陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕05民终464号上诉人（原审原告）：李小伟，男，汉族，1975年11月11日出生，居民。委托诉讼代理人：种绪良，陕西泰普律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国家税务总局潼关县税务局。负责人：毛小峰，该局局长。委托诉讼代理人：刘冲，陕西恒同律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽华，陕西恒同律师事务所律师。上诉人李小伟与被上诉人国家税务总局潼关县税务局劳动争议纠纷一案，不服陕西省潼关县人民法院（2019）陕0522民初430号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人李小伟及其委托诉讼代理人种绪良，被上诉人国家税务总局潼关县税务局委托诉讼代理人刘冲、王丽华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。上诉人李小伟不服一审判决，向本院提起上诉，上诉请求：撤销一审（2019）陕0522民初430号民事判决主文第二项、第四项，改判支持上诉人一审诉讼请求。一、二审审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院适用《劳动合同法》第47条规定错误，认定经济补偿金计算年限为12年错误，上诉人的工资远低于职工平均工资，被上诉人应当按照上诉人在被上诉人处工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准，向上诉人支付经济补偿金。被上诉人在没有和上诉人协商的情况下，单方解除劳动合同关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，本案上诉人解除劳动关系的人数达30多人，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定、第四十三条规定，上诉人应当将劳动合同无法履行，向工会和全体职工说明情况，并就解除劳动合同的理由通知工会，并将裁减人员方案向劳动行政部门报告。被上诉人解除与上诉人的劳动合同，均未履行以上法定义务，其解除与上诉人的劳动合同关系构成违法解除，应当向上诉人支付赔偿金119700元。一审以无事实和法律依据，未判处被上诉人向上诉人支付低于最低工资标准差额错误，被上诉人在2019年5月30日向上诉人送达的《解除劳动关系通知》附件补偿清单中列明了工资差额的金额11875元，依据《中华人民共和国劳动法》第48条、《中华人民共和国劳动合同法》第85条规定，被上诉人应当支付低于最低工资标准的差额11875元。一审认定上诉人请求被上诉人支付未休年休假工资无相关事实和法律规定错误，自2008年至2019年6月30日，被上诉人从未安排上诉人休年休假是客观事实，依据《职工带薪休假条例》第2条、第5条规定，被上诉人应当向上诉人支付未休年假工资5035.73元。上诉人请求被上诉人赔偿失业保险损失属于人民法院受案范围，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，被上诉人因未给上诉人办理失业保险，而给上诉人造成的损失，应予以赔偿对此纠纷，人民法院依法应当受理和判处。一审认定上诉人请求被上诉人返还上诉人垫缴的养老保险费，不属于人民法院受案范围错误。由于被上诉人没有给上诉人缴纳养老保险费，上诉人为了自身养老，减少利益损失，自己出资缴纳了2006年1月至2019年6月30日应由被上诉人缴纳的养老保险费，并不涉及养老保险费的缴纳，被上诉人理应返还上诉人代其缴纳的该笔费用。针对上诉人的上诉，被上诉人辩称：因机构改革等客观原因，按照上级要求完善临时聘用人员的用工关系，被上诉人根据《劳动合同法》第四十条（三）的规定，专门制定了工作方案，并于2019年5月28日召集包括上诉人的31名临时聘用人员就完善用工关系开展了协商协调工作会议，其中被上诉人与大部分临聘人员协商一致后，解除了劳动关系，重新完善了用工关系。由于与上诉人协商未果，2019年5月30日被上诉人向上诉人送达了《解除劳动合同关系通知书》，在2019年6月30日与上诉人解除了劳动关系。本案被上诉人依据《劳动合同法》第四十条（三）的规定解除了与上诉人的劳动关系，被上诉人无需向工会或者劳动行政部门报告备案，上诉人主张被上诉人与上诉人解除劳动合同，属于违法解除，无事实和法律依据。上诉人诉请由被上诉人支付低于最低工资标准的差额，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，该争议和请求已超过仲裁时效，一审该项判处正确。关于未休年假工资问题，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”，且根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，用人单位未支付年休假工资属于违反劳动行政管理法规，属于行政法调整的范畴，故上诉人的该项上诉主张没有法律和事实依据。关于失业保险损失、返还垫交的养老保险费。失业保险、养老保险均属社会保险范畴，属于行政管理法调整，上诉人要求享受社会保险待遇，应通过向和会保险经办机构主张解决，且上诉人亦没有证据证明其因失业保险未缴纳而造成的损失，一审该项判处正确。上诉人要求被上诉人返还垫付养老保险金，但其缴纳的养老保险金在其个人养老保险账户，不存在为被上诉人垫付的事实，亦不存在向其返还养老保险金的问题，一审该项判处正确。一审原告向一审院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告额外一个月工资2433.94元；2、判令被告支付原告经济补偿金59850元（2580×21月），违法解除劳动合同赔偿金119700元；3、判令被告支付原告最低工资标准的差额11875元；4、判令被告支付原告法定节假日、休息日加班工资68120元；5、判令被告支付原告2018年至2019年6月30日未休年休假工资5035.73元；6、判令被告赔偿原告失业保险损失36720元；7、判令被告返还原告垫缴的2006年1月至2019年6月养老保险费75886.26元；8、判令被告按照国家标准为原告补缴2000年1月1日至2019年6月30日的医疗保险费；9、判令被告支付原告自2011年至2019年6月30日的防暑降温费6740元，自2011年至2018年取暖费5600元。一审法院认定事实：原告李小伟于1998年受聘到潼关县国家税务局工作，岗位为司机。后因机构改革，潼关县国家税务局与地方税务局合并为国家税务总局潼关县税务局，原告继续在合并后的单位工作。2019年5月30日，被告向原告送达了《解除劳动关系通知书》，通知原告“因劳动关系订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动关系无法继续全部履行，经本单位研究决定于2019年6月30日与你依法解除劳动关系”。工作期间，原被告未签订书面的劳动合同，单位未为原告办理社会保险。原告解除劳动关系前12个月平均工资为2433.94元。原告向潼关县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年9月9日仲裁委作出潼劳人仲裁字【2019】04号仲裁裁决书，裁决“被申请人向申请人李小伟支付经济补偿金49895.77元。防暑降温费900元，取暖费800元。对申请人的其他请求不予支持。”原告不服裁决，诉至本院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。被告国家税务总局潼关县税务局因机构改革政策调整，对原告作出解除劳动关系的决定，基本符合法律规定。原告请求对其予以经济补偿和额外支付一个月工资，本院予以支持。经济补偿金支付金额依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，以解除劳动关系前12个月平均工资2433.94元为基数，每满一年支付一个月工资，经济补偿年限最高不超过十二年的标准计算，被告向原告支付经济补偿金29207.28元。原告请求被告给予其最低工资标准差额、支付其法定节假日休息日加班工资及未休年假工资，因无相关的事实和法律依据，本院不予支持。目前，因用人单位未办理社保劳动者要求补缴引起的纠纷，失业保险待遇的享受应由社保部门审核确定，不属于人民法院的民事案件受案范围，原告就其社保的办理、缴纳等问题可向社保管理部门提出。原告主张被告支付其2011年至2019年防暑降温费和2011年至2018年取暖费，因劳动争议的仲裁时效期间为一年，对超出时效的请求，本院不予支持，对其2018年至2019年6月30日的防暑降温费和取暖费应予支持，由被告支付其防暑降温费900元，取暖费800元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条一款(三)项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告国家税务总局潼关县税务局支付原告李小伟额外一个月工资2433.94元。二、被告国家税务总局潼关县税务局支付原告李小伟经济补偿金29207.28元。三、被告国家税务总局潼关县税务局支付原告李小伟防暑降温费900元，取暖费800元。四、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元由被告负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审认定上诉人李小伟在被上诉人处工作时间为1998.09-2019.06，共计20年零9个月，上诉人低于最低工资标准的差额部分合计11875元。二审查明认定其余事实和一审认定事实一致，二审对一审认定的其余事实，亦予以认定。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。对于劳动合同解除后，上诉人的经济补偿金计算认定问题，依据劳动合同法第四十七条第一款的规定，上诉人的经济补偿金应按其在被上诉人处实际工作的年限，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿，上诉人1994年1月至2019年6月在上诉人处工作，实际工作年限为20年零9个月，故被上诉人应向上诉人支付的经济补偿金为：21*2433.94=51112.74元。一审该项认定错误，二审予以纠正。关于被上诉人解除与上诉人的劳动关系是否属于违法解除以及违法解除赔偿金的支付问题。上诉人与被上诉人没有就解除劳动关系协商一致，被上诉人单方通知要求解除与上诉人的劳动关系属于单方解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定上诉人应当事先将解除理由通知工会，听取研究工会意见，接受监督，本案被上诉人作为国家税务机关未将单方解除上诉人劳动关系的的理由通知工会，应当认定其解除与上诉人的劳动关系违法，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定，被上诉人应当按照经济补偿标准的二倍向上诉人支付赔偿金51112.74*2=102225.48元。上诉人诉请被上诉人支付劳动合同解除经济补偿金和因解除劳动合同关系违法的赔偿金，并依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年息自用工之日起计算。”,故对于上诉人诉请被上诉人向其支付违法解除劳动合同赔偿金，依法予以支持，对于上诉人要求被上诉人支付经济补偿金的诉请，依法不予支持，被上诉人应当向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金102225.48元。关于低于最低工资标准差额部分的支付问题，上诉人在解除劳动关系通知书中已明确上诉人低于最低工资标准的差额部分为11875元，上诉人该项请求的仲裁时效应当自解除劳动关系之日其计算，上诉人该项请求依法没有超过仲裁诉讼时效，被上诉人依法应当向上诉人支付最低工资标准差额11875元。对于上诉人2018年以及2019年1月1日至2019年6月30日未休年休假补偿工资的支付问题，被上诉人对2018年以及2019年1月1日至2019年6月30日工作期间，未安排上诉人休年休假的事实无异议，亦没有证据证明上诉人存在依法不应享受年休假的事实，其依法应当承担上诉人未休年休假补偿工资的支付责任。根据《企业职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》相关规定，扣除已发的一倍工资，上诉人因未休2018年以及2019年1月1日至2019年6月30日的年休假，应得的未休年休假补偿工资为：2*2433.94/21.75*(15+180/360*15)=4923.8元。上诉人主张被上诉人赔偿因未为其缴纳失业保险给其造成的损失,但其没有依法没有办理失业相关手续，亦没有证据证明因上诉人未向其缴纳失业金其受到的损失，其应当依法承担举证不能的责任，故对其该项诉请不予支持。对于被上诉人法定节假日、休息日加班工资补偿问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，上诉人应当对法定节假日、休息日加班的事实承担举证责任，现上诉人未有证据证明其节假日、休息日加班的具体事实，依法应当承担举证不能的责任，故对其该项的上诉主张不予支持。上诉人诉请被上诉人应当为其补缴2000年1月1日至2019年6月30日的医疗保险费以及返还被上诉人垫缴的2006年1月至2019年6月养老保险费的问题。上诉人诉请被上诉人应当为其补缴2000年1月1日至2019年6月30日的医疗保险费，该项纠纷和诉请因被上诉人欠缴上诉人社会保险费而引发，属于因社会保险法律关系而引发的争议，违反的是社会保险法律关系方面的权利义务，被上诉人该项诉请不属于人民法院民事诉讼的受理范围，且上诉人亦未有证据证明其为上诉人垫交相关养老保险费的事实，故对其该项诉请，不予支持。对于上诉人诉请的防暑降温费和取暖费，因为劳动争议的仲裁时效期间为一年，故一审仅对2018年至2019年6月30日的防暑降温费和取暖费予以认定，符合法律规定，认定防暑降温费900元和取暖费800元正确亦适当合理，二审予以支持。综上，上诉人的部分上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条一款（三）项、第四十七条、第四十三条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第一条一款（三）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第十二条，《企业职工带薪年休假条例》第十五条、第五条《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定判决如下：一、维持陕西省潼关县人民法院（2019）陕0522民初430号民事判决第一项、第三项；二、撤销陕西省潼关县人民法院（2019）陕0522民初430号民事判决第二项、第四项；三、被上诉人国家税务总局潼关税务局支付上诉人李小伟违法解除劳动关系赔偿金102225.48元，最低工资标准差额11875元，未休年休假补偿工资4923.8元；四、驳回上诉人李小伟的其他诉讼请求。上述给付内容于本判决生效后十五日内履行。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，共计20元，由被上诉人国家税务总结潼关县税务局负担15元，上诉人赵永岗负担5元。本判决为终审判决。审判长  秦文强审判员  吴丽宁审判员  李 谦二〇二〇年六月十九日书记员  刘元元