上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终4050号上诉人（原审原告、反诉被告）：陈浩，男，1961年12月10日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：江卫，上海市万联律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：彭岗，男，1987年7月28日出生，汉族，住四川省仁寿县。委托诉讼代理人：薛冰，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李洪灯，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。原审第三人：陈婙，女，1978年3月9日出生，汉族，住湖南省安乡县。委托诉讼代理人：江卫，上海市万联律师事务所律师。上诉人陈浩因与上诉人彭岗、原审第三人陈婙合伙协议纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2018）沪0115民初34045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈浩上诉请求：撤销一审判决第二项，改判彭岗向陈浩返还效益分成款1,278,403.6元；撤销一审判决第三项，改判彭岗向陈浩支付违约金50万元。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，没有认定彭岗在合伙协议期间违反竞业限制的事实。1.2015年11月30日并非双方此前协商确定的时间，也不是单方行使解除权的时间，在陈浩起诉之前没有行使解除权，只是彭岗单方面终止履行，故确认彭岗开展竞争性业务的时间点不应当是2015年11月30日。2.2015年11月初，彭岗以其登记设立的餐饮公司的名义，申请注册了“XX”和“XX”商标。该两个商标涉及的商品或服务包括美容院、理发店等与XX美容美发院相竞争的业务。一审法院对陈浩通过公证方式提交的门店成立时间、租赁房屋时间没有查明，也没有查明彭岗在离职时带走多名员工并在其经营的美容美发店面中工作的事实。因此，彭岗存在严重的违约行为，违反诚实信用原则且具有主观恶意。二、一审法院适用法律错误。1.一审法院错误认定双方在自愿、平等基础上协商一致的《合伙协议》为格式合同，并主动认定双方关于合同解除后彭岗应返还效益分成款的约定无效，违反意思自治原则，导致陈浩作为守信履约一方无法依据合同约定主张应有的权利。涉案《合伙协议》中双方明确前期投入150万元都是陈浩的投资，彭岗分文未出反而挖走公司资源，一审法院却判决按49%进行分成，与双方协议约定不符，亦于法无据。2.《合伙协议》关于彭岗违约后必须退还已取得的效益分成款的约定是双方合伙的基础，现彭岗恶意违约理应承担相应责任。彭岗针对陈浩的上诉请求辩称：1.关于彭岗违反竞业限制的说法与事实不符。彭岗在协议解除前没有经营与公司有竞争的业务。彭岗以餐饮公司的名义申请注册商标，只是一个申请行为，不一定能注册成功，即便注册成功也不等于实施了经营行为。2.关于《合伙协议》解除的时间，陈浩在一审起诉时的诉请就是确认在2015年10月30日解除，对这一点双方并无争议。3.一审法院关于格式条款的认定无误。本案的《合伙协议》是陈浩单方拟定的，与其他各个店面签订的都是该版本，故《合伙协议》系格式合同。格式合同中并非所有条款都无效，而是部分违反法律规定的条款才无效，一审法院对部分条款认定无效，并无不当。4.《合伙协议》第五条第三项约定的违约金条款与彭岗能否取得分成款没有关系。《合伙协议》第三条约定了合同效益的结算周期是以月为期限，彭岗在结算之后理应获得分成款。5.陈浩在本案中没有证据证明其有任何损失。原审第三人陈婙针对陈浩的上诉请求陈述：同意陈浩的上诉请求。彭岗上诉请求：撤销一审判决第二、三项，改判驳回陈浩的一审诉请第二、三项；撤销一审判决第五项，改判支持彭岗的一审全部反诉请求。事实和理由：1.一审判决认定事实不清，在双方书面变更“效益分成款”比例且早已确认无误的情况下，判决彭岗向陈浩返还部分效益分成款，显属错误。2.一审判决适用法律错误，在已查明涉案《合伙协议》为格式合同的情况下，仍然依据应当无效的格式条款判令彭岗承担10万元违约金，显属错误。《合伙协议》第六条第九款排除了彭岗的主要权利，违反平等、公平的民法基本原则，依法应属无效条款。同时，一审判决认定该条款中关于返还效益分成款的约定无效，却认可同一条款中明显不公平且排除了彭岗主要权利的部分内容的效力，依法应予纠正。陈浩针对彭岗的上诉请求辩称：1.彭岗已经获得了127万元效益分成款，认可一审法院确定双方合伙期间的利润总额，对于利润总额的分配比例，在彭岗没有违约的情况下可以按照49%来分配，但因彭岗存在违约行为，故所有的利润总额均应属于陈浩。2.关于格式合同的答辩意见与陈浩的上诉理由一致。原审第三人陈婙针对彭岗的上诉请求辩称：不同意彭岗的上诉请求，理由与陈浩的答辩意见一致。陈浩向一审法院起诉请求：1.确认陈浩与彭岗之间涉及陈婙的《合伙协议》于2015年11月30日解除。2.彭岗向陈浩返还由其管理和保管的款项即2012年7月1日至2015年9月30日期间的效益分成款1,278,403.60元。3.彭岗向陈浩支付违约金83万元（包括合同违约金50万元，人员流失违约金33万元）。彭岗向一审法院提出反诉请求：1.判令陈浩分割自2012年7月至2015年10月合伙期间上海市虹口区XX美容美发院（以下简称XX美容美发院）50%的资产；2.判令陈浩返还彭岗上述合伙期间XX美容美发院的分红（以审计金额为准）。一审审理中，彭岗变更诉讼请求为：判令陈浩返还彭岗自2012年7月至2015年10月合伙期间XX美容美发院50%利润分红即1,560,917元。一审法院认定如下事实：一、关于陈浩和彭岗之间签署合伙协议的事实。2012年6月30日，陈浩（即甲方）与彭岗（即乙方）签署《合伙协议》1份，双方约定，甲方将其个人投资开办的位于上海市虹口区XX路XX号美发美容店与乙方合伙经营。协议第一条中约定：甲方投资开办的XX美容美发院位于上海市虹口区XX路XX号；甲方在该店总投资为人民币1,500,000元整，所占该店的股权为100%，甲方全部以现金方式出资。甲方所投资金已用于该店的装潢、人员招募和培训、美发美容设备和产品的购置、必要的开办费用和初期的业务经费；乙方在签订本协议前已清楚了解和认可甲方的该店现有的财产总值为人民币1,500,000元整，无债务，乙方确认已查阅甲方该店的财产情况并认可属实；第二条中约定：甲方与乙方合伙期限及合伙期间各占股权比例：甲方同意自2012年7月1日起至2017年6月30日止与乙方进行合伙经营该店，期中由甲方占该店股权的51%，由乙方占该店股权的49%，但乙方须遵守在本协议各项约定的前提下有权获得上述约定的股权效益分成权。第三条第1款中约定：效益的概念定义指该店每月的营业收入减去每月应缴纳的国家税费、人员工资和员工业绩提成、房屋租金、分摊的成本回收资金、日常开支及其他必要的业务费用等后剩余的现金（其中这剩余的现金中还包含有顾客未消费完毕的卡金余额在内，此顾客卡金额不是利润，但可暂按效益分成的比例进行分配管理）；第2款中约定：该店每月的“现金结余”部分的资金，先全部用于甲方收回在该店的全部投资款或用于甲方收回在该店现有的财产折旧，该店先由甲方收回的该店每月的“现金结余”部分的资金累计达到甲方在该店的全部投资额或达到甲方在该店现有的财产总值的资金额后，甲方同意将该店每月的“现金结余”部分的资金按本合同的后续约定的分配方式进行分配；第3款中约定：为了维护顾客、甲方和特许加盟方XX公司的合法权益，自甲方收回该店每月的“现金结余”部分的资金累计达到甲方在该店全部投资额或达到甲方在该店现有的财产总值的资金额后，再从该店每月的“现金结余”部分中先提取60%的资金作为顾客卡金余额的保证金，合伙人各方均同意一致按该店的总卡金余额的40%比例进行提取顾客卡金余额的保证金，如按该店的总卡金余额的40%比例进行提取卡金余额的保证金不足120万元的按120万元提取。各方合伙人均一致同意在该店所提取的所有顾客卡金余额的保证金均统一提交给甲方或甲方指定的单位或个人保管和支配，乙方无权就上述总提取的顾客卡金余额的保证金要求分成，并承诺放弃与上述总提取顾客卡金余额的保证金有关的一切权利归甲方所有。该店的顾客卡金余额合伙各方均同意以XX公司的总业务网络数据库中所显示的顾客卡金余额数据为准；第4款中约定：从该店每月的“现金结余”部分中先提取60%的资金作为顾客卡金余额的保证金后，每月剩余的40%的“现金结余”部分的资金及扣满顾客卡金余额的保证金后的每月全部“现金结余”部分的资金，甲方同意按双方各占该店的股份权益的比例进行分配管理；第5款中约定：甲乙双方同意该店的效益分成以月为结算周期，如当月在该店产生了效益的必须在扣除以前累积的亏损后还有赢余的，当月的效益于次月的25日前由甲方或甲方指定的单位通过发放现金、银行转账、支票等形式予以发放。乙方必须每月或每季向甲方出示收款凭证并到甲方处签署相关确认文书，否则，甲方可以拒绝给乙方发放效益分成款或终止赠与乙方该店的效益分成权；第7款中约定：乙方承诺，在本协议终止或解除或该店歇业后，乙方必须在5日内将在该店所获得分管的全部顾客卡金余额的资金（此顾客卡金余额甲乙双方同意以XX公司的总业务网络平台数据库中所显示的该店的顾客卡金余额的数据作为甲乙双方向XX公司最终移交依据）全部移交给XX公司，否则XX公司和甲方可以依在该店所出售的所有遗留的顾客卡金余额的金额乘以乙方所获得该店股权权益的比例后得出的金额向乙方索赔，乙方同意此约定无任何异议；第8款中约定：该店在经营期间所产生的所有债务（包括卡金余额）和责任，甲乙双方同意按其各占该店效益分成的比例分别承担该店的亏损和责任；第四条“合伙事务的执行”的第1款中约定：乙方确认该店的一切财产和权利均属甲方出资和享有，乙方不享有任何权利；第2款中约定：该店在经营期间，由乙方执行该店的全部事务，双方同意以甲方指定的人的名义向工商行政管理机关申请个体工商户注册登记，经营范围包括美发美容等项目，个体工商户营业执照上登记的经营者或投资人为甲方指定的该人。由乙方负责向其他政府有关部门办理该经营所需的其他必要证照、文件和手续。待该店取得营业执照和其他证照后，必须将该店加盟至XX公司成为“XX加盟店”，并以被特许加盟的形式与XX公司签订《特许连锁加盟合同》，双方必须严格遵守该《特许连锁加盟合同》，如违反该《特许连锁加盟合同》的约定的，双方承诺按该《特许连锁加盟合同》的约定向XX公司支付违约金和赔偿全部损失。具体加盟期限以与XX签订的《特许连锁加盟合同》中约定的期限为准。第5款中约定：甲方和XX公司有权检查日常事务的执行情况，乙方有义务向甲方及XX公司报告共同投资的经营状况和财务状况，甲方和XX公司再对该店提出异议时，乙方应暂停该事务的执行，如果发生争议，由甲方决定；第6款中约定：乙方执行该店的事务所产生的收益归甲方所有，乙方可凭本协议的约定获得甲方该店的效益分成，乙方执行该店的事务所产生的合理亏损或民事责任，有甲方和乙方共同按股份权益的比例分别承担；第五条“监督和管理”的第2款中约定：在本协议履行期间该店的收银人员和收银管理、人事及管理人员均全部由甲方或甲方委托的他方负责派遣和任免，乙方不得干涉，同时乙方的工作也得听从甲方或甲方委托的他方的安排和调配；第4款中约定：该店在经营期间，由甲方委托有关单位代收营业款并借用受托单位的POS机账户和由受托单位代理该店发放属于该店所有员工的税后工资、福利，但乙方必须每月将发放工资的名单、员工工资账号和工资发放数目（税后的详细数据）及工资总额于每月10日前交付该单位。第六条“双方的权利义务”第1款中约定：该店在经营期间所产生的所有效益和债权均由甲方享有，乙方在遵守本协议约定的前提下，有权依据本协议从该店获得相应的效益分成，除此之外，乙方不再享有甲方其他任何投资实体的任何权利；第9款中约定：乙方承诺在本协议履行期间，除甲方书面同意乙方可以与甲方该店解除劳动合同关系或由甲方调离该店外，乙方不得以任何其他方式或理由解除与甲方投资的该店劳动合同及本协议，否则视为乙方违约，乙方除应向甲方支付违约金50万元整外，还应赔偿甲方因此而造成的全部损失，乙方因此给其他单位所造成的损失也均由乙方独立承担。如乙方已取得了甲方该店效益分成款项的，乙方还应于本协议解除后三日内将所取得的分成款项全部退还甲方。第10款中约定：凡持有甲方或XX公司所出售的带有上海XX美发美容有限公司的名称、商标及各种企业经营资源的各种消费卡的顾客来该门店销售时，该店必须无条件提供最优质服务并全部承担刷卡消费而出售的一切成本、费用和责任；第14款中约定：无论乙方有没有与甲方投资的该店或甲方投资的其他店或与XX公司及相关联单位解除劳动合同，乙方未经甲方或者XX公司或者XX公司的相关联单位的书面同意的，乙方不得使用甲方或XX公司及相关联单位在职员工和离职不足半年的员工，否则，乙方应依本协议的约定赔偿甲方的损失，且甲方随时可以解除本协议；第15款中约定：该店经营期间，凡属甲方或甲方委托的他方所派遣至该店的人员（以甲方或甲方委托的他方的派遣单或劳动合同为依据），其薪酬及有关社会保险等费用均由乙方负责从该店支付。乙方向甲方承诺在本协议期满或解除后3日内，乙方必须将甲方或甲方委托的他方所派遣给该店的所有员工一人不少的移交给甲方，并须取得甲方人事部的书面确认接收手续，否则，视为乙方造成甲方长期培养的人才流失，乙方构成违约，则乙方向甲方或甲方委托的他方每少移交一个员工，乙方应向甲方支付3万元整的违约金，凡甲方或甲方委托的他方所派遣的人员所涉及的一切与劳动、经济、民事、行政、刑事等责任也全部由乙方承担；第七条“入伙、退货、转让和抵押及担保”第2款中约定：乙方在该店经营期间，有下列情形之一的，视为乙方退伙，乙方在该店的全部股权无偿放弃归甲方：……（4）执行该店事务有不正当行为的；……（6）获赠人单方解除本协议的；（7）获赠人离职的或调离该店美发或美容总管等管理岗位的或发生乙方难以继续参加执行该店的事由的；……（9）出现泄露商业秘密的或出现隐名合伙的或出现竞业限制约定的等；第八条“关于资产、债权债务处置的约定”第1款中约定：乙方确认，该店的一切乙方资产和股权均属甲方独有，乙方不享有任何权利。在未经得甲方书面同意的前提下，乙方不得单独终止本协议或将以乙方的名义进行登记或承办的该店的资产进行转让、歇业、清算、终止租赁合同等法律上的处置，否则构成违约，甲方可以随时解除本协议，在甲方通知乙方解除本协议时起本协议即解除。乙方除应向甲方支付违约金50万元整外，还应赔偿甲方因此而造成的全部损失，乙方因此给其他单位所造成的损失也均由乙方独立承担。如乙方已取得了甲方该店效益分成款项的，乙方还应于本协议解除后三日内将其所取得的分成款项全部退还甲方。第十条“竞业限制”中约定：甲、乙双方约定：乙方（包括其亲友在内）在本协议履行期间除此店外的其他任何地方不得另行自营或者同他人合作经营与甲方该店相竞争的业务，否则构成违约，甲方可以随时解除本协议，在甲方通知乙方解除本协议时起本合同即解除，乙方除应向甲方支付违约金人民币50万元整外，还应赔偿甲方因此而造成的全部损失，且乙方承诺另赔偿甲方因此所造成的全部损失。如乙方已取得了甲方该店效益分成款项的，乙方还应于本协议解除后三日内将其所取得的分成款项全部退还甲方；第十一条“协议的终止或解除”第3款中约定：乙方执行该店合伙事务期间，如出现下列情况之一的，本协议自动解除，如乙方已取得了甲方该店效益分成款项的，乙方应将其所取得的分成款项于本协议解除后三日内全部退还甲方，如乙方给甲方造成了损失的乙方还应负责赔偿：……（7）为其他单位专职或兼职工作的；……（9）因乙方未遵守本协议的约定或乙方单方解除劳动合同（离职）被甲方取消在该店效益分成权的等；第5款中约定：本协议履行期间，乙方在提前三个月向甲方提出申请并经甲方书面同意后，双方可以解除本协议，但乙方必须将其已在甲方该店所获得的股份权益所分得的资金于本协议解除后三日内全部退还给甲方，且甲、乙双方必须按各自占该店的股份权益的比例承担并结清该店在本协议解除前所产生的全部债务和责任。如乙方未经甲方同意擅自解除或终止本协议的，擅自解除或终止本协议的乙方必须按本合同的约定向甲方承担违约责任和损害赔偿责任；第8款中约定：本协议解除后，该店的所有财产均属甲方所有，乙方不享有任何权益。本协议如因乙方违约而导致解除的，在解除本协议前，如该店存在负债的，乙方必须按其在该店所获得的股份权益的比例承担无限连带责任；第十三条“违约责任”中约定：协议履行期内，乙方未遵守本协议的任何一条约定的，构成违约，甲方可以随时解除本协议，乙方除应按本协议前述已有的违约责任向甲方承担违约责任外，如乙方已取得了甲方该店效益分成款项的，乙方应于收到甲方解除本协议的通知后三日内将其所取得的甲方该店的全部效益分成款项全额退还甲方，且乙方还应另外向甲方支付违约金人民币50万元整，并还应赔偿甲方因此而造成的全部损失。如甲方未遵守本合同的约定的，乙方可以解除本合同，并放弃其所获得的在甲方该店的全部股份权益。二、关于双方对账情况。一审审理中，彭岗提供了XX公司负责每月与各门店对账的员工周某通过电子邮件方式向其发送的对账电子邮件，其中：2012年9月6日邮件，内容涉及抬头为“2012年7月份曲阳分部”的表格，列明：总现金557,264.20元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为185,717.14元，扣除上期亏损等之后，分管卡金基数175,474.14元，陈浩分管105,285.14元，分管比例为60%，彭岗卡金分管70,189元，备注为扣投资款56,151元，卡金分管比例为40%；投资提成情况为上期结转2,944,579.557元，本月提成175,474.14元，累计提成3,120,053.697元；共管金额40%，共管指标120万元，累计共管120万元。2012年10月4日的邮件，内容涉及抬头为“2012年8月份曲阳分部”的表格，列明：总现金463,957元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为206,211.83元，分管卡金基数206,211.83元，陈浩分管123,727.83元，分管比例为60%，彭岗卡金分管82,484元，备注为扣投资款65,987元，卡金分管比例为40%；投资提成情况为上期结转3,120,053.697元，本月提成206,211.83元，累计提成3,326,265.527元；共管金额40%，共管指标120万元，累计共管120万元。2012年10月30日的邮件，内容涉及抬头为“2012年9月份曲阳分部”的表格，列明：总现金453,869元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为158,358.66元，分管卡金基数158,358.66元，陈浩分管95,015.66元，分管比例为60%，彭岗卡金分管63,343元，备注为扣投资款50,674元，卡金分管比例为40%；投资提成情况为上期结转3,326,265.527元，本月提成158,358.66元，累计提成3,484,624.187元；共管金额40%，共管指标120万元。2012年11月29日的邮件，内容涉及抬头为“2012年10月份曲阳分部”的表格，列明：总现金451,939元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为157,036.48元，分管卡金基数157,036.48元，陈浩分管94,222.48元，分管比例为60%，彭岗卡金分管62,814元，卡金分管比例为40%；投资提成情况为上期结转3,484,624.19元，本月提成157,036.48元，累计提成3,641,660.67元；共管金额40%，共管指标120万元。2012年12月28日的邮件，内容涉及抬头为“2012年11月份曲阳分部”的表格，列明：总现金452,002元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为170,890.90元，分管卡金基数170,890.90元，陈浩分管102,534.90元，分管比例为60%，彭岗卡金分管68,356元，备注为扣投资款47,849元，卡金分管比例为40%；投资提成情况为上期结转3,641,660.67元，本月提成170,890.90元，累计提成3,812,551.57元；共管金额40%，共管指标120万元。2013年1月31日的邮件，内容涉及抬头为“2012年12月份曲阳分部”的表格，列明：总现金503,893.40元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为143,583.21元，分管卡金基数143,583.21元，陈浩分管86,150.21元，分管比例为60%，彭岗卡金分管57,433元，备注为扣投资款40,203元，卡金分管比例为40%；投资提成情况为上期结转3,812,551.57元，本月提成143,583.21元，累计提成3,956,134.78元；共管金额40%，共管指标120万元。2013年3月29日的邮件，内容涉及抬头为“2013年1月份曲阳分部”的表格，列明：总现金536,261元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为203,079.02元，分管卡金基数203,079.02元，陈浩分管121,848.02元，分管比例为60%，彭岗卡金分管81,231元，分管比例为40%；投资提成情况为上期结转3,956,134.78元，本月提成203,079.02元，累计提成4,159,213.80元；共管金额40%，共管指标120万元。还涉及抬头为“2013年2月份曲阳分部”的表格，列明：总现金150,465元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为-28,071.51元，分管卡金基数-28,071.51元，陈浩分管-16,842.51元，分管比例为60%，彭岗卡金分管-11,229元，卡金分管比例为40%；投资提成情况为上期结转4,159,213.80元，本月提成-28,071.51元，累计提成4,131,142.29元；共管金额40%，共管指标120万元。陈浩还提供了周某通过电子邮件方式向彭岗发送的对账电子邮件，其中：2013年4月28日的邮件，内容涉及抬头为“2013年3月份曲阳分部”的表格，列明：总现金463,421元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为182,796.36元，分管卡金基数为182,796.36元，陈浩分管109,678.36元，分管比例为60%，彭岗卡金分管73,118元，备注为扣投资款51,182元，分管比例为40%；投资提成情况为上期结转4,131,142.29元，本月提成182,796.36元，累计提成4,313,938.65元；共管金额40%，共管指标120万元。2013年5月27日的邮件，内容涉及抬头为“2013年4月份曲阳分部”的表格，列明：总现金464,075.88元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为135,594.52元，分管卡金基数135,594.52元，陈浩分管81,357.52元，分管比例为60%，彭岗卡金分管54,237元，备注为扣投资款37,965元，分管比例为40%；投资提成情况为上期结转4,313,938.65元，本月提成135,594.52元，累计提成4,449,533.17元；共管金额40%，共管指标120万元。2013年6月30日的邮件，内容涉及抬头为“2013年5月份曲阳分部”的表格，列明：总现金416,197元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为127,158.94元，分管卡金基数127,158.94元，陈浩分管76,295.94元，分管比例为60%，彭岗卡金分管50,863元，备注为扣投资款35,604元，分管比例为40%；投资提成情况为上期结转4,449,533.17元，本月提成127,158.94元，累计提成4,576,692.11元；共管金额40%，共管指标120万元。2013年8月1日的邮件，内容涉及抬头为“2013年6月份曲阳分部”的表格，列明：总现金414,012.40元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为127,156.64元，分管卡金基数127,156.64元，陈浩分管76,294.64元，分管比例为60%，彭岗卡金分管50,862元，备注为扣投资款30,517元，分管比例为40%；投资提成情况为上期结转4,576,692.11元，本月提成127,156.64元，累计提成4,703,848.75元；共管金额40%，共管指标120万元。2013年8月30日的邮件，内容涉及抬头为“2013年7月份曲阳分部”的表格，列明：总现金401,343元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为120,712.50元，分管卡金基数120,712.50元，陈浩分管61,563.50元，分管比例为51%，彭岗卡金分管59,149元，备注为扣投资款35,489元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转4,703,848.75元，本月提成120,712.50元，累计提成4,824,561.25元；共管金额40%，共管指标120万元。2013年9月30日的邮件，内容涉及抬头为“2013年8月份曲阳分部”的表格，列明：总现金351,308元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为64,986.56元，分管卡金基数64,986.56元，陈浩分管33,143.56元，分管比例为51%，彭岗卡金分管31,843元，备注为扣投资款19,105元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转4,824,561.25元，本月提成64,986.56元，累计提成4,889,547.81元；共管金额40%，共管指标120万元。2013年11月3日的邮件，内容涉及抬头为“2013年9月份曲阳分部”的表格，列明：总现金451,630元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为154,385.62元，分管卡金基数154,385.62元，陈浩分管78,737.62元，分管比例为51%，彭岗卡金分管75,648元，备注为扣投资款45,388元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转4,890,380.81元，本月提成154,385.62元，累计提成5,044,766.43元；共管金额40%，共管指标120万元。2013年12月3日的邮件，内容涉及抬头为“2013年10月份曲阳分部”的表格，列明：总现金426,086.88元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为124,743.03元，分管卡金基数124,743.03元，陈浩分管63,619.03元，分管比例为51%，彭岗卡金分管61,124元，备注为扣投资款30,562元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,044,766.426元，本月提成124,743.03元，累计提成5,169,509.456元；共管金额40%，共管指标120万元。2014年1月2日“周某”又通过电子邮箱“XX＠qq.com”向彭岗发送邮件，内容涉及抬头为“2013年11月份曲阳分部”的表格，列明：总现金366,688元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为69,486.37元，分管卡金基数69,486.37元，陈浩分管35,438.37元，分管比例为51%，彭岗卡金分管34,048元，备注为扣投资款17,024元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,169,509.456元，本月提成69,486.37元，累计提成5,238,995.826元；共管金额40%，共管指标120万元。2014年4月1日，周某又通过电子方式向彭岗等多人发送邮件，内容涉及：各位老板，你们好，从本月起卡金分管不再发送邮件了。在审理中，双方除对上述对账单均确认外，还对以下由彭岗提供的对账单亦予以了确认：“2013年12月份曲阳分部”的表格，列明：总现金364,203.40元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为108,903.62元，分管卡金基数108,903.62元，陈浩分管55,541.615元，分管比例为51%，彭岗卡金分管53,362元，备注为扣投资款32,017元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,238,995.826元，本月提成108,903.615元，累计提成5,347,899.441元；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年1月份曲阳分部”的表格，列明：总现金361,242元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为94,249.25元，分管卡金基数94,249.25元，陈浩分管48,067.25元，分管比例为51%，彭岗卡金分管46,182元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,347,899.441元，本月提成94,249.25元，累计提成5,442,148.691元；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年2月份曲阳分部”的表格，列明：总现金122,175元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为-43,056.79元，分管卡金基数-43,056.79元，陈浩分管-21,958.79元，分管比例为51%，彭岗卡金分管-21098元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,347,899.441元，本月提成-43,056.79元，累计提成5,304,842.651；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年3月份曲阳分部”的表格，列明：总现金239,465元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为1412.34元，分管卡金基数1,412.34元，陈浩分管720.34元，分管比例为51%，彭岗卡金分管692元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,347,899.441元，本月提成1,412.34元，累计提成5,349,311.781元；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年4月份曲阳分部”的表格，列明：总现金385,842元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为64,640.15元，分管卡金基数64,640.15元，陈浩分管32,967.15元，分管比例为51%，彭岗卡金分管31,673元，备注为扣提成离职罚款2,413元扣投资款5,852元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,349,311.781元，本月提成64,640.15元，累计提成5,413,951.931元；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年5月份曲阳分部”的表格，列明：总现金398,708元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为73,569.77元，分管卡金基数73,569.77元，陈浩分管37,520.77元，分管比例为51%，彭岗卡金分管36,049元，备注为扣提成离职罚款900元扣投资款7,029元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,413,951.931元，本月提成73,569.77元，累计提成5,487,521.701元；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年6月份曲阳分部”的表格，列明：总现金387924元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为79,770.01元，分管卡金基数79,770.01元，陈浩分管40,683.01元，分管比例为51%，彭岗卡金分管39,087元，备注为扣投资款7,817元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,487,521.701元，本月提成79,770.01元，累计提成5,567,291.711元；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年7月份曲阳分部”的表格，列明：总现金426,957元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为114,117.22元，分管卡金基数114,117.22元，陈浩分管58,200.22元，分管比例为51%，彭岗卡金分管55,917元，备注为扣提成及理智罚款281.40元扣投资款11,127元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,567,291.711元，本月提成114,117.22元，累计提成5,681,408.931元；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年8月份曲阳分部”的表格，列明：总现金465,707.80元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为152,202.76元，分管卡金基数152,202.76元，陈浩分管77623.76元，分管比例为51%，彭岗卡金分管74,579元，备注为扣投资款14,915元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,681,408.931元，本月提成152,202.76元，累计提成5,833,611.691元；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年9月份曲阳分部”的表格，列明：总现金443,841元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为134,179.95元，分管卡金基数134,179.95元，陈浩分管68,431.95元，分管比例为51%，彭岗卡金分管65,748元，备注为扣投资款13,149元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,833,611.691元，本月提成134,179.95元，累计提成5,967,791.641元；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年10月份曲阳分部”的表格，列明：总现金451,088元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为115,888.14元，分管卡金基数115,888.14元，陈浩分管59,103.14元，分管比例为51%，彭岗卡金分管56785元，备注为扣提成及离职罚款60元扣投资款11,345元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,967,791.641元，本月提成115,888.14元，累计提成6,083,679.781元；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年11月份曲阳分部”的表格，列明：总现金451,064元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为140,334.50元，分管卡金基数140,334.50元，陈浩分管71571.50元，分管比例为51%，彭岗卡金分管68,763元，备注为扣提成及离职罚款500元扣投资款13,652元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转6,083,679.781元，本月提成140,334.50元，累计提成6,224,014.281元；共管金额40%，共管指标120万元。“2014年12月份曲阳分部”的表格，列明：总现金494,745元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为151,330.27元，分管卡金基数151,330.27元，陈浩分管77,179.27元，分管比例为51%，彭岗卡金分管74,151元，备注为扣投资款12,190元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转6224014.281元，本月提成151,330.27元，累计提成637,5344.551元；共管金额40%，共管指标120万元。“2015年1月份曲阳分部”的表格，列明：总现金568,316.40元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为161,592.39元，本月提共管账户为53,214元，备注按20%提取，分管卡金基数108,378.39元，陈浩分管55,273.39元，分管比例为51%，彭岗卡金分管53,105元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转6,375,344.551元，本月提成108,378.39元，累计提成6,483,722.941元；共管金额40%，共管指标120万元，本期共管53,214元，累计共管53,214元。“2015年2月份曲阳分部”的表格，列明：总现金341,413.194元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为104,479.44元，本月提共管账户为0元，分管卡金基数104,479.44元，陈浩分管53,285.44元，分管比例为51%，彭岗卡金分管51194元，备注扣保险4,866元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转6,483,722.941元，本月提成104,479.44元，累计提成6,588,202.381元；共管金额40%，共管指标120万元，上期结转53,214元，本期共管0元，累计共管53,214元。“2015年3月份曲阳分部”的表格，列明：总现金465,285元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为135,103.30元，本月提共管账户为27,020元，备注按20%提取，分管卡金基数108,083.30元，陈浩分管55123.30元，分管比例为51%，彭岗卡金分管52,960元，备注扣保险2582元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转6,588,202.381元，本月提成108,083.30元，累计提成6,696,285.681元；共管金额40%，共管指标120万元，上期结转53,214元，本期共管27,020元，累计共管80,234元。“2015年4月份曲阳分部”的表格，列明：总现金585,320.20元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为223,735.64元，本月提共管账户为40,967元，备注按利润总额减扣提成18,897元的20%提取，分管卡金基数182,768.64元，陈浩分管93,212.64元，分管比例为51%，彭岗卡金分管89,556元，备注扣提成及离职罚款9,260元扣保险2,943元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转6696285.681元，本月提成182,768.64元，累计提成6,879,054.321元；共管金额40%，共管指标120万元，上期结转80,234元，本期共管40,967元，累计共管121,201元。“2015年5月份曲阳分部”的表格，列明：总现金487916.40元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为142,143元，本月提共管账户为23,729元，备注按利润总额减扣提成18,897元的20%提取，分管卡金基数118,414元，陈浩分管60,392元，分管比例为51%，彭岗卡金分管58,022元，备注扣提成及离职罚款11,513元扣保险2,943元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转6,696,285.681元，本月提成182,768.64元，累计提成6,879,054.321元；共管金额40%，共管指标120万元，上期结转121,201元，本期共管23,729元，累计共管144,930元。“2015年6月份曲阳分部”的表格，列明：总现金693460元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为297,444.40元，本月提共管账户为54,289元，备注按利润总额减扣提成18,897元的20%提取，分管卡金基数243,155.40元，陈浩分管124,009.40元，分管比例为51%，彭岗卡金分管119,146元，备注扣提成及离职罚款12738元扣保险2,943元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转6,696,285.681元，本月提成182,768.64元，累计提成6,879,054.321元；共管金额40%，共管指标120万元，上期结转144,930元，本期共管54,289元，累计共管199,219元。“2015年7月份曲阳分部”的表格，列明：总现金414,988.004元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为93,072.27392元，本月提共管账户为14,199元，备注按利润总额减扣提成22,077元的20%提取，分管卡金基数78,873.27392元，陈浩分管40,226.27392元，分管比例为51%，彭岗卡金分管38,647元，备注扣提成及离职罚款10,181元扣保险2,943元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转7,122,209.771元，本月提成78,873.27392元，累计提成7,201,083.045元；共管金额40%，共管指标120万元，上期结转199,219，本期共管14,199元，累计共管213,418元。“2015年8月份曲阳分部”的表格，列明：总现金421,945元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为80,281.10198元，本月提共管账户为11,821元，备注按利润总额减扣提成21,173元的20%提取，分管卡金基数68,460.10198元，陈浩分管34,915.10198元，分管比例为51%，彭岗卡金分管33,545元，备注扣提成及离职罚款10,375元扣保险2,943元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转7,201,083.045元，本月提成68,460.10198元，累计提成7,269,543.147元；共管金额40%，共管指标120万元，上期结转213,418元，本期共管11,821元，累计共管225,239元。“2015年9月份曲阳分部”的表格，列明：总现金493,868.99元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为170,653.72元，本月提共管账户为27,796元，备注按利润总额减扣提成31,669元的20%提取，分管卡金基数142,857.72元，陈浩分管72,857.72元，分管比例为51%，彭岗卡金分管70,000元，备注扣提成及离职罚款15,518元扣保险2,943元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转7,269,543.147元，本月提成142,857.72元，累计提成7,412,400.867元；共管金额40%，共管指标120万元，上期结转225,239元，本期共管27,796元，累计共管253,035元。“2015年10月份曲阳分部”的表格，列明：总现金405,067元，减去总开支、公司管理费、总进货额、税款、员工工资、房租、银行刷卡扣率、固定资产折旧、社保（含收银员）、完成指标奖等后，本月卡金余额为115,477.37元，本月提共管账户为17,849元，备注按利润总额减扣提成26,232元的20%提取，分管卡金基数97,628.37元，陈浩分管49,791.37元，分管比例为51%，彭岗卡金分管47,837元，备注扣提成及离职罚款12,854元扣保险2,044元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转7,412,400.867元，本月提成142,857.72元，累计提成7,510,029.237元；共管金额40%，共管指标120万元，上期结转253,035元，本期共管17,849元，累计共管270,884元。在XX公司的总业务网络数据库中所显示截至2012年6月30日涉案店铺的顾客卡金余额为2,781,171.70元，截至2015年11月30日XX美容美发院的顾客卡金余额为5,694,611.11元。此外，除了数据库中2014年3月的XX美容美发院账目中显示“本月卡金余额为1,652.34元，分管卡金基数1,652.34元，陈浩分管843.34元，分管比例为51%，彭岗卡金分管809元，分管比例为49%；投资提成情况为上期结转5,347,899.441元，本月提成1,652.34元，累计提成5,349,551.781元；”与前述对账单中的相应数据不同外，该数据库中显示的其他每月账目数据与前述对账单中数据均一致。三、关于陈浩向彭岗支付合同约定的效益分成款情况。彭岗曾签署一份《资金分管确认书》，内容涉及：就XX美容美发院自2012年12月1日至2013年11月30日期间在该店的所有收入和所有开支已经过全体合伙人审核属实，无任何不当之处。就该店的营业款和顾客卡金余额部分进行按份分配管理，彭岗确认已按份如数收到该店营业款和顾客卡金余额部分款项中应属其本人分管的金额为618,327元整。其中：2012年12月卡金分管57,433元，扣投资款40,203元；2013年1月卡金分管81,231元；2013年2月卡金分管-11,229元，扣投资款35,001元；2013年3月卡金分管73,118元，扣投资款51,182元；2013年4月卡金分管54,237元，扣投资款37,965元；2013年5月卡金分管50,863元，扣投资款35,604元；2013年6月卡金分管50,862元，扣投资款30,517元；2013年7月卡金分管59,149元，扣投资款35,489元；2013年8月卡金分管31,843元，扣投资款19,105元；2013年9月卡金分管75,648元，扣投资款45,388元；2013年10月卡金分管61,124元，扣投资款30,562元；2013年11月卡金分管34,048元，扣投资款17,024元。彭岗再次确认，自本店成立之日起至2013年11月30日，其已累计按份如数收到该店营业款和顾客卡金余额部分款项中应属其本人分管的金额为965,513元整，该店至2013年11月30日之前的所有资金往来和债权债务（包括但不限于员工工资、货款、房租等其他一切开支）均已经全体合伙人确认清楚，并无不当之处，彭岗在该店应享有的一切权利包括但不限于营业款和顾客卡金余额等已全部按份如数获得。彭岗在该份确认书签名、按手印并注明了身份证号码。陈浩、彭岗在庭审中一致确认，陈浩通过案外人上海B有限公司、上海C有限公司等方式向彭岗支付了以下效益分成款：2012年7月效益分成款14,038元，2012年8月效益分成款16,497元，2012年9月效益分成款12,669元，2012年10月效益分成款62,814元，2012年11月效益分成款20,507元，2012年12月效益分成款17,230元，2013年2月效益分成款35,001元，2013年3月效益分成款21,936元，2013年4月效益分成款16,272元，2013年6月效益分成款20,345元，2013年7月效益分成款23,660元，2013年8月效益分成款12,738元，2013年9月效益分成款30,260元，2013年10月效益分成款30,562元，2013年11月效益分成款17,024元，2013年12月效益分成款21,345元，2014年2月效益分成款17,878元，2014年4月效益分成款23,408元，2014年5月效益分成款28,120元，2014年6月效益分成款31,270元，2014年7月效益分成款44,508.60元，2014年8月效益分成款59,664元，2014年9月效益分成款52,599元，2014年10月效益分成款45,380元，2014年11月效益分成款54,611元，2014年12月效益分成款61,961元，2015年1月和2月效益分成款99,433元，2015年3月效益分成款50,378元，2015年4月效益分成款77,353元，2015年5月效益分成款43,566元，2015年6月效益分成款103,465元，2015年7月效益分成款24,886元，2015年8月效益分成款20,227元，2015年9月效益分成款51,539元。另查明，彭岗还收到陈浩支付的2013年5月效益分成款15,259元。以上彭岗收到的效益分成款合计1,278,403.60元。自2015年10月至今，彭岗未再收取任何分成款。四、关于彭岗在外开立公司及离职的情况。彭岗于2015年7月3日登记设立上海D有限公司（以下简称“D公司”），该公司为一人有限责任公司，彭岗系该公司唯一股东，并担任法定代表人；D公司于2015年11月9日和11月10日分别向国家商标局申请注册了商标“XX”和“XX”；“XX”商标申请注册了多个类别，其中包括第44类，涉及商品或服务包括编号“4402”美容院、理发店、修指甲、文身等；“XX”商标申请注册的类别为第44类，涉及商品或服务包括编号“4402”美容院、理发店、修指甲、文身等。彭岗于2015年11月离开XX美容美发院，不在该店从事经营活动，此后经营了多家XX美容美发店，其中XX美容美发店（欧阳路店）经营地位于上海市虹口区XX路XX号。在彭岗离职后，XX美容美发院在陈浩控制下继续经营。本案审理中，陈浩主张其与彭岗之间签订的系争《合伙协议》于2015年11月30日解除，彭岗予以确认。五、其他事实审理中，陈婙确认：就陈浩向彭岗所主张的本案系争款项，陈婙并无异议。另外，对于陈浩与彭岗合伙期间XX美容美发院的经营情况，各方当事人均表示无法提供相应的账簿或资金收支情况予以证明，且陈浩和彭岗均认为应由对方提供相应的证据予以证明。彭岗明确在XX美容美发院经营管理期间，其工资和社会保险都是XX公司支付和代缴，其实际与XX公司存在劳动合同关系。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。陈浩与彭岗签订的涉案《合伙协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。陈浩将其投资设立的XX美容美发院作价150万元出资，彭岗负责管理XX美容美发院日常经营，双方合伙经营XX美容美发院。彭岗辩称，涉案合伙协议第一条中约定的双方确认陈浩投资XX美容美发院共计150万元系陈浩事后擅自更改，但未提供证据予以证明，且陈浩当庭予以否认，故一审法院对彭岗的该辩称意见不予采信。彭岗还辩称，其与陈浩之间属于劳动合同关系，一审法院认为，涉案协议中约定，陈浩、彭岗各自分工（陈浩负责出资，彭岗负责经营管理），效益分成比例，合伙事务的执行，盈亏分担等内容，符合个人合伙的法律特征。而且在审理中，彭岗已经明确其实际与XX公司之间存在劳动合同关系，工资和社会保险均由XX公司支付和代缴。虽然涉案合伙协议中多次出现含有XX公司的条款，但在该些条款中约定的均为彭岗作为XX公司的员工需遵守该公司的各项规章制度，而陈浩作为合伙人对彭岗在执行事务进行必要监督和管理，并未超出个人合伙法律关系范畴。故一审法院对彭岗的该辩称意见不予采纳。根据陈浩、彭岗在审理中的诉辩称意见，本案的主要争议焦点在于：一、陈浩是否有权解除涉案合同并要求彭岗承担相应违约责任包括返还效益分成款、支付违约金等；二、涉案合伙协议中约定的“效益分成款”的性质以及陈浩、彭岗各自应分得的利润比例和金额；三、彭岗是否有权向陈浩主张分得利润。关于争议焦点一。根据涉案合伙协议第十条“竞业限制”中约定，彭岗在合伙期间不得另行自营或者同他人合作经营与XX美容美发院相竞争的业务，否则构成违约，陈浩可以随时解除本协议，彭岗应支付违约金人民币50万元并返还陈浩已取得的效益分成款项。虽然陈浩提供彭岗经营XX美容美发店的网页证据，但尚不足以证明彭岗在涉案合伙协议解除前已经开始经营与XX美容美发院相竞争的业务，陈浩据此主张解除合同，一审法院难以支持。然而，该协议第六条第9款中约定，在合伙期间内，除陈浩书面同意彭岗可以与陈浩的XX美容美发院解除劳动合同关系或由陈浩调离该店外，彭岗不得以任何其他方式或理由解除与陈浩投资的该店劳动合同及本协议，否则视为彭岗违约，彭岗除应向陈浩支付违约金50万元外，还应于协议解除后三日内将所取得的分成款项全部退还陈浩。同时协议第十三条“违约责任”中还约定，协议履行期内，彭岗未遵守本协议的任何一条约定的，构成违约，陈浩可以随时解除本协议。根据前述查明的事实，彭岗未经陈浩书面同意，已于2015年11月离开XX美容美发院，不在该店从事经营管理，彭岗违反了上述约定，已构成违约，理应承担相应的责任。陈浩主张涉案协议于2015年11月30日解除，且彭岗亦同意于该日解除涉案协议，故一审法院对陈浩的该项诉讼请求予以支持。由于涉案合伙协议约定，在合伙期间，XX美容美发院的收银人员和收银管理、人事及管理人员均全部由陈浩或其委托的他方负责派遣和任免，彭岗不得干涉；XX美容美发院经营期间，由陈浩委托有关单位代收营业款。因此，陈浩应当掌握XX美容美发院的实际经营情况，但陈浩未能提供证据证明其损失，彭岗主张调低违约金，陈浩应当承担举证不利的后果。故一审法院酌定彭岗应支付陈浩违约金10万元。至于陈浩还主张彭岗违反协议第六条第15款的约定造成人员流失的违约金33万元，因其未提供证据予以证明，故一审法院对该项诉讼请求不予支持。关于陈浩主张彭岗返还已取得的效益分成款1,278,403.60元的诉讼请求，一审法院认为，个人合伙应当遵循共享收益、共担风险的基本原则。涉案合伙协议系由陈浩提供的格式合同，该协议违约条款中关于彭岗返还已收取效益分成款的约定，违反了上述基本原则，加重了彭岗的负担，应属无效格式条款。故一审法院对陈浩的上述诉讼请求，不予支持。关于争议焦点二。由于双方的合伙关系已经解除，理应做相应结算。根据涉案合伙协议第二条的约定，陈浩、彭岗按照51：49的比例分配利润，双方在结算分配利润时应按该约定进行。彭岗辩称因陈浩之子陈某构成对陈浩的表见代理，故利润分配应按照陈某与彭岗达成的新分配方案即按50:50的比例分配利润，一审法院认为，涉案合伙协议系由陈浩与彭岗签订，该协议对双方有约束力。虽然陈某系陈浩之子，但并不因此构成表见代理的法定事由。而且XX美容美发院系XX公司的特许连锁加盟商，根据涉案合伙协议的约定，XX美容美发院须接受XX公司的统一监督和管理，陈某系XX公司的高级管理人员，其在彭岗经营XX美容美发院中进行监督和管理，系履行XX公司的职务行为，与陈浩无关。此外，彭岗提供的其与陈某签订的相关分配协议均为复印件，无法核实其真实性。故对彭岗的上述辩称意见不予采信。根据涉案合作协议第三条第1款约定“效益”是指店铺每月的营业收入减去每月应缴纳的国家税费、人员工资和员工业绩提成、房屋租金、分摊的成本回收资金、日常开支及其他必要的业务费用等后剩余的现金（其中剩余的现金中还包含有顾客未消费完毕的卡金余额在内，此顾客卡金额不是利润，但可暂按效益分成的比例进行分配管理）。故一审法院认为该效益应理解为合作期间的收入扣除成本的余额，其包括利润和顾客预付卡中的余额两部分（即效益=收入-成本=利润+预付款余额）。根据陈浩、彭岗一致确认XX公司的总业务网络数据库中显示的XX美容美发院账目，自2012年7月至2015年10月期间，卡金余额即为效益金额，总金额为5,015,590.17元。因涉案合伙协议于2015年11月30日解除，而双方均无法提供证据2015年11月份的账目，无法进行审计，且由于在合伙期间XX美容美发院的账目均由陈浩或其委派的人员进行管理，陈浩应对此承担举证不能的后果，故一审法院根据公平原则，按此前合伙期间的11月同期效益均值确定2015年11月的效益金额为126,903.93元。在庭审中，双方还一致确认效益总额中还应扣除2012年7月用于支付XX美容美发院前一经营者的固定资产投入10,243元，故陈浩、彭岗自2012年7月至2015年11月的合伙期间产生的效益总额为5,132,251.10元（5,015,590.17元+126,903.93元-10,243元）。在双方合伙期间，顾客的消费卡余额总计2,913,439.41元（即2015年11月30日的余额5,694,611.11元-2012年6月30日的余额2,781,171.70元）。故陈浩、彭岗合伙期间的利润应为2,218,811.69元（效益总金额5,132,251.10元-顾客的消费卡余额总计2,913,439.41元）。虽然根据涉案协议第三条第2款、第3款的约定，“现金结余”部分的资金即效益，应先全部用于陈浩收回在该店的全部投资款或用于陈浩收回在该店现有的财产折旧，再按该店的总卡金余额的40%比例进行提取顾客卡金余额的保证金，如按该店的总卡金余额的40%比例进行提取卡金余额的保证金不足120万元的按120万元提取。双方一致同意在该店所提取的所有顾客卡金余额的保证金均统一提交给陈浩或陈浩指定的单位或个人保管和支配，彭岗无权就上述总提取的顾客卡金余额的保证金要求分成，并承诺放弃与上述总提取顾客卡金余额的保证金有关的一切权利归陈浩所有。但在庭审中，陈浩、彭岗一致确认保证金120万元已在合伙前提取完毕，无需再行提取。此外，上述条款中关于合伙效益（利润）中先行扣除陈浩投资（150万元）的约定，亦属于陈浩提供的格式条款，加重了彭岗的负担，违背诚实公平原则，应属无效条款，故在合伙利润中无需先行扣除。关于争议焦点三。合伙协议解除后，合伙财产根据合伙协议的约定进行分割，包括合伙财产和收益。根据涉案合伙协议第八条第1款中约定，彭岗确认XX美容美发院的一切资产和股权均属陈浩独有，彭岗不享有任何权利。据此，涉案合伙协议解除后，陈浩享有XX美容美发院所有资产的权利，彭岗无权要求分割XX美容美发院的资产。根据涉案合伙协议第四条第6款和第六条第1款中均约定，XX美容美发院经营期间所产生的收益归陈浩所有，彭岗依据本协议获得效益分成。根据陈浩、彭岗合伙期间的可分配利润以及双方约定的分配比例，陈浩应得利润为1,131,593.96元（2,218,811.69元X51%），彭岗应得利润为1,087,217.73元（2,218,811.69X49%）。鉴于彭岗已收取效益分成款1,278,403.60元，故彭岗多收取的效益分成款191,185.87元（1,278,403.60元-1,087,217.73元）应返还陈浩。据此，一审法院依照依据《中华人民共和国合同法》第四十条、第四十五条第一款，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第46条、第55条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、确认陈浩与彭岗2012年6月30日签订的涉及上海市虹口区XX美容美发院的《合伙协议》于2015年11月30日解除；二、彭岗于判决生效之日起十日内向陈浩返还效益分成款191,185.87元；三、彭岗于判决生效之日起十日内向陈浩支付违约金10万元；四、驳回陈浩的其他诉讼请求；五、驳回彭岗的反诉诉讼请求。本院二审期间，陈浩提交如下证据：1.上海E有限公司企业名称预先核准通知书；2.上海B院企业登记档案；3.辞职审批表（随某）；4.上海F有限公司企业信用信息公示报告；5.辞职审批表（雷某1）；6.上海市虹口区XX美容美发院企业信用信息公示报告；7.辞职审批表（彭某）；8.2015年10月至12月人员流失统计表；9.辞职审批表（雷某2等8份）；10.XX集团合照。上述证据共同证明彭岗在合伙期间即从事与合伙业务存在竞争关系的经营行为，且挖走了合伙经营的XX美容美发院的员工，严重违反了合伙协议的约定以及诚实信用原则，给陈浩造成了严重损失。彭岗对陈浩提供的证据质证认为：1.上述证据均非二审新证据。2.对证据1的真实性认可，关联性不认可，该证据只是企业注册之前的核名程序，且该公司实际成立于2016年11月30日，晚于双方解除《合伙协议》的时间。3.对证据2的真实性认可，但其上落款时间为2015年12月7日，发生在双方《合伙协议》解除之后。4.对证据3的真实性、关联性、合法性均不认可。其上签名与证据2明显不一致。5.对证据4的真实性认可，但无法证明“雷某1”系XX美容美发院的员工。6.对证据5、7-9的真实性、合法性、关联性均不认可。其中提到的员工均无法证明系双方合伙经营的XX美容美发院的员工。7.证据6记载雷某1“没有打辞职报告”，但却又提供了雷某1的辞职审批表，故该证据系伪造。8.证据10系一审中已经提交的证据，质证意见与一审陈述一致。本院对陈浩提供的证据认证认为，该些证据均非二审新证据，故本院均不予采纳。彭岗在二审期间未提交证据。经审理查明：原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审期间双方的争议焦点在于：1.彭岗在合伙期间是否存在违反竞业限制的行为。2.涉案《合伙协议》是否为格式合同，陈浩据以主张彭岗应全额返还效益分成款的相应条款是否属于无效的格式条款。3.彭岗的反诉请求有无事实依据。对此，本院评析如下：关于第一个争议焦点。首先，陈浩主张彭岗是否违反竞业限制，开展与XX美容美发院竞争性业务的时间点不应以其诉请要求确认解除双方《合伙协议》的2015年11月30日为限，该时间点陈浩尚未行使解除权，仅是彭岗单方面终止履行《合伙协议》。本院认为，根据《合伙协议》第十条“竞业限制”的约定，彭岗在合伙期间不得另行自营或者同他人合作经营与XX美容美发院相竞争的业务，否则构成违约。现陈浩诉请要求确认双方《合伙协议》于2015年11月30日解除，彭岗对此亦无异议，故双方合伙期间截至2015年11月30日。在该日期之前，若彭岗存在违反竞业限制的行为则构成违约。陈浩在主张双方合伙期间截至2015年11月30日的同时，又主张对彭岗是否违反竞业限制的认定时间应在2015年11月30日之后，于法无据，本院不予采纳。其次，陈浩以彭岗在2015年11月初设立上海D有限公司，并申请注册了包含美容院、理发店为商品或服务范围的“XX”和“XX”商标为由，主张彭岗实施了竞业限制行为。本院认为，如前所述，双方合伙期间截至2015年11月30日，彭岗虽然在此之前设立了公司并申请注册商标，但本院注意到彭岗登记设立的系餐饮企业，且申请注册商标的行为并不能证明彭岗在合伙期间已经开始经营与XX美容美发院相竞争的业务，陈浩的该项主张缺乏事实依据，本院不予采纳。综上所述，现无证据佐证彭岗在双方合伙期间存在违反竞业限制的行为，陈浩以此为由要求彭岗支付违约金50万元，本院不予采纳。关于第二个争议焦点。陈浩依据涉案《合伙协议》第六条第9款的规定，主张彭岗未经陈浩书面同意解除涉案《合伙协议》构成违约，而应返还已取得的效益分成款项。本院认为，该《合伙协议》的性质为个人合伙，虽然陈浩向合伙体出资150万元，但彭岗亦负责合伙体的执行事务，故双方应当遵循共享收益、共担风险的基本合伙原则。上述由陈浩向彭岗提供的《合伙协议》中尽管涉及合伙体地址、投资金额、合伙期间、股权比例以及管理费金额的部分系手书填写，但从整体而言，其仍属于采用格式条款订立的格式合同。陈浩作为提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务。纵观上述《合伙协议》的约定，彭岗虽然享有分得效益分成款的权利，但上述协议明显对彭岗苛以了较陈浩更重的义务及违约责任。前述违约条款中关于彭岗应返还已收取效益分成款的约定，违反了上述原则，加重了彭岗的负担，一审法院认定该条款系无效格式条款，并无不当。此外，本院注意到，彭岗上诉主张前述《合伙协议》第六条第9款约定其除获得陈浩书面同意可以解除劳动合同关系或由陈浩调离该店外，不享有解除涉案协议的权利，属于排除彭岗享有合同解除权的约定，加重了彭岗的负担，亦应认定为无效格式条款。本院认为，该条款仅系有条件的限制了彭岗任意解除双方《合伙协议》的权利，并没有排除彭岗享有法定解除或协议解除双方协议的权利，故彭岗关于该部分条款亦应认定无效的主张，本院不予采纳。关于第三个争议焦点。彭岗主张其应按照50%的比例对合伙期间XX美容美发院的利润分红。本院认为，如一审法院所述，彭岗上述主张的依据系其与陈浩之子陈某签订的相关分配协议，该协议为复印件，真实性存疑。同时，陈某虽系陈浩之子但并不当然构成表见代理。结合涉案《合伙协议》关于XX美容美发院需接受XX公司的统一监督和管理的约定，以及陈某系XX公司的高级管理人员的事实，陈某在彭岗经营XX美容美发院中进行监督和管理亦系履行XX公司职务的行为。因此，彭岗的上述主张本院亦不予采纳。一审法院依据《合伙协议》中对于“效益”的定义、陈浩和彭岗在合伙期间的可分配利润以及双方约定的分配比例，确定彭岗应向陈浩返还多收取的效益分成款，并无不当。综上所述，上诉人陈浩、彭岗的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费35,896元，由上诉人陈浩负担20,805元；上诉人彭岗负担15,091元。本判决为终审判决。审判长  周清审判员  桂佳审判员  王峥二〇二〇年六月二十二日书记员  肖洋附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……