甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终1403号上诉人（原审原告）：胡某某，女，汉族，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：何江，甘肃恒亚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿产勘查院，住所地兰州市七里河区。法定代表人：张卫雄，该院院长。委托诉讼代理人：赵正庆，甘肃唯真律师事务所律师。上诉人胡某某因与上诉人甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿产勘查院（以下简称省三勘院）劳动争议一案，均不服兰州市七里河区人民法院（2019）甘0103民初2806号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。胡某某上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：原审法院适用法律错误。原审法院违反《工伤保险条例》第三十七条“职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）、从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”规定，未判决被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金，适用法律错误。省三勘院辩称，1、双方不存在劳动关系，当时是我院因夏河项目需要找一位临时工作人员，在接胡某某的路上发生交通事故，在不知胡某某并非我院职工的情况下做了工伤鉴定，后我院提出异议却超过了时限。2、当时我院已经赔偿了胡某某20余万元，客观承担了赔偿责任，胡某某诉求没有事实和法律依据。省三勘院上诉请求：1、撤销一审判决，并判令驳回被上诉人全部诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人与上诉人之间并不存在劳动关系，客观上也没有劳务关系，一审法院以劳动关系为由的判定没有事实和法律依据。1、事实情况是我院因夏河项目招聘一位临时工作人员，被上诉人洽谈后提出去项目地点看一下，故搭乘上诉人车辆前往项目地点，中途发生车祸。被上诉人并未在上诉人处发生实际用工行为，故双方不存在劳动关系。2、虽然发生事故后上诉人对被上诉人做了工伤认定，但该认定是将事故受伤的本院职工与被上诉人错误视为同类用工人员的情况下一并作出的认定，该工伤认定与客观事实不符，且是公然的、明知的错误。一审法院错误认定双方存在劳动关系，违反了客观事实，判决结果明显有失公平。二、被上诉人已经以劳务关系为由在夏河县人民法院向上诉人提出了侵权诉讼，已经做出判决。被上诉人又以劳动关系为由的主张没有法律依据。夏河县法院判决的数额远远大于工伤赔偿的数额，一审法院重复计算不当。三、一审认定的用工时间、工资标准等数据均无合法依据，完全按照被上诉人一方之言错误认定，判决结果损害了上诉人的合法权益。胡某某辩称，1、胡某某是通过58同城与上诉人进行面试并成为为上诉人做饭的职工，后在前往夏河县项目途中发生交通事故，事后也进行了工伤鉴定，故胡某某是上诉人员工无疑。2、当时的赔偿不是三勘院赔偿给胡某某的，而是三勘院代替司机赔偿给胡某某的。胡某某一审诉讼请求：1.解除原、被告之间的劳务关系；2.被告支付原告未签订劳务合同的经济补偿金49918元（4538×11月）；3.被告支付经济补偿金11245元（4538×2.5月）；4.被告支付原告一次性医疗补助金40842元（4538×9月）;一次性就业补助金40842元（4538×9月）；一次性伤残补助金40842元（4538×9月），合计122526元；5.被告支付原告停工留薪期间的工资54456元（4538×12月）；6.被告支付原告医疗费1642元；7.本案诉讼费由被告承担。一审法院经审理认定事实如下：1.原告于2016年9月17日去被告野外项目驻地途中发生交通事故受伤。医院诊断为：胸部闭合性损伤；右腋气胸；左2、3肋骨骨折；创伤性湿肺，右隔膨升；右侧眶内骨折；右筛窦积血；胸2、3椎体压缩的性骨折；胸1胸椎横突骨折；头皮下血肿；2.事故发生后，被告向兰州市人力资源和社会保障局就原告受伤是否属于工伤进行了认定。兰州市人力资源和社会保障局于2017年2月20日出具了兰人社工伤字（2017）190号兰州市职工工伤认定决定书，认定原告胡某某为工伤；3.2017年12月13日，原告胡某某在甘肃省夏河县人民法院就此次事故起诉了杜祖中、白银银冠集团危险货物运输有限公司、王志强、甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质勘察院、中国人民财产保险股份有限公司白银市分公司、中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司，夏河县人民法院于2017年12月13日作出了（2017）甘3027民初108号民事判决书（判决书已生效），判项为：（1）由被告中国财产保险股份有限公司白银市分公司在交强险责任限额内支付给原告胡某某各项损失12万元，此款项中已由被告甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿产勘察院垫付71670.28元可在执行期间予以返还；在商业第三者责任限额内支付25027.4元，共计145027.4元。以上款项由被告杜祖中、白银银冠集团危险货物运输有限公司承担连带责任；（2）由被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在车辆座位险（乘客）责任限额内支付给原告胡某某各项损失20000元；剩余的38397.27元扣除原告用于治疗的借款10800元后的27597.27元由被告王志强与被告甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿产勘察院共同承担；（3）被告王志强支付给原告胡某某鉴定费2800元，被告杜祖中支付给原告胡某某鉴定费1200元；（4）驳回原告胡某某的其他诉讼请求。以上款项在判决书生效之日起十日内一次性支付。4.2018年5月28日，兰州市劳动能力鉴定委员会出具了兰劳因工鉴字（2018）185号职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书，认定原告胡某某工伤职工劳动能力伤残九级。本院认为，公民的健康权力受法律保护。本案中，原、被告之间是否存在劳动关系以及原告的各项诉讼请求是否合法有据。经审查，事故发生后，被告向兰州市人力资源和社会保障局就原告受伤是否属于工伤进行了认定，兰州市人力资源和社会保障局认定原告胡某某为工伤，故双方建立了劳动关系。现原告要求解除与被告之间的劳动关系，且于2018年11月28日向被告出具了书面的《解除劳动合同通知书》，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持。关于原告主张双方未签订劳务合同的经济补偿金，本院经审查，本案双方未签订劳务合同，也未提供被告向原告发放工资的流水记录，故本院根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者定力书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告要求被告支付未签订劳务合同的经济补偿金符合法律规定，但其主张的具体赔偿数额49918元的计算方式有误。原告庭审中诉称截止本案事故发生时，原告已经在被告处工作了78天（2016年7月2日至2016年9月17日），本院结合庭审情况及兰人社工伤字（2017）190号兰州市职工工伤认定决定书，对原告的诉称予以采信。因没有工资发放的记录，本院无法确定原告的具体工资数额，故按照居民服务行业工资标准计算为9130元（42725/年÷365天×78天）。关于原告主张经济补偿金（该费用实际是原告主张被告未给原告购买工伤保险的费用），一次性医疗补助金、一次性就业补助金、一次性伤残补助金。本院根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受一下待遇：（一）从工伤保险基金按照伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”。第六十二条第二款之规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。甘肃省实施《工伤保险条例》办法第十八条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残,劳动、聘用合同期满终止,或者本人提岀解除劳动、聘用合同的,应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月,八级伤残11个月,九级伤残9个月,十级伤残7个月;一次性伤残就业补助金标准为:七级伤残13个月,八级伤残11个月,九级伤残9个月,十级伤残7个月。本案因被告未按时给原告交纳工伤保险，故本院确定该赔偿责任应由被告承担。按照确认的原告每月工资标准3560元/月（42725/年÷12月）确认被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金32040元（3560×9月），一次性伤残就业补助金32040元（3560×9月）。对原告主张的经济赔偿金，因被告已经承担了对未交纳工伤保险的赔偿责任，故对该项诉求本院不予支持。关于原告主张停工留薪期间的工资，本院参照《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》(甘人社通[2014]411号)第六条“对于多部位或组织器官受到伤害的,以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期,但各受损伤部位停工留薪期的时间不得累加”的规定,根据申请人的伤情和《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》予以确认,申请人的停工留薪期应为6个月，依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害惠职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付”的规定,被申请人应当向申请人支付其停工留薪期的工资待遇。按照确认的原告每月工资标准3560元，确认停工留薪期工资为21360元（3560元×6个月）。关于原告主张被告支付医疗费1643元，经审查，是原告受伤后去医院检查的正常花费，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，甘肃省实施《工伤保险条例》办法第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、解除原告胡某某与被告甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿区勘查院之间的劳动关系；二、被告甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿区勘查院于本判决生效之日起向原告胡某某支付未签订劳动合同双倍工资9130元、一次性工伤医疗补助金32040元、一次性伤残就业补助金32040元、停工留薪期工资21360元、医疗费1643元，以上共计87043元；三、驳回原告胡某某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿区勘查院负担。二审中，双方当事人均未提交新证据，一审判决认定案件事实正确，二审予以确认。本院认为，劳动者依法享有享受社会保险和福利的权利，劳动者在劳动过程中遭受损害的，用人单位未能为劳动者办理工商保险的，应当承担责任。关于胡某某与省三勘院是否存在劳动关系的问题，胡某某因交通事故受伤后，省三勘院为其申报了工伤鉴定，兰州市人力资源和社会保障局于2017年2月20日出具了兰人社工伤字（2017）190号兰州市职工工伤认定决定书，认定原告胡某某为工伤，省三勘院未就该决定书申请复议或提起行政诉讼，该决定已经发生法律效力，现省三勘院否认与胡某某存在劳动关系，但省三勘院并未有足够的证据否定工伤认定书的证据，故省三勘院与胡某某之间存在事实劳动关系。关于胡某某是否有权同时获得工伤保险赔偿与交通事故赔偿的问题，工伤保险赔偿是基于用人单位与劳动者之间建立劳动关系后，因公致伤应获赔偿；交通事故赔偿是加害人因侵害被害人人身权利后，向被害人支付的经济补偿。二者法理基础、赔偿项目、计算项目、赔付主体均有不同，且胡某某同时获得工伤保险赔偿与交通事故赔偿并无禁止性规定，故胡某某有权同时获得工伤保险赔偿与交通事故赔偿。关于一审判决计算各项赔偿数额是否正确的问题，一审法院严格按照《工伤保险条例》、《甘肃省实施办法》的规定逐项计算得出，不存在漏算情形，故一审判决认定的各项赔偿数额正确，二审予以维持。综上所述，原审判决认定案件事实清楚，适用法律正确，应予维持。省三勘院、胡某某的上诉请求均不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。甘肃省地质矿产勘查开发局第三地质矿产勘查院、胡某某各自预交的二审案件受理费合计20元，各自负担。本判决为终审判决。审 判 长 李志勇审 判 员 邢定君审 判 员 谢格浊二〇二〇年六月十日法官助理 雷 婧书 记 员 曹梦婕