四川省绵阳市涪城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0703刑初203号 公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。 被告人张章，男，生于1987年3月13日，汉族，四川省宜宾市人，大专文化，无业，住四川省高县。因本案，2019年12月10日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年12月23日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 指定辩护人刘芳，四川盛豪（绵阳）律师事务所律师，绵阳市涪城区法律援助中心指派。 绵阳市涪城区人民检察院以绵涪检一部刑诉〔2020〕172号起诉书指控被告人张章犯诈骗罪，于2020年5月20日向本院提起公诉，本院于同日立案。本案依法组成合议庭于2020年6月28日公开开庭审理了本案。绵阳市涪城区人民检察院指派检察员杨霞出庭支持公诉，被告人张章及其指定辩护人刘芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 绵阳市涪城区人民检察院指控：被告人张章2019年11月被绵阳市聚友优家房产中介公司开除。离职后，被告人张章冒充该公司工作人员，以售卖绵阳市涪城区顺河后街、绵阳市涪城区滨江西路南段二手房为由，带被害人刘某看房。在被害人刘某有购买意向后，被告人张章用其在绵阳市聚友优家房产中介公司工作期间预留的钥匙，趁晚上下班后公司无人之机打开房门进入该公司，撬开铁皮柜，拿出该公司空白合同和公章，与被害人刘某签订了二手房买卖等合同。被害人刘某分三次给被告人张章转账总计人民币9万元。被告人张章将诈骗所得款用于赌博。 公诉机关提供了受案登记表、立案决定书、到案经过、人口信息等、房屋买卖合同、补偿协议、收据、收条及手机银行交易记录等，证人王某、曾某、蔡某等人的证言，被害人刘某的陈述，被告人张章的供述与辩解及同录光盘等证据证实。 公诉机关认为被告人张章虚构事实骗取他人财产，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。 被告人张章对公诉机关指控的事实表示无异议，但提出本案可能构成合同诈骗罪，请求法院依法判决。其指定辩护人提出的辩护意见是：1.本案中被告人张章在签订、履行合同过程中，采取虚构房源信息的手段，以收取定金、意向金等方式，骗取他人财物，其行为构成合同诈骗罪，而非诈骗罪。理由：从侵犯客体上讲张章的行为不仅侵犯了被害人的财产，还侵犯了市场交易秩序和国家合同管理制度；从犯罪客观方面张章的行为均是在签订和履行意向金合同等一系列合同过程中完成的；被害人三次转款均是基于与张章签订的合同陷入错误认识而交付财物；诈骗罪与合同诈骗罪属法条竞合，合同诈骗罪是特别法，应当遵循特别法优于一般法的原则；2.张章跟随被害人刘某主动到案，并如实供述本案犯罪事实，应当认定为自首；3.张章当庭自愿认罪，认罪态度较好；4.张章系初犯、偶犯，有悔罪表现，请求对其从轻处罚。 经审理查明，2019年11月，被告人张章通过58同城网站了解到位于绵阳市涪城区房屋在出租后，以绵阳聚友优家房地产经纪有限公司（以下简称聚友优家公司）工作人员的名义联系刘某（男，34岁，本案被害人）以此房出售为由看房，并于11月9日晚利用聚友优家公司无人之机，使用预留的门钥匙打开公司大门，并使用指甲钳包内工具撬开铁皮柜，拿出空白的意向金合同与刘某签订，签订合同后，刘某通过手机微信向张章转账人民币10000.00元，次日，张章又采用上述方式并谎称自己可以代房主签订合同承担责任，又与刘某签订二手房买卖经纪合同，签订合同后，刘某通过手机银行向张章的招商银行卡转账人民币30000.00元。 2019年11月25日，张章在聚友优家公司内拿走绵阳市涪城区房屋的钥匙后联系刘某以此房出售为由看房，并收取刘某通过手机银行向其转账的人民币50000.00元，后向刘某出具收条。之后张章以没有与房东签订成功合同为由退还刘某人民币50000.00元。同月28日，张章又以房东愿意出售房屋为由，与刘某签订补充协议，并收取刘某通过手机银行向其转账的购房意向金人民币50000.00元。刘某于2019年12月9月意识被骗后，将张章扭送至绵阳市公安局涪城区分局城北派出所，张章到案后如实供述了上述事实。公安机关从张章处扣押门钥匙一把及招商银行卡一张、补充协议一份、指甲钳包一个，并将门钥匙发还聚友优家公司负责人，将补充协议一份、指甲钳包一个随案移送至本院。 另查明，2019年11月1日，被告人张章被聚友优家公司开除。 上述事实，有公诉机关移交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 一、书证 1.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等程序性文书，证明本案的刑事诉讼程序合法以及对被告人张章采取的强制措施等情况； 2.到案经过等，证实被告人张章系被被害人刘某扭送至城北派出所； 3.人口信息，证实被告人张章案发时系完全刑事责任能力人； 4.接受证据材料清单、房屋补充协议、意向金合同、收据、收条、二手房买卖经纪合同、转账交易记录等，由刘某提供，证实刘某与张章签订合同并向其转账等情况； 5.扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实公安机关从张章处扣押门钥匙及招商银行卡、手写协议、指甲钳包等物，将门钥匙发还王某； 6.张章手机内容截图，证实张章指认其在手机上用于赌博的手机软件及相关交易信息、本案微信、手机银行转账记录等； 7.通话记录，系公安机关与xx号房屋业主的母亲蔡某通话内容，证实并未委托张章出售该房屋。 二、证人证言 1.证人王某的证言，证实王某系聚友优家公司负责人，于2018年初认识张章，同年10月张章在该公司上班，但因张章在外欠钱，王某帮其归还后，张章无力归还全额款项，同时在2019年10月14日挪用公司的贷款人民币1万余元亦未归还，于2019年11月1日左右将其开除；并证实涉案的房屋是房东委托该公司对外出租，钥匙放在小区门卫上，涉案的房屋是房东委托对外出售，钥匙放在公司里的等情况；表示并不清楚张章将该两套房屋卖给刘某，这两套房屋的房东也未委托张章出售；公司的公章和空白合同都放在公司上锁的铁皮柜内等情况。 2.证人曾某的证言，证实曾某系涉案的房屋业主曾某某的弟弟，受曾某某委托打理该房屋，其将该房屋的出租信息放在“58同城”网站上，并将该租房信息提供给铁牛街一家房屋中介公司，从未委托张章出售该房屋等情况。 三、被害人的陈述 被害人刘某的陈述，证实2019年上半年在聚友优家公司里加了员工张章的微信，通过交谈得知家属区房屋出售后，11月9日20时许与张章去看了房子，当晚张章带刘某到聚友优家公司内签订了意向金合同，合同盖的公章，刘某向张章微信转账支付了意向金1万元。之后张章称房东要求签订买卖合同才行，并称可以代房东签订合同承担责任，于11月10日中午签订了二手房买卖经纪合同，并转账3万元给张章。2019年11月25日，张章通过微信称文泉尚座有房出售，带刘某看房后当天向张章转账5万元作为意向金，张章向其出具收据后称去成都找房东签合同。11月27日，张章说合同没签成，就退给刘某5万元。11月28日，张章说房东又要卖了，于是又将50000元转给了张章，之后张章就说去成都找房东签合同，但一直没有签成功，就要求张章退钱，但一直没有退，到12月8日，张章电话打不通了，到公司去找他才知道他已经离职一个月了。12月9日，张章主动找到刘某说他自己被骗了10万元，是他大学同学给他介绍的房源，钱交给同学后就找不到人了，之后给刘某打了借条，说2020年5月之前还完，刘某不信，就将张章带至派出所了。 四、被告人的供述与辩解 被告人张章的供述与辩解，证实通过网上了解到XX的房子在出售以及家属区的房屋在出租的情况，2019年11月9日18时许，张章联系刘某称家属区有一套优质房要出售，之后在小区门卫处拿了钥匙看房后将刘某带到聚友优家公司，利用自己在被公司开除之前私自配置的钥匙打开门，并用指甲剪刀内的工具撬开铁皮柜，拿出空白的合同与刘某签订了意向金合同，并私自加盖公章，之后刘某通过微信转账1万元。过了3、4天，主动联系刘某说房子可以交定金了，又约刘某在公司下班后去签订了定金合同，刘某通过银行卡转账的方式转给其招商银行卡3万元。2019年11月20日左右，张章又以XX的优质房要出售为由，趁公司无人之机拿了钥匙带刘某看房，之后与刘某签订了房屋买卖合同，刘某通过银行卡转账给张章转了5万元定金。过了2天，张章以房东不卖为由将5万元退回给刘某，又过了2、3天，又给刘某说房东要卖了，约刘某在铁牛广场的茶楼里签订了补充协议，刘某又转账5万元给张章的银行卡。这些钱都被张章用于彩票赌博了。直到12月9日晚，刘某找到张章说房子和钱的事情，因无法回答，刘某报警后与其一起到城北派出所。 五、辨认笔录及照片 1.辨认笔录，证实张章辨认出向其转账9万元人民币的就是刘某； 2.辨认笔录及照片，证实张章辨认作案工具及现场及相关照片； 3.辨认笔录及照片，证实刘某辨认出张章带其看二手房的地点等。 六、现场勘验笔录、现场图、现场照片 现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实公安机关对案发现场进行现场勘验的情况。 上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据锁链，足以证明本案事实，本院予以确认。 本院认为，被告人张章以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯国家刑律，构成了合同诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人张章犯合同诈骗罪的事实清楚、证据充分，本院予以支持，但公诉机关指控被告人张章犯诈骗罪属定性不当，本院予以纠正。随案移送的指甲钳包一个，系供犯罪所用的本人财物，依法应予没收。被告人张章到案后如实供述本案犯罪事实，可以从轻处罚。对于被告人及辩护人所提本案构成合同诈骗罪的辩解、辩护意见与审理查明事实及法律规定一致，本院予以采纳。对被告人及辩护人所提被告人张章系自首的意见，经查，通过在卷的到案经过及被害人陈述可以得知张章系被刘某扭送到案，其主观上亦不具备主动投案的意图，对其不予认定自首。对辩护人所提被告人系初犯、如实供述的辩护意见与审理查明的事实一致，本院予以采纳。 综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人张章犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月10日起至2020年12月9日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、责令被告人张章在判决生效后十日内退赔被害人刘某人民币九万元； 三、随案移送的指甲钳包一个，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  王 茜 人民陪审员  张光旭 人民陪审员  罗运成 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  刘 娟 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； （四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。