东营市河口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0503民初2131号 原告：彭义平，男，1967年2月3日出生，汉族，东营富海物流有限公司职工，现住东营市河口区。 委托诉讼代理人：韩文平，山东鲁北律师事务所律师。 被告：东营富海物流有限公司，住所地：东营市河口区海盛路北首（黄河口农副产品加工区内）。统一社会信用代码91370503562534821Y。 法定代表人：王长友，总经理。 委托诉讼代理人：王文影，男，东营富海物流有限公司职工。 委托诉讼代理人：赵毅超，男，东营富海物流有限公司职工。 原告彭义平与被告东营富海物流有限公司（以下简称富海物流公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭义平及委托诉讼代理人韩文平，被告富海物流公司的委托诉讼代理人王文影、赵毅超到庭参加诉讼。因案情复杂，本院将本案由简易程序转为普通程序。原告彭义平及委托诉讼代理人韩文平，被告富海物流公司的委托诉讼代理人王文影、赵毅超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 彭义平向本院提出诉讼请求：1.判令富海物流公司支付彭义平住院伙食补助费26600元、交通费1200元、伤残辅助器具费1520元、停工留薪期工资福利77791.38元、一次性伤残补助金171256.89元、护理费162474.9元、住宿费800元、营养费53200元、劳动能力检查费1200元、病案复印费116元，合计496159.17元；2.判令富海物流公司保留与彭义平之间的劳动关系，彭义平退出大车驾驶员岗位；3.判令富海物流公司每月支付彭义平伤残津贴6116.32元（自2018年11月起至彭义平退休并办理退休手续止）；4.判令富海物流公司以6116.32元（即伤残津贴）为基数，为彭义平交纳基本医疗保险费；5.本案诉讼费由富海物流公司负担。事实和理由：彭义平系富海物流公司职工，于2016年3月份进入富海物流公司工作，工作岗位为大车驾驶员。2017年7月13日彭义平驾驶鲁Ｅ×××××罐车执行联合至华联原油运输任务途中发生交通事故受伤。事故当日，彭义平被送往东营市人民医院治疗，先后住院六次，经手术治疗，共住院266天,因事故导致颈脊髓损伤及身体四肢不全瘫，颈5、6右侧附件骨折，右前臂外伤。彭义平在住院期间生活无法自理，自费聘请东营市河口区巾帼真诚家政服务中心护工王楠楠、胡元记、宋涛等人专门护理，妻子李荣芳、女儿彭文静在彭义平院内及院外也护理长达数月之久。2017年10月13日，东营市河口区人力资源和社会保障局作出东河人社认工字【2017】第075号认定工伤决定书，认定彭义平构成工伤。2018年9月12日，东营市劳动能力鉴定委员会鉴定彭义平的伤残等级为五级。彭义平不服，向山东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2018年11月2日，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴【2018】478号再次鉴定结论书，认定彭义平构成劳动功能障碍四级，无生活自理障碍。现彭义平伤情尚稳，所受损失尚定，彭义平多次要求富海物流公司依法承担工伤保险赔偿，但富海物流公司均拒绝承担。彭义平无奈于2019年9月5日依法向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委员会于2019年9月10日作出逾期未作出决定通知书，故诉至法院。 富海物流公司辩称，请求法院驳回彭义平的诉请：1.彭义平主张的住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、伤残辅助器具费、住宿费、劳动能力检查费、伤残津贴均应由工伤保险基金支付，不应向富海物流公司主张；2.富海物流公司已依法向彭义平支付了停工留薪期工资和护理费，其中2017年7月至2018年8月按照其原工资福利待遇按月支付了工资及福利费用，2018年7月至2019年9月通过按月支付形式支付了护理费；3.彭义平主张的营养费没有依据，应当予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据分析如下：1、关于护理费证据，富海物流公司对彭义平提交的东营市河口区巾帼真诚家政服务中心（以下简称河口真诚家政）的护理服务合同、护理费发票以及该中心出具的证明真实性不予认可，对护工护理费不予认可。本院认为，两份护理合同第一份显示为彭义平与胡元记、王楠楠签订，第二份显示为彭义平与胡元记签订，据彭义平所述合同为开具发票时补签，护理费在护理过程中以现金方式支付给了护工，而彭义平在起诉状中称住院期间雇佣护工王楠楠、胡元记、宋涛三人进行专业护理，河口真诚家政出具的证明中也载明第一份合同护工为胡元记、王楠楠，第二份合同护工为胡元计，但证明中又出现“我公司三名员工全部按照合同提供护理”、“上述护理费均是彭义平按月以现金方式交付给上述三名护理人员”的陈述，既然彭义平将护理费按月支付给护工，并非支付给河口真诚家政，则其出具的收到护理费的证明缺乏证明效力。综合上述分析，本院认为彭义平提交的护工费用的证据及陈述存在瑕疵，不予采信，对于其护理费情况结合鉴定结论予以认定。2、关于彭义平工资收入的证据。富海物流公司对彭义平提交的银行卡交易明细真实性没有异议，但不认可彭义平主张的工资金额，认为其中包含基本工资和误餐补助及差旅费。富海物流公司提交了富海物流司机薪酬管理制度、彭义平2016年3月至2016年12月收入明细表、2017年1月至2017年6月工资表，以及2016年8、9月份的误餐补助及差旅费补助明细表各一份及路单50份，彭义平仅认可路单的真实性，对其他证据不予认可，上述证据系富海物流公司单方制作，无彭义平签字确认，且从双方劳动合同看，彭义平的劳动报酬实行基本工资和绩效工资相结合的工资分配方法。通过对比彭义平的银行卡交易记录和富海物流公司的工资表发现，彭义平2016年的工资富海物流公司每月一次性支付至其中国工商银行账户，摘要为“工资”；2017年1-3月份每月分两笔同时付至彭义平中国工商银行账户，一笔摘要为“工资”，一笔摘要为“报销”或“工资”；2017年4月份起每月分两笔分时支付，一笔付至彭义平中国工商银行账户，摘要为“工资”，另一笔付至彭义平中国农业银行账户，摘要为“司机差旅”，而在每月工资总额上金额相差不大，本院综合考虑彭义平从事的工作岗位以及从事危化品运输行业司机的收入水平，认定其事故发生前12个月的工资奖金报酬发放情况为：2016年7月10431元、8月5496.5元、9月8687元、10月11143元、11月9912.5元、12月11543元，2016年奖金5324.67元，2017年1月2151.8元+9810元，2月1708.3元+8210元，2017年3月1371.8元+11250元、2017年4月2454.15元+6260元、2017年5月2250.1元+3200元、2017年6月2390.2元+3650元，共计117244.02元。富海物流公司另提交2017年7月至2018年6月、2018年7月至2019年9月彭义平的工资表，拟证明其以每月发放工资的方式向彭义平支付了带薪年休假工资和护理费，与彭义平的银行卡交易记录相对应，本院对其显示的发放时间和金额予以确认。3、彭义平提交东营市河口区老百姓药店提供的发票一份拟证明其轮椅费用，提交东营开发区鼎晟宾馆定额发票一组拟证明其住宿费，该费用属工伤保险基金支付范畴，本院不作审查认定；提交东营市人民医院门诊票据2张，拟证明其复印病案费用116元，富海物流公司不予认可，因收据中无客户名称，本院无法确认其与本案的关联性，故不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 彭义平于2016年3月份到富海物流公司工作，工作岗位为大车驾驶员，双方签订了书面劳动合同。2017年7月13日04时10分许，彭义平在执行联合至华联原油运输任务途中，驾驶鲁Ｅ×××××/鲁Ｅ×××××号重型罐式半挂车沿省道312由东向西行驶至顺通商硂门口处时，与头西尾东停在路北侧的薛凯的无牌重型半挂车相撞，后又与头南尾北停在北侧路外的鲁Ｅ×××××/鲁Ｈ×××××号重型半挂车相撞，致使彭义平与鲁Ｅ×××××/鲁Ｈ×××××号重型半挂车上的李贵波受伤，造成三车损坏的交通事故。同年7月27日，东营市公安局河口分局交通管理大队出具东公河公交认字[2017]第000701号《道路交通事故认定书》，认定彭义平在此次交通事故发生过程中实施了疲劳驾驶机动车、未保持安全车速的违法行为是造成此次道路交通事故的全部原因，薛凯、李贵波在事故发生过程中无过错行为，彭义平承担此次事故的全部责任。 事故发生后，彭义平被送到了东营市人民医院住院治疗。经诊断，彭义平的伤情为：颈部脊髓损伤，颈椎骨折，前臂肌肉和肌腱扭伤，皮肤裂伤，肺挫伤。彭义平在东营市人民医院住院113天，于2017年11月3日出院，出院医嘱：继续康复功能锻炼，四肢注意活动，避免深静脉血栓形成，颈椎避免外伤，避免长时间低头，出院后1月门诊复查，不适随诊。2017年11月6日，彭义平到东营市人民医院住院治疗，诊断伤情为脊髓损伤后遗症，共住院29天，于2017年12月5日出院，出院医嘱：建议收入院系统康复治疗。2017年12月5日，彭义平到东营市人民医院住院治疗，诊断伤情为脊髓损伤后遗症，共住院34天，于2018年1月8日出院，出院医嘱：建议收入院系统康复治疗。2018年1月8日，彭义平到东营市人民医院住院治疗，诊断伤情为脊髓损伤后遗症，共住院28天，于2018年2月5日出院，出院医嘱：建议收入院系统康复治疗。2018年2月22日，彭义平到东营市人民医院住院治疗，诊断伤情为脊髓损伤后遗症，共住院32天，于2018年3月26日出院，出院医嘱：1.继续康复功能锻炼，四肢注意活动，避免深静脉血栓形成，颈椎避免外伤，避免长时间低头；2.遵医嘱服药；3.不适随诊。2018年3月26日，彭义平到东营市人民医院住院治疗，诊断伤情为脊髓损伤后遗症，共住院30天，于2018年4月25日出院，出院医嘱：1.继续康复功能锻炼，四肢注意活动，避免深静脉血栓形成，颈椎避免外伤，避免长时间低头；2.遵医嘱服药；3.不适随诊。 2017年10月13日，东营市河口区人力资源和社会保障局作出东河人社认工字【2017】第075号认定工伤决定书，对彭义平所受事故伤害认定为工伤。2018年9月12日，东营市劳动能力鉴定委员会作出东劳鉴[2018]S548号初次鉴定结论书，认定彭义平伤残程度为伍级，无生活自理障碍。2018年11月2日，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴[2018]487号再次鉴定结论书，认定彭义平伤残程度为肆级，无生活自理障碍。彭义平作为申请人，以富海物流公司为被申请人，于2019年9月5日向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：一、裁决被申请人支付住院伙食补助费26600元、交通费1200元、伤残辅助器具费1520元、停工留薪期工资福利77791.38元、一次性伤残补助金171256.89元、护理费162474.9元、住宿费800元、营养费53200元、劳动能力检查费1200元、病案复印费116元；合计496159.17元；二、裁决被申请人保留与申请人之间的劳动关系；三、裁决被申请人每月支付申请人伤残津贴6116.32元（自2018年11月起至申请人退休并办理退休手续止）；四、裁决被申请人以6116.32元（即伤残津贴）为基数，为申请人缴纳基本医疗保险费。东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月10日作出逾期未作出决定通知书。 本案审理过程中，本院根据彭义平的申请，依法委托滨州医学院附属医院司法鉴定所对其院内、外护理人数及期限进行了司法鉴定，2020年5月8日该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人彭义平因交通事故造成颈椎骨折伴脊髓损伤术后，遗留四肢不全瘫。评定六次住院266天需要2人护理，院外需要1人护理合计90天。彭义平支付鉴定费780元。 彭义平事故发生前12个月富海物流公司向其发放工资奖金报酬总额为117244.02元。事故发生后，富海物流公司向其发放了2017年7月的工资1738.09元，并按实际出车天数发放7月份“差旅费”3640元，其中1738.09元富海物流公司主张系发放的停工留薪期工资。自2017年8月至2019年9月富海物流公司向彭义平发放工资情况为：2017年8月2293.09元、9月1640.1元、10月1640.1元、11月2006.4元、12月1646.7元，2018年1月1609.2元、2月1609.2元、3月1649.2元、4月1649.2元、5月1642元、6月-12月每月为1659.2元，2019年1月-2月每月为1612.85元，3月-9月每月为1652.85元，合计43795.24元，彭义平没有异议。另外，富海物流公司还主张向彭义平支付以下停工留薪期工资和护理费：2017年8月18日以“差旅费”名义发放7330元，彭义平主张为2016年的奖金；2018年2月11日以“工资”名义向彭义平发放7862.02元，彭义平主张为2017年的奖金，富海物流公司在第二次庭审时称为2017年奖金；2019年2月2日以“工资”名义发放1901.2元，彭义平主张为2018年的奖金。 本院认为，彭义平因工作遭受事故伤害，构成工伤,依法享有国务院《工伤保险条例》所规定的各项工伤保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二）住院伙食补助费；(三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；(四）安装配置伤残辅助器具所需费用；(五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；(八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；(九）劳动能力鉴定费。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。故在富海物流公司为彭义平办理工伤保险的情况下，彭义平主张的住院伙食补助费、交通费、伤残辅助器具费、一次性伤残补助金、住宿费、劳动能力鉴定费、伤残津贴，应从工伤保险基金中支付，彭义平表示已经提交了申请，至于是否收到工伤保险基金支付的款项在本案法庭辩论结束前其表示不清楚，本院不作审查认定。彭义平主张的营养费，无法律依据，本院不予支持。彭义平主张的停工留薪期工资和护理费依法应由富海物流公司承担。鉴于彭义平主张停工留薪期工资时陈述的部分工资发放月份和金额与实际情况不符，且在庭审中有所变更，而富海物流公司就其发放的部分款项主张为停工留薪期工资和护理费，故本院按实际发放情况对停工留薪期工资和护理费一并予以认定。庭审中双方均认可彭义平停工留薪期为12个月，本院予以确认。停工留薪期工资应以彭义平事故发生前12个月的月平均实发工资计算，经本院审查其事故发生前12个月的工资奖金报酬总额为117244.02元。护理费经鉴定彭义平六次住院266天需要2人护理，院外需要1人护理90天，其提供的护工护理费证据不充分且标准过高，考虑其为城镇居民，本院酌定按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入标准计算为72133.25元[42329元÷365天×（266天×2人+90天×1人）]。富海物流公司主张自2017年7月至2019年9月以发放工资的形式向彭义平支付了停工留薪期工资和护理费，本院认定情况如下：2017年7月份的工资系事发当月工资，并非停工留薪期工资；2017年8月至2019年9月逐月发放的工资总额43795.24元，彭义平无异议，予以认定；2017年8月18日7330元，彭义平主张为2016年的奖金无证据证明，予以认定；2018年2月11日7862.02元，富海物流公司曾在庭审中认可为2017年的奖金，本院按照该年度彭义平的工作时间，酌情认定其中3649元为停工留薪期工资；2019年2月2日1901.2元，彭义平主张为2018年的奖金无证据证明，予以认定。上述合计56675.44元本院认定为富海物流公司支付的停工留薪期工资和护理费，扣除该款后，富海物流公司还应支付彭义平停工留薪期工资和护理费合计132701.83元。另外，彭义平主张复印费116元，证据不足，本院不予支持；第2项、第4项诉请，因其与富海物流公司均认可双方劳动关系未解除，富海物流公司一直为其交纳医保，本案不作处理，若双方因劳动合同解除或交纳社保产生纠纷，可另行主张。 综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条，《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、东营富海物流有限公司于本判决生效之日起十日内支付彭义平停工留薪期工资和护理费合计132701.83元； 二、驳回彭义平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，鉴定费780元，由东营富海物流有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。 审 判 长  刘晓蕊 人民陪审员  扈玉珍 人民陪审员  巴立芳 二〇二〇年六月十六日                                              法官助理    陈圆圆                                                书记员      刘佳