安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1302民初2366号 原告：广州市南渤湾贸易有限公司，住所地广东省广州市黄浦区黄埔东路5号2601室，统一社会信用代码91440112753488872R。 法定代表人：成强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李全英，广东仲马律师事务所律师。 被告：宿州市立然商贸有限公司，住所地安徽省宿州市磬云南路意邦国际35栋1层105-106室，统一社会信用代码91341302MA2TA53470。 法定代表人：李金鹏，该公司总经理。 被告：李金鹏，男，1988年1月1日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：王鲲鹏，男，1981年8月7日出生，汉族，住安徽省宿州市经济技术开发区。 原告广州市南渤湾贸易有限公司（以下简称南渤湾公司）与被告宿州市立然商贸有限公司（以下简称立然公司）、李金鹏、王鲲鹏买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月30日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南渤湾公司的委托诉讼代理人李全英，被告立然公司的法定代表人暨被告李金鹏到庭参加诉讼，被告王鲲鹏经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南渤湾公司向本院提出诉讼请求：1.立然公司、李金鹏、王鲲鹏共同向其返还货款267357.78元、支付逾期付款利息6951元（从2019年8月21日开始按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至实际返还之日止，暂计算至起诉之日）、支付其购买现货产生的差价损失41033.3元、支付违约金144480元；2.立然公司、李金鹏、王鲲鹏共同承担律师费20000元。事实和理由：因南渤湾公司需销售一批豆粕给惠州市喜德宝饲料有限公司（以下简称喜德宝公司），2019年8月9日其与立然公司签署《豆粕采购合同》，约定南渤湾公司（买方）向立然公司（卖方）采购280吨（10个柜）价值722400元的豆粕，立然公司须在2019年8月20日前交货，由立然公司将货物送至博罗县（即喜德宝公司），提货后7天内付款。合同第五条2款约定：卖方如未按本合同约定交付货物，应向买方承担违约责任，违约金为本合同总价20%。第八条第一款约定：有关执行本合同的一切争议，诉讼费和律师费由败诉一方承担。南渤湾公司与立然公司建立买卖关系后，南渤湾公司于2019年8月12日与喜德宝公司签署《豆粕采购合同》，交货数量、时间、地点同上。但截止2019年8月24日，立然公司实际只交付140.559吨价值362642.22元货物，期间还让南渤湾公司先支付了630000元货款，由于立然公司尚有约140吨货物未交付，其不得不从其他单位以2950元／吨采购106.58吨现货交付给喜德宝公司，产生差价损失41033.3元。此后，立然公司仍不能交付剩余货物，也不愿意退还多收的货款。2019年11月29日，南渤湾公司委托律师发出函件，决定解除与立然公司之间的采购合同，并请求返还超付的货款及支付利息、差价损失、违约金等合计458584.48元。2019年12月13日，王鲲鹏回复南渤湾公司：确认收到预付货款630000元，截至2019年8月24日只交付140余吨货物，已产生严重违约，同意返还货款、支付利息、差价损失合计314104.48元，承诺分三期支付，每次不低于100000元，第一次还款日期2019年12月19日、第二次还款日期2019年12月25日、第三次还款日期2019年12月30日。如未能按时履约，王鲲鹏与南渤湾公司愿意承担一切法律责任及后果，但未能践行承诺。李金鹏系南渤湾公司唯一股东，不能证明立然公司资产完全独立于个人财产，其应对南渤湾公司的债务承担连带责任。王鲲鹏一直代表立然公司与南渤湾公司进行交易，且在2019年12月13日承诺与立然公司共同承担对南渤湾公司的债务，属债务加入。为维护自己的合法权益，故向法院起诉。 立然公司辩称，其无力付款。 李金鹏辩称，对本案案买卖合同并不知情，其仅是立然公司普通员工，受到了王鲲鹏的欺骗，并不是立然公司的真正股东，南渤湾公司应向王鲲鹏主张权利。 王鲲鹏未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2019年8月9日，南渤湾公司与立然公司通过传真方式签署《豆粕采购合同》，约定南渤湾公司（买方）向立然公司（卖方）采购280吨（10个柜）豆粕，含税价款为722400元，立然公司须在2019年8月20日前交货，将货物送至博罗县，提货后7天内付款。第五条第2款约定：卖方如未按本合同的规定交付货物，应向买方承担违约责任，违约金额为本合同总价的20%。第八条第1款约定，有关执行本合同的一切争议……诉讼费和律师费由败诉一方承担。 截止2019年8月24日，立然公司向南渤湾公司交付了140.559吨、货值362642.22元的豆粕。南渤湾公司通过银行转账方式于2019年8月9日、8月12日、8月20日分别向立然公司支付400000元、100000元、130000元货款，合计630000元。 由于立然公司未能按约交付全部货物，2019年11月29日，南渤湾公司委托律师向李金鹏邮寄《律师函》，决定解除其与立然公司之间的《豆粕采购合同》，并要求立然公司返还超付的货款267357.78元及支付利息5713.4元、差价损失41033.3元、违约金144480元，合计458584.48元，该份邮件于2019年12月1日被签收。 2019年12月13日，立然公司工作人员王鲲鹏通过微信回复南渤湾公司工作人员姜松：确认收到预付货款630000元，截止2019年8月24日只交付140余吨货物，还差140吨，立然公司已构成严重违约，现采取补救措施，同意返还货款267357.78元、支付利息5713.4元、差价损失41033.3元，合计314104.48元，并承诺分三期支付，每次不低于100000元，第一次还款日期2019年12月19日、第二次还款日期2019年12月25日、第三次还款日期2019年12月30日；如未能按时履约，其与立然公司愿意承担一切法律责任及后果。 另查明，《私营独资企业基本注册信息查询单》显示：立然公司成立于2018年12月4日，2019年8月9日“法定代表人（负责人、独资投资人）”由罗旭东变更为李金鹏，2019年8月16日股东名录由“罗旭东：95%；张俊：5%”变更为“李金鹏：100%”、详细企业类型由“有限责任公司（自然人投资或控股）”变更为“有限责任公司（自然人独资）”。 再查明，2019年12月20日，南渤湾公司与广东仲马律师事务签订《民事（行政）委托代理合同》，约定就南渤湾公司与立然公司、李金鹏、王鲲鹏买卖合同纠纷一案，该律师事务所接受委托为南渤湾公司提供法律服务，南渤湾公司应支付律师服务费20000元。2020年1月7日，该律师事务所向南渤湾公司出具了律师费20000元的增值税普通发票。 本院认为，南渤湾公司与立然公司签订的《豆粕采购合同》合法有效，对当事人具有法律约束力。因立然公司未按约交付全部货物，构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条的规定，南渤湾公司享有合同解除权，自南渤湾公司委托律师发出的含有解除合同通知的《律师函》被签收时，双方之间的《豆粕采购合同》即解除。 首先，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，南渤湾公司向立然公司支付了货款630000元，立然公司仅交付了货值362642.22元的货物，南渤湾公司请求立然公司返还多付的货款267357.78元并支付相应利息，有事实和法律依据。对于利息，因双方约定的交付货物的时间为2019年8月20日，南渤湾公司主张按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月21日起计算至267357.78元清偿完毕之日止，并无不当。 其次，关于差价损失41033.3元，系由于立然公司违约导致，已经立然公司工作人员王鲲鹏确认，本案中立然公司也并未提出异议，应当由立然公司予以赔偿，故对南渤湾公司主张立然公司赔偿差价损失41033.3元予以支持。 再次，关于南渤湾公司主张的违约金144480元，根据查明的事实，双方约定立然公司如未按约交付货物，应向南渤湾公司承担合同总价20%的违约金，即144480元。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。本案中，对于因立然公司违约造成的损失，南渤湾公司明确包括差价损失41033.3元及相应的利息损失（以267357.78元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月21日起计算至清偿完毕之日止）。总的看，可以认定双方约定的违约金过分高于造成的损失。经释明，立然公司、李金鹏请求予以调整，根据上述相关规定，综合考量本案实际情况，本院裁决立然公司向南渤湾公司支付违约金40000元。 最后，关于南渤湾公司主张的律师费20000元，因双方约定了律师费由败诉一方承担，且南渤湾公司向本院提交了相关证据，南渤湾公司请求立然公司承担律师费20000元，有事实和合同依据，应予支持。 如上所述，立然公司应向南渤湾公司返还货款267357.78元并支付利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月21日起计算至267357.78元清偿完毕之日止），赔偿差价损失41033.3元，支付违约金40000元和律师费20000元。 关于南渤湾公司主张李金鹏系立然公司的唯一股东，其不能证明自己财产完全独立于立然公司财产，应对立然公司债务承担连带责任的问题。从本案查明的事实看，立然公司法定代表人由罗旭东变更为李金鹏的时间是2019年8月9日，股东名录由“罗旭东：95%；张俊：5%”变更为“李金鹏：100%”和详细企业类型由“有限责任公司（自然人投资或控股）”变更为“有限责任公司（自然人独资）”的时间均是2019年8月16日。南渤湾公司与立然公司签订《豆粕采购合同》的时间是2019年8月9日，其向立然公司支付货款的时间分布是2019年8月9日、8月12日、8月20日，该三笔货款均是支付至立然公司银行账户，且前两笔货款是在2019年8月16日前支付。从本案证据和事实看，南渤湾公司并举出李金鹏个人财产与立然公司财产存在混同的初步证据，其请求李金鹏对立然公司的债务承担连带责任，难以成立，本院不予支持。 关于南渤湾公司主张王鲲鹏承诺债务加入，应与立然公司共同承担责任的问题。根据查明的事实，从王鲲鹏向南渤湾公司工作人员回复的内容看，含有其个人向南渤湾公司作出其愿与立然公司共同承担责任的承诺，属于债务加入，南渤湾公司请求王鲲鹏与立然公司共同承担责任，应予支持。王鲲鹏经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对答辩、举证、质证、反驳、辩论等诉讼权利的放弃。 综上所述，南渤湾公司的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告宿州市立然商贸有限公司、被告王鲲鹏于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告广州市南渤湾贸易有限公司返还货款267357.78元并支付利息（以267357.78元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月21日起计算至清偿完毕之日止）； 二、被告宿州市立然商贸有限公司、被告王鲲鹏于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告广州市南渤湾贸易有限公司支付差价损失41033.3元、违约金40000元和律师费20000元，合计101033.3元； 三、驳回原告广州市南渤湾贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8497元，减半收取计4248.5元，财产保全申请费2970元，合计7218.5元，由原告广州市南渤湾贸易有限公司负担1218.5元，被告宿州市立然商贸有限公司、被告王鲲鹏负担6000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员 曹 志 二〇二〇年六月二十八日 书记员 张峻豪 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。