广西壮族自治区贺州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂11刑终39号 原公诉机关贺州市八步区人民检察院。 上诉人(原审被告人)江永，男，1972年4月1日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，小学文化，居民，住贺州市钟山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月26日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。 辩护人毛敬文、黎燕秋，广西锦贺诚律师事务所律师。 原审被告人赖明干，男，1988年10月1日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，小学文化，农民，住贺州市平桂区。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2019年1月27日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年3月5日被逮捕。2020年11月26日被八步区人民法院取保候审。 贺州市八步区人民法院审理贺州市八步区人民检察院指控原审被告人江永犯贩卖毒品罪、赖明干犯容留他人吸毒罪一案，于2019年12月27日作出（2019）桂1102刑初332号刑事判决。原审被告人江永不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贺州市人民检察院指派检察员伍玉珊、检察官助理罗冬妹出庭履行职务。上诉人江永及其辩护人毛敬文、黎燕秋，原审被告人赖明干到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定： 一、江永贩卖毒品的事实 1.2018年7月10日，彭某通过微信联系被告人江永购买甲基苯丙胺。后被告人江永在贺州市八步城区“N0.1”酒店门口处，以1000元的价格将1克甲基苯丙胺贩卖给彭某。彭某通过微信转账只支付了900元到江永的女朋友黄某的微信上。 认定上述事实的证据有，证人彭某的证言及辨认笔录，微信个人信息、微信转账交易记录截图，户籍证明等。 2.2018年12月14日下午，被告人江永在贺州市八步区莲塘镇白花村其老家附近的路口处，以250元的价格贩卖给刘某甲基苯丙胺0.4克。2019年1月25日下午，被告人江永又在上述地点以250元的价格贩卖给刘某甲基苯丙胺0.4克。 认定上述事实的证据有，证人刘某的证言及辨认笔录，指认微信号照片、指认微信转账记录照片、微信转账交易记录截图等。 3.2019年1月25日，被告人江永在赖明干租住的贺州市八步区宝泉巷180-2号房内，通过赖明干以300元的价格贩卖给张某甲基苯丙胺0.4克。次日凌晨3时许，公安机关在贺州市八步区贺州高速东出口处抓获了驾驶小轿车途经此地的被告人江永，并当场在其驾驶的小轿车内查获甲基苯丙胺49.21克。经鉴定，上述被查获的甲基苯丙胺含量为53.7%。 认定上述事实的证据有，证人张某的证言及辨认笔录，证人黄某的证言，现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片、提取物品封装照片、江永及现场见证人在提取物品封装袋上签字照片，扣押决定书、扣押物品笔录及清单、扣押物品照片，毒品称重、取样笔录、毒品称重照片、毒品取样送检照片，提取笔录，鉴定委托书、鉴定事项确认书、贺州市公安局八步分局禁毒大队出具的办案说明，贺州市公安局物证鉴定所贺公（刑）鉴（理化）字[2019]20、21号检验报告，广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心桂公（刑）鉴（DNA）字[2019]0024号鉴定书，监控视频截图，全国机动车/驾驶人资源库信息，手机号码182××××3012的开户信息及通话记录，现场检查报告书，抓获经过，赖明干的供述及辨认笔录，江永的供述及辨认笔录等。 二、赖明干容留他人吸毒的事实 2018年下半年始，被告人赖明干先后在其位于贺州市八步区宝泉巷180-2号出租屋内容留张某4次、苏某3次、江永1次吸食甲基苯丙胺。2019年1月25日，被告人赖明干在其出租屋内容留张某、苏某、江永吸食甲基苯丙胺后江永离开现场。次日早上，被告人赖明干及吸毒人员张某、苏某被公安机关当场将查获。经检测，江永、张某、苏某甲基安非他明检测结果均呈阳性。 认定上述事实的证据有，张某的证言及辨认笔录，证人苏某的证言及辨认笔录，现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片，辨认现场笔录及照片，扣押决定书、扣押物品笔录及清单，现场检测报告书，尿液检测照片、抓获经过，前科说明，行政处罚决定书，江永的供述及辨认笔录，赖明干的供述及辨认笔录等。 原判认为，被告人江永故意违反国家对毒品的管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺51.41克，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项之规定，构成贩卖毒品罪。被告人赖明干故意违反国家对毒品的管理法规，多次容留他人吸食毒品，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，构成容留他人吸毒罪。依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人赖明干如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人江永自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（一）项之规定，判决：一、被告人江永犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元；二、被告人赖明干犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；三、扣押的未随案移送的毒品甲基苯丙胺41.52克，予以没收，由扣押机关贺州市公安局八步分局负责处理。扣押的未随案移送的华为手机三部、黑色红米手机一部、OPPOA3手机一部、VivoX6A手机一部、高速路票据一张、银行卡一张由扣押机关贺州市公安局八步分局依法处理。 上诉人江永提出的上诉理由是，原判认定其贩卖甲基苯丙胺给彭某、刘某、赖明干的事实不清，证据不足。原判定罪错误，上诉人的行为应当认定为非法持有毒品，原判量刑过重。 辩护人提出的辩护意见是，原判认定江永贩卖一克甲基苯丙胺给彭某的事实不清，证据不足，应当按照江永供述的0.2克予以认定；原判认定江永贩卖甲基苯丙胺0.8克给刘某的事实不清，证据不足；原判认定江永通过赖明干贩卖甲基苯丙胺0.4克给张某的事实不清，证据不足；原判认定公安机关在江永驾驶的小轿车内查获的甲基苯丙胺49.21克为贩卖毒品的行为，定性错误，应当认定为非法持有毒品。原判量刑畸重。 广西壮族自治区贺州市人民检察院的出庭意见是，一审判决认定江永贩卖毒品的主要犯罪事实清楚，证据充分；认定赖明干容留他人吸毒的犯罪事实清楚，证据确实充分。一审判决定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。 经审理，二审查明上诉人江永贩卖毒品的事实以及原审被告人赖明干容留他人吸毒的事实与一审判决认定的事实一致。贺州市八步区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，且相关证据均已在一审开庭时当庭出示并经过质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。 针对上诉人江永所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院综合评判如下： 1、原判认定江永贩卖甲基苯丙胺1克给彭某的事实是否清楚，证据是否充分。 经查，彭某与江永联系好购买甲基苯丙胺后，彭某应江永的要求，通过微信把毒资900元转给黄某，后江永贩卖了一克甲基苯丙胺给彭某。该事实有微信转账记录证实，且江永在一审第一次开庭时也予以认可，其只是在第二次开庭时对贩卖数量提出异议。但是，综合江永贩卖毒品给其他人的交易事实，江永及其辩护人所提江永贩卖0.2克甲基苯丙胺给彭某的辩解及辩护意见不能成立，本院不予采信。故，原判认定江永贩卖甲基苯丙胺1克给彭某的事实清楚，证据确实、充分。 2、原判认定江永贩卖甲基苯丙胺0.8克给刘某的事实是否清楚，证据是否充分。 经查，刘某先后两次联系江永购买毒品，并通过微信把毒资转给江永，江永在收到毒资后，就把毒品放在其家附近的路边，由刘某自行提取。该事实有转账记录、通话记录予以证实。且江永对收取刘某的微信转账款，无法给出合理解释。故，刘某的证言可信。因此，原判认定江永贩卖甲基苯丙胺0.8克给刘某的事实清楚，证据充分。故，上诉人及其辩护人所提江永贩卖甲基苯丙胺给刘某的事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采信。 3、原判认定江永贩卖甲基苯丙胺0.4克给张某的事实是否清楚，证据是否充分。 经查，江永贩卖甲基苯丙胺0.4克给张某的事实，有张某和赖明干的证言相互印证，足以认定。故，上诉人及其辩护人所提江永贩卖甲基苯丙胺给张某的事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采信。 4、上诉人江永的犯罪行为应当定性为贩卖毒品罪，还是非法持有毒品罪。 贩卖毒品罪是指行为人违反毒品管理法规，贩卖毒品的行为。本案中，上诉人江永违反国家对毒品的管理法规，向他人贩卖毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。江永存在贩卖毒品的犯罪行为，侦查机关在江永所有并控制的车辆中查获的毒品，依法应当认定为江永贩卖的毒品。故，上诉人及辩护人所提在江永车上查获的毒品应当认定为非法持有毒品的辩解及辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 本院认为，原判认定江永犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分。江永贩卖甲基苯丙胺的数量超过五十克，依法应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，原判根据江永的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，判处江永有期徒刑十五年，量刑适当。故，江永上诉所提原判量刑过重的上诉理由以及辩护人所提原判量刑畸重的辩护意见均不能成立，本院不予采信。原判认定赖明干犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据充分，量刑恰当。综上，原判认定江永犯贩卖毒品罪，赖明干犯容留他人吸毒罪的事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 黄伟高 审 判 员 龚 建 审 判 员 叶 懂 二〇二〇年六月一日 法官助理 罗鑫林 书 记 员 陈 清