内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）内25行终17号 上诉人（原审原告）田某，现住内蒙古自治区。 被上诉人（原审被告）阿巴嘎旗人力资源和社会保障局。 法定代表人白某。 行政机关负责人务奇力，该局副局长。 委托代理人冯某，该局职工。 上诉人田某诉被上诉人阿巴嘎旗人力资源和社会保障局作出的阿人社信访复字（2019)8号《关于田某反映问题的答复意见》及要求履行办理领取养老金审批手续职责一案，不服内蒙古自治区阿巴嘎旗人民法院（2019）内2522行初6号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人田某，被上诉人阿巴嘎旗人力资源和社会保障局行政机关负责人务奇力、委托代理人冯某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，2019年3月19日原告田某向被告阿巴嘎旗人力资源和社会保障局提出申请，要求被告履行职责办理领取养老金审批手续。2019年4月24日被告阿巴嘎旗人力资源和社会保障局作出阿人社信访复字（2019)8号《关于田某反映问题的答复意见》，认为原告田某领取养老保险的申请不符合《中华人民共和国社会保险法》第十六条“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金”的规定，决定不予为原告田某办理养老保险审批手续。另查明，原告田某1958年11月3日出生，2018年11月3日年满60周岁。1975年3月至1999年9月在阿巴嘎旗职业学校等事业单位任教。1999年9月至2000年12月在阿巴嘎旗医改办任主任，2001年至2007年经组织任命，担任原阿巴嘎旗城镇职工基本医疗保险基金中心主任。在此期间，因犯贪污罪，被判处有期徒刑十四年（刑期自2006年7月13日起至2020年7月12日止）并处没收个人财产二十万元。2014年5月田某因患直肠癌在北京肿瘤医院进行手术，术后中药维持性治疗。内蒙古自治区监狱管理局2015年5月8日作出（2015）内狱刑执字第31号暂予监外执行决定书，决定从2015年5月8日起将田某暂予监外执行。原审法院认为，原告田某1975年3月开始参加工作，于2007年7月10日被判贪污罪。期间阿巴嘎旗人民政府出台了《关于印发的通知》并于1998年1月1日起实施。该办法实施后，职工个人缴纳的养老保险由职工工作单位代扣代缴。而该规定制定实施之前的工作年限应当为视同缴费年限计算。但是参照《内务部关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算问题的复函》（1959年6月19日（59）内人事福字第740号）第一条规定：工作人员受过开除处分或者刑事处分的，应当从重新参加工作之日起计算工作年限的规定，结合原告田某被判贪污罪的事实及保外就医期间未参加工作的实际，工龄应当重新计算。其次参照《人事部的答复》（人函[2001]27号）第二条第（二）项之规定，退休的公务员在任职期间或退休后触犯刑律，并被判处有期徒刑以上刑罚的，自判处之日起取消其退休费和其他退休待遇的规定，原告田某因犯贪污罪被判处有期徒刑14年，因此不应当享受养老金待遇。故被告阿巴嘎旗人力资源和社会保障局作出不予以办理退休金领取手续的答复并无不当。应当驳回原告田某诉讼请求。另外，干部任免呈报表等证据证明，原告田某为组织部门任命的国家干部，属于《中华人民共和国公务员法》管理、调整对象。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定判决：驳回原告田某全部诉讼请求。案件受理费50.00元，由原告田某承担。 上诉人田某上诉称：一、原审法院在全面审理认证存在错误。1.上诉人人事档案最早记载出生年月为1956年11月3日，而公安户籍档案记载为1958年11月3日。人事档案和公安户籍档案都能反映上诉人的出生日期，但是不一致。由于上诉人的出生日期与是否具备领取养老金的条件具有关联性，应当进行审核。参照中组部、人事部、公安部《关于认真做好干部出生日期管理工作的通知》（组通字（2006)41号）第一项“应当以干部档案和户籍档案中最先记载的出生日期为依据”，应当认定为1956年11月3日，而原审法院查明上诉人1958年11月3日出生错误。2.被上诉人主张，上诉人不符合享受社会保险待遇条件，作出不予办理养老金审批手续的决定。认为根据阿巴嘎旗人民政府《关于印发的通知》，上诉人在停发工资前（2007年3月）缴纳了保险费，并称《阿巴嘎旗行政事业单位工作人员社会养老保险办法》已于2008年停止执行，退还了上诉人缴纳的养老保险费，由此认定上诉人未缴纳保险费，不符合《社会保险法》第十六条“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金”的规定，故不能按月领取基本养老金。原审中被上诉人出示的《关于印发的通知》应当是阿巴嘎旗行政区域内行政事业单位工作人员，自1998年1月实施养老保险制度改革试点具体行政行为的依据。应当依照《阿巴嘎旗行政事业单位工作人员养老保险办法》，参照劳动部（1978)104文件和劳办厅发（1997)116号文件相关规定建立《职工基本养老保险个人账户》，但是这一项缺失。原审中被上诉人出示的《退机关事业单位个人缴纳养老保险费明细》，应当是证明阿巴嘎旗行政区域内行政事业单位工作人员养老终止或废止施行《阿巴嘎旗行政事业单位工作人员社会养老保险办法》的证据，但没有出具作出具体行政行为依据的规范性文件。上述两份证据不符合《行政诉讼法》第三十四条：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件”规定的要求，原审法院对上述两份证据作出了不同的认证，上诉人不能认同。上诉人认为《关于印发的通知》为规范性文件，合法客观存在，与本案有关联性，应予采纳。上诉人于1998年1月参加了社会保障，2007年3月停发工资，中断了缴费，期间9年时间，个人应缴纳保险费由所在单位代扣代缴，对此被上诉人在答辩状中给予了肯定。而《退机关事业单位个人缴纳养老保险费明细》显示，仅退了不到200元个人缴纳的养老保险费，该《明细》是用人单位社会事业保险管理局自制的，仅能反映整个事件的一小部分，该证据不具有真实性及合法性不应采纳。二、上诉人被追究刑事责任之前的缴费年限依法应当予以确认。根据原审判决“本院认为部分”可推断上诉人的视同缴费年限应为23年，缴费年限9年，两项合并即为上诉人服刑前的缴费年限，即为32年。参照中央综合治理委员会综字（2004)4号第十一条规定，判刑前参加养老保险，刑释人员重新就业的按国家规定接续养老保险关系，按时足额缴纳养老保险费，达到法定退休年龄按规定享受相应的养老保险待遇，所以上诉人申请领取养老金并无不妥。三、上诉人2007年10月判刑之日起，依法依规应给予开除处分，解除劳动关系；保外就医期间未参加工作，也未建立新的劳动关系，不具有工作人员的身份。内务部（1959年6月19日（59)内人事福字第740号）复函第一条规定，适用对象是工作人员，而上诉人不具备工作人员条件不能适用该规定。四、上诉人为经法律法规授权具有管理公共事务职能的事业单位经批准参照《公务员法》管理的工作人员，而且判处刑罚时，年满50周岁未达到法定退休年龄，不属于退休职工。针对上诉人身份给予处分，应当参照《行政机关公务员处分条例》。综上，原审判决认定事实错误，参照适用规章错误，请求二审法院撤销阿巴嘎旗人民法院（2019）内2522行初6号行政判决，发回阿巴嘎旗人民法院重审，本案诉讼费由被上诉人承担。 被上诉人阿巴嘎旗人力资源和社会保障局答辩称：一、阿巴嘎旗人民法院（2019）内2522行初6号行政判决适用法律正确。二、上诉人田某2001年2月经阿巴嘎旗组织部同意任阿巴嘎旗医疗保险基金管理中心主任，并于2004年8月享受正科待遇。2007年因职务犯罪被依法判处刑罚并收监执行，2007年12月其被开除党籍，并停发工资。2019年4月24日被上诉人以阿人社信访复字（2019）8号《关于田某反映问题的答复意见》给予了田某不能按月领取基本养老金的答复。三、被上诉人认为1998年根据阿巴嘎旗人民政府出台的《关于印发的通知》（阿政字（98）39号）田某单位为其代扣代缴参加了阿巴嘎旗行政事业单位工作人员养老保险，从其停发工资后停止缴费。该文件已于2008年停止执行，并已退还其个人缴纳的养老保险金。四、参照《内务部关于工作人员曾受开除、劳动教养、刑事处分工龄计算问题的复函》（1959年6月19日（59）人事福字第740号）第一条：“工作人员受过开除处分或者刑事处分的，应当从重新参加工作之日起计算工作年限”的规定，结合田某被判刑及保外就医期间未参加工作的事实，工龄应当重新计算，故其受到刑事处分前的工龄不能视为缴纳养老保险年限。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金”规定，田某不能按月领取基本养老金。 本院对原审判决查明的“原告田某1958年11月3日出生，2018年11月3日年满60周岁”，纠正为:上诉人田某居民身份证上出生日期为1958年11月3日，干部任免呈报表上出生年月为1956年11月。本院经审理查明的其他事实与原审查明的事实一致，本院对原审判决认定的其他事实予以确认。 本院认为，《行政机关公务员处分条例》第十七条第二款规定：“行政机关公务员依法被判处刑罚的，给予开除处分。”第五十四条规定：“对法律、法规授权的具有公共事务管理职能的事业单位中经批准参照《中华人民共和国公务员法》管理的工作人员给予处分，参照本条例的有关规定办理。”本案中，上诉人田某曾担任原阿巴嘎旗城镇职工基本医疗保险基金中心主任，其为组织部门任命的国家干部，是事业单位参照公务员管理的工作人员，属于公务员法调整的对象。田某因犯贪污罪于2007年7月10日被判处有期徒刑十四年，根据上述规定，田某应当被开除公职。参照《内务部关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算问题的复函》（1959年6月19日（59）内人事福字第740号）第一条“工作人员受过开除处分或者刑事处分的，应当从重新参加工作之日起计算工作年限”的规定，结合上诉人田某被判贪污罪的事实及保外就医期间未参加工作的实际，工龄应当重新计算。田某被判处有期徒刑，其应当被开除公职，故田某并不存在养老保险视同缴费年限。《中华人民共和国社会保险法》第十六条第一款规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。”田某达到法定退休年龄时，其累计缴费未达到上述规定的要求，不能领取养老金。其请求撤销被上诉人阿巴嘎旗人力资源和社会保障局作出的阿人社信访复字（2019)8号《关于田某反映问题的答复意见》及要求被上诉人履行办理领取养老金审批手续职责的诉讼请求不能成立。综上所述，田某的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决驳回田某诉讼请求结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人田某负担。 本判决为终审判决。 审判长 格日勒图雅 审判员 冯 逸 岩 审判员 任   力 二〇二〇年六月三日 书记员 乌 云 娜