辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终6396号上诉人（原审被告）：沈阳世芃商贸有限公司，住所地辽宁省沈阳市大东区滂江街81号(841)。法定代表人：李阳，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：赵良伟，男，1990年3月17日出生，汉族，住辽宁省阜新市海州区。上诉人沈阳世芃商贸有限公司与被上诉人赵良伟劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019)辽0104民初15894号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳世芃商贸有限公司上诉请求：撤销原判，将本案发回重审或依法改判，判决双方之间不存在劳动关系，驳回赵良伟的诉讼请求，一、二审诉讼费由赵良伟负担。事实与理由：1.双方口头约定，赵良伟在业余时间兼职做规划方案，是自由工作，无需按照公司的规章制度及作息时间的规定上班，公司也不对其考勤，公司按照任务量给付劳务报酬；2.双方之间没有管理与被管理的隶属关系；3.赵良伟规划方案有瑕疵，公司扣除1000元符合法律规定，一审法院以未足额支付劳动报酬为由进行判决是错误的；4.解除劳动关系不是单位作出的，而是赵良伟提出来的，因此不应该支付经济补偿金。赵良伟辩称：同意一审法院判决。是我提出辞职的，原因是公司不签订劳动合同，我与公司之间是劳动关系，不是劳务关系。赵良伟向一审法院起诉请求：1.索赔四个月工资18000元(未签订劳动合同的双倍工资)；2.向我补偿半个月工资2250元；3.索赔两个月社会保险2550元；4.索赔工资差额4571元(最后半个月拖欠的工资以及工资差额)；5.诉讼费由沈阳世芃商贸有限公司承担。事实与理由：1.本人入职两个多月，公司从未提供劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条，自入职超过一个月且不满一年未予劳动者签订劳动合同即可向劳动者支付二倍工资4500*2*2=18000元。2.根据《劳动合同法》第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿,合计2250元。3.根据《劳动法》第七十二条、《社会保险法》第五十八条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位应当自用工之起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费，赔偿测算金额合计2550元。4.在未经本人同意的情况下，无故扣半个月工资，而且之前的工资也只发了全额工资的0.8倍，测算金额合计4571元。一审法院查明，赵良伟于2019年6月24日入职沈阳世芃商贸有限公司工作，从事宣传工作，2019年8月31日离职。双方约定工资人每月4500元，试用期内工资每月3600元，未签订书面的劳动合同，公司未给交纳社会保险，公司实际按照每月3600元向赵良伟支付的工资。公司单方违法解除劳动合同。2019年10月8日，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会就双方之间的劳动合同纠纷作出沈大劳人仲字[2019]1197号仲裁裁决书，裁定不予受理。赵良伟不服该裁定书，向一审法院起诉。一审法院认为，赵良伟和沈阳世芃商贸有限公司之间存在真实的劳动合同关系，劳动争议当事人的合法权益受法律保护。关于赵良伟主张的未签订劳动合同的双倍工资18000元，根据《劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，公司未与赵良伟签订书面的劳动合同，公司应当支付未签订劳动合同的双倍工资，因双方实际按照每月3600元开的工资，因此，按照赵良伟在公司工作的时间2019年6月24日至2019年8月31日，公司应当向赵良伟支付双倍工资的时间应当是在赵良伟到公司工作后的一个月起算，故时间应当是1个月零一周，扣除公司正常支付的工资，公司应当向赵良伟支付的赔偿工资为4500元[3600元*(1+0.25)]。关于赵良伟主张的违法解除劳动合同的经济补偿金2250元，本案系公司单方违法解除劳动合同，公司应当向支付经济补偿金，现赵良伟在公司工作时间不足半年，经济补偿金应当按照半个月计算，赵良伟实际的工资为3600元，故公司应当向其补偿1800元。关于赵良伟主张的赔偿两个月社会保险2550元，因赵良伟未自行垫付该笔费用，赵良伟的损失尚未发生，故对该请求一审法院不予支持。关于赵良伟主张的工资差额4571元，因双方约定试用期间工资为3600元，且公司仅拖欠赵良伟8月份部分工资，按照公司每月给赵良伟工资3600元计算，公司还应当向赵良伟补发8月份的工资1655元(3600元-1945元)，超出该数额的，一审法院不予支持。一审法院判决：一、沈阳世芃商贸有限公司于本判决书生效后十日内向赵良伟支付双倍工资差额4500元；二、沈阳世芃商贸有限公司于本判决书生效后十日内向赵良伟支付经济补偿金1800元；三、沈阳世芃商贸有限公司于本判决书生效后十日内向赵良伟支付拖欠的工资1655元；四、驳回赵良伟的其他诉讼请求。如果沈阳世芃商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳世芃商贸有限公司承担。二审中，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实部分“公司单方违法解除劳动合同”予以纠正，对其他事实部分予以确认。双方解除劳动合同的事实为，赵良伟因沈阳世芃商贸有限公司未与其签订劳动合同而提出解除劳动合同。本院认为，关于上诉人沈阳世芃商贸有限公司提出的其与赵良伟之间不是劳动关系的主张。赵良伟的工资由沈阳世芃商贸有限公司法定代表人李阳以银行转账的方式支付，工资以月为发放周期，赵良伟从事沈阳世芃商贸有限公司安排的工作，因此，双方之间符合劳动关系的特征。一审法院认定双方之间存在劳动关系正确，本院予以确认。对上诉人沈阳世芃商贸有限公司该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人沈阳世芃商贸有限公司提出的不应支付经济补偿金的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，赵良伟因沈阳世芃商贸有限公司未与其签订劳动合同而提出解除劳动合同关系，不符合上述法律规定应支付经济补偿金的情形。一审法院认为沈阳世芃商贸有限公司提出解除劳动关系系违法解除属认定事实错误，本院予以纠正。沈阳世芃商贸有限公司无需向赵良伟支付解除劳动合同经济补偿金。对赵良伟请求支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。对上诉人沈阳世芃商贸有限公司该项上诉理由，本院予以采信。关于上诉人沈阳世芃商贸有限公司提出的因赵良伟规划方案有瑕疵故扣除1000元的主张。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”沈阳世芃商贸有限公司并未提供证据证明赵良伟规划方案有瑕疵的事实，也没有提供证据证明公司扣发工资的依据，应承担举证不能的责任，因此对沈阳世芃商贸有限公司该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人沈阳世芃商贸有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市大东区人民法院（2019)辽0104民初15894号民事判决第一、三项；二、撤销沈阳市大东区人民法院（2019)辽0104民初15894号民事判决第二、四项；三、驳回双方当事人其他诉讼请求和上诉请求。如果沈阳世芃商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由沈阳世芃商贸有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 刘风霞审判员 董 菁二〇二〇年六月三十日法官助理白晓辉书记员谢媛