山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终6625号上诉人（原审原告）：张继汉，男，1952年10月2日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：朱法高，北京市盈科（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：盛云荣，男，1997年1月4日出生，汉族，住山东省高唐县。被上诉人（原审被告）：官延杰，男，1986年1月1日出生，汉族，住山东省齐河县。被上诉人（原审被告）：中国太平洋保险股份有限公司济南中心支公司，住所地济南市。负责人：靳刚，经理。委托诉讼代理人：赵恒飞，男，该公司员工。上诉人张继汉因与被上诉人盛云荣、官延杰、中国太平洋保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称太平洋财险济南中心支公司）侵权责任纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2019）鲁0112民初7121号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。张继汉上诉请求：1.撤销济南市历城区人民法院于2019年12月13日作出的（2019）鲁0112民初7121号判决书，发回重审或依法改判判决书中第二项（误工费、护理费）、第三项内容；2.一审和二审诉讼费由盛云荣等承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，针对张继汉所提供证据未能在查清事实的基础上采纳，判决结果显失公平。一、关于护理费，张继汉主张30,500.21元，并提供山东逸扬家政服务有限公司护理合同1份、营业执照复印件、护工身份证及其工作证复印件、护理发票1张（金额7400元），完全能够证明张继汉请护工朱超范并支付其护理费7400元的事实。另张继汉提供田家村委会出具的亲属关系证明1份，雇主吕素双出具的其子张波个人收入证明1份、吕素双身份证复印件及货车信息复印件、其子张波从业资格证及其驾驶证复印件，可证实其子张波从事交通运输行业，应依据行业标准262.58元/天计算护理费。由此，应完全支持张继汉所请护工护理费，且对其子张波的护理费应按照运输业262.58元/天标准给付。二、关于误工费，虽然张继汉已超过法定退休年龄，但张继汉并未完全丧失自己的劳动能力，且张继汉并非国家公职人员，其退休年龄不能与国家公职人员一概而论。一审法院认定张继汉为城镇户口的事实，其误工费就应按照相应的城镇标准计算，即108元/天计算误工费。一审法院不予认定误工费有失公允。三、关于车辆维修费用，根据张继汉所提交济南历城区金峰摩托车修理部维修收据和明细原件，结合济南市公安局交通警察支队历城区大队作出的道路交通事故认定书中车辆受损的事实，完全可以证实张继汉因此次交通事故造成车辆损失为2000元，而太平洋财险济南中心支公司仅凭口述，没有向一审法院提交相应证据加以证实，没有事实根据。事实是车辆损坏、电池损坏，只能更换新电池，而一审法院在张继汉提供完整证据情况下作出酌定判决，罔顾事实。盛云荣辩称，一审法院认定事实合理，适用法律正确，请求依法驳回上诉请求。太平洋财险济南中心支公司辩称，一审法院认定事实合理，适用法律正确，请求依法驳回上诉请求。我司赔偿款已支付给一审法院。官延杰未答辩。张继汉向一审法院起诉请求：1.判令盛云荣等赔偿张继汉医疗费13,559.69元、住院伙食补助费1560元、营养费4800元、残疾赔偿金55,368.6元、误工费16,252.5元、护理费30,500.21元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2860元、维修费2000元，其它后续治疗费待实际发生后另行主张；判令太平洋财险济南中心支公司在交强险和商业险范围内承担赔偿责任，盛云荣、官延杰在交强险和商业险范围外承担连带赔偿责任，共计133,901元；2.判令盛云荣等承担本案诉讼费。一审法院认定事实：一、2019年5月18日07时30分许，在S102线大正路口，盛云荣驾驶鲁NK89C6面包车由东向南转弯时，与由西向东行驶的由张继汉驾驶的三轮电动车发生碰撞，造成两车不同程度受损，张继汉受伤的交通事故。事故发生后，济南市交警支队历城区大队出具交通事故认定书，认定盛云荣承担事故的全部责任，张继汉无责任。事故车辆鲁NK89C6面包车的登记车主为官延杰，且在太平洋财险济南中心支公司处投保交强险1份、投保商业险100万元，并投保有不计免赔，事故发生在保险期间。二、张继汉受伤后被送往济南市第三人民医院住院治疗13天，该院诊断张继汉之伤为：1.右外踝骨折、2.右跟骨骨折、3.左膝后交叉韧带损伤、4.左髌骨骨软骨骨折、5.右膝关节内侧副韧带损伤、6.右小腿软组织挫伤、7.双下肢多发软组织挫擦伤、8.脑震荡、9.多发性腔隙性脑梗死、10.高血压病（1级中危）。张继汉共花费门诊医疗费、住院医疗费共计13,559.69元；张继汉提交医疗费票据发票、住院病案、费用明细1份、门诊病历1份予以证实，太平洋财险济南中心支公司对上述证据真实性无异议，但认为张继汉住院期间存在高血压的诊断及老年性脑萎缩的ct报告，应在花费的医疗费中扣除5%的无关用药，太平洋财险济南中心支公司没有提供扣除5%的无关用药的医疗费的相关证据，一审法院对其该项辩解不予采信，故一审法院对张继汉的医疗费13,559.69元予以确认。盛云荣垫付医疗费2500元。2019年10月12日，山东政法学院司法鉴定中心作出山政司法鉴定中心[2019]临（残）鉴字第366号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人张继汉左膝关节功能障碍评定为十级伤级；2.被鉴定人张继汉误工时间评定为150日；3.被鉴定人张继汉护理期限评定为80日，建议住院期间2人护理、出院后1人护理；4.被鉴定人张继汉营养期限评定为80日；5.被鉴定人张继汉左膝症状稳定，左膝关节功能障碍已评残，无需后续治疗；体表损伤遗留小范围瘢痕或色素改变，愈合后一般不需临床处理，无需后续治疗，无需误工、护理及营养。盛云荣等对以上鉴定意见均无异议，故对该鉴定意见的证据效力一审法院予以确认。张继汉支付法医鉴定费2860元。三、双方当事人对张继汉因本次交通事故受伤造成的住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、交通费、精神损害抚慰金、维修费等损失有异议，一审法院认定如下。张继汉住院13天主张住院伙食补助费1560元过高，一审法院按每天100元计算确定其住院伙食补助费为1300元。张继汉的营养期限为80天，主张营养费4800元过高，一审法院按每天50元计算确定其营养费为4000元。张继汉主张护理费30,500.21元，并提供山东逸扬家政服务有限公司护理合同1份、营业执照复印件、护工身份证及其工作证复印件、护理费发票1张（金额7400元），证明支付护工朱超范护理费7400元；另提供田家村委会出具的亲属关系证明1份、雇主吕素双出局的张波个人收入证明1份、吕素双身份证复印件及货车信息复印件、其子张波货车运输驾驶员从业资格证及其驾驶证复印件，证明其子张波护理费为23,100.21元[（13天+50天）×366.67元/天]；共计护理费用30,500.21元。太平洋财险济南中心支公司对张继汉的护理合同、护理费发票真实性不予认可，张继汉雇佣的护工服务期限为30天，服务时间为每天12小时，服务费用7400元，明显与市场行情不符，不应作为计算护理费的依据，对个人收入证明没有银行流水、完税证明等其他证据予以佐证不予认可，认为对张继汉主张的护理费，应按照同等级别护工标准计算。张继汉经法医鉴定护理期限80日，住院期间2人护理，其主张的护理费过高，且无护理人员张波的工资银行流水，故一审法院对张继汉的护理费按照司法鉴定意见确认的护理期限及当地护工的一般100元/天标准计算，确认张继汉的护理费为9300元（100元/天×80天×1人+100元/天×13天×1人）。张继汉主张误工费16,252.5元（150天×108.35元/天），未提交相关证据。太平洋财险济南中心支公司对张继汉主张的误工费不予认可，认为张继汉未提交其超过法定退休年龄尚存在工作单位或者有其他收入来源的证据，且已经超过法定退休年龄，不同意支付误工费。张继汉受伤时67岁超过法定退休年龄，且其未提交其超过法定退休年龄尚存在工作单位或者有其他收入来源的证据证实，故一审法院对张继汉主张的误工费不予认定。张继汉因本次交通事故造成身体十级伤残主张残疾赔偿金按照城镇居民标准计算为55,368.6元，并提供户口本及身份证复印件、国家统计局城镇代码、田家村村民委员会出具的失地证明原件、拆迁赔偿银行流水复印件、拆迁证明原件、房屋租赁合同原件、房主刘思民身份证复印件及其证明、东方沁园物业收据原件、东方沁园物业办公室出具的居住证明原件各1份证实张继汉所在的郭店街道田家村已政府拆迁，主要经济收入来源于城镇，其伤残赔偿金应该按照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39,549元/年计算；太平洋财险济南中心支公司认为张继汉提交的租赁合同承租方为张波，居住证明未有证明出具人的签字，证据形式不符合法律要求，其证据无法证实张继汉长期在城镇居住，根据张继汉户籍性质，伤残赔偿金应按照农村标准计算，截止定残之日，张继汉已年满67周岁，计算年限应为13年。一审法院认为，张继汉所在的历城区郭店街道田家村已被整体拆迁，生活来源不以农业为生，其残疾赔偿金应按山东省2018年度城镇居民人均可支配收入计算，其残疾赔偿金为51,413.7元[39,549元/年×13年×10%]。张继汉主张交通费2000元并提供交通费票据共计523元，一审法院结合其住院时间及距离，酌定其交通费为500元。张继汉主张精神损害抚慰金5000元，本次交通事故造成其身体伤残，给其造成精神损害。一审法院认为，经鉴定机构鉴定，张继汉因本次交通事故造成肢体十级伤残，给其精神造成一定损害，但其主张过高，故对张继汉主张的精神损害抚慰金，一审法院酌定1000元。张继汉主张车辆维修费用2000元并提交济南历城区金峰摩托车修理部维修收据及明细原件1张证实。太平洋财险济南中心支公司认为张继汉提交的系收据，且根据其所列的清单及事故的发生情况，其电池不存在损坏，张继汉更换电池不属于交通事故造成的损失，应由其自行承担，根据其公司定损，张继汉车辆损失为200元，对其主张的2000元不予认可。一审法院根据张继汉车辆维修明细，刨去更换电池费用970元，酌定车辆损失1000元。一审法院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照相关规定，由侵权人予以赔偿。本案中，公安交警部门出具的交通事故认定书认定盛云荣承担此次交通事故的全部责任、张继汉无责任。太平洋财险济南中心支公司作为事故车辆鲁NK89C6号小型面包车交强险及商业三者险的保险人，应先在交强险的责任限额范围内赔偿张继汉损失，对于超出交强险责任限额的部分，应在其承保的商业三者险限额内，根据合同约定予以赔偿。本案中，张继汉的医疗费13,559.69元、住院伙食补助费1300元、营养费4000元，共计18,859.69元，故先由太平洋财险济南中心支公司在交强险医疗费限额内赔偿张继汉1万元，剩余部分8859.69元，由太平洋财险济南中心支公司在商业三者险限额内予以赔偿。张继汉的护理费9300元、残疾赔偿金51,413.7元、交通费500元、精神损害抚慰金1000元，共计62,213.7元，由太平洋财险济南中心支公司在交强险死亡伤残限额内予以赔偿。张继汉的财产损失车辆损失1000元，由太平洋财险济南中心支公司在交强险财产损失限额内赔偿。张继汉主张的鉴定费2860元，由盛云荣予以赔偿，用其垫付款2500元折抵后，再赔偿360元。张继汉要求赔偿的其他费用，超出法律规定，不予支持。张继汉经法医鉴定左膝症状稳定，左膝关节功能障碍已评残，无需后续治疗，体表损伤遗留小范围瘢痕或色素改变，愈合后一般不需临床处理，无需后续治疗，故一审法院对其要求后续治疗费待实际发生另行主张的请求依法予以驳回。官延杰虽为事故车辆鲁NK89C6面包车的登记车主，但实际车主另有他人，在本案中不承担民事责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条、第一百四十四条之规定，判决：一、太平洋财险济南中心支公司在交强险医疗费限额内赔偿张继汉医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10,000元；二、太平洋财险济南中心支公司在交强险死亡伤残赔付限额内赔偿张继汉护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计62,213.7元；三、太平洋财险济南中心支公司在交强险财产损失赔付限额内赔偿张峰车辆损失1000元；四、太平洋财险济南中心支公司在商业三者险限额内赔偿张继汉医疗费、住院伙食补助费、营养费共计8859.69元；五、限盛云荣于判决生效之日起十日内赔偿张继汉鉴定费360元。案件受理费2978元，减半收取1489元，由张继汉负担545元，盛云荣负担944元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明相关事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是，张继汉主张的误工费、护理费、财产损失应如何认定。一、关于护理费。本案中，张继汉经鉴定护理期限80日，住院期间2人护理，其主张支出的护理费7400元过高（护理时间12小时/天，共30天），且张继汉主张由其子张波护理，但未提交张波的工资银行流水。一审法院按照经鉴定的护理期限，按照当地护工的一般标准100元/天计算张继汉的护理费，确认张继汉的护理费为9300元并无不当。二、关于误工费。根据本案事实，张继汉受伤时年满67岁，超过法定退休年龄，张继汉未提交其存在工作单位或者其他证明其因事故导致收入减少的证据，张继汉主张误工费证据不足，一审法院不予支持并无不当。三、关于财产损失。关于更换电池费用，张继汉主张因交通事故导致电池必须更换，但未提交证据证明，该电池更换费用不应支持，一审法院根据张继汉车辆维修明细酌定的车辆损失1000元并无不当。综上所述，张继汉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2978元，由上诉人张继汉负担。本判决为终审判决。审判员  孙磊二〇二〇年六月三十日书记员  李敏