贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终681号上诉人（原审被告）：陕西国凯建筑工程有限公司，住所地：陕西省西安市高新区高新六路43号绿港花园2-314011室，统一社会信用代码：916100006949077229。法定代表人：王国清，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨玄，陕西泽诚律师事务所律师，执业证号：16101201811035266。委托诉讼代理人：朱景路，陕西泽诚律师事务所律师，执业证号：16101201910126633。被上诉人（原审原告）：仪治，男，1973年6月13日出生，汉族，住四川省通江县。委托诉讼代理人：王岚，贵州崇典律师事务所律师，执业证号：15202201611275423。上诉人陕西国凯建筑工程有限公司因与被上诉人仪治劳动争议纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2019）黔0201民初4738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陕西国凯建筑劳务工程有限公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、本案一二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人在收到撤销仲裁裁决裁定书之日起15日内并未以劳动争议事项向法院起诉，因此丧失以劳动争议再次起诉的诉权。被上诉人撤回人身损害赔偿的起诉后再次以劳动争议事项起诉，其诉讼请求与起诉案由明显不同，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十四条第一款：“原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后，原告以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。”的规定，法院应裁定不予受理，已经受理的，应裁定驳回起诉。原审法院再次审理并作出判决系程序违法，适用法律错误。被上诉人2019年2月14日向一审法院提交的民事起诉状中诉讼请求部分明显系人身损害赔偿纠纷的赔偿事项。根据《劳动争议调解仲裁法》第四十九条第三款规定，仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。被上诉人并未就该劳动争议事项向法院起诉，反而以人身损害赔偿纠纷向法院起诉。显然，人身损害赔偿纠纷并非劳动争议事项。故其于收到撤销仲裁裁决裁定书之日起15日内并未以劳动争议事项向法院起诉，丧失以劳动争议再次起诉是诉权。被上诉人再次起诉诉请为劳动争议纠纷，并不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十四条的规定。被上诉人在首次起诉时法庭辩论终结前，其有权对诉讼请求进行变更，但其并未申请变更诉请，反而申请撤回起诉，明显系对劳动争议纠纷赔偿事项的放弃。二、原审法院判决上诉人支付停工留薪期工资及护理费于法无据。被上诉人未作停工留薪期确认，并未就此部分提供相应证据，其主张停工留薪期没有事实依据。认定工伤决定书及职工工伤初查决定书明确表明无护理依赖，被上诉人无权主张护理费。被上诉人仪治未向本院提交书面答辩意见。仪治向一审法院起诉请求：1.请求判决解除原告与被告之间的劳动关系；2.请求判决被告支付原告一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资等各项费有共计：151547.18元（详见赔偿清单）；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月20日，仪治在陕西国凯建筑劳务工程有限公司工地受伤，同日入住贵阳医学院附属白云医院进行治疗，于2017年10月15日出院，共住院56天，出院诊断为切割伤：1.右腓骨开放性骨折并异物存留；2.右腓损伤；3.右小腿皮肤软组织裂伤清创术后。2017年11月9日，被告陕西国凯建筑劳务工程有限公司出具《仪治受伤经过说明》一份，内容为：2017年8月20日上午8:00时，木工仪治在贵州省六盘水市钟山区碧桂园工地上班支模时，自带手提电锯锯木板，不慎锯到右脚小腿上，致脚由此切割伤，后立即送六盘水水矿医院手术治疗；此受伤经过属实，特此说明。2017年11月10日，陕西国凯建筑劳务工程有限公司出具证明一份，内容为：木工仪治于2017年8月3日来陕西国凯建筑劳务工程有限公司六盘水工地上班支模，存在事实劳动关系，特此证明。2017年11月24日，经仪治申请，六盘水市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（编号为02022017127290），认定仪治受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2018年7月25日，六盘水市劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工初次（复查）鉴定结论书》（市州劳鉴编号100000000211778），鉴定仪治伤残等级为九级，护理依赖等级为无生活自理障碍。仪治为本次鉴定支付鉴定费320元。2018年10月31日，仪治向六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年12月12日，六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会作出黔六钟劳人仲案字［2018］223号仲裁裁决，裁决：一、陕西国凯建筑劳务工程有限公司于裁决生效之日起十日内支付仪治各项工伤待遇151547.18元；二、驳回仪治的其他仲裁请求；根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条的规定，本裁决为终局裁决。2018年12月27日，陕西国凯建筑劳务工程有限公司向六盘水市中级人民法院申请撤销黔六钟劳人仲案字［2018］223号仲裁裁决。2019年1月20日，六盘水市中级人民法院作出（2018）黔02民特34号民事裁定，认为该仲裁裁决不属于终局裁决，裁定撤销六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会黔六钟劳人仲案字［2018］223号仲裁裁决。并告知当事人自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。2019年2月14日，仪治向一审法院提起诉讼。2019年4月25日，仪治向一审法院提出撤诉申请，一审法院作出（2019）黔0201民初581号民事裁定，准许仪治撤回起诉。2019年5月15日，仪治再次向六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该仲裁委员会作出黔六钟劳人仲案字［2019］151号不予受理通知书，对仪治的申请决定不予受理。现仪治再次诉至一审法院。一审法院认为，仪治向一审法院提起诉讼后又申请撤回起诉，一审法院裁定准许仪治撤回起诉。仪治撤回起诉后又再次向一审法院提起诉讼，一审法院作出（2019）黔0201民初2374号民事裁定，驳回仪治的起诉。仪治提起上诉，六盘水市中级人民法院作出的（2019）黔02民终1819号民事裁定，认为本案不符合《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条第一款规定构成重复起诉的情形，裁定撤销一审法院（2019）黔0201民初2374号民事裁定，指令一审法院对本案进行审理。该裁定已发生法律效力，故一审法院应当立案受理，并根据案件审理情况作出判决。仪治因在陕西国凯建筑劳务工程有限公司工地上提供劳动时受伤，陕西国凯建筑劳务工程有限公司出具证明认可双方存在事实劳动关系，经劳动行政保障部门认定仪治所受事故伤害为工伤，而陕西国凯建筑劳务工程有限公司未为仪治缴纳社会保险费，故仪治要求解除劳动关系的诉讼请求，一审法院予以支持。对仪治主张的一次性伤残补助金45795.78元、一次性伤残就业补助金31462.02元、一次性工伤医疗补助金31462.02元及鉴定费320元，陕西国凯建筑劳务工程有限公司无异议，故一审法院予以确认。对仪治主张的停工留薪期工资40707.36元及护理费1800元，陕西国凯建筑劳务工程有限公司提出异议。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月；工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”的规定，结合医疗机构对仪治伤情的诊断，仪治主张8个月停工留薪期工资和住院期间护理费，符合法律规定。现仪治主张停工留薪期工资按2017年六盘水市在岗职工月平均工资5088.42元计算8个月为40707.36元，护理费按60元/天计算30天护理费为1800元，未超出相关规定的限度，故一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款的规定，判决：一、解除原告仪治与被告陕西国凯建筑劳务工程有限公司的劳动关系；二、被告陕西国凯建筑劳务工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告仪治一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、鉴定费共计151547.18元。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告陕西国凯建筑劳务工程有限公司负担（原告已自愿预交，由被告于本判决生效之日起十日内返还原告）。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：1.一审法院对本案进行实体审理并判决，程序是否违法；2.上诉人应否支付被上诉人停工留薪期工资及护理费。针对本案仪治提起的诉讼，本院作出（2019）黔02民终1819号民事裁定，指令一审法院对本案进行审理。该民事裁定书是发生法律效力的裁判文书，一审法院应依据该生效裁定审理本案。且案涉仲裁裁决被本院撤销后，仪治在法定起诉期限内提起了诉讼。虽然仪治撤回了该案起诉，但因案涉仲裁裁决已被撤销，仪治与上诉人之间因劳动关系产生的权利和义务需予以明确，不能剥夺仪治要求上诉人支付工伤保险待遇的权利。故此，一审法院对本案进行审理并作出判决，程序并无不当。关于停工留薪期工资及护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工享有停工留薪期待遇。一审法院根据仪治伤情，参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，对被上诉人停工留薪期按8个月计算并无不当。仪治受伤后住院治疗56天，在治疗期间确需护理，一审判决上诉人承担30天的护理费并无不当。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”对本案当事人未提出上诉的部分，本院不作审查。综上所述，陕西国凯建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陕西国凯建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张景强审判员  邓少旭审判员  何与芹二〇二〇年六月八日法官助理敖江书记员黄鑫