江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣08刑终112号原公诉机关江西省吉水县人民检察院。上诉人（原审被告人）周清，男，1984年2月22日出生于江西省吉水县，汉族，初中文化，水电安装工，户籍所在地江西省吉水县，家住江西省吉水县。2018年7月因诈骗被吉水县公安局行政拘留十日。2019年8月13日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2019年9月18日被逮捕。现羁押于吉水县看守所。指定辩护人谢小婷，江西白鹭律师事务所律师。江西省吉水县人民法院审理吉水县人民检察院指控原审被告人周清犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2019年12月30日作出（2019）赣0822刑初278号刑事判决。原审被告人周清对判决不服，在法定期限内提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。在审理过程中，因受新型冠状病毒肺炎疫情不可抗力影响致使本案无法继续审理，本院依法于2020年4月1日裁定本案中止审理，2020年4月10日裁定恢复审理。本院依法讯问了上诉人周清，核实了全案证据，听取了指定辩护人的辩护意见，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定：一、盗窃事实。被告人周清于2019年6月5日至8月12日，先后十次在吉水县盗窃，共盗窃李某、宋某、谢某、王某、林某、黄某等被害人的电动车共十一辆，非法获利共计2400余元。所盗电动车有四辆被民警查获，六辆电动车的电瓶以350元作价进行转卖，一辆电动车的电瓶以280元作价进行转卖。其中一辆电动车的外壳以25元作价转卖，两辆电动车的外壳跟人换了一副脚手架和两根钢管，其余电动车的外壳被砸烂丢弃。经鉴定，其中三辆被盗的电动车的价值为3368元。上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：1.书证（1）受案登记表、立案决定书，证实：2019年6月6日，被害人宋某报案称其电动车被盗，6月12日吉水县公安局城北派出所立案侦查；2019年8月1日，被害人王某报案称其电动车被盗；2019年8月12日，被害人李某报案称其电动车被盗，次日吉水县公安局城北派出所立案侦查。（2）常住人口信息，证实：周清的身份信息情况。（3）抓获经过，证实：周清系被抓获归案。（4）起获经过，证实：城北派出所民警起获红色小飞哥牌电动车的经过。（5）行政处罚决定书，证实：2018年7月25日，周清因诈骗被吉水县公安局处行政拘留十日。（6）谅解书、收条，证实：周清已赔偿被害人宋某、熊某、庞某（谢某母亲）、王某的损失，并取得谅解。（7）周清所盗窃电动车情况表及受害人电动车被盗情况表，证实：周清盗窃电动车的相关情况以及被告人被盗电动车的相关情况。（8）指认现场照片及盗窃赃物照片，证实：周清于2019年8月27日现场指认其在大润发超市及华强超市附近盗窃的情况。（9）《认罪认罚告知书》和《认罪认罚具结书》，证实：周清在律师的见证下自愿认罪认罚。2.证人证言证人宋某、熊某、王某、谢某、林某、黄某、李某的证言，证实：上述被害人电动车被盗相关情况。3.被告人周清的供述和辩解，证实：周清从2019年6月至8月期间，在吉水县大润发超市周围及华强超市门口附近共盗窃电动车十次十一辆，非法获利共计2400余元。4.林某、黄某的辨认笔录，证实：四十岁左右中年光头男子是周清。5.价格认定结论书，证实：认定被盗的绿源电动车（型号TDT16200Z）价格为1820元，远豪牌电动车（型号TDP01Z）价格为768元，新日牌电动车（型号TDR-5521Z）价格为780元，合计人民币3368元。6.视听资料，证实：被告人周清盗窃作案的现场情况。二、诈骗事实。2017年11月左右，被告人周清通过ＱＱ认识了被害人杨某，经过ＱＱ聊天，周清决定对杨某实施诈骗。周清谎称自己可以运作，帮杨某去教育局做临时工以及帮忙将杨某8岁的儿子从金滩小学转到吉水县城进士小学读书，杨某信以为真。于是，周清以要钱请领导吃饭、办理转学证、打通关系送礼为由，通过微信转账骗取杨某45949元、通过支付宝转账骗取杨某100元以及骗取杨某现金4200元，总计骗取50249元。上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：1.书证（1）受案登记表、立案决定书，证实：2019年9月9日15时02分，杨某到刑警大队报案称其被人诈骗50149元。经审查，吉水县公安局于同日立案侦查。（2）截图，证实：杨某转账给周清的具体情况。2.被害人杨某的陈述，证实：2017年11月左右，杨某通过ＱＱ认识了被告人周清。周清谎称自己可以运作帮杨某去教育局做临时工以及帮忙将8岁的儿子从金滩小学转到吉水县城进士小学读书，杨某信以为真。于是，周清以要钱请领导吃饭、办理转学证、打通关系送礼为由，通过微信转账骗取杨某45949元、通过支付宝转账骗取杨某100元、骗取杨某现金4200元，总计骗取50249元。3.被告人周清的供述和辩解，证实：2017年11月左右，被告人周清通过ＱＱ认识了杨某。周清谎称自己可以运作帮杨某去教育局做临时工以及帮忙将8岁的儿子从金滩小学转到吉水县城进士小学读书，杨某信以为真。后来，周清以要钱请领导吃饭、办理转学证、打通关系送礼为由，通过微信转账骗取杨某45949元、通过支付宝转账骗取杨某100元、骗取杨某现金4200元，总计骗取50249元。4.辨认笔录，证实：诈骗杨某的男子系被告人周清。原审人民法院认为：被告人周清以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人周清以非法占有为目的，使用虚构事实和隐瞒真相的欺骗手段，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人周清归案后能如实供述罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十七条、第六十九条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人周清犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；犯诈骗罪判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万二千元；二、责令被告人周清退赔被害人杨某财产损失50249元。原审被告人周清上诉提出：原判量刑过重。理由：一、其与被害人杨某之间是恋爱关系，双方感情都到了谈婚论嫁的程度，杨某为了自己就业和小孩读书，提出拿出钱来要其请客送礼。其行为与虚构事实、编造谎言骗取财物的犯罪动机有本质区别。二、原判认定的诈骗罪金额有误，其实际犯罪金额只有43000元，依法应处三年以下有期徒刑，原判以诈骗罪判处其有期徒刑三年七个月，认定事实不清，适用法律错误。三、其归案后如实供述，积极退赔，获得了被害人的谅解，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。辩护人辩护认为：经过反复核算，原判认定诈骗金额50249元正确无误。其他辩护意见与一审辩护意见相同。经审理查明，一审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，且被告人周清在律师的见证下自愿认罪认罚，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。本院认为，上诉人周清以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；以非法占有为目的，使用虚构事实和隐瞒真相的欺骗手段，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人周清归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以依法从宽处罚。上诉人周清提出原判诈骗罪犯罪金额计算有误的意见，与审理查明的事实和证据不符，不予采纳。原判根据上诉人周清的犯罪事实、性质、情节及悔罪表现、社会危害性，对其综合考虑量刑，已充分体现了罪刑相适应原则，故对其上诉所提原判量刑过重的意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  伍春辉审判员  彭 箭审判员  刘凯升二〇二〇年六月一日书记员  王艳丽