山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终804号上诉人（原审原告）：申路慧，男，1990年4月5日出生，汉族，黎城县人。委托诉讼代理人：申国良，男，汉族，1959年4月13日出生，住山西省黎城县，系上诉人申路慧父亲，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：郭志毅，男，汉族，1963年5月28日出生，住山西省黎城县，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：山西中技金谷新型建材有限公司。住所地：黎城县西仵乡隔道村口。法定代表人：尚宏启，该公司董事长。委托诉讼代理人：王瑞斌，男，汉族，1967年1月9日出生，住山西太原市迎泽区朝阳街75号14号楼1-2号，系该公司员工，代理权限为特别授权。上诉人申路慧因与被上诉人山西中技金谷新型建材有限公司（以下简称“中技金谷公司”）劳动争议一案，不服山西省黎城县人民法院（2019）晋0426民初762号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人申路慧委托诉讼代理人申国良、郭志毅、被上诉人中技金谷公司委托诉讼代理人王瑞斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人申路慧上诉请求：增判护理费与伙食补助费7820元，停职留薪工资25200元，共计57170元。事实与理由：一审酌情判决护理费每天50元明显不当，上诉人诉请的是上诉人与护理人两人的伙食费用，一审酌情判决缺乏合理性。上诉人诉请12个月的停职留薪工资25200元是符合法律规定的。庭审中，上诉人申路慧主张停工留薪期八个月，每个月2000元。被上诉人中技金谷公司辩称，交的有工伤保险，工伤保险已经支付7万多元，支付的比诉讼请求的金额要多，并且工伤保险支付的所有项目都已经包含在内，所以不同意诉讼请求，并且双方已经解除劳动合同，上诉人达到满意才解除的合同。上诉人（原审原告）申路慧向一审法院起诉请求：被告支付原告工伤住院陪侍费、住院生活费、停工留薪工资、一次性就业补助金、补偿金，共计50790元。一审法院认定事实：原告申路慧2016年3月28日到被告中技金谷公司工作，2016年12月14日在安装瞭望哨钢结构时，从2米高的平台摔落，将右足摔伤。经黎城县中医院救治诊断为：右跟骨骨折，住院治疗20天。2018年1月22日到黎城县中医院二次手术，2018年2月5日出院，两次住院34天。2017年3月20日长治市人力资源和社会保障局长人社工伤【2017】316号认定工伤决定书核实：申路慧用工主体明确，劳动关系确存；申路慧是在工作时间和工作场所内，因为工作原因受到事故伤害的。事故发生后，申路慧被送往黎城县中医院救治，诊断结论为：右跟骨骨折。根据《工伤保险条例》第三章第十四条（一）项“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”规定，认定申路慧为工伤。2018年4月27日长治市职工因工伤残劳动能力鉴定委员会做出长劳鉴委字【2018】3-136号长治市职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为被鉴定人申路慧右足九级伤残，未对停工留薪期提出鉴定意见。2018年5月18日原告申路慧与被告中技金谷公司签订解除劳动合同协议书。被告中技金谷公司在原告申路慧第一次住院期间支付2个月工资计4000元，原告申路慧在工伤保险机构已领取工伤保险基金支付的部分，被告出具的原告的工伤待遇审批表上载明原告月工资为2500元。一审法院认为，原告构成工伤，要求被告用人单位支付工伤住院护理费、住院伙食费、停工留薪期工资、一次性就业补助金、补偿金。对原告要求被告支付住院护理费的主张，按照《山西省实施办法》第二十一条第三款规定，应由被告承担，原告住院34天，酌情每天按50元计，共1700元。对原告要求被告支付住院伙食补助费的主张，根据国务院《工伤保险条例》第三十条第四款的规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，因住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，原告诉称也已在工伤保险部门领取，因此对原告要求用人单位被告再行支付住院伙食补助费的请求不予支持。原告要求被告支付停工留薪期工资的主张，根据国务院《工伤保险条例》第三十三条、《山西省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条的规定，原告应该提供劳动能力鉴定委员会确认的工伤职工停工留薪期，因原告未提供，故对原告该请求不予支持。原告要求被告支付一次性伤残就业补助金的主张，根据国务院《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《山西省实施办法》第二十六条第三款第（二）项规定的“九级伤残的一次性伤残就业补助金为九个月本人工资”，因原告主张每月工资2100元，未超出被告出具的工伤待遇审批表上的月工资额，因此被告作为用人单位应支付原告的一次性伤残就业补助金为2100元×9个月=18900元。原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的主张，根据《劳动合同法》第三十八条第（一）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款的规定，被告作为用人单位未按约定提供劳动保护或者劳动条件，原告作为劳动者解除劳动合同，被告应当向原告支付经济补偿。被告向原告支付经济补偿金为2100元×2.5个月（2016年3月28日至2018年5月18日）计5250元。综上，被告应支付原告住院护理费、一次性伤残就业补助金、经济补偿金共计25850元，除去被告在原告住院期间支付的4000元，被告还应支付原告21850元。被告抗辩在解除合同时，应支付给原告的都已支付，不应再支付原告，以及被告已经为原告投了工伤保险，应全部由保险支付的抗辩理由与庭审查明的事实和法律不符，因此不予采纳。被告抗辩原告有可能是在工伤住院治疗后因其他原因造成的伤害，不应承担原告工伤损失，因被告未提供相关证据证明，因此不予采纳该理由。经调解无效，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第（二）项，《山西省实施办法》第二十一条第二款、第二十六条第三款第（二）项，《山西省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条的规定，判决如下：一、限被告山西中技金谷新型建材有限公司在判决生效后十五日内支付原告申路慧住院护理费、一次性伤残就业补助金、经济补偿金共计25850元，除去被告在原告住院期间支付的4000元，被告还应支付原告21850元。二、驳回原告申路慧的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山西中技金谷新型建材有限公司承担。本院二审期间，上诉人申路慧提交长治市劳动能力鉴定委员会作出的《长治市工伤职工停工留薪期确认通知书》一份，证明停工留薪期为八个月，本院予以确认。本院认为，关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，上诉人申路慧虽在一审中未提交劳动能力鉴定委员会确认的工伤职工停工留薪期，但其在二审中提交了长治市劳动能力鉴定委员会作出的《长治市工伤职工停工留薪期确认通知书》一份，证明停工留薪期为八个月，本院对该事实予以确认。上诉人申路慧在庭审中主张停工留薪期工资按每个月2000元计算，未超出被上诉人中技金谷公司出具的工伤待遇审批表上的月工资额，本院对停工留薪期工资16000元予以支持。上诉人申路慧的其他上诉请求及理由，经本院审查，一审认定并无不当。对上诉人申路慧的其他上诉请求及理由本院不予支持。综上，被上诉人中技金谷公司应支付上诉人申路慧护理费1700元、一次性伤残就业补助金18900元、经济补偿金5250元、停工留薪期工资16000元，以上共计41850元，减去被上诉人中技金谷公司在上诉人申路慧住院期间已经支付的4000元，被上诉人中技金谷公司还应支付上诉人申路慧37850元。综上所述，上诉人申路慧的上诉请求部分成立。依照《工伤保险条例》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销山西省黎城县人民法院（2019）晋0426民初762号民事判决第二项；二、变更山西省黎城县人民法院（2019）晋0426民初762号民事判决第一项为：限山西中技金谷新型建材有限公司在判决生效后十五日内支付申路慧住院护理费、一次性伤残就业补助金、经济补偿金、停工留薪期工资共计37850元；三、驳回申路慧的其他诉讼请求及上诉请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人山西中技金谷新型建材有限公司负担。二审案件受理费10元，由被上诉人山西中技金谷新型建材有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张建兵审 判 员 闫明先审 判 员 郝志芳 二〇二〇年六月八日法官助理 郭荣蓉书 记 员 陈丹丹