上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初25482号原告：牛守峰。委托诉讼代理人：许小真，上海德禾翰通律师事务所律师。被告：上海鸣锦实业有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：杨凯，总经理。被告：杨凯。被告：杨靖。三被告委托诉讼代理人：郑昌伟，上海市现代律师事务所律师。原告牛守峰诉被告上海鸣锦实业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月10日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。经原告申请，本院依法于2020年1月3日追加杨凯作为被告参加诉讼，于2020年1月14日公开开庭进行了审理。后经原告申请，本院依法于2020年5月8日追加杨靖作为被告参加诉讼，于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告牛守峰及其委托诉讼代理人许小真，三被告委托诉讼代理人郑昌伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牛守峰向本院提出诉讼请求：1、判令三被告支付住院伙食补助费人民币(下同)680元(20元×34天)；2、判令三被告支付评残前护理费6,841.30元(2,480元每月÷21.75天×60天)，二次手术护理费3,420.60元(2,480元每月÷21.75天×30天；3、判令三被告支付残疾赔偿金121,500元(30375×20年×0.2)；4、判令三被告支付精神抚慰金10,000元；5、判令三被告支付交通费1,000元；6、判令三被告支付鉴定费2,850元；7、判令三被告支付评残前误工费50,718元(8,825元÷21.75天×125天)，二次手术误工费24,344元(8,825÷21.75天×60天)；8、判令三被告支付和解协议中约定的营养费、二次就诊费及7月未结清工资40,000元；9、判令三被告支付律师费15,000元。事实与理由：2019年3月5日，被告聘请原告做木工，约定试用期一个月，试用期的工资为7,800元，每月上班时间是早上八点至十二点，下午一点至六点，若有加班，每加班三小时，按100元的加班费计算，上班地点是被告租赁的厂房，位于嘉定区南翔镇陈勤路XXX号。2019年7月24日，被告的负责人杨靖要求原告到嘉兴的工地去帮客户安装葡萄架，葡萄架的总高约3米，被告没有提供任何的安全保障措施，虽然租赁了脚手架，但高度不够，无法用于安装葡萄架的顶棚，原告在安装葡萄架的顶棚时，摔在了地上。后原告的工友将原告送往工地最近的嘉善县第一人民医院，诊断为“腰1椎体爆裂性骨折、腰2椎右侧横突骨折”，因原告需要家人护理，原告向医院申请转院到上海第六人民医院进行手术，住院治疗8天，为了更好的康复，主治医生将原告转到上海永慈康复医院住院15天，这期间的医药费都已由被告支付。2019年7月30日，原、被告协商签订了一份和解协议，双方约定医药费都由被告承担，等原告出院后，被告给予原告50,000元的补偿，该补偿双方商谈时只包括了七月份的工资、二次就诊费和营养费，但是被告支付了10,000元后，余下款项一直不支付给原告，故原告诉讼来院。被告上海鸣锦实业有限公司(以下简称鸣锦公司)、杨凯共同辩称，不同意原告的诉讼请求，原告的主张与两被告无关。原告主张的事实依据是与杨靖的和解协议，但原告是受杨靖雇佣，而杨靖跟两被告没有关系，杨靖仅是与杨凯是堂兄弟关系，两人各自都有公司，在干活过程中没有交叉关系，故两被告不是适格主体。被告杨靖辩称，对原告的意外事故表示歉意，被告已经支付了80,000余元的费用。2019年7月30日签订的协议书，涵盖了手术费，双方和解待原告出院后另行支付50,000元，包括误工费、营养费、二次手术费、未结清工资，约定签订该协议之后，双方没有其他争议。现被告已经按照约定支付了医疗费，以及另外的10,000元，并承诺原告出院后还要支付50,000元，被告杨靖会严格按照协议执行。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方有争议的证据，本院认证如下：根据原告的申请，本院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定单位出具《司法鉴定意见书》一份，鉴定结果：1、原告因安装葡萄架时摔在地上所致腰1锥体粉碎性骨折，椎管内骨性占位，构成XXX伤残。2、原告伤后可予以休息至评残前一日、营养60日、护理60日。3、需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日。赔偿时应酌情考虑后续医疗费。原、被告对鉴定意见书均无异议，本院对鉴定意见书依法予以确认。经审理查明，本院确认如下事实：原告为被告杨靖的雇员，双方于2019年3月建立雇佣关系，原告的劳务内容木工，外出工作时还需要负责安装木制品，原告佣金为每月7,800元，如存在加班则另行计算加班费。2019年7月24日，原告在没有安全防护措施的情况下爬上脚手架安装葡萄架，在安装过程中摔在地上导致受伤。事发后，同行工友将原告送至嘉善县第一人民医院就医，后转院至上海交通大学附属第六人民医院住院进行手术，最后转入上海永慈康复医院进行康复治疗。期间的所有医疗费用共计71,334.11元均由被告杨靖支付。另被告杨靖于2019年8月16日向原告支付10,000元。2019年11月26日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》一份，鉴定结果：1、原告因安装葡萄架时摔在地上所致腰1锥体粉碎性骨折，椎管内骨性占位，构成XXX伤残。2、原告伤后可予以休息至评残前一日、营养60日、护理60日。3、需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日。赔偿时应酌情考虑后续医疗费。原告垫付鉴定费用2,850元。原告为本次诉讼支付律师费15,000元。另查明，根据户籍资料显示，原告户籍在安徽省亳州市谯城区张店乡魏庄行政村，为农业家庭户口。又查明，2019年7月30日，原告与被告杨靖签订《和解协议书》一份，约定：一、被告临时雇佣原告，于嘉善施工防腐木工程，2019年7月24日施工现场发生安全事故，原告及时送往嘉善人民医院后转至上海第六人民医院；二、上海第六人民医院诊断原告L1椎体爆裂性骨折，需及时进行手术治疗，共需要60,000元左右的医疗费用，原告手术费用由被告承担，原告住院所有治疗费用，双方进行多退少补原则(所有治疗采用国产药品)；三、双方和解协商原告出院后，由被告支付原告50,000元补偿，其中费用包括原告务工费(误工费)、营养费、二次就诊费用、七月份未结清工资等……；四、本协议签订后，双方之间不再存在其他任何劳动争议，双方均不得再以劳动关系为由向对方主张任何权利。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告作为提供劳务一方，因劳务受到损害，应根据原、被告各自的过错承担相应的责任。原告对损害的发生也有过错的，可以减轻被告的责任。根据本院认定的证据及查明的事实，被告杨靖作为雇主，对雇员的工作行为未进行规范、也未提供有效的安全防护措施，导致原告在安装葡萄架过程中遭受人身损害，被告杨靖存在过错；而原告作为实际操作的工人，在无安全防护措施的情况下仍进行危险操作，亦存在一定过错。综上，本院酌情确定被告杨靖对原告的损害承担80%的赔偿责任，原告承担20%的责任。对于原告主张三被告均安排过原告工作内容，三被告的实际经营地都在陈勤路XXX号，原告与三被告均建立了劳务雇佣关系，故要求三被告共同承担赔偿责任的意见，本院认为，招聘原告的是被告杨靖，此后的工作安排、工资支付、和解协议的签订及所有医疗费用的垫付，均由被告杨靖进行。原告称被告锦鸣公司、杨凯亦安排原告工作内容，杨靖当初以被告鸣锦公司名义招聘原告等，但原告均未对此进行举证，故本院对原告该意见不予采信。被告杨凯及被告杨靖虽存在亲属关系，两人租赁的工作地址亦为同一地址，但这些情况均不是认定谁与原告产生劳务雇佣关系的依据，故本院对原告的上述意见均不予采信。综上，对于原告要求被告鸣锦公司、被告杨凯承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。对于双方曾签订的《和解协议书》，原告认为当时原告不愿意签订，但医院催原告缴纳手术费用，原告等着做手术，情况着急，被告说不签和解协议，就不帮原告缴纳医疗费用，原告只能答应签字。被告杨靖认为该和解协议书包括了原告受伤后的所有赔偿费用，是打包的价格，故应当按照该协议履行。对此本院认为，该协议签订时间是在原告住院治疗期间，原告当时对自己的伤情并不确定，现伤情稳定后的司法鉴定显示，原告的伤情构成XXX伤残，原告在签订协议时存在重大误解，该和解协议内容也显失公平，故原告现要求按照实际伤情主张损害赔偿，于法有据，本院对被告的意见不予采信。该协议本身约定内容为一揽子协议，故该协议不予采纳后，应按照相关法律规定计算原告损失，原告主张部分按协议部分按规定的诉讼请求，亦没有事实和法律依据，本院不予采纳。对于原告的各项损失，本院认为，对于被告已垫付的医疗费71,334.11元及另行支付的款项10,000元，在计算损失赔偿额时一并处理，由双方根据上述责任比例分担。对于原告的住院伙食补助费，本院按20元/天的标准，期限按照原告住院天数34天，金额为680元。对于原告的营养费，本院按60元/天的标准，期限参照鉴定意见计算60+30共计90天，金额为5,400元。对护理费，本院按80元/天的标准，期限参照鉴定意见计算60+30共计90天，金额为7,200元。对于误工费，庭审中原、被告均确认原告基本工资为每月7,800元，故本院按照每月7800元的标准，期限参照鉴定意见计算125+60共计185天，金额为48,100元。对残疾赔偿金，本院按照2018年上海市城镇居民人均可支配入30,375元/年的标准，根据其伤残XXX，系数为20%，计算20年，金额为121,500元。对精神损害抚慰金，由于原告的损伤已构成伤残，必然对其今后生活产生不良影响，使其在精神上遭受痛苦，原告主张10,000元精神损害抚慰金，本院对数额予以确认。对于鉴定费，属于原告的合理损失，本院凭票予以确认，金额为2,850元。对于交通费，本院酌定原告交通费损失为500元。对于尚未发生的二次手术的费用以及后续治疗费，原告要求另案主张，符合法律规定，故本案中暂不处理，可由原告届时另行主张。对律师费，因原告相对缺乏法律知识，其聘请律师代理诉讼，有利于其诉讼权益的实现，故本院酌定确认7,000元。综上，本起事故造成原告的损失有：住院伙食补助费680元、医疗费(被告已垫付)71,334.11元、营养费5,400元、护理费7,200元、误工费48,100元、残疾赔偿金121,500元、精神损害抚慰金10,000元、交通费500元、律师费7,000元、鉴定费2,850元，合计274,564.11元。被告应当赔偿80%计219,651.28元，其中被告已支付81,334.11元，故被告尚应支付138,317.17元。另对于原告主张的7月份未结劳务费9,000元，被告杨靖认可为9,000元，故本院依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，判决如下：一、被告杨靖于本判决生效之日起十日内赔偿原告牛守峰损失共计人民币138,317.17元。二、被告杨靖于本判决生效之日起十日内支付原告牛守峰2019年7月劳务费人民币9,000元。三、对原告牛守峰的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5,220元，减半收取，计人民币2,610元，由原告负担人民币1,000元，被告负担人民币1,610元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  苏姝二〇二〇年六月三十日书记员  倪璟附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。