浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民初2403号 原告：杭州汇久投资合伙企业（有限合伙）。住所地：浙江省杭州市上城区复兴路439号163室。 主要负责人:司雨，执行事务合伙人宁波中铭资产管理有限公司委派代表。 原告：宁波中铭资产管理有限公司。住所地：浙江省宁波市北仑区梅山大道商务中心八号办公楼2914室。 法定代表人：柴驰宇，执行董事。 原告：浙江建元资产管理有限公司。住所地：浙江省杭州市上城区民安苑14幢6号142室。 法定代表人：裘健，执行董事兼总经理。 三原告共同委托诉讼代理人：吴逢刚、严洁琼，浙江浙同律师事务所律师、实习律师。 被告：刚泰集团有限公司。住所地：上海市浦东新区申港大道88号1001室。 法定代表人：王仁忠，执行董事。 委托诉讼代理人：刘树，上海文勋律师事务所律师。 被告：上海刚泰矿业有限公司。住所地：上海市浦东新区南六公路369号3幢101室。 法定代表人：徐建德，执行董事。 被告：上海刚泰投资咨询股份有限公司。住所地：上海市浦东新区凌河路228号204室。 法定代表人：王仁忠，总经理。 被告：徐建刚，男，汉族，1968年11月24日出生，户籍所在地浙江省台州市路桥区。 被告：赵瑞俊，男，汉族，1972年12月5日出生，户籍所在地上海市浦东新区。 原告杭州汇久投资合伙企业（有限合伙）（以下简称汇久企业）、宁波中铭资产管理有限公司（以下简称中铭公司）、浙江建元资产管理有限公司（以下简称建元公司）与被告刚泰集团有限公司（以下简称刚泰集团公司）、上海刚泰矿业有限公司（以下简称刚泰矿业公司）、上海刚泰投资咨询股份有限公司（以下简称刚泰咨询公司）、徐建刚、赵瑞俊合同纠纷一案，本院于2019年6月28日立案后，依法组成合议庭于2020年3月30日公开开庭进行了审理。原告汇久企业、中铭公司、建元公司的委托代理人吴逢刚、严洁琼，被告刚泰集团公司的委托代理人刘树到庭参加了诉讼。被告刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汇久企业、中铭公司、建元公司向本院提出诉讼请求：1.判令刚泰集团公司向汇久企业、中铭公司、建元公司支付应当补足的资金差额（暂合计为）113854379.00元（其中，应补投资本金差额78772447.00元；截至2019年5月31日的固定收益差额35081932.00元；自2019年6月1日起，以211199114.40元为本金，以12%/年为固定收益率，计算至实际支付之日止，计算方式详见“刚泰投资差额补足应付费用清单”）；2.判令刚泰集团公司向中铭公司支付违约金2000万元；3.判令刚泰集团公司向建元公司支付违约金1000万元；4.判令刚泰集团公司向中铭公司支付已实际产生的律师费20万元（后续律师代理费另行主张）；5.判令刚泰集团公司向建元公司支付已实际产生的律师费人民币10万元（后续律师代理费另行主张），公证费3000元；6.判令刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊对汇久企业、中铭公司、建元公司的第一项至第五项诉讼请求承担连带清偿责任；7.判令刚泰集团公司、刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊承担本案诉讼费用。后汇久企业、中铭公司、建元公司减少第一项诉讼请求为判令刚泰集团公司向汇久企业、中铭公司、建元公司支付应当补足的资金差额（暂合计为）98848701元（其中，应补投资本金差额78660207元；截至2019年5月31日的固定收益差额20188494元；自2019年6月1日起，以123236249.5元为本金，以12%/年为固定收益率，计算至实际支付之日止）。事实与理由：2017年7月，汇久企业、中铭公司、建元公司作为甲方与作为乙方的刚泰集团公司、刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊共同签订《差额补足协议》（以下简称为“《协议》”），约定汇久企业通过其证券账户及信用证券账户合计投资总额人民20000～30000万元，投资于刚泰集团公司指定股票，投资期限不超过壹年；自投资本金到达监管账户之日起开始计算应得收益，投资本金固定收益部分按照投资总额为基数进行核算。《协议》第1.3条约定：刚泰集团公司自愿同意按照本协议之约定就本协议及合伙协议项下的汇久企业投资本金及以投资总额为核算基数固定收益的实现向中铭公司、建元公司承担差额补足义务（包括因未及时补仓而导致合伙企业证券账户被证券公司强行平仓导致亏损的情形），刚泰集团公司、刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊确保汇久企业、中铭公司、建元公司获得全部投资本金及约定固定收益；《协议》第1.7条、第1.8条约定：汇久企业、中铭公司、建元公司收益分配日为每年的6月20日、12月20日，汇久企业、中铭公司、建元公司投资标的股票应收之固定收益金额=汇久企业、中铭公司、建元公司投资总额×固定收益【12%/年】×投资期（实缴出资日（含）至投资退出日（含）之间的期间）之间的自然天数/365；《协议》第1.9条约定：刚泰集团公司承诺汇久企业、中铭公司、建元公司在投资退出之日收回投资本金及投资标的股票的固定收益，于投资全部退出日，若汇久企业、中铭公司、建元公司因投资标的股票而获得的资金金额少于刚泰集团公司所承诺的投资总额和固定收益之和，则刚泰集团公司应对差额部分无条件向汇久企业、中铭公司、建元公司予以补足。《协议》第1.10条约定，刚泰集团公司承诺在汇久企业、中铭公司、建元公司发出书面通知之后的三个工作日内按照书面通知无条件由刚泰集团公司指定且汇久企业、中铭公司、建元公司认可的第三方将应补足的差额划入汇久企业、中铭公司、建元公司指定账户，刚泰集团公司同意不以未收到书面通知或其他任何理由提出抵扣、减少、拒绝履行差额补足金额支付义务的抗辩。《协议》第4.1条约定本协议各方违反其义务，每种情形每违约一次，违约方均应当向守约方支付3000万元违约金并赔偿因此而给守约方造成的全部损失，违约金可以累加计算。该等损失包括但不限于守约方为主张权利而支付的诉讼费、仲裁费、律师费、评估费等。《协议》第4.2条约定：若刚泰集团公司指定第三方未按本协议之约定履行差额补足义务的或未按本协议之约定履行每年的6月20日、12月20日固定收益支付义务的，除由刚泰集团公司补足外，刚泰集团公司须向汇久企业、中铭公司、建元公司支付3000万元的违约金，其中2000万支付给中铭公司，1000万支付给建元公司。刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊对刚泰集团公司所有《差额补足协议》项下义务承担连带责任担保。2017年8月3日，汇久企业、中铭公司、建元公司通过指定证券账户及信用证券账户合计投资201199114.40元，自2017年8月4日开始按约买入刚泰集团公司指定股票,并于2018年7月26日向信用账户追加投入10000000元，2018年8月28日，指定证券账户全部清仓。截至2019年5月31日，汇久企业、中铭公司、建元公司总共亏损投资本金135516226元，其中，刚泰集团公司已于2017年11月22日支付差额资金16743779元，于2018年6月15日支付差额资金40000000元，剩余78772448元仍未支付。同时，依照《协议》的约定，自2018年1月1日至2019年5月31日，刚泰集团公司应向汇久企业、中铭公司、建元公司承担共计35081932.25元的固定收益差额补足义务，刚泰集团公司至今并未履行，刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊也未按照约定履行其承诺的连带责任保证担保。刚泰集团公司、刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊的上述行为已对汇久企业、中铭公司、建元公司的利益造成了巨大的损害。 被告刚泰集团公司辩称：不同意汇久企业、中铭公司、建元公司的诉讼请求。一、按照差额补足协议汇久企业、中铭公司、建元公司应当根据被告建立确立投资股票标的，至今汇久企业、中铭公司、建元公司并未举证被告发出过任何购买股票指令，汇久企业、中铭公司、建元公司所有购买股票的行为包括刚泰控股之外的其他股票系汇久企业、中铭公司、建元公司的自身行为，刚泰集团公司在接到法院起诉状后方才知道汇久企业、中铭公司、建元公司购买了刚泰控股股票，汇久企业、中铭公司、建元公司应当对自己炒股行为及其亏损承担市场风险。二、差额补足协议，约定应支付固定投资收益无效，违反合同法第五条当事人应当遵循公平确定各方的权利和义务的法律规定，汇久企业、中铭公司、建元公司无风险炒股的行为是违反合同法公平原则的。三、汇久企业、中铭公司、建元公司诉请一中要求被告支付2019年5月31日之前及之后的固定利率违反差额补足协议1.7条约定，1.7条约定的期限为收益分配日应得收益，根据协议约定收益分配日为6月20日和12月20日而且期限为1年，换言之汇久企业、中铭公司、建元公司可以主张的收益从2017年7月1日至2018年6月20日，对于后续的固定收益与被告无关。四、汇久企业、中铭公司、建元公司诉请3000万元违约金过高，而且违约金和诉讼请求的利息同时主张没有法律依据，请求法庭予以调整。 被告刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，亦未提交证据，视为刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊放弃答辩、举证、质证的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的差额补足协议、银行转帐收款凭证、公证书、浙江银行客户电子回单、招商银行交易流水、委托代理合同、律师费发票、公证费发票，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。 根据上述有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2017年7月，汇久企业、中铭公司、建元公司(甲方)与刚泰集团公司、刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊(乙方)共同签订《差额补足协议》（以下简称《协议》），约定汇久企业通过其证券账户及信用证券账户合计投资总额20000～30000万元，投资于刚泰集团公司指定股票，投资期限不超过壹年；自投资本金到达监管账户之日起开始计算应得收益，投资本金固定收益部分按照投资总额为基数进行核算。《协议》第1.3条约定：刚泰集团公司自愿同意按照本协议之约定就本协议及合伙协议项下的汇久企业投资本金及以投资总额为核算基数固定收益的实现向中铭公司、建元公司承担差额补足义务（包括因未及时补仓而导致合伙企业证券账户被证券公司强行平仓导致亏损的情形），刚泰集团公司、刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊确保汇久企业、中铭公司、建元公司获得全部投资本金及约定固定收益；《协议》第1.7条、第1.8条约定：汇久企业、中铭公司、建元公司收益分配日为每年的6月20日、12月20日，汇久企业、中铭公司、建元公司投资标的股票应收之固定收益金额=汇久企业、中铭公司、建元公司投资总额×固定收益【12%/年】×投资期（实缴出资日（含）至投资退出日（含）之间的期间）之间的自然天数/365；《协议》第1.9条约定：刚泰集团公司承诺汇久企业、中铭公司、建元公司在投资退出之日收回投资本金及投资标的股票的固定收益，于投资全部退出日，若汇久企业、中铭公司、建元公司因投资标的股票而获得的资金金额少于刚泰集团公司所承诺的投资总额和固定收益之和，则刚泰集团公司应对差额部分无条件向汇久企业、中铭公司、建元公司予以补足。《协议》第1.10条约定，刚泰集团公司承诺在汇久企业、中铭公司、建元公司发出书面通知之后的三个工作日内按照书面通知无条件由刚泰集团公司指定且汇久企业、中铭公司、建元公司认可的第三方将应补足的差额划入汇久企业、中铭公司、建元公司指定账户，刚泰集团公司同意不以未收到书面通知或其他任何理由提出抵扣、减少、拒绝履行差额补足金额支付义务的抗辩。《协议》第4.1条约定本协议各方违反其义务，每种情形每违约一次，违约方均应当向守约方支付3000万元违约金并赔偿因此而给守约方造成的全部损失，违约金可以累加计算。该等损失包括但不限于守约方为主张权利而支付的诉讼费、仲裁费、律师费、评估费等。《协议》第4.2条约定：若刚泰集团公司指定第三方未按本协议之约定履行差额补足义务的或未按本协议之约定履行每年的6月20日、12月20日固定收益支付义务的，除由刚泰集团公司补足外，刚泰集团公司须向汇久企业、中铭公司、建元公司支付3000万元的违约金，其中2000万支付给中铭公司，1000万支付给建元公司。刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊对刚泰集团公司所有《差额补足协议》项下义务承担连带责任担保。 2017年8月3日，汇久企业、中铭公司、建元公司通过指定证券账户及信用证券账户合计投资201199114.40元，并于2018年7月26日向信用账户追加投入10000000元。汇久企业、中铭公司、建元公司自2017年8月4日开始买入股票“刚泰控股”、“工商银行”、“中国平安”“中国人寿”、“晶盛机电”、“鲁西化工”、“浙江龙盛”，并于2018年8月28日指定证券账户全部清仓。其中“刚泰控股”亏损共计128677529元、其余六只股票亏损493906元，汇久企业方另支付佣金99507元、印花税83748元、券商融资利息6049296元。汇久企业、中铭公司、建元公司认可其于2017年11月22日收受差额补足金16743779元、于2018年6月15日收受差额补足金40000000元，同时在2017年7月28日至2018年9月25日期间偿还融资利息、融资负债本金、融券费用共计87962864.89元。汇久企业、中铭公司、建元公司并陈述案涉协议项下的2017年固定收益已经支付。 本院认为：案涉《差额补足协议》系各方当事人的真实意思表示，各方均应受其约束。该协议已经明确约定“刚泰集团公司承诺汇久企业、中铭公司、建元公司在投资退出之日收回投资本金及投资标的股票的固定收益，于投资全部退出日若汇久企业、中铭公司、建元公司因投资标的股票而获得的资金金额少于刚泰集团公司所承诺的投资总额和固定收益之和，则刚泰集团公司应对差额部分无条件向汇久企业、中铭公司、建元公司予以补足”。本案中汇久企业、中铭公司、建元公司依约投入资金211199114.40元，后相应投资行为造成资金亏损129171435元（128677529元+493906元），该部分损失减去汇久企业、中铭公司、建元公司自身认可的已支付差额补足金16743779和40000000元应为72427656元，该部分投资差额损失和投资成本佣金99507元、印花税83748元共计72610911元刚泰集团公司应当承担差额补足责任。刚泰集团公司亦应支付案涉协议约定的投资固定收益，因汇久企业、中铭公司、建元公司已于2018年8月28日全部清仓指定证券账户，汇久企业、中铭公司、建元公司已投入部分的固定收益应计至此时止，经计算为8120076元，2018年8月29日及之后的固定收益应以差额补足资金72610911元为基数按年利率12%另行计付。刚泰集团公司亦应依约承担相应的律师费用，即刚泰集团公司应当向中铭公司支付律师费200000元并向建元公司支付律师费100000元。至于汇久企业、中铭公司、建元公司所主张的券商融资利息6049296元，因汇久企业、中铭公司、建元公司自认案涉协议项下的2017年固定收益已经支付，其于本案中对2018年及之后的固定收益亦进行了请求，故该部分券商融资利息不应重复主张，本院对该部分诉讼请求不予支持。中铭公司、建元公司尚于本案中分别请求刚泰集团公司支付违约金20000000元、10000000元共计30000000元，该部分违约金明显过高，本院综合中铭公司、建元公司的实际损失兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素酌情确定刚泰集团公司支付中铭公司违约金7000000元、支付建元公司违约金3500000元。刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊自愿为刚泰集团公司的案涉债务提供连带责任保证，刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊亦应为刚泰集团公司的上述债务承担连带清偿责任。刚泰矿业公司、刚泰咨询公司、徐建刚、赵瑞俊经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院可依法作出缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、刚泰集团有限公司于本判决生效之日起十日内向杭州汇久投资合伙企业（有限合伙）、宁波中铭资产管理有限公司、浙江建元资产管理有限公司支付差额补足金72610911元，固定收益8120076元（暂计至2018年8月28日，自2018年8月28日起至实际清偿日止的固定收益以72610911元为基数按年利率12%另行计付）； 二、刚泰集团有限公司于本判决生效之日起十日内向宁波中铭资产管理有限公司支付违约金7000000元； 三、刚泰集团有限公司于本判决生效之日起十日内向浙江建元资产管理有限公司支付违约金3500000元； 四、刚泰集团有限公司于本判决生效之日起十日内向宁波中铭资产管理有限公司支付律师费200000元； 五、刚泰集团有限公司于本判决生效之日起十日内向浙江建元资产管理有限公司支付律师费100000元、公证费3000元； 六、上海刚泰矿业有限公司、上海刚泰投资咨询股份有限公司、徐建刚、赵瑞俊对刚泰集团公司的上述第一、二、三、四、五项债务承担连带清偿责任； 七、驳回杭州汇久投资合伙企业（有限合伙）、宁波中铭资产管理有限公司、浙江建元资产管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费687559元，由杭州汇久投资合伙企业（有限合伙）、宁波中铭资产管理有限公司、浙江建元资产管理有限公司负担200264元，刚泰集团有限公司、上海刚泰矿业有限公司、上海刚泰投资咨询股份有限公司、徐建刚、赵瑞俊负担487295元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省高级人民法院。并向浙江省高级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省高级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长 陈  剑 审 判 员 王杨沁如 人民陪审员 王 杭 丽 二〇二〇年六月十日 书 记 员 金 佳 惠