江苏省扬州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏10民终1672号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司扬州市高邮市支公司，住所地高邮市文游中路135号。 负责人：许永慧，总经理。 委托诉讼代理人：陈林，江苏擎天柱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：佘曦晨，江苏擎天柱律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘家祥，男，1969年2月25日出生，汉族，住高邮市。 委托诉讼代理人：王伟，江苏仁方律师事务所律师。 原审被告：贾文军，男，1990年5月20日出生，汉族，住永登县。 原审被告：孙龙斌，男，1966年7月3日出生，汉族，住高邮市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司扬州市高邮市支公司（以下简称人保高邮支公司）因与被上诉人刘家祥、原审被告贾文军、孙龙斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省高邮市人民法院（2019）苏1084民初3977号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年05月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 人保高邮支公司上诉请求：撤销一审法院民事判决，依法改判；二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：脑梗塞与脑出血为烟雾病最常见的并发症。刘家祥本身的颅内血管在外力作用下，疼痛、紧张等因素刺激下进一步挛缩，从而导致局部脑组织缺血缺氧—梗塞形成，同时在轻微外力作用下，也可诱发其形似“烟雾”微小薄弱血管网发生破裂出血，故本次外伤对其脑干梗塞、颅内出血起诱发作用，建议外伤参与度拟为25%为宜。综上，一审法院未考虑外伤参与度，故请求二审法院依法予以改判，公平保护保险人的合法权益。 刘家祥辩称：1.由于江苏省实行城乡统一赔偿标准，我方将一审残疾赔偿金和被扶养人生活费统一变更为451157.3元，其他赔偿标准同一审判决。2.对于保险公司的上诉请求和事实理由，我方认为没有法律依据。根据侵权责任法以及道路交通安患有烟雾病，外伤致其骨盆骨折，右额部头皮下血肿，本身变异狭窄全法的规定，只有被侵权人对损害结果的发生有过错的可以减轻侵权人的赔偿责任，本案中贾文军承担事故的全部责任，刘家祥没有过错，故人保高邮支公司应当对其损失承担全部赔偿责任。综上，请求驳回上诉，维持原判。 贾文军辩称：我的意见同上诉人意见。 孙龙斌辩称：我的意见同上诉人意见。 刘家祥向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失850059.88元。事实和理由：2018年9月9日6时，被告贾文军驾驶苏Ｋ×××××号重型厢式货车沿125省道由西向东行驶至S125省道64KM+300M处，与前方同方向原告刘家祥驾驶的苏1045273号小型方向盘式拖拉机相撞，致原告刘家祥受伤，两车受损。高邮市公安局交通警察大队认定贾文军负全部责任，刘家祥无责任。涉案车辆在被告人保高邮支公司投保了交强险和商业三者险，故请求判如所请。 贾文军一审辩称：对事故的发生和责任的认定没有意见，事故发生后垫付了医疗费30000元。 孙龙斌一审辩称：对事故的发生和责任的认定没有意见。 人保高邮支公司一审辩称：对事故的发生和责任的认定无异议，肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和100万元不计免赔第三者责任险，本起事故发生在保险期间内，事故发生后被告保险公司已经垫付10000元。原告的诉求应当考虑参与度，被告保险公司仅赔付原告损失的25%。 一审法院认定事实：2018年9月9日6时，被告贾文军驾驶苏Ｋ×××××号重型厢式货车沿125省道由西向东行驶至S125省道64KM+300M处，与前方同方向原告刘家祥驾驶的苏1045273号小型方向盘式拖拉机相撞，致原告刘家祥受伤，两车受损。高邮市公安局交通警察大队认定贾文军负全部责任，刘家祥无责任。事故发生后被告贾文军垫付各项费用30000元，被告人保高邮支公司垫付医疗费10000元。诉讼中，经原告申请，一审法院委托了扬州市江都人民医院司法鉴定所、江苏省扬州五台山医院司法鉴定所对原告伤情进行了鉴定，认为原告构成七级伤残和八级伤残，误工期至评残前一日，护理期至评残前一日，营养期为120日，日后需部分护理依赖，因原告本身存在烟雾病，故建议外伤参与度拟为25%。被告人保高邮支公司承保了苏Ｋ×××××号重型厢式货车的交强险和商业三者险。交强险死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元。商业三者险限额为100万元且不计免赔。事故发生在保险期间内。 庭审中，原告方提出因其交通事故受伤而产生的下列赔偿项目及数额：1、医疗费77152.68元；2、营养费3600元；3、住院伙食补助费3720元；4、护理费214543元；5、误工费83677.2元；6、残疾赔偿金405920元；7、精神抚慰金30000元；8、交通费5000元；9、被扶养人生活费21114元；10、鉴定费5333元；除住院伙食补助费和营养费外，对上述主张到庭被告均提出了异议。 因双方分歧较大，致本案调解不成。 一审法院认为：我国侵权责任法规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。 被告人保高邮支公司认为，根据鉴定意见，原告此次事故造成的伤残外伤参与度为25%，故被告保险公司仅应赔付原告损失的25%。一审法院认为，原告的损失是否应当参照外伤参与度予以扣减应当根据原告刘家祥对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析，对于本次交通事故的发生，原告不负事故责任，其个人的身体状况不是法律规定的过错，不应因其个人身体状况对交通事故导致的损害后果存在一定影响而自负相应责任，故对被告该抗辩理由不予采纳。 根据法定的赔偿项目、标准和本案查明的事实，一审法院对原告赔偿请求项目及金额认定如下： 1、住院伙食补助费。原告主张住院93天，每天40元。营养费，原告主张120天，每天30元。原告主张的标准符合当地一般住院伙食补助费标准和营养费标准，被告对此无异议，应于采纳。 2、医疗费。原告主张77152.68元，被告人保高邮支公司认为原告有治疗自身疾病的费用，应当予以扣除。经释明，被告对此不申请鉴定，因被告未提供证据证实哪些费用为原告治疗自身疾病的费用，故对被告该抗辩理由不予采纳。经审查，医疗费有原告提供的医疗费发票、用药清单等予以证实，应予确认。 3、护理费。原告主张护理费住院期间其中26天请护工护理4186元，至定残前一日除该26天外共计399天，每天143元，另外，因原告日后需要部分护理依赖，故暂主张五年，每天120元，赔付比例为80%，共计214543元。原告提供高邮市送桥镇南茶村村民委员会出具的证明、扬州绿泉电气科技有限公司营业执照、误工证明、该公司17年10月至2018年5月工资发放表，以证明原告受伤后，由其妻子伍仁珠护理。被告认可住院期间80元每天，出院后50元每天，对护理依赖不予认可。 一审法院认为，住院期间其中26天为护工护理，出院后至定残前一日由原告妻子伍仁珠护理，有相关证据证实，一审法院予以确认，经审查，原告妻子伍仁珠在原告受伤前三个月的平均日工资为120元，故至定残前一日护理费应为4186元+120元每天*399天，计52066元。定残后，一审法院根据原告的伤情并根据鉴定报告中原告构成部分护理依赖的鉴定结论，酌情认定赔付比例为50%，护理费标准根据当地一般护理标准酌情认定为每天50元，计算五年，计91250元。故护理费共计143316元。 4、误工费。原告主张至定残前一日共计425天，因原告从事收废品工作，故按照江苏省上年度生态保护和环境治理业年平均工资71864元计算，计83677.2元。提供高邮市送桥镇南茶村村民委员会出具的证明以及到庭证人徐某1、徐某2的到庭证词，以证明原告伤前从事废品生意。被告认为标准偏高。一审法院认为虽然证人徐某2与原告有亲属关系，但原告提供的其他证据能够证明原告受伤前从事废品收购生意多年，故对原告该项诉求予以支持。 5、残疾赔偿金。原告主张按照城镇居民标准计算，根据原告提供的误工费项下的证据，能够证实原告刘家祥不以农业收入作为其生活来源，故对原告该项主张亦予以支持。 6、精神抚慰金。原告主张30000元，根据原告的伤情一审法院酌情认定21500元。 7、被抚养人生活费。原告主张原告的父母两名被扶养人，均超过75岁，故均按照29462元每年计算五年，其共六名子女，按照原告的伤情计算赔偿系数为0.43，共计21114元。一审法院认为，原告父母均年事已高，当地村委会证明两名老人已经无劳动能力，故对被扶养人生活费予以支持。 8、交通费。原告主张5000元，原告因交通事故受伤后往返医疗机构、鉴定机构与住所之间，确需产生交通费，一审法院酌情认定1000元。 9、鉴定费5333元，原告提供鉴定费票据五份，上述费用系原告为确定保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当予以确认。 以上认定的赔偿项目合计金额为766332.9元，因肇事车辆在被告人保高邮支公司投保了交强险和100万商业三者险（有不计免赔），且被告贾文军负事故的全部责任，故被告人保高邮支公司应当全额赔付，被告人保高邮支公司已经垫付医疗费10000元，应当予以扣减。被告贾文军垫付各项费用30000元，应予返还。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司高邮支公司应于本判决生效后十日内，在交强险和商业三者险范围内赔偿原告刘家祥在本案交通事故中受伤所产生的各项费用合计756332.9元。其中直接返还给被告贾文军垫付的各项费用30000元，余款726332.9元赔付给原告刘家祥。二、驳回原告刘家祥的其他诉讼请求。如赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5000元，由被告贾文军负担。 判决后，人保高邮支公司不服，向本院提起上诉。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审法院认定事实：原审认定的基本事实无出入，本院予以确认。 本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 关于人保高邮支公司主张刘家祥自身患有烟雾病，本次外伤对其脑干梗塞、颅内出血起诱发作用，建议外伤参与度拟为25%为宜计算其残疾赔偿金一节。本院认为：1.根据公安机关交警部门出具的《道路交通事故认定书》，刘家祥在该起事故中不负责任，故其对事故的发生和损害后果的造成均无过错。2.根据扬州市江都人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见，“被鉴定人刘家祥因交通事故后出现脑干梗塞，遗留右侧肢体偏瘫（肌力4级），构成七级伤残”。虽然刘家祥本身患有烟雾病等基础疾病，经司法鉴定对损害后果的发生具有一定的影响，但是该基础疾病仅是事故造成其伤残后果的客观因素，并无法律上的因果关系，即这不是侵权责任法等法律规定的过错，刘家祥对损害的发生并没有过错，其不应当因个人基础疾病对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。3.诉讼中，人保高邮支公司亦未提供刘家祥患有“烟雾病”已经严重影响到其本人的工作、生活或者达到了伤残程度的证据，且事发时刘家祥尚驾驶小型方向盘式拖拉机。综上，一审法院根据本案的具体情况，在计算刘家祥的残疾赔偿金时未作相应参与度的核减，并无不当之处。 2020年03月20日，江苏省开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作，其中被侵权人有被扶养人的，被扶养人生活费不再作为单独的赔偿项目，不影响赔偿总额，但需在残疾赔偿金中列支。二审期间，在原审原告刘家祥申请变更的情况下，本案所涉残疾赔偿金及被扶养人生活费调整为（21948＋5386）×1.78×20×43%＝418428.87元（含被扶养人生活费21114元），其各项损失合计757727.75元。因人保高邮支公司已垫付10000元医疗费、贾文军垫付各项费用30000元，故人保高邮支公司应赔偿刘家祥747727.75元，刘家祥应返还贾文军30000元垫付款。 综上所述，人保高邮支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，鉴于本案二审期间，江苏省开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作，本院对案涉残疾赔偿金及被扶养人生活费予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下： 一、维持江苏省高邮市人民法院（2019）苏1084民初3977号民事判决第二项及诉讼费承担部分。 二、变更江苏省高邮市人民法院（2019）苏1084民初3977号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司高邮支公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险限额范围内赔偿刘家祥747727.75元，其中直接返还贾文军30000元垫付款，余款717727.75元赔付刘家祥。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费5000元，由中国人民财产保险股份有限公司高邮支公司负担（已交）。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 冰 审 判 员  李 响 审 判 员  朱恩松 法官助理  羊 燕 二〇二〇年六月二十二日 书 记 员  王 媛 附相关法律条文: 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。