江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏10民终1763号上诉人（原审原告）：扬州市迎科泵业有限公司，住所地在宝应县泾河镇曹坝工业集中区迎浪大道。法定代表人：朱学梅，该公司经理。委托诉讼代理人：王志余，该公司员工。委托诉讼代理人：朱锦华，宝应县国法法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：祁长海，男，1969年11月22日出生，汉族，住宝应县。委托诉讼代理人：**美，女，1966年11月25日出生，汉族，系祁长海之妻，住址同上委托诉讼代理人：祁娟，江苏宝宜律师事务所律师。上诉人扬州市迎科泵业有限公司（以下简称迎科公司）因与祁长海工伤保险待遇纠纷一案，不服宝应县人民法院（2019）苏1023民初8401号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。迎科公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人于2017年2月4日至2018年2月4日在上诉人处工作，月报酬为4800元每月，含养老保险等一切费用。2018年2月5日至2019年2月4日年报酬为66000元，含养老保险等一切费用。2018年6月8日被上诉人是因自身重大过错而受伤，且因工资中已含有各项社会保险，故上诉人不应承担相应责任。2、一审法院对于医疗费、停工留薪期工资、护理费、一次性伤残补助金、交通费等费用认定缺乏依据，请求二审法院依法审查并作出公正判决。祁长海辩称：1、上诉人应当承担相应的赔偿义务，宝应县人力资源和社会保障局已经认定被上诉人构成工伤，并已鉴定为七级伤残。上诉人应当在工伤赔偿范围内承担义务。2、关于医疗费。被上诉人在一审期间提交的所有医疗费票据都是其在工伤发生后产生的真实治疗费用。关于停工留薪期工资，一审法院认定的12个月显然没有超出法律规定的范畴。关于护理费，被上诉人伤情严重，眼睛已经几乎看不见，需要护理，所以一审法院认定的3个月的护理期限并无不当。关于一次性伤残补助金，被上诉人的年收入是66000元/年，一审法院据此确定一次性伤残补助金的标准有事实和法律依据。对于交通食宿费，一审法院虽然认定了1万元，但是被上诉人实际支出远远超出了该金额。祁长海向一审法院起诉请求：迎科公司赔偿祁长海：1、医疗费30113.94元(29090.66元+1023.28)；2、住院伙食补助费1100元（22天×55元/天）；3、停工留薪工资99000元（18个月×5500元）；4、护理费38260元（住院22天，每天按180元计算；343天按照每天100元计算）；5、一次性伤残补助金88000元；6、交通费食宿费20000元；7、辅助器具费：眼镜2034元、义眼200000元（考虑更换时间、次数、材质）。迎科公司向一审法院起诉请求：1、撤销宝劳人仲案字（2019）第303号仲裁裁决书，驳回祁长海的仲裁申请。2、判决祁长海承担案件的诉讼费用。一审法院认定事实：祁长海、迎科公司双方连续两次签订了《用工合同协议》。在双方最近签订《用工合同协议》中约定，祁长海每年报酬66000元，含养老保险等一切费用。用工期限为：2018年2月5日至2019年2月4日。2018年6月8日祁长海在工作时因行车吊钩脱落致右眼受伤，祁长海受伤至宝应县人民医院住院治疗，2018年6月11日转院至南京医科大学眼科医院住院治疗，2018年6月26日出院，出院医嘱：一周后门诊复查，建议休息1月。2018年7月2日，祁长海至南京医科大学眼科医院门诊就诊，门诊病历注明：每月复诊。至2019年10月14日，祁长海每月就诊一至两次，主要就诊医院为南京医科大学眼科医院，另曾去扬州、淮安、上海等相关医院就诊。宝应县人力资源和社会保障局于2018年10月29日认定祁长海受到的事故伤害系工伤。祁长海经江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定，祁长海致残程度鉴定为七级。迎科公司未为祁长海缴纳社会保险。因赔偿事宜未能谈妥，祁长海曾向宝应县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年12月9日作出宝劳人仲案字（2019）第303号仲裁裁决书，裁决：一、扬州市迎科泵业有限公司本裁决书生效后十日内支付祁长海医疗费9090.66元、住院伙食补助费380元、停工留薪工资余额35297元、护理费1330元、一次性伤残补助金65429元、交通住宿费4896元、辅助器具费229元，合计116651.66元；二、对祁长海的其他仲裁请求不予支持。双方当事人均不服仲裁裁决，引起本诉。一审法院认为，祁长海因工致伤，依法享受工伤待遇。迎科公司辩称双方协议当中都约定了报酬中包含了养老保险等一切社保费用，已经尽到了相应的保险责任的义务，但依法缴纳社会保险是法定义务，当事人之间不可协议免除相应义务，故对迎科公司的辩解意见，不予采纳。迎科公司辩称工伤责任是因为祁长海违反了劳动纪律所导致，所以其也应当承担相应的责任。对此，迎科公司对工伤认定不持异议，未提起行政复议或者诉讼，亦未举证证明祁长海存在违反劳动纪律。故，迎科公司该辩解意见无事实和法律依据，亦不予采纳。对于双方之间劳动关系解除事项，因仲裁未有处理，按照劳动争议纠纷案件仲裁前置之规则，对双方之间劳动关系解除事项依法不予理涉。祁长海的伤残程度经江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定为七级，该鉴定为最终结论，故祁长海应享受七级伤残的工伤待遇。迎科公司未为祁长海缴纳社会保险，依据《工伤保险条例》第六十二条之规定，由迎科公司支付相关工伤保险待遇。对工伤保险待遇的项目及其数额，确认如下：一、医疗费：依照《工伤保险条例》第三十条之规定，工伤职工享工伤医疗待遇。祁长海截止2019年11月26日在南京医科大学眼科医院、江苏省中医院等医院检查治疗，其主张医疗费10114.34元（9090.66元+1023,68元），并提供10694.93元的医疗票据予以证明，足以认定。二、住院伙食补助费：依照《工伤保险条例》第三十条之规定，工伤职工应享受住院治疗工伤的伙食补助费。祁长海自2018年6月8日至2018年6月26日分别至宝应县人民医院及南京医科大学眼科医院住院治疗，合计住院19天，工伤保险基金支付的伙食补助费标准为每天20元，据此认定住院伙食补助费380元（20元×19天）。三、停工留薪期工资：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。祁长海自2018年6月工伤事故发生后一直复查治疗，祁长海的伤残等级最终评定日期为2019年7月，祁长海超过12个月的停工留薪期未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，祁长海可待上述有关部门确认后另行主张，故认定停工留薪期工资66000元（66000元/年÷12月×12月）。四、护理费：依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条之规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。祁长海要求迎科公司支付护理期为1年的护理费，而祁长海实际住院期间19天，也未提供相应的证据证明确需要一年的护理。根据祁长海的伤情，结合南京医科大学眼科医院出院记录上医嘱：建议休息一个月，门诊病历记录医嘱：每月复诊，后祁长海继续门诊治疗。酌定祁长海护理期为3个月（含住院19天），参照《扬州市道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》之相关规定护理人员没有收入、当事人不能举证证明护理人员的收入或雇佣护工的实际支出的，住院期间护理费按照80元/天、出院后护理费按照50元/天计算。故认定停工留薪期护理费为3550元（19天×80元/天+71天×50元/天）。五、一次性伤残补助金：依照《工伤保险条例》第三十七条之规定，祁长海七级伤残应享受为13个月的本人工资的一次性伤残补助金，据此认定为71500元（66000元/年÷12月×13月）。六、交通食宿费：工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费用从工伤保险基金支付。祁长海事故发生地在宝应，户籍在宝应，主要就诊医院为南京医科大学眼科医院以及扬州、淮安、上海等相关医院就诊，必然产生一定的交通住宿费用。由于祁长海未能全部提供正式的交通费住宿发票，考虑祁长海实际就医情况，外出就医均由祁长海近亲属陪同就医，符合一般常理，酌定祁长海花费交通食宿费为10000元。七、辅助器具费：依照《工伤保险条例》第三十二条之规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具。祁长海虽未经劳动能力鉴定委员会确认，但其门诊医嘱上注明配置绷带镜，祁长海购置的绷带镜229元，予以支持。对于祁长海之后配置的眼镜花费，未有相关部门确认，对此不予支持。综上所述，）祁长海应享受工伤待遇合计为161773.34元（医疗费10694.93元、住院伙食补助费380元、停工留薪期工资66000元、护理费3550元、一次性伤残补助金71500元、交通食宿费10000元、辅助器具费229元），扣减双方当事人于2018年9月7日在宝应县泾河镇派出所达成调解协议书时，迎科公司先行支付祁长海的10000元，迎科公司还应给付祁长海151773.34元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条之规定，判决：一、扬州市迎科泵业有限公司于判决书生效后十日内支付祁长海医疗费等各项工伤待遇151773.34元；二、驳回祁长海其他诉讼请求。三、驳回扬州市迎科泵业有限公司诉讼请求。案件受理费20元，减半收取10元，由扬州市迎科泵业有限公司负担。一审查明的事实本院依法予以确认。本案的争议焦点为：1、迎科公司是否应承担工伤保险赔偿责任？2、一审判决确定的被上诉人各项损失是否有事实与法律依据。《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因此为职工缴纳工伤保险，是用人单位的法定义务。《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，违反法律、行政法规强制性规定的劳动合同无效。故虽上诉人与被上诉人签订的用工合同约定，祁长海报酬中含有养老保险等一切费用，但因该条款违反了行政法规强制性规定，应属无效。在祁长海发生工伤后，迎科公司并未提交证据证明事故系祁长海故意造成，故应按工伤保险的法定标准向其给予赔偿。二、关于赔偿标准。因迎科公司作为用人单位未给祁长海缴纳工伤保险费，且祁长海因工伤致残程度为七级，所以迎科公司应向祁长海支付治疗工伤的医疗费用、住院伙食补助费、交通食宿费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、生活护理费等损失。对于医疗费，祁长海提交了诊疗机构出具的单据，且上诉人亦未提出其中不合理之处，故一审法院对于该费用予以认定并无不当。对于护理费，一审法院结合被上诉人的受伤实际和治疗情况及诊疗机构出具的医嘱确定护理期限为3个月，亦是妥当的。对于交通食宿费，上诉人提交了相关证据证实其往返于多地数次进行治疗的事实，一审法院在此基础上确定1万元交通食宿费用并不畸高。对于停工留薪期及一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第六十四条规定，计算该部分损失的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月工资。因被上诉人受伤时间为2018年6月8日，受伤前一年平均工资应为5033元〔（66000元÷12月×4月＋4800元×8月）÷12月〕，据此祁长海应得的停工留薪期工资应为60396元，一次性伤残补助金应为65429元。一审判决对上述两项费用计算有误，本院应在一审认定的数额中扣除相应差额11675元。综上所述，上诉人迎科公司的上诉请求部分成立。依照《工伤保险条例》第六十四第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持宝应县人民法院（2019）苏1023民初8401号民事判决第二项、第三项；二、撤销宝应县人民法院（2019）苏1023民初8401号民事判决第一项；三、扬州市迎科泵业有限公司于本判决生效后十日内向祁长海支付工伤待遇赔偿款140098.34元。一审案件受理费10元，由扬州市迎科泵业有限公司负担；二审案件受理费20元，由扬州市迎科泵业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 毅审判员 邱世国审判员 叶 露二〇二〇年六月三十日书记员 付心童