广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0109民初174号 原告：杨桂花，女，壮族，1963年7月10日出生，农民，住南宁市邕宁区。 委托诉讼代理人：马坚勤，南宁市东盟法律事务中心基层法律服务工作者。 被告：陈加明，男，汉族，1970年6月23日出生，住湖南省常德市鼎城区。 委托诉讼代理人：莫凯文，广西君桂律师事务所律师。 原告杨桂花与被告陈加明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月10日受理后，依法适用简易程序于2020年4月2日公开开庭审理。原告杨桂花及其委托诉讼代理人马坚勤，被告陈加明及其委托诉讼代理人莫凯文均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨桂花向本院提出诉讼请求：1.原告工伤住院期间18天，每天误工费280元=5040元，住院营养伙食补助100/天共1800元，住院陪护费18天×200元/天=3600元，该项合计为10440元，由被告承担；2.遵照医院出院第二项，出院可扶拐杖保护下行走，从2018年11月21日计算到2019年11月19日原告的误工工资按180元/天，共计364天，误工费65520元，陪人护理费共计从2018年11月21日计算到2019年6月30日，180元×221天=39780元，该项合计为105300元，由被告承担。第一期医疗费24089.93元被告已支付，三项合计为105300元；3.被告支付继续治疗手术除钢板，预计18天，预费用与第一次手术治疗费一样，多还少补，医疗费24089.93元+第二项105300元+三项129389.93元+105300元，诉讼标的为363079.86元；4.原告申请司法鉴定伤残鉴定费诉讼费由被告承担，定残后按实际增加经济补偿另外计算。 事实和理由：2018年7月，陈加明招收杨桂花及同村莫媚旧一同去龙岗桥头近处棕榈股份邕江综合整治南岸B标段的工作区绿化种树。2018年11月3日早上9时许，由于吊车起吊树木时钢丝绳索脱钩，树木从高空落下，压到杨桂花至小腿骨折及头部有伤，随即陈加明借车将杨桂花送到南宁市邕宁区人民医院留医住院18天至2018年11月21日出院，陈加明支付了住院费24089.93元，预交金收费据（1238863号）注明：工伤，有陈加明签字，陈加明签字时杨桂花有拍照相片为证，同时陈加明向杨桂花提供身份证。2019年9月16日，陈加明与杨桂花家属微信通话记录、聊天记录对拖欠上述事故费用的内容也可以证实陈加明有意拖欠，推脱责任的行为。 由于工伤鉴定未出，杨桂花对后续治疗费等不能精准计算，杨桂花骨折后，固定物钢板尚在骨头表面，走路时痛导致无法工作，陈加明也未预付后期手术费，杨桂花只能参照其第一次住院费的同等主张，向陈加明主张支付预付第二次治疗费手术医疗（住院）费24089.93元，住院误工费5040元，住院伙食1800元，护理费3600元。 根据邕宁区人民医院出院记录出院医嘱第一项注明“可扶拐杖保护下行走”，但陈加明从2018年11月21日出院至今未向杨桂花支付误工工资，按工资180元/日计算，从2018年11月21日计算到2019年11月20日，共计364天，共计65520元。出院后护理费按180元/日计算，共221天，共计39780元。上述合计为105300元（39780元+65520元）。 杨桂花受伤骨折修复时，用不锈钢板固定骨头，需要第二次住院手术拆除钢板，由于陈加明拒绝支付，导致杨桂花没有费用继续医疗，因此杨桂花主张按第一次医疗费同等住院费24089.93元由陈加明支付给杨桂花，去医院手术拆出固定钢板，该期间的生活费、误工、护理费要接第一次的费用参照预付款计算，待医院手术后接实际计算，多还少补，以1-3项总合计①项10440元+②项105300元+③项129389.93元（24089.93元+105300元）。利息从判决生效之日起，双倍计算利息。 杨桂花受伤后，陈加明在微信中向杨桂花家属承诺2019年7月支付伤残补偿，但直至2019年11月均未支付，陈加明把杨桂花号码拉黑，电话打不通。2019年11月19日，杨桂花申请工伤认定，答复是已超过申请认定的期限，杨桂花无奈诉至法院，请求法院判令陈加明支付工伤误工费及预付第二次医疗费等费用。其他损失费用待杨桂花申请司法鉴定伤残等级后，再另行主张。 原告杨桂花提供的证据有：1.杨桂花身份证复印件，证明主体资格；2.南宁市邕宁区人民医院门诊病历、出院记录、出院疾病证明书，证明杨桂花受伤记录；3.医疗收费票据，证明医疗费开支明细；4.棕榈股份门牌图片，证明工伤是在龙岗桥头发生，该路段是陈加明工程内发生；5.陈加明在预交金额票据上签注工伤并签名的图片（附身份证复印信息），证明陈加明的是适格主体；6.陈加明与杨桂花的微信通话记录，证明陈加明故意拖欠工伤造成损失；7.邕宁区人民医院X光片，证明杨桂花受伤照片及出院后需要二次手术。 被告陈加明辩称：一、关于民事责任，陈加明在杨桂花受伤时是出于人道主义将杨桂花紧急送往医院并预付医疗费24751.69元（门诊医药费661.76元+住院医疗费24089.93元），陈加明并不是杨桂花的直接雇主，陈加明也从未向杨桂花支付过工资，双方之间没有任何关系，陈加明及时救治杨桂花的行为是出于人道主义，杨桂花在工地的受伤赔偿不应当由陈加明全部承担；杨桂花实际上是由莫媚旧雇佣工作的，杨桂花的工资也是由莫媚旧支付的，莫媚旧应当对杨桂花所遭受的损害承担赔偿责任；二、关于各项损失：（1）杨桂花并未提供其相应的收入证明，无法证明其工资收入，且对于杨桂花提出的每天误工费为280元过高。应当按照法律规定的标准计算，因杨桂花的工作属于务农，平均每天不超过100元。杨桂花在住院期间，也没有提供陪护证明，无法证明其有护工和产生了护工费用。陈加明对于杨桂花的第一项诉讼请求误工费、陪护费存有异议，不予认可。（2）杨桂花在其所提交的疾病证明书中记载的全休时间为一个月，对此，杨桂花在第二项诉讼请求中计算误工天数高达364天，完全不合理。杨桂花只是受伤，小腿骨折，按照医嘱，全休只是一个月，对于杨桂花提出的误工时间过长，主要是杨桂花自己拖时间不去医院治疗。（3）对于杨桂花第三项诉讼请求，由于该费用未实际发生，陈加明不予认可；三、杨桂花受伤的工地的发包人是棕榈生态城镇发展股份有限公司，该公司将工程发包给了宁波春胜生态园林有限公司，宁波春胜生态园林有限公司承包工程后又将工程分包给了陈加明，陈加明在接收工程后找到包工头莫媚旧，杨桂花仅是跟莫媚旧交接工作，至于莫媚旧是找哪些人进行工作的陈加明不负责。杨桂花在项目工地发生事故，发包人、分包人、雇主都应当对此承担连带责任。综上，请求人民法院做出公正判决。 被告陈加明提交的证据：1.工商信息，证明棕榈生态城镇发展股份有限公司信息；2.工商信息，证明宁波春胜生态园林有限公司信息；3.绿化施工合同（复印件），证明项目是宁波春胜生态园林有限公司发包给陈加明的，该合同是公司提供，双方对该项目进行约定，虽然合同没有实际签订，但是陈加明已经按照实际履行了合同，陈加明与该公司之间成立事实合同关系。 本案的争议焦点：一、本案民事责任如何划分？二、杨桂花主张的各项损失有何依据？如何计算？ 经庭审举证、质证，原告杨桂花提交的1-3、5-7证据真实合法，与本案有关联性，可以作为本案的定案依据。原告杨桂花提交的证据4、被告陈加明提交全部证据不能证明其主张，与本案无关联性，本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月3日上午9时左右，杨桂花在陈加明承包的位于南宁市邕宁区绿化种树项目的工作区劳作时，因吊车起吊树木时钢丝绳索脱钩后树木从高空落下被砸压受伤。 事故发生后，陈加明随即将杨桂花送至南宁市邕宁区人民医院住院治疗，经诊断为：右胫腓骨干骨折、头皮裂伤、腔隙性脑梗死。杨桂花住院治疗至2018年11月21日共18天，支出住院医疗费24089.93元。陈加明已垫付该费用。 2018年11月3日，陈加明在预交杨桂花医药费时在其中的一张预交金收据上注明“工伤”并签名，同时向杨桂花提供身份证复印件。 杨桂花住院诊疗期间，于2018年11月6日被送手术室在椎管内麻醉下进行右胫骨骨折闭合复位髓内钉内固定术+左腓骨骨折切开复位内固定术，术后予改善循环、消肿止痛、促进骨折愈合，中医药治疗、康复理疗，指导功能锻炼等对症治疗。 2018年11月21日，出院医嘱载明：1.可扶拐杖保护下行走；2.每月外三科门诊至少复查1次，并根据需要拍片检查；3.病情如有变化，请随时来诊。同时，出院疾病证明书载明：住院期间留陪人一名，建议出院全休一个月。 另查明：1.杨桂花明确表示在本案中不申请伤残鉴定；2.杨桂花明确表示莫媚旧不是其雇主，不申请追加莫媚旧为本案被告；3.杨桂花明确表示不申请涉案园林项目发包方、承包方为本案被告，但对陈加明申请也没有异议。 再查明：2017年4月，住房和城乡建设部取消城市园林绿化企业资质作为承包园林绿化工程施工业务条件。 本院认为：提供劳务者受害责任纠纷是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自过错程度承担相应的民事责任。 一、关于本案民事责任如何划分问题。综合本案已查明的事实，发生事故所在项目由陈加明承包，事故发生后陈加明积极将杨桂花送往医院进行救治并支付首次住院的医药费，且陈加明除向杨桂花提交其身份证信息，还在为杨桂花预交医药费时在“预交金收据”上注明“工伤”并签名确认，事后与杨桂花家属的关于费用拖欠的事实聊天记录，陈加明亦予以认可，因此，陈加明与杨桂花之间存在雇佣劳务关系。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”杨桂花在为陈加明提供劳务过程中,吊车起吊树木时钢丝绳索脱钩后树木从高空落下砸压受伤，陈加明应当承担赔偿责任，且没有证据证明杨桂花在本案中存在过错，因此应由陈加明承担全部民事责任。 陈加明辩称陈加明与杨桂花不存在雇佣关系，莫媚旧系杨桂花雇主，并申请追加莫媚旧为本案被告，但未提交相应证据予以证明，杨桂花亦不认可，应承担举证不能的法律后果，本院不予准许。 陈加明申请追加棕榈生态城镇发展股份有限公司、宁波春胜生态园林有限公司作为本案被告，但其提交的证据不能证明棕榈生态城镇发展股份有限公司系涉案园林项目发包方、宁波春胜生态园林有限公司系涉案园林项目分包方，况且涉案工程系园林绿化工程，承包方不需具备资质，且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，发包方、承包方并非本案必须共同诉讼当事人，陈加明的申请没有法律依据，本院不予支持。 二、关于杨桂花主张的各项损失如何计算，有何依据问题。 1.住院伙食补助费：杨桂花住院治疗18天，其主张住院伙食补助费1800元，即100元/天×18天，符合法律规定，本院予以支持。 2.误工费：杨桂花未提交证据证明其收入情况，但发生本案事故时其从事的是园林绿化工作，且正值年龄55岁，故误工费应按《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中农、林、牧、渔业平均工资48166元/年标准计算，根据杨桂花的伤情、住院时间等综合考量，杨桂花的误工时间按48天（住院时间+全休时间）计算为宜，故误工费应为48166元÷365天×48天=6334元。杨桂花主张误工时间共382天（18天+364天）和280元/天、180元/天的误工费计算标准，没有依据，本院不予以支持。 3.护理费：杨桂花未提供证据证明护理人员收入情况，应按《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中居民服务、修理和其他服务业58594元/年标准计算，杨桂花共住院18天，根据出院疾病证明书显示杨桂花住院期间留陪人员1名，护理期限为18天为宜，故护理费为58594元/年÷365天×18天=2890元。杨桂花主张住院期间护理费按200元/天计算，出院后按180元/天计算221天（2018年11月21日至2019年6月30日）的标准主张护理费，但提供证据未能证明其主张，本院不予支持。 三、关于杨桂花主张的后续治疗费以及相应的误工费、护理费和伤残鉴定费等问题。由于杨桂花主张的上述费用均未实际产生，也没有提交证据系必然产生确定数额，杨桂花主张上述尚未产生的后续治疗费、误工费、护理费等费用（住院、出院）参照杨桂花第一住院产生的各项费用计算标准，待实际产生后再多还少补，不符合法律规定，本院不予以采纳。杨桂花可待实际损失产生后另行主张。 综上，陈加明赔偿杨桂花住院伙食补助费1800元、误工费6334元、护理费2890元合计11024元。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告陈加明赔偿原告杨桂花各项损失共11024元； 二、驳回原告杨桂花其他诉讼请求。 案件受理费3373元（原告杨桂花已经预交2410元），由原告杨桂花负担3335元，被告陈加明负担38元。 上述款项，义务人定于本判决生效后十日履行完毕。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 郑吓保 二〇二〇年六月九日 法官助理 农秋兰 书 记 员 孙 阳