上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初20533号原告：史雪芳，女，1964年1月15日生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：谢洁艳，上海贤嘉律师事务所律师。被告：上海南锦公路工程养护有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：沈忠南，总经理。委托诉讼代理人：李辉，男。被告：中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市虹口区。负责人：刘波，总经理。委托诉讼代理人：沈蔚，上海瀛泰律师事务所律师。原告史雪芳与被告上海南锦公路工程养护有限公司、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年5月11日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人谢洁艳、被告上海南锦公路工程养护有限公司的法定代表人沈忠南、委托诉讼代理人李辉、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人沈蔚到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计227,198元，其中由被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司在保险范围内先行赔偿，精神损害抚慰金在第三者责任强制保险中优先赔付。诉讼过程中，原告将诉讼总金额变更为234,057.90元。事实与理由：2019年3月1日，在奉贤区八字桥路、环城东路路口处，驾驶号牌为沪DPXXXX中型普通货车的案外人潘某某与驾驶电动自行车的原告发生交通事故，致使原告受伤。经交警部门认定，案外人潘某某负事故全部责任。号牌为沪DPXXXX中型普通货车系被告上海南锦公路工程养护有限公司所有、在被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司处投保了保险。被告上海南锦公路工程养护有限公司辩称，对交通事故的发生和责任认定无异议，本起事故发生时，案外人潘某某系其公司员工，相应的赔偿责任由其公司承担，号牌为沪DPXXXX中型普通货车的投保情况认可保险公司的意见。本起事故发生后，向原告垫付了20,000元。被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对交通事故的发生和责任认定由法院审核，本起事故发生时，不排除原告存在行驶入机动车道内的情形，其公司不应当按照全责承担赔付责任。号牌为沪DPXXXX中型普通货车在其公司投保了机动车第三者责任强制保险及保险金额为1,000,000元的第三者责任商业保险(含不计免赔条款)，事故发生在保险期间内。本起事故发生后，其公司在机动车第三者责任强制保险医疗限额内向原告垫付了10,000元。具体赔偿金额方面：医疗费，要求扣除伙食费及非医保部分费用；住院伙食补助费认可；营养费认可按照每月900元计算；护理费认可按照每月1,200元计算；误工费不认可；残疾赔偿金标准、精神损害抚慰金由法院依法认定；残疾辅助器具费，没有处方佐证，不认可；交通费酌情认可300元；衣物损，不认可；首次鉴定费，系原告单方委托，不认可；律师费不属于保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：1、原告所述的交通事故发生经过、责任认定等情况属实；2、号牌为沪DPXXXX中型普通货车在被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司处投保了机动车第三者责任强制保险及保险金额为1,000,000元的第三者责任商业保险(含不计免赔条款)，第三者责任强制保险中伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元，事故发生在保险期间；3、本起事故发生后，原告就医共住院9.5天、产生医疗费41,164.35元(已扣除伙食费126.50元),原告购买助行器花费了373元，被告上海南锦公路工程养护有限公司向原告垫付了20,000元，被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司在第三者责任强制保险医疗限额内向原告垫付了10,000元；4、原告系非农户籍；5、2019年8月2日，上海家沛科技有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书称：被鉴定人史雪芳交通事故致伤，评定为XXX残疾，伤后酌情给予休息期150日、营养期60日、护理期90日，若择期行内固定拆除术，则酌情给予休息期60日、营养期30日、护理期30日，为此原告花费了鉴定费用共计2,850元。诉讼过程中，被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司就原告的伤残等级及三期期限向本院提出重新鉴定申请。对于被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司的该项申请，本院委托司法鉴定科学研究院进行重新鉴定，司法鉴定科学研究院于2020年3月12日出具司法鉴定意见书称：被鉴定人史雪芳交通伤构成XXX伤残，伤后一期治疗的休息期为150日，护理期为90日，营养期为60日；今后若行二期治疗，酌情给予休息期为30日，护理期为15日，营养期为15日。原告与被告上海南锦公路工程养护有限公司就原告的律师费损失达成如下一致：原告的律师费损失按照3,000元计算。以上事实，由原、被告的陈述、道路交通事故认定书、户籍信息、车辆信息、驾驶证信息、机动车投保信息、门急诊病历、出院小结、费用清单、费用凭证、司法鉴定意见书、收条复印件等证据予以佐证，经庭审质证，本院均予以确认。本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，受被告上海南锦公路工程养护有限公司雇佣的案外人潘某某驾驶机动车与驾驶非机动车的原告发生交通事故，致原告受伤，现经交警部门认定案外人潘某某负事故的全部责任，结合案情，故被告上海南锦公路工程养护有限公司应对原告因本起交通事故经核定后的损失承担全部的赔偿责任。作为涉案机动车保险人被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司则应先行在保险范围内承担赔付责任。针对被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司鉴定费不属于第三者责任商业保险赔付范围的辩称，本院认为，鉴定费系原告为证明自己损失所必然发生的费用，且被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司未提供证据证明鉴定费不属于第三者责任商业保险的理赔范围，故对此项辩称，本院不予采信。针对被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司要求在原告的医疗费损失部分中扣除非医保费用的辩称，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖，保险人对非医保费用不予理赔，对被保险人而言有失公平，故对被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司的此项辩称本院不予以采信。对于原告因本起交通事故造成的损失，本院根据原告的请求金额、被告的答辩意见、相关凭证并参照人身损害赔偿标准等相关规定酌情予以确定如下：医疗费，凭票据扣除伙食费，确定为41,164.35元；住院伙食补助费，按照每天20元的标准计算9.5天，确定为190元；营养费，按照每天40元的标准，计算75天，确定为3,000元；护理费，原告主张的按照2017年度上海市护理行业平均工资每月3,373元的标准计算3.5个月，尚属合理，按其请求，确定为11,805.50元；误工费，本起事故发生时原告已年满55周岁，且原告提供的证据难以佐证原告的工作、收入情况，故对原告的此项损失本院不予支持；上述营养期、护理期均已含二期期限；残疾赔偿金，本院按照2019年度上海市城镇居民人均年可支配收入73,615元按系数0.1计算20年，确定为147,230元；精神损害抚慰金，结合案情，酌定为5,000元，由保险公司在第三者责任强制保险中优先赔付；残疾辅助器具费，结合原告的伤情，凭票据，确定为373元；交通费，结合案情，本院酌情支持400元；衣物损，无依据，本院不予支持；鉴定费，凭票据，确定为2,850元；律师费，确定为3,000元。综上，原告因本起交通事故造成的损失合计为215,012.85元。上述损失中，属第三者责任强制保险伤残赔偿项目的为残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、护理费和交通费，属医疗费用赔偿项目的为医疗费、营养费和住院伙食补助费，由被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司在第三者责任强制保险伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额内分别赔付110,000元、10,000元，共计120,000元(被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司已垫付10,000元，尚需实际支付110,000元)；由被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司在第三者责任商业保险限额内赔付92,012.85元；由被告上海南锦公路工程养护有限公司赔偿原告律师费损失计3,000元，被告上海南锦公路工程养护有限公司已垫付20,000元，原告应返还17,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任强制保险范围内赔付原告史雪芳损失110,000元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险范围内赔付原告史雪芳损失92,012.85元；三、原告史雪芳在收取上述第一、第二项保险理赔款后立即返还被告上海南锦公路工程养护有限公司17,000元；四、驳回原告史雪芳其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,804元，减半收取计2,402元，由原告史雪芳负担196元，由被告上海南锦公路工程养护有限公司负担2,206元；重新鉴定费4,500元，由被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 刘 锋二〇二〇年六月二十二日书记员 廖蔚巍附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“第三者责任强制保险”）和第三者责任商业保险（以下简称“第三者责任商业保险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保第三者责任强制保险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。