湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂06民终821号上诉人（原审被告）：孙红刚，男，1972年9月18日出生，汉族，住湖北省襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：姚飞，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王良举，男，1950年10月11日出生，汉族，住湖北省枣阳市。委托诉讼代理人：刘双喜，枣阳市王城镇法律服务所法律工作者。原审被告：袁安日，男，1965年11月25日出生，汉族，住湖北省枣阳市。上诉人孙红刚与被上诉人王良举及原审被告袁安日提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2019）鄂0683民初3419号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙红刚上诉请求二审法院依法撤销原审判决第一项，依法改判上诉人赔偿被上诉人各项损失25034.94元；本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担相应部分。事实和理由：一审判决支持被上诉人关于误工费的请求，没有法律依据。被上诉人受伤时已年满68周岁，定残时已69周岁，其早已超过退休年龄，实际也已基本丧失了劳动能力。一审时，被上诉人并无任何证据证明其存在稳定的收入来源，关于误工费的诉讼请求法院不应支持，且一审判决计算误工费的标准也明显过高。被上诉人王良举答辩：王良举虽然年满68周岁，但是家在农村，有农村土地承包经营权证，应当支持王良举的诉讼请求。原审被告袁安日未答辩。王良举向一审法院提出诉讼请求：判令袁安日、孙红刚赔偿王良举医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金、后期治疗费等各项费用损失合计132129.64元；诉讼费用由袁安日、孙红刚承担。一审法院认定，2018年12月15日，王良举在孙红刚承包的中铁十九局郑湾高铁项目部郑万高铁线郑湾段工地干活时意外受伤。事故发生后，王良举被送往枣阳市第一人民医院住院治疗。其伤情被该医院诊断为：右胫腓骨下端开放性粉碎性骨折。出院医嘱为：1、注意休息及加强营养，口服促骨折愈合药物、对症治疗。2、暂继续伤肢不负重，休息3个月，每月复查X线片，依X线所示骨折愈合情况决定患肢负重时间，必要时行骨折手术治疗。3、不适随诊。为此，王良举在该医院住院38日，支出医疗费31468.14元。其中孙红刚支出医疗费50000元。本案在审理过程中，王良举向一审法院申请对其伤情进行鉴定。一审法院司法技术科收案后委托襄阳职业技术学院附属医院法医鉴定所进行鉴定。2019年11月5日，襄阳职业技术学院附属医院法医鉴定所作出鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王良举因劳动致右下肢损伤遗留后遗症，已构成十级伤残。2、建议误工期限需180日、护理期限需90日、需壹人护理，加强营养时限需90日。3、建议其后续取出内、外固定手术费用及作业疗法需人民币7000元左右。为此，王良举支付鉴定费2200元。一审法院另认定，中铁十九局集团第二工程有限公司与南充市鸿宸建设工程有限责任公司于2018年11月28日签订了一份无砟轨道工序劳务作业合同。该合同约定：中铁十九局集团第二工程有限公司将其公司承包的郑州至万州高铁站前工程的路基地段无碴道床、桥梁地段无碴道床底板、道床板等施工工程发包给南充市鸿宸建设工程有限责任公司；南充市鸿宸建设工程有限责任公司的现场负责人为孙红刚；南充市鸿宸建设工程有限责任公司并对孙红刚进行了相关权利、责任的授权。2018年12月，王良举在袁安日带领下在孙红刚的上述工地干活，在干活过程中意外受伤。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，王良举经人介绍在孙红刚承包的工地上干活，其在工作的过程中意外受伤，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”袁安日系包工头，但其没有合法的主体，其仅是建设单位的基层管理者的角色，延续的是建设单位的管理链条，其责任应由建设单位承担。南充市鸿宸建设工程有限责任公司是本案的建设单位，其公司承包工地后，全权委托孙红刚为现场负责人，经一审法院释明后，王良举亦主张向孙红刚主张权利，故孙红刚应承担相应的民事赔偿责任。但王良举的各项损失应按照相应的法律、法规确定，人民法院核定：1、医疗费38468.14元。王良举在枣阳市第一人民医院治疗、检查支出医疗费共31468.14元，有医疗机构出具的正规收费票据证实。司法鉴定意见后期医疗费约需7000元，与其伤情相符，可与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故医疗费共计38468.14元。2、住院伙食补助费3040元。王良举受伤住院治疗38日，王良举主张按每人每天100元计算住院伙食补助费过高，一审法院酌情保护80元/日，即38日×80元/日=3040元。3、营养费1900元。王良举受伤住院治疗38日，王良举主张按每人每天100元计算营养费过高，一审法院酌情保护50元/日，即38日×50元/日=1900元。4、护理费9591元。王良举受伤住院，原则上需一人护理，鉴定意见建议护理90日，一审法院酌定护理费标准应按照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年工资收入38897元/年计算，即38897元/年÷365日×90日×1人＝9591元。5、误工费19170元。王良举主张误工时间按鉴定意见为180日，并未超出法律规定的期限，其主张误工费标准为106.5元，并未超出实际的损失，故其误工费为106.5元∕日×180日＝19170元。6、残疾赔偿金16475.8元。王良举的伤情经鉴定机构鉴定，构成十级伤残。因其年满69岁，系农村户口，故其残疾赔偿金应按照湖北省上一年度农村居民人均可支配收入14978元/年计算残疾赔偿金，其数额为14978元/年×11年×10%＝16475.8元。7、精神抚慰金3000元。王良举经鉴定为十级伤残，必将给其及其家人精神上造成重大的痛苦，一审法院结合侵权人过错程度、侵权后果及本地生活水平等因素，酌定精神抚慰金为3000元。8、交通费900元。王良举受伤在住院期间必然要支付交通费，一审法院酌定为900元。9、鉴定费2200元。王良举为查明伤残程度而支付司法鉴定费2200元，属于必要的、合理的费用，一审法院予以认定。综上所述，王良举的各项损失共计94744.94元，对王良举诉求过高部分，一审法院不予支持。上述损失应由孙红刚全部赔偿，扣减其先行垫付的50000元医疗费后，孙红刚还应负担44204.94元。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、孙红刚赔偿王良举各项损失44204.94元，于判决生效之日起七日内付清；二、驳回王良举的其他诉讼请求。案件受理费960元，减半收取480元，由孙红刚负担。二审期间，王良举向本院提供了其农村土地承包经营权证，证实其在一审中主张按农、林、牧、渔计算误工费损失，经微信方式由孙红刚进行了质证，本院予以确认。另外，孙红刚在二审庭询调查时当庭称不再由南充市鸿宸建设工程有限责任公司在本案中承担连带责任的该项上诉请求及事实和理由。本院认为，公民应当守法、友善，当他人民事权益遭受损害的，赔偿义务人应当依法对其承担法定的赔偿责任，促进社会和谐稳定。国家法律、行政法规未禁止公民达到退休年龄或较高年龄不得参加社会劳动或劳务之规定，孙红刚以王良举已超过年龄为由拒绝对其承担误工费损失不能成立，本院不予支持。但是，经审查王良举系农村居民，承包农村土地，且其非在城镇区域为孙红刚提供劳务，时间仅半月，而且王良举自认只是农闲时打零工，据此其误工损失标准也应按农、林、牧、渔业标准计算（34280元/年÷365天×180天=16905.2元）较为适当，一审法院按城镇居民服务业标准计算其误工费不当，二审予以纠正，孙红刚上诉认为：“一审判决计算误工费的标准明显过高”的理由成立，本院予以采纳。经合议庭评议，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省枣阳市人民法院（2019）鄂0683民初3419号民事判决。二、孙红刚在本判决生效之日起十日内一次性赔付王良举人民币41940.14元。三、驳回王良举的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费960元，减半收取480元，由孙红刚负担。二审案件受理费960元，由上诉人孙红刚负担。本判决为终审判决。审判长  王定强审判员  柴 勇审判员  杜丹丹二〇二〇年六月十八日书记员  张荣珺