湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初1844号原告（反诉被告）：朱一芳，男，汉族，1983年12月30日出生，住所地长沙市雨花区。委托诉讼代理人：罗再华，湖南南燕律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南绿航恰果果农产品有限公司，住所地长沙市高新开发区文轩路27号麓谷钮园3栋2101。法定代表人：郑潇。委托诉讼代理人：解德辉，湖南金州律师事务所律师。原告朱一芳与被告湖南绿航恰果果农产品有限公司（以下简称绿航恰果果公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年2月21日立案后，在诉讼过程中被告绿航恰果果公司于2020年3月14日向本院提出反诉。之后本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱一芳及其委托诉讼代理人罗再华与被告绿航恰果果公司的委托诉讼代理人解德辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱一芳向本院提出诉讼请求如下：1、请求人民法院依法判令解除原被告于2018年11月2日签订的《特许经营合同》。2、判令被告返还加盟费、加盟保证金、加盟装修款等237,645.11元给原告，并赔偿原告因加盟造成的门面租金及转让费损失145,930元，共计应支付383,575.11元给原告。3、由被告承担涉诉费用。事实和理由：被告经营水果熟了连锁店，原告通过被告发布的招加盟商广告邀约拟加盟被告，双方于2018年8月11日签订了《加盟意向合同》。原、被告又于2018年11月2日正式签订了《特许经营合同》和《员工委托管理协议书》，双方约定原告加盟被告并开设水果熟了加盟店，即长沙市天心区巧伊水果店（又称水果熟了童话里店），约定由原告全权委托给被告进行经营管理。在被告提供给原告的《加盟告知书》、《总裁寄语》中被告承诺：门店商品平均损耗率为销售额的2%-7％左右，门店平均销售毛利率为30％左右，门店商品盈亏每月1000-6,000元左右，被告有13年鲜果品牌连锁运营经验，建立了果品种植、采购、保鲜、配送标准体系。但被告并未审慎履行合同约定的经营管理义务，在经营管理过程中门店管理与经营模式不当、员工管理不善且水果损耗率也大大超过甲方的承诺标准和行业平均标准，导致原告亏损，未能达成被告所承诺的加盟利益。另外，《特许经营合同》第12条约定“乙方授权甲方每月对乙方店铺的库存商品进行现场盘点，乙方有义务协助甲方进行现场盘点，并在双方认可的盘点报告上签字确认。”但原告从未签字确认过被告所谓的盘点报告，被告的经营管理明显存在漏洞。因童话里店经营不善、连续亏损，致使不能达到合同目的，原告要求解除加盟合同并由被告返还加盟费，双方对解约方案无法达成一致意见，故诉至法院。被告绿航恰果果公司辩称：一、被告与原告签订《特许经营合同》合法有效。在签订合同之前，被告对原告进行了充分的风险告知，并且在《特许经营合同》第二条中明确规定：“本合同签订后7日为犹豫期，犹豫期内乙方（原告）解除本合同的，不承担违约责任。”被告通过明确风险告知、给予犹豫期等方式维护原告的利益，双方在平等、自愿的前提下签订《特许经营合同》，且不存在欺诈、胁迫等违法情形，该合同合法有效。二、被告对涉案店铺的管理并无问题，店铺亏损并非被告过错。1、涉案店铺选址最终是由原告确认。被告与原告签订《加盟意向合同》后，被告为原告提供了选址建议，最后由原告确定涉案店铺选址方案，并由原告与涉案店铺房东签订《门面分租租赁合同》，在完全确定店铺选址后，被告才与原告签订《特许经营合同》。2、被告提供给原告的《加盟告知书》中提及的门店商品平均损耗率是指其他较为成熟的店铺的经营数据，并非被告承诺给原告涉案店铺的损耗比例，且被告也从未做此种承诺。水果店损耗受门店的经营状况影响较大，因涉案店铺经营压力大，故该店损耗相对成熟店铺较高。3、人员变动是为改善店铺经营状况，且已经告知原告。原告反映店铺耗损较大，被告了解其诉求后，并及时作出了人员变动，人员变动后，店铺的损耗情况有较好改善，且部分人员调至其它门店以后，能够保证其它门店的盈利，故被告对于涉案店铺的人员管理并无问题。4、被告经营模式不存在问题。采取与原告同一模式的其它店铺能够盈利。如与原告皆采用全托管经营模式的万国城一期店就能维持良好的盈利状况。5、被告采取了一系列措施用以减轻涉案店铺压力。(1）被告为涉案店铺制定了一系列业绩提升方案，详情见《加盟店改进措施专题会议纪要3.14》及《童话里店营销方案2O19O318);(2）被告给予涉案店铺一系列帮扶政策，在2018年11月至2019年11月期间，每月减免了管理服务费、人员配置费及营销活动承担一半等帮扶政策，详见“加盟店扶持政策”相关扶持政策文件。考虑到该店经营损耗较大，被告额外在2019年5月补贴损耗4,168.87元，6、7月补贴损耗9,153.38元，8月补贴损耗6,735.55元，合计补贴该店损耗20,057.8元，这些数据均在当月的乙方利益分配额计算书中有体现。被告为提升涉案店铺业绩，采取了一系列措施，并且采用了多种政策扶持手段，减免了原告部分费用，并对涉案店铺的部分损耗予以补贴。被告对涉案店铺的经营管理并无问题，且被告审慎履行了合同约定的经营管理义务。三、原告存在违约情形，给被告的经营活动造成重大损害。1.《特许经营合同》第12条约定“乙方授权甲方每月对乙方店铺的库存商品进行现场盘点，乙方有义务协助甲方进行现场盘点，并在双方认可的盘点报告上签字确认”。自店铺营业时起，被告每月都进行了现场盘点，原告却从未到达盘点现场，更未履行盘点义务，故此情形属于原告违约。2．由于涉案门店业绩情况较差，被告采取了一系列措施用以提升该门店的业绩，但原告一直不配合被告的工作。从2019年3月起，原告一直以各种不正当理由拒绝在每月的《乙方利益分配额结算书》即对账单上签字，且长期拖欠被告经营款，给被告的整体经营带来了巨大的阻力和损失。四、被告无需退还加盟费、加盟保证金及加盟装修款，无需赔偿门面租金及转让费损失。1.《特许经营合同》第六条规定：加盟费“除甲方违约外均不予退还”，甲方不存在违约情形，故加盟费不予退还。2《特许经营合同》第六条第二款规定：“该保证金系乙方保证在合同履行期间，完全、合法、无瑕疵的履行本合同，在合同履行期届满并终止合作后3个月内且乙方无任何违约情形下，甲方无息退给乙方”。原告存在明显违约情形，故保证金不予退还。3．加盟装修款用于涉案店铺的装修，属于店铺的正常开支，该分费用与被告无关。4．涉案门面由原告所选定，并由原告签订租赁合同，此行为系原告的个人行为，与被告无关，被告对此也无过错，故被告无需赔偿门面租金及转让费损失。5.涉案门店经营压力大，被告根据政策扶持的申请报告而对原告采取了一系列帮扶政策，自2019年3月起至2019年11月止，被告补贴原告共计52,219.78元。在政策扶持的申请报告中明确规定：享受扶持政策需达到“认可和理解公司模式和经营状况，与公司按时结算《乙方利益分配额结算书》”，原告并未达到政策扶持所标明的此条标准，故被告有权取消涉案店铺的扶持政策，原告需要支付被告2019年3月-2019年11月的经营补贴款人民币52,219.78元，且原告自2019年4月-2019年11月尚欠被告经营款项19,494.14元，故要求原告支付被告经营欠款及补贴款项共计人民币71,713.92元。综上，被告与原告签订的《特许经营合同》合法有效，被告履行了合同规定的各项义务，并不存在违约情形，涉案店铺的亏损并非由被告造成，而原告不配合被告的工作，存在违约行为，给被告造成了损害，符合双方约定的解除条件。因此，被告请求解除被告与原告签订的《特许经营合同》，并驳回被告其他的诉讼请求，同时承担被告此次诉讼相关费用。反诉原告绿航恰果果公司向本院提出诉讼请求如下：1判令解除反诉人与被反诉人签订的《特许经营合同》。2．判令被反诉人依法支付反诉人经营欠款及补贴款项共计人民币71,713.92元（经营欠款19,494.14元、经营补贴款52,219.78元）。3．反诉费用由被反诉人承担。事实和理由：反诉人与被反诉人于2018年11月2日签订《特许经营合同》，但被反诉人截止至2019年11月累计拖欠反诉人经营款19,494.14元且拒不支付，故反诉人根据前述合同第22条（16):“乙方店铺合理经营亏损导致店铺无法继续正常经营，乙方未及时补足相应运营费用的。”之规定，有权请求解除上述合同。同时，反诉人自2019年3月至2019年11月给予被反诉人经营补贴款共计52,219.78元，但由于被反诉人未遵守反诉人同类店铺相关经营补贴款之规定，故被反诉人无权享受此经营补贴，理应将此款项退还给反诉人。为此向本院提起反诉。反诉被告朱一芳辩称：1、我方同意解除特许权经营合同。2、反诉原告向我方主张经营欠款和补贴款没有任何道理，我方跟反诉原告签署的是全委托的《特许经营合同》包括门店选址、人员招聘经营管理、财务核算全部由反诉原告处理，正是因为反诉原告管理不当、选址不当不但没有实现其对反诉被告利润的承诺，相反几乎每个月都是亏损的，导致反诉被告巨大的经济损失，不但有加盟费、保证金、房租等等。反诉原告主张的7万经营损失纯系其自己的经营不当、用人不当及选址错误造成的。根据双方当事人陈述及已确认的证据，本院认定事实如下:2018年8月11日，原告朱一芳（乙方）与被告绿航恰果果公司（甲方）签订《加盟意向合同》，合同约定:第四条，为协助乙方承租到符合开设“水果熟了”连锁店铺，甲方在签订本合同后为乙方提供开店选址评估服务。被告向原告出具一份《加盟告知书》在日常经营相关内容中记载：“门店商品平均损耗率：约占销售额的2%-7%左右，开业当月损耗高于平常。门店平均销售毛利率：30%左右，因季节、产品不同有所浮动。开业当月毛利率低于正常毛利率。门店商品盘盈亏：每月在1000-6000元左右，开业当月盈亏高于平常。”2018年11月2日原被告签订《特许经营合同》（全托管模式），合同约定：经双方充分协商一致，乙方就拟开设的“水果熟了”加盟店全权委托给甲方进行经营管理。乙方按照本合同约定，在以下场所（乙方店铺以及营业场地）可以使用上述条款规定的营业名称及权利并承担取得使用本条规定的营业场地的费用及由此产生的一切责任。乙方店铺地址：长沙市天心区。乙方在签订本合同当日向甲方支付人民币叁万元加盟费。为保证乙方严格履行本合同约定义务，乙方在签订本合同当日向甲方交纳加盟保证金人民币叁万元，该保证金系乙方保证在合同履行期间，完全、合法、无瑕疵的履行本合同，在合同履行期届满并终止合作后3个月内且乙方无任何违约情形下，甲方无息退还给乙方。选址评估费5000元，在签订本合同当日内转账至甲方指定账户。ＩＴ服务费：即收银系统端口安装费5000元，乙方在签订本合同当日内支付至甲方指定账户。利益分配额：当月总营业收入--成本（包括商品成本、易耗品成本、工资成本、管理服务费、营销成本、开业推广费、人员配置费、故障维修费用、日常损耗、盘点损耗、违约金、处罚、工装费、物业费、其他费用等）。甲方于次月15日向乙方指定账户支付利益分配额，如遇节假日则顺延。甲方在每个月的12日前计算出上个月的乙方利益分配额，并以“乙方利益分配额计算书”形式通知乙方，甲方应将计算得出的上个月的乙方利益分配额在乙方签字确认后汇至乙方指定账户。乙方授权甲方每月对乙方店铺的库存商品进行现场盘点，乙方有义务协助甲方进行现场盘点，并在双方认可的盘点报告上签字确认。甲方行使托管权利期间，应当接受乙方的监督审计。2018年11月5日原告朱一芳向被告支付相关费用，被告绿航恰果果公司出具三张收据，记载：“1、今收到朱一芳交来加盟费、选址评估费、开业推广费、ＩＴ服务费、门店备用金，金额肆万伍仟元。2、今收到朱一芳交来加盟保证金金额贰万元。3、今收到朱一芳交来加盟装修设备预付款金额壹拾伍万元。被告于2018年12月1日至2019年10月每月均制作乙方利润分配额结算书，原告在2018年12月至2019年2月利润分配额结算书中签字确认。2019年11月15日原告朱一芳向被告出具《关于解除水果熟了童话里店的合作声明》。被告于2019年11月27日回复原告，出具《复函》，在《复函》中记载：“贵方于2019年11月25日通过上述声明形式，单方提出解除水果熟了童话里店的《特许经营合同》，我司慎重考虑后予以同意。”此后，涉案店铺于2019年11月关闭，现因双方多次协商未果，酿成纠纷，诉至本院。以上事实有原告的身份证复印件、被告的工商登记信息各一份、《加盟意向合同》一份、《加盟告知书》一份、《特许经营合同》一份、乙方利润分配额结算书、《收据》三份、2019年11月15日原告向被告《关于解除水果熟了童话里店的合作声明》一份、2019年11月27日《复函》一份及原、被告庭审陈述等证据予以证实，足以认定。本院认为，本案的争议焦点是:一、案涉《特许经营合同》是否应当解除,谁对合同解除负有违约责任;二、原告主张被告返还加盟费、加盟保证金、加盟装修款等237,645.11元是否应当得到支持？三、原告主张被告赔偿因加盟造成的门面租金及转让费损失145,930元是否应当得到支持？四、反诉原告主张反诉被告支付经营欠款及补贴款的反诉请求是否应当得到支持？一、关于合同是否解除的问题。本院认为，原、被告在签订《加盟意向合同》，并确定店铺选址后与店铺房东签订《门面分租租赁合同》，双方再签订《特许经营合同》，为此案涉《特许经营合同》系原、被告真实意思表示,内容不违反法律、法规的强制性规定,该合同合法有效,双方均应按约全面履行义务。关于原告主张合同解除的理由：被告未审慎履行合同约定的经营管理义务，门店管理与经营模式不当、员工管理不善且水果损耗率超出被告承诺标准和行业平均标准，导致亏损，致使合同目的不能实现。被告（反诉原告）则主张原告（反诉被告）拖欠经营欠款及补贴款，依照合同约定，亦主张解除案涉《特许经营合同》，对原、被告的主张本院评析如下：一、关于合同是否得以解除问题，原告与被告均主张解除《特许经营合同》，案涉店铺已停止经营，为此本院认定解除案涉《特许经营合同》；二、对于合同解除谁负有违约责任问题。1、根据被告向原告出具的《加盟告知书》、《总裁寄语》，本院结合《商业特许经营管理条例》第二十二条来看，加盟告知书为披露系用于披露第二十二条当中的（三）、（四）、（五）、（六）项的信息，应当视为被告履行的部分信息披露义务。《商业特许经营管理条例》用了较大篇幅规定信息披露制度,之所以详细规定信息披露制度，是因为在特许经营中，特许人作为特许经营体系的建立者和特许经营资源的拥有者，掌握着最全面最真实的信息，处于明显的信息优势地位，而被特许人则处于信息的劣势地位，为了保护被特许人，使其在决定是否投资特许经营项目之前能够获得特许人的必要信息，以预测投资风险，防止商业欺诈，要求特许人对被特许人进行相关信息披露，且这亦是法律赋予特许经营企业的诚信义务。具体到本案中原告朱一芳与被告签订《特许经营合同》系全托管模式，原告负责出资，全托管被告进行经营管理，原告所享有的权利仅为：“1、就甲方行使托管权利中乙方认为不妥的地方提出建议；2、乙方有权对甲方行使托管权利并履行相关义务的情况进行监督检查，必要时有权委托双方认可的专业机构对店铺财务进行审计。”，故原告与被告订立合同的目的就在于能否实现预期的营利目标，这就要求被告应当对其所披露的信息的诚信义务履行更严格的要求。被告在向原告出具的《加盟告知书》中记载的内容：“门店商品平均损耗率：约占销售额的2%-7%左右，开业当月损耗高于平常。门店平均销售毛利率：30%左右，因季节、产品不同有所浮动。开业当月毛利率低于正常毛利率。门店商品盘盈亏：每月在1000-6,000元左右，开业当月盈亏高于平常。”，从被告提交的2018年12月至2019年11月的《乙方利益分配额结算书》（全托管经营模式）来看，大部分月份均为亏损，且总体上亦为亏损状态，另外根据双方签订的《加盟意向合同》中约定系由被告向原告提供选址服务。在被告提供了选址服务后，店铺的经营亦为被告负责经营，而在《加盟意向合同》中门店商品盘盈亏中所作出的信息披露无法达到预期，为此被告对于合同目的无法实现存在一定的过错，被告作为特许经营合同的特许人,在从事经营活动中,应当遵循诚实信用原则,规范经营,不得对被特许人的经营风险评估作出误导被特许人的行为,为此综合以上判断被告对于合同的解除应当承担违约责任。关于原告对于合同解除是否应当承担责任的问题。原告作为经营主体，为实现经营获利的目的，共同签署加盟协议并进行商业合作，双方在签约前均应尽到谨慎的审查义务，原告作为具有独立经营能力的经营主体，对于签约对象应当在签约前进行充分的调查，深思熟虑后作出是否签约的决定，而原告未对上述信息进行充分了解的情况下，依然签约，并履行了合同，故原告自身亦应当承担一定的过程责任。原告主张被告返还加盟费、加盟保证金是否应当得到支持的问题。对于加盟费合同中约定“不可退还”的内容,该约定系双方对原告朱一芳正常使用被告绿航恰果果公司经营资源,支付的加盟费获得相应对价情况下的约定,且在被告存有违约的情形下不应适用于本案情形。故法院根据合同的履行情况及加盟费的性质,对朱一芳主张返还加盟费的金额酌情予以认定,绿航恰果果公司应返还朱一芳加盟费20,000元。绿航恰果果公司不同意返还加盟费的抗辩理由,无事实证据和法律依据。关于原告主张被告退还加盟保证金的问题，本案中原、被告对于合同目的不能实现均存在原因要素，而保证金的性质系基于对原告履约诚信所作出的约定，因双方均存有违约情形，且均主张合同解除时，尤其在双方合同目的不能实现，对于原告的继续履约已实质意义的情形下，被告应当负有退还原告保证金30000元的义务。关于原告主张被告返还装修费并主张被告赔偿门面租金、转让费损失的诉讼请求。本案合同系“托管模式”的特许经营合同,由朱一芳投入资金，绿航恰果果公司负责运营管理。鉴于原、被告在签订《加盟意向合同》，并确定店铺选址后与店铺房东签订《门面分租租赁合同》，双方再签订《特许经营合同》,因此朱一芳应当知晓特许经营的投资风险,并对开办门店取得成功的可能性、困难等预先予以评估。从合同的履行情况来看,首先,朱一芳因营利状况存在亏损未达到预期目标,主张解除合同,其所称本案合同无法继续履行均系绿航恰果果公司的原因所致,依据不足。其存在的装修费、门面租金以及门面转让费损失，原告应当承担自身原因所造成的部分损失。鉴于被告绿航恰果果公司信息披露存在误导性、在合同履行过程中未能实现预期的营利,致使合同解除，为此绿航恰果果公司应当对于原告所造成的损失承担部分赔偿责任。关于赔偿金额，因原告所提交的租金以及门面转让费属于原告自身经营的损失范围，本院不予支持；对于门面装修设备款因系原告向被告所缴纳，为此本院结合原、被告双方的过错程度以及合同的履行情况，酌情认定被告绿航恰果果公司赔偿30000元。对于反诉原告绿航恰果果公司主张反诉被告朱一芳支付经营欠款及补贴款的反诉请求，因门店系由绿航恰果果公司负责运营管理，原告仅在前三个月对乙方利润分配额结算书进行签字确认，对于之后的结算未经原告确认，且系反诉原告单方制作，无法核实其真实性，为此本院对于反诉原告绿航恰果果公司的反诉请求不予支持。综上，依据一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十四条，《商业特许经营管理条例》第二十二条之规定，判决如下:一、限被告湖南绿航恰果果农产品有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告朱一芳加盟费20000元、保证金30000元，以上共计50000元；二、限被告湖南绿航恰果果农产品有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱一芳经济损失30000元；三、驳回原告朱一芳的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告湖南绿航恰果果农产品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3527元，由被告湖南绿航恰果果农产品有限公司承担525元，由原告朱一芳承担3002元；反诉案件受理费796元，由反诉原告湖南绿航恰果果农产品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  朱令二〇二〇年六月十六日法官助理闫曼书记员王璐附本案法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。《商业特许经营管理条例》第二十二条特许人应当向被特许人提供以下信息：（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；（三）特许经营费用的种类、金额和支付方式（包括是否收取保证金以及保证金的返还条件和返还方式）；（四）向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；（五）为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；（六）对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法；（七）特许经营网点投资预算；（八）在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；（九）最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；（十）最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；（十一）特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；（十二）国务院商务主管部门规定的其他信息。