四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)川17民终103号上诉人（原审原告）：陶英跃。委托诉讼代理人：朱丽雅，重庆泽渝律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司。负责人：熊晓军，该公司经理。委托诉讼代理人：戴金群，四川远创律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龙光安。上诉人陶英跃因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司（下称平安财保达州中心支公司）、龙光安机动车交通事故纠纷一案，不服四川省渠县人民法院(2019)川1725民初2236号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陶英跃上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判被告支付给原告医疗费41694.54元、住院伙食补助费7860元、营养费2000元、后续医疗费15000元、康复费3000元、护理费74533.33元、误工费170333.3元、鉴定费1480元、残疾赔偿金139556元、精神损害抚慰金6000元、交通费1000元、残疾辅助器具费4735.04元、重新鉴定差旅费1497元，上述费用共计人民币480228.89元;支付从2019年3月15日至2019年3月29日14天的住院治疗费共计11539.32元；本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：原审法院对误工费及护理费的计算有误。1、误工费应以重庆市渝中区城镇居民年平均工资为计算基数，因上诉人身体恢复使重新鉴定的伤残等级有所降低，故误工时限应计算至重新作出伤残鉴定之日止。2、上诉人出院医嘱要求加强护理。上诉人出院后半年无法行走，需成年男子背扶，故雇佣一名男性护工至出院后半年，产生的护理费用应当予以支持。平安财保达州中心支公司辩称：医疗费用应是上诉人受伤住院实际产生的费用，以医疗票据为准。上诉人主张的赔偿请求不符合法律规定。因上诉人伤残等级不高，根据相关规定，其护理期应为住院期间，若院外需要护理，应以鉴定报告为准。其超过一审中主张的误工费用部分，二审不应当处理，请求驳回上诉。陶英跃向一审法院提起诉讼请求：1、依法判令上述被告支付给原告医疗费41694.54元、住院伙食补助费7860元、营养费2000元、后续医疗费15000元、康复费3000元、护理费74533.33元、误工费178333.3元、鉴定费1480元、残疾赔偿金139556元、精神损害抚慰金6000元、交通费1000元、残疾辅助器具费4735.04元、财产损失2861元、重新鉴定差旅费1497元，上述费用共计人民币474815.2元;2、判令被告中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司在其为肇事车辆川SSF988承保的交强险及第三者商业责任险限额内，对原告先行承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3、本案的诉讼费由上述被告承担。一审查明，2018年3月19日20时15分许，被告龙光安驾驶小型轿车（车牌号川SSF988）行驶至贵福至大义路大义乡三湾村路段时与行人陶英跃相撞，造成原告陶英跃受伤的交通事故。事故发生后，原告陶英跃被送至重庆市人民医院住院治疗，经诊断为开放性胫腓骨下端骨折、踝关节骨折，治疗后于2018年6月25日出院，住院共计97天，共计支出医疗费71703.05元。出院医嘱为：继续左踝关节锻炼，禁止负重行走，加强营养，加强护理，预防患足肿胀。原告陶英跃又于2018年11月20日到重庆市人民医院住院治疗，并于2018年12月24日出院，共计住院34天，共计支付医疗费22031.18元。医院医嘱为：支具制动6-8周，避免久坐、弯腰负重或过重的体力活动，加强营养、加强护理。2019年3月15日住院治疗2019年3月29出院，住院14治疗天，共计支付医疗费11539.32元。原告陶英跃先后参加检查、治疗，共计开支门诊费7645.54元。原告陶英跃受伤后，中国平安保险公司向重庆市人民医院垫支医疗费55000元，龙光安支付给原告陶英跃24000元。该事故经渠县公安局交警大队认定（第5117259201801018号）被告龙光安承担事故的全部责任，原告陶英跃不承担事故责任。该事故经成都市蓉城司法鉴定中心鉴定为原告陶英跃属九级伤残。被告龙光安系肇事车辆（川SSF988）的所有人，并为其所有的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司处投保了交强险及商业险，其中机动车第三者责任保险额度为1000000元。一审法院认为，案件争议焦点：原告陶英跃主张的各项损害赔偿是否合法。一审法院对原告的各项损失依法认定如下：1、医疗费，对于原告2019年3月15日住院治疗至2019年3月29出院，住院14治疗天，共计支付医疗费11539.32元。因医院诊断为脓毒血症，支气管哮喘、慢性阻塞性肺病伴有急性加重、胆囊息肉、胆囊结石、有甲状腺囊肿、前列腺增生。因该次住院就医与本次交通事故缺乏关联性，不予以支持。故一审法院审查医疗票据支持医疗费101379.77元，其中，根据被告龙广安与被告平安财保达州中心支公司达成的15%自费药品比例，被告龙广安应当承担15206.96元，被告平安财保达州中心支公司应当承担86172.80元；2、住院伙食补助7860元（131天×60元/天），予以支持；3、营养费2000元，予以支持；4、护理费，支持15720元（131天×120元/天）；5、误工费，支持34651.72元（40152元/年÷365天/年×315天）；6、残疾赔偿金139556元（34889元/年×20年×20%），予以支持；7、精神抚慰金6000元，予以支持；8、交通费，酌情支持500元；9、后续治疗费15000元、康复费3000元，有鉴定意见书为凭，予以支持；10、残疾辅助器具费4735.04元，有发票为凭，予以支持；11、财产损失2861元，无证据证实，不予以支持；12、第二次鉴定差旅费1497元，因重新鉴定改变原来原告自行鉴定结论，故不予以支持。以上费用共计330402.53元，应当由被告中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司在保险范围内支付原告陶英跃315195.56元，扣除已经支付的医疗费55000元，还需支付260195.56元。其余损失15206.96元应由被告龙光安承担。被告龙光已经预付原告24000元，超额预支部分8793.04元由被告中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司在支付原告时予以扣减直接支付被告龙光安，即被告中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司直接支付原告陶英跃251402.52元，支付被告龙光安8793.04元。据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、二十三条、二十四条、二十五条之规定，判决：一、原告陶英跃因本次交通事故应获赔的各项损失共计330402.53元。由被告中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司支付原告陶英跃251402.52元（330402.53元-55000元-8793.04元），支付被告龙光安8793.04元。以上款项限于本判决书生效后10日内付清；二、第一次鉴定费1480元，由原告陶英跃负担，第二次鉴定费1200元，由被告龙光安承担；三、驳回原告陶英跃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8270元，减半收取4135元，由被告龙光安负担2900元，原告陶英跃负担1235元。(原告陶英跃已垫交，被告在支付上述款项时一并支付给原告)。二审中，上诉人提交以下证据：1、借记卡账户历史明细清单12张，国家税务总局重庆市渝北区税务局开票信息5张，增值税发票税控开票软件发票资料查询打印件五张，增值税普通发票金税设备资料统计五张，拟证明上诉人从事的餐饮生意，月营业额平均达26135.51元，上诉人平均年收入103425.32元。2、证人陈孝强的证言，拟证明上诉人出院后的护理必要性，护理时长及费用金额。本院组织了证据交换和质证。被上诉人平安财保达州中心支公司。质证称对借记卡账户明细真实性无异议，但户名是王平英而不是上诉人，对合法性和关联性有异议。税务发票表明是餐饮服务部而非餐馆，不是面对广大消费群体，没有提交营业执照证明是合法经营，在事故发生前就已经没有经营该餐馆，不能反映其收入来源和收入减少的情况。对证人证言的真实性有异议。对上述证据本院将结合全案予以综合认定。二审查明事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为，关于医疗费用的认定问题。上诉人因案涉事故受伤，经诊断为开放性胫腓骨下端骨折、踝关节骨折，并于2018年3月20日，2018年11月20日两次住院治疗。2019年3月15日，上诉人再次入院治疗，其主诉发作性喘息6年，再发伴发热5天，此次住院诊断为脓毒血症，支气管哮喘、慢性阻塞性肺病伴有急性加重、胆囊息肉、胆囊结石、有甲状腺囊肿、前列腺增生，因此次住院诊疗病症与本次交通事故缺乏关联性，故一审法院对此次住院的医疗费11539.32元不予以支持，并无不当。关于误工费的认定问题。上诉人从事餐饮行业无固定收入，所举证据不足以证明其最近三年平均收入状况，故一审法院参照重庆市餐饮行业私营单位平均工资标准，计算其误工费至首次定残前一日并无不当，重新鉴定伤残等级不影响对误工时间的认定，故上诉人主张误工费计算错误的上诉理由，本院不予支持。关于护理费的认定问题。2018年6月25日、2019年3月29日两次出院医嘱均要求加强护理，证明上诉人出院后一定程度上确需护理，因本案中未对护理期和护理依赖程度进行鉴定，上诉人举证也不足以证明护理人员收入，本院结合医嘱及上诉人实际情况综合评定出院后护理期为60天，护理费为7200元（60天×120元/天）。因重新鉴定改变了上诉人自行鉴定结论，一审法院认定第一次鉴定费及重新鉴定差旅费由上诉人自行承担，并无不当。一审法院对其他各项损失的认定正确，增加出院后护理费7200元，共计337602.53元。应当由平安财保达州中心支公司在保险范围内支付陶英跃322395.57元，扣除已经支付的医疗费，还需支付267395.57元。其余损失15206.96元应由龙光安承担，龙光安已超额预支部分由平安财保达州中心支公司在支付陶英跃时予以扣减直接支付龙光安，即平安财保达州中心支公司直接支付陶英跃258602.53元，支付被告龙光安8793.04元。综上所述，上诉人陶英跃的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、二十三条、二十四条、二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持四川省渠县人民法院(2019)川1725民初2236号民事判决第二项“第一次鉴定费1480元，由陶英跃负担，第二次鉴定费1200元，由龙光安承担”；二、维持四川省渠县人民法院(2019)川1725民初2236号民事判决第三项“驳回原告陶英跃的其他诉讼请求”；三、变更四川省渠县人民法院(2019)川1725民初2236号民事判决第一项“陶英跃因本次交通事故应获赔的各项损失共计330402.53元。由中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司支付陶英跃251402.52元（330402.53元-55000元-8793.04元），支付龙光安8793.04元。以上款项限于本判决书生效后10日内付清”为“由中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司支付陶英跃258602.53元，支付被告龙光安8793.04元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8270元，减半收取4135元，由龙光安负担2900元，陶英跃负担1235元。二审案件受理费2800元由陶英跃负担。本判决为终审判决。审判长  段添天审判员  古 霞审判员  钟 伟二〇二〇年六月四日书记员  王 清