广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初4663号原告：纪明好，男，1967年8月31日出生，汉族，住福建省福清市*************，公民身份号码350************254。委托诉讼代理人：曾庆光，男，1965年3月17日出生，汉族，住广东省东莞市东城区*************，公民身份号码360************436。委托诉讼代理人：李日兵，广东大洲律师事务所律师。原告：曾庆光，男，1965年3月17日出生，汉族，住广东省东莞市东城区*************，公民身份号码360************436。被告：武卫国，男，1976年11月3日出生，汉族，住山西省清徐县*************，公民身份号码140************534。被告：郭志敏，男，1980年2月9日出生，汉族，住山西省清徐县*************，公民身份号码140************530。被告：王晓敏，男，1982年7月5日出生，汉族，住山西省清徐县*****************，公民身份号码140************519。三被告共同委托诉讼代理人：杨杰，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。原告纪明好、曾庆光诉被告武卫国、郭志敏、王晓敏合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李少娟适用简易程序独任审判，于2020年5月26日公开开庭进行了审理。原告纪明好委托诉讼代理人暨原告曾庆光、委托诉讼代理人李日兵，三被告共同委托代理人杨杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告纪明好、曾庆光诉称，2017年3月期间，两原告作为一方与被告武卫国、郭志敏、王晓敏及案外人庞永刚作为一方签订协议，合伙从事煤炭贸易。庞永刚因挪用款项事发后中途退伙。2017年9月8日，两原告作为乙方，被告武卫国、郭志敏、王晓敏作为甲方，就终止合伙及借资经营等事宜签订协议，协议约定：双方确认:截至2017年8月底,原告曾庆光投入的剩余资金合计317万元。原告同意自2017年9月起将该317万元免息6个月借给被告继续经营煤炭贸易。被告将经营期间形成的资产抵押给原告。自2018年3月1日开始,被告应当按每月7万元或销售量10元/吨的标准支付利息给原告,原告有权选择利息标准。被告武卫国、郭志敏承诺对该317万元资金及利息的归还提供夫妻共同财产、经营的煤炭、应收款及其他财产作为担保并承担连带清偿责任,且承诺其配偶已知认该317万元债务系夫妻共同债务；被告王晓敏承诺如被告的经营导致该317万元本金亏损时,只向原告承担30万元以内的本金亏损。原告承诺2018年3月1日前不收回上述317万元资金。如原告增加借资,本协议的条款适用增加的借资,但利息标准及借期另行约定。2018年3月开始,双方就借资收回或入伙事宜进行协商,如协商不成,被告应当安排逐步清库结算还款,最迟在2018年9月还清乙方的借资。合同签订履行不过60天，被告未经原告的同意，未以张建华或福明公司的名义与另一方当事人订立买卖合同,将合同价款汇入被告擅自指定的账户内，公然违反约定的资金监管规定，且不按月支付利息以及按时归还借款。被告严重违反合同约定的行为导致原告的资金无法收回。经过原告几十次催收款项，被告王晓敏于2018年11月5-6日向原告归还借款15万元，其余302万元借款及利息至今没有归还。为此，原告诉至法院，请求法院依法判决：一、被告武卫国、郭志敏、王晓敏共同向原告纪明好、曾庆光归还借款302万元，并以302万元为基数按6万元/月的利息标准支付自2018年3月1日起至清偿之日止的利息(暂计至起诉之日利息为138万元，本息暂合计440万元)；二、本案诉讼费由被告方承担。被告武卫国、郭志敏、王晓敏辩称，一、本案不存在借贷关系。从双方签订的协议书第一、二项可以看出，合伙人不仅有原、被告，还有庞永刚，在未经所有合伙人一致同意的情况下，将经营期间合作的财产进行处分及转化，是无效的行为。二、从协议书第三项来看，投入的资金金额不能以双方协议来确定，而应当按照实际转入的金额来确定，原告是将合伙期间全部的资产转给被告，相当于原告只享有权利，被告只享有义务，违背了公平原则，是可撤销的。三、关于协议书中所约定的“夫妻共同债务”，合伙经营期间不涉及夫妻共同财产的问题，虽然双方在协议中予以明确，但是被告的配偶未予以确认，不应当认定为有效。四、协议书第四项，总体意思是作为借贷关系转给被告，需要有一个人控制公司的管理、财务、资金往来，这明显不是借贷关系，而是合作关系，因此，本案不是借贷关系，原、被告双方应当与庞永刚对合伙期间的债权债务进行清算后，按照退伙进行处理。经审理查明，2017年9月8日，被告武卫国、郭志敏、王晓敏（甲方），原告纪明好、曾庆光（乙方）签订一份《协议书》，约定：一、因甲方庞永刚挪用公款导致无法经营而终止8月底前双方的合伙。双方应与庞永刚结清其经管财务期间的收付账目追回所有债权并追究其法律责任；二、……双方的合伙结算待庞永刚到位后进行；三、双方确认:截止2017年8月底,乙方曾庆光投入的剩余资金合计317万元。现乙方同意自2017年9月起将该317万元免息6个月借给甲方继续经营煤炭贸易。甲方将上述资产抵押给乙方。自2018年3月1日开始,甲方应当按每月7万元或销售量10元/吨的标准支付利息给乙方,乙方有权选择利息标准。武卫国、郭志敏承诺对乙方的该317万元资金及利息的归还提供夫妻共同财产、经营的煤炭、应收款及其他财产作为担保并承担连带清偿责任,且承诺其配偶已知认该317万元债务系夫妻共同债务。王晓敏承诺如甲方的经营导致该317万元本金亏损时,只向乙方承担30万元以内的本金亏损。在本协议订立后如甲方违反本协议的约定或不按月付息给乙方，乙方有权要求甲方三人共同将这317万元及利息归还曾庆光。……四、乙方承诺2018年3月1日前不收回上述317万元资金。如乙方增加借资,本协议的条款适用增加的借资,但利息标准及借期另行约定。2018年3月开始,双方就借资收回或入伙事宜进行协商,如协商不成,甲方应当安排逐步清库结算还款,最迟在2018年9月还清乙方的借资。庭审中，原告提交了《合伙协议书》（2017年3月6日）、《协议书》（2017年7月9日），主张两原告作为乙方，被告武卫国、郭志敏、王晓敏及案外人庞永刚作为甲方，自2017年3月6日签订《合伙协议书》后，合伙从事煤炭贸易，根据该协议约定，两原告于2017年3月7日出资100万元，约定当月供煤项目中8000吨煤炭销售纯盈利的60%归乙方，其余盈利归甲方；2017年4月份以后供煤项目各方的出资、利润分配等另行协商确定；后原告曾庆光为合伙项目垫付资金，《协议书》（2017年7月9日）中，甲乙双方确认“自2017年5月27日起至2017年6月29日止，经结算乙方曾庆光垫付资金207万元（含汇入庞永刚账户内的垫付资金105万元），收回27万元，尚有180万元借款未收回。以上出资及借款合计557万元。全体合伙人对曾庆光的上述借款180万元的归还承担连带清偿责任。”协议书还约定，7月份以后的煤炭贸易项目由双方另行协商订立书面合伙协议确定。后庞永刚因挪用款项事发后中途退伙，本案原、被告于2017年9月8日签订上述《协议书》。案涉《协议书》签订后，被告未按《协议书》约定，以张建华或福明公司的名义对外签约、将合同价款汇入双方约定的监管账户，未按月支付利息、未按期归还借款，故原告诉至法庭。庭审中，原告主张经其催收，被告王晓敏于2018年11月5-6日向其归还借款15万元，其余款项尚未清偿。被告对此予以确认。关于王晓敏承担责任的范围、方式。原告主张根据案涉《协议书》第三条约定，三被告应向原告承担连带清偿责任；三被告的意见与答辩意见一致。另外，被告武卫国、郭志敏、王晓敏申请追加庞永刚为第三人参加本案诉讼，理由为：庞永刚为本案合伙人，原、被告未经庞永刚同意，于2017年9月8日签订的《协议书》，严重侵害了庞永刚的利益；原告认为庞永刚已退出合伙，合伙已经清算，案涉《协议书》主要是确认原告317万元借款的归还问题。以上事实，有原告提交的《协议书》（2017年9月8日）、《合伙协议书》（2017年3月6日）、《协议书》（2017年7月9日）、银行流水以及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，本案系合伙协议纠纷。上述《协议书》、《合伙协议书》均系当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有法律约束力，双方应按合同约定全面履行。从《协议书》（2017年7月9日）可见，在合伙经营期间，原告曾庆光除了履行出资义务外，还向合伙体垫资、提供借款，该《协议书》中，各方确认了“全体合伙人对曾庆光的上述借款180万元的归还承担连带清偿责任”的事实。而在《协议书》（2017年9月8日）中，两原告与三被告明确约定“双方的合伙结算待庞永刚到位后进行”，该《协议书》对两原告退伙时，将其出资所占份额转让给三被告继续经营的折价款及其对合伙体提供的借款数额进行了确认，原告现诉请的也即该部分投入资金，并未涉及合伙体的清算，故三被告主张追加庞永刚为第三人参加本案诉讼，本院不予准许。双方合伙期间盈余、亏损额的清算，可另行主张。根据案涉《协议书》的约定，被告武卫国、郭志敏、王晓敏应“最迟在2018年9月还清乙方的借资”，被告武卫国、郭志敏、王晓敏未按时足额归还，已构成违约。原告纪明好、曾庆光主张被告武卫国、郭志敏、王晓敏尚欠借款302万元，被告武卫国、郭志敏、王晓敏未能提供相反的证据予以反驳，对该事实，本院依法予以认定。原告纪明好、曾庆光诉请被告武卫国、郭志敏、王晓敏归还尚欠的借款302万元，本院予以支持。关于利息。案涉《协议书》约定，“自2018年3月1日开始,甲方应当按每月7万元或销售量10元/吨的标准支付利息给乙方,乙方有权选择利息标准。”现原告纪明好、曾庆光主张按6万元/月的标准计算利息，系其对自身权利的处分，且该标准未超出法定的范围，本院予以支持，利息按6万元/月的标准，从2018年3月1日起计至实际清偿之日止。对于王晓敏主张的“只向乙方承担30万元以内的本金亏损”，应视为王晓敏与武卫国、郭志敏之间关于还款数额的约定。被告王晓敏承担责任后，对超出该30万元的部分，可以向被告武卫国、郭志敏予以追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告武卫国、郭志敏、王晓敏应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告纪明好、曾庆光归还借款302万元。二、被告武卫国、郭志敏、王晓敏应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告纪明好、曾庆光支付上述借款的利息（利息按6万元/月的标准，从2018年3月1日起计至实际清偿之日止）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21000元（原告已预缴），由被告武卫国、郭志敏、王晓敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  李少娟二〇二〇年六月三日书记员  陈慧敏附相关的法律法规：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。