河南省新乡市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫07行终182号上诉人（原审原告）韦秀梅，女，1947年9月3日出生，汉族，身份证住址卫辉市南马市，户籍信息住址卫辉市。委托代理人韦清文，男，1952年5月5日出生，汉族，住卫辉市。上诉人（原审被告）卫辉市上乐村镇人民政府，住所地卫辉市上乐村镇上乐一村，统一社会信用代码11410781770868666Y。法定代表人崔福卫，任该镇镇党委副书记、副镇长主持工作。出庭负责人李铭志，该镇人民政府党委副书记。委托代理人袁明胜，河南恒辉律师事务所律师。原审第三人韦新广，男，1965年3月13日出生，汉族，住卫辉市。委托代理人崔雪峰，北京宇宙律师事务所律师。韦秀梅诉卫辉市上乐村镇人民政府、原审第三人韦新广不履行法定职责一案，韦秀梅、卫辉市上乐村镇人民政府均不服河南省卫辉市人民法院（2019）豫0781行初46号行政判决书，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现本案已审理终结。原审查明，第三人韦新广2003年12月建筑的案涉新房基范围内包含有原告原生产队时期部分老房屋未拆清的房基，原告向新乡市牧野区人民法院提起行政诉讼,请求被告卫辉市上乐村镇人民政府履行法定职责，对韦新广进行处罚并将非法修建的房基予以拆除，同时赔偿原告经济损失和精神伤害金5万元人民币，该院以原告要求被告卫辉市上乐村镇人民政府履行法定职责，未先向被告卫辉市上乐村镇人民政府提出申请，不符合起诉条件为由于2018年5月21日作出(2018)豫0711行初11号行政裁定书，裁定驳回其起诉。原告不服上诉至新乡市中级人民法院，该院以原告起诉超过法定起诉期限为由于2018年9月4日对其作出(2018)豫07行终184号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。卫辉市上乐村镇人民政府于2019年6月4日对韦新广作出《限期改正（拆除）通知书》，该通知书认定韦新广在未办理乡村建设规划许可证和任何手续的情况下，擅自在上乐村镇皇甫村西建房，东西15.7米，南北10米，建筑面积157平方米的行为违反了《河南省实施办法》第四十七条的规定，属于违法建筑，责令韦新广限期自行拆除所建的该违法建筑，逾期不拆除，镇政府依据有关法律规定予以强制拆除。原告分别于2019年8月13日和8月20日向被告卫辉市上乐村镇人民政府邮寄递交《违法建筑拆除申请》，请求镇政府对韦新广违法建筑的新房基予以拆除，被告卫辉市上乐村镇人民政府收到该申请后未在法定期限内作出处理，原告于2019年11月5日向本院起诉，请求判令卫辉市上乐村镇人民政府对韦新广违法侵占其老房基三间，即韦新广违法建筑的新房基西段东西10米、南北宽以实际违法建筑宽度为准的部分予以行政处罚，并将韦新广建筑的该新房基予以拆除。原告庭审中称，被告卫辉市上乐村镇人民政府虽然向第三人韦新广作出《限期改正（拆除）通知书》，但未进行实质性处理，对韦新广违法建筑的房基予以拆除，被告卫辉市上乐村镇人民政府存在不履行法定职责，构成行政不作为，申请镇政府履行法定职责，因镇政府未在法定期限内作出处理，其向法院提起行政诉讼。原审认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”的规定，卫辉市上乐村镇人民政府具有对其辖区乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设履行查处、拆除的法定职权。因第三人韦新广建筑新房基范围内包含有原告原生产队时期部分老房屋未拆清的房基，原告有权起诉请求卫辉市上乐村镇人民政府履行对韦新广违法侵占其老房基三间，即韦新广违法建筑的新房基的西段东西10米、南北宽以实际违法建筑宽度为准的部分予以行政处罚，并将韦新广建筑的该新房基予以拆除法定职责。但鉴于被告2019年8月在收到原告邮寄递交的《违法建筑拆除申请》时，已经先期于2019年6月向第三人韦新广作出《限期改正（拆除）通知书》，根据《中华人民共和国行政强制法》第二条第二款“行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财务实施暂时性控制的行为”、第十八条“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；（二）由两名以上行政执法人员实施；（三）出示执法身份证件；（四）通知当事人到场；（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；（七）制作现场笔录；（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；（十）法律、法规规定的其他程序”的规定，被告已对第三人建筑新房基行为着手处理，对第三人在建新房基予以强制拆除需要履行法定程序，因此被告不存在不履行法定职责行为，原告庭审中称被告虽对第三人作出了《限期改正（拆除）通知书》，但未对第三人建筑的新房基予以拆除，存在不履行法定职责的理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告韦秀梅的诉讼请求。案件受理费50元，由原告韦秀梅负担。上诉人韦秀梅不服原审判决上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律错误。原审认定卫辉市上乐村镇人民政府认定韦新广在未办理乡村建设规划许可证和任何手续的情况下,擅自在上乐村镇皇甫村西头建房，违反了《河南省实施办法》第四十七条的规定，属于违法建筑，于2019年6月4日对韦新广作出《限期改正(拆除)通知书》，责令韦新广限期自行拆除所建的该违法建筑，逾期不拆除，镇政府依据有关法律规定予以强制拆除。但却认为上乐村镇政府在2019年8月收到韦秀梅邮寄的《违法建筑拆除申请》之前，已经向第三人韦新广作出《限期改正(拆除)通知书》。镇政府已对第三人建筑新房基行为着手处理，对第三人在建新房基予以强制拆除，需要履行法定程序，因此被告不存在不履行法定职责行为，属于明显认定事实不清，适用法律错误。上乐村镇政府于2019年6月4日对韦新广作出的限期改正（拆除）通知书的内容，随后在长达约一年的时间内并没有对韦新广进行催告和作出强制执行决定书，也没有将其非法修建的房基予以拆除，已经超出了的合理期限。明显属于懒政行为和不作为行为。综上，请求贵院依法撤销卫辉市人民法院(2019)豫0781行初46号行政判决，并依法改判上乐村镇人民政府不作为违法，依法判令上乐村镇政府依法履行法定职责，对韦新广进行处罚并将其非法修建的房基予以拆除，同时赔偿上诉人韦秀梅经济损失和精神损害金5万元人民币。被上诉人承担诉讼费用。对卫辉市上乐村镇人民政府的上诉，韦秀梅答辩称自己有权提起本次诉讼，上诉人主张的财产权利是上诉人户口在农村期间产生的，上诉人长子户口还在农村，有权提起诉讼维护自身权益。卫辉市上乐村镇人民政府在对韦清广作出限期改正通知书后一年也没有推进此事，存在不履行法定职责的情形，韦秀梅主张的赔偿金额应得到支持。上诉人卫辉市上乐村镇人民政府不服原审判决上诉称，案涉土地于1997年经皇甫村级规划，韦秀梅已经拆除了其所购买的草屋，宅基地由村委统一调整规划，包括该案涉土地在内的宗地，先后两次由卫辉市政府土地部门批准规划给案外人韦永真建房并为韦永真颁发土地使用证，对案涉房屋和土地，无论是财产所有权还是土地使用权，韦秀梅均已经不再享有。虽然因韦清文、韦新广先后提出行政诉讼和行政复议撤销了韦永真土地使用证，但韦秀梅均未对卫辉市政府给韦永真颁发土地证的行为提出异议，说明案涉土地与韦秀梅无关，另一方面，被韦秀梅的弟弟韦清文（本案被上诉人代理人）以原告身份于2003年4月8日向卫辉市人民法院提起撤销土地使用证的行政诉讼，更加足以印证了韦秀梅对案涉土地不具备任何权利。韦秀梅早已搬出皇甫村，不具备皇甫村民的身份，其身份信息和户籍信息及其陈述的事实足以证实。依照法律法规，韦秀梅也不享有皇甫村民的宅基地使用权，且案涉韦新广违法占用的土地所有权归皇甫村委会集体所有，韦秀梅对此土地不享有任何权利，与案涉土地无利害关系，更与上诉人的行政行为没有利害关系。综上，上诉人认为，被上诉人韦秀梅在本案中不具备原告的诉讼主体资格，原审法院就本案作出实体审理违反法定程序。一审判决已经查明了上乐村镇政府在本次之前已经对韦新广进行了处罚的事实，所以上诉人韦秀梅的上诉人理由不成立。请求上级法院依法撤销原审判决，依法裁定驳回原告的起诉。原审第三人韦新广述称，原审查明事实清楚，适用法律正确，上乐村镇政府已经依法履行了职责。认可上乐村镇政府的上诉请求，上诉人韦秀梅不具备原告的诉讼主体资格，根据其他的证据显示韦秀梅用的房屋是违法房屋，其他意见与上乐村镇政府意见一致。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，为维护自身合法权益向行政机关投诉，具有处理投诉事项法定职责的行政机关作出或者未作出处理，举报人不服提起行政诉讼的，具有原告资格。韦秀梅认为原审第三人侵害自身合法权益，以此为由向卫辉市上乐村镇人民政府进行举报投诉，对处理结果不服，有权提起诉讼。韦秀梅于2019年8月向卫辉市上乐村镇人民政府邮寄递交《违法建筑拆除申请》，请求镇政府对韦新广违法建筑的新房基予以拆除。而在此之前，2019年6月卫辉市上乐村镇人民政府已向韦新广作出《限期改正（拆除）通知书》，正在履行韦秀梅投诉所要求的查处职责，韦秀梅投诉所反映问题的本质是其认为的违章建筑尚没有实际拆除，而行政机关履职也要按法定程序进行，从立案查处到实际执行到位，需要一段时间，如果行政相对人再提起行政复议或诉讼，这个时间段会更长。故卫辉市上乐村镇人民政府正在履行其职责，韦秀梅要求判令上乐村镇政府依法履行法定职责对韦新广进行处罚并将其非法修建的房基予以拆除，同时赔偿韦秀梅经济损失和精神损害金5万元人民币的诉讼请求不能成立，原审予以驳回正确。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，两上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人韦秀梅负担。本判决为终审判决。审判长 随 伟审判员 谢田霞审判员 张彩霞二〇二〇年六月三十日书记员 吕朝帅