河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终1859号上诉人(原审被告)：南阳天道投资发展有限公司。住所地：河南省南阳市白河大道万正广场3号楼3楼。统一社会信用代码：91411300577624272M。法定代表人：杜永平，任该公司总经理职务。上诉人(原审被告)：郑贵周,男,1972年9月16日出生,汉族,住河南省南阳市。上诉人(原审被告)：郑云周,女,1969年7月6日出生,汉族,住河南省唐河县。上诉人(原审被告)：杜传嘉,男,1987年2月18日出生,汉族,住址同上。四上诉人共同委托诉讼代理人：景建超，河南宛龙律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人(原审原告)：韩敬宏,男,汉族,1965年5月15日出生，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人徐猛、李付增，河南定信律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人南阳天道投资发展有限公司(以下简称天道投资公司)、郑云周、郑贵周、杜传嘉因与被上诉人韩敬宏民间借贷纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初6802号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人郑贵周及四上诉人共同委托诉讼代理人景建超，被上诉人韩敬宏的委托诉讼代理人徐猛、李付增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天道投资公司、郑云周、郑贵周、杜传嘉上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审时的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：被上诉人虽提供天道投资公司出具的借款凭证，但公司并未实际收到款项，被上诉人也未提供转款凭证，借款关系不成立，公司未支付过利息，被上诉人未提供支付其利息的证据，公司不应承担责任；2、郑贵周、郑云周、杜传嘉系天道公司的股东，不是借款人，《公司法》明确规定公司股东对公司债务不承担还款责任，天道投资公司虽向市场监管机关申请简易注销登记，但因其它原因又恢复了正常经营，公司实际未注销，市场监管机关给予了恢复登记，市场监管机关的信息显示公司系存续状态，成立日期为2011年6月29日，公司正常存续，假设借款属实，公司应当承担责任，股东不应承担责任，一审判决认定公司已注销、股东承担责任，但又认定公司合法存在、注销不成立，明显矛盾；3、本案已超出诉讼时效，录音不能作为证据。韩敬宏辩称，1、天道投资公司借款属实，但其原法定代表人及股东出具虚假承诺称不存在债权、债务的情况下，公司进行注销，依据相关规定，作出承诺的股东应承担偿还责任；2、公司注销后未经法定程序，不可能恢复存续状态，上诉人的上诉理由依法不能成立，一审判决认定事实清楚，处理正确，应驳回上诉，维持原判。韩敬宏向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告偿还韩敬宏借款本金40万元并自2016年1月22日起按照月息2分给付利息至款付清之日；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院经审理查明，2015年8月22日，天道投资公司向韩敬宏借款40万元，双方约定借款期限自2015年8月22日至2016年2月22日，月息12‰。并签订有《借据》、《还款计划书》、《承诺函》各一份。借款发生后，韩敬宏在诉状中自认南阳天道投资发展有限公司支付有部分利息，并主张自2016年1月22日起计算利息。2019年5月29日，天道投资公司司申请注销，其向工商行政管理部门提交的《公司注销登记申请书》中显示：注销原因为股东决定、股东会、股东大会决议解散，债权债务已清理完毕。其向工商行政管理部门提交的清算组成员备案申请显示，清算组负责人为郑贵周，清算组成员为郑贵周、郑云周、杜传嘉。其向工商行政管理部门提交的《清算报告》中显示：在清算过程中，清算组共收到和登记公司债权人申报债权0万元。郑贵周、郑云周、杜传嘉出具的《全体投资人承诺书》显示，本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完毕，清算工作已全面完结。另查明，2020年3月2日通过国家企业信用信息公示系统查询，天道投资公司登记状态显示为存续（该企业正在进行简易注销公告），公告期：2018年11月5日-2018年12月19日。2016年12月7日，公司负责人由郑贵周变更为杜永平。公司股东为郑贵周、郑云周、杜传嘉，清算组成员为郑贵周、郑云周、杜传嘉。因被告未能及时偿还上述借款，韩敬宏诉至法院。一审法院认为，2015年8月22日，天道投资公司向韩敬宏出具的《借据》、《还款计划书》、《承诺函》，均系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应受法律保护。现天道投资公司未能依约偿还借款的行为构成违约，且天道投资公司尚处于存续状态，故天道投资公司应在相应的法律责任内偿还韩敬宏所欠借款。被告在庭审中提到的本案借款已超诉讼时效的辩解理由，因韩敬宏提交的通话录音能够显示韩敬宏一直向原公司法定代表人郑贵周及股东郑云周追要，故对于该辩解理由不予采纳。关于本案借款金额及利息的认定，庭审中韩敬宏提交的《借据》、《还款计划书》、《承诺函》证实借款本金为40万元，庭审中天道投资公司、郑贵周对于上述证据真实性无异议，故认定借款本金为40万元。关于利息部分，韩敬宏主张自2016年1月22日起计算利息，天道投资公司、郑贵周庭审中并未提出异议，一审法院予以支持，但利息应按照约定以月利率1.2%计算为宜。关于郑贵周、郑云周、杜传嘉的责任承担问题，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十五条的规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，郑贵周、郑云周、杜传嘉系天道投资公司的股东和清算组成员，在公司清算时并未按照相关法律规定书面通知本案韩敬宏，且在申请注销时做出“债权债务清算完毕”的虚假承诺，其未履行通知义务的行为,导致韩敬宏未及时申报债权而未获清偿，故对于韩敬宏要求郑贵周、郑云周、杜传嘉承担还款责任的诉讼请求，一审法院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决：一、本判决生效之日起十日内，南阳天道投资发展有限公司偿还韩敬宏借款本金400000元及利息（以400000元为基数，自2016年1月22日起按照月利率1.2%计付利息至款付清之日止）；二、郑贵周、郑云周、杜传嘉对上述第一项还款义务承担连带清偿责任；三、驳回韩敬宏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11182元，保全费4211元，以上共计15393元，由南阳天道投资发展有限公司、郑贵周、郑云周、杜传嘉共同承担。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院依法调取以下证据材料：1、南阳市（城乡一体化示范区）工商行政管理局于2019年5月23日作出的准予注销登记通知书，内容为“经审查，南阳天道投资发展有限公司注销登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予注销登记”；2、郑贵周、杜永平、杜传嘉、郑云周恢复经营申请书及情况说明。韩敬宏质证意见是，对注销通知书的真实性不持异议，注销行为给债权人造成极大的经济损失，虽天道投资公司的股东申请恢复经营，但无法对韩敬宏的损失进行弥补，不能免除公司股东的连带责任。本院二审查明的事实与一审判决查明的事实相一致。本院认为，关于本案借款关系确定的问题，天道投资公司向韩敬宏出具借据、还款承诺函及还款计划，其中还款承诺函上加盖有天道投资公司原法定代表人郑贵周的印章，结合录音资料，天道投资公司向韩敬宏借款40万元的事实存在，四上诉人称虽出具借据等手续、但天道投资公司未实际收到借款的理由不能成立，因为，郑贵周、郑云周在恢复经营申请及情况说明中明确认可“公司尚有未处理完毕的债务问题，经核实，情况属实”，四上诉人未提供合法有效的证据证明天道投资公司目前存在其他债务；关于本案偿还责任确定的问题，一审判决在认定事实部分已经查明天道投资公司处理存续状态，而天道投资公司营业执照显示其为有限责任公司，一审判决以《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定、判决天道投资公司及股东一并承担偿还责任，明显适用法律不当，因为天道投资公司现仍然处于存续状态，目前并非注销，天道投资公司作为独立的法人对外应独立承担责任；一审判决股东承担偿还责任的证据不足。至于天道投资公司的股东是否存在注册资本出资不实或抽逃的问题，债权人可依据相关规定依法另行处理。综上所述，郑云周、郑贵周、杜传嘉的上诉请求成立，予以支持。南阳天道投资发展有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初6802号民事判决第二项；二、维持河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初6802号民事判决第一项、第三项。一审案件受理费11182元，保全费4211元，二审案件受理费11182元，共计26575元，由南阳天道投资发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 王 彬审判员 李晓伟二〇二〇年六月二十九日书记员 温 馨