贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终1302号 上诉人（原审原告）：安龙县砼鑫建材有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州安龙县栖凤街道办事处大坪社区观音岩组。 法定代表人：佘贵连，该公司经理。 委托诉讼代理人：郑梅，贵州集法律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈顺发，男，1979年11月9日生，汉族，住贵州省安龙县。 委托诉讼代理人：刘崇琨，贵州绿海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王兴琴，贵州绿海律师事务所律师。 上诉人安龙县砼鑫建材有限公司（以下简称“砼鑫建材公司”）因与被上诉人陈顺发买确认劳动关系纠纷一案，不服贵州省安龙县人民法院（2020）黔2328民初142号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 砼鑫建材公司上诉请求：撤销安龙县人民法院作出的(2020)黔2328民初142号民事判决书，改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。 事实和理由：一、一审法院认定事实不清。ｌ、一审法院认定陈顺发提交的与李炼微信聊天截屏，三次转账记录只体现了转账日期和转账金额，并没有任何证据证明，这三笔转账记录是上诉人向陈顺发支付的2018年5、6、7月的工资。根据陈顺发在一审庭审中的陈述，其在“2018年8月之前因为老人生病没有工作在家照顾老人，之前是在火电厂开车，没有在砼鑫建材公司工作”的内容，一审判决认定，李炼和陈顺发的转账记录是李炼作为砼鑫建材公司人员向其支付的2018年5、6、7三个月的工资明确系认定事实不清。2、砼鑫法定代表人余贵连发给陈顺发的开票信息等内容，均是陈顺发向砼鑫建材公司原法定代表人钱连富提出帮找工做后，要到公司试开工程沙车时正常的交流，并不能以此认定陈顺发受到砼鑫建材公司指派为公司工作。3、陈顺发提供的贵Ｅ×××××货车的罚单时间是2018年8月10日，正好是其提出去试开货车的时间内，故陈顺发能驾驶公司的该车辆是很正常的，且陈顺发本人在庭审中的陈述也前后矛盾，其陈述的“8月2日到砼鑫建材公司时，佘贵连让其到顶校去开车，当天就被违章罚款”但其提交的罚款凭证是在断安线，罚单的日期是和其陈述的日期也不一致。一审判决以该车辆是砼鑫建材公司的，就认定陈顺发是为公司工作，显然与事实不符。 二、上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。陈顺发试开工程沙车的行为，是其提出去试开，试开后若能驾驶该工程沙车，才能向砼鑫建材公司提出要应聘成为驾驶员的请求，而砼鑫建材公司则要股东和管理人员同意后，才能聘用陈顺发为公司员工，陈顺发并非公司员工，和公司不存在劳动关系，一审时上诉人提交的第3组证据《员工工资发放清册》、《员工生活补助》均能证明陈顺发并非公司员工，只是试开车辆，和上诉人之间确实并不存在劳动关系。 陈顺发二审辩称，1、被上诉人与上诉人之间存在劳动关系是客观事实。上诉人公司股东李炼于2018年5、6、7月之间均有通过微信方式向被上诉人支付工资的事实，并且上诉人公司法定代表人佘贵连还有通过微信方式向被上诉人指派工作，以及要求开具发票的事实。被上诉人虽然是上诉人公司股东钱连富聘请，但钱连富并未向被上诉人支付过工资，而是由公司股东李炼向被上诉人支付工资。2、被上诉人与李炼除了本案中的关系以外，并无其余关系，从上诉人股东指派工作以及通过微信发放工资的事实，双方存在事实上的劳动关系。 砼鑫建材公司向一审法院起诉请求：判令原、被告之间从2018年8月至今不存在事实劳动关系。 一审法院认定事实：砼鑫建材公司于2015年11月11日成立，类型为有限责任公司，法定代表人为佘贵连，股东为李炼和佘贵连，李炼的股份为96%，佘贵连的股份为4%。砼鑫建材公司在企查查“发票抬头”中预留的电话号码为139××××9341，该号码通过微信搜索的微信名为“李炼”。 2018年6月1日，微信名“李炼”（微信号：×××）添加被告陈顺发为微信好友，打招呼内容为“我是李炼”，并向被告陈顺发微信转账“5月工资余额”3333元。2018年7月1日，微信名“李炼”向被告陈顺发微信转账“6月工资”5029元。2018年7月16日，微信名“李炼”向被告陈顺发微信转账“工资余额”2600元。 2018年7月23日，微信名“佘贵连”（微信号：×××）添加被告陈顺发为微信好友，2018年8月2日微信名“佘贵连”发送两条微信消息“砼鑫佘贵连”，并微信转账500元给被告陈顺发，同时发送了“开票信息”的照片给被告陈顺发。“开票信息”的内容与砼鑫建材公司企查查“发票抬头”除电话号码外的信息一致。 2018年8月10日16时07分，被告陈顺发驾驶贵Ｅ×××××号重型自卸货车在断安线（断桥-安龙）122公里100米实施驾驶机动车在高速公路、城市快速道路以外的道路上不按规定车道行驶，安龙县公安局交通警察大队据此对其作出罚款50元的行政处罚。贵Ｅ×××××号重型自卸货车的车辆所有权人是原告砼鑫建材公司。 2018年8月11日,被告陈顺发因左眼受伤到兴义市人民医院住院治疗至8月19日。同日，案外人韦元敏出具格式收条，载明“今收到安龙县砼鑫建材有限公司支付陈顺发医药费人民币叁仟园整。”。2018年8月16日，案外人韦元敏出具格式收条，载明“今收到安龙县砼鑫建材有限公司支付陈顺发医药费人民币伍仟园整。”。2018年8月21日，案外人韦元敏出具格式收条，载明“今收到安龙县砼鑫建材有限公司支付陈顺发医药费人民币伍仟园整。”，韦元敏与被告陈顺发系夫妻关系。 2019年，被告陈顺发以砼鑫建材公司为被申请人向安龙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：请求裁决确认申请人与被申请人自2018年8月至今存在劳动关系。该委于2019年11月8日作出安劳人仲案字[2019]050号仲裁裁决书，裁决：申请人陈顺发与被申请人安龙县砼鑫建材有限公司从2018年8月至今存在事实劳动关系。砼鑫建材公司不服，遂提起诉讼，诉请同前。 一审法院认为，本案争议焦点：陈顺发与砼鑫建材公司是否存在劳动关系。原告砼鑫建材公司与被告陈顺发确认劳动关系纠纷，经过了仲裁前置程序，符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定。关于本案争议焦点，陈顺发与砼鑫建材公司是否存在劳动关系的问题。首先，从支付工资来看。从被告陈顺发提交的微信聊天截屏来看，微信名为“李炼”在2018年6月1日添加被告陈顺发为微信好友，并向其微信转账了“5月工资余额”3333元；2018年7月1日，再次向被告陈顺发微信转账“6月工资”5029元；2018年7月16日，第三次向被告陈顺发微信转账“工资余额”2600元。从企查查查询到的砼鑫建材公司“发票抬头”信息中，预留的电话号码为139××××9341，该电话号码微信搜索的微信名同为“李炼”，且微信头像与被告陈顺发提交的微信名为“李炼”的微信头像一致。可以确定微信名为“李炼”的人确系砼鑫建材公司的人员，其向被告陈顺发支付了2018年5、6、7三个月的工资。 其次，从发票信息来看。2018年7月23日，微信名“佘贵连”添加被告陈顺发为微信好友，2018年8月2日微信名“佘贵连”发送两条微信消息“砼鑫佘贵连”，并微信转账500元给被告陈顺发，同时发送了“开票信息”的照片给被告陈顺发。“开票信息”的内容与企查查查询的砼鑫建材公司“发票抬头”除电话号码外的信息一致，同时，佘贵连系砼鑫建材公司的法定代表人，由此可看出，在2018年8月2日，被告陈顺发仍然受到砼鑫建材公司的指派办理相关事项。 第三，从驾驶车辆来看。2018年8月10日，被告陈顺发驾驶贵Ｅ×××××号重型自卸货车在断安线（断桥-安龙）122公里100米实施驾驶机动车在高速公里、城市快速道路以外的道路上不按规定车道行驶，安龙县公安局交通警察大队据此对其作出罚款50元的行政处罚。而贵Ｅ×××××号重型自卸货车的车辆所有权人是原告砼鑫建材公司。 综上所述，原告砼鑫建材公司自2018年5月起就向被告陈顺发支付工资，并且被告陈顺发受到砼鑫建材公司的指派办理事项和驾驶车辆，被告陈顺发与原告砼鑫建材公司的关系符合劳动关系的特征。但是，被告陈顺发在申请仲裁时仅要求确认2018年8月起与原告砼鑫建材公司存在劳动关系，系其对自己享有权利所做的处分，予以采纳。同时，原告砼鑫建材公司主张被告陈顺发系试驾，但并未提交证据证实其主张。因此，对于原告砼鑫建材公司主张不存在劳动关系的诉请，不予支持。 此外，在被告陈顺发受伤后，原告砼鑫建材公司与被告陈顺发并未就双方的劳动关系是否解除进行协商，双方的劳动关系至今尚未解除。 据此，一审法院依据本案事实及《中华人民共和国劳动法》第十六条第一款“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。”，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（2005年5月25日劳社部发[2005]12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”等规定，判决：一、被告陈顺发与原告安龙县砼鑫建材有限公司从2018年8月起至今存在劳动关系；二、驳回原告安龙县砼鑫建材有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安龙县砼鑫建材有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院二审审理查明的事实与一审一致。 归纳当事人的分歧意见，归纳本案二审争议焦点为：陈顺发与砼鑫建材公司是否存在事实劳动关系。 本院认为，关于二审争议焦点。砼鑫建材公司上诉主张与陈顺发不存在劳动合同关系，认为一审中陈顺发提交的与李炼微信聊天截屏，三次转账记录只体现了转账日期和转账金额，不能证明这三笔转账记录是上诉人向陈顺发支付的2018年5、6、7月的工资。砼鑫建材公司法定代表人余贵连发给陈顺发的开票信息等内容，均是陈顺发向砼鑫建材公司原法定代表人钱连富提出帮找工做后，要到公司试开工程砂车时正常的交流。贵Ｅ×××××号车的罚单时间是2018年8月10日，正好是陈顺发提出去试开货车的时间内。一审时上诉人提交的第3组证据《员工工资发放清册》、《员工生活补助》均能证明陈顺发并非公司员工，只是试开车辆，和上诉人之间确实并不存在劳动关系。本院经审查认为，对于劳动关系的认定，可以从以下方面进行考量：1、双方是否存在管理与被管理的关系；2、用人单位是否向劳动者支付劳动报酬；3、用人单位是否为劳动者提供必要的劳动条件。本案中，李炼微信聊天截屏三次转账的内容在转账时已经明确为工资，并注明的具体的月份。本院二审期间，经询问砼鑫建材公司、陈顺发均认可除本案外，李炼与陈顺发之间不存在其他雇佣关系。佘贵连作为砼鑫建材公司法定代表人，其通过微信向陈顺发发送的开票信息的内容与砼鑫建材公司信息一致，且有转账500元的事实。对此二审期间经本院询问询问陈顺发，其陈述该500元转账是用于贵Ｅ×××××号车加油，且要求向公司开具发票。同时，陈顺发驾驶的贵Ｅ×××××号车也是登记在砼鑫建材公司名下，对此砼鑫建材公司并无异议。以上事实，已经能够证明砼鑫建材公司为陈顺发提供了必要的劳动条件，陈顺发系受砼鑫建材公司指派从事相应工作，砼鑫建材公司向陈顺发发放了劳动报酬，符合双方成立事实劳动关系的要件。据此，一审法院判决陈顺发与砼鑫建材公司存在劳动关系并无不当。 综上，上诉人安龙县砼鑫建材有限公司所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人安龙县砼鑫建材有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 鹏 审判员 杨 林 审判员 张基柱 二〇二〇年六月十七日 书记员 涂莹莹