湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初3879号原告：肖鸣放，女，1957年11月5日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：刘鹏，北京中银（长沙）律师事务所律师。被告：**芳,女，1983年5月26日出生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人：姜东旭，湖南金州律师事务所律师。第三人：长沙西埃西商业管理有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区定王台街道建湘里2002房。法定代表人：满毅，执行董事兼总经理。第三人：满毅，男，1973年12月24日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。第三人：杨洁，女，1984年11月27日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。原告肖鸣放（以下简称原告）与被告**芳（以下简称被告）、第三人长沙西埃西商业管理有限公司（以下简称第三人西埃西公司）、满毅、杨洁执行异议之诉一案，本院于2020年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人刘鹏，被告及其委托诉讼代理人姜东旭，第三人满毅暨西埃西公司法定代表人、第三人杨洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111执3732号之一执行裁定，判决不得变更、追加原告肖鸣放为被执行人；2.判令被告**芳承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：被告与第三人西埃西公司、满毅房屋租赁合同纠纷一案，本院作出（2018）湘0111民初6225号民事判决，判定第三人西埃西公司向被告返还45258元，第三人满毅承担连带责任。该判决生效后，被告向本院申请执行，在执行过程中，根据被告申请，本院作出（2019）湘0111执3732号之一执行裁定，追加原告及第三人杨洁为被执行人。现原告对该追加执行裁定并冻结其银行账户不服，理由如下：1.执行认定事实错误，适用法律不当，原告已履行股东出资义务,不应被追加为被执行人。第三人西埃西公司成立于2015年8月4日，原告已于2015年10月22日将20万元通过中信银行转账给第三人满毅，并明确为入股款，积极履行出资义务。原告从未参与公司经营管理，而第三人满毅已将原告入股款投入到公司实际经营中，用于支付经营商铺的装修费、租赁费、经营管理费等，第三人西埃西公司的股东实际投资额远大于注册资本100万元。此外，原告已于2018年3月28日将其持有的股权作价20万元转让给第三人满毅并办理了股权变更登记手续。2.退一步讲，第三人满毅作为（2018）湘0111民初6225号民事判决的共同被告，承担连带保证责任，而原告作为股东仅承担未出资的补充赔偿责任，法院在未执行第三人满毅个人名下财产的情况下，直接追加原告为被执行人的行为也值得商榷。被告辩称，1.原告未实际缴纳认缴出资20万。无论是第三人西埃西公司章程、原告与第三人满毅股权转让协议、公司股东会决议，还是第三人西埃西公司对外工商登记公示，原告实缴出资均为0元。虽然原告曾于2015年10月22日向第三人满毅转让20万元并备注入股款，但上述款项未实际支付至第三人西埃西公司，不符合公司法第二十八条规定。2.原告未实缴出资便转让股权，根据相关规定应追加其为被执行人。本案原被执行人即第三人西埃西公司早已停止实际经营活动，无可供执行财产而未申请破产，而其股东反而意欲通过股权转让、离婚等形式逃避执行，根据民商会议纪要规定，原告应追加为被执行人。3.原告未在法定期限内向法院提起执行异议之诉，应驳回其诉讼请求。根据相关法律规定，原告应自追加裁定送达之日起15日内提起执行异议之诉，本院于2019年9月5日作出（2019）湘0111执3732号之一执行裁定书，并送达原告，原告怠于行使自身权利未在法定期限内提起诉讼应当承担不利后果。第三人西埃西公司、满毅共同陈述，认可原告主张，原告确实向第三人满毅转付了入股款。第三人杨洁陈述，认可原告主张，原告有出资，在第三人西埃西公司注册之前第三人杨洁亦履行了出资义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：第三人西埃西公司成立于2015年8月4日，注册资本100万元，其中原告认缴出资20万元，持股20%，第三人满毅认缴出资70万元，持股70%，第三人杨洁认缴出资10万元，持股10%。2015年10月22日，原告通过中信银行向第三人满毅转款20万元，备注为入股款。2018年3月28日，原告与第三人满毅签订《股权转让协议》，约定第三人满毅以20万元受让原告所持西埃西公司上述全部股权，在合同签署之日起2018年3月28日后，第三人满毅向原告支付股权转让款；第三人满毅按照协议约定支付股权转让对价后立即/30日内依法办理公司股东、股权、章程修改等相关变更登记手续，原告同意给与积极协助或配合，变更登记所需费用由第三人满毅承担；本协议生效且第三人满毅按照本协议约定支付股权转让对价后即可获得股东身份；本协议自双方签字之日即生效，合同还对其他债权债务承担等进行了约定。2018年5月23日，原告与第三人满毅就上述股权在工商部门办理股权变更登记。2018年7月20日，本院受理**芳诉西埃西公司、满毅房屋租赁合同纠纷一案，并于2018年8月28日作出（2018）湘0111民初6225号民事判决，判决西埃西公司向**芳返还45258元，满毅承担连带保证责任。上述判决生效后**芳申请执行，本院依法向西埃西公司、满毅送达了执行通知书，两被执行人未自动履行。在执行过程中，**芳向本院提出书面申请，认为原告及第三人杨洁系西埃西公司原股东，二人在未履行出资义务情况下转让全部股权，应依法追加为该案被执行人。本院后于2019年9月5日作出（2019）湘0111执3732号之一执行裁定，裁定追加原告及第三人杨洁为该案被执行人，在未缴出资额范围内，冻结、扣划二人银行存款和其他收入48543元，如上述措施不能执行，则查封、扣押二人相应价值的财产。2019年9月9日，本院向原告邮寄送达上述执行裁定，该邮件未妥投。原告后向本院提交《执行异议申请书》，请求撤销上述执行裁定，不得追加其为被申请人并解除对其银行存款的冻结。2020年4月20日，本院向原告退回《执行异议申请书》，原告遂于2020年4月28日向本院提起本案诉讼。另查明，1.因第三人满毅一直未向原告支付股权转让款，原告于2020年4月7日诉至长沙市岳麓区人民法院，该院于2020年5月12日作出（2020）湘0104民初3508号民事判决，判决满毅给付原告股权转让款20万元及利息。该判决已生效。2.被告自长沙市芙蓉区市场监督管理局调取如下材料主张原告未实际缴纳其认缴出资20万元：《长沙西埃西商业管理有限公司章程》（2015），其中载明原告认缴出资20万元、实缴出资为0万元，出资期限为2035年8月4日；原告与第三人满毅于2018年4月29日签订的《长沙西埃西商业管理有限公司股权转让协议》，其中载明原告将其持有的第三人西埃西公司股权20万元（备注“实缴出资0万元”）以1元的价格转让给第三人满毅；第三人西埃西公司2018年4月29日的《股东会决议》，载明经全体股东讨论，一致同意原告将其持有的第三人西埃西公司20%的股份（备注“股金额20万元人民币，实缴0万元”）转让给满毅。（2019）湘0111执3732号之一执行裁定书亦认定了上述原告与第三人满毅、杨洁达成股东会决议并签订股权转让协议事宜。3.第三人满毅收取原告入股款的个人账户内部分款项系用于第三人西埃西公司经营。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条规定：“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。”本院作出（2019）湘0111执3732号之一执行裁定，裁定追加原告为被执行人，该裁定书经邮寄送达未妥投，原告后于本院退回其提交的《执行异议申请书》十五日内提起执行异议之诉，符合上述规定，被告辩称原告未在法定期限内提起诉讼，没有事实依据，本院不予支持。本案争议焦点为原告是否已履行了出资义务，本院将其追加为被执行人是否符合法律规定。本院作出（2019）湘0111执3732号之一执行裁定系以第三人西埃西公司工商档案内2018年4月29日形成的《长沙西埃西商业管理有限公司股份转让协议》《股东会决议》为依据，但上述《长沙西埃西商业管理有限公司股份转让协议》《股东会决议》与（2020）湘0104民初3508号生效民事判决认定的事实不一致，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第五项，本院对工商档案内《长沙西埃西商业管理有限公司股权转让协议》《股东会决议》的真实性不予认可，被告依据工商档案材料主张原告实缴出资为0万元、以1元价格转让股权给第三人满毅，缺乏事实依据，本院不予采纳。衡量股东对公司是否完成出资，既要看工商登记资料中是否有股东出资的记录，也要结合公司成立后股东对公司的实际投资情况来进行判断，被告申请对原告提交的《股东出资证明书》加盖的“长沙西埃西商业管理有限公司”印章、“满毅”手写体字迹及指纹形成时间进行鉴定，并无必要，本院不予支持。本案中，根据银行流水及备注信息，原告已于2015年10月22日向第三人满毅暨西埃西公司法定代表人支付入股款20万元，第三人满毅该账户内部分款项亦用于公司实际经营，故应认定原告已完成对第三人西埃西公司的实缴出资义务，原告在本案中要求不被追加为被执行人的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：不得追加肖鸣放为（2019）湘0111执3732号执行案件的被执行人。本案受理费80元，由被告**芳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  袁 亚人民陪审员  朱楷人人民陪审员  周仲泉二〇二〇年六月二十八日书 记 员  肖 倩附：《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。