河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终3395号 上诉人（原审原告）：崔某，男，1979年11月3日出生，汉族，住石家庄市桥西区。 被上诉人（原审被告）：石家庄某有限公司，住所地石家庄高新区。 法定代表人：刘某，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李某，河北来仪律师事务所律师。 上诉人崔某因与被上诉人石家庄某有限公司劳动争议一案，不服河北省石家庄高新技术产业开发区人民法院（2019）冀0191民初1365号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 崔某上诉请求：1、判决确认被上诉人在2017年5月23日违法解除劳动合同与上诉人的无固定期限劳动合同。2、判决被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金24597.46元。3、判决被上诉人承担本案一审二审的诉讼费。事实和理由：上诉人曾经是被上诉人的职工。因为公司存在不签订劳动合同等违法行为，（2014）石民六终字第00861号民事判决书明确了上诉人和被上诉人之间是无固定期限劳动合同关系。无固定期限劳动合同的约定上诉人在技术副总岗位上从事软件开发工作。由于公司的原因造成上诉人不能提供无固定期限劳动合同的约定义务，那么根据法律规定，公司就应当向上诉人支付生活费（工资）。因此，（2014）石民六终字第00861判决书判决公司向我支付生活费（工资）符合法律规定，并且合情合理。因为公司不履行（2014）石民六终字第00861号判决书的内容，因公司无故拖欠工资，所以上诉人向石家庄高新技术产业开发区劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动争议仲裁。在2017年5月23日仲裁委开庭审理时，公司当庭口头提出解除劳动合同，此时上诉人才得知公司单方解除劳动合同，公司没有正当的解除理由，并且公司在2017年5月23日之前也没有履行通知工会的法定程序，所以公司在2017年5月23日的做法就是违法解除劳动合同。 河北省高级人民法院《关于我省劳动争议案件若干疑难问题处理的参考意见》第12条规定：“劳动合同到期后，用人单位没有及时办理终止（续订）手续。劳动者也没有为用人单位提供正常劳动的，应认定劳动者与用人单位的劳动关系于劳动合同到期之日已经终结。用人单位补发解除劳动合同通知书的行为不能认定双方存在劳动关系；劳动者仍在用人单位工作的，应认定双方存在劳动关系用人单位应补办续订劳动合同手续。上述法律规定是基于有结束日期的固定期限劳动合同的，而本案中我和公司是无固定期限劳动合同，这是两种完全不同的情况。本案一审法院将上述法律条款用于本案并作出判决，属于适用法律错误。上诉人的无固定期限劳动合同约定义务是在技术副总岗位上从事软件开发工作，被上诉人在《人事任命通知书》中让上诉人做仓库管理员的工作，这属于公司单方变更劳动合同。我不同意变更劳动合同。根据《河北省工资支付规定》第28条的规定，公司应当每月向上诉人支付以石家庄市最低工资的百分之八十为标准的生活费工资。根据《国务院办公厅关于2017年部分节假日安排的通知》（国办发明电（2016）17号）和《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）的规定，月计薪天数为21.75天，所以我在2017年4月26日至2017年5月23日期间的工资应为1153.1元（1650元×0.8倍×19天÷21.75天1153.1元）。既然公司违法解除劳动合同，那么公司就应当支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人请求依法判决被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金24597.46元。根据《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 石家庄某有限公司答辩称，一、关于劳动合同解除问题。因崔某未按（2014）石民六终字00861号民事判决书及《人事任命通知书》的要求补订劳动合同，未按期报到、参加工作，并拒绝上班、考勤。二、关于生活费问题。崔某关于2017年4月26日至2017年5月23日期间生活费已向仲裁、法院另案仲裁、诉讼。经生效判决（2018）冀0191发初374号民事判决书判决不再支付，（2019）冀01民终1062号民事判决书予以维持。三、关于档案盒社会保险关系转移问题。因崔某的档案和社会保险关系均在河北省人才服务交流中心，不存在转移的问题。 石家庄某有限公司向一审法院起诉请求：1、判令确认原告与被告不是自2019年4月3日起解除劳动关系；2、判令原告不支付被告违法解除劳动关系赔偿金13251.37元；3、判令原告不再向被告出具解除劳动关系证明；4、判令驳回被告的劳动争议请求；5、判令诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告崔某自2010年4月起入职被告石家庄某有限公司工作，任技术副总，双方未签订书面劳动合同。2011年11月起，原告崔某未到被告处上班。双方因劳动争议一案，原经石家庄市桥西区人民法院作出（2013）西民一初字第00964号民事判决书，判决被告石家庄某有限公司与原告崔某补订无固定期限劳动合同，石家庄市中级人民法院二审维持原判。判决生效后，2015年6月23日，被告石家庄某有限公司作出编号为2015-0001的《人事任命通知书》，内容为：“于接到通知书三个工作日内来我单位签署无固定期限合同，担任我单位仓库保管员一职。如若不来或者以任何理由拒绝签署无固定期限合同，按公司规定将与我单位自动解除劳动关系，并承担由此产生的一切后果”。被告员工当面向原告送达该《人事任命通知书》，原告以被告无正当理由调整岗位并降低工资为由拒绝签收。另查，原告崔某的人事档案及社保关系均在河北省人才交流中心。 原告崔某因被告石家庄某有限公司拖欠其2015年4月至2017年6月的工资申请仲裁，后不服仲裁裁决提起诉讼，本院于2018年8月28日作出（2018）冀0191民初374号民事判决书，该判决认为“被告于2015年6月23日作出人事任命通知书，并于当日将该通知书送达原告，原告亦当庭表示已知晓通知书内容，因此本案不属于法律规定的非因劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，故原告2015年6月26日起至今的生活费，本院不予支持”，判决石家庄某有限公司支付崔某2015年4月至2015年6月25日的生活费4238.18元，驳回崔某其他请求。崔某不服该判决提起上诉，河北省石家庄市中级人民法院于2019年2月11日作出（2019）冀01民终1062号民事判决书，驳回上诉，维持原判。该判决已发生法律效力。 2019年4月2日，被告向原告邮寄《解除劳动关系通知书》、《解除劳动关系证明》，原告于2019年4月3日签收。《解除劳动关系通知书》载明：“自2015年6月26日起你与我公司的劳动关系解除”，《解除劳动关系证明》载明：崔某自2010年4月至2011年10月在我单位工作，2011年11月以后未到单位上班。2015年5月26日拒绝签订无固定期限劳动合同，拒绝报到、上班、考勤。为此，因崔某个人原因自2015年5月26日起双方劳动关系解除。庭审中，被告认可《解除劳动关系证明》中的时间有误，其中“2015年5月26日”应更正为“2015年6月26日”。 另查，原告崔某就本案诉求向石家庄高新技术产业开发区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年5月7日作出石高劳人仲案字〔2017〕第0241号仲裁裁决书，裁决：1、原、被告自2019年4月3日起解除劳动关系；2、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金13251.37元；3、被告为原告出具解除劳动关系证明；4、驳回原告的其他请求。原告崔某与被告石家庄某有限公司均不服该裁决，向本院提起诉讼。 庭审中，原告崔某认为被告曾于2017年5月23日在仲裁庭审中口头告知原告解除劳动合同，系违法解除劳动合同，应支付拖欠工资及违法解除劳动合同赔偿金。工资按石家庄最低工资的80%计算，工作日为19天，计薪天数为21.75天，即1650元*80%/21.75天*19天=1153.10元；违法解除劳动合同赔偿金为24597.46元；另要求被告将其档案及社保关系转入被告公司再转出，中间差的社保补上。经质证，被告某有限公司认为双方解除劳动关系的时间为2015年6月26日；工资问题已经生效判决予以认定，自2015年6月25日起不再支付生活费；公司不存在违法解除劳动合同情形，无需支付违法解除劳动合同赔偿金；档案及社保关系转移手续没有事实依据。 以上事实有石高劳人仲案字〔2017〕第0241号仲裁裁决书、（2013）西振民一初字第00211号民事判决书、（2014）石民六终字第00861号民事判决书、（2019）冀01民终1062号民事判决书及庭审笔录等证据在案所证实。 一审法院认为，关于原被告之间的劳动关系是否解除以及是否存在违法解除情形问题。本院作出的（2018）冀0191民初374号生效民事判决书认定：被告于2015年6月23日作出人事任命通知书，并于当日将该通知书送达原告，原告亦当庭表示已知晓通知书内容，因此本案不属于法律规定的“非因劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费……”，故对原告2015年6月26日起至今的生活费不予支持。据此可知，原告崔某自2015年6月26日起不再向被告提供劳动，被告亦不再向发放工资，双方之间互不履行劳动关系项下的义务，已经形成了劳动关系实际解除的客观事实。故双方的劳动关系于2015年6月26日已经解除。被告石家庄某有限公司虽于2019年4月2日向原告崔某邮寄《解除劳动关系通知书》，但根据《河北省高级人民法院关于劳动争议案件若干疑难问题处理的参考意见》第三条：“关于劳动关系的确认问题，第12项的规定，劳动合同到期后，用人单位没有及时办理终止（续订）手续，劳动者也没有为用人单位提供正常劳动的，应认定劳动者与用人单位的劳动关系于劳动合同到期之日已经终结。用人单位补发解除劳动合同通知书的行为，不能认定双方存在劳动关系”。原告崔某未按《人事任命通知书》通知的期限与被告石家庄某有限公司签署无固定期限劳动合同，导致双方劳动关系于2015年6月26日解除，被告石家庄某有限公司未及时办理终止手续，其于2019年4月2日补发解除劳动关系通知书，依据上述意见，其行为不能认定双方于2019年4月2日前仍存在劳动关系。原告崔某要求确认被告石家庄某有限公司在2017年5月23日口头告知原告解除劳动合同的行为是违法解除，因被告石家庄某有限公司并不认可该时间系解除劳动合同时间，故对该项主张与事实不符，本院不予支持；被告石家庄某有限公司不存在违法解除劳动关系情形，故无需支付该赔偿金。 关于原告主张的拖欠工资问题。本院作出的（2018）冀0191民初374号民事判决书已对原告崔某2017年4月26日至2017年5月23日的工资作出认定，该判决已发生法律效力。原告未能提交足以推翻该判决认定事实的证据，故根据一事不再理原则，本院对原告的该项工资主张不予处理。 关于原告要求被告出具《解除劳动关系证明》及办理档案和社会保险关系转移手续。因被告出具的《解除劳动关系证明》不符合法定要求，且时间上有笔误，其应按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条规定的要求为原告出具解除劳动关系证明。原告的人事档案及社会保险关系均在河北省人才交流中心，不存在转移的事实依据，本院对其该项主张不予支持。 综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条之规定，判决：一、被告石家庄某有限公司于本判决生效之日起十日内为原告崔某出具解除劳动关系证明；二、驳回原告崔某的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人均未提交新证据，经审查，崔某不服河北省石家庄市中级人民法院（2019）冀01民终1062号民事判决，向河北省高级人民法院申请再审，河北省高级人民法院作出（2019）冀民申3828号裁定驳回其申请。 本院认为，根据双方当事人的诉辨情况，本案争议的焦点为：一、被上诉人石家庄某有限公司与上诉人崔某解除劳动关系是否为非法解除，是否应支付非法解除劳动关系赔偿金。二、上诉人主张的2017年4月26日至2017年5月23日期间工资是否应支付。三、被上诉人石家庄某有限公司是否应向上诉人崔某出具解除劳动关系的证明以及办理档案、社会保险关系转移手续。 关于焦点一、二，崔某因支付工资事项起诉某公司至石家庄高新技术产业开发区人民法院，高新技术产业开发区人民法院作出（2018）冀0191民初374号民事判决，崔某不服该判决上诉至石家庄中级人民法院，石家庄中级人民法院作出（2019）冀01民终1062号民事判决书，崔某不服该判决向河北省高级人民法院提起申请，河北省高级人民法院作出（2019）冀民申3828号裁定书，该裁定书认为“……某公司对崔某工作岗位的调整属于公司基于现状而进行的人事调动而非崔某主张的无正当理由变更工作岗位，故崔某的主张，原审法院不予采纳并无不妥……”综上，崔某未按《人事任命通知书》的期限与被上诉人签署无固定期限劳动合同，导致双方劳动关系于2015年6月26日解除，并非违法解除。上诉人主张被上诉支付经济赔偿金理由不成立，不予支持。关于上诉人主张的2017年4月26日至2017年5月23日工资请求，已由生效判决（2019）冀01民终1062作出认定，现上诉人未能提交足以推翻该判决认定事实的证据，对上诉人的工资请求不予支持。 关于焦点三，经上诉人崔某在一审庭审中陈述，其人事档案及社会保险关系均在河北省人才交流中心，被上诉人并未接收。现要求被上诉人办理转移手续的主张，不予支持。综上，崔某的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.0元，由崔某负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 许毅鹏 审 判 员 王淑芳 审 判 员 张 楠 二〇二〇年六月一日 法官助理 徐洁莹 书 记 员 高亚楠 ——