福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终669号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）王添明，男，1994年1月15日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工，住南安市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 上诉人（原审被告人）王家平，男，1994年8月24日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工，住南安市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人王添明、王家平犯开设赌场罪一案，于2020年4月13日作出(2019)闽0583刑初157号刑事判决。原审被告人王添明、王家平均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王添明、王家平，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 从2017年12月至2018年7月份期间，王晓明、王晓智（均已起诉）和陆日东（已判决）在南安市，合伙利用微信群接受张炜、卢惠瑜（均已判决）等人“六合彩”投注报码，再使用会员账号ｑｗｅ100（Ａ盘）录入到王晓智租用的网址为“ｋｚｋｚｕ.ｗ7.ｎｎ5516.ｃｏｍ”的“六合彩”赌盘，根据“六合彩”开奖结果结算输赢，从中获利；同时，又使用陆日东租用的网址为“ａｄｍｉｎ.67ｓｙｓｔｅｍ.ｃｏｍ／ａｄｍｉｎ／ｉｎｄｅｘ／ｈｔｍｌ”的“澳门皇冠”“时时彩”赌博平台供不特定人赌博。期间，被告人王添明、王家平以每个月人民币6000元的工资受雇于王晓智等人，负责将投注报码录入“六合彩”赌盘、对账及为“时时彩”赌客上下分，并各拉到一名赌客参赌。被告人王添明从中获取工资人民币12000元及抽成人民币600元、被告人王家平从中获取工资人民币6000元及抽成人民币300元。 经查，被告人王添明、王家平等人于2018年5月19日至2018年7月17日间接受张炜、卢惠瑜等多人“六合彩”投注报码共计人民币1432450元，于2018年7月13日至2018年7月14日间通过“时时彩”赌盘接受不特定多人投注共计人民币356267元。 2018年7月17日20时许，南安市公安局洪濑派出所民警在南安市当场抓获被告人王添明、王家平，并查获被告人王添明的作案工具苹果6Ｓ手机一部、银色苹果5手机一部、平板电脑三台、笔记本电脑一部及被告人王家平被的作案工具苹果7手机一部。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的如下证据证实： 1．检查笔录、现场图、现场照片、提取笔录及照片，证实2018年7月17日21时许，南安市公安局民警对南安市进行检查的情况并对涉案电脑、手机中的“六合彩”网站和“澳门皇冠”“时时彩”网站的相关记录进行提取、拍照。 2．扣押决定书、扣押笔录、清单及照片，南安市公安局依法向被告人王添明、王家平及同案人卢惠瑜扣押涉案财物。 3．提取笔录、赌博网站截图、涉案数额统计表格，证实南安市公安局办案民警从王添明、王家平操作的苹果笔记本电脑中提取到“六合彩”与“时时彩”赌盘的相关记录；经统计，“六合彩”赌盘于2018年5月19日至2018年7月17日投注的总金额为1432450元，“时时彩”赌盘于2018年7月13日至14日接受他人投注金额合计人民币356267元。 4．辨认笔录及照片，证实被告人王添明、王家平及同案人王晓智分别辨认出作案地点；经同案人王晓智、王晓明辨认，确认涉案的赌盘及相关的微信信息；被告人王添明、王家平辨认出同案人并确认涉案微信相关信息。 5．王添明、王家平与王晓明、王晓智的微信聊天记录，证实双方在聊天中提及与赌盘有关的信息等事实。 6．电子证据检查工作记录，证实南安市公安局公共信息网络安全监察大队在王添明、王家平被扣押的平板电脑、手机中发现涉案信息。 7．刑事判决书，证实同案人陆日东、卢惠瑜、张炜已被本院判处刑罚等事实。 8．户籍证明，证实二被告人的身份信息及无违法犯罪记录。 9．归案经过，证实二被告人在案发现场被当场抓获。 10．同案人卢惠瑜的供述，证实2018年6月下旬，其经微信好友“小明”介绍，通过微信昵称“何必呢！”加入一个微信群内，后在该群内报“六合彩”投注码，其还收取他人投注一并在群内报码，每周星期二、四、六“六合彩”开奖后，其就和“何必呢！”计算输赢，再和“孤独”结账，之后其再和下家结算输赢的钱等事实。 11．同案人张炜的供述，证实2018年初，其加微信好友“小明”一段时间后，开始向“小明”买“六合彩”，后“小明”觉得其买的太少，就让其报码给“DDDDD”，5月底，有一些人加其微信并向其报码，“DDDDD”让其每期建个群，建群后将“DDDDD”拉进群，“DDDDD”又拉了“孤独”、“明”、“何必呢！”等人进群，其将收到的“六合彩”报码报到群内，每期开奖后，其和“何必呢！”、“明”对账，对账后其和“孤独”结账，后再跟下家结算等事实。 12．同案人陆日东的供述，证实其和王晓明、王晓智合伙在南安市通过“六合彩”、“时时彩”赌盘赚钱，期间，王晓智叫来王家平和王添明帮忙；每期“六合彩”开奖的当天，他们会建个群将其、王家平、王添明、王晓明还有报“六合彩”码的下家拉到群内，下家在群内报“六合彩”的投注码，由王家平、王添明进行统计并录入“六合彩”网站的赌盘内，后根据开奖结果和下家对账，若有错，其再出面说一下，王晓智负责向下家发二维码进行结账等事实。 13．同案人王晓明的供述，证实其和王晓智、陆日东自2017年底开始经营“六合彩”和“时时彩”赌盘等事实。 14．同案人王晓智的供述，证实其和王晓智、陆日东自2017年底开始经营“时时彩”赌盘，当时王添明、王家平没事做，其就以每月人民币6000元雇佣他们二人过来帮忙操盘，后因玩“时时彩”的人较少，其又拿了个“六合彩”赌盘收取投注供人赌博，直至被公安机关抓获；王添明、王家平负责为“时时彩”赌客上下分并负责将下家报码录入到“六合彩”赌盘、对账，其负责结账等事实。 15．被告人王家平、王添明的供述，供认上述事实。 原判认为，被告人王添明、王家平伙同他人，利用赌博网站、微信群开设赌场，供不特定多人赌博并从中获利，扰乱社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。被告人王添明、王家平归案后能如实供述其罪行，依法可从轻处罚。据此，依法作出判决：一、被告人王添明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币六万元；二、被告人王家平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币六万元；三、责令被告人王添明退出违法所得人民币12600元及责令被告人王家平退出违法所得人民币6300元，均予以没收，上缴国库；被告人王添明被扣押的作案工具苹果6S手机一部、银色苹果5手机一部、平板电脑三台、笔记本电脑一部及被告人王家平被扣押的作案工具苹果7手机一部，均予以没收，上缴国库，由扣押机关南安市公安局依法办理。 上诉人王添明诉称，其在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，归案后如实供述犯罪事实。原判量刑过重，请求从轻改判。 上诉人王家平诉称，其系受雇佣者应认定为从犯，归案后如实供述犯罪事实，原判量刑过重，请求从轻改判。 经审理查明。原审判决认定上诉人王添明、王家平犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，据以定案的证据均经原审庭审质证，证据间能相互印证，且证据确实充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人王添明、王家平伙同他人利用赌博网站、微信群开设赌场，供不特定多人赌博并从中获利，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。在共同犯罪中，上诉人王添明、王家平虽系受雇参与犯罪，但二人担任赌博网站、赌博微信群的操盘手并介绍赌客参赌，行为积极主动，所起作用大，不宜认定为从犯，故二上诉人诉称系从犯的上诉意见不能成立，均不予采纳。上诉人王添明、王家平归案后均能如实供述其主要犯罪事实，予以从轻处罚。原判已综合本案事实情节对二上诉人客观定罪量刑，故上诉人王添明、王家平再以相同理由请求从轻改判的上诉意见均不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五第一款、第六十七第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈俊鸿 审判员  林 艳 审判员  蒋小勇 二〇二〇年六月十日 书记员  林超展 附：法律条款 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。