河北省张家口经济开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0791民初1480号 原告：张铁全，男，1971年4月16日出生，汉族，住北京市朝阳区。 委托诉讼代理人：程晶进，河北天权律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙娟萍，河北天权律师事务所律师。 被告：张家口亿豪家居建材销售有限公司，住所地河北省张家口经济开发区盛华西大街20号。 法定代表人：李军，该公司总经理。 被告：张家口天水房地产开发有限公司，住所地河北省张家口经济开发区盛华西大街20号。 法定代表人：李军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：乔晓靖，该公司员工。 原告张铁全与被告张家口亿豪家居建材销售有限公司（以下简称亿豪公司）、张家口天水房地产开发有限公司（以下简称天水公司）租赁合同纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张铁全及其委托诉讼代理人程晶进、孙娟萍律师，被告天水公司的委托诉讼代理人乔晓靖到庭参加诉讼。被告亿豪公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告张铁全向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付经营收益227492元及违约金68248元，共计295740元，并继续履行双方签订的三份《委托经营管理协议》；2本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年，原、被告签订三份《委托经营管理协议》，商铺号分别为Ａ2Ｘ号楼首层-1450号、-1082号、-1081号。2014年8月17日，原、被告又对上述三个商铺签订三份《委托经营管理协议》，约定三个商铺的委托经营期限均为2011年5月1日至2031年4月30日止，期限为20年。同时被告将2011年签订的三份《委托经营管理协议》收回。2014年8月17日，原告与被告张家口天水房地产开发有限公司签订了三份《订购协议》，购买了位于张家口经济开发区。原告并于当日交纳了三个商铺的购房款，被告均向原告出具收据。被告将三个商铺前三年的固定收益在总购房款中予以抵顶。第-1450号商铺第四年固定收益16618元；第五年固定收益18129元；第六年至第十年固定收益15108元×5年＝75540元，从2016年5月1日至2019年5月1日为三年45324元，合计为：80071元；Ａ2Ｘ号楼首层-1082号商铺，第四年固定收益16803元；第五年固定收益18331元；第六年至第十年固定收益15276×5＝76380元，从2016年5月1日至2019年5月1日三年固定收益15276元×3年＝45828元，合计为80962元；Ａ2Ｘ号楼首层-1081号商铺，第四年固定收益16803元；第五年固定收益18331元；第六年至第十年固定收益15276×5＝76380元，从2016年5月1日至2019年5月1日三年固定收益15276元×3年＝45828元，合计：80962元；以上共计：227492元。三个商铺被告于2014年10月31日共给付商铺收益14503元，截止起诉之日尚有227492元没有给付。三份《委托经营管理协议》第十条，被告违约的，须按未支付部分收益的二倍支付违约金。根据最高院关于适用合同法若干问题司法解释二第二十九条第二款主张给原告造成损失的30%，为68248元，共计295740元。原告通过工商查询，二被告系同一法定代表人，同一住所地。所以二被告应承担连带付款责任。原告曾多次找被告索要应得收益，但都被以各种理由拒绝。原告认为三份《委托经营管理协议》系双方真实意思表示,且内容不违反法律的强制性规定，双方均应遵守并按约履行。为维护自己的合法权益，现依据《民法总则》、《合同法》等相关法律规定，依法向人民法院提起民事诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告天水公司辩称，原告与我方签订的购房合同和委托经营协议没有异议，购房合同是和天水公司签订的，委托经营协议是和亿豪公司签订的，2019年1月21日，张铁全和天水公司、亿豪公司分别签订了解除合同协议书，因为我们公司运营状况不好，涉及人员较多，金额较大，经过各方努力，现对于这件事的解决经济开发区区政府已经介入，所以现在公司和政府一起努力以减少购房人的损失，对原告主张的诉讼请求没有异议，建议原告走政府处置这条路，解除合同协议书是政府牵头签订的，还应该按照协议执行，按照原协议执行很难返还原告的钱，如果按照解除合同协议书执行，比较有保障。 被告亿豪公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见或相关证据材料。 经审理查明：2014年8月17日，被告天水公司（甲方）作为开发商与原告张铁全（乙方）作为定购人签订定购协议三份，约定乙方原定购位于张家口交叉口西侧，月星（红星）国际家居建材广场项目的第3号楼0层Ｂ19号商铺，现乙方自愿将原商铺置换为甲方位于张家口站前大街与茶榆路交汇处居然之家家居广场Ａ2Ｘ号楼首层-1450号、-1081号、-1082号商铺。Ａ2Ｘ号楼首层-1450号商铺，置换房款总额151075元，置换后前三年收益40790元，乙方已交金额93803元，补交房款金额-33518元。原告提供的收据显示2014年8月17日，天水公司收到原告购商铺款60285元。Ａ2Ｘ号楼首层-1081号商铺，置换房款总额152758元，置换后前三年收益41245元，乙方补交房款金额61513元。原告提供的收据显示2014年8月17日，天水公司收到原告购商铺款61513元。Ａ2Ｘ号楼首层-1082号商铺，置换房款总额152758元，置换后前三年收益41245元，乙方补交房款金额61513元。原告提供的收据显示2014年8月17日，天水公司收到原告购商铺款61513元。 2014年8月17日，原告张铁全（甲方）与被告亿豪公司（乙方）签订委托经营管理协议三份，约定甲方将购买的张家口市居然之家家居建材项目A2X号楼首层-1450号、-1081、-1082号商铺委托给乙方统一招租经营管理。委托期间，甲方商铺的使用权归乙方所有，由乙方统一招租经营管理，甲方不得以任何借口自营或另行委托他人经营。委托期间，甲方不得以任何理由收回商铺，或采用任何其他方式影响乙方的统一招租经营、统一管理。甲方委托乙方招租经营管理商铺期限为20年，从2011年5月1日至2031年4月30日止。A2X号楼首层-1450号商铺，委托经营期内前10年收益支付标准：前3年固定收益共计40，790元，乙方一次性返还给甲方；第4年固定收益共计16，618元，第五年固定收益共计18，129元；第6年至第10年固定收益为15，108元×5年；即从2014年起，乙方每年每季度末按照约定向甲方支付。A2X号楼首层-1081号商铺，委托经营期内前10年收益支付标准：前3年固定收益共计41，245元，乙方一次性返还给甲方；第4年固定收益共计16，803元，第五年固定收益共计18，331元；第6年至第10年固定收益为15，276元×5年；即从2014年起，乙方每年每季度末按照约定向甲方支付。A2X号楼首层-1082号商铺，委托经营期内前10年收益支付标准：前3年固定收益共计41，245元，乙方一次性返还给甲方；第4年固定收益共计16，803元，第五年固定收益共计18，331元；第6年至第10年固定收益为15，276元×5年；即从2014年起，乙方每年每季度末按照约定向甲方支付。自甲方开始收取租金收益之日起，甲方依前款享有固定租金收益由乙方代收后，每季度末付给甲方，具体支付时间为每年3月20日至31日、6月20日至30日、9月20日至30日、12月20日至31日、若遇节假日，时间顺延，甲方按期获得租金收益并自行承担国家规定的相关税费，甲方收取的该项收益所应缴付的税款由乙方代扣代缴。甲方的权利与义务：1、根据合同获得收益的权利；2、取得商铺合同所有权的权利；3、对所获收益依法纳税的义务；4、不得干涉乙方自主经营，配合乙方行使对托管房屋的管理经营事宜；5、委托期内，甲方不得自行或委托他人与该商铺承租人联络，收取租金或其他费用；7、委托期内，甲方依据法律、法规享有的业主权利，全部让渡于乙方行使，甲方不得干预。因乙方行使业主权利产生的包括但不限于公共区间相关收益，一并纳入乙方经营管理收益范畴。乙方的权利与义务：1、委托期间对托管房屋拥有完整的占有、使用、收益权及自主经营管理权；2、对形成的市场独立进行管理的权利；3、根据市场情况，决定商铺招租价格的权利；4、按期按约代收、代付租金的义务；5、合法经营、依法纳税的义务。违约责任：甲乙双方均应严格遵守本合同。若因甲方违约导致本合同不能履行或部分不能履行，另造成乙方运营中断或造成部分损失的，甲方须按照购置商铺的原始价格赔偿乙方；若乙方违约不能支付甲方收益造成甲方损失的，乙方须按照未支付部分收益的两倍向甲方支付违约金（其他条款内容详见合同文本）。 被告天水公司对原告提供的上述证据均不持异议。 另查明：2019年1月21日，原告张铁全（甲方）与被告亿豪公司（乙方）签订三份解除合同协议书。第一份协议书载明“甲乙双方于2014年8月17日签订了《委托经营管理协议》，但根据客观情况变迁，在平等协商、自愿互谅的基础上，甲乙双方达成如下解除协议：一、甲乙双方同意解除2014年8月17日签订的《委托经营管理协议》。自协议解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务关系自行消灭。甲乙双方相互不再以任何形式追究对方的违约责任。二、乙方按照协议约定将2014年6月1日到2018年12月31日的经营收益共计69，141.96元支付给甲方。三、因本协议产生的纠纷，双方协商解决，协商不成的由乙方所在地人民法院管辖。四、甲方须向乙方交回《委托经营管理协议》及相关收据。五、协议生效时间为乙方将所欠经营收益拨付到甲方指定银行账户”。第二份协议书载明“甲乙双方于2014年8月17日签订了《委托经营管理协议》，但根据客观情况变迁，在平等协商、自愿互谅的基础上，甲乙双方达成如下解除协议：一、甲乙双方同意解除2014年8月17日签订的《委托经营管理协议》。自协议解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务关系自行消灭。甲乙双方相互不再以任何形式追究对方的违约责任。二、乙方按照协议约定将2014年6月1日到2018年12月31日的经营收益共计69，886.82元支付给甲方。三、因本协议产生的纠纷，双方协商解决，协商不成的由乙方所在地人民法院管辖。四、甲方须向乙方交回《委托经营管理协议》及相关收据。五、协议生效时间为乙方将所欠经营收益拨付到甲方指定银行账户”。第三份协议书载明“甲乙双方于2014年8月17日签订了《委托经营管理协议》，但根据客观情况变迁，在平等协商、自愿互谅的基础上，甲乙双方达成如下解除协议：一、甲乙双方同意解除2014年8月17日签订的《委托经营管理协议》。自协议解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务关系自行消灭。甲乙双方相互不再以任何形式追究对方的违约责任。二、乙方按照协议约定将2014年6月1日到2018年12月31日的经营收益共计69，886.82元支付给甲方。三、因本协议产生的纠纷，双方协商解决，协商不成的由乙方所在地人民法院管辖。四、甲方须向乙方交回《委托经营管理协议》及相关收据。五、协议生效时间为乙方将所欠经营收益拨付到甲方指定银行账户”。 同日，原告张铁全（乙方）与被告天水公司（甲方）签订三份解除合同协议书。第一份协议书载明“一、甲乙双方同意解除2014年8月17日签订的《定购协议》。自协议解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务关系自行消灭。甲乙双方相互不再以任何形式追究对方的违约责任。二、乙方将向甲方购买的位于A区首层-1450号商铺，建筑面积为25.49平方米的房屋返还与甲方。三、甲方将所收乙方78,552.5元的房款退还给乙方。四、因本协议产生的纠纷，双方协商解决，协商不成的由甲方所在地人民法院管辖。五、乙方须向甲方交回《定购协议》及相关收据。六、协议生效时间为甲方拨付退房款到乙方指定银行账户”。第二份协议书载明“一、甲乙双方同意解除2014年8月17日签订的《定购协议》。自协议解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务关系自行消灭。甲乙双方相互不再以任何形式追究对方的违约责任。二、乙方将向甲方购买的位于A区首层-1081号商铺，建筑面积为23.03平方米的房屋返还与甲方。三、甲方将所收乙方80，235.5元的房款退还给乙方。四、因本协议产生的纠纷，双方协商解决，协商不成的由甲方所在地人民法院管辖。五、乙方须向甲方交回《定购协议》及相关收据。六、协议生效时间为甲方拨付退房款到乙方指定银行账户”。第三份协议书载明“一、甲乙双方同意解除2014年8月17日签订的《定购协议》。自协议解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务关系自行消灭。甲乙双方相互不再以任何形式追究对方的违约责任。二、乙方将向甲方购买的位于A区首层-1082号商铺，建筑面积为23.03平方米的房屋返还与甲方。三、甲方将所收乙方80,235.5元的房款退还给乙方。四、因本协议产生的纠纷，双方协商解决，协商不成的由甲方所在地人民法院管辖。五、乙方须向甲方交回《定购协议》及相关收据。六、协议生效时间为甲方拨付退房款到乙方指定银行账户”。对于上述六份解除合同协议书，原告陈述“该六份协议书约定生效时间为返款时间，到目前为止协议书均没有生效，不存在解除合同问题”。 诉讼中，原告主张二被告人格混同，要求二被告承担连带责任。 上述事实有原告提供的定购协议、收据、委托经营管理协议，被告天水公司提供的解除合同协议书，二被告工商登记信息等证据及本案庭审笔录在卷予以佐证。 本院认为，2014年8月17日，原告与被告天水公司签订的三份定购协议及与被告亿豪公司签订的三份委托经营管理协议均系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。虽然双方后于2019年1月21日又签订了六份解除合同协议书，但上述协议书中双方约定协议生效时间为被告将所欠经营收益或退房款拨付到原告指定银行账户，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效”之规定，本案中，双方上述约定内容应系对合同效力所附之条件，条件成就时合同生效，现双方约定的条件并未成就，上述解除合同协议书亦未生效，双方还应按照上述所签订的定购协议、委托经营管理协议之约定履行各自义务。根据上述定购协议、委托经营管理协议的约定内容，原告委托被告亿豪公司招租经营管理商铺的期限为20年，从2011年5月1日至2031年4月30日，且双方约定A2X号楼首层-1450号商铺前3年固定收益共计40，790元，A2X号楼首层-1081号商铺前3年固定收益共计41，245元；A2X号楼首层-1082号商铺前3年固定收益共计41，245元，作为原告支付的购商铺款一次性返还原告，被告天水公司对该三笔返款出具收据予以确认，现原告起诉要求被告亿豪公司支付2014年4月30日至2019年5月1日期间的固定收益227，492元。依据双方约定，A2X号楼首层-1450号商铺第四年固定收益16，618元；第五年固定收益18，129元；第六年至第十年固定收益15，108×5=75，540元，从2016年5月1日至2019年4月30日三年固定收益为15，108×3=45，324元，故本院确认原告主张的A2X号楼首层-1450号商铺从2014年5月1日起至2019年4月30日止的固定收益计算应为80，071元。A2X号楼首层-1081号商铺第四年固定收益16，803元；第五年固定收益18，331元；第六年至第十年固定收益15，276×5=76，380元，从2016年5月1日至2019年4月30日三年固定收益为15，276元×3=45，828元，故本院确认原告主张的A2X号楼首层-1081号商铺从2014年5月1日起至2019年4月30日止的固定收益计算应为80，962元。A2X号楼首层-1082号商铺第四年固定收益16，803元；第五年固定收益18，331元；第六年至第十年固定收益15，276×5=76，380元，从2016年5月1日至2019年4月30日三年固定收益为15，276元×3=45，828元，故本院确认原告主张的A2X号楼首层-1082号商铺从2014年5月1日起至2019年4月30日止的固定收益计算应为80，962元。上述三个商铺从2014年5月1日起至2019年4月30日止的固定收益共计241，995元。因原告自认被告于2014年10月31日共给付商铺收益14，503元，故对于该笔所欠固定收益227,492元，被告亿豪公司应予以给付原告。对于原告主张的违约金之诉讼请求，虽然双方合同约定“若乙方违约不能支付甲方收益造成甲方损失的，乙方须按照未支付部分收益的两倍向甲方支付违约金”，但该违约金约定标准显属过高，现原告主张按照欠付金额的30%主张违约金，本院将原告的该项主张标准与按我国相关法律规定的利息限制性标准比照计算，原告的该项主张标准亦属合理，本院予以支持，即被告亿豪公司按照欠付款的30%向原告承担违约金为227，492元×30%=68，247.6元。对于原告要求被告天水公司对上述款项承担连带给付责任之诉讼请求，根据被告天水公司与亿豪公司的工商登记信息、被告天水公司委托诉讼代理人的陈述内容及本案证据情况，可以证实被告天水公司与亿豪公司虽系独立法人组织，但二被告存在注册地相同、法定代表人相同、实际控制人相同、公司员工混同、财务混同等情形，构成法人人格混同，故被告天水公司对被告亿豪公司所欠原告的上述经营收益及违约金应承担连带给付责任。被告亿豪公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十八条，《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告张家口亿豪家居建材销售有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告张铁全2014年5月1日至2019年4月30日期间固定收益人民币227，492元及违约金人民币68，247.6元，合计人民币295，739.6元。 二、被告张家口天水房地产开发有限公司对上述款项承担连带给付责任。 如二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5，736元，由被告张家口亿豪家居建材销售有限公司、张家口天水房地产开发有限公司共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于张家口市中级人民法院。 审 判 长  王爱军 人民陪审员  李月影 人民陪审员  张 树 二〇二〇年六月十七日 书 记 员  侯佳慧 附相关法律规定： 《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 第一百七十八条二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。 连带责任，由法律规定或者当事人约定。 《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。