河南省登封市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0185民初1029号原告：沁阳市中天房地产开发有限公司，住所地：沁阳市怀府中路中天新世界购物广场三楼东，工商注册号410882100009171。法定代表人：王方平，公司董事长。委托诉讼代理人：杨俊峰，郑州市登封市天中法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：范志恒，郑州市登封市天中法律服务所法律工作者。被告:登封市供销置业有限公司，住所地：登封市供销社院内四楼（嵩阳路69号），统一社会信用代码91410185065251847H。法定代表人：方涛，公司经理。委托诉讼代理人：吴磊松，河南太昊律师事务所律师。第三人：弋少辉，男，1974年7月27日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：冯遂军，河南嵩峰律师事务所律师。原告沁阳市中天房地产开发有限公司（以下简称中天公司）与被告登封市供销置业有限公司（以下简称供销置业）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼中弋少辉申请作为独立第三人参加诉讼。原告中天公司的委托诉讼代理人杨俊峰，被告供销置业的法定代表人方涛及委托诉讼代理人吴磊松，第三人弋少辉的委托诉讼代理人冯遂军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中天公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认原、被告签订的《工程项目合作意向书》无效，并责令被告立即返还原告管理费及保证金220万元及利息；2．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年10月16日，原、被告签订了《工程项目合作意向书》，该意向书约定由中天公司承建被告开发的登封市卢店第一社区，共20栋楼建筑面积8.3万平方米，总造价1.2亿。并要求原告缴纳300万元管理费及保证金。原告按约定向被告缴纳100万元管理费及200万元保证金。被告至今没有办理完善包括土地使用证、准建证、规划许可证等工程相关手续，该工程为违法建筑，该意向书无效，导致原告无法正常施工，给原告造成极大损失。多次协商后，被告仅退还原告80万元管理费及保证金，尚下欠220万元未返还，原告提起诉讼。供销置业辩称：1、供销置业对中天公司本次诉讼的真实性有异议。诉状上中天公司住所地为手写，不符常理。中天公司之前的诸多纠纷中曾称有人伪造其公司印章。杨旭东起诉供销置业一案中，中天公司明确涉案保证金、管理费系杨旭东个人缴纳，与中天公司无关。2、中天公司主张《工程项目合作意向书》无效，缺乏法律依据。供销置业与中天公司的合作基础是2014年6月9日供销置业和卢店镇政府签订的《登封市卢店镇第一社区建设项目（卢东片区）开发建设合作框架协议书》，该协议书约定采用BT模式开发，即卢店镇政府提供合法的开发地块，由供销置业建设该项目。卢店镇人民政府承诺在2年内分批次将项目所有用地报批到位，并负责办理相关手续。供销置业应在22个月内将安置区全部移交给卢店镇政府。协议签订后，供销置业依约定向卢店镇人民政府缴纳200万元履约保证金，双方开始履行合同。2014年10月16日，供销置业与中天公司签订《工程项目合作意向书》，约定由双方共同投资开发涉案项目，建设项目土建、安装和装饰工程由中天公司组织施工，一期工程工期为18个月，合同签订生效后，5日内中天公司向供销置业支付合同履约金300万元，再支付财务及管理费用300万元整（开工五日前支付150万元）。中天公司在签署《工程项目合作意向书》是对合作项目由充分了解，供销置业不存在欺诈或违约情形，且《工程项目合作意向书》未对办理证件期限作出约定，中天公司主张合同无效，缺乏法律依据。3、中天公司存在重大违约行为，履约保证金及管理费均不应退还。中天公司没有按照意向书约定，支付合同履约金300万元及开工五日前支付财务及管理费用150万元，中天公司的行为已构成违约。中天公司在涉案工程发包后，没有尽到施工监管义务，亦没有及时、足额支付工程款，导致涉案工程施工不久便停工，没有达到《工程项目合作意向书》约定的18个月应当施工完毕的要求，在此情况下应认定中天公司存在重大违约，履约保证金、管理费均不应退还。因中天公司拒不发放工程款，导致众多农民工上访、围堵工地，在此情况下，为了妥善解决问题，供销置业代为支付工人工资180万元。中天公司拒不与施工单位进行结算，预计有700万元以上的工程款尚未支付（不含其他损失）。因中天公司的原因导致涉案项目长期停工，给供销置业造成了巨大的经济损失，中天公司现主张退还履约金和管理费，不应得到支持。4、原告诉讼请求已过诉讼时效。双方签订合同的时间是2014年10月16日，中天公司将涉案工程发包给河南省佳兴建筑市政工程有限公司施工，仅施工两三个月后，因中天公司无力支付工程款导致工程停工，之后中天公司未履行任何合同义务。倘若中天公司认为其权利遭受侵害，中天公司应积极行使权利，但本案中天公司起诉时已过诉讼时效。综上，请求驳回中天公司诉讼请求。第三人弋少辉述称，中天公司依据《工程项目合作意向书》缴纳的300万元履约金，其中50万元是弋少辉代为缴纳。弋少辉以水电安装为生，通过案外人董国敏介绍，中天公司承诺案涉建设工程由弋少辉承包，但要求弋少辉代缴50万元履约金。2015年，弋少辉通过董国敏账户向登封市供销置业有限公司汇款50万元后，涉案建设项目因故停滞。现中天公司诉求退还履约金，弋少辉作为独立第三人要求返还50万元履约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交证据的真实性、被告无异议，本院予以认定；对被告提交第一组证据的真实性，因原告无异议，本院予以认定；对第三人提交证据的真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月9日供销置业和卢店镇政府签订《登封市卢店镇第一社区建设项目（卢东片区）开发建设合作框架协议书》，该协议书约定采用BT模式开发，即卢店镇政府提供合法的开发地块，由供销置业建设该项目。卢店镇人民政府承诺在2年内分批次将项目所有用地报批到位，并负责办理相关手续。供销置业应在22个月内将安置区全部移交给卢店镇政府。协议签订后，2014年10月16日，原告中天公司与被告供销置业签订了《工程项目合作意向书》，该意向书约定由中天房公司承建被告承建开发的登封市卢店第一社区，建设项目土建、安装和装饰工程由中天公司组织施工，一期工程工期为18个月，合同签订生效后，5日内中天公司向供销置业公司支付合同履约金300万元整，再支付财务及管理费用300万元整（开工五日前支付150万元），意向书签订后，2015年4月11日董国敏代杨旭东缴纳保证金50万元(收据票号0025624)；2015年4月29日杨翠芳代杨旭东缴纳保证金20万元、100万元(收据票号0025605、0025606)；2014年11月26日王方平代杨旭东缴纳保证金30万元(收据票号0025607)，2015年5月18日杨翠芳代杨旭东缴纳管理费100万元(收据票号0025631)，共计300万元。原告自认已退还80万元，2015年3月26日中天公司出具授权委托书，委托杨旭东为卢店镇第一社区安置房项目负责人，全权负责项目的合同签订、施工、结算等事宜。此后，被告登封市供销置业有限公司涉案工地因故被停止建设，双方发生纠纷。本院认为：原、被告于2014年10月16日签订了《工程项目合作意向书》，该意向书虽名称为合作意向书，但内容约定了双方具体的权利和义务，即实为工程承包关系，并已开始履行。工程施工后因未取得合法的用地手续、工程规划许可及准建证、无力支付工程款等原因工程被停建。该工程为BT模式开发，因BT模式是指回购方（政府）完成项目立项，筹划报批等前期工作后，通过招标或议标的方式选择投资方，与其签订BT投资合同，投资方组建的BT项目公司负责项目的投融资及建设管理，并承担建设期间的风险，其实质仍为建设工程施工合同。因被告未取得合法的用地手续、工程规划许可及准建证等手续，故双方签订的《工程项目合作意向书》属于无效合同；被告在不具备开工条件的情形下，以建设工程为名，要求原告缴纳履约保证金、管理费，应承担过错责任。工程终止施工，被告基于施工合同所收取的履约保证金、管理费，应依法予以退还。被告辩称中天公司存在重大违约行为，中天公司在涉案工程发包后，没有尽到施工监管义务，没有及时、足额支付工程款，导致涉案工程施工不久便停工的理由，因双方签订的《工程项目合作意向书》属于无效协议，故对被告该辩由本院不予采纳；被告辩称的本案已超诉讼时效问题，因原告一直在主张权利，存在诉讼时效中止、中断的情形，故该辩由本院亦不予采纳。第三人述称中天公司向供销置业交纳的300万元中的50万元是弋少辉代为缴纳，虽弋少辉于2015年4月13日向董国敏转款40万元，但弋少辉与杨旭东于同日还存在着20万元的民间借贷关系，且第三人与本案的原被告没有合同上的权利义务关系，故对第三人的请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五十八条、第六十一条，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，判决如下：一、确认原告沁阳市中天房地产开发有限公司与被告登封市供销置业有限公司《工程项目合作意向书》无效；二、被告登封市供销置业有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告沁阳市中天房地产开发有限公司保证金120万元，管理费100万元；三、驳回第三人弋少辉的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计12200元，由被告登封市供销置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十五份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内持本院开具的诉讼费用交纳通知书向河南省郑州市中级人民法院指定的银行交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验。逾期视为放弃上诉。审判员  刘舒力二〇二〇年六月十一日书记员  张耀博