四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川07民终1277号 上诉人（一审原告）：刘林清，女，汉族，1953年7月27日出生，住四川省三台县。 被上诉人（一审被告）：向天文，男，汉族，1953年3月21日出生，住四川省三台县。 一审被告：谢琼珍，女，汉族，1963年7月28日出生，住四川省三台县。 上诉人刘林清因与被上诉人向天文、一审被告谢琼珍机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省三台县人民法院（2020）川0722民初293号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘林清上诉请求:1.维持一审判决第一项，判决向天文赔偿刘林清误工费14400元；2.上诉费由向天文承担。事实与理由:刘林清的丈夫于2015年死亡，两个子女中女儿已婚嫁他人，儿子、儿媳长期在外务工，家里的耕地就是刘林清的生活来源。刘林清因交通事故受伤无法耕种，比如造成农作物减产减收，也必然造成刘林清收入减少，这是无须举证的事实。现无任何法律、法规规定年满60岁的老人不能通过劳动获得报酬和收益。 刘林清向一审法院起诉请求：1.请求依法调解或判决由向天文、谢琼珍共同支付刘林清医药费69839.1元、护理费6400元（80天×80元／天）、住院伙食补助费680元（34天×20元／天）、营养费1600元（80天×20元／天）、残疾赔偿金18663.40元（14年×13331元／年×10%）、精神抚慰金2000元、误工费14400元（180天×80元／天）、交通费1000元、鉴定费2600元、后续治疗费35000元，合计152182.50元；2.本案诉讼费由向天文、谢琼珍承担。 一审法院认定事实:2019年8月22日5时40分许，向天文驾驶电动三轮车，从富顺镇方向往三元镇方向行驶，行驶至盐三路(三台县富顺镇加油站路段），与行人刘林清相撞，造成刘林清受伤，车辆受损的交通事故。事故发生后，向天文驾驶电动三轮车自行撤除事故现场。三台县公安局交通警察大队于2019年9月24日出具第510722120190000250号《道路交通事故认定书》，认定向天文承担此次事故的全部责任，刘林清在此次事故中无责任。事故发生后,刘林清于2019年8月22日至2019年9月25日分别在三台县富顺镇中心卫生院及三台县人民医院治疗34天，用去医疗费65186.09元。出院后在三台民谊医院和三台县人民医院门诊治疗，用去医疗费314.67元。住院病人出院病情证明书出院诊断：1.特重型颅脑损伤并脑疝形成：（1）双侧额颞叶、右侧小脑半球脑挫裂伤（2）右侧额顶部硬膜下血肿（3）外伤性蛛网膜下腔出血（4）枕骨石份骨折；2.肺部感染；3.心脏钝挫伤；4.贫血；5.低蛋白血症；6.酸碱失衡、电解质紊乱。出院医嘱及建议：1.院外注意休息，休息20天；2.门诊随访复查；3.3月后来院行颅骨修补术；4.如有不适，及时就诊。2020年3月5日，四川梓州司法鉴定所所作的川梓鉴［2019］字第210号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：刘林清脑挫伤后脑软化灶形成之伤残等级为十级。四川梓州司法鉴定所所作的川梓鉴［2019］字第210-1号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：刘林清的误工期评定为180日，护理期评定为80日、营养期评定为80日。刘林清颅骨修补的后续治疗费为25000元～35000元。花去鉴定费2600元。事故发生后，向天文支付了23000元的医疗费。本案受理后，刘林清申请了财产保全，产生保全费1370元。 一审法院认为，刘林清有权因交通事故造成其受伤所产生的损失向侵权人主张赔偿权利。刘林清要求赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；其要求过高部分，不予以支持。刘林清要求赔偿交通费的诉讼请求，虽未举证，但考虑实际产生，由一审法院酌定。刘林清已年满66周岁，其要求赔偿误工费的诉讼请求没有举出其因误工而减少收入的证据，不予支持；其要求赔偿后续治疗费的诉讼请求，因该费用未实际产生，虽有鉴定，但鉴定意见对该费用的认定未明确具体金额，具有一定幅度，鉴于刘林清、向天文双方对该费用分歧意见大，本案对后续治疗费不作处理，待其实际产生后再另行主张权利。刘林清主张的医疗费用中即2020年2月20日住院治疗的费用，没有提供票据原件及相关住院资料，无法核实此次住院与本次交通事故是否有关，不予支持。刘林清要求赔偿购买白蛋白4640元的诉讼请求，虽然没有医嘱证明，但出院诊断中有医院证明刘林清有低蛋白血症，根据实际情况予以支持。刘林清要求谢琼珍赔偿的诉讼请求，未举出谢琼珍有侵权行为，也未举出向天文所骑电动车系谢琼珍所有的证据。即使该电动车系谢琼珍与向天文共同所有，刘林清没有举出谢琼珍有过错责任的证据，故谢琼珍不应当承担赔偿责任。 综上，刘林清要求赔偿的各项费用，根据相关证据确定如下：1.医疗费70140.76元（住院65186.09元+门诊314.67元+白蛋白费用4640元）；2.护理费6400元（80天×80元／天）;3.住院伙食补助费680元（34天×20元／天）；4.营养费1600元（80天×20元／天）；5.残疾赔偿金18663.40元（14年×13331元／年×10%）；6.精神抚慰金2000元；7.交通费500元；8.鉴定费2600元；以上费用合计102584.15元。除去向天文已付的23000元，余款79584.15元；向天文另应承担的费用为3042元（本案受理费3344元、减半收取计1672元及财产保全费1370元）。两项合计82626.16元，由向天文支付给刘林清。 综上，依照四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百六十条之规定，判决如下:一、由被告向天文于本判决生效后二十日内向原告刘林清支付因交通事故受伤所产生的各项损失82626.16元；二、驳回原告刘林清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3344元、减半收取计1672元及财产保全费1370元，共计3042由被告向天文负担（该款已在赔偿款中予以品迭）。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审查明的一致。 本院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，刘林清已达到法定退休年龄，其主张误工费，应提交其实际减少的收入或是最近三年的平均收入等情况。但刘林清既未举证证明其实际减少的收入，也未举证其最近三年的平均收入状况，亦未举证证明其所从事的行业情况，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，刘林清应当承担举证不能的不利后果，其主张误工费14400元的理由，本院不予采纳，一审法院不支持其误工费并无不当。 综上所述，刘林清上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费160元，由刘林清负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 俊 审 判 员  马翰霖 审 判 员  谭 红 二〇二〇年六月十二日 法官助理  刘宁飞 书 记 员  苏 玥