新疆维吾尔自治区乌恰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新3024民初129号 原告：刘忠银，男，1984年6月21日出生，，住新疆维吾尔自治区和田市。 委托诉讼代理人：赵鸿斌，新疆正嘉律师事务所律师。 被告：克州君豪国际贸易城有限公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什经济开发区伊尔克什坦口岸园区仓储物流区。 法定代表人：熊成梅，该公司总经理。 原告刘忠银与被告克州君豪国际贸易城有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月20日公开开庭进行了审理。原告刘忠银委托诉讼代理人赵鸿斌到庭参加诉讼，被告克州君豪国际贸易城有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘忠银向本院提出诉讼请求：1．解除原告刘忠银与被告克州君豪国际贸易城有限公司于2016年9月11日签订的《施工承包合同》；2．判令被告克州君豪国际贸易城有限公司偿还拖欠原告刘忠银的工程款1625088元；３．判令被告克州君豪国际贸易城有限公司向原告刘忠银支付违约金480000元。事实和理由：2016年9月11日，原告刘忠银与被告克州君豪国际贸易城有限公司签订了《施工承包合同》，约定由原告刘忠银承包被告克州君豪国际贸易城有限公司投资开发的新疆维吾尔自治区××园区克州君豪国际贸易城工程2号楼、3号楼的施工建设。由原告刘忠银包工包料、按图施工，具体承包工程范围为：地基与基础工程；主体工程；内外抹灰、外墙保温、外墙真石漆及屋面防水工程；给排水、电路通工程；毛墙、毛地混凝土地面工程等。以上工程不含卫生洁具，不含消防。《施工承包合同》签订后，原告积极履行合同义务，从2016年8月1日起组织工人进场施工，全部都由原告垫资购买各种材料，租赁安排机械设备，按照工程进度组织施工。到2016年10月12日，已完成了2号楼、3号楼工程基础混凝土浇筑和回填土方，以及3号楼工程主体框架结构，但由于被告疏于监管，资金不到位，并严重阻挠施工进程，致使原告被迫停工，无法按照《施工承包合同》继续施工下去。由于被告的严重违约行为导致《施工承包合同》无法继续履行，给原告造成了巨大经济损失，至今被告仍拖欠原告工程款1625088元分文未付。原告与被告就《施工承包合同》的履行，以及催要拖欠工程款项等事宜多次协商未果，现原告诉至人民法院，请求依法判令被告偿还原告拖欠的工程款并支付违约金。 被告克州君豪国际贸易城有限公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告刘忠银提交的证据，本院认定如下： 原告刘忠银提交了如下证据： 1．企业信用信息公示报告，来源于国家企业信用信息公示系统，证明克州君豪国际贸易城有限公司作为被告主体适格。 2．《施工承包合同》，刘忠银与克州君豪国际贸易城有限公司在2016年9月11日签订，证明施工承包合同是双方真实意思表示，合法有效。刘忠银承建了克州君豪国际贸易城有限公司的新疆维吾尔自治区××园区的克州君豪国际贸易城工程项目2号楼、3号楼。 3．协议书，刘忠银与克州君豪国际贸易城有限公司在2016年11月18日签订，证明签订的协议书是双方真实意思表示，合法有效，克州君豪国际贸易城有限公司应该向刘忠银支付工程款1625088元，1625088元是工程结清价格。且克州君豪国际贸易城有限公司没有给刘忠银支付工程进度款项，仅退还了300000元保证金。 4．收据，证明克州君豪国际贸易城有限公司收到刘忠银交纳的保证金300000元，后克州君豪国际贸易城有限公司退还原告300000元保证金时将收据原件收回，同时证明刘忠银在积极履行合同义务。 5．付款凭证，证明刘忠银在施工期间垫付资金876920元用于购买材料、设备、支付工人工资等的事实，及刘忠银积极履行施工承包合同义务的事实。 6．刘忠银承建的2号楼、3号楼施工现场照片，证明刘忠银积极履行了施工承包合同义务，完成了2号楼、3号楼工程基础混凝土浇筑和回填土方，以及3号楼工程主体框架结构。 7．克州君豪国际贸易城有限公司办公场所照片，证明克州君豪国际贸易城有限公司办公场所所在地。 8．新闻报道一篇，来源于亚心网，证明案涉工程项目是重点招商引资项目。 被告克州君豪国际贸易城有限公司未予质证。 本院经审查认为，证据1系国家企业信用信息公示系统公布的信息，其来源合法，真实性予以确认，但公示报告仅能反映克州君豪国际贸易城有限公司注册成立的相关企业信息，而不能证明其与本案是否具有利害关系，是否是本案适格的被告，故对其证明效力不予确认。证据2确系刘忠银与克州君豪国际贸易城有限公司自愿签订，可以证实刘忠银承建案涉工程项目的事实，对其真实性、关联性予以确认，关于该承包合同的效力将在本院认为部分详细阐述。证据3系签订双方的真实意思表示，形式上符合合同的构成要件，对其真实性、合法性、关联性均予以确认。证据4虽为复印件，但刘忠银的陈述符合交易习惯，对其真实性予以确认，并且与证据2第十一条的约定内容相互印证，对其证明效力予以确认。证据5与证据2、3相互印证，可以证实刘忠银进行了案涉工程建设施工的事实，对其真实性以及与待证事实的关联性予以确认。证据6没有具体位置坐标，也不具有区分的标识性，无法确认与案涉工程项目的关联性，对该证据不予确认。证据7、8与本案不具有关联性，对其证明效力不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年9月11日，刘忠银与克州君豪国际贸易城有限公司签订《施工承包合同》，由刘忠银承建克州君豪国际贸易城有限公司开发的克州君豪国际贸易城项目2号楼、3号楼的施工建设。双方约定：一、工程名称：克州君豪国际贸易城，工程地点：新疆喀什经济开发区伊尔克斯坦口岸园区仓储物流区，承包方式：包工包料、按图施工，承包工程范围：地基与基础工程、主体工程、（内外抹灰、外墙保温、外墙真石漆）屋面防水工程、给排水、电路通（不含卫生洁具）、毛墙、毛地、混凝土地面，不含消防。二、工程造价：建筑面积12000平方米，工程单价：1380元/平方米。三、工期：2016年8月18日开工，2016年11月30日完工。四、质量等级：达到现行国家工程验收规范标准。五、工程款支付方式：第一次付款：两栋基础完工后7个工作日付百分之二十，第二次付款：全部框架浇筑完工付到工程造价的百分之四十，第三次付款：砌砖门窗安装完毕，墙抹灰完毕，付工程造价的百分之二十，第四次付款：全部竣工验收合格后付工程余款的百分之十八，剩余百分之二，一年后付清。刘忠银依照合同约定的开工日期开始了施工前期准备工作，并在合同签订后的2016年9月12日向克州君豪国际贸易城有限公司交纳300000元工程保证金。在工程建设过程中，刘忠银依约包工包料进行施工，后因克州君豪国际贸易城有限公司未按合同约定的工程款支付方式向刘忠银付款，刘忠银在承建的2号楼、3号楼工程基础混凝土浇筑和土方回填，以及3号楼主体框架结构完工后停止施工。 2016年11月18日，甲方克州君豪国际贸易城有限公司与乙方刘忠银经过协商后达成付款协议，约定：一、甲方在2016年11月22日支付乙方工人工资余款365000元；二、甲方在2016年12月20日付清乙方所有工程进度款1342464元；三、甲方在2017年1月20日前退还乙方工程保证金300000元；四、如甲方未履行上述任何一项约定，将支付拖欠工程进度款总价的3‰违约金，按天计算；甲乙双方自动解除合同；按工程核算明细支付总工程款1625088元，此价为工程结清价格，甲方如按时支付第一条、第二条此条款无效。双方还约定，该付款协议经双方签字后具有法律效力。协议书落款处有克州君豪国际贸易城有限公司财务人员王海常签字并加盖公司公章，同时也有刘忠银签字确认。 另查，庭审中刘忠银自认，克州君豪国际贸易城有限公司已向其退还工程保证金300000元。 本院认为，本案争议的焦点问题在于：一、刘忠银与克州君豪国际贸易城有限公司签订的《施工承包合同》是否合法有效；二、双方当事人在2016年11月18日达成的付款协议是否有效；三、刘忠银主张克州君豪国际贸易城有限公司支付违约金480000元是否具有事实及法律依据。 关于《施工承包合同》的效力问题。根据《中华人民共和国建筑法》的规定，建筑活动是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。本案所涉工程项目系房屋建筑，应属建筑活动，刘忠银与克州君豪国际贸易城有限公司签订的《施工承包合同》实为建设工程施工合同。而从事建设工程施工活动，则应当遵守法律、法规的规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……本案中，刘忠银作为自然人无法取得建筑施工的相关资质，其与克州君豪国际贸易城有限公司签订的《施工承包合同》，因违反上述法律强制性规定，应属无效。无效的合同，自始就没有法律约束力，因此刘忠银主张解除与克州君豪国际贸易城有限公司签订的《施工承包合同》，没有法律依据，本院依法不予支持。 关于付款协议书的效力问题。2016年11月18日，刘忠银与克州君豪国际贸易城有限公司签订的《协议书》，落款处有刘忠银的签字及克州君豪国际贸易城有限公司加盖的公章，可以证实是双方当事人的真实意思表示。该《协议书》在形式上虽为《施工承包合同》之补充协议，但该协议具有其独立性。首先，从该协议的订立背景看，是截至2016年11月18日，克州君豪国际贸易城有限公司未按双方约定支付工程进度款。其次，从该协议的订立目的和内容上看，是确认刘忠银已施工完毕工程量应得工程价款之数额，以及克州君豪国际贸易城有限公司如未按约定工程进度款所应承担的逾期付款之违约责任。本院认为，《协议书》在性质上属于刘忠银和克州君豪国际贸易城有限公司对双方之间既存债权债务关系的结算和清理，确认《协议书》在法律效力上的独立性和约束力，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定。据此，本院认定该《协议书》合法有效。因此，刘忠银根据《协议书》约定的工程价款数额主张克州君豪国际贸易城有限公司应向其支付工程款1625088元，于法有据，本院依法予以支持。 关于逾期支付工程款的违约金问题。刘忠银与克州君豪国际贸易城有限公司在《协议书》中约定，克州君豪国际贸易城有限公司如未按照协议约定的履行期间支付任意一项款项，则应当按照拖欠工程进度款的日3‰的标准计付违约金。在本案审理过程中，刘忠银认为双方协议约定的违约金过高，主张按照应付工程款1625088元的30%计算违约金，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。因此，对于刘忠银提出适当减少违约金数额的主张，本院予以采纳。但刘忠银主张以应付工程款的30%计付违约金，没有法律依据。违约金具有惩罚性与补偿性双重作用，应根据公平原则，以实际损失为基础，兼顾预期利益等因素予以适当调整。而克州君豪国际贸易城有限公司逾期支付工程款，造成刘忠银实际损失的是欠款利息，而非欠款本身。因此，按照中国人民银行同期同类贷款利率或者同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算违约金，足以补偿刘忠银的损失。据此，自2016年12月20日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算，违约金为245063.27元；自2019年8月20日起至2020年4月15日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算，违约金为55060.01元；综上，本院核准违约金数额应为300123.28元。克州君豪国际贸易城有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）项、第一百零七条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告克州君豪国际贸易城有限公司于本判决书生效之日向原告刘忠银支付工程款1625088元； 二、被告克州君豪国际贸易城有限公司于本判决书生效之日向原告刘忠银支付违约金300123.28元； 三、驳回原告刘忠银的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费23641元，由被告克州君豪国际贸易城有限公司负担22127元，原告刘忠银负担1514元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院。 审 判 长  叶 雯 审 判 员  赵 峥 人民陪审员  郭真龙 二〇二〇年六月二十三日 法官 助理  李 慧 书 记 员  谭 文