河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初2837号原告：殷章伟，男，1988年8月14日生，汉族，住河南省平舆县。委托诉讼代理人：樊慧莉，河南周晓华律师事务所律师。被告：河南万世佳实业有限公司，住所地：郑州市郑东新区白沙镇山水生态城2号楼3单元1903号，统一社会信用代码：91410100MA448QP1XN。法定代表人：贾付来，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张敏（公司员工），女，1988年3月15日生，汉族，住河南省平舆县。原告殷章伟与被告河南万世佳实业有限公司（以下简称万世佳公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告殷章伟委托诉讼代理人樊慧莉、被告万世佳公司委托诉讼代理人张敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。殷章伟向本院提出诉讼请求：1、要求万世佳公司向殷章伟支付工伤待遇325692元、2018年8月7日至2019年1月31日工伤期间的生活补助25056元、11个月的双倍工资差额59400元、拖欠的2018年2月和3月工资8100元、经济赔偿金21600元；2、要求万世佳公司向殷章伟补缴2017年10月26日至2019年1月31日的社会保险或赔偿殷章伟损失20000元；3、本案诉讼费由万世佳公司承担。事实与理由：殷章伟于2017年10月26日经万世佳公司招聘从事驾驶员工作岗位。2018年3月25日，殷章伟在工作中因万世佳公司的货车紧绳器出现故障，导致殷章伟脸部受伤，并多处骨折。2018年12月10日，经郑州市人力资源与社会保障局豫（郑）工伤认字【2018】0030122号工伤认定决定书认定为工伤。2019年1月8日，经郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为工伤捌级、停工留薪期肆个月。后虽然万世佳公司对工伤认定不服提起行政诉讼，但均以败诉告终。万世佳公司没有按照法律规定与殷章伟签订劳动合同，并缴纳社会保险，万世佳公司也不愿意承担工伤保险责任。为此，殷章伟已于2019年1月31日与万世佳公司解除劳动关系。殷章伟多次要求万世佳公司赔偿无果，为维护自身合法权益，诉至法院。万世佳公司辩称，对殷章伟所举赔偿款项不认可，有异议。殷章伟不是被招聘过来的，是被老家（河南省平舆县阳城镇）一位叫“张六”的带过来的。万世佳公司跟贾海超是没有关系的，万世佳公司主要经营一些零星材料什么的，殷章伟是跟着贾海超开车跑运输的，殷章伟跟万世佳公司是没有任何关系的。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月26日，殷章伟经人介绍入职万世佳公司，任驾驶员一职，从事运输工地建筑材料工作，其工资由万世佳公司发放。2018年3月25日，殷章伟在中建七局新郑市龙王项目工地拉方木时因货车紧绳器断裂反弹将其打伤，随即被送至新郑市人民医院进行救治，当日转入郑州大学第一附属医院进行治疗，被诊断为：头部外伤：左侧眼眶外侧壁、上颌窦顶壁、外侧壁、左侧颧骨骨折。殷章伟自受伤之日至同年3月29日在该院住院治疗，后又于同年4月15日至4月24日在该院住院进行手术治疗，共计住院13天，相关医疗费用由万世佳公司全额支付。后殷章伟未再回万世佳公司上班。2018年8月24日，郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称郑东新区仲裁委）作出郑东劳人仲案字【2018】469号仲裁裁决书，认定殷章伟与万世佳公司存在事实劳动关系。该裁决书于2018年8月24日送达万世佳公司，万世佳公司未在规定期限内提起诉讼，该仲裁书已发生效力。2018年12月10日，郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字【2018】0030122号郑州市工伤认定决定书，认定殷章伟受到的事故伤害为工伤；2019年1月8日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出郑劳鉴【2018】年11112号郑州市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定），鉴定意见为：伤残等级为捌级伤残，停工留薪期自受伤之日起肆个月整。同年1月29日，殷章伟向万世佳公司邮寄《解除劳动关系通知书》，万世佳公司拒收；1月31日，殷章伟通过电子邮件的方式向万世佳公司发送《殷章伟解除劳动关系通知书》的邮件。2月22日，殷章伟就工伤赔偿等向郑东新区仲裁委申请仲裁，同日该仲裁委以“没有明确的仲裁事实和理由”为由作出郑东劳人仲案字【2019】198号不予受理通知书，3月6日，殷章伟向本院主张权利，要求工伤赔偿等（后于6月5日撤回起诉）。5月23日，万世佳公司不服豫（郑）工伤认字【2018】0030122号郑州市工伤认定决定书向郑州铁路运输法院提起诉讼，郑州市铁路运输法院于9月23日作出（2019）豫7101行初163号行政判决，驳回其诉讼请求；万世佳公司不服该行政判决，上诉至郑州铁路运输中级法院，后因万世佳公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，该案于12月30日按撤回上诉处理。2020年4月12日，殷章伟向郑东新区仲裁委申请仲裁，要求万世佳公司支付工伤待遇325692元、2018年8月7日至2019年1月31日工伤期间的生活待遇25056元、11个月的双倍工资差额59400元、拖欠的2018年2月和3月工资8100元、经济补偿金10800元。4月24日该仲裁委以“申请人的仲裁请求超出劳动仲裁受理范围”为由，作出郑东劳人仲案字【2020】393号不予受理通知书。殷章伟于4月30日向本院主张权利。又查明，殷章伟主张其受伤前月平均工资为5400元，并提供了殷章伟与贾海龙（与贾海超系亲兄弟关系）的通话录音一份、证人证言两份及显示有“殷章伟月工资标准5400”字样的《工资表》照片一张。万世佳公司代理人对上述证据的真实性无异议，但称具体通话录音及工资标准其不清楚。还查明，2018年2月11日，贾海超与殷章伟进行工资核算，数额为12500元，并于当日贾海超通过银行转账方式向殷章伟支付工资10000元。万世佳公司未为殷章伟参加工伤保险。郑州市2018年度统筹地区职工月平均工资为6746.92元。本院认为：关于原、被告之间是否存在劳动关系。殷章伟与万世佳公司存在事实劳动关系已由郑东劳人仲案字【2018】469号仲裁裁决书予以确认，万世佳公司未在规定期限内就该裁决书提起诉讼，该裁决已发生法律效力。故万世佳公司抗辩称殷章伟跟万世佳公司没有任何关系的意见，本院不予支持。关于万世佳公司应否承担赔偿责任问题。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，殷章伟在工作中受伤被认定为工伤，万世佳公司未为殷章伟参加工伤保险，故万世佳公司依法应按工伤保险待遇项目和标准向殷章伟支付相关费用。关于月平均工资标准。殷章伟提交的殷章伟与贾海龙的通话录音中显示殷章伟认可贾海龙说的“谁也没说过包月，后期准备跟恁说包月的，前期不是一直按天算的？有活的话就干……”并自认“以前都是加上补助180（元）一天”，可见万世佳公司与殷章伟之间并未约定月工资标准，故其主张受伤前月平均工资5400元，证据不足，不予采信。殷章伟自认万世佳公司拖欠其2018年2月、3月工资8100元，万世佳公司未提出异议，本院予以确认，结合贾海超与殷章伟核算的2017年10月26日至2018年2月11日的工资数额12500元，本院认定殷章伟2017年10月26日至2018年3月25日的工资总额为20600元，故殷章伟的月平均工资为4120元（20600元÷5个月）。关于工伤赔偿损失项目及数额的认定：停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，并参照郑劳鉴【2018】年11112号停工留薪期肆个月的鉴定结论及殷章伟的月工资标准4120元，本院对殷章伟主张的停工留薪期工资16480元（4120元/月×4个月）予以支持；住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，并参照《河南省关于工伤保）险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》（豫人社工伤[2012]1号）规定，工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费标准为：直辖市、副省级城市和省会城市：25元/天/人，其他地区：20元/天/人，殷章伟共住院13天，住院伙食补助费325元（25元/天×13天）；交通费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，……经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费从工伤保险基金支付……。殷章伟并未到郑州地区以外就医，故该请求，本院不予支持；一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金：八级伤残为11个月的本人工资……。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资……。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定：“工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，八级10个月；一次性伤残就业补助金，八级26个月”，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资；《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有以下情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的：……。本案中，殷章伟伤残已经认定为工伤，伤残等级为八级。万世佳公司未及时足额支付殷章伟劳动报酬、依法为劳动者缴纳社会保险费，殷章伟依法可以解除与万世佳公司的劳动合同，双方劳动关系自2019年1月31日《殷章伟解除劳动关系通知书》的邮件进入万世佳公司的电子邮箱时解除。殷章伟离职前12个月平均工资为4120元/月，根据前述法律规定，其应当享受各项工伤待遇为：一次性伤残补助金为45320元（4120元/月×11个月），一次性工伤医疗补助金为67469.2元（6746.92元/月×10个月），一次性伤残就业补助金175419.92元（6746.92元/月×26个月）。关于工伤期间的生活补助，没有事实根据及法律依据，本院不予支持。关于双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，殷章伟于2017年10月26日到万世佳公司上班至2018年3月25日发生工伤，期间双方未签订书面劳动合同，受伤后殷章伟未再回万世佳公司上班。根据法律规定，万世佳公司应支付殷章伟二倍工资的时间应为2017年11月26日至2018年3月25日，2017年11月26日至2018年1月25日（共计2个月），工资按4120元/月计，2018年2月和3月工资按8100元计，故二倍工资的数额为32680元（4120元/月×2个月×2+8100元×2），扣除已经支付的10000元工资，万世佳公司应支付的二倍工资差额为22680元。关于拖欠的工资。殷章伟主张万世佳公司欠其2018年2月、3月的工资8100元，因2018年2月和3月的工资，本院已综合认定在二倍工资差额中，故殷章伟的该项请求，本院不再重复支持。关于支付经济赔偿金问题。根据法律规定，劳动争议案件仲裁是前置程序。本案殷章伟就经济赔偿金未申请劳动仲裁，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。经济赔偿金与工伤待遇赔偿属独立的劳动争议，殷章伟应当另行申请仲裁。关于补缴社会保险或赔偿损失20000元的问题。劳动者与用人单位因补办、补缴社会保险手续发生的争议，不属于人民法院民事诉讼受案范围，应申请劳动或社保管理部门解决，故殷章伟请求万世佳公司为其补缴工作期间社会保险的请求，本院不予处理。殷章伟要求赔偿其损失20000元的诉讼请求，没有事实根据及法律依据，本院不予支持。综上，万世佳公司应赔偿殷章伟停工留薪期工资16480元、伙食补助费325元、一次性伤残补助金45320元、一次性工伤医疗补助金67469.2元、一次性伤残就业补助金175419.92元、双倍工资差额22680元，共计327694.12元；殷章伟的其他过高诉讼请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：被告河南万世佳实业有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告殷章伟各项损失共计327694.12元（由河南万世佳实业有限公司支付至殷章伟指定账户，户名殷章伟，开户行中国邮政储蓄银行股份有限公司平舆县后刘乡支行，账62×××777）；驳回原告殷章伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告河南万世佳实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将交费凭证交至本院查验。审判员  娄王记二〇二〇年六月二十九日法官助理安静书记员边亚杰