四川省广元市朝天区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0812刑初43号 公诉机关：广元市朝天区人民检察院。 被告人:陈建军，男，1994年3月21日出生，汉族，专科文化，户籍所在地浙江省温州市瑞安市，住浙江省瑞安市，无业。2017年3月23日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。2019年11月19日因涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪，被广元市公安局朝天区分局刑事拘留。2019年12月25日经广元市朝天区人民检察院批准逮捕，次日被广元市公安局朝天区分局执行逮捕，现羁押于广元市看守所。 辩护人:侯晓华，四川华民律师事务所律师。 被告人:金铭杰，男，1998年9月13日出生，汉族，初中文化，户籍所在地浙江省温州市瑞安市，住浙江省瑞安市，个体工商户。2019年11月19日因涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪，被广元市公安局朝天区分局刑事拘留。2019年12月25日经广元市朝天区人民检察院批准逮捕，次日被广元市公安局朝天区分局执行逮捕，现羁押于广元市看守所。 辩护人：何小波，四川华民律师事务所律师。 广元市朝天区人民检察院以广朝检一部刑诉（2020）24号起诉书指控被告人陈建军、被告人金铭杰犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年6月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。广元市朝天区人民检察院指派检察官蒲兴琼、检察官助理赵恬然出庭支持公诉，被告人陈建军及其辩护人侯晓华、被告人金铭杰及其辩护人何小波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明，2019年10月，被告人陈建军通过百度贴吧添加ＱＱ昵称为“何以解忧，唯有暴富”的ＱＱ好友，了解到可以用“多卡宝”和“络曼宝”设备通过网络，直接使用设备中所插电话卡拨打电话，通过租赁给客户使用从中牟利。被告人陈建军邀约被告人金铭杰一同到四川成都做此事。被告人金铭杰同意后二人就一起到了四川，由被告人陈建军带的2万元现金支付从温州到成都的交通费用、住宿费用、生活开支等。在四川成都，被告人陈建军联系ＱＱ好友“何以解忧，唯有暴富”出资4800元购买设备，因被告人金铭杰更懂网络，被告陈建军将获得的购买资金由上家直接转账给被告人金铭杰联系购买“络曼宝”设备和电话卡，并由被告人金铭杰调试装备、设置开关等。被告人金铭杰在淘宝购买了“络曼宝”设备和电话卡等设备后，二被告人轮流与上家联系出租设备以获取利润。通过出租设备所获得的利润被告人陈建军、金铭杰没有具体分过，前期赚的钱都是一起开支使用，主要用于购买设备和生活开支。在生意稳定之后，被告人金铭杰见租用“多卡宝”设备赚钱快，即自行出资又购买了12台“多卡宝”设备用于出租，电话卡是由被告人陈建军出资购买，购买的“多卡宝”二被告人是分开使用，但是电话卡是一起用，谁需要谁用。因为设备放在一起使用信号太强了，怕容易被警察查到，二被告人为保证使用安全便商量分开使用。被告人陈建军、金铭杰二人为躲避检查，在成都京海商贸有限责任公司租用了一辆车牌号为川Ｍ×××××的小轿车，窜至成都、资阳、遂宁等地。被告人陈建军、金铭杰提供设备租用给他人的电话卡，被ＱＱ好友“何以解忧，唯有暴富”等多人利用，实施诈骗行为，共造成8个被害人被诈骗13万余元人民币的后果。被告人陈建军、金铭杰共获利82900元人民币。2019年11月18日，“何以解忧，唯有暴富”告知被告人陈建军、金铭杰诈骗了四川一交警4万余元人民币，二人怕事情败露，遂驾车逃离。2019年11月19日在川陕交界的七盘关检查站被四川省广元市公安局民警挡获，从车内查获“多卡宝”、路由器、电话卡等设备。案发后，被告人陈建军、金铭杰如实供述犯罪事实，并主动退赔赃款82900元。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证受案登记表、立案决定书、拘留类文书、逮捕类文书、户籍信息、到案经过、扣押决定书及清单、照片（车内物品）、随案移送清单、提取笔录、重庆奉节县公安局移送案件相关资料、调取证据通知书、清单及附件、接收证据材料清单及附件、领条、协助查询财产通知书及附件、陈建军前科资料、情况说明、补充卷材料等，证人林某、陈某1、吴某、黄某、任某、杜某、常某、陈某2、王某1、杨某、王某2、王某3的证言，被告人陈建军、金铭杰的供述与辩解等证据证实，足以认定。 针对被告人陈建军、金铭杰的辩护人提出的辩护意见，本院根据在案查明的事实和证据，评判如下： 1、关于被告人陈建军、金铭杰的辩护人所提出的陈建军、金铭杰在警察例行检查盘问的时候就主动承认和交代了犯罪事实，应当认定为构成自首的辩护意见。自动投案和如实供述自己的罪行是构成自首两个不可缺少的条件，二者缺一不可。根据2010年12月22日最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中，关于“自动投案”的具体认定明确规定：罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪的有关物品的，不能认定为自动投案。经查，本案中，陈建军、金铭杰在川陕交界的七盘关检查站被广元市公安局民警挡获，当场从车内查获“多卡宝”、路由器、电话卡等犯罪有关的设备，不能认定为自动投案。故上述陈建军、金铭杰的辩护人关于构成自首的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 2、关于被告人金铭杰的辩护人所提出的金铭杰只应对自己的犯罪数额负责；如果认定为共同犯罪应当为从犯的辩护意见。经查，被告人金铭杰受陈建军的邀约到成都一起赚钱。购买设备、租车等都是由金铭杰一人操办，陈建军主要负责日常生活开销。前期所得到的赃款主要用于购买设备，后期设备之所以分开使用是为了躲避警察的侦查。但整个犯罪活动二人是相互配合，相互促进，均起主要作用，系共同犯罪，不存在主从犯之分，均应对整个犯罪活动承担责任。故上述金铭杰的辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 3、关于被告人陈建军、金铭杰的辩护人所提出的陈建军、金铭杰愿意退还全部赃款，且二人自愿认罪认罚，认罪态度好，请求对被告人陈建军、金铭杰的量刑从轻考虑的意见。经查，被告人陈建军、金铭杰在被抓获后如实供述自己的犯罪事实并且已经将所得赃款82900元全部退还。故上述金铭杰的辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。 本院认为，被告人陈建军、金铭杰明知他人利用网络信息实施犯罪而为其提供互联网等接入技术支持，为三个以上对象提供帮助，获利超过一万元，属于情节严重，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪。对于公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人陈建军、金铭杰主动签署认罪认罚具结书，可以从宽处罚。如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。案发后被告人陈建军、金铭杰已退赔全部赃款，且认罪态度较好，可酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人陈建军犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月19日起至2020年11月18日止。罚金在本判决生效后三十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 二、被告人金铭杰犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币30000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月19日起至2020年9月18日止。罚金在本判决生效后三十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 三、对被告人陈建军、金铭杰退赔的赃款人民币82900元,依法上缴国库。 四、扣押的作案工具多宝卡28个，路由器8台，电话小卡30张，（未拆封的电话卡含卡套）电话卡48张，车载逆变器，插线板5个，充电宝7个，电话卡卡套8张，交换机1台，行李箱2个，黑色手提袋1个，WIFI设备1台，依法没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。 审判员  张瑞君 二〇二〇年六月二十八日 书记员  李 盟 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之二明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 “单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 “有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。” 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。