文书内容贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初4350号原告：吴鹏，男，苗族，1972年10月18日出生，住贵州省凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：吴永龙，贵州万木春律师事务所律师。被告：贵州省大地建筑工程有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市南明区护国路68号，统一社会信用代码91520000741134006L。法定代表人：熊秀祥，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：陆璐，贵州兄弟律师事务所律师。原告吴鹏诉被告贵州省大地建筑工程有限责任公司（以下简称贵州大地建筑公司）民间借贷纠纷一案，本院2020年4月13日立案受理后，依法适用简易程序于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告吴鹏及其委托诉讼代理人吴永龙，被告贵州大地建筑公司的委托诉讼代理人陆璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴鹏向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款本金70000元并支付2013年12月28日至2020年4月1日期间的借款利息314260.98元，此后的利息按年利率24%计付至本金清偿完毕之日；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年12月，被告因德江县城南经济适用房建设工程项目资金周转的需要，采取邀约入股的方式向原告提出借款。2012年12月28日，原告向被告建行账户转入40万元，完成资金出借。当时，双方约定年利率为30%，期限为一年，即自2012年12月28日至2013年12月27日。期满后，双方结算利息为12万元。双方同意将所结算的利息计入本金合计52万元作为2013年12月28日至2014年12月28日期间的借款本金，年利率仍为30%。被告为此出具《收款收据》予以确认。对于前述52万元借款本金，被告于2015年7月21日起共分七笔向原告归还45万元本金，尚有7万元借款本金未偿还，且约定的利息至今一分未予支付。现诉至法院，希望人民法院判如所请。被告贵州大地建筑公司辩称，一、贵州大地建筑公司不是本案的适格被告，因贵州大地建筑公司不是本案投资入股协议的合作主体，也不是退还股金和支付分红的主体，原告诉请对象错误，诉请贵州大地建筑公司返还投资款及利息没有事实和法律依据，且原告吴鹏投资入股是一种商业行为，投资有风险，须自负盈亏，案涉项目已不存在分红的可能性。二、原告与被告之间系担保合同法律关系，并非民间借贷，但被告作为原告与邢普照入股合同的担保人，已过保证期间，无需承担担保责任。原告与邢普照签订入股合同，约定原告入股德江县城南经济适用房建设工程项目52万元，并约定了分红方式、退股方式以及违约责任，被告作为担保人在该合同上盖章签字。合同签订后，邢普照要求原告将入股款转至被告的账户，原告2013年12月28日实际只转账40万元至被告账户。后邢普照根据工程项目的运营情况通过被告的账户陆续向原告退还全部股金40万元和分红共计45万元。被告并不是本案合同的主体，作为入股合同的担保人，未约定保证期间，原告须在主债务履行期间届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。本案合同的履行届满期为2014年12月28日，被告的担保期为2015年6月28日前，但原告在保证期届满前从未要求被告承担保证责任，根据担保法的规定，被告已免除保证责任。综上，请驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2012年12月28日，吴鹏通过中国建设银行将40万元款项转入贵州大地建筑公司账户。2013年12月28日，以德江县城南经济适用房建设工程项目部为甲方、吴鹏为乙方、贵州大地建筑公司为担保方签订一份《入股合同》，合同约定：贵州省大地建筑工程有限责任公司承建的铜仁市德江县城南经济适用房建设工程项目开工在即，根据工程需要，本着共享共赢的原则，由贵州省大地建筑工程有限责任公司担保，德江县城南经济适用房建设工程项目部特向公司内部职工融资入股。经友好协商，在相互信任、相互尊重和互惠互利的基础上，双方达成以下入股协议：一、入股时间：2013年12月28日至2014年12月28日。二、入股金额：伍拾贰万元整（￥520000.00）。入股金额不得低于壹万元整（10000.00），上不封顶。三、分红：甲方使用乙方入股资金，每年按30%的回报比例，以10万元为例，其计算方式为10万元+（10万元×30%）=13万元（连本带利）。四、待一年入股期满后，甲方一次性退还本金及分红（乙方在入股期满前一个月通知甲方，甲方将在入股到期后15天内按乙方的要求支付款项）。五、违约责任：（一）甲乙双方在实施过程中，如因甲方原因造成每年回报率在规定时间内不能支付的，每延迟一天加付1‰利息，直至分红日止。（二）如因甲方原因造成项目工程终止或倒闭的，甲方无条件退还乙方全部股金，并按每年30%的回报率计算占用乙方股金时间的长短计算红利，一次性以现金支付给乙方。（三）乙方自入股之日起，中途不得退股拆资，以确保甲方财务的正常运行。若特殊原因需中途退股者，须提前一个月告知甲方。经甲方同意后方可退股，退股时按实际入股时间，只享受每年5%的回报率红利。六、争议处理：如发生争议，双方协商解决，协商不成的，可向凯里市人民法院提起诉讼。七、本合同在期满完成兑现本金和分红后自然失效。八、本协议一式叁份，甲乙双方和担保方各执一份，自签订之日起生效。邢普照在合同尾部甲方代表人处签字，贵州大地建筑公司在担保方处加盖印章，吴鹏在乙方处签字。同日，贵州大地建筑公司出具一张编号为0007243的贵州省大地建筑工程有限责任公司黔东南分公司收款收据，并加盖了财务专用章，内容为：“今收到吴鹏交来德江经适房项目暂借款款项人民币伍拾贰万元正。备注：上年本金40万元+利息12万合计52万转入本年股金”。贵州大地建筑公司于2015年7月21日、2015年10月13日、2015年11月4日、2015年11月6日、2015年12月11日、2015年12月15日、2017年4月19日分别向吴鹏银行账户转款15万元、5万元、5万元、5万元、5万元、5万元、5万元，共计45万元。吴鹏每次均向贵州大地建筑公司出具《领据》，在领款用途说明处分别注明“德江城南经济适用房集资款（本金）、“德江经济适用房项目归还本金”、“德江集资款本金”、“德江经济适用房集资款”、“德江项目经济适用房集资款”、“德江工程项目集资本金”等字样。另查明，贵州大地建筑公司于2012年8月16日向贵阳市南明金巢房地产开发公司承包德江县城南经济适用房建设工程项目。邢普照原系贵州大地建筑公司监事，已于2018年10月19日死亡。本院认为，本案争议的第一个焦点是案涉法律关系的认定问题。本案中，吴鹏与“德江县城南经济适用房建设工程项目部”、贵州大地建筑公司签订的《入股合同》名称中虽然包含有“入股”的字眼,但是从该合同的内容来看,当中并未约定吴鹏投资购买的具体股权以及所占股比等,不符合投资入股合同关系的特征。相反，该合同明确约定:“甲方使用乙方入股资金，每年按30%的回报比例，以10万元为例，其计算方式为：10万元+（10万元×30%）=13万元（连本带利）”,入股投资人即出借人无论盈亏只分配红利,符合民间借贷的法律特征。结合贵州大地建筑公司向吴鹏出具的对应《收款收据》中明确,收取的款项是“暂借款”,足以认定本案为民间借贷法律关系。本案争议的第二个焦点是案涉借贷关系的主体应如何认定的问题。依据案涉《入股合同》的内容可以认定，该借款关系中借款方的签约人为项目部及邢普照，贵州大地建筑公司是作为担保人。由于吴鹏起诉主张贵州大地建筑公司作为借款人应承担还款责任，因此，本案应评判项目部及邢普照的签约行为的法律效力能否及于贵州大地建筑公司。第一，根据案件查明的事实，德江县城南经济适用房建设工程项目系贵州大地建筑公司承建，邢普照原系贵州大地建筑公司监事。《入股合同》中载明甲方是德江县城南经济适用房建设工程项目部，邢普照仅在项目部代表人处签字，因此，邢普照的签字应认定为履行职责的行为，并非个人借款，故本案也不存在遗漏当事人的问题。项目部未加盖印章，双方当事人也未提交证据证明该机构是否设立，故也不宜直接认定项目部为案涉合同主体。第二，案涉《入股合同》中载明“贵州省大地建筑工程有限责任公司承建的铜仁市德江县城南经济适用房建设工程项目开工在即，根据工程需要”、“德江县城南经济适用房建设工程项目部特向公司内部职工融资入股”，这些内容标明借款用于贵州大地建筑公司的承包工程，且在《入股合同》签订前一年吴鹏就已将40万元款项转入贵州大地建筑公司账户，作为此款的使用人，贵州大地建筑公司应承担还款责任。第三，案涉《入股合同》中，贵州大地建筑公司及其法定代表人在担保人处加盖印章，亦证明以项目部的名义向吴鹏借款的行为，贵州大地建筑公司明知且认可。第四，贵州大地建筑公司辩称其仅是担保人，但从合同履行情况来看，案涉的收款收据系贵州大地建筑公司下设的黔东南分公司提供的制式收据，且加盖贵州大地建筑公司的财务专用章，案涉的借款本金系转入贵州大地建筑公司账户。合同履行过程中，贵州大地建筑公司通过其公司账户向吴鹏多次偿还本金，吴鹏也向贵州大地建筑公司出具了领据，贵州大地建筑公司并未有过其仅系担保人的意思表示，足以证明其系实际借款人，并履行借款人的合同义务。综上，本案借贷关系的借款人应认定为贵州大地建筑公司。关于借款本息的认定问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定:“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。”第二十八条规定:“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证,如果前期利率没有超过年利率24%,重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金;超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%,当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的,人民法院应予支持。按前款计算,借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和,不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数,以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的,人民法院不予支持。”本案中，最初的借款本金为40万元，贵州大地建筑公司在2013年12月28日出具的收款收据中明确认可利息为12万元，并同意转为“股金”（本金），因该利息已超年利率24%，根据上述司法解释的规定，不能全部计入本金，现吴鹏确认已年利率24%计算，将一年的利息96000元计入本金，本院予以支持。根据庭审查明的事实，贵州大地建筑公司已偿还45万元本金，故还应支付吴鹏借款本金46000元。对于后期利息，因双方约定利率超利率24%，故本院支持按利率24%计算。对于计算的基数，因已支持按利率24%计算利息，如将第一年利息96000元再计入后期利息计算基数的话，会违反上述司法解释中“不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数,以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和”的规定，故本院仅支持以最初40万元借款本金为基数，结合贵州大地建筑公司偿还本金的情况计算贵州大地建筑公司应支付的利息总和。计算的利息如下表所示：            计 算利息 时 间              计利息本金（元）              年利率                    应付利息（元）              偿还本金（元）              尚欠利息（元）              尚欠本金（元）                  2013.12.28-2015.7.20              400000              24%              149918              150000              149918              250000                  2015.7.21-2015.10.12              250000              24%              13808              50000              13808              200000                  2015.10.13-2015.11.3              200000              24%              2893              50000              2893              150000                  2015.11.4-2015.11.5              150000              24%              197              50000              197              100000                  2015.11.6-2015.12.10              100000              24%              2301              50000              2301              50000                  2015.12.11-2015.12.14              50000              24%              132              50000              132              0                  尚欠利息总计              169249元      综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告贵州省大地建筑工程有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付原告吴鹏借款本金46000元及利息169249元，共计215249元。二、驳回原告吴鹏的其余诉讼请求。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取为3532元，由原告吴鹏负担1554元，由被告贵州大地建筑公司负担1978元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期内直接向上级法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  刘平华二〇二〇年六月十七日法官助理张健婕书记员周榕