湖南省娄底市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘13民终817号 上诉人（原审原告）：周祥秀，女，汉族，1944年7月22日生，住湖南省涟源市。 委托诉讼代理人：周述光，男，系周祥秀之子，住湖南省涟源市。 被上诉人（原审被告）：周有桥，男，汉族，1954年3月23日生，住湖南省涟源市。 被上诉人（原审被告）：肖连桂（系周有桥之妻），女，汉族，1961年7月12日生，住湖南省涟源市。 两被上诉人的委托诉讼代理人：刘才明，娄底市娄星区水洞底法律服务所法律工作者。 上诉人周祥秀因与被上诉人周有桥、肖连桂健康权纠纷一案，不服湖南省涟源市人民法院（2020）湘1382民初128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 周祥秀上诉请求：1、撤销（2020）湘1382民初128号民事判决，并改判被上诉人赔偿医药费6889.47元、住院伙食补助费3800元、护理费15040元、误工费8507元、营养费1000元、交通费500元，共计35736.47元，2、判令被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：周有桥、肖连桂实施了侵权行为。2017年12月15日，周祥秀之子周述光与周有桥、肖连桂因其新建房屋屋顶出屋檐一事发生争执。周祥秀出面劝告，被周有桥、肖连桂推扭倒地受伤。由于一审法院去派出所调档时，派出所将档案弄丢了，一审法院才未调到档案，但损害行为是存在——一是有发生纠纷的视频；二是有枫坪司法所进行调解也出具了证明；三是村委会还多次进行了调解，现已出具了证明；四是事件发生后，海南天赐律师事务所律师也出面进行了调解，并到派出所查看了卷宗材料，因当时未带调取材料的手续才未复制笔录材料。综上，一审法院认定事实错误。 周有桥、肖连桂辩称，一审根据本案证据及事实判决驳回上诉人的诉讼请求，认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。 周祥秀向一审法院起诉请求：1、由二被告赔偿原告医药费6889.47元、住院伙食补助费3800元、护理费15040元、误工费8507元、营养费1000元、交通费500元，共计35736.47元；2、由二被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2017年12月15日，原告周祥秀之子周述光与被告周有桥、肖连桂因其新建房屋屋顶出屋檐一事发生争执。2017年12月15日12时32分，涟源市公安局枫坪派出所接到匿名报警。涟源市公安局枫坪派出所就该事出警后因双方要求村里处理而未有受理行政、刑事案件的情况。 一审法院认为，从查明的事实来看，原告周祥秀未提交确实、充分的证据证明其受伤系二被告所致，故因证据不足，对原告周祥秀的诉讼主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用 本院二审期间，上诉人周祥秀提交了涟源市枫坪镇明星村村民委员会的证明一份及周祥秀头部受伤的照片一张，被上诉人周有桥、肖连桂质证称周祥秀提交的证据均不属于二审程序中的新证据，村民委员会的证明没有负责人签名，未提供原件核对，无法核实真实性，照片与本案没有关联性。经审查认为，上诉人周祥秀提交的证明未提交原件予以核对，没有经办人员签名，本院不予采信，对周祥秀提交的照片未显示拍照日期，周有桥、肖连桂不予认可，本院不予采信。被上诉人周有桥、肖连桂未提交新的证据。 根据一审的证据及庭审情况，本院认定以下事实：2017年12月15日，周祥秀与肖连桂因为周祥秀之子周述光屋檐一事发生拉扯，拉扯过程中周祥秀倒地受伤。周祥秀受伤后，先后在涟源市中心卫生院杨市分院、娄底市中心医院住院治疗，共用去医药费6889.47元。涟源市司法局斗笠山司法所委托娄底市湘中司法鉴定中心对周祥秀的伤情进行鉴定，鉴定意见示：1.被鉴定人周祥秀之损伤程度属轻微伤。2.建议误工期从伤后起共计壹个月。3.建议二〇一八年四月二十八日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，二〇一八年四月二十九日始继续治疗与检查费用限壹仟元使用（含适当面部抗疤痕治疗费用）。4.建议门诊及住院期间陪护壹人。5.建议营养期限壹周。对周祥秀的损失认定如下：1、医药费6889.47元，予以认定；2、伙食补助费，周祥秀主张19天×2人×100元／天，本院认为，对周祥秀的伙食补助费认定为19天×100元／天＝1900元；3、护理费，周祥秀主张60160元／年÷12个月×3个月＝15040元，本院认为，周祥秀主张60160元／年符合法律规定，从其主张，本院认定周祥秀的护理费为60160元／年÷365天×19天＝3131.62元；4、误工费，周祥秀主张按农、林、牧、渔行业计算即34031元／年÷12个月×3个月＝8507元，本院认为，周祥秀已年满70周岁，周祥秀未提供实际误工的证据，对周祥秀的误工费，本院不予认定；5、营养费，周祥秀主张1000元，本院认为，对周祥秀的营养费，参照鉴定意见认定为7天×30元／天＝210元；6、交通费，周祥秀未提供任何证据证明，本院不予认定。综上，周祥秀的损失合计为12131.09元。 本院认为，本案二审中双方当事人争议的焦点问题是：损失如何承担。上诉人周祥秀提出周有桥、肖连桂实施了侵权行为，应承担赔偿责任。经审查认为，根据周祥秀的住院病历、涟源市司法局枫坪司法所出具的证明、周有桥、肖连桂在一审提交的共用地坪及周有桥老屋周如凡、周正凡承诺书、一审法院在枫坪派出所调取的报警案件登记表等证据，可以认定周祥秀系与肖连桂拉扯过程中倒地受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，周祥秀与肖连桂不能理智处理房屋屋檐问题，进而发生拉扯，拉扯过程中周祥秀受伤，双方均有过错，根据本案的实际情况，本院酌定肖连桂对周祥秀的损失承担50%的赔偿责任，周祥秀自行承担50%的责任。上诉人周祥秀的上诉意见部分成立，本院予以部分采纳。 综上，上诉人周祥秀的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实不清，处理结果不当，本院依法予以纠正。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下： 一、撤销湖南省涟源市人民法院（2020）湘1382民初128号民事判决； 二、上诉人周祥秀的合理经济损失12131.09元，由被上诉人肖连桂于本判决生效后十日内赔偿上诉人周祥秀6065.55元，其余损失由上诉人周祥秀自行承担； 三、驳回上诉人周祥秀的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费694元，减半收取347元，二审案件受理费300元，合计647元，由上诉人周祥秀承担347元，由被上诉人肖连桂承担300元。 本判决为终审判决。 审 判 长  胡春贤 审 判 员  王芝芝 审 判 员  李 琛 二〇二〇年六月二十八日 法官助理唐满兰 代理书记员  郭桃花 附相关法律条文： 对《中华人民共和国侵权责任法》的适用 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 对《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的适用 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。） 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 对《中华人民共和国民事诉讼法》的适用 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。