安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖15民终1089号 上诉人（原审被告）：沈彩仙，女，1967年7月29日生，汉族，住浙江省余姚市。 委托诉讼代理人：陈宝才，男，1967年1月30日生，汉族，住浙江省余姚市，系沈彩仙丈夫。 委托诉讼代理人：严军，浙江浙耀律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：余涛，男，1985年9月25日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 委托诉讼代理人：程玉峰，安徽立能律师事务所律师。 被上诉人（原审第三人）：尹若花，男，1961年9月18日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 上诉人沈彩仙因与被上诉人余涛、尹若花不当得利纠纷一案，不服霍邱县人民法院(2019)皖1522民初3988号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人沈彩仙上诉称，一、审理程序错误。1、一审法院无权审理本案，存在严重程序错误。起诉时确定的案由为民间借贷纠纷，同年7月26日被上诉人变更诉讼请求，第一次开庭结束后，沈彩仙委托代理人向一审法院邮寄管辖权异议法律意见书，请求将案件移送至余姚市人民法院。再次开庭时上诉人委托代理人就管辖权一事再次要求其暂停审理本案，将本案移送至余姚市人民法院审理。一审法院行为严重破环了程序正义，地方保护主义形式严重。2、一审法院未保障上诉人调查取证的权利。2019年7月8日，上诉人向一审法院邮寄申请法院调取证据申请书一份，申请调取(2018)浙0281民初8855号案件第三次庭审录音录像。一审法院在未经过案件审理情况下，以上诉人申请属于《最高人民法院关于适用的解释》第九十五条的规定情形，不予准许。二、事实认定错误。一审判决书认定事实无证据支持，本案不属于不当得利纠纷，该20万元已冲抵前期货款，案件中被上诉人方对事实的陈述存在诸多矛盾，本案系虚假诉讼，从盖然性上论证20万为借款可能性不大。三、法律适用错误。一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条判处上诉人返还不当得利款系法律适用错误。首先确定本案案由是根据被上诉人一审起诉事实确定。虽然被上诉人变更诉讼请求，将原来返还借款变更为不当得利返还。但是起诉事实和当庭陈述事实均是认为为借款，其以不当得利起诉只是因为缺少证明借贷关系的证据和其自认为上诉人拒绝出具借条为由。其次不当得利有四大要件，其不符合无法律依据这一要件。故本案法律关系不是不当得利。请求撤销一审错误判决，驳回被上诉人一审诉讼请求。 被上诉人余涛答辩称，一、一审法院对本案有管辖权，上诉人在答辩期内没有提出管辖权异议申请，二审提出管辖权不应支持。二、沈彩仙收取20万元没有合法依据，属于不当得利，应当返还。沈彩仙收到20万元的事实没有争议，双方无其他经济往来，沈彩仙丈夫陈宝才在余姚法院起诉时诉状陈述：截至2016年6月底双方结算，尹若花欠其货款19190元。本案转款发生在7月4日，四天时间陈宝才自认没有交易情况，说明该20万元不是支付的货款，排除了不是支付货款，只能得出沈彩仙收取该款系不当得利，应当返还。 被上诉人尹若花未发表答辩意见。 被上诉人余涛向一审法院起诉请求：1、判令被告偿还原告不当得利款200010元（第一次庭审时将案由变更为不当得利纠纷）及赔偿原告利息损失35000元，合计235010元，自起诉之日起的利息损失按银行同期同类贷款利率计算至本清息止；2、被告承担诉讼费用。事实和理由：2016年7月4日，沈彩仙通过尹若花介绍向余涛借款200010元，余涛通过银行转账向其转款200010元，后期沈彩仙没有偿还借款，也不愿出具借条，属于不当得利。 一审法院认定，尹若花与余涛系翁婿关系。尹若花与沈彩仙丈夫陈宝才以前存在买卖活禽（各种鸭子）关系。2016年7月4日，余涛经尹若花介绍向沈彩仙提供的中国农业银行银账户（账号62×××71）转账20万元，并支付手续费10元。嗣后，沈彩仙未向余涛或尹若花出具借条。2018年8月16日，陈宝才因与尹若花买卖合同纠纷向浙江省余姚市人民法院提起民事诉讼，尹若花在该次诉讼中辩称，陈宝才曾向尹若花借款20万元，此款是通过余涛转给沈彩仙的，可以用于后续收购货物抵扣货款。浙江省余姚市人民法院认定仅凭尹若花提交的证据不足以证明陈宝才与尹若花之间有借贷关系，故对尹若花的辩解意见未予采纳。若双方之间有其他法律关系，可另行理直。据此，余涛提起本次诉讼。 一审法院审理认为，本案是不当得利纠纷，本案的争议焦点是余涛主张沈彩仙返还不当得利款200010元是否有事实和法律依据。本院认为，从举证责任角度来说，余涛已证明沈彩仙收到现金20万元，沈彩仙亦予以认可，余涛举证责任完成，举证责任发生转移。沈彩仙辩解该笔转账款实为尹若花支付陈宝才的购鸭款，因未能提供充分证据证明，系没有法律根据，取得不当利益，受损失的人即余涛有权请求其返还不当利益20万元。余涛为转账花去手续费10元，不应由沈彩仙承担，但沈彩仙应支付资金占用期间的利息。综上所述，原告余涛诉请有理，本院予以支持。被告沈彩仙辩解理由不足，本院不予支持。第三人尹若花在本案中不应履行民事义务，亦不承担民事责任。原审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第第一百三十一条规定，判决:一、沈彩仙于本判决生效之日起二十日内返还余涛款20万元及从2016年7月4日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息（款清息止）；二、驳回余涛其他诉讼请求。案件受理费4825元,由沈彩仙负担4106元，余涛负担719元。 二审中上诉人沈彩仙申请了两名证人到庭作证。证人潘某证明，收到货以后一般是给我收货单子，后来人熟悉了有时候也没给单子，我人还没到家钱就打来了，有时候尹若花银行转账，有时候他老婆转给。2016年8月2日结算时，尹若花没提20万元的事。证明目的是证明交易有时有单子有时候没有，这是交易习惯；双方在2016年8月2日结账时潘某也在场，尹若花没有提过20万元，说明20万元是货款。证人杨某证明，其给陈宝才运送货物有七八年了，每次陈宝才随车押运，送货之后客户没有付款是否提供送货单自己不清楚。证明目的双方交易习惯是送货没有单子。对于上述两名证人证言，被上诉人质证认为，交易习惯正常是有单子，没有单子下次也会补单子，凭单子结算。2016年8月2日尹若花没提20万元不代表沈彩仙不欠余涛20万。证人杨某不知道交易过程，对是否有单据不清楚。本院认为，证人潘某所陈述系其与被上诉人尹若花交易、结算情况，证人杨某仅证明了其帮助陈宝才运送货物，对陈宝才与被上诉人尹若花的交易情况并不知情，均与本案不具有关联性。 本院查明的案件事实与原审一致，对原审认定的案件事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：一、本案原审审理程序是否违法；二、沈彩仙是否构成不当得利，20万元是否应当返还。 关于争议焦点一，本案上诉人沈彩仙在收到一审送达的诉状及应诉通知书后，未在法定期限内提出管辖权异议并到庭应诉，在一审法院第一次开庭时，被上诉人当庭变更诉讼请求，法庭询问上诉人沈彩仙在原审的委托诉讼代理人是否需要答辩期和举证期限，该代理人明确表示不需要。虽然庭后其诉讼委托代理人向一审法院邮寄了管辖权异议法律意见书，但不能改变其在法律规定的期限内未提出管辖权异议的事实。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三十九条“人民法院对管辖异议审查后确定有管辖权的，不因当事人提起反诉、增加或者变更诉讼请求等改变管辖”的规定，霍邱县人民法院审理此案并不违反有关管辖的规定。当事人申请调查收集证据，人民法院审查认为与待证事实无关联、对证明待证事实无意义或者其他无调查收集必要的，不予准许，符合根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十五条的规定。故上诉人关于一审法院审理程序错误的上诉理由不能成立。关于争议焦点二，上诉人沈彩仙丈夫陈宝才与本案被上诉人尹若花长期进行活鸭交易，在陈宝才向浙江省余姚市人民法院起诉本案被上诉人尹若花的“民事诉状”中，陈宝才自认“截至2016年6月底双方结算，被告（尹若花）结欠原告（陈宝才）购买鸭子货款19190元”，该20万元汇款发生在2016年7月4日，上诉人沈彩仙未举证证明此间陈宝才与尹若花之间有交易事实，因而上诉人沈彩仙上诉称该20万元系被上诉人余涛代被上诉人尹若花支付购鸭款没有事实依据，难以认定。被上诉人尹若花在陈宝才向浙江省余姚市人民法院起诉其欠款时曾主张用此款冲抵，浙江省余姚市人民法院未予支持，被上诉人余涛与上诉人沈彩仙之间无其他经济往来，上诉人沈彩仙收取该20万元没有法律依据，属于不当得利，原审判决上诉人沈彩仙予以返还并无不当。综上所述，沈彩仙的上诉理由不能成立，予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4825元，由上诉人沈彩仙负担。 本判决系终审判决。 审判长  张德兵 审判员  王 军 审判员  王 芬 二〇二〇年六月十日 书记员  孙钰莹 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。