四川省夹江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1126民初345号 原告（并案被告）：何星，男，1994年9月19日出生，汉族，住四川省夹江县。 法定代理人：何志华（系被告何星之父），男，1970年10月11日出生，汉族，住四川省夹江县。 委托诉讼代理人：贾文娟（系夹江县法律援助中心指派），四川坤宏律师事务所律师。 被告（并案原告）：夹江县创达木业有限公司，住所地四川省乐山市夹江县三洞镇仁心村3社，统一社会信用代码：915111263458674861。 法定代表人：祝忠琴，总经理。 委托诉讼代理人：张敏敏，男，1978年6月5日出生，汉族，公司员工。 原告何星与被告夹江县创达木业有限公司（以下简称创达公司）劳动争议一案，本院于2020年5月8日立案受理后，本院于2020年5月14日作出（2020）川1126民初359号民事裁定将（2020）川1126民初359号案件并入本案审理。本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（并案被告）何星，被告（并案原告）创达公司的法定代表人祝忠琴及其委托诉讼代理人张敏敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何星向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告除了向原告支付夹江县人事劳动争议仲裁委员会作出的夹人劳仲案[2019]119号《仲裁裁决书》裁决支付的工伤待遇160886.20元外，判决被告再支付原告后续治疗费60000元、鉴定费1000元，合计61000元；2.本案的诉讼费用由被告承担。诉讼中，何星增加一项诉讼请求，解除其与创达公司的劳动合同关系。何星认可住院伙食补助费和住院期间的护理费已由创达公司负担，自愿放弃对住院伙食费、住院期间的护理费的主张。事实和理由：经夹江县梧风乡黎明村1社社长王志军等人介绍，原告于2018年1月16日到被告处上班，原告在被告处从事捡白皮的工作。双方未签订书面劳动合同，口头约定劳动报酬计件计算。正常上班时间为上午8：00到下午18：00，中午12：00午饭外加休息一个小时，雨天不上班。被告对原告打考勤，原告迟到早退则适当扣减工资，工资按月计算。2018年1月至4月的工资已由原告父亲何志华代领。2018年4月14日下午约13：00左右，原告在被告车间被机械绞伤，后被送到夹江县中医医院治疗。后因伤情需要转入成都军建医院治疗。于2018年7月26日出院。出院医嘱：1.未愈创面院外继续治疗，使用弹力绷带或弹力衣加压创面和疤痕药外敷创面防止疤痕生长半年至一年；2.创面避免阳光照射及摩擦，避免抓伤，避免高温作业保持创面清洁干燥，加强患肢功能锻炼；3.后期根据右上肢及颈部功能和创面疤痕情况，可能需行整形手术；4.如有不适，及时到专科医院治疗。2018年6月26日夹江县人事劳动争议仲裁委员会作出(2018)第44号仲裁裁决书，裁决“确认原告何星与被告创达公司从2018年1月16日至今存在事实劳动关系。”被告不服向夹江县人民法院起诉，夹江县人民法院于2018年8月23日作出(2018)川1126民初861号《民事判决书》判决“原告创达公司与被告何星从2018年1月16日至今存在事实劳动关系。”2018年10月29日，乐山市人力资源和社会保障局以乐人社工伤决定(夹江县)[2018]0238号《认定工伤决定书》认定原告2018年4月14日所受的伤为工伤。2019年8月6日，乐山市劳动能力鉴定委员会以四川省乐山市劳鉴2019年0945号《初次鉴定结论书》依法确定原告的伤残等级为八级。2019年9月30日乐山科信司法鉴定中心以乐科司法鉴定中心[2019]临鉴字第2118号《司法鉴定意见书》鉴定，何星所受损伤的后续治疗费(增生性瘢痕切除)需人民币60000元(陆万元)。原告为维护自己的合法权益，向夹江县人事劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委员会经过审理后于2019年12月31日作出夹人劳仲案[2019]119号《仲裁裁决书》裁决被告支付原告工伤待遇160886.20元。原告认为后续治疗费也应当由被告现在支付，为此，原告为了维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的请求。 创达公司辩称，1.何星发生事故伤害不是在上班时间，不是工伤；2.何星本来就是残疾人，不是正常的劳动者，我公司每月给何星的报酬为400元，我公司是基于人道主义让他到公司解决中午吃饭的问题，因为他在家里没人照看，何星和我公司没有劳动关系，对工伤认定、伤残等级鉴定均不认可，我公司不应承担工伤赔偿责任，诉讼费也应由何星承担；3.2018年8月日1日，何星就没有到厂，创达公司同何星的临时劳务关系就解除了。 创达公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不赔偿被告何星的工伤赔偿费用；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：何星于2019年11月18日向夹江县劳动仲裁委员会申请仲裁。夹江县劳动仲裁委员会以夹劳仲案[2019]119号仲裁裁决书裁决，原告支付被告工伤待遇160886.20元。原告不服该裁决，其理由如下：1.被告何星是一级残疾人，是经村委会介绍，由我方解决其中午吃饭的问题，并不是原告的工人。不具有劳动的关系。2.被告何星是一级残疾人，本次受伤的伤残等级为八级不认可。因为被告何星是一级残疾人，那么他受伤伤残等级与本身的残疾是有关的，鉴定的八级伤残本身不全是本次事故造成的。3.从程序上，被告何星是一级残疾人应当经过相关的司法鉴定和民事能力的确认，而不应当直接认定监护人。为维护原告的合法权益，提出前述诉讼请求。 何星辩称，（2018）川1126民初861号判决书已生效，确认了何星与创达公司存在劳动关系，并且何星所受的伤经鉴定为工伤，伤残等级为八级。因此，何星应获得工伤赔偿，请求驳回创达公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：创达公司是2015年6月11日登记成立的从事木材及木制品加工、销售；建材销售的有限责任公司（自然人投资或控股）。 （2018）川1126民初861号生效民事判决书查明以下事实：何星于2012年12月19日取得《残疾人证》，并被确认为多重残疾人，残疾人证号：5111261994××××××××71。何志华与何星系父子关系，何志华为何星的法定代理人。经夹江县梧凤乡黎明村1社社长王志军等人介绍，被告何星在其父何志华的带领下，于2018年1月16日到原告创达公司，由该公司安排从事捡白皮工作。双方未签订书面劳动合同，口头约定劳动报酬按件计算。原告正常的工作时间为上午8:00到下午18:00，中午12:00午饭外加休息一个小时，雨天不上班。原告每天对被告打考勤，如被告迟到、早退则适当扣减报酬。报酬按月结算，被告2018年1月至4月工资由其父何志华代被告在原告处签字领取。2018年4月14日下午约13:00左右，原告在被告车间被机械绞伤，后被送到夹江县中医医院救治。后因伤情需要又转入成都军建医院治疗。被告何星于2018年5月18日以原告创达公司为被申请人向夹江县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认申请人和被申请人之间存在事实劳动关系。夹江县人事劳动争议仲裁委员会于2018年6月26日作出夹劳仲案字（2018）第44号仲裁裁决书，裁决“确认申请人何星与被申请人创达公司从2018年1月16日至今存在事实劳动关系”。创达公司不服（2018）第44号仲裁裁决，向本院提起诉讼。2018年7月26日，本院立案受理了创达公司与何星确认劳动关系纠纷一案，创达公司作为原告请求：1.判令创达公司与何星从2018年1月16日至今不存在事实劳动关系；2.诉讼费用由何星承担。 另查明，2018年8月23日，本院作出（2018）川1126民初861号《民事判决书》，判决：创达公司与何星从2018年1月16日至今存在事实劳动关系。 2018年4月14日，何星在创达公司车间被机械绞伤，在被送到夹江县中医医院治疗后，当日又被送往成都军建医院住院治疗，于2018年7月26日出院，住院103天。出院医嘱：1.未愈创面院外继续治疗，使用弹力绷带或弹力衣加压创面和疤痕药外敷创面防止疤痕生长半年至一年；2.创面避免阳光照射及摩擦，避免抓伤，避免高温作业保持创面清洁干燥，加强患肢功能锻炼；3.后期根据右上肢及颈部功能和创面疤痕情况，可能需行整形手术；4.如有不适，及时到专科医院治疗。 何星发生前述创达事故时，创达公司未依法为何星参保工伤保险。 2018年10月29日，乐山市人力资源和社会保障局以乐人社工伤决定(夹江县)[2018]0238号《认定工伤决定书》认定结论：2018年4月14日，何星受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年8月6日，乐山市劳动能力鉴定委员会作出四川省乐山市劳鉴2019年0945号《初次鉴定结论书》，鉴定结论：何星的伤残等级为八级。 2019年9月30日，乐山科信司法鉴定中心作出乐科司法鉴定中心[2019]临鉴字第2118号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：何星所受损伤的后续治疗费(增生性瘢痕切除)需人民币60000元(陆万元)。 2019年11月18日，夹江县人事劳动争议仲裁委员会受理了何星与创达公司工伤待遇劳动争议案件，并于2019年11月20日向创达公司送达了《仲裁通知书》。何星作为申请人向该委提出仲裁请求：1.裁决何星与创达公司解除劳动关系；2.裁决创达公司支付何星工伤待遇238733.1元，其中：1.一次性伤残补助金：2944元/月×11个月=32384元；2.一次性医疗补助金：4906.75元/月×8个月=39254元；3.一次性就业补助金：4906.75元/月×18个月=88321.5元；4.住院伙食补助费2575元；5.护理费3007.6元；6.停工留薪期间的工资福利待遇10591元；7.鉴定费300元；8.鉴定检查费1300元；9.交通费1000元；10.后续医疗费60000元。该委于2019年12月31日作出夹人劳仲案[2019]119号《仲裁裁决书》，裁决：一、何星与创达公司解除劳动关系；二、创达公司在裁决书生效后10日内一次性支付何星各项工伤待遇合计160886.20元。何星、创达公司对该仲裁裁决均不服，分别向本院提起诉讼，并提出前述诉讼请求。 2017年乐山市全部单位就业人员平均工资为53764元。 上述事实有原、被告身份证明、仲裁裁决书、民事判决书、生效证明书、出院证明、认定工伤决定书、初次鉴定结论书以及原、被告的当庭审陈述等证据证实。 本院认为，本院（2018）川1126民初861号生效民事判决书所确认，何星发生本次事故时系创达公司的员工，双方建立了事实劳动关系。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十三条之规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须举证证明，当事人有相反证据足以推翻的除外。本案中，创达公司虽然辩称何星系残疾人不是正常的劳动者，与其没有劳动关系。但并未出示相反证据足以推翻前述生效判决书所确认的事实，且何星虽然是残疾人但其劳动能力并未完全丧失，不能以此作为其与创达公司没有劳动关系的依据。据此，本院对创达公司的前述辩称意见不予采纳。何星在创达公司工作期间受伤后，经乐山市人力资源和社会保障局认定为工伤，但创达公司并未为何星参加工伤保险。根据《工伤保险条例》第六十二条之规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。据此，创达公司辩称其不应承担何星的工伤赔偿责任，没有事实和法律依据，本院不予采纳。创达公司虽诉称工伤鉴定的伤残等级包含了何星自身原有的残疾，但并未提供证据证实，应承担举证不能的后果，本院对该诉称意见不予采纳。 何星在仲裁阶段提出与创达公司解除劳动合同关系，本院结合《仲裁通知书》送达的时间即2019年11月20日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，依法认定双方的劳动合同关系于2019年11月20日解除。 本院对何星的工伤待遇认定如下：1.一次性残疾补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为八级，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资。何星因本次工伤事故被鉴定为八级伤残，其一次性残疾补助金应计算11个月。何星本人工资的确定问题，本院认为，根据查明的事实，何星的上班时间为上午8:00到下午18:00，中午12:00午饭外加休息一个小时，雨天不上班。可见，何星在创达公司从事的系全日制工作，虽然创达公司的陈述其每月发给何星400元，但工资明显过低。根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2017年乐山市全部单位就业人员平均工资为53764元。因此，本院对何星遭受事故伤害前12个月的本人工资依照前述条例规定，每月按照53764元/年×60%÷12个月=2688.18元计算。对何星的一次性伤残补助金认定额2688.18元/月×11个月=29569.98元。2.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《四川省人民政府关于贯彻的实施意见(川府发〔2003〕42号)》第八条和《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三款规定，工伤职工依照《工伤保险条例》第五章规定享受工伤保险待遇。职工因工致残被鉴定为八级伤残，工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，八级伤残26个月。据此，本院依法认定何星的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金为53764元/年÷12个月×26个月=116488.67元。3.何星主张的其住院期间的住院伙食补助费2575元和护理费3007.6元，何星认可该费用已由创达公司负担，并自愿放弃对该费用的主张，本院予以确认。4.停工留薪期内的工资福利待遇，何星住院103天，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。本案中，何星主张停工留薪期为103天即3个月零13天，有医嘱等证据证实，本院予以认定。结合前述本院确定何星本人工资的计算标准为每月2688.18元，本院对何星的停工留薪期内的工资福利待遇依法认定为2688.18元/月×3个月+2688.18元/月÷30天×13天=9229.42元。5.劳动能力鉴定费300元，有鉴定意见书和鉴定费发票等证据证实，本院予以认定。6.何星自行支付的医疗费和检查费446.36元，有医嘱、病历、医药费发票等证据证实，本院予以认定。7.鉴定检查费和交通费，在夹人劳仲案[2019]119号《仲裁裁决书》中，对该两笔费用没有支持，何星在诉讼中没有提出异议和请求，故本院对该两笔费用不予确认。8.后续治疗费（增生性瘢痕切除），该费用并未实际产生，具体的费用金额无法确定，何星主张的60000元是鉴定机构根据何星的伤情酌情认定的金额，该金额可能与客观实际存在出入，为保障双方的合法权益，本院对该项费用在本案中不作处理，何星可在该费用实际产生后，另案主张权益。9.后续治疗鉴定费，何星主张1000元，因本院并未依据该鉴定意见对后续医疗费进行处理，本院对该费用产生的必要性不予认可，故本院对该费用不予支持。以上费用合计29569.98元+116488.67元+9229.42元+300元+446.36元=156034.43元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定判决如下： 一、原告（并案被告）何星与被告（并案原告）夹江县创达木业有限公司的劳动关系于2019年11月20日解除； 二、被告（并案原告）夹江县创达木业有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付原告（并案被告）何星各项工伤待遇共计156034.43元； 三、驳回原告（并案被告）何星的其他诉讼请求； 四、驳回被告（并案原告）夹江县创达木业有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费共计20元（两案），减半收取计10元，由被告（并案原告）夹江县创达木业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  吴刘壮 二〇二〇年六月十八日 书记员  马灵玲