云南省墨江哈尼族自治县人民法院刑 事 判 决 书(2020)云0822刑重1号公诉机关墨江哈尼族自治县（以下简称墨江县）人民检察院。被告人郭建孟，男，1985年11月12日生，汉族，初中文化，务农，云南省墨江县人，住墨江县。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月18日被墨江县人民检察院取保候审，2019年11月6日，2020年3月26日分别被本院取保候审。墨江县人民检察院以墨检公诉刑诉［2019］153号起诉书指控被告人郭建孟犯非法经营罪，于2019年11月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，于2019年11月19日公开开庭审理了本案并当庭宣判，因被告人郭建孟不服墨江县人民法院﹙2019﹚云0822刑初156号刑事判决书，上诉于云南省普洱市中级人民法院，2020年3月10日被普洱市中级人民法院发回重审，本院于同年3月24日立案。受理后，依法组成合议庭，于2020年5月9日公开开庭审理了本案。墨江县人民检察院指派检察员李金金出庭支持公诉，被告人郭建孟，鉴定人张某、范某到庭参加诉讼。现已审理终结。墨江县人民检察院指控，2018年9月初的一天﹙具体时间不清﹚，被告人郭建孟为完成当年烤烟合同，经过胡某、毛某的帮忙，联系到了曲靖市马龙县的赵某购买烟叶，后赵某邀约徐某、陆某、温幸将自家剩下的烟叶从马龙县运输至墨江县城交给郭建孟，郭建孟雇请了一辆红色的蓝箭车将烟叶运输至墨江县那海社房内存放。2018年9月22日，墨江县公安局查获了堆放在那海组社房内的烟叶。经过称量，查获的初烤烟叶净重6080公斤，经墨江县价格认证中心认定，涉案初烤烟叶总价格为297129元。对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了：1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、户口证明、情况说明等；2、证人胡某、毛某等人的证言；3、被告人郭建孟的供述与辩解；4、云南省质量监督检测站检测报告、墨江县价格鉴定结论书，鉴定意见通知书等；5、搜查证，搜查笔录及照片、扣押清单、称量笔录、称量单、辨认笔录及照片等；6、涉案烟叶鉴别检验抽样记录表，涉案烟叶质量检测原始记录，云南省物价局云价调控〔2018〕20号文件关于印发涉烟违法犯罪案件中烟叶调拨价格和卷烟价格认定标准的通知等证据予以证明﹙公诉机关新提交﹚。公诉机关认为，被告人郭建孟违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》二百二十五条第﹙一﹚项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人郭建孟主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。建议判处被告人郭建孟有期徒刑一年六个月以上二年以下，建议适用缓刑，并处罚金；该量刑建议是在被告人认罪认罚，依法可以从宽的前提下提出的，但一审判决后被告人上诉，故不再适用认罪认罚从宽制度，公诉机关在一审过程中提出的量刑建议不再适用，具体量刑请法庭裁判。提请本院依法判处。被告人郭建孟对指控的事实没有异议，辩称其确实非法运输烟叶，但并非买卖，认为被判处非法经营罪并不合理，其之前虽已签认罪认罚具结书，但其仅认罚而非认罪。并辩称，对烟叶进行称量时其没有在场，但自己确实已签字认可；且郭建孟认为95﹪以上的烟叶是无使用价值的，与鉴定中说有100﹪的烟叶是有使用价值不相符。经审理查明，2018年9月初，被告人郭建孟自家种植的烟叶因冰雹灾害产量不足，为完成当年烤烟合同任务，郭建孟经过胡某、毛某的帮忙，联系到曲靖市马龙县的赵某购买烟叶，后赵某邀约徐某、陆某、温幸将自家交剩的烟叶从马龙县运输到墨江县城交给郭建孟，郭建孟雇请了一辆红色的蓝箭车将烟叶运输至墨江县那海社房内存放。2018年9月22日，墨江县公安局查获了堆放在那海组社房内的烟叶。经过称量，查获的初烤烟叶净重6080公斤，经墨江县价格认证中心认定，涉案初烤烟叶总价格为297129元。另查明，经公诉机关申请鉴定人出庭作证，证实均已按规定对涉案烟叶进行抽样鉴定，涉案烟叶为有等级烟叶；同时出具了云南省物价局云价调控〔2018〕20号文件关于印发涉烟违法犯罪案件中烟叶调拨价格和卷烟价格认定标准的通知：即上年度2017年烤烟平均调拨价格为48.87元/公斤。上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实2018年9月21日墨江县烟草专卖局接到群众报案称：在墨江县有人堆放着烟叶。接到报案后，墨江县公安局与墨江县烟草专卖局联合调查，9月22日15时许，在墨江县克初烤烟叶，墨江县公安局当日立案。2.被告人郭建孟正侧面照片、户口证明、违法犯罪经历查询记录，证实被告人郭建孟的外貌特征，基本信息及此前在辖区无违法犯罪记录。3．情况说明，证实因被告人郭建孟雇请来拉烟叶的车辆是新车，无牌照，郭建孟不认识驾驶员，故无法查找运输烟叶的车辆及驾驶员。4．抓获经过、情况说明，证实2018年9月21日接到群众举报后前往墨江县开展调查，9月22日15时许，民警在墨江县进行检查时发现堆放有烟叶，经询问附近在场人员，被告人郭建孟自称该烟叶系本人所有，并用钥匙将房间打开。2018年9月23日，墨江县公安局民警获悉，被告人郭建孟当日在墨江县自己家中，当日8时30分，民警赶到墨江县将被告人郭建孟抓获，并将其传唤至团田派出所接受询问。抓获过程中被告人郭建孟无反抗逃跑情形。5．证人证言（1）胡某，证实2018年8月底、9月初的一天，郭建孟到墨江办事，在一起吃饭过程中听郭建孟说自己种植的烟叶被冰雹打坏，烟叶数量不够1吨左右，并问他哪里能找到烟叶。其答应帮郭建孟问问，后其联系到一个姓毛的朋友，姓毛的朋友就给了其一个姓赵的人的号码，其把姓赵的号码给了郭建孟，之后是郭建孟自己和对方联系的，最后拉了多少烟叶其不知道，听郭建孟说烟叶好像6元或7元一公斤，当时没有付烟钱，说好了等烟叶卖完了以后再付烟叶款。到了2018年10月，其打电话给姓毛的朋友说烟叶被烟草公司查扣了，姓毛的说没事，拉的都是自家种的烟叶，与其他家种的烟叶一起拉过来的。并证实当时介绍郭建孟购买烟叶时没有收取费用。（2）毛某，证实2018年9月初的一天，胡某打电话给其，说有个朋友的烟叶合同任务完成不了，问他是否有多余的烟叶可以从罗平运过去，约要一吨左右，其说没有，胡某就问其是否有认识的朋友可以卖烟叶，其就想到赵某，与赵某联系后得知赵某家中有剩余的烟叶，就把赵某的电话号码给了胡某。之后的事情其不清楚，仅熟知运输烟叶一般是用面包车，赵某好像就有一辆面包车。烟叶合同完不成，第二年烟草公司就不再签订种植烟草的合同给农户，或者烟草公司就不再给完不成合同的农户提供种植烟草的补贴。（3）赵某，证实2018年9月初的一天，毛某打电话给其问其有没有完成合同后剩余的烟叶，还说墨江这边有朋友没有足够的烟叶完成合同，需要一些烟叶，问其想不想把剩余的烟叶卖到墨江，其问毛某多少钱一斤，毛某说等那边交了烟叶完成合同再说，其就同意了。毛某发给其一个姓胡的电话号码，之后其就打电话给了徐某和温幸，以及岳父角加春，问他们是否有剩余的烟叶，是否愿意卖到墨江，这三家都同意后，他把岳父的云Ｄ×××××号白色面包车，车上装满父亲家的烟叶，徐某驾驶自己的白色面包车装满自家烟叶，温幸驾驶自家的面包车装满自家的烟叶，其岳父家的烟叶是用其向尚发忠借的面包车装载的，由其舅爷陆某驾车，四辆车在晚上从马龙县上高速，一直往墨江方向行驶，在第二天天快亮的时候到达墨江。在行驶过程中，其和姓胡的男子联系，问对方烟叶要拉到什么地方，姓胡的男子说到墨江之后给他打电话就行了。他们到达墨江收费站后给姓胡的男子打电话，对方说会有人来接他们，他们在收费站旁的公路边等了一会，有一辆轿车来到他们旁边按喇叭便跟着那辆车走了一段路，出了墨江县城没多远，就停在公路边。然后轿车上下来的男子叫他们把烟从面包车上卸下，装到一辆等在路边的红色蓝箭车车厢内，他们四人将烟叶上到蓝箭车上后就返回马龙县了。到家后其打电话给毛某问家里还有一些烟叶要不要，毛某说要，当晚其开着车将一车烟叶拉到墨江，在同一个地方把烟叶上到上次的蓝箭车之后返回马龙县。大概一个月后其打电话给姓胡的男子，问合同是否完成，想要结算烟叶的钱，姓胡的男子告诉其，他们运到墨江县的烟叶被墨江县公安局查获了，钱没有办法结算了，他想反正自己留着也没有用，被查了就查了，他将这件事告诉了徐某、温幸、陆某。（4）赵春刚﹙系赵某父亲﹚，证实2018年9月份的一天，其儿子赵某从他家拉了一面包车的烟叶到墨江，说是朋友需要些烟叶完成合同，但并不知道多少钱一斤。（5）徐某，证实受赵某邀约，和赵某、温幸、陆某一起拉自己家的烟叶到墨江，赵某已联系好了人收烟，是用其云Ｄ×××××面包车装的烟叶，装了一车不满点，不清楚具体多少公斤，也不清楚烟叶是多少元一公斤出售的，并没有拿到卖烟叶的钱。（6）温幸、陆某，两人的证言与赵某、徐某的证言基本一致。（7）郭正林﹙系郭建孟父亲﹚，证实其曾帮郭建孟下了一车烟叶，约5吨左右，是一辆红色蓝箭车，这车烟叶是郭建孟的，没有别人参与。6．被告人郭建孟的供述与辩解，供述2018年团田镇受冰雹灾害，其家种植的许多烟叶被冰雹打坏了，烟叶种植合同的任务没法完成。其于2018年9月4日找到胡某询问是否有想卖烟叶的人，当天他就把一个姓赵的联系电话给其。过了几天后，胡某打电话给其说，让其去墨江收费站接拉烟叶的车，后其开着自己的云Ｊ×××××蓝黑色的吉利金刚车到收费站，看见四辆挂着云Ｄ牌照面包车，下车询问确认后驾车引路，将他们带到八十医院。后其告诉他们拉到团田，他们嫌路途有一百多公里，不愿意去，并叫其找车来装货。于是其到饲养场转盘找了一辆红色蓝箭车，该车是新车，牌照还未挂。当时其与蓝箭车的司机谈成以二千元的价格帮其拉烟叶到团田，后叫他开车到八十医院去装烟叶，烟叶装好后，其中一张面包车的驾驶员对其说还有一车烟叶明天早上到，说完他们四张车就开走了，于是其就叫开蓝箭车的驾驶员把车停在八十医院等着次日早上再上一车烟叶后再拉到团田。到了第二天早上胡某打电话给其说车到收费站让其去接，于是其就驾驶云Ｊ×××××车到收费站，把拉烟叶的这张面包车带到了八十医院那辆红色蓝箭车到停放处，然后把烟叶上到红色蓝箭车，上完车后面包车就走了。其驾车带蓝箭车到团田那海一组，其将烟叶下在那海一组的社房里，烟叶下完后其把运费二千元付给开蓝箭车的驾驶员，驾驶员收钱后就回墨江县城。7．鉴定聘请书、云南省质量监督检测站检测报告，证实2018年10月15日墨江县公安局委托云南省质量监督检测站对查获的6080千克烟叶等级进行了鉴定，经鉴定，检验结论为有等级烟叶100﹪。鉴定人出庭作证，证实他们是按随机抽样进行检验的，检验程序符合相关规定。8．墨江县价格认定协助书、价格鉴定结论书、鉴定意见通知书，证实墨江县价格认证中心根据《云南省物价局关于印发涉烟违法犯罪案件中烟叶调拨价格和卷烟价格认定标准的通知》云价调控〔2018〕20号，证实涉案的有等级烟叶价格为：即上年度平均调拨价格48.87元×6080千克﹦297129元。经质证，被告人郭建孟认为按国家认证鉴定的，正常收购到烟草公司的烟，级外烟和没有利用价值的烟同样用平均价格算不合理。否则每年有很多不要的烟，按同等级价格收购就不合理了。9．辨认笔录及照片，证实2019年3月8日，胡某从民警准备的一组10张照片中，辨认出7号照片中的男子﹙毛某﹚，就是其所述姓毛的曲靖男子。10．搜查证、搜查笔录及照片、扣押清单，证实2018年9月22日墨江县公安局民警持搜查证对墨江县进行了搜查出初烤烟叶。经搜查，对查获的初烤烟叶进行了扣押，并制作了扣押清单拍摄了照片。11．称量笔录、称量单，证实2018年9月23日当被告人郭建孟的面，对查获的烟叶分两次进行了称量，第一次称量毛重7630千克，皮重3820千克，净重3810千克；第二次称量得毛重7910千克，皮重5640千克，净重2270千克。故，查获的初烤烟叶净重6080千克。上述证据经庭审举证质证，本院予以确认。本院认为，被告人郭建孟违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，经营数额达297129元，情节严重，已构成非法经营罪，应追究其刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。被告人郭建孟非法经营后，主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚，结合本案案情，可对其减轻处罚。被告人郭建孟辩称自己只是非法运输，没有对烟叶进行买卖，不构成非法经营罪，是由于意志外原因而没能继续完成整个交易，其辩解与本院查明的事实不相符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第﹙一﹚项、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人郭建孟非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。﹙缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一次性缴纳。﹚二、查获的初烤烟叶6080千克，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  温清彪审 判 员  沈德明人民陪审员  李成林二〇二〇年六月二十二日法官 助理  何 旭书 记 员  杨睿涵