作年限应合并计算，即2015年7月28日至2019年7月30日。被上诉人向上诉人提出签订无固定期限劳动合同，经双方多次协商未能达成一致，故合同期满后未续签劳动合同。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 龙越向一审法院起诉请求：1、金色梯田幼儿园支付违法解除劳动关系经济赔偿金42697.6元；2、金色梯田幼儿园向龙越支付经济补偿金21348.8元；3、补发2019年7月工资5337.2元。 一审法院认定事实：2015年7月28日，龙越与夰桥星幼儿园签订一份聘用合同，合同期限为2015年7月28日至2017年7月28日，岗位为教师。夰桥星幼儿园的法定代表人为胡斌。2017年3月，胡斌注销夰桥星幼儿园，并于2017年3月15日在原址成立金色梯田幼儿园，法定代表人仍为胡斌。同年10月10日，龙越与金色梯田幼儿园签订了一份劳动合同，合同期限为2017年10月10日至2018年10月9日。2018年8月1日，龙越与金色梯田幼儿园重新签订一份劳动合同，合同期限为2018年8月1日至2019年7月30日，工作岗位为教育管理，工资5000元／月，由基本工资1100元、岗位工资1500元、绩效工资1500元、其他津贴（交通500元、安全100元、电话200元、全勤100元）组成。上述两份合同中第七条均约定了：合同期限届满，即行终止；双方协商一致，可续签合同，但应另立书面合同。合同有效期内，经双方协商一致，可以变更或提前结束本合同。自2015年7月28日至2019年7月30日，龙越一直在夰桥星幼儿园和金色梯田幼儿园工作，期间没有离开。2019年7月劳动合同到期前，龙越向胡斌提出要求与金色梯田幼儿园续签无固定期限劳动合同，胡斌明确表示合同到期后不再与龙越续签劳动合同。2019年9月9日，龙越到金色梯田幼儿园办理了工作交接手续，9月12日金色梯田幼儿园向龙越支付工资1035元，并代扣了龙越应缴纳的社保651元。 龙越离职前的工资发放情况为：2019年7月15日4505元、7月17日5567元、5月16日5640元、4月15日5835元、3月15日3589元、2月21日4653元、1月15日4287元；2018年12月17日4314元、11月15日4412元、10月16日5156元、9月14日2793元、9月4日1301元，金色梯田幼儿园工资发放是当月发放上月工资。其中2018年9月4日系发放2018年7月份工资，2018年9月14日系发放2018年8月份工资。因2018年8月份系暑假期间，故金色梯田幼儿园仅按基本工资发放。从金色梯田幼儿园提供的结构工资发放表，可以看出龙越的工资组成还包括合同中未约定的园龄补助、加班补助、教兴趣班的补助。在实发工资时，扣除了龙越应缴的社保部分。龙越认为金色梯田幼儿园违法解除劳动合同向衡阳市雁峰区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。2019年12月30日，衡阳市雁峰区劳动人事争议仲裁委员会作出雁劳人仲案字（2019）110号仲裁裁决书。龙越不服该仲裁裁决，起诉至法院。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。龙越与金色梯田幼儿园的劳动合同于2019年7月30日到期，且龙越办理了工作交接手续，双方的劳动合同终止。本案的争议焦点：1、金色梯田幼儿园应补发龙越7月份工资多少；2、金色梯田幼儿园是否违法终止劳动合同，是否应向龙越支付赔偿金或经济补偿金，支付多少。一审法院综合分析认定如下：1、关于金色梯田幼儿园补发龙越2019年7月份工资的问题。《中华人民共和国教师法》第二条规定：“本法适用于在各级各类学校和其他教育机构中专门从事教育教学工作的教师。”第七条第一款第四项规定了教师享有“按时获取工资报酬，享受国家规定的福利待遇以及寒暑假期的带薪休假”的权利。《工资支付暂行规定》第十二条中的规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”暑假是国家规定的假期，非因龙越的原因不工作，故金色梯田幼儿园应按劳动合同约定的标准向龙越支付工资。双方合同约定龙越的月工资为5000元，金色梯田幼儿园已经支付了龙越1035元，并代扣了社保651元，故金色梯田幼儿园还应补发龙越工资3314元（5000元-1035元-651元）。2、金色梯田幼儿园未违法终止劳动合同，无需向龙越支付赔偿金。金色梯田幼儿园与龙越劳动合同的期间截止为2019年7月30日，到期即终止。龙越认为，其与金色梯田幼儿园已经签订了二次无固定期限的劳动合同，故在要求与金色梯田幼儿园续签无固定期限劳动合同时，金色梯田幼儿园必须签订劳动合同，否则为违法终止劳动合同。一审法院认为，劳动合同属于合同的一种，合同的一个基本原则是平等自愿，一方不得将自己的意志强加给另一方。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，在连续订立二次固定期限劳动合同后，劳动者在续订劳动合同时提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立无固定期限劳动合同，该条适用的前提是用人单位与劳动者就续订劳动合同协商一致，即双方都同意继续签订劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条也明确了劳动者与用人单位就续签劳动合同协商一致后，劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同。本案中，龙越提出续订劳动合同，金色梯田幼儿园已经明确表示不再续签劳动合同，双方就续签劳动合同未能达成一致，龙越要求订立无固定期限劳动合同的前提不存在，双方的劳动合同属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定的合同期满终止的情形。金色梯田幼儿园不存在违法终止劳动合同的情形，无需向龙越支付赔偿金。3、金色梯田幼儿园应向龙越支付经济补偿金。双方的劳动合同虽然属于合同期满终止，但不续订劳动合同的原因不是龙越，而是金色梯田幼儿园，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项的规定，即使合同到期终止，金色梯田幼儿园仍需向龙越支付经济补偿金。关于经济补偿金的支付标准，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，支付半个月工资。龙越在金色梯田幼儿园的工作期间为2017年3月13日至2019年7月30日，在此之前，龙越在夰桥星幼儿园工作，龙越从夰桥星幼儿园到金色梯田幼儿园工作系幼儿园名称变更，非其自身原因，且夰桥星幼儿园未向龙越支付经济补偿金，故依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定，龙越在夰桥星幼儿园工作年限应合并计算到金色梯田幼儿园。经济补偿金的年限计算应从2015年7月28日起至2019年7月30日止，龙越主张按4个月工资标准计算经济补偿金符合法律规定，一审法院予以确认。对月工资标准，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定为劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。按劳动合同的约定，龙越的应得工资应为5000元／月，且金色梯田幼儿园提供的结构工资发放表中龙越实际还有园龄补助、加班补助、教兴趣班的补助，金色梯田幼儿园代扣的龙越应缴纳的社保属于龙越的工资组成部分，故龙越每月实际应得工资应超过5000元。龙越自愿按5000元每月计算其经济补偿金，属于对其民事权利的处分，一审法院予以确认。故金色梯田幼儿园应支付龙越经济补偿金20000元（5000元／月×4月）。综上所述，本院依照《中华人民共和国教师法》第二条、第七条第一款第（四）项，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第四十四条第一款第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第十一条、第二十七条，《工资支付暂行规定》第十二条的规定，判决：一、衡阳市雁峰区金色梯田幼儿园在判决生效之日起十日内支付龙越经济补偿金20000元，补发龙越2019年7月份的工资3314元，合计23314元；二、驳回龙越的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由衡阳市雁峰区金色梯田幼儿园负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，对一审法院查明的基本事实本院予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点是：一、被上诉人龙越在夰桥星幼儿园工作年限是否与金色梯田幼儿园工作年限有关联，可否合并。经查，龙越自2015年7月28日至2017年3月12日止，在夰桥星幼儿园工作，自2018年7月13日至2019年7月30日在金色梯田幼儿园工作。另查，夰桥星幼儿园法定代表人是胡斌，该幼儿园注销后，2017年3月，举办者胡斌、欧阳荣武，注册名称更改为金色梯田幼儿园。2018年10月，该幼儿园变更注销时，也未给龙越经济补偿。因此，龙越在夰桥幼儿园的工作年限应与金色梯田幼儿园的工作年限合并。龙越在金色梯田幼儿园的工作时间应从2015年7月28日起计算。故上诉人的该上诉请求无事实与法律依据，本院不予支持。 二、龙越在2019年7月份工资5000元是否适当。经查，根据金色梯田幼儿园2019年7月份工资表显示，该园已发龙越2019年7月份工资1035元，并代扣社保651元。另查，根据2018年8月11日双方签订的劳动合同约定，聘请龙越从事教育管理工作，任该幼儿园副园长。龙越的工资标准为5000元（含其他津贴）。本院认为，鉴于非龙越个人原因，依法应享有带薪休假的权利，且应依合同约定，上诉人应当支付龙越7月份工资5000元。故上诉人的该主张于法无据，本院亦不予支持。 三、上诉人未与被上诉人续签劳动合同，涉及上诉人是否应当支付被上诉人经济补偿金的问题。经查，根据双方的微信聊天记录显示，证明上诉人未与龙越续签劳动合同，是因幼儿园招录生源不足，而非龙越在工作中存在重大过错而未续签劳动合同。因此，上诉人的该上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。 综上所述，衡阳市雁峰区金色梯田幼儿园的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费予以免收。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘文斌 审 判 员 姚贤辅 审 判 员 廖鸣平 二〇二〇年六月二十八日 法官助理 洪汇涓 书 记 员 欧亚超