陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终6989号上诉人（原审原告):李翔，男，1997年9月4日出生，汉族，西安微萌商贸有限公司职工，住西安市新城区。委托诉讼代理人：王玲玲，陕西合恒律师事务所律师。上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：西安市东木头市111号。负责人：桂文东，该分公司总经理。委托诉讼代理人：石娜，陕西大秦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:刘大为，男，1953年1月26日出生，汉族，陕西省建材厂退休职工，住西安市灞桥区。被上诉人（原审被告）:李明，女，1957年11月10日出生，汉族，陕西省建材厂退休职工，住西安市灞桥区，系刘大为之妻。上诉人李翔、上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保西安分公司）因与被上诉人李明、刘大为机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初5089号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。李翔上诉请求：1.撤销一审判决，改判刘大为、李明、人保西安分公司向其赔偿一审法院未支持的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费在商业险范围内按照40%责任比例承担费用共计11291.16元、护理费2440元、鉴定费272元；2.改判其按照60%责任比例承担刘大为、李明的修车费、拖车费共计2863.8元；3.一、二审诉讼费由被刘大为、李明、人保西安分公司承担。事实与理由：其骑电动自行车与刘大为驾驶的机动车发生交通事故，按照相关法律规定，超出第三者责任强制保险限额的部分，机动车一方负次要责任的，应按照40%承担赔偿责任，一审法院按照30%认定机动车方承担责任依据不足；陕西省财政厅印发的《省级机关差旅费管理办法》关于伙食补助费西安市标准为每天100元，一审法院按80元/日认定住院伙食补助费没有依据；2018年城镇非私营单位就业人员分行业平均工资中居民服务业的年平均工资为48480元，一审法院认定的护理费过低。人保西安分公司不同意李翔的上诉请求及理由，同时提出上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判由其公司支付李翔各项损失65795.47元；2、驳回李翔关于误工费的请求；3.上诉费用由李翔承担。事实和理由：李翔提交的工资收入证据前后矛盾，且银行交易明细显示的转账人为自然人，亦未注明转账用途，故一审法院认定李翔的误工费为每月3500元缺乏事实依据。李翔亦坚持其上诉意见，表示不同意人保西安分公司的上诉请求和上诉意见。李明、刘大为辩称，其同意人保西安分公司的上诉意见。李翔向一审法院起诉请求：1.李明、刘大为、人保西安分公司赔偿其医疗费107651.58元、住院伙食补助费1900元、营养费1800元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金66638元、误工费17500元、护理费8000元、交通费500元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1088元，以上共计220618.21元；2.本案诉讼费由李明、刘大为、人保西安分公司承担。一审法院认定事实：李翔系西安吉顺昌日用品商行职工，自2018年起在商行任库管职务。2019年９月２５日其单位证明其每月工资为3500元整，其提交的银行流水显示，2019年５月１６日，其单位发工资3800元，其后至2019年１２月28日打印之日，不再有工资进账。故误工费以每月3500元计算自其受伤之日至定残日2019年９月4日，共计差５天满４个月，故误工费计算为13417元。2019年５月９日17时10分许，李翔骑电动自行车，沿长乐中路由东向西逆向行驶至红花巷交叉口时，遇沿红花巷由南向北行驶至此向东右转弯的刘大为驾驶车辆号为陕Ａ×××××的小型客车，两车相撞受损，致李翔受伤，造成交通事故。事故发生后，李翔被送往西安市北方医院救治，后转入西安市红会医院治疗，经诊断为：左胫骨平台骨折、左腓骨小骨头骨折、左下肢开放伤术后、左眼眶骨骨折、左上颌骨骨折、全身多处皮肤擦伤等病症。于同年５月15日出院，实际住院６天。出院医嘱：1、继续门诊治疗；２、暂禁止患肢持重，负重及剧烈活动，逐渐行患肢肌肉收缩及各关节功能恢复锻炼，注意预防下肢深静脉血栓等长期卧床并发症；３、伤口定期换药、拆线，期间伤口若有红、肿、热、痛及分泌物，及时来院就诊；４、卧床期间需留陪人照顾生活；５、加强营养；６、术后一月门诊拍片复查，根据复查结果决定进一步治疗方案；７、待骨折愈后如有不适可行内固定取出术；８、定期门诊复查，门诊随诊；９、继续耳鼻喉颌面外科相关疾病治疗。当日，李翔第二次入住红会医院，住院期间行颌面部多发骨折切复内固定术，于同年５月２８日出院，住院13天，两次住院共19天。出院医嘱：１、１月内避免鼻部再受外力冲击，避免剧烈运动；２、出院后继续保持口腔卫生，定期复查血常规肝功等指标，必要时专科就诊；３、出院后左下肢适当功能锻炼，定期创伤下肢门诊复查；４、１周后门诊复查；５、定期我科门诊复查，不适随诊。李翔受伤后共花费门诊及住院医疗费108071.58元（其中刘大为、李明垫付420元票据+50800现金＝51220元，下余108071.58元－51220元＝56851.58元为李翔垫付）。庭审中，刘大为、李明提交拖车费发票一张，证明该事故致其车辆受损拖移时花费拖车费400元；另提交修车费发票一张，证明其车辆因事故维修花费477３元，要求将其上述损失一并处理。2019年5月13日事故经西安市交警新城大队出具的第61010242019001376号道路交通事故认定书（简易程序）认定，刘大为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，承担事故的次要责任，李翔违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条“机动车、非机动车实行右侧通行。”之规定，负事故主要责任。另查肇事车辆在人保西安分公司处投有交强险和商业险，交强险、商业险保险期间为2018年5月14日零时至2019年5月13日二十四时止。商业险有买不计免赔险，其中三责险保额为30万元。本案在审理中，经李翔申请，该院通过本院委托陕西中金司法鉴定中心对李翔因本次交通事故造成的伤害进行伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限鉴定。2019年9月4日陕中金司鉴[2019]临鉴字第888号司法鉴定意见书鉴定意见为：1、李翔此次外伤致左胫骨平台骨折、左腓骨小头骨折，目前遗留左膝关节功能丧失达２５%以上（未达5０%），评定为十级伤残；2、李翔此次外伤误工期限为150天，护理期限为80天，营养期限为60日。３、李翔此次外伤后续治疗费用约需人民币10000元。李翔为该次鉴定花费鉴定费2720元整。刘大为、李明经合法传唤，无正当理由未到庭对鉴定意见书发表意见。人保西安分公司对该鉴定意见书表示应扣除非医保用药，但未在法庭指定的期间内提交非医保用药的鉴定申请。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。依照交警队的责任认定书，刘大为在事故中承担次要责任，李明作为车主，应与丈夫刘大为共同按责任比例赔偿李翔因此次交通事故产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、鉴定费等损失。鉴于事故车辆在人保西安分公司处投交强险及商业险，应由人保西安分公司对李翔损失在其交强险保额范围内先行赔付，不足部分由商业险赔付，再不足部分由被告李明、刘大为共同承担赔偿责任。对李翔各项损失额依据有效证据认定如下：医疗费108071.58元（其中刘大为、李明垫付51220元，下余56851.58元为李翔垫付）；住院伙食补贴参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，以每日80元，住院共19天计算：80元/天*19天=1520元；营养费以每日30元，鉴定的营养期限60天计算：30元/天*60天=1800元；后续治疗费根据鉴定意见书确认为10000元；残疾赔偿金以十级伤残标准，参照陕西省统计局发布的上年度城镇居民人均可支配收入计算：33319元*20年*10%=66638元；误工费：3500元/月*（４个月－５天）＝13417元；陪护费以住院期间每日100元，出院后每日60元，按鉴定的护理期限80天计付：100元/天*19天+60元/天*61天=5560元；交通费结合原告伤情，酌情认定400元；精神损害抚慰金酌情认定为1000元；鉴定费2720元。以上除鉴定费外共计208406.58元，由人保西安分公司在交强险保额范围内分项赔付李翔：医疗费项下（含医疗费、后续治疗费、住院伙食补贴、营养费等)10000元、其它项下赔付66638+13417+5560+400+10000＝87015元，共计97015元。下余208406.58元-97015元=111391.58元由人保西安分公司在商业险保额范围内按照３０%的责任比例赔付李翔：111391.58元*30%＝33417.47元，共计保险公司在交强险和商业险保额范围内赔付李翔97015+33417.47＝130432.47元。其中含刘大为、李明已垫付的51220元，该费用由保险公司直付刘大为、李明，故实际保险公司应付李翔130432.47－51220＝79212.47元。另李翔支付的拖车费和修车费共计400+4773＝5173元，李翔亦应承担７０%的赔偿责任即3621元，该费用亦由保险公司从应付李翔的费用中扣减给刘大为、李明。鉴定费由刘大为和李明共同承担３０%即816元。综上，对李翔的诉讼请求予以部分支持。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十日内在交强险和商业险保额范围内赔付原告李翔因本次交通事故产生的医疗费、后续治疗费、住院伙食补贴、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等共计79212.47元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十日内在商业险保额范围内返还被告刘大为、李明垫付的医疗费51220元。三、原告李翔于本判决生效后十日内赔偿被告刘大为、李明修车费、拖车费3621元（该费用由被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司从应付原告的金额中扣付给被告）。四、驳回原告李翔其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费5002元（其中含案件受理费2282元、鉴定费2720元）由李明、刘大为负担2300元(李翔已预交，李明、刘大为于本判决生效后十日内给付李翔)，李翔负担2702元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实属实。经询，涉案双方当事人对于一审法院认定的医疗费、后续治疗费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、修车费、拖车费等项目及数额并无异议。本院认为，本案二审的争议焦点为：商业第三者责任险赔偿责任的比例，以及李翔的误工费、护理费、住院伙食补助费如何认定。关于焦点一，涉案交通事故经公安局交警部门作出《道路交通事故认定书（简易程序)》认定：李翔负事故主要责任，刘大为负事故次要责任。公安交警部门没有认定李翔所驾驶的车辆为机动车，诉讼中亦无证据能够认定李翔所骑电动自行车为机动车的事实，因此，本案应当按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，以及《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十九条之规定，确定商业第三者责任险承担的赔偿责任比例为宜。李翔就该问题提出的上诉意见，理由成立，本院对其该项上诉意见予以采纳，人保西安分公司应在李明所有、刘大为所驾肇事车商业第三者责任保险限额范围内按40%的责任比例对李翔超出交强险限额的损失承担赔偿责任，李翔亦应按60%的责任比例赔偿刘大为、李明的修车费、拖车费。关于焦点二，误工费，一审法院结合李翔提供的劳动合同、误工证明、银行卡交易明细、工作聊天微信截图等证据按3500元/月予以认定，裁量符合民事诉讼中举证责任分配原则和对证据的审核认定规定，裁处适宜，并无不当。住院伙食补助费和护理费，一审法院参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准和当地护工劳务报酬标准分别按80元/日及100元/日予以认定，酌定适度，亦无不妥。人保西安分公司就误工费问题提出上诉，仅有口头陈述没有提交足以反驳的相反证据，本院对其公司该项上诉意见不予采纳；李翔就住院伙食补助费和护理费问题提出的上诉意见，事实及法律依据不足，本院亦不予采纳。据此，李翔的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等共计208406.58元，由人保西安分公司在交强险保额范围内共计赔付97015元，下余111391.58元由人保西安分公司在商业险保额范围内按照40%的责任比例赔付44556.63元。人保西安分公司在交强险和商业险保额范围内共应赔付李翔141571.63元。扣减人保西安分公司应直付给刘大为、李明已垫付的51220元，人保西安分公司还应赔偿李翔90351.63元。另，李翔所支付的5173元的拖车费和修车费，李翔应承担6０%的赔偿责任即3103.8元，该费用由人保西安分公司从应付李翔的费用中扣减给刘大为、李明。综上所述，李翔部分上诉意见理由成立，本院对其上诉请求合理部分予以支持。人保西安分公司上诉意见不成立，本院对其公司上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初5089号民事判决第二、四项；二、变更西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初5089号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十日内在交强险和商业险保额范围内赔付李翔因本次交通事故产生的医疗费、后续治疗费、住院伙食补贴、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等共计90351.63元。三、变更西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初5089号民事判决第三项为：李翔于本判决生效后十日内赔偿刘大为、李明修车费、拖车费3103.8元（该费用由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司从应付李翔的金额中扣付给刘大为、李明）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费、鉴定费共计5002元，由李明、刘大为负担2300元，李翔负担2702元。二审案件受理费315元（李翔预交5002元，中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司预交135元），由李明、刘大为负担180元，中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担135元，本院退还李翔预交的二审案件受理费4822元。一、二审案件受理费、鉴定费于执行时一并清结。本判决为终审判决。审判长 何 强审判员 肖晓通审判员 张 楠二〇二〇年六月十六日书记员 周 伟