贵州省安顺市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）黔04刑终98号 原公诉机关贵州省紫云苗族布依族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨国发，男，1987年4月26日出生，现住紫云自治县。2007年10月16日因犯抢夺罪被安顺市西秀区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一千元,于2008年4月27日刑满释放。2008年12月11日因犯抢劫罪被江西省鹰潭市月湖区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金一万元，于2014年4月27日刑满释放。2015年10月10日因犯盗窃罪被广东省丰顺县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元，于2016年6月1日释放。2018年2月26日因犯抢夺罪被紫云自治县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，于2018年9月5日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年10月10日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于紫云自治县看守所。 指定辩护人邱光海，贵州磐正律师事务所律师。 指定辩护人潘柔，贵州磐正律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）叶小红，男，1988年5月10日出生，现住紫云自治县。2007年10月16日因犯抢夺罪被安顺市西秀区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二千元。2009年10月10日因犯抢夺罪被浙江省永康市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元。2013年8月12日因犯盗窃罪被云南省石林彝族自治县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元，于2013年11月6日刑满释放。2015年3月10日因犯盗窃罪被江西省吉安县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元，于2015年5月26日刑满释放。2018年5月17日因犯盗窃罪被安徽省蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金五千元，于2019年4月28日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年10月2日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于紫云自治县看守所。 指定辩护人王健，贵州九黎律师事务所律师。 指定辩护人尹明翰，贵州九黎律师事务所实习律师。 上诉人（原审被告人）万简云，男，1992年9月11日出生，现住紫云自治县。2017年6月27日因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，于2017年10月23日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年10月21日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于紫云自治县看守所。 指定辩护人肖坤，贵州宜源律师事务所律师。 指定辩护人谷佳，贵州宜源律师事务所实习律师。 贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院审理紫云苗族布依族自治县人民检察院指控原审被告人杨国发、叶小红、万简云犯盗窃罪一案，于2020年5月8日作出（2020）黔0425刑初13号刑事判决。宣判后，原审被告人杨国发、叶小红、万简云不服，提出上诉。本院立案后依法组成合议庭审理了本案。经过查阅案卷，讯问了上诉人杨国发、叶小红、万简云，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年9月30日凌晨2时许，被告人杨国发、叶小红、万简云共同邀约盗窃，被告人万简云骑一辆摩托车载乘杨国发在紫云自治县松山街道鑫都工商银行与叶小红汇合，后三人窜至XXX小区1单元502室李某某家，叶小红用万能钥匙把被害人李某某家的房门打开，将室内一保险柜盗走，运至连升关（地名）附近，三人设法将保险柜砸开，保险柜内有现金3300元及两枚钻戒，三人将现金平分，两枚钻戒由杨国发保管，后将保险柜烧毁扔弃。之后杨国发将两枚钻戒交由万简云保管，万简云委托其朋友杨某某帮忙保管，案发后在万简云的指引下，在杨某某处扣押所窃的钻戒两枚，及在连升关附近被焚烧的保险柜。经紫云自治县价格认证中心鉴定，被盗钻戒及保险柜总价格为25427元。追回的两枚钻戒已发还被害人李某某。被告人叶小红的家属退赃人民币1100元，亦退回被害人李某某。 原判认为，被告人杨国发、叶小红、万简云以非法占有为目的，入户秘密窃取公民财物，盗窃金额为28727元，三被告人的行为已构成盗窃罪，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条“盗窃公私财物，入户盗窃的，数额达到本解释第一条规定的数额巨大百分之五十的，可认定为刑法第二百六十四条规定的‘其他严重情节’”。因此，三被告人盗窃数额应认定为“其他严重情节”，故应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 被告人杨国发在被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，属累犯，依法对其从重处罚。因有相关司法解释规定，且杨国发无减轻处罚情节，故辩护人建议在有期徒刑三年以下量刑，理由不充分，不予采纳。 被告人叶小红在被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，属累犯，依法对其从重处罚。鉴于其归案后认罪态度较好，系坦白，依法可从轻处罚。在其家属配合下积极退回赃款，可酌情从轻处罚。所提叶小红系坦白，已退赔，赃物已追回，减少失主损失等辩护意见，理由充分，应予采纳。 被告人万简云在被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，属累犯，依法对其从重处罚。鉴于其在家属陪同下自动投案，归案后第四次供述方才如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。万简云积极配合办案机关追回赃物，减少被害人的损失，可酌情对其从轻处罚。经查，万简云确系自动投案，但归案后前三次讯问笔录中均未如实供述，不满足自首条件；另万简云提供运输工具，积极将窃取的财物转移地点，并接送同案人，在整个案件中起主要作用，系主犯，故认为具有自首情节、系从犯的辩护意见，理由不充分，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第六条之规定，判决：一、被告人杨国发犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币25000元。二、被告人叶小红犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币23000元。三、被告人万简云犯盗窃罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币20000元。四、剩余赃款人民币2200元，继续追缴，责令被告人杨国发、万简云退赔被害人李某某；保险柜价值456元，继续追缴，退赔被害人李某某。 宣判后，原审被告人杨国发以鉴定价格过高，盗窃现金是3300元，叶小红退赔1100元，原判量刑过高为由提出上诉。其辩护人提出原判认定被告人行为属“其他严重情节”不当，盗窃金额未达三万元，应属“数额较大”，其二审阶段如实供述自己罪行，自愿认罪具有悔罪表现，建议在三年以下有期徒刑量刑的辩护意见。 原审被告人叶小红以原判量刑过重为由提出上诉。其辩护人提出对叶小红犯盗窃罪不持异议，请二审结合其具有坦白、认罪认罚情节对其从轻判处的辩护意见。 原审被告人万简云以原判量刑过重为由提出上诉。其辩护人提出对万简云犯盗窃罪不持异议，但其系自首、在共同犯罪中起次要作用并配合公安机关追回赃物，建议对其判处有期徒刑三年的辩护意见。 经审理查明，原判认定2019年9月30日凌晨2时许，上诉人杨国发、叶小红、万简云窜至紫云自治县松山街道XXX小区将李某某家价值456元的保险柜盗走，保险柜内有现金3300元及价值人民币24971元的钻戒两枚，三人将现金平分，两枚钻戒由杨国发保管，后三人将保险柜烧毁扔弃。之后杨国发将两枚钻戒交由万简云保管，万简云委托其朋友杨某某帮忙保管，案发后在万简云的指引下，在杨某某处扣押所窃的钻戒两枚及在连升关附近被焚烧的保险柜。上诉人叶小红的家属退赃人民币1100元及追回的两枚钻戒已退赔、发还失主李某某的事实清楚。 据以定案的有经一审庭审举证、质证的抓获经过、证人证言、失主陈述、被告人的供述、鉴定意见、辨认笔录及照片等证据。二审查证属实，予以确认。在二审审理中，上诉人杨国发、叶小红、万简云及各辩护人均未提交新的证据。 本院认为，上诉人杨国发伙同叶小红、万简云以非法占有为目的，采取技术开锁秘密入户的方式，窃取并破坏价值456元保险柜以获得他人财物价值达28271元，三人的行为均已构成盗窃罪。 关于上诉人杨国发所提鉴定价格过高，盗窃现金是3300元，叶小红已退赔1100元，原判量刑过重的上诉理由。经查，被盗钻戒、保险柜均有失主提供的购物订单证实购物价格，且价格鉴定意见系认定标的在认定基准日，采取市场法按照相关规定作出，鉴定结果客观真实。叶小红的退赔行为虽减少了失主的经济损失，但三人盗窃行为已完成，不因事后退赔而减少盗窃的认定金额，且退赔行为系上诉人叶小红的认罪悔罪表现，与杨国发的量刑并无关联。辩护人所提原判认定杨国发的行为属“其他严重情节”不当，盗窃金额未达三万元，应属“数额较大”，其二审阶段如实供述自己罪行，自愿认罪具有悔罪表现，建议在三年以下有期徒刑量刑的辩护意见。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定“入户盗窃的，数额达到本解释第一条规定的‘数额巨大’百分之五十的，可认定为刑法第二百六十四条规定的‘其他严重情节’。”三上诉人盗窃金额人民币28271元，应认定为“其他严重情节”，故应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。杨国发归案后，拒不供述犯罪事实，认罪态度差，以侥幸心理意图逃避罪责，无减轻处罚情节，且系累犯，原判根据其犯罪事实及量刑情节在法定刑幅度内对其判处有期徒刑四年并无不当。故该上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。 关于上诉人叶小红所提原判量刑过重的上诉理由及其辩护人所提其具有坦白、认罪认罚情节对其从轻判处的辩护意见。经查，原判已根据其有如实供述犯罪事实、认罪认罚、部分退赔的从轻情节及系累犯的从重量刑情节，在法定刑幅度内对其科处刑罚，现其拟以相同理由要求再予从轻，于法无据，不予支持。故该上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。 关于上诉人万简云所提原判量刑过重的上诉理由及其辩护人所提万简云应予认定自首、在共同犯罪中起次要作用并配合公安机关追回赃物，建议对其判处有期徒刑三年的辩护意见。经查，万简云虽系自动投案，但归案后在前三次讯问中均未如实供述犯罪事实，未能做到及时的如实供述，在时隔较长的第四次供述中才予如实交代，仅依法认定坦白情节；其驾驶摩托车积极接应同案杨国发、叶小红并运送被盗物品，亦与同案平分赃款，后又为隐瞒赃物遂转移被盗物品至他人处保管，所起犯罪作用与杨国发、叶小红相当，依法不予认定为从犯。原判已根据其有如实供述犯罪事实、配合公安机关追回赃物的情节对其从轻处刑，现其拟以相同理由要求再予从轻，于法无据，不予支持。故该上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。 综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 陈佳宏 审 判 员 刘海萍 审 判 员 何 林 二〇二〇年六月三十日 法官助理 高雪梅 书 记 员 汪 威