浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0212民初15680号 原告：梅祖金，男，1963年7月10日出生汉族，住江西省九江市湖口县。 委托诉讼代理人：刘元昌,浙江同舟律师事务所律师。 被告：宁波市新亚建设有限公司（统一社会信用代码为91330200254098984F）。住所地：浙江省宁波市鄞州区彩虹南路223号（17-4）-（17-10）。 法定代表人：杨菊素，该公司总经理。 被告：王永生，男，1983年5月19日出生汉族，住浙江省。 委托诉讼代理人：龚建军，浙江海泰律师事务所律师。 原告梅祖金为与被告宁波市新亚建设有限公司、王永生工伤保险待遇纠纷一案，于2019年10月31日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员赖伟适用简易程序独任审判，后案件转为适用普通程序公开开庭进行了审理。原告梅祖金及其委托诉讼代理人刘元昌，被告王永生及其委托诉讼代理人龚建军到庭参加诉讼。被告宁波市新亚建设有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。 原告梅祖金起诉称：2018年11月底，原告由包工头被告王永生带领进入被告宁波市新亚建设有限公司总承包的东部新城东悦府项目（宁波东部新城核心区H1-3-1#地块项目）做泥工。2019年4月19日，原告在早上进入工地后，不慎踩空跌落，导致严重受伤。事发后，原告由被告王永生及其他工友送至宁波市鄞州区人民医院住院治疗，经诊断为尿道断裂、会阴部挫伤、会阴部软组织感染等，相关住院医疗费用部分由被告王永生支付。2019年6月17日，宁波三益司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告致残等级为八级，误工期限为120日、护理期限为60日、营养期限为60日。后原告向宁波市鄞州区劳动人事仲裁委申请仲裁，该仲裁委不予受理，现诉至法院。请求判令：被告按工伤保险待遇赔偿原告医药费766.56元，住院伙食补助费420元、交通费1000元、护理费7200元、停工留薪工资待遇32405元、营养费1800元、鉴定费2600元、一次性伤残补助金89100元、一次性医疗补助金38752元、一次性伤残就业补助金38752元、后续治疗费10000元，合计222795.56元。 被告宁波市新亚建设有限公司提交书面答辩状称：原告与被告宁波市新亚建设有限公司并不存在劳动关系或劳务关系，原告主体不适格。原告并未提供证据证明其摔倒的地点是在被告宁波市新亚建设有限公司所承包的工地。请求驳回原告的诉讼请求。 被告王永生答辩称：原告与被告王永生既无劳动关系，也无劳务关系，不应承担责任，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定以下事实： 被告宁波市新亚建设有限公司系宁波市东部新城东悦府项目西区3号楼、东区2.5号楼精装工程的承包单位，被告王永生系被告宁波市新亚建设有限公司在该精装项目工程的项目经理。2018年6月11日，被告王永生与案外人段小青签订《劳务承揽合同（泥工砌筑）》一份，约定：被告王永生将东部新城项目H1-4#地块室内精装工程宁波东悦府西区3号楼，东区2.5号楼装饰工程泥工砌墙部分工作以清工的形式承包给案外人段小青；主卫、客卫包管，厨房包管按每层1680元计算；每天开工前，对民工进行安全教育，施工过程中必须佩戴安全帽及其他安全设施。上述合同签订后，案外人段小青招来原告梅祖金等人进场施工。期间，原告梅祖金的具体工作由案外人段小青指派，工资亦由案外人段小青负责发放。 2019年4月19日早上6点40分左右，原告梅祖金在进入工地工作后，在地下室不慎跌落。后被送往宁波市鄞州区人民医院住院治疗，初步诊断为尿道断裂，会阴部挫伤，住院治疗14天，于2019年5月3日出院。期间，部分医疗费由案外人段小青垫付。后原告委托宁波三益司法鉴定所进行司法鉴定，该鉴定所于2019年6月17日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“梅祖金因外伤致尿道断裂经尿道重建术后的致残等级为八级（工标）。建议梅祖金的误工期为120日，护理期限为60日、营养期限为60日（上述期限均包括住院期间）。梅祖金因外伤致尿道断裂，入院后行‘尿道重建术’等治疗，日后存在疤痕增生致尿路狭窄可能，如发生上述情况，后期需定期尿扩或行二期手术的可能，具体费用建议以实际发生为准”。原告为此支出鉴定费2600元。 事故发生后，原告女儿找到案外人段小青称：“段老板，请帮我爸爸证明下，他是在这里干活受伤的”，“我爸爸在这里干活，为什么不能给我爸爸签字，我爸是不是在你名下做事？”，段小青回复称：“是在我这里做事，人家也没少你的钱，治疗也给治了”，“不是我不帮你的忙，这个字我不能帮你签，签了字就跟我有关系，如果你跟王老板说好，他同意我签这个字，我就签，不然到时他找我麻烦，扣我工钱”。 2019年10月29日，原告以宁波市新亚建设有限公司、王永生为被申请人向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以仲裁请求不属于劳动人事争议仲裁受理范围为由作出不予受理案件通知书。原告遂诉至本院。 以上事实，由原告提供的仲裁申请书、不予受理案件通知书、安全帽、门禁、录音资料、相片、梅春林证人证言（受伤情况）、住院病历、入院记录、出院记录、手术记录、CT诊断报告单、超生诊断报告单、医院收费票据、医院费用清单、鉴定意见书、鉴定费发票，被告王永生提供的《劳务承揽合同（泥工砌筑）》，以及原、被告在庭审中的陈述予以证明。 本院认为：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，应当予以支持。本案中，宁波市新亚建设有限公司将涉案房屋的装修工程分包给没有用工主体资格的个人，存在违法分包行为。原告梅祖金受案外人段小青招用在涉案工地中受伤，被告宁波市新亚建设有限公司作为最近一级具备合法用工主体资格的单位应参照工伤的有关规定进行赔偿。原告基于工伤保险待遇而提出的对于被告王永生的诉请，因无事实和法律依据，本院不予支持。 被告宁波市新亚建设有限公司、王永生辩称原告并非在涉案工地受伤，本院认为，根据查明的事实，涉案工程被违法分包给案外人段小青后，段小青招用原告从事泥工工作，两被告并未举证证明段小青招用的工人在此期间还为其他地块项目工作，故原告受伤应系在段小青承包的涉案工地中。同时，从段小青在跟原告女儿的对话中称“是在我这里做事，人家也没少你的钱，治疗也给治了”，“如果你跟王老板说好，他同意我签这个字，我就签”，也可以说明原告是在为段小青承包的涉案工地中受伤的。再结合梅春林的证人证言以及原告提供的安全帽、门禁等证据，能够认定原告系在早上进入涉案工地后，在为施工进行准备工作的过程中受伤，故本院对两被告的该辩解意见不予采纳。 关于原告参照工伤保险待遇诉请的各项损失，本院认定如下：1.医疗费766.56元，结合医疗费发票，本院予以确认。2.停工留薪期间工资：原告未提供有效证据证明其实际工资，本院参照2018年度宁波市全社会在岗职工平均工资确定其收入；根据司法鉴定意见，原告的误工期限为120日，故其停工留薪期间工资为23270.14元（70780元÷365日×120日）。3.护理费：本院考虑原告伤情、门诊病历医嘱以及护理依赖程度，并结合鉴定意见书的护理期限，酌情确定护理费为6000元。4.住院伙食补助费：本院按20元/天核算280元。5.交通费：本院根据原告伤情、就诊情况，酌情确定为300元。6.鉴定费：本院根据鉴定费发票认定为2600元。7.营养费：原告以工伤保险待遇纠纷起诉主张营养费无法律依据，本院不予支持；8.后续医疗费：根据鉴定报告的意见，原告存在后续治疗的可能，但具体金额难以确定，原告可待实际产生后再行主张。9.一次性伤残补助金：原告伤情构成工伤八级伤残，其一次性伤残补助金为64881.67元（70780元÷12月×11月）。10.一次性工伤医疗补助金：原告伤残等级为八级，故其一次性工伤医疗补助金为38752元（5536元/月×7个月）。11.一次性工伤就业补助金：原告的伤残等级为八级，故其一次性工伤就业补助金为38752元（5536元/月×7个月）。综上，被告合计应赔偿原告175602.37元。 综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宁波市新亚建设有限公司赔偿原告梅祖金工伤保险待遇合计175602.37元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告梅祖金的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费10元，减半5元，免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  赖 伟 二〇二〇年六月十六日 代书记员  孔文静