重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝01民终3069号上诉人（原审被告）：重庆健力玻璃制品有限公司，住所地重庆市合川区清平镇杨柳坝村3社，统一社会信用代码91500117070306267P。法定代表人：唐洲，该公司经理。委托诉讼代理人：傅家强，重庆百晟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李中亚，女，1964年10月19日出生，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：杨治，重庆贝泽禹律师事务所律师。上诉人重庆健力玻璃制品有限公司（以下简称健力公司）因与被上诉人李中亚提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市合川区人民法院（2019）渝0117民初6995号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。健力公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判，被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：本案为提供劳务者受害责任纠纷，被上诉人已获机动车交通事故赔偿再次提起侵权责任诉讼，违背了“一事不再理”原则，赔偿数额超出其遭受的损害，违反公平原则。一审依据《工伤保险条例》作为判决依据，属于适用法律错误。被上诉人住院期间向上诉人借支了14330.52元医药费，希望在本案中抵扣。李中亚答辩：因为是工伤，钱本来就该上诉人支付。没有借14330.52元。李中亚向一审法院起诉请求：1、确认健力公司与李中亚解除劳动关系，解除日期为健力公司收到民事起诉状副本之日；2、健力公司支付李中亚相关工伤赔偿费用：医疗费4381元、一次性伤残补助金6814元×9个月=61326元、一次性医疗补助金6814元×4个月=27256元、一次性伤残就业补助金6814元×9个月=61326元、停工留薪期待遇6814元×6个月=40884元、鉴定期间生活津贴6814元×4个月=27256元、住院伙食补助费50元×20天=1000元、护理费100元×20天=2000元、交通费1000元，合计226429元；3、判决健力公司向李中亚支付鉴定费1200元；4、本案诉讼费及其他相关费用全部由健力公司承担。一审法院认定：健力公司是2013年6月8日成立的一家有限责任公司，经营范围包括玻璃制品生产、销售等，具备用工主体资格。李中亚系健力公司员工，从事扳口、爆口工作。2018年4月14日1时20分左右，李中亚在健力公司工作后下班回家途中，行至重庆市合川区省道110线清平镇（兆辉玻璃厂）路段时发生交通事故，事故造成李中亚胸部、肩部不慎受伤。李中亚先后在重庆市合川区人民医院住院治疗1天，在重庆市北碚区中医院住院治疗19天。2018年4月15日，李中亚经重庆市北碚区中医院诊断为：“1、左侧肋骨骨折（3-11）伴双肺挫伤，2、左肩胛骨粉碎性骨折，3、左侧第9、10横突骨折，4、左侧胸腔积液伴肺不张，5、胸椎退行××变”。重庆市合川区公安局交巡警支队三汇公路巡逻民警大队就该次交通事故出具了渝（合川）公交补认字【2018】第00004号《道路交通事故认定书》，认定李中亚无责任。李中亚受伤时已超过法定退休年龄，但未办理退休、未享受基本养老保险待遇。李中亚受伤后即未到健力公司单位上班。2019年1月14日，重庆市合川区人力资源和社会保障局认定李中亚此次受伤性质属于工伤。因健力公司对该决定不服，依法提起行政诉讼，经2019年11月19日重庆市第一中级人民法院（2019）渝01行终526号行政判决书，判决维持了合川区人社局作出的工伤认定。2019年3月27日李中亚申请对其伤残等级进行鉴定，2019年5月16日重庆市合川区劳动能力鉴定委员会初次鉴定李中亚的伤残等级为伤残玖级，无生活自理障碍。李中亚在健力公司工作期间未参加工伤保险等各项社会保险，李中亚在受伤住院20天期间，健力公司未安排人护理原告，也未支付护理费。李中亚受伤后未再回到健力公司单位上班。李中亚垫付了鉴定费400元、鉴定检查费800元。李中亚工作期间的工资标准为3000元／月。2019年1月，李中亚向造成其工伤的交通事故的肇事者及保险公司提起诉讼，同年7月，（2019）渝0117民初169号判决由保险公司赔偿李中亚医疗费4263.43元及其他费用。2019年7月18日，李中亚向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求解除劳动关系、工伤保险待遇。同日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会以李中亚已达到法定退休年龄，不属于劳动（人事）争议受理范围为由作出不予受理通知书。李中亚收到该通知书后不服，向一审法院提起诉讼，其诉请如前。另查明，重庆市2017年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资为6106元/月。一审法院认为，一、关于劳动关系的问题。劳动者的合法权益依法受法律保护。具有法定用工主体资格的用人单位，雇佣超过法定退休年龄的劳动者为其提供劳务，双方由此形成的法律关系性质，属于劳务关系。本案，李中亚称其2012年3月1日即进入健力公司工作，但因健力公司从2013年6月8日才成立，故双方形成劳动关系的时间应为2013年6月8日，后因李中亚2014年10月19日即达到法定退休年龄，由此开始双方所形成的法律关系性质非属劳动关系而系劳务合同关系，故对于李中亚诉请解除与健力公司之间劳动关系的请求，没有事实和法律依据，一审法院依法不予支持。二、工伤保险待遇问题。用人单位使用超过法定退休年龄但未办理退休、未享受基本养老保险待遇的劳动者（以下简称超龄人员，不包括经有权机关批准延迟退休的人员）在工作中受到事故伤害或者患职业病的，用人单位、超龄人员及其家属提出工伤认定申请的，社会保险行政部门可以受理，并认定用人单位承担工伤主体责任。超龄人员劳动能力鉴定参照《工伤保险条例》有关规定执行。超龄人员在工作中受到事故伤害或者患职业病的，由用人单位承担赔偿责任，不适用《社会保险法》和《工伤保险条例》的有关规定，用人单位可参照《工伤保险条例》有关规定实行一次性赔偿。用人单位未依法缴纳工伤保险费，由于第三人的原因造成工伤，工伤职工如果选择第三人承担侵权损害赔偿责任，在获得侵权赔偿后请求用人单位支付工伤保险待遇的，应予支持，但工伤医疗费用除外。本案中，李中亚在健力公司工作期间已经超过法定退休年龄，其在下班回家途中受伤，并认定为工伤，健力公司为工伤保险主体责任单位，应由健力公司承担赔偿责任。同时李中亚虽已超过法定退休年龄，但未办理退休手续、未享受基本养老保险待遇，故应由健力公司参照《工伤保险条例》有关规定进行赔偿。对李中亚请求的费用本院做如下认定：1、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资。李中亚伤前平均工资为3000元/月，低于重庆市2017年度在岗职工月平均工资6106元的60%，根据《工伤保险条例》第六十四条规定：本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，故被告应支付给原告一次性伤残补助金32972.40元(6106元/月×60%×9月)，对李中亚超过金额部分的请求不予支持。2、一次性工伤医疗补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级4个月计发。参照上述条例，本案中，双方均表示未再继续履行双方的《劳务合同》，李中亚从2018年4月受伤后未再到健力公司上班，故应参照2017年度职工平均工资为6106元/月计算，健力公司应支付李中亚一次性工伤医疗补助金24424元（6106元/月×4个月）。3、停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。李中亚的受伤被诊断为：1、左侧肋骨骨折（3-11）伴双肺挫伤，2、左肩胛骨粉碎性骨折，3、左侧第9、10横突骨折，4、左侧胸腔积液伴肺不张，5、胸椎退行××变。对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，李中亚的停工留薪期为6个月。李中亚受伤前月平均工资为3000元／月，故健力公司应支付李中亚停工留薪期待遇18000元（3000元／月×6个月）。对李中亚超过金额部分的请求不予支持。4、鉴定期间生活津贴。李中亚于2019年3月27日申请劳动能力等级鉴定，2019年5月16日得出鉴定结论，鉴定期间为1.5个月，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝劳社办发【2014】210号）第九条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，健力公司应支付给李中亚鉴定期间生活津贴3150元(1.5月×3000元/月×70%)，对李中亚超过金额部分的请求不予支持。5、住院期间护理费。李中亚因本次受伤住院治疗共计20天，参照《工伤保险条例》第三十三条的规定以及交通事故护理费赔偿标准，健力公司应支付给李中亚住院期间护理费2000元(20天×100元/天)。6、住院期间伙食补助费。李中亚因本次受伤住院治疗计20天，参照《工伤保险条例》第三十条、第六十二条、《重庆市人力资源和社会保障局关于(修订)实施有关政策问题的通知》(渝人社发(2010)284号)第四条之规定健力公司应支付给李中亚住院期间伙食补助费160元(20天×8元/天)。7、鉴定检查费。李中亚垫付了进行劳动能力鉴定产生的鉴定费400元、鉴定检查费800元，参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条的规定，健力公司应当支付给李中亚劳动能力鉴定检查费1200元。三、关于其他费用的问题。1、一次性伤残就业补助金，因李中亚已达到法定退休年龄，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条“达到法定退休年龄的，不计发一次性伤残就业补助金”的规定，因此，健力公司不需向李中亚支付一次性伤残就业补助金，故对于李中亚要求健力公司支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求，依法不予支持。2、医疗费，李中亚要求健力公司支付其出院后的医疗费4381元，李中亚仅提交了门诊收费票据378.60元，无门诊病历或其他证据相佐证系因本次工伤所产生，且李中亚在此次工伤交通事故的侵权损害赔偿中，已主张其医疗费用，故依法不予主张。3、交通费，李中亚称垫付了因本次工伤产生的交通费1000元，但未举示有效证据予以印证，依法不予主张。一审法院判决：一、由被告重庆健力玻璃制品有限公司在本判决生效后五日内支付原告李中亚一次性伤残补助金32972.40元、一次性工伤医疗补助金24424元、停工留薪期间工资18000元、鉴定期间生活津贴3150元、住院期间护理费2000元、住院期间伙食补助费160元、鉴定检查费1200元；二、驳回原告李中亚的其他诉讼请求。本案案件受理费1538.14元，减半收取769.07元，由被告重庆健力玻璃制品有限公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人在二审中的上诉意见和答辩意见，本院评述如下：1.关于本案一审是否违背了“一事不再理”原则的问题，被上诉人李中亚因机动车交通事故责任的纠纷与本案纠纷的法律依据不同，两者属于不同的法律关系，并且法律、行政法规对于获得交通事故赔偿后再提起工伤赔偿的情形并无禁止性规定，因此，本案一审并未违背“一事不再理”的法律原则。2.被上诉人李中亚经行政管理部门认定为工伤后又经行政诉讼人民法院予以了确认，但李中亚属于超过法定退休年龄但未办理退休、未享受基本养老保险待遇的劳动者的情形，对其在本案中因工伤产生损失可以参照《工伤保险条例》的相关规定予以认定。经本院审核，一审对于各项具体赔偿项目和金额的认定均正确，本院予以确认。3.上诉人提出被上诉人住院期间向上诉人借支了14330.52元医药费的上诉意见，但被上诉人对此不予认可，且上诉人在本案中亦未提起反诉，双方对此可另行解决。综上，上诉人健力公司的上诉意见不能成立。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费719.06元，由重庆健力玻璃制品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 力审 判 员  李立新审 判 员  吴长渝二〇二〇年六月三日法官助理  黄 琦书 记 员  陈 思