河南省固始县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1525民初3192号原告：李运洁，女，1993年2月20日出生，汉族，住固始县。委托诉讼代理人：高泽芝，固始锐剑法律服务所法律服务工作者。被告：固始优康医疗用品有限公司，经营场所位于固始县产业集聚区台商工业园区。法定代表人：DavidEdwinWelsh。委托诉讼代理人：王广庆，河南振蓼律师事务所律师。原告李运洁与被告固始优康医疗用品有限公司（以下简称优康公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李运洁及其委托诉讼代理人高泽芝，被告优康公司委托诉讼代理人王广庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李运洁向本院提出诉讼请求：1、原告与被告劳动关系解除；2、请求判令被告支付原告医疗费46862.53元，住院伙食补助费1450元，停工留薪工资24129.36元，护理费42116元，一次性伤残补助金18097.02元，一次性工伤医疗补助金42768元，一次性伤残就业补助金85536元，失业保险金18665.6元，二次手术费用15000元，鉴定费300元，合计279925元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2017年9月21日应被告聘用在被告公司上班，由被告安排从事制衣工作。双方签订了《劳动合同》，期限为一年，于2018年9月21日届满，之后原被告签订第二份《劳动合同》，期限为2018年9月21日至2019年9月21日止。2018年11月18日6时30分，原告发生交通事故，致原告受重伤，经固始县公安局交警大队认定，李运洁对该起事故不承担责任。2019年5月20日原告向固始县人力资源和社会保障局申请工伤认定，2019年6月20日固始县人力资源和社会保障局作出豫（固）工伤认字﹝2019﹞30号认定工伤决定书认定为工伤。后原告向信阳市劳动能力鉴定委员会申请鉴定，信阳市劳动能力鉴定委员会作出信劳鉴﹝2019﹞0297号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为9级伤残。为此原告于2019年10月7日向固始县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，固始县劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月19日作出固劳仲字（2019）第96号仲裁裁决。该仲裁裁决显属错误，裁决缺乏事实和法律依据。原告不服仲裁裁决，现起诉，请求依法处理。原告提交的证据：1、原告身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；2、道路交通事故认定书，证明发生交通事故的情况，李运洁不承担责任；3、医疗费票据及病历，证明原告受伤住院治疗支出的医疗费数额、入院时间、受伤程度、出院时间和医嘱；4、劳动合同书、工资表、工作证、认定工伤决定书、劳动能力鉴定、鉴定费票据、外资企业查询表，证明被告单位依法成立，原、被告形成劳动关系以及月工资的事实，证明原告已被认定为工伤经鉴定为九级伤残，原告支出鉴定费；5、评估鉴定意见书，证明原告二次手术费经过司法鉴定为15000元；6、赔偿清单。被告优康公司辩称，一、原告要求赔偿医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、护理费没有事实和法律依据，原告已经从本案交通事故致获得了11万元的赔偿，其中就包括医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费，按照最高人民法院司法解释，这些赔偿款不应得到支持；二次手术费也属于医疗费范围，应计算于医疗费总额中；原告主张的护理费明显不符合法律、法规规定，并且明显过高。二、原告主张失业保险金不符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，不应享受失业保险金。三、原告要求停工留薪工资24129.36元，不符合法律、法规规定，其停工留薪工资应为11672.58元，即6个月×1945.43元/月＝11672.58元。四、原告在主张其全部合法的工伤待遇赔偿数额中应扣除原告已经获得的交通事故赔偿11万元，剩余部分才由被告承担。被告提交的证据：固劳人仲﹝2019﹞第96号仲裁裁决书，证明原告已经从交通事故中得到了11万元的赔偿，包含医疗费、护理费等相关费用，在本次赔偿数额中应当扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据、事实认定如下：一、原告提交的证据5，被告有异议但未提交相反证据予以推翻，对原告提交的司法鉴定意见书予以确认。二、原告的停工留薪期。原告提交的证据4中劳动能力鉴定结论书显示原告受伤害部位：右股骨中下段粉碎性骨折；右小腿开放伤，根据原告的伤情依照《河南省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》（豫人社工伤﹝2016﹞8号）具体规定，原告停工留薪期按6个月标准计算。三、原告的平均工资。原告主张其2018年11月发生事故，11月只发了半个月的工资，停工留薪期工资为2010.78元，提交2017年12月至2018年11月工资明细表。依照原告提交的工资表计算，原告受伤前12个月月平均工资为1945.43元。本院经审理认定事实如下：原告在被告单位从事操作工工作，双方订立有劳动合同，合同至2019年9月20日期满，被告未为原告参加工伤保险。2018年11月18日6时30分，原告在上班途中发生交通事故，经固始县公安交通警察大队认定，李运洁对该起事故不承担责任。原告受伤后即被送往固始县人民医院治疗，至2018年12月17日出院，住院29天，花费医疗费46862.53元。原告住院治疗期间由其家人护理，原告受伤后被告停发了原告的工资，原告工资发放至2018年11月。2019年6月20日，固始县人力资源和社会保障局以豫（固）工伤认字﹝2019﹞30号认定工伤决定书认定原告为工伤。后经原告申请，信阳市劳动能力鉴定委员会于2019年8月27日以信劳鉴﹝2019﹞0297号劳动能力鉴定结论书鉴定原告为9级伤残。事故发生后，交通事故责任方赔偿原告医疗费、护理费等110000元。原告在安徽正源司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定结论为：李运洁符合“分级标准”十级伤残，二次手术费用累计需要壹万伍仟元，三期评定为误工300日，护理120日，营养90日。原告于2019年10月7日向固始县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，固始县劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月19日作出固劳仲字（2019）第96号仲裁裁决。原告不服该仲裁裁决起诉请求依法处理。本院认为：依照《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原告受伤性质属于工伤，因被告没有为原告参加工伤保险，故被告应当按照《工伤保险条例》及《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》、《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》、《河南省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》等文件规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。一、原告住院治疗29天，用人单位未派员护理，住院期间的护理费应由被告承担；原告主张被告承担240天护理费，因本案为工伤保险待遇纠纷，劳动能力鉴定委员会未确认原告需要生活护理，故对原告的主张不予支持。二、《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告2018年11月受伤，豫社保函﹝2018﹞38号文件确定的河南省固始县2017年平均工资为53811元，月平均工资为4484.25元，原告受伤前12个月平均工资为1945.43元，故原告的本人工资按4484.25元×60%，即2690.55元计算。三、原、被告间劳动合同期满终止，原告主张劳动关系解除，工伤保险待遇中一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照2018年河南省上年度职工工资每月5346元标准计算，依法应予支持。四、《河南省工伤保险条例》规定领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。原告至今未做二次手术，主张二次手术费，不予支持。五、原告主张的失业保险金属于失业保险待遇，本案为工伤保险待遇纠纷，对原告的此项请求不予处理。工伤保险属于社会保险，因此产生的劳动争议属于社会法范畴，侵权行为引发的人身损害赔偿属于民法范畴，两者不属于同一法律范畴，由于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，劳动者一方面可依侵权责任法向加害人请求损害赔偿，另一方面可依工伤保险的规定请求保险给付。综上，将原告的工伤保险待遇认定如下：1、医疗费46862.53元；2、住院伙食补助费20元/天×29天＝580元；3、住院期间护理费45677元/年÷365天×29天＝3629.13元；4、停工留薪期工资1945.43元/月×6个月＝11672.58元；5、一次性伤残补助金2690.55元/月×9个月＝24214.95元；6、一次性工伤医疗补助金5346元/月×8个月＝42768元；7、一次性伤残就业补助金5346元/月×16个月＝85536元；8、劳动能力鉴定费300元，各项合计215563.19元。《社会保险法》第四十二条规定“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金支付后，有权向第三人追偿”，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款亦规定:“职工因第三人的原因导致工伤,社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由,拒绝支付工伤保险待遇的,人民法院不予支持,但第三人已经支付的医疗费用除外。”，因此在原告的工伤保险待遇中应扣除医疗费46862.53元、住院伙食补助费580元，被告主张在工伤保险待遇中扣除原告从交通事故案件中获得的赔偿款110000元，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条规定，判决如下：一、原告李运洁与被告固始优康医疗用品有限公司的劳动关系解除；二、被告固始优康医疗用品有限公司于本判决生效后三十日内支付原告李运洁护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费，各项工伤保险待遇共计168120.66元；三、驳回原告李运洁的其他诉讼请求。履行方法：将执行款交至固始县人民法院账户。户名：固始县人民法院，开户：中国农业银行股份有限公司固始县支行，账号：16×××31。如果未按照判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5498元，减半收取2749元，由被告固始优康医疗用品有限公司负担1831元，原告李运洁负担918元。如不服本判决可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  袁如新二〇二〇年六月二十九日法官助理刘双磊书记员尹虹