广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终16659号上诉人（原审被告）：东莞市金美娱乐有限公司。住所地：广东省东莞市*************交汇处。统一社会信用代码为91441900MA4X69UG33。法定代表人：欧阳林，总经理。委托诉讼代理人：胡小武，广东莞信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳市中元建设工程有限公司东莞分公司。住所地：广东省东莞市东城街道桑园社区************元建设大厦第三层301室。统一社会信用代码为91441900MA4WK1AGXB。负责人：张浩浩，经理。委托诉讼代理人：李政中，广东佑德律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏勤湘，广东佑德律师事务所律师。上诉人东莞市金美娱乐有限公司（以下简称金美公司）因与被上诉人深圳市中元建设工程有限公司东莞分公司（以下简称中元东莞公司）装饰装修合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初25091号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中元东莞公司向一审法院提出诉讼，请求：一、金美公司支付工程款600000元；二、金美公司支付逾期付款利息（以拖欠工程款600000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2018年6月1日起计至工程款全部清偿之日止）；三、金美公司负担本案诉讼费、保全费。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、金美公司应于判决生效之日起三日内向中元东莞公司支付工程款600000元；二、金美公司应于判决生效之日起三日内向中元东莞公司支付逾期付款利息（以600000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率从2018年6月1日起计算至款项全部清偿之日止）。案件诉讼费8588.23元，其中受理费5068.23元、保全费3520元，由金美公司负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初25091号民事判决。金美公司不服一审判决，向本院提起上诉称，（一）一审判决采信证据不当。中元东莞公司提交的《装修合同》、《茶山金歌KTV增加项目》、《工程结算单》只有曾迎春的签名，无法核实该签名是否属实，中元东莞公司未申请曾迎春出庭作证或将曾迎春列为本案第三人，在金美公司不确认中元东莞公司提交的证据三性的前提下，一审判决采信上述证据是错误的。（二）一审判决认定事实错误。现有证据无法证明金美公司经营的场所是中元东莞公司装修的，即便是中元东莞公司所装修，也只能说明金美公司承接了中元东莞公司装修成果，并不等于享有合同权利。一审判决认定曾迎春将装修合同的权利转让给了金美公司，违反了《中华人民共和国合同法》第八十条的规定，属于认定事实错误。（三）本案《装修合同》是否真实存在存疑，不能排除中元东莞公司和曾迎春恶意串通损害金美公司合法权益的可能性。中元东莞公司称其施工进程中分文未收，不符合《装修合同》第三条关于工程价款和结算的认定。（四）案涉《装修合同》的签约行为是曾迎春的个人行为，不是职务行为，与金美公司无关。中元东莞公司在无法找到曾迎春的情况下起诉金美公司，且未将曾迎春作为共同被告或第三人，其目的并不正当。（五）一审判决金美公司应承担利息是错误的，中元东莞公司并未举证证明有支付利息的约定。综上，上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回中元东莞公司的所有诉讼请求；2.由中元东莞公司负担本案一审、二审诉讼费。中元东莞公司辩称，（一）金美公司自成立至今一直使用中元东莞公司装修的设备，已实际享有案涉合同的权利。（二）曾迎春系金美公司的发起人、股东兼法定代表人，并于2019年8月28日出具《证明书》，金美公司主张案涉合同的签约行为是曾迎春的个人行为缺乏事实和法律依据。（三）由于金美公司逾期未支付工程款，一审判决其支付逾期利息并无不当。本院经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为装饰装修合同纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院应当对金美公司的上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的上诉意见，本案争议焦点为:金美公司应否向中元东莞公司支付案涉工程款及逾期付款利息。金美公司上诉主张案涉合同存疑，不排除中元东莞公司与曾迎春串通的可能，曾迎春的行为系个人行为，不能代表公司行为。本院认为，第一，曾迎春为金美公司的发起人及股东，金美公司在中元东莞公司与曾迎春签署的《装修合同》约定的装修场所营业，金美公司对此均不持异议。因此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二条的规定，虽然金美公司不予确认案涉《装修合同》，但其已实际占有使用案涉《装修合同》项下的场所，应视为中元东莞公司提供了装饰装修服务，而金美公司也已经实际享有合同权利。第二，金美公司可以提供曾迎春出具的《证明书》，即表明金美公司可以联系曾迎春。但在本案中，金美公司并未就《装修合同》中“曾迎春”的签名申请鉴定，未申请曾迎春出庭作证，也未申请追加曾迎春为本案当事人。如上所述，曾迎春签署《装修合同》的行为实际上是为了金美公司的利益，相应后果应由金美公司承担，故曾迎春并非本案必须参加诉讼的当事人。至于金美公司提出案涉《装修合同》存疑，不排除中元东莞公司与曾迎春串通的可能等主张，该项证明责任在金美公司一方，而金美公司未提交任何证据证明，其应承担举证不能的不利后果。关于逾期付款利息的问题。由于《装修合同》中对此未作约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，中元东莞公司以金美公司违约为由主张赔偿逾期付款损失，一审判决按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算逾期付款利息，并无不当。但一审判决就逾期付款利息问题未适用上述法律和司法解释不当，本院予以纠正。综上，本院对金美公司的上诉主张不予采纳，一审判决虽有适用法律不当之处，但最终处理结果正确，本院予以维持。综上所述，金美公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10136.46元，由东莞市金美娱乐有限公司（已预交）。本判决为终审判决。审判长  彭书红审判员  朱海晖审判员  邹 越二〇二〇年六月十二日书记员  王垚丹郭惠球相关法律条文（节选）：《中华人民共和国合同法》第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。