贵州省毕节市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔05刑终128号 原公诉机关贵州省毕节市七星关区人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵利华，男，1970年9月27日出生于贵州省毕节市七星关区，汉族，初中文化，无业。曾因犯盗窃罪于2013年12月5日被毕节市七星关区人民法院判处有期徒刑一年，2014年4月20日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2017年6月2日被毕节市七星关区人民法院判处有期徒刑八个月，同年10月13日刑满释放。因本案于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于毕节市七星关区看守所。 指定辩护人王定才，贵州圣谋律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）党永香，男，1972年12月25日出生于贵州省毕节市七星关区，汉族，初中文化，无业，住毕节市七星关区。曾因犯贩卖毒品罪于2012年11月13日被毕节市七星关区人民法院判处有期徒刑一年，2013年7月30日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2014年6月25日被毕节市七星关区人民法院判处有期徒刑一年二个月，同年12月14日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2015年6月17日被毕节市七星关区人民法院判处有期徒刑二年，2017年4月6日刑满释放。因本案于2019年4月30日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于毕节市七星关区看守所。 指定辩护人李轩飞，贵州圣谋律师事务所律师。 原审被告人孔令兴，男，1971年7月3日出生于云南省镇雄县，汉族，初中文化，无业，住镇雄县。曾因犯贩卖毒品罪、盗窃罪、销赃罪于2003年3月18日被本院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2016年5月18日刑满释放。因本案于2019年4月30日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于贵州省金沙县看守所。 原审被告人许艳，女，1991年10月8日出生于贵州省毕节市七星关区，汉族，初中文化，无业，住毕节市七星关区。因本案于2019年4月30日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现取保候审。 贵州省毕节市七星关区人民法院审理贵州省毕节市七星关区人民检察院指控原审被告人赵利华、党永香、孔令兴、许艳犯贩卖毒品罪一案，于2020年1月22日作出（2019）黔0502刑初492号刑事判决。原审被告人赵利华、党永香不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 一审判决认定：因被告人赵利华打伤他人急需用钱，2019年4月28日22时57分，被告人赵利华找被告人党永香帮忙购买毒品海洛因40克后贩卖牟利。后党永香电话联系被告人孔令兴购买毒品海洛因。次日19时许，孔令兴驾驶贵Ｆ×××××荣威牌白色越野车在毕节市七星关城区盛世华都美食城与党永香碰面后，在等候赵利华前来毒品交易的过程中，党永香打电话让许艳将放在党永香家中的两小包毒品海洛因带至美食城党永香处贩卖给他人。党永香和孔令兴在七星关区美食城店铺附近等待许艳及赵利华的过程中被民警抓获，民警在孔令兴驾驶的贵Ｆ×××××荣威牌白色越野车油箱盖里面查获毒品海洛因可疑物一包，经称量，净重37.94克。赵利华在到达毕节市七星关区美食城后无法联系党永香而自行离开。同日21时许，民警在毕节市七星关盛世华都美食城人行道上抓获许艳，在其所穿牛仔衣口袋内查货毒品海洛因可疑物两小包，分别编为1号、2号，经称量，1号净重0.46克，2号净重0.46克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，上述毒品海洛因可疑物内检出海洛因成份。 一审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，作出如下判决： 一、被告人赵利华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一万元。 二、被告人党永香犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币七千元。 三、被告人孔令兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币五千元。 四、被告人许艳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。 五、被公安机关扣押的海洛因38.86克，依法予以没收。 宣判后，原审被告人孔令兴、许艳服判，未提出上诉。原审被告人赵利华、党永香不服，提出上诉。 上诉人赵利华的上诉理由主要是：“其行为属于贩卖毒品罪的犯罪预备阶段。其让党永香购买的海洛因数量是20克，且应考虑其系吸毒人员的情节。其在犯罪中处于从属地位，系从犯。原判量刑过重”。其辩护人提出：“赵利华未实际进行毒品交易，尚处于犯罪预备阶段，属预备犯；一审认定赵利华购买的毒品为37.94克的证据不足；赵利华在本案中系从犯，应从轻或者减轻处罚”的主要辩护意见。 上诉人党永香的上诉理由主要是：“其在犯罪中只起介绍作用，系从犯。其让许艳带的两个零包毒品是准备带回家吸食，与交易的毒品无关。请求对其从轻处罚”。其辩护人提出：“党永香在本案中起帮助作用，应当认定为从犯；归案后如实交代犯罪事实，认罪态度较好；毒品未流入社会。建议对其从轻、减轻处罚”的主要辩护意见。 经审理查明，原判认定上诉人赵利华、党永香及原审被告人孔令兴、许艳犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分。据以认定的证据已在一审判决书中列举，并经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审中，上诉人、原审被告人、辩护人未提出新的证据。本院对一审判决认定的事实和列举的证据予以确认。 关于上诉人赵利华所提“其行为属于贩卖毒品罪的犯罪预备阶段。其让党永香购买的海洛因数量是20克，且应考虑其系吸毒人员的情节。其在犯罪中处于从属地位，系从犯。原判量刑过重”的上诉理由及其辩护人所提“赵利华未实际进行毒品交易，尚处于犯罪预备阶段，属预备犯；一审认定赵利华购买的毒品为37.94克的证据不足；赵利华在本案中系从犯，应从轻或者减轻处罚”的辩护意见，经查，毒品犯罪属于行为犯，双方已达成毒品交易事宜，卖家孔令兴已将毒品带到现场交易，不属犯罪预备。赵利华是毒品交易的一方主体，依法应当认定为主犯。双方交易的数量有上诉人党永香及原审被告人孔令兴的供述证实，并有现场查获的毒品为证，证据充分。根据相关法律规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量。因此，赵利华所提上诉理由及辩护人所提辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人党永香所提“其在犯罪中只起介绍作用，系从犯。其让许艳带的两个零包毒品是准备带回家吸食，与交易的毒品无关。请求对其从轻处罚”的上诉理由及其辩护人所提“党永香在本案中起帮助作用，应当认定为从犯；归案后如实交代犯罪事实，认罪态度较好；毒品未流入社会。建议对其从轻、减轻处罚”的辩护意见，经查，党永香在本案中起介绍作用及毒品未流入社会与本案事实相符。党永香让同案被告人许艳带零包到毒品交易现场系准备用于贩卖，对此有党永香在侦查机关的供述为证，有许艳的供述印证。党永香虽属居间介绍者，但其从中商定交易价格，选定交易地点，对达成毒品交易起重要、直接作用，原判认定其为主犯并无不当。党永香虽系累犯、毒品再犯，但因不属于毒品交易的一方主体，地位、作用小于孔令兴、赵利华，且归案后如实供述犯罪，可对其从轻处罚。故党永香所提上诉理由及辩护人所提辩护意见部分予以采纳。 本院认为，上诉人赵利华、党永香和原审被告人孔令兴、许艳违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应当负刑事责任。一审判决定罪准确，审判程序合法，对赵利华、孔令兴、许艳量刑适当。党永香因不属于毒品交易的一方主体，地位、作用小于孔令兴、赵利华，故原判对其量刑不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502刑初492号刑事判决主文第一项、第三项、第四项、第五项。即： 被告人赵利华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一万元。 被告人孔令兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币五千元。 被告人许艳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。 被公安机关扣押的海洛因38.86克，依法予以没收。 二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502刑初492号刑事判决主文第二项。 三、上诉人（原审被告人）党永香犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即党永香的刑期自2019年4月30日起至2028年4月29日止。罚金自判决生效之日起五日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长 杨贵川 审 判 员 张义刚 审 判 员 谢 建 二〇二〇年六月十五日 法官助理 杨 涛 书 记 员 万 杨