福建省长汀县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0821民初611号 原告：张城龙，男，1964年5月10日出生，汉族，个体户，住长汀县。 委托诉讼代理人：何秀英，福建矩圆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：艾飞燕，福建矩圆律师事务所实习律师。 被告：谢荣清，男，1971年7月5日出生，汉族，泥水工，住长汀县。 委托诉讼代理人：陈良明，福建汀龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟春连，福建汀龙律师事务所实习律师。 原告张城龙与被告谢荣清合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理了本案。原告张城龙及其委托诉讼代理人何秀英、艾飞燕，被告谢荣清及其委托诉讼代理人陈良明、钟春连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张城龙向本院提出诉讼请求：依法判令谢荣清立即偿还借款880,608.36元，并支付自2014年2月起至款清之日止按月利率1%计算的利息损失。诉讼中，张城龙变更诉讼请求为：依法判令谢荣清立即偿还借款880,608.36元，并支付自2014年2月起至款清之日止按年利率6%计算的利息损失。事实和理由：2010年3月期间，张城龙与谢荣清合作共同出资承包建设位于长汀县大同镇黄屋楼下百益山廉租房项目，约定总投资款1,600,000元，双方各出资800,000元，并约定按照50％的比例承担风险及分享利润。工程完工后，2014年1月30日经结算截至2013年12月30日，该项目共计亏损1761216.72元。因此，张城龙与谢荣清各自应当承担亏损880608.36元。谢荣清因经济困难，由张城龙先对外承担了全部的亏损。对此亏损款，谢荣清向张城龙出具“借条”一张。但双方约定的还款期限届满，谢荣清未能按时偿还上述应承担的亏损款，故请求法院如诉支持张城龙的诉讼请求。 谢荣清辩称，一、本案不是借贷关系，而是合伙纠纷，张城龙以民间借贷起诉属于诉请的法律关系错误，本案案由应当定为合伙纠纷；二、本案属于合伙纠纷，应当根据合伙法律关系进行处理。在合伙结算时，张城龙将未出资的履约保证金821,677元计算在合伙结算中。同时，张城龙向谢荣清借款了92,184.96元应在欠款中扣除。张城龙虚高了亏损损失的数额，故谢荣清要求对双方亏损的数额进行重新计算；三、张城龙的诉请已过诉讼时效，应当驳回其诉讼请求。本案双方结算的时间是在2014年1月30日，依据当时法律规定诉讼时效的时间为二年。张城龙现在才起诉，明显已超过了诉讼时效的法律规定。 本院经审理认定事实如下：2010年3月15日，张城龙与谢荣清经协商签订“合作协议”一份，约定：张城龙与谢荣清共同合伙出资承包建设位于长汀县”项目，约定总投资款1600000元，双方各自出资800000元。先由张城龙出资1300000元，其中800000元属于其个人投资，另外的500000元是谢荣清向张城龙的借款，并由谢荣清按月利率1.5%计算向张城龙支付利息。双方按照50％的比例各自承担风险及分享利润。工程完工后的2014年1月30日，双方经结算该项目共计亏损1761216.72元，张城龙与谢荣清各自应当承担亏损880608.36元。谢荣清和张城龙分别在“结账单”上签名确认。谢荣清应承担的亏损款，谢荣清与张城龙协商因自己经济困难暂时无法支付，要求张城龙先垫付全部的亏损款，半年内再偿还给张城龙。张城龙同意后，谢荣清向张城龙出具“借条”一张。其内容为：今向张城龙借人民币880608.36元，捌拾捌万零陆佰零捌元整（百益山廉租房工程款）。如半年内能还清此工程就不计息，如半年后则按银行利息计息1%。今借人：谢荣清。2014.1.30。半年还款时间到期后，谢荣清未能履行承诺。经张城龙多次追讨后，2016年2月6日，谢荣清又重新书写了一张“借条”给张城龙，其内容为：今向张城龙借人民币880608.36元，捌拾捌万零陆佰零捌元整（百益山廉租房工程款）。如半年内能还清此工程款就不计息，如半年后则按银行利息计息1%。今借人：谢荣清。2016.2.6。此借条到还清为止，长期有效。但是，谢荣清承诺的时间逾期后，其仍没有向张城龙支付垫付的亏损款，也没有支付过利息。经张城龙多次向谢荣清追讨后，2019年2月2日，谢荣清再次书写了“借条”一张给张城龙，其内容为：今借张城龙人民币880608.36元，捌拾捌万零陆佰零捌元（百益山廉租房工程款）。（10年内还清本款）。今借人：谢荣清。2019.2.2日。身份证3526221971××××××××。此借条到还清为止长年有效。本人还款计划：每年还2-3万，到还清为止。谢荣清出具借条后，仍没有按自己的承诺履行义务，致使张城龙诉至本院。庭审中，张城龙向本院申请变更了诉讼请求，即将起诉时的“依法判令谢荣清立即偿还借款880608.36元，并支付自2014年2月起至清偿之日止按月利率1%计算的利息损失”变更为“依法判令谢荣清立即偿还借款880608.36元，并支付自2014年2月起至清偿之日止按年利率6%计算的利息损失”。本案在第一次庭审后，双方以需要庭外自行协商为由，要求延期审理二个月。 另查明，2011年12月27日，张城龙向谢荣清借款了92,184.96元。借款当日，张成龙向谢荣清出具了“借条”一张。 上述事实有张城龙向本院提供了福建新华厦建工有限公司“内部责任承包合同”、工程承建合作协议书、2014年1月30日双方签字确认的“结账单”及“百益山小区初步结账单”、“百益小区建筑工程付出一部分费用统计”、案外人郑俐收到保证金出具给张城龙的“收条”、谢荣清分别在2014年1月30日、2016年2月6日、2019年2月2日出具给张城龙的“借条”，谢荣清向本院提供了长汀县百益山小区廉租住房1号至7号楼工程（第一标段）“中标通知书”、“长汀县百益山廉租房1#-4#工程对账单、附属工程对账单”、2011年12月27日张城龙出具给谢荣清的“借条”等证据在案为据以及张城龙、谢荣清在法庭上的陈述相互印证。而谢荣清提供的2013年3月25日“工程结算单”，因该结算单双方当事人均未签字确认，张城龙当庭又予以了否认，故该份证据不符合证据的“三性”，本院不予认定。 本院认为，本案纠纷是张城龙与谢荣清因合伙投资承包建设位于长汀县”项目工程所引起的争议，故产生纠纷的原因是合伙法律关系所引起，本案的案由应定为合伙协议纠纷。本院立案庭以民间借贷法律关系受理，属于定性错误应予以纠正。本案涉案工程完工后，经双方对合伙期间的经营情况进行了结账。谢荣清对自己应承担在合伙期间的债务，以借款的方式分别在2014年1月30日、2016年2月6日、2019年2月2日向张城龙出具了“借条”，三张借条中载明的数额均相同，足以说明谢荣清对应返还给张城龙在合伙期间的合伙亏损款没有异议。谢荣清认为发包方退还的工程履约保证金在结算时未计算在工程收入款中的辩解，其没有充分的证据证明，本院不予采信。因此，张城龙要求谢荣清按“借条”上载明的数额返还合伙亏损款的诉讼请求，有事实依据且符合法律规定，本院予以支持。虽然谢荣清在2014年1月30日出具的“借条”上载明“如半年内能还清此工程款就不计息，如半年后则按银行利息计息1%”，说明双方已约定了利息损失计算的方式。但是，谢荣清在2019年2月2日出具的“借条”上，却没有载明应支付张城龙的利息损失并重新约定了还款方式。该“借条”张城龙已接收，说明张城龙同意不再要求谢荣清支付利息损失并同意按“借条”约定的还款时间履行支付义务，该行为是张城龙对自己权利的处分且符合法律规定。为此，张城龙在自己的权利进行处分后，又重新要求谢荣清支付自2014年2月份起利息损失的主张，不符合法律规定，本院不予支持。但谢荣清在承诺的还款时间逾期后，却未履行支付义务，依法应承担逾期付款的违约责任，谢荣清应自逾期之日起（2019年2月3日起）按年利率6%计算向张城龙支付逾期付款违约金。庭审中，张城龙同意将尚欠谢荣清的借款92184.96元在其享有的本案债权中抵扣，这是张城龙对自己权利的处分，本院予以采纳。 综上，依照《中华人民共和民法通则》第三十五条第一款，《中华人民共和合同法》第一百零七条、第一百零八条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条规定，判决如下： 谢荣清应于本判决生效之日起十日内返还张城龙因合伙经营的亏损投资款788,423.4元（880,608.36元-92,184.96元），并支付自2019年2月3日起至亏损投资款付清之日止按年利率6%计算的逾期付款违约金。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18590元，减半收取计9,295元，由张城龙负担3,295元，谢荣清负担6,000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  罗利荣 二〇二〇年六月十七日 书记员  林 欢 附注：本案所引用的主要法律条文 一、《中华人民共和民法通则》 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 二、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 三、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 第47条全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。 四、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。