宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）宁01民特11号 申请人（原仲裁被申请人）：华能宁夏大坝电厂四期发电有限公司。 法定代表人:丁某 委托诉讼代理人:陈某,宁夏辅德律师事务所律师。 被申请人（原仲裁申请人）:宁夏第二建筑有限公司。 法定代表人:崔某,该公司总经理。 委托诉讼代理人：谈某，宁夏赛沃律师事务所律师。 申请人华能宁夏大坝电厂四期发电有限公司与被申请人宁夏第二建筑有限公司建设工程施工合同纠纷一案，经银川仲裁委员会作出（2019）银仲字第29号裁决。裁决后，华能宁夏大坝电厂四期发电有限公司不服，在法定期限内向本院申请撤销该仲裁裁决。本院受理后由审判员刘永杰、邵敏、王文花依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查完毕。 申请人华能宁夏大坝电厂四期发电有限公司申请撤销仲裁的理由：一、本案仲裁员故意违背案件基本事实枉法裁决，存在《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第（六）项规定的应予撤销的情形。本案中双方争议的主要焦点之一，是涉案工程应按工程量清单中标明的土方工程单价计价还是按石方工程单价计价。对此，通过本案的基础证据及圣方公司出具的鉴定意见，足以证实涉案工程应按土方工程单价计取价款。但本案的仲裁员却以石方工程计取涉案工程造价，导致被申请人获得的工程价款与其实际施工内容不符，致使申请人超出实际工程造价多支付工程价款达260余万元，造成国有资产严重流失。中国电力工程顾问集团西北电力设计院有限公司2016年7月出具的《冷却塔、升压站及翻车机室地段岩土工程勘查报告》（下称“《补勘报告》”），是针对涉案工程施工期间新发现的大量地下涌水所出具的，该《补勘报告》中不但没有给出涉案工程应以按石方工程计价的结论，反而明确了涉案工程地质结构属于“极软岩，遇水极易软化”的结论。通过鉴定报告的内容及鉴定意见表明，《补勘报告》的内容并不是判断涉案工程类别的直接依据，其判断依据应当是工程的地下水涌水情况。被申请人在《补勘报告》作出后，根据《补勘报告》的内容重新提交了施工方案，其中明确载明其所施工的涉案工程仍为土方工程，未发生任何变更。同时，被申请人在工程施工完毕后提交的工程款付款申请以及被申请人离场时双方签署的两份协议中，亦明确记载被申请人施工的工程是土方工程。而上述施工方案、付款申请及退场时双方签署的协议，申请人都作为证据进行了提交，但仲裁员明显有意回避了上述重要证据，从而导致其做出的裁决结果与双方施工过程中形成的文件相互矛盾，违背本案客观事实。本案裁决申请人向被申请人支付护坡费用存在严重错误，背离双方的合同约定。1、涉案施工合同第1.16条、2.13条及第2.9条已明确约定，施工期间申请人应负责施工安全防护，费用由申请人承担，并明确支护费用由申请人自行考虑。2、被申请人在投标时已报送了护坡工程的施工方案，其后续发生的工程变更是指在原施工方案的基础上进行了调整。此次裁决申请人支付的护坡费，并不是变更增加的费用，而是涵盖了所有护坡工程的工程价款。二、仲裁庭径行对应当鉴定的专业事项进行认定违反法定程序，导致裁决结果错误。存在《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第（三）项规定的应予撤销的情形。在没有其它证据能够直接证明工程类别的情况下，对土方或石方的认定应作为专业事项由专业机构进行鉴定。一审法院委托宁夏圣方工程造价咨询公司进行鉴定，只是解决了工程价款数额上的问题，但因该机构不具备地质勘探资质，解决不了工程性质的问题。这也是为什么宁夏圣方工程造价咨询公司出具的鉴定意见中会存在土、石方两种工程造价。并且从仲裁庭仅依据《补勘报告》便认定工程性质的行为也体现出，宁夏圣方工程造价咨询公司出具的鉴定意见除了作为认定工程款数额的依据外，并不能作为认定工程性质的依据。而这一事由，实质上引出了本案中严重的程序瑕疵。 被申请人宁夏第二建筑有限公司答辩称：1.根据《仲裁法》第五十八条第一款第（六）项的规定，仲裁员索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决，是指仲裁人员利用职务上的便利，索取当事人财务或非法接受财务，偏袒一方，作出枉法裁判的行为。本案中，申请人仅以枉法裁判为由申请撤销仲裁裁决，不符合法律规定。（1）关于涉案工程工程量应按石方工程单价计价的问题。根据《工程量清单》中将基岩的开挖按基坑石方列项，实际开挖中土壤类别并未发生变化，仍为基岩。本案应当按石方工程单价计价。（2）关于申请人是否应当支付护坡费用的问题，申请人应当支付护坡费用，这符合客观事实及合同约定的要求。《岩土工程勘察报告书》是招标文件的一部分，答辩人在投标时无法依据该报告对翻车机室地段的地址情况作出预判，因此在施工合同中约定了基坑支护自行考虑的条款。在实际施工过程中，开挖土方时出现了大量地下水。后申请人委托西北电力公司进行了施工图设计阶段勘察工作，出具了《华能宁夏大坝电厂四期工程施工图设计阶段岩土工程勘察报告书》，显示因施工发现了地下水，属于地质重大变更，因此增加的降水费用及基坑支护费用必须给予结算。申请人提供的《工程量清单》及施工图纸中，均未包括基坑支护工程。仲裁员依据双方当事人提交的证据认定事实、适用法律，没有枉法裁判的行为。2.根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条的规定，《仲裁法》第五十八条规定的“违反法定程序”，是指违反仲裁法规定的仲裁程序和当事人选择的仲裁规则可能影响案件正确裁决的情形。申请人未提交证据证明本案仲裁有违反仲裁程序的证据。本案的鉴定时双方共同选定的圣方公司，仲裁过程中，申请人对鉴定报告和相关问题没有提出异议，鉴定机构接收双方质询答疑，其鉴定结果应当予以认可。仲裁庭以鉴定结论作为仲裁裁决的依据合理合法，属于对案件事实的认定，是综合全部案情，行使实体裁决权的结果，仲裁庭对鉴定结论予以采纳符合法律规定，应当予以支持。 经本院组织双方进行证据交换及质证，申请人提交了下列证据，欲证明仲裁裁决违反了《中华人民共和国仲裁法》第五十八条的规定： 1.《华能宁夏大坝电厂四期工程主体施工建筑安装四标段（煤场、输煤系统土建施工）合同》一份； 2.投标文件一份； 3.《华能宁夏大坝电厂四期工程主体施工建站装四标段已完工程结算补充协议》、《华能宁夏大坝电厂四期工程输煤系统土建施工（影响交安的尾工）移交三方协议》、《华能大坝电厂四期工程工程四标段尾工节点确认单》； 4.2016年9月工程进度款审核表、编制说明、工程量进度报表； 5.华能宁夏大坝电厂四期工程施工技术方案报审表、《翻车机室土方开挖、降排水、支护专项施工方案》； 6.现场照片4张； 7.《冷却塔、升压站及翻车机室地段岩土工程勘察报告书》一份； 8.银川仲裁委员会庭审笔录、（2018）银仲字第153号决定书； 9.《华能宁夏大坝电厂四期工程四标段翻车机室土石方工程及基坑支护工程造价鉴定意见书》一份。 被申请人提交了下列证据，欲证明仲裁裁决未违反《中华人民共和国仲裁法》第五十八条的规定： 1.招投标文件一份； 2.勘察报告两份； 3.《工程联系单》、《施工技术方案报审表》、《危险性较大工程专家论证表》五份； 4.《华能宁夏大坝电厂四期四标段翻车机室土方工程及基坑支护工程造价鉴定意见书》一份。 经本院审查查明：宁夏第二建筑有限公司依据其与华能宁夏大坝电厂四期发电有限公司签订的《华能宁夏大坝电厂四期工程主体施工建筑安装四标段（煤场、输煤系统土建施工）合同》约定的仲裁条款，向银川仲裁委员会申请仲裁。银川仲裁委员会于2020年1月13日依法作出（2019）银仲字第29号裁决书，裁决：华能宁夏大坝电厂四期发电有限公司向宁夏第二建筑有限公司支付工程款2677178.80元;宁夏第二建筑有限公司的其他仲裁请求不予支持。本案仲裁费25067元,由华能宁夏大坝电厂四期发电有限公司负担17046元,宁夏第二建筑有限公司负担8021元。 本院认为：关于申请人华能宁夏大坝电厂四期发电有限公司提出的本案仲裁员违背基本事实枉法裁判，对应当鉴定的专业事项进行认定违反法定程序导致裁判结果错误的理由，经审查：申请人华能大坝电厂四期发电有限公司在仲裁期间，虽对案涉《鉴定意见书》有异议，但其未提供相关证据证明其异议事项。仲裁庭依据该《鉴定意见书》作出仲裁并无不当。仲裁庭根据仲裁双方当事人提交的证据等对本案事实进行认定符合法律规定。申请人提交的证据不能证明仲裁员枉法裁决及鉴定违反法定程序。故对申请人申请撤销仲裁请求不予支持。 综上，申请人华能宁夏大坝电厂四期发电有限公司提出的撤销裁决的理由,不符合《中华人民共和国仲裁法》第五十八条规定的情形，其请求不能成立。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《中华人民共和国仲裁法》第五十八条的规定，裁定如下： 驳回华能宁夏大坝电厂四期发电有限公司申请撤销银川仲裁委员会（2019）银仲字第29号裁决的申请。 案件受理费400元，由申请人华能宁夏大坝电厂四期发电有限公司承担。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 刘永杰 审 判 员 邵 敏 审 判 员 王文花 二〇二〇年六月二十二日 法官助理 马建菲 书 记 员 杨巧玲 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和民事诉讼法》 第一百五十四条裁定适用于下列范围： …… （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第（一）、（二）、（三）项裁定，可以上诉。 …… 《中华人民共和国仲裁法》 第五十八条当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决： （一）没有仲裁协议的； （二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的; （三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的； （四）仲裁所根据的证据是伪造的； （五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的； （六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。 人民法院经组成合议庭审查核实有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。 人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。