新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新29民终675号   上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阿克苏地区分公司，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市迎宾路62号。   负责人：田劲松，该公司总经理。   委托诉讼代理人：李莉，女，该公司员工。   被上诉人（原审原告）：费淑香，女，1970年12月2日出生，汉族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   被上诉人（原审被告）：周占启，男，1980年2月18日出生，汉族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区温宿县。   被上诉人（原审被告）：周红亮，男，1986年8月10日出生，汉族，个体工商户，现住新疆维吾尔自治区温宿县。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司阿克苏地区分公司（以下简称财险公司）因与被上诉人费淑香、周占启、周红亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2019）新2901民初3401号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭书面审理了本案，现已审理终结。   上诉人财险公司上诉请求：一、撤销新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2019）新2901民初3401号民事判决并依法改判上诉人财险公司不承担误工费37，800元和护理费18，900元。二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人费淑香在交通事故发生后其单位未扣发工资，故被上诉人无误工损失。2、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。被上诉人出院时医嘱只建议休息一个月，因此不应当根据鉴定机构的意见确定休息时间。护理费也应参照误工费的规定计算。   被上诉人费淑香答辩称:一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。   被上诉人周占启、周红亮未作答辩。   费淑香向一审法院起诉请求：1.判令被告人保阿克苏分公司赔偿原告各项经济损失151，913.85元，不足部分由被告周占启、周红亮承担连带责任；2.本案诉讼费由三被告承担。   一审法院认定事实：2018年10月23日17时，被告周占启驾驶的×××号小型面包车在阿克苏市××道口时，与原告驾驶的无号牌两轮电动车相碰，导致原告受伤及车辆损坏的交通事故发生。经阿克苏市公安局交通管理大队认定，周占启负本起事故的主要责任，费淑香负本起事故的次要责任。原告当日即到阿克苏地区第二人民医院检查、住院治疗17天，为此支付医疗费14，859.05元，其中周占启垫付医疗费5，600元。原告病情诊断为：1.脑震荡；2.左侧顶叶脑骨折；3.多发肋骨骨折；4.左挠骨远端拌尺骨茎突撕脱骨折；5.右肩关节内侧撕脱骨折；6.全身多处软组织挫伤。被告周占启垫付医疗费5600元。原告于2019年3月22日委托新疆振兴司法鉴定所对其损伤进行鉴定，新疆振兴司法鉴定所于2019年4月15日作出新振兴（2019）法临鉴字256号司法鉴定意见书，鉴定意见：费淑香右肩关节、左腕关节、双侧累计6根以上肋骨骨折，伤残评定为十级三处，误工期180日、护理期90日、营养期90日。为此支出鉴定费2，180元。另查明，被告周红亮是×××号车辆的所有人。该车辆在人保阿克苏分公司投保了交强险和50万元的商业三者险。一审法院认为，公民、法人合法的民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人人身、财产的，均应承担相应的民事责任。被告周占启驾驶×××号车辆与原告费淑香驾驶的车辆相碰，致原告受伤的交通事故发生。此事故经阿克苏市公安局交通管理大队作出事故认定，被告周占启负本起事故的主要责任，原告负次要责任。原、被告双方对此认定均无异议，故一审法院对该交通事故认定书予以采信。根据本案案情，一审法院确认原告费淑香承担事故责任的30%，被告周占启承担事故责任的70%，一审法院认为较为适宜。×××号车在被告人保阿克苏分公司投保有交强险和50万元的商业第三者责任险。根据法律规定，原告的损失理应由人保阿克苏分公司先行在交强险限额范围内予以赔偿，超出交强险限额部分除鉴定费外在商业三者险范围内按照事故责任比例赔偿。鉴定费不在保险赔偿范围内，由费淑香、周占启按照事故责任比例承担。庭审中，原、被告对新疆振兴司法鉴定所鉴定意见书认定的伤残等级、误工期、护理期、营养期均无异议，故对原告主张的伤残等级、误工费、护理费、营养费按照该鉴定意见依法核算。原告构成10级伤残三处，故对其主张的精神损失费5，000元，一审法院依法支持1，000元。对原告主张的医疗费、住院伙食补助费，结合原告提交的证据核算后予以支持。原告主张交通费500元，但原告并未提交证据，一审法院结合原告住院天数和司法实践酌情予以认定170元（10元×17天）。原告主张的鉴定费不属于保险赔偿范围，所以该鉴定费由费淑香、周占启按事故责任比例承担。根据原告提交的住院病历等，原告在该起事故中的损伤已治疗终结，故对原告主张的后期治疗费不予支持。原告提交车辆放行单及图片不足以证明其电动车损失1，000元，故对原告主张的电动车损失费1，000元不予支持。原告垫付的医疗费5，600元，应由人保阿克苏分公司返还。周红亮系×××号车所有人，原告未提交证据证明其应当承担连带责任，故一审法院对原告要求周红亮承担连带责任的诉讼请求不予支持。经核算一审法院确认原告费淑香的损失为：医疗费14，859.05元、住院伙食补助费2，040元（120元/天×17天）、营养费2，250元（25元/天×90天）、误工费37，800元（210元/天×180天）、护理费18，900元（210元/天×90天）、伤残赔偿金78，633.6元（32，764元×20年×12%）、精神抚慰金1，000元、交通费170元（10元/天×17天）、鉴定费2，180元。合计157，832.65元。其中医疗费保险赔偿包括医疗费、住院伙食补助费、营养费共计19，149.02元；其中伤残保险赔偿包括误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费共计136，503.6元。综上所述，对原告要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费的主张，一审法院按照法律规定核算所得具体数额予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，和《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司阿克苏地区分公司在交强险范围内赔偿原告费淑香各项损失120，000元（医疗费用限额10，000元+伤残赔偿限额110，000元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司阿克苏地区分公司在商业三者险范围内赔偿原告费淑香各项损失19，356.83元【（19，149.02元+136，503.6元-120，000元）×70%-5，600元】；三、被告周占启于本判决生效后三日内赔偿原告费淑香鉴定费1，526元（2，180元×70%）；四、驳回原告费淑香的其他诉讼请求。上述一、二项合计139，356.83元于本判决生效后十五个工作日内履行。案件受理费1，010元，减半收取计505元，由原告费淑香负担42元，被告周占启负担463元。   本院二审期间，被上诉人费淑香提交了新的证据。本院组织当事人进行了质证。对被上诉人提交的阿克苏市公安局警令部保障室关于费淑香工资发放情况证明一份予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：阿克苏地区第二人民医院2018年11月9日出院疾病证明建议被上诉人休息一个月。2018年10月23日至11月9日，被上诉人受伤住院及休息期间，原工作单位发放工资至2019年2月。本院确认的其他事实与一审法院认定事实一致。   本院认为，本案属于机动车交通事故引发的赔偿纠纷，双方争议的焦点问题是上诉人财险公司是否应赔偿被上诉人费淑香误工费37，800元及护理费18，900元。   关于误工费及护理费是否应赔偿问题。被上诉人住院及休息时间计算为47天，即计算到2018年12月9日，但原工作单位为其发放工资到2019年2月，上诉人住院及休息期间有工资收入。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”故依法不应支持被上诉人的误工损失，但住院及休息期间的护理费应予以支持，即计算47天的护理费为9，870元。上诉人此项上诉理由部分成立。   一审法院对其他损失赔偿数额及赔偿比例并无不当，本院予以支持。经本院核算确认被上诉人费淑香的损失为：医疗费14，859.05元、住院伙食补助费2，040元（120元/天×17天）、营养费2，250元（25元/天×90天）、护理费9，870元（210元/天×47天）、伤残赔偿金78，633.6元（32764元×20年×12%）、精神抚慰金1，000元、交通费170元（10元/天×17天）,合计108822.65元。其中医疗费保险赔偿包括医疗费、住院伙食补助费、营养费共计19，149.05元；其中伤残保险赔偿包括误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费共计89,673.60元。故被上诉人的损失理应由上诉人先行在交强险限额范围内予以赔偿，超出交强险限额部分除鉴定费外在商业三者险范围内按照事故责任比例赔偿。但因上述损失数额未超出交强险限额120，000元，故在商业三者险范围内不再对被上诉人费淑香进行赔偿。   综上所述，上诉人财险公司的上诉请求部分成立，应予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2019）新2901民初3401号民事判决第三项；   二、撤销新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2019）新2901民初3401号民事判决第一项、第二项、第四项；   三、由中国人民财产保险股份有限公司阿克苏地区分公司于本判决生效后十日内，在交强险范围内赔偿费淑香各项损失108822.65元；   四、驳回费淑香的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。   一审案件受理费1，010元，减半收取计505元，由费淑香负担133元，周占启负担5元，中国人民财产保险股份有限公司阿克苏地区分公司负担367元。二审案件受理费317元，由费淑香负担230元，中国人民财产保险股份有限公司阿克苏地区分公司负担87元。   本判决为终审判决。   审  判  长   丁   占   国   审  判  员   孟   世   敏   审  判  员   吐尼沙古丽·托合提   二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 八 日   书  记  员   阿曼古 力 ·牙生