昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初4614号原告：李某1，男，2002年12月15日生，汉族，身份证登记住址：云南省昆明市官渡区。法定代理人：李某2，男，1969年2月28日生，汉族，身份证登记住址：云南省昆明市官渡区，系原告李某1父亲。委托诉讼代理人：施嘉惠，云南云誉律师事务所律师，特别授权代理。被告：李兴才，男，1984年8月10日生，汉族，身份证登记住址：云南省楚雄彝族自治州双柏县。被告：中国平安财产保险股份有限公司云南分公司。统一社会信用代码：915300007452857686。营业场所：云南省昆明市万达广场南塔写字楼19、20、21层。负责人：**文，系该公司总经理。委托诉讼代理人：吕俊，男，1984年2月12日生，汉族，身份证登记住址：云南省昆明市西山区，系该公司员工，特别授权代理。原告李某1与被告李兴才、被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称“平安保险云南分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月26日立案受理后，依法适用简易程序,于2020年6月3日公开开庭进行了审理。原告李某1的法定代理人李某2及其委托诉讼代理人施嘉惠、被告李兴才、被告平安保险云南分公司的委托诉讼代理人吕俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李某1向本院提出诉讼请求:1.判令二被告在责任范围内赔偿原告各项损失共计187972.33元；2.判令被告平安保险云南分公司在保险范围内优先承担赔偿责任，并在交强险限额内优先赔偿精神抚慰金，不足部分由被告李兴才承担；3.本案案件受理费、律师费8000元由被告承担。事实及理由：2019年08月16日，被告李兴才驾驶云Ａ×××××车行至昆明市西山区万达广场公寓地下停车场出口处时,将骑电动车的原告撞伤，造成交通事故。昆明市公安局交通警察支队七大队出具事故认定书，认定为被告李兴才承担此次交通事故的主要责任。经查被告李兴才系肇事车辆驾驶人及机动车所有人，被告平安保险云南分公司系该车交强险及商业险承保公司。事故发生后，原告被送往昆明市中医院，经医院诊断，此次事故造成原告下肢、韧带断裂、膝关节前（后）十字交叉韧带断裂及内（外）侧副韧带断裂及半月板损伤并进行手术治疗。原告自2019年08月16日至2019年09月13日住院治疗28天，至今仍不能正常生活、上学。原告病情稳定出院后，经云南省昆明市昆明锦康司法鉴定中心鉴定：伤残等级为一处十级伤残；后期医疗费评估为16000元。此次事故的发生，给原告李某1的身体造成了难以弥补的损伤，同时因伤残而必然导致的后遗症对李某1今后正常学习、生活造成极大影响。由此，给整个家庭造成了极大的精神压力。此次事故发生后，原、被告之间就有关赔偿问题不能协商一致。综上，为维护原告合法权益，故诉至法院。被告李兴才辩称，1.对于原告主张的各项经济损失共计187972.33元的诉求。被告其本人驾驶的云Ａ×××××小型车辆在平安保险云南分公司投保了交强险和商业险，原告诉求的金额应当由保险公司在承保范围内理赔，具体赔偿金额由法院认定。事故发生后，被告垫付医疗费21266.8元，该笔费用应当由平安保险云南分公司返还给被告，被告要求在本案中一并处理；2.关于精神抚慰金的诉求。因交通事故认定书中，原告李某1承担此次事故的次要责任，且原告亦存在过错，且本次事故原告受伤程度为轻伤，并未造成精神损害及严重后果，且原告主张了残疾赔偿金，故精神抚慰金不应当再支持；3.关于诉讼费、律师费的请求。律师费并不是本案必然产生的费用，不应当得到支持。诉讼费由法院依法裁判。被告平安保险云南分公司辩称，1.对原告主张的残疾赔偿金有异议，要求申请重新鉴定；关于精神抚慰金，被告同意赔偿精神抚慰金，但主张过高；诉讼费、律师费不属于保险公司赔偿的范围，我方不应当承担。2.被告认可交通事故的发生以及交通事故认定书中责任的划分，且事故发生时在保险期内。被告李兴才所有的云Ａ×××××投保了交强险及500000元的商业第三者责任险，还有不计免赔险。事故发生后，保险公司在交强险范围内先行垫付了10000元的医疗费。请法院依法裁判。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的昆明市中医院医疗费发票NO0005578457、2019年8月28日医药护理的云南省增值税发票1份、2019年8月16日昆明市中医院门诊收据5份、2019年8月29日昆明市中医院门诊收据1份，该组证据均系原告受伤后住院期间发生的费用，且与本案有法律上的关联性，本院予以采信；2.原告提交的2019年10月10日、2019年10月18日、2019年10月23日、2019年11月6日、2019年11月13日、2019年11月27日、2019年12月11日、2020年1月8日、2020年1月15日、2020年3月5日2020年3月11日昆明市中医院门诊收据3份昆明市中医院门诊收据共计18份，2020年3月12日云南省增值税发票，因该组证据均系原告出院后复查产生的费用，而该笔费用系属于后期治疗的费用并包含在后期治疗费里面，故对该组证据本院不予采信；3.原告提交的昆明锦康司法鉴定中心昆锦司（2019）临鉴字第z107号《司法鉴定意见书》，被告对该份证据不予认可，认为鉴定书上的签字不是鉴定人亲笔签，坚持要求重新鉴定，关于是否应当重新鉴定的问题，本院后续予以评述；4.原告提交的残疾辅助器具费销货清单，原告因本案受伤，该笔费用确会产生，本院予以采信；5.原告提交的休学申请书，对真实性予以确认；6.原告提交的昆明市中医院停车发票52份、乘坐出租车并加盖有出租车公司印章的交通发票40份、乘坐公交车乘车凭证14份，原告因此次受伤，确实会产生交通费，本院予以确认；7.原告提交的2019年10月至2020年3月期间的加油小票、打车发票以及加盖了云南碧桂园星尚物业有限公司的发票，因该组证据与本案无法律上的关联性，本院不予采信；8.原告提交的电动车维修发票1份，因无其他证据予以佐证，本院不予采信；9.原告提交的鉴定费发票，证据来源合法，形式完备，且与本案有法律上的关联性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月16日14:09分许，被告李兴才驾驶云Ａ×××××“比亚迪”牌小型轿车，沿万达广场Ｈ公寓地下停车场内以约十二公里时速行驶至Ｈ公寓地下停车场出口处左转弯时，恰遇原告李某1驾驶不符合安全技术标准的昆明1968180号牌“电盟”牌电动自行车由李兴才所驾车车身左侧以约二十八公里的时速直行驶来，李兴才所驾车车头右前部与李某1所驾车车身右侧及身体右侧碰撞，致原告李某1连车带人摔跌倒地受轻伤一级，两车不同程度损坏，造成人员受伤的交通事故。2019年9月26日，昆明市公安局交通警察支队七大队出具第530112120190000243号道路交通事故认定书，认为：此次事故发生的原因是由于李兴才驶出连接路口时，未减速、观察瞭望，避让其他车辆行驶，加之李某1驾驶不符合安全技术标准的非机动车上道路，行驶时超过时速规定的最高时速驾驶，并认定李兴才承担此次事故的主要责任，李某1承担此次事故的次要责任。事故发生当日，原告被送至昆明市中医医院住院治疗28天，昆明市中医医院住院出具《入院记录》，载明“右小腿中上段前内侧可见一约5×2ｃｍ2大小的创口、流血，可见创口污物，皮瓣皮缘部分发黑，可扪及骨擦感。右膝活动受限，浮髌试验及抽屉试验不能配合。右踝前侧压痛，右踝活动受限，右下肢末梢血循环未见明显异常，右足足趾活动不能配合”，出具《手术记录》载明原告于2019年8月29日进行了手术，出具《出院记录》载明原告出院中医诊断为“骨折病、皮破血流、骨断筋伤、气滞血瘀症”；西医诊断为“1.右胫骨中上段开放性粉碎性骨折；2.右膝后交叉韧带断裂；3.右膝外侧半月板撕裂；4.右膝前交叉韧带损伤；5.右前踝骨挫伤；6.高尿酸血症”。出院医嘱载明“1.继续右膝支具固定4周左右，2个月内禁止下地负重，遵医嘱功能锻炼；2.出院后每周复查1次；3.术后1个月及2个月分别复查Ｘ光片；4.继续治疗其他疾病。期间产生住院费用96925.7元、门诊费770.63元，共计97696.33元。2019年9月13日，经昆明锦康司法鉴定中心鉴定作出昆锦司（2019）临鉴字第1320号《司法鉴定意见书》，认定李某1目前伤情为轻伤一级。2020年3月17日，经昆明锦康司法鉴定中心鉴定作出昆锦司（2019）临鉴字第ｚ107号《司法鉴定意见书》，认定李某1伤残等级为十级伤残。同日，经昆明锦康司法鉴定中心鉴定作出昆锦司（2019）临鉴字第ｚ108号《司法鉴定意见书》，评估需后期医疗费16000元。原告支付鉴定费1800元。2020年3月13日，昆明市中医医院骨伤科东风路病区出具《陪护证明》，载明：患者李某1，住院号：215805，男性，16岁，于2019年8月16日至2019年9月13日在昆明市中医医院骨伤科东风路病区三楼住院治疗。经临床检查诊断为1.右胫骨中上段开放性粉碎性骨折；2.右膝后交叉韧带断裂；3.右膝外侧半月板撕裂；依据病情患者住院期间需要陪护。特此证明。2020年3月25日昆明锐腔医疗器械有限公司，出具《证明》：李某2于2015年5月1日起在我公司工作，其月工资为4580元，工资以现金发放。2019年8月16日，因儿子李某1发生道路交通事故受伤，为照顾李某1未上班，自2019年8月16日至2019年11月15日共向公司请假三个月。根据公司规定停发三个月请假期间工资。陈芳于2018年7月1日起在我公司工作，其月工资为3500元，工资以现金发放。2019年8月16日，因儿子李某1发生道路交通事故收受伤，为照顾儿子李某1未上班，自2019年8月16日向我单位请假至今未上班。根据我公司规定，给予离职处理。根据《昆明市中小学生休（复）学申请表》载明，原告因发生交通事故，导致腿部骨折，膝盖受损，无法按时参加学习，休学一年。另，原告李某1居住于昆明市官渡区系城镇居民户口。被告李兴才驾驶的云Ａ×××××小型轿车被告平安保险云南分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），并投保了第三者责任保险（以下简称商业三者险），保险责任限额为500000元。被告平安保险云南分公司抗辩伤残鉴定不认可，要求重新鉴定，本院依法通知司法鉴定人员出庭接受质询，经审查，昆明锦康司法鉴定中心的鉴定报告，程序合法，鉴定结论并无不妥均符合法律规定，故本院对此项抗辩主张不予采纳。庭审中，被告李兴才述称其已垫付过医疗费21266.8元。被告平安保险云南分公司述称其已在交强险范围内先行垫付过10000元医疗费。对二被告垫付的费用原告均予以认可，且原、被告双方均同意在本案中一并处理。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”、以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”之规定，本案中，根据《道路交通事故认定书》就事故责任进行的认定及庭审查明的事实，被告李兴才驶出连接路口时，未减速、观察瞭望，避让其他车辆行驶，加之原告李某1驾驶不符合安全技术标准的非机动车上道路，行驶时超过时速规定的最高时速驾驶。此次事故中被告李兴才负有较大过错，但原告李某1有超速的情形，通过路口时也未减速观察，结合本案的证据认定的事实并根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，本院确定，对于原告的损失，由原告承担20%的责任，被告方承担80%的责任。关于原告主张的各项损失，本院评判如下：1.医疗费，根据本案认定的证据，原告产生医疗费共计97696.33元，其中包含了被告李兴才垫付的21266.8元、被告平安保险云南分公司垫付的10000元；2.原告主张后期治疗费16000元，有相应鉴定意见及结合原告的损伤程度，本院予以支持；3.原告主张住院伙食补助费2800元，系其实际住院28天，按每天100元计算符合法律规定，本院予以支持；4.原告主张营养费6000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案医院并未作出相应医嘱，故对原告主张的营养费不予支持；5.原告主张残疾赔偿金72476元（36238元×20年×10%），该计算标准符合法律规定，本院予以支持；6.原告主张护理费31240元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。该条第二款规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，昆明市中医医院骨伤科东风路病区出具的《陪护证明》载明原告于2019年8月16日至9月13日在昆明市中医医院骨伤科东风路病区三楼住院治疗，依据病情患者住院期间需要陪护，并结合出院医嘱载明“2个月禁止下地负重”，本院认为原告的护理期应为88天，护理人员为一人，按照原告父亲每月工资为4580元的标准，认定原告护理费用为13434.67元（4580元÷30天×88天≈13434.67元）；7.原告主张辅助器具费830元，结合原告伤情确实会产生该笔费用，本院予以支持；8.原告主张交通费2000元，根据本院认定票据，本院支持871元；9.原告主张的电动车维修费1766元，因无其他证据予以佐证，本院不予支持；10.原告主张的精神抚慰金10000元，根据原告的伤残等级及因此次事故休学1年的情况，本院酌定支持精神损害抚慰金3000元；11.原告主张鉴定费1800元，符合法律规定，本院予以支持。综上，原告因此次交通事故造成的经济损失为：医疗费97696.33元、后期治疗费16000元、住院伙食补助费2800元、护理费13434.67元、交通费871元、残疾赔偿金72476元、残疾辅助器具830元、精神抚慰金3000元、鉴定费1800元，以上共计208908元。以上损失应由被告平安保险云南分公司在交强险的死亡伤残赔偿限额下赔偿原告残疾赔偿金72476元、护理费13434.67元、交通费871元、精神抚慰金3000元、残疾辅助器具费830元，共计90611.67元。在医疗费赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元，因被告平安保险云南分公司已垫付，故该笔费用无需再次支付。另其余医疗费87696.33元、后期医疗费16000元、住院伙食补助费2800元，共计106496.33元，该笔应当由被告平安保险云南分公司根据保险合同按被告李兴才的责任比例（80%）进行承担即85197.06元，由被告保险公司向在商业第三者险范围内赔偿原告，由于该笔费用中被告李兴才已向原告支付过医疗费21266.8元，故由被告平安保险云南分公司直接支付被告李兴才21266.8元，因此最终由被告平安保险云南分公司在商业三者险限额内向原告赔偿63930.26元。另本案鉴定费1800元，应由被告李兴才根据其责任比例（80%）承担1440元。关于原告主张的律师费8000元，因原告未举证证明其支付了该笔费用，且该费用并非本案必须支出的费用，故本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险赔付范围内赔付90611.67元，在商业第三者责任险赔付范围内赔付63930.26元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任商业第三者责任保险限额内支付被告李兴才21266.8元；三、被告李兴才于本判决生效之日起向原告李某1支付鉴定费1440元；四、驳回原告李某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1986元，已减半收取，原告已预交，由原告李某1397元，另1589元由被告李兴才负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  李红朴二〇二〇年六月八日书记员  吴 维