河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终1693号 上诉人（原审被告）：郝喜乐，男，1963年2月25日出生，汉族，住河北省保定市清苑区。 被上诉人（原审原告）：张双成，男，1956年12月24日出生，汉族，住河北省保定市清苑区。 上诉人郝喜乐因与被上诉人张双成合同纠纷一案，不服河北省保定市清苑区人民法院（2019）冀0608民初2901号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郝喜乐、被上诉人张双成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郝喜乐上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发还重审；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院审理此案时程序严重违法。一审法院审理此案时没有给上诉人送达起诉书、应诉通知书及其他相关手续。当时是电话通知上诉人到法院也没说是什么事，到法院后法官说张双成起诉了，今天开庭。上诉人表示不同意开庭，因没收到诉状，证据还没准备，也需要反诉，但法官说今天先说说，下来有证据再提交，双方就说了下情况，后来法官说这就是开庭了，并让上诉人签了字。2019年12月19日通知上诉人领判决。上述情况说明一审法院违背了《中华人民共和国民事诉讼法》第125条、第126条的规定，剥夺了上诉人诉讼权利，程序严重违法，导致一审法院认定事实错误，判决错误。二、一审判决认定上诉人给付被上诉人肥料款14500元，属认定案件事实错误。事实是:双方因劳务合同产生诉讼，法院作出判决书，该案在执行中于2019年2月28日达成了执行和解协议，根据协议约定上诉人尚欠被上诉人款34860元，上诉人给付被上诉人现金4000元，上诉人把辽河牌肥料362袋抵押于被上诉人处，肥料由上诉人出卖，卖出后偿还被上诉人剩余款。据此协议上诉人在被上诉人处取走抵押的肥料，卖出肥料款偿还被上诉人债务。上诉人在被上诉人处多次取走自己抵押的肥料304袋（包括本案中2019年6月7日、14日两次合计取走145袋），每次卖出的肥料款都偿还被上诉人，分多次共计偿还24200元，详见还款清单及手续。被上诉人处剩余肥料58袋，被上诉人私自卖出应合款6264元。为此，上诉人尚欠被上诉人款396元，计算方式为共欠34860元-4000元和解时付款-24200元和解后付款-6264元被上诉人卖出58袋肥料款=396元。一审法院认定错误，且一审法院仅以上诉人拉走自己抵押货物的两张拉货单认定欠款，属于断章取义，没有查清案件的全部事实情况。被上诉人认可上诉人欠款六千多元，但被上诉人不认可应扣除58袋肥料款，扣除后欠款数额与上诉人所述一致，对此有录音为证。三、上诉人处有被上诉人购买上诉人货物的欠款新证据，应抵销被上诉人债务，抵销债务后被上诉人应给付上诉人款，一审中因程序违法，未告知上诉人举证及其他权利。综上所述，请二审法院查明事实，依法改判或发回重审。 张双成辩称，一审法院审理程序合法。上诉人是按照我们达成的执行和解协议把362袋化肥放到我家，后上诉人拉走了145袋卖掉，但没有把货款给我，后来上诉人的儿子去我家要把剩下的化肥全部拉走，我没有让他拉走，具体剩下几袋我不清楚，上诉人主张我私自卖了58袋我不认可，我没有私自卖过化肥，我认可按上诉人所述的58袋计算剩在我家的数额。 张双成向一审法院起诉请求：1.判决郝喜乐给付辽河牌复合肥货款14500元；2.诉讼费用由郝喜乐承担。 一审法院认定事实，2019年6月7日、14日，郝喜乐分两次从张双成处购买辽河牌复合肥145袋，郝喜乐给张双成写一欠条，欠条内容为：“今拉走辽河80代捌拾代喜乐欠2019.6.7号19年6月14日拉走辽河65代郝超欠”。郝喜乐对欠条无异议。后经张双成多次催要欠款，郝喜乐至今未付，张双成诉于法院，请求依法解决。庭审中，郝喜乐称认可拉走张双成货物数量及价值14500元，在执行庭曾达和解协议，现尚欠张双成几百元，张双成对此予以否认，郝喜乐对自己的主张未能举出充分有效证据予以证明。 一审法院认为，郝喜乐共拖欠张双成肥料款14500元，有郝喜乐给张双成所写的欠条为证，郝喜乐对所写欠条无异议，法院予以确认。张双成要求郝喜乐给付肥料款14500元，合法有据，法院予以支持。对庭审中郝喜乐所称尚欠张双成几百元之情节，因张双成予以否认，郝喜乐对自己的主张未能举出充分有效证据予以证明，法院不予采信。《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条之规定，判决：“被告郝喜乐给付原告张双成肥料款14500元，在判决生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费163元减半交纳81.5元由被告负担。” 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了质证。上诉人郝喜乐提交了如下证据：证据一，河北省保定市清苑区人民法院（2018）冀0608民初269号民事判决复印件一份及2019年2月28日双方签订的和解协议复印件一份，拟证实欠款总额；证据二，微信转账记录打印件一份，拟证实郝喜乐给张双成于2019年3月1日转账1000元、2019年5月3日转账5400元、2019年5月5日转账5400元、2019年7月8日转账5000元；证据三，2019年3月12日张双成手写收条一张，拟证实2019年3月12日张双成自郝喜乐处取走2700元及张双成自郝喜乐妻子处取走现金1000元；证据四，手写收条一张，拟证实张双成女婿张伟自郝喜乐处取走现金2700元；证据五，2019年7月29日双方对账的录音U盘，且当庭用原始载体手机播放录音，拟证实张双成主张欠款数额为8300元，郝喜乐主张应减去6000多元。张双成质证：清苑区判决书、和解协议属实；对微信转账打印件认可；我本人签字的支条认可，对向上诉人媳妇要了1000元认可，对另外一张收条不认可；录音过程存在，录音里没有对账结果，是郝喜乐两口子在跟我吵架。 本院对上诉人提交的证据的认证意见为：对证据一，张双成对该证据认可，故本院对该证据予以采信；对证据二，张双成认可通过微信收到了该微信转账记录中的款项，故对证据二本院予以采信；对证据三，张双成对其本人签字的收条认可，且认可自郝喜乐妻子处取走现金1000元，故对证据三本院予以采信；对证据四，张双成不认可其真实性，郝喜乐未举证证明张伟与本案有关，故本院对该证据不予采信，对证据五，因该录音中并无双方一致同意的对账结果，故对该证据的证明目的不予采信。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本案双方当事人因劳务合同发生纠纷，张双成起诉郝喜乐后保定市清苑区人民法院作出判决，在执行过程中双方于2019年2月28日达成了和解协议。该协议中明确约定，签订协议当天给付张双成4000元，且用362袋肥料抵押放于张双成处，由张双成保管，清苑县喜乐果蔬专业合作社负责出卖，肥料卖了以后将剩余欠款34860元交给张双成。一审中郝喜乐认可每袋价值100元、张双成二审庭审中亦认可按每袋肥料100元计算，被上诉人认可按上诉人所述剩下58袋计算在其家的数额。上述协议签订后，郝喜乐给张双成通过微信于2019年3月1日转账1000元、2019年5月3日转账5400元、2019年5月5日转账5400元、2019年7月8日转账5000元，郝喜乐给张双成现金2700元，郝喜乐妻子给张双成现金1000元。 本院认为，张双成以买卖合同纠纷起诉郝喜乐，请求郝喜乐给付其货款14500元。本案双方当事人曾因劳务合同发生纠纷，张双成起诉郝喜乐后保定市清苑区人民法院作出判决，在执行过程中双方于2019年2月28日达成了和解协议。双方均认可本案系在履行《和解协议》时产生的纠纷，故双方之间并非买卖合同关系。 上诉人郝喜乐上诉主张一审审理程序违法，未向其送达起诉书等法律文书。对此，一审案卷中有署名为郝喜乐签字的送达起诉书、传票等法律文书的送达回证。郝喜乐在一审按时出庭参加诉讼，在一审庭审中并未对送达上述法律文书提出异议，且进行了答辩、辩论、最后陈述，在庭审结束后在一审庭审笔录中签字按手印。郝喜乐主张未向其送达传票及起诉书等法律文书，但对其按时参加诉讼、在庭审中根据张双成的起诉内容发表意见并在庭审笔录中签字未作出合理解释，即郝喜乐主张一审法院程序严重违法并无有效证据证明，故对上诉人的该项主张不予采信。关于欠款数额，双方当事人于2019年2月28日签订和解协议，协议第一条约定当天给付张双成4000元，第二条约定将362袋肥料放于张双成处，362袋肥料卖出的货款抵剩余欠款34860元，故郝喜乐2019年2月28日给付张双成的4000元不应在该协议第二条中所述“剩余欠款34860元”之中。签订协议后，郝喜乐通过现金及微信转账共给付张双成20500元，现尚有肥料58袋在张双成处，双方均认可每袋价值100元，故该58袋肥料可抵顶欠款5800元。综上所述，郝喜乐尚欠张双成8560元。 综上所述，郝喜乐的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 变更河北省保定市清苑区人民法院（2019）冀0608民初2901号民事判决“被告郝喜乐给付原告张双成肥料款14500元，在判决生效后五日内付清。”为“上诉人郝喜乐于本判决生效之日起五日内给付被上诉人张双成8560元。” 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费163元减半收取81.5元，由上诉人郝喜乐负担48元，被上诉人张双成负担33.5元；二审案件受理费163元，由上诉人郝喜乐负担96元，被上诉人张双成负担67元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王红哲 审 判 员 翟乐光 审 判 员 郭 潇 二〇二〇年六月十一日 法官助理 杜斯妹 书 记 员 边 塞