贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2301民初2420号原告（反诉被告）：兴义市雨亚餐饮店，住所地兴义市桔山办兴义大道某某7区2-1号，统一社会信用代码92522301MA6HLLMK97。经营者：杨雨，女，1984年9月12日生，汉族，重庆市璧山区人，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人:黄启镜，贵州冠科律师事务所律师，特别授权。被告（反诉原告）：阳金志，男，1980年2月1日生，汉族，湖南省浏阳市人，户籍地湖南省浏阳市，现住贵州省兴义市。委托诉讼代理人:欧阳登睿，贵州天生律师事务所律师,特别授权。原告（反诉被告）兴义市雨亚餐饮店与被告（反诉原告）阳金志合同纠纷一案，本院于2020年3月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）兴义市雨亚餐饮店的委托诉讼代理人黄启镜，被告（反诉原告）阳金志及其委托诉讼代理人欧阳登睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兴义市雨亚餐饮店向本院提出诉讼请求：1、解除兴义市雨亚餐饮店与阳金志于2019年7月31日签订的《承包经营协议》；2、判令阳金志从2019年11月1日起以每月61680元向兴义市雨亚餐饮店支付承包租金和房屋租金至阳金志将兴义市雨亚餐饮店(湘约今生)返还为止，截止起诉之日尚欠租金为308400元；3、判令阳金志向兴义市雨亚餐饮店承担违约金525000元；4、判令阳金志向兴义市雨亚餐饮店支付律师费60000元；5、判令阳金志向兴义市雨亚餐饮店支付代付的民工工资52635元；6、判令阳金志向兴义市雨亚餐饮店支付经营期间代缴纳的水电费、税费、通讯费共计656235.51元；7、判令阳金志承担本案诉讼费。事实及理由：杨雨于2018年9月与广州天诚餐饮管理有限公司签订协议，经广州天诚餐饮管理有限公司授权杨雨在贵州省兴义市某某商场经营湘约今生品牌在授权区域内的市场营销，并对上述店面进行装修经营，2018年12月8日装修完毕并正式营业，于2019年4月1日经兴义市市场监督管理局核准注册成立兴义市雨亚餐饮店经营字号“湘约今生”。2019年4月30日，杨雨与阳金志签订《承包经营权合同》，将兴义市雨亚餐饮店经营的“湘约今生”店交给阳金志进行营业，阳金志从2019年5月1日经营至2019年7月份，双方对经营期间的承包费进行结算并解除该协议。2019年7月31日，兴义市雨亚餐饮店与阳金志就“湘约今生”品牌承包经营事宜再次达成合意，当日双方签订《承包经营协议》，该协议约定“一、承包方式:兴义市雨亚餐饮店将坐落于某某小区X-X-X的“湘约今生”店承包给阳金志经营，阳金志根据本协议约定享有经营管理和承包受益权；阳金志对“湘约今生”店现状已充分了解，愿意承包经营上述店铺，并保证合法经营；兴义市雨亚餐饮店将“湘约今生”店所需全部证照提供给阳金志保管使用，阳金志应当合法经营，切实维护商誉；三，阳金志承包经营期间实行独立核算、自负盈亏、自主用工；四、承包期限为2年即2019年08月01日至2021年08月01日止；五、阳金志在经营期间出现违约行为，兴义市雨亚餐饮店可以单方解除本协议；六、承包租金每月为25000元，于每月20日前支付，房屋租金每月为36680元于每月25日支付，上述款项逾期未支付按每天5%支付滞纳金:七、阳金志向兴义市雨亚餐饮店缴纳保证金20万元，若其违约保证金归兴义市雨亚餐饮店所有，若无违约行为在解除合同后三个月内等额退还；八、阳金志应当根据法律规定按时足额发放工人工资、缴纳各种税费、妥善办理或签订开展经营活动必需各种手续或文件，不得损害兴义市雨亚餐饮店的利益行为，否则视为违约；九、在承包经营期间所产生的债权债务均由阳金志享有和承担；十、违约责任，本协议由于ー方原因解除均视为违约，违约方向履约方承担“湘约今生”总投资1750000.00元的30%支付违约金；十ー、本协议引发的诉讼费、律师费等由违约方承担；十、因本协议引发纠纷由贵州省兴义市人民法院管辖”。协议签订之后，兴义市雨亚餐饮店将营业执照、食品经营许可证、发票专用章、湘约今生特许经销商、品牌使用授权完整资料全部移交给阳金志，并制作盘点表、移交清单均由双方签字确认。2019年8月26日，双方就上述协议达成补充协议，对财产交付情况及保证金、承包金、房屋租金、物业管理费由阳金志一方代表何芝敏与杨雨对接等事实进行约定。之后，由阳金志经营湘约今生店，阳金志支付承包租金和房屋租金至11月，之后并未按约定支付，兴义市雨亚餐饮店多次催收，阳金志均以经济困难为由进行搪塞。2020年1月2日，兴义市雨亚餐饮店接到兴义市人力资源和社会保障局下发的《劳动保障监察责令改正决定书》(兴市人社监令字(2019)第205号)，阳金志在经营期间尚欠夏金银等27名劳动者工资共计164889元，经黔西南州人民调解委员会主持调解，兴义市雨亚餐饮店为阳金志支付民工工资52635元。后又为阳金志垫付物业管理费、税费、水电费共计656235.51元。综上，阳金志未按合同约定足额支付承包租金、房屋租金、物业管理费、水电费，未按约定依法缴纳税款，未按时发放民工工资均已构成实质性违约，根据合同约定兴义市雨亚餐饮店有权解除该合同并要求阳金志承担违约责任及履行相关义务。阳金志辩称，1、阳金志仅是“湘约今生”品牌店名义承包人，且未实际违法违约行为，不应承担任何民事责任。阳金志于2019年4月30日与兴义市雨亚餐饮店负责人签订《承包经营协议》，双方对承包方式、期限、权利义务等进行相应约定，后阳金志以“湘约今生”品牌店名义开始对外经营，后因阳金志与兴义市雨亚餐饮店对经营理念发生分歧，便协商解除了承包合同和结算。2019年7月31日，何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅在阳金志处签订《合伙经营协议》，同时四人达成一致意见以阳金志作为名义承包人、何芝敏作为实际负责人、其余三人作为合伙人情况下与兴义市雨亚餐饮店负责人杨雨签订《承包经营协议》，后何芝琴遂代表合伙人对“湘约今生”品牌餐饮店进行实际经营管理。至2019年12月20日，因何芝琴与其余合伙人发生争议，杨雨在未经协商情况下擅自将“湘约今生”品牌餐饮店钥匙收回、上锁，并将员工宿舍楼锁上和提走门店当天的营业额5000余元，致阳金志至今无法继续经营，严重扰乱了阳金志的日常经营。阳金志多次要求交回钥匙和提走的营业款以继续经营未果。为此“湘约今生”品牌餐饮店下属员工因何芝琴无法营业发放工资及无法居住员工宿舍，才向兴义市公安局报警并反映至兴义市人力资源和社会保障局要求解决住宿和待遇，致使阳金志、何芝琴、杨雨共同前往处理，为此阳金志垫付10000元支付员工工资。该事件给阳金志造成极大的声誉影响和经济损失，为此阳金志已依法提起反诉。因此阳金志与兴义市雨亚餐饮店签订涉案合同是代表何芝琴、何芝敏、徐飞和扈正梅，该四人才是合同相对人，且合同是四合伙人签订的《合伙经营协议》的从合同。兴义市雨亚餐饮店未经允许，在正常承包期间擅自将何芝琴等人合伙经营的门店上锁，干扰该门店经营，依法应承担相应的违约责任。2、在阳金志不承担任何法律责任的基础上，承包合同约定的违约责任条件不成就且该责任约定较高，应当依法减免、降低。阳金志向本院提出反诉请求：一、判决解除阳金志与兴义市雨亚餐饮店于2019年7月31日签订的《承包经营协议》；二、判令兴义市雨亚餐饮店向阳金志赔偿停业期间经济损失300000.00元(以日利润额2000.00元为基数从2019年12月20日计算至2020年5月20日止)及营业收益5000.00元，并从2020年5月21日起按5000元/日赔偿阳金志停业损失至欠款清偿之日止；三、判令兴义市雨亚餐饮店支付阳金志违约金525000元；四、判令兴义市雨亚餐饮店退还阳金志保证金100000元；五、判令兴义市雨亚餐饮店承担本案诉讼费。事实与理由:阳金志因生产经营需要于2019年4月30日与兴义市雨亚餐饮店签订了《承包经营协议》，双方对各自权利义务进行相应约定，并由兴义市雨亚餐饮店的实际负责人杨雨将营业执照、食品经营许可证、发票专用章等相关经营资料及店面交给阳金志进行经营，承包期限自2019年5月1日至2019年7月，该期限届满后，双方就对该承包期间的承包费进行相应的结算并解除了该份合同。2019年7月31日，阳金志的代表何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅等四名实际承包经营人与兴义市雨亚餐饮店重新签订《承包经营协议》，双方对承包方式、经营方式、承包期限、承包金及支付、债权、债务问题、违约责任等均作出相应约定，其中承包方式约定:“1、甲方将坐落于某某小区7-2-1的兴义市雨亚餐饮店(湘约今生)店承包给乙方经营，乙方根据本协议书约定享有经营管理和承包收益权。乙方对甲方所经营的兴义市雨亚餐饮店(湘约今生)店之现状已充分了解，愿意承包经营甲方上述店铺，并保证合法经营。2、经营方式约定为:“乙方承包经营期间，实行独立核算、自负盈亏、自主经营、自主用工。”，承包期限为:“1、承包期限为2年，即从2019年8月1日起至2021年8月1日止。实际承包期限自甲方移交之日起算。合同期二年，一年一签。”2、承包金及支付方式为:“3、承包租金:每月大写贰万伍仟元整(25000.00元)在每月的20日支付甲方，如有延期，只能推后5天，如5天内未支付，每天按5%的滞纳金计算。4、房屋租金在每月的25日收取下月的房屋租金36680元，如有延期只能延期5天，如超过5天的，每天按5%滞纳金计算。”债权、债务问题约定为:“1、如乙方在与甲方的合同期间，与他人签合同与甲方无关。2、除依据中国有关法律、法规的规定或本协议双方约定应由甲方享有的以外，因本协议项下的承包经营产生的任何债权均归由乙方处理。”，违约责任为:“1、本协议双方中任何一方未履行或未适当履行其在本协议项下应当承担的义务或本协议由于一方原因而解除，被撤销或无效时均视为违约，违约方应当向守约方赔偿没有遵守约定造成的实际损失，并承担兴义市雨亚餐饮(湘约今生)总投资1750000.00元的30%作为违约金；3、守约方因违约方造成损失后要承担诉讼费、律师费等费用”。该《承包经营协议》签订后，阳金志及实际经营人何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅依照合同内容进行独立经营，也按时缴纳承包租金和承包费。自阳金志承包经营以来，多次与兴义市雨亚餐饮店协商减免房租和承包金的事宜(实际兴义市雨亚餐饮店的物业租金减免期是2019年10月24日至2020年2月25日)，但未能协商达成一致，直至2020年12月20日，兴义市雨亚餐饮店在协商无果情况发现何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅等四人因合伙事宜产生纠纷，便将湘约今生店的钥匙收回、上锁，将员工宿舍楼、后厨等区域也一并锁上，并将当天的营业额5000元现金拿走。兴义市雨亚餐饮店负责人杨雨的行为引发了后续员工工资得不到及时发放并致使反诉人与何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅至今仍无法继续经营的情况，严重扰乱了何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅的正常经营，也违反了《承包经营协议》的合同约定。后阳金志多次向其协商归还钥匙及偿还因停业产生的经济损失以及2020年12月20日所取走的营业额5000元，但其依然置之不理。综上所述，合同系双方真实的意思表示，对双方均具有约束力，阳金志已按照合同约定履行了义务，而兴义市雨亚餐饮店却多次违反合同约定，应当承担相应的赔偿责任和违约责任。针对阳金志的反诉，兴义市雨亚餐饮店辩称，认可阳金志关于2019年4月30日至2019年7月份双方签订过承包协议，后解除了该份协议对承包费用进行结算、并在2019年7月31日重新签订《承包经营协议》的陈述，除此之外阳金志的陈述不属实，阳金志并非2019年7月31日《承包经营协议》的签约代表，而是协议主体，该协议主体只有兴义市雨亚餐饮店和阳金志，没有其他第三人，协议约定内容中也未载明阳金志有代表何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅四人的情形存在，双方达成的合意也并无阳金志代表何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅四人的意思表示。兴义市雨亚餐饮店没有与阳金志就2019年10月至2020年2月期间减免租金事宜进行协商，兴义市雨亚餐饮店未于2020年12月20日收回“湘约今生”店钥匙、将该门店上锁及拿走店内当天的营业额5000元。针对阳金志的第一项诉请，我方认为阳金志不享有解除该协议的权利，且解除协议条件不成立，结合本案事实，阳金志在经营期间未依法缴纳税费，未足额支付民工工资，根据承包经营协议》约定阳金志已构成实质性违约，兴义市雨亚餐饮店享有单方解除权；针对第二项诉请，我方认为该诉请于法无据，首先兴义市雨亚餐饮店并未违约，其次经营店铺至今阳金志未对店铺物品进行清点交付给兴义市雨亚餐饮店，最后是其经济损失与日利润计算无依据。针对第三、四项诉请，我方并无违约行为，没有支付违约金及退还保证金的法律义务。根据当事人的陈述及所举证据，本院认定事实如下：杨雨取得“湘约今生”餐饮品牌的授权后为经营使用该品牌，于2019年3月28日向贵州梦乐城商业经营管理有限责任公司租赁了坐落在兴义市某某商铺，并以该地址作为办公场所于2019年4月1日登记成立兴义市雨亚餐饮店个体经营“湘约今生”餐饮品牌，该商铺装修后以“湘约今生”招牌名对外营业。阳金志曾在2019年4月至7月期间向兴义市雨亚餐饮店承包经营前述“湘约今生”店，为此兴义市雨亚餐饮店于2019年4月30日将其营业执照正副本、食品经营许可证正副本、发票专用章、“湘约今生”特许经销商牌、品牌使用授权完整资料移交给阳金志，该经营合同已经双方解除并予结算。2019年7月31日，兴义市雨亚餐饮店作为甲方（发包方）、阳金志作为乙方（承包方）又签订《承包经营协议》，就阳金志承包经营兴义市雨亚餐饮店的“湘约今生”品牌餐饮店约定如下：第一条2、甲方将经营的“湘约今生”店所需全部证照提供给乙方保管使用，乙方应合法经营，并切实维护甲方的商誉。第二条乙方经营期间，实行独立核算、自负盈亏、自主经营、自主用工。第三条1、承包期限为2年，从2019年8月1日起至2021年8月1日，实际承包期限自甲方移交之日起算……乙方在经营期间出现违约现象，甲方可以单方终止合同。第四条承包租金为25000元／月，在每月20日支付给甲方，如有延期，只能推后5天，如5天内未支付，每天按5%滞纳金计算。乙方向甲方交纳20万元保证金，已付10万元，剩余10万元在12月30日前付完，如未付清，按5%的滞纳金收取。房屋租金在每月的25日收取下月的房屋租金36680元，如有延期只能延期5天，如超出5天后，每天按5%滞纳金计算。第五条甲方于协议签订之日起将“湘约今生”店经营所需的各种证照交给乙方……公章的保管除外，但乙方若在实际需要用章时，甲方保证不耽误到乙方。第六条乙方向甲方缴纳保证金20万元，乙方违约的，无权主张违约金，保证金归甲方所有，乙方无违约行为的，甲方应在协议解决或终止三个月内等额不计收息退还保证金。第八条乙方应按约定及时足额缴纳承包金和房屋租金，若出现延期，只能延期5天，如5天未付，按5%收取滞纳金。乙方应按时足额发放人工工资、缴纳各种税费，妥善办理或签订开展经营活动必需的各种手续或文件，不得有损害甲方利益的行为。第十条本协议双方中任何一方未履行或未适当履行其在本协议项下应担的义务，或本协议由于一方原因而解除，被撤销或无效时均视为违约，违约方应向守约方赔偿没有遵守约定造成的实际损失，并承担“湘约今生”店总投资175万元的30%作为违约金。守约方因违约方造成损失后所要承担的诉讼费、律师费等费用均由违约方承担。“湘约今生”品牌餐饮店经阳金志向兴义市雨亚餐饮店承包，并由案外人何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅四人合伙经营，从而该四人于2019年7月31日签订《合伙经营协议》，约定各投资5万元从2019年8月1日起合伙经营“湘约今生”品牌餐饮店至2020年8月1日。2019年8月26日，阳金志与兴义市雨亚餐饮店盘点后重新接收了“湘约今生”餐饮店原有厨房用品、办公用品等固定资产。2019年10月，何芝敏代表合伙人将“湘约今生”餐饮店的厨房部分对外承包给他人。在“湘约今生”品牌餐饮店经营过程中，兴义市雨亚餐饮店收到承包租金及房屋租金至2019年11月，后未再收到租金，加之作为纳税人的兴义市雨亚餐饮店未向税务机关申报缴纳2019年7月后的税费，兴义市雨亚餐饮店的经营者杨雨于2019年12月20日到“湘约今生”门店向工作人员索要了门店钥匙，后将该门店上锁。次日，“湘约今生”门店因店门被锁不能开门营业，其员工亦不能使用员工宿舍和正常上班，从而该门店员工以兴义市雨亚餐饮店欠付工资为由与杨雨于2019年12月24日在餐饮店门口发生纠纷，经报警后兴义市公安局桔山派出所出警，出警时“湘约今生”店门仍处被锁状态。2019年12月25日，兴义市人力资源和社会保障局到“湘约今生”门店张贴《劳动保障监察调查询问通知书》，对员工夏金银等人投诉兴义市雨亚餐饮店用工过程中拖欠工资一案，要求该公司负责人接受调查核实。2020年1月2日，黔西南州人民调解委员会对兴义市雨亚餐饮店经营期间欠付32名员工2019年11月-12月期间工资总额72635元（其中欠付2019年11月期间工资11120元、欠付2019年12月期间工资61515元）纠纷进行调解，经调解由阳金志支付10000元、何芝琴支付10000元、杨雨支付52635元，前述款项均已履行。2019年12月23日，杨雨向贵州梦乐城商业经营管理有限责任公司支付了商铺物业管理费18886.58元（含6%税费），贵州梦乐城商业经营管理有限责任公司出具相应发票。2020年5月19日，杨雨再次支付了物管费及租金，贵州梦乐城商业经营管理有限责任公司开具了两张发票，均载明：租金21514.07元、物管费5308.71元。兴义市雨亚餐饮店作为纳税人于2019年12月23日缴纳了2019年7月1日-2019年9月30日期间增值税、个人所得税及滞纳金共计13521.45元，于2020年1月6日缴纳了2019年10月1日-2019年12月31日期间增值税、个人所得税共计13134元。为处理案涉争议，兴义市雨亚餐饮店将相关诉讼事务委托至贵州冠科律师事务所，并签订了《委托代理合同》，约定律师代理费60000元，且合同自委托人全额支付律师费后次日生效。2019年12月24日，贵州冠科律师事务所向兴义市雨亚餐饮店开具了案件代理费为20000元的发票。另查明，杨雨向贵州梦乐城商业经营管理有限责任公司租赁的A1某某X栋X楼X-X-X号、建筑面积为655平方米的商铺，约定租期至2026年10月24日，其中2019年4月25日至2019年10月24日期间租金为39.2元/月/平方米，商业管理费为16.8元/月/平方米，实收年租金为220080元；2019年10月25日至2020年2月24日期间为免租期（含装修期），装修期内承租方应承担合同约定的支付电费、综合服务费、垃圾清运费、水费等，及需按5元/月/平方米缴纳物管费；2020年2月25日至2020年10月24日期间租金为39.2元/月/平方米，商业管理费为16.8元/月/平方米，实收年租金为293440元。租金、商业管理费为按季度支付，于本季度届满之日起提前15日缴纳下一季度的租金和相关费用。2020年1月25日至2020年2月20日，贵州梦乐城商业经营管理有限责任公司给予该商户免除27天租金，免租期间需缴纳5元/月/平方米物业管理费。本院认为，涉案《承包经营协议》由兴义市雨亚餐饮店作为发包方、阳金志作为承包方共同签订，合同中没有关于阳金志是代表他人签约的约定内容，该合同与何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅四人签订的《合伙经营协议》之间不存在主从关系，四人合伙并不能因此代替阳金志成为《承包经营协议》当事人，至于阳金志为何在2019年7月与兴义市雨亚餐饮店解除之前的承包合同后又在2019年7月31日签订涉案《承包经营协议》承包“湘约今生”餐饮店，以及阳金志与何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅四人对“湘约今生”餐饮店约定如何经营管理均不影响阳金志为《承包经营协议》当事人这一认定。根据合同相对性原则，阳金志要求追加何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅参与本案诉讼，于法无据，本院不予采纳。其作为《承包经营协议》当事人履行该合同义务后，与何芝琴、何芝敏、徐飞、扈正梅之间因经营“湘约今生”餐饮店相关事宜，可另行处理。兴义市雨亚餐饮店、阳金志在自愿协商基础上签订的《承包经营协议》是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合同有效，合同当事人应按约全面履行。在效力既定的情况下，兴义市雨亚餐饮店与阳金志均要求判令解除合同，基此，双方均以明确意思表示不再履行《承包经营协议》，故从解决纠纷及合同难以继续履行的现状考虑，应判令解除合同。双方争议之处在于：（一）合同不能继续履行，兴义市雨亚餐饮店与阳金志是否均应承担违约责任；（二）合同解除后，兴义市雨亚餐饮店与阳金志分别主张的租金、垫付款、损失赔偿、违约金、保证金等如何确定。（一）关于合同不能继续履行，兴义市雨亚餐饮店与阳金志是否均应承担违约责任的相关问题。兴义市雨亚餐饮店认为，阳金志的违约行为是：未按期支付租金、未足额支付员工工资、未按期缴纳税费、未按期缴纳水电费及物管费，从而兴义市雨亚餐饮店按约享有解除合同的权利。阳金志认为，兴义市雨亚餐饮店经营者杨雨擅自干扰“湘约今生”门店的经营并将门店上锁，导致其不能正常经营及引发员工薪酬纠纷，构成违约。就阳金志是否存在违约行为的问题，首先，兴义市雨亚餐饮店陈述阳金志支付商铺租金和承包租金至2019年11月，后未再支付，阳金志对此未予反驳，视为对该事实的认可，加之其未提交支付租金相关依据，本院确认阳金志签订合同后支付承包租金、商铺租金至2019年11月。根据合同约定，其最迟应于2019年10月30日前（含5日延迟支付期间）支付下月房屋租金36680元，及在2019年11月25日前支付当月承包租金25000元，其未按期支付。其次，根据《承包经营协议》约定及有关税收管理规定，阳金志应于每季度终了后十五日内以纳税人兴义市雨亚餐饮店名义向税务机关申报并预缴相关税款，其自2019年7月31日签订合同后从未申报、预缴。再次，截至2019年12月20日双方发生矛盾时，除了当月工资外，阳金志经营“湘约今生”餐饮店期间还欠员工2019年11月的部分工资，虽然欠付的11月工资为每人几百元不等，但的确有违《承包经营协议》有关“足额支付员工工资”约定。综上，阳金志未按期支付房屋和承包租金、未及时申报预缴税费、未足额支付11月员工工资，存在违约。至于兴义市雨亚餐饮店陈述阳金志未按期交纳商铺物管费及水电费问题，其提交的贵州梦乐城商业经营管理有限责任公司开具的三张项目为物管费、租金的《增值税专用发票》载明开票时间分别是2019年12月23日、2020年5月19日，即在“湘约今生”餐饮店被锁及双方发生争议之后交纳，因发票中未注明支付的是哪一期间的物管费，兴义市雨亚餐饮店亦未提供其他证据佐证，故不能判明双方产生争议前阳金志有逾期支付物管费、水电费行为。就兴义市雨亚餐饮店是否存在违约行为的问题，阳金志提交证人证言主张兴义市雨亚餐饮店经营者杨雨擅自将经营中的“湘约今生”餐饮店上锁，导致不能继续经营及引发薪酬矛盾，兴义市雨亚餐饮店对此予以否认。经查，虽然出庭作证的证人张宇曾受雇于“湘约今生”餐饮店担任大堂经理，但在此前曾与该餐饮店经营者发生过薪酬纠纷，此后至今双方未再继续建立劳动关系或劳务关系，其在本案诉讼阶段与阳金志一方并不存在利害关系，其关于“湘约今生”餐饮店在2019年12月20日前当月经营情况为“基本每天包房与卡座全满”和杨雨于2019年12月20日将“湘约今生”餐饮店上锁的证言，本院予以认定并采信。且从另一方面而言，虽然当时“湘约今生”餐饮店经营者尚欠租金、税费及部分员工工资，但没有证据证明该餐饮店因此已难以为继或已经停止经营，而此时正值餐饮业旺季，其没有理由会在此时突然自行锁门停止经营正在营业的餐饮店。故根据民事诉讼优势证据规则，本院判定2019年12月20日将“湘约今生”餐饮店上锁系杨雨所为。《中华人民共和国合同法》第九十六条对如何行使解除权进行了明确规定，即使兴义雨亚餐饮店有权就阳金志的上述违约行为享有单方解除合同权利，并不等于其有自行擅自将正在经营中的涉案门店上锁的权利，且本案情形也不符合情况紧急而必须实施自力救助的条件，故，兴义市雨亚餐饮店在对方违约后本应通过诉讼或其他合理合法途径解决纠纷，其却未合法解决，在合同未实际解除的情况下采取自行将经营中的门店上锁的方式，导致阳金志不能再继续使用前述商铺正常经营及引发员工薪酬矛盾，行为方式不当，客观亦使纠纷升级。在双方尚未解除合同前，合同仍处于继续履行阶段，杨雨的前述行为直接导致合同最终无法继续履行，兴义市雨亚餐饮店应当承担相应的违约责任。关于兴义市雨亚餐饮店与阳金志对于因违约造成的损失，各自应当承担的责任比例，本院综合全案事实和双方违约行为与合同不能继续履行的关联性，酌定为兴义市雨亚餐饮店承担50%的责任，阳金志承担50%的责任。（二）关于承包经营协议解除后，兴义市雨亚餐饮店与阳金志之间的结算清理及主张相关款额确定问题。1、承包租金及房屋租金阳金志承包经营案涉餐饮店后支付租金至2019年10月31日，后未再支付，截至2019年12月20日案涉餐饮店被锁，尚欠兴义市雨亚餐饮店承包租金41667元（25000元+25000元÷30天×20天）、房屋租金61133元（36680元+36880元÷30天×20天），共计102800元，其应予支付。关于阳金志应否继续支付此后的房屋租金及承包租金问题，虽然合同履行过程中阳金志逾期支付相关费用违约在先，但若兴义市雨亚餐饮店依法定程序主张其权利，阳金志依法也应继续支付租金至其返还餐饮店之日，现由于兴义市雨亚餐饮店未采取合理措施而是擅自将餐饮店上锁导致阳金志未能再占有使用经营案涉“湘约今生”餐饮店，因此该期间包含商铺租金、承包租金、物管费、水电费、税费等相关费用应属于兴义市雨亚餐饮店不当行为造成的扩大损失，应由兴义市雨亚餐饮店自行承担。2、代付款当事人对自己的主张有责任提供证据证明，否则应承担举证不能的法律后果。兴义市雨亚餐饮店称代阳金志代付了员工工资52635元、物业及水电费、税费、通讯费656235.51元，阳金志应否支付，根据双方陈述及兴义市雨亚餐饮店提交的证据，现分述如下：阳金志经营案涉餐饮店期间尚欠员工工资72635元，经黔西南州人民调解委员会调解，兴义市雨亚餐饮店经营者杨雨已代其支付52636元，阳金志应予支付。兴义市雨亚餐饮店分别支付了2019年7月1日-2019年9月30日期间税费13521.45元、2019年10月1日-2019年12月31日期间税费13134元，其中2019年7月份不属于案涉《承包经营协议》约定的承包期间，虽然该期间也曾由阳金志承包案涉餐饮店，但兴义市雨亚餐饮店陈述双方之前的承包合同已经结算，故2019年7月的税费应由兴义市雨亚餐饮店负担，因该店按季度缴纳税款，具体每月的税费双方均难以明确，故本院酌情取平均值作为每月税费，即7、8、9月税费分别为4507.15元／月（13521元÷3月）。因“湘约今生”餐饮店在2019年12月21日至2019年12月31日期间并未实际经营，未产生营业收入及相应税费，故雨亚餐饮店缴纳的2019年10月1日-2019年12月31日期间的税费13134元，应由阳金志负担，其应支付兴义市雨亚餐饮店代缴的2019年8月1日-2019年12月31日期间的税费共计22148.3元（4507.15×2月＋13134元）。如前所述，兴义市雨亚餐饮店提交的物管费发票未载明具体时段，故不能证明该费用系阳金志承包经营“湘约今生”门店期间的物管费，其要求阳金志予以支付，证据不足，本院不予支持。兴义市雨亚餐饮店提交的通讯服务费发票只能证明为杨雨的133××××8836、杨孝忠的153××××5106缴存通讯费，因无其他证据继续证明此号码为“湘约今生”餐饮店经营所用，故其要求阳金志承担该电话号码相关通讯费，无事实依据，不予支持。兴义市雨亚餐饮店的发票专用章是否由阳金志遗失，仅凭该餐饮店提交的2020年1月7日印章注销证明及在黔西南日报刊登的公告不能证明，故其要求阳金志承担公告费500元，无事实依据，本院不予支持。3、律师费《承包经营协议》明确约定因本合同引发的诉讼费、律师费由违约方向守约方支付，本案中双方均存在违约，且应各承担50%责任，故对已产生的律师费双方各负担一半。兴义市雨亚餐饮店虽然与贵州冠科律师事务所约定律师费60000元，但根据开具的发票，本院认定实际产生律师费20000元，阳金志应支付一半即10000元。4、2019年12月20日的营业款阳金志主张2019年12月20日杨雨锁门店时一并强行取走店内当天营业额5000元，但未提供足够证据佐证，本院不予支持。5、停业损失阳金志主张按利润额2000元/日计算2019年12月20日后停业期间的经济损失，但未提供证据证明其经营“湘约今生”餐饮店期间盈亏状况及利润额度；且根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”规定。违约损失赔偿以当事人实际遭受的全部损失为原则，包括合同正常履行时的可得利益，该可得利益损失须具有确定性，假定或可能发生的损失，不能作为违约损失赔偿的对象。企业经营利润受到诸多因素的影响，其状况和数额均具有不确定性。此外，阳金志如果要在未来获得经营利润，不能仅靠《承包经营协议》的继续有效，还需投入资金、人力、物力等成本。阳金志要求兴义市雨亚餐饮店赔偿其停业损失，将使其在不需要继续投入任何经营成本的情况下，直接获取经营利润，超出了合同的履行利益和双方签订合同时可以预见的损失范围。综上，阳金志要求按每日利润额2000元计算赔偿停业损失，缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。6、保证金阳金志已向兴义市雨亚餐饮店交纳了保证金100000元，《承包经营协议》约定如阳金志违约，其无权主张保证金，保证金归兴义市雨亚餐饮店所有。就本案事实，虽然双方都有违约行为，但阳金志违约在先，其无权主张退还前述保证金。7、违约金《承包经营协议》约定双方中任何一方未履行或未适当履行合同，或协议由于一方原因而解除，违约方应当承担餐饮店总投资1750000元的30%作为违约金。兴义市雨亚餐饮店与阳金志均依据上述合同约定，主张对方违约应支付违约金525000元。因双方在合同履行过程中均有违约，且各承担50%违约责任，故对双方各主张的上述违约金，本院不予支持。另，虽然兴义市雨亚餐饮店在诉讼中要求与阳金志先行就“湘约今生”餐饮店进行清理盘点并完成餐饮店移交手续，阳金志均称其不是实际经营者，加之店内相关厨房用品、办公用品等固定资产因餐饮店被锁，导致阳金志已对其失去管控，相关固定资产品名及数量是否在门店被锁后发生改变，现已无法查明，双方亦难以对此完成盘点。兴义市雨亚餐饮店当初在未经双方清点情况下擅自锁店，后“湘约今生”餐饮店实际上已处于兴义市雨亚餐饮店管控中，已不存在阳金志再向其移交餐饮店基础和必要。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第九十九条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条、第九十条之规定，判决如下：一、解除兴义市雨亚餐饮店与阳金志于2019年7月31日签订的《承包经营协议》。二、阳金志于本判决生效之日起十日内支付兴义市雨亚餐饮店截至2019年12月20日尚欠的承包租金及房屋租金102800元。三、阳金志于本判决生效之日起十日内支付兴义市雨亚餐饮店代为支付的员工工资52636元、税费22148.3元，共计74784.3元。四、阳金志于本判决生效之日起十日内支付兴义市雨亚餐饮店律师费10000元。以上第二至第四项，共计187584.3元。五、驳回兴义市雨亚餐饮店其余本诉请求。六、驳回阳金志其余反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三规定，加倍支付延迟期间的债务利息。本诉案件受理费13760元，减半收取6880元，由兴义市雨亚餐饮店负担4162元，由阳金志负担2718元，并直接向兴义市雨亚餐饮店支付。反诉案件受理费6550元，由阳金志负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上述于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 员  侯 斌二〇二〇年六月十八日法官助理  周光艳书 记 员  陈贵芳