山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020）鲁01民终5109号上诉人（原审被告）：谢广勤，男，1955年10月1日出生，汉族，户籍地济南市，现住青岛市。上诉人（原审被告）：张爱珍，女，1955年8月29日出生，汉族，户籍地济南市，住青岛市。两上诉人共同委托诉讼代理人：周凯，山东诚功律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：刘会，女，1969年8月28日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王式乾（系刘会之夫），男，住济南市。委托诉讼代理人：王罡，济南槐荫冠博法律服务所法律工作者。上诉人谢广勤、张爱珍因与被上诉人刘会房屋买卖合同纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2019）鲁0103民初8811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谢广勤、张爱珍上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.本案一审、二审诉讼费、保全费、公告费由刘会承担。事实与理由：一、一审法院认定谢广勤、张爱珍拒绝办理过户的事实错误。1.谢广勤、张爱珍一直愿意履行《买卖协议》中的过户义务，并无违约的故意。根据刘会的陈述，2019年涉案房产相关单位通知可以办理不动产权证书后，谢广勤、张爱珍在当年7月份已经主动配合刘会提交了办理房产证所需的全部手续，积极履行过户义务。但张爱珍自2018年底开始便长期在青岛养病，2019年7月至今更是有四次住院经历。在2019年7月提交办理房产证材料后至起诉前，刘会只联系过谢广勤、张爱珍一次要求办理过户手续，谢广勤、张爱珍表示愿意配合过户但也告知了当时刚住院治疗完，身体尚未恢复，医嘱不允许长途跋涉及劳累，希望等其身体状况好一点再去济南过户。自此之后刘会未再联系过谢广勤、张爱珍，而是直接起诉到起诉。一审以公告的方式向谢广勤、张爱珍送达了开庭传票，谢广勤、张爱珍实际上未收到过开庭信息及了解过本案的具体情况，因此造成本案认定事实错误。2.客观上，涉案房屋在一审起诉时无法办理过户手续，谢广勤、张爱珍并无违约行为。谢广勤、张爱珍实际取得涉案房屋产权证书的时间为2019年11月19日，而非一审认定的2019年7月份。涉案房屋系政策性住房，2019年7月份具备办理房产证条件，谢广勤、张爱珍办理了产权登记手续，因为房产登记的规定无法当场取得房产证，直到2019年11月21日谢广勤、张爱珍才实际取得房产证。根据房屋过户政策，实际取得房屋产权证书是办理房产过户的前提条件，在刘会起诉时即2019年8月26日，谢广勤、张爱珍尚未取得涉案房屋的产权证书，在客观上无法完成过户手续。二、双方并未就房屋过户时间做出约定，一审法院认为房屋未过户谢广勤、张爱珍即构成违约、从而承担违约责任属适用法律错误。1.《买卖协议》中并没有对涉案房屋过户时间做约定。在谢广勤、张爱珍始终表示愿意配合、仅因为自身身体状况希望稍作延后的情况下，一审法院错误适用《民诉法》及司法解释条款，在未要求刘会举证证明谢广勤、张爱珍违约的情况下即认定谢广勤、张爱珍违约、需要支付违约金，于法无据。2.涉案房屋刘会早已实际占有使用且谢广勤、张爱珍从未拒绝办理过户，刘会并没有任何损失，根据《合同法》第一百一十四条，违约金过分高于损失的，人民法院应予调整。综上所述，谢广勤、张爱珍一直愿意将涉案房屋过户给刘会，并不构成违约，而刘会怠于行使其要求谢广勤、张爱珍配合过户的权利，并在过户条件尚不成就的情况下滥用诉权，导致本案一审法院错误的认定了谢广勤、张爱珍存在违约行为，一审判决第二项应依法予以撤销，而因刘会滥用诉权产生的诉讼费用也应当由其承担。另，一审中刘会所述谢广勤、张爱珍以双方未交易涉案房屋地下室为由向刘会索要高额房款并拒绝配合办理过户手续也并非实情。该地下室具备独立的房屋产权证书，并非涉案房屋的一部分，无论在《买卖协议》还是针对涉案房屋所签的《济南市城市公有住宅房屋拆迁安置协议》中均未对该地下室有所提及。刘会辩称，在一审及诉前调解过程中，法院工作人员及调解人员多次电话联系谢广勤、张爱珍，两人均在电话中明确表示拒绝进行调解，拒不配合刘会办理涉案房产的过户手续。一审判决认定事实清楚，适用法律得当，判决无误，请求法院予以驳回谢广勤、张爱珍的上诉请求。刘会向一审法院起诉请求：1.判令谢广勤、张爱珍立即配合刘会将位于济南市市中区**小区*区*号楼*单元*室房屋过户至刘会名下；2.判令谢广勤、张爱珍支付违约金45000元;3.案件受理费、保全费、公告费由谢广勤、张爱珍负担。一审法院认定事实：2013年11月13日，刘会（乙方）与谢广勤、张爱珍（甲方）签订《买卖协议》一份，约定谢广勤、张爱珍将位于济南市市中区**小区*区*号楼*单元*室房屋出卖给刘会，因房屋暂无房产证，谢广勤、张爱珍以45万元价格将房屋出售给刘会，包括拆迁协议以及交款收据等证明；谢广勤、张爱珍给刘会拆迁协议当日，刘会需向谢广勤、张爱珍打款42万元整，剩余3万元房款待房屋下发房产证并过户到刘会名下后，当日由刘会支付给谢广勤、张爱珍；办证过户时产生的各项费用由刘会承担，如一方违约，违约方需向对方支付总房款的10%作为违约金。刘会及其丈夫王式乾在协议落款乙方处签字捺印，谢广勤、张爱珍及案外人谢学峰在协议落款甲方处签字捺印。2015年1月31日及2017年11月13日，刘会分两次支付给谢广勤、张爱珍房款各15000元。谢广勤、张爱珍共同向刘会出具说明材料一份，内容为：“签订购房合同时说第二年可下房产证，乙方押甲方叁万元尾款，配合过户后，交齐叁万元尾款。现因甲方家中急用钱，要求乙方付清尾款，今乙方将叁万元尾款交与甲方，待以后下证时，甲方积极配合乙方办理房产过户手续，不得拖延，不得反悔！！！现在全部房款已结清。”谢广勤、张爱珍在该材料下方签字捺印。2019年7月11日，涉案的济南市市中区**小区*区*号楼*室房屋（房产证号为：济南2019***0053）登记至谢广勤名下，办理房产证过程中产生的税费均由刘会交纳。现刘会主张涉案房屋办理房产证后,刘会要求谢广勤、张爱珍协助办理过户手续,但谢广勤、张爱珍以双方未交易涉案房屋地下室为由向刘会索要高额房款并拒绝配合办理过户手续,为此刘会向一审法院起诉;现要求谢广勤、张爱珍协助办理过户手续，将涉案房屋过户登记至刘会名下并承担相应违约责任；刘会自述签订协议时谢广勤、张爱珍之子谢学峰亦在甲方处签字，但因其不是房屋所有权人，故不向其主张权利。一审法院认为，最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，谢广勤、张爱珍在答辩期限和举证期限内，没有对刘会的诉讼请求及所依据的事实和理由提出答辩意见，也没有提交证据材料，应视为放弃相应权利。我国法律规定，依法成立的合同，自成立时起生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，双方签订的《买卖协议》系双方真实意思表示，内容不违反我国法律法规的禁止性规定，应为合法有效，双方均应按照约定履行各自义务。合同签订后，谢广勤、张爱珍将涉案房屋及相关手续交付刘会，刘会亦已付清全部购房款，根据一审法院查明事实，涉案房屋已经于2019年7月办理完毕房屋权属证书，谢广勤、张爱珍作为房屋买卖合同中的出卖方，负有将出卖房屋过户登记至买受人即刘会名下的义务，且谢广勤、张爱珍在收到全部房款后，亦书面承诺待办理房产证后积极配合刘会办理房产过户手续，现刘会要求谢广勤、张爱珍协助其将位于济南市市中区**小区*区*号楼*室房屋过户登记至刘会名下的请求，合法有据，一审法院予以支持。根据合同约定，违约方应承担合同总房款10%的违约金，现刘会因谢广勤、张爱珍拒绝配合办理房屋过户手续为由要求谢广勤、张爱珍承担违约金45000元，不违反合同约定，谢广勤、张爱珍对此亦未发表意见，故对刘会该项主张，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、谢广勤、张爱珍于判决生效之日起10日内协助刘会将位于济南市市中区**小区*区*号楼*室房屋（房产证号为：济南2019***0053）过户登记至刘会名下；二、谢广勤、张爱珍于判决生效之日起十日内支付刘会违约金45000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8050元，财产保全费5000元，公告费560元，由谢广勤、张爱珍负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。谢广勤、张爱珍提交证据1.张爱珍的门诊病例、化验报告、检验单、住院结算单及医疗发票等，证明自2018年年底至2020年初前后7次在青岛市中心医院住院治疗，特别是在2019年7月、10月两次住院，病情较重的时候医生嘱咐不能长途跋涉，不能到济南配合过户。证据2.济南市房屋档案馆房屋所有权登记回执，证明谢广勤于2019年11月19日实际取得房产证，在刘会起诉时无法协助办理过户。刘会质证称，对证据1的真实性无异议，但对证明目的有异议。根据相关规定，张爱珍即使患病也可以通过委托其配偶或儿子给刘会办理房产过户手续。对于证据2，2019年11月19日仅是谢广勤、张爱珍领取不动产登记证书的日期，涉案房屋于2019年7月11日已经完成登记手续。谢广勤、张爱珍认为不领取不动产登记证书刘会就没有办法办理过户手续，从而拖延至2019年11月19日才去房管部门领取了不动产登记证书，该证据无法证实涉案房产的不动产登记证书是2019年11月19日才制作完成并下发的。刘会提交代理费收据原件一份，拟证明其因为本案实际支出律师费45000元。谢广勤、张爱珍质证称，对收据的真实性无异议，对证明事项有异议，《买卖协议》中没有约定律师费的损失由其承担。律师费需提供委托合同、发票及转账记录方能认定。律师费过高违反了山东省律师收费办法。经审查，谢广勤、张爱珍提交的证据能够证实张爱珍于2019年多次住院、其实际取得权属登记证书时间为2019年11月19日的事实，本院予以采信。刘会提交的代理费收据并非正式发票，亦无委托合同、交款凭证等予以佐证，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为，谢广勤、张爱珍是否构成违约，应否向刘会支付违约金45000元。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”双方签订《买卖协议》时，涉案房产尚未办理产权登记手续，协议中仅约定房屋过户产生的费用由刘会承担，并未约定变更过户登记的时间期限；谢广勤、张爱珍其后出具的说明中仅记载积极配合刘会办理房产过户手续，亦未约定变更登记的期限。根据一审查明的事实，涉案房产的产权登记手续于2019年7月11日登记至谢广勤名下，刘会自此可随时要求谢广勤、张爱珍履行协助过户义务；刘会主张两人拒绝履行协助义务构成违约，但至其2019年8月26日提起本案诉讼，刘会并未提交催告函、微信、短信等要求过两人协助过户而被拒绝的有效证据，刘会主张谢广勤、张爱珍构成违约，应当支付违约金45000元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上所述，谢广勤、张爱珍的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市市中区人民法院（2019）鲁0103民初8811号民事判决第一项“谢广勤、张爱珍于判决生效之日起10日内协助刘会将位于济南市市中区**小区*区*号楼*室房屋（房产证号为：济南2019***0053）过户登记至刘会名下”；二、撤销济南市市中区人民法院（2019）鲁0103民初8811号民事判决第二项；三、驳回刘会的其他诉讼请求。一审案件受理费8050元，由刘会负担925元，谢广勤、张爱珍负担7125元；财产保全费5000元，公告费560元，由谢广勤、张爱珍负担。二审案件受理费925元，由上诉人谢广勤、张爱珍负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄宏伟审 判 员 李莎莎审 判 员 尹 腾二〇二〇年六月二日法官助理 杨志颖书 记 员 李春月