河北省承德中级市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终1254号 上诉人（原审原告）：赵瑞琴，女，1948年3月3日出生，住平泉市。 委托诉讼代理人：宋国栋（系赵瑞琴之夫），男，1949年12月26日出生，住址同上。 上诉人（原审原告）：乌翠英，女，1951年8月10日出生，住平泉市。 委托诉讼代理人：陈德胜（系乌翠英之夫），男，1951年7月10日出生，住址同上。 二上诉人共同委托诉讼代理人：许国庆，河北运达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：河北海航乐游之旅国际旅行社有限公司，住所地：承德市双桥区武烈路22号盛华大酒店一楼南侧。 法定代表人：董瑞新，总经理。 委托诉讼代理人：刘晓文，河北承天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山海边（北京）国际旅行社有限公司，住所地：北京市丰台区南三环西路78号B座5-0012。 法定代表人：王占鳌，总经理。 委托诉讼代理人：曹雪江，男。 被上诉人（原审被告）：太原晟凡旅行社有限公司，住所地：山西省太原市杏花岭区东头道巷10号（泛华盛世小区）1幢F座3单元402室。 法定代表人：曹雪洁，总经理。 委托诉讼代理人：刘伟，山西泰一律师事务所律师。 上诉人赵瑞琴、乌翠英因与被上诉人河北海航乐游之旅国际旅行社有限公司（以下简称海航乐游公司）、山海边（北京）国际旅行社有限公司（以下简称山海边公司）、太原晟凡旅行社有限公司（以下简称太原晟凡公司）旅游合同纠纷一案，不服平泉市人民法院（2019）冀0823民初3738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭经阅卷、询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵瑞琴、乌翠英上诉请求：一、撤销第一审判决。二、改判三被上诉人连带赔偿赵瑞琴各项损失合计27655.24元，赔偿乌翠英27753.64元。三、一二审案件受理费由三被上诉人负担。事实和理由：二上诉人等人在承德海航国际旅行社有限公司平泉市兴平街服务网点签订《团队境内旅游合同》，二上诉人每人交付团费1700.00元，二上诉人等人从平泉市乘坐该网点雇佣的商务车到北京市西站，再与他人组团乘高铁到山西省太原市换乘被告太原晟凡公司所有的大巴客车按旅游合同确定的行程旅游。二上诉人等人在此大巴客车上又每人交了600元旅游费用（平泉服务网点带队王女士在庭审中予以证明），9月16日下午，大巴车从波浪谷出发去延安途经陕西省靖边县境内，由于大巴车超速，车辆剧烈颠簸至二上诉人赵瑞琴、乌翠英胸12椎体压缩性骨折。二上诉人不能继续旅游就近到靖边县医疗治疗，五日后回到平泉市医院住院治疗，合计住院63天，司法鉴定二上诉人为轻伤二级，休治误工期为120天。下列共四项第一审漏判、错判，应予增加、改正。上诉人赵瑞琴认为：（一）上诉人此次旅游的根本目的是去红色景点延安和平遥古城，由于被上诉人的根本违约，合同目的未根本实现。所以三被上诉人应退还全部团费2050.00元（1700+600-250），（二）上诉人赵瑞琴共支付医疗费7351.24元，虽然由于二上诉人自行投保了意外保险而得到保险赔偿5879.31元。但两者是不同法律关系，依法不能折抵。因此，赵瑞琴应获得医疗费赔偿7351.24元。第一审判决被上诉人赔偿上诉人医疗费1471.93元(7351.24-5879.31)错误。（三）上诉人赵瑞琴能出去旅游，说明有一定劳动能力。三被上诉人应赔偿赵瑞琴误工费6000.00元（50元×120天）。第一审判决未支持误工费错误。（四）上诉人赵瑞琴依法申请司法鉴定是诉讼必要，支付的1000.00元司法鉴定费三上诉人应给予赔偿。第一审判决未支持司法鉴定费错误。因此，上诉人恳请第二审法院在第一审判决赔偿12681.93元的基础上，再增加判决上述四项赔偿14929.31元。合计判决赔偿27611.24元。同理，上诉人乌翠英恳请第二审法院在第一审判决赔偿12306.34元的基础上，再增加判决上述四项赔偿15447.30元（2050元十6397.3元+6000元+1000元），合计判决赔偿27753.64元。另外，由于三被上诉人根本违反合同约定，导致二上诉人受伤，三被上诉人拖延赔偿，上诉人不得不提起诉讼，第一审判决让二上诉人负担较大比例案件受理费有失公允。现提起上诉，请第二审人民法院支持上诉人的诉讼请求。 海航乐游公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回被答辩人的上诉请求。一、答辩人不是组团社，答辩人已经将合同权利义务关系转至山海边（北京）国际旅行社有限公司，被答辩人的损失答辩人不应承担。2018年9月6日，二被答辩人分别与答辩人签订《旅游合同》，约定成团的最低人数为15人，如不能成团可以转团，被答辩人同意转团并解除合同。合同签订后，因未达15人，二被答辩人同意转团至山海边公司，并答辩人向山海边公司支付全部团款。自此权利义务转至山海边公司。本案中，答辩人与二被答辩人已不存在任何法律关系，其应向另一被上诉人山海边公司主张权利。因此，答辩人不应向二被答辩人承担任何责任。二、原审判决认定的赔偿数额合理合法，被答辩人的诉讼请求中的主张错误。（一）关于退还团费问题。1、山海边公司作为组团社向被答辩人提供旅游服务，虽然被答辩人因故未能完成全部旅游行程，但被答辩人实际接受了山海边公司的旅游服务，应支付相应的旅游费用。并且山海边公司已将二被答辩人剩余行程的合理服务费用250元／人已退还至二被答辩人。2、被答辩人所主张的600元／人也并非是团费，而是旅游过程中的旅客去景点等消费性场所旅游的门票费用且均已消费。故，被答辩人关于返还团费的主张不应予以支持。（二）关于医疗费问题。被答辩人赵瑞琴其实际发生的医疗费用为7351.24元，意外保险已经报销5879.31元，实际尚欠医疗费损失1471.93元。被答辩人乌翠英7493.64元，意外保险已经报销6397.30元，实际尚欠医疗费损失为1096.34元。对于医疗费部分因被答辩人已经从保险公司获得赔偿，故对于保险公司已报销部分不应重复主张。（三）关于误工费问题。二被答辩人均已超过法定退休年龄且为退休人员，也未向庭审提交证据证明存在误工损失的事实及因误工造成的损失。被答辩人主张误工费损失6000元／人，应不予支持。（四）关于于鉴定费问题。根据《民事诉讼法》“谁主张、谁举证”的原则，被答辩人作为本案原审原告具有举证责任，但被答辩人虽提出司法鉴定，但该鉴定与其主张伤残赔偿金的事实无关联性。因此，对于被答辩人主张的司法鉴定费1000元／人，也不应予以支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人的上诉主张无事实及法律依据，应依法予以驳回其诉讼主张并维持原判。 山海边公司辩称，本案前期的事实上诉人没有说，两个游客出事以后我们第一时间到山西支付全部医疗费，叫了救护车送到医院，每个人我们前期垫付了一万五千元左右。保险的目的就是在旅行中出现意外，保险负担。误工费，两个游客是六十多岁的人，没有上班。事故是第五天发生的，前四天已经产生了旅游费用，不能全部退团费。一审中也谈过鉴定费的问题，原告家属也承认这个问题，但是二审他们又提出这个问题。 太原晟凡公司辩称，一审法院认定事实清楚适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。 赵瑞琴和乌翠英向一审法院起诉请求：1.要求被告连带赔偿原告赵瑞琴医疗、误工费等损失43010.00元、后期治疗费40000.00元、精神抚慰金5000.00元；连带赔偿原告乌翠英医疗、误工费等费用43152.44元、后期治疗费40000.00元、精神抚慰金5000.00元；2.被告连带退还二原告旅游服务费3400.00元；3.被告对诉讼费承担连带赔偿责任。 一审法院认定事实：2018年9月6日，二原告等八人在被告海航乐游公司的平泉网点承德海航乐游国际旅行社有限公司平泉市兴平街服务网点报名并与被告海航乐游公司签订《团队境内旅游合同》，参加为期八天（2018年9月12日至2018年9月19日）的山西双高八日游，团费每人1700.00元，同时二原告自行购买了旅游意外险。合同同时约定，成团的最低人数为15人，如不能成团，旅游者同意旅行社委托太原晟凡旅行社履行合同；旅游者同意采用拼团方式拼至当地旅行社成团。庭审中，被告海航乐游公司称原告等八人已经转团至被告山海边公司，被告山海边公司承认原告等八人转团至其公司，且被告海航乐游公司亦将全部团款转给其公司。被告太原晟凡公司称其是二原告在此次旅游中的地接社。二原告乘坐被告太原晟凡公司租用的大巴车在山西境内旅游，9月16日下午，大巴车从波浪谷出发去延安途经陕西省靖边县境内，由于车辆剧烈颠簸致原告赵瑞琴和乌翠英受伤，原告赵瑞琴和乌翠英均不能继续旅游，就近到靖边县医院住院治疗，后回到平泉市医院治疗。二原告先后各住院共63天。经平泉市医院诊断，原告赵瑞琴T12、L1椎体压缩性骨折，原告乌翠英T12椎体压缩性骨折。原告赵瑞琴因伤产生的损失如下：在平泉市医院支出医疗费7351.24元，意外保险报销5879.31元，医疗费损失1471.93；护理费每天100.00元，住院63天，合计6300.00元；伙食补助费每天50.00元，住院63天，合计3150.00元；营养费每天20.00元，住院63天，合计1260.00元；交通费500.00元，合计12681.93元。原告乌翠英因伤产生的损失如下：在平泉市医院支出医疗费7493.64元，意外保险报销6397.30元，医疗费损失1096.34；护理费每天100.00元，住院63天，合计6300.00元；伙食补助费每天50.00元，住院63天，合计3150.00元；营养费每天20.00元，住院63天，合计1260.00元；交通费500.00元，合计12306.34元。二原告因伤终止旅游后，被告山海边公司退还二原告每人团费250.00元。 一审法院认为，二原告与被告海航乐游公司签订旅游合同后，在旅游开始前转团至被告山海边公司，被告山海边公司承认转团并且接收了被告海航乐游公司的支付所有团费，故被告山海边公司是二原告此次旅游行程的组团社，双方之间存在旅游合同关系。二原告乘坐被告太原晟凡公司雇佣的大巴车旅游时受伤，未完成全部旅游项目，被告山海边公司作为组团社，应对二原告承担违约责任。故被告山海边公司对二原告因伤产生的损失应承担相应的赔偿责任。原告要求被告海航乐游公司和被告太原晟凡公司承担违约赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。二原告受伤后，每人各住院63天，护理期间、伙食补助和营养费的计算时间应按住院天数进行计算。基于原告的住院天数等因素，原告主张的交通费，本院酌定为每人500.00元。被告认为二原告在靖边县医院住院期间由被告方提供护理，但未提供充分的证据予以证明，故被告的主张不能成立。虽然二原告因伤未能完成全部旅游行程，但二原告实际接受了被告山海边公司的旅游服务，应支付相应的旅游费用。被告山海边公司已将剩余行程的费用退还给二原告，故二原告要求退还全部旅游团费的诉讼请求，本院不予支持。二原告未证明误工的事实及因误工造成的损失，二原告主张误工费，本院不予支持。二原告所做的伤情鉴定对于其主张的损害赔偿并无实际意义，二原告要求赔偿鉴定费用本院不予支持。二原告主张的后续治疗费用尚未发生，本院不予支持。本案为旅游合同纠纷，二原告主张精神抚慰金于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国旅游法》第七十一条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告山海边（北京）国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵瑞琴因伤产生的各项损失计12681.93元，同时赔偿原告乌翠英因伤产生的各项损失计12306.34元。二、驳回原告赵瑞琴和乌翠英的其他诉讼请求。案件受理费2040元，减半收取1020.00元，由原告赵瑞琴负担403.75元（已交纳），由原告乌翠英负担403.75元（已交纳）；由被告山海边（北京）国际旅行社有限公司负担212.50元，限本判决生效之日起七日内交纳。 二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人赵瑞琴、乌翠英与被上诉人海航乐游公司签订旅游合同后，在旅游开始前转团至被上诉人山海边公司，山海边公司承认转团并且接收了海航乐游公司支付所有团费，山海边公司是二上诉人此次旅游行程的组团社，上诉人赵瑞琴、乌翠英与山海边公司之间存在旅游合同关系。二上诉人乘坐被上诉人太原晟凡公司雇佣的大巴车旅游时受伤，未完成全部旅游项目，山海边公司作为组团社，应对二上诉人承担违约责任，对二上诉人因伤产生的损失承担相应的赔偿责任。二上诉人要求被上诉人海航乐游公司和太原晟凡公司承担违约赔偿责任的上诉请求，本院不予支持。虽然二上诉人因伤未能完成全部旅游行程，但二上诉人实际接受了被上诉人山海边公司的旅游服务，应支付相应的旅游费用。山海边公司已将剩余行程的费用退还给二上诉人，二上诉人要求退还全部旅游团费的诉讼请求，本院不予支持。二上诉人支出的医疗费，意外保险已经报销部分医疗费，一审判决赔偿的医疗费损失数额并无不当，二上诉人请求赔偿全部医疗费于法无据，本院不予支持。二上诉人未提交证据证明存在误工的事实及因误工造成的损失，主张请求赔偿误工费，本院不予支持。二上诉人所做的伤情鉴定对于其主张的损害赔偿并无实际意义，要求赔偿鉴定费用，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2040.00元，由上诉人赵瑞琴、乌翠英分别负担1020.00元。 本判决为终审判决。 审判长  王毓兰 审判员  金小雁 审判员  燕金玲 二〇二〇年六月三十日 书记员  郑文娟