安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终3328号 上诉人（原审原告）：彭尚瑞，女，1970年8月23日出生，汉族，住安徽省长丰县。 委托诉讼代理人：魏祥,安徽威名律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张维甫，男，1963年9月9日出生，汉族，住安徽省肥东县。 上诉人彭尚瑞因与被上诉人张维甫生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初5870号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条的规定，依法适用独任审理。 彭尚瑞上诉请求：一、撤销一审判决，改判张维甫赔偿彭尚瑞医药费6262.96元、住院伙食费700元、护理费1728.72元、误工费6346元、营养费700元、施救费90元、交通费300元、电瓶车维修费600元，扣除张维甫已付1000元，应付15727.68元。二、本案诉讼费用由张维甫承担。事实与理由：一、一审法院认定彭尚瑞误工费标准为94.227元／天，系适用法律错误。彭尚瑞丈夫癌症晚期（己在一审法院其他案件中查明），子女分别就读于肥东尚真中学、中山大学，彭尚瑞系家中唯一的劳动力，事故发生前一直在合肥瑶海区红知了床上用品经营部从事销售工作，每月工资3800元，其中大部分用于丈夫看病及子女的学费、生活费。本案事故发生于彭尚瑞上班途中，结合彭尚瑞提供的收入证明、单位营业执照以及工资发放表，足以证明上述事实。彭尚瑞所提供的单位营业执照、工资表原件存于合肥瑶海区红知了床上用品经营部，彭尚瑞作为单位员工，无法要求单位向彭尚瑞提供原件，故未能提供加盖印章的原件，亦在情理之中。一审法院未主动前往合肥瑶海区红知了床上用品经营部核实该证据的真实性，直接以“营业执照、月工资清单未加盖印章，真实性无法确定，不予认可”，对作为普通员工的彭尚瑞要求过高。退一步讲，即便依据彭尚瑞提供的证据无法认定其平均工资，但是依据彭尚瑞提供的收入证明以及合肥瑶海区红知了床上用品经营部负责人在彭尚瑞受伤前多次通过微信安排其工作及事故发生在上班途中等事实，亦足以认定彭尚瑞从事销售工作，属于居民服务行业。按照《合肥市中级人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件审判规程》第三十二条“受害人无固定收入且无法举证证明最近三年平均收入状况但能证明其实际从事行业的，误工费参照相同或相近行业上年度在岗职工的平均工资计算；无法举证证明受害人实际从事行业或受害人具有劳动能力但未实际就业的城镇居民，误工费参照上年度诚征居民人均可支配收入计算”之规定，一审法院至少应该按照2018年居民服务行业平均工资123.48元／天计算误工费。二、张维甫应支付车辆维修费600元或将彭尚瑞车辆恢复原状。彭尚瑞车辆在事故中受损的事实己被一审判决认定，无论彭尚瑞是否进行了维修或者由谁来维修，配件费、工时费都是必须的，不论这一部分费用是否实际支出，均应由张维甫承担。彭尚瑞暂未维修车辆，一是担心自行维修后，张维甫不予认可；二是彭尚瑞家庭经济困难，收入大部分用于丈夫医药费和子女的学费及生活费，一直没有钱修，一审法院可行使自由裁量权，酌定维修费。彭尚瑞基于电瓶车维修单位的报价主张600元，并不虚高。如一审法院认定彭尚瑞未维修，没有证据，应当按照《证据规则》第三十五条“诉讼过程中，当事人主张法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知上诉人可以变更诉讼请求”之规定履行释明义务，告知彭尚瑞具有就车辆维修费申请鉴定的权利或者变更诉讼请求中“车辆维修费600元”为“恢复原状”。一审法院未对此项请求进行释明，直接驳回车辆维修费600元，程序不规范。综上，请求二审法院查明事实，支持彭尚瑞的上诉请求。 张维甫：对于彭尚瑞的上诉请求不予认可。 彭尚瑞向一审法院提出诉讼请求：判令张维甫承担彭尚瑞医药费6262.16元、住院期间护理费伙食费700元（50元/天×14天）、误工费6346元[3800元/月×1.67个月（2019年4月25至6月14日，共1.67个月）]、营养费2500元（50元/天×50天）、住院期间护理费1728.72元(123.48元/天×14天）、精神损害抚慰金1000元、交通费500元、施救费90元、电瓶车维修费600元，合计19726.88元。 一审经审理查明：2019年4月25日7时24分，张维甫驾驶二轮电动车行驶至龙泉路老卫校对面横穿马路时，与彭尚瑞驾驶的二轮电动车相撞，造成彭尚瑞受伤、车辆受损的道路交通事故。彭尚瑞受伤后，张维甫将彭尚瑞送至肥东县中医院治疗，缴了1000元后即离开。彭尚瑞经医院中医诊断：创伤、气滞血瘀；西医诊断：1、头部外伤；2、多处软组织挫伤。共住院14天出院，医嘱：建休2周；同年5月24日、6月7日二次复诊，各建休1周。该次事故经肥东县公安局交通警察大队认定，张维甫负全责。据此，彭尚瑞在本次事故中各项损失为：医药费6262.96元，住院期间的伙食费700元（50元/天×14天），住院期间的护理费1728.72元（123.48元/天×14天），误工费4711.35元[94.227元/天（34393元/年÷365天）×50天]，住院期间的营养费700元（50元/天×14天），施救费90元。一审庭审中，彭尚瑞要求张维甫支付交通费500元，未提供车旅费发票，该院根据彭尚瑞住院及复诊的实际情况，酌定300元，合计14493.03元。扣除张维甫已支付1000元，张维甫应支付彭尚瑞各项损失13493.03元。 一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。本次事故张维甫负全责，理应对彭尚瑞造成的人身、财产损失承担全部赔偿责任；故该院对彭尚瑞诉请张维甫赔偿损失的合理部分予以采纳；其要求张维甫支付精神抚慰金1000元，因彭尚瑞受到的损害并未达到严重程度，不予支持。其诉请张维甫赔偿车辆维修费600元，未提供证据，不予采信；彭尚瑞可在收集新的证据后另案起诉。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条和第二十四条规定，判决：一、张维甫于本判决生效后十日内赔偿彭尚瑞医药费等损失13493.03元。二、驳回彭尚瑞的其他诉讼请求。案件受理费150元，张维甫承担120元，彭尚瑞承担30元。 二审中，彭尚瑞补充提交合肥市瑶海区红知了床上用品经营部出具的工资表以及该经营部负责人叶利通过微信安排彭尚瑞工作的聊天记录，证明彭尚瑞自2018年7月22日至受伤前一直在该经营部从事床上用品销售工作，月工资为3800元；彭尚瑞另提交合肥市一路行摩托车修理部出具的修理清单，证明其支付车辆修理费626元。张维甫质证认为，对工资表的真实性不予认可，不能证明彭尚瑞的收入情况；对微信聊天记录的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议；对修理清单的真实性不予认可，事故发生时车辆并未损坏，不存在维修费。 本院对于彭尚瑞提交的证据认定如下：工资表及微信聊天记录的真实性予以确认，可以反映事故发生前彭尚瑞在合肥市瑶海区红知了床上用品经营部工作及每月工资3800元的事实。对于修理清单的真实性予以确认，但彭尚瑞亦认可车辆至今未维修，该清单不能达到其主张的证明目的。 二审期间，本院前往合肥市瑶海区红知了床上用品经营部调查了解彭尚瑞的工作及收入情况并形成调查笔录一份，彭尚瑞对该份笔录的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议，张维甫对此未发表质证意见。 二审查明：彭尚瑞事故发生前在合肥市瑶海区红知了床上用品经营部从事床上用品销售工作，每月工资3800元。事故发生后，彭尚瑞因身体受伤而无法工作，休息50天，误工期间工资停发。 二审查明其他事实同一审查明事实。 本院认为：侵权责任赔偿适用损失填补原则。彭尚瑞上诉主张误工费应按照每月3800元的标准计算，并提交了工资表、微信聊天记录，结合其一审提交的个人收入证明、单位营业执照等证据，本院于2020年5月26日依法向合肥市瑶海区红知了床上用品经营部负责人叶利进行调查，证实彭尚瑞在事故发生前在该经营部从事床上用品销售工作，每月固定工资收入3800元的事实。由于本起事故已造成彭尚瑞头部外伤，多处软组织挫伤，住院治疗14天，医嘱建议休息4周，彭尚瑞客观上无法继续工作，其误工期间工资停发，造成了误工损失实际减少，故彭尚瑞的误工费应为6333.33元[（3800元/月÷30天）×50天]。一审法院对彭尚瑞的误工费按照94.23元/天计算有误，本院依法予以纠正。而彭尚瑞主张的车辆维修费并未实际发生，一审法院未予支持，并无不当，本院予以维持。综上彭尚瑞的各项损失确定如下：医疗费6262.96元、住院伙食补助费700元、护理费1728.72元、误工费6333.33元、营养费700元、施救费90元、交通费300，合计16115.01元，扣除张维甫已经支付的1000元，张维甫尚应赔偿彭尚瑞15115.01元。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初5870号民事判决； 二、张维甫于本判决生效后十日内日赔偿彭尚瑞15115.01元； 三、驳回彭尚瑞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费150元，由彭尚瑞负担30元，张维甫负担120元；二审案件受理费100元，由彭尚瑞负担28元，张维甫负担72元。 本判决为终审判决。 审判员  王政文 二〇二〇年六月五日 法官助理吴晓俊 书记员徐园园 附本案适用的法律条款 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。