安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终348号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路553号。 负责人：孙涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：江涛，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：毛腊云，女，汉族，1947年1月6日生，住安徽省安庆市望江县。 委托诉讼代理人：倪凯应，安徽大雷律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：许旺生，男，汉族，1972年4月11日生，住安徽省安庆市望江县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称“人民财保安庆公司”）因与被上诉人毛腊云、许旺生机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省望江县人民法院（2019）皖0827民初1884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问各方当事人，认为事实清楚，且各方当事人在二审期间均未提交新的证据，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。 人民财保安庆公司上诉请求：1、请求二审法院改判上诉人少赔偿57632.56元；二、二审的诉讼费由两被上诉人承担。事实与理由：1、本案的非医保用药及无关用药21589.24元应当由本案被上诉人许旺生承担。2、被上诉人是年满72周岁的农村居民，且患有多种疾病，不应承担误工费。3、被上诉人毛腊云的护理费应当按照住院期间一人计算。4、诉讼费、鉴定费依据保险合同应由许旺生承担。 毛腊云辩称，1、本案中无关用药一审已经扣除。非医保用药部分，由于上诉人未尽到告知义务，应由上诉人承担。2、毛腊云虽年满72周岁，但其仍以自己的劳动为主要生活来源。患有疾病并不必然导致没有劳动能力。3、医疗机构明确住院期间由两人护理。4、诉讼费、鉴定费由法院依法判决。 许旺生未予答辩。 毛腊云向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项经济损失286112.80元；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年12月13日15时20分许，被告许旺生驾驶皖Ｈ×××××号轻型厢式货车，沿华莲线由北向南行驶，当行驶至附近路段时，因避让不及不慎刮碰同向前方道路边行走的行人原告毛腊云，导致原告受伤的交通事故。原告受伤后于事故当日被送往望江县中医院治疗，并于当日转至安庆市立医院住院治疗，原告伤诊断为“车祸多发伤、脑挫伤、肋骨骨折、腰椎横突骨折、盆骨骨折、肩胛骨骨折、失血性休克等。”住院治疗共计49天后出院，至今花去医药费共计170236.28元。住院期间，医疗机构明确原告需陪护两人；被告许旺生向原告垫付医疗费9000元。原告伤后经安徽明德司法鉴定所出具司法鉴定意见：“（一）被鉴定人毛腊云因交通事故致12根以上肋骨骨折，构成九级伤残；被鉴定人毛腊云因交通事故致骨盆多发骨折，遗有骨盆严重畸形愈合，构成九级伤残。（二）被鉴定人毛腊云的伤后误工期以受伤之日起至评残前一日（2019年7月10日）止、护理期以120日，营养期以120日为宜。（三）被鉴定人毛腊云的后续医疗费用约需人民币15000元。”原告因鉴定而花去鉴定费3500元。该起事故经望江县公安局交通警察大队第340827120180000236号道路交通事故认定书认定：许旺生负此次事故的全部责任，毛腊云无责任。被告许旺生驾驶的皖Ｈ×××××号轻型厢式货车已在被告人民财保安庆公司投保了交强险和不计免赔限额为50万元商业三者险，事故发生在保险期间内。原告为维权，诉至法院要求两被告赔偿其各项损失合计286112.8元并承担本案诉讼费用2796元。 另查明，原告毛腊云系安徽省望江县雷池乡雷江村村民，其在事故发生前在家从事农业生产且以此作为主要生活来源。被告人民财保安庆公司在庭前递交关于对毛腊云的医疗费用关联性、非医保费用进行鉴定的申请，后经安徽安徽明德司法鉴定所出具司法鉴定意见：“被鉴定人毛腊云伤后所用胰岛素针与本次交通事故所致损失无关联性，费用为人民币78.9元；其他医疗费用均与本次交通事故所致损失存在关联性。被鉴定人毛腊云伤后住院期间所用医疗费用中非医保费用总计为人民币21510.34元。”被告人民财保安庆公司作为保险人，未有证据证明其就非医保费用不予赔偿已向投保人许旺生尽到了解释、提示和明确说明的义务。 一审法院认为：根据民事法律及相应司法解释的明确规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡和财产损失的，由保险公司在交强险限额内赔偿，不足部分，由事故当事人按责任比例承担。本案原告毛腊云的损失依法应由被告人民财保安庆公司先从交强险中赔偿，不足部分，依据交警部门作出的道路交通事故认定书，法院依法确认由被告许旺生承担赔偿责任，由于被告许旺生驾驶的皖Ｈ×××××号轻型厢式货车投保了不计免赔率的限额为50万元的商业第三者责任险，故依保险合同约定由被告人民财保安庆公司在商业三者险限额内替代赔偿。针对原告请求赔偿的具体项目中，对被告人民财保安庆公司提出主要异议，其中医疗费部分，保险公司认为对治疗过程中的非医保费用部分应予扣除，但未举证证明其就非医保费用不予赔偿已向投保人许旺生尽到了解释提示和明确说明的义务，故对保险公司抗辩意见，法院不予采纳，医疗费按医院治疗费用发票据实核算并扣减无关联费用78.9元；误工费部分，原告年满60周岁仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，提供当地村委会证明主张误工费的，人民法院应予以支持，故误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数（医疗机构意见）、护理期限（鉴定机构意见）确定；营养费根据受害人伤残情况参照鉴定机构的意见确定；住院伙食补助费按住院天数据实计算；残疾赔偿金根据原告伤残等级，按照安徽省地上一年度农村居民人均可支配收入标准并结合原告年龄核算；原告在本次交通事故中身体遭受较严重损害，应依法获得精神损害赔偿，法院依据受害人在本起事故中的过错程度及伤残等级、受诉法院所在地的生活水平，依法酌定；鉴定费是原告因本次交通事故发生的费用，应属经济损失的一部分，故鉴定费根据鉴定机构出具的票据据实核算；交通费法院根据受害人就医地点、时间等因素，依法酌定；根据鉴定机构出具的鉴定意见确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故后续治疗费应予支持。根据相关法律和司法解释的规定，对原告诉求的赔偿项目和数额法院确认如下：医疗费170157.38元（扣减78.9元）、误工费23746.8元（210天×113.08元／天）、护理费20868.12元［49天×123.48元／天×2人＋（120-49）天×123.48元／天］、住院伙食补助费1960元（49天×40元／天）、营养费4800元（120天×40元／天）、残疾赔偿金24632.96元（13996元／年×8年×0.22）、精神抚慰金酌定12000元、鉴定费3500元、交通费酌定2500元、后续治疗费15000元，合计279165.26元。由于被告许旺生在本次事故中负事故全部责任，且肇事车辆已投保不计免赔商业第三者责任险，故原告毛腊云损失由被告人民财保安庆公司在保险限额内全额赔偿。被告许旺生已付的垫付款理应由原告获赔后予以退还。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司依法赔偿原告毛腊云各项经济损失合计279165.26元，于本判决生效之日起20日内给付完毕；该款汇入法院指定账户（户名：望江县人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司望江县支行，账号：12×××70）。二、原告毛腊云退还给被告许旺生垫付款9000元，于本判决生效之日起20日内付清。三、驳回原告毛腊云的其他0诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费5592元，减半收取2796元，由被告许旺生负担50元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担2746元。 双方当事人二审未提交新证据，对原审证据也未申请复核，本院对原审证据的认证意见与原审一致。 二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，综合当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.上诉人主张赔偿款中应扣除21589.24元的非医保用药费用理由能否成立；2.毛腊云的误工费是否应予支持；3.原判认定毛腊云住院期间的护理费按两人计算有无事实和法律依据。 关于争议焦点一。安徽明德司法鉴定所出具司法鉴定意见：“被鉴定人毛腊云伤后所用胰岛素针与本次交通事故所致损失无关联性，费用为人民币78.9元；其他医疗费用均与本次交通事故所致损失存在关联性。被鉴定人毛腊云伤后住院期间所用医疗费用中非医保费用总计为人民币21510.34元。”上述两项费用共计21589.24元。其中无关联性费用78.9元一审已在赔偿费用中予以扣除。余下非医保费用21510.34元，人民财保安庆公司认为治疗过程中的非医保用药应予扣除，因未举证证明其就非医保费用不予赔偿已向投保人许旺生尽到了解释提示和明确说明的义务，对保险公司上述主张，法院不予采纳。故一审判决并无不当。 关于争议焦点二。毛腊云虽已年满60周岁，但仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，并提供当地村委会证明主张误工费。上诉人虽有异议，但未提供相反证据。一审法院对误工费予以支持并无不当。 关于争议焦点三。相关法律规定：护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。安庆市立医院的诊断证明书明确载明“住院期间院护两人”。一审法院依据该证明认定毛腊云住院期间的护理费按两人计算有事实和法律依据。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1240.81元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  周大庆 审判员  陈庆中 审判员  马 骥 二〇二〇年六月五日 法官助理吴海燕 书记员王丹红 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；