浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终1045号 上诉人（原审原告）：吕东超，男，1985年6月9日出生，满族，住河北省唐山市玉田县。 委托诉讼代理人：汪程，浙江和义观达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宁波尤森精密科技有限公司。住所地：浙江省宁波市海曙区高桥镇秀丰村。 法定代表人：王虎虎，该公司总经理。 上诉人吕东超因与被上诉人宁波尤森精密科技有限公司（以下简称尤森公司）劳动争议一案，不服浙江省宁波市海曙区人民法院（2019）浙0203民初3812号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 吕东超上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判尤森公司支付2018年11月至2019年1月的工资31817.60元（其中2018年11月份工资15305元、2018年12月份工资15000元、2019年1月份工资1512.60元）；3.改判尤森公司支付经济补偿金39919.50元（15967.80元×2.5个月）。事实和理由：1.根据双方约定，吕东超的工资组成为基本工资4700元/月+销售回款的1.5%，由王爱龙通过微信告知工资金额，并通过其个人银行账户发放。吕东超离职前12个月的月平均工资为15967.80元。业务提供系根据王爱龙统计回款金额后核算所得，该业务提成系尤森公司提供，现王爱龙已就业务提成予以核算并微信告知工资金额，故吕东超已尽到了举证责任。2.劳动合同解除履行的是通知义务，通常情况下解除通知一经作出即时生效，且不可撤销，对方是否同意不影响劳动合同解除的效力。吕东超已于2019年1月8日通过邮寄方式书面通知尤森公司解除劳动合同，理由是“未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险”，且邮寄面单上明确写明为《解除劳动合同通知书》，尤森公司拒绝签收邮件系故意逃避行为，不影响吕东超单方通知解除劳动合同的权利有效行使。同时在仲裁开庭之前，尤森公司已现场签收仲裁副本材料，解除通知已在仲裁程序前有效到达了尤森公司。3.根据一审判决，吕东超的劳动报酬计算至2019年1月7日，认为2019年1月8日书面发送《解除劳动合同通知书》后双方劳动关系解除，事实上认定了该解除通知已有效到达尤森公司。吕东超已明确提出解除劳动合同，但截至提出上诉之日，尤森公司对未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费等违法事实仍未予以补正，故其应支付经济补偿。 尤森公司通过微法院发表意见称，尤森公司没有名叫吕东超的员工；尤森公司在2018年11月份左右已停产，曾在报纸上刊登停业公告，目前法院已受理另一股东杨绍永提出的强制清算申请；吕东超在一审中提供的银行流水明细与本案无关，从内容看双方还存在大量其他资金往来，不清楚案外人王爱龙与吕东超之间的事情；尤森公司曾有名为徐航的业务员，但在2018年10月份已离职，否认徐航系吕东超所用的化名。 吕东超向一审法院提出诉讼请求：1.判令尤森公司支付2018年11月份工资15305元、2018年12月份工资15000元、2019年1月份工资1512.60元以及2018年11月份报销费用14667元，合计46494.60元；2.判令尤森公司补缴2018年11月至2018年12月的社会保险；3.判令尤森公司支付经济补偿金39919.50元。 一审法院认定事实：2017年5月至2018年11月期间尤森公司为吕东超缴纳过社会保险，尤森公司于2018年12月17日19时15分中断了吕东超的社会保险。在诉讼过程中，吕东超陈述其于2016年9月进入尤森公司工作，约定其月工资由基本工资4700元及提成组成，工作期间双方未签订劳动合同，其在尤森公司工作至2019年1月7日，并于次日解除劳动关系。 一审法院另查明，2019年1月8日，吕东超向尤森公司邮寄送达一份《解除劳动合同通知书》，该通知书于2019年1月10日退回至吕东超处。尤森公司为吕东超缴纳的2018年11月社会保险中个人缴纳费用为344.30元。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于吕东超主张尤森公司支付其2018年11月1日起至2019年1月7日期间工资的请求，根据吕东超提供的社会保险参保证明，可以证明双方存在劳动关系，而尤森公司未能提供证据证明双方已解除劳动关系，故一审法院对其主张该期间的工资请求予以支持；另吕东超主张其月工资为基本工资4700元加业务提成，但未能提供充分证据证明其提成，而其主张的月基本工资4700元未超出2018年度宁波市在岗职工平均工资等标准，尤森公司也未到庭提出异议，则一审法院以基本工资4700元／月的标准计算上述期间的工资，即4700元／月×2-344.30元+4700元／月÷30天×7天=10152.40元。对于吕东超主张尤森公司支付2018年11月份的报销费用的请求，因未能提供相应证据予以证明，故一审法院对该请求不予支持。对于吕东超主张的补缴2018年11月至2018年12月期间的社会保险的请求，于法有据，一审法院予以准许，但尤森公司已为吕东超社会保险缴纳至2018年11月，则尤森公司理应为吕东超补缴2018年12月的社会保险。对于吕东超主张的经济补偿金的请求，因尤森公司并未签收吕东超邮寄的《解除劳动合同通知书》，故该请求缺乏事实依据，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，作出判决：一、宁波尤森精密科技有限公司于判决生效之日起十日内支付吕东超2018年11月1日至2019年1月7日的工资10152.40元；二、宁波尤森精密科技有限公司为吕东超补缴2018年12月基本养老、医疗、失业社会保险，吕东超个人自负部分在判决金额中予以扣除，由宁波尤森精密科技有限公司于判决生效之日起十日内到社会保险统一登记申报办公室办妥补缴手续；三、驳回吕东超的其他诉讼请求。一审案件受理费，因本案系劳动争议，予以免收。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。另根据吕东超在一审中提供的证据认定以下事实：王爱龙在每月10日左右通过微信与吕东超核实工资及报销金额，其中2018年4月10日内容为“工资15834，报销21801.43，和1030.93合计38666.36”，2018年5月10日的内容为“工资17305，报销574加上23399”、“合计41278”，2018年6月11日的内容为“18015.60+20368.50-10000”、“28384”、“合计”、“报销加上工资减掉10000”、“实际发28384”，2018年9月11日的内容为“报销13466.8+693.7+工资13030，合计27190.5”。王爱龙多次通过其个人银行账户向吕东超转账支付，摘要栏均载明“自定义”，其中2017年10月11日18301元、2017年11月10日两笔共计24152元、2017年12月11日两笔共计26152元、2018年1月10日17868元、2018年2月6日16892元及2月9日20000元，2018年3月12日12973元、2018年4月10日38666.36元、2018年5月10日41278元及5月11日10000元、2018年6月11日28384元、2018年7月10日两笔共计34933元，2018年8月10日39597.30元、2018年9月11日27190.50元、2018年10月11日12271元及10月19日10679元、2018年11月12日9315元及11月16日5000元。2018年12月11日，王爱龙在微信群聊中写明“截止到2017年11月1日前徐航的客户欠款总额为187988元，除以2，再除以5个月，你需要每月负担18798.8。你本月工资为15305”。 本院认为：本案二审争议焦点可以归纳两个方面，一是2018年11月至2019年1月7日期间的应发工资数额；二是应否支付解除劳动关系经济补偿。 关于争议焦点一，此前一直与吕东超核对工资金额并通过银行转账支付的王爱龙，在微信聊天记录中明确2018年11月工资金额为15305元，尤森公司应按照该金额支付吕东超2018年11月份工资。关于2018年12月至2019年1月7日工资，吕东超主张该期间为基本工资4700元加业务提成，但未能提供充分证据证明存在业务提成及具体金额，因此一审法院以其主张的月基本工资4700元计算该期间应得工资并无不当。因此，尤森公司应向吕东超支付的2018年11月至2019年1月7日期间的工资为20757.37元（15305元+4700元-344.30元+4700元／月÷30天×7天）。 关于争议焦点二，吕东超于2019年1月8日向尤森公司发出快递，面单上载明“未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险解除劳动合同通知书”，该邮件因尤森公司拒绝签收被快递公司退回，同时结合尤森公司在劳动仲裁开庭前签收开庭通知等材料，应认定吕东超关于解除劳动合同的意思表示已到达尤森公司，已产生劳动合同解除的法律效果。鉴于尤森公司确实存在未及时足额支付劳动报酬的情形，在吕东超以此为由提出解除劳动合同并要求支付经济补偿的情况下，尤森公司应予以支付。吕东超主张其2016年9月入职尤森公司，但证据显示尤森公司自2017年5月开始为吕东超缴纳社会保险，微信聊天记录中是从2017年6月开始涉及工资金额核算，上述证据相互印证，可认定吕东超入职尤森公司的时间为2017年5月。根据微信聊天记录、银行流水及当事人陈述进行核算，吕东超离职前12个月的平均工资为14870.45元{[16892元+12973元+（38666.36元-21801.43元-1030.93元）+（41278元-574元-23399元）+（28384元-8015.60元）+18703元+（39597.30元-17848.30元）+（27190.50元-13466.80元-693.70元）+12271元+9315元+15305元+4700元]÷12}。则尤森公司应向吕东超支付经济补偿的金额为29740.90元（14870.45元×2个月）。 综上，吕东超的上诉理由部分成立。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更浙江省宁波市海曙区人民法院（2019）浙0203民初3812号民事判决第二项为：宁波尤森精密科技有限公司为吕东超补缴2018年12月基本养老、医疗保险，吕东超个人自负部分在判决金额中予以扣除，由宁波尤森精密科技有限公司于本判决生效之日起十日内到社会保险统一登记申报办公室办妥补缴手续； 二、撤销浙江省宁波市海曙区人民法院（2019）浙0203民初3812号民事判决第一项、第三项； 三、宁波尤森精密科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付吕东超2018年11月1日至2019年1月7日的工资20757.37元； 四、宁波尤森精密科技有限公司支付吕东超解除劳动合同经济补偿29740.90元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 五、驳回吕东超的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利率之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本判决为终审判决。 审判长  樊瑞娟 审判员  曹 炜 审判员  周 娜 二〇二〇年六月十五日 书记员  许玲儿