甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民初881号原告：甘肃榆中农村合作银行夏官营支行，住所地甘肃省榆中县夏官营镇11号。负责人：王虎，该支行行长。委托诉讼代理人：陈明明，甘肃熙和律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘智明，甘肃熙和律师事务所律师。被告：兰州丽云商贸有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区广场南路107号远达威斯特大厦704室。法定代表人：杨博，该公司经理。委托诉讼代理人：杨彦高，男，1970年11月8日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。被告：甘肃华信管业科技有限公司，住所地甘肃省兰州新区纬三路瑞岭翠苑小区2号楼1单元601室。法定代表人：张海云，该公司执行董事。被告：杨博，男，1995年10月19日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：杨彦高，男，1970年11月8日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区，系杨博父亲。被告：张海云，男，1974年9月3日出生，汉族，住甘肃省榆中县。委托诉讼代理人：鲁和平，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：史改莹，甘肃合睿律师事务所律师。被告：丁莉，女，1970年7月24日出生，汉族，住甘肃省榆中县。原告甘肃榆中农村合作银行夏官营支行（以下简称夏官营支行）与被告兰州丽云商贸有限公司（以下简称丽云公司）、甘肃华信管业科技有限公司（以下简称华信公司）、杨博、张海云、丁莉金融借款合同纠纷一案，本院于2019年11月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告夏官营支行的委托诉讼代理人陈明明、潘智明，被告丽云公司、杨博的委托诉讼代理人杨彦高，被告张海云的委托诉讼代理人鲁和平、史改莹到庭参加诉讼，被告华信公司、丁莉经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告夏官营支行向本院提出诉讼请求：1.判令被告丽云公司向原告夏官营支行偿还借款本金39976730.34元，借款利息7022189.76元（计算暂截止2019年11月8日），本息合计46998920.1元，利随本清，同时判令被告丽云公司向原告夏官营支行支付律师代理费70000元，各项合计47068920.1元；2.判令华信公司、杨博、张海云、丁莉对上述借款本息、律师代理费向原告承担连带清偿责任；3.本案案件受理费、保全费等诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2017年5月26日，原告夏官营支行与被告丽云公司签订了编号为2017-5的《流动资金借款合同》。约定：由夏官营支行向丽云公司提供短期借款4000万元用于流动资金，借款利率执行年利率8.49%；借款期限12个月，自2017年5月26日起至2018年5月25日止，按月结息，借款到期，利随本清。借款人未按合同规定日期归还借款本息，贷款人有权对逾期贷款在本合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%利息;借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定借款利率计收复利，借款到期日之后按合同约定的逾期罚息利率计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。为保证债务的履行，2017年5月26日华信公司与夏官营支行签订了编号为2017-5的《保证担保合同》约定由华信公司为上述《流动资金借款合同》项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用向原告夏官营支行承担连带责任保证。同时被告杨博、张海云、丁莉自愿承诺并明确表示对前述借款合同项下债务承担连带清偿责任。上述合同签订后，2017年5月26日夏官营支行依约向丽云公司足额发放了贷款，直至借款届满时，被告丽云公司未依约向原告夏官营支行偿还借款本金、利息等款项，虽经原告夏官营支行不同方式多次催收，但截至目前仍拖欠原告夏官营支行借款本息合计46998920.1元未归还，遂诉至法院，望判如所请。被告丽云公司、杨博辩称，2015年9月，杨博成立了丽云公司并出任法定代表人，2017年4月，华信公司董事长张海云提议由杨博以丽云公司的名义贷款，用以华信公司资金周转，并由张海云夫妇及华信公司和相关董事提供担保。张海云出面与夏官营支行协商贷款事宜，2017年5月26日，杨博与夏官营支行签订了2017-5《流动资金借款合同》，华信公司签订了《保证担保合同》，张海云、丁莉分别签订了《承担连带责任承诺书》。由于张海云与夏官营支行事先商定过资金使用问题，夏官营支行2017年5月26日发放贷款4000万元，当日由华信公司财务人员赵静经手将该笔贷款转入张海云实际控制的甘肃馨兴矿业有限公司账户，丽云公司没有使用该笔借款的一分钱。为方便该贷款的使用及本息的清缴，张海云与夏官营支行协商在该支行开立了丽云公司专用账户06×××30，该账户实际控制人和经手人为张海云和华信公司财务人员，截止本案审理前，上述账户中的利息均由张海云及华信公司财务人员支付。杨博作为本案第一被告，理应承担贷款清偿，由于杨博及丽云公司经营不良，目前无力清偿贷款本息，请求法院依法裁判。被告张海云辩称，借款本金应当由债务人丽云公司核对确认，丽云公司偿还过部分利息，现原告夏官营支行主张借款利息7022189.76元，应当向法庭做出必要的说明，以便明确该利息的计算方法、标准、期间是否符合法律规定及合同的约定。请原告夏官营支行对主张的律师费提供相应证据，阅卷时没有看到。请法院依法裁判。被告华信公司、丁莉未答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告夏官营支行提交了以下证据：第一组证据：丽云公司《营业执照》及《企业信用信息公示报告》各1份；华信公司《营业执照》及《企业信用信息公示报告》各1份；杨博、张海云、丁莉的身份证复印件各1份。证明：1、各被告的基本身份情况。2、杨博系丽云公司的唯一股东，本案借款发生时张海云、孙金进系华信公司的股东，张海云时任华信公司的法定代表人。第二组证据：丽云公司《董事会（股东会）同意贷款承诺书》、兰丽司字（2017）006号《承诺书》、兰丽司字（2017）005号《借款申请书》各1份；《企业短期借款申请书》1份；《贷款询问书》1份。证明：1、2017年4月18日，被告丽云公司就其向夏官营支行申请借款4900万元事宜作出了股东会决议，被告杨博作为丽云公司的唯一股东承诺对该笔借款承担连带还款责任。2、被告丽云公司因该笔贷款向原告夏官营支行提出书面申请，承诺到期还本付息，并承诺所有股东自愿承担连带偿还本息、实现债权而发生的费用及一切法律责任。第三组证据：编号为2017-5的《流动资金借款合同》1份。证明：1、被告丽云公司作为借款人，于2017年5月26日与夏官营支行签订了编号为2017-5的《流动资金借款合同》，双方实际约定的借款金额为人民币4000万元，借款期限自2017年5月26日起至2018年5月25日止，借款利率执行年利率8.49%，按月结息，借款到期，利随本清。此外，双方还就借款人承诺、借款种类、借款用途、罚息及复利、双方权利与义务、违约责任、借款担保等事项进行了明确的约定。2、合同约定借款人未按期归还贷款本息时贷款人有权对逾期贷款在合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%的利息，借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付利息之日起计收复利。合同还约定因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。第四组证据：华信公司甘华司字（2017）023号《股东会决议》、甘华司字（2017）024号《承诺书》各1份；编号为2017-5的《保证担保合同》1份；《承担连带责任承诺书》3份。证明：1、2017年4月18日，被告华信公司作出股东会决议自愿为被告丽云公司向原告夏官营支行申请的前述贷款提供连带担保；该公司全体股东自愿对此笔贷款承担连带还款责任。2、2017年5月26日，被告华信公司与原告夏官营支行签订了编号为2017-5的《保证担保合同》为被告丽云公司的该笔贷款向原告夏官营支行提供连带责任保证，保证范围包括合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。3、2017年4月19日，被告杨博、张海云、丁莉出具书面承诺书自愿对2017-5号《流动资金借款合同》项下的本息和其他费用承担连带责任，直至该合同项下所列的全部贷款本息清偿完毕为止。第五组证据：《贷款发放通知单》1份；《借款借据》1份，《客户交易明细对账单》1份。证明：2017年5月26日，原告夏官营支行依约足额向被告丽云公司发放了借款本金4000万元，切实全面履行了自己的合同义务。截至2018年5月31日，被告丽云公司共向原告夏官营支行偿还借款本金23269.66元、偿还借款利息3449805.25元，此后再未还款。第六组证据：《到逾期贷款催收通知书》2份；《贷款利息计算清单》1份；《贷款明细查询单》1份。证明：该笔贷款到期后，原告夏官营支行向各被告进行了多次催收。截止于2019年11月8日，被告丽云公司共拖欠原告夏官营支行借款本金39976730.34万元、借款利息7022189.76元未还，本息合计46998920.1元。第七组证据：《委托代理合同》1份；编号为10138068的《增值税普通发票》1份；《国内支付业务收款回单》1份。证明：因被告丽云公司未按期偿还借款本息、其他各被告未履行担保责任，原告夏官营支行依法提起诉讼而支付了律师费人民币70000元，根据原被告之间的约定，该笔实现债权的费用应由被告承担。被告丽云公司、杨博质证意见：对原告提交的证据的真实性和证明目的均无异议。被告张海云质证意见：对原告提交的七组证据的真实性无异议，证明目的不发表意见，请法庭查明事实，依法裁判。被告丽云公司、杨博提交以下证据：1、华信公司签订的《保证担保合同》。2、张海云、丁莉签订的《承担连带责任承诺书》。3、甘肃农村信用社活期取款凭证及进账单。4、实际用款人张海云签名的甘肃农村合作银行《到期逾期贷款催缴通知书》。5、甘肃榆中农村合作银行客户交易明细对账单。证明：1、华信公司、张海云、丁莉应对杨博、丽云公司向夏官营支行贷款、律师代理费承担清偿责任。2、张海云为实际用款人，应承担相应的法律责任和担保清偿责任。原告夏官营支行质证意见：对提交的5份证据的真实性无异议，证明目的有异议，根据被告提交的证据和我方提交证据足以证明本案借款主体为丽云公司，贷款发放后，丽云公司也按约归还过部分贷款本息。故根据合同向丽云公司及各保证人主张权利。被告张海云质证意见：对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，有些事实代理人不清楚庭后向当事人核实，其他的请法庭依法认定。被告华信公司、张海云、丁莉未提交证据。本院认定事实如下：2017年4月18日，丽云公司兰丽司字（2017）006号文件《承诺书》，载明：“甘肃榆中农村合作银行夏官营支行：2017年4月18日我公司兰州丽云商贸有限公司作出以下决定和承诺：1、兰州丽云商贸有限公司在甘肃榆中农村合作银行夏官营支行贷款肆仟玖佰万元整，期限为一年，并由甘肃华信管业科技有限公司担保。2、我公司用所有营业收入作为此笔贷款的还款来源。3、兰州丽云商贸有限公司将此笔贷款资金全部用于购进锌精矿和镍精矿的流动资金，绝不挪作它用。4、如此笔贷款到期不能全部归还，公司法人杨博对此笔贷款承担连带还款责任。”丽云公司法定代表人杨博签字并捺印，丽云公司加盖了公章。同日，丽云公司还向夏官营支行出具了《董事会（股东会）同意贷款承诺书》及丽云公司兰丽司字（2017）005号文件《借款申请书》，向夏官营支行申请借款4900万元。2017年4月18日，华信公司甘华司字[2017]023号文件《股东会决议》，载明：“甘肃榆中农村合作银行夏官营支行：经2017年4月18日股东会讨论全体股东一致同意作出以下决议：1、我公司全体股东同意为兰州丽云商贸有限公司在甘肃榆中农村合作银行夏官营支行的肆仟玖佰万元贷款做担保。2、我公司全体股东对此笔贷款承担连带还款责任。”股东张海云、孙金进分别签字捺印。同日，华信公司甘华司字[2017]024号文件《承诺书》，载明：“甘肃榆中农村合作银行夏官营支行：甘肃华信管业科技有限公司为兰州丽云商贸有限公司在甘肃榆中农村合作银行夏官营支行办理贷款人民币肆仟玖佰万元整提供担保。我公司在此郑重承诺：如果贷款到期兰州丽云商贸有限公司不能全部归还，我公司全体股东愿意以公司所有经营收入偿还此笔贷款本息，同时我公司全体股东愿意以个人全部资产承担连带还款责任。”股东张海云、孙金进分别签字捺印。2017年4月19日，杨博、张海云及丁莉向夏官营支行出具《承担连带责任承诺书》，承诺：承诺人及配偶自愿以个人财产和家庭财产对2017-5《流动资金借款合同》和《保证担保合同》项下的本息和其他费用及《补充协议》承担连带责任。如借款人未按2017-5《流动资金借款合同》和《保证担保合同》的约定期限足额偿还全部债务，承诺人保证在收到《催款通知》之日起十五日内无条件将上述款项归还银行。2017年5月26日，华信公司（保证人）与夏官营支行（债权人）签订编号2017-5《保证担保合同》，约定“为确保借款人兰州丽云商贸有限公司（下称债务人）与债权人签订的编号为2017-5《流动资金借款合同》（下称主合同）的有效履行，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供抵押担保。第一条：被担保的主债权种类、本金数额。被担保的主债权种类为中长期借款，本金数额肆仟万元整。第二条、保证范围。保证担保的范围主要包括合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。第三条、保证方式。本合同保证方式为连带责任保证。本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。第四条、保证期间。(一)保证人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。……”2017年5月26日，夏官营支行（贷款人）与丽云公司（借款人）签订了编号2017-005的《流动资金借款合同》，约定：“第二条、借款基本条款。（一）借款种类：短期借款。（二）借款金额：人民币肆仟万元。（三）借款用途：购买原材料。（四）借款利率：执行年利率8.49%。（五）借款期限12个月，自2017年5月26日起至2018年5月25日止。按月结息，借款到期，利随本清。本合同记载的借款金额、发放日期、到期日期与借款凭证不相一致时，以借款凭证为主。借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等的法律效力。（六）结息。本合同项下借款按月结息，结息日为每月末的20日。借款人须于每一结息日次日付息，借款到期后，利随本清。（七）罚息及复利。2.借款人未按本合同规定日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款在本合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%利息。3.借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；对违约使用或借款逾期期间未按期支付利息的，按合同约定的相应的罚息利率计收复利。（十）支付方式。本笔借款采用受托支付方式，具体按相应支付方式对应的约定执行。第三条、借款担保。本合同项下借款担保方式为企业保证，担保合同另行签订。第四条、借款人的权利和义务。（二）按合同约定及时、足额归还借款本息。第九条、违约责任。（一）借款人的下列行为，均构成违约：1.违反合同约定的义务；（三）因借款人违约致使贷款人采取诉讼或+仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。……”2017年5月25日，夏官营支行向丽云公司发放借款4000万元。丽云公司归还借款本金23269.66元，2018年5月31日之前利息结清，共归还利息3449805.25元。2018年7月25日、2018年9月27日甘肃榆中农村合作银行夏官营支行向丽云公司发出《到期贷款催收通知书》，要求丽云公司公司履行担保责任，清偿涉案借款。丽云公司、华信公司分别在借款人签章处及担保人签章处加盖公章，杨博、张海云签字并加盖私章。2019年11月14日，甘肃榆中农村合作银行（甲方、委托方）与甘肃熙和律师事务所（乙方、受托方）签订《委托代理合同》，约定甲方下属夏官营支行因与丽云公司、华信公司、杨博、张海云、丁莉金融借款合同纠纷，现委托乙方指派的律师为此案的代理人，律师法律服务费7万元整。2019年12月4日，甘肃榆中农村合作银行向甘肃熙和律师事务所账户转账70000元，甘肃熙和律师事务所向甘肃榆中农村合作银行开具了发票。本院认为，原告夏官营支行与被告丽云公司签订的《流动资金借款合同》、原告夏官营支行与被告华信公司签订的《保证担保合同》均系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行义务。合同签订后，原告夏官营支行履行了借款义务，被告丽云公司应当按约履行其归还借款本息的义务，故被告丽云公司应当归还借款本金39976730.34元、利息7022189.76元（计算至2019年11月8日）。其后，利随本清，2019年11月9日至实际清偿之日，以未清偿的本金为基数，按年利率11.037%（8.49%×130%=11.037%）计算利息。关于原告夏官营支行要求被告丽云公司承担为实现债权及担保权利而支付的律师费7万元的诉讼请求，双方签订的《流动资金借款合同》约定：“因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担”。原告夏官营支行主张的律师费已实际发生，其该项请求符合合同约定，律师费7万元的数额亦未超过法律规定可保护的合理范围，故对该项主张本院予以支持。关于原告夏官营支行要求被告华信公司、杨博、张海云、丁莉对涉案债务承担连带清偿责任的诉讼请求，被告华信公司与原告夏官营支行签订《保证担保合同》，约定华信公司为涉案借款承担连带保证责任，被告杨博、张海云出具《承担连带责任承诺书》，故被告华信公司、杨博、张海云应对涉案债务承担连带清偿责任。丁莉与张海云系夫妻关系，《承担连带责任承诺书》承诺人张海云及配偶丁莉，承诺自愿以个人财产及夫妻共有财产为涉案借款承担连带责任。承诺书所载内容显示丁莉并非担保主体，其意思表示为当张海云对涉案债务承担担保责任的情形发生后，丁莉同意就其与张海云的共同财产为执行标的，故债权人对该项权利的行使应在本案进入执行程序并明确了张海云与丁莉的共同财产后，追加丁莉为被执行人针对其夫妻共同财产对涉案债务履行还款责任的承担方式，该承诺并非财产共有人对涉案债务承担连带清偿责任的保证方式，因此原告夏官营支行诉请丁莉承担连带责任无事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条的规定，判决如下：一、被告兰州丽云商贸有限公司在本判决生效后十日内向原告甘肃榆中农村合作银行夏官营支行支付借款本金39976730.34元及利息7022189.76元（计算至2019年11月8日）。并支付2019年11月9日起至实际清偿之日止的利息，以未偿还借款本金为基数，按年利率11.037%计算；二、被告兰州丽云商贸有限公司支付原告甘肃榆中农村合作银行夏官营支行律师费70000元；三、被告甘肃华信管业科技有限公司、杨博、张海云对上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任；四、驳回甘肃榆中农村合作银行夏官营支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费277145元，保全费5000元，合计282145元，由被告兰州丽云商贸有限公司、甘肃华信管业科技有限公司、杨博、张海云承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  赵晓金审 判 员  康军卫人民陪审员  王 彤二〇二〇年六月二十八日法官 助理  廖 雪书 记 员  田 庆