广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初1870号原告：深圳市惠和投资基金管理有限公司。法定代表人：陈志刚，执行董事。委托诉讼代理人：葛子酩，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：李里涓子，湖南金州律师事务所律师。被告：苑双庆。原告深圳市惠和投资基金管理有限公司（以下简称惠和公司）与被告苑双庆合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人葛子酩到庭参加诉讼，被告苑双庆经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告惠和公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付股权回购款【计算方式为：200万股/200万股*[400万元+400万元*12%*实际占用天数/360]-0元，实际占用天数自2017年1月24日计至被告实际付清股权转让款之日止】，并自判决生效之日起10日内协助原告将诉争股权变更至被告苑双庆名下；2.判令被告向原告支付2017年度业绩补偿款225.9万元及相应的利息（以225.9万元为基数，自2018年12月1日起按年利率24%计至款项付清之日止）；3.判令被告向原告支付2018年度业绩补偿款400万元及相应的利息（以400万元为基数，自起诉之日起按年利率24%计至款项付清之日止）；4.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年12月30日，原告与天津市锦聚成商贸股份有限公司（以下简称锦聚成公司）签订了《天津市锦聚成商贸股份有限公司定向增发股份认购协议》（以下简称《股份认购协议》），并与该公司实际控制人及大股东苑双庆签订了《苑双庆与深圳市惠和投资基金管理有限公司关于天津市锦聚成商贸股份有限公司股份远期收购的协议》（以下简称《收购协议》），就原告认购锦聚成公司新增股权、业绩目标及苑双庆作为公司股东的回购义务等事项进行了约定。《收购协议》第1.2条约定“若锦聚成公司当年度公司实际完成的净利润低于业绩目标的，则甲方（苑双庆）将以现金形式给予乙方（惠和公司）足额的补偿。”第1.3条约定“甲方（苑双庆）未能及时足额支付（补偿款）的，甲方（苑双庆）应按欠付金额的年利率24%的标准按日计算向乙方（惠和公司）支付违约金。”第7.1条约定“发生下列情形之一的，乙方（惠和公司）有权要求甲方（苑双庆）收购乙方（惠和公司）持有锦聚成公司的部分或全部股权：（1）锦聚成公司未能完成本协议补充规定的2017年年度业绩目标、2018年上半年度及年度业绩目标的；（2）甲方（苑双庆）违反本协议任一条款规定的。”故被告向原告支付业绩补偿款及收购原告所持有的锦聚成公司全部股份的条件均已触发，即原告惠和公司有权要求被告苑双庆以《收购协议》约定的价格受让原告持有的锦聚成公司全部股份，并有权要求苑双庆支付2017年度、2018年度业绩补偿款及相应的利息。被告苑双庆未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了《天津市锦聚成商贸股份有限公司定向增发股份认购协议》《苑双庆与深圳市惠和投资基金管理有限公司关于天津市锦聚成商贸股份有限公司股份远期收购的协议》《中国建设银行网上银行电子回执》《天津市锦聚成商贸股份有限公司2017年年度报告》《天津市锦聚成商贸股份有限公司2018年半年度报告》《天津市锦聚成商贸股份有限公司2018年第三季度报告》等证据，被告苑双庆未提交任何质证意见和反驳证据，应承担相应的不利后果。经审查核实，在无相反证据的情况下，本院对原告上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认并在卷佐证。根据上述认证，结合当事人庭审陈述，本院确认以下事实：1.2016年12月30日，惠和公司与锦聚成公司签订《股份认购协议》，约定惠和公司以其管理的产品“深圳惠和投资新三板证券投资基金”认购锦聚成公司拟定向增发的股份，增发价格为每股3.8元，惠和公司认购200万股，股份认购款共计760万元。同日，惠和公司（乙方）与作为锦聚成公司的大股东及实际控制人的苑双庆（甲方）签订《收购协议》作为《股份认购协议》的补充协议，该协议约定，甲方对目标公司的业绩目标向乙方作出如下承诺：2017年度目标公司完成净利润不低于1,180万元人民币，2018年度目标公司半年报完成净利润不低于700万元人民币且2018年度目标公司完成净利润不低于1,400万元人民币，本款规定的净利润是指扣除非经常损益后归属于母公司（挂牌公司股东）的税后净利润，以乙方认可的具有证券期货资格的会计师事务所出具的审计报告为准（第1.1条）；若目标公司当年度公司实际完成的净利润低于业绩目标的，则甲方将以现金形式给予乙方足额的补偿，业绩补偿计算标准如下：年度现金补偿金额=（1-考核当年经审计年度实际净利润/考核当年年度保证净利润）*人民币400万元（第1.2条）；乙方书面通知甲方进行补偿的，甲方应在收到乙方书面通知之日起10日内向乙方一次性支付补偿款项，甲方未能及时足额支付的，甲方应按欠付金额的年利率24%的标准按日计算向乙方支付违约金（第1.3条）；发生下列情形之一的，乙方有权要求甲方收购乙方持有目标公司的部分或全部股权：（1）目标公司未能完成本补充协议规定的2017年年度业绩目标、2018年上半年度及年度业绩目标的，（2）甲方违反本补充协议任一条款规定的（第7.1条）；乙方要求甲方收购乙方持有目标公司的部分或者全部股权的，收购价格计算式为：要求收购的股份数量/认购协议中乙方认购目标公司股票总股份数*[400万元+400万元*12%*实际占用天数/360]-甲方已累计支付的业绩补偿金额，其中，实际占用天数为实际缴纳出资日起至实际支付回购价款之日，其中“甲方已累计支付的业绩补偿金额”不能重复扣除（第7.2条）；当本协议第七条7.1款约定情形出现，因目标公司转为做市转让，甲方无法履行约定价格回购义务的，乙方有权在首年或次年上半年业绩披露日或违约情形发生之日的15日内通过做市方式出让认购协议中乙方认购的全部目标公司股票，出让对价低于本协议第七条7.2款计算总价款的，由甲方对乙方进行补偿，补偿计算式为：[400万+400万*12%*实际占用天数/360]-乙方通过做市方式出让认购协议中认购的全部目标公司股票所得对价，其中实际占用天数为实际缴纳出资日起至通过做市方式出让之日（第7.3条）；甲方应在乙方向其发出要求收购或补偿的书面通知之日起30日内将所有的股权收购款项或补偿支付给乙方，以收购方式进行的，双方应在乙方收到股权收购款项后30日内完成股权交割（第7.4条）；甲方未能依照本第七条规定向乙方支付股权收购款项或补偿款项的，乙方有权采取以下一项或多项措施：（1）要求甲方按照本第七条7.2款或7.3款规定的收购价格或补偿款项的年收益24%的标准按日计算向乙方支付违约金，（2）要求甲方履行随售义务，即乙方有权要求甲方按照乙方与第三方达成的交易条件与乙方共同向第三方转让其持有的目标公司全部或部分股权，（3）要求甲方赔偿损失（第7.5条）；本补充协议自各方有权代表签字盖章之日起生效（第10.1条）。该协议落款“甲方”处有“苑双庆”的签字，“乙方”处加盖有惠和公司及其时任法定代表人孟文波的印章。2.2017年1月24日，名为“深圳市惠和投资基金管理有限公司深圳惠和投资新三板证券投资基金”的账户向锦聚成公司通过《股份认购协议》指定的收款账户转账760万元，“用途”备注为“投资款”。3.全国中小企业股份转让系统中发布的《天津市锦聚成商贸股份有限公司2017年年度报告》显示，“归属于挂牌公司股东的扣除非经常性损益后的净利润”为5,135,787.58元；《天津市锦聚成商贸股份有限公司2018半年度报告》显示，“归属于挂牌公司股东的扣除非经常性损益后的净利润”为2,386,936.9元；《天津市锦聚成商贸股份有限公司2018年第三季度报告》显示，“归属于挂牌公司股东的扣除非经常性损益后的净利润”为-69,313.98元。4.2018年11月21日，原告代理律师向苑双庆邮寄《关于天津市锦聚成商贸股份有限公司业绩补偿的律师函》，该邮件因无法联系上收件人被退回。后原告工作人员给手机号为XXX的手机发送短信，内容为“苑双庆总，你好，我是深圳市惠和投资基金管理有限公司合规风控负责人，特通知请您在12月1日之前，向惠和基金支付2017年度业绩补偿款225.9万元，逾期将按照您与我司签订的《收购协议》中约定方式计算违约金。”“若您未能在上述期限内付清全部业绩补偿款，我司将在继续计算违约金的同时，保留进一步要求您按照《收购协议》约定履行回购义务的权利。”并通过微信向微信名为“苑双庆（锦聚成董事长）”发送“锦聚成律师函”pdf文件。5.本院于2020年6月16日登录中国证监会指定信息披露网站“全国中小企业股份转让系统”核实锦聚成公司的信息披露情况，该系统显示：有关该公司的“信息披露”项下共有18份文件，其中最晚发布的文件是2019年7月19日的《财富证券有限责任公司关于天津市锦聚成商贸股份有限公司股票在全国中小企业股份转让系统有限公司终止挂牌的公告》，该公告显示“锦聚成公司因处于停止经营的异常状态，且公司不能规范履行信息披露义务，未能在2019年6月28日之前披露公司2018年年度报告”“截至2019年7月19日，锦聚成未向全国股转公司提交复核申请，根据全国股转公司出具的《关于终止天津市锦聚成商贸股份有限公司股票挂牌的决定》，公司股票自2019年7月22日起终止挂牌”。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，案涉《收购协议》实质上为对赌协议，是目标公司即锦聚成公司的股东苑双庆与投资方惠和公司在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称性而设计的，包含了股权回购、金钱补偿等对目标公司未来不确定的估值进行调整的协议，该协议系当事人双方的真实意思表示，且未违反法律及行政法规的强制性规定，亦不违背公序良俗，应属合法有效，双方当事人均应依约履行各自的义务。原告惠和公司已依约支付了全部投资款，但目标公司并未达到约定的2017年度及2018年上半年度的业绩目标，结合第三季度报告的相关内容及目标公司因经营状态异常未披露2018年年度报告被终止挂牌的情况，本院有理由相信目标公司亦未完成2018年度业绩目标，应当承担相应的违约责任。关于股权回购。案涉《收购协议》约定“甲方（苑双庆）应在乙方（惠和公司）向其发出要求收购或补偿的书面通知之日起30日内将所有的股权收购款项或补偿支付给乙方”，因原告惠和公司已无法正常联系到被告苑双庆并已向其提起诉讼，结合本案被告的送达情况，应视为原告惠和公司已履行上述通知义务，被告苑双庆应依约向原告惠和公司支付股权回购款。案涉《收购协议》约定的股权收购价格的计算方式为：要求收购的股份数量/认购协议中乙方（惠和公司）认购目标公司股票总股份数*[400万元+400万元*12%*实际占用天数/360]-甲方（苑双庆）已累计支付的业绩补偿金额，其中，实际占用天数为实际缴纳出资日起至实际支付回购价款之日。原告惠和公司实际缴纳出资日为2017年1月24日，要求被告苑双庆回购其认购的全部股份200万股，并以“甲方已累计支付的业绩补偿金额”为0计算股权回购款。原告惠和公司诉请的股权回购款【计算方式为：200万股/200万股*[400万元+400万元*12%*实际占用天数/360]-0元，实际占用天数自2017年1月24日计至被告实际付清股权转让款之日止】，符合上述收购价格的计算方式，故在没有相反证据的情况下，本院予以支持；关于变更股东登记，因案涉《收购协议》约定“以收购方式进行的，双方应在乙方（惠和公司）收到股权收购款项后30日内完成股权交割”，故被告苑双庆应在原告惠和公司收到股权回购款后30日内协助其申请办理股东变更登记；因股权回购价格计算公式里包含“-甲方（苑双庆）已累计支付的业绩补偿金额”，即股权回购款应当扣除“甲方已累计支付的业绩补偿金额”，原告惠和公司述称被告苑双庆自案涉《收购协议》签订后从未向原告支付过任何业绩补偿款，并以“甲方已累计支付的业绩补偿金额”为0计算并诉请股权回购款，同时又单独诉请2017年度及2018年度的业绩补偿款，存在重复计算，故对原告惠和公司单独主张被告苑双庆支付2017年度及2018年度的业绩补偿款及相应利息的诉讼请求，本院不再予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告苑双庆于本判决生效之日起十日内向原告深圳市惠和投资基金管理有限公司支付股权回购款【计算方式为：200万股/200万股*[400万元+400万元*12%*实际占用天数/360]-0元，实际占用天数自2017年1月24日计至被告付清股权转让款之日止】，并在原告深圳市惠和投资基金管理有限公司收到上述股权回购款后30日内协助其申请办理股东变更登记；二、驳回原告深圳市惠和投资基金管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89,114元、财产保全费5,000元，共计94,114元（原告已预交），由被告苑双庆负担46,480元，由原告深圳市惠和投资基金管理有限公司负担47,634元；公告费550元（原告已预交），由被告苑双庆负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  赵君君人民陪审员  贾丽新人民陪审员  何春华二〇二〇年六月十七日法官助理吴祎书记员王迪