安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖11民终1402号上诉人（原审原告）：广东诺厦建设集团有限公司，住所地广东省化州市下郭街道办梅石中路1号，统一社会信用代码914409821952269309。法定代表人：李大冲，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋天强，该公司员工。被上诉人（原审被告）：徐国成，男，1969年9月17日出生，汉族，住安徽省凤阳县。委托诉讼代理人：陈如姚，男，1989年5月1日出生，汉族，住安徽省凤阳县。上诉人广东诺厦建设集团有限公司因与被上诉人徐国成劳动争议纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126民初601号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。诺厦公司上诉请求：撤销原判，改判支持诺厦公司一审诉讼请求。事实和理由：1.徐国成工资标准的确认。一审未能考虑徐国成到诺厦公司工作不足8小时的事实，认定徐国成月工资为5660.58元/月，并判决诺厦公司按此标准支付徐国成停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金，没有法律依据。发生工伤前工作未满1个月的，按合同约定的月工资标准；尚未约定或无法确定的，按不低于本市职工上年度职工月平均工资的60%计算其原工资标准。2.关于护理费，应按医院或鉴定机构证明其属于生活完全不能自理、大部分不能自理、部分不能自理3个不同等级来确定如何支付护理费。同时应按统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%、30%计算，一审判决诺厦公司承担80%责任，适用法律错。3.关于一次性伤残就业补助金，徐国成与诺厦公司在2017年已经终止劳动关系，故一次性伤残就业补助金应按统筹地区上年度职工月平均工资标准计算。徐国成辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。诺厦公司向一审法院起诉请求：撤销凤劳人仲裁字[2020]第19号仲裁裁决第一项的内容，判决以法律规定的一次性伤残就业补助金标准和停工留薪期工资标准以及合法的住院期间护理费由诺厦公司承担，即诺厦公司承担停工留薪期间的工资14724元、住院护理费12597元、一次性伤残就业补助金49080元，合计76401元。一审法院认定事实：2017年12月11日，徐国成在绿洲香岛建设工程工地工作时不慎跌入地下室夹层，造成脑挫伤、蛛网膜下腔出血、左颧弓骨折、多发性肋骨骨折、肺挫伤等。2018年1月15日，凤阳县人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，对徐国成受到的伤害认定为工伤，诺厦公司为承担徐国成工伤保险责任的单位。2019年6月14日，徐国成的伤情经安徽省劳动能力鉴定委员会最终鉴定为劳动功能障碍程度七级。此后，徐国成向凤阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求诺厦公司支付一次性伤残就业补助金113211.60元、工伤津贴45400元、营养费28029.96元、停工留薪期工资108000元、住院期间护理费54000元、住院期间伙食补助费6810元、鉴定费450元、医疗费10203.19元、交通食宿费2629.5元。该仲裁委于2020年1月16日裁决：一、诺厦公司支付徐国成一次性伤残就业补助金113211.6元（20×5660.58元）、停工留薪期工资33963.48元（6×5660.58元）、住院期间的护理费34869.17元（5660.58元×80%×7.7）；二、徐国成的其他仲裁请求属于由凤阳县工伤保险经办机构支付的，不属于裁决内容，诺厦公司应配合徐国成从凤阳县工伤保险经办机构领取。诺厦公司对该裁决结果不服，提起诉讼。一审法院认为，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月。本案中，经凤阳县人力资源和社会保障局认定，诺厦公司为承担徐国成工伤保险责任的单位，故诺厦公司应按前述规定支付徐国成一次性伤残就业补助金。诺厦公司主张一次性伤残就业补助金20个月×2454元（依据2017年度滁州市同行业职工平均工资建筑业49080元，除以12个月，因工伤前工作未满1个月按60%计算，每月2454元）=49080元，该主张中的计算标准与前述规定不符，于法无据，不予支持，仲裁裁决并无不当，一审认定一次性伤残就业补助金为113211.6元。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》确定徐国成的停工留薪期为6个月。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。诺厦公司主张停工留薪期工资2454×6个月=14724元、护理费7.7个月×4090×40%（生活大部分不能自理）=12597元，该主张中的计算标准，于法无据，不予支持，仲裁裁决标准并无不当，但住院天数计算有误，一审认定停工留薪期工资为33963.48元（6×5660.58元）、住院期间护理费为34114.43元（5660.58元×80%÷30天×226天）。仲裁裁决的其他结果，双方未提起诉讼，予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、原告广东诺厦建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付被告徐国成一次性伤残就业补助金113211.6元、停工留薪期工资33963.48元、住院期间护理费34114.43元；二、被告徐国成的仲裁请求中属于由凤阳县工伤保险经办机构支付的项目，原告广东诺厦建设集团有限公司配合被告徐国成从凤阳县工伤保险经办机构领取。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告广东诺厦建设集团有限公司负担。二审中，各方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：本案二审争议焦点是一审对徐国成停工留薪期工资、护理费及一次性伤残就业补助金相关标准的认定是否正确。关于停工留薪期工资标准。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，双方对工资标准存有争议，对此应参照徐国成提供的滁州市职工工伤保险结算凭证反映的徐国成月缴费工资基数即5107元标准予以计算。诺厦公司上诉称应按本市职工月平均工资的60%标准予以计算，无相应的事实和法律依据。徐国成停工留薪期工资应为30642元（5107元×6个月）。关于护理费。根据《安徽省工伤保险条例》第二十九条规定，工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。一审关于护理费数额的计算正确。诺厦公司关于此节上诉理由混淆了停工留薪期护理费和经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费的概念。关于一次性伤残就业补助金。本案中，徐国成受伤后，相关劳动部门于2018年1月认定为工伤，于2019年6月评定劳动伤残等级，后双方就工伤待遇赔偿协商未果，徐国成提起劳动仲裁，诺厦公司上诉称双方于2017年已经终止劳动关系，一次性伤残就业补助金按该年度的职工月平均工资标准计算，无相应事实和法律依据。一审对一次性伤残就业补助金数额的计算正确。综上所述，诺厦公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126民初601号民事判决第二项，即徐国成的仲裁请求中属于由凤阳县工伤保险经办机构支付的项目，广东诺厦建设集团有限公司配合徐国成从凤阳县工伤保险经办机构领取；二、变更安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126民初601号民事判决第一项，即“原告广东诺厦建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付被告徐国成一次性伤残就业补助金113211.6元、停工留薪期工资33963.48元、住院期间护理费34114.43元”为：广东诺厦建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付徐国成一次性伤残就业补助金113211.6元、停工留薪期工资30642元、住院期间护理费34114.43元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元；二审案件受理费10元，均由广东诺厦建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 夏 根审判员 张立涛审判员 贺 斌二〇二〇年六月十九日书记员 张婷婷附处理本案有关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。