西安铁路运输中级法院   行 政 判 决 书     （2020）陕71行终386号     上诉人（原审被告）西安市长安区XX街道办事处，住所地陕西省西安市长安区。   负责人徐挺，主任。   委托代理人张婷，该街办工作人员。   委托代理人王进，陕西丰瑞律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）王雨晨，女，汉族，1996年1月13日出生，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地西安市长安区，现住西安市长安区。   委托代理人臧云，北京京坤律师事务所律师。    上诉人西安市长安区XX街道办事处（以下简称郭杜街办）因与被上诉人王雨晨行政强制一案，不服西安铁路运输法院（2019）陕7102行初3172号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。   原审法院审理查明，原告王雨晨系西安市长安区XX镇XX村的村民。2009年3月8日，其父亲王某某向其所在的赤兰桥村村委会缴纳了庄某某地管理费6000元，为原告取得了涉案土地，并在涉案土地上建造了房屋，上述房屋的具体位置为西安市长安区XX镇XX村XX街XX号。2017年3月9日，原告王雨晨将其户口由西安市长安区XX镇XX村北新一街78号迁至西安市长安区XX镇XX村XX街XX号。2018年3月30日，西安市长安区人民政府发布《西安市长安区人民政府关于郭杜街道赤兰桥村棚户区改造项目范围内房屋征收的的决定》（长政发［2018］11号），决定对郭杜街办赤兰桥村棚户区改造项目涉及的集体土地上房屋予以征收。该《征收决定》的主要内容为：征收范围为东邻周家庄村、南邻里杜村、西邻南雷村、北雷村，北邻南小张村，具体范围以规划范围及测量成果为准。征收组织部门为西安市常宁新区管理委员会开发建设局和西安市长安区城中村（棚户区）改造办公室。征收实施单位为西安市长安区XX街道办事处。原告的涉案房屋在上述拆迁范围内。赤兰桥村棚户区改造项目启动后，被告认为原告的涉案房屋系违法占地建造的房屋，属于违法建筑，属于不应予以安置的建筑物。2019年4月，被告在拆除赤兰桥村时，拆除了原告的涉案房屋。原告认为，被告强制拆除原告的房屋违法，故诉至该院。    原审法院认为，本案的争议焦点是：1、原告主体资格是否适格；2、被告郭杜街办2019年4月拆除原告王雨晨位于西安市长安区XX镇XX村XX街XX号房屋的行为是否合法。关于原告主体资格是否适格。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。本案中，根据庭审查明的事实，被告认可原告王雨晨涉嫌违法用地，即原告违法用地建造涉案房屋，被告拆除原告涉案房屋的行为与原告王雨晨具有利害关系，故原告王雨晨为本案的适格诉讼主体。关于被告郭杜街办拆除原告涉案房屋的行为是否合法。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十六条规定“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”第五十三条规定“当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内，依照本章规定申请人民法院强制执行。”本案中，即使原告王雨晨的房屋不符合拆迁安置方案确定的合法建筑物，被告郭杜街办也应当按照上述法律规定的程序实施其拆除行为，被告对原告涉案房屋实施的拆除行为不符合《中华人民共和国行政强制法》的相关规定，该拆除行为违法，但该拆除行为属于事实行为，不具有可撤销的内容，故依法应当确认违法。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决：确认被告西安市长安区XX街道办事处于2019年4月强制拆除原告王雨晨位于西安市长安区XX镇XX村XX街XX号房屋的行为违法。案件受理费50元，由被告西安市长安区XX街道办事处全部负担。   上诉人郭杜街办上诉称，一、被上诉人诉讼主体资格不适格。一审判决在本院审理查明部分称“2009年3月8日，其父亲王某某向其所在的赤兰桥村村委会缴纳了庄某某地管理费6000元，为原告取得了涉案土地，并在涉案土地上建造了房屋，上述房屋的具体位置为西安市长安区XX镇XX村XX街XX号”，根据《中华人民共和国土地管理法》 第六十二条规定，一审判决仅以“庄某某管理费”票据就认定被上诉人王雨晨取得了涉案土地，该认定明显缺乏事实和法律依据。其次，王雨晨出生于1996年XX月XX日，其提供的庄某某管理费票据上显示的日期为2009年3月8日，而此时王雨晨的年龄刚满13周岁，并不符合农村村民申请宅基地的条件，不可能如一审判决所称“王雨晨获得了涉案土地”。最后，该XX村XX街XX号土地的管理费。故，被上诉人诉讼主体资格不适格，一审判决认定事实不清，证据不足。二、本案与上诉人组织实施的征地拆迁安置补偿工作无关，一审判决认定上诉人因征地拆迁拆除涉案房屋，属于对案件基本事实认定错误。XX房XX村耕地抢建房屋，在市、区组织的2018土地执法“春雷行动”中依法被拆除的，与赤兰桥村征地安置补偿工作无关。被上诉人起诉称“郭杜街办于2019年4月拆除其房屋”，但被上诉人提供的证据与其陈述明显矛盾，不足采信，而一审判决对该部分事实未能查清，判决上诉人于2019年4月实施拆除行为证据不足，现上诉至贵院，请求：1、撤销西安铁路运输法院（2019）陕7102行初3172号行政判决书；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。   被上诉人王雨晨辩称，关于拆除时间，一审判决有个笔误，拆除时间是2019年1月17日；关于资格问题，一审法院查明的一个基本事实，本案不涉及征收、赔偿的问题，涉及到强拆是否违法，被上诉人提供了收费票据和宅基地平面图，标注的人是王雨晨，故被上诉人王雨晨具有本案诉讼主体资格。   各方当事人在一审阶段向原审法院提交的证据均已随案移送至本院。二审阶段，上诉人向本院提交了一份西安市国土资源局长安分局郭杜国土资源所出具的情况说明附图斑，证明目的：被上诉人王雨晨建房在违法用地图斑1254号内；被上诉人王雨晨占用赤兰桥村耕地抢建房屋，涉案房屋是在土地执法活动中被拆除的，XX村XX户区改造拆迁安置补偿工作无关。被上诉人王雨晨提交了光盘一张（含有房屋拆除中的视频）。证明目的：涉案房屋拆除的时间是2019年1月17日。   被上诉人王雨晨认为上诉人郭杜街办二审阶段提交证据不属于新证据，真实认可，合法性与关联性不认可，就形成时间来看，不是被诉行政行为前形成的，不能作为被诉行政行为合法的依据。上诉人郭杜街办对被上诉人王雨晨二审中提交的证据的真实性、合法性及关联性均认可，“春雷行动”大部分是2018年2月拆除的，被上诉人王雨晨这户是2019年1月拆除的。   本院认为，上诉人郭杜街办二审提交的证据真实合法、与本案具有关联性，本院予以确认；被上诉人王雨晨二审提交的证据真实合法，与本案具有关联性，本院予以确认。   二审审理查明的事实与一审基本一致，但一审对于强制拆除涉案房屋时间的认定有误，经二审查明，上诉人拆除涉案房屋的时间为2019年1月。   本院认为，关于被上诉人王雨晨的原告主体资格问题。经一、二审审理查明，涉案房屋的所有权人为被上诉人王雨晨。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条之规定，王雨晨作为强制拆除行政行为的相对人有权提起本案诉讼。   关于上诉人郭杜街办强制拆除涉案房屋行为是否合法的问题。根据《中华人民共和国行政强制法》第四条规定：“行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。”第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十六条规定：“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”第五十三条规定：“当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内，依照本章规定申请人民法院强制执行。”本案中，上诉人郭杜街办在拆除被上诉人王雨晨房屋前未履行上述催告程序，未给予被上诉人陈述和申辩权，作为没有行政强制执行权的行政机关亦未申请人民法院强制执行，迳行实施了强制拆除行为，违反法定程序，原审判决认定被诉行政行为违法并无不当。关于上诉人郭杜街办提出，涉案房屋的拆除是在2018年土地执法的“春雷行动”中被依法拆除的意见，由于“春雷行动”的执法主体是土地行政部门，上诉人郭杜街办无权按照“春雷行动”要求进行拆除，故其该上诉意见缺乏事实和法律依据，本院不予采信。   综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   案件受理费50元，由上诉人西安市长安区XX街道办事处负担。   本判决为终审判决。       审判长 张君   审判员 辛晶   审判员 左昆     二〇二〇年六月三十日       法 官助 理屈艳红   书  记员 辛曼        1