广东省清远市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤18刑终128号原公诉机关连州市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄文珠，女，汉族，1984年11月29日出生于广东省连州市，初中文化程度，无业，户籍地址：广东省连州市，案发前租住广东省连州市出租屋。因犯贩卖毒品罪，于2016年3月24日被连州市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。因本案于2019年3月2日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现押于阳山县看守所。指定辩护人谭国炽，广东捷高律师事务所律师，由清远市法律援助处指派。原审被告人严劲伟，绰号“萝卜头”，男，汉族，1969年8月15日出生于广东省连州市，小学文化程度，无业，户籍地址：广东省连州市。因犯开设赌场罪、非法拘禁罪、容留他人吸毒罪，于2015年6月10日被连州市人民法院数罪并罚决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币13000元，2017年5月3日刑满释放。因本案于2019年3月2日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现押于连州市看守所。原审被告人王建军，男，汉族，1983年8月21日出生于广东省连州市，，初中文化程度，无业，户籍地址：住广东省连州市，案发前租住广东省连州市出租屋。因本案于2019年3月2日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现押于连州市看守所。连州市人民法院审理连州市人民检察院指控原审被告人严劲伟、王建军、黄文珠犯贩卖毒品罪一案，于2020年3月16日作出（2019）粤1882刑初176号刑事判决。原审被告人黄文珠不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。原判认定，一、被告人严劲伟贩卖毒品的事实1、2019年2月10日，被告人严劲伟贩卖了3克毒品氯胺酮（俗称“K粉”）给林善友。2、2019年2月26日，被告人严劲伟贩卖了3克毒品氯胺酮给林善友。3、2019年2月28日4时许，被告人严劲伟贩卖了8.5毒品甲基苯丙胺（冰毒）给王建军。2019年2月28日21时许，连州市公安局民警抓获被告人严劲伟时，在其住处连州市家中查获其用于贩卖的毒品甲基苯丙胺66.95克。二、被告人王建军贩卖毒品的事实1、2019年2月2日11时许，王建军以每克600元的价格贩卖了3克毒品甲基苯丙胺给林善友。2、2019年2月8日1时许，王建军以每克600元的价格贩卖了1克毒品甲基苯丙胺给林善友。3、2019年2月13日23时许，王建军贩卖了300元毒品甲基苯丙胺给林善友。4、2019年2月14日13时许，王建军以每克600元的价格贩卖了1克毒品甲基苯丙胺给林善友。5、2019年2月初的某天16时许，王建军贩卖了200元毒品甲基苯丙胺给黄祖新。6、2019年2月下旬的某天下午，王建军贩卖了250元毒品甲基苯丙胺给黄祖新。7、2019年2月28日19时许，王建军贩卖了200元毒品甲基苯丙胺给黄祖新。2019年2月28日21时许，连州市公安局民警抓获王建军时，在其车上查获其用于贩卖的毒品甲基苯丙胺4.05克；在其住处连州市出租屋查获其用于贩卖的毒品甲基苯丙胺13.08克，共计17.13克。三、被告人黄文珠贩卖毒品的事实1、2019年2月21日22时许，黄文珠贩卖了180元的毒品甲基苯丙胺给黄卯庆。2、2019年2月24日21时许，黄文珠贩卖了400元的毒品甲基苯丙胺给黄卯庆。3、2019年2月28日21时许，黄文珠贩卖了300元的毒品甲基苯丙胺给黄卯庆。4、2019年2月上旬的某天晚上，黄文珠以每克550元的价格贩卖了1克毒品甲基苯丙胺给龙小海。5、2019年2月中旬的某天，黄文珠以每克550元的价格贩卖了1克毒品甲基苯丙胺给龙小海。6、2019年2月初的某天16时许，黄文珠帮助王建军贩卖了200元毒品甲基苯丙胺给黄祖新。7、2019年2月下旬的某天下午，黄文珠帮助王建军贩卖了250元毒品甲基苯丙胺给黄祖新。8、2019年2月28日19时许，黄文珠帮助王建军贩卖了200元毒品甲基苯丙胺给黄祖新。原判认定上述事实，有扣押的毒品等物证；微信转账记录及截图、抓获经过、户籍证明、前科记录等书证；现场勘验笔录；鉴定意见；证人证言、被告人供述及辨认、指认笔录等证据。原判认为，被告人严劲伟无视国家法律，多次贩卖毒品给他人，其中在其家中当场查获其用于贩卖的毒品甲基苯丙胺66.95克；被告人王建军无视国家法律，多次贩卖毒品给他人，其中在其车上和出租屋内查获其用于贩卖的毒品甲基苯丙胺共计17.13克；被告人黄文珠无视国家法律，多次自己贩卖或帮助他人贩卖毒品给他人，情节严重；三名被告人的行为均侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，已构成贩卖毒品罪。被告人严劲伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人黄文珠曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，也是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人黄文珠帮助王建军贩卖毒品给黄祖新，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人王建军、黄文珠归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、四、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决：一、被告人严劲伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币30000元。二、被告人王建军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元。三、被告人黄文珠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。四、没收查获的被告人严劲伟持有的甲基苯丙胺66.95克、被告人王建军持有的甲基苯丙胺17.13克，由扣押机关连州市公安局予以销毁。五、没收查获的被告人严劲伟、王建军、黄文珠等人的作案工具手机四台，用于贩卖和吸食毒品的透明塑料密封袋三批、电子称二台、冰壶七个，违禁品钢珠83粒、气枪铅弹700发等物品，由连州市公安局上缴国库。对查获被告人严劲伟的人民币11000元，被告人黄文珠的人民币300元，折抵没收财产和罚金，由扣押机关连州市公安局直接上缴国库。上诉人黄文珠上诉称，其拿三次毒品给黄卯庆及拿毒品给龙小海，毒品都是向王建军拿的，钱给也给回王建军。其没有人中获利，只是充当了中介的角色，其并不是自己持有毒品贩卖给别人。归案后能认罪悔罪。原审量刑过重，希望二审改判。上诉人黄文珠的辩护人辩护称，1、对一审的定性无异议。2、黄文珠认罪悔罪；黄文珠拿毒品给黄卯庆及龙小海，其并未获利；黄文珠系偶犯，再犯可能性低。请求二审对黄文珠从轻或减轻处罚。经本院二审审理查明的事实、证据与一审查明的事实和证据一致。一审判决所依据的证据，经查，来源合法，并经庭审出示、控辩双方辨认、质证，能够证明案件的事实情况，二审对原判认定的事实和证据予以确认。对上诉人及其辩护人提出的上诉意见，综合评判如下：1、关于上诉人黄文珠的行为是否构成贩卖毒品罪。经查，上诉人黄文珠的供述能与证人即毒品买家黄卯庆、龙小海的证言相互印证，且有微信聊天、转账记录等证据予以佐证，足以证明上诉人黄文珠贩卖毒品给黄卯庆、龙小海等人的犯罪事实、至于黄文珠声称其是帮助王建军贩卖毒品及其从中是否获利并不影响对其行为的定性。2、关于上诉人黄文珠的辩护人提出黄文珠是偶犯，再犯可能性低的上诉理由。经查，在案证据证明上诉人黄文珠多次贩卖毒品，其不属于偶犯；被告人黄文珠曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，是累犯，亦是毒品再犯，应从重处罚。该上诉意见理据不足，不予采纳。3、关于原判对上诉人黄文珠的量刑问题。经查，上诉人黄文珠多次贩卖少量毒品给他人，属情节严重，其量刑幅度为“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”原判考虑上诉人黄文珠系累犯、毒品再犯、部分犯罪事实是从犯、有如实供述等量刑情节，对其在法定幅度范围内处以较低的刑罚，符合罪刑相适应的原则，原判量刑并无不当。本院认为，上诉人黄文珠及原审被告人严劲伟、王建军违反国家毒品管制规定，贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。其中，原审被告人严劲伟贩卖毒品数量大，原审被告人王建军贩卖毒品数量较大，上诉人黄文珠多次贩卖少量毒品，属情节严重。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄有星审 判 员 刘建华审 判 员 胡巧玲二〇二〇年六月十六日法官助理 郑外国书 记 员 张斯荷附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。