山东省青岛市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁02执复53号 复议申请人（利害关系人）:亓某 申请执行人：青岛浩成投资有限公司 被执行人：青岛国隆昌盛投资置业有限公司 被执行人：青岛国隆和苑度假村管理有限公司 被执行人：青岛国隆房地产有限责任公司 被执行人：赵某 复议申请人亓某不服青岛市市北区人民法院（2020）鲁0203执异76号执行裁定书，向本院申请复议，本院依法立案受理，并组成合议庭审查，现已审查终结。 青岛市市北区人民法院（下称执行法院）在执行申请执行人青岛浩成投资有限公司与被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司、青岛国隆和苑度假村管理有限公司、青岛国隆房地产有限责任公司、赵某借款合同纠纷一案过程中，亓某提出异议称，（2018）鲁0203民初7931号民事判决书已经生效，判决青岛国隆昌盛投资置业有限公司返还亓某购房款等，现已申请强制执行，请求在执行法院作出的《关于被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司名下昌盛花园二期项目整体拍卖案款发放的通知书》中，增加亓某为债权人并予以分配案款。 执行法院查明：一、2019年5月16日,执行法院对亓某与青岛国隆昌盛投资置业有限公司房屋买卖合同纠纷一案作出(2018)鲁0203民初7931号民事判决书，判令解除亓某与青岛国隆昌盛投资置业有限公司于2014年11月3日签订的国隆幸福城商品房认购协议书，青岛国隆昌盛投资置业有限公司应偿还亓某已付房款924768元及利息等，并赔偿亓某924768元。亓某申请执行后，本于2019年8月8日以（2019）鲁0203执2928号立案执行，后裁定终结本次执行程序。 二、中国东方资产管理公司青岛办事处与被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司、青岛国隆和苑度假村管理有限公司、青岛国隆房地产有限责任公司、赵某借款合同纠纷一案，山东省高级人民法院2015年6月25日作出的（2015）鲁商初字第27号民事调解书已发生法律效力，该调解书查明，2013年12月16日，青岛国隆昌盛投资置业有限公司与中信银行股份有限公司青岛分行签订《人民币委托贷款借款合同》，贷款本金3.7亿元，同日签订《抵押合同》，以昌盛花园二期在建工程一至七栋楼房及项下分摊的土地使用权提供抵押担保，并依法办理了抵押登记手续，青岛国隆和苑度假村管理有限公司、青岛国隆房地产有限责任公司分别以其名下土地或股权提供抵押担保或质押担保，赵某提供连带责任保证，约定贷款已发放；2014年12月25日，中国东方资产管理公司青岛办事处与中信银行股份有限公司青岛分行签订《债权转让协议》，受让本案全部债权及从权利；确认调解协议如下：青岛国隆昌盛投资置业有限公司按约定期限偿还中国东方资产管理公司青岛办事处借款本金3.7亿元及利息等，赵某承担连带偿还责任，不能按时足额偿还的，中国东方资产管理公司青岛办事处有权就全部款项要求立即支付和申请强制执行，并有权对上述抵押和质押权利行使优先受偿权。中国东方资产管理公司青岛办事处申请执行后，青岛市中级人民法院以（2015）青执字第719号立案执行，并于执行中以（2016）鲁02执异176号裁定本案债权受让人山东省金融资产管理股份有限公司为本案申请执行人。2016年8月4日，青岛市中级人民法院以（2016）鲁02执恢字第55号执行裁定书指定本案由执行法院执行，执行法院受理后以（2016）鲁0203执2585号立案执行。2016年12月6日，山东省金融资产管理股份有限公司将本案全部债权转让给青岛金汇幸福投资合伙企业（有限合伙），2017年7月21日，青岛金汇幸福投资合伙企业（有限合伙）将本案全部债权转让给山东九信资产管理有限公司，同日山东九信资产管理有限公司将本案全部债权转让给青岛浩成投资有限公司，2017年8月2日，执行法院作出（2017）鲁0203执异79号执行裁定书，裁定变更青岛浩成投资有限公司为本案申请执行人。 2017年7月13日，执行法院作出（2016）鲁0203执2585号之一执行裁定书，裁定对被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司名下位于青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建工程进行拍卖。2017年8月2日执行法院发出拍卖公告，预定的2017年9月11日10时至9月12日10时的拍卖活动因故未进行。2017年9月28日，执行法院再次发布拍卖公告，拍卖时间为2017年10月14日10时至10月15日10时。拍卖公告中已经示明，拍卖标的现状为在建工程，尚未完工，竞买人成交后应当承担整个项目续建费用并保证继续完成该项目的施工，验收合格后交付购房者。拍卖底价包含标的项目已售房未收房款147620419.71元，该数据系由被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司提供，可能存在与实际不一致的情况，由买受人与已售部分购房者及工程抵账房者据实结算。2017年10月31日，执行法院作出（2016）鲁0203执2585号之三执行裁定书，示明执行法院于2017年9月28日在淘宝网司法拍卖网络平台发布公告，拍卖被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司所有的青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建项目，并于2017年10月14日10时至10月15日10时进行了公开竞价，案外人青岛市北城市建设投资有限公司以603487006.12元的最高应价竞得该项目，竞买人已缴纳竞买款，裁定如下：一、青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建项目（包含青房地权市字第201277965号、青房地权市字第201278857号、青房地权市字第201277875号、青房地权市字第××号房地产权证项下的土地使用权及地上、地下的所有建筑物）的所有权利归买受人青岛市北城市建设投资有限公司所有，买受人青岛市北城市建设投资有限公司承受对青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期所有已售及未售建筑物的权利和义务，并依照相关法律、法规规定承受青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建项目建设过程中与相关行政机关形成的权利和义务。青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建项目（包含青房地权市字第201277965号、青房地权市字第201278857号、青房地权市字第201277875号、青房地权市字第××号房地产权证项下的土地使用权及地上、地下的所有建筑物）的所有权利自本裁定送达买受人青岛市北城市建设投资有限公司时起转移。二、买受人青岛市北城市建设投资有限公司可持本裁定书到相关部门办理产权过户登记及开发建设手续。三、中信银行股份有限公司青岛分行他项权证（证号：青房地建市字第2013166392号）项下记载的抵押权予以注销。四、解除对青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期5号3号楼、4号楼房产，青岛市市北区广昌路5号1-101、102网点，1号楼1701、805、2005户、5号楼505、506、1904、2405、2805、2905户、6号楼605、1005、1105、1205、1504户，7号楼1006、1205、1706、2305、2504户房产，青岛市市北区广昌路5号（证号：青房地权市字第201277965号、青房地权市字第××号）土地的查封。 2019年9月30日，执行法院公布（2016）鲁0203执2585号《关于被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司名下昌盛花园二期项目整体拍卖案款发放的通知书》，示明执行法院在执行申请执行人青岛浩成投资有限公司与被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司、青岛国隆和苑度假村管理有限公司、青岛国隆房地产有限责任公司、赵某借款合同纠纷一案中，依法对被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司名下位青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建工程项目进行了评估拍卖，拍卖所得款项为603487006.12元，上述款项已由买受人青岛市北城市建设投资有限公司全部交付执行法院。其中未售部分价值为455866586.41元（包含住宅、商业部分、地下停车位、教育部分），已售部分未收房款为147620419.71元（包含已网签限价房未收房款91200333元，未网签限价房未收房款393552.8元，已网签商品房未收房款43129383.56元，未网签已销售商品房未收房款12897150.35元）。2018年10月29日，经买受人青岛市北城市建设投资有限公司与已知购房者核对，已售部分未收房款存在35576524.55元差额，已售部分实际未收房款为112043895.16元（其中已网签限价房未收房款70836914.8元，已网签商品房未收房款32653707.56元，未网签已销售商品房未收房款8553272.8元），该部分数据经评估公司重新核对予以确认。另外，2017年3月1日，青岛市中级人民法院划转执行法院26155206.31元（依照最高人民法院的执行裁定，该部分款项系限价房预售资金，用于支付昌盛花园二期项目工程款，南通八建集团有限公司对此享有优先受偿权）。综上，退还买受人青岛市北城市建设投资公司多交的应收账款35576524.55元后，实际执行到位案款为594065687.9元。按照法律规定，执行法院已向抵押权人青岛浩成投资有限公司发放案款372200000元，扣除部分执行费169600元；向建设工程价款优先受偿权人南通八建集团有限公司发放案款106809058.96元。目前剩余未发放案款114887028.92元。一、建设工程优先受偿权、抵押担保债权及首封债权的执行案件情况：1、债权人南通八建集团有限公司申请执行的依据之一为（2015）青民一初字第12号民事调解书，执行案号为（2016）鲁0203执2527号，申请执行标的73101700元，其中本金7300万元。债权人南通八建集团有限公司申请执行的依据之二为（2017）鲁02民初1079号民事调解书，执行案号为（2018）鲁0203执95号，申请执行标的96050350元，其中本金69247622.14元。上述两项合计，债权人南通八建集团有限公司的债权本金为142247622.14元。债权人南通八建集团有限公司对昌盛花园二期在建项目享有建设工程价款优先受偿权。2、债权人青岛浩成投资有限公司申请执行的依据为山东省高级人民法院（2015）鲁商初字第27号民事调解书，执行案号为（2016）鲁0203执第2585号。债权人青岛浩成投资有限公司对昌盛花园二期在建工程（1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#共计7栋楼房）及项下分摊的土地使用权享有抵押权，抵押权证记载的范围包括商品房和商业部分。截止到2017年10月15日，被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司尚欠债权人青岛浩成投资有限公司借款本金37000万元、基本服务费7408200元、特别费用37784400元、利息7844000元、诉讼费1083491.5元、2015年1月6日至2015年7月7日利息46143400元、2015年7月8日至2017年10月15日利息209536200元、2015年7月8日至2017年迟延履行期间的利息68388080元，申请执行标的748187770元。3、债权人王钢申请执行的依据为（2014）青金初字第171号民事调解书，执行案号为（2016）鲁0203执2526号，申请执行标的40619025元。债权人王钢对20××37号土地证项下的教育部分土地使用权为首封。4、债权人王卓锋申请执行的依据为（2017）鲁02民初867号民事判决书，执行案号为（2019）鲁0203执2927号，申请执行标的75085935元。债权人王卓锋对地下停车位为首封。5、债权人史巧珺申请执行的依据为（2015）北民初字第6387号民事调解书，执行案号为（2016）鲁0203执296号，申请执行标的867325.5元。债权人史巧珺对5号楼506户房产为首封。二、拍卖成交后未售部分价值455866586.41元（包含住宅、商业部分、地下停车位、教育部分）分项的区分：1、成交价值的构成及区分原因：未售部分评估总价为892146601.3元（评估报告中未售部分总价为855559732元，后加上22套未售商品房总值36586869.27元）扣除续建成本179855060元后为712291541.3元，第一次拍卖降价20%后为569833233.04元，第二次拍卖降价20%后为455866586.41元，已售部分未收房款总值147620419.71元不在降价范围内，最终成交价值为603487006.12元。成交价值中的455866586.41元中包含住宅、商业部分、地下停车位、教育部分四个部分，因此，需要通过一定方式计算出每个部分的成交价值。2、区分方案：以扣除的续建成本179855060元占评估总价892146601.3元的比例来确定各项价值，179855060元除以892146601.3元得出比例数为20.16%，各部分分别扣除20.16%之后再乘以降价比例得出各部分的成交价值：（1）住宅部分：355125808.27元（评估值）*79.84%（净值比例）*80%（一拍降价）*80%（二拍降价）＝181460765元。（2）商业部分：432606992元（评估值）*79.84%（净值比例）*80%（一拍降价）*80%（二拍降价）＝221051790.34元。（3）地下停车位：8208万元（评估值）*79.84%（净值比例）*80%（一拍降价）*80%（二拍降价）＝41940910.08元。（4）教育部分：22333801万元（评估值）*79.84%（净值比例）*80%（一拍降价）*80%（二拍降价）＝11412036.30元。评估公司对教育部分的土地使用权评估值为9728791元，根据比例计算拍卖成交后教育部分的土地使用权价值为：9728791元*79.84%（净值比例）*80%（一拍降价）*80%（二拍降价）＝4971179元。教育部分建成的房产价值为6440857.3元。三、案款发放方案：依照法律规定，执行法院按照建设工程价款优受偿权人、抵押权人、首封债权人的顺序制定以下案款发放方案：1、归属于债权人南通八建集团有限公司的价值为142247622.14元（限价房应收账款70836914.8元+中院划转款项26155206.31元+教育建成部分6440857.3元+地下停车位部分38814643.73元），扣除已发放案款106809058.96元及执行费303720元，应予发放剩余案款35134843.18元。2、归属于债权人青岛浩成投资有限公司的价值为443719535.66元（住宅和商业部分402512555.3元+已网签商品房应收账款32653707.56元+未网签已销售商品房应收账款8553272.8元），扣除已发放案款37220万元及执行费815588元，应予发放案款70703947.66元。债权人王祖辉对未签网已售17套商品房的处置提出执行异议，正在处理过程中，执行法院对未网签已销售商品房未收房款8553272.8元暂缓发放。债权人史巧珺对5号楼506户房产的处置提出执行异议，正在处理过程中，执行法院预留150万元案款暂缓发放。实际发放给债权人青岛浩成投资有限公司案款60650674.86元。3、归属于债权人王钢的价值4971179元，扣除执行费244895元，应予发还案款4726284元。4、归属于债权人王卓锋的价值为3126266.35元，扣除执行费417230元，应予发还案款2709036.35元。5、考虑到可能存在被执行人青岛国隆昌投资置业有限公司拖欠职工工资，在未有生效法律文书确定工资欠款数额的情况下，执行法院分别从债权人王钢和债权人王卓锋应受偿案款中预留100万元暂缓发放。实际发还债权人王钢案款2726284元，实际发还债权人王卓锋案款1709036.35元。6、因区分比例79.84%采取了四舍五入的计算方式，本次案款的应发放总额与执行法院账面剩余案款数额存在1084元的差额，特此说明。本通知书所称债权人，均为生效裁判文书所确定的被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司的债权人，除青岛浩成投资公司为本案申请执行人外，其余债权人为另案申请执行人。如当事人、债权人、利害关系人对本通知书的案款发放顺序及数额有异议，可以向执行法院提出书面异议。亓某即提出本次异议。 执行法院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十一条至第五百一十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条、第二十六条的规定，执行分配方案制度系多个债权人对同一被执行人申请执行的情形下，执行法院制作财产分配方案，分为普通分配和参与分配：被执行人为企业法人、多个债权人对同一被执行人申请执行、尚未出现破产申请或者破产申请尚未被受理之时，对于执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿，属于普通分配。被执行人为公民或者其他组织的适用参与分配制度，即《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条以及其他相关法律规定的制度。两种被执行人类型分别适用的分配均应当由执行法院制作财产分配方案，相关债权人依据上述法律规定行使权利，并可以提起分配方案之诉。相关债权人对执行分配方案的实体性异议，法律已经作出上述规定供执行法院和相关债权人遵照执行，并非需要先行通过执行异议复议审查程序作为前置而是直接依照上述法律规定执行，不属于执行异议复议审查程序审查的范围。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条规定，执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。 亓某对执行法院2019年9月30日执行分配方案提出的异议属于对该分配方案的实体性异议，应当依照上述法律规定处理，不属于执行异议非诉审查程序的审查范围，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，执行法院对亓某就2019年9月30日执行分配方案提出的实体性异议在执行异议非诉审查程序中予以驳回申请。 综上，执行法院作出（2020）鲁0203执异76号执行裁定，裁定：在执行异议非诉审查程序中驳回亓某就2019年9月30日执行分配方案提出的实体性异议申请。 复议申请人亓某不服，向本院复议称，亓某提出的“执行异议书”实际上是提出参与分配的请求，并不是对（2016）鲁0203执2585号案提出实体异议，而且亓某是按照执行法院的办案法官的指示和要求，书写并提交了“执行异议书”，故请求本院依法撤销执行法院（2020）鲁0203执异76号执行裁定书。 本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。根据上述规定，执行异议与复议程序的启动，必须以人民法院的执行行为为前置条件，其目的是矫正违法的执行行为。本案中，亓某向执行法院递交的《执行异议书》，虽然名称中带有“异议书”字样，但其内容是要求在执行法院（2016）鲁0203执2585号案件执行回的案款中受偿，该《执行异议书》实质上是要求参与案款受偿的申请书，执行法院在未对亓某参与案款受偿的申请进行审查并作出具体执行行为的情况下，仅依照该申请即启动执行异议与复议程序并裁定驳回亓某的异议申请不当，本院予以纠正。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项的规定，裁定如下： 撤销青岛市市北区人民法院于2020年4月20日作出的（2020）鲁0203执异76号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 马 捷 审判员 焦兴凯 审判员 刁培峰 二〇二〇年六月三十日 法官助理 李兰兰 书记员陈春阳