广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终2476号上诉人（原审原告）：武汉瑞洋船舶管理有限公司。住所地：武汉市江岸区*********************。法定代表人：吴启浩，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐钰，系该公司船员主管。委托诉讼代理人：张应波，系上海市锦天城（武汉）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张星，男，汉族，1992年1月2日出生，住址：湖北省钟祥市*********，身份证号码：420************331。委托诉讼代理人：陆丰，系广东华世律师事务所律师。上诉人武汉瑞洋船舶管理有限公司（以下简称瑞洋公司）因与被上诉人张星劳动争议一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初2548号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人瑞洋公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判，理由：被上诉人月平均工资应为4558元；上诉人已派人对被上诉人进行了护理；被上诉人属于未经批准到统筹地区以外就医，上诉人因此无需支付交通和住宿费。被上诉人张星答辩请求：没有提交二审答辩意见。上诉人瑞洋公司一审诉讼请求：1、判令原告不应当支付被告停工留薪期工资46258元；2、判令原告不应当支付被告护理费12441元；3、判令原告不应当支付被告交通、住宿费5000元；4、本案诉讼费用由被告承担。一审认定事实：经审理查明，被告张星是原告瑞洋公司的员工，原告瑞洋公司未给被告张星办理工伤保险。2017年7月19日，武汉市人力资源和社会保障局作出武人社工险决字（2017）1409号认定工伤决定书，查明被告张星于2016年6月27日在工作中左手受伤，认定为工伤。被告张星受伤后在医院住院治疗124天。2018年1月19日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2018）0108号武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书，鉴定被告张星的致残等级为七级。2018年10月12日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2018）T102号武汉市职工工伤与职业病停工留薪期确认结论通知书，确认被告张星的停工留薪期为六个月（自2016年6月27日至2016年12月26日）。2018年12月29日，湖北省劳动能力鉴定委员会作出鄂劳鉴字（2018）918号再次鉴定结论书，鉴定结论为被告张星的停工留薪期六个月，延长十二个月，共计十八个月。原、被告双方在仲裁庭审时认可被告张星在受伤前的月平均工资为4583元，原告已经向被告支付的停工留薪期工资为36236元。原告瑞洋公司在本案庭审中称被告张星的月平均工资为4558元，并提交了原告自行制作的被告张星的工资明细表一份，被告方对此不予认可，认为应当以仲裁时双方认可的4583元/月为准。张星向惠州大亚湾经济技术开发区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，提出如下请求：1、瑞洋公司向张星支付停工留薪期工资67200元；2、瑞洋公司向张星支付护理费16500元；3、瑞洋公司向张星支付伙食补助费15400元；4、瑞洋公司向张星支付工伤体检费354元；5、瑞洋公司向张星支付交通费11400.5元；6、瑞洋公司向张星支付住宿费5595元；7、瑞洋公司向张星支付营养费10000元。惠州大亚湾经济技术开发区劳动人事争议仲裁院经审理后作出惠湾劳人仲案字(2019)104-1号仲裁裁决书，裁决瑞洋公司向张星支付停工留薪期工资46258元、护理费12441元、车旅费5000元。瑞洋公司不服该仲裁裁决书，向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。一审法院认为及判决：被告张星在工作时间受伤，已经被劳动行政部门认定为工伤，有权享受相应的工伤待遇。原告瑞洋公司未给被告张星办理工伤保险，应当由原告瑞洋公司承担被告张星的工伤保险待遇。关于停工留薪期工资。被告张星的停工留薪期经过湖北省劳动能力鉴定委员会鉴定为十八个月。原告瑞洋公司应当按照被告张星在受伤前的工资待遇向被告张星支付停工留薪期工资。原、被告在仲裁阶段已经确认被告张星在受工伤前的平均工资为4583元/月，原告瑞洋公司应当向被告张星支付的停工留薪期工资为82494元，原告瑞洋公司已经向被告张星支付的停工留薪期工资36236元，原告瑞洋公司尚需向被告张星支付停工留薪期工资46528元。原告瑞洋公司在本案庭审中称被告张星的平均工资应当为4558元/月，原告瑞洋公司提交的被告张星的工资明细表没有被告张星的签名确认，也没有对应的银行流水等予以证实，本院不予认定。关于护理费。被告张星因工伤住院治疗124天。按照《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。原告瑞洋公司在被告张星住院期间未派人护理，因此，原告瑞洋公司应当向被告张星支付护理费。仲裁裁决瑞洋公司参照2018年度惠州市人力资源市*工资指导价位“卫生人员”平均数3010元/月的标准向张星支付护理费12441元，本院予以认定。原告瑞洋公司应当向被告张星支付护理费12441元。关于住宿费和交通费。《广东省工伤保险条例》第二十四条规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。被告张星受工伤后先后六次在深圳市人民医院住院治疗，共计住院124天。原告瑞洋公司应当向被告张星支付交通费和住宿费。仲裁裁决书酌情裁决瑞洋公司向张星支付住宿费和交通费5000元，结合被告张星提交的交通费和住宿费票据，本院予以认定。原告瑞洋公司应当向被告张星支付交通费、住宿费5000元。综上所述，原告瑞洋公司的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。判决：一、驳回原告武汉瑞洋船舶管理有限公司的诉讼请求；二、原告武汉瑞洋船舶管理有限公司自本判决生效之日起三日内向被告张星支付停工留薪期工资46528元、护理费12441元、交通和住宿费5000元。本院查明，本案事实与一审法院查明的情况一致。本院认为,本案二审的争议焦点如下：一、被上诉人月平均工资是否为4558元。上诉人瑞洋公司在本案一审庭审中称被上诉人张星的平均工资应当为4558元/月，但上诉人瑞洋公司提交的被上诉人张星的工资明细表没有被上诉人张星的签名确认，也没有对应的银行流水等予以证实，被上诉人张星明确表示不认可，本院不予认定，上诉人瑞洋公司、被上诉人张星在仲裁阶段已经确认被上诉人张星在工伤前的月平均工资为4583元/月，应以此为准。被上诉人张星的停工留薪期经过湖北省劳动能力鉴定委员会鉴定为十八个月，因此，上诉人瑞洋公司应当向被上诉人张星支付的停工留薪期工资为82494元（4583元/月×18个月），减去上诉人瑞洋公司已经向被上诉人张星支付的停工留薪期工资36236元，上诉人瑞洋公司尚需向被上诉人张星支付停工留薪期工资46258元，一审法院认定为46528元不当，应予以纠正。二、上诉人是否已派人对被上诉人进行了护理。对于上诉人是否已派人对被上诉人进行了护理，双方各执一词，根据一般公众的常识，此种情况下应由主张“有”的一方举证，且相对于用人单位，劳动者属于弱势群体，因此，举证责任在上诉人，因为上诉人瑞洋公司不能提供证据证明其已派人对被上诉人张星进行了护理，故需参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费，一审法院判决上诉人瑞洋公司应当向被上诉人张星支付护理费12441元正确。三、被上诉人未经批准到统筹地区以外就医的，上诉人是否无需支付交通和住宿费。的确，《工伤保险条例》《广东省工伤保险条例》等规定由工伤保险基金支付的到统筹地区以外就医所需的交通和食宿费用的，需经批准，但本案因为上诉人瑞洋公司未给被上诉人张星办理工伤保险，依法本应由工伤保险基金支付的全部费用转由上诉人瑞洋公司承担，自然也无需批准。综上所述，上诉人瑞洋公司上诉请求认为被上诉人月平均工资为4558元不成立，但依据月平均工资为4583元计算得出的最后应支付的停工留薪期工资为46258元，一审法院认定为46528元不当，应予以纠正；上诉人瑞洋公司的其余上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初2548号民事判决第一项。二、变更惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初2548号民事判决第二项为：原告武汉瑞洋船舶管理有限公司自本判决生效之日起三日内向被告张星支付停工留薪期工资46258元、护理费12441元、交通和住宿费5000元。本案属劳动争议案件，免收二审案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长 钟震强审 判 员 严丽芳审 判 员 丁晓鹏二〇二〇年六月一日法官助理 李英明书 记 员 谭沛媛