甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0103民初754号原告：达延军，男，1974年6月6日出生，汉族，住兰州市安宁区。原告：刘淑江，女，1970年10月28日出生，汉族，住兰州市安宁区。原告：李磊，男，1979年12月16日出生，汉族，住兰州市城关区。以上三原告共同委托诉讼代理人：杨灿，甘肃正天合律师事务所律师。被告：于萍，女，1972年11月29日出生，汉族，住兰州市七里河区。被告：薄东升，男，1971年11月28日出生，汉族，住兰州市安宁区。以上二被告共同委托诉讼代理人：孙彦生，甘肃经邦律师事务所律师。第三人：陈科，男，1972年4月13日出生，汉族，住兰州市安宁区。第三人：刘跃武，男，1969年6月6日出生，汉族，住兰州市城关区。第三人：常军，女，1969年1月8日出生，汉族，住兰州市城关区。第三人：李晓峰，男，1971年11月8日出生，住兰州市安宁区。第三人：费彩彬，男，1959年8月20日出生，汉族，住兰州市安宁区。委托诉讼代理人：孙振中，甘肃魏列文律师事务所律师。第三人：马语遥，女，1975年10月20日出生，汉族，住兰州市城关区。第三人：都广霖，男，1973年6月26日出生，汉族，住兰州市安宁区。第三人：郭金凤，女，1974年7月18日出生，汉族，住兰州市七里河区。第三人：陈锦霞，女，1978年6月1日出生，汉族，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：孙振中，甘肃魏列文律师事务所律师。原告达延军、刘淑江、李磊诉被告于萍、薄东升，第三人陈科、刘跃武、常军、李晓峰、费彩彬、马语遥、都广霖、郭金凤、陈锦霞合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告达延军、刘淑江及原告李磊的共同委托诉讼代理人杨灿，被告于萍、薄东升的共同委托诉讼代理人孙彦生，第三人陈科、刘跃武、常军、都广霖、第三人费彩彬及陈锦霞的共同委托诉讼代理人孙振中到庭参加诉讼，第三人李晓峰、马语遥、郭金凤经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。达延军、刘淑江、李磊向本院提出诉讼请求：1.判令对原告向甘肃万升商贸有限公司出资经营的青海西宁新华百货店万升孩子王项目进行清算；2.判令被告依据清算结果对涉案项目的债权债务按出资协议书的约定进行处置（即：如有盈余按投资比例由两被告向原告承担清算责任）；3.判令两被告承担本案全部诉讼费用和清算费用。事实和理由：原告达延军、刘淑江、李磊于2014年12月10日分别与甘肃万升商贸有限公司（以下简称万升公司）签订出资协议书一份，约定：由甲方达延军、刘淑江各出资40万元，李磊出资20万元，由乙方（万升公司）全权掌控资金进行西宁新华百货店孩子王项目投资，甲乙双方共同商定该项目的总投资数目为400万元，最终投资总额以财务为准。同时约定该项目的运作经营全部由乙方全权负责，甲方不参与经营，约定双方每一年进行一次结算，乙方利润按照四十万占实际总投资比例分配，经营风险也按该比例承担。2014年12月8日，达延军、刘淑江向万升公司各出资40万元、李磊出资20万元。2014年11月26日，万升公司与青海新华百货商业有限公司（以下简称新华百货）签订租赁合同，租赁新华百货二楼商铺面积4151平方米，租金每月每平方米50元，租赁期限2015年5月1日至2025年4月30日。对租赁场地整体装修后，该项目以甘肃万升公司孩子王项目的名义进行了招商，于2015年5月1日正式开业经营。达延军、刘淑江于2014年12月至2016年4月期间各领取分红16.2万元，李磊领取分红8.1万元。2016年8月，参与该项目投资的部分投资人发现，被告于萍又与青海新华百货商业有限公司签订租赁合同，租赁期限自2016年5月1日起，其他内容与原万升公司签订的合同完全一致，且经营项目不是经营万升公司孩子王项目，而是经营以于萍个人名义注册的“西宁市城西区飞旋儿童城游乐城”及童装等其他项目。财务账目中显示，项目经营款项全部进入于萍个人账户，账目记载混乱，万升公司的多个经营项目来回倒账，且将万升公司在兰州经营项目的成本大量摊销到与原告出资经营的西宁孩子王项目中，并且在西宁孩子王经营项目中支出与项目毫无关联的费用等行为，导致西宁孩子王项目成本高利润低。据此，包括原告在内的投资人于2016年11月29日与于萍签订甘肃万升商贸有限公司万升孩子王国西宁店股东退伙协议。该协议约定：1.乙方（于萍）于2016年11月30日退伙，并承担在其经营管理期间应负的责任；2.自2016年12月1日起，西宁市城西区飞旋儿童游乐城归甲方（包括原告在内的投资人）全面接管并继续该企业事务及承担相应的债权债务；4.乙方退伙后，西宁市城西区飞旋儿童游乐城的所有设施归甲方所有，应保持不变，不能随便拆迁和更改；5.乙方退伙后，须将合伙期间的一切账单、财务凭证、凭据于2016年11月30日交于甲方处理。合伙期间系由甲乙双方名义向房东承租的，自本协议成立之日起，承租人变更为甲方承租行为。自2016年12月1日起，工商营业执照和税务登记变更为甲方，乙方不承担退伙后的任何工商及税务责任。但于萍作为该协议中的乙方，未履行协议义务，在2016年12月16日与新华百货签订资产移交协议，将退伙协议中约定归投资人（甲方）所有的设施抵顶于萍个人与新华百货之间的债务。甘肃万升商贸有限公司或是股东于萍、薄东升，都没有对投资的孩子王项目进行过清算。2017年8月30日，在明知合作项目未清算且未告知项目投资人的情况下，将万升公司予以注销。据此，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。于萍辩称，2016年11月29日,我同三原告及第三人签订了退伙协议，原告诉称的清算与我无关，且退伙协议第六条明确约定退伙后双方的权利、义务，并对退伙行为的结果进行了约定。薄东升辩称，我并未参与实际经营，同第三人一样，也无相关的义务，同意与其他合伙人一起进行清算。陈科述称，同意清算。刘跃武述称，同意清算。常军述称，我于2016年7月已经离职，只是挂名合伙人，后来的事情我也不知道，该案纠纷与我无关。都广霖述称，同意清算。费彩彬、陈锦霞述称：同意清算，公司是亏损还是盈利不清楚，但我认为如要进行清算，确定清算主体很重要，可以先确定清算人，且我们手里没有任何合伙账目等材料。李晓峰、马语遥、郭金凤缺席未述称。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年12月10日、2015年1月20日，原告达延军（甲方）、刘淑江（甲方）、李磊(甲方)与甘肃万升商贸有限公司(乙方，被告于萍、薄东升系该公司股东，二人系夫妻关系)分别签订出资协议书一份,约定由原告达延军、刘淑江各出资40万元,李磊出资20万元，投资经营西宁新华百货店孩子王项目，由甘肃万升商贸有限公司全权掌控资金进行西宁新华百货店孩子王项目投资。该项目的总投资数目为400万元，协议签订后，达延军、刘淑江各出资40万元,李磊出资20万元。2014年11月26日，甘肃万升商贸有限公司与青海新华百货商业有限公司签订租赁合同一份，约定租赁期限为2015年5月1日至2025年4月30日，甘肃万升商贸有限公司在该场地内经营品牌为万升孩子王国儿童城。2014年12月至2015年11月，方芳（于萍）、马语遥、刘淑江、都广霖、达延军、常军、刘跃武、薄东升、陈科、李晓峰、李磊、张宏、陈锦霞、郭金凤、费彩彬共15人参与西宁孩子王国项目分红，其中达延军分红9万元、刘淑江分红9万元、李磊分红4.5万元、方芳（于萍）分红14.4万元、薄东升分红4.5万元、马语遥分红13.5万元、都广霖分红9万元、常军分红4.5万元、刘跃武分红4.5万元、陈科分红4.5万元、李晓峰分红4.5万元、张宏分红4.5万元、陈锦霞分红1.8万元、郭金凤分红9000元、费彩彬分红9000元。2015年11月至2016年4月，方芳（于萍）、马语遥、刘淑江、都广霖、达延军、陈科、李晓峰、李磊、张宏、陈锦霞、郭金凤、费彩彬12人及经营团队参与西宁孩子王国项目分红，其中达延军分红7.2万元、刘淑江分红7.2万元、李磊分红3.6万元、方芳（于萍）分红14.4万元、马语遥分红12.24万元、都广霖分红7.2万元、陈科分红3.6万元、李晓峰分红3.6万元、张宏分红3.6万元、陈锦霞分红1.44万元、郭金凤分红7200元、费彩彬分红7200元、经营团队分红6.48万元。2015年1月13日,万升商贸西宁新华百货项目出具财务分析报告一份,载明达延军、刘淑江、李磊、李晓峰、陈科、、常军、都广霖、张宏、陈锦霞、郭金凤、费彩彬等11人签字确认2014年万升商贸西宁新华百货的财务状况已知晓，无异议。2016年8月4日，于萍注册“西宁市城西区飞璇儿童游乐城”营业执照一份。该执照载明“西宁市城西区飞璇儿童游乐城”系个体工商户,经营者于萍。2016年11月29日，周春山、刘淑江、李磊、陈科、达延军、李晓峰、都广霖（均系甲方）与于萍（乙方）签订合伙西宁市城西区飞璇儿童游乐城项目退伙协议一份,约定甲乙双方经营的西宁市城西区飞璇儿童游乐城，位于西宁市城西区，经甲乙双方协商同意，乙方于2016年11月30日退伙，脱离合伙关系并承担乙方在其经营管理期间应负的相关责任及债权债务；乙方退伙后，终止与甲方之间关于西宁市城西区飞璇儿童游乐城的一切合作关系和合作协议，自2016年12月1日起，西宁市城西区飞璇儿童游乐城归甲方全面接管并继续该企业事务及承担相应的债权债务；乙方退伙后，西宁市城西区飞璇儿童游乐城的所有设施归甲方所有，并将合伙期间的一切账单、财务凭证、凭据于2016年11月30日交于甲方，同时应将原来签订的合伙协议、场地租赁协议等书面文件交于甲方处理。合伙期间系由甲乙双方两人名义向房东承租的，自本协议成立之日起，承租人变更为甲方承租行为。自2016年12月1日起，工商营业执照和税务登记变更为甲方，乙方不承担退伙后的任何工商及税务责任；双方合伙关系截止2016年11月30日为止，收支结算已将双方会算结束，而且甲乙双方确认两方就合伙会算并没有相互应负债务、日后任何一方均不得向对方做出任何主张，双方已确认并无异议等。2016年12月16日，青海新华百货商业有限公司与于萍签订资产移交协议书，将新华百货西宁店A馆二楼万升孩子王国儿童城经营所必需的相关资产（详见资产移交清单）移交青海新华百货商业有限公司。刘淑江、都广霖在配套设备清单及经营场地设施及物品清单上签字。2017年1月3日，周鑫、陈锦霞、薄东升、费彩彬、郭金凤与于萍签订补充退伙协议一份,该协议载明周鑫等上述个人对于萍与周春山、刘淑江、李磊、陈科、达延军、李晓峰、都广霖于2016年11月30日签订的协议内容予以认可，对退伙协议内容无异议。2016年12月14日，甘肃万升商贸有限公司在兰州晨报刊登注销公告，2017年8月31日，兰州市七里河区工商行政管理局做出（兰七）登记内销字【2017】第62010317007069号准予注销登记通知书，准予甘肃万升商贸有限公司注销登记。本院认为,当事人依法享有自愿订立合同的权利。《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条第一款第二项规定：经全体合伙人一致同意，合伙人可以退伙，本案中，原、被告及第三人签署的退伙协议，一致同意于萍退伙，是当事人真实意思的表示，该协议应属有效，对各方当事人均有约束力。第五十一条规定：合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额等。退伙协议，明确写明确认两方就合伙会算并无相互应负债务，任何一方均不得向对方做出任何主张等。说明三方在签署协议前已对合伙期间的账务进行了结算，另从原告提交的大量财务凭证来看，刘淑江作为财务主管，应该知晓合伙期间的财务状况、协议内容的真实性。且甘肃万升商贸有限公司已经工商机关注销登记。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”现原告又以实际账目不清楚为由要求清算，但未提交足以推翻退伙协议的新证据，故对原告的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国共和国合同法》第八条》、《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条第一款第二项、第五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告达延军、刘淑江、李磊的诉讼请求。案件受理费400元，由原告达延军、刘淑江、李磊共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  王 琦审 判 员  田蕴锦人民陪审员  李 静二〇二〇年六月二日法官 助理  张 芮书 记 员  谭青青