安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖01民终3064号 上诉人（原审被告）：王德林，男，1967年7月27日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：丁帅，安徽金亚太律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：朱道芝，女，1948年5月6日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：何晶，安徽徽杰律师事务所律师。 上诉人王德林因与被上诉人朱道芝机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0104民初7962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日受理后，依法适用独任制审理了本案。本案现已审理终结。 王德林上诉请求：1、撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0104民初7962号民事判决第一项，改判上诉人减少赔偿医疗费15000元，减少赔偿护理费3458元，精神抚慰金15000元不予承担，不服金额合计33458元；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。 事实和理由：1、15000元外购人血蛋白费用应当从医疗费中扣除，朱道芝在事故前有脑梗塞病史，与本次事故无关联性，该15000元人血蛋白费用欠合理；2、本案护理费计算标准错误，一审多计算了3458元护理费，2018年安徽省护工从事同等级别的护理劳务报酬标准为123元/天，一审适用标准为132.88元/天，明显不当；3、本案系非机动车与行人之间的交通事故，上诉人驾驶的二轮电动车没有保险，上诉人本人年龄偏大，收入较低，请二审法院酌定减少精神抚慰金。 朱道芝二审辩称：15000元外购人血蛋白费用有医疗机构的医嘱、正规发票、病历等相关证据，足以证明使用人血蛋白的合理性、关联性、必要性。根据医嘱，朱道芝在治疗期间使用了19支人血蛋白的剂量，人血蛋白市场价格为380元-420元/支，朱道芝受伤严重且年老体弱，所以家属选择购买价格较高质量较好的药物以保障疗效；虽然鉴定意见书指出，治疗脑水肿应用人血球蛋白不是首选，但是该观点是医学上的专业知识，患者家属不可能知晓应首选何种药物，也不敢随便违背医嘱乱用药，因此按照医嘱购买了人血蛋白，属于合理用药。且医院没有人血蛋白，家属不得已只能在院外购买。本次事故发生于2018年，上一年度护理费标准为132.88元/天。本案中朱道芝年纪较大，且因为该事故受伤严重，因此一审判决的精神抚慰金数额合理。 朱道芝向一审法院起诉请求：判令王德林赔偿医疗费480991.67元，住院伙食补助费7650元、营养费17500元、护理费46508元、误工费39578元、残疾赔偿金189161.5元、精神损害抚慰金80000元、交通费3000元、鉴定费1430元，合计为865819.17元。 一审法院认定事实：2018年12月16日19时20分左右，王德林驾驶无号牌两轮电动自行车沿合六路北侧辅道由东向西行驶至小庙镇政府东侧时，刮碰行人朱道芝，致其受伤。经交警部门认定，王德林承担事故的全部责任，朱道芝无责任。事故发生后，朱道芝被送往解放军联勤保障部队第九○一医院救治，于2019年5月18日出院，共住院153天。出院医嘱建议：加强营养、卧床休息，适当锻炼，流质饮食，专人陪护。出院后朱道芝又多次到该院复查。经朱道芝申请由一审法院委托安徽天正司法鉴定中心对其的伤残等级进行鉴定，对营养期和护理期进行评定，2019年12月2日，该中心作出鉴定意见书，鉴定意见为：1、朱道芝因交通事故致颅脑损伤，经治疗目前遗有器质性智能障碍（中度），日常生活能力部分受限，但能部分代偿，部分日常生活需要帮助，构成六级伤残；朱道芝因交通事故致双下肢截瘫（肌力4级），构成七级伤残；朱道芝因交通事故致左额颞部开颅术后，构成十级伤残。2、朱道芝的护理期、营养期均自受伤之日起至评残前一日止。由于王德林对朱道芝治疗用药的合理性申请鉴定，一审法院委托安徽天正司法鉴定中心对治疗的医疗费的合理性、关联性及必要性进行司法鉴定，2019年11月29日，该中心作出鉴定意见书，意见为：朱道芝因交通事故住院期间产生的医疗费用461471.2元均与交通事故存在关联性，属合理医疗费；住院期间外购15000元人血白蛋白欠合理。 另据安徽龙图司法鉴定中心出具的鉴定意见书的鉴定意见：1、无号牌两轮电动车前部的痕迹符合与柔性客体（如人体）发生碰撞所形成；2、电动车事故发生时的行驶速度无法确定；3、电动车灯光和信号装置是否工作正常无法确定，转向机构工作正常，行车制动有效。事故发生后，王德林向朱道芝支付了44000元。为了证明外购人血白蛋白的合理性，朱道芝当庭提供了解放军联勤保障部队第九零一医院的三张处方笺。 又查明，截止到法庭辩论终结前，根据安徽省有关统计数据和本案的证据及朱道芝的诉请，经审核，朱道芝的各项损失有：医疗费480992.47元（含外购的15000元人血白蛋白费用）、住院伙食补助费7650元（50元/天×153天）、营养费17500元（50元/天×350天）、护理费46508元（132.88元/天×350天）、残疾赔偿金189161.5元[34393元/年×10年×（50%＋4%＋1%）]、鉴定费1430元，对朱道芝主张的误工费因其事故发生时年龄过大，且误工期未鉴定，对该误工费的请求不予支持，精神损害抚慰金、交通费朱道芝主张过高，一审法院分别酌定为35000元、1200元，上述损失合计为779442元。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案朱道芝在本次事故中受到的损害与王德林的违法驾驶行为之间存在直接因果关系，且王德林负事故的全部责任，故王德林应当对朱道芝的损失承担赔偿责任。对王德林已经支付的款项应当予以抵扣，根据法院审核的数额，王德林应当赔偿朱道芝各项损失合计735442元。据此，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条之规定，判决如下：一、王德林于本判决生效之日起三十日内一次性赔偿朱道芝各项损失合计735442元；二、驳回朱道芝的其他诉讼请求。案件受理费减半后收取6335元，由朱道芝负担735元，王德林负担5600元。 二审中各方均未提交新证据。 二审查明案件事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，人血蛋白在临床治疗中多用于加强伤患营养、增强伤患体质。朱道芝年龄较大，受伤后出现神志不清、嗜睡症状，营养状况不佳、体质较差，为改善其身体状况，其家人根据诊疗医院出具的处方建议，购买人血蛋白供朱道芝使用。虽然安徽天正司法鉴定中心司在鉴定结论中认为朱道芝在住院期间外购15000元人血蛋白用于治疗欠合理，但一审法院参照医嘱，认定使用人血蛋白用于治疗具有合理性，支持朱道芝要求将该15000元计入医疗费的判决并无不当，本院不予更改。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。依据我市审判实践，护理费均参照我省居民服务和其他服务业上一年度在岗职工平均工资计算。另据上述最高人民法院司法解释第三十五条第二款的规定，“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度为标准计算。本案一审诉讼程序均发生在2019年，故应当按照2018年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资计算护理费。2018年度我省居民服务、修理和其他服务业平均工资为45070元/年（较2017年度有所降低），即应当按照123元/天计算护理费。上诉人该项上诉理由具备法律依据，本院予以支持，朱道芝应获赔偿护理费43050元（123元/天×350天）。 《安徽省高级人民法院审理人身损害案件若干问题的指导意见》第二十五规定，公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级，精神抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但不高于80000元。本案中朱道芝受伤较重，构成多处伤残，一审法院依据当地居民生活、消费水平，酌定支持精神损害抚慰金15000元适当，本院予以维持。 综上所述，朱道芝应得赔偿总额为731984元（735442元-3458元），王德林的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0104民初7962号民事判决第二项，即：“驳回朱道芝的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0104民初7962号民事判决第一项为：王德林于本判决生效之日起三十日内一次性赔偿朱道芝各项损失731984元。 如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费12670元，减半收取6335元，由朱道芝负担735元，王德林负担5600元；二审案件受理费636元，由王德林负担。 本判决为终审判决。 审判员  佘敦华 二〇二〇年六月一日 法官助理朱大伟 书记员乔思齐 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院