文书内容陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1645号上诉人（原审原告）：雷文明,男,1957年7月8日出生，汉族,住陕西省佳县。委托诉讼代理人：高莉，陕西文星律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴依柯，陕西文星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中石油北京天然气管道有限公司，住所地：北京市朝阳区大屯路9号。法定代表人:李文东，董事长。委托诉讼代理人:田挨成，北京市逢时律师事务所律师。上诉人雷文明因与被上诉人中石油北京天然气管道有限公司劳动争议一案，不服佳县人民法院（2019）陕0828民初790号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。雷文明上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、判令被上诉人支付上诉人从2010年10月至2016年12月工资低于社会最低工资标准的差额15120元；3、判令被上诉人支付上诉人违法解除合同的经济赔偿金28480元；4、判令被上诉人支付上诉人2010年10月至2019年6月的加班工资402320.92元；5、判令被上诉人支付上诉人2010年10月至2019年6月未安排带薪年休假的工资报酬3273.26元；6、由被上诉人补缴上诉人2010年10月至2019年6月社会保险费用，包括养老保险、医疗保险，如无法补缴，则由被上诉人赔偿上诉人养老保险损失59654.4元、医疗保险损失17896.32元；7、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:1、上诉人因被上诉人要与其解除劳动关系，故于2018年5月7日向劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，2018年6月12日，仲裁裁决确认了双方的劳动关系，该行为符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二）》第十三条第二款的规定，构成申请仲裁期间中断，应从仲裁裁决作出之日起，重新计算申请仲裁期间，故上诉人于2019年6月3日诉讼，并未超过仲裁时效。一审对仲裁申请期间中断的事由，理解与适用法律错误。2、仲裁裁决确认上诉人与被上诉人之间的劳动关系，故上诉人应依法享受劳动者待遇。上诉人作为24小时看护工，从未享受假期或加班补助，因被上诉人未履行缴纳社会保险的法定义务，致使上诉人2017年达到退休年龄却不能享受退休待遇，上诉人主张的各项请求有事实及法律依据，并有充足证据证明，依法应予以支持。综上,一审适用法律错误，请求二审查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。中石油北京天然气管道有限公司辩称，上诉人的一、二审诉请，在其起诉之前，从未主张过权利，所提起的确认劳动关系系确认之诉，与本案无关，不能构成本案主张权利时效的中断。上诉人系非全日制用工，没有加班、保险、解除合同的经济补偿，且在上诉人达到退休年龄终止，不予经济补偿。综上，一审判决正确，上诉人的上诉无事实和法律依据，请求二审依法予以驳回。雷文明向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告从2010年10月至2016年12月工资低于社会最低工资标准的差额，计15120元；2、判令被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金28480元；3.判令被告支付原告自2010年10月起至2019年6月的加班工资，计402320.92元;4、判令被告支付原告自2010年10月起至2019年6月未安排带薪年休假的工资报酬，计3273.26元；5、判令被告补缴原告自2010年10月起至2019年6月的劳动者社会保险费用，包括养老保险、医疗保险，否则由被告赔偿医疗保险损失17896.32元，赔偿原告养老保险损失59654.4元。以上费用共计526744.96元。6、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2010年10月1日，原告通过被告设立在佳县方塔天然气管道维护站招聘，被录用为陕京三线4#阀室看护工，并逐年签订从2011年1月1日至2017年12月31日的劳务协议，工资流水账号载明原告工资发放至2018年5月，被告认可其与原告的劳务关系至2018年5月31日终止。2018年5月7日，原告曾因与被告确认劳动关系争议向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年6月12日经仲裁委员会裁决，确认原告与被告之间从2010年10月1日起至2017年7月8日止存在劳动关系。对此，原、被告均未表示异议，且已发生法律效力。2019年6月3日，原告以与被告在劳动期间存在加班费、带薪年休假工资、社会保险等争议，申请榆林市劳动人事仲裁委员会仲裁，该委员会以原告申请年龄已超出仲裁的年龄范围（即超出仲裁申请期限）为由，作出不予受理通知。原告遂提起诉讼。一审法院认为，争议焦点一，本案属劳动争议纠纷还是劳务纠纷。发生法律效力的榆劳人仲案字（2018）年第169号仲裁裁决，确认原、被告从2010年10月1日至2017年7月8日存在劳动关系，此期间的争议应属劳动争议。双方劳动关系终止后，原告以双方存在劳动关系至2019年6月并主张权利，被告认为2017年7月7日至2018年5月31日系劳务关系，故原告应对此期间是否存在劳动关系首先申请劳动仲裁，未经仲裁，法院不以劳动争议纠纷进行审理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，原告就双方劳动关系终止后又存在用工关系至2019年6月，因其未能提供存在劳务纠纷的事实，不再按劳务纠纷处理此案。争议焦点二，劳动争议发生之日的确认。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条（三）项之规定，仲裁裁决确认原、被告从2010年10月1日至2017年7月8日存在劳动关系，因原告未能提供证据证明用人单位承诺支付费用的具体时间，故双方劳动争议发生之日应为2017年7月8日。争议焦点三，劳动争议申请仲裁期限的确认，以及原告是否超过申请仲裁期限。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，因原告未能提供证据证明用人单位承诺支付费用的时间，且其提出劳动争议申请仲裁期间不存在中止、中断的事由，则应当自劳动关系终止之日即2017年7月8日起一年内提出劳动争议仲裁申请，现原告于2019年6月3日提出劳动争议仲裁申请，亦未能提供证据证明仲裁申请期间具有《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十二条、第十三条所规定中止、中断的事由，其申请仲裁的时效期间已超过一年。争议焦点四，原告诉请应否受法律保护。被告提出诉讼时效抗辩，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，原告的诉讼请求依法不予支持。综上，原告对其主张的事实未能提供相应证据证实，应承担举证不能的法律后果。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条（三）项、第十二条、第十三条之规定，判决：驳回原告雷文明的诉讼请求。案件受理费10元，由原告雷文明承担。本院二审期间，被上诉人中石油北京天然气管道有限公司未提交新证据。上诉人雷文明提供以下证据：1、信用社查询单，证明工资发放到2019年8月；2、微信截图，证明2019年8月之前还在上班；3、照片打印件，证明加班的事实。被上诉人中石油北京天然气管道有限公司质证认为，对信用社查询单的真实性、关联性、合法性均不予认可，与被上诉人无关；对微信截图和照片打印件的真实性、关联性、合法性均不予认可，上诉人退休年龄是2017年，且上述证据均不属于二审新证据。本院认为，上诉人雷文明提供的上述证据均不属于二审新证据，依法不予采信。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人雷文明于2010年10月1日入职被上诉人中石油北京天然气管道有限公司的陕西输气管理处佳县方塔维护站，从事看护工工作，在用工期间，上诉人雷文明于2018年5月7日，向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请确认其与中石油北京天然气管道有限公司存在劳动关系，该仲裁委经审理认为，雷文明与中石油北京天然气管道有限公司存在劳动关系，且因雷文明于2017年7月8日达到法定退休年龄，劳动关系于此时依法终止，故于2018年6月12日作出仲裁裁决，确认雷文明与中石油北京天然气管道有限公司从2010年10月1日起至2017年7月8日止存在劳动关系。该裁决发生法律效力后，雷文明于2019年6月3日对其劳动待遇申请仲裁后诉讼。雷文明上诉认为一审认定其超过仲裁申请期限，判决驳回诉讼请求错误。经查，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。而主张劳动待遇的前提是劳动者与用人单位存在劳动关系，本案双方当事人之间的劳动关系及起止时间经劳动仲裁裁决，该裁决发生法律效力之日即2018年7月24日，为劳动者雷文明知道其劳动待遇被侵害之日，亦即其主张劳动待遇申请劳动仲裁的一年时效起算点，雷文明于2019年6月3日申请劳动仲裁，并未超过法律规定的一年仲裁时效，其上诉理由成立，一审以其超过仲裁申请期限判决驳回诉讼请求不当，依法予以纠正。对于雷文明所主张的相关劳动待遇，经审查，首先，由于用工期间劳动者与用人单位的劳动关系因劳动者雷文明达到法定退休年龄而终止，故对于2017年7月8日劳动关系终止后双方形成的劳务关系所产生的纠纷不属本案劳动争议审理范畴，雷文明上诉主张用人单位违法解除劳动合同要求支付经济赔偿金，但未提供证据证明用人单位违法解除的事实及法律依据，且双方劳动关系因劳动者达到法定退休年龄而终止，亦不符合《劳动合同法》第四十六条所规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故要求支付经济赔偿金的请求依法不予支持。其次，《劳动法》第四十八条规定，我国实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准，雷文明请求支付从2010年10月至2016年12月工资低于社会最低工资标准的差额，经与陕西省最低工资二类标准对照审查，雷文明未提供2010年10月至2011年底的工资发放数额，无法证明低于最低工资标准；雷文明提供的《劳务协议》所载2012年工资为700元/月，但其庭审陈述2012年发放工资960元/月，高于当年最低工资二类标准910元/月；雷文明提供的2014年、2015年、2016年工资银行流水显示其工资为1380元/月，均高于2014年最低工资二类标准1170元/月及2015年、2016年最低工资二类标准1380元/月，故雷文明要求支付2010年、2011年、2012年、2014年、2015年、2016年期间低于当地最低工资标准的请求，无事实依据，依法不予支持；雷文明提供的《劳务协议》所载2013年工资为960元/月，低于2013年当地最低工资二类标准1050元/月，差额共计1080元，用人单位中石油北京天然气管道有限公司应当予以支付。第三，劳动者应对其加班的事实承担举证责任，上诉人雷文明提供的证据不能有效证明其加班的事实，故其请求支付加班费无事实依据，依法不予支持。第四，雷文明请求支付未休带薪年休假工资补偿，因其未提供有效证据证明应休带薪年休假而未休的事实，故对该诉请依法予以驳回。第五，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理范围，上诉人雷文明亦不能举证证明其赔偿损失的请求符合最高法院劳动争议司法解释三第一条所规定的条件，故上诉人雷文明主张补缴社保及赔偿的请求，依法不予支持。综上所述，上诉人雷文明的部分上诉请求成立，依法予以支持，其他上诉请求不能成立，应予以驳回。一审认定基本事实清楚，但适用法律不当，依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销佳县人民法院（2019）陕0828民初790号民事判决。二、本判决生效后五日内，由中石油北京天然气管道有限公司一次性支付雷文明低于2013年最低工资差额1080元。三、驳回雷文明的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由中石油北京天然气管道有限公司负担。二审案件受理费10元，由中石油北京天然气管道有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  惠莉莉审判员  霍 韬二〇二〇年六月十八日书记员  杨 聃