江西省南昌市新建区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0112刑初17号 公诉机关南昌市新建区人民检察院。 被告人李某，小名“李勇”，男，1986年11月20日出生，汉族，初中文化，户籍所在地江西省南昌市新建区。2015年3月9日因犯聚众斗殴罪被南昌市新建区人民法院判处有期徒刑三年，2017年1月4日刑满释放。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年9月17日被南昌市公安局新建分局刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 指定辩护人王小惠，系南昌市新建区法律援助中心律师。 被告人徐某，男，1993年4月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地江西省南昌市新建区。2009年3月24日因犯抢劫罪被江西省新建县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币600元；2010年4月20日因吸食毒品被南昌市公安局青山湖分局行政拘留三日（不予执行）；2014年1月16日因吸食毒品被南昌市公安局青山湖分局行政拘留十五日；2018年4月3日因吸食毒品被南昌市公安局新建分局行政拘留十五日，同年4月9日被公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年7月24日被南昌市公安局新建分局刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 指定辩护人潘喜铅，系南昌市新建区法律援助中心律师。 南昌市新建区人民检察院以新检刑诉（2019）485号起诉书、新检刑变诉（2020）2号变更起诉决定书指控被告人李某犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、被告人徐某犯聚众斗殴罪，于2020年1月3日、5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南昌市新建区人民检察院指派检察员欧阳茫出庭支持公诉，被告人李某、徐某、指定辩护人王小惠、潘喜铅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：1.2013年12月14日晚上9时许，万某（已判决）等人手持鱼叉、砍刀到南昌市新建区北郊菜场夏某亮、夏某发（均已判决）赌楼“冲楼”、将赌楼内座椅砸坏。后在该赌楼做事的方兵兵（已判决）告诉夏某发，其赌楼被万某等人打砸。收到消息后，夏某亮、夏某发、谌某（已判决）等人立即从新建区“吉锦ＫＴＶ”赶回赌楼，万某等人已经离开。夏某发便和万某一方商量约架。一小时后，被告人李某、被告人徐某伙同万某1（已判决）、邹某（已判决）、熊某（已判决）、万某（已判决）等二十余人乘多辆小车来到该赌楼，双方在赌楼附近的巷子里持鱼叉、砍刀等凶器短暂对峙后对杀。期间，被告人李某、徐某等人先行离开。后万某被对方的夏某亮、方兵兵、谌某杀伤。经鉴定，万某的伤情为轻伤乙级。 2.2012年12月至2013年1月12日，被告人李某伙同万某（已判决）、王某（已判决）、熊某（已判决）等人在南昌市新建区长堎镇龙门村一场地内开设赌场，提供赌具及场地供人赌博，并从中非法抽头牟利，赌楼每次有10-30人参赌。 3.2013年，杨某（在逃）伙同陈某（已判决）、朱某（另案处理）等人在南昌市前湖迎宾馆开设玩“斗牛”的赌楼，该赌楼为参赌人员提供场所及赌具，并从中抽头牟利。杨某安排被告人李某、闵某（已判决）等人在赌场护楼、管事。 2019年9月16日，被告人李某在家属陪同下到公安机关投案。 2019年7月23日，被告人徐某在南昌市第一强制隔离戒毒所被新建分局刑事侦查大队借出。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人夏某 亮、肖某、万某等人的证言，鉴定意见，辨认笔录，刑事判决书，被告人李某、徐某的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人李某、徐某伙同他人积极参与持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（三）、（四）项之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人李某伙同他人共同开设赌场两起，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人李某有自首情节，被告人李某、徐某认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》规定可以从轻处罚；建议判处被告人李某有期徒刑四年二个月，并处罚金三万元。建议判处被告人徐某有期徒刑三年六个月。被告人李某、徐某对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人李某的辩护人提出的辩护意见是被告人李某具有自首情节、认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人徐某的辩护人提出的辩护意见是被告人徐某参与聚众斗殴是被告人李某叫去的，徐某没有具体的对杀斗殴，用于斗殴的工具也不是徐某提供的；被告人徐某具有坦白、认罪认罚的情节，依法可以从轻处罚。 经审理查明：1.2013年12月14日晚上9时许，万某（已判决）等人手持鱼叉、砍刀到南昌市新建区北郊菜场夏某亮、夏某发（均已判决）开设的赌楼“冲楼”，将赌楼内座椅砸坏。在该赌楼做事的方兵兵（已判决）告诉夏某发，其赌楼被万某等人打砸。收到消息后，夏某亮、夏某发、谌某（已判决）等人立即从新建区“吉锦ＫＴＶ”赶回赌楼，万某等人已经离开。夏某发便和万某一方商量约架。一小时后，被告人李某、被告人徐某伙同万某（已判决）、邹某（已判决）、熊某（已判决）等二十余人乘多辆小车来到该赌楼，双方在赌楼附近的巷子里持鱼叉、砍刀等凶器短暂对峙后对杀。期间，被告人李某、徐某等人先行离开。后万某被对方的夏某亮、方兵兵、谌某杀伤。经鉴定，万某的伤情为轻伤乙级。 2.2012年12月至2013年1月12日，被告人李某伙同万某（已判决）、王某（已判决）、熊某（已判决）等人在南昌市新建区长堎镇龙门村一场地内开设赌场，提供赌具及场地供人赌博，并从中非法抽头牟利，赌楼每次有10-30人参赌。 3.2013年，杨某（在逃）伙同陈某（已判决）、朱某（另案处理）等人在南昌市前湖迎宾馆开设玩“斗牛”的赌楼，该赌楼为参赌人员提供场所及赌具，并从中抽头牟利。杨某安排被告人李某、闵某（已判决）等人在赌场护楼、管事。 2019年9月16日，被告人李某在家属陪同下到公安机关投案。 2019年7月24日，被告人徐某在南昌市第一强制隔离戒毒所被公安机关转为刑事拘留。 上述事实有经庭审质证、确认的证人夏某亮、夏某发、谌某、敖某、肖某、王某、熊某、闵某、朱某、万某等人的证言，鉴定意见，辨认笔录，同案人夏某亮等人刑事判决书，被告人李某、徐某的供述与辩解，被告人李某、徐某的归案经过、常住人口信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人李某、徐某伙同他人在公共场所积极参与持械聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱，并致一人轻伤乙级，其行为已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控罪名成立。被告人徐某的辩护人提出的辩护意见是被告人徐某参与聚众斗殴是被告人李某叫去的，徐某没有具体的对杀斗殴，用于斗殴的工具也不是徐某提供的。经查，被告人徐某虽没有自带凶器，且没有具体的对杀行为。被告人徐某是知道被告人李某等人纠集其去持械聚众斗殴，且积极参与。聚众斗殴是共同犯罪行为，组织者和积极参加者对全部的犯罪负责。因此，被告人徐某同样构成聚众斗殴罪。被告人李某伙同他人共同开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。被告人李某犯数罪，依法数罪并罚。被告人李某系主动到公安机关投案，能如实供述自己犯罪行为，是自首，依法从轻处罚。被告人徐某归案后能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法从轻处罚。被告人李某、徐某认罪认罚，依法从轻处罚。辩护人提出被告人李某具有自首、徐某具有坦白、认罪认罚，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（三）、（四）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币30,000元。决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币30,000元（限在本判决生效之日起十日内缴纳）。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月17日起至2023年11月16日止） 二、被告人徐某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月24日起至2023年1月23日止） 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨涛桂 人民陪审员  刘玉敏 人民陪审员  邹 鸣 二〇二〇年六月四日 书 记 员  胡艳情 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。