湖南省永顺县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘3127刑初39号 公诉机关永顺县人民检察院。 被告人曹绣祥，小名“祥麻子”，男，1993年9月28日出生，汉族，小学文化，无业，湖南省永顺县人，住永顺县。因涉嫌犯敲诈勒索罪、开设赌场罪，2019年4月18日被永顺县公安局刑事拘留，2019年4月30日释放并取保候审，经永顺县人民检察院批准，于2019年8月11日被逮捕。现羁押于永顺县看守所。 永顺县人民检察院以湘永检刑检刑诉（2020）37号起诉书指控被告人曹绣祥犯开设赌场罪、敲诈勒索罪，于2020年2月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月4日公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院指派检察员唐海燕、杜勇出庭支持公诉，被告人曹绣祥及其辩护人瞿继明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 永顺县人民检察院指控，（1）2017年11月，王正才、王某1、王正桥、尹绪发、李某五人在猛洞河休闲会所旁停车场附近宿舍二楼租了一套房子开设赌场，赌博方式是“红中”麻将场，赢利方式是每人每天收取10或15元费用。王正才五人经营半个月获利2600元钱后，肖圣海、王立、王海成强行入股，并将赌博方式由“红中麻将”变成纸牌“斗牛”或“翻金花”。李某、王正桥、尹绪发相继退股。王正才、王某1、王海成、王立、肖圣海五人继续在猛洞河休闲会所附近宿舍二楼开设赌场，参赌人员越来越多，半个月后，王海成、王立、肖圣海分给王正才、王某1二人抽头赢利钱共12万元，其中有10万元是参赌人员彭武岳欠款。之后，王海成、王立、肖圣海将赌场和参赌人员带走去其他地方继续赌博。王海成、王立、肖圣海安排曹绣祥在赌场里抽取水钱。 （2）2017年2月17日晚至2017年2月18日早上，彭某1在永顺县城猛洞河休闲会所房间内与沈某、肖圣海（另案处理）等人赌博并赢钱（彭某1称赢13000元）。期间，肖圣海、沈某怀疑彭某1在赌博过程中“出老千”（指作弊），肖圣海打电话告知曾与彭某1赌博输钱的李金成（另案处理），李金成邀约曹绣祥赶到赌博的房间内。待赌博结束后，肖圣海对彭某1进行搜身，并发现彭某1有赌博作弊的工具，于是肖圣海要求彭某1退出赢得的赌资，并指使李金成、曹绣祥将彭某1带上车，尔后李金成、曹绣祥驾驾驶肖圣海的车将彭某1带至永顺县新寨坪小地名叫猫儿山的地方。之后肖圣海、沈某（小名二牛）也驾车赶至猫儿山。在猫儿山上，肖圣海要求彭某1退10万元钱了结此事。曹绣祥搜走彭某1身上的现金22000元。期间，肖圣海叫来几名持刀男子，彭某1被迫从朋友处又借了19000千元给肖圣海。同日下午六点多钟，肖圣海等人将彭某1带往塔卧后又将彭某1带至吊井乡大桥上交给派出所民警。肖圣海从彭某1处索取的4.1万元后，除给参赌的沈某退三千元、王某3退一千元，剩余数额不详。 为此，公诉机关举出如下证据：1、书证：塔卧邮政银行ＡＴＭ取款记录、微信转账截图照片等；2、证人王某1、姚某等人的证言3、被害人彭某1的陈述；4、共同作案人肖圣海、李金成的供述及辩解5．被告人曹绣祥的供述与辩解；6．辨认笔录；7．视听资料、电子数据：视频光碟一张。 该院认为，被告人曹绣祥受肖圣海的指使在肖圣海伙同他人开设的赌场内帮助抽取头钱，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人曹绣祥伙同肖圣海、李金成以非法占有为目的，使用非法拘禁的方式，恐吓的手段，向被害人彭某2索取身上携带的现金人民币22000元，通过微信转账、银行卡提现的方式向被害人索取现金人民币19000元，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人曹绣祥在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当结合《中华人民共和国刑法》第二十七条第一二款的规定予以处罚。被告人归案后，能够如实供述犯罪事实，系坦白，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定予以处罚。被告人曹绣祥判决宣告前一人犯数罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一、二、三款的规定予以处罚。 被告人曹绣祥对公诉机关指控的犯罪事实和定性无异议。 辩护人瞿继明提出的辩护意见是：一是对被告人曹绣祥开设赌场罪指控不持异议。二是对被告人曹绣祥敲诈勒索罪指控有异议，认为被告人曹绣祥不构成敲诈勒索罪。本案被告人开车索取被害人抽老千获得不正当的钱财退还被骗打牌人员，虽然应当谴责，但主观上不具有非法占有的目的，客观上也没有侵犯人身权、也没有侵犯财产权，社会危害性也没有达到犯罪的程度，所以不构成敲诈勒索罪。被告人在本案中没有获得任何利益，也没有对被害人彭某1进行殴打、威胁等行为，犯罪情节显著轻微，应当不予认定构成敲诈勒索罪。在本案中，曹绣祥起次要、辅助作用，是从犯。在湖南省永顺县人民法院刑事判决书（2019）湘3127刑初17号判决书中对该事件主要当事人进行了判决，认定不构成犯罪，理所当然，起次要作用的被告人曹绣祥也不能成立该罪。被告人曹绣祥认为这事和自己没有关系，中途离开了。肖圣海等人也把被害人彭某1合法交给了永顺县吊井派出所处理。从这可以看出，被告人犯罪情节显著轻微，不构成敲诈勒索罪。量刑方面，被告人具有从犯、坦白、系初犯、偶犯、认罪、悔罪，且认罪认罚、犯罪情节轻微、主观恶性、人身危险性小等量刑情节。 关于定性，辩护人认为被告人曹绣祥不构成抢劫罪，被告人没有抢劫被害人的犯意，没有获得财产，也没有伤害被害人，19000元是被害人通过抽老千骗取的非法钱财。 经审理查明： 一、开设赌场罪犯罪事实 2017年11月，肖圣海、王立、王海成在猛洞河休闲会所旁停车场附近宿舍二楼开设赌场，赌博方式是纸牌“斗牛”或“翻金花”。被告人曹绣祥受王海成、王立、肖圣海安排在赌场里负责抽取水钱。 二、敲诈勒索罪犯罪事实 2017年2月17日晚至2017年2月18日早上，彭某1在永顺县城猛洞河休闲会所房间内与沈某、肖圣海（另案处理）等人赌博并赢钱。期间，肖圣海、沈某怀疑彭某1在赌博过程中“出老千”（指作弊），肖圣海打电话告知曾与彭某1赌博输钱的李金成（另案处理），李金成邀约曹绣祥赶到赌博的房间内。待赌博结束后，肖圣海对彭某1进行搜身，并发现彭某1有赌博作弊的工具，于是肖圣海要求彭某1退出赢得的赌资，并指使李金成、曹绣祥将彭某1带上车，尔后李金成、曹绣祥驾驶肖圣海的车将彭某1带至永顺县新寨坪小地名叫猫儿山的地方。之后肖圣海、沈某（小名二牛）也驾车赶至猫儿山。在猫儿山上，肖圣海要求彭某1退10万元钱了结此事。曹绣祥搜走彭某1身上的现金22000元。期间，肖圣海叫来几名持刀男子，彭某1被迫从朋友处又借了19000千元给肖圣海。在此过程中，被告人曹绣祥有持刀行为。被告人曹绣祥得赃款500元。 上述事实，有以下由公诉机关提供并经过庭审质证、认证、查证属实的证据证明： 1、提请批准逮捕书、接报警案件登记表、立案决定书、接报警回执、起诉意见书、受案登记表，证明：案件来源、发案、立案、破案的经过。 2、取保候审，证明：2019年4月30日曹绣祥取保候审。 3、调取证据通知书、账户交易明细，证明：永顺县公安局于2017年5月12日从中国邮政银行塔卧支行调取2017年2月18日ＡＴＭ监控视频及6221885691007518113开户信息及2017年2月的交易流水明细。明细清单注明彭某1于2017年2月18日通过ＡＴＭ取款机三次取款，每次3000元，共取9000元。 4、微信截图照声。证明微信号为“面包会有的”收到两笔5000元的转账，总计收到10000元转账。 5、证人王某1的证言，证明：2017年11月，被告人曹绣祥在猛洞河宾馆停车旁宿舍楼的赌场里负责抽水钱。 6、同案人肖圣海的供述，证明：2017年11月王正才、王某1、李某等人在猛洞河休闲会所旁居民宿舍2楼开了一个红中转转麻将场，王正乔（“乔巴子”）在这个麻将场做事（是不是股东不清楚，赌场给他开有工资）2017年12月之后麻将馆就改成“斗牛”场，改成“斗牛”场后王某1、王正才占有一半股份。 7、同案人李金成的供述，证明：2017年底，王立、王海成、肖圣海在猛洞河宾馆的一房的二楼开设赌场，以“斗牛”方式赌博，有人抽钱。 8、同案人王东田的供述，证明：2017年底，王立、王海成、肖圣海在猛洞河宾馆的一房的二楼开设赌场，以“斗牛”方式赌博。被告人曹绣祥也负责抽水钱。 9、证人李某的证言，证明：2017年底，王立、王海成、肖圣海在猛洞河宾馆的一房的二楼开设赌场，以“斗牛”方式赌博。 10、证人王某2的证言，证明：2017年底，王立、王海成、肖圣海在猛洞河宾馆的一房的二楼开设赌场，以“斗牛”方式赌博。被告人曹绣祥参与抽水钱。 11、证人覃某的证言，证明：2017年2月18日上午全覃某的朋友李薇给她打电话讲：昨天在猛洞河主题酒店看见有人把覃某的爱人绑架到车上开走了。当天下午3点多，覃某在微信上收到了一个频，视频显示覃某爱人彭某1和几个手上拿着刀子的人在山上，然后覃某就报警了。 12、同案人肖圣海供述，证明：2017年2月底，肖圣海因怀疑彭某1赌博出老千，且在彭某1身上搜得一个变牌器，遂要求彭某1退钱。到早上八点多钟了，老挝子和强疤子就把彭某1带出去了，带到了新寨岩门，中午时肖圣海就去了新寨岩门。彭某1身上有22000元，又找一个女的微信转帐19000元，共41000元全部给了肖圣海。 13、证人沈某的证言，证明：肖圣海怀疑彭某1在赌博过程中出老千，要彭某1退钱，彭某1被带走。 14、证人王某3的证言，证明：王某3听说“彭三佬”打牌“出老千”被肖圣海抓了，并退了一些钱，王某3遂找肖圣海讲自己和“彭三佬”打牌输了一千元钱，后来肖圣海给王某3退了一千元钱。 15、受害人彭某1的陈述，证明：2017年2月17日晚上20时，彭某1被一个微信名叫“老头子”的男子打电话喊到“猛洞河主题酒店”609房间打牌。随后彭某1来到609房间，到房间里的人打“斗牛”，一直打到2月18日早上7时，牌局散后其他人都离开了，彭某2赢了13000元。“二狗”叫彭某1留下，随后“二狗”跟一群人将彭某1带上了一辆车往吊井乡新寨坪方向开去。到了新寨坪后，“二狗”跟几个人把彭某1带上山，在山上“二狗”讲彭某1出千，要彭某1给他十万元钱这个事就算了。当时彭某1身上只有三万三千元现金，彭某1讲他向别人借点，一起给“二狗”五万元。“二狗”没有同意，在彭某1带去山上的期间，“二狗”对彭某1踢了几脚打了几拳，喊彭某1借钱，不然就砍彭某1一只手。随后彭某1向朋友借了两万元钱，其中9000元钱是转到彭某1的银行卡上的，还有11000元是直接转到“二狗”微信上的。借钱时候，彭某1朋友的爱人给彭某1爱人覃某讲了彭某1被扣一事，之后覃某就报警了。后来派出所的人赶到吊井乡，彭某1和“二狗”坐车到吊井大桥处看见有警车开着警灯，随后“二狗”、彭某1都被带到派出所。期间，“二狗”、“王左”、“李金成”动手打了彭某1。 16、被告人曹绣祥的供述与辩解，证明：2017年底，王立、王海成、肖圣海在猛洞河宾馆的一房的二楼开设赌场，以“斗牛”方式赌博，被告人曹绣祥受安排抽水钱。2017年2月的一天，被告人曹绣祥同李金成及另一人将彭某1带到新寨坪猫山，曹绣祥开车。在车开到十八弯时，曹绣祥问彭某1“修”得多少钱，彭某1从衣服还有裤子口袋取出两叠钱递给曹绣祥，后清点为22000元左右。后曹绣祥又拿彭某1的银行卡到颗砂信用社提款机看，卡里面没有钱。曹绣祥从信用社返回后，现场多了个曹绣祥不认识的人，还多了三把刀。后曹绣祥拿了把杀猪刀站在一边玩，李金成还给其拍了个视频。下午四点多钟曹绣祥开车回了永顺。曹绣祥从彭某1的钱中拿了500元。 17、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录辨认笔录，证明：李金成辨认王立，李金成辨认王海成，李金成辨认王石涛，王正才辨认王立，王正才辨认王海成，王正才辨认王某1，王正才辨认曹绣祥，彭某1辨认肖圣海，肖圣海辨认曹绣祥。 18、视频光碟一张，证明：几名男子持刀与被害人彭某1在一起的视频两段。 19、到案情况说明，证明：被告人曹绣祥被抓获到案。 20、户籍证明，证明：曹绣祥作案时已满18周岁，系完全刑事责任能力人。 本院认为，被告人曹绣祥伙同他人开设赌场，抽取头钱，已构成开设赌场罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，永顺县人民检察院的指控成立，本院予以支持。被告人曹绣祥在共同犯罪过程中起辅助作用，系从犯，依当予以从轻处罚。被告人曹绣祥如实供述自己罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。 被告人曹绣祥伙同他人以非法占有为目的，非法拘禁受害人至偏僻山上，并当场展示凶器（三把杀猪刀），强行索要财物41000元并当场获得，其中22000元系受害人彭某1身上现金，系从赌博现场携带，可认定为彭某1所赢赌资，而另19000元是彭某1当场通过微信向他人借款而来，该款应当认定为明显超出所输赌资范围，系彭某1借债而来的合法财产，故该19000元应当认定为抢劫犯罪金额，其行为符合抢劫罪以暴力或胁迫手段当场劫取他人财物的特征，已构成抢劫罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，永顺县人民检察院指控该项犯罪为敲诈勒索罪，定性不当，予以纠正。被告人曹绣祥在共同犯罪过程中起辅助作用，系从犯，依当予以减轻处罚。被告人曹绣祥如实供述自己罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。被告人曹绣祥的违法所得500元，系赌博违法资金，依法予以追缴。 被告人曹绣祥在判决宣告前一人犯数罪，依法予以数罪并罚。 辩护人瞿继明提出被告人曹绣祥伙同肖圣海、李金成并由其开车将彭某1带至永顺县新寨坪猫儿山的行为不构成犯罪的理由不能成立，不予采纳。辩护人尤其提出“湖南省永顺县人民法院刑事判决书（2019）湘3127刑初17号判决书中对该事件主要当事人进行了判决，认定不构成犯罪”更加不能成立，在（2019）湘3127刑初17号案件中公诉机关并未就此次犯罪提出指控，而在本案的起诉书中指出了肖圣海、李金成系另案处理。辩护人提出被告人曹绣祥具有从犯、坦白、认罪认罚等量刑情节，予以采纳。 辩护人提出被告人不构成抢劫罪，不予采纳。首先，被告人曹绣祥及其同案人非法限制受害人人身自由，其间展示凶器，系非法拘禁，其手段系胁迫方式。其次，其非法拘禁之目的是强行索要其所输赌资及明显超过其所输赌资范围的财物，而非单纯的非法拘禁。再次，其取得财物以后才放人，而非放人以后才取得财物，应当认定为当场取得。因此，其行为完全符合抢劫罪以暴力或胁迫手段当场劫取他人财物的特征，故应当认定构成抢劫罪。辩护人提出被害人的19000元是通过抽老千骗取的非法钱财，无证据加以证实，不予采纳。 据此，根据被告人曹绣祥的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人曹绣祥犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年8月11日至2021年7月28日止，已折抵先行羁押的时间从2019年4月18日至2019年4月30日共13天。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人曹绣祥的违法所得500元，予以追缴。（限本判决生效后十日内缴纳。） 三、责令被告人曹绣祥退赔受害人彭某1合法财产19000元（负连带责任）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  覃大友 人民陪审员  张苏阳 人民陪审员  马继俭 二〇二〇年六月十八日 书 记 员  向 娜 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产： (一)入户抢劫的; (二)在公共交通工具上抢劫的; (三)抢劫银行或者其他金融机构的; (四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的; (五)抢劫致人重伤、死亡的; (六)冒充军警人员抢劫的; (七)持枪抢劫的; (八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。