湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0103民初7575号原告：勾小娟，女，1986年5月30日出生，汉族，住湖北省枣阳市，委托诉讼代理人：田雨鑫，湖北山河律师事务所律师。委托诉讼代理人：何淑潇，湖北山河律师事务所律师。被告：长江海外游轮旅游有限公司，住所地武汉市江汉区沿江大道69号。法定代表人：唐新龙，执行董事。委托诉讼代理人：蒋燕，女，系公司副总经理。委托诉讼代理人：葛兴民，湖北中和信律师事务所律师。原告勾小娟与被告长江海外游轮旅游有限公司（下称长江旅游公司）提供劳务者受害者责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告勾小娟及委托诉讼代理人田雨鑫，被告长江旅游公司委托诉讼代理人蒋燕、葛兴民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。勾小娟向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付人身损害赔偿金209684元（包括修复手术费120000元、一年误工费79684元、营养费10000元）2.判令被告承担全部诉讼费和律师费。后变更赔偿金额为384729.49元（包括：截至定残日的医疗费152917.49元、误工费100000元、护理费7200元、交通费1000元、住院伙食补助费1900元、营养费3000元、伤残赔偿金103412元、后续治疗费3800元、精神损害抚慰金10000元和法医鉴定费2500元）。事实与理由：2018年4月2日，勾小娟接受长江旅游公司雇佣作为领队带团前往新加坡马来西亚旅游。2018年4月6日晚7时，旅游团的旅游巴士于旅行途中发生车祸，造成勾小娟全身包括鼻骨在内的多处骨折，身心遭受重创。同时因面部受损一年无法外出工作，经济上无以为继。根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，长江旅游公司对勾小娟应当承担赔偿责任，为维护自身合法权益，特具状起诉。长江旅游公司辩称，1.勾小娟伤后公司已垫付医疗费60707.03元（包括3000元会诊费），应从赔偿金额中扣除；2.平安保险公司已实际向勾小娟赔付46661.52元，此款应由勾小娟返还；3.勾小娟主张的误工费、护理费、营养费、交通费过高，应依法核减，精神损害抚慰金不应支持；4.公司已购置旅行社责任保险，应当由保险公司对勾小娟进行赔付；5.勾小娟主张在武汉中爱铭医疗美容有限公司接受了手术，并出具了该公司开具的医疗费发票，但医疗机构执业许可证显示的医疗机构名称却为武汉中爱铭医疗美容门诊部，且发票开具的时间与治疗时间不能对应，现有的病历资料也无法反应勾小娟已实际实施了相关手术，故对勾小娟主张因此发生的80000元医疗费不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换与质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对双方当事人存在主要争议的，勾小娟是否在武汉中爱铭医疗美容有限公司接受手术治疗并发生8万元医疗费的相关证据和事实，本院分析认定如下：首先，在勾小娟主张的80000元医疗费当中，有30000元系以预约单的形式呈现，预约手术时间为2020年10月，手术尚未实施，将来是否实施也不能依此确定，费用性质上属于预缴费用而非因治疗伤情实际发生的费用，故不宜纳入赔偿范围；其次，医疗费除应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证外，还需结合病历和诊断证明等相关证据方能确定。勾小娟虽就发生的50000元医疗费出具了发票，但其一并提交的门诊病历记录、手术同意书、麻醉知情同意书等证据，仅能反映术前就医情况，并无手术记录、用药清单等可以证明手术已经实际实施的证据到案证明，且在司法鉴定意见书中对该次治疗也完全没有提及。由此，勾小娟提交的证据并不足以证明其本人因案涉伤害事故在武汉中爱铭医疗美容有限公司实际接受鼻部修复手术的事实，故本院不予采信，对长江旅游公司的相关质证意见，本院予以采纳。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院所认定的勾小娟受长游旅游公司雇请带团旅游，并于旅行途中遭遇车祸受伤的事实，与勾小娟起诉事实一致。另查明，勾小娟伤后于2018年4月9日至2018年5月3日在武汉市普爱医院（武汉市骨科医院）住院治疗，共计24天，出院诊断为鼻骨骨折、鼻中隔骨折、鼻中隔偏曲、鼻甲肥大、双侧上颌窦积血、双侧上颌骨骨折、双侧眶骨骨折、闭合性颅脑损伤轻型、蝶骨骨折等，支出医疗费59801.91元、会诊费3000元；于2019年5月14日入住武汉大学口腔医院，行“双侧上颌骨骨折术后钛板取出术”后，于同年5月20日出院，住院治疗6天，支出医疗费12808.78元。前述费用共计75610.69元。长江旅游公司已垫付60707.03元（含3000元会诊费）。另查明，长江旅游公司在中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司投保了旅行社责任险，目前尚未进行理赔。长江海外国际旅游（武汉）有限公司作为投保人在中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司投保了意外险及健康险，勾小娟作为被保险人已就在武汉市普爱医院治疗发生的费用获得保险理赔46661.52元；勾小娟另通过在中国平安人寿保险股份有限公司自行投保的人身保险，就武汉大学口腔医院实际发生的治疗费用，获得保险理赔8239.86元。诉讼过程中，武汉荆楚司法鉴定所出具武荆楚法鉴字【2019】第1127号《司法鉴定意见书》，评定勾小娟构成十级伤残，建议给予后续治疗费3800元、误工期150日、护理期45日、营养期60日（均自受伤之日起计算）。鉴定费2500元由勾小娟垫付。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。长江旅游公司向保险公司投保旅行社责任保险，该保险合同关系与本案争议法律关系并非同一法律关系，不宜合并审理。故对长江旅游公司要求追加保险公司为本案第三人的申请，本院不予准许。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿权利，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。勾小娟接受长江旅游公司雇请，在从事带团旅游的雇佣活动中遭遇车祸致伤，长江旅游公司做为雇主，依法应当承担全部赔偿责任。勾小娟因伤害事故所受经济损失具体包括：1.医疗费。根据在案医疗费发票及相关病历资料认定为75610.69元（含会诊费3000元。2018年4月9日分别发生的409元、515.50元放射科治疗费用，因仅有门诊导诊单而无实际医疗费票据到案证明，故不予认定）；2.后期治疗费。参照司法鉴定意见认定为3800元；3.误工费。勾小娟主张误工损失100000元，未提供证据证明。根据其从业情况，本院酌定参照2019年度湖北省商务服务业在岗职工人均年平均工资收入48523元标准、鉴定误工期150日，计算为19941元（48523元÷365日×150日）；4.护理费。参照2019年度湖北省居民服务业在岗职工人均年平均工资收入38897元标准、鉴定护理期45日，计算为4796元（38897元÷365日×45日）；5.交通费。酌情认定为500元；6.住院伙食补助费。按每日50元标准、住院天数30日，计算为1500元（50元×30日）；7.营养费。按每日50元标准、鉴定营养期60日，计算为3000元（50元×60日）；8.残疾赔偿金。根据残疾损伤程度十级，参照2019年度湖北省城镇居民人均可支配收入34455元标准，自定残之日起按20年计算为68910元（34455元×20年×伤残赔偿指数0.1）；上述第1-8项费用合计178057.69元。勾小娟因伤致残，损害后果较为严重，对其精神予以抚慰确有必要，根据其损伤后果，本院认定其精神损害抚慰金数额为3000元。《中华人民共和国保险法》第九十五条第一款第一项规定，人身保险业务，包括人寿保险、健康保险、意外伤害保险等保险业务。第四十六条规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。由此，勾小娟基于人身保险合同获得保险理赔，其作为被保险人在获得理赔后可继续向侵权人请求赔偿，具有明确的法律依据。长江旅行社于本案中应当承担的赔偿责任并非相关人身保险合同的保险标的，不能因勾小娟获得自身人身保险理赔而得以减轻或者免除，故对长江旅行社要求扣除保险理赔费用的答辩主张，本院不予采纳。据此，除去已经垫付的60707.03元，长江旅行社还应向勾小娟赔偿117350.66元。勾小娟诉请赔偿的律师费损失，欠缺事实和法律依据，本院不予支持。关于勾小娟是否在武汉中爱铭医疗美容有限公司接受手术治疗及相应经济损失的赔偿问题，勾小娟可在收集相关证据后另行主张权利。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：被告长江海外游轮旅游有限公司于本判决生效之日起十日内向原告勾小娟赔偿各项经济损失117350.66元；被告长江海外游轮旅游有限公司于本判决生效之日起十日内向原告勾小娟支付精神损害抚慰金3000元；驳回原告勾小娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4446元，司法鉴定费2500元，由原告勾小娟负担案件受理费2401元（已付），被告长江海外游轮旅游有限公司负担案件受理费2045元、司法鉴定费2500元（被告长江海外游轮旅游有限公司应当负担的费用已由原告勾小娟垫付，被告长江海外游轮旅游有限公司随同上述判决款项一并向勾小娟支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  纪 承人民陪审员  华铨贵人民陪审员  叶家琛二〇二〇年六月二十日书 记 员  赵 毅