河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终6066号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，住所地郑州市金水区黄河路11号豫梁大厦15、16层及东配楼1层，统一社会信用代码：91410100667243879X。负责人：贾国军，总经理。委托诉讼代理人：段远振，该公司员工。被上诉人（原审原告）：夏磊，男，汉族，1984年2月15日出生，住河南省淅川县。委托诉讼代理人：郭旗，河南光法律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯凤花，河南光法律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：司东至，男，汉族，1988年11月13日出生，住河南省新密市。被上诉人（原审被告）：富德财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地郑州市上街区济源路与金华路交叉口德宝城墅4号楼商铺，统一社会信用代码：91410100MA3XBG7J6X。负责人：郑小毛，总经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称人寿保险郑州公司）因与被上诉人夏磊、司东至、富德财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称富德保险郑州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初17875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月21日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。人寿保险郑州公司上诉请求：一、依法改判上诉人少承担15000元，不服金额15000元；二、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：1、医药费应扣除10％非医保费用。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》条款第十九条和《中国保险行业协会机动车综合商业险示范条款》第二十六条之规定，非医保用药费用，保险人不负赔偿责任。故对于被上诉人的医药费应扣除10％非医保费用。2、被扶养人生活费计算有误。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十八条规定，被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或农村居民人均年生活消费支出额。根据一审原告提供的证据，夏磊的抚养人为其子女，即长女夏欣阳、二女夏欣宇、长子夏川豪，其被扶养人生活费应为15741.86元＝20989.15元×11×O.1×6+20989.15元×3×O.1÷2。一审法院分段计算该三人的抚养费共计22037.42元，该计算方式应年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，而导致我司多承担6295.56元，故请求二审法院依法改判。3、鉴定费2613元上诉人不应支付。鉴定费系间接费用，不属于保险赔偿范围，上诉人并非本次事故的侵权方，该费用应由侵权人承担，该费用上诉人不应承担。4、交通费应当提供正规的交通费发票，否则不应支持该费用。5、被上诉人的误工费按照建筑行业标准证据不足，被上诉人提供的证据为证人证言，但该证据并未载明具体的工作方式、工作时间、工作地点等重要内容，该证人也并未出庭，该证据并不能核实其真实性，故不应采信。一审法院也认为证据不足，对于被上诉人的误工费应按照居民服务业标准计算，应计算为19490元（39522元／年÷365×180天）。综上所述，一审法院认定事实不清，请求查明事实，依法改判，维护上诉人的合法权益。夏磊辩称，关于非医保用药和鉴定费不承担的，商业险保险条款应当认定为无效条款，且上诉人未举证非医保用药数额。另外，被上诉人交强险保险公司已在其保险范围内赔偿完毕，鉴定费也应当属于交强险的理赔范围，并不一定认定为属于商业险赔偿范围。被抚养人生活费规定的是年赔偿总额累计不超过上一年消费性支出总额，而非不超过其对应的伤残系数。一审法院酌定交通费500元，该费用并不以实际产生的票据作为必要条件。一审法院查明的案件事实是被上诉人夏磊所工作的行业性质，以此计算其误工费符合法律规定。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。司东至、富德保险郑州公司未到庭发表意见。夏磊向一审法院起诉请求：1．依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费等暂计20000元；2．本案诉讼费由被告承担。后原告变更诉讼请求第一项为：要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定及检查费、残疾辅助器具费、交通费等共计159573.6元。一审法院认定事实：2018年4月16日7时10分，被告司东至驾驶豫Ａ×××××号汽车在郑州市××××与杏贾路交叉口向南第一个红绿灯处发生交通事故。原告夏磊因事故受伤，其所驾驶电动车损毁。事故经郑州市公安局交通警察支队第三大队处理，认定被告司东至负事故全部责任。事故发生后，原告先后到郑州市××人民医院、××大学第一附属医院住院治疗共计70天，诊断为：胸12椎体压缩性骨折；胸112椎板骨折；腰1椎体棘突、左侧横突可疑骨折；骶3椎体骨折；胸部闭合性损伤；多发肋骨骨折等。后原告诉至原审法院，要求被告承担赔偿责任。双方当事人自愿达成协议，原审法院于2018年12月27日作出（2018）豫0103民初13657号民事调解书，内容如下：一、被告司东至赔偿原告夏磊医疗费、住院伙食补助费、营养费共计2300元；被告富德保险郑州公司赔偿原告夏磊医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元（已垫付）；被告人寿保险郑州公司赔偿原告夏磊医疗费、住院伙食补助费、营养费35431元。二、被告人寿保险郑州公司返还被告司东至垫付的医疗费20000元。上述调解协议双方已履行完毕。2019年3月12日至3月30日，原告以“胸12椎体骨折术后内固定物遗留10月余”入住郑州市第二人民医院，后行“内固定物取出术”。原告实际住院18天，花去医疗费14258.98元（住院费14114.48元＋门诊费144.5元）。2018年5月9日、2019年3月12日，原告与郑州市二七区好名誉家庭服务部签订《家政服务合同》，并支付护理费8460元、3420元。经原告申请，原审法院委托河南唯实司法鉴定中心对原告夏磊的伤残等级、误工期限、护理期限和营养期限进行鉴定。该所于2019年7月19日出具鉴定意见：夏磊胸12椎体骨折术后构成十级伤残，夏磊损伤后的误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日。原告支付鉴定费2613元（评定费1300元＋检查费1313元）。原告夏磊与配偶黄丰梅共育有二女一子，其中长女夏欣阳2007年2月7日出生；二女夏欣宇2007年2月7日出生；长子夏川豪2010年2月17日出生。豫Ａ×××××号车所有人为被告司东至，该车在被告富德保险郑州公司投保有交强险，在被告人寿保险郑州公司投保有限额50万元的第三者责任保险（不计免赔），本案交通事故发生在上述保险期间。一审法院认为，侵害民事权益，应当承担侵权责任。本案原告与被告司东至发生交通事故，被告司东至负事故全部责任，对原告造成的损失应承担相应的赔偿责任。事故车辆豫Ａ×××××号汽车在被告富德保险郑州公司投保有机动车交通事故责任强制保险，在被告人寿保险郑州公司投保有限额50万元的第三者责任保险（不计免赔），富德保险郑州公司应首先在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，超出限额部分由承保商业三者险的人寿保险郑州公司根据保险合同予以赔偿。不足部分，由被告司东至承担。原告主张的合理损失，原审法院予以支持，过高部分不予支持。原告的损失计算为：医疗费14258.98元；误工费因夏磊所提供的关于务工收入证据不足，原审法院参照上一年度河南省建筑业平均工资标准计算为24083.50元（48836元／年÷365天×180天）；护理费参照河南省居民服务业和其他服务业平均工资标准9745.2元（39522元／年÷365天×90日）；营养费600元（原告主张按30元／天的标准计算20天，原审法院予以支持）；住院伙食补助费900元（50元／天×18天）；伤残赔偿金63748.38元（上一年度城镇居民人均可支配收入31874.19元／年×20年×10％）；原告主张被扶养人生活费按城镇居民人均消费性支出20989.15元／年计算夏欣阳、夏欣宇、夏川豪的被抚养人生活费分别6296.15元、6296.15元和9445.12元，共计22037.42元，原审法院予以支持；交通费结合夏磊病情、就医时间及地点，酌定为500元；鉴定费2613元；原告所使用胸腰椎矫正器4235元。另综合考虑本案案情及当地居民平均生活水平等，精神损害抚慰金酌定为5000元。原告主张的电动车车辆损失因缺乏合法有效证据佐证，原审法院不予支持。交强险医疗费用10000元限额已在原审法院受理的（2018）豫0103民初13657号民事案件中赔偿完毕，本次原告误工费24083.50元、护理费9745.2元、伤残赔偿金63748.38元、被扶养人生活费22037.42元、胸腰椎矫正器4235元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，鉴定费2613元，共计131962.5元。被告富德保险郑州公司应在交强险限额内赔偿110000元，超出限额部分21962.5元及本次原告产生的医疗费14258.98元、住院伙食补助费900元、营养费600元，共计37721.48元，由被告人寿保险郑州公司在商业三者险限额范围内承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告富德财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告夏磊损失110000元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告夏磊损失37721.48元；三、驳回原告夏磊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3491元，原告夏磊负担262元，被告司东至负担3229元。本院二审期间，当事人均没有提供新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据查明的本案事实，被上诉人夏磊因涉案交通事故受伤已构成伤残十级，上诉人人寿保险郑州公司作为肇事车辆的承保商业三者险保险人应当承担本案的民事赔偿责任。根据被上诉人夏磊提供的证据，结合本案的具体情形,一审法院认为，本次夏磊的误工费24083.50元、护理费9745.2元、伤残赔偿金63748.38元、被扶养人生活费22037.42元、胸腰椎矫正器4235元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，鉴定费2613元，共计131962.5元。被上诉人富德保险郑州公司应在交强险限额内赔偿110000元，超出限额部分21962.5元及本次产生的医疗费14258.98元、住院伙食补助费900元、营养费600元，共计37721.48元，由上诉人人寿保险郑州公司在商业三者险限额范围内承担并无不当。上诉人人寿保险郑州公司上诉称，一审判决其公司承担的数额不服金额为15000元。因人寿保险郑州公司该上诉理由证据不足，本院对此不予采纳。综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，由中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  贾建新审判员  朱 梅审判员  刘泽军二〇二〇年六月三日书记员  许言午