安徽省黟县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1023民初524号 原告：上海子纵酒店管理有限公司，住所地上海市崇明区长兴镇潘园公路1800号3号楼22614室，统一社会信用代码91310230MA1K0JEX87。 法定代表人：薛斌，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：张正，江苏苏尊容大律师事务所律师。 被告:黄凯翔，男，1993年9月12日出生，汉族，住安徽省黟县。 委托诉讼代理人：许振序，安徽金天都律师事务所律师。 被告：黟县青径揽山酒店有限责任公司，住所地安徽省黟县宏村镇际村中街26号，统一社会信用代码91341023MA2TMGY580。 法定代表人：施永妹，执行董事兼总经理。 第三人：黄山市玖悦小筑宏村酒店管理有限公司，住所地安徽省黟县宏村镇宏村三组汪俊斌宅，统一社会信用代码91341023MA2RLTKQ96。 法定代表人：王涛，总经理。 第三人：黄山市玖悦水木宏村酒店管理有限公司，住所地安徽省黟县宏村镇宏村中洲三号，统一社会信用代码91341023MA2RN6XJ22。 法定代表人：王涛，总经理。 两第三人的共同委托诉讼代理人：施建华，上海融孚律师事务所律师。 原告上海子纵酒店管理有限公司（以下简称子纵公司）与被告黄凯翔、黟县青径揽山酒店有限责任公司（以下简称揽山公司），第三人黄山市玖悦小筑宏村酒店管理有限公司（以下简称小筑公司）、黄山市玖悦水木宏村酒店管理有限公司（以下简称水木公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用普通程序于2019年10月11日公开开庭进行了审理，子纵公司的委托诉讼代理人张正、黄凯翔及其委托诉讼代理人许振序、揽山公司的法定代表人施永妹、小筑公司及水木公司的共同委托诉讼代理人施建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 子纵公司向本院提出诉讼请求：1.黄凯翔返还其自营同类业务期间从子纵公司处所得收入29040元；2.黄凯翔赔偿小筑公司及水木公司损失共计85800元；3.揽山公司对上述两请求承担共同还款责任。事实和理由：2018年2月，子纵公司为开拓宏村市场，任命黄凯翔担任黄山市玖悦项目总经理，负责宏村项目整体运营。2018年4月，子纵公司先后投资设立小筑公司及水木公司作为玖悦项目实体运营主体，两公司为子纵公司全资子公司，黄凯翔担任两公司总经理。玖悦项目以中高档民宿旅游业务为主，两公司成立之后，整体经营情况良好。但黄凯翔身为该项目的负责人，违反公司《阳光行为准则》、《违纪处罚细则》的相关规定，于2019年4月，以其母亲名义在距该项目不到100米的位置设立了揽山公司，从事与玖悦项目同类的业务。黄凯翔利用其职务便利，违反忠实、勤勉义务，无视职业操守底线，为自己谋取属于子纵公司的商业机会，损害小筑公司及水木公司利益。自2019年4月黄凯翔自营民宿业务以来，无心完成小筑公司、水木公司经营指标，两公司的经营收入明显下降，揽山公司却因此而获益。子纵公司作为小筑公司、水木公司的股东，获知情况后已于2019年6月10日书面要求两公司的监事向法院起诉，但其至今未有行动。依照《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、第一百五十一条之规定，为维护公司合法权益，故诉至本院。 黄凯翔辩称：1.未参与揽山公司的经营管理，自己始终勤勉任职于所在公司；2.要求返还工资的理由不能成立且不属于本案的审理范围；3.要求赔偿损失85800元无依据；4.要求揽山公司承担连带赔偿责任无依据。 揽山公司辩称：公司法定代表人施永妹在玖悦项目中工作了三个月，学会了民宿经营；揽山公司距离小筑公司及水木公司都很远，且其民宿经营均由施永妹负责，与黄凯翔无关。 小筑公司、水木公司述称：黄凯翔在任职期间违反忠实勤勉义务应承担责任；揽山公司由黄凯翔母亲即施永妹设立，应承担连带责任。 本院经审理认定事实如下：对双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。子纵公司为支持其诉讼请求提交证据：黄凯翔任命书、会议纪要、劳动合同、子纵公司出具的情况说明、小筑公司与水木公司的工商登记（备案）信息表及变更登记材料、揽山公司的工商登记（备案）信息表及变更登记材料、网页截屏图片、子纵公司违纪处罚实施细则、子纵公司阳光行为准则、黄凯翔工资补贴发放材料、经营损失计算清单、子纵公司出具的请求函及网页浏览视频。小筑公司及水木公司均无异议。 黄凯翔、揽山公司对黄凯翔任命书、劳动合同、子纵公司出具的情况说明、小筑公司与水木公司工商登记（备案）信息表及变更登记材料、揽山公司的工商登记（备案）信息表及登记材料、黄凯翔工资补贴发放材料、子纵公司出具的请求函的真实性无异议，本院经审查予以确认。 黄凯翔、揽山公司对会议纪要、子纵公司违纪处罚实施细则、子纵公司阳光行为准则真实性、关联性有异议。本院经审查认为，上述证据均没有相关人员及公司签字盖章，且没有证据证明相关材料内容已由黄凯翔知晓并确认，上述证据缺乏真实性及与本案的关联性，不予确认。 黄凯翔、揽山公司对网页截屏图片、网页浏览视频的真实性有异议。本院经审查认为，相关证据的来源和程序合法，本院经审查予以确认。 黄凯翔、揽山公司对经营损失计算清单的真实性有异议。本院经审查认为该清单虽是子纵公司单方制作，但相关数额有公司财务系统报表和微信聊天记录予以佐证，可以证明小筑公司及水木公司营业收入情况的事实，对该份证据予以确认。 黄凯翔未提交相关证据。 揽山公司提交的委托管理合同，黄凯翔无异议，子纵公司、小筑公司及水木公司对其真实性、合法性有异议。本院经审查认为，揽山公司在日常经营活动中与其他公司之间的合作事宜缺乏与本案的关联性，对该份证据不予确认。 小筑公司、水木公司提交的2018年5月至2019年6月公司收入明细表，子纵公司无异议，黄凯翔、揽山公司对真实性有异议。本院经审查认为，该表虽系小筑公司、水木公司公司单方制作，但所载数据不仅记载于公司的排房系统软件中，且有其他途径可以查询比对，对该份证据予以确认。 依据本院确认的证据及当事人的陈述，对争议事实认定如下：揽山公司登记的成立日期为2019年4月18日，施永妹为该公司的执行董事兼总经理。2019年6月9日，子纵公司以黄凯翔违反公司规定等为由，请求小筑公司及水木公司的监事薛飞起诉黄凯翔，2019年6月25日小筑公司、水木公司决定免除黄凯翔在上述两公司的管理职务。揽山公司经营期间，黄凯翔的头像曾用于揽山公司的宣传介绍，黄凯翔也曾为揽山公司的客户引导停车。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。子纵公司要求黄凯翔赔偿小筑公司及水木公司的损失并由揽山公司承担共同还款责任，应就黄凯翔任职期间存在参与揽山公司经营，主动将本应属于小筑公司及水木公司的商业机会转给揽山公司，使揽山公司获得了不正当收益的事实提供证据予以证明。子纵公司未就上述事实提供充分证据予以证明，相关诉讼请求缺乏实依据，不应予支持。 子纵公司认为黄凯翔自营同类业务，其行为导致小筑公司及水木公司的经营业绩下滑、利益受损。本案中，揽山公司营业执照登记为黄凯翔母亲姓名，黄凯翔在职期间替母亲办理营业执照、作为联系人并无明显不当。但黄凯翔作为子纵公司的高级管理人员，其头像出现在揽山公司的宣传网页上，其也曾为揽山公司顾客安排停车事宜，黄凯翔的上述行为确有所不妥。但小筑公司及水木公司是以网络宣传为主要推广手段，提供住宿、餐饮等服务的民宿行业经营者。经营业绩受旅游市场状况、企业管理水平、网络推广力度等众多因素影响。本案中，子纵公司并未就黄凯翔作为公司的主要管理人员，消极进行网络推广，怠于日常管理、降低日常服务水平或以其他方式将本属于公司的商业机会让揽山公司享有，提供证据予以证明。小筑公司、水木公司提交的营业收入汇总表也仅能证明公司的营业收入情况，不能证明公司的经营业绩存在不正常波动。综上，子纵公司未提供充分证据证明小筑公司、水木公司存在不正常的利益下滑、利益受损，且利益受损是因黄凯翔的行为导致，子纵公司的相关辩论意见，缺乏事实依据，不予采纳。 子纵公司要求黄凯翔返还收入不属于本案的审理范围，本案中不予处理，可另行主张。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百四十九条、第一百五十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下： 驳回上海子纵酒店管理有限公司要求黄凯翔赔偿损失，并由黟县青径揽山酒店有限责任公司承担共同还款责任的诉讼请求。 案件受理费2873元，由上海子纵酒店管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审 判 长  叶强海 审 判 员  李征军 人民陪审员  程祥发 二〇二〇年六月二十四日 书 记 员  吴 岚 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。