广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0783民初1535号原告：张兆平，男，1952年8月28日出生，汉族，住开平市*************，公民身份号码：440************894。委托诉讼代理人：谭世现，男，1968年4月6日出生，汉族，住开平市************，公民身份证号：440************617。被告：开平市振华农产品批发市*，经营场所：开平市*************。负责人：陈继征。委托诉讼代理人：林祺祥、梁炜俊，广东风采新纪元律师事务所律师。原告张兆平与被告开平市振华农产品批发市*提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月4日公开开庭审理了本案。原告张兆平及其委托诉讼代理人谭世现，被告开平市振华农产品批发市*的委托诉讼代理人梁炜俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张兆平向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告128277.6元、（其中医疗费768元、住院伙食补助费2100元、住院护理费3150元、残疾赔偿金109371.6元、精神抚慰金10000元、评残费2026元、辅助器具费362元、交通费500元）；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：张兆平是开平市振华农产品批发市*雇员，于2018年8月11日入职，负责保安工作一职，劳务费每月1800元。2019年5月2日当天原告上零时班（零时～8:00时），在被告批发市场车辆出入口处负责收取进入市场批发农产品车辆的市场管理费的工作，在3时24分，因一辆无牌三轮摩托车在进入市场入口时拒不支付管理费，当时原告就用手拖着三轮车，不让它进入市场，但三轮车驾驶员不仅不停车反而加大油门，强行冲入市场，原告当时拖不住摩托车，就放开摩托车，但自己却站立不稳，跌倒在地上，致右骸部受伤。原告受伤后，批发市场的其它一个员工见到后就通知了市场工作人员，工作人员知道后就致电张立群医院，大约15分钟左右张立群医院救护车就来到现场把原告接到张立群医院外科进行住院治疗，诊断为：右侧股骨颈骨折。于2019年5月7日行右侧人工股骨头置换术。经住院后好转，于2019年5月23日出院，住院期间留陪人一人。原告于2020年3月9日经广东通济司法鉴定所鉴定原告的伤残等级为九级伤残。到目前为止，被告除了在原告住院期间支付了住院医疗费及一些门诊费用，其余损失尚未得到赔偿，原告未得到赔偿的损失有:1、医疗费：768元；2、住院伙食补助费：21天×1OO元／天=2100元；3、住院护理费：21天×150元／天=3150元；4、残疾赔偿金：42066元／年（2019年城镇标准）×l3年（原告事故时67岁）×20%（九级）=109371.6元；5、精神抚慰金：10000元；6、评残费：2026元；7、辅助器具费：362元；8、交通费：500元。合计：128277.6元。原告是被告的雇员，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求承担雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”因此，被告应该承担赔偿责任，原告与被告多次协商赔偿问题无果。综上，原告向法院起诉。被告开平市振华农产品批发市*辩称，一、被告对损害的发生无过错，不应承担赔偿责任。在原告发生损害的过程中，被告并无过错，造成原告受伤的也非被告，而是驾驶三轮摩托车的驾驶员，因此，对于原告的损失，应由驾驶三轮摩托车的驾驶员承担。二、退一步来说，即使被告应承担赔偿责任，但原告对损害的发生有过错，其应承担部分的过错责任。1、发生事故的时间为凌晨3时24分，原告看守的门口不存在收取管理费的情况。2、原告的职责不包括收取市场管理费。3、被告在管理其员工时，考虑到其所聘请的保安年龄偏大，一直有向包括原告在内的保安人员强调不要与他人发生肢体冲突。发生特殊情况时，只需记录下来，及时向上级管理人员汇报即可。原告在制止三轮摩托车进入市场时，突然用手拖住三轮摩托车的行为并不符合被告的管理规定。原告也存在疏忽大意与过于自信的过失，其应承担一定的过错责任。三、原告主张被告赔偿的部分费用，缺乏事实和法律依据。1、原告主张的医疗费缺乏事实和法律依据。原告受伤的部位为右侧股骨颈骨折，而人血白蛋白以及沙美特罗替卡松粉吸入剂均不是治疗骨折的药物，其中，沙美特罗替卡松粉吸入剂主要是用于可逆性阻塞性气道疾病的规则治疗，包括成人和儿童哮喘。所以，原告主张的该部分医疗费不应获得法院的支持。2、原告主张的护理费缺乏事实和法律依据。原告在住院期间有聘请护工一名，且护工的报酬已由被告支付给护工，所以，原告无权再要求被告支付护理费。3、原告是农村户口，且生活居住在农村，计算残疾赔偿金时应按农村居民标准计算，所以，原告可获得的残疾赔偿金应为44363.8元（17168元/年×13×20%）。4、原告主张的精神抚慰金过高，且原告对损害的发生也有过错，请求法院予以调整。5、原告主张的辅助器具缺乏事实和法律依据。原告提供的票据不是发票，且该票据上记载的器具并不属于残疾辅助器具，所以，该费用不应获得法院的支持。6、原告主张的交通费没有相关的票据印证，不应予以支持。综上所述，恳请法院查明事实，并依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、门诊收费票据两份、费用明细清单两份、司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一份、收据两份，该证据由原告提供。经核证，被告对收据不予确认；对门诊收费票据、费用明细清单的真实性合法性无异议，对关联性有异议；主张由法院认定司法鉴定意见书、鉴定费发票。因司法鉴定意见书鉴定程序合法、鉴定依据充足，且被告未提供证据加以推翻也未申请重新鉴定，故对该司法鉴定意见书、鉴定费发票，本院予以采纳；对2019年8月5日的门诊收费票据、费用明细清单，因原告已不再主张该笔医疗费，故对该证据，本院不予采纳；对2019年5月13日的门诊收费票据、费用明细清单，因原告在该段时间正在住院治疗，其通过门诊购买该药品没有医嘱予以印证该药品与本案具有关联性，故对该证据，本院不予采纳；因收据不是发票，且无其他证据印证该收据与本案具有关联性，故本院不予采纳。本院经审理认定事实如下：原告是被告雇请的保安，于2018年8月11日入职。2019年5月2日凌晨3时24分，原告在被告处看管门口，案外人驾驶三轮摩托车载着蔬菜进入市场时没有交纳管理费，原告从门口追上行驶中的三轮摩托车并用手抓住该三轮摩托车，因该三轮摩托车没有减速导致原告跌倒受伤。原告受伤后被送到开平市沙冈张立群医院住院治疗至2019年5月23日，共住院21天，住院期间有陪人一名。2019年5月23日，被告为原告支付了护理费3000元给护理人员。此外，被告还给原告支付了医疗费34372.47元。2020年3月9日，经广东通济司法鉴定中心鉴定，原告构成九级伤残。原告支付了鉴定费2026元。原告认为被告作为雇主应承担赔偿责任，被告认为其对损害的发生无过错故不应承担赔偿责任。经协商无果，原告向法院起诉，遂成诉讼。另查明，事发门口一般配置至少一名保安，在白天时配置了收费员，在晚上没有配置收费员。载有蔬菜的车辆进入市场时，一般由收费员告知驾驶员需要交纳管理费，有时候由保安通知。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，原、被告存在劳务合同关系，因当事人均无异议，本院予以确认。事发时，被告没有安排收费员在事发门口上班，原告在上班期间追上行驶中的三轮摩托车并用手抓住该三轮摩托车是为了履行通知交纳管理费的职责，故本院认定原告是在从事雇佣活动中遭受人身损害，本案应定性为提供劳务者受害责任纠纷。根据庭审查明和本案的证据，本院对原告在本案的损失认定如下：1、医疗费0元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”的规定，2019年5月13日的医疗费发生在原告住院期间，由原告在门诊治疗时支出，因原告未能提供相关医嘱无法确定该笔医疗费与本案是否具有关联性，故本院不予采纳。原告在庭审中表示不再主张2019年8月5日的医疗费，故对该笔医疗费，本案不作处理。2、住院伙食补助费2100元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，原告住院21天，住院伙食补助费参照江门地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，故此，原告的住院伙食补助费为2100元（100元/天×21天）。3、护理费0元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”的规定，被告已于2019年5月23日为原告支付了实际发生的护理费3000元，原告已不再存在护理费损失，故此，原告继续请求护理费，本院不予支持。4、交通费500元。交通费是原告就医及鉴定伤残必然产生的合理费用，结合本案的实际情况，原告请求交通费500元，合法合理，本院予以支持。5、残疾赔偿金109371.6元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告构成九级伤残，因被告未申请重新鉴定，本院予以确认；定残时，原告六十七周岁，故此，残疾赔偿金可按十三年计算，伤残赔偿指数为20%；原告的户籍地根据本地规划属于城镇范围，故此，原告主张残疾赔偿金按2018年城镇居民人均可支配收入42066元/年计算，本院予以采纳。综上，残疾赔偿金为109371.6元（42066元/年×13年×20%）。6、鉴定费2026元，因有鉴定费发票加以证实，是原告鉴定伤残必然支出的合理费用，本院予以确认。7、精神抚慰金8000元，涉案事故造成原告九级伤残，必定给原告造成较大的精神痛苦，结合本案的实际情况，本院酌情认定原告的精神抚慰金为8000元；对原告请求的超出上述范围的精神抚慰金，本院不予支持。8、辅助器具费0元。原告未能提供鉴定机构的鉴定结论证实其需辅助器具，也未能提供相关发票，故此，原告请求辅助器具费，本院不予支持。综上，原告在本案的损失为121997.6元（2100元+500元+109371.6元+2026元+8000元）。关于责任的承担问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”的规定，事发时，原告正在履行职务，涉案三轮摩托车尚在行驶中，情况紧急，原告直接用手抓着行驶中的车辆存在过失，但结合原告当时正在履行通知交纳管理费的职责，原告称其在抓着涉案三轮摩托车前已进行过言语交涉具有高度盖然性，由此说明原告对损害的发生并不存在故意或重大过失；此外，考虑到原告的目的是为了履行职责、保护单位的合法权益，被告作为单位和场地的管理人，其提供的事发经过的视频只有图像而没有录音，也不足以证实原告未经任何言语提示即抓住行驶中的车辆，故本院认定原告只存在一般过失，不应减轻被告的赔偿责任。综上，被告主张原告应承担过错责任，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条的规定，在从事雇佣活动中，案外人造成原告损害，原告有权请求被告承担赔偿责任，故此，被告应给原告赔偿121997.6元。被告以其没有过错为由主张不承担赔偿责任，因理据不足，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条的规定，判决如下：一、被告开平市振华农产品批发市*应在本判决生效之日起10日内给原告张兆平赔偿121997.6元；二、驳回原告张兆平的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1432.78元（已由原告张兆平预交），由原告张兆平负担69.78元，被告开平市振华农产品批发市*负担1363元。原告张兆平多预交的案件受理费1363元，由本院予以退回；被告开平市振华农产品批发市*应向本院补缴案件受理费1363元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江门市中级人民法院。审判员  吴锦鹏二〇二〇年六月十八日书记员  李瑞云黄超嫦