山东省济宁市任城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0811民初1054号原告:刘某。委托诉讼代理人：金涛，济宁任城金城法律服务所法律工作者。被告:济宁世通纺织有限公司。法定代表人:宋某福，董事长。委托诉讼代理人：寇长强，山东文思达律师事务所律师。委托诉讼代理人：高卫来，山东文思达律师事务所律师。原告刘某与被告济宁世通纺织有限公司劳动争议一案，本院于2020年2月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某及其委托诉讼代理人金涛，被告济宁世通纺织有限公司委托诉讼代理人寇长强、高卫来，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘某向本院提出诉讼请求：一、依法确认被告与原告解除劳动合同的行为违法;二、被告补发原告停工留薪工资40264元、生活津贴12331元、护理费10400元;三、被告支付原告医疗费3836.22元、交通费3100元;四、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系被告处职工。2014年7月14日13时30分，原告在工作过程中，双眼受到伤害。2014年9月25日，济宁市人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，认定原告受到的伤害属工伤。2016年1月7日，济宁市劳动能力鉴定委员会出具了劳动能力鉴定结论通知书，认定原告的劳动功能障碍程度为十级。原告对该鉴定结论有异议，向山东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，省劳动能力鉴定委员会出具复核决定书，以原告的伤情处于未稳定状态，需继续治疗为由，中止再次鉴定。在原告继续治疗过程中，被告一直未让原告享受工伤医疗待遇，原告支出的医疗费、交通费等均未报销。2017年2月13日，被告以原告连续旷工，违反公司规章制度为由，解除了与原告的劳动关系。被告与原告解除劳动关系，无事实根据，无法律依据，且程序违法。后原告向济宁市任城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，济宁市任城区劳动人事争议仲裁委员会作出了济任劳人仲案字[2017]第202号仲裁裁决书，现原告不服该裁决，依法提起诉讼，请求人民法院依法判决。济宁世通纺织有限公司辩称，仲裁裁决认定事实清楚，请依法确认。一、原告的第一项、第三项诉讼请求没有经过劳动仲裁前置程序，请法院依法驳回。1、原告仲裁请求要求撤销解除劳动关系，恢复双方劳动关系。本案中原告要求确认被告与原告解除劳动合同的行为违法，两者是不同的诉讼请求。2、原告第三项请求依法判令被告支付原告医疗费3836.22元、交通费3100元，请求没有经过劳动仲裁前置程序。二、被告与原告解除劳动关系，符合法律规定。被告的《劳动用工规章制度》、《员工手册》已经依法公示，原告已经进行学习，并签字确认。被告通知原告于2016年7月29日前返岗，并明确告知其若不能来上班的请假方法和处理措施。2016年7月28日，原告提交申请承诺2016年8月5日提交相关医疗证明。2016年10月3日起，连续旷工。原告的行为违反《劳动用工规章制度》第96条和《员工手册》的规定，符合解除劳动关系的规定。被告通知工会后，于2017年2月13日通过快递向原告送达《解除劳动合同通知书》，《关于办理解除劳动合同关系手续的通知》，原告拒收。2017年2月20日，被告通过公告方式，依法与原告解除劳动关系。三、原告主张停工留薪期工资40264元、生活津贴12331元超过法律规定，没有法律依据。1、原告停工留薪期从2014年7月14日至2015年1月14日止。2015年3月，原告申请延长停工留薪期，2015年10月8日，济宁市劳动能力鉴定委员会认定不需要延长。2、2016年1月7日，济宁市劳动能力鉴定委员会认定，原告劳动功能障碍程度为拾级，无生活自理障碍。被告支付生活津贴从2015年1月14日至2016年1月6日为劳动能力鉴定期间。3、从2014年7月至2016年8月，被告已经支付原告27142.79元。综上所述，原告要求没有法律和事实依据，请依法判决。原告为其主张向本院提交如下证据：证据一、济宁市第一人民医院住院病案一份、山东大学齐鲁医院住院病案一份、病假证明单五份、工资卡历史交易明细一份（时间从2013年1月8日至2016年7月28日），证明原告因工受伤住院治疗，从其受伤之日起至2017年3月仍需继续治疗、休息的事实；原告主张补发停工留薪期工资、生活津贴及护理费用的事实,且原告一直凭病假证明单履行请假手续，被告拒收,原告不存在旷工事实。证据二、工伤认定决定书一份，证明原告双眼受伤为工伤。证据三、济宁市劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定结论书、山东省劳动能力鉴定委员会出具的复核通知书一份，证明原告劳动能力障碍被鉴定为十级，后原告不服提出复核，山东省劳动能力鉴定委员会作出因原告伤情未稳定，“左眼外伤性白内障”需继续治疗，中止再次鉴定，进一步证明原告伤情需继续治疗的事实。证据四、被告作出的其与原告解除劳动合同关系的决定书二份，证明被告违法解除与原告的劳动合同关系的事实。证据五、济宁市××防治医疗门诊病历一份，证明原告因工受伤，需要继续治疗和休息。证据六、通知一份，时间2016年7月22日，出具单位为被告，该证据可以证明原告的停工留薪期为二年。同时证明被告同意原告持有医疗机构开具的证明履行请假手续。证据七、任城区劳动人事争议仲裁委员会送达回证一份、仲裁裁决书一份，证明原告提起诉讼未超过法定期限。证据八、山东大学齐鲁医院门诊票据6张（1257.65元）、济宁市××院门诊票据6张（612元）、济宁市第一人民医院结算单一份（1966.57元）。证明原告因工伤支出的医疗费用未报销部分应有被告负担。证据九、劳动合同一份，证明原告1988年到被告处工作，双方已建立无固定期限劳动合同关系。证据十、交通费单据一宗，证明交通费3100元。原告提交证据经被告质证，被告对原告提交的证据一中的济宁市第一人民医院、齐鲁医院的病历及银行交易明细的真实性无异议，对证据二、三、四、六、七、九、十的真实性无异议，对证据一中病假条不认可，认为签字医师与加盖印章的医师不是同一人，对证据五认为与本案没有关联性，证据八齐鲁医院的门诊收据的真实性无异议，但与本案没有关联性，2017年2月24日的收据是在双方解除劳动关系之后的，与本案没有关联性。对真实性无异议的证据本院予以认定，并在案佐证。对存有异议的证据一中的病假条，本院认为，该证据均加盖了医院的公章，并有医师签字，对其真实性本院予以认定。被告提交如下证据：证据一、《济宁市工伤职工延长停工留薪期确认申请表》一份。证明：1、原告停工留薪期为6个月，即2014年7月14日至2015年1月14日。2、原告明知其停工留薪期已于2015年1月到期。证据二、《劳动能力鉴定结论通知书》一份。证明：2015年10月8日，济宁市劳动能力鉴定委员会认定原告不需要延长停工留薪期。证据三、《劳动用工规章制度》、《员工手册》、制度公示照片二张。证明：1、被告已经依法公示劳动用工规章制度，原告对《劳动用工规章制度》、《员工手册》进行学习，并签字确认。2、原告的行为违反《劳动用工规章制度》第96条和《员工手册》的规定，符合依法解除的情形。证据四、2016年7月21日《通知》一份及快递单二份。证明：被告通知原告于2016年7月29日前返岗。并明确告知其若不能来上班的请假方法和处理措施。证据五、2016年7月28日《申请》一份。证明：1、原告收到返岗通知，2、原告承诺2016年8月5日前出具相关医疗证明，办理相关手续。证据六、《关于解除劳动合同的决定》、《员工违纪通知书》、《解除劳动合同通知书》、《关于办理解除劳动合同关系手续的通知》及快递单各一份。证明：被告向工会组织通告后，被告依法与原告解除劳动关系，并通过邮件的方式予以通知，但原告拒绝签收。证据七、公告及公告报纸各一份。证明：2017年2月20日被告通过公告，依法解除与原告劳动关系；证据八、病假证明单十一份，证明原告在2016年9月2日之前向被告提出请假，均按照《员工手册》办理了请假手续，2016年9月2日之后未提交任何请假材料及医疗证明。原告对被告证据的质证意见为：对证据一、二、五、八的真实性无异议，本院予以认定。对证据三中的2014年5月30日员工确认单的签名认可系本人书写，但对单位规章制度认为系被告单方制作，无法证明通知原告学习。证据四、六、七系被告单方制作，不认可。本院认为，原告认可证据三中“员工确认单”签名的真实性，根据该证据记载内容能够认定原告参加了公司规章制度和员工手册的培训，对被告提交的证据三予以采信；关于证据四，被告提交EMS邮寄单寄出联，没有邮寄回执，被告亦否认收到该通知，该证据不予采信，关于证据六、七，结合原告庭审自认于2017年2月13日通过邮寄方式收到解除劳动合同通知书的事实，本院对原告提交相关送达解除劳动合同通知书的证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告刘某系被告济宁世通纺织有限公司职工，双方于2001年9月1日签订了无固定期限劳动合同，该劳动合同附加条款第5条规定：公司制定的各项管理制度及考核标准具有维护公司利益和员工利益的效能，凡违反者，必须按制度管理，按考核标准奖惩。2014年4月9日，被告制定了员工手册，员工手册第四条规定，有下列违反公司规章制度和纪律情形之一的员工，公司予以解除劳动合同。对负有管理责任的管理人员可实行降级直至撤职处理并解除劳动关系：1、连续旷工2天（含2天）以上，或者一年内累计旷工5天的……。2014年5月30日，原告在被告单位出具的《员工确认单》上签字，该确认单记载了三项内容：1、了解并接受公司员工的薪资结构与水平，并将遵守工资保密制度。2、我已参加公司规章制度和员工手册的培训，并愿意遵守公司安排，严格遵守公司所有规定。3、梦园南区32号楼四层东户已确认以上地址为我真实有效的家庭地址，公司若有任何资料需要邮寄给我，凭邮寄回执单确认已经收到。2014年7月14日13时30分，原告刘某在车间操作落纱机作业过程中，由于不慎，被蹦出的落纱机下管砸伤其左眼。原告于2014年7月14日至2014年10月23日在济宁市第一人民医院住院治疗，住院101天，诊断为左眼钝挫伤，左眼外伤性前房出血，左眼外伤上脸下垂、左眼视网膜震荡伤、左眼脸皮肤裂伤、左眼视网膜下出血、左眼外伤性白内障、左眼视神经挫伤、右眼中心性浆液性视网膜病变。2014年11月23日至2014年11月26日原告在山东大学齐鲁医院住院治疗3天。2014年9月25日，济宁市人力资源和社会保障局出具济人社工伤认[2014]561号认定工伤决定书，对济宁世通纺织有限公司提出的刘某于2014年7月14日13时30分双眼受到事故伤害的工伤认定申请，所作的认定决定为因工受伤。2016年1月7日，济宁市劳动能力鉴定委员会出具济劳鉴[2015]第2520号劳动能力鉴定结论通知书，确认刘某劳动功能障碍程度为：拾级，无生活自理障碍。刘某在法定期限内对该通知书提出再次鉴定，2016年3月17日，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴核字[2016]4号复核通知书，要求济宁市劳动能力鉴定委员会对初次鉴定结论进行复核，……并于60日之内作出复核鉴定结论。之后原告未再要求鉴定机构作出复核结论，庭审时，原告认可工伤拾级，不再申请重新鉴定。2015年3月，原告刘某要求延长停工留薪期，并填写了《济宁市工伤职工延长停工留薪期确认申请表》，该表记载了原告原停工留薪期6个月（自2014年7月14日至2015年1月14日）。2015年10月8日，济宁市劳动能力鉴定委员会出具济劳鉴[2015]第1823号劳动能力鉴定结论通知书，确认刘某不需要延长停工留薪期。2015年1月21日至2016年3月19日，济宁市第一人民医院及山东大学齐鲁医院先后为原告出具病假证明7份，建议休息时间共计为157天，上述病假条原告均按时交付被告。2016年7月22日，被告向原告发出通知，该通知记载：从2014年7月14日至2016年7月13日工伤停工留薪期已满两年，现通知你来公司上班，请于2016年7月29日报到，如不上班你应持近期医院开具的证明，来公司审批……，2016年7月28日，原告向被告提交申请一份，同意2016年8月5日前可办理出医院开具有关眼伤的相关证明，2016年8月2日，原告向被告交付了山东大学齐鲁医院出具的叁拾天的病假休息证明，2016年9月2日，原告再次向被告交付了山东大学齐鲁医院出具的叁拾天的病假休息证明。之后，山东大学齐鲁医院先后为原告出具五次病假证明单，其休息时间为五个月，该部分病假单均由原告保存，庭审中，原告主张向被告交付时均拒收，但被告不认可原告曾交付的事实。2017年2月13日，济宁世通纺织有限公司作出解除劳动合同通知书，通知书载明：刘某、你自2016年10月3日起，至今已连续旷工2天以上，期间你本人不请假也不到岗，依据《劳动用工制度》第96条“连续旷工2日，公司予以解除劳动合同”，你的旷工事实，已严重违反用人单位的劳动纪律，经工会同意，公司决定与你解除劳动关系。请你在接到此通知的次日起，三日内到公司办理解除劳动关系的手续，否则将承担由此引起的一切责任。该通知加盖了被告单位工会及行政公章，当日，被告按照原告签署的《员工确认单》上的地址通过EMS向原告邮寄了”关于解除劳动合同关系手续的通知、关于解除劳动合同的决定、解除劳动合同通知书“，该邮件显示“此件拒收退回”。此后，被告于2017年2月20日通过齐鲁晚报公告送达了解除劳动合同通知书。庭审中，原告认可其于2017年2月13日通过邮寄的方式收到了解除劳动合同通知书，并向济宁市任城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、依法撤销被告作出的与原告解除劳动关系的决定，恢复双方劳动关系；2、依法裁决被告补发原告诊疗工伤期间的停工留薪期工资40264.55元（2014年7月至2016年7月），生活津贴12331.08元(2016年7月14日至2017年3月24日)，护理费10400元。2017年12月12日，该仲裁委作出济任劳人仲案字（2017）第202号仲裁裁决书，裁决：一、济宁世通纺织有限公司支付刘某停工留薪期待遇13740.33元，生活津贴13933元，护理费5200元；二、驳回刘某的其他仲裁请求。刘某对仲裁裁决不服，法定期限内向本院提起诉讼，案件审理过程中，本院多次组织当事人进行调解，因双方调解意见差距较大，调解未果。另查，原告提供银行流水显示2014年7月14日受伤前十二个月(2013年8月至2017年7月)平均工资为2740.24元，2014年8月至2015年10月被告支付工资为17425.08元，2015年11月至2016年7月被告支付原告工资为9245.71元。2014年7月14日至2014年10月23日，原告在济宁市第一人民医院住院期间个人支付医疗费1966.57元（属工伤统筹结算单记载数额）。2015年原告先后四次在山东大学齐鲁医院作眼科检查，共支付门诊费用500.5元。2017年2月24日，原告在山东大学齐鲁医院检查支付门诊费用783.65元，2017年2月21日，原告在济宁市××医院检查花费费用612元。原告多次去山东大学齐鲁医院开病假单，因此支付交通费共计3100元。本院认为，本案当事人争议焦点有：一、关于济宁世通纺织有限公司与刘某解除劳动合同是否合法；二、关于刘某工伤停工留薪期工资、护理费、生活津贴、医疗费及交通费的赔偿问题。关于焦点一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，被告单位制定的《员工手册》第四条及《劳动用工规章制度》第九十六条均规定：职工连续旷工2天（含2天）以上，或者一年内累计旷工5天的，予以解除劳动合同。上述规定原告于2014年5月30日进行学习，并在《员工确认单》上签字确认，原告对被告单位的该项规定系知晓的，原告应当遵照执行，其实，原告自工伤停工留薪期到期后自2015年1月21日便开始履行相关的病假休息手续，至2016年9月2日，原告已先后11次办理了病假休息手续，原告病假休息于2016年10月2日到期后，原告没有证据证明再向被告递交过相关病假休息证明，至2017年2月13日，原告已连续旷工超过2天，被告济宁世通纺织有限公司依据上述规定解除与原告刘某的劳动合同，并履行了通知工会的程序，后将解除劳动合同通知书按照原告签字确认的地址邮寄送达被拒收后又在报纸上公告送达，且原告亦认可于2017年2月13日收到解除合同通知书，该解除劳动合同的行为符合相关法律规定，合法有效，原告要求确认双方解除劳动合同违法的主张，依法不予支持。关于焦点二，1、关于工伤停工留薪期工资。原告主张工伤停工留薪期为二年，其依据被告2016年7月22日提交通知中记载的“从2017年7月14日至2016年7月13日工伤停工留薪期已满两年”的事实确认的，被告认为原告提供留薪期为6个月，系根据原告2015年3月签署的《济宁市工伤职工延长停工留薪期确认申请表》中记载的内容确定的。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇……。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第七条第三款规定，劳动能力鉴定委员会作出确认结论前，工伤职工继续享受停工留薪期待遇。本案中，原告刘某原停工留薪期6个月到期后，并于2015年3月提出申请对停工留薪期是否延长进行鉴定，济宁市劳动能力鉴定委员会于2015年10月8日作出《劳动能力鉴定结论通知书》：“确认刘某不需要延长停工留薪期”。依据上述规定，本院依法认定原告刘某工伤停工留薪期时间应为2014年7月14日至2015年10月8日。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月发放，根据原告工伤前十二个月平均工资2740.24元计算其停工留薪期应发工资为40883.12元（2740.24元÷21.75*14+2740.24元*14个月+3740.24元÷21.75*6），扣除原告工伤停工留薪期期间被告已实际发放数额17425.08元，其差额23458.04元，被告应依法支付原告，原告主张过高部分，不予支持。2、关于原告护理费10400元的主张，原告因工伤于2014年7月14日在济宁市第一人民医院住院101天，2014年11月23日在山东大学齐鲁医院住院3天共计104天双方无异议，本院予以认定，其护理费参照当时当地同级护工标准每日50元计算，其护理费为5200元，原告主张过高部分，不予支持。3、生活津贴12331元，2015年10月9日至2016年10月2日，原告处于病休期间，被告应给予原告生活津贴，其数额不低于因病治疗期内的病假工资，根据《山东省企业工资支付规定》第二十六规定，被告应支付原告生活津贴，应支付数额为13933元（1450元×80%÷21.75×16+1450×80%×7个月+1550×80%×4个月），扣除已支付的9245.71元，其差额为4687.29元，原告主张过高部分，不予支持。对于2016年10月3日以后，原告处于旷工期间，被告不需要支付工资或生活津贴。4、医疗费及交通费，《工伤保险条例》第三十条规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤职工到统筹地区以外就医所需交通、住宿费用从保险基金支付。本案原告所主张医疗费及交通费为工伤期间的相关费用，原被告劳动关系存续期间被告已为原告缴纳了社会保险，此项主张应由工伤保险基金支付。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告济宁世通纺织有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘某工伤停工留薪期工资23458.04元、护理费5200元、生活津贴4687.29元二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由济宁世通纺织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  杨大清二〇二〇年六月十日书记员  季公乐