浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终1002号 上诉人（原审被告）：谢义煜，男，1964年1月11日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 委托诉讼代理人：过广操，嵊州市甘霖法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：任光龙，男，1966年3月21日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。 被上诉人（原审原告）：杨龙，男，1980年2月4日出生，汉族，住广东省广州市海珠区。 两被上诉人的共同委托诉讼代理人：任伟雪，宁波市海曙区西苑法律服务所法律工作者。 原审第三人：陈小军，男，汉族，1975年6月15日出生，住浙江省绍兴市上虞区。 上诉人谢义煜因与被上诉人任光龙、杨龙、原审第三人陈小军合同纠纷一案，不服宁波市海曙区人民法院（2020）浙0203民初13414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案受理后，依法适用普通独任制。经阅卷并询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 谢义煜上诉请求：撤销一审判决，改判驳回任光龙、杨龙一审的诉讼请求。事实和理由：一、任光龙、杨龙在一审中认可出售给谢义煜的设备中，其中一辆铲车的产权归属陈小军，谢义煜已经向陈小军支付了设备余款45万元，实际上就涉案协议而言，谢义煜的付款义务已经履行完毕；二、一审法院酌定谢义煜应付的逾期付款利息和违约金为25万元，金额过高。任光龙、杨龙支付律师代理费的依据不足，且谢义煜于2019年11月4日就已经向支付了设备款195万元，任光龙、杨龙收到后并未提出异议，视为任光龙、杨龙接受了谢义煜的逾期付款行为，该笔款项金额不能再作为违约金的计算基数，而剩余的45万元未付款，应当按照银行同期贷款利率进行计息。 任光龙、杨龙共同辩称：一、任光龙、杨龙转让给谢义煜的设备并无产权争议，谢义煜提及的铲车的产权归属于任光龙而非陈小军；二、谢义煜的违约行为非常明显而且存在恶意，谢义煜自涉案《结算及转让协议》订立当日仅支付了100万元后就开始违约，直到2019年11月任光龙、杨龙提起诉讼，并向其发出了解除合同通知，谢义煜才于当晚又支付了195万，但仍恶意扣留45万。任光龙、杨龙方认为，其已经实际支出律师代理费8万元，且按照谢义煜自己出具的承诺书，若逾期付款其应当支付100万元的违约金，但一审法院考虑到付款时间及欠款金额，对违约金进行了调整，应当是合理的。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 陈小军未作陈述。 任光龙、杨龙向一审法院起诉请求：1.判令解除任光龙、杨龙、谢义煜于2019年10月2日签订的《结算及转让协议》；2.判令谢义煜立即停止生产，并向任光龙、杨龙返还《结算及转让协议》第一条中约定的所有设备、生产线；3.判令谢义煜承担设备拆迁的贬值损失、折旧损失、拆除搬迁费用、重新安装费用共计340万元（以评估为准），扣除谢义煜已支付的100万元设备转让款及违约金100万元，还应承担损失140万元；4.判令谢义煜根据承诺书支付违约金100万元；5.判令谢义煜支付2019年10月4日至10月30日的利息5万元，并承担自起诉之日起的利息损失（利息以240万元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率四倍，计算至付清之日止）；6.判令谢义煜依据《结算及转让协议》第五条约定承担任光龙、杨龙为实现债权而支付的诉讼代理费8万元；7.判令诉讼费由谢义煜承担。一审审理过程中，经释明，任光龙、杨龙变更诉讼请求为：1.判令任光龙、杨龙、谢义煜继续履行于2019年10月2日签订的《结算及转让协议》；2.判令谢义煜支付剩余款项45万元；3.判令谢义煜支付逾期利息5万元（谢义煜承诺的以240万元为基数自2019年10月4日至10月30日的利息）；4.判令谢义煜支付违约金100万元；5.判令诉讼费由谢义煜承担。 一审法院认定事实：2019年10月2日，陈小军作为甲方，任光龙、杨龙作为乙方，谢义煜作为丙方签订《结算及转让协议》一份，三方约定：“甲方与乙方杨龙（实际合伙人任光龙）签订的《承包生产加工碎石协议》，因甲方原因导致该协议终止，三方协商甲方同意协议终止后乙方投入的生产线及设备直接转让给丙方；乙方将投入在嵊州市木马峧村中铁十八局集团有限公司杭绍台铁路项目经理部一分部料场的设备（具体包括鄂破1060一台、圆锥机1750一台、圆锥机1400一台、振动筛三台、制沙机一台、压滤器一台、捞沙机一台、输送带十条、山工652装载机一台、龙工855装载机一台以及上述设备中的附属铁板及装在设备上的所有物品）；转让价格为340万元，协议签订之日支付100万元，余款240万元2019年10月4日一次性付清，款项支付至杨龙的银行账号内；丙方未全额付清协议约定的款项之前，协议中约定设备所有权仍为乙方，如丙方未按约履行付款义务，则乙方有权收回协议中所有设备；因丙方违约造成乙方的损失（包括但不限于设备折旧损失、利息损失、诉讼代理费、法院受理费）由丙方承担；协议自三方签字且乙方收到第一期100万元转让款之时生效。”同日，谢义煜向杨龙银行账户转账100万元，并出具承诺书一份，载明：“丙方余款240万元于2019年10月20日前付清，2019年10月20日后付245万元，（伍万元为利息）。2019年10月30日未付给乙方的，已支付给乙方的100万元归乙方所有，整条生产线的所有权自动归乙方所有。”后因谢义煜未按照约定给付剩余转让款，2019年11月4日任光龙、杨龙向谢义煜发送《解除协议通知》一份，要求解除与谢义煜的《结算及转让协议》、停止生产、返还设备并赔偿损失。谢义煜收到《解除协议通知》后，于当日支付195万元。现谢义煜尚拖欠45万元转让款未付。2019年11月1日，任光龙、杨龙与宁波市海曙区西苑法律服务所签订《委托代理合同》一份，约定任光龙、杨龙支付律师代理费8万元。2019年11月5日、6日，杨龙支出8万元，宁波市海曙区西苑法律服务所出具收款收据一份。2019年11月2日，陈小军向谢义煜出具收条一份，收条载明：“今收到谢义煜人民币450000（肆拾伍万元正），因嵊州市木马峧村中铁十八局集团有限公司杭绍台铁路项目经理部一分部料场的设备投资人杨龙（陈小军垫付的投资款共计450000万正）。” 一审法院认为：任光龙、杨龙与谢义煜及陈小军均为完全民事行为能力人，双方于2019年10月2日签订的《结算及转让协议》系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。任光龙、杨龙已将合同约定的生产线及机器设备转让给谢义煜，谢义煜应当按照合同约定支付转让款。依据双方的约定，谢义煜应将转让款支付至杨龙的银行账户，任光龙、杨龙也并未委托陈小军收取转让款，即便陈小军与任光龙、杨龙之间有其他债权债务纠纷，亦应另案解决，其无权代任光龙、杨龙收取转让款，故谢义煜向陈小军支付款项的行为不属于履行合同项下的支付行为，谢义煜抗辩已付清转让款的辩解理由不成立，谢义煜仍应对拖欠的45万元转让款承担支付责任。谢义煜至今未按约定支付转让款，其行为显属违约，应承担相应的违约责任。谢义煜在承诺书中所称的“2019年10月30日未付给乙方的，已支付给乙方的100万元归乙方所有”实际系关于逾期支付违约责任承担的承诺，但该违约金的金额明显过高，另鉴于谢义煜在承诺书中承诺的利息亦明显过高，一审法院依据合同的履行状况、谢义煜逾期支付的天数、逾期支付的金额、任光龙和杨龙需要支出代理费等因素，酌定谢义煜应支付任光龙、杨龙的违约金和逾期利息合计为25万元。谢义煜的部分辩解理由成立，一审法院予以采纳，对任光龙、杨龙的其他诉请不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、谢义煜于判决生效后十日内支付任光龙、杨龙转让款450000元、逾期利息及违约金250000元，合计700000元；二、驳回任光龙、杨龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费18300元，减半收取9150元，由任光龙、杨龙负担3750元，谢义煜负担5400元；财产保全费5000元，由任光龙、杨龙负担980元，谢义煜负担4020元。 二审期间，各方均未向本院提交新的证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为：本案的争议焦点之一系谢义煜是否已经完成涉案《结算及转让协议》项下的付款义务；争议焦点之二系一审法院认定的逾期付款利息及违约金金额是否合理。关于第一个争议焦点，涉案《结算及转让协议》由谢义煜、陈小军和任光龙、杨龙共同签署，该协议明确约定收款主体为任光龙、杨龙，即使谢义煜向陈小军支付了45万元，在未得到任光龙、杨龙的追认之下，不应视为谢义煜已经按约履行了义务；关于第二个争议焦点，尽管目前谢义煜欠付的设备款仅为45万元，但就整个协议的履行过程来看，谢义煜的逾期付款行为早已发生，且根据谢义煜出具的承诺书中的利息金额来推算，可知谢义煜自认的计息标准已经超出法定最高标准，此外，任光龙、杨龙已经在一审中提交了相关律师代理费的支出凭证，故一审法院结合逾期未付的款项金额、谢义煜的实际违约天数等因素酌定谢义煜应付的逾期利息及违约金为25万元，应属妥当。 综上所述，谢义煜的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10800元，由上诉人谢义煜负担。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审 判 员 梅亚琴 二〇二〇年六月二日 代书记员 张姗姗