甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书(2019)甘0123民初3817号原告：榆中宏立工贸有限公司，住所地甘肃省兰州市榆中县来紫堡乡冯湾村。统一社会信用代码：91620123756568237U。法定代表人：冯人民，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张鸿，北京大成（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯旭东，系该公司职工。被告：兰州东盛微粉有限责任公司，住所地榆中县来紫堡乡火家店村。统一社会信用代码：916201237948645047。法定代表人：斯晓宾，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李秀花，甘肃经邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹继江，系该公司员工。被告：斯晓宾，男，1965年1月7日出生，汉族，住浙江省东阳市。委托诉讼代理人：李秀花，甘肃经邦律师事务所律师。原告榆中宏立工贸有限公司（以下简称宏立公司）与被告兰州东盛微粉有限责任公司（以下简称东盛微粉公司）、斯晓宾联营合同纠纷一案，本院于2019年12月9立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宏立公司委托诉讼代理人张鸿、冯旭东，被告东盛微粉公司委托诉讼代理人李秀花、尹继江，被告斯晓宾委托诉讼代理人李秀花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宏立公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告兰州东盛微粉有限责任公司退还原告投资款5744018.96元，并以欠付金额为基数按照每日万分之一向原告承担自2019年7月1日起至实际退投资款期间的违约金；2.依法判令被告向原告支付合作经营期间利润674023.72元；3.判令被告斯晓宾就第一项诉讼请求承担连带清偿责任；4.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年4月，原告与被告东盛微粉公司之间达成口头协议，约定原告以7600000元现金作为出资，占比33.6%，被告东盛微粉公司以其所有的立磨矿粉生产线作价15000000元作为出资，占比66.4%，合作进行矿粉生产，口头协议达成后，双方遂展开合作生产项目，原告依约先后注入合作资金7600000元，被告亦以其矿粉生产线作为出资，双方进行矿粉生产经营。2018年12月31日，合作关系终止，经财务审计截止2018年12月31日，净利润为2006022.99元。2019年5月1日，原、被告达成《终止合作结算协议》，约定被告分期向原告退还投资款，同时，被告斯晓宾自愿就本笔退款承担共同还款责任。约定款项支付期限届满后，二被告未能依约支付款项，原告特提起诉讼。被告东盛微粉公司辩称，1.答辩人与被答辩人签订的《合作结算协议》无效，双方并未终止合作经营，也未对合作经营期间的财务进行审计；2.双方虽口头约定合作投资资金为7600000元，但在实际生产经营中被答辩人并未按约投入足额合作资金；3.被答辩人诉请的利润并无事实依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告斯晓宾答辩意见与东盛微粉公司答辩意见一致。当事人围绕争议焦点提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的《资金投入明细》，投入款项及转账凭证18份以及《终止合作结算协议》，欲证明原告依约向被告支付投资款7600000元，并在合作关系终止后双方达成一致意见，由被告退回该笔投资款的事实。被告对以上证据不予认可，认为原告实际并未足额交付投资款，但是在《资金投入明细》及《终止合作结算协议》中，都有被告法人斯晓宾签字确认并加盖东盛微粉公司印章，故本院对以上证据真实性及证明目的予以确认。对原告提供的债权债务抵消三方协议4份，被告对真实性无异议，本院予以确认。被告提供《借款协议》一份，用于证明双方在合作期间借款2170000元用于共同生产经营，因此该借款应该由双方共同负担，因该借款已经在双方另一借贷案件中予以处理，故仅对真实性予以确认。被告提供委托代理协议证明原告律师存在双方代理的行为，因无其他证据佐证，故仅对原告律师认可的部分真实性予以确认，且经审查，该组证据并不能证明原告律师存在双方代理的行为，对证明目的不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月，宏立公司与东盛微粉公司达成口头协议，约定原告以7600000元现金作为出资，占比33.6%，被告东盛微粉公司以其所有的立磨矿粉生产线作价15000000元作为出资，占比66.4%，合作进行矿粉生产。达成该口头协议后，宏立公司即多次以将借款转化为投资款，向东盛微粉公司转账，支付原料货款，代发工人工资等形式投入资金，与东盛微粉公司进行合作经营，截至2018年12月13日，经双方对合作经营资金投入明细进行结算确认，原告投资资金为7600000元。后双方签署《终止合作结算协议》，协商一致于2018年12月31日终止合作关系，并约定由东盛微粉公司分期退还宏立公司投入的资金7600000元，且在协议第三条第2项中约定“若乙方资金紧张，可与甲方协商将其到期债权转让给甲方，并协调三方签署债权转让协议后转让方可生效，转让数额在总款项中扣除”。同时双方在第五条中约定“关于双方产生的利润分配问题，由双方共同选择有资质的财务审计机构进行审计后按照投资比例进行分配”。东盛微粉公司法人斯晓宾在该协议中作为共同还款人进行签字确认。本院认为,原告宏立公司与被告东盛微粉公司经协商达成头口约定，进行联营合作，虽未签订合同，但是双方以实际行为进行了联营合作，故对双方的联营合同关系予以确认。后双方协商一致终止联营合同关系，并签订《终止合作结算协议》，系双方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，应认定为有效。被告辩称该协议是在原告律师诱导下签订的，但是未提供证据予以证明，故对该《终止合作结算协议》本院予以认定。双方在该协议及此前的资金投入明细中，均确认宏立公司投入资金为7600000元，有东盛微粉公司法人签字确认并加盖公司印章，并结合原告提供的转账凭证等其他证据，本院对原告实际投入资金7600000元的事实予以认定。根据双方约定，在终止合作后，东盛微粉公司应当退还该笔投资款。按照《终止合作结算协议》约定，应将东盛微粉公司转让给宏立公司的债权从总款项中扣除，根据原告提供的四份债权转让协议，应扣除共计1855981.04元，故对原告要求被告退还5744018.96元投资款的诉讼请求，本院予以支持。因双方在协议中明确约定退款期限及违约责任，且违约金的约定不违反法律规定，故对原告要求被告自2019年7月1日起，以欠款金额为基数，按照日万分之一支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。斯晓宾作为共同还款人在《终止合作结算协议》中签字，故应对上述款项承担连带还款责任。对原告要求的利润，因双方在协议中明确约定，由双方共同选择有资质的财务审计机构进行审计后按照投资比例进行分配，故本院暂不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第五十二条、第一百一十二条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告兰州东盛微粉有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告榆中宏立工贸有限公司投资款5744018.96元，并自2019年7月1日起，以欠付金额为基数，按照日万分之一支付违约金直至款项付清；二、被告斯晓宾对上述款项承担连带还款责任；三、驳回原告榆中宏立工贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51726元，保全费5000元，共计56726元，由榆中宏立工贸有限公司负担5957元，由被告兰州东盛微粉有限责任公司负担50769元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  安旭晨审 判 员  倪惠英人民陪审员  韩利风二〇二〇年六月十六日书 记 员  朱 玲