福建省莆田市荔城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0304刑初197号 公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。 被告人曾学礼，女，1985年3月20日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，无职业，住所地福建省莆田市涵江区。曾因犯贩卖毒品罪，于2017年11月17日被福建省莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑二年，2019年2月12日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年7月26日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于莆田市第二看守所。 福建省莆田市荔城区人民检察院以荔检一部刑诉（2020）61号起诉书指控被告人曾学礼犯贩卖毒品罪，于2020年3月31日向本院提起公诉。经莆田市中级人民法院指定管辖，本院于同年4月7日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省莆田市荔城区人民检察院指派检察员翁晓燕出庭支持公诉，被告人曾学礼到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省莆田市荔城区人民检察院指控： 1.2019年6月19日，被告人曾学礼在莆田市涵江区国欢镇塘头拱门处附近以人民币（下同）700元价格向吸毒人员曾某1贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约0.7克。 2.2019年7月7日，被告人曾学礼在莆田市涵江区皇庭小区门口附近以400元价格向吸毒人员姚某贩卖甲基苯丙胺约0.4克。 3.2019年7月11日，吸毒人员姚某向被告人曾学礼购买1克甲基苯丙胺，被告人曾学礼表示同意并让其汇毒资，在收到姚某支付的800元毒资后，被告人曾学礼表示现在购买1克甲基苯丙胺需1000元并将毒资退回，后姚某嫌太贵而未交易成功。 2019年7月26日，被告人曾学礼在莆田市涵江区保利新港城小区被抓获。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人曾学礼的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人曾学礼在实施第三起犯罪行为时，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人曾学礼系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。 被告人曾学礼对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示认罪。 经审理查明： 1.2019年6月19日，被告人曾学礼在莆田市涵江区国欢镇塘头拱门处附近以人民币700元价格向吸毒人员曾某1贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约0.7克。 2.2019年7月7日，被告人曾学礼在莆田市涵江区皇庭小区门口附近以人民币400元价格向吸毒人员姚某贩卖甲基苯丙胺约0.4克。 3.2019年7月11日，吸毒人员姚某通过微信联系，欲向被告人曾学礼购买1克甲基苯丙胺，被告人曾学礼表示同意并让姚某支付毒资，在收到姚某支付的800元毒资后，被告人曾学礼以现购买1克甲基苯丙胺需1000元为由并将上述毒资退回，姚某认为价格过高致双方未交易成功。 2019年7月26日，被告人曾学礼在莆田市涵江区保利新港城小区6号3404室被抓获。同日，公安机关在被告人曾学礼处扣押作案工具Iphone7PLUS手机一部。在本院审理期间，被告人曾学礼的家属代为退出违法所得1100元，并预缴罚金5000元。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.刑事照片，证明被告人曾学礼指认其贩卖毒品的现场；姚某指认购毒现场及吸毒现场。 2.搜查笔录，证明案发后，公安机关对被告人曾学礼位于莆田市涵江区保利城新港城小区6号暂住点进行搜查，现场未搜查到与贩毒相关毒品信息。 3.扣押笔录、扣押清单、扣押决定书，证明2019年7月26日，公安机关在被告人曾学礼处扣押到Iphone7PLUS手机一部。 4.提取笔录、提取物品清单、微信账号截图、微信收付款信息、微信聊天信息，证明公安机关从被告人曾学礼及林某、姚某、曾某1手机提取到曾学礼、林某、姚某的微信账号信息、转账记录及聊天记录，并均经确认，具体内容如下：姚某于2019年7月7日扫码转账400元到林某微信账号，林某于同日将该400元转到被告人曾学礼微信账号。后姚某于2019年7月11日向曾学礼转账800元用于购买一个冰毒，后因曾学礼称要1000元，双方未交易成功；曾某1于2019年6月19日21时28分转账700元给曾学礼。 5.当事人毛发提取登记表、福建南方司法鉴定中心南方司法鉴定中心（2019）毒鉴字第2020、2021号《司法鉴定意见书》，证明案发后，公安机关提取了被告人曾学礼的头发，从中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、MDMA。 6.现场检测报告书、尿液提取笔录、照片，证明2019年7月26日，被告人曾学礼的尿液检测呈阴性。 7.微信电子数据、光盘，证明公安机关调取了被告人曾学礼（微信号×××）与曾某1（微信号×××）之间的微信转账流水，仅有2019年6月19日21时28分曾某1转账给被告人曾学礼700元的一笔交易记录。 8.行政处罚决定书，证明方某、曾某1、姚某因吸毒分别被行政处罚。 9.违法犯罪经历查询情况表、刑事判决书、刑事裁定书、罪犯出监鉴定表，证明被告人曾学礼曾犯贩卖毒品罪，于2017年11月17日被福建省莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑二年，2019年2月12日刑满释放。 10.抓获经过，证明2019年7月26日，被告人曾学礼在莆田市涵江区保利新港城小区6号3404室被抓获归案。 11.户籍证明，证明被告人曾学礼的身份信息，具备完全刑事责任能力。 12.证人方某的证言，证明其与曾学礼是男女朋友关系，一同居住在涵江区保利城新港桥小区6号楼家中。其不清楚曾学礼现是否有贩毒。2019年7月10日，其有在家中吸食过冰毒，是2017年贩毒时剩下的一些。 13.证人姚某的证言及辨认笔录，证明2019年7月7日，其通过林某添加了阿某的微信，后于当日以400元的价格向阿某购买了0.4克的冰毒，阿某在涵江黄霞小区附近将冰毒交给其。同月11日，其与阿某联系欲购买1克冰毒，其转了800元毒资给阿某，后阿某表示现在1克要1000元，其觉得太贵没有买，800元阿某退回来了。其辨认出“阿某”是被告人曾学礼。 14.证人林某的证言及辨认笔录，证明2019年7月，其将阿某的微信推荐给姚某，后其听到姚某与阿某通过视频谈论买冰毒的事情，随后姚某通过扫码付款转了400元到其微信上，其将上述400元转给阿某。其辨认出“阿某”是被告人曾学礼。 15.证人曾某1的证言及辨认笔录，证明2019年6月中旬，其以700元价格向曾学礼购买了0.7克冰毒，曾学礼将毒品放在塘头拱门附近，其自己过去取。其向曾学礼购买毒品时已分手，没有在一起。其辨认出被告人曾学礼。 16.被告人曾学礼在侦查阶段对指控的第二、三起犯罪事实供认不讳，辩称其没有贩卖毒品给曾某1，曾某1与其之前是情人关系，曾某1转账给其的700元钱是给其日常花销用的。 本院认为，被告人曾学礼违反毒品管理法规，以营利为目的，多次向他人贩卖甲基苯丙胺，共计2.1克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。福建省莆田市荔城区人民检察院指控被告人曾学礼犯贩卖毒品罪成立。被告人曾学礼曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。被告人曾学礼在实施指控的第三起犯罪行为时，已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞的，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。鉴于被告人曾学礼庭审上能自愿认罪，依法可予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决如下： 一、被告人曾学礼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年七月二十六日起至二〇二二年七月二十五日止。） 二、被告人曾学礼退在本院的违法所得款人民币1100元，予以没收，上缴国库； 三、扣押在莆田市公安局荔城分局的作案工具Iphone7PLUS手机，由扣押机关予以没收，依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  彭筱桑 审 判 员  曾荣汉 人民陪审员  吴南飞 二〇二〇年六月二十三日 书 记 员  陈浪浪 附：本案引用的主要法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 二、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。