上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初10442号原告：许岚，女，1978年12月31日出生，汉族，住上海市徐汇区。被告：仲量联行测量师事务所(上海)有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区花园石桥路XXX号XXX室XXX楼部分01室。法定代表人：吴允燊，职务董事长。委托诉讼代理人：高杰，北京观韬中茂(上海)律师事务所律师。原告许岚与被告仲量联行测量师事务所(上海)有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告许岚、被告仲量联行测量师事务所(上海)有限公司的委托诉讼代理人高杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许岚向本院提出诉讼请求：1、要求被告自2019年11月30日起恢复与原告的劳动关系：2、要求被告按每月37,500元的标准支付原告自2019年12月1日起至作出恢复劳动关系判决生效之日止的工资；3、要求被告支付原告2019年11月1日至2019年11月30日的工资37,500元；4、要求被告支付原告2019年5月6日至2019年11月30日的电话费报销2,100元。事实和理由：原告于2019年5月6日通过猎头推荐入职被告公司，双方签订了书面劳动合同(但被告一直未将其中一份交给原告)，劳动合同约定期限为3年，试用期为6个月。劳动合同约定原告的部门为综合设施管理部，岗位为NationalSpacePlanner(国家空间规划师)，税前每月基本工资为37,500元，每月电话费报销标准为300元。2019年11月30日，原告收到了被告通过EMS寄送的《试用期不合格通知书》，双方的劳动关系于2019年11月30日终止。被告系违法解除与原告的劳动合同关系，原告因此诉讼。被告仲量联行测量师事务所(上海)有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求，服从仲裁裁决。原告经试用期考核未能通过试用期，被告决定解除与原告的劳动关系。原告的原岗位是在特定地点为特定客户服务的岗位，原告的原岗位已经撤销，被告处、被告客户处都已经没有与原告原岗位相同或相类似的岗位，双方的劳动关系恢复不能。在仲裁裁决后，被告已经将裁决结果的金额全部支付给原告。本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。原告于2019年5月6日入职于被告处工作，双方签订了期限为2019年5月6日至2022年5月5日的《劳动合同》，合同约定试用期为6个月，月基本工资为税前37,500元等内容。原告最后工作日为2019年10月30日，被告支付原告工资至2019年10月31日。2019年10月31日至2019年11月2日原告病假，2019年11月1日起被告未支付原告工资。2019年9月2日，被告电脑系统向原告发出顺利通过试用期考核的通知。2019年11月1日，被告向原告发出《试用期不合格通知书》，通知书中载明，原告自2019年5月6日入职，经试用期考核未能通过试用期，被告决定于2019年11月2日终止与原告的合同等内容；2019年11月2日，被告向原告邮寄送达了《上海市单位退工证明》，退工证明中载明，原告在被告处的工作期限为2019年5月6日至2019年11月2日。原告于2019年12月26日，向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告1、自2019年11月30日起恢复劳动关系；2、按每月37,500元的标准支付自2019年12月1日起至作出恢复劳动关系裁决之日止的工资；3、支付2019年11月1日至2019年11月30日的工资37,500元；4、支付2019年5月6日至2019年11月30日的电话费报销2,100元。上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会于2020年2月27日依法作出静劳人仲(2019)办字第3709号裁决书，裁决一、被告支付原告2019年11月1日至2019年11月2日的工资403元；二、被告支付原告2019年5月6日至2019年11月2日的电话报销1,772.41元；三、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金26,295元；四、对原告的其他请求不予支持。原告对仲裁委裁决不服，在法定期限内向本院起诉。被告收到裁决书后，已经按照裁决结果支付了原告所有费用。审理中，原告称，被告在2019年9月2日通过邮件向原告发送了试用期合格的通知，应当确认原告试用期已经通过；原告确认在2019年11月30日收到落款日期为2019年11月1日的《试用期不合格通知书》，收到的依据就是原告母亲签收EMS的回执，原告确认双方劳动合同关系于2019年11月30日解除。原告否认收到其余EMS快递，并称其他3份快递原告都没有收到过，官网的快递信息为他人代收，无法确认是谁代收，也无法确认所寄的文件就是被告所称的文件。原告又称，原告原岗位实际上并未取消，坚持要求被告恢复原告的劳动合同关系。被告称，劳动合同约定原告试用期为6个月，因被告电脑系统后台服务器错误将原告试用期登记为三个月，因此发生2019年9月2日，原告在试用期近三个月时电脑后台按错误的系统登记向原告发出试用期考核通过的通知。被告发现错误后，在试用期届满前通过邮箱向原告进行了说明和告知；2019年11月1日，被告通过EMS向原告发送了《试用期不合格通知书》，通知书的落款日期是2019年11月1日，写明解除时间是2019年11月2日，该通知寄送情况显示2019年11月2日中午11：53时签收，他人代收，故试用期不合格通知书原告在2019年11月2日就收到了，双方劳动合同关系在2019年11月2日解除；2019年11月1日至2019年11月30日期间，被告共通过EMS向原告的同一地址寄送了4份快递，分别是试用期不合格通知、退工单、劳动手册和催告通知，以及2019年11月29日被告经原告的要求重新寄送的试用期不合格通知，快递单写明重发2019年11月1日的试用期不合格通知书，同时在快递单上写明因原告在2019年11月28日口头称没有收到之前寄的试用期不合格通知书，故被告再次寄送，寄送的试用期不合格通知书与之前是同一份，落款日期、内容都相同，该重发的试用期不合格通知的EMS在2019年11月30日由他人签收，以上4份快递都是寄往同一地址即原告的居住地。被告又称，原、被告之间的劳动关系于2019年11月2日解除，原告在11月实际工作日为1天，即11月1日，11月2日是星期六，被告应当支付原告11月1日的工资1,725元(37,500元÷21.75×1天)；被告已经为原告垫付了部分11月份的社保及住房公积金合计4,310.60元，因此，仲裁委裁决被告支付原告工资403元，裁决后，被告已经支付原告403元，现被告同意按1,725元的标准扣除已经支付的403元后，再支付原告11月份工资差额1,322元。上述事实由原告提供的录用通知书、综合设施管理部员工手册、龙华医院急诊病历及病假证明、2019年9月2日被告发给原告通过试用期考核的邮件、国家区空间规划师岗位职责、猎聘网的录屏视频等证据予以佐证，被告提供的《劳动合同》、岗位说明英文版及翻译件、员工个人信息表、试用期工作表现评估表及翻译件、电子邮件及翻译件、试用期不合格通知书及EMS面单查询信息、退工证明、劳动手册及EMS面单查询信息、催告通知书及EMS面单查询信息等证据予以佐证。本院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案争议焦点：被告解除与原告的劳动合同关系是否合法？劳动合同解除的时间？对于争议焦点，本院分析如下：被告以原告不符合录用条件为由解除双方劳动关系，由于被告未提供合法有效的证据证明关于原告岗位的录用条件，因此，被告解除与原告的劳动合同关系的行为依据不足，已构成违法解除；被告在2019年11月1日将试用期不合格通知书寄送至原告确认的送达地址，上海市徐汇区龙华西路XXX弄XXX号XXX室，且快递已经显示签收，原告否认收到该份通知书，本院不予采信，本院认定原告已经收到该份通知书，并确认双方劳动关系于2019年11月2日解除。综上所述，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。被告在经营中，有权制定公司的发展计划、经营方针，决定公司内部管理机构及岗位的设置等重大事项。因原告所在的项目英特尔亚太已经取消原告的岗位，并不再设置，现原告要求恢复与被告的劳动合同关系，依据不足，本院不予支持；被告在收到裁决书后已经按照上海市平均工资的标准向原告支付了违法解除劳动合同赔偿金26,295元及2019年5月6日至2019年11月2日的电话报销款1,772.41元，因此对于被告是否应当支付，本院不再赘述；被告同意支付2019年11月的工资差额1,322元，本院认为，并无不妥之处，可以支持。因原、被告的劳动合同于2019年11月2日解除，原告要求被告支付2019年11月3日至30日工资差额及电话报销款的请求，于法无据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告仲量联行测量师事务所(上海)有限公司应自本判决生效之日起七日内支付原告许岚违法解除劳动合同赔偿金26,295元(已履行)；二、被告仲量联行测量师事务所(上海)有限公司应自本判决生效之日起七日内支付原告许岚2019年5月6日至2019年11月2日的电话报销款1,772.41元(已履行)；三、被告仲量联行测量师事务所(上海)有限公司应自本判决生效之日起七日内支付原告许岚2019年11月1日至2019年11月2日的工资差额1,322元；四、驳回原告许岚其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告仲量联行测量师事务所(上海)有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  陈秀兰二〇二〇年六月四日书记员  俞晓岚附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……