安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖15民终1063号 上诉人（原审被告）：张先全，男，1962年4月11日生，汉族，户籍地重庆市万州区，经常居住地安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人：殷坪，安徽殷坪律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王晓康，男，1981年4月11日生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：万露露，安徽尚知律师事务所律师。 上诉人张先全因与被上诉人王晓康股权转让合同纠纷一案，不服六安市金安区人民法院（2019）皖1502民初6178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张先全上诉请求：1、撤销金安区人民法院(2019)皖1502民初6178号民事判决；2、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由:一、原判认定部分事实错误。1、原判未认定被上诉人违约,系认定事实错误。首先,当事人签订《股权转让合同》第二条约定“本协议签订后15日内,双方共同到工商登记部门办理股权变更登记手续,届时剩余款项一次性付清”。显然，被上诉人在协议签订后15日内没有履行到工商部门办理股权变更登记的义务,股权变更登记需要上诉人、被上诉人和高科公司三方协助才能完成。协议签订后，被上诉人也未在15日内与上诉人、高科公司共同到工商部门办理股权变更登记,也构成违约；其次,被上诉人不愿履行《股权转让合同》,上诉人有权将股权转让给他人。被上诉人在2018年9月20日股东会议决议上签字,也不反对上诉人将股权转让给他人,表明被上诉人是认可上诉人将股权转让给他人的,是以自己的行为表明不履行与上诉人签订的《股权转让合同》,被上诉人构成违约；2、一审法院认定上诉人以自己的行为表明不履行合同,系认定事实错误。被上诉人在2018年9月20日股东会议决议上签字,以自己的行为表明不履行与上诉人签订的《股权转让合同》之后,上诉人才于2018年9月29日分别与案外人汤惠芳和黄婷签订《股权转让合同》,上诉人并没有以自己的行为表明不履行与被上诉人签订的《股权转让合同》,上诉人并不对被上诉人构成违约； 二、原判适用法律错误。1、一审法院认定被上诉人享有合同解除权,系适用法律错误。被上诉人构成违约,对于违约方并不享有法定的单方解除合同的权利。《担保法》司法解释第一百一十七条明确规定,如被上诉人愿意解除合同,则应以丧失定金为代价,上诉人不应返还定金,更不应双倍返还；2、一审法院认定本案适用定金罚则,系适用法律错误。即使上诉人构成违约,也只是一般违约,不构成根本违约,不适用定金罚则。上诉人与案外人的股权转让合同分别被法院判决解除和撤销,上诉人与案外人转让合同不复存在,如被上诉人愿意履行股权转让合同,即合同的目的能够实现。《担保法》司法解释第一百二十条明确规定,只有上诉人违约致使合同目的不能实现,才可以适用定金罚则。本案上诉人不构成根本违约,不应双倍返还定金。 王晓康辩称，一审法院认定事实清楚。上诉人称一审法院认定部分事实错误,没有任何依据。上诉人与被上诉人签订《股权转让合同》时，支付了500000元订金。但是，上诉人却迟迟不配合办理变更登记相关手续,而是为了转卖出价更高的案外人黄婷,因此，并不是上诉人所称的是因被上诉人不愿履行合同。另从上诉人作为转让人在收到定金后，既不向公司申请股东会决议,也不向当事人退还定金的行为来看,明显存在反悔倾向。被上诉人在2018年9月20日股东会决议上签字,是因为上诉人不愿再转让给被上诉人,双方无法继续履行合同,上诉人已经构成根本违约。被上诉人随时有权要求上诉人承担违约责任。更何况转让股权是股东的权利,被上诉人签字也仅仅只是放弃了作为股东的优先购买权,而不能以偏概全的说是对上诉人承担《股权转让合同》违约责任的放弃。因此，上诉人称一审法院认定事实错误，理由不成立。一审法院判决适用法律正确,判决公正。上诉人在与被上诉人签订《股权转让合同》后，并未积极作为,而是通过股东会决议将股权转让给案外人。其行为明显违反了《股权转让合同》,致使该合同无法履行,构成根本违约。根据双方签订的《股权转让合同》内容,再结合《合同法》规定,上诉人承担违约责任,返还双倍订金，合法合理。 王晓康向一审法院起诉请求：一、解除原、被告2018年7月25日签订的《股权转让协议》;二、被告双倍返还原告已支付的股权转让定金500000元，即1000000元，并赔偿利息损失（利息损失从起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至被告实际履行之日）;三、被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：原告王晓康与被告张先全均系安徽高科建材有限公司股东，王晓康持股16%，张先全持股10%。2018年7月25日，原、被告双方签订《股权转让合同》，约定张先全（甲方）将其所持有的安徽高科建材有限公司10%的股权转让给王晓康（乙方），折价人民币3500000元，双方一致同意在合同签订后，由王晓康支付给张先全股权转让定金500000元，并自协议签订后15日内，双方共同到工商部门办理股权变更登记手续，届时剩余款项一次性付清。当日，王晓康向张先全支付定金500000元，张先全出具了收条。后张先全一直未将股权变更登记至王晓康名下，遂引起诉讼。 另查明，张先全就案涉10%股权折价5000000元与案外人黄婷达成股份转让协议。2018年9月20日，安徽高科建材有限公司召开股东会议，吴厚清、吴厚松、王晓康、李经义、张先全、江永曙所有股东均出席会议，一致同意：张先全将10%的股权转让给黄婷，其余股东（除张先全外）均表示放弃优先购买权，同意相应变更工商登记，并形成股东会决议：同意张先全将10%的股权转让给黄婷，股权转让完成后对公司章程进行相应变更。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。王晓康与张先全签订的《股权转让合同》，系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，依法成立并生效。王晓康在合同签订后，依约支付定金500000元。在合同履行过程中，张先全将案涉股权转让给案外人，是以自己的行为表明不再履行双方合同，构成违约，故王晓康主张解除合同并双倍返还定金，符合法律规定，予以支持。张先全关于“其通知王晓康共同办理股权变更登记，但原告未配合，原告已构成违约”的主张，证据不足，不予支持；张先全关于“王晓康在2018年9月20日股东会决议上签字，未反对被告将股权转让给他人，是以自己的行为表明不履行双方转让协议，构成违约，王晓康无权要求解除合同及返还定金”的主张，该院认为，王晓康虽在2018年9月20日股东会决议上签字同意张先全将案涉股权转让给他人并放弃优先购买权，但并不视为王晓康放弃要求张先全承担案涉《股权转让合同》的违约责任，且张先全转让给他人的股权价格也远远超过《股权转让合同》的约定，王晓康有权要求解除合同并要求双倍返还定金，对张先全此项主张，不予支持。关于原告的利息诉请，依据法律规定，定金条款与违约金可选择适用，现原告已主张双倍返还定金，故不予支持。该院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百八十六条，《中华人民共和国合同法》第六条，第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十六条，《中华人民共和担保法》第八十九条规定判决：一、原告王晓康与被告张先全2018年7月25日签订的《股权转让合同》于本判决生效之日解除；二、被告张先全于本判决生效之日起十日内双倍返还原告王晓康定金，合计1000000元；三、驳回原告王晓康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理43000元，减半收取21500元，由被告张先全承担。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下:上诉人提供的电话录音，能够证明王晓康同意不再受让张先全的股权，并同意张先全收取的500000元定金直接抵充黄婷应支付的股权转让款。对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的予以认定。 本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点主要为上诉人应否双倍返还定金。《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十七条规定，定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。对解除主合同后责任的处理，适用《中华人民共和国合同法》的规定。第一百二十条第一款规定，因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本案中，王晓康与张先全均系安徽高科建材有限公司股东，双方签订《股权转让合同》后，王晓康已付给张先全500000元定金，并约定自协议签订后15日内办理股权变更登记。但2018年9月20日股东会纪要和股东会决议载明，王晓康同意张先全将其持有的10%股权转让给黄婷，并放弃优先购买权。证明王晓康和张先全已达成合意，王晓康不再受让股权，并同意张先全将原出让给王晓康的股权重新转让给黄婷。张先全在二审中提供的录音更加证明了该事实。故本案处理不适用定金法则，而应按照当事人的约定进行处理。原审判决张先全双倍返还定金明显不当，应予纠正。 综上所述，张先全的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持六安市金安区人民法院(2019)皖1502民初6178号民事判决第一、三项，即一、原告王晓康与被告张先全2018年7月25日签订的《股权转让合同》于本判决生效之日解除；三、驳回原告王晓康的其他诉讼请求； 二、变更六安市金安区人民法院(2019)皖1502民初6178号民事判决第二项为：张先全于本判决书送达之日起十日内返还王晓康定金500000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理43000元，减半收取21500元，由张先全承担；二审案件受理费43000元，由王晓康承担21500元，张先全承担21500元。 本判决为终审判决。 审判长  关德全 审判员  顾德明 审判员  丁志欢 二〇二〇年六月十六日 法官助理蔡金贺 书记员纪孝云 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。