山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终154号上诉人（原审被告）:阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司。住所地:朔州市朔城区张辽路七里河畔汽配城4号商铺。负责人:谭琴,职务：总经理。委托诉讼代理人:蔚冠兰,阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司员工。上诉人（原审被告）:永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司。住所地:朔州市开发路东侧滨苑小区5栋北起3#4#。负责人:王者文,职务:总经理。委托诉讼代理人:张继东,永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司员工。被上诉人（原审原告）:杨会梅,女,1965年5月28日出生,汉族,朔州市朔城区神头镇人,现住朔州市。委托诉讼代理人:杜礼洲,男,1954年11月24日出生,汉族,朔州市人。被上诉人（原审被告）:刘欢,男,1986年5月16日出生,汉族,朔州市朔城区人,现住朔州市。上诉人阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称阳光财险朔州支公司）、永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称永安财险朔州支公司）因与被上诉人杨会梅、刘欢机动车交通事故责任纠纷一案，不服朔州市朔城区人民法院（2019）晋0602民初2598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人阳光财险朔州支公司之委托诉讼代理人蔚冠兰、上诉人永安财险朔州支公司之委托诉讼代理人张继东、被上诉人杨会梅之委托诉讼代理人杜礼洲、被上诉人刘欢参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财险朔州支公司上诉请求：一、撤销朔州市朔城区人民法院（2019)晋0602民初2598号民事判决,依法改判上诉人在保险范围内承担34240元(争议金额:20544.3元)。二、上诉人不承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审法院判决我司在商业险内按80%责任赔付因交通事故造成的被上诉人损失共计54784.3元。我司对于该项判决不予认可。事故发生后,交通警察支队交通处理大队出具的《道路交通事故认定书》已经对出险时的当事人情况、车辆、道路情况及事故形成的原因等都已做了具体的说明和分析,最终对责任进行了划分,被上诉人刘欢与被上诉人杨会梅负事故的同等责任。因此一审法院应采纳该项证据中的责任划分。我公司在商业险内按50%承担责任。综上,上诉人认为一审判决不合理的费用为20544.3元。永安财险朔州支公司上诉请求：1、撤销朔州市朔城区人民法院(2019）晋0602民初2598号民事判决,依法判决上诉人减少承担97600元赔偿责任。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认可被上诉人单方提供的伤残鉴定结论是错误的。被上诉人仅为肩袖损伤,未达到骨折，治疗后不会影响关节活动度。鉴定机构未通知侵权人参与,鉴定报告中未附恢复后检查报告单、活动度测量照片，鉴定结论明显不当。朔州市公安局交警支队三大队委托朔州市第三人民医院司法鉴定中心鉴定,却没有通知侵权人参与,鉴定后也没有主持调解,委托鉴定的程序及过程、目的不明。从法定的当事人权利与鉴定程序规定上，保险人有权对交警队委托的鉴定机构出具的伤残鉴定书或受害人自行委托的鉴定机构出具的鉴定结论提出异议或者申请复鉴。上诉人在举证期限内向原审法院申请重新鉴定，未取得法院支持,呈请二审法院准许上诉人重新鉴定申请。二、原审法院按照9324.44元/月标准认定护理人误工费是错误的。上诉人认为被上诉人仅提供2018年工资卡收入明细无法证明其是实际护理人,且无法证明产生误工损失。应提供护理人护理期间工资卡银行流水佐证实际减少收入。铁路工作即使整月误工也不会全额扣发工资,应提供工资流水剔除实发工资。且护理期间护理人从事护理工作,应按照居民服务业标准确认护理费标准，被上诉人存在挂床行为，应剔除挂床天数,按照实际住院天数确认。原审法院按照128天认定护理期过长。三、原审法院认定误工费依据不足。上诉人对被上诉人进行过询问,被上诉人无业。被上诉人仅提供一张误工证明,未提供劳动合同、工资表、工资卡收入明细等实质性证据佐证,无法证明实际误工损失情况。上诉人认为以此认定过于牵强,且没有医嘱,误工期按照198天过长。杨会梅辩称，一、关于鉴定程序和重新鉴定问题。首先关于鉴定程序。根据《道路交通事故处理程序规定》第九十条第(三)项规定,公安机关交通管理部门受理调解,因伤致残的,从定残之日起,为此,交警部门出具委托并未超过法定期限。山西省高院(2018)晋民申3104号民事裁定书,就紫金财保朔州中心支公司申请再审一案,省高院裁定认为,交警部门为确定伤残等级,委托鉴定机构进行鉴定,符合法律规定。其次关于伤残程度。司法鉴定机构根据《法医临床检验规范》对答辩人损伤程度进行检验,结合其伤情“左侧肩袖损伤,肩峰下撞击综合症手术治疗”,经检验查体左肩关节功能丧失25%以上,评定杨会梅构成十级伤残,客观公正。上诉人虽在一审提出书面重新鉴定申请,但未提供能够证明鉴定程序违法,或鉴定结论明显依据不足的相关证据,未得到一审法院准许,符合法律规定。二、关于护理费、误工费问题。答辩人住院期间由其子张乐陪护并无不当,提供工作单位劳务部门出具的《护理人误工证明》、事故发生前15个月银行工资收入明细,证明其平均月收入为9324.44元,能够证明张乐因护理误工减少收入的事实,符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条之规定。且一审法院依据医疗机构病案记载确定住院时间128天,符合实际。答辩人在事故发生时未到退休年龄,未丧失劳动能力,提供误工费证明能够证实因误工减少收入的事实,一审法院按照居民服务业标准,计算至定残前一日,有法可依。三、关于损害赔偿比例问题。公安机关交通管理部门制作的《道路交通事故认定书》,仅能作为民事诉讼证据使用,其认定的责任是事故当事人在发生事故时的过错责任,并不认定事故责任对损害后果的民事赔偿责任,以及比例问题。根据《道路交通安全法》第七十六条规定,机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,非机动车驾驶人、行人没有过错的,由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的,根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的,承担不超过10%的赔偿。一审法院依照本法规定,结合侵权人在交通事故中的过错程度,过错程度对事故损害后果的作用力,以及因果关系,确定上诉人在商业三者险内承担80%的赔偿责任,并无不当。综上所述,上诉人提出上诉无事实根据,上诉理由不能成立,应予驳回。一审法院认定事实清楚,审判程序合法,适用法律准确,作出判决并无不当,应予维持。刘欢辩称，一审判决正确。杨会梅向一审法院起诉请求：判令阳光财险朔州支公司、永安财险朔州支公司、刘欢赔偿杨会梅因交通事故造成经济损失191715.84元。一审法院认定的事实：2019年4月7日14时43分，刘欢驾驶×××号“长安”牌小型轿车沿张辽路由北向南行驶，行至七里河畔叉口北侧时，碰撞由东向西横过道路的行人杨会梅，造成杨会梅受伤，车辆受损的道路交通事故。本事故经朔州市交警支队事故处理大队认定，刘欢与杨会梅负事故同等责任。事故发生后，杨会梅被送往朔州市人民医院住院治疗13天，于2019年4月20日出院。2019年4月27日杨会梅入住朔州骨外科医院治疗115天，诊断主要伤情为“左肩部软组织伤、左侧肩袖损伤、左肩峰下撞击综合症”。经行肩袖损伤开放探查，肩峰成形、肩袖修补术手术后于2019年8月20日出院。出院医嘱加强营养，注重功能锻炼，每月复查一次，不适随诊。杨会梅支付医疗费28200.1元。刘欢为杨会梅垫付2500元，永安财险朔州支公司为杨会梅垫付医药费10000元。杨会梅系朔城区依然美美容店收银员。杨会梅住院期间由其子张乐陪护，张乐系神华准格尔能源有限公司大准铁路机务段职工，张乐提供15个月银行工资明细，证实平均月收入为9324.44元，因陪护杨会梅导致误工，误工期间停发工资。杨会梅治疗终结后，朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心接受朔州市交警支队三大队委托，评定杨会梅构成十级伤残。杨会梅支出鉴定费1500元。杨会梅父亲杨维成1936年10月20日出生，母亲耿桂枝1936年10月14日出生，有包括杨会梅在内的扶养人三人。另查明，刘欢驾驶的×××号“长安”牌小型轿车在永安财险朔州支公司投保交强险12.2万元，在阳光财险朔州支公司投保商业第三者责任险50万元，附加不计免赔等险种，案涉交通事故发生在保险期间内。一审法院认为，根据《道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，按照各自过错的比例分担责任。依照相关法律规定的赔偿项目及赔偿标准，杨会梅在此次事故中所受损失为：医疗费28200元，住院伙补费12800元（100元×128天），营养费6400元（50元×128天），护理费39784.3元（9324.44元/月÷30天×128天），误工费25329.4元（46693元/年÷365天×198天），伤残赔偿金62070元(31035元/年×20年×10%)，鉴定费1500元，精神损害抚慰金5000元，交通费一审法院酌定800元，被扶养人生活费6596.67元（19790元/年×（5年+5年）×10%÷3），合计188480.37元。永安财险朔州支公司应在交强险责任限额内分项赔偿杨会梅110000元（已核减垫付的10000元，）；阳光财险朔州支公司应在其商业第三者保险责任限额内赔偿杨会梅54784.3元[（188480.37元-120000元）×80%]。杨会梅应返还刘欢垫付款2500元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，判决：一、永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司于本判决生效后十日内赔偿杨会梅110000元。二、阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司于本判决生效后十日内赔偿杨会梅54784.3元。三、杨会梅于本判决生效后十日内返还刘欢垫付款2500元。四、驳回杨会梅其他诉讼请求。案件受理费2067元（杨会梅已预交），由刘欢负担。二审期间，经本院调取涉案交通事故卷宗和视频资料，征询各方当事人意见后。本院认定如下：杨会梅跨越道路中线防护栏后，横过道路时未走人行横道且系从暂停行驶等待红灯的车行中突然跑出，导致与刘欢驾驶×××号“长安”牌小型轿车发生碰撞致其本人受伤。二审查明的其他事实和证据与一审一致，予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此，根据上诉请求归纳，并经到庭当事人一致确认本案争议焦点为：1、伤残鉴定结论能否作为定案依据，重新鉴定申请应否支持；2、原审法院认定的护理费、误工费是否合理；3、原审法院认定刘欢负本次事故主要赔偿责任是否适当。首先，关于伤残鉴定结论能否作为定案依据，重新鉴定申请应否支持。交警部门为确定杨会梅伤残等级,委托有资质的鉴定机构进行鉴定,符合法律规定，且鉴定程序完善，鉴定结论依据客观、明确，可以公正的反映杨会梅的实际损伤程度，原判以此作为认定案件事实依据适当。永安财险朔州支公司在事故发生后没有及时对杨会梅的损失进行定损并理赔，现又以单方委托鉴定为由要求重新鉴定，而又未提供足以反驳鉴定结论的证据，故其重新鉴定申请不予支持。其次，关于原审法院认定的护理费、误工费问题。杨会梅住院期间由其子张乐陪护,在一审中提供了张乐所在工作单位出具的误工证明以及事故发生前15个月银行工资收入明细,能够证明张乐因护理误工减少收入之事实。另，原审法院结合杨会梅提供的误工证明，参照居民服务业标准,计算误工期至定残前一日,不违反人身损害赔偿案件司法解释规定。第三，关于原审法院认定刘欢负本次事故主要赔偿责任是否适当。杨会梅跨越道路中线防护栏后横过道路，未走人行横道，亦未仔细观察，而是从暂停行驶等待红灯的车行中突然跑出，导致与正常行驶的刘欢驾驶的小型轿车发生碰撞而致其受伤，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条:“行人通过路口或者横过道路,应当走人行横道或者过街设施”之规定,存在重大过失，应当减轻刘欢的赔偿责任。朔州市交警支队事故处理大队认定刘欢与杨会梅负事故同等责任，系该大队经过当事人的陈述、视频资料等相关证据材料证实，并排除了意外原因造成的事故才作出的。该认定适用法律法规正确，责任划分适当，应予以采信，可作为认定案件事实的依据。而一审法院在杨会梅没有提供相反证据足以推翻上述事故认定书证明力的情形下，而改变事故认定确认的责任划分，判决刘欢负本次事故主要赔偿责任，违反了《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”之规定，依法应予纠正。上诉人阳光财险朔州支公司认为应按同等责任在商业三者险限额内承担赔偿责任的上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，上诉人阳光财险朔州支公司的上诉请求成立，应予支持；永安财险朔州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定部分事实不清，适用法律不当，应予纠正。经重新核定，杨会梅总损失为188480.37元。永安财险朔州支公司应在交强险责任限额内分项赔偿杨会梅110000元（已核减垫付的10000元，）；阳光财险朔州支公司应在其商业第三者保险责任限额内赔偿杨会梅34240.2元[（188480.37元-120000元）×50%]。杨会梅应返还刘欢垫付款2500元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持朔州市朔城区人民法院（2019）晋0602民初2598号民事判决第一、三、四项（一、永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司于本判决生效后十日内赔偿杨会梅110000元。三、杨会梅于本判决生效后十日内返还刘欢垫付款2500元。四、驳回杨会梅其他诉讼请求）；二、撤销朔州市朔城区人民法院（2019）晋0602民初2598号民事判决第二项（二、阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司于本判决生效后十日内赔偿杨会梅54784.3元）；三、阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司于本判决生效后三十日内赔偿杨会梅34240.2元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2067元（杨会梅已预交），由刘欢负担。阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司预交的二审案件受理费314元，由杨会梅负担。永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司预交的二审案件受理费2240元，由永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年六月十五日书记员 邢晓宇