陕西省渭南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕05民终911号 上诉人（原审原告）：杜沁，男，1972年2月3日出生，汉族。 上诉人（原审被告）：陕西易通人力资源开发有限责任公司。 法定代表人：艾斌，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：董源，男，系该公司员工。 被上诉人（原审被告）：大唐韩城第二发电有限责任公司。 法定代表人：许贵民，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：张倩，女，系该公司员工。 上诉人杜沁因与上诉人陕西易通人力资源开发有限责任公司（以下简称易通公司）、被上诉人大唐韩城第二发电有限责任公司（以下简称大唐韩城二电）劳动争议一案，不服韩城市人民法院(2019)陕0581民初2424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杜沁、上诉人易通公司的委托诉讼代理人董源、被上诉人大唐韩城二电的委托诉讼代理人张倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杜沁上诉请求：1、请求判令易通公司向上诉人支付2017年5月至2018年4月共计12个月的最低工资差额补偿2160元，并判令大唐韩城二电承担相应的连带责任；2、请求判令易通公司支付违法解除补偿金54386.02元；3、请求判令易通公司按照参保地区（西安）标准支付因其未按国家相关法规规定及时出具相关手续而无法申领失业金的相应损失29160元；4、请求判令易通公司支付上诉人2018年5月1日至2018年12月28日收到辞职通知书期间因被告不及时送达解除劳动关系通知书而导致的待业损失12640元；5、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、最低工资差额补偿。依法应由易通公司和大唐韩城二电提供劳动者工资的支付项目、数额、时间等事项的工资收入清单，一审法院以上诉人未能举证驳回上诉人诉求，适用法律错误。2、违法解除赔偿金。应以实发工资加上最低工资差额计算月平均工资。3、失业金损失。一审法院未审查上诉人因何原因办不了失业登记，而是将责任归咎于上诉人，驳回上诉人诉求错误。4、一审法院应予支持自5月1日起至12月28日因易通公司不及时出具解除或终止劳动关系的书面证明而导致的待业损失。 易通公司辩称，杜沁所陈述的最低工资差额不正确，月工资发放不足应是扣除个人应缴纳的社保部分，2017年5月至2018年4月此期间应发放工资是高于最低工资的；杜沁5月1日至15日未到岗工作，严重影响了用工单位的工作，故我公司解除了与杜沁的劳动合同关系，不构成违法解除，不应支付违法解除的赔偿金；失业金是由失业保险经办机构办理的，与我公司无关；与杜沁的劳动关系在2018年5月1日已解除，不存在待业损失。 大唐韩城二电辩称，杜沁是和易通公司签订的合同，被上诉人不应该承担连带责任。 易通公司上诉请求：1、请求判决上诉人不予支付判决书第一项违法解除劳动合同的经济赔偿金49706.02元；2、请求判决上诉人不予承担判决书第二项未休年休假工资527.4元；3、本案诉讼费由被上诉人杜沁承担。事实和理由：被上诉人自2018年4月15日起连续旷工，不到岗位且未履行任何请假手续。上诉人依据规章制度于2018年5月1日解除了与被上诉人的劳动关系。不存在违法解除的事实，不应当支付违法解除的经济赔偿金。被上诉人杜沁属于劳务派遣员工，具体的用工管理及日常考勤由大唐韩城二电提供及负责。因此，上诉人不应当承担未修年休假工资的连带责任。 杜沁辩称，2018年4月初，大唐韩城二电综合管理部主任王慧丰口头告知上诉人大唐韩城二电物业管理项目已对外承包，公司人力资源部要裁掉二电生产区物业所有外聘人员，可能要辞退上诉人。2018年4月12日，又口头通知上诉人将工作移交给另一劳务派遣员工，并要求上诉人在辞职申请书上签字离职，工资结算至2018年4月底。由于是裁员辞退并非原告主动辞职，且程序也不符合相关法律规定，故上诉人没有在辞职申请上签字。随后易通公司给上诉人邮寄了解除劳动合同通知书，通知书载明的辞退原因却变成了连续旷工。 杜沁向一审法院起诉请求：1、请求判令被告易通公司给原告支付2017年5月至2018年4月共计12个月的最低工资差额补偿2160元，并判令被告大唐韩城二电承担相应的连带责任。2、请求判令被告易通公司解除劳动合同违法，支付自2005年7月5日至2018年4月违法解除赔偿金54386.02元，并判令被告大唐韩城二电承担相应的连带责任。3、请求判令被告大唐韩城二电支付原告2017年、2018年1-4月未休年休假工资1889元，并判令被告易通公司承担相应的连带责任。4、请求判令被告易通公司按照参保地区（西安）标准支付原告因其未按国家相关法规规定及时出具相关手续而无法申领失业金的相应损失29160元，并判令被告大唐韩城二电承担相应的连带责任。5、请求判令被告易通公司支付原告被离职后2018年5月1日至2018年12月28日收到辞退通知书期间因被告不及时送达解除劳动关系通知书无法应聘新工作的损失12640元，并判令被告大唐韩城二电承担相应的连带责任。6、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告（并案被告）杜沁系铜川西北耐火材料厂下岗职工，2005年7月入职被告（并案原告、并案被告）大唐韩城二电，先后在该公司设备部检修队及综合管理部物业办工作。自2010年1月1日起杜沁与被告（并案原告）易通公司签订劳动合同，大唐韩城二电与易通公司签订劳务派遣合作协议书，杜沁系劳务派遣职工，劳务派遣单位为易通公司，用工单位为大唐韩城二电。2018年2月大唐韩城二电与易通公司签订的劳务派遣合作协议书约定：劳务人员的日常用工管理、安全教育及技能培训等由大唐韩城二电负责；劳务人员在大唐韩城二电工作满一年后享有大唐韩城二电规定的带薪年假；（由大唐韩城二电）对劳务人员的出勤情况、工作量、工作表现进行记载，列出工资清单；（大唐韩城二电）有依法退回劳务人员的权利，但应提前30天以书面形式通知乙方（易通公司）和劳务人员，同时在30日内向乙方（易通公司）支付员工的经济补偿金；（易通公司）根据甲方（大唐韩城二电）提供的劳务人员当月工作工资清单，乙方（易通公司）于当月为劳务人员发放工资，代扣代缴社会保险中个人应承担的部分和个人所得税，并在有关部门办理相关手续……。2017年1月1日易通公司与杜沁签订的劳动合同书约定：合同期限为两年，自2017年1月1日起至2018年12月31日止；基本工资确定为1500元/月，乙方（杜沁）的月收入不低于当地最低工资标准……。2018年4月12日，大唐韩城二电口头通知杜沁将工作移交给另一劳务派遣员工，杜沁遂离开大唐韩城二电，工资结算至2018年4月底。2018年5月5日易通公司作出解除劳动合同通知，该通知认定杜沁自2018年5月1日起不到岗工作，也未履行任何请休假手续，已连续旷工超过15天，决定易通公司与杜沁的劳动关系自2018年5月1日起解除。解除劳动合同通知通过快递方式于2018年12月28日送达杜沁。杜沁劳动合同解除前12个月工资分别为：2017年5月工资为2208.72元；6月工资为1642.06元；7月工资为1751.34元；8月工资为1686.34元；9月工资为1761.34元；10月工资为2478.34元；11月工资为1449.34元；12月工资为2093.34元；2018年1月工资为1964.34元；2月工资为2350.34元；3月工资为1706.34元；4月工资为1849.34元。2017年5月至2018年4月的平均工资为1911.77元/月。易通公司为杜沁缴纳了失业保险费。杜沁离职后多次与易通公司及大唐韩城二电协商解决离职补偿等问题未果，向韩城市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年9月23日，韩城市劳动人事争议仲裁委员会作出韩劳人仲案字【2019】第040号裁决书，杜沁、易通公司及大唐韩城二电均不服仲裁，分别向本院提起诉讼。 以上事实，有双方当事人陈述及相关证据在卷佐证，本院予以确认。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，作为用人单位的易通公司在向杜沁邮寄送达的《解除劳动合同通知》中载明：“公司与你的劳动关系自2018年5月1日起解除”，庭审中，杜沁与易通公司、大唐韩城二电均认可杜沁与易通公司之间的劳动合同关系于2018年5月1日解除，对该解除时间本院予以确认。用人单位单方解除劳动关系应有事实依据和法律或规章制度依据，并就解除原因承担举证证明责任。易通公司出具的《解除劳动合同通知》中载明的解除原因为：杜沁自2018年5月1日起连续旷工超过15天。杜沁与易通公司之间的劳动合同关系已于2018年5月1日解除，易通公司认定杜沁自“2018年5月1日起连续旷工超过15天”严重违背常理，且未提供证据证明旷工事实的存在。故，易通公司单方解除劳动关系缺乏事实依据，其解除行为违法。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于单位掌握管理的，用人单位应当提供。用人单位单方解除劳动关系应当提交职工入职登记表、职工名册、工资发放表等能反映职工工作年限的相关证据，但庭审中，易通公司与大唐韩城二电均未提供以上证据，应当承担不利的法律后果。杜沁为了证明其入职大唐韩城二电时间为2005年7月5日，提交了大唐韩城二电设备部2005年9月4日出具的证明一份，可以证明杜沁2005年7月入职大唐韩城二电，杜沁的工作年限应认定为2005年7月至2018年4月。杜沁要求判决易通公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请依法应予支持，但要求大唐韩城二电承担连带责任的诉请无法律依据，不予支持。庭审中，杜沁明确表示其未办理失业登记，未参加相关培训，也未向失业保险经办机构申请领取失业金，不符合《陕西省实施办法》第十六条规定的领取失业保险金的条件，亦无失业保险经办机构出具的无法办理失业保险登记的证据，故，杜沁请求易通公司支付失业金损失理由不成立，本院不予支持。杜沁认为其基本工资为1400元/月，低于韩城市最低工资标准，但未举证证明其基本工资为1400元/月，易通公司提供的工资发放表及杜沁提供的工资发放银行流水单显示除2017年11月份外杜沁基本工资均高于最低工资标准。杜沁2017年11月工资是否低于最低工资标准，杜沁首先应当依据《陕西省最低工资规定》第三条规定提供证据证明其该月提供了正常劳动，但杜沁未提供相关证据，故，对杜沁要求易通公司支付最低工资差额补偿的诉请，本院不予支持。用人（工）单位未安排职工享受应享受的年休假，应当在本年度内向职工按应休未休年休假天数支付年休假工资。杜沁请求支付2017年、2018年1至4月份未休年休假工资，易通公司当庭抗辩2017年未休年休假工资已超过时效。未休年休假工资属于劳动者休息权不能享有而转化的经济补偿，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定计算时效，2017年的年休假距离杜沁申请仲裁时已超过一年，故，易通公司的抗辩理由成立，杜沁要求支付2017年未休年休假工资的诉请本院不予支持。杜沁2018年1至4月份未休年休假工资应由用工单位大唐韩城二电补发，易通公司承担连带责任。杜沁与易通公司之间的劳动关系已于2018年5月1日解除，杜沁要求易通公司支付无法应聘新工作的损失无事实及法律依据，故，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《最高院人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《劳务派遣暂行规定》第十二条、第二十四条、《陕西省实施办法》第十六条、第十九条、《陕西省最低工资规定》第三条之规定，判决如下：一、被告陕西易通人力资源开发有限责任公司于本判决生效后10日内向原告杜沁支付违法解除劳动合同赔偿金49706.02元。二、被告大唐韩城第二发电有限责任公司于本判决生效后10日内向原告杜沁支付2018年1月至4月未休年休假工资527.40元，被告陕西易通人力资源开发有限责任公司承担连带责任。三、驳回原告杜沁的其他诉讼请求。四、驳回并案原告陕西易通人力资源开发有限责任公司的诉讼请求。五、驳回并案原告大唐韩城第二发电有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30元(含陕0581民初2433号、陕0581民初2439号案件受理费各10元)，减半收取15元，由原告（并案被告）杜沁负担3元，被告（并案原告）陕西易通人力资源开发有限责任公司负担10元，被告（并案原告、并案被告）大唐韩城第二发电有限责任公司负担2元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人杜沁提供西安市社会保险管理中心出具的个人参保证明一份，证明杜沁的失业保险金申领已超过国家规定的申领时效，无法办理。该份证明上载明杜沁的失业保险起止时间为2013年2月至2018年5月。该份证据系保险经办机构出具，依法予以认定。失业保险金按省人民政府公布的本人所在地当年最低工资标准的75%计算，失业保险金数额为21870元（1620元×18×75%）。本院对一审查明其余事实予以确认。 本院认为，劳动者合法权益受法律保护，解除劳动合同应当符合法律规定。上诉人易通公司以上诉人杜沁连续旷工超过15天为由单方解除劳动合同，但未提供证据证明旷工事实的存在，上诉人杜沁提供的证据能证明上诉人易通公司口头告知上诉人杜沁因裁员需辞退。即使因经济性裁员也应按照法定的程序进行。故上诉人易通公司单方解除劳动关系缺乏事实依据，其解除行为违法，应依法向上诉人杜沁支付赔偿金。关于赔偿金数额，一审法院按照上诉人杜沁在劳动合同解除前十二个月的平均工资计算赔偿金正确。上诉人易通公司、上诉人杜沁各自关于支付赔偿金的上诉理由均不能成立。上诉人杜沁要求易通公司支付最低工资差额，易通公司提供的工资发放表及杜沁提供的工资发放银行流水单显示除2017年11月份外杜沁基本工资均高于最低工资标准。杜沁2017年11月工资是否低于最低工资标准，杜沁首先应当依据《陕西省最低工资规定》第三条规定提供证据证明其该月提供了正常劳动，但杜沁未提供相关证据。上诉人杜沁主张基本工资为1400元/月，与易通公司提供的工资发放表载明的基本工资不符，也未提供相应证据支持其主张。一审未予支持上诉人杜沁此项诉请正确。依据陕西省《失业保险条例》实施办法第十九条规定，职工失业后，应在单位出具终止或者解除劳动合同关系证明之日起60日内，到失业保险关系所在的失业保险经办机构办理失业登记和失业保险金申领手续，领取失业证。上诉人易通公司2018年5月5日作出解除劳动合同通知，解除劳动合同通知通过快递方式于2018年12月28日送达杜沁。上诉人易通公司因工作失误，未及时将解除劳动合同通知送达杜沁，导致杜沁申领失业保险金超过规定的时限，无法办理。故上诉人杜沁请求易通公司支付因其未按国家相关法规规定及时出具相关手续而无法申领失业金的相应损失应予支持。损失数额以上诉人杜沁依法可以申领的失业保险金数额为准。一审未予支持上诉人杜沁此项诉请不当，依法予以纠正。杜沁与易通公司之间的劳动关系已于2018年5月1日解除，杜沁要求易通公司支付2018年5月1日至2018年12月28日期间待业损失12640元无事实及法律依据，一审未予支持正确。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，劳务派遣单位违反本法有关劳务派遣规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。故一审判决上诉人易通公司承担未修年休假工资的连带责任正确。 综上所述，上诉人易通公司的上诉理由不能成立，上诉人杜沁的上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、第九十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持韩城市人民法院(2019)陕0581民初2424号民事判决第一项即“被告陕西易通人力资源开发有限责任公司于本判决生效后10日内向原告杜沁支付违法解除劳动合同赔偿金49706.02元”、第二项即“被告大唐韩城第二发电有限责任公司于本判决生效后10日内向原告杜沁支付2018年1月至4月未休年休假工资527.40元，被告陕西易通人力资源开发有限责任公司承担连带责任”、第四项即“驳回并案原告陕西易通人力资源开发有限责任公司的诉讼请求”、第五项即“驳回并案原告大唐韩城第二发电有限责任公司的其他诉讼请求”； 二、撤销韩城市人民法院(2019)陕0581民初2424号民事判决第三项即“驳回原告杜沁的其他诉讼请求”； 三、上诉人陕西易通人力资源开发有限责任公司于本判决生效后10日内向上诉人杜沁支付失业金损失21870元； 四、驳回上诉人杜沁的其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费20元，由上诉人陕西易通人力资源开发有限责任公司负担18元，上诉人杜沁负担2元。 本判决为终审判决。 审判长  吴丽宁 审判员  秦文强 审判员  李 谦 二〇二〇年六月二十九日 书记员  徐文晴