山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋09民终671号上诉人（原审被告）:寇某寇某寇某，男，1982年3月20日出生，汉族，住忻州市，住忻州市，住忻州市。委托诉讼代理人：苏某苏某苏某,山西晟达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:王某1王某1王某1，女，1966年10月1日出生，汉族，住忻州市，住忻州市，住忻州市。原审被告:边某边某边某，女，1956年11月12日出生，汉族，住忻州市，住忻州市，住忻州市。原审被告:中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司，住所地忻州市忻府区建设北路9号。法定代表人:王某2王某2王某2，职务:经理。上诉人寇某寇某寇某因与被上诉人王某1王某1王某1，原审被告边某边某边某、中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服忻州市忻府区人民法院(2019)晋0902民初2192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人寇某寇某寇某及其委托诉讼代理人苏某苏某苏某，被上诉人王某1王某1王某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人寇某寇某寇某上诉请求：一、依法撤销忻州市忻府区人民法院(2019)晋0902民初2192号民事判决第二项，对本案发回重审或者依法改判，不服金额为76302.33元；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误:1、医疗费中二次手术费44838.5元不应当予以支持;《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条规定，医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。对于二次手术费,有鉴定结论确定必然发生的,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿,而晋嘉司鉴(2019)临鉴字第327号《鉴定意见书》结论:3、“若行左侧全髋关节置换术费用约需人民币38588-51089元”。该鉴定结论中对被上诉人后续治疗费并未明确必然发生,应当待其发生后另行起诉,一审法院判决支持错误。2、护理费认定期限过长,判决数额偏高。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。一审中被上诉人并未举证证明有护理人员护理并产生误工损失,且鉴定结论中有关护理期限并非法院认定护理期限的依据,一审法院采纳鉴定结论意见认定120天护理期限,并参照居民服务业收入标准计算护理费用偏高。3、营养费认定赔偿期限过长,数额偏高。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第24条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。对于营养费法律及司法解释并未规定参照鉴定意见确定期限及金额,而是规定参照医疗机构的意见确定。被上诉人并未提供有医疗机构有关加强营养的证明。法院应当仅支持住院期间的营养费即14天x50元=700元。4、误工费依法不应当支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。被上诉人一审中并未提供误工损失证明,也未提供劳动合同及工资发放凭证,其主张的收入不能作为裁判的依据,上诉人在本起事故发生后也了解到被上诉人并没有工作,也无收入来源。因此,被上诉人并未产生误工损失,一审法院认定事实错误。5、交通费、精神损害赔偿金判决数额偏高。被上诉人总计住院14天,且在离家较近的医院治疗,产生交通费数额有限,一审法院酌定1000元偏高。精神损害抚慰金数额偏高。综上所述,一审法院认定事实错误。被上诉人王某1王某1王某1辩称，二次手术费尽管尚未发生，但依据受伤的病理情况及鉴定意见可以认定是将来必然发生的费用，一审判决取平均值并未多算，依法有据。护理费和营养费已实际发生，且有鉴定意见支持。被上诉人从事家政服务工作,每月工资1800元。受伤后生活不能自理，没有收入，鉴定意见中误工期取了平均值，赔偿标准明显偏低而非偏高。交通费是实际发生的费用，应予支持。精神损害抚慰金符合审判实践惯例。一审判决客观公正，应驳回上诉，维持原判。王某1王某1王某1向一审法院起诉请求：一、交通事故造成医疗费、陪侍费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费等共计160000元，先由中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司在保险限额内赔偿，不足部分由寇某寇某寇某、边某边某边某赔偿。二、残疾赔偿金待伤残评定后另行追加。3.本案案件受理费由寇某寇某寇某、边某边某边某、中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司承担。一审法院认定的事实：2019年2月20日9时28分，寇某寇某寇某驾驶借用边某边某边某的晋HK169小轿车，由北向南，行驶至逯家庄村五道爷庙与通岗路十字路口时与由西向东骑自行车的王某1王某1王某1碰撞，造成王某1王某1王某1受伤，寇某寇某寇某将王某1王某1王某1送往忻州市中心医院进行治疗，诊断为“左股骨劲骨折(头下型)”，需住院手术治疗，王某1王某1王某1于2019年2月20日住院，同年3月6日出院，住院治疗14天。花费医疗费共计52694.07元，寇某寇某寇某垫付医疗费31100元，中国人民财产保险服份有限公司忻州市分公司垫付10000元。该事故经忻州市公安交警事故大队作出的第140902121090000491号《交通事故认定书》认定寇某寇某寇某负本次事故的全部责任。晋HK169小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司投保交强险，被保险人为寇某寇某寇某，本次事故发生在保险期内。经王某1王某1王某1申请忻州市中级人民法院证据技术中心委托山西嘉信司法鉴定中心做出晋嘉司鉴（2019）临鉴字第327号鉴定意见，1、被鉴定人王某1王某1王某1因交通事故致左股骨颈骨折，行左侧全髋关节置换术后构成九级伤残。2、上述损伤的误工期：180-365日，护理期：90-150日，营养期：90-180日。3、若行左侧全髋关节置换术费用约需人民币38588-51089元。一审法院认为,双方当事人对忻州市公安局交通警察支队交通事故处理大队作出的第140902120180000491号《道路交通事故认定书》无异议，予以确认。寇某寇某寇某与中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司签订的合同合法、有效，该事故发生在保险期间，中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司应按合同约定履行赔付义务。王某1王某1王某1损失不足部分由寇某寇某寇某承担。关于王某1王某1王某1在本次事故中的损失为1、医疗费为52694.07元，二次手术费酌情支付44838.5元，共97532.57元。2、护理费按照2018年居民服务业、修理和其他服务业标准45259元计算120天为14879.66元;3、住院伙食补助费每日100元为1400元;4、营养费每日50元计算135天为6750元；5、误工费按王某1王某1王某1主张的月收入2000元计算273天为18200元。6、残疾赔偿金按山西省城镇居民人均可支配收入31035元计算20年为124140元。7、交通费酌情支付1000元;8、鉴定费3500元；9、精神损害抚慰金酌情支付10000元。以上共计277402.23元。减去寇某寇某寇某已给王某1王某1王某1垫付医疗费31100元，中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司已垫付10000元医疗费为236302.23元。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿王某1王某1王某1损失110000元。二、寇某寇某寇某赔偿王某1王某1王某1损失126302.23元。案件受理费2450元，由寇某寇某寇某负担。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。根据寇某寇某寇某提出的上诉请求，本案的争议焦点是，寇某寇某寇某就二次手术费、护理费、营养费、误工费、交通费、精神损害抚慰金提出的上诉理由是否成立？关于二次手术费，晋嘉司鉴（2019）临鉴字第327号鉴定意见书中显示，生物型全髋关节理论使用寿命约20年左右，据此说明施行二次手术是必然发生的事实，二次手术费亦属必然产生的费用，因此一审判决支持王某1王某1王某1关于二次手术费的诉讼请求并无不当。寇某寇某寇某关于“鉴定结论中对被上诉人后续治疗费并未明确必然发生,应当待其发生后另行起诉,一审法院判决支持错误”的上诉理由与事实不符，本院不予采信。王某1王某1王某1因交通事故致伤不仅住院治疗14天，所受损伤还致构成九级伤残，护理费、营养费、误工费、交通费、精神损害抚慰金为必然产生的费用。晋嘉司鉴（2019）临鉴字第327号鉴定意见书中对各个赔偿项目的计算期限给出明确的意见，一审判决予以采信并无不当。王某1王某1王某1一审中提交忻州市忻府区馨洁家政保洁服务部出具的《证明》中证明其月收入为1800元，而一审判决却按照月收入2000元计算错误，应予纠正。综上所述，寇某寇某寇某提出的关于误工费的上诉请求部分成立，其他上诉请求均不成立。一审判决认定部分事实错误应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持忻州市忻府区人民法院(2019)晋0902民初2192号民事判决第一项（即中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿王某1王某1王某1损失110000元）；二、撤销忻州市忻府区人民法院(2019)晋0902民初2192号民事判决第二项（即寇某寇某寇某赔偿王某1王某1王某1损失126302.23元），改判寇某寇某寇某赔偿王某1王某1王某1损失124482.23元。一审案件受理费2450元，由寇某寇某寇某负担。二审案件受理费1708元，由寇某寇某寇某负担1600元，王某1王某1王某1负担108元。本判决为终审判决。审判长  杨建荣审判员  冯慧波审判员  刘海霞二〇二〇年六月十六日书记员  张雅芬