重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0242民初286号原告：何文义，男，1970年9月18日生，住酉阳县。委托诉讼代理人：陈康，重庆渝鑫律师事务所律师。被告：冉应和，男，1989年1月8日生，住酉阳县。被告：重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司。住所地：重庆市长寿区川维援建路12号。统一社会信用代码：9150011569659159X7。负责人：吴茂贤，该公司总经理。被告：永安财产保险股份有限公司江津支公司，住所地：重庆市江津区鼎山大道58号金科世界城26幢3-3-12号。统一社会信用代码：915001167659326197。负责人：陈登远，该公司经理。委托诉讼代理人：蒋东冬，北京市中银（重庆）律师事务所。原告何文义与被告冉应和、重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司、永安财产保险股份有限公司江津支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何文义及其委托诉讼代理人陈康，被告冉应和，永安财产保险股份有限公司江津支公司的委托诉讼代理人蒋东冬到庭参加了诉讼。被告重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告何文义向本院提出诉讼请求：1.三被告共同赔偿原告误工费13200元（110天×120元/天）、护理费9600元（80天×120元/天）、住院生活补助费1000元（20天×50元/天）、营养费3000元（60天×50元/天）、后续医疗费8000元、鉴定费1300元，共计36100元（先由被告永安财产保险股份有限公司江津支公司在保险范围内进行赔付，不足部分由被告冉应和与被告重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司连带赔偿）；2.诉讼费由三被告承担。事实和理由：2019年7月27日，原告在酉阳县XX镇XXX组自家院坝砌堡坎，被告冉应和驾驶渝AEXXXX货车货运沙子路过原告院坝时，由于操作不慎，将原告停靠路边的三轮车压翻，同时导致原告左小腿骨折的交通事故。原告于当日被送往酉阳县中医院进行治疗，经诊断为腓骨骨折，于2019年8月16日出院，住院20天。经酉阳县公安局铜鼓派出所认定，被告冉应和承担事故的全部责任。2019年10月16日，经重庆市酉阳县司法鉴定所作出渝酉司鉴所[2019]临鉴字第160号《司法鉴定意见书》。被告冉应和驾驶的渝AEXXXX号车辆挂靠于被告重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司，该车辆在永安财产保险股份有限公司江津支公司投保。为维护原告合法权益，特诉至人民法院，望判如所请。被告冉应和无辩称意见。被告重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司辩称，1.渝AEXXXX重型自卸货车实际所有人系谭金凤，谭金凤将该车挂靠在重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司。该车系谭金凤出资购买并以自负盈亏的方式经营，被告冉应和为谭金凤聘任的驾驶员；2.对交通事故的发生及责任划分无异议，原告的损失应先在交强险范围内予以赔偿，再在商业险范围内予以赔偿；3.根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，案件受理费及鉴定费用应当由实际侵权人承担，不应由其承担。被告永安财产保险股份有限公司江津支公司辩称，对交通事故的责任划分无异议，渝AEXXXX货车在其处投保了交强险和商业三者险50万元及不计免赔。本院经审理认定事实如下：2019年7月27日，被告冉应和驾驶车牌号为渝AEXXXX的轻型自卸货车，行驶至重庆市酉阳县铜鼓镇李杨村1组时，与停靠在路边的三轮车发生碰撞，致原告何文义受伤的交通事故。事故发生当日，原告被送往酉阳县中医院进行住院治疗，于2019年8月16日出院，实际住院20天，出院诊断为：中医诊断：骨折（气滞歇淤），西医诊断：左腓骨骨折。产生医疗费及诊查费共计15014.64元，该费用系被告冉应和垫付。2019年8月14日，重庆市酉阳县公安局铜鼓派出所出具《证明》，认定被告冉应和承担此次事故的全部责任。经原告委托，重庆市酉阳司法鉴定所作出渝酉司鉴所[2019]临鉴字第160号《司法鉴定意见书》，认定：1.何文义左腓骨骨折伤残等级达不到，不予评定。2.何文义伤后误工期为90日（玖拾日），护理期为60（陆拾日），营养期为60日（陆拾日）。3.何文义左腓骨骨折切开复位内固定术后，内固定器取出需后续医疗费人民币8000.00元（捌仟元）。原告为此支付鉴定费1300元。另查明，被告冉应和驾驶的渝AEXXXX轻型自卸货车的登记所有人为重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司，实际所有人为何文义和谭金凤。该车在永安财产保险股份有限公司江津支公司投保第三者责任强制保险和第三者责任商业险50万元及不计免赔，事故发生在保险期内。本院认为，对于当事人双方没有争议的事实（交通事故发生的事实、责任划分），本院予以确认。被告冉应和驾驶的渝AEXXXX轻型自卸货车实际所有人为何文义和谭金凤，谭金凤与重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司签订《车辆加盟合同书》，约定将货车加盟在重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司，结合合同内容，涉案车辆实际上是挂靠在重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司经营，按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”原告在本案中请求被告冉应和和重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司承担赔偿责任，故被告重庆市雄盛运输有限责任公司长寿分公司应与被告冉应和承担连带责任。渝AEXXXX轻型自卸货车在永安财产保险股份有限公司江津支公司投保机动车交通事故强制责任保险及商业第三者责任保险50万元及不计免赔，事故发生在保险期内。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任；（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”因此，本案中原告的损失应先由永安财产保险股份有限公司江津支公司在交强险及商业三者险范围内赔偿，仍有不足才由侵权人赔偿。关于被告永安财产保险股份有限公司江津支公司辩称其不应承担鉴定费和诉讼费，因鉴定费是受害方为了确定损失程度所支付的必要的合理的费用，应当由保险人承担，且其没有举示保险条款、投保单等相关证据证明其与被保险人之间的保险合同有鉴定费、诉讼费由被保险人自行承担的约定，或者对免责条款向投保人尽到了提示说明和告知义务，故本院对被告永安财产保险股份有限公司江津支公司的上述辩解不予支持，其应承担鉴定费及诉讼费。关于被告永安财产保险股份有限公司江津支公司辩称应当扣除20%的非医保费，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险人应当举证证明受害人的医疗费中“超过基本医疗保险范围外的医疗项目的医疗费数额与如用基本医疗保险范围内医疗项目替代所需医疗费之间的费用差额”。本案中，被告永安财产保险股份有限公司江津支公司未申请对原告医疗费中非医保用药的费用鉴定，亦未申请对“超过基本医疗保险范围外的医疗项目的医疗费数额与如用基本医疗保险范围内医疗项目替代所需医疗费之间的费用差额”的鉴定，未完成超过基本医疗保险范围外的医疗项目的医疗费数额与如用基本医疗保险范围内医疗项目替代所需医疗费之间的费用差额的举证责任，应承担举证不能的法律后果。故，被告永安财产保险股份有限公司江津支公司要求扣除20%非医保用药的主张不能成立，本院不予采纳。对原告合理损失，本院认定如下：1.医疗费：经审查，原告受伤产生的医疗费及诊察费共计15014.64元，本院予以确认；2.误工费：应当根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告没有举示其工作证明，属于无固定收入人员，故本院按照我市一般误工费标准100元/天计算，鉴定意见上载明的伤后误工期为90日，其误工费为：90天×100元/天=9000元；3.护理费：结合原告病历及鉴定意见，其伤后护理期为60日，护理费标准参照我市一般护理费标准120元/天计算为：60天×120元/天=7200元；4.营养费：营养费应当根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。结合本案，医疗机构的出院医嘱未出具需加强营养的意见，本院对营养费不予支持；5.后续医疗费：根据鉴定意见，后续医疗费8000元，本院予以支持；6.住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费1000元符合法律规定，本院予以支持；7.鉴定费：鉴定费是原告为了确定损失程度开支的必要合理费用，本院对原告主张的鉴定费1300元，予以支持。上述原告合理损失共计41514.64元。被告冉应和请求将其垫付的医疗费用15014.64元在本案中一并处理，该费用应当从被告永安财产保险股份有限公司江津支公司应赔偿给原告的款项中扣除后迳行支付被告冉应和，即被告永安财产保险股份有限公司江津支公司还应赔偿原告何文义各项损失共计26500元（41514.64元-15014.64元），并迳行支付被告冉应和垫付费用15014.64元。在被告永安财产保险股份有限公司江津支公司承保范围内，原告的全部损失均能赔偿完毕，故其他侵权人不再承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四的规定，判决如下：被告永安财产保险股份有限公司江津支公司于本判决生效后十五日内在第三者责任强制保险限额及第三者责任商业保险范围内赔偿原告何文义误工费、护理费、后续医疗费等各项损失共计26500元；被告永安财产保险股份有限公司江津支公司迳行支付被告冉应和垫付原告何文义的医疗费共计15014.64元；驳回原告何文义的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费200元（已减半），由被告永安财产保险股份有限公司江津支公司负担。退回原告何文义预交的诉讼费200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 员  何 锋二〇二〇年六月十九日法官助理  张 珊书 记 员  王鹤立