河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终2881号 上诉人（原审被告）：赵新军，男，汉族，出生，住黄骅市。 委托诉讼代理人：王玉良，河北铭晖律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄骅市越洋物流有限公司，住所地：河北省黄骅市沧海路。 法定代表人：赵国成，该公司总经理。 委托诉讼代理人：董洪旗，黄骅市新骅法律服务所法律工作者。 上诉人赵新军因与被上诉人黄骅市越洋物流有限公司劳动争议一案，不服河北省黄骅市人民法院（2019）冀0983民初485号民事判决，向本院提起上诉。本院于立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵新军上诉请求：一、请求二审人民法院撤销原判，发回重审或予以改判；二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：因不服黄骅市人民法院（2019）冀0983民初485号民事判决书，提起上诉。理由如下：原审人民法院因不懂《工伤保险条例》、《河北省工伤保险条例实施办法》的法律规定，导致适用法律错误，情况如下：1、上诉人已举证证实本人月工资为10000元，但原审人民法院没用任何法律依据的情况下，认定上诉人7242.75元，这是认定事实错误。2、《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项之规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”但原审人民法院无视法律规定，判决依据2016年河北省社会在岗职工平均工资支付一次性伤残补助金，这是在违背法律规定进行判决。3、原审判决第一项：“一、自判决生效之日起原告黄骅市越洋物流有限公司与被告赵新军解除事实劳动关系”。《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项之规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，《河北省工伤保险条例实施办法》第三十四条第一款之规定：“五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：五级44个月，六级38个月，七级26个月，八级20个月，九级14个月，十级8个月；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中:五级22个月，六级16个月，七级10个月，八级8个月，九级6个月，十级4个月。”但原审人民法院无视法律规定，判决依据2016年河北省社会在岗职工平均工资支付一次性就业补助金、一次性医疗补助金，这是在违背法律规定进行判决。综上所述，上诉人认为，原审认定事实错误，适用法律不当。因此，请求二审法院依法纠正原审人民法院因不懂法律规定，适用法律错误的情形，撤销原判，发回重审或予以改判。 黄骅市越洋物流有限公司答辩称：上诉人与被上诉人之间不属于工伤。二审法院依法裁判。对于上诉人的上诉请求，法院依法裁决。 黄骅市越洋物流有限公司向一审法院起诉请求：一、依法判决驳回被告对原告要求的工伤赔偿的各项诉讼请求；二、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告赵新军在原告越洋物流从事驾驶员工作。左右，被告赵新军驾驶冀Ｊ×××××／Ｊ1Ｊ70挂将集装箱运送至黄骅港码头，在卸载集装箱下车时，因所驾驶车辆座椅及门把手较滑，导致其由驾驶车辆上跌落摔伤，受伤后于在黄骅市人民医院住院治疗12天，主要伤情为：胸12椎体压缩性骨折、右尺骨茎突骨折、右腕舟状骨骨折。，沧州市人力资源和社会保障局出具认定工作决定书，被告赵新军在工作过程中受到事故伤害，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。，被告赵新军在沧州市劳动能力鉴定委员会进行伤残鉴定，经鉴定，被告赵新军为九级伤残；停工留薪期为7个月。，经黄骅市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，裁决原、被告解除劳动关系；原告越洋物流支付拖欠被告一个月的工资7242.75元，支付给被告一次性伤残补助金65184.75元、一次性工伤医疗补助金66484.88元、一次性伤残就业补助金28493.52元、停工留薪期工资50699.25元、住院费7071.11元、伙食补助费240元、鉴定费600元，各项费用共计226016.26元。劳动人事仲裁委员会将裁决书邮寄送达被告越洋物流，被告于签收。原告称，双方没有建立劳动关系，被告之伤不属于工伤，工伤认定书也未见过，且未提交相关证据予以证实。被告庭审中称其工资收入为每月10000元，提交的证据是被告代理人及被告母亲与原告的法定代表人的录音。原告方不认可，称被告说的月工资10000元应扣除被告所休假时间及出车过程中的生活费，未提交证据予以证实。综合双方当事人的诉、辩意见及庭审意见，本院确认被告赵新军此次事故造成的损失：一、医药费：7071.11元（依据住院费票据予以认定）；二、伙食补助费：240元（12天×20元／天，依据住院病历显示被告住院12天，按每天20元计算）；三、护理费1440元（12天×120元，参考原告伤情，依照住院病历被告住院12天，被告未提供护理人固定收入证据，且河北省道路交通事故人身损害赔偿行业标准中无护理行业，参照与其相近的居民服务业标准和在岗职工平均工资确定护理费120元／天）；四、一次性伤残补助金42740.28元（依照其伤残等级按河北省2016年社平工资4748.92元标准计算九个月）；五、停工留薪期工资50699.25元（按照伤残认定停工留薪期7个月计算，月平均工资认定为7242.75元）；六、一次性伤残就业补助金28493.52元（依照其伤残等级按河北省2016年社平工资4748.92元标准计算）；七、一次性医疗补助金66484.88元（依照其伤残等级按河北省2016年社平工资4748.92元标准计算）；八、鉴定费600元（依据鉴定费票据予以认定）；九、原告拖欠原告一个月的工资7242.75元。上述各项费用共计205011.79元。 一审法院认为：被告赵新军在原告越洋物流处从事驾驶员工作，在工作时受伤，受伤后在黄骅市人民医院住院治疗12天，期间由其家属护理，住院费用7071.11元本院予以认定。被告所受伤经沧州市人力资源和社会保障局认定，做出（2017）09045570号工伤决定书，被告的伤情经沧州市劳动能力鉴定委员会做出沧劳鉴2018年2685号初次鉴定结论书，鉴定结论为九级伤残，鉴定停工留薪期为7个月，鉴定费600元由被告支付。原告越洋物流应按照《工伤保险条例》的有关规定，支付被告赵新军工伤保险待遇。被告主张其月工资为10000元，提交了录像等证据证明，原告主张应扣除其休假时间及出车过程中的生活费，但未提交证据证明。因此被告赵新军的月工资应按30天10000元计算，日工资按333元计算，月计薪天数按21.75天计算，故被告赵新军的工资按7242.75元认定。被告提交的录像证明原告拖欠其受伤前的一个月工资，原告无已支付证据证实，一审法院予以认定，原告应按7242.75元予以补发。被告住院期间由其家人护理，被告未提供护理人固定收入证据，且河北省道路交通事故人身损害赔偿行业标准中无护理行业，参照与其相近的居民服务业标准和在岗职工平均工资确定护理费120元/天。被告赵新军主张的医疗费中，470元为河北省医疗门诊收费票据，一审法院不予认定。被告赵新军要求原告越洋物流支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金符合相关法律规定，予以支持。鉴定费600元，系被告为处理该工伤事故而支出的合理费用，应由原告越洋物流承担。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，一审法院判决如下：一、自本判决生效之日起原告黄骅市越洋物流有限公司与被告赵新军解除事实劳动关系；二、原告黄骅市越洋物流有限公司在本判决生效之日起十日内支付被告赵新军各项费用共计205011.79元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告黄骅市越洋物流有限公司承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对于被上诉人赵新军的各项损失除一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金与一审法院认定不一致外，其余与一审法院查明事实一致。 本院认为，本案的争议焦点1.上诉人与被上诉人之间的劳动合同解除时间如何认定；2.上诉人的月工资为10000元还是7242.75元；3.一次性伤残补助金计算的标准和依据；一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金计算的标准和依据。 1.上诉人与被上诉人之间的劳动合同解除时间如何认定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。…‥”赵新军于书写仲裁申请书，请求解除与上诉人之间的劳动关系，黄骅市劳动人事争议仲裁委员会于出具仲裁裁决书，上诉人已经签收该裁决书。上诉人与被上诉人之间的劳动合同于2018年解除。 2.上诉人的月工资为10000元还是7242.75元。结合上诉人赵新军在一审中提交的录像以及在二审中提交的录像书面资料，本院对录像中陈述的赵新军30天10000元工资予以认定。一审法院认定赵新军日工资333元，按照月计薪天数21.75天，赵新军的月平均工资为7242.5元，本院予以认可。 3.一次性伤残补助金计算的标准和依据；一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金计算的标准和依据。 《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，《河北省工伤保险条例实施办法》第三十四条第一款之规定：“五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：五级44个月，六级38个月，七级26个月，八级20个月，九级14个月，十级8个月；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中:五级22个月，六级16个月，七级10个月，八级8个月，九级6个月，十级4个月。” 上诉人赵新军的伤情为九级伤残。一次性伤残补助金为9个月的本人工资，即：7242.5元×9个月=65182.5元。一次性工伤医疗补助金为14个月河北省2017年度职工月平均，即：65266元÷12个月×14个月=76144元。一次性伤残就业补助金为6个月河北省2017年度职工月平均工资，即：65266元÷12个月×6个月=32633元。 综上所述，上诉人赵新军的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，判决结果不当，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省黄骅市人民法院（2019）冀0983民初485号民事判决； 二、黄骅市越洋物流有限公司在本判决生效之日起十日内支付赵新军各项费用共计241252.61元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由黄骅市越洋物流有限公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 梅 审 判 员  余志刚 审 判 员  李悦萍 法官助理  潘欢欢 书 记 员  张 博