山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁17民终743号上诉人（原审被告）：郭树升。被上诉人（原审原告）：王西标。委托诉讼代理人：楚大华，山东能化律师事务所律师。上诉人郭树升因与被上诉人王西标提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院(2019)鲁1702民初5864号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郭树升上诉请求：一、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院(2019)鲁1702民初5864号民事判决，依法改判或发回重审。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定被上诉人承担过错程度较低。被上诉人在自身无相关水电工资质的情况下，在明知不可为而不听指挥，擅作主张，没有尽到合理的注意义务，最终导致事故的发生，应当自行承担70%以上的重大过错责任。二、原审法院以城镇标准计算被上诉人的损失属于认定事实错误，被上诉人系农村户口，不应按照城镇居民赔偿标准计算。三、原审适用法律错误。原审在计算上诉人应承担的赔偿数额时没有扣除上诉人已经支付的15006元，有失公允。四、原审程序错误。原审司法鉴定结论依据不足，而且鉴定时没有通知上诉人到场，违反法定程序，为此上诉人在一审时申请重新鉴定但未获准许，剥夺了上诉人诉讼权益。庭审中另补充称：我也不是承包人，我只是一个雇工，我只是帮助完成工作，我与王西标是一样的工种，所以我不应承担责任。被上诉人王西标辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审应依法驳回其上诉请求。王西标向一审法院起诉请求：1、要求被告支付误工费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金等3万元；2、诉讼费用由被告负担。在一审诉讼中，王西标将诉请标的额变更为111600元，明确各项损失为医疗费145元，护理费2800元、误工费22800元、住院伙食补助费1120元、交通费500元、残疾赔偿金79098元、被抚养人生活费4133元、精神损失费1000元。一审法院认定事实：郭树升雇佣王西标在菏泽国际会展中心从事雨水管安装工作，2019年4月13日上午,王西标在工作时,左手被压槽机挤伤。入菏泽市黄河骨科医院住院治疗14天，王西标支出医疗费145元，郭树升垫付医疗费13742.66元，住院期间护理人员为王玉香。诉讼中，2019年10月11日，王西标申请伤残等级鉴定，一审法院技术科委托菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所进行鉴定，2019年12月2日，该所出具鉴定意见书，鉴定意见为：王西标左手损伤为十级伤残。王西标支出鉴定费1300元。王西标、王玉香系夫妻关系，农业户籍，2010年购买菏泽市牡丹区北城街道田苑社区田庄村房院一处，2016年9月20日王玉香办理了个体工商户营业执照，从事美发服务。郭树升辩称主体不适格，但不申请追加卢敬伟参加诉讼。事故发生当日，原、被告签署协议一份，约定住院医疗费用由郭树升承担，出院后没有误工费等费用。另查明，山东省2018年城镇居民人均可支配收入为39549元。一审法院认为，王西标诉称与郭树升之间存在雇佣关系，郭树升虽辩称“都是跟着卢敬伟干”，但又不申请追加卢敬伟参加诉讼，结合王西标、郭树升签署的协议及证人证言，认定王西标、郭树升之间存在雇佣关系，王西标在从事雇佣活动中身体受到损害，要求雇主承担赔偿责任，符合法律规定，予以支持。王西标作为安装管道施工人员，需要一定的技术作支撑，应当办理特种作业操作证而未办理，操作过程中未尽到安全保障注意义务，自身存在一定过错，应对其损害后果承担过错责任。王西标、郭树升在入院时签订的协议约定，“出院后没有误工费等费用”，王西标虽诉称该文字系被告自行添加，对此不予认可，但对签字的事实不予否认，因此，误工费系王西标自愿放弃，该项主张不予支持。王西标、王玉香虽系农业户籍，但在城镇购买了房屋，应认定为城镇居民。王西标因伤害受到的经济损失，根据其提交的证据认定如下：关于医疗费，根据医疗费收据，确定为145元；关于护理费，根据王玉香为城镇居民的事实，认定为1516.95元（39549元÷365天×14天）；关于住院伙食补助费，按照菏泽市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，根据住院天数确定为1120元（80元×14天）；关于残疾赔偿金，根据司法鉴定意见书确定的伤残等级和山东省2019年城镇居民人均可支配收入计算为79098元（39549元×20年×10%）；关于交通费、被抚养人生活费，其未提交相关证据，不予支持。综上，王西标的损失共计81879.95元。由于王西标的损害，其自身存在过错，以30%计算为宜，郭树升应承担的赔偿额为57315.97（81879.95元×70%）。关于精神损害抚慰金，根据伤残等级确定为1000元。因此，郭树升应承担的王西标损失为58315.97元。郭树升辩称“原告申请鉴定时鉴定机构并未通知被告到场”，申请重新鉴定。经查牡丹区法院技术科向郭树升送达《选择鉴定机构通知》，采用的送达方式是邮寄，邮寄地址与郭树升签署的《送达地址确认书》地址一致，案外人李景玲签收，依照法律规定，应视为送达，郭树升申请重新鉴定，未有充分证据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条之规定，一审判决：一、被告郭树升于判决生效后十日内赔偿原告王西标医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等共计58315.97元。二、驳回原告王西标过高部分的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2390元，由王西标负担1148元，郭树升负担1242元，鉴定费1300元，由郭树升负担。本院二审期间，上诉人申请证人贾某出庭作证，拟证明上诉人不是承包人雇佣人。证人贾某作证称：我和郭树升都在会展中心干活，干的活是点工，不是包工，郭树升负责干的是供排水，我们俩干的活不一样，我干我的，他干他的。上诉人对证人证言无异议，被上诉人对证人证言无异议，但对上诉人的证明目的有异议。经审查认为，贾某的证言不能证明上诉人非雇佣人，对其证明目的，本院不予采信。二审查明事实与一审查明事实基本相同，本院予以确认。本院认为，被上诉人王西标一审诉称其与郭树升之间存在雇佣关系，郭树升虽辩称“都是跟着卢敬伟干”，但没有提供相关证据予以证明，亦不申请追加卢敬伟参加诉讼，另结合王西标、郭树升签署的协议以及一审证人李某、马某的出庭证言，一审认定王西标、郭树升之间存在雇佣关系，证据充分。王西标在从事雇佣活动中身体受到损害，要求雇主承担赔偿责任，符合法律规定，依法应予支持。王西标作为安装管道施工人员，需要一定的技术作支撑，应当办理特种作业操作证而未办理，操作过程中未尽到安全保障注意义务，自身存在一定过错，应对其损害后果承担过错责任，一审根据王西标的过错程度，酌定由其承担30%的过错责任，并无不当。山东省高级人民法院2020年3月12日印发的《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》第一条规定：在民事诉讼中，对各类人身损害赔偿纠纷案件（含海事案件），不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民赔偿标准计算相关项目赔偿数额。第四条规定：本意见自发布之日起施行。据此，上诉人郭树升关于按照农村居民标准计算赔偿数额的主张，本院不予支持。被上诉人王西标受伤住院治疗期间，于2019年4月13日与上诉人郭树升达成协议，协议约定有“所有住院费用和手术费都是郭树升出资，王西标不用出资费用，但是出院后没有误工费等费用”。另，在本案诉讼中，王西标没有就145元之外的其他医疗费用提出诉求，一审判决赔偿金额中不包含上诉人郭树升已承担的医疗费用，故上诉人郭树升关于应扣除其已经支付的医疗费的上诉请求，本院不予支持。关于上诉人所提出的一审鉴定问题，经查一审法院技术科通过邮寄的方式向郭树升送达《选择鉴定机构通知》，邮寄地址与郭树升签署的《送达地址确认书》地址一致，案外人李景玲签收，应视为有效送达，郭树升申请重新鉴定，一审不予准许，并无不当。综上所述，郭树升的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2390元，由郭树升负担。本判决为终审判决。审判长  李学军审判员  陈尔森审判员  张秀云二〇二〇年六月三日书记员  刘翠芝