浙江省温州市瓯海区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0304刑初221号公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。被告人张昆鹏，男，1983年5月10日出生，汉族，云南省昭通市镇雄县人，小学文化，户籍所在地云南省昭通市镇雄县，曾因犯盗窃罪，于2011年10月17日被永嘉县人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金1万元，于2018年2月2日假释,同年8月18日假释考验期满。因本案于2019年9月27日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。辩护人李道仙，浙江嘉瑞成（永嘉）律师事务所律师，系温州市瓯海区法律援助中心指派。温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉〔2020〕563号起诉书指控被告人张昆鹏犯贩卖毒品罪，于2020年3月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员金乐挺出庭支持公诉，被告人张昆鹏及其辩护人李道仙到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年6月20日15时许，“李叶”在温州市瓯海区与被告人张昆鹏电话联系购买毒品。后被告人张昆鹏将放置毒品的位置图片通过微信发给“李叶”，并通过微信转账收取其毒资1500元。后“李叶”按照微信位置到永嘉县的电线杆下面取得一包毒品，当场将毒品交给公安民警。经称量、鉴定，交易的毒品净重4.7克，检出甲基苯丙胺成分。2019年6月25日12时许，“李叶”与被告人张昆鹏联系购买毒品。后被告人张昆鹏将放置毒品的位置图片通过微信发给“李叶”，并通过微信转账收取其毒资2100元。后“李叶”向公安机关举报，公安民警按照其所提供的情况到永嘉县瓯北大桥旁边的草地上当场提取一包毒品。经称量、鉴定，交易的毒品净重5.72克，检出甲基苯丙胺成分。公诉机关提供的证据有同案的供述、证人证言、现场毒品称量、取样笔录、现场勘验笔录、辨认笔录、检查笔录、现场勘验视频、罪犯档案材料、手机截屏、照片、扣押清单、毒品保管凭证、情况说明、抓获经过、刑事判决书、人口信息、被告人的供述与辩解等。指控认为，被告人张昆鹏违反国家毒品管制规定，贩卖甲基苯丙胺，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款之规定予以惩处；被告人张昆鹏系累犯，应当从重处罚。被告人张昆鹏当庭提出：1、对于第一节事实，他在微信里从“李叶”处收取的1500元是他向“李叶”的借款，当日他的手机坏了，他并没有登陆微信向“李叶”发送图片，怀疑是文聪登陆他的微信号发送的。2、第二节事实中，他只是帮“李叶”介绍去买毒品。3、无法认定两节事实中用于鉴定的毒品就是被查获的毒品。辩护人对公诉机关指控的事实和法律适用无异议，但提出本案公安机关用同样的手段对被告人两次进行了数量引诱，从而达到数量较大，故请求对被告人在法定刑以下判处刑罚。经审理查明：2019年6月20日15时许，“李叶”在温州市瓯海区与被告人张昆鹏电话联系购买毒品。后被告人张昆鹏将放置毒品的位置图片通过微信发给“李叶”，并通过微信转账收取其毒资1500元。后“李叶”按照微信位置到永嘉县的电线杆下面取得一包毒品，当场将毒品交给公安民警。经称量、鉴定，交易的毒品净重4.7克，检出甲基苯丙胺成分。2019年6月25日12时许，“李叶”与被告人张昆鹏联系购买毒品。后被告人张昆鹏将放置毒品的位置图片通过微信发给“李叶”，并通过微信转账收取其毒资2100元。后“李叶”向公安机关举报，公安民警按照其所提供的情况到永嘉县瓯北大桥旁边的草地上当场提取一包毒品，并在附近将送毒品的文聪（另案判决）抓获。经称量、鉴定，交易的毒品净重5.72克，检出甲基苯丙胺成分。证明以上事实的证据有：1、被告人张昆鹏在侦查阶段供述，他于2019年7月份之前一直住在温州市永嘉县，认识文聪，公安人员向他出示的一张照片上的微信信息（系公安人员从文聪使用的手机上检查获得的文聪指认的张昆鹏的微信账号信息打印在一张Ａ4纸上）是他本人使用的微信，他的的微信昵称叫“阿鹏”，微信号是×××。2、同案犯文聪的供述，证实2019年6月25日12时许，“阿鹏”向他要6个冰毒，之后他就按照“阿鹏”的指示，把5个（指5克）冰毒放到了永嘉县三江街道一条路边草坪里的一堆黑色的东西旁边，放好之后就离开了，他离开之后把放毒品的具体位置告诉了“阿鹏”（手机号码是151××××0039），之后他走到江头东路××号门口，就被民警抓住了；以及他的微信名称叫“音丽（因你）快乐”，绑定的手机号码是159××××3457等事实。另外，文聪指认被告人张昆鹏就是“阿鹏”。3、证人“李叶”作证陈述，他知道一个叫张昆鹏的外地人有在温州贩卖毒品冰毒，他就跟民警反映了这个情况。2019年6月20日中午11时许，他在瓯海区用手机（他的手机号码是150××××1711,微信号是Ⅲｓ1ｄ5588,呢称是“阿克”）联系张昆鹏的手机（张的手机号码是151××××0039,微信号是×××，昵称是“阿鹏”,是云南人）,说要5克冰毒（张之前电话跟他说过最少要拿5克），后张就通过微信发了放毒品位置的图片给他叫他去拿冰毒，他就通过微信转账1500元钱给张昆鹏。他就和民警一起开车到了张昆鹏发的位置，然后根据他微信发的位置，在永嘉县瓯北大桥往永嘉方向下来左拐的一条小路上第二个电线杆下面找到一包用白色纸巾包着的毒品冰毒,拿了毒品后就交给民警了。2019年6月25日中午12时许，他联系张昆鹏的151××××0039手机，要6个（指6克）冰毒。张昆鹏通过微信发位置图片给他,接着他通过微信转账转了2100元钱给张昆鹏。然后民警自已去永嘉县三江街道瓯北大桥边上的草地上取得毒品。另外，证人“李叶”对被告人张昆鹏进行了辨认。4、现场勘验笔录、照片、视频、扣押决定书、扣押清单等，证实2019年6月20日8时许，“李叶”向瓯海区公安分局禁毒大队民警反映有一名叫张昆鹏的男子有贩毒行为，获悉线索后，民警于当日11时许安排“李叶”向张昆鹏购买毒品，当日下午15时许，“李叶”向民警反映称张昆鹏向他贩卖了一包毒品，并且已经将毒品放置的位置告诉了他，于是，民警驾车带着“李叶”前往毒品放置的位置（永嘉县瓯北大桥往永嘉方向左拐的小路上），并在陈晨辉的见证下进行勘验，即在上述小路第二个电线杆下面的地面上发现一团纸巾包裹物，民警当即对该位置及纸巾包裹物进行拍照，后“李叶”将该纸巾包裹物从地面上拿起，并当场交给民警，民警在该纸巾包裹物内发现一包毒品疑似物等过程。以及2019年6月25日12时许，“李叶”在民警的安排下，向张昆鹏购买毒品，当日13时30分许，“李叶”根据他与张昆鹏的微信聊天记录，将张昆鹏放置毒品的位置反映给民警，民警驾车前往温州市永嘉县瓯北大桥边，根据张昆鹏发送的照片，在瓯北大桥边一处草地上发现一包疑似毒品，在见证人林某的见证下，民警对现场进行勘验，并在现场对一塑料袋进行提取，后在塑料袋中的纸巾内发现一包疑似毒品冰毒，并进行了扣押，同时民警进行了视频录音录像等过程。5、现场毒品称量、取样笔录等，证实2019年6月20日，民警在陈晨辉的见证下，将从“李叶”处扣押的毒品取样称量，净重4.7克；2019年6月25日，民警在林某的见证下，当着文聪的面，对扣押的毒品称量，净重5.72克的事实。6、检验报告，证实2019年6月20日、25日扣押的涉案毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分的事实。7、手机微信聊天记录截图，证实民警对“李叶”的手机微信聊天记录进行拍摄，其中有2019年6月20日张昆鹏（微信名张龚鹏，昵称阿鹏，微信号×××）发给“李叶”的“瓯北大桥往永嘉方向下来左拐的一条小路上第二个电线杆下面”的位置图片和“李叶”微信转账给张昆鹏的1500元。以及2019年6月25日张昆鹏发给“李叶”的“瓯北大桥边一处草地”的位置图片和“李叶”微信转账给张昆鹏2100元等事实。8、扣押决定书、扣押清单及照片、刑事检查笔录、手机微信聊天记录截图，证实2019年6月25日，民警抓获文聪后现场扣押了文聪持有的1部蓝色荣耀牌华为手机，并于次日对手机进行检查、拍摄，该手机上登录使用的微信号为×××＿2ｏ3ｃｇｏｃｒｗ17222,微信昵称为:文文，音丽（因你）快乐；手机通讯录里存有一名叫“贵富”的联系人,号码为151××××0039，微信好友内存有一微信呢称为“阿鹏”的好友，微信号为×××,该微信聊天记录已被删除，以及文聪持有的手机内微信转账记录内显示:2019年6月20日16时03分转账—来自阿鹏1500元;2019年6月25日22时38分转账-来自阿鹏1000元等事实。9、手机通话记录，证实被告人张昆鹏（手机号码151××××0039）与“李叶”（手机号码150××××1711）于2019年6月20日12时至14时期间有多次通话往来，且被告人张昆鹏于2019年6月18日至25日期间使用151××××0039这一号码的手机机身码显示一致。10、刑事判决书、罪犯档案材料等，证实被告人张昆鹏犯罪前科及刑罚执行情况。11、毒品保管凭证，证实涉案毒品在禁毒大队保管的情况。12、抓获经过，证实被告人张昆鹏具体归案情况。13、人口信息，证实被告人张昆鹏出生年月日等身份信息。上述证据经庭审质证，证据间能相互印证，本院予以确认。关于第一节事实，被告人张昆鹏辩解自己当日手机坏了，没有发送存放毒品的图片给“李叶”（怀疑是文聪登陆他的微信号），微信里从“李叶”处收取的是借款，而不是毒资。经查认为，首先，行为人使用的微信号所发送的信息应推定是本人所发送，除非行为人有合理的辩解或者确有证据证实并非他本人发送，而本案中，被告人张昆鹏的辩解无其他证据予以印证，且他的辩解本身就自相矛盾，当日手机坏了的说法亦与通话记录反映的客观事实不符，显属狡辩；其次，本案中“李叶”是在公安机关的安排下向被告人张昆鹏购买毒品，证言的可信度高，又得到了通话记录、微信转账记录的佐证，而且张昆鹏通过微信所发的藏毒位置与公安机关去现场勘验时发现毒品的位置完全吻合。综上，依现有证据足以证实被告人张昆鹏于2019年6月20日向“李叶”贩卖毒品并收取毒资1500元的事实，被告人的相关辩解与事实不符，不予采信。关于第二节事实，被告人辩解自己只是帮“李叶”介绍去买毒品，经查，首先，该辩解与“李叶”的说法不符；其次，被告人张昆鹏从“李叶”处收取毒资，“李叶”及公安人员也是通过张昆鹏发送过来的微信图片位置而取得毒品，足见是被告人张昆鹏实际控制了毒品交易环节，故其辩解不予采信。关于被查获毒品与被鉴定毒品的同一性问题。经查，本案两节事实中，公安人员在现场勘验过程中提取毒品，都有邀请他人在场见证，并以拍照或者录像的方式予以固定，且在毒品称量、取样等过程中均有制作笔录记录过程，并有见证人签字，可见本案涉案毒品提取、扣押、称量、取样和送检的程序合法规范，故公诉机关对被告人贩卖毒品的成分、数量的指控意见应予支持，被告人就此提出的辩解意见不予采纳。本院认为，被告人张昆鹏违反国家毒品管制规定，贩卖甲基苯丙胺（冰毒）10.42克，其行为已经构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张昆鹏系累犯，予以从重处罚。对于辩护人提出本案属于数量引诱请求在法定刑以下判处刑罚的辩护意见，经查认为，首先，证人“李叶”的证言证实张昆鹏之前跟他说过最少要拿5克毒品，其次，本案被告人采取的是人货分离隐蔽作案的手法，公安机关在第一次特情引诱不能查获的情况下，再次进行特情引诱的做法并无不当，故辩护人的辩护意见不予采纳，但鉴于涉案毒品尚未流入社会等具体案情，可对被告人酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张昆鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金3万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月27日起至2027年3月26日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、追缴被告人违法所得共计3600元予以没收，上交国库。三、缴获的毒品予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  虞小丹人民陪审员  黄相华人民陪审员  彭国清二〇二〇年六月二十二日代书 记员  陈 寅判决书援引法律条文内容《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。