贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终719号上诉人（原审原告）：水城县谢春道砂石厂，住所地：贵州省六盘水市水城县鸡场乡三营村，统一社会信用代码：91520221789763004F。投资人：谢春道。被上诉人（原审被告）：卯朝正，男，1973年3月29日生，汉族，住贵州省水城县。委托诉讼代理人：王斐，系水城县双水街道办事处法律服务所法律服务工作者，执业证号：324091313030。上诉人水城县谢春道砂石厂因与被上诉人卯朝正工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2018）黔0221民初4360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。水城县谢春道砂石厂上诉请求：一、依法撤销一审判决；二、依法改判支持原告的全部诉讼请求，或将本案发回重审；三、本案一二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实错误，被上诉人与上诉人之间没有劳动关系，不存在解除劳动关系一说，进而上诉人不应支付被上诉人工伤保险待遇。被上诉人于2017年1月5日受雇于案外人张小照，并到本案事发地做临时工。其工作完全是由张小照管理与支配，薪资报酬也是由张小照支付的，与上诉人无关。被上诉人所遭受的损害只能按照提供劳务者损害纠纷向张小照主张赔偿。被上诉人卯朝正未向本院提交书面答辩意见。水城县谢春道砂石厂向一审法院起诉请求：1、请求判决原告不支付被告一次性伤残补助金52806元、一次性工伤医疗补助金58398元、一次性就业补助金58698元、停工留薪工资待遇32632.4元、工伤鉴定费320元、住院期间护理费、伙食补助费2170元，以上合计204723.4元；2、本案诉讼费由原告承担。一审法院认定事实：2017年1月5日，被告在原告处做工时发生事故，2017年1月9日被告到六盘水市人民医院住院治疗31天，2017年10月23日，六盘水市人力和社会保障局作出02042017126672认定工伤决定书，认定被告所受事故伤害为工伤；2017年12月6日，六盘水市劳动能力鉴定委员会对申请人工伤作出市劳鉴编号100000000160860（个人编号1001865716）工伤职工初次鉴定结论书，鉴定结论为伤残七级，无生活自理障碍。另查明，水城县劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月20日作出黔水劳人仲字（2018）第62号仲裁裁决书，裁决：自2018年4月8日起解除卯朝正与被水城县谢春道砂石厂之间的劳动关系；2、水城县谢春道砂石厂向卯朝正支付一次性伤残补助金52806元、一次性工伤医疗补助金58398元、一次性伤残就业补助金58398元、停工留薪期工资福利待遇32631.4元、工伤鉴定费320元、住院期间护理费、伙食补助费2170元，原告支持鉴定费320元。另，水城县谢春道砂石厂向一审法院提出被告为六盘水市人力资源社会保障局，第三人为卯朝正、张小照的行政诉讼，被裁定驳回起诉，后经六盘水市中级人民法院（2019）黔02行终186号行政裁定书裁定：驳回上诉，维持原裁定。一审法院认为，被告卯朝正在原告处受伤，经六盘水市人力和社会保障局作出02042017126672认定工伤决定书，认定被告所受事故伤害为工伤，《工伤保险条例》三十三条规定：“职工因公作遭受事故伤害或还职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第三十七条规定：“职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。”被告在原告处受伤后，原告有责任支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪工资待遇、以及工伤鉴定费、住院期间护理费、伙食补助费，故对其诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告水城县谢春道砂石厂的诉讼请求。案件受理费10元，因适用建议程序减半收取5元，由原告水城县谢春道砂石厂负担。二审中，上诉人水城县谢春道砂石厂提交了如下证据：1.收条两张，拟证明其向卯朝正支付生活费10000元；2.住院收据两张，拟证明其为卯朝正垫付医疗费60000元；3.《程包协议》及证明，拟证明卯朝正不是水城县谢春道砂石厂的工人。被上诉人卯朝正的质证意见：对证据1无异议；对证据2真实性合法性无异议，对关联性有异议，医疗费是上诉人应该承担的部分，且不在本案审理范围内；对证据3三性均有异议，属于复印件，且张小照应出庭作证。本院对上述证据的认证意见：证据1予以认定；被上诉人卯朝正的诉讼请求并未包含医疗费，医疗费并非本案审理范围，故对证据2不予认定；证件3系复印件，且张小照未出庭作证，不能达到上诉人的证明目的，不予认定。二审经审理对一审认定的事实予以确认。另查明，2017年1月，上诉人水城县谢春道砂石厂向被上诉人卯朝正支付生活费10000元。本院认为，本案二审的争议焦点为：水城县谢春道砂石厂应否向卯朝正支付各项工伤保险待遇。根据规定，为劳动者办理工伤保险手续是用人单位的法定义务。用人单位未为劳动者办理工伤保险手续的，劳动者因工作遭受伤害，应享有的工伤保险待遇由用人单位承担。卯朝正因工遭受的伤害依法认定为工伤，伤残等级为七级，其就应当依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人有权解除劳动合同。卯朝正解除双方劳动关系的主张符合规定，故双方之间的劳动关系应予解除。卯朝正所主张的各项工伤保险待遇如下：一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，七级伤残的一次性伤残补助金为13个月的本人工资。因双方均未能提供证据证明卯朝正本人工资，故参照贵州省2016年度在岗职工年平均工资标准60139元/年计算为65150（60139元÷12×13）；一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项及黔人社厅发［2011］27号文件第六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，七级伤残为12个月，故一次性工伤医疗补助金为60139元；一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项及黔人社厅发［2011］27号文件第七条规定，一次性伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，七级伤残最高12个月，最低4个月。故一次性伤残就业补助金为60139元；停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。卯朝正虽未作停工留薪期鉴定，但根据卯朝正伤情，参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，对其停工留薪期按5个月计算，故停工留薪期工资为25057元（60139÷12×5）；鉴定费。根据鉴定费收据，予以支持320元；车旅费。卯朝正居住地系水城县鸡场乡，就医必然产生交通费，酌情支持800元；医疗费。卯朝正提交的证据不能充分证明系其实际支付，不予支持；住院伙食补助费。卯朝正受伤后在六盘水市人民医院住院治疗31天，故住院伙食补助费按22元/天计算为682元（22×31）；住院期间护理费。卯朝正受伤住院治疗期间需要护理，因其并未提供护理人员的身份、收入状况证明以及护理期限等相关依据，故参照贵州省上一年度年居民服务和其他服务业职工年平均工资标准38568元/年计算，护理费为3275元（38568÷365×31）；经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资。因本案系工伤保险待遇纠纷，经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资不属于本案审理范围，本院不作审查；后续治疗费。结合水钢医院司鉴所[2018]法临鉴字第69号司法鉴定意见书，予以支持后续医疗费9000元。综上，卯朝正各项工伤保险待遇共计224562元，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”上述工伤保险待遇应由水城县谢春道砂石厂支付。水城县谢春道砂石厂前期垫付的70000元，其中60000元系垫付医疗费，根据《工伤保险条例》规定，医疗费本就应由水城县谢春道砂石厂负担，且卯朝正在本案中并未主张该部分医疗费，故该60000元不应扣减。水城县谢春道砂石厂支付给卯朝正的生活费10000元，卯朝正予以认可，故应从卯朝正的工伤保险待遇中扣除。扣减该10000元后，水城县谢春道砂石厂尚需支付卯朝正各项工伤保险待遇214562元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销贵州省水城县人民法院（2018）黔0221民初4360号民事判决；二、水城县谢春道砂石厂于本判决生效后十五日内支付卯朝正一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、后续医疗费、车旅费等各项工伤保险待遇共计214562元；三、驳回卯朝正的其他诉讼请求；四、驳回水城县谢春道砂石厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人水城县谢春道砂石厂负担。本判决为终审判决。审判长  张景强审判员  邓少旭审判员  何与芹二〇二〇年六月十日法官助理敖江书记员黄鑫