江苏省淮安市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏08刑再3号抗诉机关江苏省淮安市人民检察院。原公诉机关淮安市淮安区人民检察院。原审被告人史帅帅，男，汉族，1994年2月9日出生，小学文化，无业，住淮安市淮安区。曾因犯抢劫罪、寻衅滋事罪，于2012年11月19日被淮安市淮安区人民法院判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币1000元。2015年11月25日被江苏省常州市中级人民法院裁定减刑有期徒刑一年，于2018年1月25日被假释。因本案于2019年5月7日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕，同年7月3日江苏省常州市中级人民法院裁定撤销假释。2019年8月23日被判处有期徒刑二年十个月，现在江苏省边城监狱服刑。淮安市淮安区人民检察院指控原审被告人史帅帅犯寻衅滋事罪一案，淮安市淮安区人民法院于2019年8月23日作出（2019）苏0803刑初386号刑事判决，已发生法律效力。江苏省淮安市人民检察院以淮检一部审刑抗[2020]2号刑事抗诉书，向本院提出抗诉。本院立案后，依法组成合议庭于2020年5月18日公开开庭审理本案。江苏省淮安市人民检察院指派检察员周玉科、余兴飞到庭支持抗诉。原审被告人史帅帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。淮安市淮安区人民法院经审理查明，2019年2月2日晚，被告人夏伟酒后与他人到淮安市淮安区河下古镇淮安阿波罗“菲比酒吧”游玩。次日0时左右，夏伟在酒吧内以其被韩某碰撞为由，与被告人冯强、史帅帅等人将韩某拖至酒吧走道上对韩某实施殴打，后被酒吧保安人员劝阻在酒吧门口，夏伟等人不听劝阻，仍在酒吧门口谩骂，并多次欲冲往酒吧内均被酒吧安保人员阻拦。后郭海杰与他人将韩某拖拽至酒吧门口，夏伟等人上前继续对韩某实施殴打，遭到酒吧工作人员王某、马某、吴某、刘某等人多次劝阻，被告人夏伟、林勇、史帅帅、冯强、王留留、宗洪贵、王伟、郭海杰、陈杰等人便对酒吧工作人员进行殴打。河下派出所民警、辅警赶至现场处警时，夏伟等人仍不听劝阻，并对处警民警章某以及辅警胡某、安某实施殴打。在此过程中，被告人夏伟等人导致韩某、吴某、刘某、章某、胡某、安某等人不同程度损伤。经法医鉴定，王某、马某、胡某的损伤程度均构成轻微伤。关于上列被告人到案情况：案发当日（2月3日）凌晨，被告人夏伟、林勇在案发现场被公安机关抓获。2月19日，被告人王留留被公安机关抓获；2月20日、2月23日，被告人陈杰、冯强先后到公安机关投案；4月23日16时许，被告人宗洪贵、王伟在南通市港闸区远创樾府工地被南通警方抓获；5月7日，被告人史帅帅被公安机关抓获；7月12日16时许，被告人郭海杰在淮安区盛世豪庭小区地下车库内被公安机关抓获。上列9名被告人归案后均能如实供述本案事实。关于上列被告人违法犯罪情况：2010年1月14日，被告人夏伟因寻衅滋事被行政拘留十日，并处罚款五百元；2015年3月14日因吸毒被行政处罚；2016年2月25日因犯聚众斗殴罪被淮安市淮安区人民法院判处有期徒刑二年，于2017年6月8日刑满释放。2009年2月11日，被告人林勇因犯寻衅滋事罪被淮安市淮安区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；2010年8月4日因犯聚众斗殴罪被淮安市淮安区人民法院判处有期徒刑三年六个月，与撤销缓刑的前罪有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑四年；2013年8月25日因吸毒被行政拘留十二日。2009年2月11日，被告人王留留因犯寻衅滋事罪被淮安市淮安区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年；2010年8月4日因犯非法拘禁罪、聚众斗殴罪被淮安市淮安区人民法院判处有期徒刑三年；2014年8月19日因犯容留他人吸毒罪被淮安市淮安区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二万元；2013年7月19日、2014年2月21日先后因吸毒被行政拘留十三日并处罚款二千元和行政拘留十三日，并于2014年3月5日被决定接受社区戒毒三年。2010年10月13日，被告人陈杰因犯非法拘禁罪、容留他人吸毒罪被淮安市淮安区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元；2010年1月29日因吸毒被行政拘留十日并处罚款二千元。2012年11月19日，被告人史帅帅因犯抢劫罪、寻衅滋事罪被淮安市淮安区人民法院判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一千元。2018年1月25日被江苏省常州市中级人民法院裁定予以假释（假释考验期限自2018年1月25日起至2019年9月7日止）。2019年7月3日被江苏省常州市中级人民法院裁定撤销假释（尚未执行完毕的刑罚有期徒刑一年七个月十三天）。2013年1月9日，被告人郭海杰因犯非法拘禁罪被淮安市淮安区人民法院判处拘役二个月；2014年1月2日因犯聚众斗殴罪被淮安市淮安区人民法院判处拘役二个月。2016年9月7日，被告人王伟因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年9月20日转为取保候审，2017年9月18日解除取保候审。此外，被告人宗洪贵、冯强经公安机关查询未发现其二人有违法犯罪前科记录。上述事实，上列9名被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有其各自归案后的供述与辩解，被害人韩某等人陈述，证人戈某等人证言，受案登记表及立案决定书，辨认笔录，损伤照片，调取证据通知书/调取证据清单（菲比酒吧视频监控），案发经过说明，归案（抓获）情况说明，抓获经过，鉴定书及物证鉴定室不予受理告知书和上列9名被告人户籍信息，前科查询情况以及淮安市淮安区人民法院（2015）淮法刑初字第00358号刑事判决书（夏伟），淮安市淮安区人民法院（2010）楚少刑初字第0011号刑事判决书（林勇、王留留），淮安市淮安区人民法院（2014）淮法刑初字第79号刑事判决书（王留留），淮安市淮安区人民法院（2010）楚刑初字第258号刑事判决书（陈杰），淮安市淮安区人民法院（2013）淮法刑初字第144号刑事判决书（郭海杰），淮安市淮安区人民法院（2012）淮法少刑初字第0059号刑事判决书（史帅帅），江苏省常州市中级人民法院（2018）苏04刑更434号、（2019）苏04刑更监5号刑事裁定书（史帅帅）等证据证实，足以认定。庭审中，公诉人提出上列9名被告人在共同犯罪中地位作用相当，均系主犯；被告人夏伟具有累犯、坦白情节；被告人陈杰、冯强具有自首情节；被告人林勇、王留留、史帅帅、王伟、宗洪贵、郭海杰具有坦白情节；被告人夏伟、林勇、王留留、陈杰、郭海杰均有前科劣迹。此外，被告人史帅帅在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依法实行数罪并罚。建议以寻衅滋事罪，判处被告人夏伟有期徒刑二年至三年；判处被告人冯强、史帅帅、郭海杰有期徒刑一年至二年；判处被告人陈杰、林勇、王留留、宗洪贵、王伟有期徒刑六个月至一年六个月。上列9名被告人对起诉指控的事实和罪名不持异议，均表示自愿认罪并接受处罚。淮安市淮安区人民法院认为，被告人夏伟、林勇、王留留、陈杰、冯强、史帅帅、宗洪贵、王伟、郭海杰在公共场所随意殴打他人，致多人轻微伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，上列被告人积极参与实施犯罪行为，均起主要作用，都是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人夏伟在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人陈杰、冯强犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；被告人夏伟、林勇、王留留、史帅帅、王伟、宗洪贵、郭海杰归案后能够如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚；被告人夏伟、林勇、王留留、陈杰、郭海杰均有前科劣迹，可酌情从重处罚；被告人冯强、宗洪贵、王伟系初犯，可酌情从轻处罚。被告人史帅帅被假释后在假释考验期限内又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。上列9名被告人均能自愿认罪并接受处罚，可以依法从宽处理。上列9名被告人犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名及适用法律正确，量刑建议恰当，淮安市淮安区人民法院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及其在共同犯罪中各自所处的地位和所起的作用，结合各被告人具有的上述法定、酌定量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第八十六条第一款，第七十一条，第六十九条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人夏伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月3日起至2021年4月2日止）。二、被告人林勇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月3日起至2020年7月2日止）。三、被告人王留留犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月19日起至2020年7月18日止）。四、被告人陈杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月22日起至2020年10月31日止）。五、被告人冯强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月23日起至2020年3月22日止）。六、被告人史帅帅犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月，与前罪尚未执行完毕的刑罚有期徒刑一年七个月十三日并罚，决定执行有期徒刑二年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月7日起至2022年3月6日止）。七、被告人宗洪贵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月22日起至2020年8月31日止）。八、被告人王伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月22日起至2020年8月31日止）。九、被告人郭海杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月12日起至2021年2月11日止）。江苏省淮安市人民检察院抗诉认为，根据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条规定：罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原审被告人史帅帅前罪尚未执行完毕的刑罚应为有期徒刑二年七个月十三日。淮安市淮安区人民法院（2019）苏0803刑初386号刑事判决书认定原审被告人史帅帅前罪尚未执行完毕的刑罚为有期徒刑一年七个月十三日错误，少计算一年，属于适用法律错误，并导致量刑不当，请依法判处。原审被告人史帅帅答辩意见，对检察机关提出的抗诉意见没有异议，不需要委托辩护人，请求法院依法判决。再审审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。另查明，江苏省常州市中级人民法院于2015年11月25日作出（2015）常刑执字第4070号刑事裁定，对史帅帅减去有期徒刑一年，减刑后刑期至2019年9月7日止，并处罚金1000元不变。江苏省常州市中级人民法院于2018年1月25日作出（2018）苏04刑更434号刑事裁定，对罪犯史帅帅予以假释（假释后的考验期限自2018年1月25日起至2019年9月7日止）。并处罚金1000元不变（已履行）。江苏省常州市中级人民法院于2019年7月3日作出（2019）苏04刑更监5号刑事裁定：一、撤销江苏省常州市中级人民法院（2018）苏04刑更434号刑事裁定；二、对罪犯史帅帅收监执行未执行完毕的刑罚有期徒刑一年七个月十三天，刑期自收押之日起计算。本院认为，依据《中华人民共和国刑法》第七十一条规定：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条规定：罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原审判决将原审被告人史帅帅在前罪服刑期间曾被减刑的刑期有期徒刑一年计入已执行刑期，属于适用法律错误，应予纠正。检察机关抗诉意见成立，予以采纳。淮安市淮安区人民法院对原审被告人史帅帅所犯寻衅滋事罪定罪量刑正确，应予维持。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第八十六条第一款，第七十一条，第六十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条之规定，判决如下：一、维持淮安市淮安区人民法院（2019）苏0803刑初386号刑事判决中的第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第七项、第八项、第九项以及第六项中对原审被告人史帅帅寻衅滋事罪的定罪量刑。二、撤销淮安市淮安区人民法院（2019）苏0803刑初386号刑事判决第六项中对原审被告人史帅帅数罪并罚部分。三、原审被告人史帅帅犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月，与前罪尚未执行完毕的刑罚有期徒刑二年七个月十三日并罚，决定执行有期徒刑三年八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月7日起至2023年1月6日止）。本判决为终审判决。审判长 姜 国审判员 王 艳审判员 李 进二〇二〇年六月三日书记员 杜宇霄