新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新21民终232号 上诉人(原审被告)：新疆力鹏建设工程有限公司，住所地新疆吐鲁番市鄯善县城镇台台村安居富民小区办公楼4楼401室。 法定代表人：安兆鹏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王富友，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：张明，男，1981年9月28日出生，汉族，住陕西省安康市，现住新疆维吾尔自治区鄯善县。 委托诉讼代理人：王智，新疆蒲昌律师事务所律师。 原审被告：鄯善县七克台镇人民政府，住所地新疆吐鲁番市鄯善县七克台镇。 主要负责人：吾买尔·买合木提，该镇镇长。 委托诉讼代理人：沈江泳，新疆厚德律师事务所律师。 上诉人新疆力鹏建设工程有限公司（以下简称力鹏公司）因与被上诉人张明、原审被告鄯善县七克台镇人民政府（以下简称七克台镇政府）建设工程合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院（2019）新2122民初594号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人力鹏公司委托诉讼代理人王富友，被上诉人张明的委托诉讼代理人王智，原审被告七克台镇政府的委托诉讼代理人沈江泳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 力鹏公司上诉请求：请求二审法院依法撤销(2019)新2122民初594号民事判决，驳回张明的诉讼请求或发回原审法院重新审理。事实和理由：力鹏公司认为原审判决，认定事实不清，证据不足。一、根据力鹏公司与张明于2014年10月28日签订《协议书》第十条第十款“工程竣工验收后付至协议价款的50%，余款部分在工程审计决算后，按照业主付款情况支付，保修金按照相关规定执行”的约定，力鹏公司承包的案涉工程至今还未进行工程审计决算，所以一审判决力鹏公司十日内给付张明全部工程款及利息没有法律依据和事实依据。违反了上述协议的约定。二、张明所施工的工程没有全部交工，且部分工程质量不合格(如七克台公租房)，己造成工程返工。三、一审判决让力鹏公司全部付清工程款是错误的，因双方还有质保金等款项需扣除，且双方未结算，有很多项目未扣除。综上所述，一审判决认定事实不清，依据不足。请二审法院查明事实、公正判决。 张明辩称，力鹏公司上诉请求不能成立，双方关于《协议书》第十条第十款关于业主付款情况约定不明，依照《中华人民共和国合同法》第67条的规定，力鹏公司的上诉理由不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 七克台镇政府述称，认可力鹏公司的上诉请求。七克台镇政府与张明之间不存在法律关系，七克台镇政府将案涉工程发包给力鹏公司，双方签订了合同，案涉合同没有全部履行完毕，我方只对力鹏公司负有付款义务。 张明向一审法院起诉请求：力鹏公司、七克台镇政府立即支付拖欠张明的工程款2457345元及利息168440.7元，共计2625785.7元。 一审法院认定事实：2015年力鹏公司与七克台镇政府签订了《建设工程施工合同》，约定力鹏公司承建七克台镇2015年公租房建设项目、七克台镇2015年南胡村安居富民小区建设项目（一标段），以及黄家坎村、热阿运村、巴喀村、台孜村村级办公活动阵地室外配套工程，合同总造价87984500元。2014年10月28日力鹏公司与张明张明签订了黄家坎村、热阿运村、巴喀村、台孜村2014年村级办公活动阵地室外配套设施建设项目（外墙保温及外墙漆）协议，2016年8月5日张明与力鹏公司签订了七克台公租房、南胡村公租房建设项目外墙保温及外墙漆工程，约定由张明包工包料，按照图纸进行施工。截止2019年5月七克台镇政府已付力鹏公司28585500元进度款。力鹏公司与张明进行结算后，给张明出具了一份工程结算单，确认欠张明以上项目工程款合计3364070元。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.力鹏公司是否欠付张明工程款及数额多少；2.七克台镇政府应否承担连带责任。张明承揽了力鹏公司从七克台镇政府承包的以上项目的外墙抹灰与保温工程，张明履行完合同义务后力鹏公司给张明出具了结算单，确认本案所涉工程款3364070元。对于张明主张的工程款，张明施工完毕后，力鹏公司出具了加盖力鹏公司和法定代表人安兆鹏签章的工程结算单，原审法院予以确认。力鹏公司辩称用一辆车给张明顶账，张明不予认可，力鹏公司未提供证据，原审法院不予采纳其意见。张明自认已收到力鹏公司支付的工程款910000元，故力鹏公司尚欠张明3364070元-910000元＝2454070元。七克台镇政府与力鹏公司签订的合同约定的付款方式为1.“1.合同签订后，甲方即付给乙方工程款总造价的30％；2.工程进展一半时，甲方即付给乙方工程款总造价的50％；工程竣工验收合格后，甲方即付给乙方工程款总造价的95％······”七克台镇政府出具的会计事务所报告和付款说明记载：“南湖安居富民小区项目已完成工程量造价阶段性清算报告审核价39535510.52元，2015年公租房项目主体已完成80％，合计价款5222400元，已支付力鹏公司2896200元，村级活动室已完工，合同价4481000万元，未付款”，综上，七克台镇政府对力鹏公司施工工程已确认阶段性审核价为39535510.52元，镇政府已付28585500元，尚欠力鹏公司进度款约1000多万元。因发包方七克台镇政府尚未付清力鹏公司的工程进度款，故应在欠付工程进度款的范围内承担连带责任。对于张明主张的工程款利息，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间······”之规定，因双方对交付工程时间和结算时间没有准确记载和陈述，故参照以上司法解释规定，利息应从张明起诉之日即2019年4月23日起按照银行同期贷款利率4.35％计算。综上，判决：一、被告新疆力鹏建设工程有限公司应于判决生效之日起十日内给付原告张明七克台大队部、七克台镇公租房、南湖村富民安居小区及大队部的外墙保温及外墙漆工程款合计2454070元；二、被告新疆力鹏建设工程有限公司应于判决生效之日起十日内给付原告张明以上欠款利息：从2019年4月23日起按照年利率4.35％计算至实际付清欠款之日；三、被告鄯善县七克台镇人民政府对以上欠款及利息承担连带责任；四、驳回原告张明的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致。 本院认为，本案的争议焦点为：1.案涉工程欠款的具体数额。2.张明主张支付案涉工程欠款的条件是否成就。3.力鹏公司是否应当支付张明工程款利息。 关于案涉工程欠款的具体数额的问题。张明提供了一份《工程结算单》上加盖了力鹏公司的公章及法定代表人安兆鹏的私章，应视为力鹏公司对案涉工程量及工程款的确认，应作为本案结算依据。该份《工程结算单》明确记载了：鄯善县巴扎村银河花园富民安居小区（1-22号楼）的总工程7046600元；七克台大队部（黄家坎、台孜村、热阿运、巴喀村）的总工程款554540元；七克台镇公租房总工程款156940元；南湖富民安居及大队部的总工程款2652590元；石材厂办公室、宿舍、饭堂总工程款282530元；以上五项工程合计应支付张明工程款合计为10693200元。其中涉及张明所施工本案工程：七克台镇公租房建设项目外墙保温及外墙漆工程款为156940元、鄯善县七克台镇黄家坎、台孜村、热阿运、巴喀村2014年村级办公活动阵地配套设施建设项目外墙保温及外墙漆工程款为554540元、鄯善县七克台镇南湖安居富民安居小区建设项目的外墙保温工程款为2652590元；以上合计3364078元。二审庭审中，张明自认收到力鹏公司收到案涉三项工程的工程款合计910000元；力鹏公司陈述暂时无法提供张明施工的案涉三项工程的已付款金额，经本院当庭释明力鹏公司在庭后三日内提供，但力鹏公司在本案审理过程中一直未能提供其支付工程款的具体金额及证据。故本院对张明自认收到工程款910000元的陈述，予以采纳。 关于张明主张力鹏公司支付案涉工程欠款的条件是否成就的问题。力鹏公司与张明签订的合同约定付款方式为“工程竣工验收后付至协议价款的50%，剩余部分在工程审计决算后按业主付款情况支付......”因力鹏公司尚未完成其与七克台镇政府签订的《建设工程施工合同》约定的施工义务，现鄯善县七克台镇南湖安居富民安居小区建设项目、鄯善县七克台镇黄家坎、台孜村、热阿运、巴喀村2014年村级办公活动阵地配套设施建设项目及七克台镇公租房建设项目等三项工程均未组织竣工验收。张明在本案中仅负责上述三项工程的外墙保温部分，并按约完成其与力鹏公司双方合同约定的施工义务，上述三项工程未组织竣工验收与张明施工的外墙保温工程无涉，也不应归责于张明。结合一审法院经审理查明七克台镇政府对力鹏公司施工工程已确认阶段性审核价为39535510.52元，镇政府已付28585500元，尚欠力鹏公司进度款约10000000余元，七克台镇政府对力鹏公司的付款比例达到72.3%。本院认为民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利义务，故本院依据公平原则以及双方合同约定，结合七克台镇政府对力鹏公司的付款比例72.3%，依法确认力鹏公司应向张明支付的剩余工程款数额为1522228.4元（3364078元×72.3%-910000元），利息自2019年4月23日起按照年利率4.35%计算至实际付清欠款之日止。剩余工程款，待力鹏公司与七克台镇政府审计结算之后，张明可另行主张。 综上所述，力鹏公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民法总则法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院（2019）新2122民初594号民事判决； 二、新疆力鹏建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付张明剩余工程款1522228.4元，利息以应付工程款1522228.4元为基数，自2019年4月23日起按照年利率4.35%计算至实际付清欠款之日止； 三、鄯善县七克台镇人民政府对以上欠款及利息承担连带责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费27806元，由张明负担11656元，由新疆力鹏建设工程有限公司负担16120元；二审案件受理费26433元，由张明负担10037元，由新疆力鹏建设工程有限公司负担16396元。 本判决为终审判决。 审 判 长 万      彬 审 判 员 付   劲   松 审 判 员 高      乐 二〇二〇年六月二十六日 （ 法官助理 庞 玉 平 ) 书 记 员 地里胡玛·马尔旦