河南省平顶山市新华区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0402刑初205号公诉机关平顶山市新华区人民检察院。被告人张广辉，男，1982年3月9日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地河南省平顶山市卫东区，住平顶山市卫东区。曾因犯盗窃罪，于2014年7月3日被河南省卫辉市人民法院判处有期徒刑一年二个月，2014年10月16日刑满释放；曾因参与赌博，于2015年12月22日被平顶山市石龙区公安局决定罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月21日被平顶山市公安局中兴路分局刑事拘留；于2019年4月4日经平顶山市新华区人民检察院批准逮捕，于次日被平顶山市公安局中兴路分局执行逮捕。辩护人杨皓菡，平顶山市新华区法律援助中心律师。平顶山市新华区人民检察院以平新检一部刑诉﹝2019﹞164号起诉书指控被告人张广辉犯开设赌场罪，本院于2020年4月15日作出一审判决，宣判后，被告人张广辉以一审程序违反法律规定，量刑不当为由提出上诉。平顶山市中级人民法院撤销一审判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。平顶山市新华区人民检察院指派检察员张瑞出庭支持公诉，被告人张广辉及其辩护人杨皓菡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平顶山市新华区人民检察院指控：自2018年6月30日至2018年7月6日17时许，被告人张广辉租赁位于平顶山市新华区，在室内放置一组八台的百家乐赌博机供人赌博，在此期间共十余人参与赌博，当场查获赌资14280元。经平顶山市明审会计师事务所有限公司鉴定，联盟鑫城赌博机店收取现金赌资金额为200870元（收取现金186590元+查获赌资14280元），退还现金赌资金额为190165元，差额为10705元。经河南百利测绘服务有限公司测量，平顶山市新华区联盟鑫城5号楼3楼302室至新华区体育路小学的直线距离为163.265米。2019年3月21日，被告人张广辉主动到平顶山市公安局中兴路分局投案。为证明上述事实，公诉机关向法庭出示、宣读了被告人张广辉的户籍证明、到案经过、刑事判决书、现场照片、收缴物品清单、租房合同、行政处罚决定书等书证；证人陈某、杨某、王某、常某、刘某、满某的证言；被告人张广辉的供述与辩解；鉴定意见；视听资料等证据。据此，公诉机关认为被告人张广辉开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人张广辉在前罪有期徒刑执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张广辉犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚或者减轻处罚。建议判处被告人张广辉有期徒刑一年，并处罚金。被告人张广辉对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，辩称自己违法所得的10705元在被公安机关查获后，因收取的有参赌人员赌资，自己把违法所得赔偿参赌人员赌资了，现愿意退缴违法所得10705元。其辩护人辩称被告人主动到案并如实供述犯罪事实，应认定自首，且自愿认罪认罚，签具认罪认罚具结书，建议从轻判处，判处有期徒刑一年三个月。经审理查明，自2018年6月30日至2018年7月6日17时许，被告人张广辉租赁位于平顶山市新华区，在室内放置一组八台的百家乐赌博机供人赌博，在此期间每日均有多人参与赌博，2018年7月6日下午民警接匿名举报，当日当场查获赌资14280元，赌博机八台。经平顶山市明审会计师事务所有限公司鉴定，联盟鑫城赌博机店收取现金赌资金额为200870元（收取现金186590元+查获赌资14280元），退还现金赌资金额为190165元，差额为10705元。经河南百利测绘服务有限公司测量，平顶山市新华区联盟鑫城5号楼3楼302室至新华区体育路小学西教学楼五楼楼顶西墙边的直线距离为163.265米。2018年7月16日，平顶山市公安局中兴路分局将查获的赌资14280元上缴至平顶山市财政局账户，后又将查获的八台赌博机全部销毁。2019年3月21日，被告人张广辉主动到平顶山市公安局中兴路分局投案。另查明，被告人张广辉当庭表示，愿意退回违法所得10705元，2020年6月22日，张广辉家属代张广辉退回违法所得10705元。上述事实，有经庭审质证、确认的被告人张广辉的户籍证明、前科查证工作记录、河南省卫辉市（2014）卫刑初字第9号刑事判决书、平龙公（人）行罚决字【2015】0157号行政处罚决定书、到案经过、租房合同、证据保全清单、收缴物品清单、行政处罚决定书、平顶山市公安局中兴路分局出具的情况说明三份等书证；证人陈某、杨某、王某、常某、刘某、满某、苏某的证言；被告人张广辉的供述与辩解；河南百利测绘服务有限公司测绘报告、平明会鉴审字（2019）第5-28号司法会计鉴定意见书；视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张广辉以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。平顶山市新华区人民检察院指控被告人张广辉犯开设赌场罪的事实清楚、罪名成立，本院予以支持。被告人张广辉对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名及事实无异议。辩护人辩称，被告人张广辉主动投案，并能如实供述犯罪事实，属自首，且认罪认罚，建议从轻判处的意见与庭审查明事实相符，本院予以采纳。被告人张广辉曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年二个月，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。鉴于被告人张广辉有自首情节，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。根据本案的犯罪事实，犯罪性质，犯罪情节及社会危害性，对公诉机关建议判处有期徒刑一年及辩护人建议判处有期徒刑一年三个月的意见，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条、第六十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张广辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。（刑期从判决之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月21日起至2020年7月20日止。）二、收缴的赌资14280元予以没收，上缴国库；作案工具（八台赌博机）依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  闫筱玉审 判 员  张继红人民陪审员  张秀丽二〇二〇年六月二十三日书 记 员  徐 尧附本案适用的法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪;开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。