山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终6319号 上诉人（原审被告）：青岛圣剑伟业制衣有限公司，住所地青岛市即墨区通济街道办事处楼子疃村。 法定代表人：宋晓东，经理。 委托诉讼代理人：张元领，山东彤升律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：青岛金东成缝纫设备有限公司，住所地青岛市城阳区重庆北路274号。 法定代表人：李萍，总经理。 委托诉讼代理人：庄园，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。 原审被告：孙剑，男,1983年7月19日出生，汉族，住青岛市即墨区。 上诉人青岛圣剑伟业制衣有限公司（以下简称圣剑公司）因与被上诉人青岛金东成缝纫设备有限公司（以下简称金东成公司）、原审被告孙剑买卖合同纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初9461号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛圣剑伟业制衣有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人少支付被上诉人10000元；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人仅欠被上诉人货款162200元。 青岛金东成缝纫设备有限公司答辩称：一审判决正确。 孙剑未发表意见 青岛金东成缝纫设备有限公司提出诉讼请求：1、判令青岛圣剑伟业制衣有限公司支付货款172200元并承担违约金34440元；2、孙剑对前述款项承担连带保证责任；3、诉讼费用青岛圣剑伟业制衣有限公司、孙剑由承担。 原审法院认定事实如下：2018年3月12日，青岛金东成缝纫设备有限公司与青岛圣剑伟业制衣有限公司签订供货合同，约定青岛圣剑伟业制衣有限公司向青岛金东成缝纫设备有限公司订购百惠牌四针六线拼缝机20台，单价18600元；银剑牌100公斤生物质锅炉1台，单价19000元，上述货款合计391000元。合同第九条付款方式约定：青岛圣剑伟业制衣有限公司在2018年3月31日付29000元(以前往来款和锅炉款)；在2018年4月30日付37200元；在2018年6月20日前付167400元；剩余的款项167400元在2018年6月20日至12月31日共六个月内，青岛圣剑伟业制衣有限公司每月20日支付27900元。如果违约付款，加罚违约金按总价值的40%为罚金。合同第十一条约定：此合同由孙剑个人及其名下财产提供担保，担保人孙剑承担法律连带责任。合同加盖青岛金东成缝纫设备有限公司和青岛圣剑伟业制衣有限公司的合同专用章，孙剑作为青岛圣剑伟业制衣有限公司负责人在合同落款处签字。 合同签定前的2018年3月5日，青岛金东成缝纫设备有限公司已向青岛圣剑伟业制衣有限公司交付了银剑牌100公斤生物质锅炉1台。供货合同第九条约定的付款方式：“需方在2018年3月31日付29000元(以前往来款和锅炉款)”，该29000元即为银剑牌100公斤生物质锅炉1台的价款19000元以及之前双方发生业务时青岛圣剑伟业制衣有限公司尚欠青岛金东成缝纫设备有限公司的10000元。合同签订当日，青岛金东成缝纫设备有限公司向青岛圣剑伟业制衣有限公司交付了百惠牌四针六线拼缝机2台，当日安装调试后青岛圣剑伟业制衣有限公司工作人员在安装回执单签字确认。2018年5月16、17日，金东成分别向青岛圣剑伟业制衣有限公司交付了5台百惠牌四针六线拼缝机。2018年5月24日，该10台拼缝机经安装调试后由青岛圣剑伟业制衣有限公司工作人员在安装回执单签字确认。 2018年3月30日、4月28日、5月8日、2019年7月25日，青岛圣剑伟业制衣有限公司四次向青岛金东成缝纫设备有限公司支付货款80000元。青岛金东成缝纫设备有限公司在起诉前多次向孙剑催要剩余货款，孙剑以没钱为由拖欠至今。 原审法院认为，青岛圣剑伟业制衣有限公司作为买受人，在收到青岛金东成缝纫设备有限公司交付的货物后，应当按照双方合同约定履行付款义务。青岛金东成缝纫设备有限公司向青岛圣剑伟业制衣有限公司交付货物的价值为242200元(19000元×1台+18600元×12台)，加上之前双方发生业务青岛圣剑伟业制衣有限公司尚欠的10000元，青岛圣剑伟业制衣有限公司共应支付货款252200元。扣除已支付的80000元，青岛金东成缝纫设备有限公司要求青岛圣剑伟业制衣有限公司立即支付剩余货款172200元理由正当，证据确实充分，原审法院予以支持。青岛圣剑伟业制衣有限公司、孙剑以青岛金东成缝纫设备有限公司提供的设备存在质量问题为由，要求对涉案设备进行司法鉴定。因涉案设备在交付后均进行了安装调试，青岛圣剑伟业制衣有限公司在使用设备已长达一年半的时间里从未向青岛金东成缝纫设备有限公司提出过质量异议，在青岛金东成缝纫设备有限公司催款的过程中孙剑也认可欠款的事实且从未提出过设备存在质量问题，故对青岛圣剑伟业制衣有限公司、孙剑的鉴定申请原审法院不予准许。对于青岛金东成缝纫设备有限公司主张的违约金，青岛圣剑伟业制衣有限公司、孙剑主张青岛金东成缝纫设备有限公司未依约履行全部交货义务，违约在先，导致被告拖延支付货款，不应认定为被告违约。原审法院认为，合同双方在履行合同过程中对标的物数量协商变更是正常的合同行为，结合本案实际，青岛金东成缝纫设备有限公司交付了12台拼缝机后，被告先后支付了部分货款并且从未向青岛金东成缝纫设备有限公司催要过剩余设备，故原审法院对青岛金东成缝纫设备有限公司陈述的双方口头协商变更拼缝机的数量为12台的事实予以确认。青岛圣剑伟业制衣有限公司、孙剑主张青岛金东成缝纫设备有限公司违约在先无事实及法律依据，原审法院不予支持。青岛圣剑伟业制衣有限公司未及时支付货款，应按照合同约定承担违约金。青岛金东成缝纫设备有限公司自愿下调违约金的金额，要求青岛圣剑伟业制衣有限公司按未支付价款的20%承担违约金34440元，系对诉讼权利的处分，原审法院予以准许。孙剑作为青岛圣剑伟业制衣有限公司的员工，其自愿为公司债务承担连带保证责任，原审法院对青岛金东成缝纫设备有限公司要求孙剑承担连带清偿责任的主张亦予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决：一、青岛圣剑伟业制衣有限公司于判决生效后10日内支付青岛金东成缝纫设备有限公司货款172200元，违约金34400元，共计206640元。二、孙剑对上述款项承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4399元，保全费1553元，由青岛圣剑伟业制衣有限公司、孙剑承担。 二审中，双方均未提交新证据。本院对原审认定的其他事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点问题是：上诉人应返还货款的数额问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人人向上诉人交付货物价值为242200元，上诉人已支付货款80000元，故原审判决上诉人向被上诉人支付172200元货款并无不当，上诉人主张其应支付货款数额为162200元，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人青岛圣剑伟业制衣有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人青岛圣剑伟业制衣有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年六月十六日 书记员  翟国媛