宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1682号 上诉人（原审被告）：银川宏达腾远科技有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。 法定代表人：樊有堂，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张伟，男，1984年4月13日出生，汉族，银川宏达腾远科技有限公司员工。 被上诉人（原审原告）：马晓燕，女，1987年8月22日出生，回族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市西夏区。 上诉人银川宏达腾远科技有限公司因与被上诉人马晓燕劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初18057号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员岳磊独任审理。上诉人银川宏达腾远科技有限公司的委托代理人张伟、被上诉人马晓燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 银川宏达腾远科技有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.改判被上诉人补偿上诉人公司及法定代表人经济损失10万元，并当面道歉；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.被上诉人在2015年8月1日至2016年10月5日期间请假14个多月，长期不在职，上诉人不应该支付这段时间的经济补偿金；2.被上诉人在2017年开始负责管理紫园店、新城店、圆梦店的销售工作。被上诉人工作至2018年3月23日，其在离职当月的23日之前已休假3天，3月24日上诉人无法与被上诉人取得联系，故于3月27日根据公司人事制度下发开除通知，并于3月30日当面告知其开除决定，一审未查明案件事实；3.上诉人支付被上诉人工资的打款账户系其本人在宁夏银行开设，被上诉人称一年未收到工资不符合逻辑。被上诉人诉称上诉人欠付32657元，对上诉人诚信度及法定代表人的名誉造成了损害，对上诉人在企业内部管理、业务经营方面造成了经济损失。 马晓燕辩称，上诉人的上诉请求不合理，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。 马晓燕向一审法院起诉请求：1.银川宏达腾远科技有限公司支付马晓燕2017年1月至2018年3月30日的工资32657元[2017年1月2592元+2017年3月2200元+2017年5月2215元+2017年7月2100元+2017年8月3212元+2017年11月7288元+2018年1月1600元+2018年3月基本工资3310元+2018年3月绩效工资8140元（销售额407048元×2%）]；2.银川宏达腾远科技有限公司支付马晓燕经济补偿金42000元（7年×6000元/月）；3.银川宏达腾远科技有限公司为马晓燕补缴2011年6月1日至2018年6月30日的社会保险。 一审法院认定事实：马晓燕称其于2011年6月1日入职银川宏达腾远科技有限公司担任销售人员，工作内容为管理XX店、XX店、XX店的销售工作，月工资由底薪2200元、岗位津贴500元、工龄工资250元、话费补贴60元及全勤奖300元及绩效工资组成，绩效工资按三个门店月销售额合计达到90000元以上提成2%计算、90000元以下提成1%计算；在职期间，马晓燕的工资通过银川宏达腾远科技有限公司法定代表人樊有堂账户向其转账支付。2018年1月、2018年3月，马晓燕预借银川宏达腾远科技有限公司工资共计15000元（5000+10000）。另，2017年2月19日至2018年3月，马晓燕收到2017年1月至2018年3月的工资共计56546元（3265+2000+1525+2000+7025+4329+2200+2200+2305+2200+2200+780+2200+6619+2200+1701+2200+2200+1557+2286+1000+1200+1354）。银川宏达腾远科技有限公司提交工资表及银行转账凭证显示2017年1月至2018年3月马晓燕的应发工资共计72364元（3265+3768+9025+4346+4415+4585+2980+4492+8849+3901+ 9486+3767+4582+2218+2685），实际发放71546元[3265+2000+1525+2000+7025+4329+2200+2200+2305+2200+2200+780+2200+6619+2200+1701+2200+5000（预借）+2200+1557+2286+1000+10000（预借）+1200+1354]。2018年3月24日起，马晓燕未在银川宏达腾远科技有限公司进行考勤，马晓燕称其上班至2018年3月27日，按“月休假4天”的规定开始休息至2018年3月30日才办理的离职。2018年3月27日，银川宏达腾远科技有限公司下发通知决定以无故旷工三天且拒与公司联系为由开除马晓燕，仅将该通知在其公司内部进行告知，并未告知马晓燕本人，也未向其送达该通知；同日，该公司于当日截止计算马晓燕的工资。再，马晓燕在职期间，银川宏达腾远科技有限公司未与其签订书面劳动合同，银川宏达腾远科技有限公司也未为马晓燕缴纳社会保险。2019年11月15日，马晓燕向银川市兴庆区劳动（人事）争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求同本案诉讼请求。2019年11月15日，该仲裁委作出银兴劳（人）仲案字[2019]303号不予受理通知书，认为马晓燕的仲裁请求超过仲裁申请时效，决定不予受理。马晓燕不服该通知书，故诉至法院，请求判如所请。 一审庭审中，马晓燕提交工资条打印件一张，载明其2017年1月实发工资为2592元（管理金额118742元、比例0.01、管理佣金1187元）、2017年5月实发工资2215元（管理金额87412元、比例0.01、管理佣金874元）、2017年10月实发工资1701元（管理金额93622/12元、比例0.01/10、管理佣金1056元）、2017年11月实发工资7286元（管理金额87412元、比例0.01、管理佣金874元），称其绩效工资系在每月回款后由银川宏达腾远科技有限公司财务计算后发放，后公司不允许其对账、导致其没有留存每月回款的记录，故每月绩效仅能按照公司制作的工资表（管理金额×比例=管理佣金）计算，经粗算其月均工资为6000元。银川宏达腾远科技有限公司仅认可马晓燕上述2017年5月、10月、11月三个月的工资明细。 一审法院认为，就银川宏达腾远科技有限公司提出本案已过诉讼时效的答辩意见。根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定，提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项规定，人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：……（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。该案中，银川宏达腾远科技有限公司并未提交证据证明马晓燕确已收到其送达的解除或终止劳动关系的书面通知，该案劳动争议发生之日即为马晓燕向银川市兴庆区劳动（人事）争议仲裁委员会申请仲裁之日，故并未超过法定仲裁时效，故银川宏达腾远科技有限公司的辩解意见不能成立。2011年6月，马晓燕入职银川宏达腾远科技有限公司担任销售，双方建立了事实上的劳动合同关系，应受相关劳动法律法规调整。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。自2017年1月至2018年3月期间，马晓燕仅收到工资56546元，与银川宏达腾远科技有限公司制作工资表尚差818元（72364-56546-15000），银川宏达腾远科技有限公司还应支付马晓燕工资818元。关于马晓燕主张的提成比例2%、银川宏达腾远科技有限公司欠付其32657元，证据不足以认定，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。本案中，银川宏达腾远科技有限公司未在马晓燕在职期间为其缴纳社会保险，马晓燕为此解除劳动合同关系，银川宏达腾远科技有限公司应当向其支付经济补偿。马晓燕与银川宏达腾远科技有限公司对于马晓燕工资的构成无争议，马晓燕认可银川宏达腾远科技有限公司提交的工资表，故按照该公司提交的工资表中显示的应发工资计算得出马晓燕的月均工资为4692元[自2017年4月计算至2018年3月共12个月，（4346+4415+4585+2980+4492+8849+3901+9486+3767+4582+2218+2685=56306）÷12]，银川宏达腾远科技有限公司应支付马晓燕经济补偿金32844元[4692元/月×7个月（满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，合计7个月）]。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院民事案件受理范围，故对马晓燕要求银川宏达腾远科技有限公司为其补缴社会保险费的诉讼请求，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，判决：一、被告银川宏达腾远科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告马晓燕工资818元；二、被告银川宏达腾远科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告马晓燕经济补偿金32844元；三、驳回原告马晓燕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告银川宏达腾远科技有限公司负担。 二审期间，被上诉人提交微信聊天截屏一张，经审查，与本案无关联性，不予采信；上诉人亦无新证据出示。 二审查明的事实与一审查明一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”经查，马晓燕于2011年6月入职银川宏达腾远科技有限公司，至2018年3月双方解除劳动关系。一审法院以被上诉人在上诉人处工作的年限计算经济补偿金并无不当，上诉人的此项诉请于法无据，本院不予支持；上诉人有关“被上诉人补偿上诉人及法定代表人经济损失10万元，并当面道歉”的上诉请求属于二审新诉请，本院对此不予审查。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人银川宏达腾远科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员 岳 磊 二〇二〇年六月十八日 书记员 王小茹 附:相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 ...... 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ...... 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。