河南省新郑市人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0184刑初251号公诉机关河南省新郑市人民检察院。被告人李二风，女，1962年7月11日出生于河南省襄城县，汉族，小学文化程度，无业，住河南省郑州市管城回族区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年10月15日被新郑市公安局刑事拘留，于2019年11月20日由新郑市公安局执行逮捕，于2020年6月14日由本院决定取保候审。辩护人吴涛，河南晟大律师事务所律师。辩护人刘蓓，河南晟大律师事务所实习律师。被告人霍盼盼，女，1987年5月1日出生于河南省襄城县，汉族，小学文化程度，无业，住河南省鄢陵县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年12月7日被新郑市公安局取保候审。指定辩护人贾淑军，河南言明律师事务所律师。指定辩护人刘林娜，河南言明律师事务所实习律师。河南省新郑市人民检察院以新检二部刑诉（2020）10号起诉书指控被告人李二风、霍盼盼犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。河南省新郑市人民检察院指派检察员高晓铭出庭支持公诉，被告人李二风及其辩护人吴涛，被告人霍盼盼及其辩护人贾淑军、刘林娜到庭参加了诉讼。现已审理终结。河南省新郑市人民检察院指控，2017年9月至2019年8月，被告人李二风、霍盼盼在未办理烟草零售专卖许可证的情况下，从郑州等处购进大量的假冒伪劣烟草成品，仓储于自己家中，通过微信联系买家后，由霍盼盼采用物流运输的方式，对外进行销售。被告人李二风同时使用自家的电动三轮车到新郑市龙湖镇正商智慧城、刘湾村进行销售。2019年8月13日，在被告人李二风的电动三轮车上查获6个品种假冒卷烟82条；在新郑市龙湖镇永威城小区2号楼1单元霍盼盼住所现场查获7个品种假冒卷烟431条。经鉴定价值238740元。针对以上指控，公诉机关提供了被告人李二风、霍盼盼的供述和辩解，证人李某、欧某等人的证言，河南省烟草质量监测站卷烟产品鉴别检验报告书，新郑市烟草局移交材料、微信转账记录，户籍证明，前科证明，到案经过，侦破报告及其他书证等证据证实，认为被告人李二风、霍盼盼的行为已构成生产、销售伪劣产品罪，请求依法判处。庭审中，河南省新郑市人民检察院提出如下量刑建议：被告人李二风系初犯、坦白、主犯、犯罪未遂，建议对其判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金。被告人霍盼盼系坦白、初犯、从犯、犯罪未遂，建议对其判处拘役四个月，并处罚金，可以适用缓刑。被告人李二风、霍盼盼对公诉机关指控的犯罪事实和提出的量刑建议均无异议。被告人李二风的辩护人的辩护意见为，对指控的罪名无异议，关于量刑方面系犯罪未遂，应当依法减轻处罚，被告人实际销售数额远低于鉴定价格，应当以实际销售数额计算犯罪数额。被告人年老体弱，系初犯，认罪认罚，建议对其判处有期徒刑八个月。关于罚金，鉴于其家庭困难，没有工作，犯罪情节轻微，社会危害性小，在罚金数额方面请法庭酌情判处。被告人霍盼盼的辩护人的辩护意见为，对指控的罪名无异议，关于量刑方面被告人符合社区矫正条件，建议法庭对其从应判处，因自身疾病需常年治疗，在罚金数额方面请法院酌情判处。经审理查明，2017年9月至2019年8月，被告人李二风、霍盼盼在未办理烟草零售专卖许可证的情况下，从郑州等处购进大量的假冒伪劣烟草成品，仓储于自己家中，通过微信联系买家后，由霍盼盼采用物流运输的方式，对外进行销售。被告人李二风同时使用自家的电动三轮车到新郑市龙湖镇正商智慧城、刘湾村进行销售。2019年8月13日，在被告人李二风的电动三轮车上查获6个品种假冒卷烟82条；在新郑市龙湖镇永威城小区2号楼1单元霍盼盼住所现场查获7个品种假冒卷烟349条，以上查获的7个品种假冒伪劣卷烟共计431。经鉴定河南省烟草质量监督检测站检测，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，经新郑市烟草专卖局认定，价值共计238740元。另查，1、查获的7个品种431条假冒伪劣卷烟暂由新郑市烟草局专卖局代为保管。2、经评估，被告人霍盼盼具备适用社区矫正条件。上述事实，有以下证据予以证明：1、书证：新郑市烟草局移交材料（包含立案报告表、新郑市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、郑州市烟草专卖局专卖监督管理处证明、证据先行登记保存审批表、移送财物清单、新郑市烟草局勘验、检查笔录、现场照片、辨认笔录及辨认照片、照片说明等材料）、快递记录单、微信转账记录截图、户籍信息、前科证明、到案经过、侦破报告、具结书、调查评估意见书；2、河南省烟草质量监督检测站卷烟产品鉴别检验报告；3、证人欧某、张某、李某、路某的证言；4、被告人李二风、霍盼盼的供述和辩解。以上证据均经过庭审示证、质证，被告人李二风、霍盼盼对上述证据均无异议，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案的事实。本院认为，被告人李二风、霍盼盼明知是假冒伪劣卷烟而予以销售，虽伪劣卷烟尚未出售，但涉案金额在15万元以上，其行为均已构成销售伪劣产品罪（未遂）。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。根据我国刑法规定，犯销售伪劣产品罪，销售金额二十万元以上不满五十万元的，应当判处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。对二被告人应在上述法定刑幅度以内判处刑罚。关于辩护人提出的被告人实际销售的价格远低于鉴定价格，应当以实际销售价格计算犯罪数额的辩护意见，经查，当场查获的卷烟被鉴定为伪劣卷烟，被告人李二风在庭审中认可查获与受检的卷烟为其销售的卷烟，按照相关司法解释规定，查获的未销售的伪劣卷烟，有品牌的，按照该品牌卷烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，河南省烟草专卖局有权对伪劣卷烟做出价格认定，相关部门出具的卷烟价格认定客观，应予采信。故该辩护意见本院不予采纳。被告人李二风在共同犯罪过程中积极参与，起主要作用，系主犯，对主犯应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人霍盼盼在共同犯罪中起次要、辅助作用的，系从犯，应当从轻或减轻处罚。本院在对被告人李二风、霍盼盼的量刑过程中，充分考虑了主、从犯情节及以下量刑情节：1、被告人李二风主动到案并能如实供述自己的罪行，系自首，且认罪认罚，可以减轻处罚；被告人霍盼盼在侦查阶段和庭审中均能如实供述其罪行，系坦白，且认罪认罚，可以从轻处罚；2、均系初犯，均可以酌情从轻处罚；3、均系犯罪未遂，均可以减轻处罚。综上，本院认为被告人霍盼盼犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以对其宣告缓刑。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第六十四条，第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人李二风犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月15日起至2020年6月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人霍盼盼犯销售伪劣产品罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）三、假冒伪劣卷烟431条应于本判决生效后十日内由暂扣机关新郑市公安局予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出书面上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  徐科研人民陪审员  陈 辉人民陪审员  李晓梅二〇二〇年六月十七日书 记 员  刘 燕