浙江省温州市瓯海区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙0304行初596号 原告马小云，男，1962年11月19日出生，汉族，住温州市瓯海区。 委托代理人崔克海，北京泰维律师事务所律师。 被告温州市瓯海区综合行政执法局，住所地温州市瓯海区娄桥街道洲洋路2号便民服务中心7楼。 法定代表人周才静，局长。 出庭负责人廖文寿，副局长。 委托代理人蔡添杉，该单位工作人员。 委托代理人黄雪巨，浙江嘉瑞成律师事务所律师。 原告马小云诉被告温州市瓯海区综合行政执法局（以下简称“瓯海区执法局”）城建行政决定一案，原告于2019年11月5日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因受新型冠状病毒××疫情防控影响，本案于2020年1月23日至2月20日中止诉讼。本院依法组成合议庭，于2020年4月28日公开开庭进行了审理。原告马小云及委托代理人崔克海，被告副局长廖文寿及委托代理人蔡添杉、黄雪巨到庭参加诉讼。在诉讼过程中，双方当事人申请庭外和解30天。本案现已审理终结。 被告瓯海区执法局于2019年8月13日作出〔2019〕第013－007号《违法建筑认定决定书》（以下简称“被诉违建认定”），主要内容为：“…现已查明，你（单位）位于城市规划区内××温州市××街道××灯路××号的建筑，分为两部分，第一部分为二间五层混合结构建筑，第二部分为二间二层混合结构建筑，其中部位①：30.34㎡，部位②-1：8.24㎡，部位②-2：20.66㎡，部位②-3：56.63㎡，部位③：30.34㎡，部位④：120.75㎡，部位⑤120.75㎡，部位⑥120.75㎡，部位⑦57.78㎡，简〈1〉38.27㎡，详见《房屋调查登记表》（编号：ＬＱＣ089）中的房屋平面图，合计建筑面积604.51平方米，系未取得建设工程规划许可证擅自进行建设，建成于1998年以后，且不存在《温州市区违法建筑认定标准（试行）》第四条规定的情形。…根据《中华人民共和国城市规划法》第三十二条、《浙江省违法建筑处置规定》第三条第一款及《温州市区违法建筑认定标准（试行）》第三条的规定，决定如下：认定马小云坐落于娄桥街道××灯路××号××层混合结构、二间二层混合结构，合计建筑面积604.51平方米的建筑（具体部分详见《房屋调查登记表》）为违法建筑。” 原告马小云诉称：位于娄桥街道××天灯××号房屋系原告合法所有，因历史原因未取得房屋产权证。2019年8月13日，被告对涉案建筑作出被诉违建决定认定。原告认为，被告作出被诉违建认定没有职权依据、事实依据、程序违法，侵害了原告的合法权益。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，诉请法院依法判令：撤销被告于2019年8月13日作出的被诉违建认定。 原告提供的证据有：1.原告户的户口本，证明原告的身份信息。2.被诉违建认定，证明涉案房屋被认定为违法建筑。3.申请建房报告，证明涉案房屋经过建房审批等手续。4.1953年安下乡农业税土地产量分户清册及附图，证明涉案土地系原告祖宅；1953年的记载面积是163平方米。5.契约，证明涉案房屋中部分系原告于1983年从邻居处购得。 被告瓯海区执法局辩称：一、被诉行政行为认定事实清楚。涉案房屋位于娄桥街道××灯路××号，现状为第一部分为二间五层混合结构建筑物，第二部分为二间二层混合结构建筑，经测绘，合计建筑面积743.62平方米。已经办理集体土地使用权，用地面积110平方米，产权登记面积147.21平方米，因一层产权灭失8.10平方米，故实际产权面积为139.11平方米。温州市瓯海测绘工程院出具的《房屋建造年限认定表》及附图，确认涉案房屋建于1998年以后，且除实际产权面积外的其他建筑物属于未取得规划许可施工建成。据此，我局认定涉案《房屋调查登记表》（编号：ＬＱＣ089）测绘报告中对应的产权面积部位为合法规划许可的建筑物，除此之外的其他建筑物604.51平方米均属于违法建筑物。二、被诉行政行为适用法律正确。我局属于温州市瓯海区人民政府组成部门，经集中行使行政处罚权审批程序，按照《浙江省城市管理相对集中行政处罚权条例》第六条的规定，可以履行对违反我国《城市规划法》等法律法规行为的行政调查权、行政处罚权、行政强制权等管理职责。我局可以根据房屋建造等事实情况，依照法律实施时间，就其房屋是否具有合法性作出判断。经查，涉案房屋在《城市规划法》实施以后，未办理规划许可手续擅自建成，可认定其为违法建筑物，故我局作出涉案认定书，适用法律正确。三、被诉行政行为程序合法。被诉行政行为经立案、调查、审查、告知、决定、送达程序，办理流程符合《浙江省行政程序办法》以及法律正当程序的要求。综上所述，被诉行政行为认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确、程序正当，要求依法驳回原告的诉讼请求。 被告在法定期限内向本院提供的证据有：1.瓯娄政〔2018〕255号函，证明娄桥街道办事处移送案件。2.立案审批表，证明立案程序。3.户籍登记，证明原告身份信息。4.现场照片，证明涉案建筑物形态。5.调查（询问）通知书及送达照片，证明告知当事人接受询问调查、听取其处理意见等通知。6.不动产查询信息，证明涉案不动产物权登记情况。7.房屋调查登记表，证明涉案建筑测绘报告。8.建筑年限登记表，证明涉案建筑物各部位建筑时间。9.查询情况、规划许可情况，证明涉案建筑物办理规划许可、土地等相关行政审批手续的情况。10.违法建筑认定内部审批表，证明内部审查审批程序。11.违法建筑认定事先告知书、邮寄送达记录，证明认定书及送达程序。 经审理查明，原告马小云有房屋坐落于温州市瓯海区××天灯路××号，该房屋分为二部分，第一部分系二间五层混合结构建筑物，第二部分为二间二层混合结构建筑。经测绘，合计建筑面积743.62平方米。涉案房屋中部分已经办理房产权属登记，产权登记面积147.21平方米，其一层已办理产权的房屋灭失面积为8.10平方米的建筑物，实际产权面积为139.11平方米；部分已办理土地使用权登记，登记在案外人马志光名下，使用权面积110平方米。2017年，因瓯海区娄桥街道娄桥村城中村改造工程的需要，涉案房屋列入征收范围。2019年5月，涉案房屋中二间二层被拆除。2019年7月30日，被告以涉案房屋存在违法建设为由立案调查。经调查，被告于2019年8月6日作出［2019］第013－007号违法建筑认定事先告知书，拟认定上述建筑中除实际产权面积以外其他建筑物为违法建筑并于同月9日向原告送达。2019年8月13日，被告作出被诉违建认定并向原告送达。之后，二间五层房屋被拆除。原告不服，提起本案诉讼。 上述事实由被告提供的瓯娄政〔2018〕255号函、立案审批表、户籍登记、不动产查询信息、房屋调查登记表、建筑年限登记表、查询情况、违法建筑认定事先告知书、违法建筑认定内部审批表、被诉违建认定、邮寄送达记录等证据并结合双方当事人的陈述所证实。原告提供的证据3-5无法证明案涉房屋系合法建筑。 本院认为：一、根据《浙江省违法建筑处置规定》第三十条规定，设区的市、县（市、区）城市管理行政执法部门经法定程序被赋予城镇规划管理相关行政处罚职责的，由其具体负责城镇违法建筑处置工作。本案中，被告瓯海区执法局作为经法定程序被赋予城镇规划管理相关行政处罚职责的部门，具有具体负责城镇违法建筑处置工作的职权，违法建筑处置相关工作包括对违法建筑的调查、认定、处理等，该职权归属与城乡规划法关于违反规划行为查处的规定并无冲突。原告主张被告瓯海区执法局无权作出被诉违建认定，缺乏法律依据，本院不予采纳。 二、根据1990年4月1日施行的《中华人民共和国城市规划法》第四十条规定：“在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证件或者违反建设工程规划许可证件的规定进行建设，严重影响城市规划的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令停止建设，限期拆除或者没收违法建筑物、构筑物或者其他设施；影响城市规划，尚可采取改正措施的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令限期改正，并处罚款。”2008年1月1日施行的《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”被告在对案涉房屋立案查处及作出被诉认定时，案涉房屋中的二间五层混合结构建筑物尚未灭失。被告在对涉案建筑进行处置时，应查清涉案房屋的具体建设时间、是否属于城市规划区内、是否违反规划许可制度以及对规划实施的影响程度等事实，并依据法定标准判断涉案建筑是否属于违法建筑及对违法建筑的处置结果。本案中，被告仅认定涉案房屋系违法建筑，没有查清是否可以采取改正措施消除对规划实施的影响以及对二间五层房屋作出最终的处理决定，故被告作出的被诉违建认定，认定事实不清，主要证据不足，依法应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下： 撤销被告温州市瓯海区综合行政执法局于2019年8月13日作出的〔2019〕第013－007号违法建筑认定决定。 本案受理费50元，由被告温州市瓯海区综合行政执法局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  李瑞加 人民陪审员  叶权荣 人民陪审员  林学洲 二〇二〇年六月二十三日 法官助理兼书记员戴雯雯 附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项 一、判决适用的法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。 二、当事人应知的相关事项 1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。 2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。 3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。 -8- -7-