贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0330民初1805号原告：张某某，男，汉族，1974年11月17日出生，住习水县。委托代理人：刘欢，贵州于道律师事务所。被告：贵州省习水县第二建筑工程有限公司（以下简称“二建司”），地址：习水县东皇镇桂花路，统一社会信用代码9152033021503083XL法定代表人：刘国材，总经理。委托代理人：冯文品，温水法律服务所法律工作者。被告：习水县大坡镇人民政府（以下简称“大坡政府”），地址：习水县大坡镇街上，统一社会信用代码11520330009536936K。负责人：王娅娜，镇长。委托代理人：赵欢，贵州多年律师事务所律师。原告张某某诉被告贵州省习水县第二建筑工程有限公司、习水县大坡镇人民政府建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。于2020年6月5日、6月9日、6月22日进行了开庭。2020年6月5日、6月9日庭审，原告张某某及其委托代理人刘欢、被告贵州省习水县第二建筑工程有限公司的委托代理人冯文品、被告习水县大坡镇人民政府的委托代理人赵欢到庭参加诉讼。2020年6月22日庭审，原告张某某及其委托代理人刘欢、被告习水县大坡镇人民政府的委托代理人赵欢到庭参加诉讼，被告贵州省习水县第二建筑工程有限公司经本院传票依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告二建司支付原告工程款712308.52元，并以712308.52元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计算向原告支付利息，自2016年12月28日起至实际清偿之日止；被告大坡政府在未付工程款范围内承担连带赔偿责任；二、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2014年10月10日，二被告签订《习水县大坡乡典礼坝村灾后重建集中安置房工程施工合同》，约定由被告大坡政府将位于习水县大坡乡典礼坝村的灾后重建集中安置房工程按建筑面积以单价1028元/㎡发包给被告二建司修建。2015年1月8日，被告二建司又将工程分包给原告，并签订《习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安置房及附属工程一标段内部承包合同》，合同约定被告二建司将习水县大坡乡典礼坝村灾后重建项目一标段十二栋安置房的主体工程按建筑面积以单价1028元/㎡分包给原告。合同签订后，被告二建司将主体工程分包给原告，原告按约定完成施工。2016年1月该工程竣工，2016年12月28日，经贵州新天地测绘科技有限公司对习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安置房工程进行测量作出汇总报告，该工程建筑面积总计14268.73㎡，其中由原告承建的建筑面积为4人户2859.5㎡、5人户362.59㎡（共计3222.09㎡）。工程完成后，被告二建司向原告支付工程款260万元，尚欠原告工程款712308.52元。原告多次找被告支付工程款，被告以各种理由拒付。被告二建司作为合同相对人，应承担直接付款责任，被告大坡政府作为发包人，应当在欠付工程款范围内承担连带责任。被告二建司辩称，已有生效民事判决确认大坡政府工程款已经将案涉项目工程款向原告支付完毕，我公司不应当承担责任。我公司和大坡政府达成的结算单上的金额已支付完毕，案涉工程是黄开德挂靠我公司施工，应当由黄开德与原告结算和支付。我公司向原告支付的工程跨已超出原告诉请额工程款总额，我公司不应当再承担责任。被告大坡政府辩称，我公司已向被告二建司付清工程款，不应当承担责任。经审理认定事实如下：2014年12月14日，被告大坡政府（甲方）与被告二建司（乙方）签订《习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安集中置房工程施工合同》，约定甲方将习水县大坡乡典礼坝村灾后重建集中安置房工程发包给乙方施工。四、签约协议价与协议价格形式。1、集中安置房协议价款：按建筑面积以单价包干。具体为灾后重建集中安置房四人户、五人户、六人户按建筑面积计算承包单价为1028元/㎡，大写壹仟零贰拾捌元整。建筑面积按贵州省建筑工程建筑面积计算规范计算面积。2、付款方式，甲方根据乙方完成主体工程（含门窗安装）向乙方划拨进度款70%，工程验收合格且工程竣工结算清单完成3个月内付清总工程款的97%，预留3%作为保修金，保修金在验收合格满一年后10日内付清。2015年1月8日，原告（乙方）与被告二建司（甲方）签订《习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安置房及附属工程一标段内部承包合同》，约定：一、分包内容。1、甲方将一标规划范围新建典礼小学左侧集中区域的十二栋安置房主体工程承包给乙方承建。2、甲方承包给乙方的十二栋安置房建完后，处甲方已签订承包给其他班组的九栋安置房，学校、村卫生室、村办公室约1500万元主体工程外，将一标区域范围内的全部附属工程（绿化、亮化、道路、管网、小区路面改造及河道治理等）整体（包工包料）分包给乙方。附属工程部分甲方除提取13%用于工程管理、税、资料、安全等开支外，不在从中收取任何费用。二、协议价格及结算支付。1、集中安置房协议价款。甲方按建筑面积以单价包干给乙方。具体为灾后重建集中安置房四人户、五人户、六人户按建筑面积计算内部分包单价为1028元/㎡，大写壹仟零贰拾捌元整（其中下浮1%作公司管理费）。建筑面积按贵州省建筑工程建筑面积计算规范计算面积。5、工程施工建设期间，业主方划拨或预支付给甲方的工程款项，甲方须按照业主拨付给甲方的工程进度款比例如数拨付给乙方。在业主拨付给甲方的当日或次日划拨到乙方账户上，甲方不得以任何形式和借口截留。6、安置房工程结算按照业主与甲方签订的主合同执行。合同签订后，原告按照约定进行灾后重建安置房施工。2015年12月10日，被告二建司向被告大坡政府出具《习水县大坡乡典礼坝灾后重建工程验收报告》，写明该工程实际竣工日期为2015年12月10日，本工程自评为合格，已具备正式验收条件，请建设单位组织验收。后，经原告等实际施工人以及二被告协商一致，聘请贵州新天地测绘科技有限公司对案涉工程量进行测绘。经测绘，该工程总计建筑面积14719.68㎡，其中原告施工的建筑面积为3222.09㎡。但，因测绘面积与图纸计算面积不一致，被告大坡政府与被告二建司最终按照图纸计算面积结算，并于2017年元月二十日达成《习水县大坡镇典礼坝村灾后重建集中安置房工程结算清单》，习水县第二建筑有限公司二〇一四年十月十日承建大坡镇典礼坝集中安置房，已于2015年5月30日竣工验收交付适用，经由大坡镇人民政府与习水县第二建筑有限公司根据合同约定，共同确认结算如下：一、工程款总合计16167730.48元。（1）总建筑面积14611.1㎡×1028元/㎡=15020210.48元；（2）基础孔桩审计金额1147520元；二、工程款总支付合计16167730.48元，（1）各期累计支付工程款15720000元，（2）按合同约定质保金为447730.48元，以上工程款已结算支付完毕，质保金待质保到期验收合格后一次性支付质保金。原告以及其他实际施工人（二标：陈小红，一标：陈应平，三标：肖泽忠，一标村办公楼：赵九强）在该结算清单上签字认可结算金额及建筑面积。被告大坡政府作为原告，以二建司、肖泽忠、赵九强、张某某、陈应平、陈小红、黄开德为被告，向本院提出诉讼请求：判令被告二建司返还违法获取原告的款项232万元以及银行同期贷款利息，判令被告二建司赔偿原告为其偿还的债务23万元以及银行利息；判令被告肖泽忠、赵九强、张某某、陈应平、陈小红、黄开德等对上述债务承担连带责任。本院于2019年1月21日作出（2018）黔0330民初3277号民事判决书，认定被告大坡政府因协助执行二建司和黄开德的其他案件，在2017年1月3日前共计被划款305万元，经结算大坡政府向二建司超额支付工程款255万元，并判决二建司和黄开德返还大坡政府255万元。另查明，根据被告二建司提供的财务账册显示，被告二建司在2015年2月17日支付原告灾后重建安置房一标段工程款262万元；2015年12月7日，原告借支附属工程款70万元；2016年2月6日支付原告道路管网工程款120万元。2015年12月7日，原告出具借条，写明借到习水县第二建筑有限公司大坡乡典礼灾后重建项目市政工程款70万元。2015年12月5日，原告向被告二建司出具承诺书，写明大坡政府这次解决拨付给公司250万元中，本人截止80万元，已兑现70万元，20天后再兑现10万元，并保证从今天开始完成主体工程11栋房子，在2015年12月10日竣工验收交付灾民使用，有关道路、管网等附属工程在大坡乡人民政府规定的时间2016年元月10日内完成。2016年2月6日，原告在领款单上签字，领款事由“典礼坝灾后重建道路管网工程款”，金额120万元。市政工程与道路管网工程系同一工程的不同名称。本院于2018年12月12日作出（2018）黔0330民初4418号民事判决书，认定大坡政府与遵义市高原建筑工程有限公司于2015年11月28日签订《建设工程施工合同》，约定大坡政府将习水县大坡乡典礼坝灾后重建道路网工程发包给遵义市高原建筑工程有限公司，遵义市高原建筑工程有限公司邮箱该工程一标部分分包给原告施工，遵义市高原建筑工程有限公司已向原告支付190万元工程款。遵义市高原建筑工程有限公司不服该判决，提起上诉。遵义市中级人民法院能做出（2019）黔03民终1892号民事判决书，维持（2018）黔0330民初4418号民事判决。2020年6月8日，被告二建司以黄开德挂靠其承建案涉工程，为查明案件事实为由，向本院提出申请，追加黄开德为本案被告。以上事实，有《习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安集中置房工程施工合同》、《习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安置房及附属工程一标段内部承包合同》、《习水县大坡乡典礼坝灾后重建工程验收报告》、《习水县大坡镇典礼坝村灾后重建集中安置房工程结算清单》、二建司财务账册、承诺书、借条、银行账户明细、测绘报告、（2018）黔0330民初3277号民事判决书、（2018）黔0330民初4418号民事判决书、（2019）黔03民终1892号民事判决书、（2018）黔0330民初1965号民事判决书、（2018）黔03民终6604号民事判决书、当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，从原告与被告二建司签订的《习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安置房及附属工程一标段内部承包合同》内容看，被告二建司将其承包的习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安集中置房工程分包给不具有施工资质的原告，收取管理费，不参与工程实际施工，二者之间系挂靠关系，该内部承包合同应当无效。但案涉工程已实际投入使用，原告作为案涉工程的实际施工人，有权请求参照合同约定支付工程价款。《习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安集中置房工程施工合同》和《习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安置房及附属工程一标段内部承包合同》两份合同约定的工程单价均为1028元/㎡，面积均按照贵州省建筑工程建筑面积计算规范计算，被告二建司仅从中收取1%管理费，同时，原告在《习水县大坡镇典礼坝村灾后重建集中安置房工程结算清单》上签字同意按此标准结算。因此，被告二建司与被告大坡政府工程量结算标准，即是原告与被告二建司工程量的结算标准。但结算清单对原告的工程量并未单独列出，不能直接确定原告的工程量。贵州新天地测绘科技有限公司出具的测绘报告是在原告等实际施工人及二被告共同委托下作出，虽然被告二建司与被告大坡政府最终未按照测绘结果进行结算，但测绘报告确定的总工程量14719.68㎡与结算清单的总工程量14611.1㎡，相差甚小，该测绘结果可作为计算原告工程量的参照标准，无须重复进行测绘。对原告的工程量确定为：3222.09㎡÷14719.68㎡×14611.1㎡=3198.32㎡，则原告的工程款为3198.32㎡×1028元/㎡=3287872.96元。对于被告二建司已支付的工程款问题。原告及被告二建司对已支付2620000元工程无争议，仅对被告二建司支付70万工程款是案涉灾后重建集中安置房工程款还是道路管网工程款存在争议。《习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安置房及附属工程一标段内部承包合同》约定，被告二建司除案涉安置房工程分包给原告外，一标区域范围内的全部附属工程也分包给原告；被告二建司的账册中也显示附属工程的工程款实际通过二建司向原告支付；被告二建司支付给原告的70万元登记在名称为“大坡乡财政转来附属工程款”财务表内，原告出具借条也写明该70万元系市政工程款，原告出具承诺书未明确70万元工程款的性质，但该承诺书写明拨款及付款内容与被告二建司名称为“大坡乡财政转来附属工程款”财务表整体内容一致，可以认定该70万元系支付的附属工程款，并非灾后重建集中安置房工程款。对被告二建司辩称工程款已超付的意见，不予采纳。因此，被告二建司共计向原告支付灾后重建集中安置房工程2620000元工程款。被告二建司共计应支付原告灾后重建集中安置房工程款3287872.96元，减去已支付的2620000元，被告二建司还应当支付原告灾后重建集中安置房工程款667872.96元。《习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安置房及附属工程一标段内部承包合同》约定，被告二建司在被告大坡政府支付工程款的当日或次日，将工程款支付到原告账户，不得截留。2017年元月二十日的结算清单中写明被告大坡政府除质保金447730.48元外，其余工程款15720000元已支付完毕，（2018）黔0330民初3277号民事判决书认定被告大坡政府针对典礼坝村灾后重建安置房工程已超付工程款。被告二建司应当向原告支付全部工程款。被告二建司与被告大坡政府在2017年1月20日才最终结算，才能确定原告的工程款；结合（2018）黔0330民初3277号民事判决书内容，被告大坡政府在2017年1月20日已超额支付工程款，被告二建司在2017年1月20日就应当向原告支付全部工程款。被告二建司至今未付，占用原告资金，客观上给原告造成损失，应当承担相应责任。结合本案实际情况、被告过错及损失，对原告的资金占用损失酌情支持为：以667872.96元为基数，2017年1月21日起至2019年8月19日止的违约金按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，2019年8月20日起至支付之日止的违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。根据现有证据，被告大坡政府针对案涉工程不差欠被告二建司工程款，在本案中不承担责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定“实际施工人以发包人主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”，追加转包人、违法分包人为当事人是为了查清发包人欠付工程价款，本案根据现有证据，可以查清发包人被告大坡政府并不差欠工程款，且案件事实清楚，无须追加其他当事人。因此，对被告二建司以案涉工程系黄开德挂靠二建司承建，为查清案件事实为由，要求追加黄开德为被告的申请，不予准许。综上，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第十七条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告贵州省习水县第二建筑工程有限公司于本判决生效之次日起十五日内支付原告张某某关于习水县大坡乡典礼坝村灾后重建安置房工程的工程款667872.96元，以及2017年1月21日起至实际支付之日止的资金占用损失（以667872.96元为基数，2017年1月21日起至2019年8月19日止的违约金按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，2019年8月20日起至支付之日止的违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告张某某的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6251元，由原告张某某负担151元，被告贵州省习水县第二建筑工程有限公司负担6100元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期不上诉，本判决则发生法律效力。本判决生效后，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院诉请执行。审判员  何义义二〇二〇年六月二十二日书记员  张 程