山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁11民终1300号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市东港区海滨五路8号，统一社会信用代码913711027784233897。主要负责人：曹向东，经理。委托诉讼代理人：盛大星，山东沭章律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林相明，男，1961年8月1日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：董日波，莒县道路交通法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：田京玉，男，1970年12月28日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：李安云，莒县刘官庄法律服务所法律服务工作者。上诉人中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司（以下简称大地保险日照公司）因与被上诉人林相明、田京玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院(2019)鲁1122民初7178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。大地保险日照公司上诉请求：改判上诉人不承担伤残赔偿金79098元及误工费5347.80元(异议金额84445.80元)；上诉费等由被上诉人承担。事实与理由：一审判决不合理，通过庭审可以看出，林相明提供的司法鉴定意见书鉴定依据不足，上诉人认为明显过高，上诉人认为伤残鉴定存在过错，申请重新鉴定；对于误工费林相明提供的证据无法证实损失的真实合理性。故一审判决认定事实不清，请求二审法院依法予以公正裁决。林相明辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。田京玉辩称，一审判决事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。林相明向一审法院提出诉讼请求：1.判令田京玉、大地保险日照公司赔偿林相明医疗费4252.24元、残疾赔偿金79098元（39549元/年×20年×10%）、误工费15067.80元（167.42元/天×90天）、护理费2760元（120元/天×23天）、住院伙食补助费1150元（50元/天×23天）、精神损害抚慰金1000元（交强险范围内优先受偿）、交通费600元、车辆损失45000元，交强险外按照70%主张，共计136028.04元；2.诉讼费等由田京玉、大地保险日照公司承担。一审法院认定事实：2016年10月7日13时30分许，夏秀清驾驶鲁L3093学号牌小型轿车由西向东行驶至日照市山海路与临沂路路口左转弯时，与林相明驾驶的由东往西行驶的鲁Ｌ×××××号牌小型轿车（车载纪庆玲）相撞，致两车受损，夏秀清、林相明、纪庆玲受伤的道路交通事故。同年10月18日，日照市公安局交通警察支队山海天旅游度假区大队作出日公交山认字[2016]第100052号道路交通事故认定书，认定夏秀清驾驶机动车未按规定让行、未确保安全是事故发生的原因，林相明驾驶机动车未确保安全车速是事故发生的原因，夏秀清的违法行为相比林相明的违法行为，对该道路交通事故的发生所起作用大，过错严重。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第四十六条的规定，认定夏秀清承担事故的主要责任，林相明承担事故的次要责任，纪庆玲不承担事故责任。林相明伤后在莒县人民医院住院治疗23天，伤情诊断为头外伤反应、多发肋骨骨折、软组织损伤，支出医疗费3454.64元，另支出检查费797.60元，共计4252.24元。鲁Ｌ×××××号牌小型轿车在莒县众合汽车销售服务有限公司支出车辆维修费45000元。2019年2月8日，由莒县道路交通法律服务所委托，经日照中和法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见：被鉴定人林相明的损伤构成十级伤残。大地保险日照公司对林相明的伤残等级有异议，申请重新鉴定，本案中，林相明因交通事故造成多发肋骨骨折，其作出伤残鉴定的时间为新旧标准并存期间，本着有利于受害人的原则，一审法院对大地保险日照公司的该申请未予准许，故一审法院对于林相明主张的伤残等级予以认定。2019年7月4日，日照市五莲机动车驾驶人培训有限公司出具证明一份，载明：原挂靠我公司车号牌照为鲁L3093学小型轿车于2016年10月7日发生交通事故，该车由田京玉实际所有，田京玉享有该车辆的运行支配和运行利益收益权，我公司仅为该车辆的登记单位。我公司同意由实际车主田京玉全权处理该车辆的事故理赔事宜，因该车所发生的所有事故赔偿等责任与我公司无关，由田京玉全部承担，特此证明。事故车辆鲁L3093学号牌小型轿车在大地保险日照公司投保交强险、商业三者险50万元含不计免赔，事故发生在保险期间。本次事故同时造成纪庆玲受伤，经协商一致，纪庆玲同意交强险由林相明优先使用。纪庆玲于2019年11月19日向一审法院起诉，案号为（2019）鲁1122民初7223号。一审法院认为，大地保险日照公司、田京玉承认林相明的诉讼请求部分，不违反法律规定，一审法院予以支持。本案事实清楚，日照市公安局交通警察支队山海天旅游度假区大队作出的责任认定正确，一审法院予以采纳。事故车辆鲁L3093学号牌小型轿车在大地保险日照公司投保交强险、商业三者险50万元含不计免赔，大地保险日照公司应首先在机动车交通事故责任强制保险范围及限额内赔偿林相明的损失；不足部分，由大地保险日照公司根据商业三者险保险合同的约定予以赔偿；仍有不足的，由田京玉根据夏秀清在本次事故中所负的责任予以赔偿，根据本案案情，田京玉以承担70%的赔偿责任为宜。鉴于本案中林相明的合理合法损失已在保险范围内全部获得赔偿，本案中，田京玉无需再行承担赔偿责任。林相明主张的医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、精神损害抚慰金、车辆损失，符合法律规定，一审法院予以支持；根据林相明提交的营业执照，其主张误工费按照167.42元/天计算，符合法律规定，一审法院予以支持；林相明主张交通费600元，无证据证实，但鉴于林相明因本次事故确有交通费支出，一审法院酌定为300元。综上所述，林相明请求有理部分，一审法院予以支持。大地保险日照公司、田京玉答辩有理部分，一审法院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决：一、大地保险日照公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险各分项限额内赔偿林相明医疗费4252.24元，住院伙食补助费1150元（50元/天×23天），护理费2760元（120元/天×23天），误工费15067.80元（167.42元/天×90天），残疾赔偿金79098元（39549元/年×20年×10%），精神损害抚慰金1000元，交通费300元，车辆损失2000元，共计105628.04元；二、大地保险日照公司于判决生效后十日内在第三者责任商业保险范围内赔偿林相明车辆损失30100元[（45000元-2000元）×70%]；三、驳回林相明对田京玉的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1510元，由林相明负担3元，田京玉负担334元，大地保险日照公司负担1173元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是1.涉案司法鉴定意见书能否作为认定被上诉人伤残等级的依据，上诉人应否向被上诉人支付残疾赔偿金的问题；2.一审认定的林相明的误工费计算标准是否正确的问题。关于涉案司法鉴定意见书能否作为认定被上诉人伤残等级的依据，上诉人应否向被上诉人支付残疾赔偿金的问题。涉案司法鉴定意见书系日照中和法医司法鉴定所接受委托，指派具有相关资质的鉴定人员，根据林相明病历资料、CT片等鉴定材料和法律法规的规定，在对专门性问题进行检验、鉴别和评定的基础上作出的伤残等级鉴定意见。该意见书根据《人体损伤致残程度分级》中相关规定，结合林相明头外伤反应、多发肋骨骨折、软组织损伤的伤情确定林相明的伤残等级为X级并无不当，大地保险日照公司上诉主张重新鉴定，但并未举证证明涉案司法鉴定意见存在重新鉴定的情形，故一审法院根据涉案司法鉴定意见认定大地保险日照公司应当支付林相明残疾赔偿金符合法律规定，本院予以维持。关于一审认定的林相明误工费计算标准是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审时林相明提交了莒县富安娜床上用品店的营业执照用于证明其从事个体经营，该营业执照载明其经营范围系床上用品批零兼营且有莒县工商行政管理局盖章，一审法院据此按照个体工商户标准计算林相明误工费并无不当。大地保险日照公司关于林相明误工费计算标准错误的主张不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1911元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  宋海红审判员  刘 芳二〇二〇年六月十八日法官助理刘敏书记员杨晓昀