山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终405号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司满城支公司，住所地：河北省保定市满城区中山路北侧西山花园B区15号楼3号门市。负责人：张立丰，职务：总经理。委托诉讼代理人：王文天，山西庭满律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）:殷海亮，男，1958年7月13日出生，汉族，住山西省朔州市。委托诉讼代理人：吕锦萍，朔城区小平易法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：齐文婷，女，1993年6月29日出生，汉族，教师，住河北省。上诉人中国平安财产保险股份有限公司满城支公司（以下简称平安财保满城支公司）因与被上诉人殷海亮、齐文婷机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市朔城区人民法院（2019）晋0602民初2576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财保满城支公司之委托诉讼代理人王文天，被上诉人殷海亮之委托诉讼代理人吕锦萍到庭参加诉讼。被上诉人齐文婷经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。平安财保满城支公司上诉请求：请求二审法院依法撤销原审判决，并依法改判。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院判决伤残等级、误工期、护理期、营养期过高，对一审的鉴定意见不认可，不能作为证据使用。殷海亮辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律适当，只是因为被答辩人为了拖延时间不愿理赔提起上诉，答辩人的误工期、护理期、营养期合理合法，是经朔州市中级人民法院委托司法鉴定机构作出的结论，程序合法，若被答辩人不认可可以在一审举证期限届满书面申请重新鉴定，而被答辩人没有申请，显然为了拖延时间不愿理赔。综上，应依法判决驳回被答辩人的诉讼请求。齐文婷未提交书面答辩意见。殷海亮向一审法院起诉请求：1、请求判令平安财保满城支公司与齐文婷赔偿各项费用共计178228.38元；2、请求判令平安财保满城支公司与齐文婷承担本案的鉴定费和诉讼费。一审法院认定的事实：2019年4月20日17时50分许，齐文婷持证驾驶×××号“哈佛”牌小型普通客车，沿朔城区马邑路由北向南行驶至马邑路城区二中南侧路口处实施左转弯掉头后实施倒车时，与沿朔城区马邑路由南向北行驶的殷海亮驾驶“雅马哈”牌二轮摩托车发生碰撞，造成殷海亮人伤车损的道路交通事故。经山西省朔州市公安局交通警察支队二大队认定，齐文婷负主要责任，殷海亮负次要责任。事故当天，殷海亮入住朔州市人民医院，于2019年7月31日出院，伤情诊断为：左锁骨骨折，闭合性颅脑损伤，闭合性胸部损伤，右眼部软组织伤，共计住院102天，为此殷海亮花费医疗费24327.87元（其中齐文婷垫付5000元，平安财保满城支公司垫付1万元），另齐文婷为殷海亮垫付门诊费900.5元。殷海亮系朔州市朔城区小殷摩配经销部修理工。殷海亮住院期间由其女儿殷秀梅进行护理。后殷海亮申请伤残等级鉴定、后期医疗费评定、误工期、护理期、营养期进行鉴定，朔州市中级人民法院委托山西省怀仁司法鉴定中心鉴定，2019年11月3日，山西省怀仁司法鉴定中心作出晋怀司鉴所[2019]临鉴字第117号司法鉴定意见书，鉴定意见为：殷海亮伤残等级为十级；后期医疗费约8000-9000元；误工期197天，护理期197天，营养期197天，为此，殷海亮花费鉴定费3500元。班正梅系殷海亮母亲，于1930年2月7日出生，班正梅有两个儿子，长子殷海亮，次子尹海林，其无劳动能力及生活来源。另查明，齐文婷驾驶的×××号“哈佛”牌小型普通客车在平安财保满城支公司处投保机动车交通事故责任强制保险和100万元第三者责任险，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权和财产权受法律保护，齐文婷持证驾驶×××号“哈佛”牌小型普通客车与殷海亮驾驶“雅马哈”牌二轮摩托车发生碰撞，造成殷海亮人伤车损的道路交通事故。因×××号“哈佛”牌小型普通客车平安财保满城支公司处投保机动车交通事故责任强制保险和100万元第三者责任险，事故发生在保险期间内，故平安财保满城支公司应当依照法律规定和保险合同约定，在其交强险责任限额内分项承担保险责任，不足部分，由平安财保满城支公司在商业第三者责任保险限额内按照事故责任比例承担赔偿责任。山西省朔州市公安局交通警察支队二大队出具的道路交通事故认定书，认定事实清楚，适用法律准确，一审法院予以确认。殷海亮住院102天，因提供相应住院病例，一审法院予以认可。殷海亮花费医疗费24327.87元（其中齐文婷垫付5000元，平安财保满城支公司垫付1万元），另齐文婷为殷海亮垫付门诊费900.5元，因有正规票据，一审法院予以认可。对于殷海亮的误工费，因其未能提供相应的工资流水，证明其实际的误工损失，故对于殷海亮的误工费一审法院按照居民服务标准进行计算。殷海亮住院期间由其女儿殷秀梅进行护理，殷秀梅系中国太平洋人寿保险股份有限公司朔州中心支公司保险销售从业人员，但是殷还亮并未提供相应证据证明殷秀梅因护理其而造成的实际误工损失，故殷海亮的护理费按照居民服务业计算。对于伤残赔偿金和被扶养人生活费，因殷海亮居住于城镇且其是家庭户口，故按照城镇标准予以计算。对于住院伙食补助费，因殷海亮住院102天，故按照每天50元，计算102天。山西省怀仁司法鉴定中心出具晋怀司鉴[2019]临鉴字第117号司法鉴定意见书，鉴定程序合法，鉴定结论客观合理，故对该鉴定意见一审法院予以认定，对于后期医疗费一审法院认可8500元。殷海亮住宿费160元，一审法院予以认定。对于交通费一审法院酌情认定800元。殷海亮的其他合理诉讼请求一审法院予以支持。经核定，殷海亮因此次交通事故造成的经济损失为：医药费25228.37元（24327.87+900.5）、后期医疗费8500元、住院伙食补助费10200元（102×100）、营养费9850元（197×50）、护理费25201.4元（46693÷365×197）、误工费25201.4元（46693÷365×197）、伤残赔偿金58966.5元（31035×19×10%）、被扶养人生活费4947.5元（19790×5×10%÷2）、精神抚慰金5000元、鉴定费3500元、交通费800元、住宿费160元、车辆损失1770元，以上共计179325.2元。因齐文婷负主要责任，殷海亮负次要责任。故平安财保满城支公司在交强险范围内赔偿殷海亮121770元，在商业三者险范围内赔偿殷海亮40288.6元[（179325.2-121770）×0.7]，以上共计162058.6元,扣除已经垫付的1万元，平安财保满城支公司再赔偿殷海亮152058.6元。因齐文婷为殷海亮垫付5900.5元医疗费，故殷海亮应当返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司满城支公司在本判决生效后十日内在保险限额内赔偿殷海亮各项损失共计152058.6元；二、殷海亮返还齐文婷垫付款5900.5元；三、驳回殷海亮的其他诉讼请求。案件受理费1932元（殷海亮已预交），减半收取1335.5元，由齐文婷负担934.85元，由殷海亮负担400.65元。二审期间，双方当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审认定的一致，予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此，根据上诉人的上诉请求，并经到庭当事人一致确认本案争议焦点为：山西怀仁司法鉴定中心鉴定结论确认的伤残等级、“三期”期间能否作为认定案件事实的依据，应否核减其项下相对应的费用。首先，关于伤残等级问题。殷海亮住院医嘱记载伤情为“1.左锁骨骨折;2.闭合性胸部损伤;3.右眼部软组织伤。”于2019年4月25日在颈丛麻醉下行左锁骨骨折切开复位钛板螺钉内固定术。后经本院委托山西怀仁司法鉴定中心根据鉴定材料与鉴定前检验结果,认为被鉴定人殷海亮因道路交通事故致左锁骨中段骨折切开复位钢板内固定术后,左肩关节活动受限,功能丧失42.88%,依照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11)条:“四肢任一大关节(踝关节除外)功能丧失25%以上”之规定,评定为十级伤残。上诉人平安财保满城支公司对此鉴定结论虽提出异议，但未提供足以反驳该鉴定结论的证据，故原审按照该鉴定结论的伤残等级计算殷海亮的残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。其次，关于误工期、护理期、营养期问题。案涉交通事故致殷海亮“1.左锁骨骨折;2.闭合性胸部损伤;3.右眼部软组织伤。”其在朔州市人民医院住院102天，事发后至定残日前一天为197天。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”规定。殷海亮因伤致残持续误工，故将误工时间计算至定残日前一天（197天）符合上述规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”规定。殷海亮提供的住院病例载明其住院期间需陪护一人，住院102天后出院情况为:左肩部切口愈合好，左肩关节活动可,左上肢皮肤感觉正常。说明殷海亮在住院期间需要护理，出院时已恢复生活自理能力，根据查明的事实，实际的护理期应为住院期间。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”规定。事发时，殷海亮已年过六旬，在诊疗期间，医疗机构虽未明确需加强营养，但综合其年龄、伤残情况酌定营养期102天(住院期间)为宜。综上，一审法院确认的护理期、营养期均至定残前一日不当，应予纠正，平安财保满城支公司的部分上诉理由成立，予以采信。殷海亮提供的“三期”鉴定意见均为197天，因该鉴定结论确定的护理期、营养期与本院查明的事实不符，依法不予采纳。一审法院多认定的护理期95天（197天-102天）、营养费95天（197天-102天）其项下相对应的护理费12153元（46693元÷365天×95天）、营养费4750元（50元×95天）应予核减。综上所述，上诉人平安财保满城支公司的部分上诉请求成立，应予支持，一审判决认定的其他事实清楚，适用法律正确，应予维持。经核定，殷海亮的损失为162422.2元（179325.2元-12153元-4750元）。平安财保满城支公司在交强险限额内赔偿殷海亮121770元，在商业三者险限额内赔偿殷海亮28456.6元[（162422.2元-121770元）×70%]，以上共计150226.6元,扣除已经垫付的1万元，平安财保满城支公司再赔偿殷海亮140226.6元，其中包括齐文婷为殷海亮垫付的5900.5元医疗费。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省朔州市朔城区人民法院（2019）晋0602民初2576号民事判决第三项（驳回殷海亮的其他诉讼请求）；二、撤销山西省朔州市朔城区人民法院（2019）晋0602民初2576号民事判决第一、二项（中国平安财产保险股份有限公司满城支公司在本判决生效后十日内在保险限额内赔偿殷海亮各项损失共计152058.6元；殷海亮返还齐文婷垫付款5900.5元）；三、中国平安财产保险股份有限公司满城支公司于本判决生效后三十日内在保险限额内赔偿殷海亮134326.1元；四、中国平安财产保险股份有限公司满城支公司于本判决生效后三十日内在保险限额内给付齐文婷垫付款5900.5元。如未按指定的期间履行给付金钱义务的,将依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1932元（殷海亮已预交），减半收取1335.5元，由齐文婷负担934.85元，由殷海亮负担400.65元；二审案件受理费3341元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司满城支公司负担3119元，殷海亮负担222元。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年六月三十日书记员 邢晓宇