贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终720号上诉人（原审被告）：水城县谢春道砂石厂，住所地：贵州省六盘水市水城县鸡场乡三营村，统一社会信用代码：91520221789763004F。投资人：谢春道。被上诉人（原审原告）：卯朝正，男，1973年3月29日生，汉族，住贵州省水城县。委托诉讼代理人：王斐，系水城县双水街道办事处法律服务所法律服务工作者，执业证号：324091313030。上诉人水城县谢春道砂石厂因与被上诉人卯朝正工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2018）黔0221民初4388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。水城县谢春道砂石厂上诉请求：一、依法撤销一审判决；二、依法改判支持原告的全部诉讼请求，或将本案发回重审；三、本案一二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，被上诉人与上诉人之间没有劳动关系，不存在解除劳动关系一说，进而上诉人不应支付被上诉人工伤保险待遇。被上诉人于2017年1月5日受雇于案外人张小照，并到本案事发地做临时工。其工作完全是由张小照管理与支配，薪资报酬也是由张小照支付的，与上诉人无关。被上诉人所遭受的损害只能按照提供劳务者损害纠纷向张小照主张赔偿。二、一审法院判决上诉人向被上诉人支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等各项费用共计224562元系事实认定错误，且不符合法律规定。1、被上诉人受雇于张小照，领取的报酬为2500元/月，一审法院以贵州省2016年度在岗职工年平均工资60139元/年为基数计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资已严重违背本案事实。且贵州省2016年度在岗职工年平均工资53904元/年。因此，一审法院计算赔偿金的基数存在严重错误。2、一审法院擅自认定停工留薪期为5个月没有事实依据。3、上诉人已向被上诉人支付了70000元的生活费，即便上诉人应支付被上诉人工伤保险待遇，也应将该70000元从中扣除。被上诉人卯朝正未向本院提交书面答辩意见。卯朝正向一审法院起诉请求：1、请求法院判决解除原、被告之间劳动关系；2、请求法院判决由被告向原告支付各种工伤保险待遇赔偿金共计300295.5元，其中一次性伤残补助金78000、一次性医疗补助金58698元、一次性伤残就业补助金58398元、停工留薪期待遇72000元、鉴定费320元、车旅费2390.5元、医疗费5325元、住院伙食补助费310元、住院期间护理费4154元、经济补偿金3000元、未签订劳动合同的双倍工资6000元、后续医疗费12000元。一审法院认定事实：2017年1月5日，被告在原告处工作时发生事故，2017年1月9日被告到六盘水市人民医院住院治疗31天，2017年10月23日，六盘水市人力和社会保障局作出02042017126672认定工伤决定书，认定被告所受事故伤害为工伤，2017年12月6日，六盘水市劳动能力鉴定委员会对申请人工伤作出市劳鉴编号100000000160860（个人编号1001865716）工伤职工初次鉴定结论书，鉴定结论为伤残七级，无生活自理障碍。卯朝正支付鉴定费320元。另，水城县劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月20日作出黔水劳人仲字（2018）第62号仲裁裁决书，裁决：自2018年4月8日起解除卯朝正与被水城县谢春道砂石厂之间的劳动关系；2、水城县谢春道砂石厂向卯朝正支付一次性伤残补助金52806元、一次性工伤医疗补助金58398元、一次性伤残就业补助金58398元、停工留薪期工资福利待遇32631.4元、工伤鉴定费320元、住院期间护理费及伙食补助费2170元。首钢水城钢铁（集团）有限责任公司总医院作出水钢医院司鉴所（2018）法临鉴字第69号鉴定意见书，卯朝正后续治疗费用需8000元至10000元之间，原告支付鉴定费600元。水城县谢春道砂石厂向一审法院提出被告为六盘水市人力资源社会保障局，第三人为卯朝正、张小照的行政诉讼，被裁定驳回起诉，后经六盘水市中级人民法院（2019）黔02行终186号行政裁定书裁定：驳回上诉，维持原裁定。一审法院认为，卯朝正在水城县谢春道砂石厂因工作原因遭受事故伤害，经认定为工伤并进行劳动能力鉴定后依法应享受相应的工伤保险待遇。1、对劳动关系的解除问题，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人有权解除劳动合同。故对原、被告之间的劳动关系应予解除；2、关于一次性伤残补助金，根据原告的伤残等级七级及《工伤保险条例》第三十七条第（一）项之规定：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资；因原告未能提供证据证明其本人工资，参照贵州省2016年度在岗职工年平均工资标准计算，一审法院支持为60139元/年÷12月×13月=65150；3、关于一次性工伤医疗补助金，依据贵州省黔人社厅发［2011］27号文件规定的“以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，七级伤残12个月”，一审法院支持为60139元/元÷12月×12月=60139元；4、关于一次性伤残就业补助金，依据贵州省黔人社厅发［2011］27号文件规定的“以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，七级伤残最高12个月，最低4个月”的计算标准，一审法院支持为60139元/元÷12月×12月=60139元；5、关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录》及贵州省2015年度在岗职工月平均工资标准，一审法院予以支持为60139元/元÷12月×5=25057月；6、关于鉴定费，根据原告提交的鉴定费收据及诉请，一审法院予以支持320元；7、关于车旅费，考虑原告居住地系水城县鸡场乡，其就医必然产生交通费，一审法院酌情支持800元；8、关于医疗费，依原告提交的证据，不能充分证明系原告实际支付，一审法院不予支持；9、住院伙食补助费，结合原告受伤后在六盘水市人民医院住院治疗31天的事实，一审法院支持22元/天×31天=682元；10、关于住院期间护理费，因原告并未提供护理人员的身份、收入状况证明以及护理期限等相关依据，但鉴于原告受伤入院治疗期间需要护理的实际，参照贵州省上一年度年居民服务和其他服务业职工年平均工资标准，一审法院予以支持38568元/年÷365天×31天=3275元；11、关于经济补偿及未签订劳动合同的双倍工资，因本案系工伤保险待遇纠纷，经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资不应在本案中解决，原告可另行主张权利；12、关于后续治疗费，结合水钢医院司鉴所鉴定意见，一审法院支持后续医疗费9000元。综上，原告应得支持金额为：65150元（一次性伤残补助金）＋60139元（一次性医疗补助金）＋60139元（一次性伤残就业补助金）＋25057元（停工留薪期待遇）＋320元（鉴定费）＋800元（交通费）＋682元（住院伙食补助费）＋3275元（护理费）＋9000（后续医疗费）=224562元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国工伤保险条例》第二条第二款、第三十条第四款，第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、自2018年4月8日起解除原告卯朝正与被告水城县谢春道砂石厂之间的劳动关系；二、被告水城县谢春道砂石厂于本判决生效后七日内支付原告卯朝正一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、后续医疗费、车旅费共计224562元；三、驳回原告卯朝正的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告水城县谢春道砂石厂负担。二审中，上诉人水城县谢春道砂石厂提交了如下证据：1.收条两张，拟证明其向卯朝正支付生活费10000元；2.住院收据两张，拟证明其为卯朝正垫付医疗费60000元；3.《程包协议》及证明，拟证明卯朝正不是水城县谢春道砂石厂的工人。被上诉人卯朝正的质证意见：对证据1无异议；对证据2真实性合法性无异议，对关联性有异议，医疗费是上诉人应该承担的部分，且不在本案审理范围内；对证据3三性均有异议，属于复印件，且张小照应出庭作证。本院对上述证据的认证意见：证据1予以认定；被上诉人卯朝正的诉讼请求并未包含医疗费，医疗费并非本案审理范围，故对证据2不予认定；证件3系复印件，且张小照未出庭作证，不能达到上诉人的证明目的，不予认定。二审经审理对一审认定的事实予以确认。另查明，2017年1月，上诉人水城县谢春道砂石厂向被上诉人卯朝正支付生活费10000元。本院认为，二审争议焦点为，水城县谢春道砂石厂是否应向卯朝正支付各项工伤保险待遇。因卯朝正所受事故伤害已经六盘水市人力资源和社会保障局认定为工伤，故水城县谢春道砂石厂应当承担工伤保险责任。关于上诉人提出的卯朝正月工资标准问题。上诉人并未提供证据证实卯朝正的月工资标准，故一审判决参照2016年贵州省在岗职工平均工资60319元/年计算并无不当。关于上诉人提出的卯朝正停工留薪期工资问题。卯朝正虽未作停工留薪期鉴定，但一审根据卯朝正伤情，参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，对其停工留薪期按5个月计算并无不当。一审法院认定卯朝正各项工伤保险待遇符合《工伤保险条例》的规定，但应扣减上诉人已经支付给卯朝正的10000元，上诉人还需支付卯朝正215462元。综上所述，水城县谢春道砂石厂的上诉请求部分成立，依照《工伤保险条例》第三十条第四款，第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销贵州省水城县人民法院（2018）黔0221民初4388号民事判决；二、水城县谢春道砂石厂于本判决生效后十五日内支付卯朝正一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、后续医疗费、车旅费等各项工伤保险待遇共计214562元；三、驳回卯朝正的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人水城县谢春道砂石厂负担。本判决为终审判决。审判长  张景强审判员  邓少旭审判员  何与芹二〇二〇年六月十日法官助理敖江书记员黄鑫