广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤0513刑初440号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人肖尔文，男，1992年11月3日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************918，汉族，初中文化，打工，住汕头市潮阳区*****************。因涉嫌犯诈骗罪于2019年10月29日被取保候审。因本案于2020年2月20日被先行羁押，因涉嫌犯开设赌场罪于同年2月21日被刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪和诈骗罪于同年3月26日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。被告人陈升华，男，1992年1月23日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************932，汉族，初中文化，打工，住汕头市潮阳区*************。因本案于2020年2月20日被先行羁押，因涉嫌犯开设赌场罪于同年2月21日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检一部刑诉[2020]212号起诉书指控被告人肖尔文犯赌博罪和诈骗罪，被告人陈升华犯赌博罪，于2020年5月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员吴先刚出庭支持公诉，被告人肖尔文、陈升华到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、赌博事实2020年1月23日开始，同案人肖尔德、肖尔丰（均另案处理）在汕头市潮阳区*******委口寮尾巷道一临设开设“鱼虾蟹”赌档聚众赌博。同年2月7日至2月20日期间，同案人肖尔德、肖尔丰雇佣被告人肖尔文、陈升华在该赌档负责摇骰子和赔食。该赌档每天均有10至20名男子到场参赌，赌注几十元至二、三百元不等。被告人肖尔文从中牟利约2500元，被告人陈升华从中牟利200元。2020年2月20日晚，公安机关查获该赌档，现场抓获被告人肖尔文、陈升华及参赌人员陈晓增、肖尔清、肖楚通，缴获赌资1268元、赌具“鱼虾蟹”及麻将等物品。公诉机关提交了证人陈晓增、肖楚通、肖尔清的证言及辨认笔录，被告人肖尔文、陈升华原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，发破案经过，扣押清单，行政处罚决定书，刑事照片，证明材料，检查笔录，现场勘验笔录，认罪认罚具结书和户籍证明等证据证实。二、诈骗事实2017年初至2018年4月13日期间，被告人肖尔文负责中移铁通有限公司汕头分公司潮阳棉北街道棉田区域的装维工作，在明知该公司已无法办理铁通宽带报装、续费及升级业务的情况下，被告人肖尔文以能办理宽带报装及续费等为由，先后骗取被害人肖钦池、萧金波、郑春燕、黄雲燕、庄坚妹、郭宝玉、郭宝珊、陈悦芳、陈妹、朱淑香、刘宋玉、林晓云、周昭峰、郑惜云、黄晓燕、肖尔滨、肖光武、方秀祯、肖惠娟、肖再荣、陈沛如、李焕武等人合计28960元，并私自将该公司一些原宽带未到期的账户提供给上述部分被害人使用。被告人肖尔文将诈骗所得钱款挥霍一空。公诉机关提交了被害人肖钦池、萧金波、朱淑香、郑春燕、林晓云、刘宋玉、郑惜云、周昭峰、黄晓燕、肖尔滨、肖光武、方秀祯、肖惠娟、肖再荣、陈沛如、李焕武、陈妹、陈悦芳、郭宝珊、庄坚妹、黄雲燕、郭宝玉的证言及辨认笔录，证人陈庆进、姚伟隆的证言及辨认笔录，证人肖泽贤、萧文、肖桂冰、刘楚芳、邓利花的证言，被告人肖尔文原在公安机关的供述，受案登记表，到案经过，中移铁通有限公司汕头分公司回复函，关于肖尔文入、离职证明，被害人基本情况，服质组查询情况，劳动合同，解除劳动合同通知书，情况说明，微信转账、聊天记录截图，宽带业务受理单，收条，谅解书和现场勘验笔录等证据证实。综上，公诉机关认为，被告人肖尔文结伙聚众赌博，又以非法占用为目的，虚构事实诈骗他人财物，数额较大，应当以赌博罪和诈骗罪追究其刑事责任；被告人陈升华结伙聚众赌博，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人肖尔文、陈升华在赌博的共同犯罪中均系从犯，且自愿认罪认罚，建议判处被告人肖尔文有期徒刑一年六个月，并处罚金；建议判处被告人陈升华有期徒刑六个月，并处罚金。公诉人当庭建议判处被告人肖尔文有期徒刑一年，并处罚金。被告人肖尔文、陈升华对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2019年10月29日，被告人肖尔文主动到公安机关投案，并如实供述其诈骗的犯罪事实。同日，被告人肖尔文的家属将涉案赃款退还给被害人周昭峰、黄雲燕、肖尔滨、陈沛如、萧金波、肖再荣、肖钦池、李焕武、肖光武、肖惠娟、方秀祯、郭宝玉、黄晓燕、郑惜云、郑春燕、朱淑香、林晓云、陈悦芳、陈妹、刘宋玉、郭宝珊、庄坚妹，并取得上述被害人的谅解。本院认为，被告人肖尔文、陈升华无视国家法律，以营利为目的，结伙聚众赌博，妨害社会管理秩序，败坏良好的社会风尚，其行为均已构成赌博罪。属共同犯罪。被告人肖尔文、陈升华在共同犯罪中起辅助作用，均是从犯。被告人肖尔文又以非法占用为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，侵犯公私财产的所有权，其行为又已构成诈骗罪。对被告人肖尔文应依法实行数罪并罚。公诉机关的指控成立。被告人肖尔文实施诈骗后能自动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，在该宗犯罪中是自首，且其家属已积极退还赃款，取得被害人的谅解；到案后又能如实供述其参与赌博的罪行，在赌博共同犯罪中是从犯，并愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人陈升华到案后能如实供述自己的罪行，且是从犯，并愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人肖尔文犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元。总和刑期一年二个月，决定执行刑期一年，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月20日起至2021年2月19日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人陈升华犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月20日起至2020年8月19日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林子平人民陪审员  陈海潮人民陪审员  李海槟二〇二〇年六月二十九日书 记 员  郑佩群附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的。三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。四、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。