山东省泰安市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)鲁09刑终30-2号 公诉机关泰安市岱岳区人民检察院。 上诉人（原审被告人）周长华，曾用名“周华”，男，1976年12月20日出生，汉族，初中文化，原任泰安市高新区房村镇周全管区副书记兼任房村镇韩家寨村支部书记，户籍所在地泰安市高新区，住该村。因寻衅滋事于2015年7月31日被泰安市公安局岱岳区分局行政拘留十日，罚款一千元。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2019年3月9日被泰安市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月15日被逮捕。现羁押于泰安市看守所。 上诉人（原审被告人）李新平，曾用名李升平，男，1962年11月13日出生，汉族，高中文化，原任泰安市高新区党支部书记兼任村委会主任，户籍所在地泰安市高新区，住该村。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2019年3月9日被泰安市公安局高新技术开发区分局刑事拘留，3月10日被取保候审。 辩护人刘文涛、李千金，山东德衡（泰安）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）周传里，男，1970年3月12日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地泰安市高新区，住该村。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2019年3月9日被泰安市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，因涉嫌犯非法采矿罪于2019年4月15日被逮捕。现羁押于泰安市看守所。 辩护人任学强，山东岳首律师事务所律师。 原审被告人李咀刚，男，1973年10月13日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地山东省宁阳县，住该村。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2019年3月22日被泰安市公安局高新技术开发区分局取保候审。 泰安市岱岳区人民法院审理泰安市岱岳区人民检察院指控原审被告人周长华、李新平、周传里、李咀刚犯非法采矿罪一案，于二0二0年一月十九日作出（2019）鲁0911刑初300号刑事判决。原审被告人周长华、李新平、周传里不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定: 2016年11月底，泰安市高新区房村镇西西住村民委员会将该村二道岭子地块对外发包，被告人周长华、李新平、周传里三人以周传里的名义以126万元的价格竞标，由周长华、李新平各出资80万元，周传里出资10万元，三被告人开始采挖该地块的地下砂出卖。2017年3月至2019年1月，被告人周传里、周长华、李新平、李咀刚未取得采矿许可证，在泰安市高新区房村镇西西住村二道岭子地块内非法采砂。2017年3月至2019年1月，被告人周传里、周长华、李新平非法开采原砂卖出10631.45立方米，开采原砂加工烘干砂卖出16371.5吨，折合原砂10914.33立方米，共计开采原砂21515.78立方米，经鉴定价值1033460.15元。其中2017年8月被告人李咀刚按每吨烘干砂45元的价格与被告人周长华、李新平、周传里签订合同转包该地块，自2017年8月至2017年12月，被告人李咀刚参与共同采砂加工烘干砂12124吨，折合原砂8082.66立方米，经鉴定价值701123.40元。经勘测，采挖区域面积为29337.4平方米，折合44亩，采挖深度0.5米至2.8米不等。经泰安市自然资源和规划局鉴定，造成基本农田严重破坏且丧失种植条件面积为31.5亩。2017年6月至2018年7月，周长华违法所得482936元，李新平违法所得482936元，周传里违法所得60407元。 2018年11月14日泰安市国土资源局作出行政处罚决定，责令立即停止非法采矿行为，20日内治理恢复种植条件，处20000元罚款。2018年11月18日被告人周长华以周传里的名义缴纳罚款20000元。在侦查过程中，被告人李新平主动向高新区公安局缴纳违法所得31万元，周长华亲属代为缴纳违法所得33万元，周传里亲属代为缴纳违法所得10万元，李咀刚主动缴纳违法所得4万元。 原审判决认定上述事实的证据有相关的书证、账证、证人证言、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录及被告人周长华、李新平、周传里、李咀刚的供述和辩解等证据。 以上证据经当庭举证、质证，原审法院予以确认。 原审法院认为，被告人周长华、李新平、周传里、李咀刚违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，四被告人的行为构成非法采矿罪，公诉机关指控的罪名成立，应当依法惩处。被告人李咀刚主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以依法减轻处罚；四被告人在案发后积极上缴非法所得，认罪悔罪，可以依法从轻处罚，2018年11月18日周长华以周传里名义向泰安市国土资源局所交罚款20000元予以折抵罚金。根据四被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条的规定，以非法采矿罪，判处被告人周长华有期徒刑三年，并处罚金十五万元（向泰安市国土资源局所交二万元罚款予以折抵）；以非法采矿罪，判处被告人李新平有期徒刑三年，并处罚金十五万元；以非法采矿罪，判处被告人周传里有期徒刑三年，并处罚金十万元；以非法采矿罪，判处被告人李咀刚有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金六万元。扣押于泰安市公安局高新区分局被告人周长华违法所得130000元、被告人李新平违法所得310000元、被告人周传里违法所得60407元、李咀刚违法所得40000元予以追缴，上缴国库；扣押于泰安市岱岳区人民检察院的被告人周长华违法所得200000元予以追缴，上缴国库。继续追缴被告人周长华违法所得152936元，被告人李新平违法所得172936元，上缴国库。 宣判后，原审被告人周长华以“原审法院量刑重，积极退赃、缴纳罚金”，为由，提出上诉。其辩护人以相同的理由提出辩护意见。 原审被告人李新平以“原审法院量刑重，认罪态度好、有重大疾病、积极退赃、缴纳罚金”，为由，提出上诉。其辩护人以相同的理由提出辩护意见。 原审被告人周传里以“原审法院量刑重，主观恶性小、认罪态度好、积极缴纳罚金”为由，提出上诉。其辩护人以相同的理由提出辩护意见。 经二审查明的事实及证据与原审相同。 本院认为，上诉人周长华、李新平、周传里与原审被告人李咀刚违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为均已构成非法采矿罪，应依法惩处。关于上诉人周长华、李新平、周传里及其辩护人提出“量刑重，认罪态度较好，积极缴纳罚金和退赃”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，原审判决充分考虑各上诉人犯罪事实及情节，依法定罪量刑符合法律规定。鉴于在二审期间各上诉人均能积极缴纳罚金并退赔非法所得，认罪态度较好，其所在社区同意对其社区矫正，对其宣告缓刑对所在社区没有重大不良影响，综合本案的事实及情节可给予各上诉人改过自新的机会，对其适用缓刑。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下： 一、维持泰安市岱岳区人民法院（2019）鲁0911号刑初300号刑事判决的第（二）（三）项及第（一）项中对上诉人周长华、李新平、周传里的定罪部分和原审被告人李咀刚的定罪和量刑部分。 二、撤销泰安市岱岳区人民法院（2019）鲁0911号刑初300号刑事判决第（一）项中对上诉人周长华、李新平、周传里的量刑部分。 三、上诉人周长华犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年； 上诉人李新平犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。 上诉人周传里犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算） 本判决为终审判决。 审判长  陈文生 审判员  曹丙营 审判员  王 舰 二〇二〇年六月十一日 书记员  杨 勇