甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2020)甘01刑终186号原公诉机关兰州市城关区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某1，男，1995年5月25日出生，汉族，系兰州市东岗东路服装店经营者，户籍地湖南省邵东县,住甘肃省兰州市城关区。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）彭某，女，1994年10月4日出生，汉族，系兰州市东岗东路服装店员工，户籍地湖南省邵东县，住兰州市城关区。上诉人（原审被告人）魏某，男，1988年1月8日出生于江西省宜春市丰城市,汉族，小学文化，无业，户籍地江西省宜春市丰城市，住甘肃省兰州市城关区。因本案于2018年8月10日被刑事拘留，同年9月19日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。指派辩护人魏亚红，甘肃载坤律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人李某1，男，1992年10月1日出生,汉族，系兰州市城关区预瑄服装店员工，户籍地河南省平顶市卫东区，住兰州市城关区。兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控原审被告人魏某犯故意伤害罪一案，于2020年3月3日作出（2018）甘0102刑初1954号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人李某1、彭某以及原审被告人魏某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问、讯问上诉人、原审附带民事诉讼原告人，审查上诉理由，听取辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原审判决认定：2018年6月6日凌晨零时30分许，被告人魏某伙同袁某、左某某、左某贾（均另案处理）在兰州市城关区门口“大漠烤肉”店就餐饮酒时，朝邻桌旁边的树坑内扔酒瓶，引起领桌客人李某1、李某2、彭某、陈某、李某1、刘某等人的反感，李某1等人起身买单陆续准备乘车离开，后因李某1发现自己的衣服落在烤肉摊处下车返回取衣服时，遭到被告人魏某的无端辱骂，李某1在质问对方时，被告人魏某与李某1发生争执，魏某将李某1推搡了一把，双方动手并发生厮打。李某1李某2彭某便下车查看情况时与对方发生冲突后互相殴打，后被告人魏某持铁凳将李某1右侧眉弓处殴打致伤。李某1伤情经医院诊断为：1.眼睑皮肤裂伤（左眼），2.眼挫伤（右眼），3.额面部皮肤裂伤痕。经法医鉴定，李某1所受损伤程度可评定为轻伤一级。李某1伤情经医院诊断为：1.头部外伤，2.肘部外伤，3.胸部外伤，4.颈背部外伤，5.牙外伤。彭某伤情经医院诊断为：1.肘部外伤，2.腰部外伤，经法医鉴定，李某1、彭某所受损伤程度可评定为轻微伤。魏某伤情经医院诊断为：头部外伤，经法医鉴定，所受损伤程度可评定为轻微伤。2018年7月20日，8月10日，被告人魏某经公安机关电话通知，主动向警方投案，并如实供述自己的罪行。另查明，附带民事诉讼原告人李某1受伤后，住院治疗8日，支付医疗费7173.87元，后续治疗费9500元，造成护理费4738.44元,误工费10802.88元，住院伙食补助费320元，营养费800元，鉴定费4000元，以上共计37335.19元。附带民事诉讼原告人彭某受伤后，住院治疗3天，造成误工费1440.38元，住院伙食补助费120元，营养费400元，交通费100元，以上共计2060.38元。附带民事诉讼原告人李某1受伤后，住院治疗6天，支付医疗费4292.2元，造成护理费1579.48元,误工费4321.15元，住院伙食补助费240元，营养费600元，交通费200元，以上共计11232.87元。原判认定的证据有：1、受案登记表，案件来源，抓获、破案经过，证实2018年6月6日，刘某报案称当日0时54分许，魏某等人在城关区东岗东路新东部市场门口大漠烤肉店就餐时，与邻桌的李某1、彭某等人发生争执，继而相互殴打致使双方受伤住院治疗。并证实魏某经警方电话通知于2018年7月20日，8月10日主动来派出所接受讯问。2、被害人李某1的陈述，证实2018年6月5日23时许，我和妻子彭某、朋友李某1、李某2、陈某在永新市场门前“大漠烤肉”吃饭，旁边坐着五男子，邻桌一男子朝我们这边树坑里扔了一个酒瓶，看对方喝多了也没理，后又扔来一酒瓶，李某2看了一眼，对方骂了李某2，我们没有理会，我们陆陆续续的上车准备走时，李某1往我们坐的桌子位置走时，对方骂李某1，穿黑衣服的男子撕住李某1衣领，李我把他们推开，对方就动手，我被人从身后踹倒，准备爬起来，被对方用凳子打在脸上，后又被打倒在地，额头上一块肉掉了下来，穿黑色衣服的男子（也就是撕住李某1衣领子的男子）在打我，他手里提着凳子又打了我，穿白衣服撕住李某1的衣领，李某2把对方拉开，扶着我跑，妻子彭某在喊：“老公，救我，他们打我”。陈某说是对方还在打李某1，把李某1打晕了，我让陈某报警。3、被害人李某1的陈述，证实2018年6月6日0时30分许，我和李某1、彭某、李某2、陈某、刘某在兰州市城关区“大漠烤肉”店内吃饭，邻桌有五六名男子对着我们桌子附近扔酒瓶，玻璃渣溅到我们身上，我们没理会。对方男子一直辱骂我们，我们出去后准备上车时，我发现衣服落在店内，我回到桌子前拿衣服准备离开时，对方的一名男子骂我，我让别骂了，对方五六名男子冲过来，说骂你怎么了。一穿黑色长袖衣服的男子将我衣领扯住，将我上衣扯烂，其余几名男子对我脸部、头部、双臂、背部、肩部用圆凳砸，之后对方男子离开了，我上车准备休息会，车门被人拉开，先前打我的男子中一名身穿白色Ｔ恤的男子，在我额头、脸部打了两拳并将我拉下车并将我摔倒在地，又过来几名男子拿凳子砸我，其中一名男子踢我头部后，对方几名男子就离开了。我现在头疼，身体部位也很疼，肩部、背部有淤青。在场的有我、李某2、刘某、李某1、彭某、陈某、对方五六名男子。对方男子打了我和朋友。穿白衣服的男子用凳子砸倒彭某后，又砸彭某背部。4、被害人彭某的陈述，证实2018年6月5日23时许，我和老公李某1、李某1、陈某、李某2、刘某在城关区“大漠烤肉”店吃宵夜，一桌客人坐在我们附近，他们有人朝我们身边的树坑里扔啤酒瓶，我们转头看了一眼，对方就在骂脏话，我们也没理会。又有人扔酒瓶子，我们就准备坐车走，陆续上了车，李某1返回取外套时，对方又在骂脏话，李某1拿外套时问对方骂谁呢，嘴巴放干净点，对方提着凳子过来了，有人推了一把，后面的人拿凳子打李某1，我们就下了车，我上去劝了一下，对方一把将我推到在地，等我爬起来时，见三个人在我们车的位置打李某1和陈某，有两个人在打李某1，我上去拉住打李某1的那几个人，让别打了，背双肩包的那男子转头看我，用圆凳子砸我的头，我就倒地了。他拿圆凳子在我身上打了两下，在我身上踩了一脚，陈某和李某1将他们拉开了，李某1头上和身上都是血，衣服不见了，李某2扶着李某1往东部市场方向跑过去，他们在打陈某，陈某也往东部方向跑了。这时我就报警了，没多久对方返回，发现李某1在车上坐着，穿白衣服的男子把李某1往车下拽，打了李某1两个耳光并让李某1下车，让李某1跪下，一脚踹在李某1后背，用圆凳打，用脚踢李某1，刘某让他们别打了，穿白衣服的男子一拳打了刘某的耳后，刘某就摔倒了，眼镜也被打掉了。5、被害人李某2的陈述，证实2018年6月6日0点10分左右，我和妻子刘某、李某1、彭某、陈某、李某1来到新东部门口大漠烤肉喝酒吃饭，附近桌上有人把啤酒瓶往人行横道上扔过来，刚好落在我们地面上碎了，大概两个啤酒瓶，每次扔啤酒，我们就回头看他们一下，大概有十分钟，对方又扔过来酒瓶，我们回过头去看，对方有人骂了一句，我们没理会。我们刚打开车门准备上车时，对方还有人在骂我们，李某1返回对对方说：“你们咋说话着呢”，对方的人走到李某1跟前动手了，我们坐在车上的人都下车了，李某1和对方打了起来，我就踢了过去，然后我们就混打，比较混乱，后来双方开始找工具，有的手里提着圆凳子，我当时没用工具，李某1脸上流血了，我和陈某带着李某1往东部大门跑了，我俩返回到烤肉店门口，李某1躺在地上，对方用圆凳子砸在李某1身上，穿白衣服的长头发男子让我跪下叫爷爷就不打了，他们的人朝我追过来，我跑到东部门口后警察来了。李某1、李某1、彭某、陈某都受伤了，李某1和李某1伤势比较严重。我当时和李某1在一起，我俩动手了。6、被害人刘某的陈述，证实2018年6月6日0时许，我与李某1、李某1、陈某、彭某、李某2在城关区的“大漠烤肉”店吃饭，附近一桌坐了六个男子，他们朝我们坐的桌子边上扔啤酒瓶，啤酒瓶的玻璃渣子溅到我们身上，对方一直辱骂我们，我们感觉对方要找我们麻烦，我们就赶紧买单准备离开，李某1发现自己的衣服落在了凳子上，他就回去取衣服，对方几个人又开始辱骂李某1，李某1说你们说话干净点，对方几名男子拿凳子冲过来，对方一名穿白色Ｔ恤的男子将李某1衣领揪住，这时我和李某1、陈某、彭某、李某2赶紧过去拉架，对方男子拿着板凳砸李某1、李某1、陈某和刘某，李某1、李某1、陈某和刘某也用拳脚还击了对方几名男子，一名身穿白色Ｔ恤的男子将彭某摔倒在地，并用凳子砸了彭某，一名穿黑色Ｔ恤的男子持物对着李某1右脸部打了一下，李某2扶着李某1逃离现场，对方六名男子过去追李某2和李某1。李某1上车准备休息，对方男子又返回现场，先前摔倒彭某男子走到车前，打开车门将李某1拽出，他们拿着铁质圆凳砸李某1，李某1抱着头躺在地上，他们边用板凳砸边踹李某1头部，还让李某1给他们跪下，我上去拉架，这时摔倒彭某的男子对着我背部打了一拳，他们继续殴打李某1，殴打持续了几分钟后。7、被害人陈某的陈述，证实2018年6月6日0时40分许，我、李某2、刘某、彭某、李某1、李某1到兰州市城关区附近的“大漠烤肉”店吃饭，我们邻桌坐着六七个男子，他们在喝啤酒过程中向我们扔酒瓶，我们买单准备离开，李某2等五人都坐在我的车上，我正准备开车走时，李某1下车拿衣服，李某1在取衣服时，邻桌男子中穿白色短袖的30岁左右的男子用脏话辱骂李某1，李某1让该男子说话不要太难听，穿黑色短袖的男子撕破李某1上衣领，李某1顺手推了穿黑色短袖男子一把，李某1被穿黑色短袖的男子和穿黑色短袖的男子及其他两名男子用凳子打李某1。刘某、彭某、李某2、李某1和我下车拉架，彭某一男子用脚绊倒，该男子在彭某头上打了两拳，刘某被一男子在脖子拍了一下，对方男子准备拿凳子打彭某时我用胳膊拦住了，对方男子提凳子打李某1，之后李某1额头部在流血，对方准备继续打我们，我将对方一男子推开，我和李某2也往兰新市场跑，对方六七名男子提着凳子追，用脏话骂我们。后刘某和彭某报警叫了120，我的头部、右臂、右侧盆腔被打了。8、金某、朱某、朱某某的证言，证实2018年6月5日23时许，看见几个小伙在打架，有几个小伙把一小伙从车上拉下来，拉下来有个穿白衣服的小伙让那坐在车上的小伙跪下，然后三四个小伙子就用铁凳子朝那小伙身上砸去，我们一家三口过去劝架。9、糟某某的证言，证实2018年6月6日零时许，我在“大漠烤肉”店里干活，坐在栏杆的那桌客人买单上车离开时，听到外面有人打架，出来见买单要走的那一方，穿白色短袖的男子两只手抓着栏杆，还有两个人在他后面，有两三个男子拿凳子往穿白色短袖男子的头部、后背砸去，穿白色短袖的男子就往西边跑，然后拿凳子砸他的人追过去，穿花衬衣的人已经被打伤了，他的两个女性朋友过来拉架，拉架过程中靠近我们店的这桌客人，就拿凳子把其中戴眼镜的女子用凳子砸了一下，并把该女的眼镜打掉了，另外一名女子被他们摔在地上，穿花衬衣的男子上了一辆黑色轿车，对方看见后，有人冲过去把车门打开，把该小伙拽下来，该小伙就抱头蹲下了，对方有人用凳子和垃圾桶砸他。10、糟某甲的证言，证实有五名客人在靠近店门口的位置坐着，后来他们和另一桌客人打起来了，有的拿凳子，有的拿的啤酒瓶，双方手里都有东西，有一小伙坐在车上，穿白衣服的男子把车上的小伙拉下来，有四个人站在该小伙子跟前，用凳子打他，该小伙的两名女性朋友报了警。11、袁某的供述，证实2018年6月5日23时许，我和左某贾、左某某、魏某、吕某某在新东部门口大漠烤肉店里吃饭喝啤酒，左某贾、左某某、魏某、吕某某和对方打起来，对方打我们朋友，我帮忙了。我用铁圆凳子打对方，双方互殴。我和左某贾、左某某、魏某、吕某某都动手了。打完后我们扶着魏某往东走，发现他的头上在流血，我们担心魏某受伤严重，就返回找对方，警察来了。案发当日我穿的是白色Ｔ恤，浅蓝色牛仔裤，背着双肩包；魏某穿印花的黑色Ｔ恤；左某贾、左某某都穿黑色Ｔ恤，黑色裤子。我和魏某都动手了，左某贾、左某某、吕某某是否参与了打架，我没看见。后来打李某1时，我动手了，左某贾、左某某是在旁边站着没动手，事后知道一个叫李某1的男子眉弓受伤了，李某1也受伤了。李某1的伤我不知道是谁打的。李某1的伤和我没关系。12、左某贾的供述，证实2018年6月5日晚上23时许，我和弟弟左某某、袁某、魏某、吕某某在新东部门口“大漠烤肉”店吃饭喝啤酒，我把喝完的啤酒向树坑方向扔了过去，对方认为我们挑衅他们，魏某骂了对方，对方骂了魏某，对方有个小伙返回，魏某推了对方一把，对方就动手打起来，他们有人往我脑袋上挥了几拳，我也向他们挥了几拳，左某某、袁某、吕某某参与了打架，对方拿铁凳子朝我们打来，我们朋友找铁凳子打了过去。我手里没拿东西，我们打成一团，我的头被打肿了，我也用拳头打了对方。我们双方有谁受伤我不知道。我的朋友和弟弟都参与打架了。大家都分别找顺手的工具，有的提上铁圆凳子打对方。我的朋友有人受伤，我们身上都有不同程度的受伤，魏某当时头破了。魏某头部受伤当时很混乱。对方也有人受伤。当时我穿黑色T恤，黑色的休闲裤，左某某穿黑色的T恤和黑色裤子，袁某穿浅蓝色牛仔裤，背着双肩包，魏某穿印花黑色T恤。13、左某某的供述，证实2018年6月5日23时许，我和哥哥左某贾、袁某、魏某、吕某某在新东部门口“大漠烤肉”店吃饭，左某贾把喝完的啤酒向树坑扔过去，后来不知谁又扔了啤酒瓶到树坑，啤酒瓶就碎了。魏某坐在我旁边，其他人就去上卫生间了，我背对着和我们发生打架的人，魏某和对方穿花衣服的男子吵起来，该男子就返回来，魏某先推了对方一把，对方用拳头朝魏某的头上打了几拳，魏某也还手打了对方，我准备劝架，但是对方穿黑色衣服的小伙开始打我头，我挥拳打了对方。左某贾、袁某、吕某某也过来参与打架，对方也过来和我们打在一起。对方拿起铁的圆凳子朝我们打来，我们也找铁凳子还手打。直到警察来到现场。14、吕某某的供述，证实2018年6月5日23时许，我和左某贾、左某某、袁某、魏某在新东部门口“大漠烤肉”店吃烧烤喝啤酒，不知道为什么魏某骂了前面一桌客人，对方准备走，之后返回，魏某动手推了对方，他们也推了魏某一把，双方就打起来，我就过去拉架，袁某动手打了对方，左某贾、左某某也参与了打架，相互之间用拳头和凳子互殴。我没有动手。魏某的额头被对方打破，对方有人在车上，袁某拉开车门，把车上男子拖在地上，袁某用凳子和拳头打该男子，左某贾、左某某是否动手，我没有看到。他们四个人参与了打架，我们是左某贾、左某某、袁某、魏某动手打架。我一直没有动手，我拉架去了，魏某额头、面部、颈部都受伤了，对方有人受伤了。现场双方都提着凳子。当晚我穿白色T恤，牛仔裤，魏某穿印花黑色T恤，袁某穿白色T恤，背着双肩包，左某贾、左某某都穿黑色T恤。15、辨认笔录及照片，证实魏某对李某2、左某贾、左某某、袁某、李某1、李某1进行了辨认；袁某对左某贾、左某某、李某2、魏某进行了辨认；左某贾对左某某、袁某、李某2进行了辨认；左某贾对魏某、袁某进行了辨认；左某某对左某贾、魏某、袁某、李某1、李某1进行了辨认；吕某某对李某1、魏某、袁某、左某贾进行了辨认；李某1对魏某、袁某进行了辨认；李某1对魏某、袁某、左某贾、左某某、吕某某进行了辨认；李某2对左某某、袁某、魏某、左某贾进行了辨认；彭某对袁某、魏某、左某贾进行了辨认；刘某对袁某、左某贾、左某某、李某1进行了辨认；陈某对魏某、袁某、左某某进行了辨认。16、指认笔录及照片，证实魏某、左某贾、左某某、袁某对作案现场的指认。17、病历、司法鉴定书，证实李某1伤情经医院诊断为：1.眼睑皮肤裂伤（左眼），2.眼挫伤（右眼），3.额面部皮肤裂伤痕。经法医鉴定，李某1所受损伤程度可评定为轻伤一级。李某1伤情经医院诊断为：1.头部外伤，2.肘部外伤，3.胸部外伤，4.颈背部外伤，5.牙外伤。彭某伤情经医院诊断为：1.肘部外伤，2.腰部外伤，经法医鉴定，李某1、彭某所受损伤程度可评定为轻微伤。魏某伤情经医院诊断为：头部外伤，经法医鉴定，所受损伤程度可评定为轻微伤。18、法定代表人身份证明、东部新世纪办公室证明、病历、门诊收费票据、出院证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票，证实李某1职业为兰州市东岗东路雨芝颖服装店的法定代表人，受伤住院8日。经鉴定，李某1因受伤误工期评定为75日，护理期评定为30日，营养费评定为45日，后续医疗费约8000-9500元，鉴定费为4000元，实际产生医疗费7173.87元。证实李某1系预瑄商铺员工，李某1受伤住院6日，实际产生医疗费4292.2元。证实彭某受伤住院3日。19、被告人魏某的供述，证实2018年6月5日23时许，我、左某贾、左某某、袁某、吕某某在新东部门口“大漠烤肉”店吃饭喝啤酒，左某贾把喝完的啤酒瓶向树坑扔过去，落在一桌客人身边，那客人转身看了我们，袁某说了一句：“看什么看，有什么好看的。”对方也没有说什么，大概十分钟，对方起身走，我喝多了朝对方骂了一句，对方一名男子就过来，我也起来走过去，我们相互推搡了一下，然后大家开始动起手了，对方三个人打了我，后来他们有人用凳子砸在我的头上，把我的额头被打伤了，我也顺手抄起凳子打了对方，我的老乡也陆续参与进来，我发现额头流血后，就提凳子追对方三个人打，我追他们没追上，吕某某把我也拦住，对方有男子在汽车上，袁某这男子从车上拖下来，我用凳子还有拳头打了该男子，袁某用凳子也打了对方，并和左某贾、左某某踢了该男子几脚。打完后，我们走到东瓯，我朋友看我满脸是血就说返回找对方要个说法，我们回到事发地后，警察也就在现场。我看见的就是左某贾扔了一个酒瓶子，其他我不知道。案发当时我穿印花黑色T恤，黑色裤子，左某贾穿黑色T恤，黑色休闲裤，左某某穿黑色T恤和黑色裤子，袁某穿白色的浅蓝色牛仔裤，背双肩包。20、案款暂存单，证实被告人魏某家属向本院暂存赔偿款50930元。原审法院认为，被告人魏某故意伤害他人身体，致一人轻伤，二人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人魏某在未被采取强制措施的情况下，经警方电话通知自行到公安机关接受讯问，属自首，依法可从轻处罚。关于附带民事诉讼原告人李某1、李某1、彭某提出的赔偿请求，有证据支持，且符合相关法律规定的，依法予以赔偿。附带民事诉讼原告人李某1所提医疗费7173.87元的诉讼请求，有病历、医疗票据等证据佐证，本院予以支持；所提护理费15000元的诉讼请求，因过分高于甘肃省护工行业的护理标准，不符合法律规定，本院不予支持。但根据其住院治疗及鉴定情况，确实产生了30日的护理费，可参照2019年甘肃省居民服务57651.00元／年的护理标准计算，即4738.44元的护理费本院予以支持；所提36986元误工费的诉讼请求，因被害人李某1称自己系兰州市东岗东路服装店个体经营户，但未提供该个体经营户的营业执照，且提供的银行流水户名为陈晖，与李某1无关，银行流水亦未注明进账系李某1的个人收入，虽然被告人诉讼代理人提出《法定代表人身份证明》不具有合法性，《银行流水》不具有关联性，不能证明李某1的实际收入，但可以依据《法定代表人身份证明》确定李某1的职业为服装批发零售行业，参照其住院疗治及鉴定情况，确实产生了75日的误工费，酌定可参照2019年度甘肃省公布的批发和零售行业收入标准52574.00元／年计算，即10802.88元符合法律规定，本院予以支持；所提住院伙食补助费400元的诉讼请求，因病历证实住院8天，因此320元符合法律规定，本院予以支持。所提营养费800元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。所提交通费3000元的诉讼请求，因其未提供交通费票据，参照其住院及治疗情况，本院酌情予以考虑300元；所提后续治整容费150000元的诉讼请求，与鉴定意见证实后续治疗费用为8000元至9500元不符，因此，本院支持9500元；所提鉴定费4000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。附带民事诉讼原告人李某1所提医疗费4292.2的诉讼请求，有医疗票据等证据佐证，本院予以支持。所提护理费2000元的诉讼请求，因过分高于甘肃省护工行业的护理标准，不符合法律规定，本院不予支持，但根据其住院治疗6日及鉴定情况，酌情考虑10日的护理费，可参照2019年甘肃省居民服务57651.00元／年的护理标准计算，即1579.48元的护理费本院予以支持；所提12328元误工费的诉讼请求，因附带民事诉讼原告人李某1提出的赔偿请求提供证据支持，参照甘肃省批发零售业52574元／年的误工费标准计算，酌情考虑30日，即4321.15元的误工费本院予以支持；所提营养费800元的诉讼请求，根据其伤情程度，酌情考虑600元；所提交通费1000元的诉讼请求，因其未提供交通费票据，参照其住院及治疗情况，本院酌情予以考虑200元；所提住院伙食补助费400元，按每日40元的标准，酌情考虑240元。附带民事诉讼原告人彭某所提24657元误工费的诉讼请求，参照甘肃省批发零售业52574元／年的误工费标准计算，酌情考虑10日，即1440.38元的误工费本院予以支持；所提营养费800元的诉讼请求，根据其伤情程度，酌情考虑400元；所提交通费1000元的诉讼请求，因其未提供交通费票据，参照其住院及治疗情况，本院酌情予以考虑100元；所提住院伙食补助费400元，按每日40元的标准，酌情考虑120元。附带民事诉讼原告人李某1、李某1所提财产损失的诉讼请求，因无证据予以佐证，本院不予支持。附带民事诉讼原告人李某1、彭某所提精神抚慰金3000元，于法无据，不予支持。鉴于被告人魏某亲属已将赔偿款暂存于本院，故对被告人魏某酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，以被告人魏某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；被告人魏某赔偿附带民事诉讼原告人李某1经济损失共计人民币37635.19元，赔偿附带民事诉讼原告人李某1经济损失共计人民币11232.87元，赔偿附带民事诉讼原告人彭某经济损失2060.38元。上诉人李某1、彭某提出对上诉人魏某应以寻衅滋事罪追究刑事责任、魏某不构成自首、案外人袁某等三人也应以寻衅滋事追究刑事责任，李某1系企业法定代表人，护理费、误工费应以实际减少的收入计算，财产损失费提供了相关证据材料应支持的提出上诉。上诉人魏某提出其系自首、自愿认罪悔罪、主观恶性小，在法律规定的范围内赔偿被害人经济损失，被害人有过错，原某过重，应判处缓刑的上诉理由。上诉人魏某的辩护人提出被害人有过错、上诉人魏某系自首、自愿认罪悔罪，已赔偿被害人经济损失，建议从轻处罚的辩护意见。经审理查明，原判认定2018年6月6日凌晨零时30分许，上诉人魏某伙同袁某、左某某、左某贾（均另案处理）在兰州市城关区门口“大漠烤肉”店就餐饮酒时，朝邻桌旁边的树坑内扔酒瓶，引起领桌客人李某1、李某2、彭某、陈某、李某1、刘某等人的反感，李某1等人起身买单陆续准备乘车离开，后因李某1发现自己的衣服落在烤肉摊处下车返回取衣服时，遭到上诉人魏某的无端辱骂，李某1在质问对方时，上诉人魏某与李某1发生争执，魏某将李某1推搡了一把，双方动手并发生厮打。李某1、李某2、彭某便下车查看情况时与对方发生冲突后互相殴打，后上诉人魏某持铁凳将李某1右侧眉弓处殴打致伤。经法医鉴定，李某1所受损伤程度可评定为轻伤一级。李某1、彭某所受损伤程度可评定为轻微伤。魏某所受损伤程度可评定为轻微伤。魏某经公安机关电话通知，主动向警方投案，并如实供述自己的罪行的事实清楚。另查明，民事部分原判认定附带民事诉讼原告人李某1受伤后，住院治疗8日，支付医疗费7173.87元，后续治疗费9500元，造成护理费4738.44元,误工费10802.88元，住院伙食补助费320元，营养费800元，鉴定费4000元，以上共计37335.19元；附带民事诉讼原告人彭某受伤后，住院治疗3天，造成误工费1440.38元，住院伙食补助费120元，营养费400元，交通费100元，以上共计2060.38元；附带民事诉讼原告人李某1受伤后，住院治疗6天，支付医疗费4292.2元，造成护理费1579.48元,误工费4321.15元，住院伙食补助费240元，营养费600元，交通费200元，以上共计11232.87元的事实清楚。原判认定上述事实的证据在一审庭审中均已出示，并质证、认证，二审期间，上诉人李某1、彭某提交的个体工商户营业执照、法定代表人身份证明、职位证明、银行卡交易流水和汇款电子回单等不能证明该二人有稳定的固定收入，提交的维修车钥匙税务发票不能证明与本案的因果关系，不予认定。经审查原判认定的上述证据属实，本院依法予以确认。关于上诉人魏某及其辩护人所提被害人有过错、魏某系自首、自愿认罪悔罪、已赔偿被害人经济损失、原某过重、应改判缓刑的理由和意见，经查，现有证据不能证明被害人对案件的发生有法律意义上的过错。上诉人魏某具有自首情节，原判已予认定并在量刑时根据其犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，根据已赔偿被害人经济损失的情节，判处其有期徒刑二年，量刑适当。其所提原某过重、建议改判缓刑的上诉理由不能成立。关于上诉人李某1和彭某对刑事部分的上诉理由，依据法律规定，附带民事诉讼原告人对刑事附带民事诉讼的民事部分有起诉、上诉的权利，对刑事部分可以表达意愿，合理诉求人民法院应当听取，认真考虑，但对刑事部分依法没有指控和上诉的权利。一审综合考虑查明的事实证据、犯罪性质、损害后果等判处刑罚。故上诉人所提刑事部分的上诉理由不能成立。关于上诉人李某1、彭某所提民事部分护理费、误工费应以实际减少的收入计算，财产损失费提供了相关证据材料应支持得理由，经查，上诉人魏某系个体工商户经营者，彭某系个体工商户员工，所提交证据不能充分证明其二人有固定收入，原判根据相关行业标准判赔并无不当。所要求赔偿的蜜蜡项链、Ｔ恤、鞋无相应证据不予支持，要求赔偿的维修车钥匙费用在案证据不能证明与本案的发生有直接的因果关系。该二人所提民事判赔较少的上诉理由不能成立。本院认为，原判认定上诉人魏某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，民事判赔适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  宋世明审判员  张 瑜审?判员马慧玲二〇二〇年六月二十九日法官?助理许高一书记员  曾 琪