黑龙江省鸡西市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黑03民终298号 上诉人（原审原告）：鸡西市城子河区泓曼物资经销处，住所地黑龙江省鸡西市城子河区建华委一组。 负责人：李玉华，女，1942年10月8日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。 委托诉讼代理人：邱伟（与李玉华系母子关系），男，1964年2月29日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。 被上诉人（原审被告）：刘玉发，男，1959年4月23日出生，汉族，户籍地黑龙江省鸡西市鸡冠区。 委托诉讼代理人：陶桂兰，黑龙江盛夙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：鸡西市汇丰土方挖运有限公司，住所地黑龙江省鸡西市城子河区荣光路。 法定代表人：刘玉发，执行董事。 上诉人鸡西市城子河区泓曼物资经销处因与被上诉人鸡西市汇丰土方挖运有限公司、刘玉发运输合同纠纷一案，不服鸡西市鸡冠区人民法院（2019）黑0302民初752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鸡西市城子河区泓曼物资经销处的委托诉讼代理人邱伟，被上诉人刘玉发的委托诉讼代理人陶桂兰到庭参加诉讼。被上诉人鸡西市汇丰土方挖运有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鸡西市城子河区泓曼物资经销处上诉请求：撤销一审判决第一项，予以改判二被上诉人连带给付运费款19880元；本案一、二审诉讼费用、公告费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院采用公告的方式向刘玉发送达是错误的。刘玉发是公司的法定代表人，应直接向其送达相关手续，并且一审判决中没有体现公告费用的承担。二、一审判决结果错误。被上诉人鸡西市汇丰土方挖运有限公司现已被工商登记机关吊销了营业执照。根据《公司法》的规定，有限责任公司的股东应以其认购的股份为限对公司债务承担责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 刘玉发辩称，1、一审法院送达方式没有错误。判决书中没有体现公告费用承担，不属于漏项判决，一审法院完全可以通过裁定的方式予以更正。2、根据最高人民法院相关答复，法人在吊销营业执照后，该企业法人主体资格仍然存续，仍可以从事相应法律行为，公司以其独立财产对外承担责任。因此，一审法院判决鸡西市汇丰土方挖运有限公司承担责任、刘玉发不承担责任，完全正确。 鸡西市汇丰土方挖运有限公司未出庭，未作答辩发言。 鸡西市城子河区泓曼物资经销处向一审法院起诉请求：1.二被告连带给付拖欠运费19880元及利息；2.诉讼费由二被告承担。 一审判决认定事实，鸡西市城子河区泓曼物资经销处为个人独资企业，成立日期为2004年2月13日，投资人李玉华，2011年3月11日被核准吊销营业执照。鸡西市汇丰土方挖运有限公司成立于2005年10月31日，公司股东为刘玉发、刘玉芝，2009年11月30日被核准吊销营业执照。本案中，原告主张鸡西市城子河区泓曼物资经销处泓曼车队曾为刘玉发经营的鸡西市汇丰土方挖运有限公司运送土方，被告给付部分运费后，至2008年3月16日尚欠原告运费19880元，原告为证实其主张向一审法院提交欠条一张，内容为：欠泓曼车队运土方款19880元，2008.3.16，汇丰土方刘玉芝，2433099，139××××7522刘玉发，欠条中加盖鸡西市汇丰土方挖运有限公司公章。刘玉发对该欠条的真实性及证明目的均有异议，提出欠条中“刘玉发”名字不是刘玉发本人所签，被告公司公章真实性存疑，但刘玉发未在一审法院限定期限内提交鉴定申请。 原审法院认为，运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。本案原告鸡西市城子河区泓曼物资经销处与被告鸡西市汇丰土方挖运有限公司虽然没有签订书面运输合同，但被告鸡西市汇丰土方挖运有限公司为原告出具了欠运费的欠款凭据，双方已形成事实上的运输合同关系。合同双方当事人应当依照合同的约定全面履行义务。被告刘玉发虽提出不存在案涉运输费用并对欠条的真实性有异议，但经一审法院释明后，刘玉发未在指定期限内向法院提交司法鉴定申请，对其抗辩亦未提交证据予以证实，故一审法院对刘玉发该抗辩理由不予采信。刘玉发提出本案已超过诉讼时效期间。根据合同法规定“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”，案涉欠条中并未约定给付日期，故原告可以随时要求被告支付相应货款，但应给被告必要的准备时间，从本案立案之日起至一审法院作出判决之日止应视为给付了被告必要合理的准备时间；并且本案未超过法律规定的“权利受到损害之日起二十年”，故刘玉发提出本案已过诉讼时效的抗辩理由无法律依据，一审法院不予采信。因刘玉发系被告鸡西市汇丰土方挖运有限公司法定代理人，故欠条中即使“刘玉发”签名为刘玉发所签，其行为也是履行职务的行为，且原告未提交证据证实刘玉发认可对案涉运费承担给付义务，故原告要求刘玉发承担给付义务的诉讼请求，一审法院不予支持。鸡西市汇丰土方挖运有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权，不影响一审法院依据查明的事实依法作出裁判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第六十一条、第六十二条、第二百八十八条、第二百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告鸡西市汇丰土方挖运有限公司于本判决生效后七日内给付原告鸡西市城子河区泓曼物资经销处运费19880元；二、驳回原告鸡西市城子河区泓曼物资经销处的其他诉讼请求。 二审期间，鸡西市城子河区泓曼物资经销处向法庭提交新的证据如下： 证人刘某的出庭证言一份。内容为，出具欠条时其与上诉人是雇佣关系，其不认识二被上诉人。在出具欠条当天其一直在车里坐着，打条过程其不知情。旨在证实欠条是刘玉发出具的，公司作为担保给盖的戳。 被上诉人刘玉发对证言的证明目的有异议。提出因证人自称出具欠条的过程其未参与，故证人证言不能证实其欲证明的目的。 鸡西市汇丰土方挖运有限公司未发表质证意见。 本院认证意见为，因证人自称未参与出具欠条的过程，故该份证据不能证实其欲证明的目的，本院对该份证据的证明目的不予采信。 二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，本案争议的焦点是，刘玉发出具欠条的行为是职务行为还是个人行为；刘玉发应否承担还款责任。被上诉人鸡西市汇丰土方挖运有限公司与上诉人鸡西市城子河区泓曼物资经销处虽然没有签订书面运输合同，但其为上诉人出具了欠运费的欠款凭据，因此，一审法院认定双方已形成事实上的运输合同关系并判决其承担运费的给付义务，并无不当。上诉人上诉称，刘玉发作为鸡西市汇丰土方挖运有限公司的法定代表人在欠条上签字，故其个人应承担还款义务。经查，因刘玉发对签名的真实性有异议，上诉人的委托诉讼代理人自认在出具欠条的过程中其并未在场，而欠条是被上诉人公司出具并加盖印章，故一审法院认定欠条中即使“刘玉发”签名为刘玉发所签，其行为也是履行职务的行为，判决刘玉发个人对欠款不承担还款责任，并无不当。上诉人上诉称，被上诉人鸡西市汇丰土方挖运有限公司现已被工商登记机关吊销了营业执照，根据《公司法》的规定，有限责任公司的股东应以其认购的股份为限对公司债务承担责任。经查，法人在吊销营业执照后，该法人的诉讼主体资格仍然存在，仍应以其独立财产对外承担责任，故上诉人的该项上诉理由亦不能成立。关于公告及其费用的承担，上诉人在本案前就已提起过诉讼，并因无法查找到刘玉发而撤诉。因此，本案中在先前无法找到刘玉发的情况下，一审法院采用公告的方式送达，并无不当。综上所述，鸡西市城子河区泓曼物资经销处的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费297元，由鸡西市城子河区泓曼物资经销处负担，一审公告费用600元由刘玉发负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨桂荣 审判员  罗艳霞 审判员  杜 平 二〇二〇年六月十九日 书记员  刘泽梦