新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院   刑 事 判 决 书   （2020）新0106刑初7号   公诉机关乌鲁木齐市头屯河区人民检察院。   被告人梅改名，男，1985年5月11日出生于河南省周口市扶沟县，汉族，初中文化程度，无业。2019年5月23日因涉嫌非法经营罪被乌鲁木齐市公安局经济技术开发区（头屯河区）分局刑事拘留，同年6月28日经乌鲁木齐市头屯河区人民检察院批准逮捕，当日被乌鲁木齐市公安局经济技术开发区（头屯河区）分局逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。   指定辩护人：满建泰，新疆万巨源律师事务所律师。   被告人焦辉，男，1988年2月23日出生于河南省周口市扶沟县，汉族，初中文化程度，无业，住河南省周口市扶沟县。2019年11月1日因涉嫌非法经营罪被乌鲁木齐市公安局经济技术开发区（头屯河区）分局取保候审。   指定辩护人：王峰，新疆庸和律师事务所律师。   乌鲁木齐市头屯河区人民检察院以乌头检公诉刑诉[2020]1号起诉书指控被告人梅改名、焦辉犯非法经营罪，于2020年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。乌鲁木齐市头屯河区人民检察院指派检察员郭雪琴、李乐出庭支持公诉，被告人梅改名及指定辩护人满建泰、被告人焦辉及指定辩护人王峰到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，2018年，被告人梅改名从拜某（另案处理）处以每条烟弹160元的价格购买HEETS牌烟弹，后通过QQ、闲鱼等方式，以每条175元至180元的价格向外销售。被告人梅改名将HEETS牌烟弹邮寄至广东省广州市后，联系被告人焦辉为其送货。被告人焦辉到被告人梅改名指定的快递点收取烟弹并驾驶出租车运送至买家处，等待买家当面查验货物后收取货款，之后将货款转账给被告人梅改名，每次送货收取200元至300元不等的运费。2018年11月至2019年5月，被告人梅改名销售HEETS牌烟弹金额共计257795元。2019年6月20日，乌鲁木齐市公安局经济技术开发区（头屯河区）分局扣押梅改名持有的烟弹518条，经鉴别，被查获的518条HEETS烟弹系真品卷烟。该批未销售烟弹价值90650元。被告人焦辉经传唤到案，被告人梅改名、焦辉到案后自愿如实供述其犯罪行为，自愿认罪认罚。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示的证据有：抓获经过、常住人口基本信息、扣押决定书、扣押清单、先行登记保存清单、快递单、货运单截图、QQ聊天截图、微信聊天截图、支付宝转账交易截图、银行账户交易明细等、证人拜某、阿某、万某等人的证言、被告人梅改名、焦辉的供述与辩解、检验报告、价格认定结论书、电子数据检查笔录、辨认笔录、光盘7张。   公诉机关认为，被告人梅改名、焦辉违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法销售、运输烟草，情节特别严重，二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。因被告人梅改名犯罪情节特别严重，具有自首的法定从轻、减轻处罚情节，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条之规定，建议判处被告人梅改名有期徒刑四年至四年六个月，并处罚金五万元；被告人焦辉帮助梅改名从事电子烟弹的运输、收款工作，系从犯，且具有自首的法定从轻、减轻处罚情节，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十七条、第六十七条之规定，建议判处被告人焦辉有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金二万元。   被告人梅改名对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是梅改名在公安机关电话通知后主动到案，归案后如实供述自己的犯罪事实，属于自首，其自愿认罪认罚，可以对其从轻或减轻处罚。被告人销售的烟弹部分未流入市场销售，属犯罪未遂，具有从轻或减轻处罚情节。   被告人焦辉对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是焦辉主动到案并如实供述自己的犯罪事实，属于自首，其自愿认罪认罚，应从轻处罚。   经审理查明，2019年5月，被告人梅改名向拜某（另案处理）以每条160元的价格购买HEETS牌烟弹500条，后被告人梅改名通过QQ、闲鱼等方式以每条175元至180元不等的价格向外销售烟弹。被告人梅改名联系好买家后通过快递方式将HEETS牌烟弹寄至广东省广州市，联系被告人焦辉为其送货。被告人焦辉到被告人梅改名指定的快递点收取烟弹后驾驶出租车运送至买家处，买家当面查验货物后收取货款并将货款转账给被告人梅改名，少数买家以现金方式将货款支付给被告人焦辉，由被告焦辉将货款转账给被告人梅改名，被告人焦辉每次送货收取200元至300元不等的运费。2018年11月至2019年5月，被告人梅改名销售HEETS牌烟弹金额共计257795元。2019年6月20日，乌鲁木齐市公安局经济技术开发区（头屯河区）分局扣押被告人梅改名持有的烟弹518条，经鉴别，被查获的518条HEETS烟弹系真品卷烟，该批未销售烟弹价值90650元。   另查明，被告人梅改名在办案民警电话联系并告知民警身份后，主动到现场后如实陈述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，并签署具结书；被告人焦辉接到办案民警电话通知后主动到指定地点接受讯问并如实陈述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，并签署具结书。   上述事实有经庭审质证、确认的到案经过、常住人口基本信息、扣押决定书、扣押清单、先行登记保存清单、快递单、货运单截图、QQ聊天截图、微信聊天截图、支付宝转账交易截图、银行账户交易明细等、证人拜某、阿某、万某等人的证言、被告人梅改名、焦辉的供述与辩解、检验报告、价格认定结论书、电子数据检查笔录、辨认笔录、光盘7张、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。   本院认为，一、关于定性。被告人梅改名、焦辉违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证、烟草专卖品准运证等证明的情况下，经营法律、法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。   二、关于量刑。我国刑法及相关司法解释规定，非法经营烟草专卖品，数额在二十五万元以上的，属情节特别严重，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。本案中，被告人梅改名、焦辉已销售的烟弹价值257795元，未销售的烟弹价值90650元，属情节特别严重。被告人梅改名、焦辉系共同犯罪，其中被告人梅改名在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人焦辉帮助被告人梅改名运输烟弹，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，具有从轻、减轻处罚情节。被告人梅改名在侦查机关电话传唤后主动到案，并如实供述自己的罪行，系自首，且愿意接受处罚，对其可以减轻处罚；被告人焦辉主动向公安机关投案自首，如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。侦查机关扣押的被告人梅改名HEETS烟弹518条尚未进入流通市场，被告人梅改名的辩护人提出该部分犯罪金额应当认定为犯罪未遂的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。被告人焦辉的辩护人提出根据在犯罪中的作用、地位、社会危害性以及悔罪表现，对被告人焦辉适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，请求对其宣告缓刑的辩护意见本院予以采纳。综上，为维护市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：   一、被告人梅改名犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月23日起至2023年5月22日止；罚金自本判决发生法律效力的第二日起一个月内缴纳。）   二、被告人焦辉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）   三、扣押在案的烟弹由扣押机关依法处理；违法所得予以追缴，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审  判  长   柯媛媛   人民 陪 审员   杨明兰   人民 陪 审员   姜金兰   二 O 二 O 年 六 月 十 九 日   书  记  员   张冬雪