山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋09民终308号上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司，地址：太原市万柏林区千峰北路77号。法定代表人：王某1，系该公司经理。委托诉讼代理人：王某2，该公司员工。被上诉人(原审原告)：王某3，男，1943年5月1日生，汉族，农民，五寨县人。委托诉讼代理人：王某4，女，汉族，1973年3月4日生，系被上诉人王某3之女。被上诉人（原审被告）：王某5，男，1987年9月19日生，汉族，司机，五寨县人。委托诉讼代理人：张某，五寨县法律服务中心工作人员。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司因与被上诉人王某3、王某5机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省五寨县人民法院(2019)晋0928民初650号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司委托诉讼代理人王某2，被上诉人王某3委托诉讼代理人王某4、被上诉人王某5委托诉讼代理人张某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司的上诉请求：1、请求依法撤销山西省五寨县人民法院作出的(2019）晋0928民初650号一审民事判决书，并改判上诉人不承担一审法院判决我司承担的33447元费用。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定的误工费金额有误，应当得到二审法院改判。由于原告年龄已达76周岁，一审法院判决我司承担误工费，并且参照农林牧渔业高标准判决，缺乏法律和事实依据。理由1.原告已满76周岁达到国家法定退休年龄。2.原告76周岁即使在村里生活也需要人照顾，更谈不上自己种地生活。3.原告即使种地为生，每个月能收入4500元吗？4.一审原告提供了一份单方委托的鉴定报告，且鉴定结果与实际伤情不相吻合，根据原告的病情，一根肋骨骨折，根据公安部下发的人身损害司法评定规范准则，最多30-45天，鉴定报告鉴定120-180天，差距较大。并且根据2017年底山西省司法厅与山西省保险行业协会联合下文，不允许单方委托鉴定，鉴定时必须由法院委托或通知保险公司人员参与。所以该份鉴定报告真实性不应该采纳。二、一审法院认定的护理费、营养费金额有误，应当得到二审法院改判。根据原告的实际伤情，以及医生的诊断建议、出院医嘱，原告出院后根本无需护理，所以护理费、营养期我司均认可住院期间，护理费100元/天的标准，营养费30元/天。三、一审法院认定的财产损失金额有误，应当得到二审法院改判。一审法院开庭原告未提供摩托车得到损坏照片及正规的维修明细及发票，一审法院单靠一张真实性存疑的明细酌情认定我司承担摩托车修理费2000元，缺乏事实和法律依据。四、诉讼费、鉴定费在保险条款中明确规定不属于保险责任，应该由实际侵权人承担，一审法院判决有我司承担，应当得到二审法院的改判。综上，请求二审法院重新核对上述损失，依法予以改判，以维护法律尊严和上诉人的合法权益。王某3答辩称：我虽然76岁了，但事故之前身体一直非常硬朗，而且还种地、养着一群羊，更不需要别人去照顾，身体也没有其他疾病。王某3是农民，没有退休年龄和收入一说。只要身体情况允许，就一直种地来养活自己和妻子。王某5答辩称：1、一审时上诉人经合法传唤拒不到庭，是缺席审判的。2、上诉状中称伤者年龄已经达到76岁，上诉人不愿意承担误工费问题，农民是没有退休年龄的，有的甚至到九十岁只要身体情况允许还是会继续劳动，没有退休年龄之说。上诉状中还称护理时间、营养时间过长，王某3毕竟是70多岁的人了，摔一跤都可能形成伤害，况且是大汽车撞，而且是三处骨折，我认为休息几个月是很正常的，况且误工期、营养期是经有鉴定资质单位出具的。3、关于财产损失，碰撞电动三轮车，一审法院判决的2000元合理合法。4、诉讼费、鉴定费，为了维护被上诉人的合法权益，我们和保险公司商量理赔，保险公司不赔，所以我们起诉，起诉还需要鉴定，这些费用都是因为维权而引起的合理的必要的费用，我的肇事车辆在保险公司投保交强险一份、商业第三者责任险主车100万元、挂车5万元，一审判决总数不到6万元，也就是说不到投保限额的二十分之一，我认为保险公司上诉不是善意的，是有意拖延赔款时间。王某3一审的诉讼请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通住宿费、财产损失（电动车）、鉴定费等总计67718.38元；二、要求保险公司在保险责任（交强险及第三者商业险）限额内承担赔偿责任；三、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由:2018年1月9日8时30许王某5驾驶自己所有的×××、×××半挂牵引车由北向南行驶至省道306线36KM+200M(三岔高速引道东寒村路口），与王某3骑乘的三轮电动车发生碰撞，致王某3受伤两车受损的交通事故。此事故经五寨县交警大队作出事故认定：王某5负事故全部责任，王某3无责任。事故发生后王某3被送往五寨县第一人民医院进行住院治疗。经诊断:1、左侧耻骨支上支骨折；2、左侧髋臼骨折；3、左下肢软组织损伤；4、双腕关节软组织损伤；5、左侧髋关节积液；6、左侧第5肋骨骨折，经住院伤势稳定的情况下出院回家接受保守治疗。出院后经五寨县司法鉴定中心对王某3损伤进行司法鉴定并作出司法鉴定意见:不构成伤残，误工期为；120天-180天、护理期为60天-90天、营养期为60天-90天。一审法院认定事实：2018年1月9日8时30许王某5驾驶自己所有的×××、×××半挂牵引车由北向南行驶至省道306线36KM+200M(三岔高速引道东寒村路口），与王某3骑乘的三轮电动车发生碰撞，致王某3受伤两车受损的交通事故。此事故经五寨县交警大队作出事故认定：王某5负事故全部责任，王某3无责任。事故发生后王某3于2018年11月9日被送往五寨县第一人民医院进行住院治疗，共花费12706.68元，在此期间被告王某5为王某3垫付门诊费1260元。在医院治疗期间王某3被诊断为:1、左侧耻骨支上支骨折；2、左侧髋臼骨折；3、左下肢软组织损伤；4、双腕关节软组织损伤；5、左侧髋关节积液；6、左侧第5肋骨骨折。2018年11月9日至2018年12月8日经住院伤势稳定的情况下出院回家接受保守治疗，后于2019年4月9日在北京医院进行复查花费944.14元、2019年4月20日在北京丰台区铁营医院复查花费448.06元，在此期间一共花费医疗费15358元。后经五寨县司法鉴定中心对王某3损伤进行司法鉴定并作出司法鉴定意见:不构成伤残，误工期为；120天-180天、护理期为60天-90天、营养期为60天-90天，鉴定费花费1000元。对于王某5所驾驶的肇事车辆HL1516、×××半挂在中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司投有交强险和主车100万、挂车5万元的商业三者险，且事故发生在保险期内，无免责情形。本次王某3损害后果为，医药费12706.68+1260+944.14+448.06=15358.88元；误工费（农林牧副渔业52963元/365天）*150天（取鉴定意见中间值150日）=21765元；护理费（农林牧副渔业52963元/365天）*75天=10882；住院伙食补助费100元*29天=2900元；营养费（取鉴定意见中间值）75元*50天=3750元；交通费1720元；电动车损坏酌情赔偿2000元；鉴定费1000元。一审法院认为：对于王某3的诉讼请求部分不违反法律规定本院予以确认。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤害的，由保险公司在机动车交强险责任向保险责任限额内予以赔偿，不足部分保险公司应在第三者责任险内对损害后果承担赔偿责任，超出部分由侵权人承担赔偿责任，在本次事故中，对本次事故发生过程中及责任划分，原被告双方均无异议，且肇事车辆投有保险且在保期，故本院对于造成本次事故的损害后果，应先由王某5投保的保险公司对王某3的医药费在交强险范围内赔偿，不足部分在第三者责任险内承担赔偿责任；对于王某5垫付的医药费应在中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司足额赔付王某3后返还王某5。综上，一审法院根据《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿运用法律若干问题解释》第二十九条、第十七条、第十九条之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司在交强险限额内赔偿原告王某3医药费10000元，三轮电动车车损2000元，共计12000元，在本判决生效后十日内付清。二、由中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司在商业三者险内赔偿医药费5358.88元；误工费21765元；护理费10882；住院伙食补助费2900元；营养费3750元；交通费1720元；鉴定费1000元，共计47375.88元在本判决生效后十日内付清。三、由王某3返还王某5垫付医药费用1260元，在本判决生效后十日内付清。负有金钱给付义务的一方，如果未按本院指定的期限履行给付义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条职工规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费746元。由中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司承担500元，由王某5承担246元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司提出的误工费问题，虽然被上诉人已达76周岁，但是被上诉人在发生交通事故时正骑乘三轮电动车准备去地里，被上诉人是农民，不存在退休年龄和收入，其未丧失劳动能力，上诉人太原市尖草坪支公司也没有证据证明被上诉人王某3丧失劳动能力，故对上诉人该项上诉请求不予支持。关于上诉人主张的护理费、营养费计算金额问题，该两项均依照五寨县司法鉴定中心作出的司法鉴定意见为依据，上诉人也没有足够证据推翻该鉴定意见，亦未申请重新鉴定，故一审法院判决正确。关于摩托车损失问题，上诉人在一审中提供的购买收据时间为2018年5月20日，而事故发生时间为2018年1月9日，且未提供三轮电动车损坏程度的相关证据及维修发票，现有证据不能证明损失大小，故对上诉人该项上诉请求予以支持。鉴定费、诉讼费系被上诉人为查明确定具体损失而支出的合理的、必要的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条的规定，一审法院判决由上诉人承担上述费用，并无不当。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司的上诉请求部分成立。依据《中花人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持山西省五寨县人民法院（2019）晋0928民初650号民事判决第二、三项；二、变更山西省五寨县人民法院（2019）晋0928民初650号民事判决第一项为：“由中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司在交强险限额内赔偿王某3医药费10000元，在本判决生效后十日内付清”。负有金钱给付义务的一方，如果未按本院指定的期限履行给付义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条职工规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费746元。由中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司承担500元，由王某5承担246元。二审案件受理费637元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市尖草坪支公司负担600元，由王某3负担37元。本判决为终审判决。审判长  樊永生审判员  何蔚英审判员  李小荣二〇二〇年六月一日书记员  王娅婕