广西壮族自治区全州县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0324民初1057号 原告：何德林，男，1954年6月13日出生，汉族，农民，住全州县。 委托诉讼代理人：赵智兰，广西中远律师事务所律师。 被告：冯尚茂，男，1964年11月18日出生，汉族，住山东省沂南县。 被告：沂南县盛发物流有限公司，住所地：山东省临沂市沂南县青驼镇河东村。统一社会信用代码：91371321MA3N1BQC2E。 法定代表人：张芸霞。 被告：鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司，住所地：山东省青岛市市北区徐州北路170号利群宇恒大厦23楼B，统一社会信用代码：91370212077371942P。 负责人：石琢。 委托诉讼代理人：陈培赢，该公司法务。 原告何德林诉被告冯尚茂、沂南县盛发物流有限公司、鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵智兰到庭参加了诉讼，被告冯尚茂、沂南县盛发物流有限公司、鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司经本院传票合法传唤，无正当理由没有到庭应诉。本案现已审理终结。 原告何德林向本院提出诉讼请求：1、判令被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司对原告损失共计38，121.75元进行赔偿。仍有不足的，由被告冯尚茂、沂南县盛发物流有限公司承担连带赔偿责任，原告放弃追究赵水秀继承人的法律责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年8月8日4时30分许，冯尚茂驾驶鲁Ｑ×××××重型半挂牵引车牵引桂Ｋ×××××重型低平板半挂车，沿国道322线由南往北方向行驶至1536公里+350米处路段时，刮碰到前方同向行驶由赵水秀驾驶的无号牌电动三轮车（搭载何德林），造成一起赵水秀当场死亡，何德林受伤住院及两车不同程度受损的道路交通事故。经过交警认定：赵水秀承担本次事故的主要责任，冯尚茂承担本次事故的次要责任。因赵水秀当场死亡，赵水秀与原告原系夫妻关系，故原告放弃追究赵水秀继承人的法律责任。肇事车辆鲁Ｑ×××××重型半挂牵引车为被告沂南县盛发物流有限公司所有，并在鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司购买了商业三者险，本次事故发生在保险期限内。根据《道路交通安全法》及司法解释的相关规定，鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司在保险限额内对于原告因本次交通事故造成的各项损失共计38，121.75元进行赔偿，仍有不足的，由被告冯尚茂、沂南县盛发物流有限公司承担连带赔偿责任。为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。 被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司辩称，一、鲁Ｑ×××××号机动车在答辩人投保了机动车第三者责任保险，被保险人为沂南县盛发物流有限公司，第三者责任险额100万元，并投保不计免赔，根据保险协议约定，答辩人同意对原告的合理合法损失根据保险条款约定进行赔偿。二、针对原告各项诉求及证据，答辩人质证、答辩意见如下:1、医疗费，原告诉求24，335.53元，答辩人未承保鲁Ｑ×××××号机动车的交强险，应剔除交强险10，000元医疗费，另应剔除医保外用药。2、误工费，原告年龄远超过离退休年龄，为无劳动能力，是被扶养的对象，误工费不应支持。另原告未提供误工证明、工资标准、误工损失等误工损失证据，误工费不应支持。3、精神损失费5，000元，不属于商业三者险赔偿责任，答辩人不予赔付。《机动车第三者责任保险》第二十六条“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿”（十）精神损害抚慰金。因此本案答辩人不赔偿精神抚慰金。4、伙食费，原告诉求100元/天×14天=1，400元，请法院按当地一般标准依法裁决。5、陪护费，原告诉求160.5元/天×14天=2，247元，请法院按当地一般标准依法裁定。6、营养费，原告诉求40元×14天=560元，无明确证据证明原告存在用于加强营养的费用，此项费用不应支持。7、伤残补助金，32，436元/年×15年×10%=48，654元，开庭时的伤者年龄为66周岁，应按14年计算，32，436元/年×14年×10%＝45，410元。8、后续治疗费9，000元过高，请法院依法裁定。9、鉴定费2，400元，鉴定费不属于保险赔偿范围，不应支持。10、交通费2，000元，未提供相关票据，不应予以支持。11、康复器材：660元，没有正规票据，仅为收据，不应予以支持。12、诉讼费不属于保险公司承担范围。三、本案答辩人仅承保机动车第三者责任保险，肇事车辆在事故中承担次要责任，对于原告方合理费用超出交强险的部分，答辩人在第三者责任限额内依法按30%的责任比例承担。 被告沂南县盛发物流有限公司、冯尚茂未作答辩。 原告在举证期限内提交了证据，被告冯尚茂、沂南县盛发物流有限公司、鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司经合法传唤无正当理由未到庭质证，视为其放弃质证的权利。对于原告所有的证据，除证据4中的康复器材费收据中的车费不予采纳外，其他证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采纳。 根据上述已确认的证据及庭审笔录，本院认定事实如下：2019年8月8日04时30分许，被告冯尚茂驾驶被告沂南县盛发物流有限公司所有的鲁Ｑ×××××重型半挂牵引车牵引桂Ｋ×××××重型低平板半挂车，在国道322线1536公里+350米处，与同向行驶由赵水秀驾驶的搭载着原告何德林的无号牌电动三轮车发生刮碰，造成一起赵水秀当场死亡，何德林受伤住院及两车不同程度受损的道路交通事故。全州县公安局交通警察大队在事故的处理过程中查明：1、赵水秀未取得机动车驾驶证驾驶机件（制动不合格）不符合技术标准的机动车上路行驶，在事发路段变更车道影响相关车道内行驶的机动车的正常行驶，是造成本次事故发生的主要原因。2、冯尚茂驾驶机动车在事发路段未在确保安全的情况下通行，是造成本次事故发生的次要原因。该大队作出第450324120190000116号道路交通事故认定书，认定赵水秀承担本次事故的主要责任，冯尚茂承担本次事故的次要责任。何德林不承担本次事故的责任。事故发生后，何德林被送至全州县人民医院治疗，次日转院到兴安界首中西医结合医院骨伤医院住院治疗。住院14天，该院诊断：1、左髌骨骨折；2、右腓骨中段骨折；3、头顶部皮肤挫裂伤缝合术后；4、全身多处挫擦伤；5、双侧额顶枕部头皮血肿。医院证明住院期间由一名家属陪护。出院医嘱：1、注意休息，适当加强营养；2、扶双拐下地活动，患肢禁负重行走；3、定期复诊（2周一次），2－3天换药一次，一周后拆线，如有不适，随时就诊；4、合理进行功能锻炼；5、带药出院；6、一年后回院取内固定。原告在全州县人民医院用去医疗费3，595元，在兴安界首中西医结合医院骨伤医院住院期间用去医疗费17，116.13元。2019年8月29日，复诊用去医疗费421元；同年9月15日，复诊用去医疗费2，864.4元；2020年3月22日，复诊用去医疗费339元。以上医疗费共计24，335.53元。2019年8月13日，原告购买康复器材轮椅一张300元。2020年4月8日，原告何德林委托桂林市正诚司法鉴定中心对原告损伤与本次道路交通事故因果关系、受伤致残程度评定及后续医疗费用进行鉴定。该鉴定中心鉴定意见：1、何德林的伤势与本次道路交通事故存在因果关系，系道路交通事故损伤所致。2、何德林左膝关节功能丧失42.9%属十级伤残。3、后续行固定物取出术费用约为9，000元。原告支出鉴定费2，400元。 被告沂南县盛发物流有限公司所有的鲁Ｑ×××××重型半挂牵引车在中国人寿财产保险股份有限公司临沂市中心支公司投保了交强险，在被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司投保了商业三者险，保险金额为100万元且不计免赔。中国人寿财产保险股份有限公司临沂市中心支公司在原告住院期间支付了医疗费10，000元。 2019年11月8日，赵水秀的近亲属何德林、张玉英、何朝霞等人向本院提起了民事诉讼，本院于2019年12月24日作出（2019）桂0324民初2629号民事判决，判决中国人寿财产保险股份有限公司临沂市中心支公司在交强险限额内赔偿110，000元，被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内赔偿169，975元。该判决已生效。 本院认为，赵水秀未取得机动车驾驶证驾驶机件不符合技术标准的电动三轮车上路行驶，在事发路段变更车道影响相关车道内行驶的机动车的正常行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第二款的规定，是导致本次事故发生的主要原因，应承担主要赔偿责任。被告冯尚茂驾驶机动车在事发路段未在确保安全的情况下通行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条的规定，是导致本次事故发生的次要过错，应承担次要赔偿责任。原告何德林是乘客，无过错，不承担事故责任。综合考虑侵权人的过错程度、对损害造成的作用力大小，应由被告冯尚茂承担30%的民事赔偿责任。被告冯尚茂与肇事车辆所有人被告沂南县盛发物流有限公司无正当理由不参加诉讼，亦未提供相应的证据，导致车辆驾驶人、所有人之间对事故责任的承担难以查清，故本院只能根据现有证据推定双方均有过错，属共同侵权行为，应承担连带责任。 交通事故损害赔偿规则是由交强险先行赔偿，不足部分根据事故责任由承保机动车商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按责任比例赔偿。本案原告的损失，首先应由承保交强险的中国人寿财产保险股份有限公司临沂市中心支公司在限额内进行赔偿，因该公司已预付给原告何德林医疗费10，000元，并在涉本次交通事故另一个案件中，交强险死亡伤残赔偿限额110，000元已全部赔付，因此本案原告的损失应由被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同在商业三者险限额内赔偿,其中应扣除中国人寿财产保险股份有限公司临沂市中心支公司已预付给原告何德林的医疗费10，000元。被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司对误工费不认可，本院认为，原告主张误工费，没有提供相应的从事农业生产或务工并以此为主要生活来源的证据，故不予支持。对伤残补助金计算年限，被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司认为应按开庭时伤者的年龄66周岁计算14年，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金自定残之日起按二十年计算，六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告定残之日是2020年4月8日，年满66岁，应计算14年，故原告要求计算15年不符合法律的规定，不予支持。对于原告诉请的精神损害抚慰金5000元，被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司不认可，本院认为，综合考虑本地经济发展水平及原告伤残等级程度，原告主张精神损害抚慰金5000元符合法律的规定，本院予以支持。根据商业三者险合同的约定，精神损害抚慰金属于免责事项，投保时保险公司对于免责事项进行了明确说明，因此被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司不应承担精神损失费的赔偿责任。但该损失应由侵权人被告沂南县盛发物流有限公司、冯尚茂赔偿30%即1500元。原告因本次交通事故造成的经济损失如下：1、医疗费14，335.53元；2、残疾赔偿金32，436元/年×14年×10%=45，410.4元；3、住院伙食补助费100元×14天＝1400元；4、护理费参照误工费131.96元×14天＝1，847.44元；5、营养费40元×14天＝560元。6、后续医疗费9，000元；7、康复器材费（轮椅）300元；8、交通费，虽然没有提供正式发票，但属于必须发生的费用，本院酌情支持300元。9、鉴定费2400元。10、精神损害抚慰金5000元。以上损失共计80，553.37元。被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司赔偿除精神损害抚慰金外的其他损失共75，553.37元的30%计币22，666元。原告自愿放弃对赵水秀继承人追究法律责任，是其处分自身民事权利的行为，不违反法律的规定，本院予以尊重。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，本院对其合理部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十二条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险赔偿限额内赔偿原告何德林损失22，666元。 被告沂南县盛发物流有限公司、冯尚茂连带赔偿原告何德林精神损害抚慰金1500元。 驳回原告何德林其他诉讼请求。 上述款项，义务人应于本案判决发生法律效力后十五日内付清，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，权利人可在生效判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费754元，减半收取计377元（原告已预交），由原告何德林负担144元，被告鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司负担183元，被告沂南县盛发物流有限公司、冯尚茂负担50元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费754元（户名：桂林市中级人民法院，银行账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员  唐海军 appoint 二〇二〇年六月二十八日 书记员  覃珍华