安徽省长丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0121民初974号原告:轩亚（福州）信息技术有限公司，住所地福建省福州市台江区宁化街道上浦路南侧富力中心C区C1#楼17层27商务办公，统一社会信用代码913501036765308887。法定代表人：陈文，总经理。委托诉讼代理人：郭俪佳，福建拓维律师事务所律师。委托诉讼代理人：檀泽鸿，福建拓维律师事务所律师。被告：安徽谊品弘科技有限公司，住所地安徽省长丰县双墩镇阜阳北路科创北城6栋，统一社会信用代码91340121MA2RBDGG3J（2-5）。法定代表人：杨仕中，总经理。委托诉讼代理人：王永芳，北京德恒（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴文峰，北京德恒（合肥）律师事务所律师。本院于2020年2月25日立案受理原告轩亚（福州）信息技术有限公司（以下简称轩亚公司）与被告安徽谊品弘科技有限公司（以下简称谊品弘公司）买卖合同纠纷一案，依法适用简易程序于2019年5月22日公开开庭进行了审理。原告轩亚公司委托诉讼代理人郭俪佳、檀泽鸿，被告谊品弘公司委托诉讼代理人王永芳到庭参加了诉讼。扣除调解期限，本案现已审理终结。轩亚公司向本院提出诉讼请求：1.确认解除轩亚公司、谊品弘公司签订的编号为“XYFZ-201810000009”《产品销售合同》;2.判令谊品弘公司支付轩亚公司货款164983.5元;3.判令谊品弘公司向轩亚公司支付逾期付款违约金271312.84元人民币(违约金以164983.5元为基数,按5‰/日计至实际支付之日止,暂计至起诉之日);4.判令谊品弘公司支付轩亚公司因本案而发生的律师费10000元;5.判令本案诉讼费由谊品弘公司承担。事实与理由：2018年10月，轩亚公司、谊品弘公司签订编号为“XYFZ-201810000009”的《产品销售合同》，合同约定谊品弘公司以产品订购单方式向轩亚公司订货，供货后谊品弘公司应在接受当日验收并按合同约定验收合格后每月20日前一次性结清上月货款总额的95%，预留5%作为服务金。合同签订后，谊品弘公司订购货款合计573328元，轩亚公司履行发货义务。谊品弘公司累计欠付货款193649.9元、售后服务费160元，扣除5%服务金后尚欠164983.5元。合同第5.3条约定，如未按合同约定期限支付货款，经催告通知7日内仍未付款的，轩亚公司有权解除当次订单或后续订单，每逾期1日需支付该批产品订购单货款总额5‰的违约金。2019年11月1日，因谊品弘公司逾期支付货款构成严重违约，轩亚公司发送律师函告知其解除合同，同时要求支付违约金271312.84元。该函于2019年11月4日送达，双方合同自该日起解除。合同第8条约定因履行合同产生争议所产生的费用由败诉方承担，谊品弘公司应予承担因本案产生的律师费10000元。谊品弘公司辩称，一、谊品弘公司并非本案适格被告。轩亚公司提交的具体订单并非谊品弘公司发出，除合同以外其他文件均没有谊品弘公司签章或任何有权代表人的签字，其提交的发票也并非出具给谊品弘公司，实际支付货款也是相应的个人、法人或非法人组织。二、轩亚公司的诉请存在矛盾，其要求解除合同就无权要求承担继续履行、支付违约金等违约责任。合同解除是合同自始失去效力，法律后果包括不当得利返还和损害赔偿。违约金条款是原合同的一部分，不具有独立性，随着合同解除而终止，合同解除的后果并不包括支付违约金在内的违约责任。轩亚公司既主张合同继续履行、支付违约金等违约责任，又要求解除合同，两者并存导致合同解除与合同继续履行的法律后果没有任何差别，明显有违立法本意。三、轩亚公司主张的违约金过高。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。合同第5.3条约定的违约金计算方式应以7日为限，超过7日仅赋予轩亚公司合同解除权，轩亚公司在超过7日之后仍延续计算违约金没有事实依据。同时合同5.1条约定若任一方违约，违约金为该批次货款总额的5%，也就是双方约定违约金的上限为货款的5%。轩亚公司诉请主张违约金271312.84元远远超过剩余货款本金，年化利率达182.5%明显不具有合理性。四、轩亚公司发货迟延、产品故障频繁存在质量瑕疵，且拖延、拒绝履行更换、保修义务，违反合同约定，给谊品弘公司造成严重损失。谊品弘公司作为生鲜快销企业，具体营业点客户流量大，必然追求高速、高效。轩亚公司所售产品主要是收款机、扫码枪、标签打印机等日常频繁使用的收银、管理必需品。设备故障频发、维修滞后，甚至于拒绝维修，严重影响零售商日常经营。即便谊品弘公司存在迟延付款行为也是行使合理的抗辩权。综上，请求驳回轩亚公司的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：双方当事人对签订编号为“XYFZ-201810000009”的《产品销售合同》均不持异议。轩亚公司为合同乙方、谊品弘公司为合同甲方，双方达成三年期内设备采购框架协议，实际采购以甲方书面产品订购单方式订货，乙方提供三年期免费保修。合同约定的结算方式为验收合格后每月20日前一次性结清上月订单总额的95%，预留5%为服务金，原则上自订单日期起一年内付清。产品质量、数量、规格的异议期为收到货物后3个工作日，到货后7天内未提出异议视为全部验收合格。违约责任第5.1条约定，双方未依约履行，违约方应向守约方承担该批次货款金额5%的违约责任并赔偿损失；第5.3条约定如甲方未依约付款，乙方有权暂缓发货。经催告后七个工作日仍未付款的，乙方有权解除当次和后续订单，“每逾期一日，甲方需向乙方赔偿该批次《产品订购单》货款总额千分之五的违约金”；第5.5条乙方超过到货条款约定时间七个工作日后仍未发货的，“每逾期一日，乙方需向甲方赔偿该批次《产品订购单》货款总额千分之五的违约金”。合同第8条约定履行合同产生争议，协商不成导致诉讼所产生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、差旅费）由败诉方负担。同时产品订购单、到货验收单的格式以及技术支持和服务措施方案等合同附件与正文具有同等效力。其中技术支持和服务措施方案8.5条承诺维修人员在接到使用方故障通知后4小时内必须到达现场进行抢修，8小时内排除故障，8小时未能修复即刻提供客户备用机。双方争议的事实，结合举证、质证意见，认定如下：一、关于合同履行。轩亚公司提交谊品弘公司53份产品订购单、设备到货现场验收单、增值税发票16张，以证明向谊品弘公司51家门店提供收款机、扫描仪、打印机以及配件等设备，合计货款金额为573328元。谊品弘公司质证认为产品订购单、验收单和巡检单没有双方签章，其中相关个人的签字无法确定是本人签字也不能确定是谊品弘公司员工，增值税发票真实性无异议，但与本案不具有关联性。鉴于轩亚公司提交产品订购单订货方与合同附件2格式一致且明确载明订货方为谊品弘公司并约定了到货地址和收货人，其中收货人与验货人员一致，收货地址也均是谊品弘公司的自营店或加盟店，另与谊品弘公司提交相同门店维修方式统计的订单日期和金额一致，上述53份订单和设备到货现场验收单的真实性可予采信。经统计，53份产品订购单（51家门店）累计金额为563072元，结合谊品弘公司五次报修记录所记载的武汉丁字桥店于2018年11月6日订单金额10256元，累计货款金额与开票金额573328元一致。因此轩亚公司关于供货总额573328元的事实主张可予认定。至于关于服务费160元，轩亚公司未提交相应证据予以证实，该事实主张不予认定。轩亚公司提交转款凭证17张，收取货款379678.1元。谊品弘公司对转款凭证的真实性无异议，但认为不能据此证实欠付货款的金额。17张转账凭证除1张支付宝转款125元之外，其余16张与增值税发票载明的购买方袁杰等人一致，轩亚公司未举证证实其在此范围之外另行支付货款，具体已付货款可按该17张付款凭证记载的金额即379678.1元确定。二、关于违约行为。谊品弘公司的订单集中发生在2018年11月、12月2个月内，轩亚公司开票对应在2018年12月14日、2019年1月18日前，与双方的结算周期约定一致。然而谊品弘公司付款在开票后次月，2019年1月付款按开票金额90%，2019年2月则按开票金额50%付款。轩亚公司主张谊品弘公司迟延付款构成违约，可予认定。谊品弘公司主张轩亚公司存在供货迟延、设备存在质量瑕疵、维修不及时等违约行为，为此向法庭提交了报修记录统计列表、微信记录等证据。轩亚公司质证认为表格是谊品弘公司单方制作，相应的图片也不能证明设备存在故障，维修时间和保修时间为谊品弘公司自行陈述，到货日期和订单日期与客观情况不符，对列表的真实性不予认可；微信记录的相应联系人的身份不明，记录完整性、真实性无法确认，从内容上看轩亚公司轩亚公司也及时回复了维修请求。本院认证认为，首先，双方约定设备的质量异议期为收到货物后3个工作日，51家门店的设备到货现场验收单均由指定收货人或店长签字验收合格，可见货物并无显性质量瑕疵。其次，结合轩亚--谊品业务对接群微信群聊天记录内容和统计的故障内容，设备在使用中的问题例如打印机小票乱码、不清晰，电源线松动、长度不足等通过重新开机等简单操作或在线指导的方式解决，诸如显示器黑屏、扫码枪无法使用、键盘按键失灵等硬件问题轩亚公司进行了修理和更换，列表载明的质量瑕疵基本通过维修、更换和线上指导的方式予以修正，这与巡检单和驻点服务单上列明的补救措施也是一致的。不过，轩亚公司依约应及时承担产品售后维修义务，其未提交反证证实在限定的时间内履行售后服务，结合微信群聊天记录内容，谊品弘公司关于其维修不及时的事实主张可予认定。另查明，2019年7月24日，轩亚公司函告谊品弘公司支付到期货款164983.5元。2019年11月1日邮寄送达《关于解除合同并支付欠款的律师函》，再次催要到期货款及违约金。2019年11月14日，轩亚公司委托律师着手诉讼并支付律师费10000元。本院认为，轩亚公司、谊品弘公司签订的《产品销售合同》为双方真实意思表示，内容合法有效，双方均应依约履行各自的合同义务。谊品弘公司作为买受人，在订单上已明确指示向各加盟或直营门店交付设备，轩亚公司向指定的收货人交付，法律效果应归于合同相对方谊品弘公司。故谊品弘公司抗辩其非适格被告并不符合法律规定。由于合同第5.3条对轩亚公司的解除权约定范围是解除当次或后续订单，而非解除整个合同。实际上2018年12月之后双方也未发生新的订单，而轩亚公司就已供设备后期维护尚处于履行期内，因此轩亚公司行使合同解除权的方式并不符合5.3条约定，其要求确认《产品销售合同》解除的诉请，不予支持。谊品弘公司依约应付至货款总额573328元的95%即544661.6元，现其仅支付379678.1元，剩余164983.5元理应在2019年1月20日前付清。轩亚公司诉请谊品弘公司支付剩余货款可在此范围内予以支持。谊品弘公司迟延付款构成违约，应予承担违约责任，同时轩亚公司未及时履行售后服务亦应承担相应的违约责任。鉴于轩亚公司已采取修理、更换等方式履行售后服务义务，双方合同第5.1条约定违约金为该批次货款的5%，而第5.3条中约定的“每逾期一日，甲方需向乙方赔偿该批次《产品订购单》货款总额千分之五的违约金”本身含义并不明确为按5‰/日的标准计算，若按此标准计算迟延付款违约金也明显超出资金占用损失，因此结合谊品弘公司的抗辩意见，本院酌定迟延付款违约金在扣除迟延维修违约金后可按基准利率或LPR利率的1.3倍计算。谊品弘公司逾期付款且轩亚公司函告催要后至今未履行付款义务，从而迫使轩亚公司采取诉讼维权，轩亚公司主张谊品弘公司支付律师费10000元可予支持。另5%作为服务金的货款可在质保和售后服务期限届满后予以退还。双方当事人的其他诉辩主张，事实和法律依据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下：一、被告安徽谊品弘科技有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付原告轩亚（福州）信息技术有限公司剩余货款164983.5元及迟延付款违约金（以164983.5元为基数，自2019年1月20日起按央行基准利率4.35%的1.3倍计算至2019年8月20日，此后按LPR利率的1.3倍计算至本判决确定的履行期限内实际履行之日止）；二、被告安徽谊品弘科技有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付原告轩亚（福州）信息技术有限公司律师费10000元；三、驳回原告轩亚（福州）信息技术有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7994元减半按3997元收取，由原告轩亚（福州）信息技术有限公司负担1997元、被告安徽谊品弘科技有限公司负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  周邦朝二〇二〇年六月十七日书记员  孙娇娇附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。