山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋03民终111号 上诉人（原审原告）：王双良，男，1968年4月15日生，汉族，现住河北省邯郸市魏县。 委托诉讼代理人：王陈良，男，1969年8月18日生，汉族，现住河北省邯郸市魏县，系王双良的弟弟。 委托诉讼代理人：赵晨，山西君衡律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山西建松劳务派遣有限公司。住所地阳泉市城区滨河世纪广场13栋11层10号12号。 法定代表人：董建松，总经理。 委托诉讼代理人：赵亮，山西德昱律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：阳泉煤业（集团）股份有限公司一矿。住所地阳泉市矿区红岭湾。 法定代表人：王立武，矿长。 委托诉讼代理人：王政，该矿人力资源部职工。 上诉人王双良因与被上诉人山西建松劳务派遣有限公司（以下简称建松劳务公司）、阳泉煤业（集团）股份有限公司一矿（以下简称阳煤一矿）劳动争议纠纷一案，山西省阳泉市矿区人民法院作出（2018）晋0303民初896号民事判决，宣判后，王双良、建松劳务公司不服，向本院提起上诉。本院经审理后，作出（2019）晋03民终134号民事裁定书，裁定撤销原判，发回一审人民法院重审。一审法院另行组成合议庭审理后，重新作出（2019）晋0303民初560号民事判决，宣判后，王双良仍不服，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王双良的委托诉讼代理人王陈良、赵晨，被上诉人建松劳务公司的委托诉讼代理人赵亮，被上诉人阳煤一矿的委托诉讼代理人王政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王双良上诉请求：撤销一审判决，查清事实后改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：1、一审判决认为阳煤一矿未违反劳务派遣规定，不承担连带赔偿责任的判决错误，应当支持派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任的诉讼请求。2、一审判决以《阳煤一矿综五二组2017年9、10月份工资表》认定王双良劳动报酬每月4875元的工资标准错误，以此作为工伤赔偿标准错误。3、一审法院认为建松劳务公司已给付的10000元应在赔付款中予以核减错误。 建松劳务公司辩称，一审认定事实清楚，请求维持原判。 阳煤一矿辩称，我矿与王双良不存在劳动关系，不应当承担连带赔偿责任。 王双良向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告支付住院治疗的护理费4200元、营养费4200元、伙食补助费4200元、住院期间误工收入12600元（42天×300元／天）、出院6个月误工收入54000元、一次性伤残补助金63000元（7个月）、一次性伤残就业补助金135000（15个月）、一次性医疗补助金54000元（6个月）、解除合同补偿金3000元；2.被告承担诉讼费用。本案发回重审后，王双良变更诉讼请求为：1.判令被告赔偿原告二次医疗费、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、误工费、解除合同补偿金等暂定334200元（没有包括二次手术等各项费用）。2.判令二被告对原告损害承担连带赔偿责任。 一审法院认定事实：原告王双良与被告建松劳务公司的劳动关系双方均不持异议，予以确认。王双良与被告阳煤一矿没有签订劳动合同。2017年11月6日5时许，王双良在阳煤一矿井下作业过程中，被轨道砸伤右足，随送往阳煤集团第三人民医院住院治疗，诊断为右足第1--4跖骨骨折，2017年12月18日出院，住院42天。事故后，建松劳务公司向王双良支付了10000元。2018年1月21日，阳泉市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定王双良系工伤。当日，阳泉市劳动鉴定委员会作出《山西省阳泉市工伤职工停工留薪确认通知书》，确认王双良的停工留薪期为四个月（2017年11月6日至2018年3月6日）。2018年4月19日，阳泉市劳动鉴定委员会对王双良的劳动功能障碍作出初次鉴定结论书，结论为：十级，生活可以自理。2018年8月14日，王双良申请劳动仲裁，阳泉市劳动人事争议仲裁委员会作出阳劳（人）仲案字【2018】第233号不予受理通知书，主要理由：其他。王双良不服诉至法院。 另查明：王双良受伤前的收入情况为2017年9月为4800元。2017年10月为4950元，2017年11月为1800元。事故前的平均工资为4875元／月。建松劳务公司为王双良缴纳工伤保险。 一审法院认为，本案的争议焦点是原告王双良与二被告建松劳务公司、阳煤一矿是否形成劳动合同关系，是否应当享受工伤待遇以及王双良的工资情况。综合证据及实际情况分析，王双良被派遣到阳煤一矿工作，其与建松劳务公司形成了劳动关系，阳煤一矿作为用工单位与王双良形成劳务关系。王双良在工作过程中遭受事故受伤，其工伤、停工留薪期、伤残等级均经过合法确认，故王双良应当按照国家法律规定享受工伤待遇（包括一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、解除合同经济补偿金）。关于王双良工伤前的工资情况，其主张要求按照事故当月的银行明细单确认工资标准的主张不符合客观事实，仅凭证人汪某一个人的证人证言不足以证明该事实的存在，应以工资表为准。鉴于王双良工作只有两个月时间，以其事故前两个月的平均工资收入计算为4875元／月。王双良在住院期间建松劳务公司未安排陪护人员，故王双良主张的护理费符合法律规定，予以支持。住院伙食补助费按照我市工伤职工住院伙食补助费的标准计算，由建松劳务公司承担。营养费的主张，于法无据，不予支持。王双良主张的出院后六个月误工收入的请求，因工伤后享受停工留薪期工资福利，不予支持。主张支付经济补偿金3000元的请求，符合法律规定，予以支持。王双良主张的要求二被告承担连带赔偿责任，因无证据证明阳煤一矿违反劳务派遣规定，故不予支持。二次手术的费用因无实际发生，不予处理。综上所述，王双良主张的合法诉求，依法予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条，《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条、第二十一条、第二十六条之规定，判决：一、被告山西建松劳务派遣有限公司支付原告王双良停工留薪期的工资19500元（4875元／月×4个月）、住院期间护理费4200元、一次性伤残就业补助金29250元（4875／月×6个月），共计52950元（被告山西建松劳务派遣有限公司已给付的10000元，在执行中应予核减）。二、原告王双良因工伤产生的住院伙食补助费840元（20元／天×42）、一次性伤残补助金34125元（4875／月×7个月）、一次性工伤医疗补助金73125元（4875／月×15个月），共计108090元。应从工伤保险基金中支付。三、被告山西建松劳务派遣有限公司支付原告王双良经济补偿金3000元。四、被告阳泉煤业（集团）股份有限公司一矿不承担赔偿连带责任。五、驳回原告王双良的其他诉讼请求。上述义务应于判决生效后三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山西建松劳务派遣有限公司承担。 经本院二审公开开庭审理查明，一审法院认定的事实基本清楚，本院予以确认。 本院认为，上诉人王双良与被上诉人建松劳务公司均认可双方存在劳动关系，2017年11月6日，王双良被劳务派遣至被上诉人阳煤一矿井下工作时被轨道砸伤右足受伤的事实存在。王双良伤情经阳泉市人力资源和社会保障局认定工伤。后经阳泉市劳动鉴定委员会确认停工留薪期为四个月（2017年11月6日至2018年3月6日），并构成工伤十级，生活可以自理，王双良应当享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》和《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》规定，一审判决王双良享受的各项工伤保险待遇内容正确，应予支持。关于王双良上诉主张应当以每月9000元的工资基数计算各项赔偿费用，因其只提供证人汪某的证人证言，与建松劳务公司提供的工资表记载不符，证人证言证明效力不足以证明所诉主张，故本院不予采纳。关于王双良主张要求阳煤一矿承担连带赔偿责任的理由，因其没有证据证明阳煤一矿作为用工单位存在用工违法行为，不符合法律规定的连带承担责任的情形，故其此上诉主张亦不予支持。一审判决认定事实清楚、程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王双良负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴怡东 审判员  谷守乾 审判员  郝丽琴 二〇二〇年六月一日 书记员  刘梦娇