山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁10民终1764号上诉人（原审原告）：隋桂英，女，1958年2月24日出生，汉族，住山东省乳山市城区。委托诉讼代理人：张蓓蓓（系隋桂英之女），女，1985年11月17日出生，汉族，住山东省乳山市城区。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司，住所地山东省烟台市莱山区银海路21号。负责人：张德龙，经理。委托诉讼代理人：蒲洁，山东时中律师事务所律师。原审被告：冯占谦，男，1959年10月10日出生，汉族，住乳山市。上诉人隋桂英、中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称平安保险烟台中心支公司）与原审被告冯占谦因机动车交通事故责任纠纷一案，不服乳山市人民法院（2019）鲁1083民初3570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。隋桂英上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判支持其护理费74325.84元。事实和理由：不应按护理人员于涛事故前三个月的工资平均计算护理费，应按照于涛护理前6个月的在船平均工资计算其护理期间减少的收入损失。1.护理人员于涛自2018年6月14日至2018年10月27日共护理了136天。隋桂英一审中提交了于涛所在单位中远海运船员管理有限公司青岛分公司出具的误工证明、工资证明等证明因护理误工的相关证据，于涛护理期间存在因护理减少收入的事实，应当按其实际减少的收入计算，于涛在事故发生前6个月的工资（不含2018年5月）合计100178.34元，月平均工资为16696.39元，护理期间实际减少的收入应为74325.84元。平安保险烟台中心支公司上诉请求：撤销一审判决第三项关于护理费57760元的内容，依法重新认定护理费的合理数额。事实和理由：1、隋桂英提交的证据不足以证明其女婿于涛参与护理，并因此造成收入减少，不应按于涛事故前三个月的平均工资计算护理费。首先隋桂英并未提交其女婿于涛参与护理的证据，其两次住院填写的联系人均为其女儿张蓓蓓，一审判决认定于涛为护理人缺乏事实依据。隋桂英提交的证据显示于涛自2018年5月至10月均未发工资，但隋桂英系2018年6月发生交通事故，可以看出于涛该时间段未发放工资并非因护理隋桂英导致。隋桂英主张于涛在中远海运船员管理有限公司青岛分公司工作，但未提交劳动合同，其工作的真实性及工资发放方式、休假制度均无法确认。如果于涛确实从事船员工作，则存在长期休假的可能，确认其收入是否实际减少应审查其交通事故发生前至少一年的工资发放情况，仅以现有证据既无法证明其收入实际减少，更无法证明收入减少与护理被上诉人有关。2、一审认定隋桂英住院后期23天护理费按270元/天计算缺乏依据。隋桂英并未雇佣护工护理，即使参照“当地护工从事同等级别护理的劳务报酬”，一审也并未将护理级别列为考虑因素，如果参照同行业收入，2018年度山东省国有经济居民服务及其他服务业年平均工资为81463元，每天为223元，一审认定的270元/天无据可查。综上，一审判决对于被上诉人护理费的认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原审判决第三项，依法对护理费进行改判。冯占谦未予述辩。隋桂英向一审法院起诉请求：要求平安保险烟台中心支公司在机动车交通事故强制责任保险责任限额内赔偿车辆损失900元、医疗费10000元、残疾赔偿金90171.72元、住院伙食补助费15800元、精神损害抚慰金1000元、残疾辅助器具费779元、交通费300元；在商业第三者责任保险责任限额内赔偿剩余医疗费74043.84元、护理费76707.90元、误工费26199.12元、被扶养人生活费4959.6元、鉴定费2860元、病例复印费85元，共合计303806.18元；后续治疗费以实际发生为准。第二次庭审中，隋桂英更诉讼请求为要求平安保险烟台中心支公司赔偿医疗费79107.60元、门诊费用4936.24元、残疾辅助器具费779元、住院伙食补助费15800元、护理费74324.13元、误工费26199.12元、精神损失费1000元、车辆维修费900元、交通费300元、病例复印费85元，扣除610.92元不合理用药费用，共计205203.95元一审法院查明，2018年6月13日17时00分，冯占谦驾驶鲁Ｋ×××××号小型客车，在祥和小区5号楼前（路外）停车开车门时，与隋桂英骑电动自行车碰撞，致隋桂英受伤，电动自行车受损，造成交通事故。该事故经乳山市公安局交通警察大队认定：冯占谦负事故全部责任，隋桂项无事故责任。隋桂英伤后于2018年6月14日至2018年8月30日在乳山市人民医院住院治疗77天，其伤情经诊断为：右膝半月板损伤；其他诊断：左膝半月板损伤、右上下肢损伤、左上下肢损伤、腰部损伤。隋桂英于2018年8月30日至2018年11月20日在山东省文登整骨医院住院治疗82天，其伤情诊断为：主病:双膝关节半月板损伤,主症：血淤气滞证，其他诊断：右髌骨挫伤。两次住院共花医疗费84402.04元，复印费85元。隋桂英诉前自行委托威海科真司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、陪护时间及人数、后续治疗费进行鉴定，2019年5月15日该司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为“1、被鉴定人隋桂英双膝关节运动活动度丧失达25%以上（＜50%），目前分别符合十级伤残；2、被鉴定人隋桂英误工时间评定为180日（含住院期间）；住院期间需1人护理；3、被鉴定人隋桂英后续治疗费约需人民币1500元（或按实际花销支付）。平安保险烟台中心支公司于2019年9月2日提出重新鉴定申请，要求对隋桂英的伤残等级、误工时间、护理时间、用药合理性进行重新鉴定。双方当事人共同选定威海正一司法鉴定所进行了重新鉴定，威海正一司法鉴定所于2019年10月8月出具司法鉴定意见：1：被鉴定人隋桂英本次交通事故致右膝内、外侧半月板后角损伤，左膝外侧半月板后角损伤、右髌骨挫伤、右上下肢损伤、左上下肢损伤、腰部损伤，依据《人体损伤致残程度分级》相关规定，达不到伤残等级。2、被鉴定人隋桂英本次外伤误工期为180天，护理期为住院期间1人护理。3、被鉴定人隋桂英伤后用药中安脑丸、甜梦口服液、阿普唑仑片、倍他司丁注射液、氟桂利嗪胶囊、甲钴胺、天麻素注射液、维生素E胶丸、硝苯地平缓释片、吡拉西坦氯化钠注射液、强力定眩片、枇杷止咳胶囊共12种药物，根据药物适应症与治疗本次外伤（右膝半月板损伤、左膝半月板损伤、右髌骨挫伤、右上下肢损伤、左上下肢损伤、腰部损伤）无关联性，为非治疗本次外伤药物。其余药物符合本次外伤用药。4、同意医院确定的住院时间。一审庭审中，隋桂英与冯占谦达成协议：除冯占谦给隋桂英垫付的358.2元医疗费外，冯占谦再给付隋桂英2500元的鉴定费用，隋桂英申请撤回对冯占谦的起诉。其申请不违背法律规定，一审法院予以准许。另，隋桂英主张后续治疗费待实际发生后另行处理，一审法院予以准许。另查明，冯占谦驾驶鲁Ｋ×××××号车辆在平安保险烟台中心支公司投保机动车交强险及商业三者险50万元，事故发生在保险期间。再查明，隋桂英育有一个女儿张蓓蓓，张蓓蓓与于涛系夫妻关系。一审法院认为，根据规定被保险的机动车在发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由所投保的保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。隋桂英主张误工费、护理费天数等，并向一审法院提交威海科真司法鉴定所鉴定意见书予以证实，平安保险烟台中心支公司提出异议，并在指定期限内提交书面鉴定申请，双方共同选定威海正一司法鉴定所进行鉴定，故一审法院采纳威海正一司法鉴定所的司法鉴定意见。隋桂英主张医疗费、住院伙食补助费并提交门诊病历、住院病历、门诊收费单据、住院收费单据予以证实，予以支持，依据司法鉴定意见书，剔除其不合理用药610.92元。隋桂英主张误工费按照2018餐饮行业收入53126元计算并提交营业执照，载明“名称：乳山市合实炸甩店，经营者：隋桂英。”证据充分，予以采信。本案争议的焦点：隋桂英护理费按照何种标准计算？隋桂英提交护理人于涛的误工证明及工资银行流水账，用于证实护理人于涛的工作收入及请假陪护隋桂英工资收入的减少，误工天数自2018年6月13日至2018年10月27日，综合本案案情及查明的事实，结合隋桂英子女情况及护理的特殊性，一审法院认为隋桂英要求护理费标准，自其住院2018年6月14日至2018年10月27日共计136天按照护理人于涛事故发生前三个月即3月、4月、5月份工资收入的平均值计算为宜。剩余23天，其护理费以参照同类案件同地区相关护工护理费标准270元/天计算为宜。隋桂英主张精神损害抚慰金1000元，根据其伤情，隋桂英这一主张不予支持。隋桂英主张辅助器具费779元并提供购买器具的发票，结合其伤情，予以支持。隋桂英主张车辆维修费900元并提供修车费发票，证据充分，予以支持。隋桂英主张交通费300元，综合其伤情及住院情况，予以支持。隋桂英主张病例复印费85元，不属于人身损害赔偿范畴，不予支持。据此，隋桂英的经济损失为：1、医疗费：84402.04元-610.92元=83791.12元。2、误工费：53126元/年÷365天×180天=26199.12元。3、护理费：（17280.13元+16834.03元+0元）÷90天×136天+270元/天×23天=57760元。4、住院伙食补助费：（77天+82天）×100元／天=15900元。5、辅助器具费779元。6、车辆维修费900元。7、交通费300元。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险范围内赔偿隋桂英医疗费10000元；二、中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险范围内赔偿隋桂英误工费26199.12元；三、中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险范围内赔偿隋桂英护理费57760元；四、中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险范围内赔偿隋桂英辅助器具费779元；五、中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险范围内赔偿隋桂英交通费300元；六、中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险范围内赔偿隋桂英车辆维修费900元；七、中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在商业第三者责任保险范围内赔偿隋桂英医疗费73791.12元；八、中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在商业第三者责任保险范围内赔偿隋桂英住院伙食补助费15900元；上述一至八项共计185629.24元，限中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司于判决生效后十日内付清。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2929元，由中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于双方争议的护理人员及护理费的计算标准，一方面，隋桂英因本次事故受伤入院住疗，住院期间确需1人护理，于涛作为其亲属参与照料、护理有一定的合理性；另一方面，于涛系船员，工资收入较高，让收入较高的亲属完全放弃收入全程护理隋桂英有一定的不合理之处，且本次事故前一个月于涛没有工资收入。基于上述理由，完全支持某一方当事人的主张均有失偏颇，一审结合当事人的举证情况，按于涛本次事故前三个月的收入情况计算部分护理期间的护理费损失，剩余护理期间按270元/天计算，考虑了双方当事人的利益，较为公平合理，并无明显不当，本院予以维持。综上所述，隋桂英、平安保险烟台中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1613元，由隋桂英负担369元，中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担1244元。本判决为终审判决。审判长  金永祥审判员  蒋 涛审判员  侯善斌二〇二〇年六月十六日法官助理赵娟书记员唐亚敏