北京市第二中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）京02民特75号申请人：武汉买条活鲜科技有限公司，住所地北京市大兴区科创十三街锋创科技园25号楼二层。法定代表人：孙其光，总经理。委托诉讼代理人：刘一宁，男，1996年6月18日出生，武汉买条活鲜科技有限公司人事专员。被申请人：赵胜男，女，1992年11月26日出生，汉族，住河南省开封市顺河回族区。申请人武汉买条活鲜科技有限公司（以下简称科技公司）与被申请人赵胜男申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2020年5月15日立案后进行了审查。现已审查终结。科技公司称，2020年2月10日公司根据北京市规定正常复工，并全员发布复工通知，赵胜男已返京，在小区满足正常出入的情况下仍无法到岗工作，并与2020年2月14日通过“微信”方式向公司法定代表人孙其光自行提出辞职，就根据《劳动合同法》第三十七条规定，无须向赵胜男支付经济补偿金。故提出撤销仲裁裁决。经审查查明：2020年4月28日，北京经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称经开仲裁委）作出京开劳人仲字[2020]第1208号裁决书，裁决：一、武汉买条活鲜科技有限公司自本裁决书生效之日起十日内，支付赵胜男2019年11月1日至2020年2月10日期间工资差额一万两千七百一十六元四角四分；二、武汉买条活鲜科技有限公司自本裁决书生效之日起十日内，支付赵胜男解除劳动合同经济补偿金七千六百五十八元四角六分；三、驳回赵胜男的申请请求。仲裁委查明，赵胜男于2019年6月19日入职武汉买条活鲜公司，任职运营部门电商设计师岗位，双方签订了劳动合同，合同期限为2019年6月19日至2020年6月18日，其中试用期为2019年6月19日至8月18日，每月10日以银行转账形式发放上一自然月工资，执行标准工时。2020年2月14日双方劳动关系解除。赵胜男向武汉买条活鲜公司提交离职申请显示的离职原因为：由于2019年11月、12月克扣工资和2020年1月、2月工资不能如数如实支付，所以本人提出离职。赵胜男于2020年2月10日起未再提供劳动。赵胜男主张其试用期工资为6400元/月，转正后工资为8000元/月，2019年11月1日至12月31日期间工资只支付了一部分，存在差额，2020年1月1日至2月10日期间工资未支付，对此提供了银行交易明细以及谈话录音予以证明。银行交易明细显示：武汉买条活鲜公司于2019年8月12日向赵胜男账户转入8960元；2019年9月10日转入6389.2元；10月10日转入8708.13元：11月22日转入7509.91元：12月11日转入4995.23元；2020年1月14日转入4995.23元；上述转账摘要均标注为工资奖金。谈话录音是赵胜男面试时其与公司运营部门负责人陈立言的谈话内容，内容显示：陈立言称“那您还用再考虑考虑还是说您就明确可以来”，赵胜男答“可以来”，陈立言称“行，您现在的这个期望薪资八千，行，八千就八千，没问题”，赵胜男问“有试用期什么的嘛”，陈立言答“两个月试用期”。武汉买条活鲜公司对谈话录音及银行交易明细的真实性认可，但对证明目的不认可，称赵胜男的工资构成为基础工资3500元+绩效工资4000元+补助（500元至1000元）,2019年11月因公司整体业务调整，公司发布新的绩效考核办法，赵胜男未完成绩效考核任务，故没有向其支付2019年11月、12月及2020年1月份的绩效工资，2020年2月26日已向其支付了2020年1月份的基础工资3500元，对此提交了微信聊天截图予以证明。微信聊天截图显示：公司人事部发出绩效考核目标的通知，公司员工对此未作回复。赵胜男认可该证据的真实性，也认可2020年2月26日收到了3500元，但称对于绩效考核制度员工没有回复，绩效考核事宜也未经员工同意。赵胜男主张其离职前月平均工资为8000元，武汉买条活鲜公司主张为3500元，双方对此均未提交证据。赵胜男主张其在职期间存在平日延时加班情形，具体加班日期及加班时长从打卡记录中体现，考勤记录由公司掌握。武汉买条活鲜公司对此不认可，称其不存在加班情形。赵胜男未就其在职期间存在加班事实以及武汉买条活鲜公司掌握其加班事实提供证据予以证明。上述事实有双方陈述、庭审笔录、微信聊天截图、《员工离职申请审批表》、银行交易明细、谈话录音等在案证实。经开仲裁委认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。赵胜男提供的谈话录音显示武汉买条活鲜公司与其约定的工资为8000元/月，未约定具体工资构成，武汉买条活鲜公司对该证据真实性认可，故经开仲裁委对谈话录音内容予以采信。武汉买条活鲜公司虽称赵胜男有具体工资构成，其中绩效工资为4000元，根据每月绩效考核发放，但对此未举证证明，应承担不利后果，故经开仲裁委对赵胜男的主张予以采信，认定其试用期工资为6400元/月，转正后工资标准为8000元/月，无具体工资构成。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。武汉买条活鲜公司在劳动合同履行过程中单方发布绩效考核制度，赵胜男对此未作任何回复，公司也未提供其他证据证明双方对绩效考核事宜已达成一致意见，故经开仲裁委认为公司发布绩效考核制度对赵胜男不具有约束力。武汉买条活鲜公司据此扣除赵胜男2019年11月至2020年1月份期间绩效工资，缺乏事实及法律依据，故武汉买条活鲜公司应按8000元/月的工资标准向赵胜男支付2019年11月1日至2020年2月10日期间的工资，公司已向赵胜男支付了2019年11月、12月工资各4995.23元，2020年1月份工资3500元，2月份工资未支付，故武汉买条活鲜公司应向赵胜男支付该期间工资差额共计12716.44元(8000*3-13490.46+8000/21.75*6)。赵胜男以武汉买条活鲜公司克扣工资为由提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于支付解除劳动经济补偿的规定，故赵胜男要求支付解除劳动合同经济补偿金的申请请求，并无不妥，经开仲裁委予以支持。关于赵胜男离职前月平均工资，双方对此均未举证证明，故经开仲裁委认定应按照赵胜男2019年7月至2020年1月期间的平均工资标准计算，金额为7658.46元。赵胜男在武汉买条活鲜公司任职六个月以上不满一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按照一年计算。综上，武汉买条活鲜公司应向赵胜男支付解除劳动合同经济补偿金7658.46元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。赵胜男主张其在职期间存在平日延时加班情形，但对加班事实未举证证明，也未举证证明用人单位掌握其加班事实的证据，且武汉买条活鲜公司对其关于加班事实的主张不认可，故经开仲裁委对其主张不予采信，赵胜男要求支付平日延时加班工资的申请请求缺乏事实依据，经开仲裁委不予支持。本院认为，仲裁委根据查明的事实及相关主张的举证，做出了相应仲裁裁决。现科技公司对仲裁裁决关于争议事实作出的审查认定提出异议，不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定的情形，故科技公司要求撤销仲裁裁决，缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项规定，裁定如下：驳回武汉买条活鲜科技有限公司的申请。申请费10元，由武汉买条活鲜科技有限公司负担（已交纳）。审判长  饶林生审判员  李明磊审判员  卫 华二〇二〇年六月二十八日书记员  于明洁