江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏10民终988号上诉人（原审被告、反诉原告）：仪征新天机械制造有限公司，住所地在仪征市汽车工业园康民路1号。法定代表人：高飞，董事长。委托诉讼代理人：包志华，江苏东宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告)：仪征市康明物流有限公司，住所地在仪征市汽车工业园康明路南侧。法定代表人：俞水兵，总经理。委托诉讼代理人：顾兴云，江苏润仪律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘良荣，江苏润仪律师事务所实习律师。原审被告：江苏赛沸尔专用汽车有限公司，住所地在仪征市汽车工业园明岐路1号。法定代表人：高飞，董事长。原审第三人：周晓祥，男，1972年12月13日出生，汉族，住仪征市。原审第三人：周学飞，男，1975年7月15日出生，汉族，住南京市栖霞区。两原审第三人之共同委托诉讼代理人：顾兴云，江苏润仪律师事务所律师。两原审第三人之共同委托诉讼代理人：潘良荣，江苏润仪律师事务所实习律师。上诉人仪征新天机械制造有限公司（以下简称新天公司）因与被上诉人仪征市康明物流有限公司（以下简称康明公司）、原审被告江苏赛沸尔专用汽车有限公司（以下简称赛沸尔公司）、原审第三人周晓祥、周学飞合同纠纷一案，不服江苏省仪征市人民法院(2019)苏1081民初5910号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新天公司的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判。事实及理由：一、一审法院审理程序错误。1、一审法院未经当庭举证、质证程序，却在判决书中引用案外人郭士明的《情况说明》违反民诉法。直至一审判决后，新天公司也未看到案外人郭士明的《情况说明》，该情况说明关系到新天公司如何处理该笔账务及郭士明是否向新天公司的法定代表人高飞主张权利的事项，极其关键。一审法院显然违反民事诉讼法第六十八条的规定，即“证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证”规定，引用该证据进行判决显属错误；2、一审法院以法官的思想代替当事人的意思表示，显然有失公正。一审期间，第三人周晓祥、周学飞当庭从未提出不应当承担担保责任，也从未提出担保时效的问题，一审法院却在判决书中叙述了第三人的述称，并且庭后新天公司也未看到法庭要求对第三人提交辩论意见，一审判决书中的第三人述称是一审法院的观点，而不是第三人述称；3、一审法院对新天公司申请保全的事项未依法处理。一审期间，康明公司申请对赛沸尔公司采取保全措施，一审法院冻结赛沸尔公司账户内100万元流动资金，致赛沸尔公司年终工人工资无法发放，只能借用高息贷款发放工人工资，但对新天公司申请保全措施，在收取保全费用后，未作任何处理。显然违反民诉法第一百条的规定。二、一审法院认定新天公司违约错误。1、一审法院认定新天公司违约的理由是未能协助康明公司办理房地产过户手续。双方《房地产转让合同》第二条约定，康明公司应当在2019年1月31日前支付新天公司购房款700万元，新天公司在收到700万元全部购房款项后立即协助康明公司办理房地产过户手续；第四条约定，双方在办理房地产过户时，应当重新签订房产地产转让合同，合同转让价为1138.5万元，且该协议供双方办理房地产过户使用；依照上述条款约定，新天公司协助康明公司过户的条件应当满足上述条件，同时康明公司是明知新天公司的房地产在江苏仪征农村商业银行有抵押贷款，也明知新天公司在收到700万元后，才有能力解除抵押，双方才能办理房地产过户手续。但康明公司却在应付购房款时拒绝履行支付购房款的义务，导致新天公司无法解除房地产抵押，在多次催促康明公司后，无奈自己借款偿还房地产抵押贷款，并要求按照协议重新签订协议办理过户手续，但康明公司拒绝重新签订协议，导致房地产过户无法履行。从整个交易过程看，新天公司并不存在违约行为，只是要求按照协议约定履行。新天公司从未不同意办理房地产过户手续，是康明公司不同意承担违约责任而已。即使新天公司存在违约也是自康明公司给付700万元后，并要求新天公司协助时开始，但至今康明公司未收到协助过户通知；2、关于房地产过户应当缴纳税费的问题。一审法院显然对企业在房地产过户中应当缴纳税费规定并不清楚。依据税法规定，首先，企业在经营过程中应当缴纳的2019年度房产税42062.57元及土地使用税35596.26元，是经营企业每年底应当缴纳的税款，2018年度该项税目新天公司已经缴纳清楚，康明公司在2018年12月18日接收了新天公司的房地产，并开始经营，那么2019年度的该项税目应当由康明公司缴纳，并将上述款项从新天公司银行账户中打入税务单位账户，才能实现缴纳税款的目的；其次，办理企业房地产过户时，出售房地产企业应当开具应税发票，在开具应税发票同时，税务部门已经在出售房地产企业银行账户中扣除以下税目，如果银行账户中没有存款，房地产交易发票时无法开具的，这些税目包括：661804.76元增值税、46333.33元城建税、19857.14元教育附加税、13238.10元地方教育附加税、6950元印花税，上述这些税目必须在开具增值税发票的同时在新天公司银行账户中扣除；只有土地增值税在开具交易发票后，评估单位对交易地块进行评估后，现场缴纳，故一审法院这一判决显然是错误。再次，对于新天公司主张的企业所得税是指国家税法规定的，给予房地产出售企业的一项优惠政策，是指房地产出售企业，在出售房地产后，依据房地产出售企业近五年的生产经营盈亏状况确定是否缴纳房地产出售企业的企业所得税，如果出售房地产的企业前五年生产经营发生亏损，那么税法规定可以用出售房地产的收入弥补企业近五年的经营亏损，不需要缴纳出售房地产的企业所得税，这是税法对经营亏损企业的优惠政策，不是给买受方的优惠，因此，康明公司应给付新天公司1896264.84元企业所得税。综上，一审法院的关于对房地产税金承担的判决错误；3、关于康明公司迟延支付半年700万元购房款给新天公司造成利息损失的问题。康明公司明知双方在商谈房地产交易时，新天公司出售的房地产有在江苏仪征农村商业银行有壹仟万的抵押贷款需要偿还，到期日是2019年5月，所以将康明公司应当支付的购房尾款700万元给付日期确定在2019年1月31日，目的是偿还房地产抵押贷款，便于双方办理房地产过户手续。在双方发生矛盾后，双方对逾期付款损失也是以新天公司在江苏省仪征农村商业银行的贷款利率年9%商谈确定的金额，一审法院以双方未约定利率为由判定新天公司损失按年利率6%计算显然错误；4、关于康明公司应当承担违约金事宜。康明公司明知新天公司期待其支付700万元购房款用于解除房地产抵押，以便康明公司办理过户手续，但却故意迟延支付，致新天公司无法解除房地产抵押，虽经新天公司多次催要，康明公司仍然恶意违约，法院应当对其违约行为给予惩罚，双方在合同约定的违约金应当视为对其惩罚性赔偿，而一审法院对其故意违约的行为不予惩处，仅判决对新天公司一定的补偿，明显助长其违约行为，有违立法精神。综上，请求二审法院支持新天公司的上诉请求。康明公司答辩称：一、关于《情况说明》，是康明公司股东郭士明向法院提交，是其解释说明，即使没有《情况说明》，一审法院认定事实的证据是充分的，认定的事实也是正确的；2、关于担保时效，一审中第三人当庭抗辩新天公司要求第三人承担连带责任已超保证期间；3、关于诉讼保全，诉讼保全事项与本案的事实认定、法律适用均无法律上的关联性，且一审判决后，康明公司已申请法院解除了对新天公司、赛沸尔公司银行账户的保全。二、关于新天公司是否违约的问题，根据《房地产转让合同》第二条的约定，新天公司在收到全部款项后应立即协助康明公司办理房地产过户手续，康明公司于2019年7月19日付清所有款项，但新天公司至今不协助办理过户手续，显然构成根本违约，故一审判决认定新天公司存在违约行为正确。关于过户涉及的税费由康明公司承担，具体税费金额由收取部门核定收取，一审对此判决正确。三、一审法院认定双方均有违约行为，且违约程度相当，互不承担违约责任，对于新天公司主张的逾期付款利息损失，一审法院判决康明公司承担利息损失19.6万元，已充分保护了新天公司的利益。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。康明公司向一审法院起诉请求：1、判令新天公司依法协助康明公司将位于仪征市汽车工业园康民路南侧房产（房产证号：仪房权证真字第真州××号，建筑面积：7662.42平方米）及土地使用权（土地证号：仪国用2009第02865号，使用权面积：13348.6平方米）均过户至康明公司名下并判决新天公司承担违约金100万元；2、判决赛沸尔公司对新天公司的上述责任承担连带责任。新天公司向一审法院反诉请求：1.判令康明公司赔偿因逾期付款给新天公司造成的利息损失294000元；2.判令康明公司给付新天公司逾期付款违约金100万元；3.判令康明公司预先支付新天公司因办理房产过户应当缴纳的税收2722207元；4.判令第三人对康明公司承担的给付及赔偿责任承担连带保证责任。一审法院认定事实：2018年10月18日，高飞作为甲方，周晓祥、周学飞与金孝贤共同作为乙方，双方签订《协议》，约定：甲方将其拥有的新天公司100%股权转让给乙方，转让价410万元等内容。《协议》签订后，乙方向甲方支付了300万元。2018年12月15日，高飞作为甲方，周晓祥、周学飞与金孝贤共同作为乙方，双方签订《解除合同》，约定：一致同意解除《协议》，乙方于2018年10月付给高飞的首付款300万元作为新签订合同的首付款。2018年12月15日，新天公司作为甲方、康明公司作为乙方，双方签订《房地产转让合同》，约定：1、甲方将位于仪征市汽车工业园康民路南侧13348.60平方米土地（土地证号仪国用2009第02865号）、土地上所有不动产[包括但不限于有证房屋7662.42平方米（房产证号仪房权证真字第真州2009008244号）、附属物（土地证范围内现状）、装修装饰、构筑物、电力设施设备、围墙、道路、花草树木等地上设施]转让给乙方使用，合同交易价为1390万元，其中有证房产、土地价为1138.5万元，电力设施为40万元，附属物（土地证范围内现状）、装修装饰、构筑物、电力设施设备、围墙、道路、花草树木等为211.5万元；2、周晓祥、周学飞、金孝贤三人已经于2018年10月基于《股权转让协议》支付给高飞300万元，该款项作为乙方购买上述房地产的首付款，剩余1090万元在签订协议后三日内，双方办理上述房地产交接手续后三日内，乙方应当再次支付给甲方390万元购房款，余款700万元，乙方于2019年1月31日前支付给甲方，甲方在收到全部款项后立即协助乙方办理完房产土地过户手续；3、房产土地转让过户交易过程中产生的所有税费（包括甲方在2019年度可能因本次转让房地产应缴纳的企业所得税在内）均由乙方承担，也包括甲方因转让上述房地产以后可能产生的所有税费；4、在办理房产过户时，甲乙双方需重新签订房产土地转让合同，合同转让价为1138.5万元，且该协议仅供双方办理房地产过户使用，如与本协议条款有冲突之处，以本协议为准；5、从本合同签订之日起至房产土地办理过户之前，若因甲方原因导致房产证、土地证不能办理过户手续，甲方应及时通知乙方，应及时返还乙方已经支付的预收款690万元，并承担违约责任；6、甲乙双方不得违约，否则违约方需向对方承担违约金100万元；7、赛沸尔公司为甲方提供担保；8、乙方营业执照尚未发放，故本协议，有周晓祥、周学飞代表乙方签字，并为乙方提供担保等内容。周晓祥、周学飞、金孝贤在该合同上乙方处签字。赛沸尔公司在该合同上担保人处盖章。康明公司于2018年12月17日登记设立，住所地在仪征市汽车工业园康民路南侧，俞水兵系法定代表人。周晓祥、周学飞、金孝贤、郭士明均系该公司股东。2018年12月18日，新天公司向康明公司移交《房地产转让合同》中约定的13348.60平方米土地、土地上所有不动产(包括有证房屋7662.42平方米、无证的建筑物构筑物、附属物、装修装饰、电力设施设备、围墙、道路、花草树木)。新天公司的法定代表人系高飞。周晓祥、周学飞、金孝贤分别于2018年10月18日向高飞汇款500000元，合计1500000元。周晓祥、周学飞、金孝贤分别于2018年10月31日向高飞汇款500000元，合计1500000元。周晓祥于2018年12月18日向新天公司汇款725000元。周学飞于2018年12月18日向新天公司分别汇款500000元、225000元。金孝贤于2018年12月17日向新天公司汇款725000元。郭士明分别于2018年12月20日向新天公司汇款1550000元、于2018年12月29日向新天公司汇款175000元，合计1725000元。康明公司于2019年7月19日向新天公司汇款7000000元。以上汇款，合计13900000元。2020年1月8日，郭士明向法院提交《情况说明》，表示其支付给新天公司的上述1725000元系用于康明公司依据《房地产转让合同》购买新天公司的房地产等。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，新天公司与康明公司签订的《房地产转让合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，故该合同依法有效成立，双方当事人应当按照合同约定履行自己的义务。因《房地产转让合同》约定新天公司将位于仪征市汽车工业园康民路南侧13348.60㎡土地使用权及土地上建筑面积7662.42㎡房屋转让给康明公司，新天公司收到全部款项后立即协助康明公司办理房产土地过户手续，现康明公司已经于2019年7月19日付清全部款项，故新天公司按约应当协助康明公司将位于仪征市汽车工业园康民路南侧房产（房产证号：仪房权证真字第真州××号）及土地使用权（土地证号：仪国用2009第02865号）过户登记至康明公司名下。关于新天公司所述依据《房地产转让合同》第四条规定双方应当重新签订房地产过户的房产土地转让合同，因双方一直未重新签订该合同，故房地产过户条件尚未成就的辩解意见。一审法院认为，双方约定该条款的目的是为了明确房地产过户时签订备案合同的价格，并非是为房地产过户设定限制条件，现康明公司已经支付了购买价款，新天公司应当按约定与康明公司签订合同将房地产转移至康明公司名下，新天公司的该辩解意见不符合常理与促进交易的合同目的，不予采信。关于新天公司要求康明公司赔偿利息损失294000元的反诉请求，一审法院认为，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”本案中，《房地产转让合同》约定余款700万元由康明公司于2019年1月31日前支付给新天公司，康明公司应按该约定期限履行，但康明公司未按约于2019年1月31日前支付，直至2019年7月19日才向新天公司支付。康明公司迟延付款的行为，违反合同约定，已经构成违约。因双方未约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，新天公司主张2019年2月1日至7月19日的利息损失294000元（7000000元×9%/360天×168天），一审法院结合中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率及逾期罚息利率标准酌情确定利息损失为196000元（7000000元×6%/360天×168天）。关于康明公司要求新天公司承担违约金100万元的诉讼请求及新天公司要求康明公司给付逾期付款违约金100万元的反诉请求，一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”本案中，新天公司未按约定在康明公司给付全部购买价款后及时将房地产过户登记至康明公司名下，构成违约；康明公司未能按合同约定期限支付购买价款，构成违约；因新天公司已经另行主张了逾期付款利息损失，新天公司的损失已经得到了弥补，且新天公司与康明公司的违约程度相当，故依法确定新天公司与康明公司互相免除给付违约金。因康明公司不应承担给付违约金的责任，故新天公司主张赛沸尔公司对违约金承担连带责任没有基础，依法不予支持。关于新天公司要求判令康明公司预先支付办理房产过户应当缴纳的税收2722207元的反诉请求；康明公司认为应在房产交易过程中按照税务部门要求进行缴纳。一审法院认为，当事人应当按照约定履行自己的义务。《房地产转让合同》约定房产土地转让过户交易过程中产生的所有税费（包括新天机公司在2019年度可能因本次转让房地产应缴纳的企业所得税在内）均由康明公司承担，也包括新天公司因转让上述房地产以后可能产生的所有税费。依据该约定，康明公司应当承担房产土地过户过程中产生的所有税费（包括企业所得税），但合同并未约定康明公司预先将过户涉及的税费支付给新天公司，且各项税费金额在办理过户时才能具体确定，新天公司的该项反诉请求没有事实和法律依据，故不予支持。关于新天公司主张周晓祥与周学飞对康明公司承担的给付及赔偿责任承担连带保证责任的反诉请求。周晓祥与周学飞认为合同未约定保证期间，根据担保法相关规定，保证期间自主债务履行之日起六个月，无论是从2018年12月18日还是从2019年1月31日开始起算，到新天公司提起反诉的2019年11月22日，均超过了六个月的保证期间。一审法院认为，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，《房地产转让合同》约定了买卖价款1390万元应当于2019年1月31日前支付，但未约定周晓祥与周学飞的保证期间和保证方式，新天公司依法应当在2019年7月31日前向周晓祥与周学飞主张担保责任。因新天公司于2019年11月22日才通过反诉向周晓祥与周学飞主张保证责任，已经超过了法律规定的6个月的保证期间，故周晓祥与周学飞依法免除保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百二十条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条规定，判决：一、仪征新天机械制造有限公司于判决生效之日起十日内协助仪征市康明物流有限公司将位于仪征市汽车工业园康民路南侧房产（房产证号：仪房权证真字第真州××号）及土地使用权（土地证号：仪国用2009第02865号）过户登记至仪征市康明物流有限公司名下；在过户过程中产生的所有税费（包括仪征新天机械制造有限公司在2019年度可能因本次转让房地产应缴纳的企业所得税，也包括仪征新天机械制造有限公司因转让上述房地产以后可能产生的所有税费）由仪征市康明物流有限公司承担，具体承担金额以相关税费收取部门核定为准；二、仪征市康明物流有限公司于判决生效之日起十日内给付仪征新天机械制造有限公司逾期付款利息损失196000元；三、驳回仪征市康明物流有限公司的其他诉讼请求；四、驳回仪征新天机械制造有限公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费13800元，减半收取计6900元，保全费5000元，合计11900元，由仪征市康明物流有限公司负担9900元，由仪征新天机械制造有限公司负担2000元；反诉案件受理费38930元，减半收取计19465元，由仪征新天机械制造有限公司负担16465元，仪征市康明物流有限公司负担3000元。二审中当事人均未提交证据。经审理查明，一审认定的基本事实属实，本院予以确认。本案二审的争议焦点：一、新天公司是否构成违约？其要求康明公司承担违约金100万元的诉请能否得到支持？二、一审判决确定的康明公司承担逾期付款利息损失的标准是否正确？三、一审判决关于房地产缴纳税费的处理是否正确，新天公司要求康明公司向其支付企业所得税能否支持？关于争议焦点一，本院认为：新天公司构成违约，其要求康明公司承担违约金100万元的诉请不予支持。理由：首先，双方所签《房地产转让合同》约定：新天公司将案涉及不动产及附属物、装修装饰等设施转让给康明公司，合同交易价为1390万元。对于该1390万元，由周晓祥、周学飞、金孝贤3人已付给高飞的300万元作为康明公司的首付款，剩余1090万元在签订协议后三日内付390万元，余款700万元，康明公司于2019年1月31日前支付给新天公司。新天公司在收到全部款项后立即协助乙方办理完房产土地过户手续。对于房产土地转让过户交易过程中产生的所有税费（包括新天公司在2019年度可能因本次转让房地产应缴纳的企业所得税在内）均由康明公司承担。其次，合同签订后，康明公司未能在2019年1月31日前付清转让款，而是在2019年7月19日付清购房款，其逾期付款构成违约，一审判决康明公司向新天公司承担逾期付款违约责任并无不当。而新天公司在康明公司付清转让款后，并未按约履行协助康明公司办理房产土地过户手续的义务，新天公司的行为也构成违约。由于双方均存在违约行为，应当各自承担相应的违约责任。况且，一审已判决康明公司向新天公司承担逾期付款的利息损失194000元的情况下，新天公司要求康明公司再支付违约金100万元的请求依法不予支持。关于争议焦点二，本院认为：一审判决康明公司承担逾期付款利息损失的计算标准正确。理由：双方在《房地产转让合同》中约定余款700万元由康明公司于2019年1月31日前支付给新天公司，但未约定逾期付款违约金的计算方法。依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。故一审确定康明公司承担逾期付款利息损失的计算按年利率6%的标准计算并无不当。新天公司上诉主张按9%的标准计算缺乏事实和法律依据，依法不予支持。关于争议焦点三，本院认为，一审判决关于税费的处理并无不当，新天公司要求康明公司支付1896264.84元企业所得税不予支持。理由：首先，一审判决主文第一项明确“在过户过程中产生的所有税费（包括新天公司在2019年度可能因本次转让房地产应缴纳的企业所得税，也包括甲方因转让上述房地产以后可能产生的所有税费），均由康明公司承担，具体金额以相关税费收取部门核定为准。”该判决主文是基于双方当事人在合同中的约定，明确了该项费用的责任主体及责任范围。在税费金额目前尚无法确定的情况下所作的表述，该表述并不产生歧义，待在双方办理过户手续时，税费收取部门收取相关费用的金额就会确定，故一审关于房地产税费的判决并无不当。其次，新天公司主张企业所得税是国家税法规定给予出售房地产的企业一项优惠政策，依据出售房地产的企业近五年的生产经营盈亏状况确定是否应缴纳房地产出售企业的企业所得税，如出售房地产的企业前五年生产经营发生亏损，则可用出售房地产的收入弥补企业近五年的经营亏损，不需要缴纳出售房地产的企业所得税，这是对经营亏损企业的优惠政策，不是给买受方的优惠，故康明公司应给付新天公司1896264.84元的企业所得税。对此，本院认为，国家对于亏损企业的税收优惠政策并非是赋予亏损企业可以据此向买受方收取相关税金，新天公司要求康明公司给付1896264.84元税金的请求缺乏事实和法律依据，依法不予支持。至于新天公司上诉认为郭士明的《情况说明》未经当庭举证、质证程序，却在一审判决书中引用违反民事诉讼法规定的问题。对此，本院认为，康明公司在一审中提供付款凭证证明其已付清购房款1390万元，新天公司质证认为对于郭士明于2018年12月20日、29日向新天公司账户汇入155万元、175000元，如康明公司或郭士明明确该款属于购房款的话，则康明公司在2019年7月19日全部支付。鉴于此，郭士明于2020年1月8日向一审法院出具了《情况说明》，明确其所汇172.5万元是康明公司的购房款。郭士明的《情况说明》是一审法院向其核实相关事实后其向法院出具，进一步说明康明公司已经付清购房款。即便没有该份证据，新天公司提供的证据也足以证明其已付清购房款，一审未将该《情况说明》交新天公司质证，程序虽不完善，但并不影响本案的处理结果。至于新天公司上诉认为，一审中第三人未提出不应承担担保责任，也未提出担保时效问题，一审对于第三人述称的归纳程序不当。对此，本院认为，从一审庭审笔录的内容反映，对于新天公司要求第三人对康明公司承担的给付及赔偿责任承担连带保证责任的诉讼请求，担保人请求法院驳回新天公司对第三人的诉讼请求。一审法院基于第三人的意见，从法院审查第三人是否承担担保责任的角度，归纳其意见为康明公司是否承担违约责任及第三人的保证期限是否超过，并进行审查并无不当。综上所述，新天公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由上诉人新天公司负担。（已交）本判决为终审判决。审判长  陈明霞审判员  陈少君审判员  韩 冰二〇二〇年六月二日书记员  李菲菲