四川省攀枝花市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川04刑终38号 原公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。 上诉人（原审被告人）谭静，曾用名谭敬，女，1977年2月5日出生于四川省攀枝花市，汉族，初中文化，无业，捕前住四川省攀枝花市仁和区。因犯盗窃罪，于2017年4月17日被四川省攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金10000元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月8日被四川省攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人起正宗，四川民慷律师事务所律师，执业证号：15104201410353770。 原审被告人黄萍，女，1977年2月25日出生于四川省西充县，汉族，初中文化，无业，捕前住四川省攀枝花市西区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月17日被四川省攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 四川省攀枝花市东区人民法院审理四川省攀枝花市东区人民检察院指控原审被告人谭静、黄萍犯贩卖毒品罪一案，于2020年5月6日作出（2020）川0402刑初60号刑事判决。宣判后，原审被告人谭静不服，提出上诉。本院于2020年5月20日受理后，依法组成合议庭。经阅卷、审查上诉人的上诉理由、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。合议庭经评议后作出决定，本案现已审理终结。 原判认定，1.2019年7月中旬以来，被告人谭静在攀枝花市仁和区邮电局后的院子里，邮电局外公路、仁和区老桥下，以50元、60元、100元的价格多次向吸毒人员徐某、马某、钱某、廖某2贩卖毒品海洛因。2019年8月8日上午7时许，攀枝花市公安局仁和区分局民警在攀枝花市仁和区大门处将被告人谭静、吸毒人员徐某、马某、吉某抓获，从被告人谭静身上搜出毒资50元，从吸毒人员徐某、马某处各查获疑似毒品海洛因1小包。后民警在谭静位于攀枝花市仁和区书柜上搜查出疑似毒品海洛因16小包，电子称1个，毒资60元，吸毒人员抵押的ＯＰＰＯ牌手机一部。经称量，从谭静家中查获的疑似毒品物净重0.82克，从吸毒人员马某处查获的疑似毒品物净重0.03克，从吸毒人员徐某处查获的疑似毒品物净重0.04克。经攀枝花市公安局物证鉴定所鉴定，从被告人谭静家中及吸毒人员马某、徐某处查获的疑似毒品物中均检出海洛因成分。 2.2019年5、6月份以来，被告人黄萍为以贩养吸，在向他人以400元／克购得海洛因后，将每一克海洛因分成每小包0.1克左右的8小包，以100元／小包卖给吸毒人员，剩余的0.2克左右自己吸食，遇到吸毒人员钱不够时，黄萍再将100元／小包的海洛因再分成两小包，以50元／小包贩卖给吸毒人员。黄萍在攀枝花市西区，以每次100元、150元价格的海洛因向吸毒人员汪某抵账30余次，共计抵消欠汪某的4100元借款。向吸毒人员谭静贩卖3次，共7克。其中，2019年8月5日上午在攀枝市西区清香坪菜市场以450元／克的价格向谭静贩卖两克，收取毒资900元；2019年8月6日上午在攀枝花市西区克的价格向谭静贩卖两克，收取毒资1000元；2019年8月7日上午在攀枝花市西区克的价格向谭静贩卖3克，因谭静的钱不够，当时只收取到毒资1650元，还差黄萍150元。2019年8月16日17时30分许，攀枝花市公安局仁和区分局民警在攀枝花市西区麻将馆内将被告人黄萍抓获，当场从其裤包内查获一小塑料瓶，其内装有用白色塑料袋包装的11小包毒品疑似物，从其随身包内查获一用白色纸包装的1小包疑似毒品物。后民警在办案中心从黄萍裤包内搜查出1小包疑似毒品物，在黄萍租住的位于攀枝花市西区出租房卧室床头边查获一个用塑料袋包装的块状毒品疑似物，在床边铁盒内查获一塑料瓶，其内装有用白色塑料袋包装的34小包疑似毒品物。经称重，从被告人黄萍处查获的疑似毒品物净重35.72克。经攀枝花市公安局物证鉴定所鉴定，从黄萍随身包内查获的一用白色纸包装的1小包疑似毒品物（净重0.35克）未检出海洛因成分，其余检材均检出海洛因成分。 另查明，被告人谭静因犯盗窃罪于2017年4月17日被四川省攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金10000元；因为谭静怀孕和在哺乳期内，被决定监外执行，执行期间从2017年4月29日起至2019年2月27日止；2018年11月1日，四川省攀枝花市仁和区人民法院决定对被告人谭静收监执行，但直至案发谭静未被收监执行，经计算谭静还有余刑3个月27天未执行。 上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实： （1）受案登记表，证实案件的发生。 （2）户籍信息，证实涉案人员的身份情况。 （3）立案决定书、拘留证、逮捕证等，证实二被告人被采取强制措施的情况。 （4）到案经过，证实2019年8月8日1时许，民警在攀枝花市仁和区邮政局家属院内抓获被告人谭静；2019年8月16日17时许，民警在攀枝花市西区麻将馆内抓获被告人黄萍。 （5）鉴定意见，证实从被告人谭静家中及吸毒人员马某、徐某处查获的疑似毒品物中均检出海洛因成分；从黄萍随身包内查获的一用白色纸包装的1小包疑似毒品物（净重0.35克）未检出海洛因成分，其余从黄萍处查获的毒品检材均检出海洛因成分。 （6）搜查笔录、扣押清单及扣押决定书、称重笔录等，证实从被告人谭静处扣押0.82克海洛因16包、紫色ＯＰＰＯ手机一部、黑色电子秤一个、毒资人民币110元；从被告人黄萍处扣押海洛因48小包共计35.72克、人民币200元、金色ＯＰＰＯ手机一部、绿色华为手机一部、黑色小型电子秤一个；从马某处扣押海洛因1包0.03克；从徐某处扣押海洛因1包0.04克。 （7）证人廖某1的证言，证实他一共帮廖某2在谭静处购买毒品海洛因四次。他自己找谭静购买过五六次海洛因，都是50元1小包，重量为0.05克左右。 （8）证人钱某的证言，证实他从谭静处购买过很多次海洛因，最少购买60元钱的，多的时候购买100或者200元钱的。他估计有十多二十克的海洛因。 （9）证人徐某的证言，证实他2019年7、8月向谭静购买毒品五次，其中有三次是给自己购买，每次买50元钱左右的海洛因。有两次是给马某购买。 （10）证人马某的证言，证实他半个月内每天都在谭静处购买海洛因，最少买60元的，有时买120元的。 （11）证人吉某的证言，证实2019年8月6日凌晨，他托马某向谭静购买了180元的海洛因。 （12）证人廖某2的证言，证实他向谭静购买了20次左右的毒品，其中廖某1帮他购买了三四次，一共支付了800、900元左右。 （13）证人汪某的证言，证实黄萍之前向她借了8000元，二三个月前黄萍拿海洛因给她抵账，她从黄萍处一共拿了4000元左右的海洛因吸食，所以黄萍还欠她4000元。 （14）被告人谭静的供述，证实她从2019年7月开始多次向吸毒人员徐某、马某、钱某、廖某2贩卖毒品海洛因。她在2019年8月5日、6日、7日找黄萍购买了三次海洛因。公安机关在她家里搜查出了15包之前分装好的毒品海洛因，还有一张一元钱里面剩下的一点海洛因和徐某抵押给她的那部手机。 （15）被告人黄萍的供述，证实她以100元／小包多次卖给吸毒人员海洛因，以50元／小包贩卖给吸毒人员。以每次100元、150元价格的海洛因向吸毒人员汪某抵账30余次，共计抵消欠汪某的4100元借款。向吸毒人员谭静贩卖3次海洛因，共7克。公安机关从其住处查获的疑似毒品物净重35.72克。 （16）辨认笔录及照片，证实吸毒人员钱某、徐某、马某、廖某2和被告人谭静能相互辨认；吸毒人员汪某能辨认出被告人黄萍；被告人谭静能辨认出被告人黄萍。 （17）辨认现场笔录及照片，证实被告人谭静、黄萍能辨认出向吸毒人员贩卖毒品海洛因的地点。 （18）吸毒检测报告、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人谭静、黄萍，证人马某、吉某、徐某均是吸毒人员。 （19）刑事判决书及其刑罚执行材料，证实被告人谭静因犯盗窃罪的刑罚执行情况。 原判认为，被告人谭静多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄萍向他人多次贩卖海洛因40余克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以刑事处罚。被告人黄萍属于以贩养吸，归案后能如实供述其罪行的，依法对其从轻处罚。被告人谭静因犯盗窃罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕以前又犯贩卖毒品罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。但鉴于谭静以贩养吸，归案后能如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。公诉机关对二被告人的量刑建议适当，予以采纳。公安机关扣押的毒品属于违禁品，依法应予以没收。公安机关扣押的毒资、犯罪工具，依法应予以没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第七十一条、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，判决：1.被告人谭静犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币二万元；与其原犯盗窃罪，未执行完的刑罚有期徒刑三个月二十七天并罚，决定执行有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币二万元；2.被告人黄萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元；3.对公安机关扣押在案的32.37克海洛因，予以没收并销毁；4.对公安机关扣押的被告人谭静的紫色OPPO手机一部、黑色电子秤一个、人民币110元，予以没收；5.对公安机关扣押的被告人黄萍的人民币200元、金色OPPO手机一部、绿色华为手机一部、黑色小型电子秤一个，予以没收。 宣判后，原审被告人谭静不服，与其辩护人提出“1.证人廖某1、钱某、廖某2指证其曾贩卖过海洛因给他们，除了证言并无任何实际证据能证明其向他们贩卖过海洛因；2.其只是帮他人代买毒品；3.无犯罪前科，系初犯；4.存在以贩养吸的情况；5.归案后如实供述犯罪事实；6.家庭困难；7.一审量刑过重，罚金过高”的诉、辩意见。 二审审理查明的事实和证据与一审一致。本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）谭静为获取非法利益，多次向他人贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人黄萍为获取非法利益，多次向他人贩卖毒品海洛因共计40余克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人（原审被告人）谭静归案后能如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。上诉人（原审被告人）谭静因犯盗窃罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕以前又犯贩卖毒品罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。原审被告人黄萍归案后如实供述自己的犯罪事实，依法对其从轻处罚。 上诉人（原审被告人）谭静及辩护人提出“1.证人廖某1、钱某、廖某2指证其曾贩卖过海洛因给他们，除了证言并无任何实际证据能证明其向他们贩卖过海洛因；2.其只是帮他人代买毒品”的诉、辩意见，经查，在案证据中证人廖某1、钱某、廖某2等人的证言证实“廖某1、钱某、廖某2分别向谭静购买毒品海洛因”的情况与上诉人（原审被告人）谭静在公安机关的供述“谭静分别向廖某1、钱某、廖某2等人贩卖海洛因”的情况相互吻合，形成证据锁链，足以认定“谭静分别向廖某1、钱某、廖某2等人贩卖海洛因”的犯罪事实。目前无证据证实“谭静帮钱某、廖某2等人代买海洛因”的情况。综上，以上诉、辩意见不能成立，不予采纳。 上诉人（原审被告人）谭静及辩护人提出“无犯罪前科，系初犯”的诉、辩意见与查明事实不符，不予采纳。 上诉人（原审被告人）谭静及辩护人提出“1.存在以贩养吸的情况；2.归案后如实供述犯罪事实”的诉、辩意见属实，但一审判决已对该情节予以考虑，并在量刑中予以体现，二审法院不再对此情节重复评价。 上诉人（原审被告人）谭静及辩护人提出“家庭困难”的诉、辩意见，本院认为该诉、辩意见不能成为对谭静从轻判处的正当理由，故该诉、辩意见不能成立，不予采纳。 上诉人（原审被告人）谭静及其辩护人提出“一审量刑过重，罚金过高”的诉、辩意见，原审法院根据本案案情及上诉人（原审被告人）谭静的量刑情节，对上诉人（原审被告人）谭静判处的刑罚并无不当，故该诉、辩意见不能成立，不予采纳。 综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 文仁寿 审 判 员 李仕强 审 判 员 曹 宇 二〇二〇年六月十六日 法官助理 周新丽 书 记 员 王 宏 附本案相关法律条文: 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 …… 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。