福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0583刑初338号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人郭林森（外号“高丽参”），男，1990年2月3日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，经商，住南安市。曾因犯贩卖毒品罪，于2017年5月18日被山东省肥城市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万五千元，2017年5月30日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月6日到案，2019年11月7日被刑事拘留，2019年11月22日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人卢萍萍，福建文默律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检二部刑诉〔2020〕60号起诉书指控被告人郭林森犯贩卖毒品罪，于2020年3月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员陈柳红出庭支持公诉，被告人郭林森及其辩护人卢萍萍到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控： 1、2018年2月份的一天（农历正月初五左右），被告人郭林森在南安市防疫站边，以每包人民币6-7元的价格将100包奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液卖给卢某1。 2、2018年2月份的一天（农历正月十五左右），被告人郭林森委托黄明剑（另案处理），在南安市，以每包人民币8元的价格将约50包奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液卖给卢某1。 2019年11月6日21时许，被告人郭林森经公安机关传唤后到南安市公安局溪美派出所接受讯问。 公诉机关提供了证人证言、辨认笔录及照片、提取笔录、尿液检验笔录、现场检测报告书及照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、刑事判决书、释放证明、户籍证明、微信账号信息、微信转账记录截图、奥亭止咳水照片及说明书复印件、电子数据检查工作记录、归案经过报告书、被告人供述等证据材料，认为被告人郭林森单独或者伙同他人，向他人贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十七条、第二十五条的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关认定：被告人郭林森曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚；被告人郭林森经传唤自动到案，对本案指控事实无异议，能如实供述其罪行，系自首，依法可从轻处罚。公诉机关建议对被告人郭林森在有期徒刑一年三个月至一年九个月的幅度内量刑，并处罚金。 被告人郭林森对公诉机关指控事实、罪名无异议，表示自愿认罪。 经审理查明： 1、2018年2月20日左右的一天（农历正月初五左右），被告人郭林森在南安市防疫站边，以每包人民币6-7元的价格将100包奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液卖给卢某1，但毒资赊欠未支付。 2、2018年3月2日左右的一天（农历正月十五左右），被告人郭林森委托黄明剑，在南安市，以每包人民币8元的价格将50包奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液卖给卢某1，毒资人民币400元黄明剑过后使用微信转账给了被告人郭林森。 经传唤，2019年11月6日21时许，被告人郭林森自行到南安市公安局溪美派出所接受讯问。 本案在审理过程中，被告人郭林森的亲属自愿代其预交罚金人民币二千元，退出违法所得赃款人民币四百元。 上述事实，有下列证据证实： 公诉机关提供的证据： 1．证人卢某1的证言，证实2018年2月份（除夕过后初五左右），其向郭林森购买了100包奥亭止咳水，单价为6-7元，在郭林森家后面交易的，买来后自己喝完了，这次交易还没有付钱给郭林森。2018年2月份（除夕过后元宵左右），他再次向郭林森购买奥亭止咳水，但郭林森已不在南安了，郭林森向他要钱，他没有给，郭林森就不卖给他了，郭林森说如果他有钱就去找“名剑”拿，并报了一个地址给他，他根据郭林森提供的地址找到了“名剑”并购买了50包奥亭止咳水，单价8元，其付了400元给“名剑”。 2．证人陈某的证言，证实2019年9月下旬的一天，其从卢某1那里知道郭林森有在贩卖奥亭止咳水。 3．证人卢某2的证言，证实郭林森曾贩卖过奥亭止咳水。 4．同案人黄明剑的供述，证实2018年年初（3月份左右），郭林森称卢某1找他买奥亭止咳水会赖账，让他帮其贩卖奥亭止咳水。后来卢某1电话联系他，他和卢某1在电话里谈好交易地点、交易量后，卢某1就到南安市他家取货，他将50包奥亭止咳水拿给卢某1，每包8元，收取了400元，后其将该400元转给了郭林森。 5．辨认笔录及照片，证实被告人郭林森指认出南安市美林李东旧防疫站边系其贩卖奥亭止咳水给卢某1的地点；证人卢某1分别辨认出被告人郭林森、同案人黄明剑；证人陈某分别辨认出证人卢某1、被告人郭林森；证人卢某2辨认出被告人郭林森；同案人黄明剑辨认出证人卢某1。 6．扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实公安机关依法向被告人郭林森扣押手机一部。 7．微信账号信息及转账记录截图，证实同案人黄明剑分别于2018年3月7日、10日，两次共计微信转账400元给郭林森的（微信昵称“痞子”）的事实。 8．电子数据检查工作记录，证实公安机关对被告人郭林森、同案人黄明剑的手机检查的情况。其中，从被告人郭林森被扣押的VIVO手机中发现涉案微信账号（昵称：痞子）登录的记录。 9．奥亭止咳水照片及说明书复印件，证实被告人郭林森所贩卖的奥亭复方磷酸可待因口服溶液的情况。 10．户籍证明及刑事判决书、释放证明书，证实被告人郭林森的身份及前科情况。 11．归案经过报告，证实被告人郭林森的到案经过。 12．被告人郭林森对本案指控犯罪事实供认不讳。 本案在审理过程中形成的证据： 票据，证实被告人郭林森的亲属代其预交罚金、退赃的事实。 上述证据，经庭审质证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 本院认为：被告人郭林森单独或者伙同他人，向他人贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人郭林森曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。被告人郭林森经传唤自行到案，归案后能如实供述其主要犯罪事实，庭审时表示自愿认罪且能如实供述其罪行，是自首，依法可从轻处罚。被告人郭林森的亲属已积极配合其退赃、缴纳罚金，被告人郭林森有认罪、悔罪表现，可酌情从轻处罚。其辩护人据此提出对被告人郭林森从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关对被告人郭林森的量刑建议，幅度适当，本院予以采纳。根据本案的事实、情节和危害后果，结合被告人归案后的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十七条，第二十五条，第六十五条，第三百五十六条，第六十七条第一款，第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人郭林森犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月6日起至2021年3月5日止。罚金已缴纳。） 二、被告人郭林森退出的违法所得赃款人民币四百元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  徐会霞 人民陪审员  傅南泽 人民陪审员  陈建议 二〇二〇年六月二十三日 书 记 员  陈佳敏 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。