黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终863号上诉人（原审被告）：泰来县鑫兴达房地产开发有限责任公司，住所地黑龙江省泰来县泰来镇先锋街一委。法定代表人：张险峰，该公司经理。委托诉讼代理人：臧庆玲，黑龙江东滢律师事务所律师。委托诉讼代理人：李凤芝，黑龙江东滢律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：讷河市国土资源局，住所地黑龙江省讷河市讷河镇兴业路52号。法定代表人：付克玲，该局局长。委托诉讼代理人：刘峰，黑龙江肖义良律师事务所律师。上诉人泰来县鑫兴达房地产开发有限责任公司（以下简称鑫兴达公司）因与被上诉人讷河市国土资源局（以下简称国土局）建设用地使用权出让合同纠纷一案，不服黑龙江省讷河市人民法院（2019）黑0281民初5329号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人鑫兴达公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回一审原告诉讼请求。事实和理由：1.2010年11月2日，双方重新签订了土地出让合同，上诉人已经按照合同约定全额交付了土地出让金，所以不存在违约行为；2.土地评估报告程序违法，该报告是被上诉人单方委托，单方提供材料作出的，评估机构没有听取上诉人的任何意见，完全依照被上诉人的材料，且被上诉人提供的材料违背事实。评估报告违反相关法律规定，地下不应该收取40%土地出让金；3.一审法院按日千分之一收取违约金违反法律规定；4.一审程序违法，将1300多万的标的额分两次起诉，目的就是能够在讷河法院审理，达到地方保护的目的；5.此案属行政诉讼，不应按民事案件审理。国土局辩称，根据2001年4月30日国务院关于加强国有土地资产的通知（国发2001-15号）、2001年11月26日国土资源部土地利用管理司关于房地产用地调整容积率后，补缴地价款等有关问题的函（皖国土资函2011-2358号）的规定，出让土地的出让金是按照建筑容积率收费的，所以原审法院认定事实清楚，证据充分，请二审法院查明事实，驳回上诉人的上诉请求。国土局向一审法院起诉请求：1.要求鑫兴达公司补缴土地出让金435.16万元，并自2018年8月23日起至实际给付之日止，按日千分之二标准计算支付违约金至实际给付之日止；2.鑫兴达公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2009年12月14日，原、被告签订出让合同。鑫兴达公司受让讷河市讷河镇城南新区土地64,135.70平方米，缴纳土地出让金5,900万元及税金295万元，开发翠湖名苑小区项目，规划指标：用地面积58,989.28平方米，容积率不低于1.62。合同第30条约定，受让人不能按时支付出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的2‰向出让人缴纳违约金。2010年10月28日第30次《会议纪要》记载：会议对翠湖名苑小区有关建设问题进行了研究。会议认为，2009年，我市原体育场用地通过竞价拍卖形式被鑫兴达公司竞得，土地面积为64,135.7平方米，2010年经市规划局勘查退红线后，认定规划用地面积实为58,989平方米，较原拍卖土地出让面积减少5,146.7平方米，退红线减少的土地面积属公共用地，政府应给予补偿。会议决定：一、免收项目行政事业性收费、城市建设配套费和建筑水费。二、办理项目建设手续时涉及有关部门的收费按下限收取。2010年11月2日，原、被告再次签订出让合同，用地面积58,989.28平方米，规划指标：用地面积58,989.28平方米，容积率2.43，建筑总面积143,761.00平方米。与2009年12月14日签订的出让合同第35条均约定建筑容积率高于合同约定最高标准的，出让人有权要求受让人支付相当于同比例国有建设用地使用权出让价款的违约金。2018年11月2日，哈尔滨市远东土地估价规划事务所作出（哈尔滨市）远东（2018）（估）字第224号土地估价报告，报告载明：根据鑫兴达公司《国有建设用地使用权出让合同》、《翠湖名苑规划图》委托土地估价函的规定，新规划与原规划发生变化：鑫兴达公司建筑所用土地面积58,989.28平方米没有发生变化，容积率由2.37变化为2.89，增加了0.52，建筑面积由140,061.00平方米变化为170,446.20平方米，增加了30385.2平方米。估价结果应当补缴地价款总额1,335.16万元。另，2018年原告诉至本院要求被告给付案涉地价款中的900万元，本院以（2018）黑0281民初4919号民事判决书支持了原告的诉讼请求，被告不服提起上诉，齐齐哈尔市中级人民法院以（2019）黑02民终1206号民事判决书变更了一审判决：变更讷河市人民法院（2018）黑0281民初4919号民事判决为:由被告泰来县鑫兴达房地产开发有限责任公司于本判决生效后3日内给付原告讷河市国土资源局土地出让金9,000,000.00元及违约金（以9,000,000.00元为基数，自2018年8月24日起至实际给付之日止，按日千分之一标准计算）。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。《中华人民共和国土地管理法》第五十五条规定：以出让等有偿使用方式取得国有土地使用权的建设单位，按照国务院规定的标准和办法，缴纳土地使用权出让金等土地有偿使用费和其他费用后，方可使用土地。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：本解释所称土地使用权出让合同，是指市、县人民政府土地管理部门作为出让方将国有土地使用权在一定年限内让与受让方，受让方支付土地使用权出让金的协议。第五条规定：受让方经出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部门同意，改变土地使用权出让合同约定的土地用途，当事人请求按照起诉时同种用途的土地出让金标准调整土地的出让金的，应予支持。《国务院关于加强国有土地资产管理的通知》规定：土地使用者需要改变原批准的土地用途、容积率等，必须依法报经市、县人民政府批准。对原划拨用地，因发生土地转让、出租或改变用途后不再符合划拨用地范围的，应依法实行出让等有偿使用方式；对出让土地，凡改变土地用途、容积率的，应按规定补交不同用途和容积率的土地差价。该通知为行政法规，本案应当按照该规定处理。本案中，《出让合同》不违反法律或者行政法规效力性强制性规定，合法有效。鑫兴达公司应当按照合同约定，足额给付土地出让金。鑫兴达公司逾期无正当理由拒不补缴土地出让金，应当支付违约金，依据国办发（2006）100号通知中的违约金标准即日1‰计算。综上所述，本院对原告的要求鑫兴达公司应当继续补缴土地出让金435.16万元的请求予以支持。对原告要求的违约金按1‰标准从自2018年8月24日起至实际给付之日止予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条规定，判决：由被告泰来县鑫兴达房地产开发有限责任公司于本判决生效后3日内给付原告讷河市国土资源局土地出让金435.16万元及违约金（以435.16万元为基数，自2018年8月24日起至实际给付之日止，按日千分之一标准计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20,800.00元，由被告泰来县鑫兴达房地产开发有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，鑫兴达公司与讷河市国土局签订的《国有建设用地使用权出让合同》系双方真实意思表示，且不违反法律或者行政法规效力性、强制性规定，该合同合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的权利义务。讷河市国土局已经按照合同约定交付土地，鑫兴达公司亦应按照合同约定足额给付土地出让金。对于欠缴土地出让金1335.16万元的事实，已经生效判决予以确认，且在该案件中，因讷河市国土局已经先行诉请900万元，且生效判决已经予以支持，故对于剩余的435.16万元，鑫兴达公司应予给付。鑫兴达公司上诉请求及理由没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，泰来县鑫兴达房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费41,600.00元，由上诉人泰来县鑫兴达房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 丹审判员 刘 颖审判员 李宏艳二〇二〇年六月三十日书记员 历 杨