安徽省六安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖15民终1163号上诉人（原审原告）：汪煜，男，1980年10月29日生，汉族，住江苏省南京市玄武区。委托诉讼代理人：李振宇，江苏融悦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安徽茂祥置业有限公司，住所地安徽省六安市集中示范园区三十铺镇悠然蓝溪景区内，统一社会信用代码91341502594285479G。法定代表人：杨茂新，该公司董事长。委托诉讼代理人：王孝强，安徽大别山律师事务所律师。上诉人汪煜因与被上诉人安徽茂祥置业有限公司（以下简称茂祥置业）劳动争议纠纷一案，不服六安市金安区人民法院（2019）皖1502民初3397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汪煜上诉请求：1.撤销原判第二项至第五项，改判被上诉人向上诉人支付经济补偿金33333元、支付双倍工资差额104596.9元、支付拖欠工资105584.9元、支付报销款2278元；2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，故最终判决金额错误。一审判决书第二页确认上诉人自2018年3月7日入职被上诉人关联公司上班，在没有任何证据的情况下认定上诉人是因为考勤等原因被异动至被上诉人处上班，所以最终在计算经济补偿金时间上诉人2019年3月7日至2019年8月5日期间的工龄遗漏未计算。一审认定上诉人的工资标准无法查明，故依据《安徽省工资支付条例规定》四十四条之规定按照上一年度职工平均工资标准5250元计算，这一事实认定及法律适用也是错误的，上诉人的工资标准按照被上诉人关联公司相关负责人的微信聊天记录显示起码也是20700元，况且人员异动表明确载明异动前和异动后均为33333元每月，故一审判决第二至第五项无论是从何角度来说均是错误的，请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。茂祥置业答辩：1.一审认定事实清楚，适用法律正确，判决数额正确，依法应予以维持。2018年8月5日调岗通知以来，上诉人从未入职工作，从工资发放的季度可以看出与上诉人具有直接劳动关系的是来安兴茂公司，虽然来安兴茂公司与安徽茂祥置业有限公司同属于兴茂集团的公司，但相互之间是独立的法人，就调岗以后认定上诉人与被上诉人之间成立事实劳动关系也是没有问题的；2.上诉人要求改判支付其经济补偿金33333元没有事实及法律依据，本案仲裁及一审，上诉人均没有充足的证据予以证实上诉人的工资标准为33333元；3.一审裁决按照六安市政府公布的上一年度职工平均工资5250元标准计算其双倍工资的差额部分是正确的；4.对于上诉人未完全支付的工资鉴于被上诉人没有上诉，我们认可一审法院判决的22207元，对于上诉人诉请的支付报销款，同样没有事实及法律依据，在本案二审上诉中上诉人提出的关联公司的负责人聊天记录显示的工资标准20700元，被上诉人不予认可，对于其证据中显示的运营罗傲所发送的微信信息记录，被上诉人不能够确认罗傲的身份，另外也明显能反映出上诉人曾工作的工作地是在来安，并非被上诉人处。汪煜向一审法院起诉请求：1.确认2018年8月5日至2018年12月9日原、被告间存在劳动关系；2.被告支付原告经济补偿金33333元；3.被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额104596.9元；4.被告支付拖欠的工资105584.9元；5.被告支付2018年8月6日至2018年12月6日之间的报销款2278元；6.被告为原告缴纳社会保险费；诉讼费由被告承担。一审法院审理查明：原告汪煜自2018年3月7日入职茂祥置业关联公司来安兴茂置业有限公司南京分公司上班，因考勤等问题原告2018年8月5日被异动至茂祥置业任职房产营销部门渠道副总岗位。《人员异动审批单》虽显示异动前后薪酬均为33333元/月，但该《人员异动审批单》无茂祥置业人员签字，亦未加盖该单位印章，且其异动前薪酬与工资条20700元/月不符。原告入职被告工作期间，因累计旷工58天，被告于2018年11月29日作出《调岗通知书》通知原告。该《调岗通知书》载明“汪煜先生：您于2018年8月5日至2018年11月29日在我公司房产营销部门任职渠道副总岗位一职。任职期间，您严重违反我司的人事行政规章制度。2018年3月至2018年12月累计旷工58天。根据我司《员工手册》的《考勤、休假管理》……经公司研究决定，现将您从房产营销部门渠道副总岗位调往房产营销部门大客户经理岗位。调岗从2018年11月29日起执行，调岗后薪资按公司岗位薪酬标准及结构执行。请您于1个工作日内，于项目房产运营部办理调岗手续，逾期不办按擅自脱岗离职处理。”，该《调岗通知书》2018年11月29日被告工作人员“许昶”通过微信送达与邮寄送达二种方式通知原告。微信中，原告向“许昶”询问调岗后的薪酬额，“许昶”未予回复。原告遂向“许昶”表示“在我不知道薪酬的情况下，我没法同意调岗”，并于2018年12月9日通过微信、12月10日通过邮寄向被告发出《被迫解除劳动关系通知书》。在《被迫解除劳动关系通知书》中，原告根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，通知被告解除其与被告间的劳动关系并要求被告支付经济补偿金、支付拖欠的工资、要求被告为原告缴纳社会保险。另查明，原告在被告任职期间原、被告未签订劳动合同，原告也未为被告购买社会保险。2019年2月15日原告申请六安市金安区劳动人事争议仲裁委员会劳动仲裁，要求裁决：1、确认2018年8月5日至2018年12月9日申请人与被申请人间存在劳动关系；2、被申请人支付申请人经济补偿金33333元；3、被申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额104596.9元；4、被申请人支付拖欠的工资105584.9元；5、被申请人支付2018年8月6日至2018年12月6日之间的报销款2278元；6、被申请人为申请人缴纳社会保险费。案经六安市金安区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该委2019年4月9日作出金劳人仲[2019]29号《仲裁裁决书》，以被告作为用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与被告签订劳动合同、用人单位未为劳动者缴纳社会保险费为由裁决：一、申请人与被申请人间存在劳动关系；二、被申请人支付申请人经济补偿2625元（5250元×0.5个月）；三、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同的二倍工资21000元（5250元×4个月）；四、被申请人支付申请人未支付的工资11707元（5250元×2个月+5250元÷21.75天×5天）；五、驳回申请人要求被申请人支付2018年8月6日至2018年12月6日之间的报销款的仲裁请求。该裁决书同时裁决“被申请人按照《中华人民共和国社会保险法》规定到社保经办机构为申请人办理2018年8月至2018年12月的社会保险，双方分别给付各自应缴纳的社会保险费。”原告不服该裁决，遂于法定期限内向本院起诉请求判如所请。一审法院认为，原告自2018年8月5日异动至被告处入职房产营销部门渠道副总岗位，并因旷工自2018年11月29日被通知“调往房产营销部门大客户经理岗位”任职，说明原告自入职之日便接受被告的日常劳动管理，双方虽未签订劳动合同，但成立事实劳动关系。原告入职之日应视为被告用工之日，被告作为用人单位，自该日起超过一个月不满一年未与被告签订劳动合同，依法应当向劳动者支付二倍工资；原告以《人员异动审批单》主张其异动前后薪酬均为33333元/月，该《人员异动审批单》无茂祥置业签字，亦未加盖该单位印章，且其异动前薪酬与工资条20700元/月不符，故原告该主张因缺乏确凿、充分证据，一审法院不予采信。异动后的原告薪酬标准，原、被告均未举证证实，依据《安徽省工资支付规定》第四十四条之规定，按用人单位所在地六安市政府公布的上一年度职工平均工资即2017年职工平均工资5250元计算。原、被告劳动关系非因原告旷工解除，而是原告基于被告未为其办理社保手续、拖欠其工资于2018年12月9日通知解除，故原告要求被告支付经济补偿金，依法被告应向原告支付半个月工资的经济补偿金。原告要求被告支付其入职后未付的工资，被告既未证实原告工资已付、也未证实原告工资的扣减方法，甚至否认原、被告间存在劳动关系，故原告虽有旷工事实，一审法院仍按原告2018年8月5日至2018年12月9日期间满勤计算被告应支付的原告工资。被告虽未按规定为原告办理2018年8月5日至2018年12月9日的社会保险手续并缴纳相应费用，原告作为劳动者要求被告为其缴纳社会保险，非因损失提起赔偿诉讼，依法不属民事诉讼审理范围。原告要求被告支付其报销款，原告未举证证实其请求依据与数额，依法原告应承担举证不能的法律后果。本院予以支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国劳动法》第三十二条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决：一、确认原告汪煜与被告安徽茂祥置业有限公司间存在劳动关系；二、被告安徽茂祥置业有限公司支付原告汪煜经济补偿2625元（5250元×0.5个月）；三、被告安徽茂祥置业有限公司支付原告汪煜自用工之日起超过一个月不满一年的未签订劳动合同双倍工资的另一倍赔偿工资16957元（5250元×3个月+5250元÷21.75天×5天）；四、被告安徽茂祥置业有限公司支付原告汪煜未支付的工资22207元（5250元×4个月+5250元÷21.75天×5天）；五、驳回原告汪煜要求支付报销款、要求缴纳社会保险费的诉讼请求。本判决第二、三、四项计款41789元，被告安徽茂祥置业有限公司于本判决生效之日起七日内履行完毕。案件诉讼费10元减半收取5元，由原告汪煜负担。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审法院开户行：六安农村商业银行股份有限公司皋城路分理处；帐号2000，0533，1263，1030，00×××55；收款单位：六安市金安区人民法院。二审期间，当事人向法庭提交了新证据，本院依法组织当事人进行了质证。汪煜举证：证据一，快递单号和顺丰的电子发票，证实上诉人于2019年7月22日向一审法院补充提交证据，一审法院已经收到，理由是如果未收到顺丰不会向上诉人开具正规的发票。证据二，微信聊天记录，反映上诉人入职被告公司时间，诠释了工作内容，正好能推翻被上诉人所述的上诉人根本没有来过六安工作，也能够反映出上诉人在工作期间已经尽到了勤勉的义务同时也能印证上诉人不存在任何旷工的行为。兴茂置业质证：对于快递单以及发票，不能达到上诉人的证明目的，对行为的真实性无异议。对聊天记录三性均持有异议，截止庭审并没有看到相应聊天记录的载体，关于田大祥的身份上诉人也未能提供任何关于田大祥身份的证据，据代理人了解，兴茂六安项目目前并没有田大祥相关的人员或负责人，因此对于聊天记录的真实性不予认可。本院认证：对汪煜所举证据真实性予以认可，因缺乏其他证据予以印证，对其该组证据证明目的不予认可。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点一、汪煜的经济补偿金计算时间是否正确的问题。汪煜认为一审漏算2018年3月7日至2018年8月5日的工龄，但其未提供充足的其在来安兴茂置业有限公司工作的相关证据证实其主张。汪煜于2018年8月6日异动至被上诉人处工作，至2018年12月9日汪煜通知解除双方劳动关系，原审就此认定被上诉人应向汪煜支付半个月工资的经济补偿金并无不当，该项上诉理由本院不予支持。本案争议焦点二、一审认定汪煜的工资标准是否正确的问题。因案涉的《人员异动审批单》无被上诉人签章确认，案涉双方也没有签订劳动合同，故汪煜主张其至被上诉人处工作的工资为33333元每月缺乏证据支持。但是根据被上诉人出具的《调岗通知书》等证据，可以证实汪煜在该公司任职期间，职务应为“渠道副总”一职，直至2018年11月29日调岗为“大客户经理”一职。结合本案《人员异动审批单》以及汪煜提供的微信聊天记录照片等证据，汪煜初步提供了证明其主张的工资标准的证据，本案二审期间法庭要求被上诉人提供其公司同级别职位工资发放情况予以核实，但是被上诉人并未向法庭提交相关证据，据此，被上诉人应承担举证不利的责任。鉴于汪煜未与被上诉人签订劳动合同，亦不能提供其实际领取工资数额的证据，本院酌情对汪煜工资标准按照六安市政府公布的上一年度职工平均工资即2017年职工平均工资5250元的两倍即10500元计算。一审判决确定的补偿金支付0.5个月以及双倍工资补偿月数和未付工资月数，本院予以确认。汪煜主张报销款的上诉请求，因其未提供证据予以证明，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持六安市金安区人民法院（2019）皖1502民初3397号民事判决第一项、第五项；二、变更六安市金安区人民法院（2019）皖1502民初3397号民事判决第二项为：安徽茂祥置业有限公司支付汪煜经济补偿5250元（10500元×0.5个月）；三、变更六安市金安区人民法院（2019）皖1502民初3397号民事判决第三项为：安徽茂祥置业有限公司支付汪煜自用工之日起超过一个月不满一年的未签订劳动合同双倍工资的另一倍赔偿工资33914元（10500×3个月+10500元÷21.75天×5天）；四、变更六安市金安区人民法院（2019）皖1502民初3397号民事判决第四项为：安徽茂祥置业有限公司支付汪煜未支付的工资44414元（10500元×4个月+10500元÷21.75天×5天）。本判决第二、三、四项计款83578元，安徽茂祥置业有限公司于本判决送达之日起七日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决处理，二审案件受理费10元，由汪煜负担。本判决为终审判决。审判长  赵应军审判员  王 芸审判员  马 龙二〇二〇年六月十八日法官助理郝先春书记员刘静附：法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。