广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0513刑初371号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人李晓丰，男，1985年5月10日出生于广东省揭阳市，公民身份号码445************210，汉族，初中文化，打工，住揭阳市揭东区**************。因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月4日被刑事拘留，同年2月11日被逮捕，同年4月10日被取保候审。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检二部刑诉[2020]105号起诉书指控被告人李晓丰犯非法经营罪，于2020年4月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，在审理的过程中，发现存在不宜适用简易程序审理的情形，决定转为普通程序重新审理，组成合议庭公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员郑华升出庭支持公诉，被告人李晓丰到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，自2020年1月2日开始，被告人李晓丰在一男子（另案处理）以一趟100元的报酬雇佣下，在晚上12时前往汕头市潮阳区*********，并驾驶该男子提供的一辆载有假烟成品的三轮车，前往下厝村东环土路附近一空地上卸货，后被告人李晓丰再将卸完货的三轮车驶回下厝乡道门交还给该名男子。2020年1月4日0时许，被告人李晓丰在潮阳区和平镇下厝村乡道门，将一辆装载有假烟成品的三轮车驾驶至下厝村东环土路附近一空地准备卸货时，被公安机关现场抓获，并从三轮车上查获假冒黄鹤楼等品牌卷烟43件。经鉴定，涉案烟草制品均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值327250元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人吴春霖的证言，涉案人张榕珂的供述及辨认笔录，被告人李晓丰原在公安机关的供述，受案登记表，发破案经过，扣押清单，“情况说明”，“证明”，“前科证明”，涉案烟草专卖品价格证明，卷烟估值表，手机通话记录，中国移动通信客户详单，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，检验报告，检查笔录，现场勘验笔录，认罪认罚具结书，刑事相片和户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人李晓丰未经烟草专卖行政主管部门许可，被他人雇佣非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人李晓丰自愿认罪认罚，且系从犯，建议判处其有期徒刑一年九个月，并处罚金。被告人李晓丰对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明，自2020年1月2日开始，被告人李晓丰在一男子（另案处理）的雇佣下，以一趟100元的价格，在晚上12时前往汕头市潮阳区*********，驾驶该男子提供的一辆载有假烟成品的三轮车，前往下厝村东环土路附近一空地上卸货，后被告人李晓丰再将卸货的三轮车驶回下厝乡道门交还给该名男子。2020年1月4日0时许，被告人李晓丰在潮阳区和平镇下厝村乡道门，将一辆装载有假烟成品的三轮车驾驶至下厝村东环土路附近一空地准备卸货时，被公安机关现场抓获，并从三轮车上查获假冒黄鹤楼等品牌卷烟43件。经鉴定，涉案烟草制品均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值327250元。另查明，2020年6月15日，被告人李晓丰已主动预交罚金20000元。上述事实有经庭审质证、确认的证人吴春霖的证言，涉案人张榕珂的供述及辨认笔录，被告人李晓丰原在公安机关的供述，受案登记表，发破案经过，扣押清单，“情况说明”，“证明”，“前科证明”，涉案烟草专卖品价格证明，卷烟估值表，手机通话记录，中国移动通信客户详单，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，检验报告，检查笔录，现场勘验笔录，认罪认罚具结书，刑事相片和户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李晓丰无视国家法律，为牟取非法收入，违反国家规定，在他人雇佣下结伙非法经营烟草专卖品，情节特别严重，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，扰乱市场秩序，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。被告人李晓丰在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。公诉机关的指控成立。被告人李晓丰归案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，且系从犯，并积极预交罚金，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法予以减轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人李晓丰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟泽珍人民陪审员  郑铭郁人民陪审员  陈俊庆二〇二〇年六月十六日书 记 员  赵佳娜附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。