安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖03民初70号原告:安徽怀远农村商业银行股份有限公司凤凰支行,住所地安徽省怀远县新城区307省道南侧中央花园商住小区A23号楼商铺,统一社会信用代码9134032175485159XR。负责人：孙荣翀，该支行行长。委托诉讼代理人：张琳，北京市炜衡（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘宝田，北京市炜衡（合肥）律师事务所律师。被告：安徽万控商贸有限公司，住所地安徽省怀远县华海综合市场8号楼-13号,统一社会信用代码91340321396882176F。法定代表人：赵祥，该公司执行董事。被告：赵祥，男，1976年3月17日出生，汉族，住安徽省肥东县。被告：王贤芬，女，1964年10月4日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。被告：梁小燕，女，1980年8月11日出生，汉族，住安徽省肥东县。被告：何楷，男，1986年10月1日出生，汉族，住安徽省怀远县。被告：淮南泽森商贸有限公司，住所地安徽省淮南市山南新区山南印象51栋商业202，统一社会信用代码91340400MA2MULNH78。法定代表人：王贤芬，该公司总经理。梁小燕、何楷、淮南泽森商贸有限公司共同委托诉讼代理人：朱长娥，安徽国梦律师事务所律师。梁小燕、何楷、淮南泽森商贸有限公司共同委托诉讼代理人：孙曼，安徽国梦律师事务所律师。原告安徽怀远农村商业银行股份有限公司凤凰支行（以下简称怀远农商行凤凰支行）与被告安徽万控商贸有限公司（以下简称万控公司）、赵祥、王贤芬、梁小燕、何楷、淮南泽森商贸有限公司（以下简称泽森公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告怀远农商行凤凰支行的委托诉讼代理人张琳、刘宝田，万控公司法定代表人赵祥，赵祥，梁小燕、何楷、泽森公司共同委托诉讼代理人朱长娥到庭参加诉讼，被告王贤芬经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。怀远农商行凤凰支行诉讼请求：1、万控公司偿还原告借款本金2500万元、利息5906773.5元（暂计算至2020年4月15日，此后的利息按合同约定罚息标准即年利率10.179%付至本息还清为止）；2、万控公司承担原告为实现债权而支出的基础律师代理费用20000元；3、赵祥、王贤芬、梁小燕、何楷对上述第1、2项全部债务承担连带偿还责任；4、原告从泽森公司提供抵押的坐落于安徽省淮南市谢家集区蔡新路西侧新建村棚户区改造项目1-3栋商业121、122、123、125、130、131、132、133、403项下的土地和房屋折价、拍卖、变卖所得价款中优先受偿[不动产权证号：皖（2016）淮南市不动产权第0000834号、第0000835号、第0000836号、第0000837号、第0000838号、第0000839号、第0000840号、第0000841号、第0000887号；他项权证号：皖（2016）淮南市不动产证明第0009771号]；5、本案诉讼费、保全费由各被告共同承担。庭审时，怀远农商行凤凰支行明确上述第1项诉请为：“万控公司立即偿还怀远农商行凤凰支行欠款本金2500万元及2017年12月29日起至本金清偿时的利息（借期内年利率为7.83%，逾期年利率为10.179%计）”。事实和理由：2016年11月14日，万控公司和怀远农商行凤凰支行签订一份《流动资金借款合同》（合同编号为凤凰支行［部］流借字第102320163086号），约定借款2500万元，借款期限12个月，借款额度有效期间自2016年11月14日至2017年11月13日；借款年利率为固定利率，即7.83%，自贷款转存到万控公司指定账户之日起计算，贷款按日计息，日利率为年利率/360；贷款逾期（包括未按时支付利息）的罚息利率为贷款利率上浮30%即10.179%，利息结算方式为按季结息，每季末月20日为固定结息日；怀远农商行凤凰支行因万控公司违约而追索贷款而发生的一切费用和损失（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、律师费等）由万控公司承担。2016年11月14日，赵祥、王贤芬、梁小燕、何楷分别与怀远农商行凤凰支行签订《保证合同》，为万控公司的上述借款承担连带清偿保证责任。2016年11月14日，泽森公司与怀远农商行凤凰支行签订《最高额抵押合同》（合同编号:凤凰支行高抵字第102320163086号)，泽森公司以其名下所有的坐落于安徽省淮南市谢家集区蔡新路西侧新建村棚户区改造项目1-3栋商业121、122、123、125、130、131、132、133、403项下的土地和房屋[权证号：皖（2016）淮南市不动产权第0000834号、第0000835号、第0000836号、第0000837号、第0000838号、第0000839号、第0000840号、第0000841号、第0000887号；他项权证号：皖（2016）淮南市不动产证明第0009771号]为怀远农商行凤凰支行与万控公司2016年11月14日至2017年11月13日之间签订的所有借款合同在2500万元最高贷款余额内提供抵押担保并办理了抵押登记。担保的范围是：主合同项下全部借款本金、利息、逾期利息、罚息等以及怀远农商行凤凰支行为实现债权的全部费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、申请执行费、办案费用、差旅费、律师费等。上述合同签订后，怀远农商行凤凰支行于2016年11月28日向万控公司发放借款2400万元，后万控公司于2016年12月19日提前还款700万元；2017年1月17日，怀远农商行凤凰支行向万控公司发放借款700万元；2017年6月19日，怀远农商行凤凰支行向万控公司发放借款100万元。该几笔借款到期日均为2017年11月13日。借款到期后，万控公司未按约定还本付息，构成违约。截至2020年4月15日，万控公司仍拖欠借款本金2500万元及利息5906773.5元。为此，怀远农商行凤凰支行向法院提起诉讼。万控公司、赵祥辩称，涉案借款情况属实，但已委托第三方偿还了案涉贷款本息，该笔款项在2019年已经打入怀远农商行凤凰支行账户，但不清楚具体汇款情况。如经法庭核实没有第三方还款的事实，愿意承担抵押担保责任。梁小燕、何楷、泽森公司辩称，1、认可怀远农商行凤凰支行与万控公司之间的借款事实及保证、抵押担保的事实，但是合同约定的利息应以万控公司实际收到款项的时间计算，具体利息金额请求法院核实。2、怀远农商行凤凰支行与万控公司签订的流动资金及借款合同约定的固定利率、罚息利率过高，应当按照法定银行贷款基本利率计算利息，且在固定利率计息时不应再计算罚息利率。3、怀远农商行凤凰支行与梁小燕、何楷签订的保证合同约定的保证期间为主合同确定的借款到期之次日起二年，保证期间为2017年11月14日至2019年11月14日，至起诉之日已经超过保证期间，保证人梁小燕、何楷不应当承担保证责任。4、据了解，万控公司在怀远农商行凤凰支行借款合同约定的还款账户，已由其他公司汇入相关款项用于偿还案涉借款本息，当事人前往怀远农商行凤凰支行调取该笔交易流水遭到拒绝，已向法院申请调取万控公司的合同约定账户的银行流水，请法庭核实案涉借款本息的偿还情况，并认定怀远农商行凤凰支行是否构成虚假诉讼。王贤芬未作答辩。怀远农商行凤凰支行为证明其主张，向本院提供以下证据：证据一、《流动资金借款合同》一份（合同编号：凤凰支行［部］流借字第102320163086号）；证明怀远农商行凤凰支行根据万控公司的申请，同意向其发放借款额度为人民币2500万元的流动资金贷款。证据二、《保证合同》4份（合同编号分别为：凤凰支行保字第10232016308601、凤凰支行保字第10232016308602、凤凰支行保字第10232016308603、凤凰支行保字第10232016308604）；证明赵祥、王贤芬、梁小燕、何楷为万控公司主合同项下借款向怀远农商行凤凰支行提供保证担保。证据三、泽森公司股东会决议、资产抵押及不租赁承诺书、承诺书、最高额抵押合同（合同编号:凤凰支行高抵字第102320163086号)、不动产登记证明、不动产权证；证明泽森公司以其名下的土地和房屋向怀远农商行凤凰支行提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记。证据四、借款凭证；证明怀远农商行凤凰支行已向万控公司发放了2500万元贷款。证据五、贷款积欠的本金及利息的计算说明；证明截至2020年4月15日，万控公司仍拖欠怀远农商行凤凰支行借款本金2500万元及利息5906773.5元。证据六、律师费发票、转账凭证、委托代理合同；证明怀远农商行凤凰支行已支付了律师费20000元梁小燕、何楷、泽森公司质证意见：对证据一的真实性无异议，合同约定的利率过高；对证据二真实性无异议，但梁小燕、何楷的保证期间期间已经届满，不应当承担保证责任；对证据三、四无异议；对证据五利息金额应按照实际收到款项之日起计算，对于利率及利息金额请法院核实；对证据六真实性没有异议，但是不应由梁小燕、何楷承担。万控公司、赵祥质证意见：对怀远农商行凤凰支行提供的证据一至证据六均没有异议，但要说明的是被告方借款期限届满是2017年11月13日，直到现在才起诉不符常理。万控公司、赵祥、王贤芬、梁小燕、何楷、泽森公司未向本院提交证据。本院认证意见：本院对以上证据的真实性、合法性和关联性予以确认。根据当事人各方所举证据和陈述意见，能够证明起诉的事实属实。经审理查明：2016年11月14日，怀远农商行凤凰支行与万控公司签订《流动资金借款合同》（合同编号为凤凰支行［部］流借字第102320163086号），约定借款额度为2500万元，借款期限12个月，借款额度有效期间自2016年11月14日至2017年11月13日；借款年利率为固定利率，即7.83%；逾期罚息利率为贷款利率上浮30%即10.179%，利息结算方式为按季结息，每季末月20日为固定结息日；费用的承担：怀远农商行凤凰支行因追索贷款而发生的一切费用和损失（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）由万控公司承担。2016年11月14日，泽森公司与怀远农商行凤凰支行签订《最高额抵押合同》一份（合同编号：凤凰支行高抵字第102320163086号），以自己名下所有的坐落于安徽省淮南市谢家集区蔡新路西侧新建村棚户区改造项目1-3栋商业121、122、123、125、130、131、132、133、403项下的土地和房屋（权证号：皖（2016）淮南市不动产权第0000834号、第0000835号、第0000836号、第0000837号、第0000838号、第0000839号、第0000840号、第0000841号、第0000887号）为确保2016年11月14日至2017年11月13日期间，怀远农商行凤凰支行与万控公司签订的所有借款合同在2500万元的最高贷款余额内提供抵押担保并办理了抵押登记。担保的范围是：主合同项下全部借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和征收、征用补偿费用以及诉讼费、律师代理费（以怀远农商行凤凰支行实际支付金额为准）、抵押物处置费、过户费、办案费用、公告费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、电讯费等怀远农商行凤凰支行实现抵押权的一切费用。抵押权的实现：主合同项下债务履行期限届满，怀远农商行凤凰支行未受清偿的，怀远农商行凤凰支行在行使抵押权时，有权依据法律规定，经与泽森公司协商对抵押物进行折价以抵偿万控公司所欠债务，或对抵押物进行拍卖、变卖、以取得的价款优先受偿。上述“期限届满”包括怀远农商行凤凰支行依照主合同的约定或国家法律、法规的规定宣布主合同项下债务提前到期的情形。怀远农商行凤凰支行依据约定处分抵押物时，泽森公司应予以配合，不得设置任何障碍。2016年11月23日，怀远农商行凤凰支行与泽森公司办理了不动产登记证明[他项权证号为皖（2016）淮南市不动产证明第0009771号]，登记情况为：房屋坐落于安徽省淮南市谢家集区蔡新路西侧新建村棚户区改造项目1-3栋商业121、122、123、125、130、131、132、133、403，权证号分别为皖（2016）淮南市不动产权第0000834号、第0000835号、第0000836号、第0000837号、第0000838号、第0000839号、第0000840号、第0000841号、第0000887号。2016年11月14日，赵祥、王贤芬、梁小燕、何楷与怀远农商行凤凰支行签订了《保证合同》，为万控公司的上述借款承担连带责任保证，保证范围：主合同项下的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金等；怀远农商行凤凰支行实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费、电讯费等所有费用），保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。2016年11月28日，怀远农商行凤凰支行向万控公司指定的账户发放了2400万元的借款（分三笔发放，每笔800万元）。怀远农商行凤凰支行自认万控公司于2016年12月19日提前还款700万元；后又于2017年1月17日，怀远农商行凤凰支行向万控公司发放借款700万元；2017年6月19日，怀远农商行凤凰支行又向万控公司发放借款100万元。以上借款到期日均为2017年11月13日。借款发放后，万控公司支付利息至2017年12月29日计2121195元，此后再未偿还利息。本院认为：怀远农商行凤凰支行与万控公司、泽森公司、分别签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》，均系当事人真实意思表示，且不违反法律法规的规定，应为合法有效，当事人均应按约履行。案涉借款合同签订后，怀远农商行凤凰支行依约发放了贷款，万控公司应按合同约定偿还借款本息。但万控公司仅偿还了部分借款利息，对借款本金及其余利息未按约偿还，显然构成违约，故怀远农商行凤凰支行要求万控公司偿还尚欠的借款本息符合合同约定，本院予以支持。万控公司、赵祥、梁小燕、何楷、泽森公司共同辩称主债务人已委托第三方偿还了案涉借款的理由，因未提供相应证据证实，本院不予采信。梁小燕、何楷、泽森公司还辩称案涉借款合同约定的固定利率、罚息利率过高，要求按照法定银行贷款基准利率计息的理由，无事实和法律依据，本院依法不予采信。依据原告提交的律师费发票、代理合同、明细表及转账凭证等证据，能够证明原告为追索案涉债权实际支付律师代理费20000元，故原告要求万控公司给付该笔款项，符合合同约定，本院予以支持。依据《最高额抵押合同》及抵押权登记证明，泽森公司自愿以其名下房产和土地使用权为万控公司的上述债务承担抵押担保责任，故泽森公司应在万控公司逾期未能履行上述债务时，向怀远农商行凤凰支行承担担保责任，即怀远农商行凤凰支行有权就泽森公司上述抵押的不动产折价或者以拍卖、变卖该抵押不动产的价款在最高额2500万元的范围内优先受偿。怀远农商行凤凰支行与赵祥、王贤芬、梁小燕、何楷分别签订的《保证合同》，保证期间均约定为每笔借款到期之次日起二年内，而案涉各笔借款的到期日均为2017年11月13日，距本案立案日即2020年4月22日，已经超过二年的保证期间。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定，在合同约定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。现原告未能举证证明其在保证期间向保证人主张过保证责任，故赵祥、王贤芬、梁小燕、何楷的保证责任依法应予免除。本院对原告要求赵祥、王贤芬、梁小燕、何楷对万控公司所负案涉债务承担连带保证责任的请求均不予支持。原告还诉请主张给付其公告费、财产保全费、执行费用等其他实现债权的费用，现并未实际发生，本院依法均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条第二款、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十九条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安徽万控商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还所欠原告安徽怀远农村商业银行股份有限公司凤凰支行借款本金2500万元及利息（自2017年12月29日起以本金2500万元为基数、按年利率10.179%算至本金清偿之日）。二、被告安徽万控商贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告安徽怀远农村商业银行股份有限公司凤凰支行律师代理费20000元。三、如被告安徽万控商贸有限公司逾期未能偿还上述第一、二项全部债务，原告安徽怀远农村商业银行股份有限公司凤凰支行有权以被告淮南泽森商贸有限公司抵押的权证号为皖（2016）淮南市不动产权第0000834号、第0000835号、第0000836号、第0000837号、第0000838号、第0000839号、第0000840号、第0000841号、第0000887号不动产（房屋坐落于安徽省淮南市谢家集区蔡新路西侧新建村棚户区改造项目1-3栋商业121、122、123、125、130、131、132、133、403）折价或者以拍卖、变卖该抵押不动产的价款在最高额2500万元范围内优先受偿。四、驳回原告安徽怀远农村商业银行股份有限公司凤凰支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费196434元，由被告安徽万控商贸有限公司、淮南泽森商贸有限公司负担146434元（于本判决生效后七日内向本院交纳），原告安徽怀远农村商业银行股份有限公司凤凰支行负担50000元（已交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  王朝霞审 判 员  唐红旭人民陪审员  曹玉华二〇二〇年六月三十日法官助理祁克轩书记员王婷婷附：本案适用相关法律、司法解释条文《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条第二款在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。第六十条借款合同可以附最高额抵押合同。债权人与债务人就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同，可以附最高额抵押合同。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。