福建省莆田市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）闽03刑终245号 原公诉机关福建省仙游县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郑寿忠，男，1968年10月28日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，经商，住仙游县，曾因犯赌博罪于2009年2月12日被莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元；现因本案于2019年1月12日被刑事拘留，同年1月26日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。 原审附带民事诉讼原告人郑某1，男，1963年1月9日出生，汉族，务农，住福建省仙游县，系本案被害人。 原审被告人温德明，男，1971年9月8日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，务农，住仙游县，因本案于2018年12月3日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。 福建省仙游县人民法院审理福建省仙游县人民检察院指控原审被告人温德明、郑寿忠犯寻衅滋事罪,另追加起诉指控原审被告人温德明犯拒不执行判决罪，及原审附带民事诉讼原告人郑某1提起附带民事诉讼一案，于2020年4月17日作出（2019）闽0322刑初486号刑事附带民事判决。原审被告人郑寿忠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、寻衅滋事 2018年9月29日8时许，在仙游县榜头镇度顶村部前，郑某2因琐事与被告人温德明引发口角，随后，被告人郑寿忠加入郑某2方，郑某1及其儿子郑某3、郑某12加入被告人温德明方，双方发生争吵，造成现场混乱，继而发生互殴。其间，被告人温德明用拳头殴打郑某2，致其右侧肋骨骨折；被告人郑寿忠与郑某3等人互殴；郑某11（不起诉）用拳头殴打被告人郑寿忠腹部。同日9时许，仙游县公安局出警到现场通知被告人郑寿忠及郑某2到榜头派出所配合调查，事情暂时平息。同日10时55分许，郑某2发现郑某12驾驶摩托车在公共道路路过，便持刀追打，10时57分许郑某2被人劝离现场；同日11时许郑寿忠、郑某1到现场，郑某1及郑某12与郑寿忠、郑某2家属发生争吵。在争吵过程中，被告人郑寿忠返回家中，持利器冲出殴打郑某1，双方发生互殴，郑某12持锤子殴打郑寿忠。经仙游县公安局法医学鉴定，被告人郑寿忠损伤程度为轻伤二级；郑某2损伤程度为轻伤二级；郑某1、郑某3的损伤程度均为轻微伤。案发后，郑某11与被告人郑寿忠达成刑事和解协议，并取得谅解。被告人温德明、郑寿忠分别于2018年12月3日、2019年1月11日被仙游县公安局抓获归案。 另查明：附带民事诉讼原告人郑某1受伤后于2018年9月29日在福建省仙游县医院门诊治疗，并自2018年9月29日起至同年10月12日止在该医院住院治疗，花费医疗费共计3213.96元（人民币，下同）。 上述事实，有被害人郑某2、郑某3、郑某1陈述、证人郑某4、郑某5、张某、郑某6、郑某7、郑某8、郑某9、郑某10、郑某11、郑某12、郑某13、郑某14证言、仙游县公安局物鉴定室鉴定书、伤情照片、体表原始伤情记录表、关于郑寿忠伤情鉴定的初步意见、鉴定意见告知书、人员基本信息、违法犯罪经历查询情况表、莆田市城厢区人民法院（2009）城刑初字第34号刑事判决书、立案决定书、到案经过、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单、接受证据材料清单及短信截图、复议决定书、不批准逮捕决定书、工作说明、行政处罚决定书、仙游县医院疾病证明书、住院病案首页、入院记录、出院记录、福建省医疗住院收费票据及门诊收费票据、发票费用明细、指认笔录及现场指认照片、案发现场监控视频资料、现场监控视频截图、原审被告人温德明、郑寿忠供述等证据证实。 附带民事诉讼原告人郑某1的经济损失，根据其诉讼请求及其提供的证据和本案实际情况，结合有关规定，认定如下：附带民事诉讼原告人郑某1诉求医疗费3213.96元、交通费200元予以认定；其诉求营养费1594元偏高，根据其伤情及花费医疗费等情况酌情认定321元；其诉求住院伙食补助费650元偏高，予以认定30元／天×14天＝420元；其诉求护理费4070元、误工费3810元偏高，分别予以认定165.78元／天×14天＝2320.92元、165.78元／天×14天＝2320.92元；综上，附带民事诉讼原告人郑某1的经济损失即医疗费3213.96元、交通费200元、营养费321元、住院伙食补助费420元、护理费2320.92元、误工费2320.92元，共计8796.8元。 二、拒不执行判决、裁定 2017年11月23日，原审法院以（2017）闽0322民初6705号民事判决书判决被告人温德明偿还张碧连借款190000元及利息，判决于2017年12月28日生效。2018年2月13日，原审法院向被告人温德明发出执行通知书和报告财产令等。2018年3月16日，被告人温德明将其位于仙游县XX镇XX村东一环路XX号X号楼XX室的房屋以698000元的价格卖给黄某，但没有履行原审法院判决。 上述查明的拒不执行判决、裁定事实，原审被告人温德明在原审开庭审理过程中无异议，且有物证送达现场照片，书证立案决定书、移送公安机关侦查函、执行案件立案登记表、强制执行申请表、（2017）闽0322民初6705号民事判决书、法律文书生效证明、执行通知书、报告财产令、限制消费令、当事人缴款通知书、邮政回执、送达回证、不动产登记信息证明、不动产权证书、银行转账凭证、税收完税证明、福建增值税普通发票、售房协议书、收条、土地使用权证、房产／土地使用权权属转移涉税证明、门牌证、物业收款收据、物业交费通知单，证人黄某的证言，原审被告人温德明的庭前供述等证据证实。 原审认为，被告人温德明随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，又对人民法院已经发生法律效力的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为分别构成寻衅滋事罪、拒不执行判决、裁定罪；被告人郑寿忠随意殴打他人，致二人轻微伤，其中一人轻微伤系其持凶器殴打所致，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人温德明犯数罪，应予以并罚；其能如实供述拒不执行判决、裁定的罪行，可以从轻处罚。被告人郑寿忠有犯罪前科，酌情从重处罚。辩护人阮玉群提出的即使对温德明定为故意伤害罪，也应当从轻处罚的相关辩护意见与查明的事实及法律规定相悖，不予采信。被告人郑寿忠的行为给附带民事诉讼原告人郑某1造成经济损失，其在承担刑事责任的同时，还应赔偿附带民事诉讼原告人郑某1经济损失。附带民事诉讼原告人郑某1的诉讼请求有理部分予以采纳，无理部分予以驳回。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第三百一十三条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、第六十一条，《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款的规定，判决：一、被告人温德明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年二个月。总和刑期有期徒刑二年六个月。决定执行有期徒刑二年三个月。二、被告人郑寿忠犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。三、被告人郑寿忠应在本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人郑某1人民币八千七百九十六元八角。四、驳回附带民事诉讼原告人郑某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 上诉人郑寿忠上诉称：其只是劝架，没有去殴打他人，原判认定其持利器殴打郑某1，也与事实不符。其不构成犯罪,请求改判无罪并撤销附带民事赔偿判决。 经审理查明的事实、证据与一审相同。 对上诉人郑寿忠的上诉理由，经查，案发当日8时许，温德明与郑某2因琐事发生口角，郑某12、郑某3、郑某1及郑寿忠、郑某10等人参与争吵，上诉人郑寿忠和郑某3等人互殴，上诉人郑寿忠殴打郑某3致轻微伤。同日10时55分许郑某2见郑某12骑摩托车经过，即持刀追打，但郑某12弃车逃离，郑某2也被劝离现场。同日11时许上诉人郑寿忠及郑某2家属与郑某1、郑某12又发生争吵，后上诉人郑寿忠返回家中持利器冲出殴打郑某1致轻微伤。该事实，有被害人郑某3、郑某1陈述、证人张某、郑某8、郑某7、郑某11、郑某9、郑某12等人证言、案发现场监控视频资料、鉴定意见、伤情照片、体表原始伤情记录表、上诉人郑寿忠在侦查阶段的供述等证据证实，足以认定。上诉人郑寿忠上诉称其只是劝架，没有殴打他人，原判认定其持利器殴打郑某1，与事实不符，不构成犯罪,请求改判无罪的理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人郑寿忠随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。原审被告人温德明随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，又对人民法院已经发生法律效力的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为分别构成寻衅滋事罪、拒不执行判决、裁定罪，应予数罪并罚。其能如实供述拒不执行判决、裁定罪行，可予从轻处罚。上诉人郑寿忠有犯罪前科，酌情从重处罚。上诉人郑寿忠的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人郑某1造成物质损失，应负赔偿责任。原判上诉人郑寿忠应赔偿给原审附带民事诉讼原告人郑某1人民币8796.8元是正确的。上诉人郑寿忠请求判决撤销附带民事赔偿判决的理由不能成立，不予采纳。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈若男 审判员  陈寿统 审判员  刘爱兵 二〇二〇年六月九日 书记员  林毅青 附：本案适用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。