广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初6140号原告：王明保，男，1974年5月10日出生，汉族，住湖北省南漳县*********，公民身份号码为420************537。委托诉讼代理人：唐凌攀，广东迎君律师事务所律师。被告：东莞震兴家私有限公司，住所地广东省东莞市******，统一社会信用代码为914**********683X9。法定代表人：赵宗礼，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈柱良，广东赋诚律师事务所律师。原告王明保与被告东莞震兴家私有限公司劳动争议一案，本院于2020年5月18日立案受理后，依法适用小额诉讼程序，于2020年6月15日公开开庭进行了审理，原告王明保及其委托诉讼代理人唐凌攀、被告委托诉讼代理人陈柱良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间与职务：王明保第一次入职时间为2001年11月9日，担任打磨抛光；第二次入职时间为2013年10月9日，担任打磨抛光；2016年1月8日工作岗位调整为保安。二、社保缴交情况：震兴公司已为王明保参办社会保险。三、工伤情况：王明保于2015年5月19日被广东省职业病防治院诊断为“职业性轻度噪声聋”。2015年6月12日，东莞市社会保障局认定王明保于2015年5月19日受到事故伤害为工伤。四、工伤前工资情况：工伤前月平均工资为3773元，另加200元/月的岗位津贴，故月平均工资为3973元。五、治疗及鉴定情况：2018年12月18日，王明保到广东省职业病防治院门诊治疗，医院给其开了210粒百令胶囊，病历建议“继续治疗”。2018年12月25日至2019年1月22日，王明保在东莞康怡医院住院治疗，出院医嘱建议转上级医院诊疗。2019年1月25日至2019年6月27日，王明保在东莞康华医院住院治疗，治疗期已满，出院带药。王明保称其服用东莞康华医院开的药物至2019年7月26日，然后开始服用2018年12月18日在广东省职业病防治院门诊治疗时开的35天的药物。2019年7月30日，王明保在广东省职业病防治院进行职业健康体检，体检处理意见为“建议继续治疗”。王明保于2019年8月1日向东莞市劳动能力鉴定委员会申请工伤复发确认鉴定，王明保称其于2019年8月5日到现场做检查后，东莞市劳动能力鉴定委员会于2019年8月22日作出《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定结果为“属工伤复发，自本次治疗之日起医疗期限为3个月”。王明保称其于2019年9月中旬拿到《初次鉴定（确认）结论书》，其于2019年9月26日至2019年9月30日在东莞东华医院住院治疗，住院医嘱为“出院后外院继续治疗；出院带药：无”。2019年9月30日至2019年12月25日，王明保在东莞市*****医院住院治疗，出院诊断为“噪声性耳聋、高血压病、冠心病、焦虑症”，出院医嘱为“出院带药；建议继续治疗”。六、停工留薪期工资情况：震兴公司于2019年12月20日通过银行向王明保转账了5504元，备注为“2019年7、8、9、10月工资”。震兴公司是按照1720元的80%的标准支付了2019年7月至10月的工资。王明保主张由于震兴公司不配合到上一级医院治疗，王明保到社保局、卫健委、安监局等机构投诉后才于2018年12月25日进入东莞康怡医院住院治疗，因东莞康怡医院条件有限，后转为东莞康华医院住院治疗至2019年6月27日，由于鉴定的医疗期已到了，为避免日后自己承担的费用报销不了，所以要求带药出院，故主张2019年6月27日至7月26日为停工留薪期，王明保在2019年7月30日体检，在此期间均在服用2018年12月18日在广东省职业病防治院门诊治疗时开的35天的药物并申请医疗期鉴定，故认为2019年7月1日至10月31日均是停工留薪期；确定为职业病之前的月平均工资3973元是按照2013年11月至2014年10月的工资计算的，如一直用该工资标准计发工资实际上是降低了王明保的收入，应当按照同岗位员工的平均工资向王明保支付工资。王明保提交了宋彩申的工资条，主张宋彩申与其为同工种同岗位员工，宋彩申2018年1月份的应发工资为6733元，故主张按照6733元计发其停工留薪期的工资。本院认为：停工留薪期是指暂停工作接受工伤医疗的期间，一般指住院治疗期间和医嘱建议的全休期间，出院后自行服药并非需要暂停工作，故不属于停工留薪期。王明保于2019年6月27日从东莞康华医院出院，出院医嘱未建议全休期间，但仲裁裁决支持了2019年7月1日至26日期间的工资差额2178.13元[即（3973元-1720元×80%）÷31天×26天=2178.13元]，震兴公司对仲裁裁决无异议，视为服从仲裁裁决，本院对该期间的工资差额2178.13元予以确认。王明保于2019年7月30日在广东省职业病防治院进行职业健康体检，体检处理意见为“建议继续治疗”，2019年8月1日向东莞市劳动能力鉴定委员会申请工伤复发确认鉴定，王明保到现场做检查后，东莞市劳动能力鉴定委员会于2019年8月22日作出《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定结果为“属工伤复发，自本次治疗之日起医疗期限为3个月”，后于2019年9月26日至2019年9月30日在东莞东华医院住院治疗，于2019年9月30日至2019年12月25日在东莞市*****医院住院治疗。因此，王明保通过体检确定还需继续治疗，医疗期需要通过鉴定确定，再次住院也需联系医院，进行体检、鉴定、联系医院住院等属于治疗其职业病的合理流程，鉴于王明保属于工伤复发的情况，本院酌情认定在2019年7月27日至9月25日期间，有一个月的时间需暂停工作，属于停工留薪期。2019年9月26日至10月31日期间，王明保在医院住院治疗，属于停工留薪期。《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”第六十六条第（二）项规定：“原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”王明保工伤前月平均工资为3973元，按照上述规定，即使其工作岗位变动为保安，也应当以其工伤前月平均工资3973元计算停工留薪期工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”而王明保的月工资3973元，不仅高于2015年东莞市职工月平均工资3489元的60%，亦高于2019年东莞市职工月平均工资5305元的60%。故王明保主张以同岗位员工的月工资6733元计算停工留薪期工资，缺乏法律依据，本院不予支持。2019年7月1日至10月31日期间，震兴公司按照东莞市最低工资标准1720元/月的80%向王明保支付了工资。因此，震兴公司应向王明保支付2019年7月1日至2019年10月31日期间的工资差额计算为：2178.13元+（3973元-1720元×80%）+（3973元-1720元×80%）÷30天×5天+（3973元-1720元×80%）=7804.96元。王明保主张的超出部分，缺乏依据，本院不予支持。七、申请仲裁的时间：2020年4月3日。八、仲裁请求：2019年7月至10月工资差额21428元。九、仲裁结果：1.由震兴公司在本裁决生效之日起三日内支付王明保2019年7月1日至26日，以及2019年9月30日至2019年10月31日期间工资：（3973元-1720元×80%）÷31天×26天+（3973元-1720元×80%）÷30天×1天+（3973元-1720元×80%）=4861.7元。2.驳回王明保在本案中的其他申请请求。十、其他需说明的事项：王明保于2019年7月2日向东莞市人力资源和社会保障局提交了投诉信，提出于2019年6月1日向震兴公司邮寄书面上班申请书，未得到回复，要求震兴公司给其安排工作上班。东莞市人力资源和社会保障局于2019年8月15日作出回复：“震兴公司人事方经理代表公司回复现在安排不到工作。（我局多次要求企业书面说明不能提供工作岗位的原因，企业一直不予书面提供）。”王明保曾于2018年1月26日、9月17日向东莞市人力资源和社会保障局投诉要求责令震兴公司支付自2017年12月起的工伤医疗停工留薪期工资。后王明保提起行政诉讼，东莞市第一人民法院作出（2019）粤1971行初409号行政判决书，判决：责令东莞市人力资源和社会保障局于本判决生效之日起两个月内对王明保的投诉事项进行受理并调查处理。十一、诉讼请求：1.震兴公司向王明保支付2019年7月至10月工资差额21428元（6733元/月×4个月-5504元=21428元）；2.震兴公司承担本案诉讼费用。综上所述，依照前述所援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告东莞震兴家私有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告王明保支付2019年7月1日至2019年10月31日期间的工资差额7804.96元；二、驳回原告王明保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告王明保负担，其申请免交，本院予以准许。本判决为终审判决。审判员 宋 华二〇二〇年六月十八日书记员 章碧煌