山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民初700号原告：山东怡檀贸易有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：周银各，执行董事。委托诉讼代理人：万晓辉，泰和泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘超，泰和泰（济南）律师事务所实习律师。被告：山东融汇新能源开发有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：张孝臣，经理。被告：烟台小川风能开发有限公司，住所地山东省烟台市。法定代表人：于和忠，董事长。被告：山东三融集团有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：李春雨，董事长。被告：山东三融环保工程有限公司，住所地山东省冠县。法定代表人：刘东初，董事长。被告：刘东初，男，1954年1月21日出生，汉族，山东三融环保工程有限公司董事长，住山东省济南市。被告：张丙海，男，1949年3月6日出生，汉族，住山东省济南市。上述六被告共同委托诉讼代理人：田民，山东融平律师事务所律师。上述六被告共同委托诉讼代理人：王鑫，山东融平律师事务所律师。被告：李春雨，男，1945年1月3日出生，汉族，山东三融集团有限公司董事长，住山东省莘县。被告：李万林，男，1971年11月28日出生，汉族，住山东省济南市。原告山东怡檀贸易有限公司（以下简称山东怡檀公司）与被告山东融汇新能源开发有限公司（以下简称山东融汇公司）、烟台小川风能开发有限公司（以下简称烟台小川公司）、山东三融集团有限公司（以下简称山东三融公司）、山东三融环保工程有限公司（以下简称山东环保公司）、刘东初、张丙海、李春雨、李万林企业借贷纠纷一案，本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年4月21日公开开庭审理了本案。原告山东怡檀公司的委托诉讼代理人万晓辉、刘超，被告山东融汇公司、烟台小川公司、山东三融公司、山东环保公司、刘东初、张丙海的共同委托诉讼代理人田民，到庭参加了诉讼。被告李春雨、李万林经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。山东怡檀公司向本院提出诉讼请求:1.请求判令山东融汇公司偿还借款本金3000万元及利息（利息从2019年3月7日起按照月息2%计算至借款还清之日止）；2.请求判令山东怡檀公司对山东融汇公司质押的烟台小川公司249.99万股股权在山东融汇公司应承担的债务范围内优先受偿；3.请求判令山东三融公司、山东环保公司、烟台小川公司、刘东初、张丙海、李春雨、李万林对山东融汇公司应承担的全部债务承担连带清偿责任；4.请求判令本案诉讼费、保全费、保险费、律师费由山东融汇公司、山东三融公司、山东环保公司、烟台小川公司、刘东初、张丙海、李春雨、李万林共同负担。事实和理由：2019年3月7日，山东怡檀公司与山东融汇公司、山东三融公司、山东环保公司、烟台小川公司、刘东初、张丙海、李春雨、李万林共同签订《借款合同》，约定：山东融汇公司向山东怡檀公司借款3000万元，月息3％，借款期限自2019年3月7日至2019年6月30日，逾期还款除支付利息外，还应当承担借款金额日千分之一的违约金，若未按照合同偿还借款本金及利息，山东怡檀公司实现债权支付的律师费、诉讼费、保全费、评估费、鉴定费、拍卖费等费用均由山东融汇公司承担。合同另约定，山东三融公司、山东环保公司、烟台小川公司、刘东初、张丙海、李春雨、李万林对山东融汇公司的借款本金、利息、违约金及实现债权的费用承担连带保证责任。2019年3月7日，山东怡檀公司将3000万元款项汇到山东融汇公司的银行账户。上述借款到期后，经过多次催要，山东融汇公司、山东三融公司、山东环保公司、烟台小川公司、刘东初、张丙海、李春雨、李万林均拒不偿还，为维护山东怡檀公司的合法权益，特诉至法院，请求法院依法支持山东怡檀公司的诉讼请求。山东融汇公司、山东三融公司、山东环保公司、烟台小川公司、刘东初、张丙海共同辩称，山东怡檀公司所诉借款金额与实际借款金额不符，实际借款金额为2700万元，借款当天就偿还了300万元。山东融汇公司已偿还了本金及利息共计500万元。借款合同无效，山东融汇公司与山东怡檀公司不认识，实际借款人为李承乾，介绍人为李红忠，借款是由李承乾转给山东怡檀公司的，不是山东怡檀公司的自有资金。山东怡檀公司为谋取高息（每日千分之四）而出借，故借款合同无效。担保无效，因主合同无效故担保无效。公司作为担保人没有股东会或董事会的同意，故公司作为担保人的担保行为无效。律师费约定过高，没有法律依据，不应支持。李春雨、李万林未予答辩。经审理本院认定，2019年3月7日，出借人山东怡檀公司（甲方）与借款人山东融汇公司（乙方）、担保人山东三融公司、山东环保公司、烟台小川公司、刘东初、张丙海、李春雨、李万林共同签订一份编号为YT20190307号的《借款合同》，约定：乙方向甲方借款3000万元，用途为企业经营，借款期限自2019年3月7日起至2019年6月30日止，借款利率为月息3%。各担保人对所担保债务承担无限连带责任，担保期限为两年。乙方未按本合同约定的期限还本付息的，对逾期借款每日计收千分之一的利息，对未支付的利息计收复利。若乙方违约，甲方向乙方主张权利所支付的一切费用，包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、鉴定费、拍卖费等费用均由乙方承担。同日，山东怡檀公司通过中国民生银行股份有限公司济南经一路支行向山东融汇公司转款3000万元。同日，山东融汇公司通过中国工商银行向户名为李燕的收款人转款300万元，电子回单摘要处记载了“往来款”。2019年5月31日，山东融汇公司通过中国工商银行向户名为李燕的收款人转款500万元，电子回单摘要处记载了“往来款”。2019年8月21日，出质人山东融汇公司（甲方）与质权人山东怡檀公司（乙方）签订一份《质押合同》，约定：甲方愿意将其拥有的烟台小川公司83.33%的股权（初始登记价值249.99万元）质押给乙方作为YT20190307号《借款合同》项下借款的担保。甲方保证公司过半数股东同意甲方以其持有的该公司股权出质，并且甲方向乙方出具与此相关的股东会决议。2019年8月26日，双方就上述股权质押在烟台市芝罘区行政审批服务局进行了质押登记。2020年1月19日，山东怡檀公司为诉讼保全担保购买保险支付保险金20943.40元。2020年4月14日，山东怡檀公司为本次诉讼聘请律师支付律师代理费118万元。本院认为：山东怡檀公司不具备从事金融业务的资质，其与山东融汇公司之间的借贷关系系企业间借贷，但双方的借贷行为系为解决山东融汇公司生产经营的需要所进行的临时性资金拆借，山东怡檀公司并非以资金融通为常业，不违反国家金融管制的强制性规定。故出借人山东怡檀公司与借款人山东融汇公司、担保人刘东初、张丙海、李春雨、李万林于2019年3月7日签订的涉案《借款合同》，系当事人之间真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，本院予以确认。上述《借款合同》签订后，出借人山东怡檀公司按照约定向借款人山东融汇公司履行了出借3000万元的合同义务。借款到期后，借款人山东融汇公司未按合约约定偿还借款本息，各担保人刘东初、张丙海、李春雨、李万林亦未履行担保义务，均构成违约，应承担相应的违约责任。虽然山东融汇公司分别于2019年3月7日、5月31日通过中国工商银行向户名为李燕的收款人转款300万元、500万元，但是山东融汇公司未能提供有效证据证明上述转款行为系偿还的本案借款。而且，相应电子回单的摘要处均记载了“往来款”，亦未表明系偿还的借款。故山东融汇公司辩称，已经向山东怡檀公司偿还了800万元借款的辩称理由，本院不予采信。山东怡檀公司按照月利率2%的标准主张利息，该标准不违反法律规定。综上，山东怡檀公司要求借款人山东融汇公司偿还借款本金3000万元及按照月利率2%的标准支付利息、各保证人刘东初、张丙海、李春雨、李万林承担相应的连带清偿责任的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。”本案中，山东怡檀公司并未举证证明保证人山东三融公司、山东环保公司、烟台小川公司为本案债权提供担保时已经公司董事会或者股东会、股东大会决议通过。故保证人山东三融公司、山东环保公司、烟台小川公司为本案债权所提供的担保无效。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”。出借人山东怡檀公司与保证人山东三融公司、山东环保公司、烟台小川公司对于公司对外提供担保应当履行的程序应当明知，致使担保行为无效均存在过错。故山东三融公司、山东环保公司、烟台小川公司应对债务人山东融汇公司不能清偿部分的二分之一承担连带赔偿责任。2019年8月21日，出质人山东融汇公司与质权人山东怡檀公司签订的《质押合同》，系双方当事人之间真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，双方已就质押的股权在烟台市芝罘区行政审批服务局进行了质押登记，《质押合同》合法有效，本院予以确认。借款人山东融汇公司在借款到期后，未能按照合同约定履行还本付息的合同义务，构成违约。故山东怡檀公司要求对所质押的股权享有优先权的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。山东怡檀公司与山东融汇公司在所签《借款合同》中约定了，如山东融汇公司违约时应承担山东怡檀公司聘请律师所支付的律师代理费。山东怡檀公司为本次诉讼支付了律师代理费118万元。本案为企业借贷纠纷，债权债务关系比较明确，当事人之间的争议不大，故本院酌定对山东怡檀公司所支付的律师代理费支持70万元。山东怡檀公司与山东融汇公司在所签《借款合同》中并未对保全保险费的承担进行约定，故山东怡檀公司要求山东融汇公司赔偿保全保险费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、第六十三条、第八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告山东融汇新能源开发有限公司于本判决生效之日起十日日内向原告山东怡檀贸易有限公司偿还欠款本金3000万元及利息（利息以3000万元为基数，自2019年3月7日起至欠款实际清偿完毕之日止，按照月利率2%的标准计付）；二、被告山东融汇新能源开发有限公司于本判决生效之日起10日内向原告山东怡檀贸易有限公司赔偿律师代理费70万元；三、原告山东怡檀贸易有限公司有权以被告山东融汇新能源开发有限公司质押的股权对本判决第一项所确定的债务折价或者以拍卖、变卖该质押股权的价款优先受偿；四、被告刘东初、张丙海、李春雨、李万林对本判决第一项所确定的债务承担连带清偿责任；五、被告刘东初、张丙海、李春雨、李万林承担保证责任后，有权向被告山东融汇新能源开发有限公司追偿；六、被告烟台小川风能开发有限公司、山东三融集团有限公司、山东三融环保工程有限公司对本判决第一项所确定债务的二分之一承担连带赔偿责任；七、驳回原告山东怡檀贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费191800元，财产保全费5000元，均由被告山东融汇新能源开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  魏希贵审判员  宋海东审判员  杨晓辉二〇二〇年六月五日书记员  柳旺林