河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终1073号上诉人(原审被告)：国元农业保险股份有限公司河南分公司，住所地河南省郑州市郑东新区明理路西、湖心岛路东正商木华广场3号楼18层1801、1802、1806、1807、1808、1809、1810室。统一社会信用代码：914100000909426905（1-1）。负责人：樊皓，该公司总经理。委托诉讼代理人：马鹏娟，河南嘉泰律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：高新景，男，1957年6月5日出生，汉族，住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：赵思党，濮阳市华龙区龙城法律服务所法律工作者。上诉人国元农业保险股份有限公司河南分公司（以下简称国元农险河南分公司）因与被上诉人高新景机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省濮阳县人民法院（2020）豫0928民初1007号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。国元农险河南分公司的委托诉讼代理人马鹏娟、高新景的委托诉讼代理人赵思党均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。国元农险河南分公司上诉请求：撤销河南省濮阳县人民法院（2020）豫0928民初1007号民事判决，改判国元农险河南分公司赔偿高新景损失77074.07元，不承担一审案件受理费1248元（不服金额为33973.93元）；本案上诉费由高新景承担。事实和理由：一审判决对于事实认定和法律适用均存在错误。1.一审判决认定高新景误工费损失缺乏事实和法律依据。高新景年龄已满62周岁，超过法定退休年龄，高新景未提供充分证据证明其存在误工损失。2.一审法院计算414天误工费也缺乏事实和法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日”，但是高新景未提供任何存在持续误工事实的证据，误工费计算414天与“三期”评定规范的规定不符。国元农险河南分公司不应赔偿高新景误工费。3.国元农险河南分公司不应承担一审案件受理费。国元农险河南分公司不是实际侵权人，根据交强险条款第十条第四款规定，诉讼费等间接损失保险公司不承担。高新景未起诉实际侵权人，应由高新景自行承担。高新景辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，国元农险河南分公司的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1.结合高新景提交的濮阳县工商行政管理和质量技术监管局东关工商质监所出具的证据，可以证实濮阳县国庆路玉泉珍珠钙纯净水厂的经营者孟令玉与高新景系同一人，则高新景已经提交了相应的误工证据，事故发生前高新景并未丧失劳动能力，高新景存在事实上的误工损失。2.高新景系个体工商户实际经营者，高新景尚未丧失劳动能力，达到退休年龄与有无劳动能力没有直接关系。高新景的经济收入来源稳定，误工费存在实际减少。3.依据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》中关于计算误工费的相关规定，一审法院计算至定残前一天并无不当。4.本案案由系机动车交通事故责任纠纷，根据《诉讼费用缴纳办法》第二十九条第一款规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”的规定，人民法院可以判决由败诉方国元农险河南分公司承担。高新景向一审法院起诉请求：1、依法判令国元农险河南分公司支付高新景误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、被抚养人生活费等各项费用131000元；2、诉讼费由国元农险河南分公司承担。一审法院认定的事实：2018年9月26日19时35分，贾贤尚驾驶豫Ｊ×××××号小型轿车，沿红旗路由西向东行驶至濮阳县城区红旗路工业路东500米处时，与前方同向行驶高新景驾驶的无号牌三轮摩托车追尾相撞，造成两车损坏及贾贤尚、高新景受伤的交通事故。濮阳县公安局交通警察大队于2018年10月22日作出第410928120180000301号《道路交通事故认定书》，认定贾贤尚负事故的主要责任；高新景负事故的次要责任。豫Ｊ×××××号车登记所有人为贾贤尚。豫Ｊ×××××号车在国元农险河南分公司投保有交强险，事故发生在保险期间内。高新景受伤后在濮阳市人民医院住院治疗，诊断为：1、左侧额顶枕颞部硬膜下血肿；2、蛛网膜下腔出血；3、头皮血肿、头皮裂伤；4、双肺挫伤、吸入性肺炎、右肺下叶小结节；5、应激性消化道溃疡；6、右手第4指近节指骨骨折；7、全身多处皮肤擦伤。于2018年10月25日出院，实际住院29天，病历中的长期医嘱单记载陪护二人。于2018年12月26日在濮阳市人民医院住院治疗，诊断为：左额颞顶枕部颅骨缺损。于2019年1月10日出院，实际住院15天，病历中的长期医嘱单记载陪护二人。经一审法院委托，濮阳龙乡法医临床司法鉴定所于2019年11月15日作出濮龙乡司鉴所[2019]临鉴字第113号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人高新景颅脑损伤评定为十级伤残。花费鉴定费700元。濮阳县公安局梨园派出所出具的变更公民身份号码证明记载，高新景曾用名孟令玉，户口登记住址为河南省××梨园乡××号，因其原居民身份证号410928196304083335与其他居民相重（或有误），按规定将其身份证号码变更为410928195706050072。孟祥成出生日期为1938年1月15日。马青云出生日期为1939年7月15日。孟祥成与马青云系夫妻关系。孟祥成与马青云共生育由6个子女，为长子孟令记、次子高新景、三子孟令琴、长女孟风芝、次女孟凤梅、三女孟爱平。一审法院另查明，高新景于2018年曾向濮阳县人民法院提起诉讼，要求贾贤尚及国元农险河南分公司承担赔偿。一审法院于2018年12月6日作出（2018）豫0928民初8153号民事调解书，各方自愿达成如下协议：一、国元农险河南分公司在交强险限额内赔偿高新景医疗费10000元、交通费200元、财产损失1495元，于2019年1月7日前支付完毕；二、贾贤尚赔偿高新景医疗费、诉讼费、保全费、营养费、伙食补助费共计31500元，高新景赔偿贾贤尚医疗费、车损共计10000元；双方经过折抵，贾贤尚赔偿高新景医疗费、诉讼费、保全费、营养费、伙食补助费共计21500元，于2018年12月17日前支付完毕；三、保留高新景的误工费、护理费、后续治疗费（二次住院期间的费用）、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费等，待后续治疗后另行起诉。诉讼费452元，由高新景承担。一审法院又查明，2019年度河南省城镇人均可支配收入为34200.97元/年。批发和零售业平均工资为53682元/年。居民服务业和其他服务业平均工资为45677元/年。上述事实有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、（2018）豫0928民初8153号民事调解书、诊断证明书、病历、司法鉴定意见书、鉴定费票据、交通费票据等证据予以佐证。一审法院认为，本次交通事故，濮阳县公安局交警大队于2018年10月22日作出的第410928120180000301号《道路交通事故认定书》客观、公正，一审法院依法予以采信。国元农险河南分公司作为肇事车辆交强险的承保方，高新景因本次事故造成的损失应首先由国元农险河南分公司在交强险各分项限额内承担赔偿责任，不足部分由直接侵权人承担赔偿责任。高新景所诉误工费60886.98元，要求根据批发和零售业平均工资53682元/年，从住院第一日计算至评定伤残前一日，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。因此，高新景要求从住院第一日计算至评定伤残前一日，符合法律规定，依法予以支持，但要求根据批发和零售业平均工资53682元/年计算，依据不足，应参照居民服务业和其他服务业平均工资45677元/年计算，为51808.98元（45677元/年÷365天×414天）；所诉护理费7258.12元（第一次住院期间）、护理费3754.2元（第二次住院期间），结合实际住院天数、长期医嘱单等证据，符合法律规定，依法予以支持；所诉交通费300元（第二次住院期间），符合法律规定，依法予以支持；所诉伤残赔偿金64981.84元，要求按2019年度河南省城镇人均可支配收入34200.97元/年计算19年，年限计算错误，定残之日高新景已年满62周岁，应计算18年，为61561.75元（34200.97元/年×18年×10%）；所诉精神抚慰金5000元，数额过高，结合伤残等级和事故责任比例，一审法院酌定为3500元；所诉鉴定费700元，系为查明案件事实的必要花费，依法予以支持；所诉被抚养人孟祥成生活费1830.96元、马青云生活费1830.96元，因孟祥成、马青云有六个子女，高新景提交的证据不能证明孟祥成、马青云丧失劳动能力又无其他生活来源，故该诉求依法不予支持。以上各项损失共计128883.05元（51808.98元+7258.12元+3754.2元+300元+61561.75元+3500元+700元），因国元农险河南分公司交强险死亡伤残限额尚剩余109800元（110000元﹣200元），故高新景的各项损失应先由国元农险河南分公司承担109800元，下余19083.05元(128883.05元-109800元)应由实际侵权人承担，因高新景未起诉实际侵权人，该部分一审法院不予处理。案经调解无果，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、国元农业保险股份有限公司河南分公司赔偿高新景各项损失共计109800元，限本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回高新景的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1460元，由高新景负担212元、由国元农业保险股份有限公司河南分公司负担1248元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。高新景提交户口登记项目变更更正证明、企业基本信息及经营者基本信息，证明孟令玉与高新景系同一人。高新景原来一直有两个户口、两个身份证，且同时使用。后普查户口时注销了名为孟令玉的户口，但该身份证并未收回，高新景在办理营业执照时使用了已注销的孟令玉的身份证。国元农险河南分公司质证认为：高新景提交的证据不能证明高新景有固定收入，也不能证明其收入损失情况，更不能证明高新景的误工天数为414天的事实。本院认为，高新景提供的户口登记项目变更更正证明系濮阳县公安局梨园派出所出具的，对其真实性予以认可，且高新景对其存在两个姓名的解释较为合理，故高新景提供的证据可以证明孟令玉与高新景系同一人。对当事人二审争议的事实，本院与原审查明的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点为：一、一审对高新景误工损失的认定有无事实及法律依据。二、国元农险河南分公司应否承担诉讼费用。针对争议焦点一，对已年满60周岁以上的受害者是否判赔误工费,主要看在受伤前是否有实际收入和是否持续误工。高新景提交了濮阳县国庆路玉泉珍珠钙纯净水厂的营业执照,该营业执照中登记的经营者为孟令玉，濮阳县公安局梨园派出所出具的户口登记项目变更更正证明显示孟令玉与高新景为同一人，可以证明高新景受伤前有收入来源。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。”高新景在发生交通事故后住院治疗，后经鉴定机构鉴定评定为十级伤残，可以推定高新景自交通事故后因为伤残处于持续误工状态，一审法院据此认定高新景的误工时间为414天并无不当。国元农险河南分公司该项上诉请求，本院不予支持。针对争议焦点二，《民事诉讼费用缴纳办法》采用败诉方负担为原则,部分胜诉、部分败诉的,人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。故一审判决国元农险河南分公司承担诉讼费具有法律依据。综上所述，国元农险河南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费650元，由国元农业财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李瑞玲审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年六月五日书记员  张利花