广东省封开县人民法院刑 事 判 决 书（2020)粤1225刑初17号公诉机关封开县人民检察院。被告人聂石海，男，1962年3月2日出生，身份证号码450************510，广西壮族自治区梧州市万秀区人，汉族，文化程度高中，户籍所在地及住址均为广西壮族自治区梧州市万秀区*************。2012年11月27日，被告人聂石海因犯妨害公务罪被广西壮族自治区梧州市蝶山区人民法院判处有期徒刑一年；2014年12月17日，因犯贩卖淫秽物品牟利罪被封开县人民法院判处有期徒刑一年，2015年9月1日刑满释放。2019年9月2日，被告人聂石海被封开县公安局抓获归案，同年9月3日因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于封开县看守所。封开县人民检察院以封检刑诉〔2020〕2号起诉书指控被告人聂石海犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。封开县人民检察院指派检察员黎娟出庭支持公诉，被告人聂石海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。期间，公诉机关认为本案需要补充侦查，向本院提出延期审理建议，本院决定延期审理。公诉机关指控：2019年8月初至9月2日期间,逢封开县江口镇圩日(2、5、8日），被告人聂石海在封开县***********口右侧摆卖其从广州市、梧州市等地购买回来的淫秽光碟。2019年9月2日，被告人聂石海以6元的价格向陈则和出售1张淫秽影碟，后被公安民警当场抓获。民警在其摆摊处搜查出疑似淫秽影碟249张。经鉴定，其中的166张光（影）碟共1028个视频文件属于淫秽物品。被告人聂石海辩称：其对办案民警从其摆摊处查获淫秽影碟无异议，但认为其不构成犯罪，不应被判处刑罚。经审理查明：2019年8月初至9月2日期间，逢封开县江口镇圩日(2、5、8日），被告人聂石海在封开县***********口右侧摆卖其从广州市、梧州市等地购买回来的淫秽影碟。2019年9月2日，被告人聂石海以6元的价格向陈则和出售1张淫秽光碟，后被公安民警当场抓获。民警在其摆摊处搜查出疑似淫秽影碟249张。经鉴定，现场查获的166张影碟共1028个视频文件属于淫秽物品。认定上述犯罪事实的证据有：1.书证（1）受案登记表、立案决定书,证实：本案受、立案时间均为2019年9月2日。（2）抓获经过,证实：2019年9月2日，被告人聂石海在封开县***********口右侧被抓获归案。（3）户籍证明，人员基础信息，证实：被告人聂石海个人基本情况。（4）前科查询、刑事判决书、释放证明书,证实：2012年11月27日，被告人聂石海因犯妨害公务罪被广西壮族自治区梧州市蝶山区人民法院判处有期徒刑一年。2014年12月17日，被告人聂石海因犯贩卖淫秽物品牟利罪被封开县人民法院判处有期徒刑一年，2015年9月1日刑满释放。（5）搜查证、搜查笔录，证实：办案民警依法对被告人聂石海的人身及封开县***********口右侧摊位进行搜查，在封开县***********口右侧摊位搜查出疑似淫秽影碟249张，在被告人聂石海身上搜查出人民币324元。（6）扣押决定书、扣押清单，证实：办案民警依法对被告人聂石海被现场查获的249张影碟和人民币324元进行扣押。（7）移交物品、文件清单，证实：上述扣押的249张影碟及陈则和从聂石海处购买的1张影碟由封开县公安局江口派出所移交给封开县公安局治安管理大队。（8）接受证据材料清单，证实：陈则和从聂石海处购买的1张影碟（单碟，有“玉楼春、新片速递”的字样）移交给封开县公安局江口派出所。2.证人陈则和的证言，证实：2019年9月2日，陈则和在江口镇东方一路永安街一个摆地摊贩卖淫秽光碟的男子处以6元的价格购买了1张带有“玉楼春”字样的影碟。经辨认，陈则和辨认出聂石海就是摆地摊贩卖淫秽影碟的男子。3.现场勘验检查笔录（1）现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实：位于封开县***********口右侧的现场情况。（2）指认照片，证实:被告人聂石海指认其贩卖淫秽物品的现场照片。（3）检查笔录，证实：公安民警对被告人聂石海的人身进行检查，没有发现任何可疑物品。4.鉴定意见封开县公安局淫秽物品审查鉴定书（封公鉴字[2019]001号），证实：经鉴定，被告人聂石海被查获的249张光（影）碟中有166张光（影）碟共1028个视频文件属于淫秽物品。5.被告人聂石海的供述与辩解，主要证实：2019年8月初至9月2日期间，除下雨天外，逢封开县江口镇圩日（2、5、8日），我都在封开县***********口旁边的位置摆摊贩卖淫秽影碟，以低价购入影碟后再以高价卖出，赚取差价。我摆摊贩卖淫秽影碟的对象一般是退休人员，每次圩日摆摊能卖出十几盒影碟，总共卖出160多张。2019年9月2日，我在封开县***********口旁边的位置摆摊贩卖淫秽影碟时被民警抓获，现场缴获淫秽影碟共有249张。在被抓获当天，我卖出3张淫秽影碟。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，客观真实，并相互印证，本院予以采信。本院根据控辩双方的控辩意见，结合本案证据对争议焦点作如下评析：被告人聂石海是否构成贩卖淫秽物品牟利罪。经查，《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第一款第二项规定：以牟利未目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：……（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副（册）以上，淫秽照片、画片一千至二千张以上的……本案被告人聂石海被公安民警当场查获249张影碟，经鉴定，其中166张影碟属于淫秽物品，数量达到了100张以上的定罪标准，应当追究其刑事责任。本院认为，被告人聂石海违反法律规定，以牟利为目的，贩卖淫秽影碟，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人聂石海犯贩卖淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人聂石海提出其不构成犯罪，不应被判处刑罚的辩解，理据不足，本院不予支持。被告人聂石海曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人聂石海被查获的166张淫秽影碟因尚未出售，应当认定为犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。据此，根据被告人的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十三条、第六十五条及第六十四条之规定，判决如下：一、被告人聂石海犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月2日起至2020年7月1日止。罚金在本判决生效之日起十天内缴交。）二、随案移送的人民币324元，折抵被告人聂石海相应的部分罚金。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。审 判 长  蒙艳华审 判 员  姚锡怡人民陪审员  侯肇辉二〇二〇年六月十五日书 记 员  聂晓惠附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。