福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0628刑初183号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人曾河山，男，1985年4月7日出生，汉族，初中文化，务工，住福建省平和县。因涉嫌非法经营于2019年9月9日被取保候审。 被告人朱汉彩，男，1962年5月11日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地福建省平和县，住福建省平和县。因涉嫌非法经营于2019年8月7日被刑事拘留，同年8月20日被取保候审。 被告人曾河山、朱汉彩被控赌博一案，平和县人民检察院于2020年6月17日以平检一部刑诉〔2020〕72号起诉书向本院提起公诉。本院依法适用速裁程序，实行独任审判，于2020年6月24日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员吴家敬出庭支持公诉，被告人曾河山、朱汉彩到庭参加了诉讼。现已审理终结。 平和县人民检察院指控，2018年10月至2019年8月6日间，被告人曾河山利用香港“六合彩”开奖信息进行外围做庄赌博，通过被告人朱汉彩接受**光、曾连英、曾某等人投注，并以投注金额5%给被告人朱汉彩计算报酬。经查，赌资累计达16万元（人民币，下同），被告人曾河山获利4万元，被告人朱汉彩获利0.8万元。2019年9月9日，被告人曾河山自动向公安机关投案。 公诉机关指控认为，被告人曾河山伙同朱汉彩以营利为目的，聚众赌博，应当以赌博罪追究其刑事责任；在共同犯罪过程中，被告人曾河山、朱汉彩均起主要作用，均是主犯。被告人曾河山自动投案并能如实供述主要罪行，系自首；被告朱汉彩能如实供述主要罪行，系坦白，两人均依法从轻处罚。被告人曾河山、朱汉彩认罪认罚，可以从宽处理。并提供扣押的手机等物证，户籍证明、到案经过等书证，证人曾某等7人的证言，被告人曾河山、朱汉彩的供述与辩解，平和县公安局制作的现场勘验等笔录，微信聊天记录等电子证据等为证据。建议判处被告人曾河山有期徒刑一年，并处罚金；判处被告人朱汉彩有期徒刑八个月，并处罚金。 被告人曾河山、朱汉彩对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用速裁程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2019年8月6日，公安机关在平和县九峰镇复兴村圳头10号民房内当场抓获朱汉彩并依法向朱汉彩扣押OPPOA57手机一部、笔记本一本；同年9月9日，曾河山自动到公安机关投案，公安机关依法向曾河山扣押苹果6手机一部。曾河山、朱汉彩分别被公安机关暂扣50000元、30000元。 本院认为，被告人曾河山伙同朱汉彩以营利为目的，聚众赌博，二被告人的行为均已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪过程中，曾河山、朱汉彩均起主要作用，均是主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚；曾河山案发后能自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；朱汉彩到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；曾河山、朱汉彩均在审查起诉阶段认罪认罚，可以从宽处理；退清违法所得，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。综上，曾河山、朱汉彩在案发后具有较好的悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。曾河山、朱汉彩必须依法接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人曾河山犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，限本判决生效后一个月内缴纳（缓刑考验期限从判决确定之日起计算)。 二、被告人朱汉彩犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元，限本判决生效后一个月内缴纳（缓刑考验期限从判决确定之日起计算)。 三、追缴被告人曾河山、被告人朱汉彩违法所得人民币四万元、八千元（已由公安机关暂扣），上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  赖贤平 二〇二〇年六月二十四日 法官助理马淑惠 书记员张夏榕 相关法律规定： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 4.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。