陕西省汉中市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）陕07刑终84号原公诉机关陕西省勉县人民检察院。上诉人（原审被告人）程钢，男，1974年7月20日出生于陕西省渭南市临渭区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，无业，住渭南市临渭区，2017年10月25日因涉嫌犯非法制造，买卖枪支，弹药罪被勉县公安局抓获审查至次日刑事拘留，同年12月1日被依法逮捕，现羁押于陕西省勉县看守所。上诉人（原审被告人）刘忠，又名刘中杰，男，1988年1月10日出生于湖南省宁乡县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，住宁乡县，捕前租住湖南省长沙市天心区，2004年4月29日因犯盗窃罪被湖南省宁乡县人民法院判处拘役三个月，并处罚金2000元，2017年12月23日因涉嫌犯非法制造，买卖枪支罪被勉县公安局抓获审查至同月26日刑事拘留，2018年1月26日被依法逮捕，现羁押于陕西省勉县看守所。上诉人（原审被告人）鲜代君，男，1995年7月17日出生于湖北省宜昌市枝江市伍家岗区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，中专文化，个体户，住湖北省宜昌市伍家岗区，捕前住湖北省枝江市，2017年11月4日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被勉县公安局抓获审查至次日刑事拘留，同月17日被依法逮捕，现羁押于陕西省勉县看守所。指定辩护人张超，陕西华沃律师事务所律师。指定辩护人王元元，陕西华沃律师事务所实习律师。原审被告人陈俊霖，男，1992年11月21日出生于陕西省勉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，住勉县，2017年3月6日因涉嫌犯非法持有枪支，弹药罪被勉县公安局抓获审查至次日刑事拘留，同月21日被依法逮捕，现羁押于陕西省勉县看守所。原审被告人魏方正，男，1994年9月13日出生于湖南省衡阳市石鼓区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，大专文化，无业，住衡阳市石鼓区，捕前租住湖南省长沙市雨花区，2017年10月10日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被勉县公安局抓获审查至同月12日刑事拘留，同年11月17日被依法逮捕，现羁押于陕西省勉县看守所。陕西省勉县人民法院审理陕西省勉县人民检察院指控上诉人程钢、刘忠、鲜代君、原审被告人陈俊霖、魏方正犯非法制造、买卖枪支、弹药罪一案，于二〇二〇年四月八日作出（2018）陕0725刑初120号刑事判决，以非法买卖枪支、弹药罪判处程钢有期徒刑十一年，以非法制造弹药罪、非法持有枪支罪判处陈俊霖有期徒刑三年零六个月，以非法买卖枪支罪判处魏方正有期徒刑三年零二个月，以非法制造、买卖枪支罪判处刘忠有期徒刑三年零六个月，以非法制造枪支罪判处鲜代君三年零二个月。宣判后，程钢、刘忠、鲜代君不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，听取指定辩护人的意见，上诉人程钢、刘忠、原审被告人陈俊霖、魏方正表示不委托辩护人也不需要指定辩护人。本院认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审判决认定，1.自2016年初开始，被告人程钢通过加入QQ、微信群，了解交流枪支、弹药来源、性能、买卖信息，学会了组装、改装枪支，并进行买卖。2016年12月7日，被告人程钢通过其微信（微信昵称“道哥”）与余某某（另案处理，微信昵称：XXX）相互加为微信好友。当天，余某某通过微信提出向程钢购买55秃鹰气枪铅弹1000发，程钢同意，并通过微信与余某某商定1000发55秃鹰气枪铅弹价格为400元。余某某通过微信向程钢（账号为155XXXXXXXX、户名为陈某某，实际由程钢使用）支付了400元，并将自己的收货地址、联系电话、收货人姓名等信息发送给程钢。程钢随即联系昵称为“超X”的QQ好友，以320元的价格从“超X”处购买了1000发秃鹰气枪铅弹，并将余某某提供的收货信息发给“超人”，“超人”直接将1000发55秃鹰气枪铅弹邮寄给了余某某。同月13日，余某某再次通过微信向程钢提出购买一支火药动力的枪支和1000发55秃鹰气枪铅弹。程钢向余某某推荐了“小獾”枪支，余某某同意购买。两人商定一支小獾枪支、一个消声器、1000发55秃鹰铅弹等共计8700元，后余某某又提出另外支付900元再购买100发小口径火药子弹，程钢表示同意，随后，余某某通过微信向程钢发送了自己的收货信息，当日给程钢提供的账号为XXXXXXXXXXXXXXX7070、户名为张某某（实际由程钢使用）的银行卡转账9600元。程钢收到现金后，联系QQ好友“丝X”，以6500元价格从“丝X”处购买了一支小獾枪支、一个消声器。“丝X”分三次将一支小獾枪支的所有部件直接邮寄给余某某。程钢又联系QQ好友“超X”，以700元价格从“超X”处购买了100发小口径火药子弹，并将余某某提供的收货信息发送给“超X”。“超X”直接将100发小口径火药子弹邮寄给了余某某。几天后，余某某收到了一支小獾枪支的所有部件和100发小口径火药子弹。程钢通过微信语音、视频等方式指导余某某将枪支组装成功。余某某试射枪支，试射5发响了2发，程钢认为该枪支的击针太尖、太短，联系“丝X”让其帮忙邮寄赠送给余某某一个击针、一个打磨机。余某某收到击针、打磨机后，程钢指导余某某进行打磨、调试，直至正常击发。同月19日左右的一天，程钢因忘记给余某某邮寄1000发55秃鹰气枪铅弹，经余某某提醒，余某某要求程钢补发，同时与程钢商定以1200元价格再购买3000发55秃鹰气枪铅弹，并于当日给程钢提供的上述银行卡转账1200元。程钢联系QQ好友“超人”，以1280元价格从“超人”处购买了4000发55秃鹰气枪铅弹，并将余某某提供的信息发送给“超X”。“超X”直接将4000发55秃鹰气枪铅弹邮寄给了余某某。2017年2月21日左右的一天，余某某再次通过微信与程钢商定以900元价格购买小口径火药子弹100发，并将900元现金转账至程钢提供上述银行卡内。程钢就联系QQ好友“超X”，以700元价格从“超X”处购买了小口径火药子弹100发，并将余某某提供的收货信息发给“超X”，“超X”直接将小口径火药子弹100发邮寄给了余某某。同年3月4日，余某某驾驶自己的牌号陕FXXXXX越野车行驶至汉中市汉台区XX小区东门附近，准备取回邮购的内装有100发小口径步枪子弹的快递包裹时，被汉中市汉台区公安分局民警盘查，余某某驾车强行逃离现场。当日，汉台分局民警将余某某邮购的包裹查获。余某某驾车逃回家后，担心购买枪支的事情败露，遂拿出藏匿在家中的小獾小口径步枪一只、秃鹰气枪子弹、小口径子弹等，然后驾车至南郑县XX镇胡家营水库，将小獾小口径步枪在水库边摔断后丢弃在水库中，途中，在汉台区XX号桥上余某某将秃鹰气枪子弹、小口径子弹全部丢弃至汉江河中。当晚，余某某到汉台公安分局投案。2016年12月的一天，被告人程钢通过微信（微信昵称“道哥”）与陈俊霖（微信账号：XXXXXXXXX，昵称：XXXXXXXX）互相加为好友。2017年2月10日，陈俊霖通过微信联系程钢，称自己接了一单购买健卫9火药枪的生意，准备分批发货，问程钢有无配套的枪管，程钢回复有。二人微信商定一支枪管的价格为2000元，陈俊霖给程钢的支付宝转账2000元，并通过微信给程钢发送了联系人为鹿永博、收货地址为西安市灞桥区XX村村口、电话为182XXXXXXXX的收货信息。程钢收到款后，联系了QQ好友“小X”（QQ名称，基本情况不详），以1800元价格从其手中购买了一支枪管，并将卖家的信息发送给“小X”，由“小X”直接将枪管邮寄给买家。2017年2月13日中午，陈俊霖在收取了河北省秦皇岛的一个买家要求购买一支枪管的现金后，再次通过微信联系程钢，两人商定以2000元的价格由程钢帮忙购买。陈俊霖用微信给程钢发送了联系人为王某某、电话为130XXXXXXXX、收货地址为河北省秦皇岛市海港区XX栋XX单元XX室的买家收货信息，并给程钢的支付宝付款2000元。程钢收到款后，再次联系了QQ好友“小X”，以1800元价格从其手中购买了一支枪管，并将买家的信息发送给“小X”，由“小X”直接快递将一支枪管发货给买家。同月19日，陈俊霖通过微信再次联系了程钢，称购买了枪管的河北省秦皇岛买家要购买一个健卫9枪托。两人微信商定以1500元的价格由程钢帮忙购买一个健卫9枪托。之后，陈俊霖用微信给程钢发送了联系人为王某某、电话为130XXXXXXXX、收货地址为河北省秦皇岛市海港区XX栋XX单元XX室的买家收货信息，又给程钢提供的卡号为XXXXXXXXXXXXXXX7070、户名为张某某的银行卡内汇款1500元。程钢收到款后，再次联系了QQ好友“小X”，以1300元价格从其手中购买一个枪托，并将买家的收货信息发送给“小X”，由“小X”直接将枪托邮寄给买家。同年10月25日12时许，勉县公安局民警在陕西省渭南市XX大街XX小区附近将程钢抓获，现场在程钢驾驶的牌号为陕EXXXXX福特轿车内查获高压气枪气瓶1支；在渭南市高新区丽都家园5栋4单元301室程钢朋友王某某家中查获程钢寄存的“秃鹰”气枪1支；在程钢的家中查获了疑似枪支8支、疑似小口径子弹28发、疑似9毫米手枪子弹61发、疑似猎枪子弹4发、疑似762*39步枪子弹一箱1113发、疑似762*39步枪子弹一袋85发、疑似762*39步枪子弹一桶195发、疑似小口径步枪机头10个、疑似小口径步枪弹夹7个、疑似击针8支、疑似JP915手枪枪管4支、疑似气枪套件3件。同时查获制弹工具、发射药、发烟药、封蜡、底火、弹壳、弹头、猎枪弹空壳、铅弹、铅丝等物品。同年11月10日，经陕西省汉中市XX中心出具（陕）公（汉）鉴（痕）字[2017]149号鉴定意见书，意见为：1、送检①、③、⑥号疑似枪支为气枪，均以压缩气体为发射动力，具有致伤力。2、送检②号疑似枪支为“鲁格牌”（美国.22）小口径步枪，以火药为发射动力，具有致伤力。3、送检④号疑似枪支为自制小口径步枪，以火药为发射动力，具有致伤力。4、送检⑤、⑦、⑧、⑨号疑似枪支均不认定为枪支。5、送⑩号子弹26发，均为自制5.6mm小口径子弹；送检（11）号子弹61发，均为自制9mm手枪弹；送检（12）号子弹共86发，其中30发为自制7.62mm步枪半成品，其余56发均为自制7.62mm步枪弹；送检（13）号子弹共计4发，均为自制16#猎枪弹。6、送检（14）号检材共109件，均为枪支专用零部件。2.陈俊霖自2011年退役以来，因对枪支比较感兴趣，经常通过自己的QQ（账号XXXXXXXXXXX）、微信（账号171XXXXXXXX）加群关注枪支类的信息，学会了改组装枪支，并通过QQ、微信、淘宝（账号187XXXXXXXX、181XXXXXXXX）、支付宝（账号187XXXXXXXX）等互联网平台购买枪支及配件等。2015年10月的一天，陈俊霖在汉中市汉台区XX市场XX店内花800元购买一支仿64式气动力手枪，带回勉县XX镇XX小区XX号楼XX单元XX室。2016年10至11月的一天，陈俊霖在河南省郑州市务工期间，通过QQ群认识了一个名称叫“淫X”的卖家，陈俊霖用支付宝支付对方1.3万元，购买了一支“EDGUN”气枪。对方通过天天快递、韵达快递等快递公司分四次将枪支配件邮寄给陈俊霖。陈俊霖收到快递后，从互联网搜索EDGUN枪支组装教程，并自行将气枪安装成功。陈俊霖又在淘宝上通过微信支付的方式，以850元从一个姓名叫“宋XX”的卖家处邮购瞄准镜一个，并将该瞄准镜安装在购买的该支气枪上。同年12月的一天，陈俊霖通过QQ聊天认识了一个昵称为“小XXX”的卖家，陈俊霖通过互联网平台向对方支付2300元购买格洛克气手枪一支。后陈俊霖从河南务工回家时将上述两支枪支带回勉县家中存放。被告人陈俊霖还先后利用淘宝平台搜索相应店铺，通过支付宝、微信支付等方式购买制作子弹需要的弹壳、弹头、发射药、底火、底火帽、铅丝、发令弹及制弹工具，先后制作小口径步枪弹、六四式手枪弹、五四式手枪弹若干。2017年2月底的一天，陈俊霖通过微信认识了一个微信昵称为“AAXXX”的卖家，陈俊霖通过微信支付给对方1800元，购买了枪管、弹夹、击针等8件格洛克气手枪配件，准备将自己的格洛克气手枪改装为以火药为发射动力的枪支。同年3月6日，陈俊霖在收取上述快递时被勉县公安局民警抓获。民警对位于勉县XX镇XXX小区XX楼XX单元XX室陈俊霖住所及其朋友苏某某进行了搜查，现场查获陈俊霖持有的疑似手枪子弹35发、疑似气枪3支、未知粉末等物品。同年3月8日办案单位将在陈俊霖处查获的疑似枪支3支、疑似五四式子弹13发等物品委托汉中市公安局司法鉴定中心鉴定。2017年3月13日汉中市公安局司法鉴定中心2017第038号枪支检验意见书鉴定意见为：1.送检①、②号疑似枪支均为气枪，以压缩气体为发射动力，具有致伤力；送检③号疑似不认定为枪支。2.送检④号子弹111发，为自制5.6mm小口径子弹；送检⑤号子弹35发，为自制六四式手枪弹；送检⑥号子弹1发，为制式12#猎枪弹；送检⑦号子弹1发，为制式军用五六式7.62mm步枪弹。同年4月11日，经国家民用爆破器材质量监督检验中心（西安）检验，送检的四份未知物检验结论为：一、送检的蓝色粉末未知物1号，质量：27.88g，经分析，该样品含有的主要元素有Na、O、Si、C1、Ni等，试样XRD谱图经对比确定含硝酸钠。经燃烧试验，确定该样品具有可燃性。根据以上分析及测试结果，综合判断该样品为类似于烟火药的可燃物。二、送检的黑色粉末未知物2号，质量：46.44g，经分析，该样品含有的主要成分含量如下：氯酸钾36%、硫磺10%、硫化锰48%、硫氰酸铅等6%，以上为组成烟火药的主要成分。三、送检的乳白色粉末未知物3号，质量：220.12g，经分析，该样品主要成分为硝化纤维素。四、送检的咖啡色片状物未知物4号，质量：494.46g，经分析，该样品主要成分为虫胶。3.2016年初，被告人魏方正用自己的QQ（账号：XXXXXXXX，QQ昵称：654XXXX）加入了一个快排气枪QQ群，通过该QQ群以聊天、视频、图片的方式了解了很多气枪的配件知识、组装技术等，并通过QQ、支付宝（账号：XXXXXXXXXX，账号绑定姓名：赵XX。实际由魏方正使用）等互联网平台购买枪支及配件等。2016年7月，魏方正以2200元的价格出售给陈俊霖格洛克G19弹夹一个，并通过快递邮寄的方式邮寄给陈俊霖。2017年5月，魏方正通过QQ平台从一个QQ昵称为“卡X”（基本情况不详）的好友处分多次邮购了“马克XXX”手枪的枪身、套筒、击针、弹夹等枪支配件共计12件。同年7月，魏方正通过QQ平台与一个QQ昵称为“阎X”（基本情况不详）的好友联系，向其邮购了枪管、枪座，又从淘宝网上购买了气瓶、气阀、枪托等枪支配件。后经“阎X”指导将上述枪支配件组装成一支B50型气枪。同年10月10日勉县公安局民警在湖南省长沙市雨花区XX小区XX栋XX单元XX室魏方正租住的房间内将其抓获，现场查获：疑似非军用子弹10发、弹夹弹簧1个、击针1根、击针套1个、保险扣1个、扳机套1个、弹夹底座1个、托弹板1个、复进簧1个、枪身扳机1套、铅丝1捆等物品。当日，民警在湖南衡阳市雁峰区XX园XX栋XX单元XX室魏方正的家中，现场查获：疑似B50型号气枪一支、三级打气筒一个。经陕西省汉中市公安局司法鉴定中心对公安机关在魏方正处查获物品进行鉴定，意见为：1.送检疑似枪支不认定为枪支。2.送检疑似枪支零件共13件，均为枪支专用零部件。2017年3月，被告人鲜代君用自己的QQ（账号：XXXXXXXX、昵称：跋X）加入了被告人魏方正等人使用的快排气枪QQ群，并与魏方正相互添加为好友。同年4月，鲜代君在上述QQ群内发现了钢笔枪的相关视频、图片后，向魏方正提出想购买一支钢笔枪的想法。两人通过QQ聊天商定购买一支钢笔枪价格为1200元，并赠送10发小口径子弹。随后，鲜代君通过支付宝（账号：136XXXXXXXX，XXXXXXXXXXX，账号绑定姓名：鲜代君）向魏方正的支付宝（账号：XXXXXXXXXX，账号绑定姓名：赵XX）转账1200元。魏方正收到款后，通过快递邮寄给鲜代君钢笔枪一支、小口径子弹10发。同年5月初的一天，鲜代君再次通过QQ联系魏方正，要求购买一支钢笔枪，小口径子弹30发，双方商定价格1500元。鲜代君通过支付宝给魏方正转账1500元。后鲜代君通过QQ与魏方正联系，称仅收到小口径子弹30发的快递，没有收到钢笔枪；商量期间，鲜代君提出想购买一支654K手枪，双方商定，一支654k手枪价格为14500元，鲜代君购买654K手枪时扣除一支钢笔枪的价格，魏方正表示同意。同月底，鲜代君分5次通过支付宝转账给魏方正共计现金13599元。魏方正收款后，联系了网友昵称为“AXXX”（基本情况不详）的QQ好友，并通过支付宝给“AXXX”转账6000元现金购买了一支654K手枪。“AXXX”将一支654K手枪拆卸后，分两次通过快递邮寄给魏方正。魏方正收到后，再次将枪支拆卸，分三次通过快递将该654k手枪配件邮寄给鲜代君，鲜代君收到枪支配件后通过魏方正给的视频将手枪组装好。同年11月4日，勉县公安局民警在湖北省宜昌市枝江市XX村轮渡码头将鲜代君抓获，依法在鲜代君的家中查获：疑似马卡洛夫654k手枪一支、钢笔枪一支、疑似非军用子弹52发等物品。经陕西省汉中市XX中心对公安机关在鲜代君处查获的物品进行鉴定，意见为：1.送检①号疑似枪支为自制7.62mm手枪，以火药为发射动力，具有致伤力。2.送检的②疑似枪支不认定为枪支。3.送检的③号子弹共17发，均为发令弹改制的自制小口径子弹；送检的④号子弹共23发，均为自制5.6mm小口径子弹；送检的⑤号子弹共1发，为自制7mm子弹。4.2016年底，被告人刘忠通过自己的QQ（账号：XXXXXXXX，昵称：如XX；账号：198XXXXXXX，QQ昵称：牛X）先后加程钢（QQ账号：28XXXXXXXX，昵称：道XXX）等人为QQ好友。经常通过QQ聊天与程钢等人交流枪支、枪支的配件及制造、组装技术等，并通过QQ、whatsapp等互联网交流平台进行枪支配件、枪支的买卖等。同年底，被告人刘忠利用自己从事机械加工的知识技能，在自己租住的湖南长沙市天心区XXX村的一厂房内，开始研究“鲁格.22”枪支及其部件，专门研究该枪支的重要配件“机头”准备加工后出售。刘忠先通过与程钢QQ交流，并在网上查阅大量资料，利用自己电脑上的机械加工软件，自行制作了“鲁格”枪支机头部件的图纸。然后，刘忠利用厂房内自己平时用于机械加工的一台数控机床设备，加工制造了数套“格鲁.22”枪支机头部件，将枪支机头部件通过QQ与程钢进行了交流。并按照程钢的要求，将一套枪支机头部件快递邮寄给程钢。程钢收到后将该枪支机头组装在“鲁格.22”枪支上进行了测试，觉得加工的不错，程钢就让刘忠继续制造，并要求其在该枪支机头部件上刻上“KIDD”字样，以便更接近于“鲁格.22”枪支的原装配件，更容易出售，刘忠表示同意。2016年12月至2017年7月期间，刘忠按照上述加工要求，在其厂房内累计加工制造了15套“鲁格.22”枪支机头，并与程钢商定以每套6000元的价格全部出售给程钢，共计价格9万元。其中：3套枪支机头按照程钢提供的购买人的地址，由刘忠直接进行了邮寄；12套枪支机头由刘忠邮寄给程钢。程钢通过ATM机打款等方式，累计支付给刘忠现金2.4万余元，剩余6万余元暂未支付。2017年11月10日，经陕西省汉中市公安司法鉴定中心对程钢处查获的物品鉴定，出具（陕）公（汉）鉴（痕）字[2017]149号鉴定意见书，意见为：1.送检①、③、⑥号疑似枪支为气枪，均以压缩气体为发射动力，具有致杀伤力。2.送检②号疑似枪支为“鲁格.(美国.22)”小口径步枪，以火药为发射动力，具有致伤力。3.送检④号疑似枪支为自制小口径步枪，以火药为发射动力，具有致伤力。4.送检⑤、⑦、⑧、⑨号疑似枪支均不认定为枪支。5.送⑩号子弹26发，均为自制5.6mm小口径子弹；送检（11）号子弹61发，均为自制9mm手枪弹；送检（12）号子弹共86发，其中30发为自制7.62mm步枪半成品，其余56发均为自制7.62mm步枪弹；送检（13）号子弹共计4发，均为自制16#猎枪弹。6.送检（14）号检材共109件，均为枪支专用零部件，其中7个小口径子弹转轮弹仓、8根击针、4个手枪枪管、10套小口径步枪套件。将小口径步枪套件进行拆解检验，每套步枪套件内含机匣、枪机、枪栓、击针、击锤、扳机、扳机簧、阻铁、阻铁簧等9个枪支专用零部件，共99个小口径步枪套件，经检验（14）号检材中109件均为枪支零部件。2018年3月13日勉县公安局再次将刘忠卖给程钢的枪支零部件19件、“格鲁”牌小口径步枪一支委托汉中公安局司法鉴定中心进行鉴定，该中心【2018】027号枪支鉴定书意见为：送检验材共107件，均为枪支零部件。原审法院认为，被告人程钢违反枪支、弹药管理法规，买卖以火药为动力发射的非军用枪支2支、买卖以火药为动力发射的非军用枪支专用散件109件（折合枪支3.63件），共折合枪支5.63支，买卖以压缩气体为动力发射的非军用枪支3支，买卖非军用子弹147发，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法买卖枪支、弹药罪。被告人陈俊霖违反枪支、弹药管理法规，非法制造非军用子弹147发、军用子弹1发，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法制造弹药罪；被告人陈俊霖又非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支2支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪，应二罪并罚。被告人魏方正违反枪支、弹药管理法规，非法买卖以火药为动力发射的非军用枪支1支、非军用子弹41发，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法买卖枪支罪。被告人刘忠非法制造、买卖以火药为动力发射的枪支专用散件99件（折合枪支3.3支），构成非法制造、买卖枪支罪。被告人鲜代君违反枪支、弹药管理法规，非法制造以火药为动力发射的非军用枪支1支、非军用子弹41发，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法制造枪支罪。公诉机关指控五被告人基本犯罪事实成立，唯对被告人程钢、魏方正、鲜代君定性不准，应予纠正。五被告人在庭审中均自愿认罪，能如实供述自己的罪行，认罪态度好，具有坦白情节，可依法从轻处罚。对被告人程钢、陈俊霖的辩护人提出，汉中市公安司法鉴定中心出具的鉴定意见书没有经过复核程序，鉴定程序不合法，经审查核实，汉中市公安司法鉴定中心具备省级检验检测机构资质，该中心出具的鉴定文书中有授权签字人署名签发，该授权签字人按照鉴定操作流程对出具的鉴定文书进行复核审查，承担“复核人”职责；本案汉中市公安司法鉴定中心出具的枪支检验意见书均有授权签字人的签名，故鉴定机构的鉴定流程是符合相关规定的，鉴定意见应予采纳。对被告人程钢的辩护人提出程钢不构成非法制造弹药罪，而仅构成非法买卖弹药罪，经查成立，予以采纳;辩称程钢构成自首和立功，经查不能成立，不予采纳。被告人陈俊霖辩护人提出对其在三年以下量刑并适用缓刑的意见，经查不能成立，不予采纳。被告人魏方正的辩护人提出其有立功表现和自首，建议对其在两年以上两年半以下量刑，经查亦不能成立，不予采纳，对其提出魏方正不构成非法买卖弹药罪的意见经查成立，予以采纳。被告人刘忠的辩护人提出对其从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。对被告人鲜代君的辩护人提出其构成非法持有枪支罪罪名和量刑意见不予采纳外，对其他从轻处罚辩护意见经查成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二、三项、第二条第一项、第五条第一款第二项、第七条之规定，判决：一、被告人程钢犯非法买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑十一年。二、被告人陈俊霖犯非法制造弹药罪，判处有期徒刑三年零二个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；两罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月。三、被告人魏方正犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年零二个月。四、被告人刘忠犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年零六个月。五、被告人鲜代君犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年零二个月。六、作案工具：苹果牌手机二部、oppo牌手机一部，依法没收。七、公安机关查扣的枪支、弹药等物品由其依法处置。上诉人程钢提出，一审判决认定事实、罪名不准确，从其处查获的①、②、③、④、⑥号枪支是其从钓鱼水库旁捡来的，其之前因立功心切所供述这5支枪是从他人处购买的事实是虚假的，实际并无交易记录，对来源不明枪支应以非法持有枪支认定；公安机关对非成套枪支散件再次拆解无法律依据，不能作为定案证据。请求二审法院撤销原判，公正审理。上诉人刘忠提出，其是2017年12月20日下午17时许被公安人员抓捕的，一审判决认定其于12月23日被羁押计算刑期不正确。上诉人鲜代君及其指定辩护人提出，鲜代君主观上并无制造枪支的故意，也无客观制造事实，其行为应属非法持有枪支罪；鲜代君在犯罪中起到次要和辅助作用，应认定为从犯；其到案后主动交代犯罪过程，构成坦白。请求二审法院撤销原判，对其从轻处罚，判处一年六个月以下有期徒刑。原审被告人陈俊霖、魏方正对一审判决认定的事实、证据和罪名均无异议。本院查明的事实与一审查明的事实一致。上述事实有受案登记表、抓捕经过、被告人照片、搜查笔录及照片、扣押物品清单、辨认笔录及照片、手机QQ、微信聊天截屏、银行卡账号及交易明细，陕西省汉中市公安司法鉴定中心枪支检验意见书，（2004）宁刑初字第186号刑事判决书，被告人程钢、陈俊霖、魏方正、刘忠、鲜代君供述、证人证言，视听资料、手机等证据在卷予以证实。以上证据，经一审法院当庭举证、质证，证据来源合法，相互关联，能够证明本案事实，本院审理后予以确认。本院认为，上诉人程钢违反枪支、弹药相关管理法规，非法买卖以火药为动力发射的非军用枪支2支、买卖以火药为动力发射的非军用枪支专用散件109件（折合枪支3.63件），共计折合枪支5.63件，非法买卖以压缩气体为动力发射的非军用枪支3支，买卖非军用子弹147发，其行为已构成非法买卖枪支、弹药罪；上诉人刘忠非法制造、买卖以火药为动力发射的枪支专用散件99件（折合枪支3.3支），其行为已构成非法制造、买卖枪支罪；上诉人鲜代君违法枪支、弹药相关管理法规，非法制造以火药为动力发射的非军用枪支1支、非军用子弹41发，其行为已构成非法制造枪支罪；原审被告人陈俊霖违反枪支、弹药相关管理法规，非法制造非军用子弹147发、军用子弹1发，其行为已构成非法制造弹药罪，原审被告人陈俊霖非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支2支，其行为已构成非法持有枪支罪，应二罪并罚；原审被告人魏方正违反枪支、弹药相关管理法规，非法买卖以火药为动力发射的非军用枪支1支、非军用子弹41发，其行为已构成非法买卖枪支罪。原公诉机关指控五原审被告人的犯罪事实成立，惟对程钢、魏方正、鲜代君指控罪名定性不准，一审法院已依法纠正，本院予以确认。上诉人刘忠、鲜代君、原审被告人陈俊霖、魏方正自愿认罪，能如实供述自己的罪行，认罪态度好，构成坦白，可依法从轻处罚。对上诉人程钢提出其被查获的枪支中有五支是从钓鱼水库旁捡来的，并非购买取得，对来源不明枪支应认定为非法持有枪支；公安机关对非成套枪支散件再次拆解无法律依据，不能作为定案证据的上诉理由，经查，上诉人程钢在侦查、起诉、一审审理期间多次供述其通过QQ通信软件联系名为“小商”的卖家，从该卖家处购买枪支，后其因“小商”更换QQ号，同时为躲避公安机关追查，自行将相关交易记录删除，该供述对犯罪事实的时间、经过、细节陈述具有稳定性、连续性，且经过一审庭审举证、质证，依法可以采信，可以认定上诉人程钢构成非法买卖枪支、弹药罪，该上诉理由不能成立。本案中，公安机关委托具有鉴定资质的陕西省汉中市公安司法鉴定中心对从上诉人程钢处查获的枪支、部件、子弹等进行了鉴定，该鉴定程序合法、内容客观真实，且经过一审庭审举证、质证，可以作为证据使用，一审法院结合鉴定结果认定上诉人程钢非法买卖枪支、弹药数量的计算方法是符合相关法律规定的，该上诉理由不能成立。对上诉人刘忠提出其是2017年12月20日被公安机关抓捕，应从该日计算刑期的上诉理由，经查，在卷有经过一审庭审举证、质证的抓获经过、刘忠第一次讯问笔录证实，长沙市公安局天心分局刑侦大队在21日接到勉县公安局刑侦大队要求协助抓捕嫌疑犯刘忠的请求后经侦查，于23日下午16时许在长沙市天心区XX路附近将刘忠抓获，并于当日进行了讯问，刘忠对当日抓获事实予以认可，同时签名按印时间为“2017.12.23”，可以证实刘忠被抓获的时间为2017年12月23日，现刘忠提出该上诉理由并无证据支持，该上诉理由不能成立。对上诉人鲜代君及其指定辩护人提出鲜代君应构成非法持有枪支罪，不构成非法制造枪支罪，其属于从犯、构成坦白，应从轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人鲜代君通过网络途径购买枪支配件后，按照相关枪支组装视频非法组装枪支，其行为已构成了非法制造枪支罪。其与他人并无共同犯罪行为，无需对主、从犯性质进行认定。一审法院已认定其具有坦白情节，并对其从轻处罚，量刑并无不当。故上诉人的上述上诉理由，不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，证据确实充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当。上诉人程钢、刘忠、鲜代君及其指定辩护人的上诉理由和辩护意见不能成立。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 刘晓敏审 判 员 王 伟审 判 员 张小娟二〇二〇年五月二十五日法官助理 李思彤书 记 员 白植元1