湖南省吉首市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘3101刑初17号公诉机关吉首市人民检察院。被告人肖思，女，1987年5月19日出生于湖南省吉首市，汉族，大专文化，无业，住吉首市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，经吉首市公安局决定，于2019年9月5日被吉首市公安局刑事拘留，经吉首市人民检察院批准，于2019年9月18日被吉首市公安局执行逮捕。现羁押于湘西州看守所。辩护人彭锴，湖南董艺律师事务所律师。吉首市人民检察院以吉检公诉刑诉﹝2019﹞439号起诉书指控被告人肖思犯贩卖毒品罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年6月8日公开开庭审理了本案。吉首市人民检察院指派检察员张青生出庭支持公诉，被告人肖思及其辩护人彭锴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，被告人肖思自2019年8月以来六次从关某处为吸毒者宛某代购毒品甲基苯丙胺（冰毒），并在代购代买甲基苯丙胺过程中，通过克扣钱和多报钱的方式谋得利益。其以牟利为目的进行的代购代买毒品行为，虽然只有三次获利，但所有贩卖毒品事实都要认定，理解为贩卖毒品六次获利300元是正确的，如理解为贩卖毒品三次每次获利100元显然是狭隘的，故认为被告人贩卖毒品六次，其中未遂一次。被告人肖思贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议判处被告人有期徒刑三年，并处罚金，不适用缓刑。为此公诉机关提供了相关证据，提请本院依法判处。被告人肖思对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚。辩护人提出的辩护意见是：1.起诉书指控肖思购买的六次毒品中，只有三次获利，另外三次不构成犯罪。2.肖思带领公安机关抓获了杨辉，应认定为立功，应当从轻处罚。3.起诉书指控的第五起犯罪事实，最终交易没有完成，犯罪没有完成，应当认定为犯罪未遂，应当比照既遂从轻或减轻处罚。4.肖思构成坦白，且当庭认罪认罚，可从宽处罚。5.肖思是初犯，没有犯罪前科，可以酌情从轻处罚。经审理查明:1.2019年8月1日下午，吸毒人员宛某向肖思购买甲基苯丙胺，宛某把300元钱微信转给肖思后，肖思联系贩卖甲基苯丙胺的关某，把毒资300元微信红包发给关某，然后关某把甲基苯丙胺放在马坡岭喆啡酒店3楼一个消防栓下面，把放甲基苯丙胺的地点拍照发给肖思，肖思把照片发给宛某，由宛某自己去取得甲基苯丙胺用于吸食。2.2019年8月1日晚上，吸毒人员宛某向肖思购买甲基苯丙胺，宛某把300元钱微信转给肖思后，肖思电话联系贩卖甲基苯丙胺的关某，为了避嫌，肖思把200元转给姚某，让姚某转给关某，关某收到毒资200元后，把相应份量的甲基苯丙胺放在马坡岭喆啡酒店一个花瓶后面，然后关某把放甲基苯丙胺的地点拍照发给肖思，肖思再把照片发给宛某，由宛某自己去取得甲基苯丙胺用于吸食。3.2019年8月7日中午，吸毒人员宛某向肖思购买甲基苯丙胺，其把600元钱微信转给肖思后，肖思通过姚某微信联系关某，然后肖思转给姚某500元，姚某再转给关某，关某在收到500元毒资后，把相应份量的甲基苯丙胺放在小月亮影视城10楼楼梯间消防栓上面，把放甲基苯丙胺的地点拍照发给姚某，姚某发给肖思，肖思再把照片发给宛某，由宛某自己去取得甲基苯丙胺用于吸食。4.2019年8月12日中午，肖思收到宛某毒资600元微信转账后，电话联系关某，关某让肖思不要直接转钱给他，于是肖思转给姚某800元，让姚某转给关某，用于购买甲基苯丙胺。关某把毒品放在小月亮影视城11楼楼梯间烟盒里，肖思取得毒品后把600元的甲基苯丙胺转放在水利大厦对面一单位楼梯过道水表上面，拍照片发给了宛某，由宛某自己去取得甲基苯丙胺吸食，另200元甲基苯丙胺被肖思自己吸食。5.2019年8月14日23点，宛某微信找肖思帮忙购买甲基苯丙胺，肖思打电话问关某，关某说只有300元的甲基苯丙胺已经放好地方了。肖思为了从中赚取100元，就告诉宛某说只剩一个400元的甲基苯丙胺。肖思收到宛某微信转给的400元钱，转了300元给姚某，由姚某转给关某。关某收到300元钱后，给肖思发了摆放毒品的位置（维也纳酒店），肖思把照片发给宛某，叫宛某自己去拿甲基苯丙胺，但宛某没有找到该甲基苯丙胺。6.2019年8月15日中午，宛某微信叫肖思帮忙购买冰毒，肖思微信联系关某没有得到回复后，就用姚某的手机联系杨辉，讲要购买一个600元的甲基苯丙胺。然后肖思给宛某说有甲基苯丙胺，要650元钱，其中50元是车费。宛某把650元钱转给肖思，肖思分两次转给姚某650元，姚某把650元钱转给杨辉，然后杨辉在吉首大学体育馆附近把甲基苯丙胺交给肖思，肖思把毒品放在维夕酒店3楼楼梯间消防栓位置，再拍照片给宛某，由宛某自己去取得甲基苯丙胺吸食。肖思于2019年9月4日在平安驾校宿舍被抓获归案。上述事实有下列证据证实：一、接报案件登记表、立案决定书，证明本案案件来源及本案被立为刑事案件侦查情况；二、到案情况说明，证明被告人肖思在平安驾校宿舍被吉首市公安局民警抓获归案；三、户籍资料，证明被告人肖思的基本身份信息，其犯罪时系成年人；四、现场检测报告书、吸毒成瘾认定意见书、吸毒成瘾认定意见告知书、责令社区戒毒决定书，证明2019年9月5日肖思尿检为甲基苯丙胺阳性，吸毒成瘾；五、证人宛某的证言，证明宛某从一名叫“阿思”的女人手上购买过五次毒品。第一次是2019年8月1日18时许和21时许，宛某两次找阿思联系毒品，两次宛某都给阿思微信转账300元购买毒品，阿思收钱后就将毒品放置位置照片发给宛某，并告诉其具体位置，宛某自己将毒品取回并吸食完了，这两次毒品都被放在马坡岭附近，300元毒品有三四分。第二次是2019年8日7日12时许，宛某让阿思给其联系600元毒品，阿思将位置告诉宛某，也在马坡岭但具体位置记不清，宛某取了八九分左右毒品。第三次是2019年8月12日13时许，宛某让阿思给其联系600元毒品，阿思告诉宛某毒品放在水利局旁墙边一个水管那，并发了照片给其，宛某取回八九分毒品并吸食完。第四次是2019年8月14日21时许，宛某找阿思联系400元毒品，阿思告诉宛某毒品放在维也纳八楼楼梯间，但宛某未找到，阿思答应联系上家要么给货要么退钱。第五次是8月14日，因400元毒品未找到，宛某再次要阿思联系600元毒品，阿思找其朋友联系毒品，但只有7、8分且不送货，宛某让阿思帮其送，阿思同意但要50元车费，宛某将钱转给阿思，阿思告诉其毒品在维夕三楼楼梯间消防箱下，宛某取回毒品吸食了。阿思微信名：阿思！宛某微信名：跑跑；六、证人姚某的证言，证明2019年9月1日晚上姚某微信找关某帮其联系毒品300元毒品，后关某叫姚某去乾州古城的楼上消防栓箱子那取毒品，姚某将毒品取回并吸食完。大概一个月前，肖思给姚某钱让其找关某联系500元毒品，后两人在团结广场附近的出租屋里吸食毒品。肖思找姚某帮忙联系关某购买5次毒品，2019年8月7日中午，肖思称有人要购买毒品并给姚某微信转500元钱，让其找关某联系毒品，姚某将钱转给关某，关某将毒品放置位置拍照发给姚某，姚某将照片转给肖思。2019年8月12日中午14时，肖思微信联系姚某说有人要买甲基苯丙胺，并给姚某微信转800元钱，其中200元毒品肖思自己吸，600元毒品给别人购买，姚某将钱转给关某联系毒品。2019年8月1日下午、晚上及2019年8月14日晚上也都是肖思叫姚某帮忙联系购买甲基苯丙胺，姚某联系了关某，关某将毒品放置位置照片发给姚某，姚某转发给肖思。肖思怕关某女友误会其与关某的关系，便通过姚某联系关某购毒。七、证人关某的证言，证明关某给姚某卖了4次毒品，第一次2019年8月份左右，肖思电话联系关某购买800元0.9克左右甲基苯丙胺，肖思怕转钱给关某被关某女朋友发现，其就通过姚某微信转账800元给关某，关某收到钱后把毒品放在小月亮影视城11楼楼梯间让姚某去取。第二次2019年8月份左右，肖思打电话联系关某说有人要买毒品，需要200元的货，后姚某给关某发了200元微信红包，关某将毒品放在喆啡酒店3楼一处花瓶后面，让肖思自己去取。第三次2019年8月份左右，姚某微信联系关某卖了500元0.7克左右甲基苯丙胺，并给其微信转账500元，关某将毒品放在小月亮影视城一处消防栓那。第四次2019年8月份，姚某微信联系关某，找其购买300元0.4克左右甲基苯丙胺，并给其微信转账300元，关某将毒品放在维也纳酒店；八、被告人肖思供述与辩解，证明肖思帮宛某联系购毒6次。2019年8月1日下午宛某微信联系肖思让其帮忙联系毒品并给其微信转账300元，肖思微信联系关某并将钱转给关某，后关某将毒品放在喆啡酒店3楼一个消防栓下面，并拍照发给肖思，肖思转发给宛某。8月1日晚上，宛某又让肖思帮忙联系300元毒品，肖思打电话告诉关某有人要买毒品，后肖思通过姚某给关某微信转账200元，关某将毒品放置在喆啡酒店并拍照发给肖思，肖思转发给宛某。2019年8月7日中午，宛某微信上找到肖思让其帮忙联系购一个甲基苯丙胺，并微信转账600元钱给其，肖思通过姚某联系关某，并通过姚某给关某微信转账500元，其从中扣了100元，后关某将毒品放在小月亮影视城10楼楼梯间消防栓上面并拍照发给肖思，肖思将照片转发给宛某。2019年8月12日中午，宛某微信上叫肖思帮忙联系一个甲基苯丙胺，并微信转账600元给其，肖思电话联系关某，关某怕其女朋友误会就让肖思不要直接转账给其，后肖思通过姚某联系关某购买800元毒品，其中200元毒品是肖思自己要购买的，关某将毒品放在小月亮影视城11楼楼梯间烟盒里，肖思怕被人打扫卫生扫走，其将帮宛某购买的毒品转移至水利局对面一单位楼梯过道水表上，拍好照片发给宛某。2019年8月14日23时许，宛某微信联系肖思要求其帮忙联系毒品，肖思电话联系关某，关某称只有300元毒品，并称已放好地方，肖思告诉宛某有400元毒品，其从中赚取100元，宛某给其转账400元，其通过姚某给关某转账300元，关某将毒品放在火车站维也纳酒店内并拍照发给肖思，肖思转发给宛某，宛某未找到毒品。2019年8月15日中午，宛某微信上让肖思帮忙联系一个毒品，肖思找到杨辉，杨辉称要600元一个，肖思转告宛某要650元，其中50元是车费，宛某将650元转给肖思，肖思通过姚某分两次转给杨辉，杨辉通知肖思去吉首大学体育馆附近取，后肖思将毒品放置在维夕酒店3楼楼梯间消防栓位置，拍照发给宛某。一个毒品指1克甲基苯丙胺，实际只有0.6克；九、微信提取笔录及微信照片，证明肖思多次给吸毒人员宛某购买甲基苯丙胺，并多次从中扣钱获利的事实；十、指认作案现场笔录及照片，证明肖思贩卖毒品案中毒品摆放地点为吉首市维也纳酒店8楼防火门、喆啡酒店3楼等处的事实。上述证据，经控辩双方当庭举证质证，具备证据的合法性、客观性、关联性，且被告人亦供认不讳，本案予以确认。针对被告人肖思及其辩护人提出，被告人肖思协助民警抓获了杨辉，应认定为立功的意见。经查，肖思当庭供述其于2019年9日4日17时被抓获归案，同日晚上十点左右其带办案民警到杨辉出租房将杨辉抓获，并同时抓获另外四人。侦查机关出具情况说明，证明肖思协助民警抓获了容留他人吸毒的杨辉，就杨辉容留他人吸毒案本院于2020年5月28日作出了判决，该判决现已生效，故肖思构成立功，该辩护及辩解意见成立，本院予以采纳。针对被告人肖思辩护人提出被告人贩卖毒品3次，另外3次不构成犯罪的辩护意见。经查，起诉书指控被告人肖思6次为吸毒人员宛某代购毒品，在指控的第一、四、六笔事实中，被告人肖思确实只实施了为宛某联系毒品的行为，并未从中牟利，且在案证据不能证明在该三笔事实中，被告人主观上有单独贩卖毒品或与上线共同贩卖毒品的故意，故该三笔事实不宜认定为贩卖毒品行为，该三笔事实涉及的毒品数量达不到非法持有毒品罪的入罪标准，亦不能认定为非法持有毒品罪，该辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关及被告人肖思辩护人均认为起诉书指控的第五笔事实中被告人行为应认定为犯罪未遂。经查，宛某、姚某、关某证言与被告人肖思供述相印证，证明2019年8月14日关某收到姚某转其300元（肖思从400元中扣100元）后将毒品放在维也纳酒店，并将放置毒品的位置拍照发给了姚某，姚某转给肖思，肖思转发给宛某，且肖思与姚某均对此次现场进行了指认，故该次贩卖毒品行为已进入实质交易环节，虽购买者宛某未找到毒品，但关某、肖思的贩卖毒品行为已完成，毒品已流入社会，该犯罪行为已既遂。故公诉机关及辩护人的意见均不成立，本院不予采纳。本院认为，被告人肖思违反国家关于毒品的管理规定，多次给他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人肖思多次贩卖毒品，应当认定为情节严重。被告人肖思到案后如实供述，可从轻处罚。被告人肖思协助司法机关抓捕了其他犯罪嫌疑人，构成立功，可以从轻或者减轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会危害程度，本院决定对其从轻处理。被告人当庭自愿认罪认罚，可从宽处罚。综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人肖思犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。二、追缴被告人肖思的违法所得人民币三百元，上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人肖思的刑期从2019年9月5日起至2022年9月4日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 静人民陪审员  黄小英人民陪审员  崔安脆二〇二〇年六月二十九日代理书记员  唐晓霞附本判决所适用的法律：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。