河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终161号 上诉人(原审被告)：河北万维家电配件有限公司。地址：吴桥县宋门开发区纬三路北、经二路东。 法定代表人：付英，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：苑涛，河北方领律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：姜效峰，男，汉族，生，住吴桥县。 委托诉讼代理人：陈立英，女，生，住吴桥县。 原审被告：刘彦栋，男，生，住河北省安平县北新南道98号丝网城Ｆ区。 原审被告：刘吉，男，生，住河北省安平县北新南道98号丝网城Ｆ区。 上诉人河北万维家电配件有限公司因与被上诉人姜效峰，原审被告刘彦栋、刘吉民间借贷纠纷一案，不服河北省吴桥县人民法院（2019）冀0928民初582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 河北万维家电配件有限公司上诉请求：一、请求依法撤销吴桥县人民法院（2019）冀0928民初582号民事判决书，并依法改判驳回被上诉人对上诉人的一审诉讼请求。二、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。上诉理由：吴桥县人民法院（2019）冀0928民初582号民事判决书在程序及认定事实上存在错误，具体如下：一、一审审判程序上存在错误。1.上诉人在本案一审庭审时（2019年6月24日下午），曾明确申请对被上诉人提交的借条中上诉人的公章进行真伪鉴定，并严格按照吴桥县人民法院给出的两天的时间提交的申请，于2019年6月26日将书面鉴定申请邮寄给一审法院，一审法院于2019年6月27日上午9时签收。我方还在积极等待吴桥县人民法院鉴定通知的过程。但在三天以后收到了吴桥县人民法院的判决书。吴桥县人民法院在收到鉴定申请的当天就作出判决，完全支持了被上诉人的一审全部诉求。2.一审诉讼中，吴桥县人民法院有可能邮寄向刘彦栋、刘吉送达了开庭传票、应诉通知书等手续，但邮寄送达是在直接送达有困难的情况下，才能使用。吴桥县和刘彦栋、刘吉的住所地安平县并不是远隔千里，无法直接送达。所以，在本案有较大争议的情况下，吴桥县人民法院采用邮寄送达的方式送达相应文书，草率做出判决，显然不恰当。二、一审判决认定借款成立及确认借贷数额为100万元，没有事实和法律依据。一审庭审中，上诉人明确否认了被上诉人主张的借贷关系，被上诉人所主张的支付出借款项并未支付给上诉人或者上诉人的法定代表人账户，且实际转入刘彦栋银行卡的数额为88万元。在上诉人多次明确要求被上诉人陈述借款的形成时间、地点及如何形成等合同的基本事实时，被上诉人的代理人拒不陈述，被上诉人并未到庭参加诉讼。更不可思议的是，刘彦栋及刘吉这些借款合同的当事人并未到庭参加诉讼。三、一审判决认定被上诉人对上诉人的财产有优先受偿权，完全错误。在上诉人财产未办理抵押登记的情况下，判定被上诉人姜效峰对涉案厂房存在优先受偿权，完全没有事实和法律依据。综上，本案存在种种疑点、矛盾重重的情况下，一审法院匆匆作出判决，上诉人无法信服。故依法上诉，请依法对一审法院错误进行纠正，支持上诉人的上诉人请求。 姜效峰答辩称：1、一审法院庭审中，已强调了两日内提交鉴定申请，上诉人明知当日邮寄无法送达的情况下，还在期限最后一天邮寄，应视为对其权利的放弃，故一审法院程序是合法的；2、邮寄送达是最普通的送达方式，法院案件数量巨大，要求每个案子直接送达，属于无理要求。3、被上诉人在一审提交了银行转账的88万，和以现金方式支付12万元的借条，被上诉人无相反证据予以推翻，且发生的事实在一审以及起诉状中予以说明。4、优先购买权是认定被上诉人未办理抵押登记的情况下，不得对抗第三人的优先权，而该内容是借款合同中约定的内容，签订的借条是双方真实意思表示，内容不违反法律和国家强制性规定，故应依法受到法律的保护。被上诉人也应按照协议约定履行义务，享受权利。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，故应驳回上诉。 原审被告刘彦栋、刘吉没有到庭也没有提交书面意见。 姜效峰向一审法院起诉请求：1、请求三被告连带偿还原告借款一百万元及相应利息；2、原告对河北万维家电配件有限公司厂房拥有优先受偿权；3：诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年5月19日，被告刘彦栋、刘吉、河北万维家电配件有限公司向原告姜效峰借款一百万元，约定三个月还清，并以被告河北万维家电配件公司厂房作为抵押，但未在相关部门进行抵押登记。双方约定了收款人和收款帐号。担保人于少辉在借条的背面签名，并用百度房产证作抵押。原告当天用手机银行将880000元打入了指定帐户内，另外又给付了120000元现金，三被告出具了借条，被告刘彦栋为原告出具了一份收到现金120000元的收据。2017年9月15日被告刘彦栋书写保证条一份，保证于9月22日前将原告借款还清。 一审法院认为：原告姜效峰与被告刘彦栋、刘吉、河北万维家电配件有限公司签订的借条是双方真实意思表示，内容不违反法律和国家强制性规定，依法应当受到法律保护，双方应当按照协议约定履行义务，享受权利。原告按约履行了支付借款的义务，被告刘彦栋、刘吉、河北万维家电配件有限公司未按约定履行还款义务，已构成违约。被告刘彦栋、刘吉经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，放弃质证和答辩的权利，视为对原告提交的借条、银行交易流水明细清单等证据的认可。被告河北万维家电配件有限公司在庭审中辩称与原告姜效峰没有民间借贷关系，并申请对借条上的公章进行鉴定，但未提交相应的证据，也未能在一审法院限定的期限内提交书面申请，视为对权利的放弃，故一审法院对原告提交的借条的证据效力予以确认。被告河北万维家电配件有限公司在借款时用厂房作为抵押，符合法律规定，原告享有优先受偿权，但原告没有提交抵押物在相关部门进行登记的证据，故原告享有的优先受偿权不得对抗第三人。原告只向借款人主张权利，而没有向担保人主张权利，不违反法律规定，视为对担保人及担保人提供的抵押物权利的放弃。原告要求被告偿还借款利息，但没有提供约定利息的相关证据及利息的计算方式，故一审法院对原告要求利息的主张不予支持。综上，原告要求三被告连带偿还原告借款的主张符合法律规定，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院缺席判决如下：一、被告刘彦栋、刘吉、河北万维家电配件有限公司于判决生效后十日内连带偿还原告姜效峰借款本金100万元；二、原告姜效峰对被告河北万维家电配件有限公司用于抵押的厂房享有优先受偿权，但不得对抗其他经过抵押物登记的享有优先权的第三人。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取6900元，保全费5000元，均由三被告共同承担。 本院二审期间，上诉人提交顺丰速运快递单号，证实已经邮寄了鉴定申请。 被上诉人质证称：此件无法证明是哪天邮寄出的。 本院认为：被上诉人一审中提供的证据能够证实其履行了出借100万元的义务。上诉人对借条中河北万维家电配件有限公司公章的真实性不认可向本院申请鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条规定：“当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者逾期不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。”上诉人未在指定期间内预交鉴定费用，视为放弃申请，承担举证不能的法律后果，故上诉人与被上诉人之间的借贷关系成立，上诉人应当承担偿还责任。 关于被上诉人对上诉人的抵押财产是否享有优先受偿权，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”上诉人名下的房产未办理抵押登记，抵押权未设立，被上诉人未取得相应的担保物权。《中华人民共和国物权法》第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”借条中书面约定了上诉人以厂房作为抵押，抵押合同成立。故被上诉人有权请求用抵押物进行清偿，但不享有优先受偿权。 另，上诉人诉称一审法院程序不当，本院经核实，一审程序并无不当之处。 综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律不当，判决结果有误。本院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第十五条、一百八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持河北省吴桥县人民法院（2019）冀0928民初582号民事判决第三项； 二、撤销河北省吴桥县人民法院（2019）冀0928民初582号民事判决第二项； 三、变更河北省吴桥县人民法院（2019）冀0928民初582号民事判决第一项为：刘彦栋、刘吉、河北万维家电配件有限公司于本判决生效后十日内共同偿还姜效峰借款本金100万元（姜效峰有权请求用抵押物折价、变卖、拍卖价款进行清偿，但不享有优先受偿权。）。 如果未按本判决书的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费13800元，减半收取6900元，保全费5000元，均由河北万维家电配件有限公司、刘彦栋、刘吉共同承担；二审案件受理费13800元，由河北万维家电配件有限公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 梅 审 判 员  余志刚 审 判 员  李悦萍 二〇二〇年六月三十日 法官助理  刘青青 书 记 员  张 博