河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终1727号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沈丘支公司，注册地址沈丘县兆丰大道中段。统一社会信用代码：91411624698749899K。负责人：常平，该公司经理。委托诉讼代理人：任艳青，河南千字文律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：何化中，男，汉族，生于1957年7月15日，住郸城县。委托诉讼代理人：吴杰，河南奉献律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯辉，河南奉献律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：陈果，男，汉族，生于1991年4月20日，住沈丘县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈丘支公司（以下简称平安财险沈丘公司）因与被上诉人何化中、陈果机动车交通事故责任纠纷一案，不服郸城县人民法院（2020）豫1625民初537号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险沈丘公司的委托代理人任艳青，被上诉人何化中及其委托代理人侯辉，被上诉人陈果到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险沈丘公司上诉请求：1、依法撤销郸城县人民法院（2020）豫1625民初537号民事判决书，发回重审或改判(不服金额22581.64元)。2、由被上诉人承担上诉费用。事实与理由：一、一审程序违法，应当发回重审。上诉人在收到诉状时被上诉人主张的金额为143394.93元，而本案一审判决金额确是145311.21元，超过了收到起诉状的险额，超过了被上诉人的诉讼请求。原因是被上诉人开庭时将诉讼请求变更为14765543元，一审法院没有为上诉人留答辩期和举证期限，剥夺了上诉人的权利，一审程序违法。一审法院至今没有给上诉人邮寄证据材料，上诉人一直与一审法官沟通邮寄证据材料，一审一直没有给上诉人邮寄证据材料，上诉人无法进行答辩和质证，综上，一审程序违法，应当依法发回重审。二、上诉人的上级机构中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司委托的代理人按照法院通知到庭参加诉讼并提交委托书及情况说明;向一审法院解释上诉人没有独立应诉资格，涉案车辆承保公司实际是中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司，上诉人是中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司的四级机构，请求参加庭审并愿意承担本案的履行义务，但一审法院直接不让代理人参加诉讼，按照缺席判决，上诉人认为一审法院不让中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司委托的代理人参加诉讼是增加了各方当事人的诉累、不利于解决问题。三、一审法院使用误工费44314元/年、护理费45677年、残疾赔偿金34200.97/年、被扶养人生活费21971.57/年的标准判决没有法律依据。上述标准，河南省统计局并没有正式公布，该标准也没有其他官方部门正式发布，一审法院按照误工费44314元/年、护理费45677/年、残疾赔偿金342007年、被扶养人生活费2197157/年计算没有法律依据，请求二审法院应当依法改判。四、一审法院认定被上诉人的精神抚慰金6000元，严重过高，本案中被上诉人仅构成十级伤残，法院认定精神抚慰金6000元过高，上诉人认为应当认定3000元较为适宜。五、被上诉人的年龄已经超过法定退休年龄，一审法院支持其误工费没有法律依据和事实依据，请求二审法院依法予以改判。根据省高院372号文件明确对误工费进行规定，事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外，被上诉人没有提供任何劳动收入的证据且被上诉人已经超过法定退休年龄，一审法院支持其误工费明显适用法律错误认定事实不清。一审被上诉人请求二审法院依法予以改判。六、被上诉人的营养费应当按照住院天数计算。七、一审法院判决前后矛盾，上诉人无法确定履行期限。一审判决书中判决项第一、第二明确是本判决生效后三日内向原告履行，但在第五项中又判决上述一、二、三、四内容于本判决生效之日起五日内履行完毕，一审法院判决履行期限前后矛盾应予以依法改判。综上，上诉人请求二审依法查明案件事实，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人何化中辩称，一、一审程序合法。一审中原告变更诉讼请求是行使其诉讼权利，有权变更诉讼请求。就本案来讲，一审原告只是对赔偿的数额予以增加，并未改变本案的性质，本案仍属于机动车交通事故责任纠纷，一审法院对本案进行开庭审理符合法律规定，程序合法，并未剥夺被答辩人的权利。通过查询被答辩人的工商信息，被答辩人具有统一社会信用代码、组织机构代码、纳税人识别号，依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十二条之规定，被答辩人完全具备独立的诉讼主体资格。而且，从以往的判决案例来看，被答辩人也曾多次出庭应诉，被答辩人既然收到本案的开庭传票，就应该准时出庭应诉，否则应承担相应的后果。二、河南省统计局国家统计局河南调查总队于2019年3月2日发布了河南省国民经济和社会发展统计公报，农、林、牧、渔业年平均工资标准为44314元/年，居民服务和其他服务业年平均工资标准为45677元/年，于2020年3月10日发布了河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元，城镇居民人均消费支出为21971.57元。一审法院据此予以判决并无不当，符合法律规定。三、答辩人在事故中受伤严重，其胫骨、腓骨、足舟骨等多处骨折，并构成十级伤残，答辩人至今尚未完全康复，鉴于答辩人的伤残情况，一审法院酌情认定精神抚慰金6000元并不高。四、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。答辩人一直在家务农为生，种地收入是其收入来源，而且，我国法律也没有规定超过法定退休年龄就没有误工费。答辩人具有劳动能力，因本次事故受伤必然会产生误工费用。所以，对于答辩人的误工损失，被答辩人应予以赔偿。五、一审判决书判决项中履行期限可能存在笔误，但其他内容并无错误，并未对被答辩人不利，被答辩人完全可以在判决生效后五日内履行完毕。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人中国平安财产保险股份有限公司沈丘支公司的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。被上诉人陈果同意何化中的答辩意见。何化中向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿给原告医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、交通费、财产损失等共计143394.93元；2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年9月5日19时，陈果驾驶豫Ｐ×××××小型轿车顺S220线自北向南行驶至郸城钱店镇巴周庄路口，将自东向西横过公路由何化中驾驶的豫Ｐ×××××两轮摩托车撞倒，造成何化中受伤及两车不同程度损坏的交通事故。何化中受伤后当日在郸城中医院住院治疗，当日出院，住院1天，支付医疗费265.6元。出院后当日转至郸城县人民医院住院治疗，至2019年10月8日出院，住院33天，支付医疗费41100.02元。本次交通事故经郸城公安交通警察大队认定，陈果负此事故的主要责任，何化中负此事故的次要责任。2019年12月28日，法院委托周口市天目法医临床司法鉴定所对何化中的伤情进行鉴定。鉴定意见为：被鉴定人何化中交通事故致右足舟骨、中外楔骨、右足3、5跖骨骨折足弓结构部分破坏评定伤残十级；被鉴定人何化中右胫腓骨骨折误工期评定120～180日，护理期30～90日，营养期60～90日；被鉴定人何化中右胫腓骨内固定物择期取出费用评估约肆仟至陆仟元（4000.00～6000.00）元人民币。为此鉴定，何化中支付损伤程度鉴定费700元、伤残三期评定费600元、司法鉴定后续治疗费600元。陈果在被告沈丘平安财产保险公司为豫Ｐ×××××小型轿车投有机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险。事故发生在保险期间内。何化中父亲何耀荣1935年6月8日出生，母亲已去世，有三个弟弟、妹妹，均已成年。一审法院认为，第一，关于被告方的赔偿责任。原告所受的人身损害，被告陈果负此事故的主要责任，应当根据其责任程度予以赔偿。因该车辆在被告沈丘平安财产保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，所以，陈果的赔偿责任应由沈丘平安财产保险公司依据保险合同进行赔偿。第二，原告各项费用的计算。原告的专家会诊医疗费没有医疗费票据证明，其车辆损失没有证据证明，故其两项请求不予支持。原告的各项费用计算如下：1．医疗费：41365.62元。2.护理费：45677÷365×60=7508.55（元）。3.误工费：44314÷365×127（自受伤之日起至评残前一日）=15418.84元。⒋营养费：20×75=1500元。⒌住院伙食补助费：50×33=1650元。⒍交通费：20×33=660元。⒎残疾赔偿金：34200.97×18×10%=61561.75元。⒏精神损害抚慰金：6000元。⒐被扶养人生活费21971.57×5×10%÷4=2746.45元。⒑鉴定费1900元。11.后续治疗费5000元。综上所述，原告何化中的各项费用共计145311.21元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计49515.62元，护理费、误工费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费合计93895.59元，鉴定费1900元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国保险法》第十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司沈丘支公司在本判决生效后三日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告何化中医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告何化中护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、交通费93895.59元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司沈丘支公司在本判决生效后三日内在机动车商业保险第三者责任保险责任限额内赔偿原告何化中医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费27660.93元；三、被告陈果在本判决生效后三日内赔偿原告何化中鉴定费1900元；四、驳回原告何化中的其他诉讼请求；五、上述一、二、三、四项内容于本判决生效之日起五日内履行完毕。本院二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，（一）关于一审程序是否违法的问题。一审原告起诉时主张金额为143394.93元，在开庭时将诉讼请求变更为14765543元。当事人在诉讼中可以变更诉讼请求，这是当事人行使诉讼权利的表现。本案当事人在审理过程中仅仅是对部分赔偿项目的请求数额进行修正，并未变更本案的法律关系性质或提出新的独立请求，一审法院不再重新指定举证及答辩期限，并不影响当事人的诉讼权利。一审判决金额145311.21元，并不超过被上诉人何化中的诉讼请求。本案保险单上的保险人系平安财险沈丘公司，该公司具有统一社会信用代码、组织机构代码、纳税人识别号并依法办理了营业执照，依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十二条之规定，平安财险沈丘公司完全具备独立的诉讼主体资格。故上诉人上诉称，一审程序违法的上诉理由不能成立。（二）关于一审判决赔偿项目的计算标准问题。一审法院根据国家统计局河南调查总队和河南省统计局发布相关标准，计算误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等项目，符合法律规定。因被上诉人何化中经过鉴定构成十级伤残，一审法院酌情判决精神抚慰金6000元，较为适当。故上诉人上诉称，一审法院判决赔偿标准没有法律依据、精神抚慰金过高的上诉理由不能成立。（三）关于误工费、营养费的赔偿问题。因本案被上诉人何化中长期在家务农，没有固定收入且具备劳动能力，故一审法院参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费，符合法律及司法解释的规定。根据司法鉴定意见，本案营养期60～90日，一审法院按照鉴定意见酌定营养期为75天，并无不当。（四）关于一审判决履行期限的问题。一审判决的第一、二、三项均明确指定了三日履行期限，但在判决第五项又指定第一、二、三、四项的履行期限为判决生效后五日内，前后矛盾，虽属笔误，亦应予纠正。综上所述，上诉人平安财险沈丘公司的部分上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定基本事实清楚，处理结果适当，但指定的履行期限相互矛盾，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持郸城县人民法院（2020）豫1625民初537号民事判决书第一项、第二项、第三项、第四项；二、撤销郸城县人民法院（2020）豫1625民初537号民事判决书第五项；二审案件受理费365元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈丘支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张淮滨审判员  张建松审判员  朱发亮二〇二〇年六月五日书记员  赵女杰