江西省南昌经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0192民初84号原告：南昌慧华高科混凝土有限公司，住所地：江西省南昌经济技术开发区玉屏东大街718号，统一社会信用代码：91360100736356923Q。法定代表人：戴俊，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡丽红，江西青仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：舒青，江西青仁律师事务所律师。被告：天津市建工工程总承包有限公司，住所地：天津新技术产业园区华苑产业区开华道1号，统一社会信用代码：91120000725717228P。法定代表人：高志伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡会信，天津则立律师事务所律师。被告：蒋超，男，1985年3月9日出生，汉族，住天津市西青区。原告南昌慧华高科混凝土有限公司（以下简称慧华高科公司）与被告天津市建工工程总承包有限公司（以下简称天津建工公司）、蒋超买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告慧华高科公司委托诉讼代理人舒青、胡丽红，被告天津建工公司委托诉讼代理人胡会信与被告蒋超均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告慧华高科公司向本院提出诉讼请求：1．判令两被告立即向原告支付拖欠货款3544940.65元；2．判令两被告支付违约金暂定为2481元（以拖欠货款3544940.65元为基数，按照日万分之七计算，从2019年11月6日开始计算至付清所有款项之日止，暂计算至2019年11月7日）；3、判令两被告支付原告律师代理费10万元；4、本案诉讼费、保全费、保函费由两被告承担。事实和理由：2018年4月25日，原告与两被告签订《预拌混凝土供需合同》，约定在天津建工公司承接的绿地·赣江新区特色小镇7#地块B区项目工程中，原告向其提供商品砼。该合同对材料名称、砼级别及单价、双方结算及付款办法等均作出了约定。自2018年4月开始，原告共向两被告供送混凝土7299立方，共计货款3544940.65元。因两被告自2019年8月6日向原告最后一次购买商品砼后就未再向原告购买，按照双方合同约定，视为被告方工程停工，两被告应在原告最后一次供送商品砼之日起3个月内付清全部货款，故两被告应立即支付原告欠付的货款3544940.65元。综上，原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告天津建工公司辩称，天津建工公司不同意原告的诉讼请求，请求依法予以驳回。天津建工公司并未与原告签订任何的合同，项目经理部的公章并不能代表天津建工公司，即使签订了合同，现在也不满足付款条件，且原告要求付款数额没有依据。违约金数额过高，已经远远超过了其损失，原告在案涉的合同中具有先行垫付15000立方米砼款，其对于垫付款项的资金占用成本是具有预期的，因为疫情期间导致了原告垫付款项减少，且本案垫付的费用不到7500立方米，原告并没有资金占用损失，所以违约金过高。律师代理费没有任何证据支持。保单费是一项单独的诉讼请求，并不能与诉讼费、保全费列在一起，应单独诉讼。诉讼费、保全费应由原告自行承担。被告蒋超辩称，其不同意原告的诉讼请求，请求人民法院依法予以驳回。其是被告天津建工公司的职工，其的行为是工作行为，其个人与原告没有任何的债务关系、不欠原告任何资金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的《南昌市预拌混凝土供需合同》，被告天津建工公司有异议，认为上面加盖的是项目经理部章，并不能代表天津建工公司，本院认为，根据天津建工公司出具的授权委托书可知该公司认可被告蒋超在有关绿地·南昌赣江新区特色小镇项目A7地块施工总承包工程的履约方面，以天津建工公司的名义并代表天津建工公司签署投标文件、进行谈判、签署合同、工程结算等与此有关的一切事务，故天津建工公司的该异议，与事实不符，不予采纳，对该证据予以采信；对原告提交的对账单，二被告有异议，本院认为，在涉诉合同中明确约定案外人张超平为相关单据签收人，二被告的该异议，与事实不符，亦不予采纳，对该证据予以采信。对原告提交的聊天记录，二被告有异议，本院认为，无法确认其真实性，不予采信；对原告提交的收据一份，二被告有异议，本院认为，该收取非正规发票，且无支付凭证予以佐证，不予采信；对原告提交的民事裁定书，二被告有异议，本院认为，该证据无法证明原告花费了保函费3580元，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月25日，原告慧华高科公司作为供方与被告天津建工公司作为需方签订一份《预拌混凝土供需合同》，约定：因需方承接的绿地·赣江新区特色小镇7#地块B区项目工程，向供方订购预拌混凝土；交货地点为绿地·赣江新区特色小镇；砼数量按供方实际供应到需方现场签收的输送车次五联单调拨单数量为结算依据，需方收到供方当月提供的决算书，应在七个工作日内审核完毕，超时视为认可；付款方式为：各单位工程分别单独结算；供方先垫资供应15000㎡的全部砼款，30天内需方支付已供货款的70%；之后每月支付上月已供货款的70%，以此类推；各单位工程主体结构封顶之日起六个月内需方付清全部货款给供方（最迟付清全部货款时间不得超过2020年8月31日）；如遇工程停工（30天内未使用结构混凝土视为停工），则在最后一次供应结构混凝土之日起3个月内付清全部货款；需方不得拖欠货款，如未按合同约定如期支付货款，拖欠货款按每日万分之七向供方支付逾期付款违约金；因需方拖欠货款，致使供方利用法律手段催讨，供方为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由需方承担；需方指定张超平等为相关单据签收人，签单人的行为即可代表需方，无需再授权；合同还约定了其他相关内容。被告蒋超作为被告天津建工公司委托人签名，并在需方处加盖了被告公司绿地赣江新区产业小镇项目7#地块项目经理部印章。合同签订后，原告依约向涉诉项目供应混凝土。2019年1月23日，被告天津建工公司出具一份《授权委托书》，该公司申明：经合法授权，特任命蒋超为正式的合法代理人，并授权该代理人在绿地·南昌赣江新区特色小镇项目A7地块施工总承包工程（项目名称）有关绿地·南昌赣江新区特色小镇项目A7地块施工总承包工程（合同名称）的履约方面，以承包人的名义并代表承包人签署投标文件、进行谈判、签署合同、工程结算等与此有关的一切事务。2019年9月21日，经原告与张超平对账，截至2019年8月31日止，原告累计供应混凝土方量7299立方米，被告天津建工公司累计欠原告货款总计3544940.65元。另查明，原告于2019年11月5日与江西青仁律师事务所签订《民事委托代理合同》，委托该律师事务所代其处理与天津建工公司的涉诉合同纠纷事宜，律师费100000元，签订本协议时支付20000元，剩余80000在一审法院判决书或者调解书下发后3日内支付。本院认为，原告慧华高科公司与被告天津建工公司签订的《预拌混凝土供需合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，双方均应当按照约定履行各自的合同义务。慧华高科公司依约向涉诉项目工程供应混凝土，天津建工公司被告应当按照约定的期限及金额支付货款，现经原告催讨，被告至今未履行付款义务，显属违约，理应承担相应的违约责任。关于双方争议的欠款数额问题，原告主张其与天津建工公司已进行了对账，二被告辩称原告提交的对账单没有公司委托代理人蒋超的签字故而不认可，本院认为，根据涉诉合同的约定，张超平作为天津建工公司指定的单据签收人，其签字确认，即可代表天津建工公司认可，故对二被告的该项抗辩理由不予采纳。至于天津建工公司辩称涉诉合同约定供方先垫资供应15000㎡的全部砼款，而现在原告累计供应混凝土方量7299立方米，并不满足该付款条件，本院认为，在涉诉合同第六条第4款付款方法中，虽然合同双方约定供方先垫资供应15000㎡的全部砼款，但同时，合同双方亦约定如遇工程停工（30天内未使用结构混凝土视为停工），则在最后一次供应结构混凝土之日起3个月内付清全部货款，本案中，原告最后一次向天津建工公司供应混凝土是在2019年8月6日，之后再未使用混凝土，故而天津建工公司应当依约在2019年11月6日前付清全部货款，天津建工公司的该辩称，与事实不符，本院不予采纳。故，原告要求天津建工公司支付剩余货款3544940.65元的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。关于逾期付款违约金的问题。原告主张按照合同约定的拖欠货款额每日万分之七的标准从2019年11月6日起支付违约金，天津建工公司辩称原告诉请的违约金数额过高，已经远远超过了其损失，本院认为，上述逾期付款违约的标准日万分之七折合年利率为25.55%，而原告并未提供证据证实由于被告逾期付款导致的损失，且被告表示约定的标准过高，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。根据本案的实际情况，本院决定对于上述逾期付款违约金的标准予以调整，酌情确定为按年利率20%计算。另外，原告诉请被告支付律师费100000元，本院认为，原告并未举证证明其支付了诉请的律师代理费，但该部分费用又确系实际发生的，故本院认定被告支付原告律师费20000元。原告诉请被告支付保函费，但未举证证明该费用的实际发生及具体金额，其应承担举证不能的法律后果。至于原告诉请被告蒋超支付货款及违约金，本院认为，根据查明的事实，蒋超系作为被告天津建工公司的代理人在涉诉项目中与原告发生往来，其实施的行为应由天津建工公司承担民事责任，故原告的该诉请，与事实不符，不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告天津市建工工程总承包有限公司于本判决生效后十五日内支付原告南昌慧华高科混凝土有限公司欠款3544940.65元及逾期付款违约金（计算方式为：自2019年11月7日起以3544940.65元为基数，按年利率20%计算至实际付清之日止）；二、被告天津市建工工程总承包有限公司于本判决生效后十五日内支付原告南昌慧华高科混凝土有限公司律师费20000元；三、驳回原告南昌慧华高科混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35979元，减半收取计17989.5元，财产保全费5000元，以上合计22989.5元，由被告天津市建工工程总承包有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审判员  喻伍件二〇二〇年六月二十三日书记员  张 璐