湖南省娄底市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘13民终895号 上诉人（原审被告，反诉原告）：彭永龙，男，1981年10月22日生，汉族，湖南省双峰县人，农民，住湖南省双峰县。 委托诉讼代理人：彭金国，男，1950年5月27日生，汉族，湖南省双峰县人，农民，住湖南省双峰县。系彭永龙之父。 被上诉人（原审原告，反诉被告）：北京定荣家科技有限公司，住所地北京市通州区新华西街58号院3号楼12层。 法定代表人刘定荣，该公司执行总裁。 委托诉讼代理人：伍飞，男，该公司法务经理。 委托诉讼代理人：邝丽君，女，该公司法务专员。 上诉人彭永龙因与被上诉人北京定荣家科技有限公司合同纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2019）湘1321民初3579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人彭永龙及其委托诉讼代理人彭金国，被上诉人北京定荣家科技有限公司委托诉讼代理人伍飞、邝丽君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 彭永龙上诉请求：一、撤销(2019)湘1321民初3579号民事判决,改判驳回被上诉人对上诉人的一审诉讼请求,支持上诉人的一审反诉请求;二、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由一、原判决认定的基本事实错误。1、原判决认定2018年6月19日,上诉人验收了被上诉人建成的轻钢别墅,此一认定完全错误。被上诉人建成的轻钢别墅严重不符合约定和设计标准,质量不合格,故上诉人从来没有验收该别墅,也没有委托任何人验收该别墅。被上诉人也没有向原审法院提供任何上诉人签字验收的证据。因此,原判决认定上诉人验收了被上诉人建成的轻钢别墅完全是空穴来风。2、原判决认定:应上诉人的要求,被上诉人将涉案房屋二楼主人房卧室的卫生间改为衣帽间,此一认定错误。上诉人从来没要求被上诉人将卫生间改为衣帽间,被上诉人没有提供任何证据证明,因被上诉人错误的将卫生间改为衣帽间,在原审庭审中,被上诉人谎称上诉人要求将卫生间改为衣帽间,但无任何证据证明。3、原判决认定别墅第一层大门从大门内侧看,大门居中,此一认定错误。该判决认定从大门外侧看,右侧门距墙340MM,左侧距墙410MM。左、右均为同一墙体,外边没有居中,内侧怎么会居中呢?且原审认定的依据何在?4、原判决认定上诉人申请鉴定后又申请撤回鉴定，原审详细释明了不鉴定可能产生的法律结果错误。上诉人申请鉴定后,原审法官讲鉴定要花不少费用,时间长,要求上诉人撤回申请,其组织双方调解,要求上诉人撤回鉴定的申请,故上诉人才撤回。因此,此一认定错误。5、原判决认定上诉人反诉要求被上诉人立即返工,将涉案房屋修复至符合合同约定的标准为止,并赔偿上诉人损失6万元证据不足并驳回反诉请求错误。上诉人提供了一系列证据证明被上诉人所建别墅不符合约定的设计及质量要求,如大门不归中,多处漏水,其他门、窗等多处不符合设计和质量要求,给上诉人造成了巨大损失。且原判决也认定了大门不归中,与设计相差70MM,楼梯间储物室确实漏水等。根据法律的有关规定及合同约定,被上诉人应当承担对涉案别墅返工并修复至符合合同约定的标准为止,并赔偿损失。因此,原判决此一认定及判决错误。二、原判决适用法律错误。如前所述,被上诉人所建别墅质量不符合约定的设计和质量,给上诉人造成了巨大损失,根据从《合同法》第107条、112条、113条等相关规定,被上诉人应当承担返工、赔偿损失等民事责任,原判决应当适用上述法律。 北京定荣家科技有限公司辩称：原审人民法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审人民法院依法驳回上诉请求，维持原判。一、原审人民法院认定事实正确。1、答辩人北京定荣家科技有限公司提供给本案被答辩人彭永龙的轻钢别墅房屋，确实是在2018年6月19日进行了竣工验收。彭永龙项目的承包人为胡建华，三方于2018年6月19日就该项目的墙体、楼面、门窗、外装饰、防水系统共计15项内容进行了验收，验收结果均为合格，有三方代表的签字确认为证，详见答辩人于一审中提交的证据第22页。故原审人民法院关于彭永龙项目验收时间的认定是正确的。2、彭永龙项目于2018年3月31日存在设计变更，变更事项为：1、原先没有后门、现加两个后门；2、二楼主人房卧室的卫生间改成衣帽间，到时候所产生的费用和施工队协商，业主负责。在该项目完成设计后，被答辩人于2017年10月21日在该设计方案确认书上签字确认，答辩人按照设计图纸已经完成材料生产，在该项目施工过程中，被答辩人强烈要求进行设计变更且不变更就不让施工队伍施工，答辩人无奈才予以接受，随后于2018年3月31日对该项目进行了前述两项变更，施工队按照变更后的设计进行了施工。若没有被答辩人的设计变更要求，答辩人在材料已经完成生产的情况下，断不会擅自更改房屋结构，答辩人是应被答辩人的强烈要求，才被迫进行了前述两项变更，原审人民法院对该事实认定正确。3、关于大门居中问题，原审庭审就该问题进行了充分辩论。该项目大门的设计是以轴线为中心，设计方案只能保证内部居中而外部不居中的效果。大门设计以堂屋中轴线为中线，中轴线居中，堂屋大门到墙体两侧的距离相等，从内侧往外侧看，两边距离是一样的。但是从外侧往里面看，因左侧门廊有一半的墙体宽度，而右侧为墙角（须加一半的墙体厚度），大门两侧在视觉上是不对称的。若要达到被答辩人从外往内视觉上的对称，则必须在右侧加一半的墙体厚度。被答辩人在该项目在该施工过程中，为达到被答辩人的要求，曾提议将原有的门口尺寸3450MM改成33330MM（两边各缩小60MM）。后因被答辩人不同意而未能改动。4、关于上诉人在原审申请鉴定后申请撤回鉴定，原审人民法院详细释明了不鉴定可能产生的法律结果，上诉人撤回了申请。被答辩人认为，申请鉴定撤回申请是上诉人的权利，答辩人无权干涉，故不作任何答辩。5、上诉人在原审中要求答辩人赔偿损失6万元，因答辩人并未提供有效的证据证明上诉人遭受了损失，原审人民法院在查明事实的情况下，依法驳回了（反诉原告）的反诉请求，原审人民法院该做法正确。二、原审人民法院适用法律正确。答辩人根据双方所签署的《定荣家轻钢节能抗震别墅销售合同》（含施工）（以下称销售合同），向被答辩人提供了符合要求的房屋，被答辩人并未按照销售合同的约定支付合同款，原审人民法院支持原审原告的诉讼请求，符合法律法规的规定。 北京定荣家科技有限公司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令被告支付合同安装款42914元，2、被告承担本案的诉讼费用。 彭永龙向一审法院反诉请求：1、请求人民法院驳回原告的诉讼请求；2、判令原告立即返工，将涉案房屋修复至符合合同约定的标准为止；3、判令原告赔偿被告损失60000元；4、判令原告承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年9月，被告彭永龙新建房屋，2017年9月29日，与原告北京定荣家科技有限公司订立委托设计合同，约定：现就甲方（彭永龙）所委托的双峰县梓门桥镇彭永龙项目设计事项，乙方（北京定荣家科技有限公司）接受其设计委托，就委托设计事项，甲乙双方经协商一致，并依照《中华人民共和国合同法》，签订本合同，双方承诺信守执行：1、委托事项建筑方案图，包括建筑平面图、立，面图和效果图；2、费用及付款方式设计费用为人民币20000元，若该项目安装完全使用定荣家所提供的材料，本合同的设计费用可抵作此项目后期材料款；2、甲方需在本合同签订之日起2个工作日内将委托设计费用支付给乙方，原则上，乙方收到款项后作为设计的开始时间；3、设计的时间按照实际目标，乙方应在收到设计款后10个工作日内完成设计。甲方认可建筑图纸设计以后，乙方开始效果图设计，双方图纸沟通时间不在设计时间范围内；甲乙双方还约定了双方的权利义务、违约责任、不可抗力、争议解决等条款。2017年10月21日，原告北京定荣家科技有限公司向被告彭永龙交付了建筑方案图，包括了建筑平面图、立体面图和效果图。被告彭永龙签字确认。同日，原告北京定荣家科技有限公司（乙方）与被告彭永龙（甲方）订立了定荣家轻钢节能抗震别墅销售合同（含施工），约定：第一条、服务内容及服务承诺1、甲方愿意购买乙方提供的轻钢节能抗震别墅（毛坯）产品，并接受乙方提供的服务；2、甲方可自主选择第三方提供该别墅的室内装修装饰服务；3、乙方提供的房屋产品应当符合法律法规的规定及相关标准，甲方应当遵守法律法规和产品正常的使用要求；4、乙方向甲方提供便捷的业务办理和客户投诉受理渠道，乙方应在接到客户投诉之日起48小时内回复；第二条、产品购买和使用登记1、甲方购买和使用乙方提供的轻钢节能抗震别墅产品并接受乙方提供的保修服务，甲方需办理保修登记信息，甲方需向乙方提供本人真实有效的身份证原件和复印件，并向乙方提供真实身份信息；甲方委托他人代办手续时，需要同时向乙方出示并提供代理人及甲方真实有效的身份证原件和复印件，代理人须向乙方提供真实的身份信息和委托书；2、在房屋建造完成，甲方按照合同条款支付完所有款项，乙方提供给甲方具备编号的保修手册，保修手册登记的客户信息必须真实准确，如果联系人地址和联系方式发生变化，甲方应第一时间书面通知乙方，以便及时准确的修改备案信息；第三条、产品标准配置产品配置以设计任务确认书为准；第四条别墅产品增配石膏板更换硅钙板材料价格增加3900元第五条材料相关补充说明1、乙方提供的定荣家轻钢别墅毛坯房材料含露台、阳台、卫生间防水材料；2、乙方提供的定荣家轻钢别墅毛坯房含屋面防水材料；3、本合同履行过程中，乙方不提供房屋施工时所使用的水泥、沙石、砖头、钢丝网；4、乙方提供的定荣家轻钢别墅在开始施工前需客户出资完成基础施工（含基础施工材料由客户自行采购）；5、乙方提供的定荣家轻钢别墅在施工前甲方需自行采购施工时需使用的足量水泥、沙石、砖头、钢丝网；6、乙方提供的定荣家轻钢别墅毛坯房材料不含室内外栏杆、纱窗、内装材料、水电设施等；第六条施工范围该合同所涉及的施工范围包括：1、该定荣家轻钢别墅产品毛坯房（含外部装修）的安装，2、露台、阳台、卫生间防水的安装；3、不含基础施工、不含水电施工；4、不含内部装修施工，不含外部栏杆施工。第七条产品价格1、标准配置毛坯别墅材料单价为1188元／㎡，该别墅建筑面积264㎡，标准配置毛坯别墅材料价格313632元；2、该别墅产品在标准别墅的产品上增加配置的价格为3900元；3、该别墅产品总材料款为317532元；4、该别墅安装单价为300元／建筑平米，安装费合计为79200元；5、该合同总计金额为396732元；6、合同签订后，若建筑面积发生变化，需签订销售合同补充协议；7、该价格为未含税价格，如需增值税发票需额外增加10％开票费用；第八条付款及周期1、本合同签订后，甲方立即支付总材料款的50％作为预付款158766元；2、乙方收到甲方的预付款后生产，30个工作日内完成材料的生产；3、甲方在乙方材料发货前支付剩余总材料款158766元；4、乙方收到甲方全部材料款后，乙方负责协商甲方联络运输车辆并发货，货物在运输过程中的风险由甲方承担，货物抵达现场运输费用由甲方支付给运输公司或司机，乙方不承担任何责任及风险；5、货物抵达现场，甲方支付乙方安装款的60％47520元后，开始主体轻钢结构施工，6、主体轻钢结构施工完成后3日内，甲方向乙方支付35％27720元的安装款，7、甲方、承包方及乙方三方验收合格后，甲方向乙方支付剩余的5％3960元的安装款，乙方向甲方颁发保修手册；8、若甲方未及时付款及甲方的原因导致的停工，每停工一天甲方需支付乙方1200元／天的延误费，超过10天的，乙方有权终止合同，并有权要求甲方赔偿损失及支付剩余的合同款项。第九条保修乙方对该房屋进行终身保修，每次保修记录均需详细标志在客户所持的保修手册上。主要部件因质量问题免费保修期限如下：1、屋面防水5年，2、外墙5年，3、门窗5年，4、轻钢结构50年，因人为导致的房屋产品破损，乙方按成木价对甲方房屋产品进行维修。第十一条违约责任任何一方违约，均需承担违约责任，如因甲方原因需解除合同，已支付款项不予退还，并需承担支付全部合同款项。合同还就不可抗力、争议解决、合同生效等进行了约定。2018年3月31日，应被告彭永龙的要求，原告出具了项目设计变更通知单，变更的事项是：1、原先没有后门，现加两个后门；2、二楼主人房卧室的卫生间改为衣帽间，产生的费用和施工队协商，被告负责。在施工过程中，施工队按变更设计进行了施工。2018年7月27日，因阳光顶的更换，原告与被告达成协议，内容是：彭永龙房屋的阳光顶，原告已经按照安全标准安装完毕，即阳光棚的玻璃往外挑出10CM，现按业主的要求将玻璃前侧改成挑出25CM，门窗厂同意最后一次给业主生产并安装，但因此产生的安全隐患等一系列后果由业主自行负担，与原告无关，不得再三要求更换阳光顶。2018年6月19日，被告彭永龙验收了原告建成的轻钢别墅，原告将别墅交付给被告使用，2018年农历12月28日，被告彭永龙正式入住该轻钢别墅。关于轻钢别墅的第一层的大门，从大门外侧看，距大门坐向的右侧，门边距墙体340㎜，距大门坐向的左侧，门边距离墙体410㎜，从大门的内侧看，大门居中；在原告提供的设计图纸中，首层平面图中的大门设计是居中，距离两边墙体对等；原告称大门的设计没有错误，施工任务完成后，目前没有良好的方案来解决被告彭永龙提出的大门问题。原告将别墅交付使用后，双方就大门的问题有争执，协商无果。关于楼梯间储物室漏水，雨天确实存在，原告据此认为是房屋的质量问题，被告认为是保修范围之列，双方亦产生争执，协商无果。2019年9月2日，被告彭永龙向一审法院提出质量鉴定的申请书，要求就该轻钢别墅是否符合冷弯薄壁型钢结构技术规范的质量标准和是否符合设计要求；楼梯间下储物室是否漏水及其原因；二楼少建一个厕所的建造成本；修复所需金额等进行鉴定，2019年10月10日，被告彭永龙自愿撤回该申请，一审法院详细释名了不进行鉴定可能产生的法律后果。被告彭永龙支付原告款项的明细如下：2017年9月29日人民币20000元；2017年10月22日人民币138766元；2018年3月14日40000元；2018年3月16日118766元；2018年3月23日6286元；2018年4月8日30000元；共计353818元。 一审法院认为，原告北京定荣家科技有限公司与被告彭永龙订立的设计合同和销售（含施工）合同，符合法律规定，一审法院予以认定；合同订立后，双方应当按照合同的约定全面履行约定的义务；2018年6月19日被告彭永龙验收了原告建造的轻钢别墅，被告彭永龙应当支付剩余的工程款项，原告要求被告彭永龙支付约定工程款的剩余部分，符合合同约定和法律规定；一审法院予以采信；被告彭永龙应当支付原告人民币42914元；被告彭永龙反诉要求原告立即返工，将涉案房屋修复至符合合同约定的标准为止，但因为被告彭永龙在本案审理的过程中提出了鉴定的申请后又撤回申请，同时被告彭永龙不能提供充分的证据证实涉案房屋质量不合格及相应的修复价格，故对于被告彭永龙的该项请求因证据不足，一审法院不予采信；被告彭永龙反诉要求原告赔偿损失60000元，也因被告彭永龙不能提供充分的证据证实一审法院不予采信；据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告（反诉原告）彭永龙在本判决发生法律效力之日起10日内偿付原告北京定荣家科技有限公司（反诉被告）人民币42914元；驳回被告（反诉原告）彭永龙其他的诉讼请求。如果被告彭永龙未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费870元，反诉费2000元，合计2870元，被告彭永龙负担。 二审中，上诉人彭永龙提交了一份娄底市天佑工程咨询有限公司出具的咨询报告，拟证明大门不居中，储物间漏水，设计成果与图纸不一致。被上诉人北京定荣家科技有限公司质证认为咨询报告不是法定的鉴定报告，且上诉人在一审申请鉴定后又撤回了鉴定申请，对这份咨询报告不认可。本院认为，上诉人在一审审理过程中放弃鉴定申请后又单方委托进行了咨询，北京定荣家科技有限公司对该咨询报告又不予认可，证据来源不合法，且该咨询报告对有关问题所造成的损失并未作出认定，不具有证明力。 经审理查明，本院确认原审查明的案件事实。 本院认为，本案争议的焦点是：1、上诉人是否对涉案别墅进行了验收；2、涉案别墅是否符合合同要求；3、上诉人的损失是否应当予以支持。 针对焦点一，上诉人彭永龙主张并未对涉案别墅进行验收，但彭永龙的父亲彭金国与北京定荣家科技有限公司在2018年6月19日签订定荣家轻钢节能抗震别墅建筑完工验收意见书，因此前，彭金国曾多次代彭永龙签订《满意度评分表》、《中期验收表格》、《彭永龙阳光顶协议书》，彭永龙均未提出异议，而且在一审法院第一次开庭审理时，彭永龙认可“别墅建设工程中一直是被告父亲在监管。彭金国是其不在现场唯一监督施工的人员”，这些事实足以让北京定荣家科技有限公司有理由相信彭金国有权代为彭永龙办理房屋验收事宜,故一审法院认定彭永龙对案涉房屋已验收并入住并无不当。上诉人彭永龙上诉认为别墅未验收的主张与事实不符，本院不予支持。 针对焦点二，上诉人彭永龙上诉主张涉案别墅严重不符合设计方案，将二楼主卧的卫生间改成了衣帽间，并且大门未居中。但是彭永龙在对涉案房屋已经验收的时候并未提出相关问题，并且已经实际入住，应当认定彭永龙在涉案房屋交付时对房屋现状予以认可，故对于彭永龙的该上诉主张本院不予支持。 针对焦点三，上诉人彭永龙在一审法院审理期间申请鉴定后又撤回该申请，彭永龙虽主张6万元损失赔偿，但其并未提供证据予以证实，故本院对彭永龙的该主张不予采纳。根据彭永龙与北京定荣家科技有限公司签订的销售（含施工）合同，对房屋质量约定了保修期，彭永龙可根据合同约定要求北京定荣家科技有限公司对案涉房屋进行维修，如上诉人彭永龙有证据证明确实产生了相关损失亦可以另行主张权利。 综上所述，彭永龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2358元，由上诉人彭永龙承担。 本判决为终审判决。 审判长  童赞辉 审判员  魏正宇 审判员  谭 芳     二○二〇年六月十九日 法官助理岳潜 代理书记员易楚瑾 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。