湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终6114号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司云梦支公司，营业场所湖北省云梦县城关梦泽大道8号。负责人：徐超斌，该公司经理。委托诉讼代理人：张娜，湖北律之心律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕传珊，男，1947年3月12日出生，汉族，居民身份证住址武汉市新洲区。委托诉讼代理人：周忠平，湖北乾泰律师事务所律师。原审被告：胡**，男，1988年1月29日出生，汉族，居民身份证住址湖北省麻城市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司云梦支公司（以下简称人保云梦支公司）因与被上诉人吕传珊，原审被告胡**机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市新洲区人民法院（2020）鄂0117民初416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。因案情不复杂，本院决定对本案不开庭审理，并告知了当事人。本案现已审理终结。人保云梦支公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判人保云梦支公司减少赔偿款30000元；二、上诉费由吕传珊承担。事实和理由：一、一审法院认定责任比例为2：8不符合保险合同约定。胡**负事故的主要责任，根据保险合同条款：保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任，被保险机动车方负主要事故责任的，事故责任比例为70%，故一审法院认定事故赔偿的责任比例为2：8不符合保险合同约定；另胡**超载，根据保险合同约定，应当扣除10%的绝对免赔，综上，人保云梦支公司仅在商业险范围内承担60%的赔偿责任，一审法院多判我司承担33503.76－（46553×60%）＝5583.96元。二、一审法院按照城镇标准计算伤残赔偿金明显依据不足。吕传珊在一审中仅提供了一张村委会的证明，未提供其他政府文件证实该地方为城镇范围，且未提供任何材料证实其收入来源于城镇，根据人身损害赔偿司法解释，农业户籍按照城镇标准计算需满足长期居住城镇，收入来源于城镇两个条件。本案中，吕传珊显然不符合上述标准。另根据吕传珊提供的病历，其伤情不足以导致面瘫，也就无法构成十级伤残，也未见鉴定报告中依据的片子、报告单等病因材料，更无法判定其实际伤残情况。综上，请求法院予以核实。即使经法院核实构成十级伤残，一审法院也多计算15581.6元[27564－（14978×8×10%）]。三、一审法院计算营养费明显依据不足。根据吕传珊提供的出院记录中医嘱没有“加强营养”字样，根据人身损害赔偿司法解释的相关规定，营养费计算营养参照医疗机构的意见。本案中，无医疗机构加强营养的意见，营养费不应当予以计算，一审法院仅凭鉴定机构的意见判定人保云梦支公司承担营养费无法律依据。故一审法院多判人保云梦支公司承担4500元。综上所述，请求二审法院予以改判人保云梦支公司减少赔偿款30000元。吕传珊辩称，1、一审认定责任比例正确，这不是依据合同，而是依据交通事故认定书。2、赔偿金认定正确。3、营养费算法是依据法医鉴定作出的，合理合法。请求驳回上诉，维持原判。胡**未陈述意见。吕传珊在一审法院起诉请求：1、判令胡**赔偿吕传珊损失93685.71元；2、判令人保云梦支公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案的诉讼费由胡**、人保云梦支公司承担。一审法院认定，双方无争议的事项为：一、事故发生概况：2019年8月23日4时24分，胡**驾驶鄂Ａ×××××重型自卸货车（核载13905kg，实载57670kg）沿武汉市新洲区阳逻街平江大道由东向西行驶至东城明珠小区路段时，遇前方吕传珊由南向北行走，由于胡**遇前方行人横过道路未及时避让，导致其所驾驶车辆前部左侧撞击吕传珊，造成吕传珊受伤、车辆受损；二、交警部门的事故认定结果：胡**负事故的主要责任，吕传珊负事故的次要责任；三、受害人概况：吕传珊；四、法医鉴定结论：吕传珊的损伤致残程度评定为10级，误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日（以上均从受伤之日起算），预计其后续治疗费用为2000元（或以医院实际支出为准）；五、医疗费：48433元；六、后续治疗费：2000元；七、法医鉴定费：2500元、吕传珊垫付；八、受害方已获得赔偿情况：胡**垫付了12909元、人保云梦支公司垫付了10000元；九、有关保险合同主体：投保人胡**，保险人人保云梦支公司；十、有关保险合同类型：交强险和第三者责任险；十一、有关保险合同主要内容：鄂Ａ×××××重型自卸货车于2018年11月30日在人保云梦支公司投保了交强险和100万元的不计免赔率的第三者责任保险；十二、机动车使用人与其他赔偿义务主体的关系：鄂Ａ×××××重型自卸货车的所有人、驾驶人均为胡**。双方有争议的事项为：十三、人保云梦支公司主张医疗费扣减10%的非医保用药；十四、吕传珊主张：住院伙食补助费50元/天×32天=1600元；人保云梦支公司主张按照20元/天计算；十五、吕传珊主张：营养费50元/天×90天=4500元；人保云梦支公司认为没有加强营养的医嘱，营养费不予认可；十六、吕传珊主张：残疾赔偿金34455元/年×8年×10%=27564元；人保云梦支公司主张按照农村居民标准计算；十七、吕传珊主张：误工费34280元/年÷365天×180天=16905元；人保云梦支公司认为法医鉴定作出之时，吕传珊的年龄超过了退休年龄，误工费不予认可；十八、吕传珊主张：护理费38897元/年÷365天×60天=6394元；人保云梦支公司对护理费的标准没有异议，认为护理时间过长，认可30天；十九、吕传珊主张：妻子的被扶养人生活费23996元/年×7年×10%÷4人=4199元；人保云梦支公司认为没有依据，不予认可；二十、吕传珊主张：精神损害抚慰金3000元；人保云梦支公司认为过高，认可1500元；二十一、吕传珊主张：交通费1000元；人保云梦支公司认为过高，认可320元；二十二、吕传珊主张胡**负90%的赔偿责任；胡**、人保云梦支公司均认为胡**只应该承担70%的赔偿责任；二十三、人保云梦支公司认为胡**超载，主张第三者责任险免赔10%。一审法院认为，按照法律规定，在交强险的赔偿限额内不划分赔偿责任比例。胡**负事故的主要责任，吕传珊负事故的次要责任，超出交强险赔偿的部分，由于事故发生在机动车与行人之间，根据危险优者负担原则，应该加重机动车方的赔偿责任。一审法院依法划分为：胡**负80%的赔偿责任。在第三者责任险中，保险人应当依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例承担相应的赔偿责任。一审法院认定胡**所负的责任比例为80%，故人保云梦支公司应当按照该责任比例承担相应的赔偿责任。人保云梦支公司主张医疗费扣减10%的非医保用药，没有法律依据，一审法院不予采纳。吕传珊按照法医鉴定意见主张营养时间、护理时间；按照50元/天主张住院伙食补助费、营养费，均符合规定，一审法院予以支持。吕传珊的居住地武汉市新洲区阳逻街新坳村属于城中村，吕传珊的经常居住地是城镇，其按照城镇居民标准主张残疾赔偿金，符合规定，一审法院依法予以支持。法医鉴定作出之时，吕传珊的年龄为72周岁，超过了法定退休年龄，其主张误工费，没有依据，一审法院不予支持。吕传珊有子女三人，其主张妻子的被扶养人生活费，没有依据，一审法院不予支持。吕传珊的损伤构成10级伤残，其负事故的次要责任，一审法院依法认定其精神损害抚慰金为2000元。吕传珊住院治疗32天，一审法院酌情认定其交通费为600元。一审法院依法认定吕传珊的损失为：一、医疗费赔偿部分56533元，其中：医疗费48433元、后续治疗费2000元、住院伙食补助费50元/天×32天=1600元、营养费50元/天×90天=4500元。此款超出了交强险的医疗费赔偿限额，由人保云梦支公司在交强险的医疗费赔偿限额内赔偿10000元。超出的46533元，由胡**赔偿80%，为37226.40元。鄂Ａ×××××重型自卸货车在人保云梦支公司投保了100万元的不计免赔率的第三者责任险，发生交通事故之时，鄂Ａ×××××重型自卸货车超载，按照保险合同的约定，保险公司对于第三者责任险可以免赔10%。故胡**应赔偿的37226.40元，由人保云梦支公司赔偿90%，为33503.76元、胡**赔偿3722.64元。二、伤残赔偿部分36558元，其中：残疾赔偿金34455元/年×8年×10%=27564元、护理费38897元/年÷365天×60天=6394元、交通费600元、精神损害抚慰金2000元。此款没有超出交强险的伤残赔偿限额，由人保云梦支公司在交强险的伤残赔偿限额内赔偿36558元。法医鉴定费2500元，由胡**负担80%，为2000元。一审法院判决：一、人保云梦支公司赔偿吕传珊交强险保险金46558元，第三者责任险保险金33503.76元，合计80061.76元，扣减人保云梦支公司已经垫付的10000元，余款70061.76元，限于本判决生效之日起十日内付清。二、胡**赔偿吕传珊损失3722.64元、法医鉴定费2000元，合计5722.64元；胡**已经垫付了12909元，两项相抵，超出的7186.36元，由吕传珊于本判决生效之日起十日内退还给胡**。三、驳回吕传珊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费2142元，减半收取1071元，由胡**负担718元，吕传珊负担353元。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审查明的事实属实。本院认为，2019年8月23日，胡**驾驶鄂Ａ×××××重型自卸货车遇前方行人横过道路未及时避让，造成吕传珊受伤。武汉市公安局新洲区交通大队作出第420117120190000081号《道路交通事故认定书》，认定胡**承担此次事故的主要责任，吕传珊承担此次事故的次要责任。一审法院依据该事故认定书，根据危险优者负担原则，加重机动车方的赔偿责任，认定胡**负80%的赔偿责任，实体处理并无不当。吕传珊的经常居住地为武汉市新洲区阳逻街新坳村，武汉市新洲区阳逻街道办事处新坳村村民委员会在一审中已向一审法院出具了《证明》，证明吕传珊的经常居住地属阳逻城区，人保云梦支公司在一审中对该《证明》的真实性并未提出异议。一审法院认定吕传珊按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，符合相关法律规定。根据湖北崇新司法鉴定中心作出的崇新司法鉴定中心[2019]临床鉴字第345号《司法鉴定意见书》的鉴定意见，吕传珊损伤致残程度为十级。人保云梦支公司在一审中对该鉴定书的真实性并未提出异议。一审法院根据该鉴定意见，按十级伤残标准计算吕传珊的残疾赔偿金并无不当。在人身伤害案件中，受害人可以请求营养费的赔偿。本案中，吕传珊受到伤害时已72岁高龄，一审法院根据鉴定意见，结合受害人的伤残情况及恢复情况的基础上，确认吕传珊确需补充营养食品作为辅助治疗和恢复身体机能，酌情按50元/天的标准计算营养费用并无不当。且人保云梦支公司在一、二审中也未提交证据证明吕传珊不需要营养费及鉴定意见中的营养费数额过高。综上所述，人保云梦支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由中国人民财产保险股份有限公司云梦支公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄 浩审判员 易齐立审判员 鲍 刚二〇二〇年六月二十八日法官助理黄旭东书记员程玉