陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终4496号 上诉人（原审原告）翟德良，男。委托诉讼代理人冯千里，陕西省老法律工作者协会法律工作者。委托诉讼代理人党增茹，陕西省老法律工作者协会法律工作者。被上诉人（原审被告）彭海军，男。上诉人翟德良因与被上诉人彭海军民间借贷纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初19216号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：原告与被告父亲为朋友关系。2016年5月，被告因资金周转困难，从原告处借款5万元，约定利息按照月利率3分计算。后被告未向原告还款。至2019年8月10日，被告向原告出具《借条》，载明“今借到翟德良人民币叁拾叁万元（330000）于2019年9月10日还款。因驻地变更，诉讼区在未央区法院。”另查明，被告于2018年9月15日通过其微信账号向原告微信号“wxid_t66869f8rdk021”、昵称为“英雄本色”的微信转账1万元。2018年12月10日通过其微信号向被告微信号“wxid_zugdxy8vupz622”、昵称“花好月圆”的微信号转账1万元、2019年1月17日转账4000元、2019年1月30日转账10000元、2700元、2019年4月25日转款4500元、2019年4月28日转款10000元、2019年7月10日转款10000元，2019年8月3日还款5000元。庭审中，原告主张被告于2016年5月、2018年3、4月分别从其处借款5万元、11万元，借款本金共计16万元。以上事实由原告提供的证据2019年8月10日借条、被告提供的证据微信转账记录及庭审调查查明。原审法院认为，借款由借款合意和款项交付两部分构成，原告虽提供借条载明被告从其处借款33万元，但并未就该33万元款项已向被告交付提供证据。故其主张的33万元借款之事实，因证据不足，本院不予确认。依照法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告庭审中虽又主张被告从其处借得的借款本金为16万元，但被告仅承认借到5万元，故原告应就剩余11万元借款本金提供证据。因原告并未就该11万元借款提供证据，故其该部分主张，本院不予支持。故本院确认被告从原告处借款本金为5万元，借款时间为原、被告均确认的2016年5月，利息按照月利率3%计算。因原、被告均未就借款日期进行明确，故本院确认利息起算时间为2016年6月1日。依照法律规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，应当先归还实现债权的有关费用，其次为利息，最后为主债务。且借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，前期利率超过24%的，超过部分的利息不能计入后期借款本金。故经计算，至2018年9月5日，借款5万元按照月利率3分计算的利息为40750元（50000元×27个月5天×3%）。被告归还1万元，剩余利息为30750元（40750元-10000元），本金5万元。2018年9月6日至2018年12月10日，产生利息4700元（50000元×3个月4天×3%），被告归还1万元，剩余利息为25450元（30750元+4700元-10000元）。2018年12月11日至2019年1月7日，产生利息1400元（50000元×28天×3%），被告归还4000元，剩余利息为22850元（25450元+1400元-4000元），本息50000元。2019年1月8日至2019年1月30日，产生利息1150元（50000元×23天×3%），被告归还12700元，剩余利息为11300元（22850元+1150元-12700元），本金5万元。2019年2月1日至2019年4月25日，产生利息4250元（50000元×2个月25天×3%），归还4500元，剩余利息为11050元（11300元+4250元-4500元），本金5万元。2019年4月26日至2019年4月28日产生利息150元（50000×3天×3%），被告归还1万元，剩余利息1200元（11050元+150元-10000元）。2019年4月29日至2019年7月10日产生利息3600元（50000元×2个月12天×3%），被告归还1万元，剩余利息为-5200元（1200元+3600元-1万元），故本金剩余为44800元（50000元-5200元）。2019年7月11日至2019年8月3日产生利息1030.4元（44800元×23天×3%），被告已支付5000元，剩余本金为38769.6元（44800元-5000元-1030.4元）。故被告剩余未归还本金为38769.6元。被告请求利息自2019年9月11日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，不违反法律规定，本院予以支持。综上，原告之诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，遂判决：被告彭海军自本判决生效之日起十日内向原告翟德良偿还借款38769.6元及利息，利息自2019年9月11日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清付之日。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6299元（原告翟德良已预付）。由原告翟德良负担5530元。被告彭海军负担769元，于上述期限支付时一并支付。宣判后，上诉人翟德良不服，向本院提起上诉称，原一审诉讼过程中，法官在未全面查清事实真相的情况下，急于下判，导致一审判决结果错误。借条载明33万元是在多次借款和算账的情况下形成的。原审法院认定事实不清，导致判决错误。故请求：1、依法撤销未央区人民法院（2019）陕0112民初19216号民事判决书，并依法改判：被上诉人给付上诉人本金263800元（在一审判决38769.6元基础上实际增加判决金额225030.4元），以263800元为基数，按月利率2%从2019年9月11日起至本金偿还清之日之间的利息；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人彭海军答辩称，对上诉人的上诉请求不认可，被上诉人在上诉人处只借了5万元，但让被上诉人打了11万元的借条，后来上诉人每隔一段时间把前面本息一算让被上诉人打借条，打了好多份。当时双方口头约定了利息，被上诉人陆陆续续已经还了部分，故同意一审判决。经审理查明，原审判决查明事实属实，依法予以确认。另查明，二审中上诉人提供新证据一份，2019年4月25日被上诉人给上诉人出具一份借款25 万元的借条原件，该借条载明2019年5月10日偿还。被上诉人也提供其打给上诉人的三份借条复印件。本院认为，依法成立的借款关系，双方均有义务遵守并履行。借款合同属于实践性合同，借款关系应自出借人向借款人实际交付借款时成立。上诉人翟德良在庭审中称向被上诉人彭海军先后提供借款共计21万元，但未能提供其向被上诉人彭海军实际交付借款的证据。被上诉人彭海军认可其曾向翟德良出具33万元借条，但仅认可其实际收到翟德良支付的现金5万元。当事人对其诉讼请求有提供相应证据的义务，上诉人翟德良的上诉请求，缺乏基本证据予以证明。另，从被上诉人彭海军多次给上诉人出具翟德良借条，但又未实际交付款项，也不还旧的借条等事实及庭审情况综合分析判断，33万元借条系由5万元借款多次倒条子而来。原审认定借款实际发生金额为5万元正确。原审认定的偿还及抵扣顺序、金额并无不当。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4675元（翟德良已预交），由上诉人翟德良负担。本判决为终审判决。   审  判  长    马  延  萍审  判  员    田  丽  娟审  判  员    马  志  超                   二○二○年六月十六日      书  记  员    陈  美  宏  1