陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1269号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新区建业大道莱德大厦10楼负责人：侯永利，系该公司经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王飞，男，1970年1月22日出生，汉族，无固定职业，住陕西省榆林市。委托诉讼代理人：贺斌，榆林市横山区法律援助中心法律工作者。被上诉人（原审被告）：周雷，男，1992年7月26日出生，汉族，住陕西省榆林市，系陕K*****号车驾驶人。被上诉人（原审被告）：雷宏飞，男，1986年6月21日出生，汉族，住陕西省榆林市。系陕K*****号车所有人。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人王飞、周雷、雷宏飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市横山区人民法院（2019）陕0803民初1242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市横山区人民法院（2019）陕0803民初1242号民事判决，改判驳回对上诉人判决的全部诉讼请求（争议金额104955.45元）。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、事故发生时陕K*****号车驾驶人存在逃逸情形，肇事逃逸属于约定的免责事由。2、被上诉人王飞的误工期、护理期、营养期应按鉴定意见评定的120天、30天、60天期限计算。评定的护理期、营养期少于住院的83天，不应将住院83天割裂开重新计算。王飞的误工费应按每天74元计算。王飞辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。周雷、雷宏飞辩称：请依法判决。王飞向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残费、后续治疗费、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费共计200000元；2、诉讼费由被告承担。变更后诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残费、后续治疗费、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费共计235114.7元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年3月12日19时许，被告周雷驾驶陕K*****号小车沿榆靖公路由横山向榆林方向行驶，行驶至榆靖公路横山镇王兆峁路段时，将原告王飞碰撞，致王飞受伤的道路交通事故。事故发生后，原告王飞随即被送至榆林市横山区红十字会医院住院治疗，经诊断，原告病情为：1、右侧胫骨中下段粉碎性骨折，2、右侧腓骨间断粉碎性骨折并腓总神经损伤，3、右侧锁骨近端粉碎性骨折，4、右侧肩胛骨喙突骨折，5、右肘部皮肤挫裂伤，6、全身多处软组织损伤，7、急性肺血栓栓塞症，8、右侧胸腔积液，9、双侧上颌窦炎，10、右侧第5.6背肋陈旧性骨折。住院治疗83天，共花费医疗费76434.7元。此事故经榆林市公安局横山分局交通管理大队认定，被告周雷承担此事故的全部责任，原告王飞无责任。2019年8月28日，经陕西榆林科正司法鉴定所鉴定，王飞的伤残程度属十级；后续治疗费用约贰万元；右侧胫骨中下段粉碎性骨折术后愈合欠佳，如需进一步治疗，费用以实际支出为准；出院后误工期为120天，护理期为30天，营养期为60天。为此原告提起诉讼，请求依法判决支持其诉求。另查明，被告周雷与被告雷宏飞系朋友关系，被告雷宏飞是陕K*****号小车实际所有人，事故发生时被告周雷是实际驾驶人。被告周雷驾驶的陕K*****号小车在事故发生时未投保交强险。陕K*****号小车在被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司承保商业险，其中商业三者险限额为50万元。原告被抚养人有两人，父亲王怀平出生于1940年2月23日，母亲冯振花出生于1940年12月2日，原告兄弟姐妹四人。事故发生后，被告周雷给原告垫付医疗费5000元。一审法院认为：自然人的生命健康权及财产权受法律保护。被告周雷驾驶机动车上道路行驶未按照操作规范安全驾驶、遇行人避让不当是造成此事故的直接原因。被告周雷承担此事故的全部责任，王飞无责任。榆林市公安局横山分局交通管理大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分适当，适用法律正确，本院依法予以采信。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。因陕K*****号小车在被告平安保险公司投保有商业第三者险，肇事发生在保险的有效期间内，故原告损失应先由被告平安保险公司在商业限额内承担，超出部分的损失应由实际侵权人承担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。”被告雷宏飞所有的K*****小车未投保交强险，故原告的损失应由投保义务人及实际侵权人在交强险限额内先行赔付。被告平安保险公司辩称，被告周雷存在肇事逃逸情景，对逃逸造成的损失，根据保险合同约定不承担赔偿。根据《侵权责任法》第五十三条“机动车驾驶人发生交通事故后逃逸，该机动车参加强制保险的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿；机动车不明或者该机动车未参加强制保险，需要支付被侵权人人身伤亡的抢救、丧葬等费用的，由道路交通事故社会救助基金垫付。道路交通事故社会救助基金垫付后，其管理机构有权向交通事故责任人追偿。”平安保险公司在与投保义务人签订保险合同时未向投保义务人尽到告知义务，其抗辩理由不是免责事由，故对其抗辩不予支持。涉案车辆K*****在被告平安保险公司投保商业险，对于商业险中第三者责任保险，交通肇事逃逸的影响只在于事故发生之后，投保人只应对逃逸行为扩大损害的部分负责。故平安保险公司应在第三者商业险范围内赔偿原告王飞的损失。关于误工期、护理期、营养期问题，经查，原告实际住院时间为83天，出院后误工费、护理费、营养费的标准应按照陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见（试行）计算。原告王飞请求残疾赔偿金应按城镇标准给予，并有证据予以证明，故其残疾赔偿金的确定应当参照城镇居民。被告平安保险公司对原告鉴定的鉴定意见书有异议并提出重新鉴定，本院认为该鉴定程序合法，鉴定意见书系具有相应的鉴定资质的鉴定机构出具，故该鉴定意见可以作为认定案件事实的依据，予以采信。被告平安保险公司辩称鉴定费、诉讼费属于间接损失，保险公司不承担，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，故对其辩称不予支持。关于原告请求被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力有无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一岁；七十五周岁以上的，按五年计算。”因被抚养人王怀平年满79周岁、冯振花年满78周岁。故其计算标准为（10071元×5年）÷4人×10%。原告王飞因交通事故受伤并致一个十级伤残，原告主张精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。综上，原告王飞的损失为：医疗费76434.7元、误工费15355元（185×83）、护理费8300元（100×83）、住院伙食补助费4150元（50×83）、营养费1660元（20×83）、出院后误工费22200元（185×120）、护理费1500元（50×30）、营养费1200元（20×60）、伤残赔偿金66638元（33319×20×10%）、后续治疗费20000元，被扶养人生活费：王怀平1258.875元（10071×5）÷4×10%、冯莲山1258.875元（10071×5）÷4×10%、精神抚慰金5000元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十四条、第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、由被告雷宏飞于本判决生效后十日内赔偿原告王飞医疗费10000元、误工费26044.25元、护理费9800元、残疾赔偿金66638元、被扶养人生活费2517.75元、精神抚慰金5000元，共计120000元，被告周雷承担连带赔偿责任；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在商业险限额内赔偿原告王飞医疗费66434.7元、误工费11510.75元、营养费2860元、伙食补助费4150元，后续治疗费20000元，共计104955.45元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2337元，鉴定费2280元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担2154元，由被告雷宏飞、周雷负担2463元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，周雷驾驶雷宏飞所有的陕K*****号小车，其二人行驶途中将行人王飞撞伤，经交警认定周雷负事故全部责任、王飞无责任，依法应予认定。因陕K*****号小车交强险脱保，只在中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保50万元商业险。故对于交强险部分的赔偿，由周雷、雷宏飞承担。上诉人认为驾驶人肇事逃逸属于约定的免责事由，经查，一审法庭辩论终结前，上诉人未能提交有效证据证明其应予免责，现因其举证不能无法支持其诉讼主张。上诉人提出，被上诉人王飞的误工期、护理期、营养期应按鉴定意见评定的120天、30天、60天期限计算。评定的护理期、营养期少于住院的83天，不应将住院83天再重新计算，且王飞的误工费应按每天74元计算。榆林科正司法鉴定中心作出榆科司鉴【2019】临鉴字第377号鉴定意见，明确载明‘出院后的误工期为120天、护理期为3天、营养期60天’，据此，对于护理期、营养期一审判决计算期限并无当；对于误工期，从事发受伤之日2019年3月12日至定残前一日2019年8月27日，共计169天。王飞提供其出租车从业资格及驾驶证，其经济收入应按陕西省人身损害赔偿公布标准统计数据计算，王飞的误工费应为31096元（169天×184元/天）。一审判决误工期限不当导致误工费金额有误，应予纠正。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司对于误工期合法部分的上诉理由予以支持；其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯误工费计算不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市横山区人民法院（2019）陕0803民初1242号民事判决第一、三项、迟延履行告知条款、一审案件受理费分配；二、变更陕西省榆林市横山区人民法院（2019）陕0803民初1242号民事判决第二项为：由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在商业险限额内赔偿王飞医疗费66434.7元、误工费5051.75元、营养费2860元、伙食补助费4150元，后续治疗费20000元，共计98496.45元。二审案件受理费2390元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担2300元，由周雷、雷宏飞负担90元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年六月十八日书记员  段欣兵