江西省南昌县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0121刑初139号公诉机关江西省南昌县人民检察院。被告人史国辉，男，1971年7月31日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，涉案动漫城股东，户籍所在地江西省南昌市南昌县，家住江西省南昌市红谷滩新区。因本案于2019年8月9日被指定居所监视居住，同年8月23日被刑事拘留，9月27日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。辩护人陈雪瑶，江西赣兴律师事务所律师。被告人田磊，男，1987年3月10日出生于江西省南昌市，汉族，高中文化，涉案动漫城股东，住江西省南昌市南昌县。因犯危险驾驶罪于2019年12月19日被南昌市青云谱区人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币六千元。因本案于2019年11月19日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。辩护人徐一新、罗佳雯，江西豫章律师事务所律师。江西省南昌县人民检察院以南检刑诉[2020]3252号起诉书、南检刑变诉[2020]4号变更起诉决定书指控被告人史国辉、田磊犯开设赌场罪，于2020年3月17日向本院提起公诉。本案经南昌县人民检察院建议延期审理一次。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省南昌县人民检察院指派检察员邓文龙出庭支持公诉，被告人史国辉及其辩护人陈雪瑶，被告人田磊及其辩护人徐一新到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2016年2月，被告人史国辉在南昌县平安象湖风情小区租赁店铺经营旋风动漫城，并在店内摆设赌博机供他人赌博。2016年3月8日，该动漫城因设置赌博机被南昌市公安局行政处罚。因动漫城经常被举报，被告人史国辉怀疑是同行业的田磊所为，遂邀请田磊合伙经营动漫城。2016年5、6月份，被告人史国辉、田磊约定各占一半股份，共同经营动漫城，两被告人雇请张筱江、陈芳、黄花妹等人直接管理、经营动漫城。2016年5、6月至2018年5、6月，两被告人先后在南昌县象湖新城三处地点经营动漫城，在动漫城内摆设累计40机位的赌博机供他人赌博，采取一百元一百分的比例为赌博人员办理充值卡充钱上分，赌博人员使用充值卡在赌博机上赌博，输赢分数后按上述比例下分退钱。赌博机的种类有8座打渔机和一组8台连线机等，俗称六狮王朝、鳄鱼机等。三处地点犯罪事实如下：2016年5、6月至2016年9月，两被告人在南昌县象湖风情小区经营旋风动漫城，在动漫城内摆设两台共计16机位的赌博机供他人赌博。2016年9月至2017年4月，两被告人在南昌县象湖新城海嘉路经营一无名动漫城，在动漫城内至少摆设一台8机位的赌博机供他人赌博。2017年5月至2018年5、6月，两被告人在南昌县经营金沙动漫城，摆设16机位的赌博机供他人赌博。被告人田磊于2018年5、6月份退出合伙经营后，被告人史国辉继续经营金沙动漫城，并摆设赌博机供他人赌博。该动漫城分别于2018年9月10日因设置16机位赌博机被南昌县公安局行政处罚，被收缴二台8座打渔机；2018年10月11日因设置赌博机被南昌县公安局行政处罚，被收缴一台8座打渔机、一组8台连线机。经认定，2018年10月11日被收缴的打渔机和连线机系赌博机，共16机位。被告人史国辉和田磊摆设赌博机获利人民币2.3万余元，两被告人各分得1.1万元至1.2万元。被告人史国辉、田磊分别于2019年8月8日、2019年11月19日向公安机关投案。被告人史国辉、田磊分别退缴违法所得人民币1.2万元、1.1万元。另查明，被告人田磊因犯危险驾驶罪于2019年12月19日被南昌市青云谱区人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币六千元（因该案于2019年6月26日被取保候审）。公诉机关认为，被告人史国辉、田磊自愿认罪认罚，建议判处被告人史国辉有期徒刑一年六个月，并处罚金；判处被告人田磊有期徒刑六个月至九个月，并处罚金。被告人史国辉、田磊对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭过程中亦无异议，且有证人张筱江、陈芳、黄花妹、陈伟等人的证言，辨认笔录，赌博机认定书，行政处罚决定书，江西省南昌市青云谱区人民法院（2019）赣0104刑初301号刑事判决书，认罪认罚具结书等相关证据证实，足以认定。本院认为，被告人史国辉设置超过60台赌博机组织赌博活动；被告人田磊设置40台赌博机组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人史国辉的行为属情节严重。二被告人主动投案并能如实供述自己的主要犯罪事实且认罪认罚，属自首，可依法从轻或减轻处罚。二被告人主动退缴违法所得并预缴罚金，可酌情从轻处罚。被告人田磊因犯危险驾驶罪被判处刑罚并未执行，应与本案开设赌场罪所判刑罚数罪并罚。因此，公诉机关指控被告人史国辉、田磊犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。为维护良好的社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人史国辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住的二日折抵刑期一日，即自2019年8月23日起至2021年2月15日止。罚金已缴纳。）二、被告人田磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元；连同原判拘役一个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月19日起至2020年6月18日止。罚金已缴纳。）三、被告人史国辉、田磊已分别退缴的违法所得12000元、11000元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李 凤人民陪审员  曾锦云人民陪审员  姜玉莲二〇二〇年六月十八日书 记 员  龚雪莲附：相关的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。