广东省云浮市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤53刑终89号原公诉机关云浮市云城区人民检察院。上诉人（原审被告人）温金德，绰号金豆，男，1984年2月21日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地广东省云浮市云城区**************。曾因犯贩卖毒品罪于2014年7月31日被云城区人民法院判处有期徒刑三年六个月，于2017年6月9日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪于2018年9月7日被羁押并被刑事拘留，同年9月29日被逮捕，2019年5月24日被监视居住，2019年8月23日被取保候审。因涉嫌故意伤害罪，于2019年10月31日被羁押并被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。指定辩护人苏献芝，广东声捷律师事务所律师。指定辩护人胡文，广东声捷律师事务所律师。云浮市云城区人民法院审理云浮市云城区人民检察院指控原审被告人温金德犯聚众斗殴罪、故意伤害罪一案，于2020年2月6日作出（2019）粤5302刑初318号刑事判决。原审被告人温金德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。案经合议庭评议，现已审理终结。原审判决认定：一、聚众斗殴的事实2018年5月1日23时许，被告人温金德和温某、李某（均另案处理）等人在云浮市云城区城南凯乐迪酒吧A08房内喝酒，被害人张某和朋友在V35房内喝酒。5月2日凌晨3时许，张某与温金德发生争执，张某等人先后在A08房内及门口殴打温金德，温金德离开后即纠集温某、李某等人持啤酒瓶、凳子等工具在A08房门前走廊及酒吧大厅内对张某头部、脸部进行殴打，致张某双眼睑裂伤、右眼球破裂伤、左眼角膜裂伤、头皮擦伤等全身多处损伤。原判认定上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定情况说明、中止鉴定告知书、函、现场勘验笔录等。二、故意伤害的事实1.2018年6月19日凌晨3时许，被告人温金德和朋友在云浮市区玉皇路维也纳酒店的歌汇KTV999号房喝酒，期间被害人林某和朋友“喜姐”从321号房去到999号房，被告人温金德想和林某握手，但林某不认识温金德就拒绝了。到了4时许，林某离开维也纳酒店步行出到门口，被告人温金德也出到门口就上前扯住林某的头发将林某摔倒在地，然后对林某拳打脚踢，致使林某身体多处受伤。经广东省云浮市云城区公安司法鉴定中心鉴定：林某所受损伤程度为轻伤二级。2.2019年9月22日3时许，被告人温金德在歌汇KTV楼下因琐事与被害人黄某发生纠纷，后被告人温金德纠集了“小叶”、“阿荣”等人来到在歌汇KTV楼下殴打被害人黄某，其中被告人温金德持刀砍了被害人黄某右眼部位一刀。经广东省云浮市云城区公安司法鉴定中心鉴定：黄某所受损伤程度为轻微伤。原判另查明，2019年10月31日，被告人温金德主动到云浮市公安局云城分局投案。被告人温金德曾因犯贩卖毒品罪于2014年7月31日被云浮市云城区人民法院判处有期徒刑三年六个月，于2017年6月9日刑满释放。原判认定上述事实，有物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场勘验笔录等证据证实。原审法院认为，被告人温金德持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人温金德故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人温金德一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人温金德曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在本案聚众斗殴的犯罪事实中，被告人温金德到案后能如实供述自己的罪行，对其可以从轻处罚；被害人张某对犯罪发生有过错，对被告人温金德可以酌情从轻处罚。被告人温金德在实施故意伤害的犯罪行为后主动向公安机关投案，并如实供述该犯罪事实，是自首，且愿意接受处罚，可以从轻处罚，公诉机关对被告人温金德犯故意伤害罪的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条、第六十五条、第六十七条、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，作出判决如下：被告人温金德犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；总和刑期有期徒刑五年三个月，决定执行有期徒刑四年九个月。上诉人温金德上诉提出：1.在聚众斗殴案中，其没有叫温某打张某，原判量刑过重；2.故意伤害的第二宗事实，其赔偿了2500元给被害人黄某，而且其是主动到公安机关自首的，原判量刑过重。上诉人温金德的指定辩护人提出：1.温金德具有自首情节，应当从轻或减轻处罚；2.在聚众斗殴和故意伤害案中，被害人方都存在过错；3.温金德认罪态度好，如实供述并支付了2500元给被害人黄某。综上，请二审法院对上诉人温金德从宽处理。经审理查明，上诉人温金德有以下犯罪事实：一、聚众斗殴罪2018年5月1日23时许，上诉人温金德和温某、李某（均另案处理）等人在云浮市云城区城南凯乐迪酒吧A08房内喝酒，被害人张某和朋友在V35房内喝酒。5月2日凌晨3时许，张某与温金德发生争执，张某等人先后在A08房内及门口殴打温金德，温金德离开后即纠集温某、李某等人持啤酒瓶、凳子等工具在A08房门前走廊及酒吧大厅内对张某头部、脸部进行殴打，致张某双眼睑裂伤、右眼球破裂伤、左眼角膜裂伤、头皮擦伤等全身多处损伤。上述事实，有经原审庭审质证的下列证据证实：1.被害人张某的陈述、辨认笔录；2.上诉人温金德的供述和辩解、辨认笔录；3.同案人温某的供述和辩解；4.证人陈某、李某1、刘某、曹某、彭某的证言、辨认笔录；5.受案登记表、立案决定书、情况说明、病历资料、鉴定情况说明、中止鉴定告知书、函；6.现场勘验笔录；7.指认照片等。二、故意伤害罪2018年6月19日凌晨3时许，上诉人温金德和朋友在云浮市区玉皇路维也纳酒店的歌汇KTV999号房喝酒，期间被害人林某和朋友“喜姐”从321号房去到999号房，上诉人温金德想和林某握手，但林某不认识温金德就拒绝了。到了4时许，林某离开维也纳酒店步行到门口，上诉人温金德也到门口，上诉人就上前扯住林某的头发将林某摔倒在地，然后对林某拳打脚踢，致使林某身体多处受伤。经广东省云浮市云城区公安司法鉴定中心鉴定：林某所受损伤程度为轻伤二级。2019年10月31日，上诉人温金德主动到云浮市公安局云城分局投案，如实交待了其故意伤害林某的犯罪事实。上诉人温金德曾因犯贩卖毒品罪于2014年7月31日被云浮市云城区人民法院判处有期徒刑三年六个月，于2017年6月9日刑满释放。上述事实，有经原审庭审质证的下列证据证实：1.上诉人温金德的供述和辩解；2.被害人林某的陈述；3.受案登记表、立案决定书、证据来源及抓获经过、人口信息查询资料、刑事判决书、释放证明书；4.鉴定文书；5.现场勘验笔录、辨认笔录等。另查明，原公诉机关指控及原审法院还查明上诉人温金德有以下违法事实：2019年9月22日3时许，上诉人温金德在歌汇KTV楼下因琐事与被害人黄某发生纠纷，后上诉人温金德纠集了“小叶”、“阿荣”等人来到在歌汇KTV楼下殴打被害人黄某，其中上诉人温金德持刀砍了被害人黄某右眼部位一刀。经广东省云浮市云城区公安司法鉴定中心鉴定：黄某所受损伤程度为轻微伤。案发后，温金德赔偿了黄某2500元。上述事实，有下列证据证实：1.上诉人温金德的供述和辩解；2.被害人黄某的陈述；3.证人阙某的证言；4.鉴定事项确认书、鉴定文书；5.现场勘验笔录、辨认笔录；6.微信转账记录等。关于上诉人温金德提出，在聚众斗殴中，其没有叫温某打张东国的意见。经查，在聚众斗殴的犯罪中，温金德叫温某等人对张某进行殴打的事实，有其本人在侦查阶段的供述证实，有温某等人的供述以及证人李某1的证言相互印证，事实清楚，证据确实、充分，依法应予认定。故温金德所提该意见，理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人温金德的指定辩护人提出，温金德具有自首情节，以及在聚众斗殴和故意伤害案中被害人方都存在过错的意见。经查，温金德对其聚众斗殴的犯罪并不存在自首情节，而温金德在故意伤害的犯罪中有自首情节以及在聚众斗殴的犯罪事实中被害人张某存在过错，原判已作认定，并已在对温金德量刑时作了体现，辩护人在二审诉讼中再次提出，本院不予采纳；而在故意伤害的犯罪中，根据本案的事实和证据，被害人并不存在过错，辩护人所提被害人存在过错的意见，理由不成立，本院也不予采纳。关于上诉人温金德提出原判量刑过重的意见。经查，上诉人温金德的前述聚众斗殴的犯罪行为属于持械聚众斗殴，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款的规定，应判处三年以上十年以下有期徒刑；上诉人温金德故意伤害他人身体，致人轻伤，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。而上诉人温金德是累犯，依法应当从重处罚；其归案后能如实供述聚众斗殴的犯罪事实，自动投案后如实供述其故意伤害的犯罪事实有自首情节，依法可以从轻处罚。原审法院据此以上诉人温金德犯聚众斗殴罪判处有期徒刑四年、犯故意伤害罪判处有期徒刑一年三个月，均已在法定的量刑幅度内对上诉人温金德从轻处罚，原判量刑适当。故上诉人温金德提出原判量刑过重的意见，理由不成立，本院不予采纳。至于上诉人温金德及其指定辩护人提出，温金德已赔偿被害人黄某2500元的问题。经查，上诉人温金德故意伤害黄某，黄某所受损伤程度为轻微伤，并未达轻伤以上，故其故意伤害黄某的行为并不构成犯罪，只属于一般违法行为，其赔偿2500元经济损失给黄某是其致伤黄某而依法应当承担的赔偿责任，鉴于其该赔偿行为并不是赔偿给其前述犯罪事实中的被害人，因此不影响本案有关对其量刑。本院认为，上诉人温金德持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；上诉人温金德故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，均应依法惩处。上诉人温金德曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人温金德归案后能如实供述其聚众斗殴的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被害人张某对该案的发生有过错，对上诉人温金德可以酌情从轻处罚；上诉人温金德在实施故意伤害的犯罪行为后主动向公安机关投案，并如实供述该犯罪事实，是自首，且愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。上诉人温金德一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原判认定基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院依法予以维持。上诉人温金德及其指定辩护人所提上诉、辩护意见，理由均不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  罗 杰审 判 员  韦志远审 判 员  曾勇辉二〇二〇年六月四日法官助理  梁慧思书 记 员  陈淑雯附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑:(一)多次聚众斗殴的；(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；(四)持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。