黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）黑06民终864号上诉人（原审原告）：蒋本荣，男，1958年11月9日出生，汉族，系大庆市让胡路区钻井公司退休职工，住黑龙江省大庆市让胡路区。被上诉人（原审被告）：大庆市让胡路区钻井公司，住所地黑龙江省大庆市让胡路区喇嘛甸镇。法定代表人：王献刚，系该公司总经理。委托诉讼代理人：臧闯、王巍，系黑龙江省司洋律师事务所律师。上诉人蒋本荣因与被上诉人大庆市让胡路区钻井公司（以下简称钻井公司）劳动争议一案，不服黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2019）黑0604民初6309号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年5月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。蒋本荣上诉请求：请求二审法院依法撤销大庆市让胡路区人民法院（2019）黑0604民初6309号民事裁定书，指令一审法院进行实体审理。事实与理由：一、一审法院依法应予受理本案。本案是基于单位未缴纳养老保险劳动者请求赔偿案件，上诉人经劳动仲裁不予受案。在十五日之内向法院起诉，上诉人完全依据法律规定在相应期限之内提起诉讼。若法院不予受理，将会影响上诉人的诉权。一审法院将本案裁定驳回起诉，若上诉人将来再次起诉、必定会超出自仲裁裁决做出之后15日内起诉到法院的法律规定、势必会导致上诉人无程序可以主张损失，一审法院的做法利夺了当事人的诉权。二、一审法院未行使释明权，违反法定程序。若一审法院参考《第九次全国法院民商事审判工作会议纪要》的规定：“人民法院受理破产申请后，债权人新提起的要求债务人清偿的民事诉讼，人民法院不予受理。同时告知债权人应当向管理人申报债权，债权人申报债权后，对管理人编制的债权表记载有异议的，可以根据《企业破产法》第58条的规定提起债权确认之诉。”一审法院也不应驳回上诉人的起诉。首先，《规定》是在“立案受理前”提起的“要求清偿的”民事诉讼不予受理。而一审法院在已经受理的情况下不应适用本条规定。另外，《规定》还赋予了法院释明权，应告知当事人进行债权申报释明权同时也是法院的义务。此处的释明包含两个方面，一方面是对申报债权的释明，另一方面是对变更诉讼请求的释明。企业破产后，清偿诉讼应变更为债权确认之诉，因《规定》是对“要求债务人清偿的”民事诉讼程序的程序要求，而若诉讼请求变更为债权确认之诉便不受上述应先行申报债权规定的约束。故一审法院应释明当事人变更诉讼请求为确认之诉，一审未进行释明直接驳回起诉，违反法定程序。第三，一审法院驳回起诉无依据。一审法院已经受理立案。那么驳回起诉就要有相应的依据，否则就应当进行实体审理。若法院认为应当先行进行债权申报，先行确定上诉人对债权记载表是否有异议。那么根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条的规定中止诉讼，待结果确定后继续审理。况且。本案庭审时，破产管理人出庭应诉。已明确表明对上诉人所提出的赔偿请求及数额均不予认可，管理人出庭的意见已体现出管理人编制债权记载表的结果。既然结果已经明确，又何必走无谓的形式。管理人态度明确不予认可本案的诉请，法院应做实体审理。四、一审法院适用法律错误。《中华人民共和国企业破产法》四十八条规定：“债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠应划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正：管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。”本案蒋本荣主张的是对养老保险金的赔偿，不属于本条规定的不必申报债权的内容。本条亦未规定应予申报而未申报债权的情况下可以驳回起诉，故一审法院依此法院规定驳回上诉人的起诉属于适用法律错误。蒋本荣向一审法院起诉请求：一、要求钻井公司赔偿养老金损失每月1,400元，主张17.5年，共计274,400元；2.本案诉讼费用由钻井公司承担。一审法院认定事实：蒋本荣于1958年11月9日出生，于2005年4月1日应聘到钻井公司任职，从事门卫工作，于2019年4月1日因已到退休年龄而辞去工作。蒋本荣在钻井公司任职期间，钻井公司未为蒋本荣开设企业职工养老保险账户，也未为蒋本荣缴纳企业职工养老保险。蒋本荣退休后无法享受养老保险待遇。蒋本荣于2019年5月22日就要求钻井公司给付拖欠的工资、给付节假日、公休日加班费、给付工资差价等请求向大庆市让胡路区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，大庆市让胡路区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月4日做出庆让劳人仲字[2019]178号仲裁裁决书，该裁决书审理查明：蒋本荣离岗前11个月平均工资为3,208.5元，现该仲裁裁决书已经生效。蒋本荣就本案诉请内容向大庆市让胡路区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，于2019年10月29日被通知不予受理。又查明，2019年10月30日，大庆市社会保障事业管理局让胡路区分局出具证明，证明蒋本荣在大庆社保局管辖范围内未参加城镇企业职工养老保险和个体养老保险，已参加新农村养老保险。再查明，2008年1月18日，大庆东华油气开发股份有限公司的庆东发[2008]3号《关于对未缴纳养老保险和医疗保险的在册员工实行保险费补查的规定》记载：一、享受保险补查范围“1、所有在册职工。”二、具体规定：“5、所发工资中均含有公司应缴纳保险费款项。不再另行发放。”2008年1月16日，庆东纪[2008]02号经理常务会议纪要记载：……对没有缴纳社会养老、医疗保险的在册职工和合同工，实行以发放工资方式（含工资内）给以缴纳。又查明，大庆市让胡路区人民法院于2019年11月6日做出（2019）黑0604民破1号民事裁定书，裁定受理大庆市让胡路区钻井公司的破产重整申请，并于2019年11月20日指定大庆市让胡路区钻井公司清算组担任大庆市让胡路区钻井公司管理人。一审法院认为：根据《中华人民共和国企业破产法》第四十八条规定，债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用、所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法律规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。现大庆市让胡路区人民法院已经受理钻井公司的破产重整申请，蒋本荣作为职工债权人应在对管理人列出的公示清单有异议，并且管理人在对异议不予更正的情况下方可向人民法院提起诉讼。依照《中华人民共和国企业破产法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》一百二十四条、《最高人民法院关于适〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定：驳回蒋本荣的起诉。案件受理费人民币10元不予收取。本院认为：本案中，钻井公司于2019年11月6日进入破产程序，蒋本荣于2019年11月7日提起诉讼，《第九次全国法院民商事审判工作会议纪要》规定：“人民法院受理破产申请后，债权人新提起的要求债务人清偿的民事诉讼，人民法院不予受理。同时告知债权人应当向管理人申报债权，债权人申报债权后，对管理人编制的债权表记载有异议的，可以根据《企业破产法》第58条的规定提起债权确认之诉。”关于蒋本荣的诉讼请求所涉及的债权性质，本案中，蒋本荣提起的诉讼在一审法院受理钻井公司破产清算案件后，其诉讼请求为要求钻井公司给付未为其缴纳养老保险并因其已到退休年龄而无法补缴养老保险所受的损失。从破产债权分类的角度来看，并非法律规定的职工债权，不属于管理人主动调查公示的债权，而是属于应当由债权人申报的债权。一审法院对于蒋本荣所主张的破产债权性质认定有误，本院予以纠正。故蒋本荣应先向钻井公司破产管理人申报债权，如对管理人编制的债权表记载有异议，则可提起债权确认之诉。综上，蒋本荣的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚，虽适用法律有误，但结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  孙文斌审判员  杨 阳审判员  李晓亮二〇二〇年六月二十二日法官助理刘晓航书记员李雪冰