甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初5962号原告（反诉被告）：牟一娇，女，1986年12月26日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：刘新生，男，1985年12月26日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。（系原告牟一娇之夫）委托诉讼代理人：张永薇，甘肃熙和律师事务所律师。被告（反诉原告）：张晓艳，女，1986年10月28日出生，回族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：张玉勤，甘肃勇盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：麻英，甘肃勇盛律师事务所律师。被告（反诉原告）：马晓娟，女，1985年12月27日出生，回族，住甘肃省兰州市城关区。原告（反诉被告）牟一娇诉被告张晓艳、马晓娟（反诉原告）合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）牟一娇的委托诉讼代理人刘新生、张永薇，被告（反诉原告）张晓艳及委托诉讼代理人张玉勤，被告（反诉原告）马晓娟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）牟一娇向本院提出诉讼请求：1.请求解除原、被告之间签订的《合伙投资协议书》；2.请求依法判令被告返还原告投资款156000元；3.请求依法判令被告向原告支付2018年10月1日至2019年2月28日期间的分红款19900.9元；4.请求依法判令被告向原告支付违约金37440元；5.本案所有的诉讼费用均由二被告承担。事实与理由：原、被告于2018年8月商议合伙投资一家火锅店，并于2018年10月5日正式签订了《合伙投资协议书》，约定：原告出资120000元占比40%，被告张晓娟出资120000元占比40%，被告马晓娟出资60000元占比20%，出资款以现金或转账的方式交付被告张晓艳，并由其负责店面的日常经营；原告及被告马晓娟不参与店面的日常经营，三方还约定了其他的相关事项。原告按合同约定完成了自己的出资义务。在店面后续经营期间，被告张晓艳以继续承租店面为由让原告按出资比例支付房租36000元。至此，原告共计出资156000元。原、被告合伙经营的“上锦串串火锅”店经营至今，生意火爆、客源充足，但被告张晓艳却一直称店面没有盈利，拒绝分红，并以种种理由拒绝办理店面公共账户，同时拒绝向原告披露真实的经营状况，且账面信息混乱，违反了合伙协议的约定。原告多次向被告主张分红及清算账目，但被告以种种理由推脱，并向原告提供不实信息，欺骗原告，损害原告的合法权益。现原告为了维护自己的合法权益不受损害。故状诉法院。被告（反诉原告）张晓艳辩称，1、原告起诉撤资可以证实原告没有与两被告继续合伙的诚意，既然三方无合伙的基础，被告同意解除协议，但需对合伙的财产状况进行清算，清算完成后，原告需要按照法律规定及合同约定分担亏损。2、原告诉状中诉称的事实与案件事实不符，原告两次投入投资款合计136000元，而非156000元。3、2018年10月1日至2019年2月28日，火锅店财务一直处于亏损状态，原告对亏损情况知情，其要求给付分红款19900.9元无事实根据和法律依据；4、在合伙协议履行期间，被告张晓艳无违约事实，每天如实告知营业情况，每月核算财务状况。2019年4月在核算3月份的营业收入后按照约定分红，给牟一娇分红50050元。5、原告违反合同约定在租赁期限内无理提出解除协议，按照合同约定应当承担违约责任，赔偿被告违约金。综上所述，为了保护被告的合法权益，被告依法提起反诉，恳请法庭查明案件事实，驳回原告的诉讼请求，支持被告的反诉请求。被告（反诉原告）马晓娟辩称意见与被告张晓艳相同。被告（反诉原告）张晓艳、马晓娟向本院提出如下反诉请求：1、请求解除反诉原告与反诉被告于2018年10月5日签订的《合伙投资协议书》；2、要求反诉被告承担违约金64200元；3、本诉及反诉的诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：2018年10月5日，反诉原、被告三人为合伙投资，承租并经营上锦串串火锅店，达成《合伙投资协议书》。三方约定：“店面租赁期之内（2018年9月1日至2020年9月1日），三方合伙投资人中的任何一方都不得以任何理由单方面提出撤资或取消本合伙协议（三方全部同意情况下除外），否则视为违约，承担相应的违约责任并赔偿三倍的投资款作为违约金。”“九、违约责任”中三方也约定“三方合伙人中的任何一方违反本协议（如何店面租赁期内单方面以任何理由撤资及损害三方共同投资利益等情况），违约一方应承担赔偿责任，并赔付另外两方投资人三倍的投资款。”2019年5月23日，反诉被告牟一娇在未与两反诉原告商议解除协议的情况下，以反诉原告张晓艳违约为由向法院提起诉讼要求解除合伙协议，并返还其投资款。按照三方签订的《合伙投资协议书》约定，反诉被告牟一娇违约，应当承担违约责任。现为了保护守约方的利益，反诉原告依法提起反诉，请求法院判决依法解除三方签订的《合伙投资协议书》，并判决反诉被告承担违约责任。原告（反诉被告）牟一娇针对被告（反诉原告）张晓艳、马晓娟的反诉请求辩称，一、答辩人不存在违约的事项，因被答辩人违反合同约定致使合同目的不能实现，答辩人是基于合同约定以及法律规定向人民法院提起诉讼。根据《合伙投资协议》第九条第三款约定：“合伙人任何一方如对三方共同投资所获利润存在瞒报、挪用或占为己有等损害其他合伙人利益的行为时，其他合伙人有权要求其三倍投资款的赔偿并终止其合伙关系。”根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项之规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的”根据《合伙企业法》第四十五条第（四）项之约定：“合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务”二被答辩人存在以下的违约情形，严重损害答辩人的合法权益，致使《合伙投资协议书》的合同目的不能实现，故答辩人依法行使其法定解除权。1.《合伙投资协议书》第二条第二款约定“应当建立三方共同持有的公共账户，并将除去前期投入的款项后的剩余全部投资款项转存至公共账户”，但不论原告如何催促被告张晓艳以种种理由推脱不设立公共账户，在投资经营的火锅店经营近一年的今天，仍然没有设立合同中所约定的公共账户。2.《合伙投资协议书》第三条第二款约定“牟一娇和马晓娟不参与店面的日常经营和店内人员管理，马晓娟只在开张的前期一个月内协助张晓艳”，但被告马晓娟在2019年4月至今违反合同约定，参与店面经营，并领取了工资。3.《合伙投资协议书》第三条第四款约定“一切有关火锅店经营的重要事宜，实行共同协商及一票否决制”，但在整个的人员聘用、火锅底料的变更、新增材料设备等等关于经营该店的重要适宜从未与原告协商，更没有告知一声。4.《合伙投资协议书》第四条第二款约定“张晓艳必须实时、如实地告知另外两方投资人每日营业额和相应的全部利润，不得隐瞒或者欺诈，否则视为违约，应当承担违约责任”、第四条第三款约定“自营业之日起每月进行一次投资利润的核算及分红，三方投资人按各自出资比例分配投资所获得的全部利润”，但事实上，被告张晓艳从未主动向原告告知每日营业情况、每月的营业额、账目等信息，也没有按合同约定每月进行一次账目核算及分红，在原告不断的强烈的要求下，直到2019年3月才找会计进行了账目的核算，核算2018年10月1日至2019年2月28日之间5个月的账目。即便如此，被告张晓艳提供的账目中存在很多的问题及无法解释和说明的大额、不合理的支出，存在严重的隐瞒、欺诈的行为。5.《合伙投资协议书》第三条第一款约定“同意张晓艳为三方合伙投资经营店面的法人代表。”但被告张晓艳所办理的营业执照类型却是“个体工商户”，并非三方合伙经营，严重损害了原告作为合伙投资人的合法权益。答辩人基于法定事由行使自己的解除权，并未违反合同约定，反而是被答辩人在履行合同的过程中存在种种违约行为，损害答辩人的合法权益，故被答辩人反诉答辩人承担违约责任并不能成立。二、被答辩人反诉状中所提到的合同条款，违法了法律强制性规定，对守约方显失公平。合同签订的各方当事人应当根据公平原则确定各方的权利义务，但在该《合伙投资协议》中约定答辩人不参与店面的实际经营，只是约定了在很多相关事宜上需三方共同协商，对店面的实际经营和管理者被答辩人张晓燕的约定也要其如实告知店面的营业额及相关利润，却几乎没有约定对于如果被答辩人违反上述约定时应当承担什么样的后果，这显然加重了答辩人的合同义务，致使双方的权利义务不平等，损害了答辩人的合法权益。根据法律规定，答辩人具有法定解除权，以及出现了法定退伙事由。该合同中约定的“不得以任何理由单方面提出撤资或取消本合伙协议”显然违反法律强制性规定，为守约方造成了严重的损害，当一方违约导致合同目的不能实现时，守约方当人有权依据法律规定保护自己的合法权益不受损害。综上，答辩人并未违反合同约定，二被答辩人的主张没有事实及法律的依据，应当驳回其反诉请求。原告（反诉被告）牟一娇围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据1、《合伙投资协议书》1份；证明目的：证明原告与二被告于2018年10月5日（早在2018年8月原告与被告就开始协商合伙经营）签订了该协议，协议约定三方共计出资300000元合伙经营上锦串串火锅点，原告出资120000元，占比40%，被告张晓艳出资120000元，占比40%，被告马晓娟出资60000元，占比20%，并在投资款交由被告张晓艳后，应及时设立合伙公共账户，合伙经营由被告张晓艳担任法人负责店面的日常经营，原告及被告马晓娟不参与经营，被告张晓艳应当如实、实时告知原告及被告马晓娟每日营业额及相应的全部利润，如隐瞒或者欺诈则视为违约，协议还约定应当每月进行一次投资利润的核算及分红，若有一方违约，则由违约方承担赔偿责任并赔付另外一方或两方投资人三倍的投资款作为违约金，并约定合伙人任何一方对三方共有投资所获利润存在瞒报、挪用或占为己有等损害其他合伙人利益的行为时，其他合伙人有权要求其三倍投资款的赔偿并中止其合伙人关系。同时还约定了其他相关事项。证据2、合伙出资收据1份；证明目的：证明被告张晓艳于2018年8月8日收到原告投资款项100000元。证据3、上锦串串火锅店利润分析表1份；证明目的：证明原告的前期投资款为100000元＋20000元共计120000元，并经二被告签字确认，原告完成了自己的出资义务。证据4、电子回单查询；证明目的：证明2019年3月10日耿显英代原告向被告张晓艳支付了36000元的上锦串串香房租，至此原告的投资总额为156000元。证据5、城关区北滨河中路上锦餐饮店营业执照信息1份；证明目的：证明被告违反合同约定登记上锦火锅店信息，三人合伙经营的店面的工商登记信息为个体工商户，损害原告的合法权益。证据6、会计计算账目明细表（上锦串串火锅店18年9月前期投资明细1份；上锦串串火锅店利润分析表2019年2月总表1份；上锦串串火锅店利润分析表2018年10月1份；上锦串串火锅店利润分析表2018年11月1份；上锦串串火锅店利润分析表2018年12月1份；上锦串串火锅店利润分析表2019年1月1份；上锦串串火锅店利润分析表2019年2月1份；上锦串串火锅店利润分析表2019年3月1份；上锦串串火锅店利润分析表2019年4月1份）；证明目的：证明1.账目明细是根据被告张晓艳提供的数据计算所得，其中2018年10月至2019年2月上锦串串香火锅店净利润为49752.26元，按协议得分红比列，原告分红款应为19900.9元；证明2.该笔利润被告并未按协议约定分红，且账目是在原告不断催促下才进行核算。证明3.账目中的大量支出不合理，被告存在瞒报、欺诈的违约行为。证据7、会计从业资格证；证明目的：证明会计陈芙红有资质出具证据5的账目明细。证据8、上锦串串香火锅店手记账本；证明目的：证明证据5中的账目明细计算依据为被告张晓艳提供的账本；证明张晓艳提供的账本账目存在诸多不合理、多种款项存在重复支付，证明被告张晓艳有瞒报、欺诈的违约行为。例如2019年2月总共营业18天，营业额只有其他月份一半，但进货和其他相关费用却与其他完整营业月份一致；前期投入中的4800元的电缆手工费、15848元的按电费等费用没有票据，也没有具体说明；4个半月的电费为16000元，没有相关票据支持；2018年10月9日、10月11日两天的香油费用为1197元，超过合理范围等等问题，没有票据支持也不能作出合理说明。详见附件《账目不合理或存疑之处》。证据9、《上锦串串火锅店4月份工资表》；证明目的：证明被告马晓娟参与了上锦串串火锅店的经营，违反了合伙协议的约定。证据10、上锦串串香火锅店部分经营情况图片；证明目的：证明原被告合伙经营的上锦串串香火锅店一直在经营，并且经营状况良。被告张晓艳（反诉被告）：对1号、2号、3号、4号、5号、6号、7号、8号、9号、10号证据经质证认为，真实性无异议，证明目的有异议。被告马晓娟（反诉被告）：对1号、2号、3号、4号、5号、6号、7号、8号、9号、10号证据经质证认为，真实性无异议，证明目的有异议。被告（反诉原告）张晓艳围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据1、《合伙投资协议书》；证明目的：证明2018年10月5日，原、被告三方签订《合伙投资协议书》,三方在协议第五条第三项中明确约定“在店面租赁期之内,三方合伙投资人中的任何一方都不得以任何理由单方面提出撤资或取消本合伙协议,否则视为违约,承担相应的违约责任并赔偿三倍的投资款作为违约金。”现原告牟一娇违反协议约定提出解除协议的要求,按照协议约定应当承担违约责任。证据2、转账凭证两份:①2018年8月8日,刘新生(牟一娇丈夫)转10000投资款；②2019年3月10日，耿显英付房租36000元；证明目的：证明牟一娇共投资136000元的事实。证据3、①梁煜给张晓燕的投资款40000元的微信支付记录一份;②张晓燕和梁煜的微信聊天记录截屏三页;③张晓燕微信转账记录一份；证明目的：证明这三份证据互相印证证明前期投入的款项中有梁煜的投资款40000元,张晓燕在收到梁煜的投资款后用该款项立即给金岛实业付了房租,梁煜退伙时尚未给梁煜退还40000元投资款的事实；同时与第二组证据互相印证证实原告牟一娇前期投资款只有100000元的事实。证据4、①火锅店前期投入明细单两页(原件牟娇持有);②2018年10月1日至2019年2月28日每日收支明细(原件牟一娇持有)；证明目的：证明火锅店前期共投入318346元的事实以及2018年10月1日至2019年2月28日期间，火锅店收支明细情况。证据5、上锦串串火锅店利润分析表(原件牟娇持有),证明目的：证明2019年3月底，经过结算,营业前投入资金共计318346元(三人加梁煜实际出资300000元,超出的18346元由张晓燕垫付)；2018年10月至2019年2月期间，上半年共盈利17531.26元,偿还张晓燕超额垫付的18346元,尚欠张晓燕815元,欠款张晓燕和牟一娇分担,每人承担407元。2019年3月，营业盈利13638.6元,按照分红比例,牟一娇应分红5455.44元,减去应偿还张晓燕的投资债务407元后实际应分5048.44元，此利润分析表由牟一娇及其会计核算过；但由于牟一娇委托的会计陈芙红错算,多扣减马晓燕407元的事实。证据6、2019年4月10日，给原告牟一娇、马晓娟微信转账记录两份；证明目的：证明2019年4月10日张小燕给牟一娇支付5050元分红款,给马晓娟2728元分红款的事实。证实张晓燕并未违约,在有盈利的情况下立即给合伙人分红的事实。证据7、①微信转账记录一页三份,转账凭证三张,金额合计4800元;②收据一份(2018年9月28日)金额1157元微信转账凭证截图一份;②销货清单等凭证11张;④张晓燕与冻货供应商微信通信记录截屏一份、森源水产销货凭证一份(复印件)、微信转账记录一份(2019年2月22日给冻货供应商结款3810元);③2019年2月28日张晓燕与星字水产微信通信记录截屏三页、微信转账记录一份、微信账单一份；证明目的：证明①证明前期装修时张晓燕支付给电缆安装工4800元；②证明2018年10月9日支付的香油款1157元(2018年9月28日购进),2018年10月12日支付的香油、麻酱款1197元的的事实。③证明前期装修时支付的与电有关的设施、设备款项15848元的支出凭证(原告牟一娇所说的“按电费等费用”)④证明2019年2月22日张晓燕支付了2月14日和22日的海鲜费用3810元的事实。⑤证明2019年2月28日张晓燕支付冰鲜费用2214.2元的事实。上述支出凭证可以证实原告牟一娇持有异议的支出都是存在并合理的支出。原告牟一娇(反诉被告)对被告张晓艳所举证据1经质证认为:真实性无异议,证明目的有异议。我在答辩状中对于这个条款做了明确的叙述,原告没有违约,该条约违反了法律的强制性规定；对证据2，真实性无异议,证明目的有异议。三方投资达成了新的投资协议,原告在自已提交的证据三中已经明确；对证据3的真实性有异议,与本案没有关联。证明目的有异议,被告在举证时自已也说了对40000元进行了分割,是达成的新的协议，应当予以认可为原告的出资；对证据4的真实性无异议,证明目的有异议。前期达成的31846元的事实没有经过原告的同意,合同约定新增投资要经过三方同意，这份证据也正好证明了被告违约了；对证据5的真实性无异议,证明目的有异议。在这份表中没有原告的签字,即原告没有认可318346元的事实的投资额,分红是3月份当月的分红,并没有分以前的,2018年10月至2019年2月份的盈利以会计计算的盈利为准,原告已经向法庭提交了证据；对证据6的真实性无异议,证明目的有异议。分红是3月份当月的分红,并没有分以前的,2018年10月至2019年2月份的盈利以什计算的盈利为准,原告已经向法庭提交了证据；对证据7的真实性与证明目的有异议。几份转账凭证与会计计算的账目存在很大的差距,关于香油款的票据,只提交了9月28日的票据,并不是一块及计算的,且商贸没有任何单位的签章,要张晓艳本人的收据，9月25日的票据没有任何的签字或者盖章该证据也无法完全解释账目存在的问题。被告马晓娟(反诉原告)对被告张晓艳所举证据1、2、3、、4、5、6、7经质证认为:均无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年8月8日，被告张晓艳向原告牟一娇出具《合伙出资收据》一份，该收据载明：现收到合伙人牟一娇（身份证号：6201021986××××××××）的投资现金100000元整（拾万元整），用于合伙投资承租并经营餐饮火锅店（北滨河路金岛咖啡部分区域）。特此为据。收款人（张晓艳，身份证号：6201021986××××××××）：张晓艳签名，2018年8月8日；同日，原告牟一娇通过其夫刘新生名下，兰州银行股份有限公司永通支行，账号62×××43向张晓艳名下招商银行，账号62×××41，转账100000元。2018年10月5日，原告牟一娇与被告张晓艳、马晓娟签订《合伙投资协议书》，该协议书第二条三方合伙投资人的出资总额、各自出资数额、占比及缴费方式中载明：三方合伙投资人的责任、义务及各项事宜决定权中载明：三方共计出资30万元整（叁拾万元整），各自出资数及所占比例如下：牟一娇：12万元整（拾贰万元整），所占比例为40%；张晓艳：12万元整（拾贰万元整），所占比例为40%；马晓娟：6万元整（陆万元整），所占比例为20%（各方投资所占比例计算按照各方实际出资额度占总投资额度的比例进行计算；上述投资额度及各自所占比例可根据后期各投资人投资额度的增加进行相应的调整，并另行签订补充协议）。三方将投资款以现金或转账交于法人代表张晓艳账户；待后期取得三人共同持有的兰州银行公共账户后，将除去前期投入的款项后的剩余全部投资款项转存至公共账户。其中，四、投资利润分享、亏损分担及利润再投资：1、三方合伙投资人按各自出资额占全部投资总额的比例来分享共同投资所获的全部利润。2、法人代表张晓艳必须实时、如实地告知另外两方投资人每日营业额和相应的全部利润，不得隐瞒或欺诈，否则视为违约，承担违约责任。3、自合伙投资店面正式开门营业之日起，每个月进行一次投资利润的核算及分红，三方合伙投资人按照各自出资比例分配投资所获的全部利润。其中，九、违约责任：1、任何一方投资人违反本协议中的任何一项条款的，均由违约方承担赔偿责任并赔付另外一方或两方投资人三倍的投资款作为违约金。3、合伙人任何一方如对三方共有投资所获利润存在瞒报、挪用或占为己有等损害其他合伙人利益的行为时，其他合伙人有权要求其三倍投资款的赔偿并终止其合伙人关系。合伙人签字（牟一娇）：牟一娇签名、捺印，签订日期：2018.10.05；合伙人签字（张晓艳）：张晓艳签名、捺印，签订日期：2018.10.05；合伙人签字（马晓娟）：马晓娟签名、捺印，签订日期：2018.10.05。《上锦串串火锅店利润分析表》下方手写载明：前期投入318346（牟一娇投入10万＋2万张晓艳投入10万＋2万马晓娟投入6万）。2019年3月10日，原告牟一娇通过耿显英名下，招商银行股份有限公司，账号62×××08向张晓艳名下招商银行，账号62×××41，转账36000元。本院认为，原告与被告张晓艳、马晓娟的合伙协议行为，其他内容意思表示真实，又不违反法律和行政性法规的强制性规定，为有效民事行为。原告与被告张晓艳、马晓娟在《合伙投资协议书》所约定各自出资数及所占比例如下：牟一娇：12万元整（拾贰万元整），所占比例为40%；张晓艳：12万元整（拾贰万元整），所占比例为40%；马晓娟：6万元整（陆万元整），所占比例为20%的事实，足以认定原、被告是涉案火锅店的合法投资者，原告向涉案火锅店分三笔汇款156000元的事实有银行账户回单、业务凭证、被告手写确认，本院对此予以确认。原告提供涉案火锅店微信截图可均可证明涉案火锅店经营状况良好。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）牟一娇与被告（反诉原告）张晓艳、马晓娟签订的《合伙投资协议书》；二、被告（反诉原告）张晓艳、马晓娟返还原告（反诉被告）牟一娇投资款156000元；三、被告（反诉原告）张晓艳、马晓娟向原告原告（反诉被告）牟一娇支付2018年10月1日至2019年2月28日期间的分红款19900.9元、违约金37440元；四、驳回被告（反诉原告）张晓艳、马晓娟的反诉请求。本判决生效后，如未按判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2250元由被告（反诉原告）张晓艳、马晓娟负担，于判决生效后十日内付清原告（反诉被告）牟一娇。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  张燕林二〇二〇年六月十日书记员  孙 欢