上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0101民初27096号原告：汪某某，男，汉族，户籍地上海市浦东新区。委托诉讼代理人：王俊杰，上海市君悦律师事务所律师。被告：某某公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：林勤如，总经理。委托诉讼代理人：陈移东，上海名知律师事务所律师。原告汪某某与被告某某公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪某某及其委托诉讼代理人王俊杰，被告某某公司的委托诉讼代理人陈移东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪某某向本院提出诉讼请求，要求被告支付：1、2015年7月至2018年9月(共39个月)拖欠工资人民币78万元(按照每月2万元基数，39个月)；2、违法解除劳动合同赔偿金14万元。事实与理由：原告于2014年1月1日从亚一金店辞职，创立上海某乙珠宝首饰有限公司(以下简称“某乙公司”)担任法定代表人。被告公司的董事长林进元(源)曾在亚一金店经营柜台，与原告熟识。2014年10月，林进元寻求原告加入被告公司，帮其拓展、管理门店及日常行政事务。原告因林进元承诺的高额回报(工资、加盟费提成、讨债分成)同意加入。2014年10月至2014年12月底，原告将某乙公司在松江的柜台业务了结后，加入被告公司任职品牌与行政部经理，做六休一，原告在福佑路XXX号XXX楼XXX室负责装修及招实习生事宜，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社保。林进元按月现金发放原告工资16,000元。2015年2月开始调高至每月20,000元。2015年1月29日，被告公司周年庆年会上原告作为品牌与行政部经理上台颁奖、合影。2015年6月，林进元、林勤如参照亚一金店员工待遇给原告50万元二年期无息贷款，由林进元转账给原告，原告在借条上签字。2015年7月，林进元停止支付原告工资，并称后续工资从50万元的借款中抵扣。2017年3月，原告试图以某乙公司的名义为自己办理公积金和社保金的缴存，因材料找不到未成功。2017年7月，原告与林进元发生纠纷，2018年7月、9月，林进元要求原告搬离办公室，原告未同意。2019年6月5日，林进元起诉要求原告返还50万元的借款及利息，原告遂至黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请被告支付拖欠的工资等。现原告不服仲裁裁决，遂起诉。被告某某公司辩称：被告公司及法人从未和原告进行过任何录用工作的商谈和沟通，也从未对原告的工作进行过考核，双方不存在劳动关系。原告当庭确认是林进元个人和其有珠宝生意上的接触和帮忙。2015年1月，金城隍庙80周年庆，请了老庙黄金人员等相关人员参加，因原告原系亚一金店管理人员，属于珠宝行业人员，故林进元找原告帮忙搞活动，为了宣传需要，给了原告“品牌与行政部经理”头衔，但此事纯属朋友间帮忙，当时原告在松江经营自己的珠宝店(某乙公司)。2015年6月，原告称其有专利要做研发生产需要资金，林进元认为开发成功对其有利，就无息借款50万二年给原告，并将福佑路办公室提供给原告做研发。被告公司原注册地在制造局路，后迁到福佑路处办公。2017年至2018年，林进元的老乡姚记扑克老板打算在启动建造珠宝城，要成立项目公司，前期需做调研和方案设计，原告打算参与，并进行了方案设计，之后该项目未成功，原告未获设计补偿，原告与林进元产生矛盾。被告认为，原告与林进元个人之间的交集往来、帮忙都属于商业圈子的人情往来，是林进元与原告的个人行为。被告公司从未以工资形式发放给原告工资，原告也无需坐班考勤。原告跟随林进元去外地等差旅费可能支付给原告，但并非在公司报销。林进元与被告公司法定代表人林勤如已于2012年离婚，并已和他人再婚。不同意原告的全部诉请。本院经审理认定事实如下：上海某乙珠宝首饰有限公司于2013年11月14日注册成立，2019年8月12日前的法定代表人为汪某某。根据本市外劳力用工登记记录，2014年10月至2018年9月期间林进元的用工单位是上海源雅珠宝首饰有限公司(法定代表人)。上海市浦东新区人民法院于2019年6月10日受理林进元诉汪某某民间借贷纠纷一案，认定2015年6月1日，汪某某在《借款条》上借款人处签名，写明汪某某向林进元借款50万元，并承诺于2017年5月1日之前一次性还清。次日，林进元通过银行转账将50万元转入汪某某账户。借期届满，汪某某未归还。该院于2019年8月15日判决汪某某于判决生效之日起十日内归还林进元借款本金50万元并支付逾期还款利息。现判决已生效，汪某某已履行了还款义务。本院审理中，双方的争议焦点为原告是否与被告存在劳动关系。为此原告提交以下证据：1、林进元、汪某某的名片，证明林进元系上海金城隍庙银楼董事长，汪某某为上海金城隍庙银楼行政部经理；2、2015年1月29日周年庆桌位表，证明林进元系上海金城隍庙银楼董事长；3、2015年1月29日金城隍庙80周年庆典视频及文字稿，证明林进元系上海金城隍庙银楼董事长，汪某某为上海金城隍庙银楼品牌与行政部经理；4、办公室照片及聊天记录，证明原告在被告公司办公地办公，有办公室钥匙，2018年9月24日林进元赶原告走，原告要求账结算完走。5、企业名称核准通知、承诺书、同意使用承诺书，证明被告公司的股东为林勤如、上海源雅珠宝首饰有限公司，上海源雅珠宝首饰有限公司同意被告公司使用金城隍庙银楼文字商标图形，被告公司登记的企业联系人电话为林进元的手机号码；6、2016年2月被告公司股东林泽超发给原告的邮件，附件为上海金城隍珠宝检测协议，证明原告为被告公司管理层工作。经庭审质证，被告对名片的真实性不予认可，认为公司从未为原告及林进元印制过名片。对桌位表不认可，并非被告公司写的，被告公司只有总经理林勤如，没有董事长。对周年庆活动无异议，但举办方不是被告公司，被告公司成立于2010年，没有80年的历史，是金城隍庙商标所有人上海源雅珠宝首饰有限公司做宣传活动及品牌介绍。对证据4的聊天记录无异议，是林进元个人将办公场所借给原告使用。对证据5真实性无异议，与本案无关，对外介绍称林进元为董事长，但工商登记并不是，留联系人电话并不表示就是实际控制人。林进元曾在上海源雅珠宝首饰有限公司管理业务的。对证据6的邮件认为2016年林泽超(林勤如、林进元的儿子)还在读大学期间，发文件咨询一下原告而已。被告公司提交以下证据：1、2019年上半年考勤表、工资表，证明公司没有原告的考勤及工资发放记录；2、某乙公司工商信息，证明该公司成立于2013年11月14日，原告系公司法定代表人；3、某乙公司2014年至2017年部分销售统计及采购数据，证明原告2014年至2018年期间在经营自己开设的公司；4、2017年原告代表某乙公司参加展销会的证件，证明原告经营自己的公司。5、原告实用新型专利的法律文书，证明原告在2017年申请了实用新型专利并用于某乙公司的生产经营。6、上海黄金饰品行业协会、上海市工商联黄金珠宝商会2018年9月发给某乙公司汪某某的活动邀请函，发送的办公地址为福佑路XXX号福源商厦330室，证明原告担任法定代表人的某乙公司一直在持续经营，林进元个人将福佑路的办公场所提供给原告使用。7、2017年3月某乙公司为原告办理社保变更核定表、公积金缴存登记审核表及银行代收付委托授权书手续，证明原告长期实际经营某乙公司并由该公司为原告缴纳社保等，原告与某乙公司具有劳动关系。8、被告公司的工商信息，离婚证，证明林进元与林勤如已于2012年1月离婚。林进元不是被告公司的法人及实际控制人。9、林进元的劳动手册、辞职信、离职通知函，证明林进元于2018年5月9日从上海源雅珠宝首饰有限公司离职。10、原告与案外人薛某某的聊天记录；原告称：“哎，最伤心的是林总在我的事情上一点都不主动，反倒是赵总说了，我的费用要补偿给我，几十万是应该的。否则林总还不起我这个人情。”证明原告自认与林进元个人发生私人行为的人情关系，与被告公司无关。11、原告汪某某与林进元的微信聊天记录，证明林进元介绍汪某某进入姚记扑克老板打算在启动建造珠宝城的项目，汪某某起先没有收费的想法，存属帮忙和朋友认识关系，如果成功了给原告干股份，不成功没有。林进元个人将福佑路XXX号福源商厦330室办公场所借给原告使用，2018年7月微信要求原告将借用的办公室内的物品拿走。经庭审质证，原告对证据1认为时间不对，内容也可删减。证据2真实性无异议.证据3对2014年11月至2014年12月的对账单属实，之后的没有公章，来源不明，不予认可。证据4真实性无异议，是去展销会购买物品，有此证件可通过公司渠道进入，不然以个人名义需排队。证据5无异议。证据6真实性不认可。证据7确是原告曾经以某乙公司为自己办理缴纳社保及公积金，但因办理过程中原件找不到而未办成功，该原始资料是被告通过非法途径获得。证据8只能证明林进元2012年过婚，据原告所知林进元与被告公司法人林勤如一直共同生活和工作。证据9即使林进元在上海源雅珠宝首饰有限公司有用工登记及社保缴纳，也不妨碍其担任被告公司董事长。证据10、11微信聊天记录真实性无异议，原告参与姚记项目的设计已超出原告的工作范围。林进元的回复是有预谋的。原告汪某某于2019年6月20日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求某某公司支付：1、2015年7月至2019年5月30日的工资94万元；2、未签订无固定期限劳动合同二倍工资306万元；3、安徽追缴欠款奖金70万元；4、2016年、2017年深圳、启东出差补贴1万元；5、解除劳动合同补偿金12万元；6、出差垫付款1,305元。2019年7月23日，汪某某当庭变更确认请求事项为：1、2015年7月1日至2018年9月14日期间的工资78万元；2、2015年4月追缴安徽代理商欠款140万元的奖金70万元；3、2016年1月1日至2017年12月31日期间深圳、启东的出差补贴1万元；4、违法解除劳动合同赔偿金20万元；5、2015年4月期间安徽出差垫付款1,305元。该委于2019年9月18日作出裁决：对汪某某的请求事项不予支持。原告不服裁决，遂诉至本院。本院认为，劳动法上的劳动关系，是指用人单位向劳动者给付劳动报酬，由劳动者提供职业性的劳动所形成的法律关系。本案的争议焦点在于原告汪某某是否与被告某某公司存在劳动关系。根据相关法律规定，用工是劳动关系建立的唯一标准，应重点考量用人单位是否对劳动者支付劳动报酬、进行管理、安排工作。原告提交的证据大部分围绕林进元与原告的往来，原告未提供林进元代表被告公司发放原告每月劳动报酬、考勤管理等证据。2015年至2018年长达三年时间被告不发放工资而原告从未提出，不符合常理。对于2015年6月的50万元借款，原告在民间借贷案件中陈述为“该款是林进元委托其进货的资金。”本案中陈述是林进元、林勤如参照亚一金店给予的二年无息贷款的员工待遇。前后说法不一，无论何种说法，原告均明知该50万元属于借款，签了借条和还款期限。若事后林进元提出用借款抵扣工资，而原告不让林进元立下字据来抵消借款同样不符合常理。原告在明知建立劳动关系须订立劳动合同，办理用工手续并缴纳社保的情况下，自2015年7月起从未向被告提出签订劳动合同，在2017年又试图通过自己设立的某乙公司缴纳社保公积金。说明原告并无与被告建立劳动关系的意向。林进元并非被告公司的员工或股东，林进元安排原告举办周年庆活动，参与部分项目等属于个人劳务行为。原告未能就被告公司对原告已实际用工完成举证责任，本院难以认定原、被告之间形成劳动法意义上的劳动关系。原告基于劳动关系而要求被告公司支付工资及赔偿金的诉请，本院不予支持。原告对仲裁裁决不支持原告要求被告支付其他诉讼请求无异议，本院可以准许。为此，依据《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、原告汪某某要求被告某某公司支付2015年7月至2018年9月拖欠工资人民币78万元的诉讼请求，不予支持。二、原告汪某某要求被告某某公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币14万元的诉讼请求，不予支持。三、原告汪某某的其他诉讼请求，不予支持。案件受理费10元，本案适用简易程序，减半收取计人民币5元，由原告汪某某负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 许 慧二〇二〇年六月三十日书记员 章蓓莉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任