广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民初364号原告：广东国民凯得科技创业投资企业（有限合伙），住所地广东省广州市黄埔区。执行事务合伙人：广东国民创新创业投资管理有限公司。委托诉讼代理人：毕京琨，广东环球经纬律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱文婷，广东环球经纬律师事务所律师。被告：许明旗，男，1977年8月7日出生，汉族，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：郭长星，福建晋贤律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴名冠，福建晋贤律师事务所实习律师。第三人：福建夜光达科技股份有限公司，住所地福建省晋江市龙湖埔锦开发区。法定代表人：许明旗。原告广东国民凯得科技创业投资企业（有限合伙）（以下简称国民凯得）诉被告许明旗、第三人福建夜光达科技股份有限公司（以下简称夜光达公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月12日公开开庭进行了审理。原告国民凯得的委托诉讼代理人邱文婷，被告许明旗的委托诉讼代理人郭长星、吴名冠到庭参加诉讼。第三人夜光达公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。国民凯得向本院提出诉讼请求：1.判令许明旗向国民凯得支付现金补偿23194333.18元；2.判令许明旗以未支付的现金补偿款为本金，自2019年6月16日起至许明旗履行完毕支付现金补偿款义务之日止，按每日0.5‰的标准向国民凯得支付违约金（违约金暂计至2020年3月23日，共3258803.81元）；3.判令许明旗按照约定回购国民凯得持有的夜光达公司1500000股的股份，并向国民凯得支付回购价款（回购价款暂计至2020年3月23日，共36007666.82元。第一笔出资款以2018年7月23日起计算，暂计至2020年3月23日，共609天；第二笔出资款以2018年9月3日起计算，暂计至2020年3月23日，共567天）；4.判令许明旗承担本案的诉讼受理费、财产保全费等全部诉讼费用。事实与理由：2018年7月11日，受让方国民凯得与转让方蔡某及目标公司夜光达公司签署了《福建夜光达科技股份有限公司股份转让协议》（以下简称《转让协议》），约定国民凯得以49500000元受让蔡某持有的夜光达公司1500000股的股份；许明旗为股份转让担保方。同日，国民凯得与许明旗、夜光达公司签署了《福建夜光达科技股份有限公司股份转让协议之补充协议》（以下简称《补充协议》），许明旗向国民凯得承诺夜光达公司2018年年度审计净利润不低于2.2亿，若实际净利润低于承诺值的90%的，国民凯得有权要求许明旗进行补偿；且夜光达公司应于2020年12月31日前完成中国A股IPO上市，否则许明旗应对国民凯得持有的夜光达公司股份予以回购。《转让协议》签署后，国民凯得于2018年7月23日及2018年9月3日分别以银行汇款的方式向蔡某支付了受让款，国民凯得成为夜光达公司的股东。2019年5月17日，中兴财光华会计师事务所（特殊普通合伙）出具的中兴财光华审会字（2019）第337010号《审计报告》显示，夜光达公司2018年的净利润未达到约定的2.2亿元的90%，按约定，许明旗应于2019年6月16日前，按国民凯得要求进行现金补偿或股份补偿。此外，许明旗持有的20.234%的夜光达公司股份已全部被冻结，且将于2020年4月9日10点在京东网络拍卖平台进行拍卖。由此可见，夜光达公司在2020年12月31日前完成中国A股IPO上市的目标客观上难以达成。因此许明旗应当按照约定回购国民凯得持有的夜光达公司1500000股的股份，并向国民凯得支付回购价款。许明旗辩称，（一）国民凯得的业绩补偿违约金计算起点不合理。根据国民凯得与许明旗签订的《补充协议》中第2.1条款，现金补偿或股份补偿由许明旗按未达成的比例对国民凯得进行现金补偿或股份补偿，补偿方式由国民凯得选择。国民凯得在2019年8月13日向许明旗寄出其要求业绩补偿的书面函件，即许明旗最早在2019年8月14日才知晓国民凯得的请求，确定了业绩补偿的方式为股份补偿。后国民凯得又于2020年4月1日向法院提起诉讼，将补偿方式变更为现金补偿。即许明旗于收到国民凯得起诉材料时才知晓国民凯得要求的补偿方式变更为现金补偿。现国民凯得要求许明旗自2019年6月16日起开始支付逾期付款违约金，其违约金的起算时间明显不合理。在国民凯得未确定补偿方式之前，许明旗无法进行补偿，也无需承担违约责任。即使许明旗应当承担违约金，违约金也应当自许明旗收到起诉书即确定国民凯得要求的补偿方式之日起30日后起算。（二）即使许明旗需要承担违约金，国民凯得要求的违约金计算标准也存在过高情形，应当调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%。《补充协议》约定，超出期间按照每日万分之五的标准支付应付而未付款项或相关股份对应价值的违约金，该违约金约定的标准过高。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定和《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“因违约造成的实际损失”是判断违约金是否过高的基本标准。本案违约金的适用情形为许明旗迟延支付款项时的迟延履行违约金，而逾期付款是单纯的货币之债，所造成的损失仅仅是资金占用，不能将损失扩大到经营不善而遭受的损失或者是将损失假想为投资所可能带来的收益。逾期付款损失主要表现为价款接受方的利息损失，即当价款支付方按照约定的期限支付价款时，价款接受方本可以获得由该金钱所产生的法定孳息，但是由于价款支付方未能按期支付，由此造成的法定孳息的损失。因此，许明旗逾期支付补偿款，给国民凯得造成的仅仅是利息损失。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第50条可知，除借款合同外的双务合同，作为对价的价款或者报酬给付之债，并非借款合同项下的还款义务，不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准，而应当兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。国民凯得的损失仅仅是资金占用利息，故补充协议中约定的违约金日万分之五明显过高，应当调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%。（三）国民凯得要求许明旗履行回购股权的义务，该诉请缺少事实与法律依据。根据许明旗与国民凯得签订的补充协议的约定，国民凯得有权要求许明旗回购股权的情形为“目标公司未能在2020年12月31日前完成中国A股IPO上市”。根据上述条款约定，回购条件未成就，国民凯得的主张缺少事实依据。国民凯得以许明旗股权被拍卖为由认为夜光达公司在2020年12月31日前完成中国A股IPO上市客观上难以达成，亦缺少法律依据。据查，许明旗的股权经由北京市西城区人民法院在京东网络拍卖平台上进行拍卖，拍卖股权总数2094656股，开拍时间为2020年5月31日上午10点。首先，许明旗的股权是否能够拍卖成功未能预知。其次，根据《首发业务若干问题解答（一）》对问题九关于“股权质押、冻结或发生诉讼”的解答，“发行条件要求发行人的控制权应当保持稳定。对于控股股东、实际控制人持有的发行人股权出现质押、冻结或诉讼仲裁的，发行人应当按照招股说明书准则要求予以充分披露……对于被冻结或诉讼纠纷的股权达到一定比例或被质押的股权达到一定比例且控股股东、实际控制人明显不具备清偿能力，导致发行人控制权存在不确定性的，保荐机构及发行人律师应充分论证，并就是否符合发行条件审慎发表意见。对于发行人的董事、监事及高级管理人员所持股份发生被质押、冻结或发生诉讼纠纷等情形的，发行人应当按照招股说明书准则的要求予以充分披露，并向投资者揭示风险。”对于实际控制人持有的发行股权出现质押、冻结或者诉讼仲裁的，证监会要求发行人应予以充分披露说明，保荐机构及发行人律师予以充分论证，并未确认发行人因此无法进行上市申报或者上市。且许明旗被拍卖的股权占许明旗总持股15020863股的比例为14%，占发行人总股74236697股的比例为2%，该部分股权即使拍卖成功也不会致使发行人的控制权陷入不确定性。国民凯得以此为由认为夜光达公司的上市目标难以实现，而在回购情形未成就的情况下要求许明旗支付回购价款，该主张不成立。（四）即使法院支持国民凯得的诉讼请求，认为回购条件客观上必然成就的，该回购事项未约定履行顺序，国民凯得未全面适当履行其义务，许明旗享有同时履行抗辩权。国民凯得与许明旗因同一双务合同即《补充协议》互负对方给付债务。补充协议未约定回购股权的履行顺序，因此协议双方应当同时履行，也即国民凯得要求许明旗支付股权回购款的同时，国民凯得也需同时提供已签署的股份变更所需的全部资料和文件，并同夜光达公司相互配合，将其所持有的夜光达公司的股权变更至许明旗名下。国民凯得以诉讼方式告知许明旗其回购股权的要求，在许明旗得知其要求后一个月内，国民凯得也未提供已签署的股份变更资料，未将股权变更至许明旗名下，其未能全面履行其协议义务，许明旗依法有权拒绝国民凯得主张先行支付股权回购款的履行要求。因此，若法院判决许明旗应向国民凯得支付股权回购款，那么法院也需判决国民凯得同时履行办理股权变更手续的义务，并由夜光达公司予以协助。（五）许明旗愿积极履行协议义务，但履行能力有限，希望可以与国民凯得达成和解。夜光达公司未作陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。国民凯得为证明其主张，提交了以下证据：证据1.《福建夜光达科技股份有限公司股份转让协议》、证据2.《客户回单（流水号：K07132S723AAFMJ）》、证据3.《客户回单（流水号：K79884S903AAKEJ）》，拟共同证明：1.依据《转让协议》约定，国民凯得以49500000元受让蔡某持有的夜光达公司1500000股的股份；2.国民凯得依约于2018年7月23日及2018年9月3日分别向蔡某的银行账户转入投资款24750000元，合计49500000元。证据4.《福建夜光达科技股份有限公司股份转让协议之补充协议》，拟证明：1.国民凯得有权要求许明旗按“现金补偿金额=[(承诺净利润-实际净利润)/承诺净利润]×乙方本次投资总额”的计算方式向其支付现金补偿；2.国民凯得有权自2019年6月16日起，每逾一日，按未支付的现金补偿款的0.5‰向许明旗主张违约金，直至许明旗补偿义务履行完毕为止；3.国民凯得有权要求许明旗回购股份，并按“回购或转让价格=乙方实际投资额×[(1+12%)×实际缴纳出资日起至相关方实际支付回购价款之天数÷360]-乙方已经获得的补偿款及分红”的计算方式向其支付回购价款。证据5.《福建夜光达科技股份有限公司审计报告（中兴财光华审会字（2019）第337010号）》，拟证明夜光达公司2018年年度净利润为116914074.74元，未达约定净利润额2.2亿元的90%。证据6.法院拍卖公告、证据7.京东网络拍卖平台截图，拟共同证明许明旗持有的夜光达公司20.234%的股权已进入拍卖公示阶段，定于2020年4月9日10点开拍。证据8.《致股东的一封信》、证据9.《股东大会问题征集函》及其附件、证据10许明旗牵涉的执行案件列表、证据11.微信聊天记录截图，拟共同证明许明旗系夜光达公司的实际控制人，其涉诉案件共27起，涉案金额达5亿余元；牵涉的执行案件共18起，致使许明旗持有的夜光达公司的全部股权已被冻结且即将被拍卖。由此可见，夜光达公司无法于2020年12月31日实现上市目标。许明旗质证认为，对证据1、2、3三性无异议。对证据4的真实性、合法性无异议，对证明目的有异议。首先，证据4的第2.1条款约定了现金补偿或股份补偿的方式由国民凯得选择，而国民凯得于2019年8月13日向许明旗寄出其要求股份补偿的书面函件，后又向法院起诉要求现金补偿，其补偿方式尚未确定，许明旗无从履行，而国民凯得要求许明旗自2019年6月16日起开始支付逾期付款违约金，其违约金的起算时间明显不合理。其次，双方约定的违约金标准过高，许明旗逾期支付补偿款项给国民凯得造成的损失仅仅是股份对应价值的占用利息，故补充协议中约定的违约金日万分之五明显过高，应当调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%。对证据5的三性无异议。对证据6、7、8、9、10、11的合法性、真实性无异议，对关联性及证明目的有异议。首先，许明旗持有的夜光达公司2094655股虽然在北京市西城区法院拍卖，但是是否拍卖成功尚未可知。其次，根据《首发业务若干问题解答（一）》对问题九关于“股权质押、冻结或发生诉讼”的解答，对于实际控制人持有的发行股权出现质押、冻结或者诉讼仲裁的，证监会要求发行人应予以充分披露说明，保荐机构及发行人律师予以充分论证，并未确认发行人因此无法进行上市申报或者上市。许明旗被拍卖的股权占许明旗总持股15020863股的比例为14%，占发行人总股74236697股的比例为2%，该部分股权即使拍卖成功也不会致使发行人的控制权陷入不确定性。综上，国民凯得以此为由认为夜光达公司的上市目标难以实现，而在回购情形未成就的情况下要求许明旗支付回购价款，该主张不成立。上述信息不足以排除夜光达公司上市的可能性。许明旗为证明其主张，提交了以下证据：证据1.关于履行《福建夜光达科技股份有限公司股份转让协议之补充协议》相关协议条款的函,拟证明国民凯得于2019年8月13日向许明旗寄出其要求业绩补偿的书面函件，许明旗于2019年8月14日才知晓国民凯得的请求，确定了业绩补偿的方式为股份补偿。国民凯得于起诉状中变更补偿方式，即许明旗于收到国民凯得起诉材料时才知晓国民凯得要求的补偿方式。因此，国民凯得要求许明旗自2019年6月16日起开始支付逾期付款违约金，其违约金的起算时间明显不合理。证据2.京东商城拍卖信息,拟证明：1.许明旗的股权经由北京市西城区人民法院在京东网络拍卖平台上进行拍卖，拍卖股权总数2094656股，开拍时间为2020年5月31日上午10点。股权拍卖是否能够拍卖成功未能预知。2.许明旗被拍卖的股权占许明旗总持股15020863股的比例为14%，占发行人总股74236697股的比例为2%，该部分股权即使拍卖成功也不会致使发行人的控制权陷入不确定性。3.国民凯得主张的回购条件目前尚未成立。国民凯得质证认为，对证据1的真实性、合法性无法确认，对关联性不予确认，《补充协议》约定的违约金起算时间是固定的，为审计报告出具之日起30日，次日开始计算违约金，函件内容与违约金起算时间无关。对证据2的真实性、合法性予以确认，关联性不予确认，该等股份已经被共青城融慧智兴投资合伙企业（有限合伙）拍卖竞得，根据国民凯得提交的证据10许明旗牵涉的执行案件列表可见，许明旗所持有的夜光达公司所有的股份均已被查封、冻结，无论现在进行拍卖的股份比例是多少，夜光达公司均不可能在2020年12月31日前完成上市目标。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月11日，出让方（甲方）蔡某、受让方（乙方）国民凯得、目标公司（丙方）夜光达公司、股份转让担保方（丁方）许明旗签署《转让协议》，约定国民凯得同意以49500000元，以33元/股的价格受让蔡某持有的夜光达公司1500000股的股份；许明旗为股份转让担保方。同日，许明旗（甲方）、国民凯得（乙方）、夜光达公司（丙方）签署《补充协议》，其中第二条、乙方权利约定，2.1甲方向乙方承诺：目标公司2018年、2019、2020年度经审计净利润（以与扣除非经常性损益后的数额孰低者为准，以下简称“税后净利润”）分别不低于2.2亿元、2.5亿元、2.7亿元。业绩保证期内，若目标公司任何一年的实际净利润低于2.1条中对应承诺值的90%,则乙方有权要求甲方进行现金补偿或股份补偿；若当年实际净利润不低于承诺值的90%,则不触发现金补偿或股份补偿。现金补偿或股份补偿由甲方按未达成的比例对乙方进行现金补偿或股份补偿，补偿方式由乙方选择，并以乙方书面通知方式为准。补偿公式如下：（1）甲方向乙方无偿转让目标公司股份比例的公式为：须转让股份比例=[(承诺净利润-实际净利润）/承诺净利润]×乙方的持股比例。（2）甲方向乙方现金补偿的公式为：现金补偿金额=[(承诺净利润-实际净利润）/承诺净利润]×乙方本次投资总额。本补充协议有关目标公司经营业绩的数据，以目标公司经审计的年度财务报表为准。目标公司年度财务报表应经具备证券从业资格的注册会计师审计并出具无保留意见报告，该报告应在次年4月30日前出具。2.2如发生本补充协议第2.1条约定的补偿情形，上述现金补偿金额或应转让的股份应于目标公司相关年度的财务报表经具备证券从业资格的注册会计师审计并出具审计报告之日起30日内付清或过户完毕。超出期间按照每日万分之五的标准支付应付而未付款项或相关股份对应价值的违约金（为免疑义，此项违约金应在欠付的回购款外另行收取）。但若因审计机构工作时间安排而延误出具审计报告的，则本协议第2.1条所述的甲方按照乙方要求支付补偿款或兑现股份补偿的最晚时间延长至审计报告出具之日后30日内。2.3本次转让完成后，下列任一情形发生时，乙方有权要求甲方回购本次转让取得的目标公司全部或部分股份，甲方必须予以回购：目标公司未能在2020年12月31日前完成中国A股IP0上市。回购或转让价款的支付时间应为在收到乙方回购或转让通知后1个月内。在相关方支付回购或转让价款后，乙方应当提供并签署股份变更所需的全部资料和文件。回购或转让价格=乙方实际投资额×[(1+12%)×实际缴纳出资日起至相关方实际支付回购价款之天数÷360]-乙方已经获得的补偿款及分红。《转让协议》签署后，国民凯得以银行汇款的方式于2018年7月23日向蔡某支付24750000元，于2018年9月3日向蔡某支付24750000元，共支付股份转让价款49500000元，国民凯得成为夜光达公司的股东。2019年5月17日，中兴财光华会计师事务所（特殊普通合伙）出具的中兴财光华审会字（2019）第337010号《审计报告》显示，夜光达公司2018年的净利润为116914074.74元，未达到约定的2.2亿元的90%。国民凯得主张按约定，许明旗应于2019年6月16日前，按国民凯得要求进行现金补偿或股份补偿。2019年6月24日，夜光达公司向各位股东发出《致股东的一封信》，称2018年全球经济形势严峻、贸易摩擦强烈、民用市场低迷等因素导致2018年业绩未达预期。目前公司已在福州证监局完成第三期的辅导，完成了董监高的辅导验收考试，中介已基本完成历史沿革、三年财务的梳理，募投项目、行研等申报资料也在制作当中。目前存在障碍为4块土地尚需取得权证及土地上临时建筑需取得房产证，完成时间经与晋江自然资源局沟通约在10月中旬。保守预计中介内核、验收及其他变动时间，申报时间为2020年1季度。2020年1月14日，夜光达公司、许明旗发出《股东大会问题征集函》，向股东致函告知大股东诉讼情况如下：截至2019年12月31日，已进入诉讼程序案件总计27件，涉及实际股东数15位，案涉金额达5亿多，已判决或调解案件数14件。经走访股东沟通交流，就上述27个诉讼案件，多数股东表示目前不会进入执行程序，但也不排除极个别股东可能会进入执行程序。2020年3月9日，北京市西城区人民法院发布关于许明旗持有的夜光达公司20.234%股权（第一次拍卖）的公告，许明旗持有的20.234%的夜光达公司股份已全部被冻结，且将于2020年4月9日10点在京东网络拍卖平台进行拍卖。国民凯得认为，夜光达公司在2020年12月31日前完成中国A股IPO上市的目标客观上难以达成，因此许明旗应当按照约定回购国民凯得持有的夜光达公司1500000股的股份，并向国民凯得支付回购价款。庭审中，国民凯得明确许明旗应支付现金补偿计算方式为：现金补偿金额=[（220000000（2018年度承诺净利润）－116914074.74（2018年实际净利润）/220000000（2018年度承诺净利润）]×49500000（国民凯得本次投资总额）=23194333.18元。许明旗对国民凯得要求支付现金补偿的计算方式及补偿金额没有异议。国民凯得明确许明旗应支付回购价款计算方式为：回购价格=国民凯得实际投资额×[(1+12%)×实际缴纳出资日起至相关方实际支付回购价款之天数÷360]－国民凯得已经获得的补偿款及分红。据此，暂计至2020年3月23日，回购价款=49500000元+5024250.00元+4677750.00元－23194333.18元（补偿款）=36007666.82元。如果法院认定回购条件已成就，许明旗对国民凯得主张的回购价款计算方式及其金额予以确认。对于夜光达公司上市的进展程度，许明旗陈述夜光达公司目前还未完成全部的上市申报，只是进入了上市的辅导期。本院认为，本案为股权转让纠纷，涉案《转让协议》《补充协议》合法有效，各方应恪守履行。国民凯得请求许明旗支付现金补偿23194333.18元，许明旗对此无异议，本院予以支持。根据讼争双方的诉辩意见，本案争议焦点问题为：1.许明旗是否应向国民凯得支付违约金？违约金的起算时间及计算标准如何认定？2.许明旗是否应回购国民凯得持有的夜光达公司股份，并向国民凯得支付回购款？关于第一个争议焦点。许明旗向国民凯得支付现金补偿的条件成就，许明旗未依约如期支付现金补偿，应当承担支付违约金的违约责任。关于违约金的起算时间，首先，《补充协议》第2.2款约定：“如发生本补充协议第2.1条约定的补偿情形，上述现金补偿金额或应转让的股份应于目标公司相关年度的财务报表经具备证券从业资格的注册会计师审计并出具审计报告之日起30日内付清或过户完毕。超出期间按照每日万分之五的标准支付应付而未付款项或者股份对应价值的违约金。”即《补充协议》约定的股份或现金补偿违约金的起算时间是确定的，均是自审计报告出具之日满30日之次日（2019年6月16日）起算，并不以国民凯得明确权利行使方式为前提，国民凯得作为权利方也从未明确表示放弃前述条款项下向许明旗主张违约金的权利。其次，从《补充协议》约定来看，股份补偿与现金补偿在违约金计算方式上并无差异，国民凯得变更股份补偿为现金补偿，并未额外增加许明旗的违约成本，不影响违约金的起算。许明旗辩称，在国民凯得未确定补偿方式之前，许明旗无法进行补偿，也无需承担违约责任。即使许明旗应当承担违约金，违约金也应当自许明旗收到起诉书即确定国民凯得要求的补偿方式之日起30日后起算，本院不予采纳。许明旗向国民凯得支付现金补偿的违约金应自2019年6月16日起计至现金补偿款实际清偿之日止。关于违约金计算标准是否过高，国民凯得主张违约金按照每日万分之五的标准计算符合协议约定，并未超出法律许可范围，本院予以支持。许明旗作为违约方主张《补充协议》约定的违约金过高，应当对违约金是否过高承担举证责任。许明旗并未举证证明其主张，应当承担举证不利的后果。许明旗认为应当调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%，依据不足，本院不予支持。关于第二个争议焦点。《补充协议》约定，若夜光达公司未能在2020年12月31日前完成中国A股IP0上市,国民凯得有权要求许明旗对国民凯得持有的股份进行回购。根据《首次公开发行股票并上市管理办法》第十三条规定，发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。首先，庭审过程中，许明旗对于其名下股份被各地法院冻结并面临现实的司法拍卖的事实并无异议。许明旗短期内无法解决其名下股份被司法查冻的情形，而其作为控股股东持有的夜光达公司股份存在重大权属纠纷。其次，截至本案庭审日，夜光达公司的上市筹备期不足六个月，许明旗自认夜光达公司目前仍未完成上市申报，也未举证证明夜光达公司目前符合上市的业绩要求，应当承担举证不能的不利后果。综上，许明旗现无证据证实夜光达公司符合《中华人民共和国证券法》规定的公司公开发行新股的条件，以及《首次公开发行股票并上市管理办法》规定的发行人应当符合的条件，夜光达公司客观上不可能在2020年12月31日前完成上市目标，已经触发《补充协议》项下的回购条款，依据《中华人民共和国合同法》第一百零八条关于当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任的规定，国民凯得有权要求许明旗进行回购。许明旗应依约回购相关股份并向国民凯得支付暂计至2020年3月23日的股份回购价款36007666.82元，自2020年3月24日起至款付清之日止的股权回购款按《补充协议》约定的公式计算。国民凯得该项诉讼请求，本院予以支持。按照《补充协议》约定，许明旗向国民凯得支付股份回购价款后，国民凯得应当提供并签署股份变更所需的全部资料和文件，协助办理将案涉股份转让给许明旗。许明旗提出的同时履行抗辩权不成立。综上所述，国民凯得的诉讼请求有理，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告许明旗于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东国民凯得科技创业投资企业（有限合伙）支付现金补偿款23194333.18元；二、被告许明旗于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东国民凯得科技创业投资企业（有限合伙）支付违约金（违约金以23194333.18元为基数，自2019年6月16日起至实际清偿之日止按每日万分之五标准计付）；三、被告许明旗于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东国民凯得科技创业投资企业（有限合伙）支付股份回购价款（暂计至2020年3月23日，股份回购价款为36007666.82元；自2020年3月24日起至款项付清之日止的股份回购价款按以下公式计算：实际投资额×[(1+12%)×2020年3月24日至实际支付回购价款之天数÷360]）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费354104元，由被告许明旗负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  练长仁审判员  刘革花审判员  曹佑平二〇二〇年六月十六日书记员  郭炜丹黄树钿