广西壮族自治区平南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0821民初1952号 原告：广东诺厦建设集团有限公司。住所地广东省茂名市化州市下郭街道办梅石中路1号。统一社会信用代码：914409821952269309。 法定代表人：李大冲，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张龙生，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：索生凤，广西君行律师事务所律师。 被告：杨康华，男，1964年6月5日出生，汉族，居民，住广东省湛江市霞山区。 第三人：广西缘合房地产开发有限公司。住所地广西平南县平南镇城湖路266号。统一社会信用代码：91450821554738920X。 法定代表人：罗爱华，公司执行董事长。 委托诉讼代理人：李敏琪，男，该公司员工。 原告广东诺厦建设集团有限公司（以下简称诺厦建设公司）与被告杨康华、第三人广西缘合房地产开发有限公司（以下简称缘合房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月28日立案，依法适用简易程序，于2019年8月27日公开开庭进行了审理，后因案情复杂裁定转为普通程序，于2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告诺厦建设公司的委托诉讼代理人索生凤、被告杨康华、第三人缘合房地产公司的委托诉讼代理人李敏琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诺厦建设公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告杨康华立即支付超额的建设工程款2725633.96元给原告，并支付该款项自起诉之日的资金占用费（该资金占用费以工程款本金为基数，按照年利率6%计算）；2.本案诉讼费用由被告承担。第二次庭审时原告明确诉讼请求第1项资金占用费的起始时间为：从起诉之日起计算至被告付清建设工程款本金之日止。事实和理由：第三人缘合房地产公司为平南县鑫翔·曼哈顿公馆开发商。2014年9月22日，原告与第三人签订了一份《建设工程施工合同》，约定由原告承建缘合房地产公司鑫翔·曼哈顿公馆二期6#、7#楼及地下室工程。2015年1月8日，原告与被告杨康华签订《鑫翔·曼哈顿公馆6#-8#楼及负一层车库建筑工程施工合同》，约定由杨康华负责施工。合同第2.4.1条约定了相关结算让利问题。在施工过程中，被告杨康华陆续向原告申请工程进度款10936284元。2016年10月左右，因杨康华拖欠农民工工资等原因，工人组织了大规模讨薪等活动，随后杨康华失联。原告接管工程后，按照平南县劳动监察支队等部门的协调意见，代杨康华支付了800余万元劳务及材料费用（2673437.4+5528561.9=8201999.3元）。另外，因被告在施工时，系以第三人名义申请用水用电，第三人直接支付的水电费用249517.39元也应由被告承担并从工程款中支付。2016年12月工程竣工验收后，发生了工程零星维修费用1029295元，该款项本质为质保金，也应当由施工人承担。杨康华擅自以原告名义与材料供应商签订合同，法院以杨康华行为构成表见代理，判决原告承担责任，原告实际已支付2969051.57元，该款项也应从杨康华工程款中支付。2019年1月8日，有关诉讼案件判决生效后，原告与第三人就涉案工程进行结算，确认工程总造价为21082156.45元。根据原、被告签订的合同约定，被告在与原告结算时，须支付工程总造价2%的管理费421643.13元，故杨康华可得工程款为20660513.3元。根据以上情况，杨康华实际领取和原告（包括第三人支付应由施工人承担的费用）代为支付的款项为10936284+8201999.3+2969051.57+249517.39+ 1029295=23386147.26元，已经超出被告可得工程价款，甚至也超出了原告与第三人工程结算总价款。鉴于以上情况，原告认为，杨康华从原告处领取10936284元款项后，并没有用于工程建设活动，导致原告全面接管工程后，实际代为支付了大量费用，致使实际支出远超杨康华可得工程款，超过金额达2725633.96元（23386147.26-20660513.3）。因与杨康华无法协商沟通解决，原告不得已诉至法院。 被告杨康华辩称，其与肖锋收到原告方支付的10936284元，原告不按工程进度支付工程款违反合同约定，后来又没收被告的经营权，导致被告没钱发放工人工资及支付材料费，造成被告损失和工人闹到政府、材料供应商起诉至法院，因此原告违约，责任在原告。对原告垫付的钱不予认可。 第三人缘合房地产公司述称，本案是原、被告因合同关系产生的纠纷，与第三人无关。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据，本院认定如下：原告提供的证据:1.工程结算书；2.水电款凭证；3.零星工程、维修款凭证；4.诺厦建设公司转账给杨康华的转账记录；5.诺厦建设公司代杨康华支付的转账凭据；6.诺厦建设公司代杨康华现金支付的收条款凭据；7.诺厦建设公司代杨康华支付给南宁钢材案依据[（2018）桂01民终125号判决书]及转账凭据；8.授权委托书；9.诺厦建设公司间接或替杨康华支付6-7号楼款项的依据；10.建设工程质量竣工验收意见书，上述证据来源合法、客观真实、与本案具有关联性，本院依法予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月22日，原告诺厦建设公司与第三人缘合房地产公司签订《建设工程施工合同》，约定由诺厦建设公司承建缘合房地产公司开发的鑫翔•曼哈顿公馆二期6#、7#楼（含负一层车库）工程，合同总价为25816807.55元。 2015年1月8日，原告诺厦建设公司与被告杨康华签订《鑫翔•曼哈顿公馆6#至8#楼房及负一层车库建筑工程施工合同》，约定：1.诺厦建设公司将鑫翔•曼哈顿公馆6#至8#楼房及中庭负一层车库建筑工程交给杨康华组织施工，承包方式为包工、包料、包安全、包质量、包工期、包文明施工、包建筑垃圾的清理、包中间验收和竣工验收、包相关资料编写和整理，按照国家、地方和行业的相关规定、规范和规程，按照定额规定的相关工作内容；2.由于双方是初次合作，8#楼是否最终由杨康华施工取决于6#至7#楼工程施工进度、质量、安全、文明施工等情况需要由鑫翔项目于2015年6月6日前进行综合评定，再由诺厦建设公司另行书面通知杨康华是否可以施工，否则本合同承包范围不包括8#楼建筑工程，8#楼相关条款也同时无效；3.6#、7#楼合同暂定总价为2047万元，中庭及负一层车库合同暂定总价为147万元，以双方核定的施工图预算为准，结算总价按诺厦建设公司审定的杨康华实际完成本合同工程承包范围内的竣工合格的工程量、本合同约定的计价依据和原则计算；4.鑫翔曼哈顿公馆6、7号楼实际让利11%（含总包挂靠管理费2%），2015年2月1日前工程进度完成至一层楼面模板时，作为奖励，让利点下调1%，中庭负一层车库本单项让利12%（含2%的挂靠费）；5.工程价款按工程形象进度的节点支付，鑫翔6、7号楼完成至七层主体后（七层梁板面），七层以下作为履约保证金，七层以上开始按月完成工程进度款80%支付给杨康华（扣除让利11%后），主体验收后，按本工程完成总进度款80%支付给杨康华（扣除让利11%后），鑫翔负一层车库完成主体验收后支付至所完成工程进度总量的80%支付给杨康华（扣除让利12%后）；6.合同第4.1.4条约定如诺厦建设公司在短期内（一个月内）资金不到位而导致未能按时支付工程款，诺厦建设公司在应付工程进度款到期之前7日通知杨康华，杨康华承诺自行组织资金，避免因此而耽误工期，诺厦建设公司按逾期支付的工程进度款支付利息给杨康华，利息为当期银行贷款利息，在杨康华正常履行合同的情况下，如因诺厦建设公司原因，达到或者超过两个月未能支付应付工程进度款，则杨康华有权暂停施工，且诺厦建设公司按杨康华的实际损失给予补偿；7.合同第4.1.5.4条约定若诺厦建设公司付款暂未达到本合同约定的相应比例，或者双方的结算进度暂未达到本合同约定的进度，或者杨康华履约存在不正常的情况，或者双方之间尚存在问题需要协商解决的情况，不论以上情况是否存在，杨康华承诺将积极配合建设方提交竣工验收备案资料，积极配合诺厦建设公司和建设方办理相关手续，但仅作为诺厦建设公司和建设方办理竣工验收备案、向业主交房、办理房产证和向政府部门申办报建退费的用途，不作为诺厦建设公司与杨康华双方债权、债务的依据；8.合同第4.1.7条约定杨康华在收到每阶段工程款后，应按已拨付工程款形象进度足额发放农民工工资，如杨康华不及时发放农民工工资，由此引起的相关责任和损失由杨康华自行承担，杨康华并应赔偿由此给诺厦建设公司和建设方所带来的直接和间接损失；9.合同第6.9条约定工程质量保证金分两部分，一部分为本工程防水工程按防水工程相关结算总价的5%，另一部分为本工程结算总造价的3%，质量保证金从竣工结算款中滞留，诺厦建设公司在工程质量验收合格满两年之日起30天内，支付本工程结算总造价的3%质量保证金（扣除应由杨康华承担的维修费用和违约金后的金额）返还杨康华，防水工程质量验收合格满五年之日起30天内将剩余质量保证金（扣除应由杨康华承担的维修费用和违约金后的金额）返还杨康华；10.合同第14.2条约定，如本工程质量未能达到国家规定的合格等级，但经返工或重建不影响诺厦建设公司、建设方及其他第三方正常使用的，由杨康华承担全部返工或重建的费用；11.合同第14.3条约定，如本工程质量未能达到国家规定的合格等级，经返工补强后可以安全使用，但影响诺厦建设公司、建设方及第三方使用效果的，由杨康华承担全部返工补强费用。 杨康华承接该工程后，将部分工程的劳务转包给袁传华、周历财。2015年10月21日，杨康华签署《授权委托书》给诺厦建设公司，称因杨康华在湛江项目开工无法抽空管上述工程，现委托诺厦建设公司将每次工程进度款汇入肖锋的账户。 2016年12月13日，本案工程竣工验收。2019年1月8日，诺厦建设公司与缘合房地产公司对鑫翔曼哈顿公馆二期6#7#楼及负一层车库工程进行结算，结算工程造价为21082156.45元。双方确认缘合房地产公司已支付的款项为：直接支付19703177.63元工程款给诺厦建设公司，代诺厦建设公司支付水电费用249509.39元，代诺厦建设公司支付零星工程、维修款1029295元。缘合房地产公司除了扣留100166.43元工程质保金之外（生效判决缘合房地产公司在100166.43元范围内对另案的款项承担支付责任），已将结算的工程款支付20981982.02元给诺厦建设公司。 诺厦建设公司直接支付6#、7#楼工程款合计10936284元给杨康华。2015年7月10日至2016年7月28日，诺厦建设公司通过银行转账的方式支付了工程款合计10936284元给杨康华、肖锋（含2015年9月18日支付给杨康华的代垫农民工保险费的22385元及2015年12月31日支付给肖锋的6、7号楼履约保证金工程款20万元）。 诺厦建设公司间接或替杨康华支付6#、7#楼工程款合计为2673437.40元。2015年4月25日，杨康华向缘合房地产公司出具《申请书》，申请缘合房地产公司代垫6#、7#楼农民工工资保证金40万元，期限1个月，自2015年4月27日起（即缘合房地产公司代垫之日起），按每日0.1%计算资金占用费给缘合房地产公司。缘合房地产公司同意后将款项转至诺厦建设公司账户，2015年4月28日，诺厦建设公司平南项目部转账516336元6#、7#楼农民工工资保障金至平南县建筑业管理站。2015年7月10日诺厦建设公司平南项目部转账归还了该笔借款。2015年7月21日，诺厦建设公司平南项目部代杨康华支付了该资金的资金占用费30000元（40万元×0.1%×75日）给缘合房地产公司（转账至缘合房地产公司股东刘辉的银行账户，用途注明为借款利息）。2016年2月1日，肖锋以诺厦建设公司肖锋施工队的名义向何国平申请借款60万元用于支付6#、7#楼农民工工资，何国平、肖锋与缘合房地产公司签订了《借款协议》，主要内容为：肖锋施工队向何国平借款60万元，用于支付农民工工资，借期2个月，2016年3月31日到期，由缘合房地产公司在应支付肖锋施工队的工程款中扣除借款60万元代肖锋施工队归还何国平，还款超期15天内，收取违约金1.8万元，还款每超期30天以内，收取违约金3.6万元，以此类推，如因肖锋施工队未达到工程款支付条件造成延期还款，违约金由肖锋施工队支付，每期违约金支付时间不能超过5天，何国平的收款账户为户名李勇的账户尾号为8339的广西农村信用社账户。2016年4月15日，诺厦建设公司平南项目部转账代肖锋偿还了50万元至李勇账户；2016年4月18日，诺厦建设公司平南项目部转账支付了11.8万元至李勇账户（用途为工程进度款）。 2016年2月3日，为确保工程农民工工资在春节前及时发放，肖锋以诺厦建设公司肖锋施工队的名义与缘合房地产公司签订《借款协议》，主要内容为：1.政府提前退回双方交纳的农民工工资保证金各50万元用于本次春节前农民工工资发放，其中退回肖锋施工队50万元，缘合房地产公司在肖锋施工队达到条件时，从应返还的6、7号楼工程履约保证金中扣除，代肖锋施工队在4月30日前返还政府；退回缘合房地产公司的50万元直接作为2月份的工程款支付给肖锋施工队，用于本次春节前农民工工资发放，该款项由缘合房地产公司在4月30日前返还政府；2.肖锋施工队2016年2月1日向缘合房地产公司借款127.2万元，用于支付劳务公司劳务费及管理人员、水电工工资，如肖锋施工队在2月5日前归还该借款，则不需收取资金占用费，如2月5日前不能归还该借款，则按月收取资金占用费76320元。2016年4月19日，诺厦建设公司平南项目部转账代肖锋偿还了127.2万元给缘合房地产公司。 2016年4月15日，肖锋、杨康华以诺厦建设公司平南项目部肖锋施工队的名义（乙方）与缘合房地产公司（甲方）签订《关于鑫翔6-7#楼履约保证金的支付协议》，主要内容为：一、根据甲、乙双方合同约定，6、7号楼主体7层梁板以下部分工程作为乙方的履约保证金，在主体竣工验收后由甲方返还，现2016年3月28日已经进行主体竣工验收，达到付款节点，经甲方预审部测算返还乙方履约保证金（扣除让利及付至80%）为265.36万元（该款为甲方审核结果，具体数额代甲乙双方核对完毕后为准）；二、2015年12月31日鑫翔6、7号楼主体工程因乙方资金紧张，申请甲方提前支付20万元履约保证金，待6、7号楼主体工程满足返还履约保证金的时候，根据提前支付20万元的时间点至满足返还履约保证金的时间点，累计提前支付多少天，该20万元就延长多少天支付；三、另1月份甲方应付进度工程款审核费用为55.144万元，根据2016年2月1日甲乙双方签订的借款协议第一条，需扣除50万元作为农民工工资保障金，该50万元农民工工资保障金已作为2月份工程款支付给乙方，故乙方1月份进度款只剩余5.144万元及4#楼0.9万元未支付，而在借款协议第二条中乙方借甲方的127.2万元，应在2016年2月5日返还，直至目前未能归还，应收取2、3月份的资金占用费15.264万元；四、另乙方外借贷款公司60万元，利息每超期1天按半个月计算，半个月利息为1.8万元，需从乙方的履约保证金由甲方代付；五、根据以上说明，乙方应得款为265.36万元-50万元-127.2万元-15.264万元-20万元+5.144万元+0.9万元-61.8万元=-2.86万元。实际乙方的履约保证金已不足以支付乙方的欠款，而且尚欠甲方2.86万元，该笔款项需在3月份工程进度款内扣除。现经双方协商达成如下履约保证金支付协议：1.在2016年4月15日前，由甲方先支付给乙方61.8万元用于乙方向何国平借支的60万元款，该款项由甲方支付给乙方项目部账户，乙方委托甲方直接代转付给李勇账户内，由乙方自行与其办理还款清偿确认手续；2.乙方在2016年2月1日向甲方借支的127.2万元及应付资金占用费15.264万元，由甲方转入乙方项目部账户后，以乙方肖锋个人名义偿还在甲方借支的本金及欠息，甲方开具收据确认，该笔款项127.2万元及资金占用费15.264万元作为甲方应付乙方的工程款项，共计142.464万元；3.这两笔款项合计204.264万元均为甲方支付乙方的工程款；4.余下需支付的履约保证金，乙方须将甲方本次支付的工程款项，提供全额发票（265.3+5.144+0.9万元）给甲方确认。2016年4月20日，诺厦建设公司平南项目部转账支付资金占用费15.264万元给刘辉。 2015年7月30日，因杨康华施工队不按作息时间安排施工，被缘合房地产公司罚款500元，该款项从2015年7月份工程进度款中扣除。2015年8月27日，因杨康华施工队管理不当，导致7#楼于2015年8月20日失火，被缘合房地产公司罚款200元。2015年12月24日，因杨康华施工队夜间施工，被缘合房地产公司罚款1000元，该款项从2015年12月份工程进度款中扣除。2016年3月23日，因杨康华施工队夜间施工，被缘合房地产公司罚款500元，该款项从2016年4月份工程进度款中扣除。2016年3月29日，因杨康华施工队不按作息时间安排施工，被缘合房地产公司罚款500元，该款项从2016年4月份工程进度款中扣除。以上罚款共计2700元。2016年5月18日，诺厦建设公司平南项目部转账支付罚款2700元给刘辉。 2016年1月、2月的水电费分别为3521.75元、837.4元，肖锋在广西南宁瀚新物业服务有限公司平南分公司曼哈顿服务中心发给诺厦建设公司催收水电费的《通知书》中签署同意在工程款支付。 2016年5月18日，诺厦建设公司平南项目部支付了2016年1-3月水费7443元。 经平南县劳动保障监察大队2018年1月31日的调解，诺厦建设公司于2018年2月1日支付了其拖欠曼哈顿6#、7#农民工工资共计190654.4元给黄海源等人。 诺厦建设公司以现金支付回收白条款项合计为5496375元。2017年1月（农历春节前），诺厦建设公司支付了1431049元农民工工资给周历财、袁传华、严浩聘请的农民工。2016年10月25日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼外架拆除费用10万元给唐松云。2016年12月1日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼外架拆除费用20万元给唐松云。2016年12月7日，缘合房地产公司代杨康华返还了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼农民工工资保证金30万元给周历财。2016年12月20日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼塔吊拆除后工程款10万元给周历财、袁传华；同日，缘合房地产公司代杨康华返还了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼农民工工资保证金10万元给周历财、袁传华。2016年11月23日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼劳务解决施工电梯拆除以及劳务工人工资合计50万元给周历财。2016年11月24日，缘合房地产公司（由财务黄海梅通过银行转账）支付了劳务费5万元给周历财。2016年11月29日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼施工电梯拆除费用10万元给周历财。2016年10月27日，缘合房地产公司代总包支付了鑫翔•曼哈顿公馆二期6#、7#楼9月份工程进度款91926元给严浩等人。2016年11月23日，缘合房地产公司代总包支付了鑫翔•曼哈顿公馆二期6#、7#楼10月份工程进度款129700元给严浩等人。2016年12月28日，缘合房地产公司代总包支付了鑫翔•曼哈顿公馆二期6#、7#楼11月份工程进度款291600元给严浩等人。2016年11月4日，缘合房地产公司提前支付了鑫翔•曼哈顿中庭底下室及1-3号楼地下室浇筑混凝土人工费1万元给郭学明，在完成结算实际支付浇筑混凝土人工费时再把该费用扣回给缘合房地产公司。2016年11月10日，缘合房地产公司支付了6#、7#楼涂料费192660元给南宁芬华装饰材料有限公司。2016年10月21日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼9月份塔吊、施工电梯租赁费用及劳务工人工资合计12万元。2016年9月25日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6、7号楼河沙材料款5000元给余静林。2016年11月4日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6、7号楼河沙材料款2000元给吴日洪。2016年11月11日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6、7号楼水泥标砖材料款4000元给张立贵。2016年11月11日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6、7号楼河沙材料款2000元给吴日洪。2016年8月19日，缘合房地产公司代杨康华退还了合同保证金40万元给袁传华、周历财。2016年10月20日，缘合房地产公司支付了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼劳务工人工资5000元给袁传华（该款在10月份进度款中扣除）。2016年9月14日，缘合房地产公司支付了鑫翔•曼哈顿公馆6、7号楼8月进度款154940元给杨康华。2016年9月30日，缘合房地产公司支付了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼杨康华组管理人员工资及生活费2.2万元给徐国春。2016年9月30日，缘合房地产公司支付了鑫翔•曼哈顿公馆6、7号楼9月份施工工人工资进度款2万元给郭学明。2016年11月17日，缘合房地产公司提前支付了鑫翔•曼哈顿公馆中庭底下室及1-3号楼地下室浇筑混凝土人工费5000元（在完成结算时再扣回）给郭学明。2015年9月30日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6、7号楼河沙材料款2500元给张立贵。2016年9月25日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6、7号楼河沙材料款5000元给余静林。2016年9月22日，缘合房地产公司代杨康华支付了鑫翔•曼哈顿公馆6、7号楼河沙材料款4000元给吴日洪。2016年10月1日，缘合房地产公司支付了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼杨康华组资料员、预算员工资合计1万元给黄关瑜。2016年10月19日，缘合房地产公司支付了鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼劳务人工工资0.8万元给袁传华。2016年7月22日，缘合房地产公司从其股东刘辉的银行账户转账代垫了13万元工程应急款给杨康华。2016年12月30日，袁传华、周历财书面记录平南县鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼提交结算申请书前已收到诺厦建设公司和缘合房地产公司工程款合计906万元。此后又在该页上记录2017.9.7预借100万元，收款人袁传华、周历财。2017年9月6日，周历财、袁传华作为劳务代表书面承诺本劳务为平南县鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼及地下室中庭主体施工的劳务分包，今收到了诺厦建设公司代承包人转来的工程款100万元，用以支付农民工工资，两人并确认本次付款前共收到本工程承包方支付、总包和缘合房地产公司代付工程款906万元。 缘合房地产公司代诺厦建设公司支付6#、7#楼零星工程、维修费合计为1029295元。2016年6月24日，杨康华与缘合房地产公司签订《借款协议》，约定杨康华施工队向缘合房地产公司借款30万元用于支付本案工程费用，同日缘合房地产公司转账支付了该借款30万元给杨康华。2016年7月26日，杨康华向缘合房地产公司申请借款40万元用于返还“关于开发方、总包方劳务三方协商保证鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼正常施工的协商意见”中的第3条条款：鑫翔•曼哈顿公馆6#、7#楼完成大面积外墙抹灰后返还劳务方工人工资保证金40万。2016年8月19日，缘合房地产公司将该借款转入权永东（缘合房地产公司的员工）的账户，次日，权永东将该款转给袁传华、周历财。2016年7月至2019年1月，缘合房地产公司支付了本案工程的维修费及零星工程款共计329295元给林信全、林文礼等人。 诺厦建设公司支付了执行款2950421.56元。因杨康华购买广西南宁京泰贸易有限公司的钢材未支付货款，广西南宁京泰贸易有限公司（以下简称京泰公司）诉至南宁市西乡塘人民法院，诉请诺厦建设公司支付货款及垫资费、违约金。南宁市西乡塘人民法院作出（2017）桂0107民初1293号民事判决，判决诺厦建设公司向京泰公司支付货款1622997.05元、支付违反独家供应违约金400000元和逾期付款违约损失（逾期损失计算方式：2015年4月22日至2016年10月31日期间的违约损失343991.42元；以1622997.05元为基数，按年化率18%，从2016年11月1日起计算至诺厦建设公司实际清偿货款之日止）。一审案件受理费诺厦建设公司负担23966元。诺厦建设公司不服该判决，上诉至南宁市中级人民法院，南宁市中级人民法院作出（2018）桂01民终125号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。二审案件受理费32396元，由诺厦建设公司负担。该案判决后，京泰公司申请南宁市西乡塘人民法院强制执行，2018年10月10日，京泰公司收到南宁市西乡塘人民法院转来诺厦建设公司支付的执行款2950421.56元、执行费18630元，共2969051.56元。 本院认为，关于合同效力问题。本案为建设工程施工合同纠纷，诺厦建设公司与缘合房地产公司签订《建设工程施工合同》后，诺厦建设公司与被告杨康华签订《鑫翔•曼哈顿公馆6#至8#楼房及负一层车库建筑工程施工合同》，而被告杨康华是自然人，不具备作为建设工程承包主体的资格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得”的规定，上述《鑫翔•曼哈顿公馆6#至8#楼房及负一层车库建筑工程施工合同》为无效合同。 关于工程款问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”因此，有关本案的建设工程款，可以参照合同约定支付价款。经缘合房地产公司与诺厦建设公司结算，工程造价为21082156.45元。根据诺厦建设公司与杨康华之间签订的施工合同约定，结算总价按诺厦建设公司审定的杨康华实际完成本合同工程承包范围内的竣工合格的工程量、本合同约定的计价依据和原则计算，诺厦建设公司收取2%的管理费。因此，杨康华应得工程款为20660513.32元[21082156.45元×（1-2%）]。而根据本案查明的事实，诺厦建设公司已直接支付或代付、折抵本案工程款为23335322.35元（10936284元+2673437.40元+5496375元+1029295元+2950421.56元+249509.39元）。缘合房地产公司已与诺厦建设公司进行结算，其应付的工程款已基本支付完毕。杨康华承揽该工程应得的工程款为20660513.32元，对其差额2674809.03元（23335322.35元-20660513.32元），杨康华应当返还给诺厦建设公司。至于原告主张的执行费18630元，由于该费用是诺厦建设公司不按期履行义务而扩大的损失，应由其自行承担。 关于资金占用费的问题。对于借款期间的资金占用费，肖锋施工队于2016年2月1日向缘合房地产公司的借款127.2万元，诺厦建设公司平南项目部于同年4月19日代还，并于次日支付资金占用费15.264万元给缘合房地产公司，该资金占用费超过年利率36%计算的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”由于资金占用费是肖锋施工队与缘合房地产公司之间的约定，诺厦建设公司按照该约定支付了该费用，因此对于超过年利率36%部分的资金占用费，应由杨康华另行向缘合房地产公司主张权利较为适宜。对于原告诉请自起诉之日起的资金占用费，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”故杨康华应当支付按照银行的同期同类贷款利率计算的资金占用费给诺厦建设公司。因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率，因此，资金占用费的计算方法为：以2674809.03元为基数，从起诉之日即2019年6月28日起至2019年8月19日止按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率计算。诺厦建设公司诉请按年利率6%计算资金占用费，无法律依据，对超过的部分，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条、第二百七十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条、第十七条，判决如下： 一、被告杨康华返还工程款2674809.03元并支付资金占用费给原告广东诺厦建设集团有限公司（资金占用费的计算方法为：以2674809.03元为基数，从2019年6月28日起至2019年8月19日止按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告广东诺厦建设集团有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费28606元（原告已预交），由原告广东诺厦建设集团有限公司负担406元，由被告杨康华负担28200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费28606元（款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：农业贵港分行；账号：20×××16）。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李仲权 人民陪审员  钟征平 人民陪审员  黄丽华 二〇二〇年六月十五日 法官 助理  甘 艳 书 记 员  唐楚雯