新疆维吾尔自治区霍尔果斯市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新4004民初220号 原告：霍尔果斯合兴小额贷款有限责任公司，住所地新疆伊犁霍尔果斯市广播电视局6楼604、607号。 法定代表人：曹平平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马遥，新疆衡方律师事务所律师。 被告：新疆合兴进出口贸易有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区扬子江路314号。 法定代表人：楼超英，该公司董事长。 委托诉讼代理人：袁屹，新疆新屹盛律师事务所律师。 原告霍尔果斯合兴小额贷款有限责任公司（以下简称合兴小额贷款公司）与被告新疆合兴进出口贸易有限公司（以下简称合兴进出口贸易公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告合兴小额贷款公司委托诉讼代理人马遥、被告合兴进出口贸易公司委托诉讼代理人袁屹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告合兴小额贷款公司向本院提出诉讼请求：1．清偿借款本金5000000元；2.支付2018年8月20日至2018年9月20日利息74916.67元；3.支付2018年9月21日至2020年4月30日期间的逾期利息1843180元（公式：本金×0.174÷360天×1.3倍）；4.自2020年5月1日起以5000000元为基数，按日利率0.628‰计算至实际清偿日止的逾期利息；5．赔偿诉讼阶段律师服务费20000元；6．赔偿原告财产保全保函费10699.95元；7．承担本案邮寄费及诉讼费用。事实和理由：2018年1月5日，原告与被告进出口公司签订《企业借款合同》，约定原告给进出口公司出借500万元资金，借期12个月，还款方式为按月付息到期还本，借期年利率17.4%，逾期还款利率上浮30%，合同债权中包括律师费、保全费；同日，张志成与原告及被告合兴进出口公司签订《企业保证合同》，约定张志成为进出口公司债务向原告提供连带保证责任；同日，原告将500万元资金付至进出口公司银行账户，其开始按月付息。2018年9月20日，合兴进出口公司未清偿当月利息，2018年9月21日开始逾期还款至今。经索要无果，现诉至贵院，请求依法判决。 被告合兴进出口贸易公司辩称，不同意原告的各项诉讼请求。原被告双方不是正常的民间借贷法律关系，双方当事人在企业名称可以看出，是统一体系下的单位，共同的实际控制人是自治区供销社，被告向原告的借款都是按照上级单位的指令作出的。被告时任法定代表人董事长张志成因涉嫌挪用公款罪，已于2019年被判处无期徒刑，该刑事案件办理及审判过程，对张志成的犯罪事实已经完全查清，张志成挪用资金2.6亿元左右，该资金的组成除被告注册资金外，来自银行贷款及关联单位借款，其中包括原告的借款，现张志成的追赃进行中，包括商业银行在内的债权人都在通过执行法院解决自己的债权，因此原告债权也应该通过执行，而不是通过民事诉讼。综上恳请法庭驳回原告的诉讼请求。 原告合兴小额贷款公司为证明其主张向法庭出示如下证据： 1.2018年1月5日企业借款合同一份，证实被告向原告借款500万元，借期12个月，至2019年1月5日届满，年利率17.4%，日利率为年利率/360天，每月20日还息，被告按月付息到期还本，约定了计算公式，逾期还款有权要求提前清偿所有本息，并赔偿所有损失，逾期还款利率上浮30%，即22.62%（17.4%＊1.3），合同债务中包括律师费，被告违约应当承担赔偿责任； 2.2018年1月5日还款计划表一份，证明确定了每月20日付息的具体金额。 3.2018年1月5日企业保管合同一份，证明案外人张志成是连带保证人，被告在该合同中盖章确认，主债务包括律师费，被告违约应当承担赔偿责任。 4.2018年1月5日网上银行付款回单一份，证明原告向被告支付500万元。 5.2018年1月5日借款借据一份，证明被告签署借据，确认借款金额。 6．收款凭证八份，证明2018年1月19日，被告支付第1期利息38666.67元；2018年2月22日，被告支付第2期利息74916.67元；2018年3月21日，被告支付第3期利息67666.67元；2018年4月20日，被告支付第4期利息74916.67元；2018年5月21日，被告支付第5期利息72500元；2018年6月20日，被告支付第6期利息74916.67元；2018年7月20日，被告支付第7期利息72500元；2018年8月20日，被告支付第8期利息74916.67元。合计支付551000.02元利息。 7.2020年1月22日收费协议一份、2020年3月20日中信银行客户回单一份。证明原告实际支付律师费6万元，本案原告主张2万元；被告逾期还款原告委托律师索债，依据《收费协议》本案应付律师服务费2万元。 8.2020年5月12日保函费票据一份，证明原告申请保全被告财产，支付了担保保函费13897.59元。 经被告合兴进出口贸易公司质证，对原告合兴小额贷款公司出示的上述所有证据真实性予以认可。对证据的关联性有异议，理由是本案表面上看是借款关系，实际上是时任被告公司法定代表人张志成利用原、被告关系的便利，将本案涉及的资金全部通过虚假闭环贸易的方式，挪用至其控制的企业，进而加以挥霍，张志成犯罪造成被告单位的损失，其中涵盖原告起诉的所谓的借款；对原告出示的第7、8组证据三性均认可。 被告合兴进出口贸易公司为反驳原告合兴小额贷款公司的主张向法庭出示以下证据： 1．新疆维吾尔自治区高级人民法院（2019）新刑终字360号刑事裁定书（复印件）。证明张志成涉嫌挪用公款犯罪被判处无期徒刑，并对违法所得予以追缴，证实本案所谓的借贷是属于张志成挪用公款来源的一部分。 2.（2019）浙民终1699号民事裁定书一份（打印件），证明经两院的审理，最终认定另案原告教材纸业公司与本案被告所涉及的买卖合同也系虚假，驳回了另案原告的诉讼请求，并说明另案原告通过刑事的途径办理的。 经原告合兴小额贷款公司质证认为，新疆高院裁定书的第二页被害单位是被告，不是原告，原告无法按照刑事诉讼法的规定，通过退赔的方式主张权力，张志成挪用公司资金属公司内部行为与原告无关。浙江高院裁定书所涉案由系买卖合同，而本案系借款合同，与本案无关联。 本院认证意见，被告对原告证据的真实性、合法性无异议，原告证据可以证实原、被告之间存在借款合同关系及被告尚欠原告借款本息的事实，本院对原告证据予以确认。被告证据1确认案外人张志成挪用的是合兴进出口贸易公司的财产，该证据与本案原、被告之间的借款合同关系不具有关联性。被告证据2中教材纸业公司与合兴进出口贸易公司等为买卖合同关系，而本案原、被告之间为借款合同关系，故本院对被告的证明目的不予采信。 本院经审理认定事实如下：2018年1月5日，原、被告签订企业借款合同，合同约定被告向原告借款5000000元，借款用途为流动资金周转；贷款期限12个月，自2018年1月5日至2019年1月5日；借款利率：按年利率17.4%计息，每月20日前为结息日；逾期利息按约定利率上浮30%即22.62%；还款方式为按月付息到期还本。借款合同所称债务是指借款人应向贷款人偿还、支付的全部款项，包括借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、公证费、评估拍卖费、送达费、律师费、差旅费及其他一切费用。2018年1月5日原告向被告发放贷款5000000元。按照原、被告双方签订的还款计划表，被告已向原告偿还了1-8期的借款利息合计551000.02元。被告尚欠原告借款本金5000000元、2018年8月20日至2018年9月20日利息74916.67元、2018年9月21日起的逾期利息。 原告为本案诉讼支付律师费20000元，保全保险费13897.59元。 本院认为，被告合兴进出口贸易公司与原告合兴小额贷款公司签订的企业借款合同，系当事人真实意思表示，且不违反法律规定，合同依法成立有效，各方当事人均应恪守约定，严格按照合同履行。原告按约定向被告全额发放贷款，被告仅归还借款利息551000.02元，尚欠原告借款本息及逾期利息，故对原告请求被告清偿借款本金5000000元；支付2018年8月20日至2018年9月20日利息74916.67元；支付2018年9月21日至2020年4月30日期间的逾期利息1843180元的诉讼请求符合企业借款合同约定和法律规定，本院予以支持。 对原告合兴小额贷款公司主张律师代理费20000元、财产保全保函费10699.95元的诉讼请求，因原、被告在企业借款合同中约定借款人应当承担的债务包括律师代理费等其他费用，而原告实际支付的保全保险费13897.59元，仅主张10699.95元，系对民事权利的自由处分，本院予以准许。故对原告请求律师服务费20000元及财产保全保函费10699.95元的诉讼请求符合双方合同约定，本院予以支持。 对被告合兴进出口贸易公司提出本案所涉及的借款包括在张志成挪用被告公司的2亿多资金损失当中，认为应本着先刑后民原则，中止案件审理或者驳回原告的起诉，原告损失应当通过追缴张志成犯罪所得予以救济的意见。根据新疆维吾尔自治区高级人民法院（2019）新刑终360号刑事生效裁定书，被告合兴进出口贸易公司原法定代表人张志成犯挪用公款罪一案已经刑事判决，对张志成未能归还被告合兴进出口贸易公司的资金判决继续追缴，返还原企业，即被追缴回的资金是向被告合兴进出口贸易公司返还而非向其他债权人返还。张志成挪用公款罪一案系张志成个人犯罪而非公司犯罪，原告公司并非该刑事案件中的被害人，故被告提出原告损失应当通过追缴张志成犯罪所得予以救济等抗辩意见于法无据，本院不予采信。 根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下： 一、被告新疆合兴进出口贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告霍尔果斯合兴小额贷款有限责任公司支付借款本金5000000元； 二、被告新疆合兴进出口贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告霍尔果斯合兴小额贷款有限责任公司支付2018年8月20日至9月20日期间的利息74916.67元、2018年9月21日至2020年4月30日期间的逾期利息1843180元，共计1918096.67元；被告新疆合兴进出口贸易有限公司于2020年5月1日起，按日利率0.628‰计算向原告支付逾期利息至实际付清为止（以实际欠付金额为本金计收）； 三、被告新疆合兴进出口贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告霍尔果斯合兴小额贷款有限责任公司支付律师服务费20000元； 四、被告新疆合兴进出口贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告霍尔果斯合兴小额贷款有限责任公司支付保全保险费10699.95元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费60441.58元，减半收取30220.79元，由被告新疆合兴进出口贸易有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。 审判员  王欢欢 二〇二〇年六月二十三日 书记员  李 燕