广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤52民终193号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司。住所地：广东省揭阳市榕城区晓翠路东六区**********。负责人：陈晓东。委托诉讼代理人：刘凯冰，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：陈加彬，男，1981年9月7日出生，汉族，住广东省揭阳市揭东区************。委托诉讼代理人：黄伟青，广东榕南律师事务所律师。委托诉讼代理人：何耿丹，广东榕南律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：刘东晓，男，1969年7月14日出生，汉族，住广东省揭阳市揭东区****委文教宿舍。上诉人紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈加彬、刘东晓机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省揭阳市揭东区人民法院（2019）粤5203民初1486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.改判一审判决第一项为98279.2元；2.本案诉讼费用由陈加彬、刘东晓承担（本案争议金额为262219.27-98279.2=163940.7元）。事实与理由：一、一审法院认定陈加彬住院期间需要2人护理不合理，请二审法院予以纠正。法院对于护理人数认定错误。关于护理人数，没有医院医嘱注明需要二人护理，且根据实际伤情和受伤部位考虑并不需要二人护理，原则上按一人护理即可。本案中护理费应当认定为92×1×150+15×1×1=16050元。一审法院没有考虑实际伤情，采纳鉴定意见按照二人护理认定29850元不合理，请求二审法院认定护理费为16050元。二、保险公司认为没有达到十级伤残不应当计算伤残赔偿金和精神损害抚慰金，请二审法院组织鉴定机构重新鉴定予以确认，并且改判保险公司无需赔付。1.根据粤高法39号文件以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称证据规定）的相关规定，伤残赔偿金应当以双方委托鉴定机构确定的伤残等级为准，陈加彬没有按照法定程序，单方面委托鉴定机构且鉴定的结果不合理。保险公司已经向一审法院申请重新鉴定，但一审法院不予批准重新鉴定，因此请求二审法院予以批准重新鉴定。2.广东正理法医临床司法鉴定所（以下简称正理司鉴所）［2019］临鉴字第363号《司法鉴定意见书》没有根据客观事实作出司法鉴定结论，保险公司对此有异议。根据《司法鉴定意见书》提供的图像资料以及保险公司工作人员对陈加彬伤情稳定后的复勘显示，其受伤部位恢复良好，并且现场测量陈加彬的活动度受限情况明显没有达到伤残的程度，因此保险公司认为从实际情况来说没有达到十级伤残。请求二审法院认定无需赔付伤残赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金三个赔偿项目共计84132+61008.07+5000=150140.07元。陈加彬辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，合理合法，应予维持。本案陈加彬在一审中已经提供了充足有效的证据来证明陈加彬的主张，一审的所有判决均符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称交通事故损害赔偿解释）等法律法规的规定，合法有据。二、保险公司的上诉请求没有事实和法律依据。1.陈加彬在一审中已经提交了揭阳市揭东区人民医院的诊断证明书，诊断证明书上面已经明确注明陪护二人，正理司鉴所也已经明确出具鉴定意见，住院期间根据临床医生意见，评定护理人员二人，因此本案并不是如保险公司在上诉状中所说的没有临床医生意见注明需要二人护理、只需一人护理的情形。2.关于鉴定意见的伤残评定问题。本案并不是陈加彬一方单方面委托鉴定机构进行鉴定的，而是由人民法院委托鉴定机构鉴定的，且正理司鉴所是一家在广东省高级人民法院备案的具有相应鉴定资格的鉴定机构，在整个鉴定过程中，人民法院及鉴定机构都按照法定规范操作，鉴定并不存在违法违规的情况，且针对保险公司的疑问，鉴定机构在一审中也专门出具回复函进行了补充说明，且保险公司一方也没有提供任何合法有效的证据足以推翻原鉴定，因此，保险公司提出的重新鉴定申请并不符合法律规定。综上所述，保险公司的上诉请求依法应予驳回。刘东晓未作答辩。陈加彬向一审法院起诉请求：1.判令保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）责任限额内赔偿陈加彬损失271212.84元（医疗费73027元、营养费2000元、住院伙食补助费10700元、康复费6000元、后续治疗费22500元、误工费42312.21元、护理费29850元、交通费2760元、残疾赔偿金84132元、被扶养人生活费61840.63元、鉴定费2250元、精神损害抚慰金5000元，合计342371.84元，抵除保险公司、刘东晓已支付的71159元）,刘东晓承担连带赔偿责任；2.判令本案诉讼费用由保险公司、刘东晓承担。一审法院认定事实：2018年12月20日12时35分，刘东晓驾驶粤V*****号小车行驶至曲埔路揭东区埔田镇高速路口向左转弯时，与江旭升驾驶的粤V*****号二轮摩托车（搭载陈加彬）发生碰撞，造成陈加彬和江旭升受伤及车辆损坏的交通事故。2019年1月7日，揭阳市公安局揭东分局交通警察大队作出第445************339号《道路交通事故认定书》，认定刘东晓承担事故全部责任，江旭升不承担事故责任，陈加彬无责任。陈加彬受伤后即被送往揭东区人民医院住院治疗，伤情诊断为：1.右踝关节三踝骨折；2.右踝关节脱位；3.右第7肋骨骨折；4.多处软组织挫伤。陈加彬住院治疗至2019年3月22日出院（共92天），用去医疗费71159元，另有院外购药一单1710元。诉讼过程中，陈加彬申请对其伤残等级、后续治疗费、康复费进行司法鉴定。正理司鉴所接受一审法院委托后于2019年8月23日作出如下鉴定意见：1.陈加彬因交通事故外伤致右踝关节三踝骨折、右踝关节脱位经手术治疗后，现遗留右踝关节活动功能丧失63.9%，评定构成十级伤残；2.右踝部内固定取出治疗费用22500元，需住院15天；3.康复费6000元。陈加彬支付了鉴定费2250元。另查明，刘东晓为其所有的粤V*****号小车在保险公司投保了交强险和商业三者险，保险期间均自2018年6月13日零时起至2019年6月12日二十四时止，其中交强险医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元；商业三者险责任限额1000000元（不计免赔）。保险公司已赔偿陈加彬损失48000元，刘东晓已赔偿陈加彬损失23159元。又查明，陈加彬父亲陈炎龙于1958年11月25日出生，母亲林玩梅于1960年11月9日出生，陈炎龙和林玩梅现有三个扶养人；陈加彬与妻子陈奕芬于2008年10月14日生育儿子陈槿铨，2010年7月28日生育女儿陈槿圻。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。陈加彬与刘东晓之间发生的本次道路交通事故，交警部门已对事故责任作出认定，一审法院予以采纳。刘东晓在本次交通事故中负全部责任，依法应对事故造成的陈加彬损失承担赔偿责任。首先，陈加彬的损失根据人身损害赔偿解释和参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，认定如下：1.医疗费，陈加彬住院医疗费71159元和院外购药1710元，合计72869元，有诊断证明、住院病历、发票、医嘱等相互予以印证，予以确认为陈加彬的合理医疗费用。保险公司辩称应扣除10%的非医保用药，因缺乏事实和法律依据，不予采纳。2.住院伙食补助费，陈加彬已住院治疗92天，后续尚应住院治疗15天，合计107天，按每天100元计，住院伙食补助费为10700元。3.营养费，陈加彬因伤致残，请求赔偿营养费，应予支持，对于赔偿数额，一审法院酌定为500元。4.后续治疗费，鉴定机构已评定陈加彬需后续治疗行右踝部内固定取出术，费用22500元，陈加彬请求一并予以赔偿，根据人身损害赔偿解释第十九条第二款的规定，应予支持。5.康复费，陈加彬请求赔偿康复费6000元，有鉴定意见为证，予以支持，对于陈加彬2019年7月3日的检查费用158元，系治疗终结出院后产生，应认定为康复费予以赔偿，不再重复计算。6.护理费，陈加彬的护理期限和人数依据医疗机构意见和鉴定意见确定，护理期限合计107天（已住院治疗的92天及后续住院治疗15天，其中已住院期间92天的护理人数按医疗机构意见确定为2人/天，后续住院治疗15天按1人/天计算），护理费计算标准按每人150元/天计，护理费合计为29850元（92天×2人×150元/天+15天×1人×150元/天）。7.误工费，根据人身损害赔偿解释第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。陈加彬请求误工时间按医嘱计算，但因在医嘱休息期间定残，故误工时间应计至定残日前一天，为245天，合法有据，可予支持，陈加彬职业系打工，但没有提交证据证明其收入状况，请求按广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资53347元/年（146.16元/天）的标准计算误工费，符合法律规定，误工费为35809.2元（245天×146.16元/天）。8.残疾赔偿金，陈加彬请求按城镇居民标准（42066元/年）计算残疾赔偿金，符合法律规定，一审法院予以支持；赔偿年限依法计算为20年，赔偿系数确定为10%，故残疾赔偿金为84132元（42066元/年×20年×10%）。陈加彬需扶养父亲陈炎龙和母亲林玩梅、抚养儿子陈槿铨和女儿陈槿圻，四被扶养人的生活费，依法应按照全省城镇居民人均消费性支出28875元/年的标准计算，其中陈炎龙的赔偿年限为19.25年，林玩梅的赔偿年限为20年，其二人生活费合计为37778.13元（19.25年×28875元/年×10%÷3+20年×28875元/年×10%÷3），陈槿铨的赔偿年限为7.17年，陈槿圻的赔偿年限为8.92年，其二人生活费合计为23229.94元（7.17年×28875元/年×10%÷2+8.92年×28875元/年×10%÷2）。被扶养人生活费依法计入残疾赔偿金，因此，残疾赔偿金为145140.07元（84132元+37778.13元+23229.94元）。9.交通费，考虑陈加彬的住院治疗时间及当地消费水平，一审法院酌定赔偿交通费2760元（92天×30元/天）。10.精神损害抚慰金，刘东晓的侵权行为造成陈加彬身体十级伤残的严重后果，给陈加彬造成肉体和精神上的痛苦，应在经济上给予精神抚慰，结合本地经济生活水平，陈加彬请求赔偿精神损害抚慰金5000元，可予支持。11.鉴定费2250元，系确定陈加彬伤残程度等损失的必要和合理费用，且有发票为证，予以确认。综上，陈加彬的损失合计为333378.27元（72869元+10700元+500元+22500元+6000元+29850元+35809.2元+145140.07元+2760元+5000元+2250元）。其次，由于粤V*****号小车在保险公司投保了交强险和商业三者险，依照交通事故损害赔偿解释第十六条的规定，陈加彬因交通事故造成的损失应由保险公司在交强险赔偿限额内先予赔偿，仍有不足的，由保险公司在商业三者险责任限额内进行赔偿。因本次交通事故造成陈加彬和另一受害人江旭升二人人身损害，陈加彬和江旭升均请求交强险赔偿数额由其二人平均分享，一审法院予以照准。陈加彬损失中属于医疗费用责任限额赔偿范围的是医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费和营养费,合计106569元（72869元+10700元+22500元+500元），保险公司应在医疗费用责任限额内赔偿陈加彬损失5000元，陈加彬损失中属于死亡伤残责任限额赔偿范围的是康复费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金和鉴定费，合计226809.27元（6000元+29850元+35809.2元+145140.07元+2760元+5000元+2250元），保险公司应在死亡伤残责任限额内赔偿陈加彬损失55000元。对于陈加彬超过交强险责任限额部分的损失273378.27元（106569元－5000元+226809.27元－55000元），保险公司应在商业三者险责任限额1000000元内承担责任，保险公司合计应在交强险和商业三者险责任限额内赔偿陈加彬损失333378.27元（5000元+55000元+273378.27元），现刘东晓已赔偿23159元，保险公司已赔偿48000元，故保险公司尚应赔偿262219.27元（333378.27元－23159元－48000元）。因陈加彬的损失未超过保险公司在交强险和商业三者险约定的赔偿限额，故刘东晓依法不再承担赔偿责任。对于保险公司辩称其不负担诉讼费的问题，因缺乏法律依据，一审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起五日内在交强险和商业三者险赔偿限额内赔偿陈加彬损失262219.27元，款可汇至陈加彬指定的以下账户，开户行：工商银行揭东支行，户名：陈加彬，账号：622********03106230；二、驳回陈加彬的其余诉讼请求。如果保险公司未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2685元（已减半收取），由陈加彬负担85元，由紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担2600元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议问题进行审理。关于护理人员人数问题。人身损害赔偿解释第二十一条第二款规定：“……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”揭阳市揭东区人民医院《诊断证明书》建议“休息治疗陆个月……陪护贰人。”一审判决依据医疗机构意见确定已住院92天护理人员人数为2人/天，后续住院治疗15天护理人员人数为1人/天，据此计算本案护理费数额，符合上述规定，并无不当，本院予以维持。保险公司主张陈加彬不需要2人护理，但没有提供足以反驳医疗机构相关意见的证据，故保险公司关于护理人员人数及护理费的上诉理由不成立，本院予以驳回。关于保险公司申请重新鉴定并改判保险公司无需赔付残疾赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金的问题。证据规定第二十七条第一款规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”本案一审是由人民法院委托正理司鉴所对陈加彬的伤残等级进行司法鉴定，保险公司关于涉案鉴定结论是单方委托鉴定、程序违法的主张不符合事实，本院不予采纳。正理司鉴所持有广东省司法厅颁发的司法鉴定许可证，该鉴定机构及其鉴定人员均具备相关鉴定资格；现没有证据证明涉案鉴定结论程序违法、依据不足或者存在不能作为证据使用的其他情形，保险公司申请重新鉴定不符合上述规定，本院不予准许。保险公司没有足以反驳涉案鉴定结论的证据和理由，一审判决采纳该鉴定结论确定残疾赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金，并无不当，本院予以维持。保险公司以陈加彬没有达到十级伤残为由请求改判其无需赔付残疾赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金，理由不成立，本院予以驳回。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3579元，由紫金财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 卢树君审 判 员 洪如玉审 判 员 陈爱萍二〇二〇年六月三日法官助理 曾舒扬书 记 员 黄蓉珂附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。