吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉02民终848号上诉人（原审被告）：徐某，女，1982年3月27日出生，无职业，住吉林省农安县。委托诉讼代理人：陈某，吉林松花江律师事务所律师。上诉人（原审原告）：费某，男，1973年11月23日出生，无职业。上诉人徐某与上诉人费某民间借贷纠纷一案，不服吉林省吉林市丰满区人民法院（2018）吉0211民初3814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。徐某上诉请求：撤销一审判决，改判驳回费某的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实错误，程序违法。一、一审判决对案件事实认定错误。1.2015年12月15日，徐某与费某之间并未实际形成10万元的民间借贷法律关系。费某在一审起诉状中称：“徐某于2015年12月15日在费某处借款10方元，徐某借用此款用于资金周转及家庭生活所用。”但事实上2015年12月15日，徐某从未收到过费某所称的10万元借款，庭审过程中，费某向法庭出示了《借条》一份，但并未出示与该借条相对应的转账凭证或银行流水等证明徐某实际收到10万元的相关证据。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条：“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”根据以上法律规定，因费某并未证明徐某实际收到该10万元款项，故费某应当承担举证不能的法律后果，费某要求徐某偿还10万元借款及利息的诉讼请求不能得到法律支持。2.案涉10万元款项系费某按照月利4分向徐某收取的高额利息，依法该10万元款项不应得到法院的支持。2014年7月，徐某向费某借款，部分借款双方约定月利3分，部分借款双方约定月利4分。费某通过其下属岳磊的账户将款项借给徐某，徐某按月通过岳磊的账户以及费某妻子宋丽艳的账户偿还利息及本金。截至2015年12月，徐某所借本金已经全部偿还，同时已将按照月利3分、月利4分计算的利息基本偿还完毕，剩余10万元利息未还。因费某已经将本金全部收回，且获得了高额利息，同时，徐某当时经济困难，徐某与费某当时朋友关系甚好，在此情况下，由中间人郭壮协调，费某同意放弃剩余的10方元利息，但如果徐某经济条件好转，徐某有能力支付10万元利息时，费某接受该10万元利息，徐某不主动偿还，费某不能主动要钱，更不能起诉要钱。为此，双方于2015年12月15日签订了《借条》。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应子支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”根据以上法律规定，费某的诉讼请求不能得到法院支持。3.费某已经承诺对10万元款项放弃诉权，现费某违反诚实信用原则，起诉徐某，法院应驳回其诉讼请求。2015年12月15日签订的《借条》中，费某承诺：“徐某不主动还钱，费某决不主动起诉。”由此内容可知，费某自愿放弃对案涉10万元的诉权，现费某违反诚实信用原则，起诉徐某，要求偿还10万元款项及利息，即使认定该10万元合法有效，费某的诉讼请求仍然不能得到法院支持。4.双方约定的还款条件尚未成就，费某的诉请不应得到法院支持。2015年12月15日签订的《借条》中明确写明“今后有能力偿还会主动还清”，假设10万元合法有效，因为现在徐某没有达到《借条》中约定的还款条件，因此，费某要求徐某偿还10万元款项及利息不应得到法院支持。综上，徐某与费某之间未就案涉10万元款项形成实际的借贷关系，该10万元款项系超出24%部分的利息，不能得到法律保护，费某违反诚实信用原则起诉索要，且尚未达到约定的还款条件，费某的诉讼请求不能得到法院支持。二、一审判决程序违法。一审法院对费某在一审过程中所提交的部分证据并没有开庭质证，也没有征询徐某意见，而该部分证据恰恰作为了一审判决的事实依据。对于该部分证据，徐某对其真实性以及关联性都是有异议的，但一审法院却剥夺了徐某质证的权力。未经过双方质证的证据不能作为定案依据，一审法院剥夺徐某质证的权力严重违反了法定程序，导致了判决错误的严重后果，应当予以依法纠正。综上所述，一审判决认定事实错误、程序严重违法。请求二审法院撤销原判，予以改判，支持徐某的上诉请求。费某辩称，徐某上诉没有事实及法律依据，不应予以支持。我没有收到徐某主张的还款数额。案涉诉争的10万元不是利息。费某上诉请求：撤销一审民事判决书第二项，改判徐某支付利息至实际付清之日。事实与理由：根据往来账户流水证明，徐某合计收取费某人民币1,293,000元，实际徐某还款1,055,800元，该案所涉10万元款项属于本金与利息无关。从账户流水证据表明徐某本金尚未还清。审判决没有支持费某利息，属于适用法律错误，应当依法改判。徐某辩称，同徐某上诉意见，徐某与费某所有借款本金应为88万元，徐某还款高达1,755,800元，期间差额均为费某收取的高额利息。费某向一审法院起诉请求：1．判令徐某立即偿还借款本金10万元及利息1.8万元（以本金10万元为基数，从2015年12月15日至法庭结案时止，按中国人民银行贷款利率6％计算）。一审法院认定事实：徐某曾多次向费某借款，费某委托岳磊实际向徐某支付的借款。岳磊先后向徐某账户×××号转账支付共计88万元（2014年7月2日支付60万元；2014年7月5日支付20万元；2014年7月18日支付8万元）；向徐某指定的黄宝华账户×××支付41.3万元（2014年8月30日支付），上述合计1,293,000元。2015年2月28日，就上述借款行为，徐某与岳磊签订了借款合同一份，约定徐某向岳磊借款120万元，借款期限为2015年2月28日至2015年5月29日，徐某为岳磊出具了借据及收据各一份，载明借款120万元及收到借款120万元的事实。2015年12月15日，经双方结算，双方之间借款尚欠10万元，徐某为费某出具了借条一份，借条载明：今借费某人民币10万元，现无能力偿还，今后有能力偿还会主动偿还；徐某不主动还钱，费某决不主动索要起诉。另查明，徐某分别向费某妻子宋丽艳账户还款10万元（2014年7月13日），向岳磊账户合计还款955,800元（2014年8月16日还款4万元；2014年10月10日还款63,800元；2014年11月8日还款7.2万元；2014年12月12日还款5万元；2014年12月30日还款7.2万元；2015年3月29日还款8万元；2015年4月9日还款7.8万元；2015年6月2日还款10万元；2015年12月15日还款40万元），合计1,055,800元。一审法院认为，徐某在费某处借款，费某委托岳磊实际交付了借款，对于尚欠的借款，徐某为费某出具借条一份，足以证明双方之间的借贷行为系其真实意思表示，双方之间的民间借贷行为成立并生效。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条之规定，徐某应当偿还拖欠的借款。现双方对于是否拖欠借款本金存在争议，费某主张案涉借据载明的10万元借款为尚欠的借款本金，徐某则抗辩其已还清借款本金，并按照高息支付了部分利息，案涉借条所涉款项并非拖欠的借款本金，而系超出法定利率的高息部分，但其在一审法院延长的两次举证期限内仍未提供证据证明其主张。而根据确认的证据，双方借贷往来账户明细体现费某实际交付给徐某的借款数额为1,293,000元，徐某实际偿还的数额为1,055,800元，徐某称其另外还通过黄宝华账户向岳磊或宋丽艳账户还款70万元，但根据宋艳丽及岳磊的账户交易明细单，并无还款记录，故一审法院对其抗辩理由不予采信。故一审法院对费某要求徐某偿还借款本金10万元的诉请应予以支持。对于费某主张的利息一节，一审法院认为，双方并未约定还款期限及借款利率，且双方约定了徐某不主动还钱，费某决不主动索要起诉，虽然双方约定的费某不能主动索要起诉事项系无效约定，但徐某未主动偿还借款的行为不能视为逾期还款，故一审法院对此诉请不予支持。判决：一、徐某于一审判决生效后立即偿还费某借款10万；二、驳回徐某的其他诉讼请求。案件受理费1330元，由徐某负担。二审期间，本院依据徐某申请调取了宋丽艳2015年2月17日吉林银行流水，并在庭审中出示。徐某称该流水能证明其通过黄宝华向费某妻子宋丽艳汇款70万元，用以偿还欠付费某的涉案借款。费某质证称，对该证据无异议，此70万元是徐某偿还费某的借款。本院对上述证据评判分析认为，因费某对该证据无异议，故本院予以采信。本院对一审查明的相关事实予以确认。另查明，徐某于2015年2月17日通过黄宝华向费某妻子宋丽艳汇款70万元，用以偿还欠付费某的涉案借款。庭审中，经组织双方当事人对账，双方当事人均确认截至2015年12月15日，徐某偿还的涉案借款本息之和已经超过法律允许的上限，即以本金1,293,000为基数，自2014年7月2日第一笔借款之日起至2015年12月15日止按照年利率36%计算的本息之和。本院认为，本案争议焦点为借条中载明的10万元借款为尚欠的借款本金，还是超出法定利率的未还高息。本案中，根据双方当事人提供的证据及庭审陈述，费某出借给徐某借款共计1,293,000元。截至2015年12月15日，徐某偿还费某共计1,755,800元（1,055,800元+700,000元）。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款关于“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效”的规定，本案中，截至2015年12月15日，徐某偿还的借款本息之和已经超过法律允许的上限，即以本金1,293,000为基数，自2014年7月2日第一笔借款发生之日起至2015年12月15日止按照年利率36%计算的本息之和，故2015年12月15日徐某出具借条中的10万元应为欠付的高息。徐某主张不应偿还该10万元的主张，本院予以支持。费某抗辩称，其与徐某之间还存在其他借贷关系，徐某2015年2月17日偿还的70万元为偿还其他借款，但针对该主张费某未能提供证据予以证明，故本院对费某主张徐某偿还10万元借款及利息的诉讼请求不予支持。综上所述，费某上诉请求不成立，应予驳回；徐某的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销吉林省吉林市丰满区人民法院（2018）吉0211民初3814号民事判决；二、驳回费某的诉讼请求。一审案件受理费1330，二审案件受理费2550元，共计3880元，由费某负担。本判决为终审判决。审判长 张 英审判员 任宝君审判员 卢佳欢二〇二〇年六月三十日书记员 曲鹏达