山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终2897号上诉人（原审原告）：何敬奎，男，1963年11月4日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：山东省信息总公司，住所地济南市。法定代表人：郑玉国，总经理。委托诉讼代理人：李进，上海锦天城（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：宫卿，上海锦天城（济南）律师事务所律师。上诉人何敬奎因与被上诉人山东省信息总公司（以下简称信息总公司）劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初6997号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。何敬奎上诉请求：1.重新审理或驳回重审，不采纳一审的判决；2.追加山东省贸易办公室为第二被上诉人；3.对发现的新证据7702元的奖励3123.90元计入索要违约金、利息、赔偿损失、经济补偿金、罚金、滞纳金等计入38689元基数中，未按时支付奖励的违约基数共计41812.90元；4.请求判决信息总公司未按时支付41812.90元劳动报酬违约，应承担违约责任，赔偿经济损失，该部分的损失依据法释1998第8号是同期银行贷款利率，至2020年1月25日违约赔偿金、利息、赔偿损失、经济补偿金、罚金、滞纳金合计50317.31元(具体计算按实际结算日为准)。事实和理由：1.追加山东省贸易办公室为第二被上诉人。山东省贸易办公室、信息总公司共同签订《山东汽车贸易网合作协议》、《市场人员奖惩管理办法》，何敬奎作为项目主要参与人员，一直按办法向信息总公司索要劳动报酬，单位一直推脱不给。2018年3月底信息总公司在拖了十余年后按50%兑现劳动报酬46238元，但未支付因迟延兑现报酬的违约赔偿金和利息等，因此申请追加山东省贸易办公室为第二被上诉人。2.一审对合同概念理解有误。何敬奎所说的合同是指《山东汽车贸易网合作协议》中的《市场人员奖惩管理办法》第3条的“承诺”具有合同法特征，受合同法约束，不是指《山东汽车贸易网合作协议》这份合同。3.《市场人员奖惩管理办法》第3条的承诺具有合同法“承诺合同”的特征，是双方当事人的真实意思表示。4.山东省贸易办公司、信息总公司违约事实成立。他们没有按照《市场人员奖惩管理办法》第3条的承诺，按月考核，兑现个人劳动报酬，违约事实成立，应共同承担违约责任。5.何敬奎是《山东汽车贸易网合作协议》规定的5名人员之一。通过《山东汽车贸易网方案设计书》网站实施计划可知，何敬奎是专职队伍的技术成员之一。6.合作协议将“财务设立独立账号”设在信息总公司，何敬奎把收回的钱114000元，全部交到信息总公司。另何敬奎将争取的25万元的项目资金拿回信息总公司，这些钱却没有进信息总公司的账户，何敬奎无法拿到证据索要提成奖励。何敬奎向信息总公司要报酬、违约赔偿金、利息赔偿等合理，且信息总公司承认了违约行为支付了报酬，未支付违约赔偿和利息。7.奖励与违约金都不适用劳动合同法，应适用合同法。8.对发现的新证据7702元的奖励3123.90元应计入违约基数。9.山东省贸易办公室、信息总公司应依据合同法第一百零七条、《最高人民法院关于逾期付款违约金应按照何种标准计算问题的批复》法释1998第8号的相关规定承担违约责任。10.依据企业法不应采纳信息总公司的辩护意见。信息总公司的法人任命及变更均违反相关法律规定，授权律师不合法。11.一审称欠款未收回、报酬多支付系虚构。何敬奎有证据证明22800元欠款已经全部收回。12.山东省市场监督管理局在公司注册、法人变更过程中存在违法行政行为，其违法变更法人，并违法发放营业执照的的行为，导致何敬奎权利被侵犯，追加山东省市场监督管理局为被上诉人，请求其承担20%的违约责任。13.山东省鲁信投资控股集团有限公司任命信息总公司负责人违法、违规，未尽到三方协议应尽的职责，其行为侵犯了何敬奎的合法权益，追加山东省鲁信投资控股集团有限公司为被上诉人，请求其承担30%的违约责任。信息总公司辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，裁判结果公平、公正、合法，请求驳回何敬奎的上诉请求。何敬奎向一审法院起诉请求：1.请求判决信息总公司支付延迟兑现奖金38689元自2006年7月至2019年6月底的利息37993.08元。（计算公式：38689*1+贷款年利率/365）^（365*11+183-1）-38689元;2.本案诉讼费、律师费全由信息总公司负担。庭审中何敬奎变更诉讼请求的利息计算方式：以38689元为基数按中国银行人民银行同期贷款利率自2006年7月计算至实际给付之日。一审法院认定事实：何敬奎于1993年由山东省信息中心派到信息总公司工作，自2004年1月任公司互联网数据中心主任至今。何敬奎提供《山东汽车贸易网合作协议书》一份，主要内容为：甲方山东省贸易办公室，乙方信息总公司，为保证山东汽车贸易网系统建设工作的顺利实施，保证山东汽车贸易网的正常运营，明确甲乙双方的职责、分工、权利和义务，经甲乙双方协商，制定本合作建设及合作运营协议。……附件：《山东汽车贸易网方案设计书》、《市场人员奖惩管理办法》。山东省贸易办公室在甲方处盖章，信息总公司在乙方处盖章。何敬奎提供《市场人员奖惩管理办法》一份，主要内容为：为了更好地拓展《山东汽车贸易网》市场，鼓励市场人员积极开展业务，充分发挥市场人员的积极性，制定本管理办法。……3、市场人员工作成绩按月考核，扣除税款后，按50%计算个人报酬。……2018年3月26日，信息总公司作出《山东省信息总公司办公会议纪要》（【2018】第4期），主要内容为：经研究讨论，会议决定：按照2005年5月9日山东省贸易办公室和信息总公司签订的《市场人员奖惩管理办法》第3条规定，兑现市场人员的报酬。具体金额由公司财务部核算，经何敬奎签字确认后支付。同日，信息总公司作出《关于山东汽车贸易网市场人员个人报酬的计算说明》，主要内容为：山东汽车贸易网自2005年运营至今共开服务费发票30笔，每笔金额3800元，共计114000元，至2006年12月31日已收回账款91200元，应收账款如上表为22800元；2008年6月何敬奎报销有关汽车网费用7702月冲应收账款，余15098元应收账款至今未收回。另外已查实的和汽车网有关的直接费用为2006年订铜牌费用7438元；营业税金及附加为6384元；按汽车网《市场人员奖惩管理办法》第3条按50%计算市场人员个人报酬：（收入114000-费用7702元-铜牌费用7438元-应收账款15098元-流转税6384元=77378元*50%），市场人员报酬为38689元。待汽车网应收账款15098元收回后，再按50%计算市场人员个人报酬7549元，市场人员个人报酬共计46238元，个人所得税按税法规定缴纳。何敬奎在该说明下面签字。信息总公司提供2018年4月1日记账凭证两份，载明：“付何敬奎奖金46238元”。信息总公司提供汽车贸易网奖金发放表一份，载明：“何敬奎28238.00；姜苇18000.00”，何敬奎签字并代姜某签字。关于因迟延兑付奖金要求信息总公司支付利息的法律依据，何敬奎称，1、《山东汽车贸易网合作协议书》是合同的一种形式，《市场人员奖惩管理办法》是合同的一个组成部分，他是向不特定人发出的邀约，当何敬奎已经按《办法》履行义务完义务的时候，信息总公司应按《办法》履行承诺，不按时履行承诺，就构成了违约；按“《合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，信息总公司应履行《山东汽车贸易网合作协议书》、《市场人员奖惩管理办法》3规定的合同约定的义务，信息总公司不按合作协议书中的《市场人员奖惩管理办法》3约定履行合同义务，属于违约，也属于履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。关于违约金的计算，何敬奎称，《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》法释【1999】8号，“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金的标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准时，人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准”，为此，何敬奎认为该案也适用法释【1999】8号，对违约金的计算按中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。另查明，2019年7月4日，何敬奎以信息总公司为被申请人，向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人支付因延迟兑现奖金38689元而产生的自2006年7月至2019年6月底的利息37993.08元，经该委审查，作出济劳人仲案[2019]445号仲裁决定书，决定对何敬奎的仲裁申请，本委不予受理。何敬奎不服该决定，于法定时限内诉至一审法院。一审法院认为,何敬奎非涉案《山东汽车贸易网合作协议书》的合同相对人，其与信息总公司因迟延兑付奖金产生的争议，不受该合同约束，其以信息总公司因合同违约为由要求信息总公司支付其因迟延兑付奖金产生的利息，理由欠当，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回原告何敬奎的诉讼请求。案件受理费10元，由原告何敬奎负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。何敬奎提交22800元应收账款的收据3份，7702元的收据一份即何敬奎报销的费用，证明22800元已经全部收回，7702元的应报销费用信息总公司没有实际支付给何敬奎，被财务人员扣下来了。信息总公司质证称，对证据的真实性没有异议，对证明目的不予认可。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”本条规定了用人单位未依照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的法律责任。依照劳动合同的约定或者依照劳动合同法规定支付劳动者劳动报酬是用人单位的法定义务，如果没有依法或者依据合同的约定履行这一法定义务，就要依法承担相应的法律责任。由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。此处规定的“加付赔偿金”，从性质上说属于一种行政处罚法规定。劳动者依照该条规定向用人单位主张赔偿金的应当以劳动行政部门作出行政处理为前提。法律明确规定了用人单位拖欠劳动者劳动报酬时，劳动者可以获得救济的途径，劳动者应当依照法律规定主张权利。本案何敬奎主张信息总公司拖延支付其奖金，要求信息总公司支付因延迟支付产生的利息损失，没有法律依据。对于本案何敬奎的诉讼请求，一审法院未予支持，并无不当。综上所述，何敬奎的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人何敬奎负担。本判决为终审判决。审判长  高新江审判员  姜 涛审判员  曹 慧二〇二〇年六月十日书记员  盖玉滢