甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0104民初1009号原告：中城多路建设集团有限公司甘肃分公司，营业场所：甘肃省兰州市城关区雁兴路29号农垦小区第2幢4单元401室。负责人：金鹏，该分公司总经理。委托诉讼代理人：于晓光，男，1982年12月22日出生，汉族，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：马晓焕，甘肃韬合律师事务所律师。被告：甘肃建工工程承包有限公司，住所地：甘肃省兰州市七里河区建工中街17号。法定代表人：蔡红宇，该公司董事长。委托诉讼代理人：罗文生，甘肃中立源律师事务所律师。委托诉讼代理人：王雪霞，甘肃中立源律师事务所律师。原告中城多路建设集团有限公司甘肃分公司（以下简称中城甘分公司）与被告甘肃建工工程承包有限公司（以下简称甘肃建工）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中城甘分公司的委托诉讼代理人于晓光、马晓焕、被告甘肃建工的委托诉讼代理人罗文生、王雪霞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中城甘分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付欠付工程款2500000元（工程款总计5500000元，已支付约3000000元，尚欠付2500000元）；2.判令被告按原、被告签订合同时，当地建设部门计价方式支付增加及扩大的工程量部分对应的工程款；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年8月16日，原、被告签订《兰西铁苑棚户区改造项目A区地下车库消防、消防电气、通风安装施工合同》（以下简称《A区合同》），合同约定施工时间为60天，双方还对施工范围、结算价格及支付方式均进行了约定。原告于2017年8月入场施工，施工期间，除合同约定范围，被告又增加和扩大了工程量，原告亦为此投入大量人力物力，实际施工时间长达一年多，且工程已由被告自行使用。包括原告的签证费等费用在内，原告实际施工量总价格应为5500000元，但被告仅支付了3000000元，尚余2500000元未予支付。2018年3月期间，被告的相关负责人员均要求原告就工程增加和扩大部分进行施工，但被告至今借口推诿，拒不结算工程款，并由此导致原告欠付工人及材料商的钱款，并自2019年6月起，原告被多次举报至西固劳动监察大队或被诉至西固区人民法院。综上，为维护原告的合法权益，原告诉至法院，请求判如所请。被告甘肃建工辩称，第一，原告诉称工程总价款与事实不符，案涉原、被告签订的《A区合同》约定为固定价包干，即工程价为2950000元，扣留其中10%作为工程质量保修金，合同履行过程中并无涉及变更，且如原告施工确产生增加费用，亦系原告导致，应由原告自行承担，故原告诉请与事实不符。第二，被告已累计向原告支付工程款3664151.37元，结合双方约定的合同包干价，被告已超付工程款1009151.37元，同时原告未按设计图纸对消防管道进行保温处理，对挡烟垂壁未施工，对消防通风验收费用未进行分摊，该部分费用为523000元，应当从总工程价款中扣除。同时，合同约定的消防工程至今未竣工，案涉合同原告未完全履行，故原告诉请被告欠付工程款2500000元无事实及法律依据。第三，案涉工程至今未通过消防验收，原告亦未全面履行合同约定义务，消防设施未达到使用条件，且原告未就其所称的被告擅自投入使用进行举证，故原告诉称被告擅自投入使用与事实不符。第四，原、被告签订的合同已就工期进行了约定，但原告未能按约定期限完工，案涉工程至今未竣工验收，系原告构成违约，原告应当承担违约责任。综上，原告的诉请应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交投标文件复印件一份，以证明“兰西铁苑棚户区改造项目A区地下车库”系公开招投标项目，中标人为被告，且证明项目的投标价格，但该证据并无原件核查，案涉纠纷系因原、被告之间所签订的合同而引发，与投标价格并无关联；2.原告提交《A区合同》复印件一份，以证明被告将案涉项目违法转包给原告，合同价款为2950000元，虽原告未能提交原件核查，但被告对该证据的真实性不持异议，本院对该证据的真实性予以认定，且亦可认定工程合同价款为2950000元，但原告并无证据证明被告就兰西铁苑棚户区改造项目A区地下车库消防、消防电气、通风安装施工与原告签订合同的行为构成违法转包，故对原告关于被告违法转包的证明目的不予采信；3.原告提交“消火栓、灭火器移交单”复印件一份，以证明案涉项目已经完成交接，但该证据并无原件核实，故对真实性尚无法认定；4.被告提交被告与案外人之间就部分设备买卖签订的合同、付款凭证、收据、聊天记录、安装协议等，以证明应由原告包工包料的设备，却由被告进行招标、付款，但以上证据均系被告与案外人签订，且并无被告确认信息，故无法确认该组证据与本案的关联性；5.被告提交原告施工人员住宿区电表照片、台账，以证明应当由原告承担的施工人员住宿水电费用，但台账系被告单方制作，并无原告方确认信息，且照片无其他证据佐证形成时间，故本院对该证据不予采信；6.被告提交罚款单、未切割膨胀螺丝统计、通知单、借料单、借条、出库单，其中罚款单、通知单、借料单均由杨兴礼签字确认，杨兴礼系原告方就案涉工程的相关人员，但本案系因原告认为被告欠付工程款而引发的纠纷，故被告如认为前述单据所涉款项，需由施工方支付，应另行提起诉讼，而未切割膨胀螺丝统计系被告单方制作，无原告确认信息，故本院对该证据不予采信；7.被告提交采购计划表、收据、发票、消防支架分摊费用表、消防干粉灭火器安装、补装水带（枪）销售单、墙面修补费用单、收条、挡烟垂壁销售安装合同、付款回单、发票、收据、通风验收收取说明、付款凭证、借条、发票、转账支付凭证、罚款单、投标报价费用计算表、反馈意见表、消防建材消缺整改承诺，以证明被告的垫付费用情况及原告应当承担的违约金，并认为前述证据所载款项均应由原告支付，本院认为本案系因原告向被告主张欠付工程款而引发的纠纷，被告主张前述款项应另行提起诉讼，故本院认为前述证据与本案无关。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定以下事实：2017年8月16日，原告中城甘分公司与被告甘肃建工签订《A区合同》，约定由原告承包兰西铁苑棚户区改造项目A区地下车库的消防、消防电气及通风安装施工，协议约定工期为2017年8月17日至同年10月17日，合同价款采取“固定价包干”，包干价为2950000元，双方对固定包干价中所含消防设备、通风设备的设备价款也进行了附表说明，同时还对付款方式、违约责任及双方其他责任等进行了约定。合同签订后，原告依约进场按被告提供的图纸进行施工。原告认可已收到被告支付的工程款3000000余元，但认为因工程施工过程中工程量发生了变化，故诉至法院，要求被告支付因工程量变化而产生的工程款2500000元。本院认为，原、被告签订《A区合同》，合同内容系双方真实意思表示，但原告认为被告系违法转包，《中华人民共和国建筑法》规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。被告作为总承包人，从发包人兰州市西固区城乡发展投资有限公司处承包了“兰西铁苑棚户区改造项目A区地下车库”工程，范围系“施工图范围以内全部土建工程和所有安装预埋工程”，被告与发包方约定工程不能进行转包及违法分包；本案中原、被告签订的《A区合同》中，虽在“工程名称”处亦表述为“兰西铁苑棚户区改造项目A区地下车库”，但该合同所涉工程范围与前述被告作为工程总承包方所承包的范围并不一致，仅涉及消防、消防电气、通风安装等，且原告具备相应资质，故并不属于违法转包，《A区合同》应系有效合同，双方应当如约履行己方义务。庭审中，被告提交了施工图纸，原告质证时称原告并未见过施工图纸，但在庭审询问时又称被告向杨兴礼提供了图纸，而按《A区合同》约定，杨兴礼系原告驻工地代表，原告后又认可施工系按被告提供的图纸进行施工，即施工图纸等均系被告提供，原告仅需按图纸进行施工，那么原告既然主张工程量增加，就应当举证证明图纸有变化或施工过程中产生增项，但原告并不能举证证明在实际施工过程中存在上述情形；合同约定，合同价款采取“施工图内消防工程、消防电气、通风工程固定价包干”，包干价约定为2950000元，即应属固定合同价，且合同对包干价中所含消防设备、通风设备的设备价款亦进行了附表说明，当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款，现原告认可截止目前被告已支付的工程款金额总计3000000余元。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，综上分析，以原告现有证据，不足以支持原告的主张，故本院对原告的诉请不予支持。另，关于被告辩称，要求从应付原告工程款中扣除的款项、要求原告返还款项及承担违约责任等，被告可另行提起诉讼，主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第二百六十九条、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告中城多路建设集团有限公司甘肃分公司的诉讼请求。减半收取的案件受理费13400元，由原告中城多路建设集团有限公司甘肃分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  高晶二〇二〇年六月二十四日书记员  张欢附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百零八条最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，应当提出抗诉。地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级人民法院提出检察建议，并报上级人民检察院备案；也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。