广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0403民初450号 原告：华邦建投集团股份有限公司，住所地甘肃省兰州市榆中县城关镇环城西路100号，统一社会信用代码91620000719042498K。 法定代表人：杨川，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王兴栋，甘肃赛莱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：裴向前，甘肃赛莱律师事务所实习律师。 被告：广西培福工程劳务有限公司，住所地广西南宁市青秀区滨湖路55号南湖国际广场6号楼1301室，统一社会信用代码91450100321754567J。 法定代表人：黄超前，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周敏，广西建梧律师事务所律师。 委托诉讼代理人：兰美吉，该公司员工。 原告华邦建投集团股份有限公司与被告广西培福工程劳务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月5日受理后，依法适用简易程序，于2020年6月2日公开开庭审理了本案。原告华邦建投集团股份有限公司的委托诉讼代理人王兴栋、裴向前，被告广西培福工程劳务有限公司的委托诉讼代理人周敏、兰美吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华邦建投集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告返还原告超付的工程款532557.97元；二、依法判令被告承担钢管损失费用156767.8元；三、依法判令被告支付原告违约金100000元；四、因本案而产生的诉讼费、律师费等费用由被告承担。事实和理由：原告中标取得梧州市环城公路第二合同段的施工权，成为该项目的施工总承包人。2016年4月27日，原告的派出机构梧州环城公路项目总承包部与被告签订了一份《建设工程劳务分包合同》，双方在该合同的第十二条第二款第2项中约定，本合同工程量清单中所列工程数量为暂定数量，仅作为签订本合同的参考依据，不作为双方进行结算的依据，乙方不得以工程量发生变化向甲方进行索赔。在合同的第十三条第一款中双方约定，乙方应在每月20号向甲方报送已完工程量报表，乙方完成的工程量在经甲方审核确认后作为支付乙方报酬的凭证。第十五条第二款中约定，因变更增加劳务报酬及工期延长，乙方应持变更通知及现场工程师验工资料，在工作完成后的七日内向甲方申请签证。乙方未如期报送申请的视同乙方放弃增加劳务索赔及延长工期的请求。第七条第四款第7项和第11项中约定，乙方承担甲方提供的材料、设备到场后的装卸、保管义务。乙方应当妥善保管、合理使用甲方提供的机械设备、材料及其他设施，若因乙方保管使用不当造成损失的则由乙方承担赔偿费用。第十八条第二款第4项中约定，乙方在合同项下的劳务作业转包给他人，甲方有权解除合同，乙方应按合同约定的总劳务报酬的50%向甲方承担违约责任。第十八条第二款第5项中约定，如因乙方未能及时支付农民工工资或拖欠第三方债务导致甲方被追索或给甲方造成其他损失的，乙方除赔偿因此给甲方造成的损失（包括但不限于直接造成的损失、诉讼费、律师费等）外，还应向甲方承担违约金100000元。在合同签订以后被告进场进行施工，期间双方依照合同约定进行了工程量的计量及结算。在被告施工结束并退场前双方共计签署《中期支付报表》、《中期支付证书及审批表》共计8期（包含租赁合同项下结算2期，劳务分包合同项下6期）。双方确认被告已完成的合格工程量价款共计3184222.48元。上述费用在扣除代供材料、水电费等费用以后，应支付被告工程款合计3079730.55元。施工期间由于被告拖欠农民工工资，致使农民工多次上访讨薪，原告不得不代付了该部分农民工工资。截止目前，原告已支付被告工程款3612288.52元，已超付应付工程款532557.97元，该部分工程款被告应当予以返还。在工程施工过程中，原告向七星区华建建筑设备租赁站租赁架管、扣件等物资并提供给被告使用，但因被告对原告提供的钢管保管不善造成架管、扣件丢失，致使原告向七星区华建建筑设备租赁站赔偿156767.8元，依照双方签订的合同约定该费用应由被告承担。此外，在被告履行劳务合同过程中，被告将涉案工程的劳务作业转包给他人完成，且未及时支付农民工工资造成农民工还向原告追索讨薪，被告的行为违反了合同的约定，应依约定向原告支付违约金100000元。为维护原告合法权益，现提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。 原告华邦建投集团股份有限公司对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：第一组证据：1.《下部构造工程劳务分包合同》（编号026）及该合同项下对应的《中期支付报表》、《中期计量审批表及支付证书》，以及《补充协议》（1-5）项下《中期支付报表》、《中期计量审批表及支付证书》；2.《思扶大桥8#、9#墩桩基工程机械设备租赁合同》（编号026），该合同项下《中期支付报表》、《中期计量审批表及支付证书》，补充协议（编号026-B-001）及合同项下《中期支付报表》、《中期计量审批表及支付证书》；拟证明：1.原告和被告共计签署《中期支付报表》、《中期支付证书及审批表》共计8期（包含租赁合同项下结算2期，劳务分包合同项下6期）。双方确认已完成的合格工程量价款共计3184222.48元，上述费用在扣除代供材料等相关费用后，原告应支付被告工程款合计3079730.55元，该款与本案在鉴定后出具的鉴定意见有出入，以本次鉴定意见为准；2.双方在《下部构造工程劳务分包合同》的第七条第四款第7项和第11项中约定，乙方承担甲方提供的材料、设备到场后的装卸、保管义务。乙方应当妥善保管、合理使用甲方提供的机械设备、材料及其他设施，若因乙方保管使用不当造成损失的则由乙方承担赔偿费用；3.在《下部构造工程劳务分包合同》第十八条第二款第4项中约定，乙方将合同项下的劳务作业转包给他人，甲方有权解除合同，乙方应按合同约定的总劳务报酬的50%向甲方承担违约责任；4.在《下部构造工程劳务分包合同》第十八条第二款第5项中约定，如因乙方未能及时支付农民工工资或拖欠第三方债务导致甲方被追索或给甲方造成其他损失的，乙方除赔偿因此给甲方造成的损失（包括但不限于直接造成的损失、诉讼费、律师费等）外，还应向甲方承担违约金100000元。第二组证据：付款凭证，拟证明原告已支付被告工程款3296428.52元，按照双方确认的结算结果，原告已超付被告工程款216697.97元，该数据是按照最先的中期计量计算，与本次鉴定意见有出入。本次诉讼后，由于被告欠付农民工工资导致农民工讨薪，向行政部门投诉，导致原告再行代付农民工工资315860元，按该数据计算，结合鉴定报告确定的应付被告工程款的鉴定数据2107464.96元，扣除代供材料、水电、罚款等费用后，在劳务分包合同项下，原告应付被告2005901.03元，其余五份劳务分包补充协议项下，被告对于中期支付报表和支付证书没有异议，也没有向法庭提出鉴定，综合计算，被告应返还原告工程款412202.06元。第三组证据：《脚手架租赁合同》、两份《会议纪要》、《关于再次请求处理思扶大桥遗留问题的报告》、《中期结算报表支付凭证》、《脚手架租赁费付款凭证》，拟证明：1.依照与被告《下部构造工程劳务分包合同》的约定，为向被告提供架管设备，原告与七星区华建建筑设备租赁站签订租赁合同后，将该部分设备提供给被告使用；2.被告提供的《关于再次请求处理思扶大桥遗留问题的报告》，承认其对原告提供的架管扣件管理不善，导致架管丢失愿意承担赔偿责任，但仅仅只承担50000元，而实际经济损失为156767.8元；3.原告已向七星区华建建筑设备租赁站支付包含租赁费及损失在内的价款224336.7元，承担了因被告管理不善导致架管丢失的全部经济损失。第四组证据：1.《劳动保障监察建议书》、《欠条》复印件，拟证明因被告在施工过程中拖欠农民工工资，导致农民工向原告要求支付工资，并进而向行政主管部门上访讨薪，原告不得不承担该部分费用，依照双方在合同中的约定，发生讨薪时被告应当承担100000元的违约责任。2.下部构造劳务合同项下的附件被告的资质证书，拟证明被告具备承担建设工程施工劳务的企业资质，被告与原告所签订的下部结构劳务分包合同是有效的。庭前补充提交：第一组证据：《思扶大桥下构农民工工资调查会议纪要》、《付款凭证》复印件，拟证明因被告严重拖欠农民工工资，致使农民工不断上访讨薪，给社会造成严重负面影响，原告为解决不良影响代替被告支付农民工工资315860元。综合原告已向法庭提交的第二组证据《付款凭证》，可以得出，原告已向被告支付工程款3322393.6元，代被告支付农民工工资315860元，付款金额总计3638253.6元，截止目前，原告向被告超付工程款412202.06元。第二组证据：《发料单》13份复印件，拟证明原、被告双方在《下部构造工程劳务分包合同》的第七条第四款第七项和十一项中约定，乙方承担甲方提供的材料、设备到场后装卸、保管义务。若因乙方保管使用不当造成损失的则由乙方承担赔偿费用。故，因被告对原告提供的材料保管不善造成的损失，应由被告承担赔偿费用。结合原告已向法庭提供的第三组证据，即《脚手架租赁合同》、两份《会议纪要》、《关于再次请求处理思扶大桥遗留问题的报告》、《结算支付证书》和租赁费《付款凭证》证实，因被告管理不善造成架管丢失，导致原告向出租人七星区华建建筑设备租赁站支付了赔偿款156767.8元。因此，该部分赔偿费用应由被告承担。 被告广西培福工程劳务有限公司辩称，1、判决驳回被答辩人返还超付工程款532557.97元的请求。被答辩人对于工程款的结算分别于2019年3月3日、4日在梧州市环城公路业主参与下进行调解，答辩人依据事实提出了意见。被答辩人完全不顾及答辩人单位是一个劳务类型的企业，只有微利的收益，千方百计克扣答辩人的费用。答辩人不同意被答辩人的起诉状陈述的事实和理由。2、判决驳回被答辩人要求承担钢管损失费用156767.8元。被答辩人声称的该项损失无事实根据。建筑工地上的钢管，被答辩人平时都是很随意的调用，交互使用。工程结束后，被答辩人已安排人员调走。而被答辩人所提交的证据完全不符合实际。2017年7月14日租钢管，答辩人已于2017年6月15日完工，根本没用到这批钢管。3、判决驳回被答辩人支付100000元违约金的请求。被答辩人该项请求无中生有，从没有分包、转包的事实，其本意是出于克扣农民工工资。 被告广西培福工程劳务有限公司为其上述辩解，提供证据：1.工程量清单复印件，拟证明思扶桥下部结构劳务分包工程（合同编号：HBZD-WHⅢ-LW-2016-026），培福公司实际完成工程量是2122854.45元（注：该清单数据与原告提供的工程量清单一样，证实原告提供的2017年5月20日中期支付报表，不是最终结算凭证，该报表记录累计支付1961146.97元，但因工程量未计完，与后来实际施工量相差161707.48元；2.证人证言（3人，附身份证复印件），拟证明涉案工程的施工人员证实，施工期间出现窝工情况和培福公司退场的日期是2017年6月15日；3.考勤表复印件，拟证明涉案工程造成被告公司窝工情况；4.邮件复印件，拟证明培福公司就窝工情况已与原告公司的梁华顺对接；5.工伤赔偿协议、收据复印件，拟证明经原告方的认可、见证，培福公司与工伤民工朱训才协议赔偿4.5万元，并已全部支付；6.光盘（内附5段通话录音，后附文字记录），兰美吉与梁华顺部长的3段通话记录，拟证明原告曾承诺钢筋补差价80000元，工伤承担一半的赔偿责任22500元，并承诺窝工补偿，确认思扶大桥下构结算2121512.49元，思扶大桥双排架、塔吊基础等金额为46598.83元的事实；与莫佳程的通话证实，项目部答应工伤赔偿补22500元，钢筋差价补80000元；与王攀的通话证实施工过程中原告承诺补窝工。补充：7.2019年11月鉴定过程中补充的报告，拟证明被告向梁部长发送处理思扶大桥的邮件截图及附邮件报告，证实被告要求原告对被告的窝工进行补偿；8.鉴定费用的发票，要求原告承担鉴定费用。 经开庭质证，被告对原告提供的证据，认为对第一组证据的合同真实性无异议，第一组证据只是中期支付表和中期审批表并不是最终的终期审批表，对于026的劳务分包合同的实际施工量，认为应当按照鉴定机构鉴定的价款予以确认工程款；对付款凭证，认可其真实性，对关联性有异议，不认可原告已经超付被告工程款；对第三组证据租赁脚手架款，对真实性无异议，提请法庭注意，原告与被告签订的设备租赁合同是2016年8月份，而原告与七星区租赁站签订的合同是2017年10月8日，合同约定的租期是2017年7月14日至9月22日，租期是在被告完工后，原告才与其他公司租赁的，与本案无关，原告以该租赁合同要求被告向其赔偿设备赔偿款没有证据证实；对会议纪要以及再次请求处理思扶大桥的报告中，被告已经提出对相关工程量、工程款的结算有异议，也提出了窝工损失以及工伤补偿、钢筋补差价等费用应由原告承担；对劳动保障监察建议书、欠条等情况的造成是因为原告没有及时与被告进行终期结算导致被告拖欠农民工工资，应由原告承担责任，被告无需向原告承担违约责任；由于原告没有及时按照合同与被告办理最终结算、进行窝工补偿，故工人工资应当由项目部代付，而仁义大桥不在本案内，是单独合同，项目部代付的58600元不应列入3296428.52元中，应扣减58600元才是已付款3237828.52元。对补充证据会议纪要的三性不予认可，被告没有与雷相杰、韦寿朋进行转包，雷相杰、韦寿朋是被告找来的管理人员，被告与其二人不是转包关系，在会议纪要中，雷相杰、韦寿朋也说明了是结算工资、补偿窝工783000元，就因为原告没有给予补偿窝工，导致被告无法及时向员工发放工资；对补充的第二组证据发料单的时间是2016年的，恰恰证实了原告主张被告要赔偿钢管损失是证据不足，因为其向第三方租赁的时间是2017年的，被告是2016年领取相关材料，被告在之前的结算中也已经显示原告已经扣除相关的材料款，原告现在主张被告支付钢管损失费15万多元是证据不足。 原告对被告提交的证据，对工程量清单的真实性、关联性、合法性无异议，该清单是合同的附件，该份清单约定本表工程量为暂定数量，合同履行过程中，乙方不得因数量的增减而提出单价或费用的调整，且该份合同中约定本合同工程量的条款在第12的第一条第一款第二项，故该份清单不能作为本案结算的依据，本案诉讼过程中，被告向法庭提出鉴定，对该鉴定结论原告没有意见，应当按照鉴定意见进行结算。对证人证言的真实性、关联性、合法性和证明目的都有意见；理由：雷相杰、谭明雷是被告的员工，韦寿朋是被告的劳务队的班组长，上述三人均与被告有利害关系；被告提供的证人证言是证明窝工内容，但双方对于窝工的约定在合同中的第四条第四款已经有明确的约定（具体内容见合同），对承包人和劳务分包人索赔的限制，进场之初，被告就已经明确知晓索赔的限制，索赔过程中应当提供相关的证明证书，按照通用条款的约定在28日提出索赔的请求、证据和意见，经甲方同意后方可索赔，故本案被告请求原告索赔的事由没有事实和法律依据，不符合双方具体的约定；对考勤表的质证意见与证人证言的质证意见一致，本案存在索赔的限制，被告即使要索赔也应当提供索赔证据、相应的文件等予以证实，但其没有提供该材料，因此不适用索赔。对工伤赔偿协议、收据的真实性和合法性认可，但对关联性有异议，在劳务分包合同第八条安全施工里有相关的约定，结合被告作为依法设立具有劳务承包资质的民事责任主体，有独立的用人资格，由于在施工过程中造成的第三人的损伤应当承担赔偿责任，因此，在本案中，其提出由原告承担相应赔偿责任没有法律依据。对光盘的真实性、关联性、合法性和证明目的都不认可，理由：电子文档被告应提供录音的原始载体，而且被告提供的录音中，不能确定通话双方的身份，并且也不是本案的当事人，原告无法判断真实性。关于双方的争议在2019年3月3日、4日，双方形成了会议纪要，对本案争议的全部内容进行了陈述，并对争议以及钢筋补差、工伤、窝工损失等都有明确记载，对于该份会议纪要的内容请法庭予以注意。对鉴定费的意见，对其真实性、合法性无异议，鉴定费按照法律规定由败诉方承担。 本案审理过程中，被告提出对下部构造工程劳务分包合同实际施工量进行司法鉴定。经本院委托，广西信达友邦工程造价咨询有限责任公司作出《梧州市环城公路工程No2合同段第Ⅲ工区思扶大桥下部构造工程造价鉴定报告书》。 经双方质证，原告对鉴定报告真实性、合法性、关联性无异议，具体数字以鉴定数字为准，该数据没有扣减其他的费用即水电等共101566.93元，扣除后应付2005901.03元。在双方最后一期计量即2017年5月20日，兰美吉签字认可其他应扣费用是85491.93元，但在鉴定结论中没有扣费项目，因此应当扣减。 被告对鉴定报告的三性无异议，对原告认为减除水电、原材料有异议，该费用已经在总的付款中减去。原告提交的196万多元是没有扣除水电，因此，被告鉴定的212万元也是没有扣除水电，现在鉴定出来的数据与双方的数据相差14万多元，是因双方没有办理最终结算，是原告原因导致，因此鉴定费应由原告承担。该10万多元的水电费等是原、被告双方多份合同里产生的。 对当事人提交的证据，本院认证如下：对双方当事人确认的证据予以采信；对一方当事人提出异议的证据，因无相反的证据予以否定，且该类证据与双方的诉辩事由有一定关联性，本院亦作为定案的参考依据。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：2016年4月27日，工程承包方西部中大建设集团有限公司梧州市环城公路工程No2合同段第Ⅲ工区（甲方）与劳务分包方广西培福工程劳务有限公司（乙方）签订合同编号为XBZD-WHⅢ-LW-2016-026的《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同》，由乙方分包位于梧州市万秀区城东镇梧州市环城公路工程No2合同段第Ⅲ工区思扶大桥下部构造工程，分包内容为桥梁下构钢筋半成品卸车、对接、安装等；模板的安装、拆除、修理、涂脱模剂、堆放、脚手架搭拆、砼浇注、捣固及养生等与之相关的所有工作内容及自购辅助材料和设备，详见附件《劳务分包工程量清单》。工期8个月，计划开工日期为2016年4月29日（实际开工日期以甲方的开工书面通知为准），计划竣工日期为2016年12月29日。该工期是双方已慎重考虑了可能影响工程进度的一切因素后约定的工期。如果实际施工过程中，由于征地、设计或不可抗力等因素致使乙方拖期，经甲乙双方协商工期可适当顺延，否则乙方不得以任何理由要求顺延工期。甲乙双方认可：因征地问题、地方问题、设计原因、工序的交叉平行作业干扰、不可抗力或其它因素导致的损失（包括但不限于停工损失、材料损耗等）为本合同的正常风险，所有损失由乙方自行承担，乙方不得向甲方提出任何形式的赔偿要求。本合同履行期间，甲、乙双方之间形成的变更签证、中间计量凭证、中期结算凭证、最终结算凭证等一切与劳务报酬结算及价款支付有关的书面凭证，必须经甲方项目总承包部盖章、项目经理签字后方能成为有效的结算、付款依据，否则不对甲方产生约束力。甲方项目部其他工作人员均无权代表项目部及项目经理签署与劳务报酬结算或付款有关的任何凭证。甲方负责提供完成本工程所需的钢材、钢筋焊网、模板、吊车及砼，乙方超出设计用量（及损耗）的钢材按照5000元/t在乙方劳务报酬中扣除，其他材料按照甲方采购价格（到场价）在乙方劳务报酬中扣除，其中混凝土允许损耗2%，光圆钢筋允许损耗0.5%、带肋钢筋允许损耗0.5%，其他钢筋允许损耗0.5%。乙方承担甲方提供的材料、设备到场后的装卸义务，并接受甲方及有关部门对设备、材料保管及使用情况的检查、监督。乙方妥善保管、合理使用甲方提供乙方使用的机械设备、周转材料及其他设施，若因乙方保管、使用不当造成损失，则乙方承担相应赔偿费用。乙方自行提供完成本工程所需的脚手架、安全防护用品、小型材料及机具等并承担费用。本工程由甲方供应的材料，乙方根据施工进度领用。乙方应合理使用，不得损坏和浪费，因乙方原因损坏的，乙方应予以赔偿，并承担包括工期延误在内的一切损失。本工程的劳务报酬采用固定单价承包方式，劳务单价以合同工程量清单确定的单价为准，该单价为固定综合单价，未单独列项内容的费用视为已包含在相应项目或综合单价中，本合同工程量清单（合价2456939.55元）所列的工程数量为暂定数量，仅作为签订本合同的参考依据，不能作为甲方与乙方进行结算的依据，乙方不得以工程量发生变化而向甲方索赔。乙方应当在每月20日以前向甲方报送已完工程量报表，在经甲方审核确认后，该报表作为甲方按进度支付乙方劳务报酬的凭证，但不作为双方最终结算的依据。已完工程量报表在经甲方审核确认后作为中间支付劳务报酬的凭证，对未经甲方认可，超出设计图纸范围和因乙方原因造成返工的工程量，甲方不予计量。若乙方未按甲方要求上报当月完成工程量及其他计量结算所需资料时，甲方有权不予支付任何费用。中间支付按照甲方关于农民工工资管理的规定，并在乙方提交符合要求的上月农民工工资发放表后，再根据甲方计量结算的规定和程序办理本月结算；在结算工作办理完成且业主将本期工程进度款支付给甲方后15日内，甲方扣除保留金（按13%暂扣）及其他应扣款项后进行支付，中期支付比例为本期结算扣款后的80%；末次结算前，乙方必须出具农民工工资和涉及第三方的材料款等已全部结清的证明材料，合同约定的工程经验收合格、乙方移交全部工程资料、签订退场协议并撤离施工场地后30日内进行结算；双方完成末次结算后60日内甲方返还8%的保留金给乙方，甲方支付总比例为经双方确认的已完工程扣除其他应扣款后总价款的95%；工程完工验收合格并交付业主后，待2年质保期期满后，在业主将质量保证金退还甲方后15日内甲方返还剩余5%保留金给乙方（不计利息）。如乙方将本合同项下的劳务作业转包或再分包给他人，甲方有权解除合同，乙方应按本合同约定的总劳务报酬的50%向甲方承担违约责任并赔偿由此给甲方造成的损失，损失难以计算的，按照本合同约定总劳务报酬的100%计算；如因乙方未能及时支付农民工工资或拖欠第三方债务导致甲方被追索或给甲方造成其他损失的，乙方除赔偿因此给甲方造成的损失（包括但不限于直接造成的损失、诉讼费、律师费等）外，还应向甲方承担违约金100000元。高空作业面安全防护（空心薄壁墩脚手架、安全爬梯由甲方提供，乙方负责拆装；墩柱脚手架由乙方自行购买、拆装，其他防护网等由乙方负责）。2017年5月20日，该合同项下的工程量根据劳务第8期中期支付报表，合计完成1961146.97元，代供材料扣款8475元，罚款7600元，其他扣款85491.93元。 2016年8月1日，承租方西部中大建设集团股份有限公司梧州市环城公路工程No2合同段第Ⅲ工区（甲方）与出租方广西培福工程劳务有限公司（乙方）就梧州市环城公路工程No2合同段第Ⅲ工区省际通道K4+749思扶大桥8#、9#墩钻孔灌注桩工程项目所需机械设备租赁签订合同编号为XBZD-WHⅢ-JX-2016-026的《梧州市环城公路工程思扶大桥8#、9#墩桩基工程机械设备租赁合同》，工作内容为省际通道K4+749思扶大桥桩基（8#、9#墩）钻孔（旋挖钻或冲击钻）、安设和拆除护筒、下放钢筋笼、灌注砼等与之相关的一切作业，工程细目为桩径D200㎝、桩径D220㎝、钢筋笼安装，自发电冲击钻合计256022.82元、网络电冲击钻合计175540.18元。租赁期限从2016年8月20日至2016年10月20日，暂定2个月，具体以甲方签认的《进场检验单》中机械实际进场日期为租赁的开始日期，甲方通知乙方退租之日为租赁终止之日。机械设备正常使用所需柴油全部由乙方承担，进出场费乙方承担，本合同所涉租赁费按固定综合清单价计价，清单价中已包含了机械设备所需的油料费、附属油料费、各种修理费、安装拆卸费、保险费、利润、税金、机械设备折旧、乙方雇佣的驾驶员工资等费用，但双方当事人另有约定的除外，未单独列项的费用视为已包含在相应项目或清单单价中。本合同清单所列的工程数量是暂定数量，仅作为签订本合同的参考依据，不能作为甲方与乙方进行结算的依据，乙方不得以工程量发生变化而向甲方索赔。机械租赁费原则上按月结算，按月支付：双方在每月结算工作办理完成后，且业主将本期工程进度款支付给甲方后15日内，甲方在扣除保留金（按13%暂扣）及其他应扣款项以后将租赁费支付给乙方，支付比例为本期结算扣款后的80%（先减后剩）；乙方办理支付手续时，须向甲方提供有效税务发票，否则甲方有权不予支付租赁费。末次结算前，乙方签订退场协议并撤离施工场地后30日内进行结算；双方完成末次结算后60日内甲方返还8%的保留金给乙方，甲方支付总比例为经双方确认的已完工程扣除其他应扣款后总价款的95%；工程完工验收合格并交付业主后，待2年质保期期满后，在业主将质量保证金退还甲方后15日内甲方返还剩余5%保留金给乙方（不计利息）。乙方向甲方移交机械时，双方应就交付机械的型号、规格、附件、数量、质量等共同进行验收并签署《交接清单》和《进场检验单》，法律法规规定必须由具备相应资质的安装施工企业承担安装而乙方不具备上述资质的，或者规定需要第三方检测的，由乙方自付费用委托具备相应资质的第三方安装或检测。2017年6月20日，该合同项下的工程量根据机械第2期中期支付报表，合计完成175270.99元。 2016年8月1日，上述双方就施工过程中新增8#、9#墩桩基工程达成合同编号为XBZD-WHⅢ-LW-2016-026-B-001的《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同补充协议》，新增工程细目为桩径D200㎝、桩径D220㎝、钢筋笼安装，自发电冲击钻合计228416.18元，网络电冲击钻合计156638.82元。说明：甲方负责完成以上所需的钢材、砼、吊车、挖机，乙方超出设计用量（及损耗）的钢材按照5000元/t在乙方劳务报酬中扣除，砼按照甲方采购价格（到场价）在乙方劳务报酬中扣除。其中冲击钻成孔混凝土允许损耗15%，旋挖钻成孔混凝土允许损耗8%，钢筋允许损耗0.5%，其他材料不计损耗。2017年6月20日，该合同项下的工程量根据劳务第2期中期支付报表，合计完成156394.61元。 2016年11月，双方因思扶大桥1-2桩基、2-3桩基、4b-0桩基、9-2桩基在灌注过程中桩基缩进导致桩基漏筋，经桩基检测不合格，需要水磨钻进行处理，达成合同编号为XBZD-WHⅢ-LW-2016-026-B-002的《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同补充协议》，新增项目名称为桩基处理，合计价款185920元。此补充协议无保留金。2016年11月20日，该合同项下的工程量根据中期支付报表及证明，合计完成186560元，应扣2925元伙食费，应结183635元。 2017年1月22日，在施工过程中新增双排架搭设、钢筋网片加工、塔吊基础等工程，双方达成合同编号为XBZD-WHⅢ-LW-2016-026-B-003的《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同补充协议》，工程细目为双排脚手架搭设措施费（薄壁墩墩身）（工作内容为脚手架进场配合卸车、保管、场内转运，双排脚手架搭设，挂安全网、安全爬梯，平台铺设竹胶板，脚手架拆除、整齐堆放，完工场地清理等与之相关的一切工作内容为综合单价。甲方负责提供脚手架、支架平台竹胶板及安全爬梯运至施工现场，其余场内运输及为完成本项工程的一切工作内容均由乙方负责）、钢筋网片加工费（左右幅6#、7#墩，左幅5#承台）、C20片石混凝土（塔吊一级基础）、C30混凝土（塔吊二级基础）、钢筋安装（左幅0#台台身加固）、钢筋调直焊接（左右幅6#、7#墩台），合计价款461098元。说明：本表单价为含税单价，对于没有填入单价的细目，其费用已包含在工程量清单其他项目的单价中，不单独进行结算。本表工程量为暂定数量，合同履行过程中，乙方不得因数量的增减而提出单价或费用的调整。2017年6月20日，该合同项下的工程量根据劳务第2期中期支付报表，合计完成425568.56元。 2017年3月28日，因原施工队施工思扶大桥左幅1-0桩基冲孔过程中操作不当，导致冲击锤落在桩基孔底深度31m。因此思扶大桥左幅1-0桩基需要重新施工，原施工队已退场，因此由被告施工队进行施工，达成合同编号为XBZD-WHⅢ-LW-2016-026-B-004的《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同补充协议》，项目名称为桩基处理，暂定210工日，单价300元，总价合计63000元。2017年6月20日，该合同项下的工程量根据考勤表和中期支付报表，合计完成63000元。 2017年3月30日，因原施工队施工思扶大桥左幅1-0桩基冲孔过程中操作不当，导致冲击锤落在桩基孔底深度31m。因此思扶大桥左幅1-0桩基需要重新施工，原施工队已退场，因此由被告施工队进行施工，达成XBZD-WHⅢ-JX-2016-026-B-001的《梧州市环城公路工程思扶大桥8#、9#墩桩基工程机械设备租赁合同补充协议》，新增内容为桩基处理，工程部位为钻机进场费、钻机费（含磨损及维修费）、材料费（钢丝绳损坏），合计16550元。2017年6月20日，该合同项下的工程量根据中期支付报表，合计完成16550元。 2017年4月21日，双方就思扶大桥1-0桩基、9-3桩基、3-0桩基、3-2桩基水磨钻芯、填芯混凝土灌注工程等，达成合同编号为XBZD-WHⅢ-LW-2016-026-B-005的《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同补充协议》，项目名称为填芯灌注混凝土桩（直径1.5m）、钢筋笼安装、人工凿下2m、C30混凝土接桩、思扶大桥1-0、9-3、3-0、3-2桩基，价款合计196853元。补充协议工期暂定为2017年2月15日至2017年3月20日。2017年4月20日，该合同项下的工程量根据中期支付报表，合计完成199731.35元。 上述合同签订后，被告广西培福工程劳务有限公司于2016年9月23日至2017年7月21日收到西部中大建设集团股份有限公司梧州市环城公路No2合同段总承包部支付的工程款合计3296428.52元。 2018年11月15日，被告广西培福工程劳务有限公司就其施工的K4+749思扶大桥下部构造工程在施工过程中发现空心墩混凝土设计量与实际量不符、钢管和扣件丢失、损耗过大等现象向西部中大建设集团股份有限公司梧州市环城公路工程No2合同段总承包项目经理部发出《关于再次请求处理思扶大桥遗留问题的报告》，请项目部解决上述问题并完成工程的末次结算。 2019年1月1日，西部中大建设集团股份有限公司梧州市环城公路工程No2合同段总承包项目经理部向被告广西培福工程劳务有限公司发出《关于清欠农民工工资的函》，函告被告落实专人与劳务工人进行清算、支付农民工工资。 2019年3月3日、4日，业主方广西宏梧高速公路有限公司覃小军，西部中大公司梧州环城项目总包部赵永平、任文第，广西培福工程劳务有限公司黄超前、兰美吉、韦寿朋就原、被告双方签订的上述合同所产生的争议进行协商，并形成协商会议纪要。被告广西培福工程劳务有限公司对合同编号为XBZD-WHⅢ-LW-2016-026、XBZD-WHⅢ-LW-2016-026-B-003的计量认为有少结算无法达成结算价外，对其余合同计量没有提出异议，认可原告已付3296428.52元工程款；并同意扣除代供材料款8475元、罚款7600元、其他扣款85491.53元。双方协商的钢筋补差、工伤补偿、使用零工补偿、施工过程中窝工索赔、架杆丢失、混凝土工程量等问题没有达成一致意见。对欠付农民工工资问题，韦寿朋提出培福公司欠付56万元农民工工资。 2020年3月8日，梧州环城项目总包部任文第、吴亚锋向民工队韦寿朋、雷相杰调查思扶大桥农民工工资问题并形成会议纪要，雷相杰提出总工资783000元，培福公司支付233000元，其垫付244140元后尚欠12人民工工资315000元。2019年3月14日，被告广西培福工程劳务有限公司出具委托书，委托西部中大建设集团股份有限公司梧州市环城公路工程No2合同段总承包项目经理部代付其在梧州环城高速公路工程No2合同段第Ⅲ工区思扶大桥下构劳务工程施工中应付农民工工资315860元，该款从其劳务合同结算款项中扣除。2019年3月21日至22日，西部中大建设集团股份有限公司梧州市环城公路No2合同段总承包部向韦寿朋等10人转账支付合计298860元。 本案审理过程中，广西培福工程劳务有限公司提出反诉，并提出对思扶大桥下部构造工程劳务分包合同实际施工量进行司法鉴定。经本院委托，广西信达友邦工程造价咨询有限责任公司作出《梧州市环城公路工程No2合同段第Ⅲ工区思扶大桥下部构造工程造价鉴定报告书》，鉴定意见：涉案省际通道K4+749思扶大桥下部构造工程劳务分包合同的工程鉴定总造价为2107467.96元。开庭后，广西培福工程劳务有限公司向本院提出撤回反诉，本院已裁定准许广西培福工程劳务有限公司撤回反诉。 另查明，诉讼中，西部中大建设集团股份有限公司更名为华邦建投集团股份有限公司。 本院认为，原告将梧州市环城公路工程No2合同段第Ⅲ工区思扶大桥下部构造工程部分劳务分包给被告广西培福工程劳务有限公司并由其项目总承包部与被告签订的一份《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同》和五份《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同补充协议》，为租赁被告的设备与被告签订的《梧州市环城公路工程思扶大桥8#、9#墩桩基工程机械设备租赁合同》和《梧州市环城公路工程思扶大桥8#、9#墩桩基工程机械设备租赁合同补充协议》，是双方真实意思表示，是有效合同，本院依法予以确认。本案的争议焦点为：一、原告是否超付被告工程款，如有，是否是原告请求的532557.97元；二、原告请求被告承担钢管损失费用156767.8元是否有事实和法律依据；三、原告请求被告支付违约金100000元是否有事实和法律依据。以下分别论述。 一、关于工程款之争议。上述合同签订后，被告进场施工。期间，双方根据清单支付报表、基本支付汇总表、工程中间计量单、工程量计算表、收方记录单、现场收方单等签署了劳务合同项下6期和租赁合同项下2期共计8期《中期支付报表》。原、被告对结算的劳务合同项下4期以及租赁合同项下2期完成的工程量价款均没有提出异议，本院予以确认，为797506.95元（156394.61元＋186560元＋63000元＋199731.35元＋175270.99元＋16550元）。对双方没有达成一致意见的2期劳务合同：1、合同编号为XBZD-WHⅢ-LW-2016-026的《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同》，原告主张被告完成的工程量是1961146.97元，被告则抗辩认为完成的工程量计价是2122854.45元，对此，被告提出司法鉴定申请，经鉴定，该工程造价为2107467.96元，双方均对鉴定意见无异议，故本院对该合同项下的工程款采纳鉴定机构的意见，为2107467.96元。2、合同编号为XBZD-WHⅢ-LW-2016-026-B-003的《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同补充协议》，原告主张按《中期支付报表》的结算价425568.56元计付工程款，被告则抗辩认为按协议约定的清单明细价款为461098元并按其结算汇总所列的465980.83元计。因该补充协议对工程量明确为暂定数量，且被告作为施工方，其施工队已经在清单支付报表、中期支付审批表上签字确认已完成的工程量，故本院采纳原告的意见，按被告实际完成的工程量据实结算该补充协议项下的工程款，即425568.56元。因此，综合上述8期《中期支付报表》，被告实际完成的工程量为3330543.47元（2107467.96元＋156394.61元＋186560元＋425568.56元＋63000元＋199731.35元＋175270.99元＋16550元），扣减被告认可的代供材料扣款8475元、罚款7600元、其他扣款85491.93元合计101566.93元；对2925元伙食费，被告诉讼中所列结算汇总虽没有提出扣减，但双方在结算合同编号为XBZD-WHⅢ-LW-2016-026-B-002的《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同补充协议》时，在《中期支付报表》的支付证书及审批表中已经确认扣减伙食费2925元，且双方在2019年就工程款等问题协商时也未对此提出异议，故该款本院也从被告应得的工程款中予以扣减。综上，扣减各项费用后，被告应得的工程款为3226051.54元（3330543.47元－101566.93元－2925元）。关于原告已支付工程款部分，因原、被告双方均认可在2016年至2017年期间原告支付给被告的工程款数额为3296428.52元，本院对此予以确认。该款根据原告所提供的付款凭证并不包含原告代付仁义大桥工人工资58600元，故被告在庭审中提出应扣减原告代付仁义大桥工人工资58600元后被告已付3237828.52元的意见，本院不予采纳。对于原告起诉后，被告委托原告代为向农民工支付的315860元工资，根据原告提供的付款凭证可以确认原告实际代付298860元，而被告在庭审中提出该款是原告之前拖欠以及窝工补偿不应扣减的抗辩意见与其出具的委托原告代付思扶大桥下构劳务工程农民工工资并从其劳务合同结算款中扣除的《委托书》不符，故其该项意见，本院不予采纳。原告主张代付款也应计入其支付给被告的工程款，本院予以支持，但应按原告实付的298860元予以确认。另，被告提出原告承诺钢筋补差价、工伤赔偿、窝工补偿等问题，因双方没有协商一致且被告所提依据不足，故其以此抗辩原告没有超付工程款，本院不予采纳。因此，原告已经支付被告涉案工程款3595288.52元（3296428.52元＋298860元），超付被告369236.98元（3595288.52元－3226051.54元）。对超付部分，被告应予返还，故被告应返还原告超付的工程款369236.98元。 二、关于原告诉请由被告承担钢管损失156767.8元的问题。双方在《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同》中约定“乙方承担甲方提供的材料、设备到场后的装卸义务，并接受甲方及有关部门对设备、材料保管及使用情况的检查、监督。乙方妥善保管、合理使用甲方提供乙方使用的机械设备、周转材料及其他设施，若因乙方保管、使用不当造成损失，则乙方承担相应赔偿费用。乙方自行提供完成本工程所需的脚手架、安全防护用品、小型材料及机具等并承担费用。高空作业面安全防护（空心薄壁墩脚手架、安全爬梯由甲方提供，乙方负责拆装；墩柱脚手架由乙方自行购买、拆装，其他防护网等由乙方负责）”。在合同编号为XBZD-WHⅢ-LW-2016-026-B-003的《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同补充协议》中约定“甲方负责提供脚手架、支架平台竹胶板及安全爬梯运至施工现场……”，原告提供的发料单虽然可证实被告在2016年8月至10月有领用原告的钢管、扣件等材料，但根据该二份合同相关的《中期支付报表》，可以确认双方是在2017年5月20日和2017年6月20日完成工程量结算，其余部分合同的工程量亦不迟于2017年6月20日完成中期结算，而双方在结算时并没有提出钢管和扣件丢失、扣款的问题。现原告根据其项目总承包部于2017年10月8日与七星区华建建筑设备租赁站签订的租用时间从2017年7月14日至2017年9月22日的《脚手架租赁合同》、结算单及支付凭证来主张其实际赔偿钢管损失为156767.8元并要求被告赔偿，因其提供的该份《脚手架租赁合同》的租用时间明显迟于被告施工期间，故其以此主张钢管损失156767.8元，与事实不符，本院不予支持。又原、被告在涉案合同争议的协商以及被告向原告发出《关于再次请求处理思扶大桥遗留问题的报告》中虽然有提及钢管、扣件丢失和损耗过大的问题，但该问题是双方履行合同中发生争议后协商的其中一个内容，虽有协商但没有形成协议，而原告也没有提供足够证据证实被告应赔偿钢管损失，故原告以此主张被告同意赔偿钢管损失，缺乏事实依据，本院不予支持。 三、关于原告诉请的100000元违约金问题。原告以被告在劳务合同履行过程中将劳务作业转包给他人完成并因其没有及时向农民工支付工资，农民工向其追索为由诉请被告赔偿100000元。对此，应认为，《梧州市环城公路工程下部构造工程劳务分包合同》虽然约定“如乙方将本合同项下的劳务作业转包或再分包给他人，甲方有权解除合同，乙方应按本合同约定的总劳务报酬的50%向甲方承担违约责任并赔偿由此给甲方造成的损失，损失难以计算的，按照本合同约定总劳务报酬的100%计算；如因乙方未能及时支付农民工工资或拖欠第三方债务导致甲方被追索或给甲方造成其他损失的，乙方除赔偿因此给甲方造成的损失（包括但不限于直接造成的损失、诉讼费、律师费等）外，还应向甲方承担违约金100000元”。原告虽提供有因被告未支付农民工工资致长洲区人力资源和社会保障局向其项目经理部发出劳动保障监察建议书，但建议书所涉的仁义桂江大桥并非本案合同所约定的项目工程。其发出的《关于清欠农民工工资的函》虽然可以确认被告有拖欠农民工工资的事实，但原告并没有再提供与被告依约按时结算，依约按时付款的依据，因而无法确定被告拖欠农民工工资是因被告违约还是因原告延误结算，不及时支付工程款而造成。因此，原告在本案中主张要求被告支付100000元违约金并没有提供足够证据予以证实，故其诉请，缺乏事实依据，本院不予支持。对原告提出的律师费诉请，因其没有具体请求数额，本院对此不予审理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第（四）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告广西培福工程劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告华邦建投集团股份有限公司返还超付的工程款369236.98元； 二、驳回原告华邦建投集团股份有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 本案案件受理费11694元，减半收取计5847元（原告华邦建投集团股份有限公司已预交），由被告广西培福工程劳务有限公司负担2735元，原告华邦建投集团股份有限公司负担3112元。鉴定费22000元（被告广西培福工程劳务有限公司已预交），由被告广西培福工程劳务有限公司负担20473元，原告华邦建投集团股份有限公司负担1527元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于梧州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内，预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。 审判员  李棠在 二〇二〇年六月二十八日 书记员  黄金灿 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》第六十条： 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条： 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 2.《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条： 承担民事责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）修理、重作、更换； （七）继续履行； （八）赔偿损失； （九）支付违约金； （十）消除影响、恢复名誉； （十一）赔礼道歉。 法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。 本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条： 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。