山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁17民终1108号上诉人（原审原告）：庄传杰。委托诉讼代理人：付继坤。被上诉人（原审被告）：张红建。被上诉人（原审被告）：菏泽市建业建筑工程有限公司。法定代表人：成继国。上诉人庄传杰因与被上诉人张红建、菏泽市建业建筑工程有限公司(下称建业公司)劳务合同纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院(2019)鲁1702民初966号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。庄传杰上诉请求：1、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院(2019)鲁1702民初966号民事判决，依法改判二被上诉人支付拖欠劳务费用77640.8元；2、一、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：2013年7月21日，被上诉人建业公司将菏泽市金河湾6号楼与车库工程包给了被上诉人张红建，张红建又将该工程木工单项分包给上诉人庄传杰，工完后二被上诉人长期拖欠上诉人部分劳务费不给结算。在一审时上诉人从被上诉人张红建代理人手中复印了工程结算定案书后，才知道5775平方米(图纸面积)与验收单上5705.34平方米不一致，从涉案工程结算定案书中明确可以确认本案总工程面积是5705.34平方米，因被上诉人没有举此证据，只举了支付给上诉人部分工程劳务费607000元，上诉人当庭认可，按照被上诉人张红建手中的涉案结算定案书，可以看出总工程量是5705.34平方米，再乘以每平方米120元，总共是684640.8元，再减去被上诉人已支付607000元，下欠上诉人劳务费应当是77640.8元。由于被上诉人不举证工程结算定案书，无法确认实际工程面积，才造成一审法院认定事实不清，损害了上诉人的合法权益，故请求二审法院查明事实，支持上诉人的诉求。张红建答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。根据民诉法第64条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人对自己提出的主张，有责任提供证据，因未能提供证据证明自己的主张，应承担不利的后果。建业公司未答辩。庄传杰向一审法院起诉请求：1、被告张红建、建业公司互负连带责任，共同支付拖欠工程劳务款85600.00元及起诉后的利息；2、涉案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：建业公司是中达金河湾F6＃楼A区门市车库工程承建单位，张红建系该项目分包人。2013年7月21日，被告张红建以“甲方：金河湾F6＃楼A区”的名义与庄传杰以“乙方：庄传杰”名义签订《协议书》，该协议书显示：“项目部简称甲方，施工队简称乙方。承包工程价格：按图纸所示建筑面积每平方米120元。一、1、进入施工现场必须服从工地管理人员安排与管理。2、上班时间应正确佩戴安全帽，违者发现一次罚款50元。3、施工期间不准喝酒，不准闹事、无理取闹，发现一次罚款50-200元。4、上班时间不准打闹，不准违章作业，不准违反安全规定，否则出现一切工伤事故由乙方负责。5、上班时不准穿拖鞋，或硬底易滑鞋。6、工地不准随地大小便，违章罚款50元，偷盗者罚款5000元。7、拨款方式：正负零结构完毕付总造价的百分之三十五，标二完成后付总造价的百分之三十，主体验收后付到总价的百分之八十五，下剩部分内装完成后付清。6、每次拨款由技术员签字后生效。二、1、木工模板工程以包工包料承包及所有（钢盒、扣件由甲方供应）。2、木工在施工过程中，不准把材料乱堆乱放，不按技术要求施工导致的质量问题罚款50-2000元。3、对于工期必须服从现场技术人员及现场管理人员的管理，如不服从管理造成的损失由乙方全部负责。本协议一式两份签字后生效。甲方：张红建1861530338713853081287乙方：庄传杰2013年7月21日”。张红建在协议落款甲方处签名，庄传杰在乙方处签名。协议履行过程中，原告庄传杰领取部分劳务款。原告庄传杰最后一次领款时间为2015年2月17日。原、被告均认可涉案《协议书》履行后，双方尚未结算。一审法院认为，原、被告均认可涉案《协议书》签订后，原告庄传杰领取部分劳务款，双方认可至今尚未结算。原告主张被告拖欠工程书劳务款85600.00元，被告有异议，原告提供的《协议》，不足以证明原告的主张，应承担因举证不能而对其不利的法律后果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，一审判决：驳回原告庄传杰的诉讼请求。案件受理费1940.00元，减半收取970.00元，由原告庄传杰负担。本院二审期间，上诉人庄传杰提交工程结算定案书复印件一份，拟证明涉案工程金河湾F6号楼A区及地下车库总面积为5705.34平方米，由于被上诉人一审中没有举证此证据，使法院无法查明工程的总工程量，此件是从张红建一审代理人手中复印的，这也和一审被上诉人举证的工程竣工决算单第1.1项金河湾F6号楼A区及地下车库面积为5705.34平方米是一致的。被上诉人张红建质证称：该证据为复印件不能作为证据使用，上诉人称此定案书是在被上诉人的代理人手中复印的，这个事情我不清楚。被上诉人建业公司未质证。经审查，上诉人庄传杰提交的工程结算定案书虽系复印件，但该证据复印件上记载的金河湾F6#A区楼和金河湾F6#楼A区车库总面积5705.34平方米，与被上诉人张红建一审提交的工程竣工决算单上记载的F6楼A区及地下车库总面积5705.34平方米一致；另被上诉人张红建虽以该证据为复印件为由不予认可，但基于生活经验法则，被上诉人张红建应当拥有涉案工程结算定案书原件，本院因此在法庭调查期间将此举证责任分配被上诉人张红建，并限定其在指定期限内提交，但张红建在指定期限内没有提交该证据原件。被上诉人建业公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，放弃质证答辩权利。基于上述事由，本院对该证据作为有效证据予以采纳，对其证明目的，本院予以采信。二审查明，上诉人庄传杰所分包的涉案工程总面积为5705.34平方米，该涉案工程张红建与相关建设单位于2005年8月25日出具了工程结算定案书。被上诉人张红建已支付上诉人庄传杰劳务工程款607000元。二审查明的其他事实与一审查明事实相同，本院依法予以确认。本院认为，上诉人庄传杰与被上诉人张红建对双方签订的《协议书》均无异议，现该协议书约定的工程已经施工完毕，且张红建与相关建设单位已出具涉案工程结算定案书，上诉人庄传杰据此请求被上诉人张红建支付涉案工程款项，依法应予支持。根据涉案《协议书》约定和涉案工程结算定案书载明的工程量面积，被上诉人张红建应当支付上诉人庄传杰劳务工程款684640.8元(5705.34平方米×120元/平方米)，扣除已支付的607000元，被上诉人张红建仍应支付上诉人庄传杰劳务工程款77640.8元(684640.8元-607000元)。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”上诉人庄传杰请求支付起诉后的利息，于法有据，本院予以支持。上诉人庄传杰与被上诉人建业公司不存在合同法律关系，且当事人没有举证证明建业公司有拖欠涉案工程款的相关证据，其要求被上诉人建业公司承担连带还款责任，无事实依据，本院不予支持。至于被上诉人张红建所称因工程延期开发商中达宜居房地产开发有限公司对菏泽市建业建筑有限公司金河湾F6号楼A区罚款的问题，与本案不属于同一法律关系，本院不予审查。综上所述，庄传杰的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：一、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院(2019)鲁1702民初966号民事判决；二、被上诉人张红建于本判决生效后十日内支付上诉人庄传杰劳务工程款77640.8元及利息(自2019年2月21日起按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至实际清偿之日止)；三、驳回上诉人庄传杰对被上诉人菏泽市建业建筑工程有限公司的诉讼请求及其他过高部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1940元，减半收取970元，张红建负担880元，庄传杰负担90元；二审案件受理费1741元，由张红建负担。本判决为终审判决。审判长  李学军审判员  陈尔森审判员  张秀云二〇二〇年六月二十九日书记员  刘翠芝