甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民初882号原告：甘肃榆中农村合作银行清水驿分理处，住所地甘肃省兰州市榆中县清水驿乡清水村。负责人：张建林，该分理处主任。委托诉讼代理人：潘智明、陈明明，甘肃熙和律师事务所律师。被告：兰州嘉昶建材有限公司，住所地甘肃省榆中县城关镇北关村三社。法定代表人：裴娜娜，该公司经理。被告：裴娜娜，女，1987年5月25日出生，汉族，住甘肃省临洮县。被告：张瑞，女，1991年11月1日出生，汉族，住甘肃省榆中县。原告甘肃榆中农村合作银行清水驿分理处诉被告兰州嘉昶建材有限公司、裴娜娜、张瑞金融借款合同纠纷一案，本院于2019年11月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃榆中农村合作银行清水驿分理处（以下简称：榆中农合行清水驿分理处）委托诉讼代理人潘智明、被告兰州嘉昶建材有限公司（以下简称:嘉昶建材公司）法定代表人裴娜娜到庭参加诉讼。被告张瑞经合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告榆中农合行清水驿分理处向本院提出诉讼请求：1.判令第一被告向原告偿还借款本金48000000元、借款利息9847860.16元（利息计算暂截止于2019年11月8日），本息合计57847860.16元，利随本清，同时判令第一被告向原告支付律师代理费80000元人民币，各项合计57927860.16元；2.判令原告对第一被告提供抵押的存放于榆中县清水驿乡清水村料场的14万吨铁精粉享有抵押权，并有权以抵押物拍卖、变卖或者折价所得价款优先受偿；3.判令第二、三被告对上述借款本息、律师代理费向原告承担连带清偿责任；4.本案案件受理费、保全费等诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2016年12月9日，原告与第一被告签订了编号为2016企003的《流动资金借款合同》。根据该合同约定：由原告为第一被告提供中长期借款4800万元人民币用于“购原材料”；借款利率执行年利率9.2%；借款期限24个月，自2017年1月12日起至2019年1月11日止，按月结息，借款到期，利随本清。合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不相一致时，以借款凭证为主。借款人未按本合同约定用途使用借款，贷款人有权对违约使用部分在本合同载明的贷款利率水平上加收50%-100%利息；借款人未按本合同规定日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款在本合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%利息；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；对违约使用或者借款逾期期间未按期支付利息的，按合同约定的相应的罚息利率计收复利。根据合同第四条约定：第一被告应当按合同约定及时、足额归还借款本息。同时，该合同第九条第(三)款还明确约定：因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。为担保债务的履行，第一被告作出相应的书面决议、承诺，并于2016年12月9日与原告签订了编号为2016企003的《抵押担保合同》，自愿以其所有的库存14万吨铁精粉向原告提供抵押担保，并承诺承担连带清偿借款本息的责任。抵押的范围主要包括合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。2017年1月12日，原告依法对前述抵押物办理了动产抵押登记，取得了登记编号为榆动押2017-620123000003号《动产抵押登记书》。第二、三被告自愿承诺并明确表示对前述借款合同项下债务承担连带清偿责任。上述合同签订后，原告即按照约定于2017年1月12日向第一被告足额发放了贷款，原告由此及时履行了自己的合同义务。但是，直至借款届满时，被告仍未依约向原告偿还借款本金、利息等款项，虽经原告以不同方式多次向各被告进行催收，截至目前被告仍拖欠原告借款本息合计57847860.16元人民币未还。综上所述，原告为维护其合法权益，特提起诉讼，请依法判如所请。被告嘉昶建材公司、裴娜娜共同辩称，嘉昶建材公司向榆中农合行清水驿分理处的贷款，实际用款人为甘肃海韵工贸集团有限公司，银行的本息亦有甘肃海韵工贸集团有限公司支付，嘉昶建材公司、裴娜娜未使用该笔贷款，裴娜娜不应承担连带责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告榆中农合行清水驿分理处向法庭提交了：营业执照、企业信用信息公示报告、《股东会决议》【兰昶司字（2016）09号】、《承诺书》、《借款申请书》、《企业中长期借款申请书》、《贷款询问书》、《流动资金借款合同》、《股东会决议》【兰昶司字（2016）036号】、《董事会同意抵押意见书》、《董事会（股东会）同意抵押承诺书》、《抵押担保合同》、《抵押（质押)物品清单》、《动产抵押登记书》、《贷款发放通知单》、《借款借据》、《客户交易明细对账单》、《贷款利息计算清单》、《贷款明细查询单》、《委托代理合同》、《甘肃省增值税普通发票》、《国内支付业务收款回单》。上述证据证明原告榆中农合行清水驿分理处与嘉昶建材公司、裴娜娜、张瑞之间存在实际借款、担保关系的事实。被告嘉昶建材公司、裴娜娜向法庭提交了：甘肃农村信用社取款凭证、嘉昶建材公司流水。上述证据证明嘉昶建材公司与甘肃榆中农合行清水驿分理处的贷款实际用款人为甘肃海韵工贸（集团）公司董事长张海云。依据当事人提供的上述证据，本院查明事实如下：2016年12月1日，嘉昶建材公司向榆中农合行清水驿分理处出具编号为兰昶司字（2016）09号《股东会决议》、编号为兰昶司字（2016）035号《借款申请书》、编号为（2016）036号《股东会决议》、编号为兰昶司字（2016）037号承诺书。2016年12月9日，榆中农合行清水驿分理处与嘉昶建材公司签订编号为2016企003的《流动资金借款合同》，合同主要约定：借款金额4800万元，执行年利率9.2%，借款期限24个月（自2017年1月12日至2019年1月11日止）。借款人未按本合同规定日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款在合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%利息；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起计收复利。为确保编号为2016企003号《流动资金借款合同》的履行，2016年12月9日，榆中农合行分理处与嘉昶建材公司签订《抵押担保合同》。合同主要约定：被担保主债权本金数额4800万元；抵押担保范围主要包括合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用；嘉昶建材公司以铁精粉作为抵押物。同日，裴娜娜、张瑞分别向榆中农合行清水驿分理处出具《承担连带责任承诺书》，承诺同意对2016企003号《流动资金借款合同》和《抵押担保合同》项下的本息和其他费用及《补充协议》承担连带责任。2017年1月12日，嘉昶建材公司与榆中农合行清水驿分理处在榆中县工商行政管理局办理了动产抵押登记（登记编号：榆动押2017-620123000003号）。上述合同签订后，榆中农合行清水驿分理处如约向嘉昶建材公司发放了贷款。《甘肃农村信用社贷款发放通知单》载明：贷款金额4800万元，年利率9.2%，贷款起始日为2017年1月12日，贷款到期日为2019年1月11日，逾期利率11.96%。嘉昶建材公司作为借款人签章认可。同日，农商行西站支行出具借款借据，载明贷款发放事实。另查明，为实现本案债权，甘肃榆中农村合作银行与甘肃熙和律师事务所签订《委托代理合同》，约定律师代理费80000元，并实际支付律师代理费80000元。甘肃熙和律师事务所指派律师参加了本案诉讼。本院认为，榆中农合行清水驿分理处与嘉昶建材公司、裴娜娜、张瑞签订的《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》、《承担连带责任承诺书》均是各方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性、禁止性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行各自的合同义务，不履行义务或履行义务不符合约定的，理应承担相应的还款义务及违约责任。本案中，原告榆中农合行清水驿分理处依照合同约定如期履行了4800万元的放款义务，被告嘉昶建材公司作为借款人未能按约定时间履行还款责任，构成合同违约。截至2019年11月8日，尚欠借款本金4800万元、利息9847860.16元，共计57847860.16元。被告嘉昶建材公司对借款本金4800万元及借款利息理应承担还款责任。被告嘉昶建材公司、裴娜娜认为贷款实际用款人为甘肃海韵工贸集团有限公司，其不应承担还款责任的抗辩理由，与合同约定不符，且属于另一法律关系，本案不作审查处理，对此抗辩理由本院不予支持。根据原告与被告嘉昶建材公司签订的《抵押担保合同》，被告嘉昶建材公司以铁精粉作为抵押物为其案涉债务提供抵押担保，担保的范围主要包括合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。并在相关部门办理了抵押登记，抵押物的抵押权已设立，原告榆中农合行清水驿分理处有权依照法律规定对抵押物在担保范围内行使优先受偿权。根据被告裴娜娜、张瑞签订的《承担连带责任承诺书》，裴娜娜、张瑞自愿为案涉债务提供连带责任保证，原告榆中农合行清水驿分理处主张被告裴娜娜、张瑞对上述债务承担连带责任于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案中原被告对物的担保和人的担保并未约定实现顺序，债务人嘉昶建材公司提供铁精粉作为担保，应先就该铁精粉的担保实现债权，对不足部分由被告裴娜娜、张瑞承担连带清偿责任。根据榆中农合行清水驿分理处与嘉昶建材公司签订的《流动资金借款合同》，该合同对榆中农合行清水驿分理处为实现本案债权而支出的律师费承担问题有明确约定，因此榆中农合行清水驿分理处诉请嘉昶建材公司承担为实现本案债权而支出的律师代理费80000元于法有据，且榆中农合行清水驿分理处已提供相应证据证实该部分费用已实际产生，故本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十一条、第一百八十九条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条的规定，判决如下：一、被告兰州嘉昶建材有限公司于本判决生效后十日内偿还原告甘肃榆中农村合作银行清水驿分理处借款本金48000000元、借款利息9847860.16元（计算至2019年11月8日）及律师代理费80000元，共计57927860.16元；并自2019年11月9日起支付利息、复利至贷款本息全部清偿完毕之日止（利息以尚欠本金为基数按年利率11.96%计算，对未能按期支付的利息按年利率11.96%计算复利）。二、被告兰州嘉昶建材有限公司若未按期履行本判决第一项确认的债务，原告甘肃榆中农村合作银行清水驿分理处有权以被告兰州嘉昶建材有限公司提供抵押的位于甘肃省榆中县料场的14万吨铁精粉折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿（登记编号：榆动押2017-620123000003号）；三、被告兰州嘉昶建材有限公司若未按期履行本判决第一项确认的债务，原告甘肃榆中农村合作银行清水驿分理处应先就本判决第二项内容实现权利，不足部分由被告裴娜娜、张瑞承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费331439元，由被告兰州嘉昶建材有限公司、裴娜娜、张瑞共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  宋晓锐审 判 员  赵建华人民陪审员  任惠琴二〇二〇年六月二十八日法官 助理  李雨珂书 记 员  魏 盼