河南省新乡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫07刑终261号原公诉机关原阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）娄奎，男，1988年7月26日出生，汉族，中专文化，农民，住新乡市。因涉嫌聚众斗殴犯罪，2019年6月16日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年6月21日被新乡市公安局平原分局取保候审，同年11月11日被原阳县人民检察院取保候审，同年12月5日被原阳县人民法院取保候审，2020年4月21日原阳县人民法院决定逮捕，2020年4月22日被新乡市公安局平原分局执行逮捕。原审被告人郭磊，男，1989年2月1日出生，汉族，初中文化，农民，住获嘉县。因涉嫌寻衅滋事犯罪，2018年12月9日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，2019年1月16日被新乡市公安局平原分局取保候审，同年5月28日被原阳县人民检察院决定取保候审，同年10月23日被新乡市公安局平原分局逮捕，2020年1月21日被原阳县人民法院取保候审。原审被告人郝志伟，男，1987年2月2日出生，汉族，初中文化，农民，住新乡市。因涉嫌聚众斗殴犯罪，2019年7月15日新乡市公安局平原分局拘留，同年7月16日被新乡市公安局平原分局取保候审，同年11月11日被原阳县人民检察院取保候审，同年12月5日被原阳县人民法院取保候审。原审被告人娄鹏辉，男，1986年3月26日出生，汉族，初中文化，农民，住新乡市。因涉嫌聚众斗殴犯罪，2019年6月16日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年6月21日被新乡市公安局平原分局取保候审，同年11月11日被原阳县人民检察院取保候审，同年12月5日被原阳县人民法院取保候审。原阳县人民法院审理原阳县人民检察院指控原审被告人郭磊、娄奎、郝志伟、娄鹏辉犯聚众斗殴罪一案，于2020年5月25日作出（2019）豫0725刑初637号刑事判决，宣判后，原审被告人娄奎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2014年以来，被告人娄奎、郝志伟、娄鹏辉和本村村民娄某3、娄某1、娄薄、娄某2（均已起诉）七人合伙在新乡市平原示范区给新鼎搅拌站等处送砂石料、混凝土，娄某3的朋友被告人郭磊通过娄某3等人将其车队拉的砂石料也卖至新鼎搅拌站等处。2018年8月13日10时许，被告人郭磊所领车队的四辆拉石子的超限半挂货车行驶至新乡市平原示范区境内时，为躲避新乡市交通局执法人员对超限车辆检查，便将四辆货车停在该区师寨镇东磁村107国道东侧被害人梁某2担任法人的新乡市成光混凝土有限公司（以下简称成光混凝土公司）门口，新乡市公安交通联合执法人员开车赶至成光混凝土公司门口查扣该四辆货车时，两辆货车开入该公司内调头，两辆货车将车上的石子卸到该公司门口，一辆货车卸货后逃跑，联合执法人员将剩下的三辆货车查扣后离开。当日上午11时许，被告人郭磊将此事打电话告诉娄某3，让娄某3想法将卸在成光混凝土公司门口的石子卖掉。娄某3便找到其朋友成光混凝土公司供货商张某，让张某与成光混凝土公司人员联系以张某的名义将石子卖给成光混凝土公司。当日14时许，娄某3通过其表哥常某1联系到河南奥奇建筑劳务有限公司的一辆铲车和常某2驾驶的一辆豫Ｇ×××××绿色后八轮货车来装石子后，便和被告人郭磊、娄奎、娄某1开着其一辆白色凌志轿车来到成光混凝土公司大门口。当日15时许，在张某未与成光混凝土公司联系好收料的情况下，常某2驾驶装满石子的豫Ｇ×××××货车以张某名义进到成光混凝土公司院内料仓送料时，该公司铲车司机徐某因未接到公司质检部门的通知拒绝收料，常某2便将此事电话告知了在大门口等的娄某3，娄某3、娄某1二人便步行至该公司料仓内，质问徐某为何不收其送的石子时，娄某1向徐某头上打一拳，娄某3、娄某1并与随后赶到料仓内的该公司人员魏某、赵某1、梁某1、孔某、郭某等人发生争执，双方相互殴打几下后，娄某3、娄某1从该公司内跑出来。在二人跑至大门口后，娄某1便给娄某2打电话告知此事，并让娄某2和娄薄开车过去，被告人娄奎也给被告人郝志伟、娄鹏辉打电话告知此事，让二人开车过去。当日15时40分许，被告人郝志伟、娄鹏辉和娄某2、娄薄四人开两辆轿车赶至成光混凝土公司大门口后，被告人郭磊、娄奎、郝志伟、娄鹏辉、娄某3等人强行将该公司大门的升降杆推坏后，娄某3手持从其车上拿的一根洋镐棒，被告人娄奎、郝志伟手持从郝志伟车上拿的两根木棍伙同被告人郭磊、娄鹏辉、娄某1、娄薄、娄某2进入该公司大门内，与该公司手持钢管、木棍等物的被害人梁某2、魏某、孔某、郭某及赵某1、赵某2、梁某1等人发生打架，被告人娄鹏辉、娄某1、娄薄、娄某2还用从被害人梁某2等人手中夺过的钢管、木棍等物殴打被害人梁某2等人。在打架过程中，被告人郭磊、娄奎、郝志伟、娄鹏辉等八人将被害人梁某2、郭某、孔某、魏某等人打伤，被告人娄鹏辉、娄薄、娄某2也被被害人梁某2等人打伤。经新乡市公安局物证鉴定所鉴定，被害人孔某左某臂、左背部所受损伤已构成轻微伤，被害人梁某2额顶部、左某臂所受损伤已构成轻微伤，被害人魏某左足内侧楔骨骨折损伤已构成轻伤二级，被害人郭某右侧第9、10肋骨骨折损伤已构成轻伤二级。经新乡原卫法医临床司法鉴定所鉴定，被告人娄鹏辉右前臂所受损伤已构成轻伤二级；娄薄鼻部所受损伤已构成轻伤二级，头部、体表皮肤软组织所受损伤已构成轻微伤；娄某2鼻部所受损伤已构成轻伤二级，头部、右手所受损伤已构成轻微伤。案发后，2018年12月8日下午，被告人郭磊和娄某3、娄某1、娄薄、娄某2在河南省获嘉县大新庄乡大呈村崔金勇料场内被新乡市公安局平原分局案件侦查大队民警抓获。2019年1月2日，被告人郭磊、娄奎、郝志伟、娄鹏辉、娄某3、娄某1、娄薄、娄某2的家人与被害人梁某2、孔某等人的委托代理人史丹丹达成和解协议，被告人郭磊等人已赔偿被害人梁某2等人医疗费等费用损失共计20万元，取得了被害人的谅解。2019年6月16日，被告人娄奎、娄鹏辉主动到新乡市公安局平原分局案件侦查大队投案，并如实供述了自己的罪行。2019年7月12日，被告人郝志伟在云南省西双版纳州向在当地办案的获嘉县公安局民警投案，并如实供述了自己的罪行。2019年8月30日，被告人郭磊向获嘉县公安局经侦大队提供王必海的线索，王必海因涉嫌诈骗罪于2019年4月16日被网上追逃，获嘉县公安局经侦大队于2019年9月1日在山西泽州县大东沟西王庄村将王必海抓获。认定上述事实的主要证据有：物证木棍、洋镐棒，书证户籍证明，抓获证明，到案经过，获嘉县公安局证明，商品混凝土供需合同，和解协议书、谅解书、委托书、收到条，视频截图，110接处警登记表，新乡市成光混凝土有限公司营业执照，住院病历，扣押物品清单，证明二份，在逃人员登记撤销表，受案登记表，立案决定书，获嘉县公安局拘留证，不批准逮捕决定书，取保候审决定书，证人娄某3、娄某2、娄某1、曹某、张某、常某1、常某2、徐某、范某、赵某2、赵某1、梁某1、芦振磊、李某1、赵某3、李某2、常某3的证言，被害人梁某2、郭某、魏某、孔某的陈述，被告人郭磊、娄奎、郝志伟、娄鹏辉的供述和辩解，新乡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书（2018）786、787、788、789、877、878号，新乡市第一人民医院新一医鉴会字（2018）第0162号鉴定会诊意见书，新乡原卫法医临床司法鉴定所（2018）临鉴字第225、226、227号法医临床司法鉴定意见书，监控录像光盘等。根据以上事实和证据，原审法院判决：1.被告人郭磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。2.被告人娄奎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。3.被告人郝志伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。4.被告人娄鹏辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。上诉人娄奎上诉称，其参与聚众斗殴并不是主观意愿，只是被动参与，现场其没有主动去殴打，原判量刑重，请求二审改判缓刑。经本院二审审理查明的事实和证据与一审相同，且本案证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人娄奎、原审被告人郭磊、郝志伟、娄鹏辉持械积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。关于上诉人娄奎上诉称，其只是被动参与聚众斗殴，没有主动殴打的意见，经查，同案犯郭磊、郝志伟、娄鹏辉的供述，证人娄某3、娄某2、娄某1等人证言，被害人梁某2、郭某、魏某、孔某的陈述，法医鉴定意见书，案发现场监控光盘等证据充分证实，上诉人娄奎在同案犯的纠集下，结伙强行进入成光混凝土公司，手持木棒积极参与聚众斗殴，系积极参加者，其称被动参与的意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。关于上诉人娄奎上诉称量刑重，请求改判缓刑的意见，经查，上诉人娄奎系持械聚众斗殴的积极参加者，原判根据其在共同犯罪中的地位、作用，并综合考虑其犯罪性质、情节以及社会危害性对其量刑适当，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张培峰审判员  蔡永广审判员  王 丽二〇二〇年六月二十八日书记员  程露露