甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)甘01刑终213号原公诉机关兰州市七里河区人民检察院。上诉人（原审被告人）巨某某，男，1992年12月1日出生于陕西省岐山县，汉族，初中文化，无业，户籍地陕西省岐山县。2019年12月21日因本案被刑事拘留，2020年1月22日涉嫌盗窃罪被依法逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。2018年7月2日因犯盗窃罪、盗用身份证件罪被山西省太原市小店区人民法院判处有期徒刑一年一个月，罚金4000元；2018年9月23日刑满释放。原审被告人郭某某，男，1994年8月16日出生于陕西省彬县，汉族，小学文化，无业，户籍地陕西省彬县。2019年12月21日因本案被刑事拘留，2020年1月22日涉嫌盗窃罪被依法逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。2013年3月27日因犯抢劫罪被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑三年，罚金l000元；2016年9月19日因犯盗窃罪被该法院判处有期徒刑八个月，罚金3000元；2018年7月2日因犯盗窃罪、盗用身份证件罪被山西省太原市小店区人民法院判处有期徒刑一年五个月，罚金4000元，2019年1月23日刑满释放。兰州市七里河区人民法院审理兰州市七里河区人民检察院指控原审被告人郭某某、巨某某犯盗窃罪一案，于2020年4月27日作出（2020）甘0103刑初213号刑事判决。原审被告人巨某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，审查上诉理由，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年12月20日14时40分许，被告人郭某某、巨某某经预谋后，在兰州市七里河区门口，由巨某某望风，郭某某用随身携带的技术开锁工具打开房门，进入被害人刘某家中。当日14时50分，巨某某发现返回家中的被害人刘某，其在大声喊叫告知正在实施盗窃的郭某某的同时逃跑。郭某某来不及逃走，被刘某当场抓获，后郭某某掏出所盗赃物黄金项链ｌ条（价值4238.90元）、钻石铂金戒指1枚（价值578．09元）、“袁大头”银元2枚。被告人巨某某后被抓获。被盗物品已发还被害人。原判认定的证据有：被害人的陈述、物证、书证、现场勘验笔录、现场指认笔录、辨认笔录、鉴定意见，被告人的供述等。原审法院认为，被告人郭某某、巨某某以非法占有为目的，结伙盗窃他人财物，数额较大，二被告人的行为已构成盗窃罪。被告人郭某某、巨某某均系刑满释放后五年内又犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于二被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第二十五条之规定，以被告人郭某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，罚金1000元；被告人巨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，罚金1000元。上诉人巨某某以其负责“望风”、未进入被害人家中、未分得赃物系从犯，能如实供述自己的罪行，请求宽大处理为由提出上诉。经审理查明，上诉人巨某某、原审被告人郭某某预谋后于2019年12月20日14时许，窜至兰州市七里河区门口，由巨某某“望风”，郭某某用开锁工具捅开房门进入被害人刘某家中行窃。期间，巨某某发现被害人刘某返回即向郭某某喊叫“示警”后逃离，郭某某闻讯逃出门外被刘某控制，郭某某当场交出所盗黄金项链ｌ条（价值4238.9元）、铂金钻石戒指1枚（铂金部分价值578．09元）及银元2枚的事实清楚。认定上述事实的证据如下：1、受案登记表、立案决定书、报案材料、抓获经过等，证明被害人刘某发现被盗并控制嫌疑人郭某某后即拨打“110”电话报警，民警到达现场后将郭某某抓获。案发当日17时许，将逃至兰州市城关区正宁路东口的嫌疑人巨某某抓获归案。2、被害人刘某的陈述、辨认笔录及照片，证明案发当日14时50分许其乘电梯回2X楼住处，刚出电梯发现一个男子在走道内，看见其后喊“有人来了”便从身边跑了。随即又有一个男子从自己家中跑了出来，被其控制后带到室内，该男子从身上掏出盗窃其家的1条黄金项链、1枚“老凤祥”钻戒和2枚“袁大头”银币，其遂拨打“110”报警。经对照片混杂辨认，确认郭某某就是被其当时抓住的小偷。3、扣押、发还清单及照片等，证实公安人员在现场从原审被告人郭某某处扣押到赃物金项链1条、钻戒1枚及银元2枚，作案用开锁工具1套、黑色袜子2只。4、被害人刘某提供的发票照片一张，证明2010年10月8日以3492元购得被盗的重9.7g千足金项链；提供的“老凤祥”钻石戒指吊牌照片，显示被盗钻石戒指重2.046g，钻石重0.203ct,价款11890元。5、鉴定意见，证明经国土资源部兰州矿产资源监督检测中心检测，被盗的戒指为铂950钻石戒指，项链为足金项链；经兰州市七里河区价格认证中心认定，钻石戒指（铂金部分)价值578.09元、金项链价值4238.90元，银元2枚因无法鉴定真伪，不予作价。6、现场勘验笔录、指认笔录及照片，证明被盗现场位于兰州市七里河区，门锁无异常，客厅餐桌上放有男式黑色袜子1双、黄金项链1条、钻戒1枚、银元2枚，主卧室床面放置菜刀1把，衣柜及柜内抽屉呈开启状，有2只空首饰盒。经巨某某、郭某某分别指认，上述地点即为二人实施盗窃的现场。7、辨认笔录及照片，证明经巨某某、郭某某分别对照片混杂辨认，确认对方是共同实施盗窃的人。8、原审被告人郭某某的供述，供认案发前打电话叫狱友巨某某来兰州，案发当日13时许会面后其提出“找点钱”巨同意。二人遂于14时许进入作案的高层住宅楼，发现2X楼一户没人，让巨某某在电梯口“望风”，其用随身携带的开锁工具打开房门，双手套上袜子入内，用该户人家的菜刀撬开卧室衣柜抽屉，从中窃得黄金项链1条、银色女式戒指1枚和民国银元2枚装在身上，正往门口走时听见巨某某喊“有人来了”，其闻讯跑出门口被一男子摔翻后拉回房间，其将盗窃的赃物全部拿出，后对方电话报警。与巨某某认识七八年了经常在一起，2017年二人在太原一同盗窃时被抓过。9、上诉人巨某某的供述，供认2017年伙同郭某某在太原市入户盗窃3起被判刑，案发当日13时许被郭某某打电话从西安叫到兰州来一同入室盗窃，让帮他“放哨”，所得平分；二人窜至一高层住宅楼21楼行窃时，其在电梯口“放哨”，郭某某拿开锁工具去开门行窃，期间发现电梯突然停在21楼其即向郭某某喊叫示警后，逃离至正宁路夜市口被抓获。10、山西省太原市小店区人民法院（2018）晋0105刑初419号刑事判决书及释放证明书等，证明上诉人巨某某、原审被告人郭某某于2018年7月2日因犯盗窃罪、盗用身份证件罪被山西省太原市小店区人民法院判过刑；郭某某还因犯抢劫罪、盗窃罪被广东省深圳市宝安区人民法院两次判过刑的事实。上述证据，已在一审开庭审理时当庭出示、宣读并质证，上诉人巨某某、原审被告人郭某某均未提出异议，在本院二审期间二人亦未提供新的证据，经审查上述证据属实，本院依法予以确认。关于上诉人巨某某所提上诉理由。经查，上诉人巨某某所提在共同入户盗窃犯罪中其负责“望风”、未进入被害人家中、未分得赃物的事实成立。但是，上诉人巨某某与原审被告人郭某某事先共谋入户盗窃，所得平分，然后由巨某某负责在外“望风”，由郭某某具体入户实施盗窃，当巨某某发现被害人返回即向郭某某“示警”后逃离，郭某某携赃逃至户外被抓获并追回赃物，上诉人巨某某在共同犯罪中所起作用明显；结合二人曾相互勾结在太原市采取与本案相同的手段，多次入户盗窃的共同犯罪经历分析，二人只是犯罪分工不同，不能据此认为上诉人巨某某仅起次要或者辅助作用；郭某某纠集巨某某来兰盗窃、在具体盗窃过程中实施捅锁、入户窃取财物，作用相对较为突出，但归案后能够自愿认罪认罚；二人曾因盗窃等故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后仍不思悔改，五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚；原审判决根据二人犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，结合均系累犯，郭某某能自愿认罪认罚、巨某某当庭自愿认罪的具体情节，对二人判处相应刑罚，量刑适当。故上诉人巨某某所提其系从犯、要求从宽处罚的上诉理由不能成立。本院认为，原审判决认定上诉人巨某某、原审被告人郭某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 柴周鸿审 判 员 宋世明审 判 员 张 瑜二〇二〇年六月十六日法官助理 许高一书 记 员 郝应秀