广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终1024号上诉人（原审被告）：**文，男，1992年1月8日出生，汉族，住广东省信宜市************，公民身份号码：440************711。委托诉讼代理人：万景发，广东显德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄若娟，女，1964年6月8日出生，汉族，住广东省珠海市斗门区********19*，公民身份号码：440************72X。委托诉讼代理人：叶振鑫，广东宏安信律师事务所律师。上诉人**文因与被上诉人黄若娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省珠海市斗门区人民法院（2019）粤0403民初2117号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。**文上诉请求：1.依法改判误工费、伤残赔偿金根据50%责任比例计算赔偿，共计向黄若娟赔偿45743.02元（医疗费36836.04元、误工费0元、护理费4050元、交通费840元、营养费500元、住院伙食补助费2700元、残疾赔偿金15780×20×10%=31560元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费10000元,上述共计91486.04元，91486.04元×50%=45743.02元）；2.依据黄若娟应承担的责任，重新计算黄若娟的损害赔偿和诉讼费用划分，并判令上诉费用由黄若娟承担。事实和理由：一、一审法院认定黄若娟误工费6336.84元，没有事实依据和法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，受害人遭受人身损害，因误工减少的收入，赔偿义务人应当予以赔偿。但黄若娟已超过法定退休年龄，根据粤高法[2018]39号文件的规定，“被侵权人已经达到法定退休年龄的，不计算误工费”。黄若娟既没有证据证明其有工作，也没有证据证明其有误工损失，误工费须以实际减少的收入作为赔偿依据，因此应依法驳回黄若娟的误工费请求。二、一审法院认定黄若娟伤残赔偿标准应按城镇户籍对待，缺乏证据支持，没有事实依据和法律依据。《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》中第27条规定：“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待。”而根据粤高法[2018]39号文件相关规定，黄若娟为农业户口，没有证据证明其在城镇居住一年以上且有固定收入，黄若娟不符合按照城镇居民伤残赔偿标准条件，应按照农村户籍计算伤残赔偿标准。三、一审法院认定**文在本次事故中承担60%赔偿责任，缺乏证据支持，没有事实依据和法律依据。黄若娟主张侵权赔偿责任，根据谁主张、谁举证的原则，应由黄若娟举证证明**文的侵权行为与损害结果的因果关系和责任比例。本次事故的发生完全是黄若娟逆向行驶导致的，一审认定双方同责没有事实依据，要求**文承担60%的赔偿责任更没有法律依据。因为该事故发生在非机动车与非机动车之间，并且事故责任无法认定是黄若娟的原因，就算适用道路交通安全法以及民法通则的规定，**文承担的责任最高也不应超过50%。黄若娟辩称：一、黄若娟有正当的工作及收入，理应计算误工费。在珠海市斗门区白蕉镇人民调解委员会2018年10月19日出具的《人民调解受理登记表》中明确记载黄若娟是在下班回家的途中被**文驾驶的电动车碰撞所致，**文并未提出相反意见。在一审庭审中，法官也对案件情况进行调查，确认了黄若娟是在下班期间发生了本事故。另外，事故发生时黄若娟年龄不满55周岁，不到退休年龄。因此，一审法院对黄若娟误工费的计算符合事实与法律规定。二、黄若娟常年居住在城镇且有正式工作，应按城镇标准计算。黄若娟在补充证据材料中提交了斗门区白蕉镇城东社区出具的《居住证明》，居住证明显示黄若娟居住在儿子位于白蕉镇连桥路518号（即金碧辉煌小区）14栋2单元501房物业内，结合黄若娟在白蕉镇人民调解委员会调解及庭审对自己工作的陈述，本案黄若娟的伤残赔偿应按城镇标准赔偿。三、一审责任划分准确。一审法院查明黄若娟骑的是完全人力的自行车，**文驾驶的是电动摩托车。因无法查明案发时的真实情况，一审法院依据公平原则认为双方应共同承担责任，酌情由骑电动摩托车的**文承担60%的责任，符合法律规定。综上，恳请二审法院驳回**文的全部上诉请求。黄若娟向一审法院起诉请求：**文赔偿医疗费36836.04元、误工费6448.01元、护理费4200元、交通费840元、营养费1000元、住院伙食补助费2800元、残疾赔偿金187304元、鉴定费2700元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费10000元，合计262128.05元；2.本案诉讼费由**文承担。一审法院查明：一、事故发生概况：2018年9月2日9时许，黄若娟骑自行车，在广东省珠海市斗门区白蕉镇金碧丽江下班回家途中，在接近金碧丽江的拐弯位被骑电动摩托车的**文撞倒在地受伤的交通事故。随后**文将黄若娟送到侨立中医院进行医治。二、交警部门的责任认定结果：2018年10月18日，珠海市公安局交通警察支队经调查无法证明此事故事实存在，决定不予受理。三、受害人概况：事故发生后，黄若娟于2018年9月10日进入珠海市斗门区侨立中医院住院治疗至2018年9月19日，住院天数9天。入、出院诊断：中医诊断骨折病-血瘀气滞，西医诊断右股骨颈闭合性骨折。出院医嘱：至上级医院进一步治疗。中医调护：避风寒，慎起居。2019年9月19日，黄若娟转入广州市番禺区中医院住院治疗至2018年10月7日出院，住院天数18日，住院期间陪护一人。入院诊断：下肢骨折，气滞血瘀，西医诊断：右股骨骨折。治疗经过：入院后予完善相关检查，排除手术禁忌症，于2018年9月22日送手术在S-E麻+基础麻下行右股骨颈骨折闭合复位内固定术，术程顺利，术后予预防感染、消肿止痛、活血化瘀、对症支持治疗。出院诊断：下肢骨折，气滞血瘀，西医诊断：1.右股骨骨折；2.右侧小腿肌肉内静脉血栓形成；3.主动脉硬化；4.继发性血小板增多症；5.肝功能不全；6.肩周炎。出院医嘱：1.注意加强营养，出院后全休3个月，患肢半年内避免负重；2.定期（每周）门诊，不适随诊；3.骨折愈合后拆除内固定物；4.出院带药，中医调护：避风寒，慎起居，畅情志，调饮食。2019年2月19日，黄若娟自行委托广东通济司法鉴定中心对其伤残进行鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人黄若娟的右髋关节功能部分丧失评九级伤残；2.被鉴定人黄若娟的后续治疗费建议以壹万元为宜。黄若娟自行支付了鉴定费2700元。2019年10月14日，一审法院委托广东科登法医物证司法鉴定所对黄若娟进行鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人黄若娟因交通事故致右股骨颈闭合性骨折致遗留右髋关节功能丧失37.4%，评定为X（十）级伤残。2.被鉴定人黄若娟治疗终结后必然发生的后续治疗（内固定器取出）费用约需10000元。**文支付了鉴定费3470元。另查明，黄若娟事故发生前一直居住在珠海市斗门区********************。四、医疗费：黄若娟诉请医疗费36836.04元（凭单计算），有事实依据，一审法院予以认定。另查明**文支付了黄若娟的医疗费1100元（没有计入上述黄若娟诉请的金额中）。五、误工费：黄若娟诉请误工费6448.01元，黄若娟主张按照40578元/年÷365天×58天（住院28+建议休息30天）=6448.01元，经查，黄若娟住院共计57天，按照上述方式计算应为6336.84元。六、护理费：黄若娟诉请护理费4200元，按照150元/天计算28天住院，经查，黄若娟住院实际天数为27天，其护理费应为4050元。七、交通费：黄若娟诉请交通费840元，一审法院予以支持。八、营养费：黄若娟诉请营养费1000元，根据黄若娟的伤残情况，一审法院酌定500元。九、住院伙食补助费：黄若娟诉请2800元，按照每天100元计算住院28天，一审法院经核算为2700元。十、残疾赔偿金：黄若娟主张按照46826元/年×20年×0.2=187304元计算。经查，黄若娟因事故致十级伤残，经计算应为：46826元/年×20年×0.1=93652元。十一、精神损害抚慰金：黄若娟诉请10000元，一审法院根据黄若娟的伤残情况酌定5000元。十二、鉴定费：黄若娟诉请鉴定费2700元，经查，该鉴定费系黄若娟自行委托鉴定机构鉴定所支出，对该鉴定费不予认定。十三、后续治疗费：黄若娟诉请后续治疗费10000元有事实依据，一审法院予以认定。十四、有关保险合同情况：无。十五、其他需要说明的情况：2018年9月2日，黄若娟、**文双方签订《赔偿协议书》，达成如下协议：1.黄若娟伤者后续的一切治疗费用（包括住院费和手术费用）由**文承担。2.如果伤者黄若娟经医院判定不用住院或做手术，可以在家休养，休养过程需要丈夫曹荣富照顾，而期间曹荣富将无工资收入，**文愿意承担曹荣富照顾黄若娟期间的工资收入。3.本协议双方签订后即发生法律效力。2018年10月29日，在白蕉人民调解委员会的主持下进行调解，因黄若娟要求**文赔偿医疗费34000元，**文表示不同意赔偿，只同意赔偿10000元，因双方分歧较大未能达成调解协议。一审法院认为，本案中，交警部门无法查明事故发生的经过，没有对事故责任作出认定。一审法院经审理认为，经本案双方当事人举证及陈述，事故现场系在接近金碧丽江的拐弯位，黄若娟在诉讼中未能提交证据证明其在发生交通事故时系在人行横道内依法行走，故对于其在机动车道内的行为应当承担过错责任；**文驾驶机动车未及时发现情况、确保安全行驶，导致黄若娟受伤，亦存在过错。法院确定双方当事人对此次交通事故负同等责任，酌定由**文对黄若娟的损失承担60%的赔偿责任。一审法院确定本案的案由为机动车交通事故责任纠纷，对原定的健康权纠纷予以纠正。关于黄若娟主张**文应按照其所签订的赔偿协议支付全部的赔偿款项，经查，因该《赔偿协议书》没有明确双方当事人的过错及划清双方当事人的责任，该协议的签署对**文来说显失公平，对其不发生法律效力。经计算，黄若娟的损失为：医疗费36836.04元、误工费6336.84元、护理费4050元、交通费840元、营养费500元、住院伙食补助费2700元、残疾赔偿金93652元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费10000元，合计159914.88元。应由**文承担60%的民事责任，即159914.88元×60%=95948.93元。其中**文支付了1100元的医疗费及鉴定费3470元，共计4570元，其中的40%损失1828元应由黄若娟负担，即**文还需支付94120.93元给黄若娟。黄若娟诉请超出一审法院计算的部分，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《道路交通安全法》第五十七条、第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决如下：一、**文于判决发生法律效力第二日起七日内赔偿黄若娟各项损失94120.93元；二、驳回黄若娟的其他诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5064元，减半收取2532元（黄若娟已预交），由**文负担1266元，由黄若娟负担1266元。二审期间，双方均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题在于:一、误工费的计算问题；二、伤残赔偿计算标准问题；三、本案的事故责任赔偿比例问题。对此评析如下：关于焦点一，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》中关于误工费的规定，事故发生时，受害人已经达到法定退休年龄的不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。本案中《人民调解受理登记表》记载：黄若娟于2018年9月2日上午9时许骑自行车在广东省珠海市斗门区白蕉镇金碧丽江下班回家途中，与接近金碧丽江的拐弯未被骑电动摩托车的**文撞倒在地，该文件经**文本人签名予以确认，且由第三方白蕉人民调解委员会/人民调解工作室出具,证明力较强，且无相反证据予以推翻,本院予以采信。**文上诉称黄若娟已超过法定退休年龄，故不应当支付误工费，于法无据，本院不予支持。关于焦点二，根据珠海市斗门区白蕉镇城东社区*民委员会出具的居住证明，黄若娟于2017年1月起居住在该辖区珠海市斗门区*************2******，且黄若娟提供了其儿子曹进对上述地址房屋的不动产权证。上述证据相互佐证足以证明黄若娟属于可按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的情形。一审法院对此项认定并无不当，本院予以维持。关于焦点三，本案中，交警部门作出的责任认定结果为：2018年10月18日，珠海市公安局交通警察支队经调查无法证明此事故事实存在，决定不予受理。**文就本次交通事故所发生的情况，并未提供证据证明黄若娟存在逆向行驶的情况，应承担举证证明不能的不利后果。综合全案的事实和证据，一审法院确认双方当事人对此次交通事故负同等责任，并酌定由**文对黄若娟的损失承担60%的赔偿责任，有事实和法律依据，本院予以维持。综上所述，**文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1009元，由**文负担。本判决为终审判决。审判长  郑伟民审判员  李 灵审判员  艾欣欣二〇二〇年六月十九日书记员  陈园园