宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终239号 上诉人（原审被告）：**，男，汉族，住宁夏回族自治区中卫市。 委托诉讼代理人：金荣丽，宁夏永东律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被上诉人（原审原告）：闫亮，男汉族，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。 委托诉讼代理人：谢亚军，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师，代理权限特别授权。 上诉人**与被上诉人闫亮民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初4028号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人**上诉请求：一、依法撤销中卫市沙坡头区人民法院(2019)宁0502民初4028号民事判决，并改判驳回闫亮一审全部诉讼请求或将本案发回重审。二、本案一、二审诉讼费用由闫亮负担。 事实及理由：一、一审判决遗漏足以影响本案判决结果的案件事实。一审判决遗漏如下事实：**与闫亮系朋友关系，因闫亮系公务员，2017年8月8日**以其母亲张某某名义、闫亮以其母亲崔某某名义与秦某某、某某签订了《合伙经营协议书》，约定：四人共同出资成立宁夏****商贸有限公司，闫亮出资23万元，于2017年7月1日以前交齐11．5万元。协议中崔某某的名字系闫亮所签，手印系闫亮所按。2017年7月中旬，闫亮将其及陈某某的信用卡交由**，让**从前述信用卡中刷闫亮应付的出资款11．5万元。**自2017年7月中旬开始使用前述信用卡，**当月从信用卡中透支闫亮应付的出资款，次月待信用卡账单出来后，闫亮告知**应还款数额，**就将应还款数额足额转账给闫亮，再由闫亮偿还信用卡透支款，信用卡透支款偿还完毕后，**再继续使用前述信用卡。2017年11月，**向闫亮借款，闫亮就将其信用卡交由**使用。双方约定闫亮的信用卡由**使用，信用卡透支款由**偿还，**每月向闫亮支付利息1000元。除闫亮黄河农村商业银行的信用卡之外，**将闫亮交付的其他信用卡透支使用至2019年3月底。2019年4月，**向闫亮支付60900元用于偿还**向闫亮借用的信用卡透支款；2019年6月10日，**向闫亮支付4200元用于偿还**向闫亮借用的信用卡透支款。2019年6月9日，**向闫亮付清借用的信用卡透支款。二、**借用闫亮的信用卡透支款，**已全部向闫亮付清，一审判决**向闫亮偿还借款本金及支付借款利息系事实认定错误，法律适用错误，应予以纠正。另外，**出示的协议书证明：截止2019年4月30日**借用闫亮的信用卡欠款金额为128179.75元，闫亮名下黄河银行信用卡继续借给**使用，双方签订协议的时间为2019年5月25日。一审闫亮出示的建设银行交易明细、农业银行业务凭证证明：闫亮还信用卡的时间为2019年5月4日、2019年5月6日、2019年5月22日。由此可知，2019年5月25日《协议书》中尾号为8545、9689、7884的信用卡2019年4月30日之后**未再使用。2019年4月**向闫亮还款60900元，2019年5月至2019年6月，**向闫亮还款151480元，还款金额大于起诉的金额，因此本案借款**已全部向闫亮还清。 被上诉人闫亮答辩称:请求维持一审判决，驳回上诉请求。 闫亮一审诉讼请求：1.判决**向闫亮偿还借款128179.75元；2.判决**向闫亮支付借利息3845元（128179.75元×1%×3，从2019年6月1日算至2019年8月31日，后期利息算至借款本金付清为止），合计132024.75元；3.本案的诉讼费由**承担。 一审查明：2019年5月25日，闫亮（甲方）与**（乙方）签订协议书一份，主要内容为：2017年10月，鉴于乙方生意需要周转资金，向甲方借钱，甲方因现金紧缺，在乙方建议下，甲方将自己及前妻（陈某某）信用卡借给乙方使用，乙方向甲方保证不能违规使用信用卡并自愿承担使用甲方信用卡所造成的一切不良后果。2019年4月，因乙方资金紧张，无力继续偿还甲方及甲方配偶信用卡的银行欠款，甲、乙双方就乙方偿还甲方信用卡事宜达成如下协议：一、乙方自2017年10月借用甲方的信用卡如下：（一）中国建设银行****************号卡，截止2019年4月30日18时欠款金额39930元；（二）中国农业银行****************号卡，截止2019年4月30日18时欠款金额58817.75元；（三）中国交通银行****************号卡，截止2019年4月30日18时欠款金额29432元，以上共计128178.75元。二、现因乙方资金周转困难，以上欠款由甲方代乙方向银行偿还。三、经双方协议，乙方需向甲方归还信用卡代偿款128178.75元，还款期限为2019年5月31日，如未按期偿还、乙方向甲方支付违约金，违约金从2019年6月1日起按照月利率1%计算。四、在乙方要求下，甲方名下黄河银行信用卡****************继续借给乙方使用。 另查明：2019年5月4日，闫亮向卡号为****************的中国交通银行信用卡转账29432元。2019年5月6日，闫亮向卡号为****************的中国建设银行信用卡转账39930元。2019年5月22日，闫亮向卡号为****************的中国农业银行信用卡分两次还款合计金额为58817.75元。闫亮认为**未按照协议约定向其履行还本付息义务，提出如上诉求。 一审认为，因**认可协议书系其与闫亮自愿签订，且认可前后共使用过闫亮信用卡7张，累计金额240000元，故闫亮与**之间发生的民间借贷行为，有闫亮当庭陈述、闫亮提交的协议书及建设银行交易明细予以证实，**应向闫亮承担偿还借款本金128179.75元的民事责任。**虽认为闫亮所诉的金额中有115000元应属投资款，但未向法庭提交相应证据证明其主张，对其辩称不予采信。 根据最高人民法院关于《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”之规定，双方约定的月利率未超过法律规定，予以支持。经计算**应向闫亮支付的逾期借款利息为3845元（128179.75元×月利率1%×3个月）。自2019年9月1日起，**按照月利率1%向闫亮支付借款利息直至借款本金清偿完毕时止。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，最高人民法院关于《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：**于本判决生效之日起十日内偿还闫亮借款本金128179.75元，支付借款利息3845元，合计132024.75元。自2019年9月1日起，**按照月利率1%向闫亮支付借款利息直至借款本金清偿完毕时止。案件受理费1470元，由**负担。 二审期间，**向法庭提交两份证据，证据一：《合伙经营协议书》1份（原件）、企业信用信息公示报告1份（打印件），证明：（1）2017年8月8日**以其母亲张某某名义、闫亮以其母亲崔某某名义与秦某某、某某签订《合伙经营协议书》，约定：四人共同出资成立宁夏****商贸有限公司，宁夏****商贸有限公司为一人有限公司，对外注册登记仅为合伙人某某一人，合伙期限自2017年6月20日开始，闫亮出资23万元，于2017年7月1日以前交齐11.5万元，协议中崔某某的名字系闫亮所签，手印系闫亮所按。（2）宁夏****商贸有限公司于2017年6月20日成立，为有限责任公司（自然人独资），2018年8月2日之前的股东为某某的事实。证据二：宁夏中卫农村商业银行股份有限公司铭园支行存款账户交易明细打印13张（26页，打印件加盖公章）、宁夏中卫农村商业银行股份有限公司铭园支行交易信息查询1张（打印件加盖公章）、微信名称截屏2张（打印件）、微信支付交易明细证明1份（打印件）、支付宝转账记录5张（打印件）证明：2019年4月，**向闫亮还款共计105900元；2019年5月至2019年6月，**向闫亮还款共计151480元的事实。 闫亮质证认为，对证据一的真实性、关联性、合法性不认可，不是**签订，与本案无关；对证据二除了2019年6月10日、2019年6月8日、2019年6月9日的还款外，其他的还款都是在结算之前的还款，因为信用卡之前一直由**使用，其应承担还款责任。2019年4月10日转账的4200元是本案借款中4月、5月的利息，闫亮起诉要求支付的利息是从2019年6月1日计算，该笔费用不应计算在内；2019年6月8日和6月9日的还款是**偿还黄河银行信用卡，在原审协议中，明确记载黄河银行8万元的信用卡仍由**使用，应由其承担还款责任，并不是本案涉诉的款项，不能达到**的证明目的。 法庭经质证认为，证据一,与本案无关联性，不予采纳。证据二,结合闫亮与**于2019年5月25日签订的《协议书》内容及信用卡支、还款的交易习惯，不能达到**的证明目的。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，**在一审庭审中确认，2017年7月至2019年6月底，**支取闫亮提供的信用卡款项240000元，已还140000元，经其计算闫亮的款项115000元以其母亲名义投资在**的公司，下剩的借款应在10000元左右。二审中**未提供有力的证据证明闫亮在其公司投资入股115000元，故**认为其已还清闫亮借款的辩解本院不予采纳。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，上诉人**的上诉理由不能成立，依法予以驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2940元，由上诉人**负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙万红 审判员  蒋玉春 审判员  王 军 二〇二〇年六月十五日 书记员  李江宁 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。