山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终5402号 上诉人（原审被告）：张孝伦，男，1965年9月24日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：牛世光，青岛即墨通济法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：姜波，青岛即墨通济法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：青岛金达隆机械制造有限公司，住所地青岛市即墨区经济开发区崂山二路7号。 法定代表人：刘桂香，执行董事。 委托诉讼代理人：鲁晓晖，山东齐岳律师事务所律师。 上诉人张孝伦因与被上诉人青岛金达隆机械制造有限公司（以下简称金达隆公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初10099号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张孝伦上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由金达隆公司承担。事实与理由：一、金达隆公司应当支付张孝伦违法解除劳动合同赔偿金。双方实际解除原因为单位违法解除，金达隆公司提交的张孝伦2019年1月10日辞职报告形成时间并非2019年1月10日而是2018年1月份左右，2019年张孝伦从未提出过解除申请，该份证据落款时间系金达隆公司伪造。双方解除劳动合同的原因为金达隆公司以合同到期为由违法解除劳动合同。二、即使认定系张孝伦因个人原因提出解除劳动合同，也应当支持张孝伦解除劳动合同经济补偿金。金达隆公司没有依法支付张孝伦病假工资，张孝伦在庭审时对个人原因解释为“未支付医疗期工资、病假工资、未依法缴纳社保”，据此解除劳动合同应当支持解除劳动合同经济补偿金。三、张孝伦在向即墨区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请时，同时主张了解除劳动合同经济补偿金和违法解除劳动合同赔偿金。即墨区劳动人事争议仲裁委员会裁决金达隆公司支付赔偿金，为避免诉累请求直接判决经济补偿金。四、双方劳动关系存续时间应为2009年4月至2019年1月。自2005年2月份张孝伦跟随金达隆公司相关人员进行工作，金达隆公司于2009年3月31日注册成立。张孝伦提交的工商银行流水最早一笔为2013年4月27日，一审法院以2013年6月开始缴纳社会保险的时间作为入职时间错误。 金达隆公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 金达隆公司向一审法院起诉请求：1、金达隆公司不支付张孝伦违法解除劳动合同赔偿金36000元、病假工资6300元、2018年带薪年休假工资1379.31元、2018年防暑降温费560元；2、诉讼费用由张孝伦负担。 一审法院认定事实：张孝伦称其于2005年2月1日到金达隆公司从事冲压工工作，实际工作至2019年1月10日，因单位不支付病假工资张孝伦辞职。金达隆公司称张孝伦系2013年6月28日入职，实际工作至2018年8月13日，后张孝伦向金达隆公司请假至2018年8月31日，之后再未到金达隆公司工作。 双方签订期限自2018年1月1日至2018年12月31日的书面劳动合同，金达隆公司自2013年6月为张孝伦缴纳社会保险费至2019年1月。张孝伦称其月平均工资为3000元。金达隆公司称张孝伦月平均工资2000元，但未提交工资发放证明。 2018年8月14日，张孝伦因肱骨大结节撕脱骨折到即墨市人民医院住院治疗，于2018年8月26日出院。 2019年1月10日，张孝伦向金达隆公司提交辞职报告，离职原因为“个人原因”，部门同意时间为2019年1月10日，厂长批示时间为2019年1月14日。张孝伦称该“个人原因”是指未缴纳社会保险，未支付工资、病假工资。 2019年1月14日，金达隆公司以劳动合同到期为由解除与张孝伦的劳动合同。 金达隆公司未向张孝伦发放防暑降温费。金达隆公司称带薪年休假工资已经随工资发放，但未提交证据予以证明。 2019年6月4日，张孝伦向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、金达隆公司支付张孝伦违法解除劳动合同赔偿金84000元；2、金达隆公司支付解除劳动合同经济补偿42000元；3、金达隆公司支付病假工资10000元；4、金达隆公司支付高温费5600元；5、金达隆公司支付年休假工资24827元。该仲裁委员会经审理，于2019年8月1日作出青即劳人仲案字[2019]第599号裁决书，裁决：一、金达隆公司支付张孝伦违法解除劳动合同赔偿金36000元；二、金达隆公司支付张孝伦病假工资6300元；三、金达隆公司支付张孝伦2018年带薪年休假工资1379.31元；四、金达隆公司支付张孝伦2018年防暑降温费560元；五、驳回张孝伦的其他仲裁申请。金达隆公司对仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，1、关于金达隆公司要求不支付张孝伦违法解除劳动合同赔偿金36000元的诉讼请求。虽金达隆公司出具的解除劳动合同报告书以劳动合同到期为由解除劳动合同，但实际情况为张孝伦向金达隆公司提出书面辞职，双方解除劳动合同关系，因此张孝伦认为金达隆公司违法解除劳动合同于法无据。金达隆公司主张不支付张孝伦违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，一审法院予以支持。 2、关于金达隆公司要求不支付张孝伦病假工资6300元的诉讼请求。金达隆公司认可张孝伦于2018年8月14日至8月31日期间向其请假，根据张孝伦提交的住院病历，张孝伦因肱骨大结节骨折于2018年8月14日住院治疗12天，金达隆公司应支付张孝伦病假工资。根据原劳动部《关于发布的通知》第三条第一项规定“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月……”张孝伦称其2005年2月1日入职，但未提交有效证据证明，应承担举证不能的责任，按照金达隆公司所称2013年6月28日入职予以认定。2018年8月14日张孝伦入院治疗，金达隆公司应给予张孝伦三个月的医疗期。原山东省劳动厅《转发劳动部的通知>的通知》（鲁劳发[1995]67号文）第一条规定“企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70％的病假工资；累计超过180天的，发给本人工资60％的疾病救济费。医疗期内的医疗待遇仍按现行规定执行。”金达隆公司称张孝伦月平均工资为2000元，但未提交工资发放证明，应承担举证不能的责任。按照张孝伦主张的月平均工资3000元计算，金达隆公司应支付张孝伦医疗期工资6300元（3000元/月×70%×3个月）。金达隆公司要求不支付张孝伦病假工资6300元的诉讼请求，一审法院不予支持。 3、关于金达隆公司要求不支付张孝伦2018年带薪年休假工资1379.31元的诉讼请求。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”，张孝伦自2013年6月28日到金达隆公司工作，应当自2014年7月起享受年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满一年不满十年的，年休假5天；已满十年不满二十年的，年休假10天；已满二十年的，年休假15天”，故张孝伦2018年应享受带薪年休假5天，金达隆公司应支付张孝伦2018年带薪年休假工资1379.31元（3000元/月÷21.75天×5天×200%）。金达隆公司称带薪年休假工资已经随工资发放，但未提交证据予以证明，应承担举证不能的责任。因此，关于金达隆公司的该诉讼请求，一审法院不予支持。 4、关于金达隆公司主张不支付张孝伦2018年防暑降温费560元的诉讼请求。根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条的规定：“企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。”参照《青岛市企业工资支付规定》的规定：“用人单位工资清单至少保存2年备查。”金达隆公司应支付张孝伦2017年至2018年防暑降温费，但张孝伦未对仲裁裁决提起诉讼，视为对仲裁结果的认可，故金达隆公司应支付张孝伦2018年防暑降温费560元（140元×4个月）。因此，关于金达隆公司的该诉讼请求，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照原劳动部《关于发布的通知》第三条第一项、原山东省劳动厅《转发劳动部的通知>的通知》（鲁劳发[1995]67号文）第一条、《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条第一款、第二款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、金达隆公司不支付张孝伦违法解除劳动合同赔偿金36000元；二、驳回金达隆公司的其他诉讼请求；三、金达隆公司于判决生效后十日内支付张孝伦病假工资6300元；四、金达隆公司于判决生效后十日内支付张孝伦2018年带薪年休假工资1379.31元；五、金达隆公司于判决生效后十日内支付张孝伦2018年防暑降温费560元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由金达隆公司负担。 本院二审期间，张孝伦提交上海浦东发展银行交易明细5页，拟证明双方自2009年起存在劳动关系。金达隆公司质证称，对证据的真实性不予认可。本院认为，张孝伦提交的银行交易明细未载明交易对方的账户或名称，对该证据与本案的关联性不予确认。 二审中，张孝伦认可双方劳动关系因其提出辞职而解除。 二审查明的其他事实与一审查明一致。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。即劳动者向用人单位主张违法解除劳动合同赔偿金的前提为用人单位作出了解除劳动合同的行为且该行为违法。本案中，张孝伦系辞职，而非金达隆公司提出解除双方劳动合同。故张孝伦向金达隆公司主张解除劳动合同赔偿金，缺乏事实依据，本院不予支持。张孝伦上诉称金达隆公司应支付其经济补偿金，因其在一审中未变更请求，本院在本案中对其该请求不予处理。 综上，张孝伦的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人张孝伦负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二〇年六月二十八日 书记员  张 恬 书记员  赵彩玉