宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终138号 上诉人（原审被告）:陕西昊晨源建筑工程有限公司。 法定代表人：李某1，系公司董事长。 委托诉讼代理人：王某，陕西乐思律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李某2，户籍所在地：四川省隆昌县，现住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：沈某，银川市法律援助中心指派宁夏言成律师事务所律师。 上诉人陕西昊晨源建筑工程有限公司因与被上诉人李某2提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初7462号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人的上诉请求：1.请求撤销（2019）宁0106民初7462号民事判决并依法改判；2.请求判令被上诉人借支上诉人的80200元应在上诉人支付的赔偿金中扣除；3.案件一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人因买药、回家用钱、生活费等理由先后向上诉人借款共计80200元，此款应当在上诉人应支付的赔偿金中扣除。在2018年7月13日，被上诉人以同一事实向一审法院提起的提供劳务者受害责任纠纷一案中，被上诉人对上述费用是认可的，在本案中被上诉人对上诉费用不予认可，是不符合事实的，一审法院以被上诉人不认可，系复印件为由对此费用不做认定和扣除是错误的。 被上诉人答辩称：被上诉人只向上诉人借款5万元，该借款被上诉人全部用于支付医疗费，该5万元医疗费包含在上诉人已支付的125627元医药费总额中，上诉人所述的80200元借款不存在。 原审原告向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告各项损失441642.22元（误工费66000元、住院伙食补助费8400元、护理费66000元、营养费18000元、鉴定费1600元、交通费5413.8元、住宿费5000元、伤残赔偿金176833.8元、辅助器具费1200元等）；2.本案诉讼费用全部由被告承担。 一审法院认定事实：原告李某2在被告承建的××区、44号楼从事二次木工工作，报酬按照工程量进行结算。2017年10月10日，原告在工作过程中坠落受伤，10月12日在宁夏医科大学总医院住院治疗，经该院诊断为左下肢深静脉血栓形成、头部外伤、腰背部外伤、右跟骨开放性骨折、左跟骨骨折、肺栓塞，并于10月25日行经皮腔静脉滤器置入术、10月28日行右侧跟骨骨折切开复位内固定，同种异体骨植骨VAC负压吸引术+左侧跟骨骨折切开复位内固定，同种异体植骨术，10月30日行经皮腔静脉滤器取出术，11月3日出院，实际住院22天。2018年1月26日，原告再次在宁夏医科大学总医院住院治疗，经该院诊断为右跟骨开放性骨折术后切口皮肤坏死并感染、左跟骨骨折内固定术后、胆囊结石，并于2月6日行右足跟部创面VAC负压引流术，2月12日行右足外踝清创、缝合+腓浅动脉穿支血管皮瓣转移修复+右小腿取皮、植皮术，同年3月13日出院，实际住院46天。2019年4月2日，原告在隆昌市中医医院住院治疗，经该院诊断为左跟骨骨折术后伴内固定物滞留、右跟骨骨折内固定取出+取皮植皮术后、胆囊结石、胸腔肝膈疝，并于4月4日行左跟骨骨折术后内固定物取出术，4月18日出院，实际住院16天，花去医疗费11522.42元。2018年6月15日、6月23日，原告在隆昌市胡家中心卫生院治疗，花去医疗费共计182.52元。2018年10月20日在宁夏同盛祥同济堂医药有限公司购买药物花去685.6元，2019年2月17日在银川市金凤区福灵康大药房灵芝店购买药物花去145.5元。现原告以被告未向其支付相关费用为由，向法院起诉。另，2018年7月13日，原告以同一事实及理由向一审法院提起诉讼，审理过程中，被告申请对原告的伤残程度及误工期、护理期、营养期重新进行鉴定，本院委托银川市第二人民医院司法鉴定中心对原告李某2的伤残程度及误工期、护理期、营养期进行鉴定，经该鉴定中心鉴定：李某2伤情评定为十级伤残，误工期240天、营养期60天、护理期90天。2019年3月4日，原告向本院提出撤诉申请，一审法院作出（2018）宁0106民初5980号民事裁定书，裁定：准许原告李某2撤回起诉。 一审法院认为，原告李某2以提供劳务者受害责任纠纷向法院提起诉讼，要求被告赔偿误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金等各项损失共计441642.22元，但其主张与被告之间存在劳动关系，被告辩称二者系劳务承包关系，根据原被告陈述及被告提交的结算单，原被告之间的关系更符合雇佣关系，即原告提供一般劳务，服从被告指挥、安排，完成交付的任务。原告在提供劳务过程中受伤，被告应当对原告的损失承担赔偿责任。庭审中，原告申请对其伤残重新鉴定，但其伤残程度在（2018）宁0106民初5980号案件中已进行了重新鉴定，故法院不予准许。关于原告的损失：1.医疗费：12490.5元；2.误工费，经银川市第二人民医院司法鉴定中心鉴定，李某2误工期为240天，参照2019年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中建筑业在岗职工年平均工资，误工费为37017.9元（56298元/年÷365天×240天）；3.护理费，经银川市第二人民医院司法鉴定中心鉴定，李某2护理期为90天，参照2019年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资，护理费为14675.9元（59519元/年÷365天×90天）；4.住院伙食补助费，原告实际住院84天，住院伙食补助费为8400元（100元×84天）；5.营养费，经银川市第二人民医院司法鉴定中心鉴定，李某2营养期为60天，故营养费为3000元（50元×60天）；6.残疾赔偿金，经银川市第二人民医院司法鉴定中心鉴定，李某2伤情评定为十级伤残，参照2019年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中城镇居民人均可支配收入，残疾赔偿金为63790.4元（31895.2元/年×20年×10%）；7.交通费，因原告前后住院三次，且第三次住院在四川省隆昌市中医医院，交通费用系实际支出费用，故对原告主张的交通费，法院酌定为2000元。以上共计141374.7元。原告主张的住宿费、残疾辅助器具费，因其未提交相应票据，故不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告陕西昊晨源建筑工程有限公司于判决生效后十日内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残赔偿金、交通费，共计141374.7元；二、驳回原告李某2的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费1254元，原告李某2负担816元，被告陕西昊晨源建筑工程有限公司负担438元。 因上诉人一审提供的被上诉人借支80200元的证据系复印件，二审提交原件予以核对。被上诉人质证称，对2018年1月30日的3万元、2018年2月12日的2万元给了被上诉人妻子彭先英转账支付，共计5万元支付的是李某2的医疗费；2018年5月28日的2万元、2019年1月26日的路费3000元和生活费500元已经收到。被上诉人在2018年3月15日的领款单显示2700元，5月20日的领款单显示2000元，两份均是领款单，无法确定钱的用途，无法确认有借贷关系。没注明时间的领款单上的签名与李某2真实姓名不符，不予认可。后上诉人撤回了要求扣减的2018年3月15日的2700元，2018年5月20日的2000元，和没注明时间的2000元的主张。 经审查，上诉人提交的证据可以证明5万元是上诉人垫付的李某2的医疗费，本院对其真实性予以采信；2018年5月28日的2万元、2019年1月26日的路费3000元和生活费500元被上诉人予以认可，本院予以采信。 二审查明，被上诉人于2018年5月28日领取上诉人支付的2万元，2019年1月26日领取上诉人支付的路费3000元和生活费500元。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，二审中，上诉人主张的2018年1月30日、2018年2月12日分别向上诉人支付的3万元、2万元共计5万元，应予以扣减，经查，上诉人主张的上述5万元发生在被上诉人2018年住院期间垫付的医疗费，被上诉人本案中主张的医疗费，并不包括该费用，故不应在本案中扣减；上诉人主张的2018年5月28日的2万元、2019年1月26日的路费3000元和生活费500元，被上诉人予以认可，应在本案中扣减。上诉人应当支付的各项赔偿费用为117874.7元（141374.7元－23500元）。二审中，李某2申请对上诉人提交的2018年3月15日2700元的领条、2018年5月20日2000元的领条上“李某2”签字的真伪进行司法鉴定，因上诉人不再主张扣减该金额，故已无鉴定的必要，不再进行鉴定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初7462号民事判决的第二项，即：二、驳回原告李某2的其他诉讼请求； 二、变更宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初7462号民事判决的第一项为：上诉人陕西昊晨源建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人李某2医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残赔偿金、交通费，共计117874.7元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。 一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费2508元，由上诉人陕西昊晨源建筑工程有限公司负担1508元，由被上诉人李某2负担1000元。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨璐璐 审判员  马 云 二〇二〇年六月五日 书记员  王丽娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。