河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0103民初2293号原告：吴洁，女，汉族，1983年10月29日出生，住江西省南康市。委托诉讼代理人：曾显保，河南博正师事务所律师。被告：河南鑫溢源医疗器械有限公司，住所地郑州市二七区航海路163号鼎盛时代B座610号。法定代表人：黄娜，执行董事。委托诉讼代理人：李国强，河南兆旭律师事务所律师。原告吴洁与被告河南鑫溢源医疗器械有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴洁及其委托诉讼代理人曾显保，被告河南鑫溢源医疗器械有限公司的法定代表人黄娜及委托诉讼代理人李国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴洁向本院提出诉讼请求：1.判决原告与被告在2018年1月16日至2018年11月30日期间存在事实劳动关系；2.判决被告支付拖欠的工资79476.32元（拖欠2018年1月、4月、5月、6月、7月、8月、9月、10月、11月的工资）；3.判决被告支付自用工之日起超过一个月不满一年未与原告订立书面劳动合同9个半月双倍工资差额105576元；4.判决被告额外支付原告一个月的工资10918元；5.判决被告支付违法终止劳动合同赔偿金21836元；6.判决被告支付未给原告缴纳社会保险造成的损失35396.18元；7.判决被告支付原告加班工资171499.4元；8.判决被告支付原告在工作期间为被告垫付的各种费用14889.13元；9.判决被告支付原告因工伤所支出的费用830元；10.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年1月16日入职到被告处工作至2018年11月30日，主要工种是被告驻郑州市第二人民医院销售视加牌弱视治疗仪和翻转拍（镜）等产品的代表兼公司办公室人员，（2018年5月被告又代理了一种新产品名为艾尔兴弱视治疗仪），当时被告法定代表人与原告口头约定工作时间为早8点到下午5点半，每周工作6天，月基本工资为3600元，并按销售量计算提成和奖金，每月15日为发工资时间，但被告却一直拖欠工资，被告总是声称公司财务紧张，被告有钱的时候给原告发一部分工资，每月都是发两次或三次才会把单月工资发完整。目前基本工资发放到2018年6月份，2018年7月份至11月份期间的基本工资和提成绩效工资均未发放，并且1月、4月、5月、6月工资未足额发放。工作期间，原告多次要求被告与其签订书面劳动合同以及缴纳社会保险，但被告迟迟不予办理，同时被告几乎每天都让原告加班四五个小时，甚至更长时间，无休息日，还不允许原告请假，甚至连原告工伤期间也不允许原告休息，且未按劳动法规定支付加班费用和工伤费用；工作期间原告为被告垫付多种费用，至今被告未予以报销。此后，原告与被告多次协商无果，故为了维护自身合法权益，原告特向贵委提出仲裁申请。综上所述，被告的行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的规定，为维护原告的合法权益，特向贵院依法提起诉讼，请求依法判决。河南鑫溢源医疗器械有限公司辩称，原告与被告公司之间根本就不存在劳动关系，而是原告与黄娜个人之间存在劳务关系。一、被告公司自注册成立至今没有开展过任何的经营业务，没有规章制度，没有任何的收入，也没有任何的支出，没有必要也不会有员工，根本不可能招聘原告为销售代表。二、黄娜虽然是被告公司的法定代表人，但黄娜仅仅是以个人身份代理厂家对外销售医疗器械，销售对象为各类医院。其本人也是一个业务员，其主要工作是撮合签订合同进行宣传、推广、送货、传送发票等。厂家向黄娜个人出具委托书，因销售渠道稳定，工作性质简单，平时黄娜一个人便可独立完成工作，在黄娜忙时开始联系原告帮忙送货，黄娜给原告一定的报酬。黄娜与原告之间完全是个人之间的行为，与被告公司毫无关联。三、原告提供服务的对象是黄娜，原告与黄娜之间是劳务关系，与被告公司无关。原告是为黄娜个人提供服务的，主要是黄娜一个人忙不开时，便给原告打电话，让其去二院或其他地方送货、收货或帮忙跑腿干些杂活，采取多劳多得、少劳少得、不劳不得的报酬支付方式，根据每次送货的价值、次数计算报酬，每次报酬均由黄娜和原告两人协商而定，由黄娜个人支付。如果当月没有提供服务，那么原告在该月便没有任何的报酬。四、原告在起诉状中所述的工资约定、工资拖欠情况均不属实，原告是为黄娜个人提供服务的，且原告提供服务的性质仅仅是零工，是在黄娜忙不开时打电话让其进行帮忙，故其没有固定的工作时间，自然没有固定的工资。如果是按照原告所述，被告应当固定在每月15日支付其底薪3600加上提成奖金，但根据原告提供的证据可见，黄娜在2018年2月份向原告支付报酬一次，3、5、6、7月份均支付报酬两次，4月份无报酬，且每次支付的金额均不相同。以上支付报酬的方式、时间、金额均与原告所说互相矛盾。原告所述拖欠工资也不属实。如果真如原告所述拖欠其1、4、5、6、7、8、9、10、11月的工资，那么原告怎么会坚持在黄娜处一直做下去？明显是不符合常理的。且就在2018年的2、3、5、6、7月份均收到黄娜支付的报酬，也与其所说的拖欠工资互相矛盾。五、原告盗窃了位于二七区航海中路鼎盛时代广场B座610黄娜房间内所有的财物，给黄娜造成了巨大的经济损失。黄娜已经报警，黄娜将继续维权，依法追究原告的刑事责任。原告盗窃黄娜610房间的事实有多名证人可以证实。有鼎盛时代广场的保安刘海成、证人王某、曾某均可作证。综上，原告与被告之间不存在劳动关系，被告公司并非本案适格的被告，黄娜也不拖欠原告任何报酬。原告吴洁还盗窃了黄娜房间的财物，其人品极差，因此原告诉请没有任何的事实及法律依据，应依法驳回。本院经审理认定事实如下：原告于2018年1月入职被告单位，主要工作为销售广州视加弱视治疗仪、艾尔兴弱视治疗仪等，销售所得货款由原告通过微信、银行账户转账给被告法人黄娜，2018年2月至2018年10月，原告给被告公司法人黄娜的账户一直有转账。原、被告未签订劳动合同，被告公司法人黄娜通过微信转账方式自2018年2月10日至2018年10月20日支付原告工资，具体为：2018年2月10日转账2070元、2018年3月28日转账3000元、2018年3月31日转账4200元、2018年5月12日转账2400元、2018年5月16日转账3600元、2018年6月4日转账1000元、2018年6月21日转账4000元、2018年7月24日转账2000元、2018年7月29日转账4000元、2018年10月11日转账3800元、2018年10月17日转账1000元、2018年10月20日转账1600元。被告法人黄娜尾号666的电话与原告尾号300的电话短信记录显示“吴洁接电话，工资不要了”、“2018/11/815:32今天未上班，旷工两天公司按自动离职处理。”原告的证据显示原告应聘被告公司时，中介招聘时朋友圈发布的信息显示薪资待遇为：无责任底薪3000+提成，综合工资5000-8000元，管住，有餐补+话费补助。该招聘信息显示信息发布人为彭钊，联系人为左老师。原告与黄娜的电话录音显示原告曾经讨要过工资，黄娜认可原告的底薪为3000元，黄娜给原告的开会录音显示：“我给的底薪又不低，你去问问彭经理，这么高的工资，我们只要上网招，就有人来，你去问问彭经理，问问左老师，咱公司的工资，在他们发的朋友圈招聘企业里，咱们的工资算高的了，……咱原来的人底薪2000，刚开始最早的三年前1600，慢慢涨到2000，后来这次去找老彭才涨到3000，我觉得对大家不错了。底薪包括什么？包括给人讲解吧，包括来回拉货吧，我们还给个提成，甚至有时候高一点，为什么，不都是额外吗”。2019年3月6日原告向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于当日作出二七劳人仲不受字第[2019]123号《不予受理通知书》，后原告向本院起诉，诉讼中原告于2019年12月6日向本院提出撤诉申请，本院作出（2019）豫0103民初12361号民事裁定，准许原告吴洁撤诉。原告于2019年12月24日再次向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于当日作出二七劳人仲不受字第[2019]859号《不予受理通知书》，后原告再次向本院起诉。原告主张其工资组成为基本工资3600元（包括基本工资3000元、全勤300元、餐补200元、电话补助100元）加提成加奖金，被告主张原告与被告公司法定代表人黄娜存在劳务关系，采用“多劳多得、少劳少得、不劳不得”的报酬支付方式。原告提供的证据显示2018年1月至6月期间原告收到被告发放的工资，原告2018年7月至11月被告没有支付原告工资。河南鑫溢源医疗器械有限公司是自然人独资公司，股东为黄娜。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。被告不认可原告提供的短信记录，但未提供反驳的有效证据，因此本院对原告的该短信记录予以采信。被告法定代表人黄娜与原告的短信记录中明确告知原告旷工两天公司按自动离职处理，结合本案其他证据，本院采信原告与被告存在劳动关系。被告不认可原告的入职登记表，但劳动者招用记录的证据应当由用人单位提供，被告对此未举证，因此本院采信原告于2018年1月16日入职被告公司。被告未举证考勤记录和原告离开公司的时间，因此本院采信原告的陈述，确认原告自2018年1月16日至2018年11月30日期间与被告存在劳动关系。结合原、被告陈述和证据，本院采信原告的工资包括底薪3000元、餐补200元、电话补助100元，另加提成。被告拖欠原告2018年7月至11月的工资未付，因此本院对原告要求被告支付拖欠工资的诉讼请求予以支持，被告应支付原告2018年7月至11月的基本工资16500元。原告主张的提成部分，证据不足，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因被告未与原告签订书面劳动合同，被告应支付原告2018年2月16日至2018年11月30日的二倍工资差额部分。二倍工资是我国劳动合同法对用人单位未依法与劳动者签订书面劳动合同的惩罚性规定，该部分不属于劳动报酬性质，应以原告的基本工资为基数计算原告的二倍工资，因此被告应当支付原告未订立书面劳动合同的双倍工资共计31232元。被告未及时足额支付原告劳动报酬，原告可以解除劳动合同，被告作为用人单位应当向原告支付经济补偿。原告在被告处工作六个月以上不满一年，因此被告应当支付原告一个月的经济补偿金3300元。原告要求被告支付违法终止劳动合同赔偿金、加班工资的证据不足，本院不予支持。原告要求补缴社会保险和住房公积金，不属于人民法院民事案件的审理范围，本院不予处理。原告要求被告支付原告工作期间垫付的各种费用和因工伤所支出的费用，与本案不属于同一法律关系，本院不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南鑫溢源医疗器械有限公司于判决生效后十日内支付原告吴洁2018年7月至11月未付工资共计16500元；二、被告河南鑫溢源医疗器械有限公司于判决生效后十日内支付原告吴洁未订立书面劳动合同的二倍工资31232元；三、被告河南鑫溢源医疗器械有限公司于判决生效后十日内支付原告吴洁经济补偿金3300元；四、驳回原告吴洁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告河南鑫溢源医疗器械有限公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  刘政伟二〇二〇年六月九日书记员  王 洁