安徽省芜湖市弋江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0203民初1110号 原告：芜湖旭日节能门窗有限公司，住所地芜湖市高新技术产业开发区南区支八路6号，统一社会信用代码91340200698985074P。 法定代表人：俞宏彬，总经理。 委托代理人：王旭升，安徽仝人律师事务所律师。 被告：芜湖天泰建设有限公司，住所地芜湖市芜湖县红杨镇新区原永杨社区办公楼区，统一社会信用代码91340221568954368H。 法定代表人：张天林，董事长。 委托代理人：后小伟，安徽青弋江律师事务所律师。 原告芜湖旭日节能门窗有限公司诉被告芜湖天泰建设有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案受理后，依法由审判员苏元义适用简易程序独任审判，于2020年5月15日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王旭升，被告委托代理人后小伟到庭参加诉讼。双方当事人申请调解的期间在审限内予以扣除。本案现已审理终结。 原告诉称：2017年8月1日，原告与芜湖天泰建设有限公司奥韵康城四期工程项目部签订一份《奥韵康城四期71#-73#楼及地下车库工程铝合金门窗合同》，约定原告依合同约定的条件为被告完成合同项下的门窗安装义务等。后原告依约履行合同完成安装义务，并于2020年5月6日结算，总价款575508元，被告仅仅支付原告454600元，尚欠120908元至今未付。故请求法院判令被告立即支付工程款120908元，并自起按日千分之三的标准支付违约金至款项支付完毕之日止（违约金至2020年5月15日计235774.5元，本金及违约金合计356682.50元）。 原告为支持其诉讼请求及陈述事实和理由向本院提交证据如下：1、奥韵康城四期71#-73#楼及地下车库工程铝合金门窗合同复印件，证明原、被告间存在合同法律关系及合同的权利、义务等，虽然项目部公章标明了公章签订经济合同无效，但是被告公司向原告汇款工程款10万元，证明被告公司对该工程项目是认可的；2、工程量及工程价款结算单（2018年6月15日，原告项目负责人唐和贵与被告单位工作人员进行的结算，确认工程款额为628286.02元，2020年5月6日，原告项目负责人与被告合同受委托人张位华就工程量的结算单，工程总款额为575508元，该原件由张位华保管，张位华坚持不交给原告）复印件，证明工程量及工程价款；3、被告付款凭证1张复印件，证明被告认可原、被告之间存在合同法律关系及合同的权利、义务；4、原告开具给被告公司的增值税发票一组（502044.10元）复印件，证明原告已经于最迟2018年7月28日向被告开具了项目增值税发票（发票有两类，第一类是原告向商家购买门窗、玻璃等专用发票，该发票已经交由被告单位留存并报销，第二类为今日提供的发票额为250076.5元），2018年7月28日之前原告已经向被告开具了工程项目增值税发票，被告应于收到发票之日给付工程款，没有给付次日起就应当支付违约金。 被告在庭审中辩称：我方认为应当驳回原告对被告的起诉，因为案涉合同是原告和张位华签订的，张位华签订合同的行为不构成表见代理，合同中盖的印章是芜湖天泰建设有限公司奥韵康城四期工程项目部，特别注明了签订经济合同无效，张位华才是案涉合同的主体；原告当庭变更诉请并陈述双方于2020年5月6日才办理了结算手续，结算的工程总价款为575508元，而原告在诉状中陈述是628286.02元，显然双方最终结算日期应当是2020年5月6日，而根据合同第五条第五项约定，双方结算签字确认1个月内才支付工程款的95%，原告计算违约金是没有事实和法律依据的；合同中约定的违约金日千分之三显然属于标准明显过高，应当调整为原告实际损失的30%，而原告的实际损失仅仅是银行的存款利率。 被告针对其抗辩及陈述事实和理由未提交证据。 经当庭举证、质证，被告对原告所举证据1质证意见为三性无异议，但是该合同签订的主体并非被告，而是实际施工人张位华，在合同中加盖的印章已经明确了签订合同无效，足以使原告明知该份印章以及张位华的签字并不能构成表见代理，因此该合同和被告无关，原告对该份合同进行了篡改，合同第五条第六项约定应当由原告开具等额的增值税17%的税票，该部分内容为手写添加，而原告将“增值税17%的税票”用钢笔删除了，与被告的合同显然是不一致的，合同第二条第二项约定结算时工程量以现场实际安装并经双方确认的门窗实际尺寸计算，而这一双方共同确认是于2020年5月6日才完成，确认也是由原告和张位华进行核算，确认单的原件在原告处，被告认为原告应当将该份证据向法庭提交；证据2质证意见为对2018年6月15日的结算单，被告认为存在涂改变造情形，因为这份原件与案件材料中的复印件不一致，除了签字的两个人书写的位置以外其他内容均与原告起诉时提交给法庭的证据。是不一致的，另原告认为是与被告工作人员进行对账，这一观点也是不成立的，被告并不知道唐和贵和钱姓人员对账，钱姓人员不是公司人员，对2020年5月6日结算单三性无异议，该证据恰恰证明了负有付款义务的是张位华，而不是被告，同时，2020年5月6日，双方才完成了结算，原告主张违约金是没有依据的；证据3质证意见为对汇款单三性无异议，该汇款单只是被告代替张位华向原告付款，且也仅仅支付了10万元，而原告主张已付工程款是454600元，被告认为不能说谁付款就由谁承担责任，被告公司代张位华向原告付款不能认定为对该份合同的追认；证据4质证意见为原告陈述向被告开具了全部的增值税发票，而其向法庭提供的增值税发票仅仅只有250076.5元，与其陈述相矛盾，原告主张向被告交付了其他发票，对这一主张原告没有完成举证责任，原告认为应当从开具发票次日起付款没有法律依据，本案中付款是附条件的付款方式即双方结算后一个月内付款，因此对该组证据证明目的不认可。 经当庭举证、质证，本院对当事人所举证据认证如下：对原告所举证据1、2、3、4，本院经审查结合本案案情对其真实性予以综合认定。 经当庭举证、质证、认证，本院审理查明的事实如下：2017年8月1日，原告与芜湖天泰建设有限公司奥韵康城四期工程项目部签订一份《奥韵康城四期71#-73#楼及地下车库工程铝合金门窗合同》，约定原告依合同约定的条件为被告完成合同项下的门窗安装义务，付款方式为不设预付款，门窗框安装完成且第一批玻璃到现场后5天内，甲方支付至合同暂定总造价的20%给乙方，门窗安装完成并验收合格后5天内，甲方支付至合同暂定总造价的80%给乙方，工程竣工验收合格后三个月内，双方办理完本工程结算工作，结算资料双方确认签字且竣工资料全部归档后一个月内甲方支付至工程结算总额的95%，余额5%作为保修金，保修期满后一个月内无息返还，乙方依据甲方现场签字盖章后的验收单，开合格等额的发票办理工程款支付手续等。后原告依约履行合同完成安装义务，并于2020年5月6日结算，总价款575508元，被告仅仅支付原告454600元，尚欠120908元至今未付。故成讼。 在审理过程中，原告陈述称原告从未看到过也未办理过该工程验收单，工程已经于2018年交付使用了，且于2018年7月28日开具了相关的税务发票交付被告，发票包含两类，第一类是原告向商家购买门窗、玻璃等的增值税专用发票，该类发票已经交由被告保管，该类发票总额为251967.6元，原告手中没有存根；第二类发票是原告开具给被告单位的工程款（劳务费用）增值税专用发票，发票款项为250076.50元，该发票于2018年7月28日交付了被告，两类发票交给被告没有办理交付手续。被告陈述称没有办理过该工程验收单手续，案涉工程实际交付使用时间被告不清楚，实际是由张位华施工的，被告只收到了250076.50元的增值税专用发票，合同约定的发票就是增值税专用发票，而不是原告陈述的两类发票。 本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中原告要求立即支付原告工程款120908元及其违约金的诉讼请求，有其提交的奥韵康城四期71#-73#楼及地下车库工程铝合金门窗合同、工程量及工程价款结算单、被告付款凭证1张复印件、原告开具给被告公司的增值税发票一组复印件等证据予以佐证证实，债权债务关系清楚，被告应当清偿，但计算有误，本院予以调整，余额5%即28775.4元作为保修金尚未到期，并不具备支付条件，待到期后由原告另行主张，双方在履行合同过程中，均未严格履行，应当各自承担相应责任，故对原告的诉求本院予以部分支持。原被告双方当事人凡与上述认定不符之处，皆因无事实和法律依据而未获采信。综上，为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告芜湖天泰建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告芜湖旭日节能门窗有限公司工程款92132.6元； 驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2043元，保全费1520元，合计3563元，由原告负担1049元，被告负担2514元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  苏元义 二〇二〇年六月十九日 法官助理  沐先龙 书记员  唐聪 附主要适用法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 2、《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。