甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初13577号原告：王定柱，男，1965年02月28日出生，汉族，住甘肃省天水市甘谷县。委托诉讼代理人：韩后平，甘肃载坤律师事务所律师。被告：**同，男，1964年10月20日出生，汉族，住内蒙古巴彦淖尔市磴口县。被告：甘肃兰穗建设工程有限责任公司，住所地：甘肃省兰州市城关区庆阳路348号。法定代表人：巨素梅，系该公司经理。委托诉讼代理人：孙舒怡，甘肃聿凰律师事务所律师。被告：甘肃翔凯工程管理有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区青白石街道青石路224号碧桂园·兰州新城剑桥郡20幢1-2层103号商铺。负责人：郑纯道，系该公司经理。委托诉讼代理人：孙舒怡，甘肃聿凰律师事务所律师。原告王定柱诉被告**同、甘肃翔凯工程管理有限责任公司、甘肃兰穗建设工程有限责任公司劳务合同纠纷一案，本院于2019年11月23日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年6月11日公开开庭进行了审理。原告王定柱委托诉讼代理人韩后平，被告甘肃翔凯工程管理有限责任公司（以下简称“翔凯公司”）、被告甘肃兰穗建设工程有限责任公司（以下简称“兰穗公司”）共同委托诉讼代理人孙舒怡到庭参加了诉讼，被告**同经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本案依法缺席进行了审理，现已审理终结。原告王定柱向本院提出诉讼请求:1.判决上述被告向原告支付医疗费800元、后续医疗费18000元、住院伙食补助费1000元、营养费2800元、误工费30300元、护理费30000元、交通费200元、残疾赔偿金119828元、精神抚慰金5000元、鉴定费4000等赔偿款211928元。庭审中，原告基于《2020年甘肃省道路交通事故人身损害有关费用计算标准》的执行事实，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，将申请人伤残赔偿金由119828变更为129293.6元，总赔偿款变更为221393.6元。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：其受雇于被告**同，在被告甘肃兰穗建设工程有限责任公司、被告甘肃翔凯工程管理有限责任公司承建的兰州世外兰莓酒店装修工程工作，日工资300元。2019年05月10日原告在施工过程中从架子上跌落受伤。事故发生当日，原告被送往兰州大学第二医院就诊、治疗，住院10天。出院诊断：腰椎骨折。出院医嘱：注意休息、加强营养，出院后继续卧床2-3月，避免脊柱过伸、过屈，切口处术后12-14天拆线，定期换药。原告损伤经专业鉴定机构鉴定：原告腰1椎体及棘突骨折致残程度鉴定为九级；后续需进行腰椎骨折切开复位内固定物取出手术，必然产生的手术费为18000元。事故发生后，被告仅承担了部分医疗费后拒绝向原告赔偿其他损失。被告**同未提交答辩。被告兰穗公司辩称，原告系兰穗公司雇佣的务工人员，由第一被告**同直接雇佣，原告与**同均向兰穗公司提供劳务；由被告翔凯公司代兰穗公司支付其劳务费，原告不是被告翔凯公司雇佣的务工人员。兰穗公司向原告提供了安全帽、安全带等防护措施，且现场对于安全文明施工一直强调，原告在提供劳务过程中不慎受伤，其本人对事故发生过程存在较大过错，依法应当减轻其赔偿责任。同时，原告受伤后兰穗公司已经支付了医疗费64741.65元，并委托被告**同向原告微信转账支付10252元。被告翔凯公司辩称，翔凯公司与原告不存在雇佣关系，翔凯公司具有合法的劳务分包资质，与兰穗公司签订了劳务分包合同，向兰穗公司提供了部分劳务。翔凯公司仅是替兰穗公司向原告支付劳务费，故不应当承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2019年2月10日，被告兰穗公司与被告翔凯公司就“兰州市农工商公司经营楼升级改造项目施工工程1-6层”（也称“兰州世外兰莓酒店”）工程项目签订《装饰装修工程劳务分包合同》，将兰州市农工商公司经营楼升级改造项目室内精装修工程项目的土建砌体部分的劳务工作承包给具有劳务分包资质的翔凯公司，由翔凯公司组织劳动力施工并支付工资。2019年4月16日原告经被告**同介绍，在该项目工地施工，月工资300元。2019年5月10日原告在施工过程中从脚手架上摔下受伤。受伤当日被送往兰州大学第二医院住院治疗，住院10天，住院期间行“腰椎骨折切开复位内固定术”。出院诊断：腰椎骨折。出院医嘱：1.注意休息、加强营养；2.出院后继续卧床2-3月，避免脊柱过伸、过屈；3.切口处术后12-14天拆线，定期换药；4.定期复查，不适随诊。2019年8月15日原告委托甘肃集天司法鉴定所就其伤残等级、后续治疗费用进行鉴定。经鉴定，原告损伤构成九级伤残，后续治疗费用1.6万元—1.8万元之间。另查明，翔凯公司在原告住院期间预付医疗费70000元，原告实际产生住院费64741.65元，原告办理出院时结算领取了5258.35元，被告**同向原告微信转账5000元。再查明，2015年1月21日原告与甘谷红裕投资实业有限公司签订《商品房买卖合同》。自2015年1月份至2019年7月份原告在兰州市城关区租房打工干活。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，雇员在提供劳务过程中受伤的，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，雇主应当承担赔偿责任。被告兰穗公司和被告翔凯公司辩称“翔凯公司与原告不存在雇佣关系、仅为替兰穗公司代为支付劳务费”，但两被告均未提供证据证实，且辩称理由与两被告签订的《装饰装修工程劳务分包合同》合同约定冲突。同时，原告银行流水显示支付劳务费的相对方为翔凯公司，故本院认定原告与被告翔凯公司存在雇佣关系，其应当就原告的损害承担赔偿责任。另，根据《装饰装修工程劳务分包合同》关于“安全”、“文明施工”、“乙方责任”的约定，被告翔凯公司对现场施工人员负有“安全施工”、“文明施工”、“安全教育”、“配备安全帽、安全带”等义务。开庭过程中被告翔凯公司未提供证据证实其已经履行安全教育和劳动保护义务。被告兰穗公司提供的安全帽购买收据记载内容与本案相关当事人不符，交易是否发生、所购安全帽是否用于涉案项目无法确定，故本院对该份证据不予采信。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，被告翔凯公司应就原告的损失承担全部的赔偿责任。对原告要求被告**同承担赔偿责任的诉请，因根据《装饰装修工程劳务分包合同》、银行流水和被告辩称足以认定，被告**同与原告均为该项目工地的施工人员，原告没有证据证实**同对原告的受伤存在过错，故不应当承担赔偿责任，对其该诉讼请求，予以驳回。对原告要求被告兰穗公司承担赔偿责任的诉请,因被告翔凯公司具有劳务承包资质，被告兰穗公司的劳务分包行为符合法律规定，故被告兰穗不承担赔偿责任，对其该诉请，予以驳回。另，被告兰穗公司主张原告对自身受伤存在过错，但未提供证据证实，故其应当承担不能举证的法律后果。关于原告本次起诉各项损失本院认定如下：关于医疗费800元的主张。经本院核实，原告在2019年5月20日出院产生救护车费260元；2019年5月28日原告赴兰州大学第二人民医院拆线，产生往返救护车费540元。共计800元，该费用有住院病历、出院医嘱证实，本院予以支持。关于后续治疗费18000元的主张。原告住院期间行“腰椎骨折切开复位内固定术”，因此，进行后续治疗是必需的。同时后续治疗费经甘肃集天司法鉴定所【2019】甘集天司鉴字第A199号司法鉴定意见书评定，后续治疗费用在1.6万元—1.8万元，故本院酌定为17000元。关于伙食补助费1000元的主张。原告受伤后在兰州大学第二人民医院住院10天，参照《甘肃省省级党政机关出差旅费管理办法》（甘办发[2014]57号）的规定，按每天100元的伙食补助费计算符合法律规定，故本院支持。关于营养费2800元的主张。本院根据原告住院病历、出院医嘱，营养期酌定支持40天，每天20元，共计800元。关于误工费30300元的主张。因原告未提供证据证实因此次受伤导致其实际误工减少数额，也未提供证据证实近一年来平均收入。故本院结合原告受伤前长期在兰州居住和被告翔凯公司支付其日工资300元的事实，参照2019年甘肃省职工平均工资73704元/年标准，误工期限计算至定残前一日即101天，确定误工费为20395元(73704元÷365天×101天)。关于护理费30000元的主张。因原告未提供证据护理人员的实际损失，本院根据住院病历、出院医嘱、鉴定意见酌定护理期70日，参照2019年甘肃省居民服务和其他服务业57651元/年的标准，确定护理费为11056元(57651元÷365天×70天)。关于交通费200元的主张。因原告未提供交通费票据证实，本院不予支持。关于残疾赔偿金129293.6元的主张。因原告腰1椎体及棘突骨折的损伤评定九级伤残，结合原告长期生活在城镇、收入来源于城镇的事实，按照2020年甘肃省上一年度城镇居民人均可支配收入32323.4元/年的标准计算残疾赔偿金，计算合法，本院予支持129293.6元(32323.4元/年×20年×20%)。关于精神损害抚慰金5000元的主张。根据原告受伤程度，本院酌定为4000元。关于鉴定费4000元的主张。该费用系鉴定伤残等级、后续治疗费用所必然发生的损失，有正式发票证实，本院予以支持。上述赔偿款共计188311.6元，减去原告出院时结算领取的5258.35元、被告**同微信转账支付的5000元，被告翔凯公司应支付的赔偿款为178086.25元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告甘肃翔凯工程管理有限责任公司在判决生效后15日内支付原告王定柱赔偿款178086.25元。二、驳回原告王定柱对被告**同的诉讼请求。三、驳回原告王定柱对被告甘肃兰穗建设工程有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1610元，原告王定柱负担315元，被告甘肃翔凯工程管理有限责任公司负担1295元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  崔伟新人民陪审员  张西洲人民陪审员  彭?红二〇二〇年六月二十九日书 记 员  董?瑞