山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁04民终1495号上诉人（原审原告）：刘培爱,女，1967年6月18日出生，汉族，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：武广法、田丰，山东诺诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司枣庄中心支公司。负责人：王猛，总经理。委托诉讼代理人：梁伟，山东善国律师事务所律师。上诉人刘培爱因与被上诉人中国大地财产保险股份有限公司枣庄中心支公司（以下简称大地保险枣庄公司）保险合同纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2018）鲁0402民初4809号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘培爱上诉请求：依法查明事实后予以改判。事实和理由：上诉人一直在青岛打工，当然居住在青岛，青岛中祥隆餐饮有限公司位于青岛市北区，属于市区。居住、工作一年以上，按照法律规定应该属于城镇计算，一审按照农村居民标准计算残疾赔偿金没有事实和法律依据。一审少计算赔偿金78732元，与事实不符。上诉人提交了居住证明，没有相反证据，应支持上诉人上诉请求。大地保险枣庄公司辩称，上诉人现有证据不足以证明其在青岛工作生活满一年的事实，对于伤残赔偿标准应按上诉人户籍地2017年时的标准计算。刘培爱向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计160000元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院查明事实：2017年6月6日9时47分，高桂河驾驶鲁Ｄ×××××号大型普通客车行驶至沈海高速公路713KM+878M青岛方向，因雨天没有确保安全车速，采取措施不当，致车辆失控，与边护栏相撞后翻入路沟，致驾驶人高桂河、乘车人刘培爱受伤，车辆及高速公路设施部分损坏。事故经日照市公安局高速交警大队作出认定，高桂河承担事故的全部责任，刘培爱无责任。原告受伤后，被送至日照市中医医院治疗，于2017年6月6日至2017年7月1日住院治疗25日，经诊断为左侧多发肋骨骨折、右髂骨骨折，后转至枣庄市立医院住院治疗，原告支出医疗费1410.6元。2018年6月20日，经山东诺诚律师事务所委托，山东金剑司法鉴定中心对原告的伤出具了【2018】临鉴字第940号鉴定意见书，1.被鉴定人刘培爱构成十级伤残；2.被鉴定人刘培爱护理及营养期限均建议60日，原告支出鉴定费2200元。被告大地保险枣庄公司对该鉴定意见书有异议，提出重新鉴定申请，2019年9月9日，因被告大地保险枣庄公司未预交鉴定费用，枣庄正平司法鉴定所终止鉴定程序，并退回法院。另查明，原告刘培爱提交房屋租赁协议、居住证明、营业执照及扣发工资证明、银行流水，证明原告在青岛祥隆餐饮有限公司从事保洁工作，租房居住在青岛市市北区，因发生交通事故，单位停发工资，其事发前三个月月均工资为3327元/月。被告大地保险枣庄公司对原告要求按照城镇居民标准主张残疾赔偿金不认可，认为原告应提供派出所证明，对工资单及发放流水不认可，认为原告应提供劳动合同。又查明，原告提交枣庄顺源服装有限公司营业执照及扣发工资证明、村委会证明，证明护理人贾翠翠系原告之女，月均工资3300元，因护理原告，单位停发工资。被告对此不认可，认为原告应提供劳动合同、工资流水予以证明。再查明，2017年青岛市城镇居民可支配收入为47176元，农村人均纯收入19364元。还查明，事故发生后，被告大地保险枣庄公司为原告刘培爱垫付11000元。被告大地保险枣庄公司提交保险条款，证明车辆的投保情况，认为被保险人存在重大过错，被告不承担赔偿责任，同时对原告乘员身份不认可。原告对条款不认可，认为保险条款为格式条款，不能免除赔付义务，事故认定书中已对原告身份予以确认。一审法院认为，原告刘培爱乘坐高桂河驾驶鲁Ｄ×××××号大型普通客车发生交通事故，致原告受伤，事故经交警部门作出认定，高桂河承担事故的全部责任，原告无责任，事故车辆实际车主为枣庄汽运公司，高桂河为枣庄汽运公司雇佣的驾驶员，该车在被告大地保险枣庄公司投保了道路客运承运人责任保险（每座限额70万元，含不计免赔）。上述事实清楚，该院予以确认。关于本案的焦点问题，该院总结如下：一、被告保险公司是否应承担赔偿责任。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明；若未予以说明，则认定格式条款无效。本案中，大地保险枣庄公司虽提交了保险条款，认为被保险人存在重大过失行为，属于承运人责任保险的免赔事由，但被告大地保险枣庄公司没有提交证据证明，其对免赔事由对被保险人尽到特别的说明和提示义务，对被告大地保险枣庄公司关于适用该条款免赔的抗辩，不予支持。二、原告主张的赔偿数额合理性及合法性问题。对原告刘培爱花费的医疗费，一审法院结合病历、医疗费发票，认定1410.6元。对原告主张的伙食补助费，结合原告的住院时间，认定750元（30元/天×25天）。对原告主张的误工费，一审法院认为，山东金剑司法鉴定中心作出的鉴定结论，虽系原告单方委托，被告保险公司提出异议，但放弃重新鉴定申请，视为对自身权利的放弃，对其鉴定结论，予以采信，对原告的误工时间认定为379天（定残前一日），对其误工损失标准，结合原告提交工资单及发放流水，认定为3327元/月，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，一审法院支持误工费42031.1元（3327元/月/÷30天×379天）。对原告主张的护理费，一审法院认为，原告提交的护理人损失证明，不足以证明护理人的实际误工损失且被告对此有异议，对其护理标准，参照当地护工标准，酌情支持120元/天，结合鉴定结论，对原告的护理时间认定为60天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，支持护理费为7200元（120元/天×60天）。对原告主张的营养费，结合原告的营养期，支持1800元（30元/天×60天）。对原告主张的残疾赔偿金，一审法院认为，原告提交的证据不足以证明其在城镇连续居住一年以上，对其要求按照城镇居民标准主张残疾赔偿金，不予支持，应按其户籍性质进行认定，结合其伤残等级，支持残疾赔偿金为30236元（15118元/年×20年×10%）。对原告主张的交通费，考虑原告的伤情及住院时间、地点，酌情支持1000元。对原告主张的精神抚慰金，考虑原告的伤残等级，酌情支持2000元。对原告主张的鉴定费1700元，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故一审法院认为，该费用系原告实际支出，也应由被告保险公司承担。综上，一审法院认定原告刘培爱的医疗费为1410.6元、伙食补助费为750元、营养费为1800元、残疾赔偿金为30236元、误工费为42031.1元、护理费为7200元、交通费为1000元、鉴定费为1700元、精神抚慰金为2000元，共计88127.7元，由被告大地保险枣庄公司承担,扣除被告大地保险枣庄公司已支付的11000元，被告大地保险枣庄公司还应赔偿原告的各项费用共计77127.7元（88127.7-11000元）。根据依照《中华人民共和国保险法》第十四条、第三十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司枣庄中心支公司赔偿原告刘培爱医疗费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、鉴定费共计77127.7元，于判决生效之日起十日内一次性付清。二、驳回原告刘培爱的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，减半收取1750元，由被告中国大地财产保险股份有限公司枣庄中心支公司承担。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为，一审判决确定的残疾赔偿金数额是否正确。刘培爱认为其在青岛工作居住，提供了房屋租赁合同、居住证明、工资表及网上银行电子回单、健康证。经查，刘培爱工资表的时间为2016年6月至2017年5月，但仅有2017年4-6月期间的工资发放有相应的网上银行电子回单；房屋租赁合同的承租人不是刘培爱，青岛中祥隆餐饮有限公司出具的居住证明并未明确相应的居住时间；健康证对居住情况并无直接证明作用。综上，刘培爱提供的证据不足以证明其已在青岛市年以上，对于其主张的应按照青岛市城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金的上诉请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条规定，刘培爱的残疾赔偿金，应按照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入即39549元作为计算标准，确定为79098元（39549元/年×20年×10%）。综上，一审判决认定事实清楚，但对于残疾赔偿金数额确定不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省枣庄市市中区人民法院（2018）鲁0402民初4809号民事判决第二项及案件受理费部分；二、变更山东省枣庄市市中区人民法院（2018）鲁0402民初4809号民事判决第一项内容为中国大地财产保险股份有限公司枣庄中心支公司赔偿刘培爱医疗费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、鉴定费共计125989.70元，于本判决生效之日起十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1050元，由中国大地财产保险股份有限公司枣庄中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱东徽审判员  王 丹审判员  金 颖二〇二〇年六月二十二日书记员  杨 丽