陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕05民终443号上诉人（原审原告）：陶亚红，女，汉族，1967年48日出生，居民。委托诉讼代理人：种绪良，陕西泰普律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国家税务总局潼关县税务局。负责人：毛小峰，该局局长。委托诉讼代理人：刘冲，陕西恒同律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽华，陕西恒同律师事务所律师。上诉人陶亚红与被上诉人国家税务总局潼关县税务劳动争议纠纷一案，不服陕西省潼关县人民法院（2019）陕0522民初427号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人陶亚红及其委托诉讼代理人种绪良，被上诉人国家税务局潼关县税务局委托诉讼代理人刘冲、王丽华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。上诉人陶亚红不服一审判决，向本院提起上诉，上诉请求：撤销一审（2019）陕0522民初427号民事判决主文第二项、第四项，改判支持上诉人一审诉讼请求。一、二审审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人在没有和上诉人协商的情况下，单方解除劳动合同关系，违反了《劳动合同法》第四十条第（三）项的规定。本案上诉人解除劳动关系的人数达30多人，依据《劳动合同法》第四十一条规定、第四十三条规定，上诉人应当将劳动合同无法履行，向工会和全体职工说明情况，并就解除劳动合同的理由通知工会，并将裁减人员方案向劳动行政部门报告。被上诉人解除与上诉人的劳动合同，均未履行以上法定义务，其解除与上诉人的劳动合同关系构成违法解除，应当向上诉人支付赔偿金。一审以无事实和法律依据，未判处对被上诉人支付上诉人低于最低工资标准差额错误，被上诉人在2019年5月30日向上诉人送达的《解除劳动关系通知》附件补偿清单中列明了工资差额的金额，依据《劳动法》第48条、《劳动合同法》第85条规定，上诉人应当支付低于最低工资标准的差额2760元。一审认定上诉人请求被上诉人支付未休年休假工资相关事实和法律规定错误，自2008年至2019年6月30日，被上诉人从未安排上诉人休年休假是客观事实，依据《职工带薪休假条例》第2条、第5条规定，被上诉人应当向上诉人支付未休年假工资13075.86元。上诉人诉请被上诉人赔偿因未为上诉人缴纳失业保保险费和养老保险费而造成的损失，属于人民法院受案范围，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，被上诉人因未给上诉人办理失业保险，而给上诉人造成的损失，应予以赔偿对此纠纷，人民法院依法应当受理和判处。仲裁时上诉人主张补缴养老保险费，因无法补缴，且上诉人已到退休年龄，上诉人在本案诉讼期间变更部分诉讼请求，将诉请变更为赔偿养老保险损失，该诉讼请求与仲裁请求为同一请求，并非必须经仲裁程序，人民法院应当审理，一审又以未经仲裁程序，不予审理错误。针对上诉人的上诉，被上诉人辩称：上诉人与被上诉并未签订过劳动合同，也未与其建立事实上的劳动关系，上诉人作为归家税务机关，主要工作是执行税收政策，被上诉人作为厨师，其提供的劳动不是用人单位业务的组成部分，上诉人与被上诉人不能成立劳动关系。被上诉人也对一审判决有异议，但为了及时结案解决问题，未提起上诉，上诉人的上诉无事实和法律依据，依法应予驳回。一审原告向一审院提出诉讼请求：1、判令被告支付告额外一个月工资1580元；2、判令被告支付原告经济补偿金17380元（1580×11月）；3、判令被告支付原告最低工资标准的差额2760元；4、判令被告支付原告2018年至2019年6月30日未休年休假工资13075.86元；5、判令被告支付原告未签订劳动合同双倍工资16500元；6、判令被告赔偿原告因未为原告缴纳失业保险金而造成的损失36720元；7、判令被告因未为原告缴纳养老保险金而造成的损失57789元；8、判令被告赔偿因未为原告缴纳医疗保险金而造成的损失14403.6元；9、判令被告支付原告自2011年至2019年6月30日的防暑降温费6740元，自2011年至2018年取暖费5600元。一审法院认定事实：原告陶亚红于2008年2月受雇潼关县国家税务局工作，岗位为炊事员。后因机构改革，潼关县国家税务局与地方税务局合并为国家税务总局潼关县税务局，原告继续在合并后的单位工作。2018年12月，被告通知原告停止工作。被告未对原告予以补偿。工作期间，原被告未签订书面的劳动合同，单位未为原告办理社会保险。原告解除劳动关系前12个月平均工资为1580元。原告向潼关县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年9月9日仲裁委作出潼劳人仲裁字【2019】04号仲裁裁决书，裁决“被申请人向申请人陶亚红支付经济补偿金17380元。防暑降温费900元，取暖费800元。对申请人的其他请求不予支持。”原告不服裁决，诉至本院。一审法院认为，原告自入职后，按照被告安排的岗位作，双方之间形成相对稳定的事实劳动关系。被告国家税务总局潼关县税务局因机构改革政策调整，对原告作出解除劳动关系的决定，基本符合法律规定。原告请求对其予以经济补偿和额外支付一个月工资，本院予以支持。经济补偿金支付金额依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，以解除劳动关系前12个月平均工资1580元为基数，每满一年支付一个月工资，经济补偿年限最高不超过十二年的标准计算，被告向原告支付经济补偿金17380元。原告请求被告给予其最低工资标准差额、支付其未休年假工资，因无相关的事实和法律依据，不予支持。目前，因用人单位未办理社保劳动者要求补缴引起的纠纷，失业保险待遇的享受应由社保部门审核确定，不属于人民法院的民事案件受案范围，原告就其社保的办理、缴纳等问题可向社保管理部门提出。原告主张被告支付其2011年至2019年防暑降温费和2011年至2018年取暖费，以及其主张未签订书面劳动合同的双倍工资的请求，因劳动争议的仲裁时效期间为一年，对超出时效的请求，本院不予支持，对其2018年至2019年6月30日的防暑降温费和取暖费应予支持，由被告支付其防暑降温费900元，取暖费800元。原告在诉讼期间变更部分诉讼请，因其变更的请求未经仲裁程序，故不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条一款(三)项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告国家税务总局潼关县税务局支付原告陶亚红额外一个月工资1580元。二、被告国家税务总局潼关县税务局支付原告陶亚红经济补偿金17380元。三、被告国家税务总局潼关县税务局支付原告陶亚红防暑降温费900元，取暖费800元。四、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元由被告负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实和一审事实一致，二审对一审认定的事实，亦予以认定。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于上诉人上诉主张因被上诉人解除与其劳动关系属于违法解除，应向其支付赔偿金的，但其一审诉讼请求并提出该项请求，二审依法不予审理，对其该上诉主张不予支持。关于低于最低工资标准差额部分的支付问题，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（三）项“劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日”上诉人该项请求的仲裁时效应当自解除劳动关系之日其计算，上诉人该项请求依法没有超过仲裁时效，一审认定错误，被上诉人解除劳动关系12个月平均工资为1580元，2019年5月1日起潼关县最低工资标准1700元，故对上诉人工资低于最低工资标准差额认定为1680元，被上诉人应向上诉人支付最低工资标准差额1680元。对于上诉人2018年以及2019年1月1日至2019年月30日未休年休假补偿工资的支付问题，该纠纷依法应为人民法院劳动争议案件审理范围，被上诉人对2018年至2019年6月30日工作期间，未安排上诉人休年休假的事实无异议，其依法应当承担被上诉人未休年休假补偿工资予以支付。根据《企业职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》相关规定，扣除已发的一倍工资，上诉人因未休2018年至2019年6月30日的年休假，应得的未休年休假补偿工资为：2*1580/21.75*(10+180/360*10)=2179.3元。关于上诉人主张因被上诉人未与其签订劳动合同而支付双倍工资的问题，未签订劳动合同，用人单位支付双倍工资系因用人单位未依法与劳动者签订劳动合同这一违法行为而作出的赔偿,不属于劳动报酬的范围,依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，上诉人对被上诉人未与其签订劳动合同，应自其权利受到侵害之日起，一年内主张权利，上诉人该项主张超过仲裁时效，故依法不予支持。上诉人主张被上诉人赔偿因未为其缴纳失业保险、养老保险费、医疗保险费给其造成的损失,对于因为其缴纳失业保险费造成的损失，上诉人没有提交依法办理失业相关手续的证据，亦没有证据证明因被上诉人未向其缴纳失业金其受到的损失的具体情况，对于因未为其缴纳养老保险费和医疗保险费造成的损失的具体情况，上诉人亦没有证据证明，应当依法承担举证不能的责任，故对其该项诉请不予支持。对于上诉人诉请的防暑降温费和取暖费，因为劳动争议的仲裁时效期间为一年，故一审仅对2018年至2019年6月30日的防暑降温费和取暖费予以认定，符合法律规定，认定防暑降温费900元和取暖费800元正确，亦适当合理，二审予以支持。综上，上诉人的部分上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条一款（三）项、第四十七条、第四十三条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第一条一款（三）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第十二条，《企业职工带薪年休假条例》第十五条、第五条《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定判决如下：一、维持陕西省潼关县人民法院（2019）陕0522民初427号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销陕西省潼关县人民法院（2019）陕0522民初430号民事判决第四项；三、被上诉人国家税务总局潼关税务局支付上诉人陶亚红最低工资标准差额1680元，未休年休假补偿工资2179.3元；四、驳回上诉人陶亚红的其他诉讼请求。上述给付内容于本判决生效后十五日内履行。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，共计20元，由被上诉人国家税务总结潼关县税务局负担15元，上诉人陶亚红负担5元。本判决为终审判决。审判长  秦文强审判员  吴丽宁审判员  李 谦二〇二〇年六月十六日书记员  刘元元