山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终6432号上诉人（原审被告）：山东绿人节能环保科技有限公司，住所地济南市。法定代表人李树鸣，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：仝山杉，山东鼎川律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：济南市生态环境局槐荫分局，住所地济南市。法定代表人：张路，局长。委托诉讼代理人：罗祥虎，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。上诉人山东绿人节能环保科技有限公司（以下简称绿人节能）因与被上诉人济南市生态环境局槐荫分局（以下简称槐荫区环境局）承揽合同纠纷一案,不服山东省商河县人民法院（2020）鲁0126民初500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法由审判员独任审理。本案现已审理终结。上诉人绿人节能上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判;2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决未考虑上诉人已经完成大部分工作内容和疫情，判令解除合同不妥。上诉人在合同签订后即积极开展工作，编制“油烟检测仪安装现场勘察表”，安排专业人员对辖区内餐饮用户进行摸底调查和现场勘察工作，由于本项目是寻找自愿安装油烟监测系统的餐饮用户，出现诸多用户不予配合、多次上门的情形，上诉人对困难预估不足，此过程花费了大量人力、物力、财力。截止目前，上诉人已经完成在线监控仪、油烟监测系统平台、云服务器、SIM物联卡等，仅余60套油烟在线监测仪未安装，上诉人完成上述工作内容及前期调研、联络餐饮商家，已支出了被上诉人给付的大部分合同款。另外，该项目实施负责人云长惠因个人担保原因被起诉、资产被查封保全，无法通过正常渠道筹措资金，造成油烟在线监测仪采购资金出现问题。上诉人未在承诺期限内完工，曾就相关工作与被上诉人多次沟通协商，原计划春节后尽快完成后续内容，但突然发生的新冠病毒肺炎疫情打乱了上诉人的计划，油烟在线监测仪厂家远在浙江，目前尚未复工，厂家技术人员也无法前来安装调试。在本案开庭时上诉人也表达了与被上诉人调解的意思表示，希望法官留出一定的调解时间。一审判决未考虑上述情形，判令解除合同，给上诉人造成了沉重的打击，也不利于本案的实质解决。二、一审判决未认定被上诉人实际损失，按付款金额的30%判定违约金过高。一审法院认定被上诉人未举证证明其遭受的损失，却以付款金额925000元为基数判定30%的违约金，高达277500元。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。一?审判决并?未以实际损失为基础，也未考虑合同已履行情况，应予纠正。鉴于以上事实和理由，请二审法院依法查明事实，依法改判，维护上诉人的合法权益。被上诉人槐荫区环境局辩称，上诉人主张不实，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。槐荫区环境局向一审法院起诉请求：1.解除原被告双方于2019年2月18日签订的《政府采购合同》；2.判令被告返还原告已经给付给被告的合同款925000元；3.判令被告向原告支付违约金444000元（以合同总价185万为基数，自2019年9月28日按照每日0.8%的比例计算30日）；4.判令被告向原告支付违约金暂计人民币1000元（以925000元为基数，自2019年10月28日起至实际给付之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息）；5.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年1月22日，槐荫区环境局作为采购人委托采购代理机构山东兴联项目管理有限公司对涉案项目进行公开招标。2019年1月25日，绿人节能对涉案项目进行了招标报名登记并于同日购买了招标文件。2019年2月2日，槐荫区环境局、山东兴联项目管理有限公司向绿人节能发出《成交通知书》，载明涉案项目确定绿人节能为成交单位，合同总金额为185万。2019年2月18日，槐荫区环境局（甲方）与绿人节能（乙方）签订了《政府采购合同》，该合同约定：槐荫区环境局所需济南市槐荫区环境保护局槐荫区餐饮油烟高效治理服务项目（在线监控）经山东兴邦项目管理有限公司以竞争性磋商文件在国内进行采购，磋商小组确定绿人节能为成交供应商。合同总金额为185万元，付款方式为分期付款，合同签订后7个工作日内付合同总价的50%，设备安装完毕数据稳定上传1年支付合同总价的40%，项目结束经验收后付清余款。2019年3月5日，槐荫区环境局向绿人节能支付合同款925000元。2019年7月17日，绿人节能向槐荫区环境局出具《承诺书》一份，载明：我方保证该工程项目自2019年6月27日正式开工，承担该工程项目安全文明施工的责任，最迟于2019年9月27日完工；该工程完工后的运维服务期限：自设备全部安装完毕数据稳定上传并验收合格后两年；若我方没有按照上述承诺的时间完工和提供服务，每逾期一日，我方向槐荫区环境局支付原合同总价款的0.8%，逾期超过30日，槐荫区环境局有权解除合同，我方全额返还合同款项并承担利息损失和其他法律责任。但绿人节能至今未完成承诺工作。一审法院认为，槐荫区环境局与绿人节能签订的《政府采购合同》、绿人节能出具的《承诺函》是当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、法规的强制性效力性规定，合法有效，对当事人均具有法律约束力。根据已经查明的事实，绿人节能未按照合同约定义务，且出具《承诺函》后亦未按照《承诺函》的承诺完成合同义务。现《承诺函》中约定的合同解除情形已经实现，故槐荫区环境局要求解除《政府采购合同》的诉讼请求，本院予以支持。槐荫区环境局在诉讼请求中明确提出了解除合同的诉讼请求，合同解除日期应为起诉状送达被告的时间，起诉状的送达日期为2020年3月18日，双方合同于该日解除。合同解除后，绿人节能仍应返还槐荫环境局工程款925000元。关于违约金，因绿人节能的违约行为造成合同解除，绿人节能应支付槐荫区环境局违约金。双方在《承诺函》中约定每逾期一日，绿人节能向槐荫区环境局支付原合同总价款的0.8%，金额共计444000元。绿人节能主张违约金过高，对此本院认为，双方虽约定违约金，但违约金应以实际损失为基数，槐荫区环境局未举证证明其遭受的损失，一审法院对于违约金予以调整，绿人节能应支付槐荫区环境局已付金额925000元30%的违约金共计277500元。槐荫区环境局另主张利息损失，因上述载明的违约金足以赔偿槐荫区环境局的损失，故对此诉讼请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、济南市生态环境局槐荫分局与山东绿人节能环保科技有限公司于2019年2月18日签订的《政府采购合同》于2020年3月18日解除；二、山东绿人节能环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还济南市生态环境局槐荫分局合同款925000元；三、山东绿人节能环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南市生态环境局槐荫分局违约金277500元；四、驳回济南市生态环境局槐荫分局的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21450元，减半收取10725，由山东绿人节能环保科技有限公司负担。二审中当事人没有提交新证据。经审理本院认定，一审判决认定事实属实，本院予以确认。槐荫区环境局与绿人节能签订的本院认为，《政府采购合同》及绿人节能出具的《承诺函》均系当事人真实意思表示，其内容不违反法律、法规的强制性效力性规定，合法有效。现绿人节能未能按照合同约定完成合同义务，且出具《承诺函》后亦未按照《承诺函》的承诺完成合同义务。现《承诺函》中约定的合同解除情形已经实现，故一审法院判令解除《政府采购合同》返还合同款等并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人绿人节能的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21450元，由山东绿人节能环保科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 杨 莉二〇二〇年六月三十日书记员 陈明瑞