四川省内江市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1002民初72号 原告：潘俊明，男，1962年4月29日出生，汉族，住四川省内江市市中区。 委托诉讼代理人：付玉，四川常诚律师事务所律师。 被告：四川省川南大草原旅游开发有限公司，住所地,内江市市中区永安镇马家寺村六社。 法定代表人：余斌。 委托诉讼代理人：陈佑春，四川朴治律师事务所律师。 原告潘俊明诉被告四川省川南大草原旅游开发有限公司（以下简称“川南旅游公司”）劳动争议一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潘俊明及委托诉讼代理人付玉，被告的委托诉讼代理人陈佑春到庭参加诉讼。在案件审理中，潘俊明申请对其伤情进行人身损害伤残等级以及误工期、营养期、护理期进行司法鉴定，本案鉴定期间，应不计入审限。本案现已审理终结。 潘俊明向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付未依法签订劳动合同双倍工资51,859.5元；2.判令被告向原告支付医疗费、交通食宿费、住院伙食费、护理费、医疗休息期间工资待遇、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和伤残就业补助金等各项费用暂计148,592元；3.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告变更及增加诉讼请求，为：1.判令被告向原告支付未依法签订劳动合同双倍工资51,859.5元；2.判令被告向原告支付医疗费620元、误工费39,600元、护理费13,500元、交通费2,000元、住院伙食补助费1,160元、营养费3,600元、鉴定费1,900元，共计62,380元；3.被告承担本案原告律师费5,000元;4.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告自2017年2月份开始到被告处从事杂工工作，同时受被告指派为被告管理下面的杂工。杂工日常工作主要是从事被告园区内的各种修建、维修工作。2017年12月11日早上七点，原告在工作中受伤，原告在工友的护送下自行喊车到内江市市中区人民医院治疗，被诊断为：右胫骨上段粉碎性骨折，需经手术治疗。原告多次向被告管理人员反映情况，并请求被告支付医疗费，但被告均予以推脱。原告住院花费了17,451.31元。经原告多次催促后被告同意支付医疗费，但被告提出要原告签协议，否则就不支付医疗费。2018年9月24日，被告与原告签订赔偿《协议》，后该协议经贵院以显失公平判决撤销，该判决已生效。原告随即申请工伤认定，因过期被不予受理，之后申请劳动仲裁，也不予受理。原告不服向贵院诉讼，经鉴定，原告未达伤残等级，原告误工期为180天，护理期、营养期为90天。另原告为本案维权，支出了必要而合理的律师费5,000元，应由被告承担。 川南旅游公司辩称：原、被告不存在劳动关系，原告主张双倍工资无法律依据；伤残赔偿金额以鉴定意见及法律规定为准。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交的身份信息、（2019）川1002民初2784号民事判决书、庭审笔录、案卷证据材料、判决书生效证明、内人社工不受[2019]2-1号、内市区劳人仲案[2019]23号及送达证明、仲裁申请书、原告两次住院病例、司法鉴定意见书、复查费票据、DR报告单、DR光片、交通费票据、鉴定费票据、2017年的考勤表，工作证符合证据的三性，本院予以采信；大堰村村民委员会证明、委托代理合同书、律师费发票，证明目的本院不予采信；（2019）川10民终696号民事判决书与本院不具有关联性，本院不予采信。 根据以上采信的证据及当事人的陈述，对本案的事实，本院认定如下：原告自2017年2月开始到被告处从事杂工工作，由被告按月发放工资，其中2017年6月、7月、8月、10月、12月每天的工资为150元，2018年2月、3月每天工资为220元。2017年12月11日早上7点，原告骑被告的三轮车到马场拿白灰路上转弯时，因三轮车坐垫滑下，导致原告从车上摔下受伤。原告被送至内江市市中区人民医院治疗，诊断为右胫骨上端粉碎性骨折。经两次住院治疗，住院合计29天，产生的住院医疗费已由被告支付。期间，原告与被告签订了《协议》，后原告不服，向本院提起诉讼。因该协议显示公平，本院于2019年9月27日作出（2019）川1002民初2784号民事判决书，判决撤销了该协议，该判决书已经发生法律效力。 2019年11月11日，潘俊明向内江市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，该局于2019年11月18日以原告未依法在事故发生之日起一年内申报，属于超过法定申报时效的情形为由，作出内人社工不受[2019]2-1号工伤认定申请不予受理决定书。 2019年12月3日，潘俊明向内江市市中区劳动争议仲裁委员会提交关于未签订劳动合同双倍工资和工伤保险待遇劳动争议仲裁的申请，该委以原告无明确的仲裁请求和事实理由、请求事项超过仲裁时效为由，作出内市区劳人仲不[2019]23号不予受理通知书。原告不服，诉至本院，提出上述诉讼请求。 另查明，诉讼中，潘俊明向本院申请对其伤情进行人身损害伤残等级以及误工期、营养期、护理期进行司法鉴定。2020年5月13日，四川鼎诚司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人潘俊明的损伤未达伤残等级评定标准；2.被鉴定人潘俊明评定其误工期180、营养期90、护理期90。 本院认为，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕1号)“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件”的规定，原告持有被告的工作证明或者通行证，按照被告的要求开展工作，从事的劳动是被告单位业务的组成部分，被告按月为原告发放工资，符合上述规定，双方劳动关系成立。 一、关于原告主张未依法签订劳动合同双倍工资51,859.5元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同……已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，劳动者在用人单位工作满一个月，用人单位应依法与劳动者签订书面劳动合同。但未签书面劳动合同的二倍工资是对用人单位未按《中华人民共和国劳动合同法》的规定及时和劳动者签订书面劳动合同的惩罚，其和劳动者提供劳动后取得的劳动报酬存在本质上的差别，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年”之规定，本案中，原告于2017年2月到被告处上班，其最迟应于2018年3月前申请仲裁，原告于2019年12月3日申请仲裁，已经超过仲裁时效，并且未提交证据证明其在此之前向被告主张过权利或其他仲裁时效期间中止、中断的事实。原告的该项主张，缺乏法律依据，本院不予支持。 二、关于原告受伤的损失问题。本院认为，劳动者因工受伤非因自身原因导致工伤认定超过法定时效，劳动者或其近亲属请求用人单位支付工伤保险待遇的，应向劳动者释明。劳动者变更诉讼请求要求用人单位承担普通人身损害赔偿责任的，人民法院应予以支持，故原告根据其实际情况向本院请求用人单位承担按照普通人身损害赔偿的标准计算赔偿金额，本院予以支持。原告两次住院（2017年12月11日-2017年12月24日、2018年12月12日-2018年12月28日）合计29天。误工费因双方对潘俊明的工资无异议，根据证据显示的工资，本院认定其平均工资为170元/天，故按170元/天×180天=30,600元计算；护理费按100元/天×90天=9,000元计算，超出部分，本院不予支持；交通费，本院酌情支持800元，超出部分，本院不予支持；住院伙食补助费按30元/天×29天=870元计算，超出部分，本院不予支持；营养费按30元/天×90天=2,700元计算，超出部分，本院不予支持；鉴定费1,900元；结合原告提供的门诊费票据以及其病历和诊断报告单、DR光片，酌情认定原告的门诊医疗费618元，超出部分，本院不予支持。潘俊明的损失本院确认如下：门诊医疗费618元、误工费30,600元、护理费9,000元、交通费800元、住院伙食补助费870元、营养费2,700元、鉴定费1,900元，合计46,488元。本案参照工伤认定的无过错责任原则，由被告（用人单位）支付原告（劳动者）各项损失合计46,488元。 三、原告主张的律师费应由被告承担，缺乏法律依据，且不属于劳动争议案件审理范围，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款，第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下： 一、被告四川省川南大草原旅游开发有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告潘俊明46,488元； 二、驳回原告潘俊明的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由被告四川省川南大草原旅游开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审 判 长  韩小利 人民陪审员  黄咏琳 人民陪审员  闻永凤 二〇二〇年六月二十三日 书 记 员  魏 丹