湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终3980号上诉人（原审原告）：李惠萍，女，1963年6月16日出生，汉族，住武汉市江汉区。委托诉讼代理人：朱敏，湖北伟宸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：常明红，女，1989年1月11日出生，汉族，住武汉市洪山区（常明红登记的个体工商户字号为武汉市江汉区里海之谜美容店，该个体工商户已于2019年3月4日注销）。委托诉讼代理人：彭佩佩，湖北金卫律师事务所律师。上诉人李惠萍因与被上诉人武汉市江汉区里海之谜美容店（以下简称里海美容店）侵权责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2019）鄂0103民初822号民事判决，向本院提起上诉。里海美容店由常明红2016年6月16日注册登记成立，经营者为常明红，该字号已于2019年3月4日注销。本院于2020年5月20日就上诉人李惠萍与被上诉人常明红侵权责任纠纷一案立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李惠萍上诉请求：一、请求依法撤销武汉市江汉区人民法院（2019）鄂0103民初822号民事判决书；二、请求依法改判由里海美容店赔偿李惠萍经济损失145887元；三、请求依法改判由里海美容店承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定由里海美容店承担15%的赔偿责任，属于事实认识错误。在本案中，李惠萍的病情全部由在里海美容店提供的场所导致。李惠萍直接头部着地，直接伤到颈椎，颈椎可以导致一系列疾病的产生，这是一个重要的因果关系，《司法鉴定意见书》表述此次摔伤对李惠萍的遗留症状有轻微因果关系，而法院以此作为标准，来裁决里海美容店只用承担15%的赔偿责任，显然与事实不符。如果没有此次摔伤侵权事件，李惠萍之后的症状不会发生，即便发生也是作为一个真正的老这二十三十年之后因为机能的退化而产生，而不是在55岁的时候要承受70岁到80岁老人的身体状态和生活质量。二、一审法院对《司法鉴定意见书》的认定，属于程序认识错误。李惠萍申请的司法鉴定，在鉴定前已知本人是伤害是隐形的，很难鉴定出伤残等级，但对伤害直接原因，司法鉴定结论是参与度10-20%，这次伤害将李惠萍的颈椎造成极大损害，直接造成各项指标急转直下，身体健康断崖下滑。李惠萍要求详实的鉴定结论，请法院重新指定鉴定，法院未准。三、一审法院认定由里海美容店承担15%的赔偿责任，属于适用法律错误。在本案中，认定由里海美容店承担15%的依据是《司法鉴定意见书》，李惠萍不能接受。里海美容店及常明红辩称，原审判决事实认定清楚，适用法律正确，根据原审法院委托鉴定意见书，李惠萍目前遗留体征均为自身疾病所引起，根据疾病自身发展及转归因素，其自身应为主要原因，鉴于被上诉人对一审判决没有上诉，请求驳回上诉，维持原判。李惠萍向一审法院起诉请求：1、请求法院判令里海美容店向李惠萍退还美容卡存入费用3236元；2、请求法院判令里海美容店向李惠萍支付医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费等共计145887元；3、请求法院判令里海美容店向李惠萍支付精神损失费30000元；4、请求法院判令由里海美容店承担律师费和诉讼费。一审法院认定事实：2017年7月，李惠萍成为里海美容店经营的美容店的会员客户。2018年1月24日，李惠萍在里海美容店处接受泡澡服务过程中，突发昏厥摔倒受伤。事发后，李惠萍自行就医处理，双方对于赔偿事宜未能达一致意见，故引起本案诉讼。在案件审理过程中，李惠萍向一审法院提出对摔伤导致手痛、颈痛和背痛和此次摔伤的因果关系及伤残等级、后续治疗费、护工费、营养费等进行鉴定。一审法院委托湖北明鉴法医司法鉴定所对李惠萍上述申请鉴定项目进行鉴定，该所于2019年5月15日出具了鄂明医临鉴字[2019]第840号《司法鉴定意见书》，该鉴定分析认为被鉴定人李惠萍自述损伤经过存在，损伤后住院MRI检查为双侧额顶叶少许腔隙性脑梗塞，脑动脉轻度硬化，颈椎退行性变，C4/5、C5/6层面颈髓轻度受压，颈部血管轻度动脉硬化属自身疾病，摔倒晕厥后双手肿胀，软组织损伤，依据《人体损伤致残程序分级》有关规定，不构成伤残。由于后期仍需理疗＋功能锻炼＋复查等治疗，后期医疗费应据实结算，若为结案需要，建议给予后期医疗费6000元左右。按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014第4.7.1、9.4.1条、附录A8条之规定，休息时间为伤后80天，护理时间为40天，营养时间为30天。考虑到被鉴定人为中老年（55岁），住院检查（MRI）结果及目前遗留体征均为自身疾病所引起，根据疾病自身发展及转归因素，其自身病应为主要原因，本次摔伤后晕厥致双手肿胀，软组织损伤，遗留全身多处疼痛，依照《人体损伤致残程度分级》第4.3条之规定，本次摔伤对被鉴定人目前遗留症状有轻微因果关系，有轻微作用，其参与度为10-20%左右。鉴定意见为：1.被鉴定人李惠萍之损伤不构成伤残。2.建议给予后期医疗费人民币陆仟元（6000元）左右。3.休息时间为伤后80天，护理时间为40天，营养时间为30天。4.被鉴定人本次摔伤诱发了自身原有疾病，其摔伤与被鉴定人损伤及目前遗留症状有轻微作用，其参与度为10－20％左右。相关鉴定费用4500元。一审法院另查明，截至2019年5月19日前，李惠萍提供有正式发票的医疗费用共计22583.45元，上述费用已扣除医保报销部分。另李惠萍住院治疗12天。李惠萍未提供相应的证据证明其误工收入减少的事实。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”李惠萍作为消费者在里海美容店处接受服务时，里海美容店作为经营者有保障消费者人身安全的义务，因里海美容店作为经营者未详尽告知消费者使用产品、服务过程中应注意的安全事项，也没有采取充分的措施保障李惠萍人身安全，导致李惠萍在接受泡澡服务过程中昏厥摔倒受伤，对此里海美容店的服务行为有过错，由此造成对李惠萍人身受到的伤害，里海美容店应当承担侵权赔偿责任。但经过相关法医鉴定，在事故发生后，李惠萍出现的不良体征均为自身疾病所引起，根据疾病自身发展及转归因素，其自身病应为主要原因。本次摔伤诱发了李惠萍自身原有疾病，其摔伤与被鉴定人损伤及目前遗留症状有轻微作用，其参与度为10－20％左右。故对于相关赔偿责任划分，一审法院认为由里海美容店承担15％的赔偿责任为宜。对于李惠萍在本案中提出的损失赔偿项目及金额，符合相关赔偿标准规定的部分予以支持，不符合的部分不予支持。本次事故中一审法院确定的赔偿项目及金额为：1、医疗费22583.45元，按实际医疗费票据计算（无正式票据或医保报销部分已扣除）。2、后期治疗费6000元，以鉴定意见为准计付。3、护理费4262.68元，按2019年湖北省居民服务业在岗职工人均年收入38897元，法医鉴定意见40天计算。4、营养费1500元，按每天50元，鉴定意见30日计算。5、住院伙食补助费600元，按每天50元，住院12天计算。6、交通费500元，根据李惠萍医疗情况酌情计付。7、鉴定费4500元，以实际支出计。以上1－6项，共计39946.13元，由里海美容店承担15％费用计5991.9元。另外，李惠萍诉请误工费、精神抚慰金、复印费等，无事实或法律依据，一审法院不予支持。另外，对于李惠萍要求里海美容店返还美容卡的存入的费用3236元，因本案李惠萍选择侵权之诉，双方签订的美容服务合同是否应当解除，预存的费用是否应当返还，系双方美容服务合同关系，不宜在本案中一并处理，当事人可另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、武汉市江汉区里海之谜美容店于判决生效之日起五日内李惠萍赔偿5991.9元。二、驳回李惠萍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半的一审案件受理费600元，由李惠萍负担510元，武汉市江汉区里海之谜美容店负担90元（该款李惠萍已预付，里海美容店负担部分于判决生效之日起五日内给付李惠萍）。本院二审期间，里海美容店提交其个体信息咨询报告，拟证明里海美容店于2019年3月4日注销。李惠萍质证认为，认可该证据，要求将本案的责任主体变更为常明红，由常明红来承担侵权损害责任。常明红认可由其承担本案的侵权责任。经质证，本院对该证据的真实性、合法性及关联性予以确认。李惠萍未提交新的证据。二审另查明，里海美容店于2019年3月4日注销。一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案一审审理过程中，李惠萍申请就对摔伤导致手痛、颈痛、背痛和此次摔伤的因果关系及伤残等级、后续治疗费、护工费、营养费等项目进行鉴定，双方当事人就委托事项进行了明确，就鉴定材料进行了质证和固定，经摇号确定了鉴定机构，该鉴定机构依一审法院的委托而出具《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法，鉴定意见书中也载明了鉴定依据，故一审法院未准许李惠萍的重新鉴定申请，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定。李惠萍陈述的理由未能推翻中立性、科学性的鉴定意见，一审法院以《司法鉴定意见书》确定的参与度，酌定里海美容店就李惠萍的损失承担15%的赔偿责任，有事实和法律依据，本院予以维持。李惠萍关于一审法院错误采信《司法鉴定意见书》的上诉意见不能成立，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第一款规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”因里海美容店已经注销，本案应以该个体工商户的实际经营者常明红为当事人，且由其作为责任承担主体，以承担对李惠萍的侵权责任。综上，李惠萍的上诉请求不能成立，应予驳回；但一审判决遗漏里海美容店注销的事实，诉讼当事人地位查证错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市江汉区人民法院（2019）鄂0103民初822号民事判决；二、常明红于本判决生效之日起五日内赔偿李惠萍5991.9元；三、驳回李惠萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半的一审案件受理费600元，由李惠萍负担510元，由常明红负担90元（该款李惠萍已预付，常明红负担部分于本判决生效之日起五日内给付李惠萍）。二审案件受理费50元，由李惠萍负担。本判决为终审判决。审判长  张文浩审判员  吴伶俐审判员  申光伟二〇二〇年六月十日法官助理胡海洲书记员杨俊华