甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终307号上诉人（原审原告）：何某某，男，1953年7月26日出生，汉族，住兰州市西固区。委托诉讼代理人:杨晓楠，甘肃正天合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王某某，女，1983年10月7日出生，汉族，住兰州市西固区。上诉人何某某因与被上诉人王某某保证合同纠纷一案，兰州市西固区人民法院曾于2018年12月18日作出（2018）甘0104民初2760号民事判决，宣判后王某某不服该判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月20日作出（2019）甘01民终478号民事裁定，发回一审法院重新审理。兰州市西固区人民法院依法另行组成合议庭并作出（2019）甘0104民初2085号民事判决，现何某某不服该判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。上诉人何某某及其委托诉讼代理人杨晓楠，被上诉人王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何某某上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：1、上诉人对一审法院认定的被上诉人担保范围为贺建飞对房屋买卖合同的履行这一事实予以认可。2、一审法院认定上诉人放弃了物的担保，违反物权法定原则及房屋抵押登记生效主义原则，本案未设立有效的不动产抵押，也不存在物的担保的流失。3、一审法院认定上诉人与贺建飞达成退回房款的调解协议是变更主合同内容，被上诉人不再承担担保责任，上述认定属于适用法律错误。涉案调解协议的达成是因为，贺建飞无法继续履行房屋买卖合同中约定的义务，从而导致贺建飞向何某某承担退还房款并支付违约金的法律责任。根据法律规定，主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。王某某应当对贺建飞无法履行合同产生的退款并支付违约金的责任仍然承担担保责任。涉案调解协议是对贺建飞无法履行合同义务所产生的法律责任承担期限的明确，王某某担保责任转化为担保何某某取得贺建飞退款权利的实现。4、贺建飞对还款义务的履行不影响本案的处理。王某某的担保范围是截止2018年11月3日贺建飞未偿还的部分，不能因为存在贺建飞后期偿还的可能性导致担保的责任范围一直处于变动中，而免除担保责任或给予无限期的宽限。请二审法院公正裁判。王某某答辩称，1、一审法院认定对方放弃物的担保，事实清楚，适用法律正确。2、根据贺建飞与何某某形成的调解协议可以确定，贺建飞与何某某协议变更了主合同的义务，因此保证人不再承担保证责任。3、何某某已经依据生效的民事调解书向人民法院申请强制执行，且已部分执行，何某某无权向王某某请求承担保证责任。请求维持一审判决。何某某向一审法院起诉请求：1.判令被告王某某承担房屋买卖合同的连带保证责任，向原告支付购房款、违约金等共计750750元；2.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2018年2月5日经王某某介绍，何某某与贺建飞签订了一份《房屋买卖合同》，约定何某某以76万元的价款购买贺建飞于2015年购买的兰州市西固区合水路恒大都市广场36幢2单元3506室，建筑面积为93.98㎡的房屋一套，并约定何某某向贺建飞支付定金2万元，剩余房款于2018年2月12日前付清。合同还约定，“甲方（贺建飞）若因房屋升值拒绝办理过户，乙方有权向甲方要求退还购房款及产生的相关费用，并向乙方支付违约金人民币伍万元”。合同签订后，何某某付给贺建飞定金2万元，其后又支付了68万元的购房款。2018年2月9日贺建飞与何某某签订《补充协议》，载明“本人贺建飞将名下西固区合水路恒大都市广场36幢2单元3506室出售于何某某，因春节假期开发商休息，未能将购房发票等手续补全，将名下恒大名都3幢一单元702室（户主：邓丽娜，与本人为夫妻关系……）购房发票作为担保，春节假期结束后将西固恒大都市广场36幢2单元3506室手续补全，此协议自动作废，如西固恒大都市广场36幢二单元3506室，出现任何法律问题，本人将恒大名都一单元702室，房产抵押给何某某。”王某某作为担保人在《补充协议》上签了字。2018年5月22日，贺建飞、邓丽娜向何某某出具《承诺书》，载明：“本人贺建飞承诺将本人名下恒大都市广场36幢3506室房屋，于2018年6月30日前交于何某某，如在期限时间内未交付，本人承诺将退还购房款70万元和5万元违约金，如不能退还购房款，本人愿将名下恒大名都3幢1单元702室房屋交由何某某处理，偿还所欠房款”。当日，贺建飞向何某某出具《借条》，载明：“本人贺建飞向何某某借出抵押于他处的商品房购房合同用于办房产证所用。办完后如恒大都市广场的房屋手续还没办好，本人愿将房产证（恒大名都）继续交于何某某处抵押”。此后，贺建飞未依约履行房屋买卖合同所确定的义务。2018年7月19日何某某以贺建飞、邓丽娜、王某某为共同被告起诉至法院，要求被告向其交付涉案房屋、支付1万元精神补偿金并赔偿经济损失。在案件审理过程中，何某某与贺建飞、邓丽娜自愿达成调解协议，并撤回了对王某某的起诉。兰州市西固区人民法院依当事人达成的调解协议，于2018年8月3日制作了（2018）甘0104民初1771号民事调解书。协议内容为：一、被告贺建飞与邓丽娜向何某某退还房款70万元，并支付违约金5万元、利息1万元，合计76万元，于2018年11月3日前一次性付清；二、原告何某某与被告贺建飞于2018年2月5日签订的《房屋买卖合同》于被告贺建飞、邓丽娜向原告何某某付清前述款项后解除。案件受理费5750元，由被告贺建飞、邓丽娜自愿负担。民事调解书生效后，因贺建飞、邓丽娜未能自觉履行调解书确定的义务，何某某申请法院强制执行。2018年11月22日何某某提起本案诉讼。一审法院认为，本案原告何某某经被告王某某介绍与贺建飞自愿签订《房屋买卖合同》,为了保证合同的履行，何某某与贺建飞又签订了《补充协议》，约定用贺建飞妻子邓丽娜名下的一套房作为抵押，并将该抵押房的购房发票质押给何某某，王某某作为担保人在《补充协议》上签了字，成为主债务人贺建飞因房屋买卖合同不能履行时，以另外一套房产作为抵押而成为债权人何某某的保证人，与何某某之间成立保证合同关系。嗣后，贺建飞及其妻子向何某某出具《承诺书》，并书写《借条》将抵押房产的房屋买卖合同拿走，但没有按约定期限向何某某履行交付所购房产的义务。无奈何某某以贺建飞、邓丽娜、王某某为共同被告起诉至法院，在案件审理过程中，何某某撤回了对王某某的起诉，并与贺建飞、邓丽娜自愿达成调解协议，重新约定由出卖人贺建飞、邓丽娜退还何某某购房款并支付违约金。《中华人民共和国担保法》二十四条规定：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”第二十八条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”本案中，王某某只是在主债务人提供抵押物与主债权人达成的《补充协议》上签字，但主债权人何某某之后又将主债务人与其妻子提供的抵押房产的《购房合同》出借给抵押人，使得物的担保流失，实际上是放弃了物的担保；且在法院调解过程中，何某某单方与贺建飞、邓丽娜签订退回房款的调解协议，变更主合同内容时也未经保证人王某某的书面同意。况且，何某某与贺建飞、邓丽娜达成的调解协议，因贺建飞、邓丽娜不主动履行，何某某已经申请人民法院强制执行。根据上述法律规定，保证人王某某不再承担保证责任。何某某在主债务人不履行调解协议的情况下，再次起诉王某某要求其承担房屋买卖合同的连带保证责任，缺乏事实和法律依据，其提出的诉讼请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十四条、第二十八条的规定，判决：驳回原告何某某的诉讼请求。案件受理费11308元，由原告何某某负担。二审期间，双方当事人均无新证据提交。原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，民事主体的合法权益受法律保护。本案的核心问题是，何某某与案外人贺建飞达成调解协议时，王某某作为担保人并未参加债权人与债务人的调解过程，王某某是否还要承担担保责任。本案中，在贺建飞未依约履行房屋买卖合同所确定义务的前提下，何某某以贺建飞、邓丽娜、王某某为共同被告起诉至人民法院，要求各被告向其交付涉案房屋、支付1万元精神补偿金并赔偿经济损失。但在案件审理过程中，何某某与贺建飞、邓丽娜自愿达成调解协议，并撤回了对王某某的起诉。《中华人民共和国担保法》二十四条规定：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”本案中，何某某与贺建飞、邓丽娜达成书面协议，变更了主合同，但王某某并未参与，因此，王某某不再承担保证责任。另外，本院认为，该调解协议是在进入诉讼程序后，在公权力机关介入的情况下形成的，加之在王某某已参与诉讼的前提下，何某某撤回了对王某某的起诉，应当视为何某某对自己权利的处分，该处分并不违反法律的规定。王某某在该调解协议生效后就失去了继续承担担保责任的事实根据和法律依据。因此，一审法院驳回何某某的诉讼请求，并无不当之处，本院予以维持。综上所述，上诉人何某某的上诉请求不能成立，应予驳回，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11308元，由何某某负担。本判决为终审判决。审判长  赵辉君审判员  石 浩审判员  陈杰文二〇二〇年六月十八日书记员  魏 婕