新疆维吾尔自治区吉木乃县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新4326民初495号 原告：吉木乃县超越商砼有限公司，住所地新疆阿勒泰地区吉木乃县水暖公司家属楼门面。 法定代表人：蒋庆年，经理。 委托诉讼代理人：祝贤刚，男，吉木乃县超越商砼有限公司销售经理。 委托诉讼代理人：吴素丽，新疆盖振律师事务所律师。 被告：张金芳，女，1967年8月9日出生，汉族，新疆布尔津县村民。 被告：李明，男，1965年3月8日出生，汉族，北屯明金物业管理有限公司经理。 原告吉木乃县超越商砼有限公司与被告张金芳、李明买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月22日立案受理后，因（2019）新4326民初270号案件由阿勒泰地区中级人民法院发回重审，本案依法适用普通程序，于2020年4月10日、5月21日公开开庭进行了审理，庭审过程中原告申请追加李明为被告。原告吉木乃县超越商砼有限公司的委托诉讼代理人祝贤刚、吴素丽，被告张金芳、李明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吉木乃县超越商砼有限公司向本院提出诉讼请求：请求二被告共同支付原告商砼款121500元。事实和理由：被告张金芳于2015年拉运原告吉木乃县超越商砼有限公司商混用于吉木乃县边合区红松食品进出口厂房的建设，商砼款共计121500元被告未支付。且红松食品进出口厂房的建设室张金芳和李明共同施工建设，依法追加被告李明为本案共同被告参加诉讼，以保护原告的合法权益不受侵犯。 被告张金芳辩称，对原告的诉讼请求及事实理由不予认可，起诉的案件事实与被告无关。被告李明向原告购买过商混，商混是被告李明用的，不是被告张金芳用的，由被告张金芳代被告李明向原告付过款，被告并未购买。没有证据能说明和被告张金芳有关系。原告没有理由起诉被告张金芳，被告张金芳不需要支付商混款。 被告李明辩称，2014年到吉木乃施工，2015年和帕尔哈提建冷冻厂，但不欠商混，2014年余军担保过商混，2015年3月、4月之间被告李明办了商混站，因没有开工手续，商混只能自己用不能对外销售，政府出红头文件，同意被告李明开工后商混就在隔壁。在天大矿业的时候口头协议购买商混，没有签合同，夏天开工时，商混被告李明自己用，买商混要付现金，工地负责人叫王波、王小江，被告李明去福海和北屯开工去了，2015年没有欠过原告商混款，被告李明不认识原告，从没打过欠条，不认可原告的诉讼请求。 原告吉木乃县超越商砼有限公司为支持其诉讼主张，向本院举证如下： 1.承包协议。证明2016年8月2日被告张金芳、被告李明与阿力哈阿汗签订承包协议，将吉木乃县红松食品厂冷库建设承包给被告李明和被告张金芳，在2015年现有的基础上，该工程2016年8月5日至2016年10月5日必须交工，能够说明2015年二被告在建设红松食品进出口厂房时使用了原告的商混。 经质证，被告张金芳、李明对证据的真实性、合法性未提出异议，对关联性及证明目的提出异议，被告张金芳认为合同是真的，2016年商混打完后地下平了，被告张金芳打的彩钢，被告张金芳的签字是后补的，2016年没有打过商混，且和案件没有关系。被告李明认为合同是真的，是自己签的，2016年签合同，2015年欠钱不合理。2015年是自己施工，合同是被告张金芳参与的，2015年欠的账，原告提供2016年的合同没有依据，且合同是2016年补的，和案件没有关系。 本院认证意见为，该证据与本案具有关联性，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 2.吉木乃县超越商砼有限公司出库验收单36张。证明王波是该工程的技术员，马兴财是干活的人，该商混是被告李明和张金芳共同使用。被告向原告供应C30规格的商砼120立方米，C25规格的商砼186立方米，合计306立方米。有被告的施工人员马兴财和王波在出库验收单中签字。 经质证，被告张金芳认为用多少商混和自己没关系。被告李明认为不清楚，36车商混大概是400方，当时一天打几车商混不知道，票是否真实不清楚。 本院认证意见为，出库验收单中共34张的签收处由马兴财、王波所签，且被告李明认可马兴财、王波受雇于被告李明，由被告李明给二人支付劳务费；本院对由王波、马兴财签字的34张出库验收单的真实性、合法性、关联性予以确认。对另一人（姓名无法识别）所签的2张出库验收单，因原、被告均无法识别，无法核实签收人的姓名，无法证实原告的证明主张，本院对由另一人（姓名无法识别）所签的2张出库验收单的真实性、合法性、关联性不予确认。 3.录音3段（1段是2018年5月24日原告委托诉讼代理人吴素丽与被告张金芳的录音、2018年7月19日原告委托诉讼代理人吴素丽与被告张金芳、被告李明的录音、2018年5月24日原告委托诉讼代理人吴素丽与被告李明的录音）。证明被告李明明确使用了原告的商混，金额是10几万元，在被告张金芳的录音中陈述用车顶账没有顶，可以证实二被告使用了原告的商混，没有支付商混款的事实。 经质证，被告张金芳、李明对证据的真实性、合法性未提出异议，对关联性及证明目的提出异议，被告张金芳对通话内容认可，自己说的话都是真的，但没有说过给谁付钱，和被告张金芳无关。被告李明给自己付的框架钱，没有说是商混钱，被告张金芳干活时被告李明不欠自己的钱，混凝土以上的钱被告张金芳、李明已经算清了。被告李明认为打电话找自己是事实，商混是2015年打的，但是后来被告张金芳接手后自己不知道，原告说被告张金芳欠钱，被告李明说那把账算好，自己认账，2016年欠了原告多少钱被告李明不知道，如果有条子就认可，如果是被告张金芳欠钱，由被告李明支付。商混是2015年用的，打了商混给了钱，打一次给一次钱，没有计算过商混的量，被告李明不欠钱，如果欠钱的话原告早就找自己了，且欠别人钱都是打了条子的。 本院认证意见为，该证据与案件事实具有利害关系，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 4.吉木乃县托普铁热克镇边防派出所治安管理处罚卷宗询问笔录。证明被告张金芳明确自己是红松食品土建的负责人，住在该工地，可以证实原告的工人在向被告张金芳索要款项时，被告张金芳没有给予答复，而是说吃完饭了以后再说，证实该款项并没有支付给原告。 经质证，被告张金芳、李明对证据的真实性、合法性、关联性未提出异议，但对证明目的提出异议，被告张金芳认为从签协议以后，自己只负责框架，混凝土打完了，地面以上是自己全权负责的，和被告李明没有关系，马兴财是给自己干活的员工。被告李明认为被告张金芳是负责人，也住在那里，当时自己不在，不知道情况。 本院认证意见为，询问笔录来源合法，询问笔录记载被告与原告工作人员发生冲突事发时间为2017年7月，笔录中张金芳、谭明只陈述原告要与被告进行对账，但没有明确与被告对账的款项为本案的商混款，被告在笔录中也未认可拖欠原告款项，无法证实原告的证明主张，因此本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对证明目的不予确认。 5.混凝土销售合同1份。证明2015年原告向其他单位销售C25价格为390元/立方米，C30价格为410元/立方米。 经质证，被告张金芳对证据不认可，认为从头到尾对混凝土单价不清楚，标号也不清楚，与自己无关。被告李明认为对真实性不清楚，是原告与别人签的合同，和被告李明无关。 本院认证意见为，证据由原告与第三方签订，合同中的价款也未得到被告确认，但该合同签订的时间为2015年6月，与本案原告主张商混款的时间基本在一个时间段，属于同时期的价格，也与原告的其他证据能够相互印证，本院对证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 6.新疆增值税发票2份。证明2016年原告销售的C25商混价格为427元/立方米，C30商混价格为465元/立方米，2015年原告与第三方签订的合同价格和被告购买的价格是一致的。 经质证，被告张金芳不认可该证据，认为和自己无关。被告李明认为发票是真实的，但是原告与别人开的发票，被告李明购买原告商混的数量不清楚，单价也不记得了，因为时间长了，被告李明没有与原告签合同，都是现金交易。 本院认证意见为，证据为复印件，且该发票出具的时间为2016年，与本案原告主张的2015年的商品混凝土价格分属不同时期，二者之间不具有利害关系，本院对证据的真实性、合法性、关联性不予确认。 7.阿勒泰地区中级人民法院（2019）新43民终347号案卷笔录。证明本案中买受人为被告张金芳和被告李明，二人应对商混款承担连带给付责任，也明确2016年承包协议中的时间是在现有基础上2016年8月5日至2016年10月5日必须交工，明确了原有土建是被告张金芳、被告李明共同施工，使用的是原告的商混，被告李明在通话中认可欠超越商砼11万多没有给付。 经质证，被告张金芳对证据的真实性、合法性、关联性未提出异议，但对证明目的提出异议，认为搅拌机是自己的，没有使用原告的商混。被告李明认为二审自己没有参加，施工协议是2016年被告张金芳和自己签的，具体被告张金芳施工，自己没有参加，2015年的事情已经了结了。2016年自己没有参加，如果欠被告张金芳用了原告的商混，打了条子，被告李明就认可，因为自己是老板。 本院认证意见为，该证据为本院依职权调取，内容真实、来源合法、与本案具有关联性，且笔录内容中证实被告张金芳代被告李明已向原告支付过商品混凝土款10000元，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 8.证人郭占功的证言。证明2017年自己和统计、站长去问被告张金芳要钱，发生纠纷后去了派出所，证人的车在工地门口，轮胎被扎了。 经质证，被告张金芳、李明对证人证言予以认可，没有意见。 9.证人张道友的证言。证明2017年自己和站长先去找被告张金芳要钱，被告张金芳在施工，说她忙完还没有吃饭，等了一会儿，被告张金芳说要换衣服去吃饭，说话有点难听，双方就吵起来了，之后就报警去派出所了。 经质证，被告张金芳、李明对证人证言未提出异议，予以认可。 本院认证意见为，被告张金芳、李明对证人郭占功、张道友的证人证言未提出异议，本院予以确认。 10.（2019）新4326民初270号案卷中谭明的证言。证明2015年谭明与被告张金芳谈C25商混的单价为390元，C30商混的单价为310元，2017年谭明拿出库验收单及混凝土销售单向被告张金芳索要欠款，被告张金芳只说自己没有吃饭，对出库验收单和混凝土销售单没有表示意见。 经质证，被告张金芳认为谭明来找自己对账，给被告张金芳看单子，自己没看，不知道怎么对账，就给被告李明打电话，被告李明说让自己先去吃饭，不理他，先拖着，然后因为原告不让被告张金芳走双方就争执起来了。对证言不认可。自己2016年在天大的工地跟谭明见面谈过，大概说了一下。被告李明认为商混是2015年打的，由王波负责，自己是老板，王波是技术员。当时原告公司的一个人（想不起来是谁）跟自己谈的，条件是现金支付，见货给钱，2015年7、8月开工，2015年10月停工，当时因阿尔汗的小舅子努尔兰不干了，第二年阿尔汗的姐夫找到被告李明，双方重新签订补充协议，被告李明将工地交给被告张金芳施工，原告公司的人来过北屯找过自己，被告李明陈述让原告找被告张金芳算账、打条子，完了以后由被告李明给钱。因为当时围墙和地面打了商混，总的活是自己干的，但对证言不认可。 本院认证意见为，证人谭明出庭作证关于向被告索要商混款进行对账，结合谭明询问笔录其只陈述原告要与被告张金芳进行对账，但没有明确与被告张金芳对账的款项为本案的商混款，本院对该证据的真实性、关联性不予确认，对合法性予以确认。 11.2015年吉木乃县超越商砼有限公司混凝土销售单1份。证明2017年谭明和张道友共同拿着出库验收单和混凝土销售单向被告张金芳索要商混款，被告张金芳没有要求谈价格，所以二被告应当根据出库验收单及混凝土销售单上的金额支付原告商混款。 经质证，被告张金芳对证据不认可，认为当时原告拿的是票据对账，不是说要钱。是会计问被告张金芳要钱，谭明拿着的是票据。被告李明对证据不认可，认为这样的单子原告可以出很多份。 本院认证意见为，该证据内容真实、来源合法，与本案具有关联性，且与原告提供的出库验收单、混凝土销售合同能够相互印证，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 被告张金芳未向本院举证。 被告李明未向本院举证。 本院经审理认定事实如下：2015年9月11日，原告向施工单位为汇丰建设的红松食品进出口厂房工地供应C25规格的商混186立方米、C30规格的商混102立方米，由王波、马兴财在吉木乃县超越商砼有限公司出库验收单中的签收人处签字。2017年7月2日，谭明、邹秀英、郭占功、张道友在吉木乃县红松食品厂工地因与被告对账一事发生推搡。2015年吉木乃县超越商砼有限公司混凝土销售单记载：“C30泵送单价为410元/立方米，C25泵送单价为390元/立方米”。被告张金芳代被告李明向原告支付商品混凝土款10000元。 另查明，王波、马兴财受被告李明雇佣，王波是被告李明的技术员，马兴财是被告李明的工人，由被告李明向二人支付劳务费。 再查明，2015年9月该工程由被告李明承包进行施工，2015年10月因纠纷停工。2016年8月2日，被告李明、张金芳与阿力哈·阿汗签订承包协议，约定“在现有基础上，2016年8月5日至2016年10月5日必须交工”后由被告张金芳继续施工。被告李明与被告张金芳2016年在该工程上是合作关系。 本案争议焦点为：原、被告之间是否形成买卖合同关系；原告主张被告支付商混款的诉讼请求能否得到支持，是否具有事实和法律依据。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护，合同双方应按合同内容履行各自义务。原告将商品混凝土出售给被告李明，被告李明雇佣的技术员接收了原告交付的商品混凝土，并在出库验收单上签字的行为，视为其代理被告李明履行接收商品混凝土的义务，能够认定原告与被告李明之间形成买卖合同，合同依法成立、合法有效。因被告张金芳从2016年7、8月继续施工，且庭审中，被告李明认可2015年工程由自己承包施工，且原告并未向本院提供充分有效的证据证明该笔商品混凝土的实际买受人为被告张金芳，被告张金芳与原告未形成买卖合同关系，因此，被告张金芳的异议理由成立，本院予以采纳。被告李明接收了原告交付的商品混凝土，就应当向原告及时履行给付商品混凝土价款的义务。根据2015年吉木乃县超越商砼有限公司混凝土销售单中记载的商品混凝土单价“C30泵送单价为410元/立方米，C25泵送单价为390元/立方米”，以及出库验收单中王波、马兴财签字确认签收的“C25型号商品混凝土186立方米、C30型号商品混凝土102立方米”，被告应向原告支付商品混凝土款114360元（390元/立方米×186立方米+410元/立方米×102立方米）。根据原告在阿勒泰地区中级人民法院的庭审笔录及庭审中被告确认，被告张金芳代被告李明已向原告支付商品混凝土款10000元，应在未付货款中扣减，因此，被告李明应向原告支付商品混凝土款104360元（114360元-10000元）。被告李明辩称已将2015年购买原告商品混凝土款支付完毕，且自己有拌混站不需要向原告购买的异议理由，但未向本院提供证据证明，本院不予采纳。 综上所述，并经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下: 一、被告李明支付原告吉木乃县超越商砼有限公司商品混凝土款104360元，于判决生效之日起十五日内一次给付； 二、驳回原告吉木乃县超越商砼有限公司要求被告张金芳承担给付责任的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2730元，由原告吉木乃县超越商砼有限公司负担385.12元，由被告李明负担2344.88元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿勒泰地区中级人民法院。 审 判 长 王   晶 审 判 员 张   军 人民陪审员 王   萍 二〇二〇年六月三十日 书 记 员 米丽·托汗