福建省霞浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0921刑初129号 公诉机关霞浦县人民检察院。 被告人黄瑞安,男,1973年12月26日出生于福建省福安市，汉族,小学文化，无业，住福建省福安市。因犯销售伪劣产品罪于2008年12月29日被寿宁县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币60000元。因涉嫌非法经营罪,于2019年12月4日被抓获，次日被霞浦县公安局刑事拘留，2020年1月10日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 辩护人陈言峰，福建爱尚律师事务所律师。 被告人郑云虾,男,1972年8月9日出生于福建省福安市，汉族,小学文化，无业，户籍在福建省福安市，住福建省福安市。因使用伪造车号牌于2011年9月29日被宁德市公安局蕉城分局行政拘留8日并处罚款人民币2000元；因犯非法经营罪于2015年10月23日被宁德市蕉城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币23000元。因涉嫌非法经营罪于2019年11月12日抓获，次日被霞浦县公安局刑事拘留，2019年12月19日被逮捕。 霞浦县人民检察院以霞检刑诉[2020]126号起诉书指控被告人黄瑞安、郑云虾犯非法经营罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霞浦县人民检察院指派检察员陈立出庭支持公诉，被告人黄瑞安及其辩护人陈言峰、被告人郑云虾到庭了参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年2月开始，被告人黄瑞安多次从漳州市“老吴”（身份未查明，另案处理）处购进“芙蓉王”、“牡丹”等品牌假烟，在明知无“烟草专卖零售许可证”的情况下，向被告人郑云虾销售假烟计人民币47766元，被告人郑云虾将所购假烟销往霞浦。2019年12月4日，霞浦县公安局在福安市内抓获被告人黄瑞安，并依法对被告人黄瑞安位于福安市子后面的简易仓库、福安市甘棠镇吴洋村42号二楼阁楼仓库、福安市甘棠镇吴洋村篮球场西侧仓库进行搜查，查获价值人民币305032.10元的假冒卷烟共计1878.1条。 2018年2月至2019年11月期间，被告人郑云虾从被告人黄瑞安处购进“芙蓉王”、“牡丹”等品牌假烟，在明知无“烟草专卖零售许可证”的情况下，将上述假烟销往霞浦，其中向李某1销售假烟人民币38600元、向李某2销售假烟人民币13650元、向陈某销售假烟人民币11150元。2019年11月12日，被告人郑云虾在霞浦县入口处被公安机关抓获，霞浦县公安局依法对被告人郑云虾驾驶的闽ＪＦＧ178小车后备箱进行搜查，查获价值人民币27260元的假冒卷烟共计136条。 公诉机关认为，被告人黄瑞安、郑云虾违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证而擅自经营烟草专卖制品，扰乱市场秩序，被告人黄瑞安非法经营数额共计人民币356398.1元，情节特别严重，被告人郑云虾非法经营数额共计人民币90660元，情节严重，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人郑云虾具有立功、前科、如实供述、认罪认罚等情节，建议判处被告人郑云虾有期徒刑九个月，并处罚金。公诉机关提交了霞浦县公安局出具的到案经过、扣押决定书、扣押清单、违法犯罪记录情况查询登记表、搜查证、工作记录、福建省行政暂时扣押（或冻结）财物收据、情况说明、发还清单、寿宁县人民法院刑事判决书、宁德市蕉城区人民法院刑事判决书、行政处罚决定书、手机通话清单、被告人人口信息等书证；证人缪某、陈某、李某1、李某2、林某1、曾某、林某2证言；被告人黄瑞安、郑云虾供述和辩解；福建省烟草质量监督监测站卷烟鉴别检验报告、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、霞浦县烟草专卖局卷烟产品鉴别书、霞浦县烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表；提取笔录、辨认笔录、指认笔录；现场监控视频等证据证实。 被告人黄瑞安对指控事实、罪名没有异议，同意适用简易程序，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人郑云虾对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 本院认为，被告人黄瑞安、郑云虾构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人黄瑞安、郑云虾均有前科劣迹，酌予从重处罚；被告人郑云虾有立功表现，可以从轻处罚；被告人黄瑞安、郑云虾均能如实供述自己的罪行，且愿意接受处罚，均可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人黄瑞安犯非法经营罪，判处有期徒刑五年一个月，并处罚金人民币80000元（已缴纳人民币20000元，剩余罚金人民币60000元应于本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月4日起至2025年1月3日止）。 二、被告人郑云虾犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币30000元（已缴纳人民币10000元，剩余罚金人民币20000元应于本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月12日起至2020年8月11日止）。 三、扣押的涉案“芙蓉王”、“牡丹”等假冒卷烟2014.1条，予以没收，依法销毁。 四、扣押的属被告人黄瑞安的作案工具白色苹果手机1部、黑色诺基亚手机1部、蓝色OPPO手机1部、扣押的属被告人郑云虾的作案工具银色苹果手机1部，予以没收。 五、扣押的属被告人黄瑞安的涉案现金3600元，予以没收。 六、追缴被告人郑云虾的违法所得人民币15634元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王新宇 人民陪审员  张巧燕 人民陪审员  杨妃妃 二〇二〇年六月十七日 书 记 员  王丹阳 附相关法律及司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。