云南省墨江哈尼族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)云0822民初331号 原告：廖炳洪，男，1988年12月10日出生，汉族，广东省电白区人，贵州中科合诚建筑工程有限公司施工机械操作手，中专文化，住广东省电白区。 委托诉讼代理人：聂亚萍，女，回归城法律服务所法律服务工作者。特别授权代理。 被告：贵州中科合诚建筑工程有限公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市州体委西侧市第二印刷厂北侧人武部综合一期商住楼5单元5层10座，统一社会信用代码：91522601MA6DMHHD0Q。 法定代表人：祁进，系该公司经理。 委托诉讼代理人：祁进，男，侗族，1974年8月29日出生，住贵州省三穗县。系贵州中科合诚建筑工程有限公司法人。 被告：黄聿武，男，1978年10月11日出生，汉族，福建省平潭县人，务农，初中文化，住福建省平潭县，现住（牙骨街）。 被告：陕西千顺路桥工程有限公司，住所地：西安市未央区城北路北侧文景小区东二区17幢1单元12501室。统一社会信用代码：916101320991412590。 法定代表人：陈纪峰。系该公司总经理。 共同委托诉讼代理人：曹凡，云南胜春兰律师事务所律师。特别授权代理。 原告廖炳洪诉被告贵州中科合诚建筑工程有限公司、黄聿武、陕西千顺路桥工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月29日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告廖炳洪及其委托诉讼代理人聂亚萍，被告贵州中科合诚建筑工程有限公司的法定代表人祁进，被告黄聿武、陕西千顺路桥工程有限公司的共同委托诉讼代理人曹凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告廖炳洪向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告医疗费4111.28元、误工费39996元、护理费12000元、营养费6000元、住院期间伙食补助费3100元、伤残补助金133952元、鉴定费1300元、高铁费41元、飞机票1235元、住宿费479元，以上费用合计202214.28元；2.判令三被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告于2016年8月28日到贵州中科合诚建筑工程有限公司上班，2017年7月24日公司把原告派遣到中铁十六局负责在玉磨铁路多吉××××号斜井的机械手喷浆作业。8月1日在多吉××××号斜井上班时因为喷浆配料比不合格，导致管子堵住，协调搅拌站也没有效果，没办法原告只能自己去清理软管，清理过程中因软管压力太大，软管猛烈甩动打中原告的小腿，致使原告受伤。随后黄聿武把原告送到墨江县人民医院治疗，确诊为小腿粉碎性骨折，并且黄聿武还派一个工人护理了原告几天，并支付了全部医疗费用。第一次结束后，原告一直在家休息，后做了工伤认定、三期鉴定。现在第二次治疗已经结束，原告第二次治疗的时候三被告均没有支付原告任何费用，住院期间原告自己找了护工。后原告与三被告对赔偿事宜无法达成协议。原告于2020年3月27日向墨江县劳动人事局争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会没有受理。 庭审过程中，原告当庭变更诉讼请求，提出伤残补助金使用最新的计算标准应为144952元，诉讼标的共计为213214.28元。三被告明确表示不需要新的举证期间和答辩期限，可以继续开庭审理。 被告贵州中科合诚建筑工程有限公司辩称，贵州中科合诚建筑工程有限公司与黄聿武签订了《隧道喷射机械手技术服务协议》，对于原告的赔偿，应该按照该协议约定进行处理。 被告黄聿武、陕西千顺路桥工程有限公司辩称，1.发生事故是因为原告在明知机械存在故障的情况下违反操作规程操作造成的。根据原告诉状中的陈述，原告在机械设备存在重大隐患的情况下施工作业、自己去清理软管，导致软管猛烈甩动打伤小腿，这一事实有两个方面的基本含义：第一是原告违反操作规程作业是造成事故的根本原因；第二是由于贵州中科合诚工程有限公司违反约定未按时做好设备维护保养工作，在施工现场、机械设备存在安全隐患、安全措施不到位的情况下还让工人继续施工发生事故，故贵州中科合诚工程有限公司和原告应对事故承担全部责任。2.该案不属于提供劳务者受害责任赔偿纠纷，该案是在工作期间、工作地点施工过程中受伤的，属于工伤，应按受到工伤后引起的工伤赔偿争议处理，即劳动争议纠纷。3.被告黄聿武、陕西千顺路桥工程有限公司不应成为该案承担责任的主体。根据普洱市人力资源与社会保障局“认定工伤决定书”认定，用人单位为贵州中科合诚工程有限公司，用人单位应为职工缴纳工伤保险费，职工个人不缴纳工伤保险费，发生工伤事故后由工伤保险基金按照工伤给予赔偿。本案中，缴纳工伤保险费的主体为用人单位贵州中科合诚工程有限公司，而贵州中科合诚工程有限公司没有按照社会保险法缴纳社会保险费用，应根据工伤保险条例第六十二条之规定承担工伤保险待遇应支付的费用。4.原告提出的诉讼标的是在工作过程中因工受伤应承担的工伤赔偿，不是意外伤害事故赔偿纠纷，在起诉状里，原告在计算赔偿费用按照人身损害赔偿的计算方法进行计算是错误的。5.工伤赔偿的主体是用人单位，而被告黄聿武与陕西千顺路桥工程有限公司不是用人单位，不是工伤赔偿的责任主体。黄聿武与贵州中科合诚工程有限公司于2017年8月1日签订的《隧道喷射机械手技术服务协议书》，不能成为被告承担责任的事实和法律根据。理由：一是双方签订的协议书的行为是个人行为，没有单位认可其行为，仅对黄聿武和祁进有约束力，而提出赔偿的主体为原告，其主体不适格，该协议书与原告没有任何关系；二是约定内容为工程承包项目约定，不是劳动合同，该协议书与本案争议的原告受到工伤没有因果关系；三是该协议书第七条约定内容违反劳动法规定。四是事故的发生是由于贵州中科合诚建筑工程有限公司施工现场管理不当发生的，机械设备不能保证正常使用时发生事故的根本原因，原告和贵州中科合诚建筑工程有限公司应承担该起事故的全部责任。6.对赔偿数额有异议。原告诉请的赔偿数额主张缺乏事实与法律依据，原告为农村居民，残疾补助金应按照农村居民进行计算，损失应由用人单位承担。鉴于以上事实，根据现有事实与相关法律规定，黄聿武与陕西千顺路桥工程有限公司不是承担责任的主体，不应承担相应的法律责任，本案的责任应由原告和贵州中科合诚建筑工程有限公司承担，请求法院驳回原告的全部诉讼主张。 综合各方诉辩主张，本案的争议焦点为：1.原告的合理费用是多少？2.责任应该由谁承担？ 原告围绕诉讼请求依法提交如下证据：1.医疗收费票据二份，用于证明申请人为治疗支付医疗费4111.28元的事实。2.墨江县人民医院出院证、墨江县人民医院出院记录各两份，墨江县人民医院诊断证明1份、墨江县人民医院病情诊断书1份，用于证明申请人两次住院，一共住院治疗31天的事实。3.云南省非税收收款收据一份、普人社工伤认字（2018）14号认定工伤决定书一份、云南省普洱市劳鉴2020年10号劳动能力初次鉴定结论书一份，用于证明原告受到的事故伤害为工伤，劳动能力鉴定结论为伤残等级九级，并支付劳动鉴定费300元的事实。4.《隧道喷射机械技术服务协议书》复印件一份，用于证明被告贵州中科合诚建设工程有限公司和黄聿武签订了隧道喷射机械技术服务协议，协议约定出现工伤事故由黄聿武赔付的事实。5.云南赢鼎司法鉴定中心法医学活体检验鉴定意见书一份，用于证明原告的误工期评定为120日，护理期评定为60日；营养期评定为60日的事实。6.飞机票两张，证明原告为治疗支付飞机票费用1235元的事实。7.廖炳洪贵州中科合诚建筑工程有限公司工资明细表一份，用于证明原告出事前每月收入为10000元的事实。8.墨江县劳动争议仲裁委员会不予受理通知书复印件一份，用于证明原告向墨江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁不予受理的事实。 被告贵州中科合诚建筑工程有限公司提交如下证据：1.《廖炳洪贵州中科合诚建筑工程有限公司工资明细》1份共6页，用于证明自本案事故发生后，贵州中科合诚建筑工程有限公司已经超出正常工资向廖炳洪支付工资合计121491元的事实。2.《隧道喷射机械技术服务协议书》一份，用于证明2017年8月1黄聿武作为甲方与贵州中科合诚建筑工程有限公司（乙方）签订《隧道喷射机械技术服务协议书》，协议约定：甲方按照国家、地方的相关法律法规，为乙方所有施工人员投保人身意外伤害险，施工期间，如若出现工伤事故，甲方负责工伤事故的处理和赔付的事实。 被告黄聿武、陕西千顺路桥工程有限公司未向本院提交证据。 本院组织当事人进行了证据交换和质证： 对于原告提交的证据：被告贵州中科合诚建筑工程有限公司对证据三性均没有异议。被告黄聿武、陕西千顺路桥工程有限公司对证据1、2、6的三性无异议；对证据3中的认定工伤决定书真实性无异议，根据决定书的认定，用人单位是贵州中科合诚建筑工程有限公司，所以责任人也应为该公司，对劳动能力初次鉴定及发票的合法性和真实性无异议，对关联性不认可；对证据4真实性无异议，但合法性和关联性不认可，该协议的内容违反法律规定，且是黄聿武和祁进个人签订的，与公司没有关系。对证据5的合法性和真实性无异议，但该案是工伤赔偿案件，所以鉴定书与本案无关。对证据7的真实性和合法性无异议，工资是由贵州中科合诚建筑工程有限公司支付，与黄聿武和陕西千顺路桥工程公司无关；对证据8的真实性无异议，但对合法性和关联性不认可，认为该证据的内容应该与本案诉请有关。 对于被告贵州中科合诚建筑工程有限公司提交的证据，原告均无异议；被告黄聿武和陕西千顺路桥工程公司对该两组证据的意见与原告已提交过的证据的质证意见一致。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据：证据1、2、3、7、8来源合法、内容真实，本院予以认可；证据4为复印件，但与贵州中科合诚建筑工程有限公司提交的原件相互印证，真实性本院予以采信，但该证据中仅有被告黄聿武个人签字，证明目的本院不予采信；三被告对证据5、6的真实性和合法性无异议，本院予以采信。被告贵州中科合诚建筑工程有限公司提交的证据1，来源合法、内容真实，本院予以采信；证据2本院采信黄聿武与贵州中科合诚建筑工程有限公司签订协议的事实，其他证明目的本院不予采信。 本院经审理认定事实如下：原告自2016年8月28日起到贵州中科合诚建筑工程有限公司上班，但双方至今没有签订书面的用工合同。2017年7月24起，贵州中科合诚建筑工程有限公司将原告派遣至玉磨铁路多吉××××号斜井进行工作，原告主要负责机械手喷浆作业工作。2017年8月1日12：16分左右，原告在多吉××××号斜井工作过程中，在处理堵塞的混凝土管道时不慎被甩动的管道砸中右腿致伤。事故发生后，原告被送往墨江县人民医院治疗，经诊断为：1.右侧胫骨骨折，粉碎性；2.右侧腓骨骨折。原告于2017年8月1日起至2017年8月26日在墨江县人民医院住院治疗25天，2019年12月11日起至2019年12月17日再次到墨江县人民医院住院治疗6天，原告先后住院治疗共31天，原告本人支付了医疗费用共计4111.28元。2017年12月20日，经云南赢鼎司法鉴定中心鉴定，原告的误工期评定为120日，护理期为60日，营养期为60日。2018年1月11日原告向普洱市人力资源和社会保障局申请工伤认定，申请人为：廖炳洪，用人单位为：贵州中科合诚建筑工程有限公司，后普洱市人力资源和社会保障局于出具了普人社工伤认字（2018）14号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。2020年1月10日，原告经普洱市劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定结论为：伤残等级九级，无医疗依赖、无生活自理障碍。2020年3月27日，原告向墨江县劳动争议仲裁委员会提交诉贵州中科合诚建筑工程有限公司、黄聿武、陕西千顺路桥工程有限公司劳务纠纷一案的仲裁申请，墨江县劳动争议仲裁委员会经审查，认为本案劳务纠纷不符合受理条件，决定不予受理。故原告诉至本院。 另查明，云南玉磨铁路八标中铁十六局普洱市墨江县雅邑镇多吉××××号斜井的工程属于陕西千顺路桥工程有限公司的施工工地，黄聿武系陕西千顺路桥工程有限公司的项目负责人，2017年8月1日，黄聿武与贵州中科合诚建筑工程有限公司签订了《隧道喷射机械手技术服务协议》，协议中：“七、工伤保险及事故处理：甲方（黄聿武）按照国家、地方的相关法律法规，为乙方（贵州中科合诚建筑工程有限公司）所有施工人员投保人身意外伤害险，施工期间，如若出现工伤事故，甲方负责工伤事故的处理和赔偿。”签订协议后，黄聿武没有为原告投保人身意外伤害险。原告住院期间，黄聿武为原告请过一段时间的护工。自原告受伤后至2019年12月，被告贵州中科合诚建筑工程有限公司共支付了原告款项共计121491。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，贵州中科合诚建筑工程有限公司系具备机械手喷射作业资质的法人，陕西千顺路桥工程有限公司将机械手喷射作业分包给贵州中科合诚建筑工程有限公司，原告受贵州中科合诚建筑工程有限公司的指派，到分××云南××铁路××隧道××号斜井的工地上负责机械手喷射工作，原告与贵州中科合诚建筑工程有限公司形成雇佣关系，原告在作业过程中受伤，无证据证明原告在工作过程中存在过错，故贵州中科合诚建筑工程有限公司应对原告的损害承担赔偿责任。 对于被告黄聿武、陕西千顺路桥工程有限公司在本案中的责任承担问题。因在《隧道喷射机械手技术服务协议》中，原告并不是该协议的合同相对方，故原告无权就该协议的内容向被告黄聿武、陕西千顺路桥工程有限公司进行主张。被告贵州中科合诚建筑工程有限公司是《隧道喷射机械手技术服务协议》的合同相对方，但该协议内容不能对原告要求其承担赔偿责任的诉请，故其辩称不应承担赔偿责任的主张，本院不予采纳。本院被告黄聿武、陕西千顺路桥工程有限公司辩称在本案中不承担赔偿责任的主张，本院予以采纳，其他主张与本院查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。 公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因务工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费，必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”原告因本次事故受伤产生的合理损失为：1.医疗费4111.28元；2.误工费：综合考虑原告的住院天数、医嘱、鉴定意见及受伤前的工资收入情况，酌情支持工资8000元/月，误工期120天，误工费合计：120天×（8000元/月÷30天）元=32000元（取整）；3.护理费：综合原告的伤情、鉴定意见及庭审查明的案情，本院酌情支持护理人员为1人，护理天数40天，100元/天×40天×1人=4000元；4.营养费：50元/天×60天=3000元；5.住院伙食补助费：100元/天×31天=3100元；6.伤残赔偿金：综合原告受伤前的工作情况及工资收入，认定原告为应按城镇居民的标准计算伤残赔偿金，根据《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》，2019年城镇常住居民人均可支配收入36238元，原告为九级伤残，36238元/年×20年×20%=144952元；7.鉴定费：原告仅提供300元的劳动能力鉴定发票，故鉴定费支持300元；8.交通费：1235元；9.住宿费：原告未提交证据证明住宿费用的支出情况，本院不予支持。以上各项费用共计为：192698.28元。故原告因本次事故造成的合理损失192698.28元，由被告贵州中科合诚建筑工程有限公司承担赔偿责任。扣除事故发生后贵州中科合诚建筑工程有限公司已经支付给原告的费用121491元，贵州中科合诚建筑工程有限公司还应支付原告各项费用71207.28元（192698.28元－121491元=71207.28元）。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五第一款（六）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、由被告贵州中科合诚建筑工程有限公司赔偿原告廖炳洪各项费用共计192698.28元，扣除被告贵州中科合诚建筑工程有限公司已经支付给原告廖炳洪的费用121491元，被告贵州中科合诚建筑工程有限公司还应于本判决生效之日起十日内支付原告剩余各项费用71207.28元。 二、驳回原告廖炳洪的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4333元，由原告廖炳洪负担433元，由被告贵州中科合诚建筑工程有限公司负担3900元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。 双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。 审 判 长  沈德明 审 判 员  张晓燕 人民陪审员  罗 强 二〇二〇年六月十五日 书 记 员  周梦媛