贵州省赫章县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0527民初1957号 原告：国安中建建设集团有限公司贵阳花溪分公司，住贵州省贵阳市花溪区吉林村林坡经济适用房。统一社会信用代码91520111MA6DWXYXOW。 法定代表人：李欣奇，公司总经理。 委托诉讼代理人：何平，女，1965年10月20日生，汉族，住贵州省金沙县，公司法务经理。 被告：陈家明，男，1998年1月16日生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 委托诉讼代理人（特别授权）：刘勇，贵州厚度律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：敖梅，贵州厚度律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨翔，贵州厚度律师事务所律师。 原告国安中建建设集团有限公司贵阳花溪分公司与被告陈家明劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月28日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告国安中建建设集团有限公司贵阳花溪分公司的委托诉讼代理人何平，被告陈家明的委托诉讼代理人敖梅、杨翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：一、判决原告不予承担被告工伤赔偿费142610.50元。二、判决被告承担本案诉讼费。 事实及理由:一、被告陈家明不是我公司员工，他受的伤与我公司无关。我公司于2017年9月18日与被告之父陈中敏签订《消防安装工程劳务承包合同》，将赫章县中央城C区消防工程的劳务分包给他，由他招募工人进行施工，我公司负责提供材料，每月按工程进度款的80%支付进度款，具体每个工人的工资由陈中敏确定和支付。陈中敏作为该合同的乙方全面负责工人的人身安全和工程质量，约定“如发生施工事故造成甲方及业主的一切经济损失及责任由承包人负责”。为了减少乙方的负担，我公司出钱购买了工程团体保险。合同签订后，陈中敏就组织工人进行施工，但他具体找哪些人做工我公司不知情。被告陈家明是陈中敏的儿子，被告具体为其父做什么我公司不知道。被告不受我公司的领导和指挥，也从没有在我公司领过一分钱，所以被告不是我公司的员工，他应该是陈中敏的员工。按照我公司与陈中敏的合同约定，陈家明的受伤应该由陈中敏负责。为什么我公司在工伤认定书上盖章？是因为陈中敏说盖章是为了去领保险费，我公司的工作人员信以为真就给他把公章盖了，盖这章的目的是为了领保险费，而不是证明他是公司的职工。 二、被告提供的《劳动能力鉴定书》与《停工留薪期初确认通知书》不能作为本案定案的依据。根据被告的住院病历，被告的伤情是：1、左侧耻骨下支骨折；2、左桡骨远端骨折。而以上两份鉴定书却是右侧耻骨下支骨折和右桡骨远端折，鉴定书鉴定的受伤部位与医院病历上的受伤部位完全不吻合，因此不能作为定案的依据。 三、被告的受伤情况非常可疑。按医院的病历，被告三处地方骨折，全身多处软组织受伤，出院医嘱上说“左手石膏固定4周后才能拆除，要求卧床两个月，严禁下床。出院后避免患肢负重，至术后6个月视X片情况决定负重允许的时间及力量，过早下床，负重会导致骨折移位或再次骨折。”而被告只住了四天就出院了，而且在一个月后就到工地上班，并且是从事非常负重的工作，被告到保管员处将非常沉重的电缆线自己杠到施工现场，所以我公司有理由怀疑原告的伤不是2018年3月6日受的伤。如果真如病历上的那么重的伤，被告就不可能一个月就能上班且负重工作。被告的伤有可能是另一次受伤形成的伤。退一万步，原告真是3月6日受的伤，但他不遵医嘱，没有卧床两个月就过早下床负重，导致再次骨折，伤情加重，那么这个加重的责任应该由被告自己承担。 四、赫章县劳动争议仲裁委员会审理本案程序严重不合法。本案被告自己去作的《劳动能力鉴定书》与《停工留薪期初次确认通知书》，这两份鉴定文书没有送达我公司，该送达书签收人是被告的父亲陈中敏，儿子到仲裁委起诉我公司，父亲却签收了应该由我公司签收的鉴定文书，剥夺了我公司的抗辩权，我公司在仲裁委开庭前只收到仲裁委的开庭通知书，导致我公司无法行使申请对陈家明的受伤进行再次鉴定的权利。开庭时我公司提出了对陈家明的受伤不服，要求重新鉴定，仲裁委员会的说这事不归他们管。裁定书第5页倒数第11行上明确的作了裁决；“工伤认定决定书及劳动能力初次（复查）鉴定结论书程序是否合法有效不在本委受案范围”,认定我公司承担赔偿责任的这两份鉴定书是最重要的法律依据，仲裁委却不审查其程序是否合法，内容是否真实，而认为这个审查责任不归仲裁委管理。而将一个内容完全错误，没有送达的鉴定意见作出定案的依据，这是非常错误的。 综上所述，被告不是我公司员工，他的伤存在很多疑点且鉴定报告与伤情完全不吻合，我公司没有收到过任何鉴定文书，赫章县劳动人事争议仲裁委员会作出的赫劳人仲案字(2019)第32号仲裁裁决书认定事实错误，程序违法，不能以此裁决书裁定我公司承担被告的受伤赔偿费用。因此，特诉至赫章县人民法院要求撤销赫劳人仲案字(2019)第32号仲裁裁决书，支持原告如前所诉，维护我公司合法权益。 被告陈家明辩称：一、仲裁委依法作出的裁决书合法有效，依法应当维持。原告诉称被告不是公司员工并不是本案的审理范围，被告是否是公司员工已经在2018年12月14日毕节市人社局依法作出了工伤认定，工伤认定的前提一定是以双方存在劳动关系为前提。二、在原告诉称被告受伤情况可疑，现在被告已经于庭前向毕节市人力资源保障局和毕节市劳动能鉴定委员会出具了原记载错误的被告骨折部位，故原告提供的劳动能力鉴定书以及停工留薪初次确认通知书均可以作为本案认定事实的依据。 综上，请求驳回原告的诉讼请求并判决确认裁决书合法并生效。 原告为证明自己的主张，向本院提交了以下证据： 一、营业执照及身份证明，原告用以证明原告主体适格。被告质证意见：无异议。 二、住院病历、出院医嘱，原告用以证明被告出院医嘱要求患者两个月禁止下床活动卧床休息，但是被告36天后就去公司负重做工。因此原告对被告受伤情况表示怀疑，不可能构成九级伤残，我方要求重新鉴定。被告质证意见：三性无异议，但是达不到原告的证明目的。 三、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、停工留薪通知书，原告用以证明被告父亲骗取公司公章作决定书，我方不知晓，被告不是我公司员工，认定工伤决定书也未通知送达我方；劳动能力鉴定结论书、停工留薪通知书也是如此，况且被告36天后就去公司上班，停工留薪期不可能有180天；原告另外用以证明病历与鉴定书上的受伤部位严重不符。被告质证意见：三性无异议，对于证明目的有异议。 四、更正通知，原告用以证明该通知未通知我方、是在裁决书送达后才送达给我方，该通知未经仲裁委质证，不能作为证据使用。被告质证意见：三性无异议。 五、劳务承包合同，原告用以证明合同约定被告受伤应该由其父亲负责，与我方无关，原告与被告不存在劳动关系。被告质证意见：真实性无异议，但是该合同的约定违反法律强制性规定，此约定以排除工人工伤单位不负责，违反法律强制性规定，相反，该证据刚好说明了被告就是在原告处上班受伤的。 六、工资表，原告用以证明被告未在我公司处领取工资，其不是我公司员工。被告质证意见：三性均有异议，因为该组证据是原告方内部单方制作，无法确认其真实性。 七、销货清单，原告用以证明被告只休息36天就负重上班，其不可能构成九级伤残。被告质证意见：三性均有异议。首先，起诉前原告证人（管理员工签字领货）亲自认可是其代签（原仲裁笔录为证）。其次，仅仅写“陈”字即便是被告所为，看不出就是被告在施工上班。 被告为证明自己的主张，向本院提交了下列证据： 一、身份证，被告用以证明被告主体资格。原告质证意见：无异议。 二、住院病历、入院记录，被告用以证明被告受伤后住院治疗产生了相关费用以及住院时间等。原告质证意见：九级伤残只住院四天不符合常理，况且被告不遵医嘱出院后就去公地负重工作了。 三、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、停工留薪通知书，被告用以证明被告在原告处工作受伤经鉴定为工伤后产生的各种损失，该组证据均告知不服要求重新鉴定的程序。原告质证意见：认定书是被告骗取公章后作的，没有证据证明被告与原告有劳动关系；该组证据我公司从未收到过，是仲裁开庭才知道的，剥夺了我方抗辩及申请重新鉴定的权利，是被告非法获取的。 四、更正通知、更正说明，被告用以证明仲裁时候相关材料手误将被告受伤部位写错，现在均予以更正。原告质证意见：鉴定结论都是被告自己做的，仲裁时候没有经过质证，我方要求再次鉴定。 本院对双方提交的证据认定如下：对原告提供的第一、二、五组证据，符合证据要求，本院予以采信。第三组证据中的认定工伤决定书符合证据要求，本院予以采信。第三组中的劳动能力鉴定结论书、停工留薪通知书及第四组证据，因劳动能力鉴定结论书、停工留薪通知书尚未生效，不能达到原告的证明目的。第六、七组证据，系原告单方制作保存，被告不予认可，原告也未提供其他证据予以佐证，因此本院不予采信。对被告提供的第一组证据，原告无异议，本院予以确认。第二组证据，符合证据要求，本院予以采信。第三组证据中的工伤认定书符合证据要求，本院予以采信。第三组证据中的劳动能力鉴定结论书、停工留薪通知书及第四组证据，因劳动能力鉴定结论书、停工留薪通知书尚未生效，不能达到被告的证明目的。 经审理查明：2019年7月15日，原告将毕节市赫章县中央城C区消防工程消防水电系统安装劳务分包给陈家明之父陈中敏。2018年3月6日，被告在该工地上班时不慎从脚手架上摔倒下来，导致全身多处受伤，后被告被送往赫章县人民医院住院治疗，经诊断为左侧耻骨下肢骨折、左手舟骨骨折、左桡骨远端骨折、额部挫擦伤、右食指挫擦上、全身多处软组织损伤。被告住院治疗4天后出院。 出院后被告申请工伤认定、劳动能力及停工留薪期鉴定。2018年12月14日，毕节市人力资源和社会保障局作出0527201884590号认定工伤决定书，认定被告受伤为工伤。2019年1月28日毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市鉴字DJ20190060号劳动能力初次（复查）鉴定结论书，认定伤残等级为九级。2019年1月28日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市TGDJ201900061号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书，被告停工留薪期共计180日。上述鉴定被告支付了520.00元鉴定费。2019年5月7日，毕节市人力资源和社会保障局作出“更正通知”，将认定工伤决定书中记载的“右侧耻、右桡骨”更正为“左侧耻、左桡骨”；2019年6月12日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出更正说明，将劳动能力初次（复查）鉴定结论书及停工留薪（含延长期）初次确认通知书中记载的伤情摘要“1、右侧耻骨下肢骨折；2、右桡骨远端骨折；3、左手舟骨骨折；4、额部挫擦伤；5、右食指挫擦上；6、全身多处软组织损伤。”更正为“1、左侧耻骨下肢骨折；2左桡骨远端骨折；3左手舟骨骨折；4、额部挫擦伤；5、右食指挫擦上；6、全身多处软组织损伤”。上述劳动能力初次（复查）鉴定结论书及停工留薪期（含延长期）初次确认通知书作出后，直至仲裁时均未送达原告，原告是2019年6月25日才收到上述文书。 后双方因赔偿事宜协商未果，被告向赫章县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁决解除申请人与被申请人的劳动合同关系。二、裁决被申请人向申请人支付一次性伤残补助金47,193.30。三、裁决被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金31,462.20元。四、裁决被告向申请人支付一次性工伤医疗补助金31,462.20元。五、裁决被申请人向申请人支付停工留薪期待遇31,462.20元，护理费422.60元，住院期间生活补助费200.00元，鉴定费520.00元。2019年6月15日，赫章县劳动人事争议仲裁委员会作出﹝2019﹞赫劳人仲案字第0032号仲裁裁决书，裁决如下：一、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系。二、裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金47,193.30元。三、裁决被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金31,462.20元。四、裁决被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金31,462.20元。四、裁决被申请人支付申请人停工留薪期工资31,462.20元。六、裁决被申请人支付申请人护理费、住院期间生活补助费、鉴定费共计1,030.60元。以上工伤赔偿费用共计142,610.50元。 原告不服﹝2019﹞赫劳人仲案字第0032号仲裁裁决书，于2019年5月28日诉至本院。请求判决撤销﹝2019﹞赫劳人仲案字第0032号仲裁裁决书，判决不支付赔偿被告工伤赔偿142,610.50元。庭审中原告放弃撤销﹝2019﹞赫劳人仲案字第0032号仲裁裁决书的诉讼请求。被告辩称请求驳回原告的诉讼请求、维持赫劳人仲案字(2019)第0032号裁决书的裁决内容。 庭审中，原告主张认定工伤决定书、毕节市鉴字DJ20190060号劳动能力初次（复查）鉴定结论书、毕节市TGDJ201900061号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书未送达给自己，不能作为认定案件的依据，原告要求再次鉴定。2019年6月26日，贵州省劳动能力鉴定委员会鉴定受理了原告对劳动能力再次鉴定及停工留薪期再次确认（含延长）的申请。 贵州省劳动能力鉴定委员会受理原告的再次鉴定申请后，因被告犯罪被贵州省七星关区人民法院判处有期徒刑三年，刑期自2019年3月13日至2022年3月12日止，贵州省劳动能力鉴定委员会迟迟未作出鉴定结论。后本案承办人亲自前往贵州省劳动能力鉴定中心询问，贵州省劳动能力鉴定中心口头答复因被告犯罪被执行刑罚，鉴定中心无法确定何时能做出鉴定结果。承办人要求鉴定中心出具书面说明，鉴定中心不予出具。 另查明：被告未为原告缴纳社会保险。2018年度贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资43,654.00元。 本院认为，被告在原告工地上受伤，经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，该认定工伤决定书已经生效。对停工留薪期鉴定及劳动能力鉴定，因原告已向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，贵州省劳动能力鉴定委员会已经受理，因此毕节市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定及停工留薪期鉴定尚未生效。现因被告在服刑，加之现在疫情影响，难以会见陈家明，贵州省劳动能力鉴定中心也不能确定鉴定的具体时间，因此对涉及劳动能力及停工留薪期暂时难以确定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定：“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。”故本院就现查明的事实进行判决，对涉及停工留薪及劳动能力鉴定的事项，双方可待最终鉴定结果作出后再予以主张。 《工伤保险条例》第六十二条规定：“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。根据上述规定，由于原告未给被告缴纳工伤保险，导致被告未能获得社会保险经办机构工伤理赔，故原告应按照《工伤保险条例》规定支付被告相应的工伤保险待遇。 至于被告请求赔偿的项目及标准，结合原、被告的请求和查明的事实，本院认定如下： 关于解除劳动关系，因没有证据证明双方存在劳动关系，本院不予支持。 关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资。因上述四项请求需根据停工留薪期及劳动能力鉴定，因再次鉴定的结果尚未作出，因此本院不作明确，双方待劳动能力、停工留薪期再次鉴定结论作出再另行主张。 关于住院期间护理费。根据《工伤保险条列》第三十三条:“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”被告住院期间的4天内，住院期间被告客观上生活不能自理，因此住院期间护理费应当支持。护理费按照贵州省2018年居民服务、修理和其他服务业年平均工资43,654.00元计算，被告主张422.60符合法律规定，本院予以支持。 关于住院期间生活补助费。根据《工伤保险条列》第三十条：“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。及《贵州省人力资源和社会保障厅、省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条：“工伤职工住院治疗工伤期间伙食补助费，由原来的每人每天10元调整为每人每天22元”。被告住院4天，因此住院期间生活补助费为88.00元。 关于鉴定费。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（九）劳动能力鉴定费。”根据上述规定，鉴定费为520.00元，应由原告支付。 据此，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条列》第十二条、第三十条、三十三、第六十二条及《中华人民共和国劳动民事诉讼法》第一百五十三条之规定，判决如下： 由原告国安中建建设集团有限公司贵阳花溪分公司于本判决生效之日起五日内支付被告陈家明住院期间护理费422.60元、住院期间生活补助费88.00元、鉴定费520.00元，以上合计1030.60元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，由被告陈家明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审 判 长  朱明俊 人民陪审员  刘启明 人民陪审员  陈明荣 二〇二〇年六月二十八日 法官助理向龙 书记员向龙