甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终649号 上诉人（一审被告）：甘肃省垅蒲酒业有限公司。地址：甘肃省张掖市甘州区东北郊工业园鹅博岭路优冠食品公司B区1号。统一社会信用代码：91620702MA74X05Q5Q80。 法定代表人：林玉荣，系该公司经理。 委托诉讼代理人：申宜民，系甘肃正峰律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：李强林，男，汉族，1963年9月28日出生，系甘肃省张掖市甘州区人，住本区，农民。 委托诉讼代理人：张吉祥，系甘肃祁峰律师事务所律师。 上诉人甘肃省垅蒲酒业有限公司（以下简称垅蒲酒业公司）与被上诉人李强林劳动争议纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初2676号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人垅蒲酒业公司上诉提出：请求依法撤销甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初2676号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审。事实与理由：一、一审部分事实认定错误。被上诉人是以自己名义而非上诉人的名义参加社会保险，其缴纳的社保金额是否符合双方真实的劳动关系存续期间工资标准的比例不明，一审认定被上诉人代上诉人缴纳了养老保险错误。且被上诉人以自己名义缴纳的养老保险金，并非上诉人未为其补缴社会保险造成的损失，上诉人无赔偿义务。二、即使上诉人应为被上诉人赔偿损失，根据劳动法的规定，依法缴纳社会保险是用人单位和劳动者共同的义务，被上诉人自愿放弃缴纳社保，本身存在过错，亦应承担相应比例的责任。 被上诉人李强林辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，请求依法予以驳回。 李强林向一审法院提出诉讼请求：一、依法解除原被告之间的劳动关系；二、判令被告支付解除劳动合同的经济补偿金7500元；三、判令被告支付2018年1月-12月未签订书面劳动合同双倍工资30000元；四、被告支付2016年至2018年未缴纳社会养老保险金给原告造成的经济损失21624.3元。 一审法院经审理查明：2016年5月9日，原告李强林到被告垅蒲酒业公司从事驾驶员及其他工作，双方建立劳动关系，约定月工资2500元，未签订劳动合同。双方还约定，原告工作满一年后，由被告为原告缴纳养老保险金。劳动关系存续期间被告一直未给原告办理社会参保手续。现被告同意与原告解除劳动合同并支付解除劳动合同的经济补偿金7500元。 另查明，2019年3月14日，原告作为申请人，将被告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：1、依法解除双方之间的劳动关系；2、被申请人支付解除劳动合同的经济补偿金7500元；3、被申请人支付2018年1月-12月未签订书面劳动合同双倍工资30000元；4、被申请人支付2016年至2018年未缴纳社会养老保险金给原告造成的经济损失21624.3元。2020年3月18日，该委作出甘区劳人仲裁字（2019）第116号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人之间的劳动关系于2019年3月14日解除；二、由被申请人支付给申请人解除劳动合同的经济补偿金7500元；三、驳回申请人其他仲裁申请。 再查明，2016年1至12月，原告代被告缴纳被告单位应承担的养老保险金3921.12元、利息31.86元；2017年1月至12月，原告代被告缴纳被告单位应承担的养老保险金4288.32元；2018年1月至12月，原告代被告缴纳被告单位应承担的养老保险金4733.28元。 一审法院认为，关于原被告劳动合同的解除时间。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位存有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”现被告未依法为原告缴纳社会保险，原告于2019年3月14日申请仲裁时要求解除双方劳动合同时，故原被告的劳动关系自2019年3月14日解除。庭审中，被告辩称双方劳动合同自2019年1月31日原告停止工作时解除，但被告未能提供证据证实自己的主张。且作为用人单位，被告并未向原告告知或出具解除劳动合同的证明。故对被告的辩解理由不予支持。现被告同意给原告支付解除劳动合同经济补偿金7500元，予以确认。 关于原告主张的未签订劳动合同双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原被告于2016年5月9日建立劳动关系，现原告主张2018年1至12月期间未签订劳动合同的双倍工资没有法律依据，故不予支持。 关于原告主张的因被告未缴纳2016年至2018年养老保险而产生的损失。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”根据该规定，依法参加社会保险是用人单位和劳动者共同承担的法定义务，作为法定义务的任何用人单位和个人不得以任何形式、任何理由进行协商或免除。虽然原被告均认可双方约定工作满一年后被告为原告缴纳养老保险，但该约定因违法而无效。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”现原告已经代被告缴纳了被告单位应承担的养老保险金，故原告起诉要求被告赔偿因此造成的损失，当属人民法院受理。现被告未按法律规定给原告参加社会保险，属于侵害劳动者合法权益的行为。根据侵权责任法的相关规定，侵害造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿，被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿。原告代替被告缴纳了作为用人单位应承担的养老金，该养老保险费按照国家规定应属被告为原告缴纳的部分，关于这部分损失的计算，应按照侵权人因此获得的利益赔偿为宜。若被告未缴纳养老保险，必然会产生无法领取养老保险金的损失，由于原告自行缴纳了养老保险，原告到规定年龄仍可领取养老金，但原告承担了本该被告应该承担的费用而减益，被告因未缴纳养老保险而增益，为保护原告的合法权益，平衡劳动者与用人单位之间的利益，按照侵权人因此获得的利益赔偿较为妥当。故被告垅蒲酒业公司应赔偿原告代缴的养老保险金11667.54元（3921.12元÷12月×8月+31.86元+4288.32元+4733.28元）。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第五十条、第八十二条、《最高人民法院审理劳动争议案件适应法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告李强林与被告甘肃省垅蒲酒业有限公司的劳动合同于2019年3月14日解除；二、被告甘肃省垅蒲酒业有限公司向原告李强林支付解除劳动合同的经济赔偿金7500元，赔偿原告李强林因未办理社会保险手续而造成的养老保险金损失11667.50元，合计19767.54元，与本判决生效后十日内一次性付清；三、驳回原告李强林的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告甘肃省垅蒲酒业有限公司负担。被告负担的部分直接给付原告，预收原告的受理费退还5元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。经二审查明的事实与一审查明认定的事实一致，认定事实的证据亦与一审认定事实的证据一致，本院均予以确认。 本院认为，用人单位为劳动者办理社保并依法缴纳相应的社保费用系单位的法定义务，属于法律的强制性规定，不因双方约定不缴纳而免除。本案中，双方劳动关系存续期间，上诉人一直未给被上诉人办理社会保险参保手续，虽双方间有被上诉人工作满一年后再缴纳养老保险金的约定，但根据《劳动合同法》第二十六条第一款规定：“下列劳动合同无效或者部分无效：……（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。”劳动者是否参加社会保险不在其权利自由处分范围之内，故上诉人与被上诉人的上述约定不仅有损被上诉人个人社会保险利益，也侵害了全社会的整体性权利，违反法律、行政法规强制性规定，属无效约定，对上诉人和被上诉人均不具有约束力。且该约定使上诉人的法定义务被免除且从中受益，但对被上诉人的受损权益并未约定如何补偿。因此，双方就放弃缴纳社保的约定属一方受益，另一方受损的情形，凭此难以得出上诉人未缴纳社保不具有主观恶意的结论。同时，上诉人作为用人单位，事实上也因该约定逃避承担了社会保险费中应由其承担的部分，成为违法受益主体。而根据查明的事实，这部分费用已由被上诉人缴纳，虽以个人名义缴纳，但系根据社保机构的核定缴纳，并无不当和违法，且被上诉人因此利益减损，上诉人理应对被上诉人的该部分减益进行补益，一审判决上诉人予以支付并无不当，本院予以支持。上诉人的上诉意见和理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。 综上，上诉人甘肃省垅蒲酒业有限公司的上诉意见不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人甘肃省垅蒲酒业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海全 审判员  张文清 审判员  高彩虹 二〇二〇年六月三十日 书记员  何文婧 【附法律条文】： 《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 窗体底端