上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初1948号原告：某某公司，注册地上海市静安区，经营地上海市黄浦区。法定代表人：童仁伟，总经理。委托诉讼代理人：陆明，万商天勤(上海)律师事务所律师。被告：吴某某，男，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：王浩君，上海恒在律师事务所律师。原告某某公司(下称“某某公司”)与被告吴某某劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告艾泛公司的委托诉讼代理人陆明，被告吴某某及其委托诉讼代理人王浩君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告艾泛公司向本院提出诉讼请求，要求判令原告：1、无需支付被告吴某某违法解除劳动合同赔偿金人民币75,000元；2、无需支付被告吴某某2019年6月工资差额23,552元，实际承担为2018年11月至2019年5月的工资差额124,609.50元。事实与理由：原告艾泛公司与被告签订了为期三年的劳动合同至2021年1月1日止，2019年6月1日，原、被告另行签订协议，约定从2019年6月1日起终止劳动合同，变更为兼职协议，被告仅按照与原告合作项目创收金额比例取得佣金提成。当时，被告提出即将加入新的公司，社保暂时挂在原告处由原告代缴，等被告落实新公司后再办理退保退工手续，为此被告将在原告处预存一定金额用于缴纳社保。2019年6月底，被告要求原告办理社保转出至朋友公司，原告根据被告要求办理了社保转出及退工手续。然被告事后竟以原告非法解除为由要挟原告支付赔偿金。原告认为，双方系达成合意办理退工退保手续，不存在原告非法解除的说法。被告2019年6月没有底薪，不存在工资差额，原告因不服仲裁裁决，遂起诉。被告吴某某辩称，被告于2018年1月2日入职原告公司，2019年3月起，原告公司开始拖欠工资等收入。2019年5月底，公司提出将劳动关系变更为被告为原告的在职无底薪合伙人，工作时间相对自由，无底薪，每月按项目提成。公司按最低标准为被告缴纳社保，个人部分由被告承担。同时公司结算了截至2019年5月30日拖欠被告的月薪、提成、综合补贴、13薪、报销款等，承诺在6月至8月分批支付。2019年7月，由于公司未按月支付拖欠工资，遂被告申请劳动仲裁，被告去社保查询时发现原告公司已为被告办理了2019年6月30日的退工手续，故被告才主张要求违法解除赔偿金。双方签订的在职合伙人协议明确双方继续存在劳动关系，只是工作时间和收入发生变更，社保由原告公司缴纳，个人缴纳部分由被告自己承担，故不存在被告需要转出由朋友单位缴纳社保的情况。确认2018年11月至2019年5月期间的欠薪额为124,609.50元(税后)。本院经审理认定事实如下：被告吴某某与被告艾泛公司签订了自2018年1月2日至2021年1月1日止的劳动合同，约定吴某某担任渠道拓展总监，每月工资8,000元。双方确认被告实际工资总额为25,000元。2019年5月，原、被告签订在职合伙人协议，约定自2019年6月1日起，双方的劳动关系变更为被告为原告公司的在职无底薪合伙人：1、合同期限自2019年6月1日起至2021年5月31日止。2、公司提供工作内容为DB部全国项目开发总监，公司对被告实行在职员工的统一管理与支持；被告履行该职位所有权、职能与义务。3、公司为被告提供办公场所。4、被告的工作时间为无固定工作时间，工作时间相对自由，被告不用出勤，双方通过邮件、电话等方式联络，但被告需参加公司的周例会、重要会议以及因工作需要到公司商议。5、被告按上海市最低工资标准享受原告就公司承担部分的五险一金社会保险，其个人承担部分由被告自己承担。6、劳动报酬，公司按上海市最低工资标准承担被告的五险一金中公司应缴纳部分，同时被告在无底薪合伙人期间因收入的不规律性需向公司预存3个月以上的单月上海市最低标准工资4,950元，合计14,850元，并在每第3个月结束前预存3个月的合计发放工资。如被告没有预存，公司可以立即解除劳动关系。被告的劳动报酬发放见附件一《2019项目合伙人制分润办法及部门激励制度》。2019年5月30日原告公司出具给被告延迟结算款项清单，截止至2019年4月30日，经核对确认，尚未结算明细如下，原告公司将在2019年6月至8月分批尽早安排发放，6月30日前支付款项150,000元整：7月31日前支付款项合计150,000元，8月31日前支付款项101,551.74元。延期发放月度薪资及综合补贴计107,612元；延期发放13薪计25,173.74元；延期发放项目提成268,766元(已扣除个人税点部分)，合计总延期结算款401,551.74元。2019年8月6日，吴某某向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求艾泛公司支付：1、2018年11月1日至2019年6月30日的工资差额148,161.50元；2、2018年8月提成163,541元；3、2019年5月提成105,225元；4、2018年13薪25,177.12元；5、违法解除劳动合同赔偿金100,000元；6、报销费用29,455.05元。2019年9月26日，仲裁裁决如下：一、艾泛公司支付吴某某2018年11月1日至2019年6月30日的工资差额148,161.50元；二、艾泛公司支付吴某某2018年8月提成163,541元；三、艾泛公司支付吴某某2019年5月提成105,225元；四、艾泛公司支付吴某某2018年13薪25,177.12元；五、艾泛公司支付吴某某报销费用29,455.05元；六、艾泛公司支付吴某某违法解除劳动合同赔偿金75,000元；七、对吴某某的其他请求不予支持。仲裁裁决后，艾泛公司不服裁决诉至本院。审理中，原告公司提供了公司财务与总经理童丽丹及人事助理的微信聊天记录，证明吴某某、张伟强不预存工资，他们要把社保转到其他公司去，故公司为他们缴纳社保至6月份。经庭审质证，原告对该聊天记录的真实性不予认可，童丽丹与财务的聊天记录并不能证明被告与童丽丹就社保达成了一致，财务与人事助理的聊天也是根据童丽丹的指示进行的沟通。原告公司提供证人汪某某出庭作证，证人陈述，其原系艾泛公司人事行政经理，2020年3月离职。2019年7月证人根据总经理童丽丹的要求为吴某某、张伟强办理社保转出及退工，童丽丹表示，因公司经营状况不好，吴某某、张伟强理解体谅公司签订了在职合伙人协议，并要求将社保转入朋友公司。证人为吴某某、张伟强办理社保转出手续前后与吴某某、张伟强说过，回答均表示知道了。经庭审质证，被告表示，在职合伙人协议中已经明确由公司承担社保单位缴纳部分，被告承担个人缴纳部分，若转至朋友公司，势必所有费用都要被告一人承担。被告从未与童丽丹提出社保转出，没有任何书面文字可以证明系被告主动要求将社保转出，证人在说谎。被告吴某某提供了艾泛公司出具的离职证明及劳动手册，证明被告在2019年7月20日得知公司已为其办理退工退保手续后去公司，公司为被告出具了2019年6月30日的离职证明。劳动合同被公司单方违法解除。经庭审质证，原告对证据的真实性无异议，认为离职证明只能证明在劳动局登记的劳动关系于2019年6月30日结束，实际被告与童丽丹2019年7月16日还在一起工作，公司是根据被告的要求办理退保退工，不能推定系公司违法解除合同。本院认为，原、被告在劳动合同履行期间经协商一致签订在职合伙人协议，协议明确双方的劳动关系变更为被告为原告公司的在职无底薪合伙人，公司对被告实行在职员工的统一管理。被告的工作时间及收入分配进行了变更，公司按上海市最低工资标准为被告缴纳单位承担的社会保险。双方未协商终止或解除劳动关系以及对之前的工龄进行结算。2019年6月30日，原告在在职合伙人协议履行期间单方为被告办理退工退保手续违反法律规定，构成违法解除。原告公司认为系被告在职期间主动提出要求将社保转出至朋友公司缴纳，被被告否认，对此原告未提供有效证据证明，也不合乎常理。证人汪某某系原艾泛公司人事经理，与本案有厉害关系，且在劳动仲裁时作为公司代理人出庭，故该证词本院不予采信。被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金于法有据，应予支持。双方确认被告离职前11个月工资为每月25,000元，最后一个月工资为0元，前12个月平均工资为每月22,916.67元。故原告应按此工资基数支付被告赔偿金68,750元。原、被告对原告拖欠被告2018年11月至2019年5月工资差额124,609.50元(税后)、2018年8月提成163,541元(税后)、2019年5月提成105,225元(税后)、2018年13薪25,173.74元(税后)、报销款29,455.05元均无异议，本院予以确认。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、原告某某公司应于本判决生效之日起七日内支付被告吴某某2018年11月至2019年5月工资差额人民币124,609.50元(税后)；二、原告某某公司应于本判决生效之日起七日内支付被告吴某某2018年8月提成人民币163,541元(税后)，2019年5月提成人民币105,225元(税后)；三、原告某某公司应于本判决生效之日起七日内支付被告吴某某2018年度13薪人民币25,173.74元(税后)；四、原告某某公司应于本判决生效之日起七日内支付被告吴某某违法解除劳动合同赔偿金人民币68,750元；五、原告某某公司应于本判决生效之日起七日内支付被告吴某某报销费用人民币29,455.05元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，本案适用简易程序减半收取，计人民币5元，由原告某某公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 许 慧二〇二〇年六月二十三日书记员 章蓓莉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。