湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终384号上诉人（原审原告）：葛旺新，男，1977年1月16日出生，汉族,住通城县。上诉人（原审原告）：何金书，男，1964年1月15日出生，汉族，住通城县。二上诉人的共同委托诉讼代理人：李延林，通城县石南法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司咸宁中心支公司，住所地咸宁市咸安区银泉大道548号银泉名座。主要负责人:薛俊,该支公司经理。委托诉讼代理人：沈艳春，湖北昕明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜光贤，男，1968年9月18日出生，汉族，住通城县。上诉人何金书、葛旺新、中国平安财产保险股份有限公司咸宁中心支公司（以下简称平安财险咸宁支公司）因与被上诉人杜光贤机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院（2019）鄂1222民初2233号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。葛旺新、何金书上诉请求：1.请求改判增加上诉人葛旺新的损失19969.8元，增加上诉人何金书的损失15648元；2.二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1.一审认定葛旺新的误工费、后续治疗费错误。葛旺新的司法鉴定意见明确伤后误工期评定至定残前一日即2019年4月21日至2019年8月1日，误工时间应该为102日，但一审判决只认定50日，导致误工费少计算9969.8元，后续治疗费鉴定意见明确为5-7万元，但一审只认定6万元。2.一审认定何金书的误工费、后续治疗费错误。何金书的司法鉴定意见明确误工期为伤后120天，一审只认定30天错误，后续治疗费鉴定意见明确为1500元，但一审并未支持，明显错误。平安财险咸宁支公司答辩称，关于葛旺新、何金书的误工时间，一审参照司法鉴定书的意见，并结合当事人的具体伤情作出综合认定并无不当，关于葛旺新、何金书的后期治疗费，因该两笔费用均未发生，一审判决已经明确系酌情考虑，因此对该部分费用的处理系承办法官的自由裁量，亦无不当。平安财险咸宁支公司上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或改判上诉人少赔偿葛旺新97630元；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审程序违法。一审庭审时间为2019年9月26日，庭审后上诉人于10月30日（法院指定的申请时间为7天）使用顺丰快递向该案承办法官邮寄了对李葵花、刘扬华的劳动能力鉴定申请书，快递单号为368307271813，显示已经签收，但一审承办法官对此置之不理，判决书中亦未说明不予准许的原因，剥夺了上诉人的合法权利。2.一审认定葛旺新的各项损失错误。葛旺新的被扶养人有两人，依照相关司法解释规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额不能超过上一年度城镇居民或农村居民人均年消费性支出额，本案葛旺新的被扶养人生活费的年赔偿总额应该以2789.2元（13946×20%）为限，一审判决未按照上述规定，就将各被扶养人的生活费进行机械相加，明显超出法律规定的赔偿限度；葛旺新一审中仅提交工资证明，未有工资发放记录和签收记录予以佐证，无法核实被上诉人交通事故发生前的实际月工资收入标准，且该工资证明显示事故前三个月平均工资为4800元/月，一审法院却认定为5752元/月，并以此计算误工损失明显不当；精神抚慰金认定10000元过高，应酌定为6000元为宜。葛旺新答辩称，一审审理过程中，法院仅仅对伤残等级鉴定指定了申请重新鉴定的期限，并未就劳动能力鉴定申请指定期限。一审中提交的相关证据证明李葵花系智力四级残疾且一只眼睛有明显残疾，已丧失劳动能力；刘扬华已年满60周岁以上，远远超过法律规定的退休年龄又无其他生活来源，一审审理程序合法。一审认定的被扶养人生活费，并未超过法律规定上一年度城镇居民人均年消费性支出额的年赔偿总额，计算正确。一审法院根据2018年4月至2019年4月一年时间内的工资收入证明核定月工资标准，并以此标准计算误工费并无不当，一审根据伤残程度及双方过错酌定精神抚慰金10000元并无不当。何金书针对平安财险咸宁支公司的上诉未进行答辩。杜光贤未提交答辩意见。葛旺新、何金书向一审法院起诉请求:1.判令被告赔偿葛旺新各项费用8万元,赔偿何金书各项费用2万元(具体金额以司法鉴定意见为准)，保险公司在承保范围内承担赔偿责任，不足部分由杜光贤自行承担。2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2019年4月21日12时05分许，杜光贤驾驶鄂Ｌ×××××号小车从通城县隽水镇九宫幼儿园路口驶入宝塔大道左转弯时，与沿宝塔大道自西往东方向由葛旺新驾驶后载何金书的无号牌二轮摩托车相撞，致两车损坏，三人受伤。当日，葛旺新、何金书被送往通城县人民医院住院治疗。2019年4月21日通城县公安局交警大队作出第421222500000000734号道路交通事故认定书(简易程序)，认定杜光贤负事故的全部责任,葛旺新、何金书不负事故责任。2019年6月12日，通城阳光司法鉴定所对葛旺新的伤情作出通城阳光（2019）临鉴字第94号司法鉴定意见书，鉴定意见为：葛旺新伤残程度为九级伤残；伤后误工期评定至定残前一日、护理期为150日，营养期180日，后期人工髋关节置换/翻修,全髋5-7万元,约15年时间，或者以医院实际发生费用计算。2019年8月16日，通城阳光司法鉴定所对何金书的伤情作出通城阳光（2019）临鉴字第143号司法鉴定意见书，鉴定意见为：伤后误工期120日、护理期60天，营养期60日,后续治疗费1500元。同时查明，平安财险咸宁支公司垫付了葛旺新53000元医疗费，垫付何金书7000元医疗费。杜光贤垫付葛旺新5000元医疗费，垫付何金书2000元医疗费。还查明，2018年9月29日，杜光贤驾驶的鄂Ｌ×××××号小车在平安财险咸宁支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2018年11月3日零时起至2019年11月2日24时止。同日，投保了商业第三者责任保险，保险金额100万元，并投保了不计免赔率险，保险期间与交强险一致。湖北银通置业有限公司、湖北中民建筑工程有限公司通城留余府邸项目部及考勤登记表证实，葛旺新自2018年4月至2019年4月在该工地务工,月平均工资5752元;何金书自2019年元月至4月亦在该工地务工,月平均工资4725元。葛旺新与李葵花系夫妻关系,李葵花系四级残疾,无生活来源，靠葛旺新抚养，是依法承担扶养义务的丧失劳动能力又无其它生活来源的成年近亲属;葛旺新与李葵花婚后抱养一女孩叫葛雅琪，现年2岁;葛旺新母亲叫刘扬华,现年63岁,只有葛旺新一个儿子。在审理过程中，葛旺新变更诉讼请求，原主张的各项损失由80000元变更为386839.25元;何金书变更诉讼请求，原主张的各项损失由20000元变更为43978.23元。一审法院认为，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定:“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”，现公安交警部门认定本次事故由杜光贤负事故的全部责任，葛旺新、何金书不负事故责任，对此应予采信。葛旺新在本次交通事故中造成的损失，根据其提交的证据，参照湖北省2019年道路交通事故损害赔偿标准，认定如下：1.医疗费58603.31元；2.误工费5752元/月÷30天×50天=9587元；3.护理费38897元/年÷365天×150天=15985元；4.住院伙食补助费29天×50元/天=1450元；5.营养费180天×15元/天=2700元；6.交通费酌情认定500元；7.鉴定费1900元；8.后续医疗费酌情确定60000元；9.残疾赔偿金14978元/年×20年×20%=59912元；10.被扶养人生活费：妻子李葵花13946元/年×20年×20%=55784元，小孩葛雅琪13946元/年×16年×20%=44627元，母亲刘扬华13946元/年×17年×20%=47416元；11.精神抚慰金10000元。以上各项损失共计368464元。何金书在本次交通事故中造成的损失，根据其提交的证据，参照湖北省2019年道路交通事故损害赔偿标准，认定如下：1.医疗费11884元；2.住院伙食补助费26天×50元/天=1300元；3.营养费，因何金书未构成伤残，且未提交医嘱，对此项不予支持；4.误工费，酌情考虑误工期30天，误工费为4725元；5.护理费38897元/年÷365天×60天=6394元；6.交通费酌情认定为300元；7.鉴定费1200元，8.后续医疗费待实际发生后另行主张。以上各项损失共计25803元。杜光贤驾驶的鄂Ｌ×××××号小车在平安财险咸宁支公司投保了机动车交强险和第三者责任险，应由平安财险咸宁支公司在交强险责任范围内赔偿后，再在第三者责任保险范围内赔付。平安财险咸宁支公司已经垫付的医疗费应当予以扣减，杜光贤垫付的费用应当予以返还。一审据此判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司咸宁中心支公司赔偿葛旺新各项损失315464元，赔偿何金书各项损失18803元；二、由葛旺新返还杜光贤5000元，何金书返还杜光贤2000元；三、驳回葛旺新、何金书的其他诉讼请求。案件受理费2000元，由杜光贤负担。二审期间，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，1.本案一审审理过程中，葛旺新提交李葵花的残疾人证能够证明李葵花系智力四级残疾，从李葵花的证件照中亦可以看出其眼部有明显的残疾，可以依法认定李葵花已基本丧失劳动能力；本案事故发生时，刘扬华已年满63周岁，超过了我国法律规定的退休年龄，又无其他生活来源，上述案件情况属已经确认的事实，是否进行劳动能力鉴定，并不影响本案的实体处理，一审审理过程中对平安财险咸宁支公司提出的劳动能力鉴定申请未予准许并无不当，但未进行任何说明，存在瑕疵，本院对此予以纠正。因该事项不影响本案的实体处理结果，一审审理程序并不违法，平安财险咸宁支公司认为一审审理程序违法的上诉理由不能成立。2.当事人之间对葛旺新、何金书的经济损失有争议的部分，本院认定如下：（1）对葛旺新的经济损失有争议的部分为误工费、被扶养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金。①误工费。一审时，葛旺新提交的湖北银通置业有限公司、湖北中民建筑工程有限公司通城留余府邸项目部及考勤登记表证实，葛旺新自2018年4月至2019年4月在该工地务工,该证据材料虽不能全面反映葛旺新近三年来的平均收入，但足以反映其在事故发生前一年内的工资收入状况，且收入比较稳定，一审据此核定葛旺新的月工资为5752元/月并以此为标准计算误工费并无不当。本案交通事故发生于2019年4月21日，伤残鉴定意见书于2019年8月1日作出，误工期应从事故发生时计算至定残的前一日，即从2019年4月21日起至2019年7月31日止，误工时间为102天，故葛旺新因本次交通事故产生的误工损失应为19556元（5752元/月÷30天×102天）。②被扶养人生活费。葛旺新的被扶养人有三人，分别为其母亲刘扬华、其妻子李葵花及其女儿葛雅琪，每一个被扶养人的年度生活费均为2789.2元（13946元/年×20%），同一年度三被扶养人生活费总计为8367.6元，并未超过上一年度城镇居民人均生活消费性支出额，一审对此认定并无不当，本院继续予以确认。③后续治疗费。通城阳光司法鉴定所对葛旺新作出的司法鉴定意见书确定其后期人工髋关节置换/翻修,全髋5-7万元,一审依据该鉴定意见，酌定后期治疗费6万元并无不当，本院继续予以确认。④精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款的规定，精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等情况进行确定，一审法院结合本案的实际情况，酌定葛旺新的精神损害抚慰金10000元并无不当，本院继续予以确认。（2）对何金书的经济损失有争议的部分为误工费、后续治疗费。2019年8月16日，通城阳光司法鉴定所对何金书的伤情作出通城阳光（2019）临鉴字第143号司法鉴定意见书，鉴定意见为伤后误工期120天，后续治疗费1500元（胸部损伤后给予对症治疗1500元）。该鉴定意见对误工期及后续治疗费已经有明确意见，且从何金书的具体受伤情况看，何金书因本次交通事故发生的主要损伤为“右侧多发性肋骨骨折（右侧第5、6、7、8前肋骨折）”，事故发生前何金书在建筑工地从事体力劳动，工作强度较大，事故损伤的发生导致连续误工，鉴定意见认定何金书的误工期为120天符合其伤情和本案的客观实际，因此，在没有证据证明该鉴定意见存在明显错误的情况下，应依法认定何金书伤后的误工期为120天，后续治疗费1500元，一审对此认定错误，本院依法予以纠正。故何金书的误工费应为18900元（4725元/月÷30天×120天），后续治疗费1500元。经依法核算，葛旺新因本次交通事故产生的经济损失如下：1.医疗费58603.31元；2.误工费19556元；3.护理费15985元；4.住院伙食补助费1450元；5.营养费2700元；6.交通费500元；7.鉴定费1900元；8.后续医疗费60000元；9.残疾赔偿金59912元；10.被扶养人生活费147827元；11.精神抚慰金10000元，共计378433.31元。何金书在本次交通事故产生的经济损失如下：1.医疗费11884元；2.住院伙食补助费1300元；3.误工费18900元；4.护理费6394元；6.交通费300元；7.鉴定费1200元，8.后续医疗费1500元，共计41478元。公安交警部门认定本次事故由杜光贤负事故的全部责任，杜光贤驾驶的鄂Ｌ×××××号小车在平安财险咸宁支公司投保了交强险和商业三责险100万元，并不计免赔率，且本案的赔偿金额总数并未超出事故车辆投保的保险金限额，故应由平安财险咸宁支公司在交强险和第三者责任保险范围内赔付葛旺新、何金书的经济损失，平安财险咸宁支公司已经垫付的医疗费应当予以扣减。为了节约诉讼成本，提高诉讼效率，杜光贤已垫付的费用由平安财险咸宁支公司在应赔付给葛旺新、何金书的赔偿金额中直接扣减，返还给杜光贤，故平安财险咸宁支公司应赔偿葛旺新各项损失320433.31元（378433.31元-53000元-5000元），赔偿何金书各项损失32478元（41478元-7000元-2000元）；由平安财险咸宁支公司给付杜光贤7000元。综上，上诉人何金书的上诉请求成立，依法予以支持，上诉人葛旺新的上诉请求部分成立，本院支持其相应部分，上诉人平安财险咸宁支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，但适用法律错误，依法予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、第二十条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、撤销湖北省通城县人民法院（2019）鄂1222民初2233号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司咸宁中心支公司于本判决生效后十五日内赔偿葛旺新经济损失320433.31元，赔偿何金书经济损失32478元；三、中国平安财产保险股份有限公司咸宁中心支公司于本判决生效后十五日内给付杜光贤7000元；四、驳回葛旺新、何金书的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决确定的标准执行；二审案件受理费4000元，由中国平安财产保险股份有限公司咸宁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  何云泽审判员  侯欣芳审判员  纪利军二〇二〇年六月十七日书记员  吴佳灵附：相关法律条文及司法解释《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。