安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终1279号上诉人（原审原告）：芜湖环球雅思外语教育中心。法定代表人:方杰。委托诉讼代理人：秦梦甜，安徽仝人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:芜湖市东明装饰工程有限公司。法定代表人：陈东明，该公司董事长。委托诉讼代理人:翟园园，广东广和（芜湖）律师事务所律师。委托诉讼代理人:肖亚男，广东广和（芜湖）律师事务所律师。上诉人芜湖环球雅思外语教育中心（以下简称环球雅思）因与被上诉人芜湖市东明装饰工程有限公司（以下简称东明装饰）装饰装修合同纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院(2019)皖0202民初12554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭，因符合可以不开庭审理的规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。环球雅思上诉请求：依法改判东明装饰赔偿环球雅思为整改装修质量问题产生的装修费用27881元，或撤销原判、发回重审，本案上诉费用由东明装饰承担。事实和理由：2018年11月19日，双方当事人签订《芜湖市住宅室内装饰装修工程施工合同》，约定东明装饰为环球雅思位于本市万达金街5-301室进行装修，但环球雅思在接手后，发生一系列装修质量问题，在出现上述装修质量问题后，东明装饰拒绝整改，环球雅思为了不影响正常教学秩序，并迫于万达物业要求整改的压力，环球雅思积极与芜湖市家装行业协会联系，2019年8月23日，该协会派质检人员现场检测，认定存在装修质量问题，环球雅思在东明装饰拒不整改的情况下，另行委托装修公司整改修复，花费27881元，环球雅思认为芜湖市家装行业协会第一次派人鉴定时已经认定案涉装修工程存在装修质量问题，其后出具说明认定无法判断该问题系东明装饰本身装修质量问题还是环球雅思在交付使用时造成的质量问题，但第二次认定时做出的说明并未否定案涉装修工程不存在装修质量问题，该协会出具第一份说明，证实东明装饰存在装修质量问题，后又出具第二份说明回避存在装修质量问题，但环球雅思在两份说明外依然提供了大量证据证明案涉工程存在质量问题，二审法院应当依据证据认定原则，认可该协会第一份说明。东明装饰辩称，应维持原判。环球雅思向一审法院起诉请求:1.判令东明装饰赔偿环球雅思为整改装修质量问题产生的装修费用27881元;2.判令东明装饰赔偿环球雅思在整改装修质量问题期间产生的营业损失5万元;3.判令东明装饰承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年11月19日,环球雅思、东明装饰签订《芜湖市住宅室内装饰装修工程施工合同》,约定东明装饰为环球雅思位于本市万达金街5-301室进行装修；房屋建筑面积499.4平方米；工程期限30天；开工时间2018(一审判决书此处为“2019”，应为笔误，现纠正为“2018”)年11月21日，竣工日期2018年12月20日；工程价款23万元；付款时间合同签订3天内付69000元；工程进度25天付款69000元，工程验收合格3天内付11500元；增加工程项目签订工程项目变更单时100%支付；2018年12月25日，双方对增项工程项目、工期及工程款进行了约定，工期自2018年12月29日至2019年1月3日；实收工程款9500元。工程质量标准约定本工程施工质量标准按《芜湖市家庭装饰质量标准》执行，或按合同约定履行。施工过程中双方对工程质量发生争议，由芜湖市行业协会部门对工程质量予以认定，经认定后，工程质量不符合合同约定的，认定工程中支出的相关费用由东明装饰承担。工程验收分三个阶段：进场前验收；材料验收；整体验收。本工程以环球雅思验收为准，自验收合格双方签字之日起进入保修期。保修期为二十四个月。工程验收合格后，东明装饰应向环球雅思提出工程结算，结算方式以双方签订单价不变，工程量以实际发生量计。环球雅思接到资料后如没有异议，即视为同意。双方应填写结算单（由东明装饰提供）并签字，环球雅思应在签字时结清东明装饰工程尾款。工程款全部结清后，东明装饰向环球雅思开具正式票据，交给保修卡。未经办理验收手续，环球雅思提前使用或擅自动用工程成品而造成无法验收和损失的，由环球雅思承担责任。由于东明装饰原因，工程质量达不到双方约定的质量标准，东明装饰负责修理，工期不得顺延。环球雅思提交的芜湖市住宅室内装饰装修工程保修卡为空白未填写，只有芜湖市住宅室内装饰行业协会盖章；东明装饰提交的芜湖市住宅室内装饰装修工程保修卡记载：验收（交付）时间2019年3月14日，保修期至2021年3月14日，芜湖市住宅室内装饰行业协会及东明装饰在保修卡上盖章。2018年12月25日东明装饰制作的工程清单上环球雅思没有盖章。2019年8月28日，芜湖市住宅室内装饰行业协会针对环球雅思书面反映的“校区男女卫生间地面防水未做,墙壁整体潮湿瓷砖脱落,整个下水管道漏水渗透至二楼天池足浴导致洗手池天花板上霉塌陷、汗蒸房漏水不能使用;校区房顶透气眼补漏未补好,导致多处天花板上霉受潮滴水现需要修补”问题写明：应环球雅思业主邀请，我协会8月23日派质检人员现场检测，存在装修质量问题，建议双方尽快拿出解决方案。2019年12月13日芜湖市住宅室内装饰行业协会又出具情况说明：针对2019年8月28日写明的事情，东明装饰要求了解检测认定实际情况并出具装修质量检测报告，经过初步调查核实，芜湖环球雅思曾向我协会反映其万达校区由东明公司装修过程中发生各项不符合装修质量问题，希望我协会对东明公司装修质量进行认定。我协会于2019年8月23日下午安排工作人员徐定和、余宗兵前往现场进行检查检测现场发现有卫生间有渗水情况，看到渗水痕迹，该渗水是装修后业主入住时发现，但无法判断该问题系东明公司本身装修质量问题还是环球雅思在交付使用时造成的质量问题，故我协会建议他们能够尽快确定问题产生的原因并拿出解决方案。环球雅思诉称的房顶透气眼不在双方签订的住宅房室内装饰装修工程施工合同施工清单内。2019年7月22日，环球雅思致函给东明装饰，要求对东明装饰整体装修的万达广场5号楼301室校区诸多质量问题、安全隐患给予回复，函件包含涉案的质量问题；2019年7月30日，东明装饰回函称：关于渗水漏水以及地面渗漏问题，工程完工后，环球雅思在未经验收情况下已经投入使用，公司无法确认上述问题是否是因为工程质量问题导致，在没有确定是何原因导致情况下，公司无法提供维修的义务。此外，贵校至今未及时履行支付剩余工程款项的义务，在贵校尚未履行付款义务情况下，公司也无法提供售后修复服务，因此，上述两问题应在贵校履行付款义务并且确定该问题是有工程质量问题导致的，公司才能履行修复义务。环球雅思提出的问题并非真实，东明装饰无法满足环球雅思的要求。若贵校在未通知东明装饰情况下擅自找第三方修复，东明装饰对修复费用不予承担。一审法院于2019年8月23日作出（2019）皖0202民初6967号民事判决书，判决认为东明装饰完成装修工程，并对不符合要求的工程，根据环球雅思的意见进行整改，且东明装饰也对尾款支付做出承诺，对网线和电话线的问题扣减工程款1000元。判决环球雅思支付东明装饰工程款10500元，并支付自2019年1月4日至实际付款之日止的利息。环球雅思不服向芜湖市中级人民法院提起上诉，2019年11月28日，芜湖市中级人民法院作出（2019）皖02民终2619号民事判决书终审判决，维持原判决。环球雅思于2019年12月9日支付判决确定的10500元工程款、利息及诉讼费用。一审法院认为，本案争议焦点是环球雅思的主张是否系东明装饰装修引发的质量问题。根据法律规定，当事人对各自的主张有责任提供证据予以佐证。环球雅思、东明装饰签订的装饰装修工程施工合同，合法有效，合同对双方的权利义务作了约定，双方均应按约履行。一审法院（2019）皖0202民初6967号民事判决书已经对东明装饰享有的权利义务予以确定，即东明装饰完装修完工，对环球雅思提出的诸多质量问题已予以整改、瓷砖修补、2019年3月8日环球雅思开业;并认为环球雅思违约，判决环球雅思支付工程尾款。环球雅思于2019年12月9日履行判决确定的付款义务并支付相关费用，此时，环球雅思依合同义务方才履行完毕。现合同约定由芜湖市住宅室内装饰行业协会对工程质量予以认定，因此环球雅思依据该协会出具给其的证明提起诉讼，认为东明装饰装修质量问题导致其整改。而环球雅思提供的芜湖市住宅室内装饰行业协会出具的证明称：经派员检测，卫生间渗水是装修后业主入住时发现，无法判断该问题系东明公司本身装修质量问题还是环球雅思在交付使用时造成的质量问题，因此与东明装饰提供的内容相互矛盾，均不予采信。东明装饰回函环球雅思并未认可系其装修后产生的质量问题导致。本案从环球雅思自述、致函时间及芜湖市住宅室内装饰行业协会向东明装饰出具的证明材料内容及生效文书确定的开业时间上，可见环球雅思诉称的校区男女卫生间地面防水未做及房顶透气眼补漏未补好的质量问题是在使用过程中发现。环球雅思若因东明装饰的原因致使上述工程质量不符合约定，根据合同约定保修期尚在，环球雅思有权要求东明装饰修理或者返工、改建。但案涉工程环球雅思已使用，其在没有征得东明装饰同意及委托资质的鉴定部门进行鉴定、采取相应的现场证据保全措施的情况下，单方面委托第三方进行了装修显属不当，由此无法判断该工程是否由东明装饰装修引发的质量问题所导致，不予认定。本案环球雅思未签收结算单及保修卡，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利，不予支持。另双方对涉案校区房顶透气眼均认可该工程并非在双方签订的施工合同工程项目及增项范围内，环球雅思仅凭提供的微信、案外人的支付记录及视频，尚不能确定环球雅思已认可。环球雅思提出的该质量问题，亦无法认定。现环球雅思在一审法院限定的期限内未提出鉴定申请，其提供单方与第三方签订装修合同进行装修产生的费用，不予采纳。综上，环球雅思诉请东明装饰赔偿环球雅思为整改装修质量问题产生的装修费用27881元，不予支持。环球雅思诉请东明装饰赔偿环球雅思整改装修期间产生的营业损失5万元，装修整改系环球雅思使用后单方面所为，一审法院已不予认可，且其未提供证据证实损失系东明装饰原因所致，因此不予支持。判决：驳回原告芜湖环球雅思外语教育中心的全部诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审认定事实清楚，二审查明事实同一审。本院认为，根据环球雅思诉状内容及所举证据等，环球雅思现系要求东明装饰赔偿其为整改案涉房屋装修质量问题而另行委托他人施工产生的装修费用27881元。但现并无证据足以证明环球雅思此委托他人施工所涉案涉房屋装修质量问题系东明装饰所致，环球雅思应承担举证不能的责任，其相应诉请应不予支持。综上所述，环球雅思的上诉请求不能成立，应予驳回，原判依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费497元，由上诉人芜湖环球雅思外语教育中心负担。本判决为终审判决。审判长 杨 洋审判员 丁大慧审判员 杨东清二〇二〇年六月五日书记员 季学婷附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。