天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终2434号上诉人（原审被告）：天津君诚管道实业集团有限公司，住所地天津市静海区蔡公庄镇朱家房子村西1000米。法定代表人：王亚平，总经理。委托诉讼代理人：董宝川，男，该公司政务人事部部长。被上诉人（原审原告）：赵立峰，男，1974年4月12日出生，汉族，住吉林省梨树县。委托诉讼代理人：邵鑫旭，天津津海律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘彦龙，天津津海律师事务所律师。上诉人天津君诚管道实业集团有限公司（以下简称君诚管道公司）因与被上诉人赵立峰工伤保险待遇纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2020）津0118民初111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月22日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。君诚管道公司上诉请求：1.撤销一审判决中关于一次性伤残补助金和停工留薪期工资合计187037元的判决部分，改判为169203.25元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一审判决关于被上诉人的月平均工资认定为7481.48元并不准确，实际应为6768.13元，故上诉人应支付被上诉人一次性伤残补助金74449.43元、停工留薪期工资94753.82元，合计169203.25元。赵立峰辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。赵立峰向一审法院提出诉讼请求：判令被告支付原告停工留薪期待遇124692.4元、劳动能力鉴定前工资6828.3元、停工留薪期间生活护理费52556元、医疗费31234.5元、住院伙食补助费480元、一次性伤残补助金97972.6元、一次性工伤医疗补助金35226元、一次性伤残就业补助金52839元、交通费1000元、解除劳动关系经济补偿金62346.2元。一审法院认定事实：双方无争议事实为2019年2月11日，天津市静海区人力资源和社会保障局作出S112022320183472号认定工伤决定书，认定赵立峰系君诚管道公司职工，2018年5月29日在上班途中发生交通事故致伤，经医院诊断为右股骨粉碎性骨折，右股骨颈骨折，头面部开放性外伤，多处软组织损伤，赵立峰负事故同等责任，上述情况属于工伤情形。2019年2月26日，天津市静海区劳动能力鉴定委员会作出S112022320183472号工伤职工停工留薪期确认通知，确认赵立峰停工留薪期为8个月，其中不稳定期为2个月，恢复期为6个月，自2018年5月29日至2019年1月28日。2019年4月18日，天津市静海区劳动能力鉴定委员会作出S212022320191071号延长停工留薪期鉴定结论书，延长赵立峰停工留薪期6个月，自2019年1月29日至2019年7月28日。2019年8月22日，天津市静海区劳动能力鉴定委员会作出S212022320192302号劳动能力鉴定结论书，认定赵立峰为伤残八级。2019年10月31日，赵立峰向君诚管道公司寄送辞职信，君诚管道公司于2019年11月1日签收。2019年11月18日，天津市静海区劳动人事争议仲裁委员会作出津静劳人仲不字【2019】第370号不予受理通知书，对赵立峰诉君诚管道公司医疗费等一案不予受理。赵立峰受伤后住院治疗16天。诉讼中，双方当事人共同确认赵立峰自行支付医疗费总额为62469元。对双方当事人有争议的事实，一审法院认定如下：赵立峰对君诚管道公司提交的工资表真实性认可，但主张除此之外君诚管道公司还发放了其他工资。因赵立峰未对其主张提供证据证明，故一审法院不予采信。依据君诚管道公司提交的工资表中应发工资数额计算（赵立峰认可未写明应发工资的以实发工资计算），赵立峰离职前一年内月平均工资数额为7481.48元（其中2018年2月出勤天数过少未列入计算范围）。一审法院认为，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。本案中，赵立峰发生工伤，依法应享受工伤保险待遇。君诚管道公司未为赵立峰缴纳工伤保险费，依法应自行承担赔偿责任。赵立峰受伤前一年内月平均工资数额为7481.48元，停工留薪期14个月，伤残八级，君诚管道公司应向赵立峰支付停工留薪期工资元104740.72元（7481.48元×14个月）、一次性伤残补助金82296.28元（7481.48元×11个月）。赵立峰住院治疗16天，君诚管道公司应向其支付住院伙食补助费480元。关于住院期间护理费，赵立峰未提供护理人员工资证明，一审法院参照居民服务业标准支持其1975.04元（123.44元×16天）。双方当事人确认赵立峰自行支付的医疗费总额为62469元，因赵立峰对交通事故负同等责任，故君诚管道公司应向赵立峰支付医疗费的一半即31234.5元。赵立峰于2019年10月31日向君诚管道公司提出解除劳动合同，君诚管道公司应向其支付一次性工伤医疗补助金35226元（5871元×6个月）、一次性伤残就业补助金52839元（5871元×9个月）。赵立峰在诉讼中撤回解除劳动关系经济补偿金8906.6元的诉讼请求，一审法院予以准许。赵立峰主张的劳动能力鉴定前工资待遇6828.3元无法律依据，一审法院不予支持。赵立峰未举证证明其出院后在停工留薪期内需要专门护理，故赵立峰主张的其余停工留薪期间内护理费一审法院不予支持。赵立峰主张的交通费无证据证明，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《天津市工伤保险若干规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条的规定，判决：“一、被告天津君诚管道实业集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵立峰支付停工留薪期工资104740.72元、一次性伤残补助金82296.28元、住院伙食补助费480元、住院期间护理费1975.04元、医疗费31234.5元、一次性工伤医疗补助金35226元、一次性伤残就业补助金52839元，以上共计308791.54元；二、驳回原告赵立峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告天津君诚管道实业集团有限公司负担。”二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，二审期间，上诉人与被上诉人均认可被上诉人受伤前12个月即2017年5月至2018年4月期间应发工资（双方认可未写明应发工资的以实发工资计算）分别为：8000元、8000元、7770元、8000元、6645元、6275元、7655元、7655元、6419.3元、1338元、7877元、8000元。本院查明的其他案件事实与一审法院查明的其他案件事实一致，本院对一审法院查明的其他案件事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点上诉人应支付被上诉人停工留薪期工资以及一次性伤残补助金的月工资标准。根据本案查明事实，被上诉人受伤前12个月即2017年5月至2018年4月期间应发工资分别为：8000元、8000元、7770元、8000元、6645元、6275元、7655元、7655元、6419.3元、1338元、7877元、8000元。其中2018年2月份实发工资为1338元，低于天津市最低工资支付标准，故该月份工资应以天津市最低工资标准2050元计算。经计算，被上诉人受伤前12个月的月平均工资应为7028.86元（8000元+8000元+7770元+8000元+6645元+6275元+7655元+7655元+6419.3元+2050元+7877元+8000元）/12个月。故上诉人应支付被上诉人停工留薪期工资98404.04元（7028.86元×14个月）、一次性伤残补助金77317.46元（7028.86元×11个月），一审判决上诉人支付被上诉人停工留薪期工资104740.72元、一次性伤残补助金82296.28元欠妥，本院予以调整。一审判决中的其他金额，上诉人并无异议，本院予以维持。综上所述，君诚管道公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销天津市静海区人民法院（2020）津0118民初111号民事判决；二、上诉人天津君诚管道实业集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向被上诉人赵立峰支付停工留薪期工资98404.04元、一次性伤残补助金77317.46元、住院伙食补助费480元、住院期间护理费1975.04元、医疗费31234.5元、一次性工伤医疗补助金35226元、一次性伤残就业补助金52839元，以上共计297476.04元；三、驳回上诉人天津君诚管道实业集团有限公司的其他上诉请求；四、驳回被上诉人赵立峰的原审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由上诉人天津君诚管道实业集团有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人天津君诚管道实业集团有限公司负担8元，被上诉人赵立峰负担2元。本判决为终审判决。审判长  翟均勇审判员  刘建奇审判员  张 月二〇二〇年六月三十日书记员  辛 璐