宁夏回族自治区西吉县人民法院   行政判决书   （2020）宁0422行初13号   原告李小红，男，1969年12月20日出生，住宁夏隆德县。   委托代理人李建华，男，1966年10月3日出生，住宁夏吴忠市红寺堡区。系原告哥哥。特别授权。   委托代理人胡德刚，宁夏奇晟律师事务所律师。特别授权。   被告隆德县观庄乡人民政府，住所地宁夏隆德县观庄乡大庄村街道。   法定代表人王珅，该乡乡长。   出庭负责人柳雷雷，该乡武装部长。   委托代理人赵志宏，宁夏六盘山律师事务所律师。特别授权。   原告李小红与被告隆德县观庄乡人民政府行政撤销及行政赔偿一案，于2020年1月13日向本院提起行政诉讼。本院于2020年1月13日立案后,于2020年1月17日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月29日公开开庭进行了审理。原告李小红的委托代理人李建华、胡德刚，被告隆德县观庄乡人民政府出庭负责人柳雷雷、委托代理人赵志宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   被告隆德县观庄乡人民政府于2019年8月8日作出（2019）隆观行赔字3号《行政赔偿决定书》，对原告予以赔偿，赔偿数额为8545.60元。   原告诉称，2018年10月28日，被告将原告的房屋进行强制拆除，原告遂诉至西吉县人民法院，2019年3月被告作出的行政行为被西吉县人民法院判决确认违法。被告不服上诉，2019年6月19日固原市中级人民法院判决维持原判。原告紧接着向被告邮递了国家赔偿申请书，2019年11月20日，原告当庭收到被告作出的（2019）隆观行赔字3号《行政赔偿决定书》。自原告向被告邮寄行政赔偿申请书至今，被告工作人员没有与原告进行协商赔偿事宜，原告认为：被告作出的《行政赔偿决定书》程序违法，已经超过法定期限；赔偿金额过低，依照该决定书的赔偿金额，原告无法用如此低的价格在当地修建房屋、继续正常生活；被告作出的《行政赔偿决定书》中赔偿金额所依据的理由违法；被告赔偿的建筑面积与宅基地和实际建筑面积相差较大，实际建筑面积为117.2平方米。故原告请求：1.依法撤销被告作出的（2019）隆观行赔字3号《行政赔偿决定书》；2.判决被告赔偿原告自2018年10月28日至今的过渡费及生活费10000元（暂估）；3.依法判决被告赔偿原告被强拆的房屋损失费394023元或责令被告在原告原宅基地上修建和被拆除前同样面积的房屋117.2平米，供其居住。   原告李小红为证明自己的主张，向法庭提交了以下证据：   1．户口本复印件一份，证明原告是隆德县观庄乡姚套村村民、家庭人口为3人的事实。   2.集体土地使用权证复印件一份，证明原告在隆德县观庄乡姚套村拥有宅基地面积为225平方米的事实。   3.照片打印件两份，证明原告的房屋中西房、东房为砖木结构房屋，西房为2007年享受国家危房改造房屋，大门为土砖木结构的事实。   4.租房合同复印件一份，证明被告将原告房屋拆除后，原告在外租房的事实。   5.房屋造价清单一份，证明被告拆除的房屋维修重建需要394023元的事实。   6．物品清单一份，证明被告在违法拆除时未将原告家中的电视、桌椅、柜子等搬出，所造成的损失为39250元的事实。   7.（2019）隆观行赔字3号《行政赔偿决定书》一份，证明被告作出的赔偿决定书程序违法，认定事实错误。   被告隆德县观庄乡人民政府辩称，被告于2019年8月8日作出（2019）隆观行赔字3号《行政赔偿决定书》，并向原告送达了该赔偿决定书。被告作出的行政赔偿决定，程序合法；被告是按照原告家房屋拆除前的实有面积（北房4.5米*4米，东房9米*4米，西房4米*8.3米），参照隆张公路修建时政府拆迁价格每平米980元，该房子的赔偿价格是考虑房屋的新旧程度折算出来的，符合原告家宅基地的基本情况及赔偿价格。原告主张的其他诉讼请求不能成立，理由为：1.原告家所属村组为移民迁出区，原告家人口为4人，按照国家政策，必须选择小点靠大村的方式，由政府一次性补助12万元，原告自行修建符合规定的房屋并拆除现有宅基地上的房屋；2.原告家的宅基地长期无人居住，房屋年久失修，存在安全隐患，依照国家扶贫政策，必须拆除。   被告隆德县观庄乡人民政府向本院提交了证据材料：照片四张，证明原告家的房屋拆除前的现状，从而说明被告作出的行政赔偿决定中的折算系数符合现状的事实。   经庭审质证，原告提交的证据，被告质证后认为：对证据1、2的“三性”及证明目的均无异议；对证据3照片，由于比较模糊，无法证明原告所要证明的问题；对证据4、5、6的“三性”及证明目的均有异议，该证据系原告自制证据，缺乏真实性和合法性；对证据7的“三性”无异议，但对证明目的有异议。被告提交的证据，原告质证后认为：该证据中显示出部分房屋的现状，但能够证实被违法拆除的房屋有四间，而且部分房屋属于砖木结构，大门为土砖木结构，应当参照隆德县征收补偿文件的规定进行补偿，而不是被告所提出的10%的折算系数，因补偿标准的最低参数系数为70%，故不能够证实被告的证明目的。   本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1、2、7，来源合法，内容客观真实，可以作为查明案件事实的依据，予以认定；原告提交的证据3，因达不到原告的证明目的，不予认定；原告提交的证据4、5、6，系其自行制作，没有其他证据予以佐证，达不到其证明目的，不予认定。被告提交的证据，来源合法，内容客观真实，能够作为本案的定案依据，予以认定。   经审理查明，原告李小红系隆德县观庄乡姚套村村民，隆德县人民政府给原告颁发了集体土地使用证，原告对土地证中确认的土地享有使用权。2018年10月28日被告拆除了原告的宅基地。2019年3月11日李小红诉至西吉县人民法院，要求确认隆德县观庄乡人民政府强制拆除其房屋的行为违法。2019年3月27日西吉县人民法院作出（2019）宁0422行初20号行政判决书，确认隆德县观庄乡人民政府强制拆除李小红房屋的行政行为违法。隆德县观庄乡人民政府不服上诉于固原市中级人民法院，固原市中级人民法院于2019年6月19日作出（2019）宁04行终51号行政判决书，驳回上诉，维持原判决。2019年7月3日，原告向被告申请行政赔偿，被告认为，原告房屋年久失修无法居住，已形成危房，存在重大安全隐患，参照隆德县隆张公路征地拆迁赔偿标准及破旧程度按照10%计算赔偿数额，于2019年8月8日作出（2019）隆观行赔字3号行政赔偿决定书，决定赔偿8545.60元。2019年11月20日，被告向原告送达了行政赔偿决定书。   另查明，李小红于2019年10月16日诉隆德县观庄乡人民政府不履行法定职责一案，2019年11月20日李小红申请撤回起诉，理由是：隆德县观庄乡人民政府在法庭陈述已作出赔偿决定书，通过邮寄方式向其送达，只是其本人没有收到，隆德县观庄乡人民政府又当庭向其送达了赔偿决定书，其诉求已实现。   本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二条第一款规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条规定，赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。赔偿义务机关作出赔偿决定，应当充分听取赔偿请求人的意见，并可以与赔偿请求人就赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额依照本法第四章的规定进行协商。赔偿义务机关决定赔偿的，应当制作赔偿决定书，并自作出决定之日起十日内送达赔偿请求人。本案中，被告隆德县观庄乡人民政府于2019年8月8日对原告作出（2019）隆观行赔字3号《行政赔偿决定书》，直到2019年11月20日才向原告李小红送达该赔偿决定书，因被告未在法律规定的期限内即作出决定之日起十日内向原告送达，属程序违法。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定，行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（三）违反法定程序的；（六）明显不当的。本案原告持有集体土地使用证，对土地证记载的土地享有使用权。被告庭审陈述，原告家所属村组为移民迁出区，按照国家政策，原告可以享受“小点靠大村”的房屋补贴政策，由政府一次性补助120000元。但被告对原告未进行妥善安置，便将原告的房屋进行强制拆除，侵犯了原告的合法权益，且被告自行认定原告房屋破旧程度并按照折算系数10%计算赔偿数额8545.60元明显不当。综上所述，被告作出的（2019）隆观行赔字3号《行政赔偿决定书》违反法定程序且明显不当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第（三）项、第（六）项之规定，判决如下：   一、撤销被告隆德县观庄乡人民政府作出的（2019）隆观行赔字3号《行政赔偿决定书》；   二、责令被告隆德县观庄乡人民政府在判决生效之日起六十日内对原告李小红重新作出赔偿决定；   三、驳回原告李小红的其他诉讼请求。   案件受理费50元，由被告隆德县观庄乡人民政府负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于固原市中级人民法院。   审判长 马 红   审判员 王 芳   人民陪审员 李晓玲     二〇二〇年六月十七日   书记员 刘爱荣   附:本判决适用的法律条文   《中华人民共和国行政诉讼法》   第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：   （一）主要证据不足的；   （二）适用法律、法规错误的；   （三）违反法定程序的；   （四）超越职权的；   （五）滥用职权的；   （六）明显不当的。