山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终2408号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司，统一社会信用代码：91370800769730926J。负责人：朱宁峰，总经理。委托诉讼代理人：李春明，山东恒正律师事务所律师。上诉人（原审被告）：闵文杰，男，1970年10月15日生，汉族，住山东省鱼台县。委托诉讼代理人：褚兴梅，鱼台英杰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：杨莉，女，1965年9月6日生，汉族，住山东省鱼台县。委托诉讼代理人：张杰，系杨莉之夫。被上诉人（原审原告）：张杰，男，1968年1月11日生，汉族，住山东省鱼台县。原审被告：于记旺，男，1990年6月2日生，汉族，住山东省济宁市市中区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称大地财产保险济宁公司）、闵文杰因与被上诉人杨莉、张杰及原审被告于记旺机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省济宁市鱼台县人民法院（2019）鲁0827民初1502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大地财产保险济宁公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判大地财产保险济宁公司减少赔偿误工费和伤残赔偿金（比原判决减少10万元）；2、本案一、二审诉讼费用由杨莉、张杰承担。事实和理由：一审法院判决认定的误工损失费明显过高，大地财产保险济宁公司不予认可，杨莉、张杰仅是面部受伤，误工期限计算为190天明显过长。根据《人身损害三期鉴定标准》，面部挫裂伤最长休息日为45天，面部伤并不能证明其劳动能力丧失，误工费属于杨莉、张杰扩大的损失，大地财产保险济宁公司不予认可。杨莉、张杰伤残鉴定没有通知大地财产保险济宁公司到场，对其疤痕长度计算不予认可，且杨莉、张杰面部疤痕已经恢复并不明显，不认可伤残等级，一审法院适用法律错误。杨莉、张杰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。误工期190天符合法律规定的定残前误工期限，并且面部伤残的恢复期为六个月均完全符合法律规定。大地财产保险济宁公司提到鉴定程序问题：一审法院在共同抓阄选定鉴定机构时大地财产保险济宁公司及一审另二被告均不要求跟随鉴定。故此，大地财产保险济宁公司提出的理由依法不能成立。请求驳回上诉，维持原判。闵文杰未作陈述。于记旺陈述，没有意见。闵文杰上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判闵文杰减少赔偿误工费和伤残赔偿金（比原判决减少1万元）；2、本案一、二审诉讼费由杨莉、张杰承担。事实和理由：一审法院程序不当。在杨莉、张杰一审起诉时，杨莉、张杰就把闵文杰车辆所投保的保险公司即中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司列为一审被告，而在开庭时杨莉、张杰又申请撤回对该公司的起诉，最终导致法院判决闵文杰承担赔偿责任。闵文杰当初购买保险的目的是为了降低自己的风险和风险转移，但结合本案来看，杨莉、张杰的撤诉损害了闵文杰的合法权益，违背了闵文杰投保初衷，一审法院不应允许杨莉、张杰的撤诉申请。一审法院认定事实有误，结合杨莉、张杰受伤的部位等其他综合因素分析，一审法院判决杨莉、张杰的误工费明显过高，误工期限过长，并且伤残等级偏高。杨莉、张杰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。杨莉、张杰在一审时完全具有选择法定事由权利。因此，一审准予杨莉、张杰撤回对中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的诉讼符合法律规定。误工期190天符合法律规定的定残前误工期限，误工费杨莉、张杰亦提供相关证据印证参照行业标准依据，且一审法院认定张杰面部伤残的恢复期为六个月均完全符合法律规定。闵文杰提出的理由依法不能成立，请求驳回上诉，维持原判。大地财产保险济宁公司未作陈述。于记旺陈述，没有意见。杨莉、张杰向一审法院起诉请求：1、赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、代理费计350000元（不含垫付款），保留神精伤残及后续治疗费的诉权；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月3日22时20分许，于记旺持C1证驾驶鲁Ｈ×××××轻型自卸货车，沿济宁滨湖大道由北向南行驶至该道唐口镇吴村路口处向左掉头时，与由北向南行驶闵文杰驾驶的鲁Ｈ×××××小型轿车相撞，致乘鲁Ｈ×××××小型轿车人杨莉、张杰、朱绪斌受伤，两车不同程度损坏。公安机关认定，于记旺、闵文杰承担事故的同等责任，杨莉、张杰、朱绪斌无责任。张杰受伤后被送往济宁市第一人民医院接受治疗，诊断为鼻骨骨折、前额开放性损伤等，于2019年5月28日伤情好转出院。出院医嘱：石膏继续固定、门诊复查，不适随诊等。院方还建议：住院期间需护理2人。张杰住院24天，花住院医疗费12452.37元。2019年7月10日，张杰又到鱼台县中医院进一步治疗鼻部外伤等伤情，住院39天，花住院医疗费用4655.52元。张杰还支付门诊医疗费用6710.96元。2019年11月28日，济宁医学院司法鉴定中心认定，张杰因交通事故致面部损伤遗留面部瘢痕评定为十级伤残。为此，张杰支付鉴定费1300元。杨莉受伤后也被送往济宁市第一人民医院接受治疗，诊断为多发开放性面部损伤等11处伤情，于2019年6月5日伤情好转出院。出院医嘱：继续用药，适度加强营养支持，面部外伤需继续外用疤痕膏、定期美容中心复诊，必要时进一步治疗及不适随诊等。院方还建议：住院期间需护理2人。杨莉住院32天，花住院医疗费20021.30元。杨莉还在该院门诊花医疗费用6358.38元。2019年7月10日，杨莉又到鱼台县中医院进一步治疗头面部软组织损伤，住院39天，花住院医疗费用4423.02元。2019年11月28日，济宁医学院司法鉴定中心认定，杨莉因交通事故致面部损伤遗留面部瘢痕评定为九级伤残。为此，杨莉支付鉴定费1300元。本次交通事故发生后，闵文杰、于记旺、中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司分别为张杰、杨莉垫付31375.4元、20000元、10000元。中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司为鲁Ｈ×××××轻型自卸货车承保了交强险和不计免赔100万元三者商业险。以上交通事故发生在保险期间内。另查明，张杰为济宁德强机械制造有限责任公司的法定代表人，该公司从事数控机床等制造销售。以上事实，有当事人陈述；道路交通事故认定书，证实了事故发生的成因及责任承担；住院病案、门诊病历、诊断证明、医疗票据、税务发票、用药清单及本院调查笔录，证实了受害人的伤情、治疗过程、住院期间需陪护人2人的事实，还证实实际支出等事实；司法意见书，证实受害人的伤残等级的事实；营业执照、完税证明、存款账户交易明细，证实受害人从事公司经营的事实，等证据确实充分，足以认定。一审法院认为，公民合法的民事权利受法律保护。杨莉、张杰因本次交通事故造成损害，依法有权获得赔偿。公安机关作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分明确，本院应予确认。本次事故系机动车与机动车之间发生的交通事故，于记旺、闵文杰各承担50%的民事赔偿责任。鉴于于记旺驾驶的鲁Ｈ×××××轻型自卸货车投保交强险和三者商业险，中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司应在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，由该公司在三者商业险限额内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由于记旺予以赔偿。准驾车型代号规定，C1驾驶证驾驶小型汽车、小型自动挡汽车及低速载货汽车。在本次交通事故中，公安机关也未认定于记旺的驾驶资格与准驾车型不符。故中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司辩称于记旺没有驾驶资格，不应承担赔偿责任的抗辩观点，本院不予支持。该公司还对受害人在鱼台县中医院治疗的必要性和合理性有异议，应承担举证责任，其举证不能，法律后果自负。根据诊断证明及结合本院调查笔录，受害人主张在济宁住院期间护理2人、护理标准每天每人80元，理由正当，本院予以支持。受害人的伤残程度系本院委托具有鉴定资质机构作出的，鉴定程序合法，鉴定结论正确，本院对该司法意见予以确认。中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司对此不予认可的质证意见，本院不予支持。法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人于2019年5月3日因本次交通事故致伤，于同年11月28日定残。依照以上法律规定，受害人主张误工期限为190天，本院予以支持。公司营业执照、完税证明、存款账户交易明细，足以证实张杰从事公司经营，其主张误工费按同行业标准计算，并无不当，本院予以支持。杨莉诉请误工损失按同行业标准计算，因营业执照及没有客户名称的出库单、收款收据不足以证实其主张，本院不予支持，误工费按城镇居民标准计算。根据杨莉的九级伤残及参照医疗机构需加强营养的医嘱，本院确认营养天数为60天，营养费按每天30元计算。张杰因未提供需加强营养的证据，本院对该项诉请不予确认。鉴定费系受害人为明确伤残程度等所支出必要、合理的费用，中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司辩称不予承担的观点，本院不予支持。法律并未明确规定因纠纷产生的诉讼，当事人必须或应当委托诉讼代理人参加诉讼，故受害人主张代理费，本院不予支持。根据相关司法解释的规定，结合当事人诉请及质证意见，张杰因本次交通事故造成的损失为：医疗费23818.85元，住院伙食补助费1890元（24天X30元+39天X30元），护理费6960元（24天X80元X2人+39天X80元X1人），误工费34912.5元（190天X183.75元），伤残赔偿金79098元（39549元X20年X10%），鉴定费1300元，根据本案实际情况酌情支持交通费800元、精神损害抚慰金1000元。杨莉因本次交通事故造成的损失为：医疗费30802.7元，住院伙食补助费2130元（32天X30元+39天X30元），营养费1800元（60天X30元）、护理费8240元（32天X80元X2人+39天X80元X1人），误工费20587元（190天X39549元/365天），伤残赔偿金158196元（39549元X20年X20%），鉴定费1300元，根据本案实际情况酌情支持交通费1000元、精神损害抚慰金2000元。以上共计375835元，经计算确认：由中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险限额医疗费用项下赔偿10000元、死亡伤残项下赔偿110000元，计120000元；在商业险内赔偿255835.05元的50%即127917.5元，以上共计247917.5元，扣除已垫付10000元及于记旺垫付20000元外，尚应赔偿217917.5元。由闵文杰赔偿127917.5元，扣除已垫付31375.4元外，尚应赔偿96542.1元。于记旺不负赔偿责任，其垫付的20000元由中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十六条之规定,判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司应于本判决生效后3日内赔偿原告杨莉、张杰因本次交通事故造成的损失217917.5元（开户行：中国邮政储蓄银行鱼台县支行；户名：鱼台县人民法院；账号：93×××67）；二、被告闵文杰应于本判决生效后3日内赔偿原告杨莉、张杰因本次交通事故造成的损失96542.1元（开户行：中国邮政储蓄银行鱼台县支行；户名：鱼台县人民法院；账号：93×××67）；三、驳回原告杨莉、张杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3275元，由被告于记旺负担1504元、闵文杰负担1504元、原告杨莉、张杰负担267元。二审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。杨莉、张杰提交了鱼台县法院询问笔录一份，证明鉴定机构是技术室选定的，双方都同意不跟随鉴定。大地财产保险济宁公司、闵文杰、于记旺质证意见：对证据真实性无异议，但是伤残在20年内维持同一状态，根据张杰目前面部疤痕状况达不到伤残标准。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”根据济宁医学院司法鉴定中心出具的鉴定意见书，受害人杨莉、张杰定残日为2019年11月28日，而杨莉、张杰受伤日为2019年5月3日，杨莉、张杰误工时间应当从其受伤之日起计算至定残日前一天，一审法院认定杨莉、张杰误工期限为190天符合法律规定，应予维持。大地财产保险济宁公司主张杨莉、张杰伤残鉴定时其未到场，对鉴定结果不予认可。杨莉、张杰在一审中申请对伤残等级及后续治疗费进行鉴定，一审法院按照法定程序组织了当事人协商选择鉴定机构，本案当事人均到场参与协商，大地财产保险济宁公司委托代理人明确表示不跟随鉴定。且一审法院系委托具有鉴定资格的司法鉴定机构进行鉴定，鉴定程序合法，故对鉴定结论应予采纳。大地财产保险济宁公司的主张理由不当，不予支持。闵文杰主张杨莉、张杰撤回对中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的起诉，损害其合法权益，一审法院准许撤诉程序不当。本院认为，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的诉讼权利，本案中杨莉、张杰向一审法院申请撤回对中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的起诉符合法律规定，一审法院准许杨莉、张杰撤诉并无不当。关于中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司应当承担的责任，闵文杰可以根据相关法律规定及合同约定另行主张。综上，中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司、闵文杰的上诉请求均不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2325元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担2300元，上诉人闵文杰负担25元。本判决为终审判决。审判长  史海洋审判员  扈 琳审判员  张思平二〇二〇年六月十一日书记员  刘纯子