辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终15582号上诉人（原审被告）：沈阳波波仔食品有限公司，住所地沈阳市铁西区。法定代表人：桑成林，该公司总经理。委托诉讼代理人：王晓丹，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：郝文强，男，1997年2月8日出生，汉族，住辽宁省康平县。委托诉讼代理人：王伟，辽宁明申律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨莉，辽宁明申律师事务所实习律师。上诉人沈阳波波仔食品有限公司因与被上诉人郝文强劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初5591号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳波波仔食品有限公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判：1.一次性伤残补助金的计算标准有误，应该按照被上诉人发生事故前12个月平均工资2908.30元计算。2.一次性伤残就业补助金的计算标准有误，应按被上诉人发生事故前12个月平均工资2908.30元计算。3.不同意支付护理费。4.对于护理费同意按3个月的标准支付，标准为2908.30元。5.被上诉人承担本案上诉费。事实与理由：1.关于一次性伤残补助和一次性就业补助的数额有异议。被上诉人于2016年4月入职我公司，基本工资1700元/月。在2017年8月前，其实发工资均为2500元，自2017年9月开始实发工资增加到每月3200元，即被上诉人事发前12个月的平均工资为2908.30元，因此被上诉人的一次性伤残补助金数额应为26,174.70元，一次性就业补助金数额为34,899.60元（2908.30×12）。2.关于被上诉人住院期间的护理费有异议。被上诉人提供的护理费的误工和收入证明，是其父亲“工作单位”出具的说明，我方对上述证据的真实性存在异议，被上诉人提供的其父亲的工作单位是一个个体工商户，且未提供劳动合同及纳税证明。因此我方对被上诉人是否发生了护理误工及相关费用存在异议。3.关于被上诉人受伤后的休假期间的停薪留职工资有异议。首先，对被上诉人出院后的休假期间有异议。被上诉人提供的休假证明是医生在门诊复查病历本上直接书写的休假建议，而非医院医务科出具正规的《诊断书》，且被上诉人的门诊复查病例与其复查缴费单也有多次日期不符，因此被上诉人提供的休假证明既不符合医院的程序，也不符合人民法院的证据要求。其次，被上诉人停薪留职期间，我方应当按照其基本工资而非社会平均工资支付其停薪留职期间的工资。因此被上诉人的工资应当按照1700元/月×医院诊断书建议休假期间。综上所述，被上诉人在一审中请求的一次性伤残赔偿金和一次性就业补助金数额计算错误，门诊复查诊断的休假期间，证据不足。一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院维护上诉人的合法权益。郝文强辩称，同意一审法院判决。郝文强向一审法院起诉请求：1.请求判令被告支付原告医疗费53,598.27元;九级伤残补助金28,800元(3200元/月×9个/月)；一次性伤残就业补助金38,400(3200元×12个/月)；一次性医疗补助金32,530.5元(43,374元/年÷12月×9个/月)；伙食补助费2200元(100元/天×22天)；生活护理费13,664元(122元/天×112天)；交通费870元；停工留薪期工资30,186.66元(3200元×9个/月13天)；营养费5600元(50/天×112天)，二次治疗手术费用30,000元，上述费用共计：235,849.43元；2.判令原、被告解除劳动关系；3.判令本案诉讼费由被告承担。一审法院经审理查明，2018年4月11日，原告在被告单位工作期间摔伤后，被送往沈阳军区总医院住院治疗，诊断为左肱骨干骨折，住院22天，住院期间二级护理，出院诊断全休1个月。经门诊复诊五次，每次医生均建议休息一个月，门诊病历上有医生签字及加盖了医院门诊部医疗专用章。原告共计花费医疗费53524.67元，被告已垫付医疗费2万元。2018年10月10日沈西人社工认字〔2018〕第248号认定工伤决定书认定为工伤。2019年1月24日经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残九级，无生活自理障碍。另查明，受伤前原告月工资3200元。被告未给原告缴纳工伤保险。于2019年4月18日双方劳动合同期满终止。一审法院认为，因于2019年4月18日双方劳动合同期满终止，故原告要求解除劳动关系，一审法院不予支持。原告要求被告支付一次性伤残补助金28,800元、一次性伤残就业补助金38,400元、一次性工伤医疗补助金32,530.5元、住院伙食补助费2200元，符合法律规定，一审法院予以支持。关于医疗费，原告共计花费医疗费53,524.67元，被告已垫付医疗费2万元，被告还需支付医疗费32,524.67元。另原告主张药房购药花费73.6元，因未能提供医嘱证明，故一审法院不予支持。关于护理费，原告住院22天，住院期间二级护理，原告虽未能提供护理人员劳动合同、工资流水等证据，但其主张每天护理费122元符合法律规定，故护理费为2684元(122×22)。对于原告主张出院后一人护理的护理费，因未能提供出院后需专人护理或需二级护理的医嘱证明，故对原告主张出院后的护理费，一审法院不予支持。关于停工留薪期工资，原告住院22天，出院诊断全休1个月，经门诊复诊五次，每次医生均建议休息一个月，门诊病历上有医生签字及加盖了医院门诊部医疗专用章，原告共休息6个月22天，停工留薪期工资21,546元(3200×6+3200÷30×22)。关于原告主张的交通费、营养费、二次治疗手术费，因不符合法律规定，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、被告沈阳波波仔食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郝文强赔偿一次性伤残补助金28,800元；二、被告沈阳波波仔食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郝文强赔偿一次性伤残就业补助金38,400元；三、被告沈阳波波仔食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郝文强赔偿一次性工伤医疗补助金32,530.5元；四、被告沈阳波波仔食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郝文强赔偿住院伙食补助费2200元；五、被告沈阳波波仔食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郝文强赔偿医疗费32,524.67元；六、被告沈阳波波仔食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郝文强赔偿护理费2684元；七、被告沈阳波波仔食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郝文强赔偿停工留薪期工资21,546元；八、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告承担。二审中，当事人没有提交新证据。经查，被上诉人在一审庭审中陈述：……因此受伤前一年月平均工资为2908元。该事实有一审庭审笔录在一审卷宗为凭。本院对一审判决查明的其他事实予以确认。本院认为，双方当事人在本案的焦点问题是被上诉人在受伤前的月平均工资是多少；上诉人应支付被上诉人的一次性伤残补助金、一次性就业补助金、停薪留职工资数额是多少，以及上诉人应否支付被上诉人护理费及如应支付的具体金额。首先，被上诉人受伤前月平均工资问题，因其在一审中认可的数额为2908元，故对于上诉人主张被上诉人受伤前的月平均工资为2908.30元，本院予以确认。其次，《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《辽宁省工伤保险条例》第九条规定：因工致残被鉴定为七级至十级伤残的职工，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位要支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，……伤残就业补助金按本人月工资计算……九级为12个月……。本案中，被上诉人是为级伤残，上诉人并未为被上诉人缴纳工伤保险，故上诉人应支付被上诉人一次性伤残补助金26,174.70元（2908.30元/月×9），应支付被上诉人的一次性伤残就业补助金为34,899.60元（2908.30×12）。再次，关于被上诉人主张的护理费，上诉人对护理级别及护理天数未持异议，对被上诉人提供的护理费证据提出异议，因从被上诉人提供的证据材料来看，其需要护理的事实存在，故上诉人应支付被上诉人护理费，对上诉人提出不应支付护理费的上诉请求，因与事实不符，本院不予支持。鉴于被上诉人其在一审提供的起诉状中载明请求护理费的金额为2640元，而一审判决为2684元超过了被上诉人请求的范围，对超出请求部分，不应予以支持，本院对一审判决的护理费予以更正。最后，关于被上诉人主张的停工留薪期工资的问题。对停工留薪期期间的问题，被上诉人作为受工伤的劳动者，其提供的门诊病历首页、诊断等加盖有医疗专用章证明停工留薪期间为6个月22天。上诉人虽在本案中提出鉴定的申请，但鉴于被上诉人的伤情客观存在，结合其伤残等级、伤情部位等结合判定，被上诉人因受工伤的停工留薪期并非明显过长，故对上诉人提出的鉴定申请，本院未予准许。故上诉人应支付被上诉人6个月22天的停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，故一审判决上诉人以被上诉人受伤前工资3200元/月为标准计算支付被上诉人的停工留薪期工资并无不当，对此，本院予以维持。对于上诉人主张如应支付按2908.30元/月的工资标准支付，因不符合上述《工伤保险条例》中“原工资福利待遇不变”的规定，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初5591号民事判决第三项、第四项、第五项、第七项；二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初5591号民事判决第八项；三、变更沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初5591号民事判决第一项为沈阳波波仔食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付郝文强一次性伤残补助金26,174.70元；四、变更沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初5591号民事判决第二项为沈阳波波仔食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付郝文强一次性伤残就业补助金34,899.60元；五、变更沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初5591号民事判决第六项为沈阳波波仔食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付郝文强护理费2640元；六、驳回双方当事人其他诉讼请求和上诉请求。若沈阳波波仔食品有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由沈阳波波仔食品有限公司负担10元，由郝文强负担5元。本判决为终审判决。审判长  李晓颖审判员  石瑷丹审判员  李 娜二〇二〇年六月二十四日法官助理张艳玲书记员席红跃