青海省西宁市城西区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青0104民初264号 原告：何永生，公民身份号码：×××，男，汉族，1972年9月1日生，住成都市双流区。 被告：青海鼎安兄弟影业有限责任公司，统一社会信用代码：XXX，住所地，西宁市城西区。 法定代表人：何永生，该公司经理。 原告何永生与被告青海鼎安兄弟影业有限责任公司请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月1日公开开庭进行了审理。原告何永生到庭参加诉讼，被告青海鼎安兄弟影业有限责任公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何永生向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即到所属区域市场监督管理局撤销原告作为被告法定代表人的登记事项，并办理变更登记，将被告法定代表人变更为原告之外的第三人;二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2010年入股星美控股集团，劳动关系归属于成都星美影城管理有限公司，最后任职岗位为收并购总监，从工商登记注册股权关系看，被告实际由星美国际影院有限公司全资控股，虽然注册地不同，但影城的人员聘用、财务结算、影片排片、广告经营、货物采购、诉讼文件均统一管理。原告为职业经理人，在任职过程中应公司要求担任集团旗下被告的法定代表人，但其并未实际参与被告的经营管理，也非被告股东，原告已于2019年1月25日离职，离职时要求被告尽快更换其法定代表人，但被告一直未更换法定代表人，给原告造成诸多困扰及经济损失，故原告为维护自身合法权益诉至法院，请求判如所请。 被告青海鼎安兄弟影业有限责任公司未提出答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告何永生提交的证据如下：1、原告劳动关系情况说明、原告社会保险参保缴费明细表、成都环球星美影城管理有限公司与星美国际影院有限公司于2019年1月25日分别向原告何永生出具的《离职证明》共2份，证明原告何永生与被告公司之间不存在劳动关系，原告自2019年1月25日自成都环球星美影城管理有限公司离职；2、被告公司及其所在集团公司组织构架，证明被告公司由集团公司统一管理；3、原告要求被告公司变更法定代表人的申请，证明原告多次要求被告公司办理法定代表人的变更登记手续，被告公司均置之不理；4、2019年10月20日，成都润运文化传播有限公司出具的《证明》，证明青海鼎安兄弟影业有限责任公司股东成都润运文化传播有限公司的实际经营办公地址为四川省成都市××府星美影城。 本院依职权自西宁市城西区市场监督管理局调取工商档案如下：2015年6月29日《关于变更公司类型、法定代表人、股东、股东出资额、监事及通过公司新章程的决议》、2015年11月13日《关于变更公司法定代表人、股东、股东出资额、监事及修改公司章程的决定》、2015年11月13日《股权转让协议》、2015年11月13日《青海鼎安兄弟影业有限责任公司章程》、2015年12月9日《公司登记（备案）申请书》、2015年12月16日《登记核准通知书》、2016年5月6日青海鼎安兄弟影业有限责任公司营业执照副本，证明被告青海鼎安兄弟影业有限责任公司为有限责任公司（法人独资），注册资本人民币110万元，成立日期为2012年6月12日，法定代表人为原告何永生，股东为法人成都润运文化传播有限公司，出资比例及股份比例均为100%。 经审理查明，被告青海鼎安兄弟影业有限责任公司成立于2012年6月12日，注册资本人民币110万元。2015年7月16日，被告公司类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（法人独资)，股东由韦长领、杨永平、吴伟明变更为深圳星美联合通讯有限公司，执行董事兼法定代表人由韦长领变更为郝传刚，监事由吴伟明变更为何永生。2015年12月16日，被告公司股东由法人深圳星美联合通讯有限公司变更为法人成都润运文化传播有限公司，执行董事兼法定代表人由郝传刚变更为何永生，监事由何永生变更为燕玲。现被告青海鼎安兄弟影业有限责任公司类型为有限责任公司（法人独资），注册资本人民币110万元，法定代表人为原告何永生，股东为法人成都润运文化传播有限公司，出资比例及股份比例均为100%，公司章程第七章规定，公司执行董事何永生为法定代表人，经西宁市工商行政管理局城西分局依法登记注册，取得法定代表人资格，代表公司行使职权，不受非法干预。 2019年1月25日，成都环球星美影城管理有限公司与星美国际影院有限公司分别向原告何永生出具《离职证明》，均载明“员工何永生，身份证号：×××，于2010年9月1日至2019年1月25日在我公司任职，最后在职岗位为收并购总监。该员工因个人原因申请离职，现已办理完毕各项离职手续，并已与公司解除劳动合同关系”。2019年10月20日，成都润运文化传播有限公司出具《证明》，载明“兹有星美集团旗下公司成都润运文化传播有限公司、四川学府新世纪影业有限公司、江油汇元影业有限公司、成都温江区国色天香新时代影院管理有限公司、成都市天道文化传媒有限责任公司、青海鼎安兄弟影业有限责任公司、忠县百福影院管理有限公司七分子公司的实际经营办公地址为四川省成都市××府星美影城。”原告离职后多次要求被告公司尽快更换其法定代表人，但被告公司一直未更换法定代表人，纠纷由此产生。 本院认为，原告诉讼请求的实质是要求被告办理涤除其作为被告法定代表人的工商变更登记手续。根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《企业法人法定代表人登记管理规定》的相关规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记；公司法定代表人变更，应当办理变更登记；公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记；有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议。由此可见，法定代表人须由参与公司的经营管理、与公司存在实质利益关联的自然人担任，公司办理法定代表人变更登记是公司的法定权利和义务，故被告公司依法应当办理法定代表人的变更登记手续，理由分析如下： 首先，从立法初衷和本意来看，法定代表人代表公司参加民事活动，全面负责公司的经营管理，在法律、法规及企业规章规定的职权范围内行使职权、履行义务，后果直接归属于公司，则要求法定代表人必须由参与公司的经营管理、与公司存在实质利益关联的自然人担任，本案中原告何永生未实际参与被告公司的经营管理活动，既非被告公司股东，也非被告公司的实际控制人，原告已从对被告公司存在控制与从属关系的关联组织体离职，与被告公司已不存在实质利益关联，故原告已经不具备担任被告公司法定代表人的实质要件，由原告继续担任被告公司法定代表人不符合法律规定，违背了立法初衷和本意。 其次，从权利义务相统一角度来看，法定代表人因直接掌管着商事主体，必须履行忠实义务，维护投资者利益。原告已与被告公司无实质利益关联，因权利义务失衡自然对被告公司丧失忠实义务。对被告公司而言，法定代表人存在利用第三人对登记公示外观的信赖而超越权限订立合同、损害被告公司投资者和债权人利益的可能；对原告而言，被告公司在明知原告多次要求变更法定代表人的情况下，怠于履行办理变更法定代表人相关手续的法定义务，在合理期限内一直未对公司执行董事进行改选，导致其法定代表人仍登记在原告名下，此种不作为实际影响到原告的信誉、生活及工作，在原告与被告公司经营已无关的情况下继续由原告承担被告公司名义法定代表人职责，对原告有失公允。 最后，从权责相适应角度来看，无股东会决议并不能成为阻碍涤除原告作为被告法定代表人的登记事项的理由。对被告公司而言，只要被告公司的全资控股法人股东成都润运文化传播有限公司根据公司章程作出决议，就能对变更法定代表人作出有效决议，其不作为系对其权利的放弃、对其义务的不履行；而对原告而言，被告公司明知原告多次要求变更法定代表人却怠于办理相关手续，现原告已离职，将提供免、任职法定代表人股东会决议的举证责任分配给原告未免过于苛责。故此种情况下本案纠纷已无法通过公司自治程序解决。 被告青海鼎安兄弟影业有限责任公司未到庭参加诉讼，系对其答辩、举证、质证等权利的放弃。据此，本院对原告何永生提交的证据予以认定，原告的诉讼请求应当得到支持。综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条第一款、第三十七条、《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第九十二条、第一百三十四条第一款、第一百四十九条之规定，判决如下： 被告青海鼎安兄弟影业有限责任公司于判决生效之日起三十日内到西宁市城西区市场监督管理局涤除原告何永生作为青海鼎安兄弟影业有限责任公司法定代表人的登记事项。 本案诉讼费50元、公告费800元，由被告青海鼎安兄弟影业有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。 审 判 长  王大庆 审 判 员  强亚茹 人民陪审员  王海平 二〇二〇年六月一日 书 记 员  王悦华 附本案相关法律条文 《中华人民共和国公司法》 第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。 《中华人民共和国公司登记管理条例》 第二十六条第一款公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。 第三十七条公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。 《企业法人法定代表人登记管理规定》 第七条有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第三十九条第一款人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。 第一百四十九条人民法院适用普通程序审理的案件，应当在立案之日起六个月内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准，可以延长六个月；还需延长的，报请上级人民法院批准。