宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0203民初11859号 原告：***，女，1985年8月28日出生，汉族，住宁波市海曙区。 原告：陈夏燕，女，1989年7月19日出生，汉族，住宁波市海曙区。 上述两原告共同委托诉讼代理人：江兴民,宁波市中山法律服务所法律工作者。 被告：贺军，男，1982年2月7日出生，汉族，住宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：苏志敖,宁波市海曙区城西法律服务所法律工作者。 原告***、陈夏燕与被告贺军合同纠纷一案，于2019年10月23日诉至本院。本院于同日受理后，依法适用简易程序由审判员陈斌独任审判，于2019年11月14日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本案转为普通程序，依法组成合议庭于2020年1月14日第二次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人江兴民，被告贺军及其委托代理人苏志敖两次到庭参加庭审，原告***、陈夏燕到庭参加第二次庭审。审理期间，本案因疫情中止审理。本案现已审理终结。 原告***、陈夏燕向本院提出诉讼请求：被告承担缔约过失责任，返还原告投资款97000元，并赔偿原告主张权利之损失20000元。后两原告明确诉讼请求为：被告返还原告***投资款50000元，返还原告陈夏燕投资款47000元，并赔偿两原告损失20000元。事实与理由：2018年4月，原、被告提起合伙开设汽车美容店事宜。口头商定，各方均前期投入50000元。2018年5月28日，被告称为租赁场地要求原告先行打款。当日，两原告各将50000元交付给被告（原告***向被告转账95000元，现金交付5000元）。后被告未将实施合作事项如实告知原告，故原告于2018年6月底左右向被告明确“不再继续合作”，并于2018年8月要求被告将投资款返还，被告已承诺归还该100000元款项，但至今仅返还3000元，故诉至法院。 被告贺军辩称：1.原、被告三方属于合伙性质。原、被告经讨论商定合伙开设汽车美容店，口头约定，每人出资50000元，之后根据实际需要追加，陈夏燕是通过***将5万元交付被告的。2.被告积极实施了合伙前期事务。计划商定后，被告积极寻找场地，支付租赁押金10000元（后已退还被告），并在购买建筑材料及改造施工中支出了费用（钢材38000元、下水道工程22000元、填塘渣13000元、人工工资16000元、招待费12000元，合计101000元）等，后因被政府有关部门通知停工，才未继续。3.“缔约过失”理由不能成立。原、被告已计划商定合伙方案，原告按约出资，被告亦积极实施了前期事务，已属实际合伙，应当认为各方已缔约。4.若原告要求返还出资，应通过退伙或解散合伙企业的方式进行。5.原告方主张“被告已承诺归还该100000元款项”无事实依据。 经审理，本院认定事实如下： 2018年4月，原、被告商议合伙开设汽车美容店事宜。三方口头商定，前期每人投入50000元，由被告负责筹备工作。2018年5月28日，两原告各将50000元交付给被告（均通过原告***向被告支付，转账95000元，现金5000元）。此后，被告与宁波市海曙区雅戈尔大道337号场地占有人宁波市海曙新时代管业物资有限公司（以下简称新时代公司）进行沟通，口头商定为经营汽车美容修理项目，由新时代公司按照被告要求在雅戈尔大道337号内露天场地搭建厂房、铺设管道，预留现由该公司使用的前排店面两间，待改造完成整体出租给被告，并初步商定店铺租金按300000元/年计算，汽修厂房按400000元多/年计算。嗣后，新时代公司依照《汽修厂房施工图》着手进行施工改造，2018年8月，因未获取规划许可及施工许可，该项目施工被辖区综合行政执法局叫停。2018年12月，两原告正式向被告提出终止合作。2019年，被告向原告陈夏燕承诺“对其投资款50000元将分10个月,5000元/月，进行归还”。2019年5月17日，被告通过微信转账方式支付原告陈夏燕3000元，此后未再支付。 上述事实，由原告提交的银行交易记录、陈夏燕与贺军的微信聊天记录截图、陈夏燕与贺军的通话录音，被告提供的租用场地现场照片、施工购买证明三份，本院向宁波市海曙区综合行政执法局石碶中队及新时代公司制作的调查笔录、《汽修厂房施工图》及原、被告在庭审中的陈述予以佐证。 本院认为，虽两原告与被告商定合作开设汽车美容店意思表示真实、有效，但该合作体不具备合伙企业法规定的合伙成立条件，且各方的口头合作协议，并未对出资数额、盈余分配、亏损承担等重要内容作出约定，缺乏作为一份合伙协议的应有要素。此外，被告虽已进行前期筹备事项，但经营场地尚未落实，且未进行实际经营，亦不符合“事实合伙”的情形。综上，各方合伙尚未成立，原告有权要求被告赔偿损失。关于各方应如何进行结算，被告认为施工改造已花费101000元，应结算后三方共同分担，但根据本院调查及现有证据来看，均无法证明被告已支出款项，且被告“有剩余建材存放于雅戈尔大道337号”的答辩与本院调查不符。其次，庭审中两原告与被告均明确合作事项为“汽车美容项目”，被告也明确汽车修理项目系与他人合作。从字面进行理解“汽车美容项目”一般仅包括洗车、打蜡及简单改装项目，不包括经营汽车修理事项，而此前的施工内容为搭建汽修厂房，即使有部分建材确由被告购买，亦与三方商定合作事项无关。再次，从三方共投入150000元来看，推断真实意思为整体租赁年租金700000元多的大型汽车修理美容厂房及前方店面，显然不妥。综上，被告未提供有效证明，其已根据三人合意支出了相应费用，应承担举证不利之后果，结合被告对原告陈夏燕已作出返还投资款的承诺，本院对两原告要求被告赔偿损失的诉请予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业法(2006修订)》第十四条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告贺军于本判决生效之日起三日内返还原告***50×××××元； 二、被告贺军于本判决生效之日起三日内返还原告陈夏燕47000元； 三、驳回原告***、陈夏燕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费2640元，由原告***、陈夏燕共同负担400元，由被告贺军负担2240元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 长 陈          斌 人民陪审员 陈     士     琴 人民陪审员 吴     信     华 二〇二〇年六月十六日 法官助理樊卓玮 代书 记员 徐香元本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合伙企业法(2006修订)》 第十四条设立合伙企业，应当具备下列条件： （一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力； （二）有书面合伙协议； （三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资； （四）有合伙企业的名称和生产经营场所； （五）法律、行政法规规定的其他条件。 第十八条合伙协议应当载明下列事项： （一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点； （二）合伙目的和合伙经营范围； （三）合伙人的姓名或者名称、住所； （四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限； （五）利润分配、亏损分担方式； （六）合伙事务的执行； （七）入伙与退伙； （八）争议解决办法； （九）合伙企业的解散与清算； （十）违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。