江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏08民终454号上诉人（原审原告）：袁雨芹。委托诉讼代理人：方梅珍，淮安市清江浦区清安法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：淮安市艾米莉洗化用品有限公司，住所地淮安市清江浦区康浦食品城综合市场A区233号。法定代表人：耿正强，该公司总经理。上诉人（原审被告）：清河区正强美甲营业部，住所地淮安市清江浦区食品城A区233号。上诉人（原审被告）：耿正强。上诉人（原审被告）：徐琴。上诉人袁雨芹因与上诉人淮安市艾米莉洗化用品有限公司（以下简称艾米莉公司）清河区正强美甲营业部（以下简称正强美甲部）、耿正强、徐琴劳动争议纠纷一案，均不服淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812民初4921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。袁雨芹上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审判决已认定上诉人与艾米莉公司、正强美甲部存在劳动关系，被上诉人没有向法庭提供相关的考勤制度，证明其不安排员工加班的辩解，故依法举证不能的责任应由被上诉人承担，一审判决适用法律错误。被上诉人出示的微信内容断章取义，上诉人的微信回复是基于2018年9月23日徐琴通知上诉人解除劳动关系的通话记录内容，被上诉人方应提供2018年9月20日至24日的手机记录来印证其辩解主张，如不能提供依法应承担举证不能的责任，一审法院在此要求上诉人承担举证责任，显然与《劳动合同法》的精神相背。徐琴辩称，1、袁雨芹并未加班，每天工作五六个小时就是协助我将美甲分类快递打包；2、没有无故解除与袁雨芹的劳动合同。9月12日她告诉我准备儿子婚礼，不能再帮我，9月13日她已经实际不来了，10月4日发信息告诉我不来了，让我把钱给她。9月23日我只是打电话给袁雨芹告诉她礼钱给她了，但是人没到场，就是祝福她儿子结婚的事情，9月22日我把礼钱微信转账给她。艾米莉公司、正强美甲部、耿正强辩称，对袁雨芹情况不太了解，以徐琴所说为准。艾米莉公司、正强美甲部、耿正强、徐琴上诉请求：依法改判艾米莉公司、正强美甲部与袁雨芹不存在劳动关系。事实和理由：1、艾米莉公司、正强美甲部与袁雨芹无任何关系，更不存在劳动关系。工商注册艾米莉公司、正强美甲部是为了满足开设网店资质的需要，均没有进行实体经营和用工。涉案网店系耿正强个人经营，没有用工需要，也负担不起用工成本，没有雇佣过袁雨芹。艾米莉公司、正强美甲部、耿正强均没有雇佣过袁雨芹，没有安排过袁雨芹任何工作，没有对袁雨芹进行日常管理，没有向袁雨芹支付过工资，袁雨芹没有提供过任何劳动，不符合劳动关系构成要件。2、袁雨芹系徐琴个人从事微商销售产品所雇佣，与徐琴个人形成劳务关系。徐琴在微信上销售产品是以其个人名义销售，没有使用艾米莉公司、正强美甲部的资质。徐琴在微商经营过程中积累起大量客户，雇佣袁雨芹，袁雨芹受徐琴指示工作，工作内容是协助徐琴处理微信销售的产品，产生的劳务报酬由徐琴结算并向其发放。袁雨芹辩称，一审认定袁雨芹与艾米莉公司、正强美甲部存在劳动关系是正确的。袁雨芹向一审法院起诉请求：判决被告向原告支付加班费38252.80元、经济补偿金8750元。一审法院认定事实：被告艾米莉公司成立于2013年4月26日，经营范围包括美甲类商品的销售等，股东为被告耿正强和被告徐琴夫妻。被告正强美甲部成立于2012年6月10日，经营范围为美甲商品销售等，被告艾米莉公司和被告正强美甲部在阿里巴巴网站进行线上经营活动。同时，被告耿正强、被告徐琴分别在淘宝上通过实名注册从事线上美甲产品的销售活动，被告徐琴另在微信上从事美甲产品的销售活动。2015年5月25日，原告到被告处从事美甲产品的包装工作，报酬按月发放，平时上班不需要考勤。2018年，原告通过银行卡领取的部分月份工资系通过被告耿正强支付宝发放，原告在被告处工作至2018年9月13日，此后未再提供劳动。一审庭审中，原告主张其每天工作8小时，每月休息2天，但未举证证明，被告不认可，主张原告每天工作5、6个小时，每周休息1天。原告另主张被告徐琴将其辞退，提交其与案外人的微信聊天记录一张，载明原告陈述“老板娘不用我去了，五号去拿工资”，被告对该证据的真实性不清楚，不认可原告的证明目的。被告徐琴提交微信聊天记录一张，载明原告陈述“老板娘，我没什么东西需要去拿，明天我就不过去了，工资还请你打到我卡上吧，我九月份上13天班，加上刚去上班还有11天工资没拿，一共24天，就这样，拜托了！”原告对该证据的真实性无异议。本案已经过劳动争议仲裁前置程序。一审法院认为，用人单位对劳动者的工作进行管理、指挥，并发放劳动报酬，劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分，则双方构成劳动关系。本案中，被告耿正强、徐琴夫妻通过注册成立被告艾米莉公司、正强美甲部在阿里巴巴网站从事线上美甲产品的经营活动，另在淘宝上实名注册后从事美甲商品的销售业务，被告徐琴亦在微信上从事美甲产品的销售活动，原告到被告处提供美甲产品的打包工作，其所从事的劳动是被告业务组成部分，被告发放原告报酬，双方符合劳动关系构成要件。由于被告未与原告签订劳动合同确定用人单位，故一审法院认定被告艾米莉公司、正强美甲部与原告存在劳动关系。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，原告主张被告支付加班费，但未举证证明其存在加班的事实，且被告对原告未进行考勤，原告对其主张加班费应承担举证不能的后果，被告不同意支付，故一审法院对原告的该项请求不予支持。同时，原告陈述被告将其辞退，主张被告支付其经济补偿金，但未举证证明被告辞退原告的事实，应承担不利后果。被告提交的微信截图显示，原告发微信给被告徐琴，告知被告其不去上班了，可以证明系原告单方面离职的事实，故一审法院认定被告不应向原告支付经济补偿金。综上，一审法院判决：驳回原告袁雨芹的诉讼请求。本案案件受理费10元，免予收取。二审期间，耿正强提供网站经营情况截图一份，证明两个网店经营效益很差，根本没有必要雇佣袁雨芹。袁雨芹质证称，某一时点的记录不能证明艾米莉公司、正强美甲部的经营状况。徐琴称9月23日打电话是辞退我的，所以9月24日才跟同事发微信说自己已经无法上班，老板娘不让我去了，只是通知我5号去拿工资。徐琴的叙述印证了我在一审提供的同事的微信记录，证明我是被辞退的。二审期间，本院调取袁雨芹与艾米莉公司劳动争议纠纷一案的民事起诉状、谈话笔录、庭审笔录等材料，各方当事人均表示对证据的真实性无异议。本院认为，耿正强所举的网站经营情况截图与本案没有关联性，不作为本案证据使用；本院调取证据具有真实性、合法性、关联性，可以作为本案证据使用。经审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。本院认为，认定是否存在劳动关系，应当审查劳动者是否接受用人单位的管理、指挥或监督；所从事的工作是否是用人单位的业务组成部分；用人单位是否向劳动者提供劳动条件并给付劳动报酬等情况来综合认定。本案中，从徐琴与艾米莉公司、正强美甲部的关系来看，艾米莉公司的股东为徐琴和耿正强夫妻，正强美甲部的经营者为耿正强；从经营模式来看，徐琴在微信上经营美甲销售业务与艾米莉公司、正强美甲部的经营业务存在重合之处，袁雨芹的工作内容难以认定为只是从事徐琴所交办的微商业务，且耿正强也存在通过支付宝给袁雨芹发放工资的行为，一审法院以此来综合认定袁雨芹与艾米莉公司、正强美甲部存在劳动关系并无不当，本院予以确认。对艾米莉公司、正强美甲部、耿正强、徐琴上诉主张艾米莉公司、正强美甲部与袁雨芹不存在劳动关系的上诉理由，本院不予采纳。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。袁雨芹要求支付加班费，但没有提交其加班的初步证据，其在庭审中亦明确陈述上班没有考勤，对其要求支付加班费的上诉主张，本院不予支持。袁雨芹要求支付经济补偿金，但未举证证明艾米莉公司、正强美甲部、耿正强、徐琴将其辞退的事实，根据徐琴在一审中提交的微信截图，能够证明袁雨芹系单方面离职，故袁雨芹要求支付经济补偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，袁雨芹、艾米莉公司、正强美甲部、耿正强、徐琴的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。袁雨芹提起上诉的二审案件受理费免予收取；淮安市艾米莉洗化用品有限公司、清河区正强美甲营业部、耿正强、徐琴提起上诉的二审案件受理费10元，由淮安市艾米莉洗化用品有限公司、清河区正强美甲营业部、耿正强、徐琴负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈加雷审 判 员 黄春丽审 判 员 孙 洁二〇二〇年六月三十日法官助理 李 萍书 记 员 徐 海