山东省烟台市中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)鲁06执复69号复议申请人（申请执行人）宋玉成，男，1974年1月30日出生，汉族，住烟台市牟平区。被执行人：王允军，男，1979年2月27日出生，汉族，住烟台市牟平区。复议申请人宋玉成对山东省烟台市牟平区人民法院（以下简称牟平法院）作出的（2019）鲁0612执异142号执行裁定不服，向本院申请复议，本院依法组成合议庭审查了本案，现已审查终结。牟平法院查明，申请执行人宋玉成与被执行人王允军民间借贷纠纷一案，牟平法院作出的（2019）鲁0612民初596号民事调解书已经生效。因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，申请执行人向牟平法院申请执行，牟平法院立案为（2019）鲁0612执1123号。在执行过程中，牟平法院于2019年6月4日依法查封王允军所有的位于烟台市××开发区××九龙投资管理集团有限公司院内北门东车间（原山东九龙生物降解工程有限公司添加剂车间）及其附属设施。另查明，截止2018年5月22日王允军累计向宋玉成62×××64账户内转账还款共计340653.49元。2018年6月6日、7月11日、8月13日、8月14日、8月15日、8月16日、8月24日通过银行及微信向宋玉成62×××64账户转账共计260533元，2018年9月2日、9月4日、9月8日向宋玉成6222081606000422543账户转账共计40000元。2018年7月18日，董铭代王允军通过微信支付给宋玉成6222081606000422543账户转账共计40000元。2018年7月18日，董铭代王允军通过微信支付给宋玉成50000元，2019年4月6日、4月8日王允军代宋玉成支付门窗款3.5万元。抵顶宋玉成变压器款50000元。2019年11月14日，王允军向牟平法院交纳执行款22000元。2020年1月10日，王允军向法院交纳执行款1900元。综上，王允军共向宋玉成还款及向法院支付执行款共计800086.49元。上述事实，有（2018）鲁0612民初596号民事调解书、（2019）鲁0612执1123号执行裁定书、银行转账凭证及微信支付凭证、异议申请书以及执行卷宗等材料在卷佐证，应予认定。牟平法院认为，申请人宋玉成与被执行人王允军借款纠纷一案已经牟平法院2018年4月2日作出的（2018）鲁0612民初596号民事调解书确定并进入执行程序。被执行人王允军自2018年5月22日开始已累计向宋玉成还款及向法院交纳执行款共计800086.49元，申请执行人宋玉成对上述还款金额无异议，但是认为该还款是王允军作为另案借款担保的还款，而非对生效的（2018）鲁0612民初596号民事调解书确定债务的履行。但是，申请执行人不能提供另案借款合同的原件以及该借款事实已取得生效法律文书确认的证据，同时双方当事人该借款事实存在争议，因此，牟平法院对该另案借款事实不予认定。其次，王允军对自己已涉案执行的借款不履行，而是对未经诉讼确认且仅作为保证人的借款优先履行，也不符合常理。因此，王允军已向宋玉成还款及向法院支付执行款共计800086.49元，理应认定是对生效的（2018）鲁0612民初596号民事调解书的履行。在王允军已经全额履行上述调解书确定的义务的情况下，牟平法院对其再继续执行不当，应予纠正。综上，异议人的异议理由成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条之规定，裁定终结（2019）鲁0612执1123号案件的执行。复议申请人宋玉成复议请求：依法撤销牟平法院作出的（2019）鲁0612执异142号执行裁定，继续执行（2019）鲁0612执1123号案件。事实与理由：一、复议申请人与被执行人有多笔资金往来，本案的借款双方于2018年4月2日（2018）鲁0612民初596号民事调解书确认，立案执行后，双方在2018年5月7日的执行笔录中，仍然确定要以1320平方米的车间抵顶本案的借款，要求对房产进行评估拍卖。2018年4月13日双方达成《还款协议书》，约定以车间作价80万元，变压器作价5万元，合计85万元抵顶借款，滴定后宋玉成找差价5万元，车间属于宋玉成所有。因此前王允军已将部分车间租赁给董铭（董隆府），2019年1月8日王允军、宋玉成、董隆府三方签订厂房租赁补充协议，约定王允军、宋玉成2018年8月3日签订的房屋抵顶协议已将告知董隆府，房屋租赁继续有效。自2019年6月30日房租由宋玉成收取，原租赁合同原件交付给了宋玉成。2019年7月18日，董铭将5万元房租通过微信付给了宋玉成。上述过程说明，双方一直在协商用车间抵顶本案的借款，双方于2018年8月3日签订的房屋抵顶协议在实际履行，双方之间从未探讨用双方2018年4月至8月期间的其他往来款项偿还本案的借款，2018年4月至8月期间的银行往来抵顶的是其他的账目，与本案无关。二、假定认定王允军2018年4月以后转账给宋玉成的款项都可以抵顶本案的借款，宋玉成工商银行62×××64账户2018年4月至8月期间共收到王允军转款492519元，而不是执行裁定书认定的601186.49元(340653.49元＋260533元)。三、宋玉成2019年7月18日收到董铭支付的5万元房租，也不应认定为王允军支付款项。四、双方于2019年1月18日的谈话中，双方依然认可王允军2018年4月至8月期间的转给宋玉成的款项抵顶的是双方2018年的往来借款，与本案无关（附双方谈话音频资料）。五、本案被执行人应支付的被执行款项包括借款本金80万元，案件受理费5900元，以及加倍支付迟延履行期间的债务利息，本案即使认定王允军已经付款800086.49元也未执行完毕，不应终结（20109）鲁0612执1123号案的执行。本院复议查明的事实除与牟平法院查明的事实一致外，另查明，2018年4月13日，宋玉成作为甲方与乙方王允军、丙方烟台九龙投资管理集团有限公司签订还款协议书，约定：“一、乙方承诺在2018年7月15日前将所欠甲方借款本息共计捌拾万元整一次性全部还清；二、甲方同意，如乙方在上述期限内仍无法足额清偿本息借款，则乙方自愿将其所有的位于牟平开发区九发街99号院内北门东车间房产作价80万元来抵顶甲方全部的债权；三、因乙方的上述房产系无证房产，无法办理过户，现丙方确认乙方对其位于牟平开发区九发街999号院内北门东车间房产拥有合法的所有权和处分权（附房屋抵顶借款协议书）。因房产项下的土地所有权人为烟台鑫发投资咨询有限公司，为方便甲方正常管理使用该房产，保障甲方的合法权益，烟台鑫发投资咨询有限公司向甲方出具书面的《委托管理函》，以确认平方对其土地和房产的经营管理使用处置权，同时丙方保障甲方在使用房产期间，有权在丙方场地北门自由进出，房产门前硬化地块甲方可无偿使用……”2018年8月3日，宋玉成作为甲方与王允军作为乙方签订协议书，约定：“一、依据（2018）鲁0612民初596号调解书，乙方欠甲方借款80万元，乙方以从山东九龙生物降解工程有限公司和烟台九龙投资管理集团有限公司抵顶来的车间（详见2016年11月18日签订的《房屋抵顶借款协议书》）作价80万元，乙方投资的变压器作价5万元，合计85万元，转让给甲方抵顶上述借款，抵顶后甲方向乙方支付差价款5万元；二、上述车间，乙方已于2018年5月21日将东侧租赁给王传燕，租赁费每年58700元（详见《租赁合同》），于2018年6月24日将西侧租赁给董明，租赁费每年5000元（详见《租赁合同》。上述租赁费乙方已经收取，乙方于2018年8月10日前转付给甲方；三、本协议签订之日，甲乙双方办理车间的交接手续，此后车间属于甲方所有，由甲方进行管理。乙方配合甲方办理两份《租赁合同》的变更手续；四、本协议一式二份，甲乙双方各执一份，经双方签字后生效。）”2019年10月10日，出租人王允军、承租人董明出具证明一份，载明：“经王允军同意将董铭2019年租赁费伍万元整划到宋玉成账号，作为王允军与宋玉成的还款。2020年租赁费仍有王允军代为收取以及管理（房屋所有权人为孔妍）。”牟平法院于2018年5月17日作出的执行笔录，载明：“执行人：王世东，记录人：牟永省，执行人：关于宋玉成申请执行王允军民间借贷纠纷一案，执行标的805900元，执行费11989元，王允军你谈一下付款意见。王允军：我现在没有还款能力，山东九龙生物降解工程有限公司欠我的钱，没钱给我，顶给我1320平方米的厂房（提交房屋抵顶借款协议书），我想用这个车间顶，双方互补差价。执行人：申请人方看一下，是否同意抵顶。王传波：不同意，要求法院查封，进行评估、拍卖。”2019年11月7日，牟平法院作出（2019）鲁0612执1123号之二执行裁定书，裁定终结本次执行程序。本院认为，本案的争议焦点是生效法律文书所确定的义务是否已经履行完毕。本案执行过程中，被执行人向法院提交其与申请执行人达成的和解协议，但申请执行人对此不予认可。申请执行人向法院申请对涉案的厂房进行评估拍卖，未果后，牟平法院以被执行人无其他可供执行的财产线索为由，终结本次执行程序。牟平法院在异议审查过程中，未就和解协议是否成立及生效进行审查，以被执行人已履行完毕民事调解书所约定的本息共计805900元为由，终结本案执行属于认定事实不清。因被执行人未在法定期限内履行生效法律文书，牟平法院在异议审查过程中未对迟延履行期间债务利息的计算问题进行审查，仅以履行完毕民事调解书约定的本息为由终结本案执行不当。综上，牟平法院认定事实不清、证据不足，应撤销原裁定后，发回牟平法院重新审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第三项的规定,裁定如下:一、撤销山东省烟台市牟平区人民法院（2019）鲁0612执异142号执行裁定；二、发回山东省烟台市牟平区人民法院重新审查。审判长  陈善乐审判员  门 伟审判员  王莉莉二〇二〇年六月二日书记员  王 洁