安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖18民终557号上诉人（原审被告、原审原告）：安徽省精正电器有限公司，住所地安徽省旌德开发区新桥工业园。法定代表人：程小凌，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王恩荣，男，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：韩振军，安徽神州行律师事务所律师。被上诉人（原审原告、原审被告）：江克明，男，1960年5月10日出生，汉族，水电工人，住安徽省旌德县。委托诉讼代理人：张信，旌德县司法局公职律师，由旌德县法律援助中心指派。上诉人安徽省精正电器有限公司（以下简称精正公司）因与被上诉人江克明劳动争议一案，不服安徽省旌德县人民法院（2019）皖1825民初1229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。精正公司上诉请求：撤销原判，改判支持精正公司的一审诉请，驳回江克明的一审全部诉请。事实和理由：一审认定事实和适用法律错误。1.精正公司未拖欠江克明工资7447.2元。2.精正公司未单方解除劳动合同，不应当支付江克明经济补偿金28800元。江克明系主动离职，且与精正公司结清了工资，原判决依据劳动合同到期时间推定精正公司单方解除劳动合同，与事实不符。3.精正公司不应当支付江克明未缴纳社保的损失35862.54元。江克明未达到退休年龄，尚未领取养老金，且未提交证据证明实际发生的养老损失。4.精正公司不应当支付江克明失业保险损失11178元，失业保险赔偿金属于行政管理范畴，不属于法院受理劳动争议案件范围。江克明辩称，1.原审认定精正公司拖欠工资事实清楚。江克明提交的《银行流水》等证据已经证明其实际收到2018年的工资数额存在差额。精正公司称其不拖欠工资应当举证证明已足额支付工资，否则其上诉理由不能成立。2.原审认定精正公司违法解除双方劳动关系应当支付经济赔偿金事实清楚，适用法律准确。江克明提交的谈话录音、劳动合同、银行流水等证据与原审出庭的两位证人证言相互印证，能够形成证据链，证明精正公司违法解除双方劳动关系的事实。3.原审判令精正公司支付社保损失事实清楚，证据充分。宣城市《关于进一步规范参保未参保职工和灵活就业人员基本养老保险有关事项的通知》（宣人社秘[2018]109号）明确规定2018年6月30日之后参保人员不得以个体身份往前追溯补缴养老保险费。同时，旌德县劳动人事争议仲裁委员会作出的（2019）旌劳人仲裁字第07号仲裁裁决书明确“经本委函询，旌德县社会保险经办机构已无法为申请人补办社会保险登记及缴费业务”、一审法院也明确了社会保险经办机构不能补办的事实，用人单位未为劳动者办理基本养老保险，必然会造成劳动者养老保险待遇损失的存在，故精正公司关于不应赔偿社保损失的上诉理由不能成立。4.原审判决精正公司支付江克明失业保险损失事实清楚,适用法律准确。本案不是核定失业保险待遇、发放失业保险金而引发的纠纷，而是用人单位没有给劳动者办理失业保险的情况下，劳动者主张失业并请求用人单位支付失业保险待遇损失，当然属于劳动仲裁范围。精正公司未给江克明缴纳失业保险，又拒不出具解除劳动关系证明从而导致江克明无法办理失业登记，由此造成的损失理应由精正公司承担。综上，精正公司的上诉理由均不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。江克明向一审法院起诉请求：1.精正公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金33600元；2.精正公司支付其拖欠的2018年工资19647.2元；3.精正公司为其补缴2015年3月9日至2018年12月的各项社会保险，若不能补缴则由精正公司承担不能补缴造成的江克明无法享受社保待遇的损失5万元；4.精正公司承担江克明不能领取失业保险金的损失11178元。精正公司向一审法院起诉请求：判令其不予支付江克明工资7447.2元、失业保险赔偿金11178元。一审法院认定事实:精正公司系经营制冷空调设备、家用制冷电器模块制造、销售、出口的企业。2015年3月9日，江克明与精正公司签订《劳动合同书》，合同期限自2015年3月9日起至2018年3月8日止。合同约定江克明从事水电工工作，并约定了社会保险和福利待遇、劳动合同的解除等内容。合同未约定劳动报酬，双方口头约定月工资3600元。2018年3月9日合同到期后，双方续签了一年期劳动合同，合同期限自2018年3月9日至2019年3月8日，合同未约定劳动报酬。在合同期内精正公司未为江克明办理社会保险登记并缴纳社会保险，江克明的工资也未按月及时足额发放。2018年精正公司四次共向江克明支付工资35752.8元，其中2018年10月1日发放工资4858元，2018年11月19日江克明预支工资5000元并出具借条，2018年12月30日发放工资22294.8元，2019年1月2日发放工资3600元。2018年12月30日，精正公司单方面解除与江克明的劳动关系，江克明与精正公司生产经理方斌在公司门卫处因被开除一事发生争吵。2019年1月11日上午，江克明因被开除一事进入精正公司讨要说法时被门卫阻拦，后其硬闯入精正公司厂办主任王恩荣办公室，要求公司出具解除劳动关系证明并说明解除理由未果。精正公司未为江克明出具解除劳动关系的证明，也未将失业人员的名单自解除劳动关系之日起十五日内告知旌德县社会保险经办机构。2019年4月30日，江克明向旌德县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，旌德县劳动人事争议仲裁委员会立案受理后，于2019年11月4日作出（2019）旌劳人仲字第07号仲裁裁决，江克明及精正公司均不服，在法定期限内先后提起诉讼。一审法院另查明，2014年7月至2015年6月社会保险每月最低缴费基数为2390元；2015年7月至2016年6月为2620元；2016年7月至2017年6月为2849元；2017年7月至2018年6月为3064元；2018年7月至2019年6月为3396.35元。社会保险单位缴费费率养老保险为19%、医疗保险为6.5%、失业保险为0.5%、工伤保险中三类（制造业）为0.6%、生育保险为0.5%。再查明，从2018年12月1日起，宣城市失业保险金标准按本市本级最低工资标准的90%执行，即每人每月调整为1242元。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。本案的争议焦点为：一、江克明离开精正公司，是精正公司单方违法解除劳动合同还是江克明主动解除劳动合同。二、双方当事人的各项诉请是否有事实和法律依据。首先，江克明与精正公司签订的合同期限是2018年3月9日至2019年3月8日，在合同期内，精正公司于2018年12月30日通知江克明解除劳动关系，根据认定的证据和查明的事实，可以认定江克明离开精正公司，是精正公司单方违法解除劳动合同。精正公司主张和抗辩是江克明不来公司上班、无故旷工，公司并没有单方面解除劳动合同的理由不成立，且未提供证据加以证明，故不予支持和采纳。其次，一、依照法律规定用人单位应按照约定向劳动者及时足额支付劳动报酬。2018年江克明的工资为43200元（3600元/月×12个月），而精正公司四次仅向江克明支付工资35752.8元（含预支工资即借款5000元），尚拖欠工资7447.2元。江克明主张2018年月工资为4200元，但提供的证据无法证明双方约定2018年月工资为4200元，且精正公司也不认可，故对江克明主张2018年月工资为4200元不予支持。精正公司主张和抗辩扣除江克明在工作期间向精正公司的借款，已足额支付工资的理由不成立，且未提供证据加以证明，故不予支持和采纳。根据查明的事实，精正公司应支付江克明2018年工资7447.2元。二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”和《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，精正公司单方违法解除劳动合同，依法应向江克明支付赔偿金。江克明在精正公司工作三年零九个多月，精正公司应向江克明支付赔偿金28800元（3600元/月×4个月×2）。江克明主张的赔偿金过高，对证据不足部分不予支持。精正公司抗辩其没有单方面解除劳动合同，不应支付赔偿金的理由不成立，不予采纳。三、根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”的规定，精正公司作为用人单位，有为劳动者办理和缴纳社会保险的义务和责任。江克明在精正公司工作三年零九个多月，精正公司作为用人单位未给江克明办理社会保险手续和缴纳社会保险，且社会保险经办机构不能补办，导致江克明无法享受社会保险待遇，江克明有权要求精正公司赔偿损失。依照法律规定，精正公司应赔偿江克明未缴纳社会保险的损失35862.54元［（2390元/月×4个月）+（2620元/月×12个月）+（2849元/月×12个月）+（3064元/月×12个月）+（3396.35元/月×6个月）]×27.1%（19%+6.5%+0.5%+0.6%+0.5%）。江克明主张的损失过高，对证据不足部分不予支持。精正公司抗辩在支付工资时已向江克明支付了社保补贴，未提供证据证明，且违反法律、法规的强制性规定，不予采纳。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，精正公司抗辩该项诉请不属于人民法院审理劳动争议的范围的理由不成立，不予采纳。四、根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”；第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金；（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”；第五十条“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。”的规定，江克明在精正公司工作期间，精正公司应为江克明缴纳失业保险费。但精正公司未依法为江克明缴纳失业保险费，且精正公司违法解除劳动合同后拒绝为江克明出具解除劳动关系的证明，江克明无法办理失业登记，致使江克明不能领取失业保险金。对江克明不能从社会保险经办机构领取失业保险金造成的损失，精正公司应当予以赔偿。根据《安徽省失业保险规定》第十八条“失业人员应当享受失业保险金的期限，依据其失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间计算：（一）满1年不足5年的，每满1年，享受3个月失业保险金”规定，江克明在精正公司工作已满三年，江克明主张9个月的失业保险金符合规定。根据宣城市人力资源和社会保障局通知，失业保险金每月为1242元，精正公司应赔偿江克明失业保险金损失11178元（1242元/月×9个月）。精正公司主张和抗辩失业保险赔偿金不属于劳动仲裁受理范围，属于行政管理范畴，应由社会保险行政部门负责和管理，精正公司不应当支付江克明失业赔偿金的理由不符合法律规定，不予支持和采纳。综上所述，对江克明要求精正公司支付拖欠的工资、经济赔偿金和赔偿未缴纳社会保险的损失、失业保险金损失的诉讼请求，予以支持。对精正公司要求判令不予支付江克明工资7447.2元和赔偿失业保险金损失11178元的诉讼请求，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款、四十七条第一款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决:一、安徽省精正电器有限公司于判决生效之日起十日内支付原告(被告)江克明工资7447.2元；二、安徽省精正电器有限公司于判决生效之日起十日内赔偿江克明经济赔偿金28800元；三、安徽省精正电器有限公司于判决生效之日起十日内赔偿江克明未缴纳社会保险的损失35862.54元；四、安徽省精正电器有限公司于判决生效之日起十日内赔偿江克明失业保险金损失11178元；五、驳回江克明的其他诉讼请求；六、驳回安徽省精正电器有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，由安徽省精正电器有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审证据的认定与一审一致，对一审查明的事实依法予以确认。本院认为，关于精正公司有无拖欠江克明2018年工资。经审理查明，精正公司未按月及时发放江克明工资的事实客观存在，精正公司称已足额支付江克明工资，其作为用人单位应当提举证据证明，精正公司未能举证证明。一审依据精正公司为江克明在中国建设银行开设工资账户的银行流水核实，精正公司欠付江克明2018年工资差额7447.2元正确，二审予以维持。精正公司应否支付江克明经济赔偿金。江克明提举的录音资料、证人冯某、陈某的证言能够相互印证系由精正公司无故主动与江克明解除劳动关系，属于法律规定的违法解除劳动合同的情形，故依照劳动合同法第八十七条、第四十七条的规定，精正公司应当支付江克明经济赔偿金。精正公司未为江克明办理社会保险，经核实，社会保险经办机构已无法为江克明办理社会保险登记及缴费业务，由此造成江克明的损失，精正公司作为用人单位应当予以赔偿。精正公司上诉称不属于人民法院受案范围依法不能成立，本院予以驳回。精正公司未为江克明缴纳失业保险费，并拒绝为江克明出具解除劳动关系的证明，致江克明失业且不能领取失业保险金，依照社会保险法第四十四条、第四十五条及第五十条的规定，精正公司应当支付江克明失业保险金。综上，一审关于江克明的差额工资、经济赔偿金、未缴纳社会保险损失及失业保险金损失数额认定正确。精正公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人安徽省精正电器有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈月银审判员  周宏韬审判员  李 娜二〇二〇年六月九日法官助理陈曦书记员杨蓉附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……