天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终339号上诉人（原审原告）：徐太长，男，1975年11月16日出生，汉族，东昌集团4Ｓ店售后服务人员，住天津市津南区。委托诉讼代理人:石华岭，天津致信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:天津市坤城化工贸易有限公司,住所地天津自贸试验区（空港经济区）中环西路77号6号楼04-05门。法定代表人：辛慧，总经理。委托诉讼代理人：孙颖，天津君荐律师事务所律师。上诉人徐太长因与被上诉人天津市坤城化工贸易有限公司（以下简称坤城化工公司）劳动合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2019）津0112民初4595号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。徐太长上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人在一审中的全部诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一、原审法院仅凭被上诉人提交的解除劳动合同证明书和辞职信就认定上诉人系主动辞职，属于事实认定错误，原审法院要求被上诉人申请相关鉴定，对被上诉人未作任何询问，属于严重错误。二、原审法院认定被上诉人提交的劳动合同进而认定相关内容，无任何事实和法律依据。一审过程中，被上诉人提交的二份劳动合同并不是一个整体，上诉人确实在最后一页签字，但是这并不能说明上诉人知晓其内容。三、原审法院认定被上诉人提交的考勤记录、工资汇总表，进而认定相关事实，无任何事实和法律依据。关于上诉人工资发放的组成部分，被上诉人应当提交有上诉人签字认可的书面材料，否则应当承担举证不能的责任，被上诉人提交的考勤记录、工资汇总表完全不具备作为认定相关事实的证据条件。四、原审法院认定仲裁过程中的证人证言，无事实和法律依据。坤城化工公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。徐太长向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告2015年12月1日至2017年11月30日带薪年休假工资7420元、2015年12月1日至2017年11月30日违法解除劳动合同关系赔偿金24988元、2017年4月份工资6247元、2017年5月至2017年11月少发工资28668元、2015年12月1日至2017年11月30日加班工资198892元（法定节假日加班工资13324元、休息日加班工资61303元、延时加班工资124265元）以上共计266215元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2015年12月1日入职被告处，从事汽车钣金工作。双方签订过两次书面劳动合同，期限分别为2015年12月1日至2017年6月30日，2017年7月1日至2018年6月30日。合同约定原告工资为基本工资＋超额绩效，原告实行单休，加班费计算基数为基本工资。考勤有打卡机记录考勤及手工记录考勤两种形式。原告于2017年11月30日因个人原因辞职，双方的劳动关系解除。原告于2018年10月8日向天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委作出津保劳人仲裁字[2018]第0830号裁决书裁决坤城化工公司支付徐太长带薪年休假工资2046.9元、2017年5月至11月期间工资差额284.64元，加班工资差额680.49元。原告不服该裁决，在法定期限内向一审法院提起诉讼。原告提交的天津市社会保险缴费证明显示，截止2017年12月8日，原告基本养老保险缴费年限为5年10月，基本医疗保险与工伤保险缴费年限均为7年7月。2017年4月原告到岗工作4天。2015年12月至2017年11月原告加班时间分别为4天、10天、0天、3天、4天＋延时9.5小时、5天＋延时4小时、2天＋法定节假日1天、5天、4天、4天、5天、4天、5天、0天、3天、4天、0天、0天、2天、5天、4天、5天、5天、0天。2015年12月至2017年11月已经支付原告的加班工资分别为680.46元、1020.69元、0元、510.34元、831.97元、914.37元、595.40元、850.57元、680.46元、680.46元、850.57元、680.46元、850.57元、0元、510.34元、680.46元、0元、0元、340.23元、850.57元、680.46元、850.57元、850.57元、0元。2016年7月1日至2017年6月30日天津市最低工资标准为1950元，2017年7月1日至2017年11月30日天津市最低工资标准为2050元。一审法院认为，劳动者与用人单位建立劳动合同关系，双方均应遵守法律规定及合同约定。对于徐太长的诉讼请求，一审法院评析如下：1、关于解除劳动合同经济赔偿金。被告提交的解除劳动合同证明书及辞职信，能证明原告因个人原因辞职。原告因个人原因辞职，不属于违法解除劳动合同，不符合支付经济赔偿金的情形，故对原告该项诉请，一审法院不予支持。2、关于未支付的2017年4月工资6274元。被告提供考勤、工资汇总表，证明原告到岗及工资发放情况，原告不认可被告主张，但未对其还有其他时间到岗工作情况提供证据，故原告主张2017年4月工资6274元，没有事实依据，故一审法院不予支持。2017年4月，原告出勤4天，被告支付原告工资为357.75元（实发126.07元＋个人承担保险231.68元），低于按照天津市最低工资标准折算核算金额358.62元，应予补足，被告还应支付原告2017年4月工资0.87元。3、关于2017年5月至2017年11月少发工资28668元。根据被告提交的工资汇总表显示，2017年5月，原告到岗16天，被告发放工资为1365.38元，按照天津市最低工资标准折算应为1434.48元，应予补足差额69.1元。2017年6月被告发放工资剔除加班费及防暑降温费后为1929.45元，低于天津市最低工资标准1950元，应予补足差额20.55元。2017年8月被告发放工资剔除加班费及防暑降温费后为1867.54元，低于天津市最低工资标准2050元，应予补足差额182.46元。2017年10月被告发放工资2624元（实发2392.32元＋个人承担保险231.68元）剔除加班费后为1773.43元，低于天津市最低工资标准，应予补足差额276.57元。2017年7月、2017年9月被告发放工资在剔除加班费及防暑降温费后不低于天津市最低工资标准，2017年11月被告发放工资，根据原告出勤天数核算不低于天津市最低工资标准。2017年5月至2017年11月工资差额共计548.68元，故被告应支付原告此期间的工资差额共计548.68元。4、2015年12月1日至2017年11月30日加班工资198892元。原告未明确其具体加班日期时间，根据被告提交的工资汇总表及考勤记录显示，被告已经支付原告在此期间的加班工资，被告均以1850元为基数计算加班工资，该基数自2016年7月1日后低于天津市最低工资标准，应予补齐。经核算被告应给付原告2015年12月1日至2017年11月30日加班费差额为1360.31元（根据原告加班时间按照最低工资标准计算原告加班费为15269.83元－已经给付的加班费13909.52元）。5、关于2015年12月1日至2017年11月30日带薪年休假工资7420元。原、被告均认可在工作期间原告未休年休假。根据相关的法律规定，原告累计工作不满10年，2016年原告应享受5天带薪年休假，截止2017年11月30日双方解除劳动关系之日，2017年原告带薪年休假应予支持4天（334天÷365天×5天﹦4.58天）。原告2016年11月至2017年10月（扣除加班费后）应发工资分别为6327.54元、5897.43元、7190.46元、6457.66元、5767.62元、358.62元、1434.48元、2118元、2829.08元、2218元、2343.43元、2050元，原告解除劳动关系前12个月平均工资为3749.36元。原告2016年及2017年11月30日未休年休假工资一审法院予以支持3102.92元（3749.36元÷21.75天×9天×2倍）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十一条、第四十七、第四十八、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条、，中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、天津市坤城化工贸易有限公司于本判决生效后十日内支付徐太长2016年1月1日至2017年11月30日带薪年休假工资3102.92元、2017年4月份工资0.87元、2017年5月至2017年11月少发工资548.68元、2015年12月1日至2017年11月30日加班工资1360.31元，以上共计5012.78元。二、驳回徐太长其他诉讼请求。如被告天津市坤城化工贸易有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告天津市坤城化工贸易有限公司负担。”本院对一审查明的事实予以确认。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本案围绕劳动合同问题成讼。二审期间的争议焦点是：被上诉人是否应向上诉人支付经济赔偿金、2017年4月工资、2017年5月至11月少发工资、2015年12月1日至2017年11月30日加班工资（包括法定节假日加班工资、休息日加班工资、延时加班工资），围绕争议焦点阐述如下：本院认为，本案中，上诉人与被上诉人签订了书面劳动合同，双方均应依照合同履行。上诉人认可劳动合同为其本人签字，但是主张签订合同时并不知悉合同内容，但是就其主张没有提供证据予以佐证，本院对其该项主张不予认可。上诉人提供了解除劳动合同证明书及辞职信，以证实上诉人基于个人原因辞职，上诉人并不否认签字的真实性，但是对辞职信的内容不予认可，但就辞职信内容并非其真实意思表示未提供充分证据予以证实，故应认定上诉人因个人原因辞职，本案并不具有支付经济赔偿金或经济补偿金的情形，故上诉人主张违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持。关于上诉人主张的2017年4月份工资，被上诉人提供了考勤、工资汇总表等证据，上诉人认可被上诉人有手工记录考勤的情形，但是对2017年4月认定其出勤4天的事实不予认可，主张2017年4月为全勤，但是就其主张，上诉人未提供充分证据予以佐证，故一审法院认定2017年4月，上诉人出勤4天，结合被上诉人已支付工资和天津市最低工资标准，认定被上诉人应补足工资差额0.87元，并无不当，本院予以确认。关于上诉人主张的2017年5月至2017年11月少发工资28668元，根据被上诉人提供的考勤、工资汇总表等证据，一审法院结合天津市最低工资标准，认定2017年5月补足差额69.1元、2017年6月补足差额20.55元，2017年8月补足差额182.46元，2017年10月补足差额276.57元，以上工资差额548.68元，并无不当，本院予以确认。关于上诉人主张的2015年12月1日至2017年11月30日加班工资，上诉人未举证证明具体的加班日期，根据被上诉人提供的考勤机工资汇总表，被上诉人已经支付了以1850元为基数的加班工资，但该基数自2016年7月1后低于天津市最低工资标准，一审法院经计算补足2015年12月1日至2017年11月30日加班费差额1360.31元，并无不当，本院予以确认。关于上诉人主张2015年12月1日至2017年11月30日带薪年休假工资，一审认定上诉人应享受2016年带薪年休假5天，2017年带薪年休假4天，双方当事人对带薪年休假天数均不持异议，一审法院认定的上诉人解除劳动关系前12个月平均工资3749.36元亦无不妥，本院对一审法院认定的未休带薪年休假3102.92元予以维持。综上所述，徐太长的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人徐太长负担。本判决为终审判决。审判长  吴文琦审判员  庞 艺审判员  曹 静二〇二〇年六月十日书记员  陈 玥