安徽省马鞍山市雨山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0504刑初145号 公诉机关马鞍山市雨山区人民检察院。 被告人叶鑫健,曾用名叶昕剑,男,1994年2月26日出生,汉族,专科文化程度,系苏州大学外国语学院2018级自考助学英语专业（专升本）学生,出生地安徽省无为县,马鞍山市龙翼网络科技有限公司负责人，户籍所在地安徽省芜湖市无为县,现住安徽省马鞍山市花山区。因犯诈骗罪、非法拘禁罪,于2018年4月17日被马鞍山市花山区人民法院判处有期徒刑一年,并处罚金人民币五千元,于2018年5月19日刑满释放。因涉嫌诈骗罪,于2020年2月23日被马鞍山市公安局开发区分局监视居住,同年6月18日经马鞍山市雨山区人民检察院决定逮捕（因疫情原因暂未执行），同年6月24日被本院监视居住。 辩护人盛磊,安徽华冶律师事务所。 辩护人武磊,安徽华冶律师事务所。 马鞍山市雨山区人民检察院以雨检一部刑诉[2020]206号起诉书指控被告人叶鑫健犯诈骗罪，于2020年6月24日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。马鞍山市雨山区人民检察院指派检察员刘妍出庭支持公诉，被告人叶鑫健及其辩护人武磊到庭参加诉讼。现已审理终结。 马鞍山市雨山区人民检察院指控：2019年10月10日下午,被告人叶鑫健到马鞍山市开发区金海岸名邸小区“金海岸超市”内,谎称欲购买金支中华、软九五、蓝色钓鱼台等名贵香烟,让被害人帮其调货,并加了被害人吴某的微信。当日18时许,其通过采用手机银行转账时故意漏填开户行信息的手段,让被害人收到银行交易提醒短信（非资金到账短信）,被害人误以为该短信提醒为到账提醒,先将四条中华香烟（金中支）交予被告人叶鑫健。后被害人查某银行流水,发现并未到账,被告人叶鑫健遂继续编造转账信息填写错误、银行方面出现问题等理由,让被害人于2019年10月12日将两条南京香烟（软九五）、一条钓鱼台香烟（硬景泰蓝94ｍｍ）交付给叶鑫健,叶鑫健将上述七条香烟据为已有,经鉴定,上述七条香烟价值人民币6180元。 2019年10月下旬,被告人叶鑫健在马鞍山市论坛上得知被害人刘某售卖二手ｉＰｈｏｎｅＸ手机的信息后主动与被害人联系,谎称要购买手机,双方约定11月1日在绿地一期西门交易,双方谈好4500元,利用被害人不仔细查某短信内容的心态,使用手机银行转账填写被害人手机、银行账号后故意漏填开户行等信息的手段,让被害人收到银行交易提醒短信（非资金到账短信）,使被害人刘某误以为叶鑫健已支付成功,将ｉＰｈｏｎｅｘ手机交付叶鑫健。后叶鑫健又谎称多转1000元给被害人刘某,同样以银行交易短信获得被害人信任,被害人使用手机微信转账给叶鑫健1000元。叶鑫健将ｉＰｈｏｎｅＸ手机变卖后挥霍,1000元也被其挥霍。经鉴定,ｉＰｈｏｎｅｘ手机价值人民币3200元。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验检查辨认笔录、视听资料等证据，以证实所指控的犯罪事实。起诉书援引《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，指控被告人叶鑫健的行为构成诈骗罪，且认为其系累犯，但具有坦白情节，鉴于其自愿认罪认罚,依法可以从宽处理，建议根据赔偿情况对被告人叶鑫健本次犯罪判处有期徒刑八个月或六个月,并处罚金人民币2000元。提请法院依法判处。 被告人叶鑫健对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，并当庭表示认罪认罚。 辩护人武磊认为,被告人叶鑫健到案后能如实供述自己的犯罪事实,具有坦白情节；且能自愿适用认罪认罚从宽制度；并能积极赔偿被害人经济损失,并取得被害人刘某的谅解，均可从轻或从宽处罚。 经审理查明:1.被告人叶鑫健于2019年10月10日15时02分,在马鞍山市开发区金海岸名邸小区“金海岸超市”内,谎称欲购买金支中华、软九五、蓝色钓鱼台等名贵香烟,让被害人帮其调货,并加了被害人吴某的微信。当日18时许,被告人叶鑫健通过采用手机银行转账时故意漏填开户行信息的手段,让被害人收到银行交易提醒短信（非资金到账短信）,被害人误以为该短信提醒为到账提醒,先将四条中华香烟（金中支）交予被告人叶鑫健。后被害人查某银行流水,发现并未到账,被告人叶鑫健遂继续编造转账信息填写错误、银行方面出现问题等理由,让被害人于2019年10月12日将两条南京香烟（软九五）、一条钓鱼台香烟（硬景泰蓝94ｍｍ）交付给叶鑫健,叶鑫健将上述七条香烟据为已有,经鉴定,上述七条香烟价值人民币6180元。 2.2019年10月下旬,被告人叶鑫健在马鞍山市论坛上得知被害人刘某售卖二手ｉＰｈｏｎｅＸ手机的信息后主动与被害人联系,谎称要购买手机,双方约定11月1日在绿地一期西门交易,双方谈好4500元,利用被害人不仔细查某短信内容的心态,使用手机银行转账填写被害人手机、银行账号后故意漏填开户行等信息的手段,让被害人收到银行交易提醒短信（非资金到账短信）,使被害人刘某误以为叶鑫健已支付成功,将ｉＰｈｏｎｅｘ手机交付叶鑫健。后叶鑫健又谎称多转1000元给被害人刘某,同样以银行交易短信获得被害人信任,被害人使用手机微信转账给叶鑫健1000元。叶鑫健将ｉＰｈｏｎｅＸ手机变卖后挥霍,1000元也被其挥霍。经鉴定,ｉＰｈｏｎｅｘ手机价值人民币3200元。 2020年2月23日,被告人叶鑫健被抓获归案,后如实供述其主要犯罪事实。其在知晓和掌握认罪认罚从宽制度情况下，于2020年6月17日自愿签署《认罪认罚具结书》，表示自愿认罪、接受处罚。在侦查阶段，被告人叶鑫健已退赔被害人刘某经济损失,并取得其谅解；在审理期间，被告人叶鑫健主动自愿退赔被害人吴某经济损失7460元。 上述事实，被告人叶鑫健在开庭审理过程中亦无异议，并有物证三星Ｓ8黑色手机1部,书证受案登记表、立案决定书、人口信息、证明、涉案人员情况查询检索记录、到案经过、扣押决定书、扣押清单、发还清单、接受证据清单、银行对账单、关于叶鑫键涉嫌犯罪被采取刑事强制措施的通报及回复、刑事判决书、刑满释放证明书等,证人赵某的证言,被害人许某、吴某、刘某的陈述,被告人叶鑫健的供述和辩解,价格认定意见,勘验、检查、辨认、提取笔录，视听资料光盘1张等证据证实，足以认定。 本院认为,被告人叶鑫健以非法占有为目的,采取虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物,共计人民币10380元,数额较大,其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。 被告人叶鑫健曾被判处有期徒刑以上刑罚之罪,刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯,依法应当从重处罚。 被告人叶鑫健到案后能如实供述自己的犯罪事实,系坦白,依法可以从轻处罚；其能自愿适用认罪认罚从宽制度，根据认罪认罚从宽制度相关实施意见规定，依法可以从宽处罚；其能积极赔偿被害人经济损失,并取得部分被害人的谅解，亦可酌情从轻处罚。故对辩护人所提与此节相关辩护意见，本院予以采纳。 公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人叶鑫健犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳清。） 二、将随案移送的作案工具三星S8黑色手机1部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  谢烈涛 二〇二〇年六月三十日 书记员  陆兆丽 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。