贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2301民初2958号原告：兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司，住所地贵州省黔西南州兴义市万峰林街道文化路峰林颐境小区1栋2单元602室。法定代表人：王立友，系该公司经理。委托诉讼代理人：李春贵，兴义市黄草法律服务所法律工作者,特别授权代理。被告：贵州兆业房地产开发有限公司，住所地贵州省兴义市下五屯街道耳寨普嘎山安置区。法定代表人：王明梅，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：钱伟，男，1993年5月9日，汉族，安徽省六安市，住贵州省兴义市,系该公司总经理,一般授权代理。原告兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司与被告贵州兆业房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案受理后，依法适用简易程序于2020年6月5日公开开庭进行了审理。原告兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司法定代表人王立友及其委托诉讼代理人李春贵，被告贵州兆业房地产开发有限公司委托诉讼代理人钱伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.解除兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司、贵州兆业房地产开发有限公司签订的《兆业.水岸建设工程施工合同》；2.请求依法判令贵州兆业房地产开发有限公司向兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司支付兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司所交工程保证金100000元及利息16000元（资金占用利息以100000为基数，按月利率的2%从2019年8月8日起算暂算至2020年4月8日起诉时止共8个月的利息为16000元）直至保证金清偿完毕时止；3.本案诉讼费用由贵州兆业房地产开发有限公司承担。事实及理由：2019年8月6日，以兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司为乙方，贵州兆业房地产开发有限公司为甲方签订《兆业.水岸建设工程施工合同》，贵州兆业房地产开发有限公司将位于兴义市下五屯（普嘎山安置区）兆业.水岸金都外墙漆工程已包工包料的方式发包给兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司承建。该合同对工程概况，工程承包范围，合同价款及付款方式，甲乙双方的责任，争议解决的办法等内容均作了比较全面的约定。合同第六条第（9）项针对履约保证金作了约定，其内容是：合同签订后，乙方当天内向甲方指定账户转账拾万元作为履约保证金，保证金在乙方单栋完工后15日内退还或在甲方第一次拨款退还。合同签订后兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司于2019年8月8日向贵州兆业房地产开发有限公司指定的账户转账拾万元，贵州兆业房地产开发有限公司出具收据一张给兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司。随后兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司进场组织施工。2019年11月兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司承建工程才做到337平方米（公共卫生间和食堂外墙刮瓷粉）（每平方米单价为18元）时，贵州兆业房地产开发有限公司开发的房地产就开始停工，直到现在亦仍处于停工状态。因贵州兆业房地产开发有限公司的原因致使合同无法继续履行。综上所述，合同订立并生效后，合同双方应按照合同约定全面履行义务。现因贵州兆业房地产开发有限公司原因导致其发包给兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司的外墙漆工程全面停工的事实客观存在。兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司在合同签订后向贵州兆业房地产开发有限公司指定的账户转入履约保证金亦是事实。现因贵州兆业房地产开发有限公司原因造成合同不能继续履行，给兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司造成了一定的经济损失。兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司请求解除《兆业.水岸建设工程施工合同》的理由和证据充分，依法应当得到法律支持；兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司依约向贵州兆业房地产开发有限公司所交的工程保证金应当由贵州兆业房地产开发有限公司返还兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司并按2%支付资金占用利息。据此，兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司为维护自己的合法权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国合同法》及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等法律、法规的规定，特向贵院提起诉讼，请依法支持兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司的诉讼请求为盼。贵州兆业房地产开发有限公司辩称，1.不同意解除兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司与贵州兆业房地产开发有限公司签订的施工合同，因为本身签订的合同就没有写开工日期，开工日期是由我们直接通知，由对方直接进场施工；2.因为不可抗力的原因，开工时间耽搁了几个月，开工许可证到今天都没有办下来；3、关于兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司诉请的资金占用利息的诉请我们不同意支付，履约保证金是要在单栋完工后15日内退还，合同上注明的是不计息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司所举证据，贵州兆业房地产开发有限公司均未持异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2019年8月6日，兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司为乙方，贵州兆业房地产开发有限公司为甲方，双方签订了《兆业.水岸金都外墙漆工程施工合同》，由贵州兆业房地产开发有限公司将位于兴义市下五屯普嘎山安置区的兆业.水岸金都项目外墙漆工程，以包工包料的方式发包给兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司施工。该合同对工程概况、工程承包范围、合同价款及付款方式、甲乙双方的责任，争议解决的办法等内容均作了约定。合同第六条第（9）项载明：“履约保证金：合同签订后，乙方当天内向甲方指定账户转账拾万元作为履约保证金，保证金在乙方单栋完工后15日内退还（不计息）或在甲方第一次拨款退还。”2019年8月8日，贵州兆业房地产开发有限公司向兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司出具《收据》一张，载明收到兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司交来的外墙漆工程保证金100000元，并加盖贵州兆业房地产开发有限公司财务专用章。庭审中，贵州兆业房地产开发有限公司认可收到该保证金100000元。庭审中，贵州兆业房地产开发有限公司陈述因不可抗力原因至今（截止到开庭之日，即2020年6月5日）未取得开工许可证，兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司自认其公司仅有营业执照，并未办理建筑企业资质证书。本院认为，虽然本案的立案案由为承揽合同纠纷，但从本案审理查明的事实来看，兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司施工内容为外墙漆，而外墙涂料应属于建筑装饰装修附属工程，属于专业分包工程范围，故本案应为建设工程施工合同纠纷，庭审中，征求双方当事人意见，双方当事人对本案变更案由为建设工程施工合同纠纷无异议。关于《兆业.水岸金都外墙漆工程施工合同》是否合法有效的问题。兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司虽然为建筑装饰公司，但其并未办理建筑企业资质证书，其不具备承建涉案工程的资质，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，涉案《兆业.水岸金都外墙漆工程施工合同》无效，故不存在解除问题。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，由于贵州兆业房地产开发有限公司与兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司签订了《兆业.水岸金都外墙漆工程施工合同》后，兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司按约向贵州兆业房地产开发有限公司交纳了保证金100000元，但贵州兆业房地产开发有限公司收到兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司交纳的保证金100000元后至今未通知兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司进场施工，且庭审中贵州兆业房地产开发有限公司自认案涉工程至今（截止到开庭之日，即2020年6月5日）未办理开工许可证，故贵州兆业房地产开发有限公司应返还兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司交纳的保证金100000元。关于资金占用期间利息的问题，兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司诉请从2019年8月8日（支付保证金之日）起按月利率2%支付资金占用期间利息，鉴于兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司与贵州兆业房地产开发有限公司签订的《兆业.水岸金都外墙漆工程施工合同》已经明确约定保证金不计息，且该合同系无效合同，故本院综合全案案件事实对兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司的该诉请不予支持。至于兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司已施工的337平方的项目部食堂和卫生间外墙瓷粉，贵州兆业房地产开发有限公司提出项目部食堂和卫生间外墙瓷粉并非《兆业.水岸金都外墙漆工程施工合同》约定的施工范围，而兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司自认双方并未就该施工内容进行结算，且不要求在本案一并处理，这是当事人对自身权利的处分，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、由贵州兆业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内退还兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司保证金100000元；二、驳回兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费2380元（其中案件受理费2620元，减半收取1310元，保全费1070元），由兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司负担380元。贵州兆业房地产开发有限公司负担2000元（由贵州兆业房地产开发有限公司直接给付兴义市喜乐建筑装饰工程有限公司）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员 夏 玥二〇二〇年六月二十二日书记员 韦能笑