新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新21民终235号 上诉人（原审原告）：张明，男，1981年9月28日出生，汉族，住址陕西省安康市，现住新疆维吾尔自治区鄯善县。 委托诉讼代理人：王智，新疆蒲昌律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：新疆力鹏建设工程有限公司，住所地新疆吐鲁番市鄯善县城镇台台村安居富民小区办公楼4楼401室。 法定代表人：安兆鹏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王富有，该公司职工。 被上诉人（原审被告）：鄯善县城镇巴扎村村民委员会，住所地新疆维吾尔自治区吐鲁番市鄯善县城镇巴扎村。 负责人：买买提·艾力，该村民委员会主任。 上诉人张明、新疆力鹏建设工程有限公司（以下简称力鹏公司）因与被上诉人鄯善县城镇巴扎村民委员会（以下简称巴扎村村委会）建设工程合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院（2019）新2122民初521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张明的委托诉讼代理人王智、上诉人力鹏公司委托诉讼代理人王富有到庭参加诉讼，被上诉人巴扎村村委会经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已缺席审理终结。 张明上诉请求：请求二审法院依法撤销一审错误判决并改判支持张明的一审全部诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定工程款数额有误。原审判决认定“对张明个人书写的收款收条和账户转账收款合计4421719.17元予以确认，故认定力鹏公司尚欠张明工程款7046600元-4421719.17元=262488083元”错误。力鹏公司向一审法院所提供的由张明领取款项的证据中有四笔款项不应抵扣工程款：1.张明所收取的1180043.78元款项并非本案所涉银河花园项目工程款，该款项是张明承建鄯善县公路局2016年-2017年外墙保温、G30护坝维修工程款。2.2016年1月11日工程材料拨付审批单由力鹏公司法定代表人安兆鹏签字的100000元系付给厂家的水泥发泡混凝土款。3.2015年7月6日工程材料拨付审批单70000元系付给苯板机及运费款。4.2016年9月9日10000元系公路局投标保证金。二、一审判决适用法律不当。《最高人民法院关于审理建设施工合同适用法律若干问题解释》第26条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。本案中力鹏公司与巴扎村村委会虽然未对工程款进行结算，但事实上巴扎村村委会必定欠付大量工程款，根据以上司法解释的规定巴扎村村委会理应在欠付工程款范围内承担连带责任。综上，原审判决认定事实错误、适用法律不当，所作判决错误，应当予以纠正，请求二审法院依法予以改判。 力鹏公司辩称，张明和力鹏公司就案涉工程尚未进行结算，力鹏公司与村委会也未进行竣工结算，施工过程中张明包工包料，施工材料的费用也是包括在里面的。且根据双方签订的协议书约定的付款条件未成就，力鹏公司不应支付剩余工程款及利息。 巴扎村村委会经本院合法传唤未到庭参加诉讼。 力鹏公司上诉请求：请求二审法院依法撤销(2019)新2122民初521号民事判决，驳回张明的诉讼请求或发回原审法院重新审理。事实和理由：一审法院判决认定事实不清，证据不足。一、根据力鹏公司与张明于2014年10月28日签订《协议书》第十 条第十款“工程竣工验收后付至协议价款的50％，余款部分在工程审计决算后，按照业主付款情况支付，保修金按照相关规定执行”的约定，力鹏公司承包的工程至今还未进行工程审计决算，一审判决力鹏公司给付张明全部工程款及利息没有事实依据和法律依据，违反了上述协议的约定。二、一审判决让力鹏公司承担利息错误，付款期限都没有到，让力鹏公司支付利息没有法律依据。三、根据双方约定力鹏公司的付款己超出50％，不存在违约事由。张明索要工程款没有法律依据和事实依据。综上所述，原审判决认定事实不清，依据不足，请二审法院查明事实，公正判决。 张明辩称，张明与力鹏公司签订的合同关于付款期限约定的不明确，且力鹏公司没有按照约定付款，所以应当支付剩余工程款并承担相应的付款利息。 巴扎村村委会经本院合法传唤未到庭参加诉讼。 张明向一审法院起诉请求：力鹏公司、巴扎村村委会立即支付拖欠张明工程款4200000元及利息567000元，共计4767000元。 一审法院认定事实：力鹏公司与巴扎村村委会签订了一份《建设工程施工合同》，2014年10月28日力鹏公司与张明签订了一份《鄯善县城镇巴扎村银河花园富民安居小区外墙保温及外墙漆协议书》，约定由张明包工包料，按照图纸进行施工，单价为每平方米102元。后经结算，力鹏公司给张明出具了一份工程结算单，确认欠张明银河花园富民安居小区（1-22号楼）总工程款7046600元。一审法院认为，张明与力鹏公司签订的协议书系其双方真实意思表示，张明承揽了力鹏公司从巴扎村村委会承包的××园）抹灰与外墙保温工程，张明履行完合同义务后力鹏公司给张明出具了结算单，确认银河花园富民安居小区（1-22号楼）抹灰、外墙保温等工程款7046600元。对于力鹏公司出具的由他人收款、签名或运费与张明的工程款没有关联性，原审法院不予支持。力鹏公司辩称已经支付张明本案所涉工程款4871719.17元，原审法院对案外人出具的收据不予采信，对张明个人书写的收款收条和账户转账收款合计4421719.17元予以确认，故原审法院认定力鹏公司尚欠张明工程款7046600元－4421719.17元＝2624880.83元。庭审中力鹏公司、巴扎村村委会均确认该工程已经竣工验收，巴扎村村委会与力鹏公司合同签约价款为14832136.62元，巴扎村村委会已经预付力鹏公司合同约定价款的75％（大约11000000元左右），目前该工程尚处于审计过程当中。因巴扎村村委会和力鹏公司的工程尚未审计完毕，工程实际价款的数额尚未确认，无法确认巴扎村村委会是否尚欠力鹏公司工程款，且张明与巴扎村村委会没有合同关系，根据合同相对性原则，张明要求巴扎村村委会承担付款责任没有证据和依据，原审法院不予支持。因力鹏公司已收到村委会工程进度款远远超出了张明施工的工程款，应本着诚实信用原则，及时给付尚欠张明的2624880.83元工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”力鹏公司认可张明于2018年12月底交付承揽的工程，故参照以上司法解释的规定，利息从交付工程后即2019年1月1日起按照银行同期贷款年利率4.35％计算。综上，判决：一、被告新疆力鹏建设工程有限公司应于判决生效之日起十五日内给原告张明银河花园富民安居小区（1-22号楼）工程款2624880.83元；二、被告新疆力鹏建设工程有限公司应于判决生效之日起十五日内给付原告张明以上工程款利息：从2019年1月1日起按照年利率4.35％计算至付清此款之日；三、驳回原告张明对被告鄯善县城镇巴扎村村民委员会的诉讼请求；四、驳回原告张明的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张明提供了一份吐鲁番公路管理局鄯善分局出示的《证明》，该《证明》载明“吐鲁番公路管理局鄯善分局在2016年至2017年共计支付新疆力鹏建设工程有限公司项目经理张明外墙保温工程款821043.78元，G30护坝维修工程359000元，两项工程合计支付给项目经理张明1180043.78元”。该份《证明》只能证明吐鲁番公路管理局鄯善分局向张明支付外墙保温工程款821043.78元，G30护坝维修工程359000元，合计1180043.78元，不能证明本案中张明签字的的收据、银行转账存根、工程款进度付款凭证等凭证记载其收取的4421719.17元中的1180043.78元系吐鲁番公路管理局鄯善分局向张明支付的工程款。 二审经审理查明的事实与一审基本一致。 本院认为，本案的争议焦点为：1.案涉工程款支付条件是否成就。2.张明主张力鹏公司支付工程款及利息的具体金额应如何认定。3.巴扎村委会是否应当在未付工程款范围内承担连带责任。 关于案涉工程款支付条件是否成就的问题。张明与力鹏公司于2014年10月28日签订的《鄯善县城镇巴扎村银河花园小区安居富民工程（外墙保温及外墙漆）协议书》，约定的工程款支付方式为：“工程竣工验收后付至协议价款的50%，剩余部分在工程审计决算后按业主付款情况支付，保修金按照相关规定执行”。一审中力鹏公司及张明均认可案涉工程在2018年年底已投入使用，应视为案涉工程已竣工验收合格，力鹏公司出具的《工程结算单》已对该工程进行结算，并确认工程款为7046600元，且一审法院审理查明巴扎村委会向力鹏公司已付至合同约定价款的75%（约11000000余元），双方对该事实均无异议，巴扎村委会就案涉工程所支付的工程款已远远超出张明所施工的外墙保温及外墙漆部分的工程款。故本案中张明主张力鹏公司支付剩余工程款的条件已成就，张明按约完成了合同约定的施工义务，且案涉工程已投入使用，力鹏公司理应向张明支付剩余工程款并承担逾期付款的利息。 关于张明主张力鹏公司支付工程款及利息的具体金额应如何认定的问题。1.张明上诉主张其收取的1180043.78元，系吐鲁番公路管理局鄯善分局向其支付的工程款，与本案无关，应从力鹏公司的已付款4421719.17元中予以扣减。因力鹏公司提供张明签字的收据、银行转账存根、工程款进度付款凭证等凭证上并未注明是吐鲁番公路管理局鄯善分局支付的G30护坝维修工程等案外工程的款项，故该份《证明》不能证明张明收取的4421719.17元中的1180043.78元系吐鲁番公路管理局鄯善分局向张明支付的工程款。故对张明该项上诉主张，本院不予支持。2.张明上诉认为2016年1月11日工程材料拨付审批单记载的100000元系付给厂家的水泥发泡混凝土款、2015年7月6日工程材料拨付审批单70000元系付给苯板机及运费款及2016年9月9日10000元投标保证金，应从力鹏公司的已付款4421719.17元中予以扣减。因一审中力鹏公司辩称已经支付张明本案所涉工程款4871719.17元，并提供了相应的付款凭证，一审法院对其中涉及案外人出具的收据所记载的款项及投标保证金均不予确认，并未计入力鹏公司的已付款总金额中，一审法院依法核减后，对张明个人书写的收款收条和账户转账收款合计4421719.17元予以确认；张明二审上诉主张应予核减的2016年1月11日工程材料拨付审批单记载的100000元、2015年7月6日工程材料拨付审批单70000元及2016年9月9日10000元投标保证金，均已在一审中进行了核减，并不包含在一审法院所确认的4421719.17元已付款中。故本院对张明主张进行核减的上诉主张，不予支持。 张明提供了一份《工程结算单》，明确记载了：鄯善县巴扎村银河花园富民安居小区（1-22号楼）的总工程7046600元。该份《工程结算单》上加盖了力鹏公司的公章及法定代表人安兆鹏的私章，应视为力鹏公司对案涉工程量及工程款的确认，应作为本案结算依据。一审法院计算力鹏公司应支付张明工程款数额为2624880.83元（7046600元-4421719.17元），利息从2019年1月1日起按照年利率4.35％计算至付清此款之日止，并无不当，本院予以支持。 关于张明上诉认为应由巴扎村委会在未付工程款范围内承担连带责任的问题，因力鹏公司与巴扎村委会之间就案涉工程尚未进行审计决算，不能确定巴扎村委会是否欠付力鹏公司工程款或实际欠付力鹏公司的具体金额，张明亦未向本院举证证明巴扎村委会欠付力鹏公司工程款的范围，故本院对张明主张由巴扎村委会在未付工程款范围内承担连带责任的上诉请求，不予支持。 综上所述，张明及力鹏公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费51736元（已由张明预交23937元，由新疆力鹏建设工程有限公司预交27799元），由张明负担22177元，由新疆力鹏建设工程有限公司负担29559元。 本判决为终审判决。 审 判 长 万      彬 审 判 员 赵      伟 审 判 员 高      乐 二〇二〇年六月二十六日 （ 法官助理 庞 玉 平 ) 书 记 员 地里胡玛·马尔旦