广东省阳江市江城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1702民初20号原告：阳江市丰泰工贸有限公司。住所地：阳江市江城区*******交汇处阳江国际五金刀剪商贸城第三层323号。确认的送达地址：阳江市江城区**************（联系人：陈诚宜、钱惠英）。法定代表人：吴某1。委托诉讼代理人：陈诚谊，广东格盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱惠英，广东格盈律师事务所律师。被告：庄陈旻，女，汉族，1984年1月25日生，住广东省深圳市南山区********。确认的送达地址：阳江市江城区********广东粤宏律师事务所（联系人：阮永华、冯利刚）。公民身份号码：350************140。委托诉讼代理人：阮永华，广东粤宏律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯利刚，广东粤宏律师事务所实习律师。原告阳江市丰泰工贸有限公司（以下简称丰泰工贸公司）与被告庄陈旻劳动合同纠纷一案，本院于2020年12月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丰泰工贸公司的委托诉讼代理人陈诚宜、钱惠英，被告庄陈旻的委托诉讼代理人阮永华、冯利刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丰泰工贸公司向本院提出诉讼请求：一、判令原告无须向被告支付解除劳动关系的经济补偿金71710.3元；二、判令原告无须向被告支付提成工资126547元；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：阳江市江城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称江城劳动仲裁委）于2019年11月11日作出江劳人仲案非终字[2019]300号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付解除劳动关系的经济补偿金71710.3元和2018年5月1日至2019年7月31日的提成126547元。原告认为上述裁决是没有事实和法律依据的，原告不服该仲裁裁决。第一、原被告之间不存在劳动关系，仲裁裁决认定原被告双方存在劳动关系，裁决原告须向被告支付解除劳动关系的经济补偿金71710.3元错误。被告曾在2011年5月入职原告处工作，2011年12月因其丈夫工作调动去上海，被告以跟随丈夫到上海为由主动离职。因被告所从事的业务可利用空余时间开展，故被告离职时主动向原告提出双方可合作开展经贸活动。经双方商议达成合作共识，被告利用原告的平台和资源洽谈客户，由此产生的利润和亏损由原被告各按50%分成和承担。由于被告常年在上海，很多工作无法现场对接，频繁往返上海成本高昂，故其为开展工作的便利，在阳江聘请一名业务助理，并承担相应的费用。2016年，原告为更加便捷、高效处理公司内外等管理经营性事务，建立一个微信工作群(群名为FANTAGLOVE工作群)，当时为了方便被告开展对接工作，也将被告拉入该群。后因被告有别于其他员工，故为其另外、单独建立一个“小庄工作群”，进行相关对接工作。基于原被告这种非劳动关系，原告是没有法定义务为被告建立社会保险关系和缴纳有关社会保险费的。虽然被告向原告于2019年8月15日邮寄了《关于被迫解除劳动关系的通知书》，但原告并不认同该通知书上关于劳动关系和社会保险、经济补偿等内容，该通知书实际是被告通知原告终止双方的合作关系。第二，仲裁裁决原告需支付126547元的提成工资给被告是没有事实和法律依据的。原被告之间是合作关系，被告利用原告的平台和资源洽谈客户，由此产生的利润和亏损由原被告各按50%分成和承担。被告的利润分成是不固定的，要根据被告的业务业绩、具体订单的利润等情况决定，并且要在该笔具体订单的货款全部回收、产品保质期结束、索赔处理完成和进行相关的成本、费用核算后才能确定。由于原被告之间的合作是由被告全线负责的，对订单知情、计提分成的有关凭证又在被告处。被告在仲裁中提供的销售及采购合同、订单提成表等买卖凭证无法证实是属原告的真实订单，也没有证据证明该订单是被告完成的，更没有证据证明被告有权分成该订单利润。而且原被告双方不存在劳动关系，关于利润分成的结算不属于劳动仲裁的受理范围。综上，仲裁裁决没有事实和法律依据，现原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，望判如所请。被告庄陈旻辩称，应依法驳回原告的全部诉讼请求。原、被告之间构成事实劳动关系，原告存在未为被告依法办理社保、未签订劳动合同、擅自降低劳动报酬标准以及拖欠劳动报酬126547元等严重违反劳动合同法的行为，事实清楚、证据充分，被告依法解除劳动关系并要求原告动支付经济补偿和拖欠的劳动报酬，具有充分的法理依据，原告应立即向被告支付经济补偿金71710.3元和拖欠的劳动报酬126547元。一、被告与原告之间具有事实劳动关系。《劳动与社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，被告与丰泰工贸公司之间完全符合上述关于事实劳动关系的认定情形。1、被告和原告均符合法律、法规规定的主体资格。2、被告在原告处是全职工作，依靠在原告处的劳动报酬维持生活；被告按照原告工作要求和安排进行外贸客户开发与订单跟进工作，工作成果归于原告；原告的规章制度适用于被告，被告受原告的管理，并由原告发放劳动报酬。被告自2011年入职，一直在原告处负责外贸业务开发与跟进，原告对其进行全面的工作安排和制度管理，在2011年11月，被告因丈夫工作调动时本计划离职，但原告老板邓飞主动与被告协商将工作地点改为上海，工作性质没有任何改变，这也符合外贸工作的特点。原告主要工作方式是建立微信群和QQ群，工作交流多用微信群，文件上传下载多用QQ群。公司全体人员均在群里协调和配合工作，各国际业务员负责开发和跟进各自客户订单，业务助理和财务人员协助处理常规工作，丰泰老板邓飞主要通过工作群给包括被告在内的所有国际业务员安排工作。在职期间，按照原告管理与工作安排，被告与全体同事一起参加公司周会（微信语音）、提交工作报告报表及工作总结、参加广交会、出国拜访客户、使用原告企业邮箱以及在群内讨论工作；原告虽然管理混乱几乎没有系统有效的规章制度，但其通过微信群发布的组织架构、乐捐制度、年度规划、保密制度、处分通告（2019年7月17日单方公布，撤销被告国际业务员职务）等均将被告纳入其中进行管理，虽然一些制度和通告不合法且被告也不认可，但充分证明了被告作为原告员工的身份。因此，被告除了约定的工作地点和薪酬标准根据实际情况稍有不同外，在工作流程及其他方面与全体国际业务员没有任何区别，被告的工作全过程在原告监督与管理之下，工作是原告业务团队按照分工配合、协作完成的，遵守工作流程，工作关键环节也与其他业务员一样必须经老板邓飞审批同意（报价、合同签名与盖章、到邓飞指定供应商处询价、货款回到公司账户等），否则，被告无法开展工作。被告的工作是以原告资源和平台为基础，工作成果也全部归于原告，被告仅获得劳动报酬且发放规则与其他同事也无区别。可见，被告的劳动完全受原告的管理和支配，在其指挥和监督下才能完成，也受原告规章制度的约束，双方之间是典型的事实劳动关系的特性。1、被告负责的外贸业务是原告的主营业务。被告与其他国际业务员负责外贸客户的开发和跟进，其提供的劳动是作为外贸公司的原告主营业务组成，而非零星、非主营的适合劳务关系的业务。2、原告起诉状陈述被告利用空余时间开发业务以及在阳江聘请一名业务助理并承担相应的费用等是虚假陈述。被告在原告处是全职工作，外贸工作的特点决定了在外地上班是没有任何问题的。被告提交的证据显示被告无论是工作群内沟通、邮件发送记录、参加周会、参加广交会、工作文件制作等时间均在正常上班时间甚至还有晚上加班时间，并非原告所述利用空余时间。业务助理是原告公司的正常岗位配置，工资由原告负担，其岗位职责是协助所有国际业务员和老板邓飞跟进琐碎事务，并非专门为被告服务，而且该岗位经常招不到人。原告以被告在外地上班为由在2013-2017年扣除3%提成（2017年后改为先扣除合同金额1.5%后再按50%计提成）作为业务助理补贴（是否发给业务助理不清楚），并非由原告承担业务助理全部费用，原告这样做是为鼓励业务助理勤快工作，并不能证明原、被告之间没有劳动关系。综上，被告与原告之间完全符合事实劳动关系的特征，双方之间存在事实劳动关系，应受劳动合同法的保护。二、原告无故拖欠被告劳动报酬达126547元，被告多次催促仍拒不支付，且原告未与被告签订书面劳动合同，也未办理社会保险，还未经协商一致非法降低被告劳动报酬标准，其行为已违反劳动合同法规定，被告解除劳动关系，于法有据，原告应予以经济补偿。被告就拖欠提成工资问题多次催促，原告老板邓飞以资料不全、未到期（实际上是试图执行未协商一致的新提成制度）等理由推脱拒付。2019年6月10日，原告未与被告协商一致，单方出台《提成制度》降低提成比例、延长发放时间，将企业经营风险强加于员工，同时也单方出台苛刻的《保密制度》，7月17日单方公布修改后更苛刻且非法的《保密制度》，被告对原告降低劳动报酬和苛刻保密制度持反对意见并与原告沟通未果，也多次要求原告及时支付拖欠的提成工资；6月15日，原告将被告移出公司微信工作群建立新的“小庄工作群”；6月19日和6月27日擅自停止被告的二个工作邮箱；7月15日又将被告移出公司QQ工作群；7月17日单方公布《处分通知》撤销被告国际业务员职务。同时邓飞强令时任财务梁锦桃按照未与被告协商一致、未生效的新提成制度计算尚未发放的提成工资，严重侵害被告的合法权益。另外，原告未与被告签订书面的劳动合同，也未给被告办理社会保险。原告一系列违法行为已使被告无法继续工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条规定，被告在此种情况下解除劳动关系并要求原告支付经济补偿金以及拖欠的劳动报酬，合法有据。三、原告拖欠被告2018年5月至离职前的提成工资126547元属于劳动报酬，拖欠事实清楚、证据充分，原告应立即向被告支付。原告在起诉状中所述“产生的利润和亏损由原被告各按50%分成和承担”以及“对订单知情、计提分成的有关凭证又在被告处”等是虚假陈述。1、2011年11月之前，被告薪资结构是底薪工资+提成工资。2011年11月，被告上班地点改为上海后仍为全职工作，薪资结构改为只拿提成工资，提成比例没有变化。原告管理混乱，一直没有书面的提成制度，多年来都按默示的流程和标准处理国际业务员的提成工资，被告的证据完全可证实原告拖欠提成的事实和拖欠金额。关于提成的核算，每次提成表一般由包括被告在内的国际业务员自己初步整理制作，然后交原告财务梁锦桃核实及填补财务数据，再由财务交给老板邓飞审核，邓飞最终口头或微信等方式给财务确认，再由财务人员或邓飞发放。自被告入职以来，所有国际业务员的提成工资都按上述标准和流程计算和发放。原告提成工资标准为：业务员自己开发的客户按订单纯利润40%计算，公司交跟客户按订单纯利润的20%计算。由于被告综合能力强又没有底薪，自入职以来一直按50%提成。关于拖欠提成表的提交，被告在2019年6月10日前已将之前拖欠的提成表发给原告，并在当日与邓飞的电话中有相关交谈说明。6月20日，被告又按照邓飞的要求整理所有未付提成计算表并附贴所有合同提交给原告，6月24日，被告再次发送未付提成表给原告催促核实确认，原告老板邓飞和对接人黄晓虹都在微信工作群也有回应。因此，被告已经提交拖欠提成表并多次催促，原告默认了拖欠提成及金额的真实性，只是无理拖延发放。以上事实，被告提供了已履行完毕的历史记录（已履行提成表金额与银行流水发放记录完全一一对应，客观存在，且提成表计算逻辑清晰显示了计算方法和提成比例）、证人证言、微信群沟通记录、通话录音以及拖欠提成表和对应订单完成资料予以证明，完全可以确认拖欠提成工资金额126547元的真实性。另外，被告与另案当事人（同为国际业务员的梁月红、易雪）之间证据相互印证，事实清楚，证据充分，应予支持。被告以劳动获得劳动报酬（提成），该提成并非利润分成。被告是原告员工而非股东，不可能承担公司经营亏损。被告的提成是劳动者提供劳动的对价，并不是利润分成，被告作为员工也不可能承担企业的经营风险，原告强调利润分成是想通过业务提成将经营风险转嫁给员工。包括被告在内的所有国际业务员均按订单纯利润一定比例提成，该纯利润并非财务概念上的纯利润，仅仅是一种表面上比较吸引劳动者的提成核算方式而已，是一种拟制的纯利润，该提成比例看似很高实则是假象。将被告提交的拖欠提成表内的数据换算成以提成额与销售合同金额计算的提成比例仅为2.45%，属于行业正常提成水平。另外，订单是否亏损受制于很多因素，往往并不是业务员的问题。况且提成计算表中的管理成本及各种成本费用均是原告控制（报价及工厂供应等各环节均由老板邓飞审批）和提供，被告无权干涉也无法核实，只能接受，已履行订单发放提成工资也没有扣除所谓亏损。因此，原告陈述按50%分成利润和承担亏损是虚假陈述，既不符合逻辑也不是客观事实，更没有证据证明。原告在起诉状中陈述计算提成的凭证在被告处不属实，原告在劳动仲裁阶段否认其存在外贸业务，进而否认提成工资的存在。二者陈述前后矛盾，证明原告为虚假陈述，只是拒付员工劳动报酬的托辞。首先，原告签订销售合同的基本流程是：包括被告在内的所有国际业务员在工作中签订销售合同和产品采购合同等均要先经原告公司老板邓飞审批，审批前需要向邓飞发送产品成本表等文件，邓飞审批后才制作合同由邓飞签名后发给客户签订。2011年11月后被告在上海办公，根据审批制作的合同一直由在原告本部办公的业务助理或其他同事协助打印，再找邓飞签名和加盖公章，再扫描发给被告，被告向客户发送进行签订，再将签订后的合同发到群里或发给业务助理打印存档。被告保存的仅是扫描件也只能是扫描件，原件在原告处存档。其他如快递费用、收结汇、清关文件、船务费用等更是财务或业务助理等直接处理且需要邓飞签名的，被告只需知悉这些事务的进展用于工作跟进和整理提成表。其次，被告完全没有必要隐藏计算提成的资料来侵害自己的利益，原告这种陈述既有悖常理也无实事依据。从以上工作流程和事实可以清晰的证明计算提成的凭证资料全部保存于原告，也证实原告的主张不属实。再次，原告在劳动仲裁阶段第一次开庭时辩称其在2015-2017年没有出口业务，并提供口岸查询结果和银行结汇查询均为零的证据加以证明，第二次开庭时又称2018、2019年也没有出口业务，主张“公司既然无出口业务怎来的提成工资”，以此否认拖欠被告提成工资的事实。结汇为零不等于无外贸业务。现在原告又在起诉状中陈述计算提成的凭证资料在被告处导致其无法计算提成工资，前后矛盾，充分表明原告主张不属实，是为拒不支付员工报酬寻找借口。最后，原告起诉状中说没有证据证明订单是被告完成，更没有证据证明被告有权分成该订单利润（提成），是不属实的，既无视证据，也不合常理。拖欠提成表中客户大多数已经合作好几年，一直是被告跟进，已经有过订单并发放提成给被告，已履行订单提成表中可以查询到；另外，订单资料中均有原告老板邓飞签名及公章，合同中的联系人就是被告。可见，被告不但是这些订单的完成者，也有权获得劳动报酬。综上，原告的诉请没有法律依据和事实依据，应依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告成立于2008年7月4日，是经营生产销售五金产品、劳保用品、皮革制品等的有限责任公司，原法定代表人是黄文英，后于2018年9月27日变更法定代表人为邓飞，又于2019年8月20日变更法定代表人为吴某1。2011年5月10日，被告入职原告处工作，从事国际业务员，原告未与被告签订劳动合同，也未建立社会保险关系。被告在2011年5月至11月期间的工资由底薪2500元/月和提成组成。被告自2011年12月起没有底薪，只计提成。提成通过银行转账形式发放。原告称，被告于2011年12月因其丈夫工作调动而主动离职，期后双方是合作关系。被告则称2011年12月后，被告与原告协商工作地点改为上海，工作性质没有改变，其还是原告的员工。2016年6月，原告因处理公司内外等管理经营性事务建立一个微信工作群，群名为FANTAGLOVE工作群，原告的负责人邓飞及被告均是该群的成员。2016年至2018年期间，邓飞在群内多次开周会，被告参与周会。2016年，原告在群里发布当年出口额目标以及乐捐制度，内容包括：小庄（被告）实现目标年薪150000元以上，业务经理小庄和红红将分配1700个各类客户资源自行开发，飞姐（邓飞）与小庄结成亲死党等。2017年8月20日，邓飞在群里发布原告公司人员架构图，被告为原告公司的外一经理。2019年6月10日，邓飞在群内发布公司的《提成制度》以及《保密制度》。邓飞通知群内所有人开周会，落实公司的提成制度和保密制度。并提出“@所有人，公司的提成制度，请求在2020年之后想继续做的在6月20日之前确认。”、“@所有人，公司的保密制度今天颁布，即时生效”等。2019年6月15日，邓飞在群内告知被告以后的工作独立建群对接，每周提交工作总结和订单进度表。后被告被邓飞移出FANTAGLOVE工作群。原告另建一个“小庄工作群”，被告在群内，进行相关对接工作。2019年6月20日，邓飞在“小庄工作群”要求被告安装孚盟软件及将合作期间形成的资料上传至该系统。被告将“2018年和2019年Ｍichelle未结算定单”发上群中，要求原告支付相关提成。2019年7月12日，邓飞在群里告知被告：这项工作（孚盟资料录入工作安排）没有完成之前，禁止联系公司所有客户和供应商，如有客户主动联系你，请转过来，否则视为违反公司保密纪律。2019年7月17日，邓飞在群内发布公司新的《保密制度》，要求群内所有人遵守。同日，原告发布《处分通告》，内容为：“公司多次敦促国际业务员庄旻文（被告）把公司成交资料、订单细节等重要商业机密文件交回公司规定，庄旻文拒不交回，导致公司正常工作受到严重影响。为此，本公司撤去庄旻文国际业务员职务，其工作待机密文件归档后另行安排。即日起禁止联系公司的所有客户和合作伙伴，否则将根据公司《保密制度》严惩。”2019年8月13日，被告出具《关于被迫解除劳动关系的通知书》，主要内容为：本人庄陈旻，自2011年5月入职至今已8.5年，任国际业务员一职，因公司存在违反劳动法规定的行为：1、恶意拖欠2018年下半年和2019年7月底前的劳动报酬126547元；2、未为本人办理社会保险；3、未与本人签订劳动合同；4、2019年6月单方出台提成制度降低劳动报酬标准，在未与本人协商一致的情况下，单方采取停止工作邮箱、撤消本人职务、移出工作群等方式迫使本人离职。根据劳动法相关规定，本人提出解除与公司的劳动关系，本通知收到之日即为劳动关系解除之时。请公司及时支付解释劳动关系经济补偿金、未签劳动合同的二倍工资、拖欠的劳动报酬及补交社会保险。被告称其于2019年8月15日通过EMS向原告寄送《关于被迫解除劳动关系的通知书》。2019年9月5日，被告向江城劳动仲裁委申请仲裁，请求原告支付违法解除劳动关系的赔偿金219623元；支付拖欠的提成工资126547元；支付未签订劳动合同的二倍工资142109元。2019年11月11日，江城劳动仲裁委作出江劳人仲案非终字[2019]300号仲裁裁决书，裁决原告支付被告解除劳动关系的经济补偿金71710.3元、支付被告2018年5月1日至2019年7月31日的提成工资126547元，并驳回被告的其他仲裁请求。原告收到上述裁决书后不服而向本院提起诉讼，请求如诉称。庭审中，原告主张被告不是原告的员工，被告工作安排具有自主性、随意性，双方是合作关系，并提供证据四微信截图以及邓飞出庭的证人证言拟证明。被告对此不予认可。经查，该证据微信截图为被告与邓飞的聊天，主要内容是邓飞对被告的一些工作安排，也有被告有谈到照顾家庭小孩、婆婆、出行等事情，微信截图仅有2018年12月18日、2019年4月20日、同年5月7日、5月20日、5月21日、6月27日、6月28日、6月29日、7月2日部分内容，内容不全面，但双方仍然微信密切联系工作；因邓飞原为原告的法定代表人，与原告具有利害关系，其证言证明力弱。所以，原告的举证并不能证明原告拟证明的事实。故本院对原告该主张不予采信。另，原告主张被告请求的提成工资126547元没有证据支持，应予驳回。原告对被告提供的银行发放工资流水清单的真实性无异议，但其称支付给被告的报酬不是工资，而是和被告合作的提成款。原告未否认尚欠被告2018年5月1日至2019年7月31日的提成未支付，但称被告提供拖欠的提成工资表及历史提成表部分真实，因计算提成的材料在被告处，原告无法完全确认和核对提成资料的真实性，提成的计算也存在多处错误。被告对此不予认可，称原告持有全部计算提成的依据资料。原告主张双方对提成比例和提成方法是确认的，利润和亏损按原、被告各50%进行分成和承担，准确计算提成要根据业务全流程所形成的资料，比如合同、定仓单、快递单、运输费等凭证，没有这些资料就无法计算利润成本。另查，被告2012年12月20日至2019年4月30日所发放的提成金额与被告提供的《2017.9-2018.7订单提成表》、《2017年11月前已出货结清订单》、《2016年9月-2017年6月已出货结清订单》、《2016年5月-10月已出货结清订单》、《2016年1月-4月已出货结清订单》结算的提成金额相吻合。上述提成表、结清订单包含了“出货时间、缩号、货号、手套品名、数量、单价、合同总值、管理成本：散货不计，柜货1.5%，佣金1%、结汇金额、结汇人民币、工厂总价、买单/退税、税金、海运费、桃桃出口、船务、验货、包装物料费、国际快递、测试费、办证费、接待费、纯利润”等内容。被告提供了《2018年Michelle订单》及《2019年Michelle订单》拟证实其2018年5月1日至2019年7月31日期间的提成金额。上述结算表与2017年至2018年的提成表包含的内容除了管理成本一栏有变动外，其他内容基本相一致。原告在庭审中主张该些表格存在大量计算项目遗漏、计算金额错误的情况，被告则称该表数据是由原告出纳填写，是否存在错误应由原告承担。以上事实有原告提供的《阳江市丰泰工贸有限公司》保密制度、营业执照复印件、微信工作群截图及群聊信截图、微信截图、微信工作群截图、局域网外网电脑监控截图、微信截图、货运合同、付款回单；被告提供的庄陈旻身份证复印件、《企业信用信息公示报告》、关于被迫解除劳动关系的通知书、提成工资发放及报销费用汇总表、银行流水清单、丰泰公司保密制度、提成制度及微信群截图、2019年7月17日处分通告、2016年丰泰组织架构图及相关规划、乐捐制度及发布记录、7-1：工作总结、订单进度表等；7-2：QQ工作群记录；7-3：被告及同事的名片；7-4：销售及采购合同；7-5：广交会及出差俄罗斯工作照片；7-6：微信群日常工作安排与管理部分记录；7-7：日常基本工资与流程、聘用合同、通话录音、证人证言二份、邮件截图及微信记录、丰泰公司拖欠提成工资表：12-1：2018年Michelle订单；12-2：2019年Michelle订单；12-3：拖欠提成的29份订单完成资料。12-4：小庄工作群沟通记录、已履行的历史提成表：2017.9-2018.07订单提成表；2017年11月前已出货结清订单；2016年9月-2017年6月已出货结清订单；2016年5月-10月已出货结清订单；2016年1月-4月已出货结清订单、江劳人仲案非终字[2019]第300号仲裁裁决书、原告在另案提供的证据、岗列派出所询问笔录等证据证实，结合本院庭审笔录，经本院综合分析，予以认定。本院认为，本案为劳动合同纠纷。本案的争议焦点有：一、原、被告双方是否存在劳动关系；二、原告应否支付2018年9月25日至2019年7月31日期间的提成给被告以及应支付的金额是多少；三、原告应否支付违法解除劳动关系的赔偿金或经济补偿金、未签订劳动合同二倍工资给被告。关于焦点一，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，本案中，原告具有用工主体资格，被告从事的国际业务员工作，由原告安排具体工作，被告的工作是原告的业务组成部分，原告发布的《保密制度》和《提成制度》，并要求被告遵守，后原告认为被告拒交资料回公司而发布对被告的《处分通告》，以上事实可以证明被告接受原告的管理。被告没有底薪，以提成计算薪酬，而提成亦是工资的组成部分，说明被告从事的是原告安排的有报酬的劳动。综上，本院认定原、被告双方存在事实劳动关系。关于焦点二，原告在诉讼期间未否认尚欠被告2018年5月1日至2019年7月31日期间的提成工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”的规定，原告应当支付尚欠的提成工资给被告。对于提成工资的金额问题。本院认为，工资的结算方式应由用人单位承担举证责任，现原告主张结算提成时要在产品保质期结束、索赔处理完成和进行相关的成本、费用核算后才能确定，但其未提供相关证据证实。且原告作为用人单位，是工作资料的管理者，工资的核算者，应当及时与被告进行提成结算，原告以其没有结算的合同材料等依据为由，主张未进行结算的责任在于被告，不符合常理，故对原告上述主张，本院不予采纳。至于原告提供的《提成制度》，由于该制度为原告于2019年6月10日新修订，且涉及到员工的切身利益，不能作为计算已发生的提成工资的依据。被告主张其提成工资为126547元，有其提供的《2017.9-2018.7订单提成表》、《2017年11月前已出货结清订单》、《2016年9月-2017年6月已出货结清订单》、《2016年5月-10月已出货结清订单》、《2016年1月-4月已出货结清订单》、《2018年Michelle订单》及《2019年Michelle订单》及相关的订单资料等证实。上述证据中，未履行的提成表与已履行的提成表、出货结清订单的计算方式方法相吻合，因此，被告所主张的上述事实，应予采信。综上，被告请求原告支付2018年5月1日至2019年7月31日期间的提成工资共126547元，理据充分，本院予以支持。原告主张被告请求的提成工资没有证据支持而无需要支付，理据不足，本院不以支持。关于焦点三，原告未与被告签订劳动合同及建立社会保险关系，并拖欠被告提成工资未付，被告通过EMS邮寄《关于被迫解除劳动关系的通知书》给原告，解除双方的劳动关系。故被告请求原告支付违法解除劳动关系的赔偿金与法不符，但原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿金。被告在2018年5月1日至2019年7月31日期间的提成工资共126547元，月均为8436.5元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六的规定，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿金为71710.3元（8436.5元×8.5个月）。另，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，原告应支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额。因二倍工资属于惩罚性赔偿,不属于劳动报酬,应当适用一年的仲裁时效。原告于2019年9月5日提起仲裁，已经超过一年时效,故原告请求被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限原告阳江市丰泰工贸有限公司在本判决生效之日起十日内支付2018年5月1日至2019年7月31日期间的提成工资共126547元给被告庄陈旻；二、限原告阳江市丰泰工贸有限公司在本判决生效之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金71710.3元给被告庄陈旻；三、驳回被告庄陈旻的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预交），由原告阳江市丰泰工贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审 判 长  谭**人民陪审员  梁端肃人民陪审员  苏安娜二〇二〇年六月五日法官 助理  赖泳彤书 记 员  赖健苗附相关法律条文《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。