浙江省台州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙10刑终188号 原公诉机关台州市黄岩区人民检察院。 上诉人（原审被告人）金崇庆，男，1995年12月27日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，住临海市。2017年1月13日因吸毒被临海市公安局行政拘留十五日；2018年2月6日因吸毒被临海市公安局行政拘留十五日，并责令社区戒毒三年。2019年3月30日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。 原审被告人林江，男，1976年1月15日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，住临海市。2000年9月15日因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被黄岩区人民法院判处有期徒刑四年；2004年6月30日因犯故意伤害罪被黄岩区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2010年4月16日因犯故意伤害罪被黄岩区人民法院判处有期徒刑一年；2012年2月20日因赌博被台州市公安局黄岩分局不予处罚；2013年6月14日因吸毒被台州市公安局黄岩分局行政拘留十五日；2018年4月21日因吸毒被临海市公安局行政拘留十五日，并责令社区戒毒三年；2018年5月5日因吸毒、赌博被临海市公安局行政拘留二十日，并罚款人民币五百元。2019年4月19日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。 原审被告人施文荣，男，1986年11月27日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，住台州市黄岩区。2010年7月9日因犯故意伤害罪被黄岩区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；2016年4月7日因寻衅滋事被台州市公安局黄岩分局行政拘留十五日。2019年4月16日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。 原审被告人王建民，男，1980年1月4日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，住临海市。2010年3月2日因赌博被临海市公安局罚款五百元。2019年4月19日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。 原审被告人季洪斌，男，1966年3月16日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，住温岭市。2019年6月18日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年7月11日转为取保候审。 原审被告人陈海华，男，1975年10月21日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，住临海市。2005年8月20日因寻衅滋事被临海市公安局行政拘留十日，后被临海市公安局劳动教养一年九个月。2019年6月1日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年7月5日转为取保候审，同年7月17日被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。 原审被告人王关，男，1987年5月10日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，住临海市。2011年3月4日因吸毒被台州市公安局黄岩分局行政拘留十五日；2011年3月18日因吸毒被台州市公安局黄岩分局责令社区戒毒三年；2012年6月13日因犯非法拘禁罪、敲诈勒索罪、赌博罪被黄岩区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；2016年6月2日因犯聚众斗殴罪被临海市人民法院判处有期徒刑二年七个月，2018年8月6日刑满释放。2019年3月30日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。 原审被告人戴恭友，男，1970年2月17日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，住临海市。2011年11月16日因犯开设赌场罪被黄岩区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二万八千元。2019年4月17日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。 原审被告人张侠（曾用名张志宏），男，1996年12月10日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，住临海市。2019年3月30日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年5月6日转为取保候审。 原审被告人洪友乐，男，1975年10月17日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，住临海市。2005年5月9日因赌博被临海市公安局拘留七日，并处罚款人民币三千元；2005年9月13日因赌博被临海市公安局罚款人民币三千元；2005年5月10日因赌博被临海市公安局罚款人民币三千元；2010年1月7日因醉酒驾驶机动车被临海市公安局行政拘留十五日；2018年3月22日因无有效机动车驾驶证酒后驾驶机动车被临海市公安局行政拘留十二日；2019年3月15日因寻衅滋事被临海市公安局行政拘留十日。2019年3月30日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年5月6日转为取保候审，同年5月13日经黄岩区人民法院决定被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。 原审被告人项仙娇，女，1977年4月27日出生于浙江省临海市，汉族，小学文化，住临海市。2019年3月30日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年4月26日转为取保候审。 台州市黄岩区人民法院审理台州市黄岩区人民检察院指控被告人林江、施文荣、王建民、季洪斌、陈海华、王关、戴恭友、张侠、金崇庆、洪友乐、项仙娇犯开设赌场罪一案，于2020年5月28日作出（2020）浙1003刑初15号刑事判决。原审被告人金崇庆不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案全部案卷及上诉状，并讯问被告人金崇庆，认为一审认定的事实清楚，本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年2月中下旬至3月17日间，多人在尹康明（另案处理）开设在青海省西宁红豆杉山庄的“六命”赌博场头建立“热线”微信赌博群，招揽台州籍人员在群内参与赌博。被告人施文荣及林江、王建民、季洪斌四人一伙建立微信赌博群，牵“热线”场次共40场次以上，其中安排被告人戴恭友帮忙操作“热线”30场次以上，被告人张侠帮忙操作“热线”10场次以上。被告人陈海华建立微信赌博群，牵“热线”共30场次以上，其中安排胡雄飞（另案处理）帮忙操作“热线”多次。 2019年3月21日前后至29日间，郑先祥（另案处理）先后在安徽省蚌埠市某农房内、江苏省淮安市盐峰商务酒店内开设“六命”赌博场头，招揽罗金中、罗某2等人在场头坐庄，并有多人在赌博场头建立“热线”微信赌博群，招揽台州籍人员在群内参与赌博。期间，被告人陈海华建立微信赌博群，牵“热线”共12场次，并安排胡雄飞、被告人项仙娇帮忙操作“热线”，项仙娇操作了6、7场次。3月28日至29日，被告人洪友乐在场头打图、发图，被告人金崇庆在场头记账、分发筹码，两天内该赌博场头从庄家处抽头获利人民币4.5万元（以下币种均同）。 2019年3月21日前后至28日间，被告人施文荣及林江、王建民、季洪斌四人一伙在郑先祥开设的安徽蚌埠、江苏淮安场头建立微信赌博群，牵“热线”共10场次以上，由王建民和被告人张侠操作“热线”；2019年3月29日，被告人施文荣及王建民、季洪斌三人一伙在江苏淮安场头牵“热线”。2019年3月28日，被告人王关在江苏淮安场头建立微信赌博群，招揽台州籍人员在群内参与赌博，牵“热线”共4场次。次日，王关和林江合伙在该场头建立微信赌博群，牵“热线”数场次。 被告人施文荣及林江、王建民、季洪斌四人于2019年2月中下旬至3月28日间，在青海西宁、安徽蚌埠、江苏淮安场头每场从庄家处抽头获利3000余元，非法获利共15万余元。被告人施文荣、王建民、季洪斌三人于2019年3月29日在江苏淮安场头抽头一天，非法获利6000余元。被告人陈海华在青海西宁家处抽头获利500元，期间非法获利1.5万元；在安徽蚌埠、江苏淮安场头每场从庄家处抽头获利1000元，期间非法获利1.2万元，合计非法获利2.7万元。被告人王关于2019年3月28日在江苏淮安场头抽头获利1万余元，被告人王关和林江于2019年3月29日在江苏淮安场头抽头获利5000余元。被告人戴恭友非法获利2000余元，被告人张侠非法获利2600元，被告人项仙娇非法获利1200元。 被告人王关、洪友乐、金崇庆、张侠、项仙娇于2019年3月29日被公安机关抓获；被告人施文荣、戴恭友分别于2019年4月16日、4月17日被公安机关抓获；被告人王建民、林江于2019年4月19日被公安机关抓获；被告人陈海华于2019年6月1日被公安机关抓获。2019年6月18日，被告人季洪斌主动到公安机关投案，并如实供述了基本犯罪事实。被告人施文荣、林江、王建民、洪友乐、戴恭友、项仙娇归案后均能如实供述自己的犯罪事实。另查明，本案审理过程中，被告人季洪斌退缴了违法所得3.95万元，被告人张侠退缴了违法所得2600元，被告人项仙娇退缴了违法所得1200元。 原判根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第七十二条第一款和第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人林江犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币八万元；二、被告人施文荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币八万元；三、被告人王建民犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币八万元；四、被告人季洪斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币十二万元；五、被告人金崇庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元；六、被告人洪友乐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元；七、被告人陈海华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万四千元；八、被告人戴恭友犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元；九、被告人张侠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币八千元；十、被告人王关犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万五千元；十一、被告人项仙娇犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；十二、被告人季洪斌退缴的违法所得人民币三万九千五百元，被告人张侠退缴的违法所得人民币二千六百元，被告人项仙娇退缴的违法所得人民币一千二百元，均予以没收，上缴国库。被告人林江的违法所得人民币四万元，被告人施文荣的违法所得人民币三万九千五百元、被告人王建民的违法所得人民币三万九千五百元、被告人陈海华的违法所得人民币二万七千元、被告人戴恭友的违法所得人民币二千元、被告人王关一万二千五百元，均予以追缴，上缴国库；十三、扣押在案的作案工具平板电脑、手机等，均予以没收，上缴国库。 被告人金崇庆上诉称原判量刑过重。请求依法改判。 经审理查明，原判认定被告人林江、施文荣、王建民、季洪斌、陈海华、王关、戴恭友、张侠、金崇庆、洪友乐、项仙娇犯开设赌场罪的事实有同案犯郑先祥、尹康明、金礼民、薛卡拉、杨伟平、高金博等人的供述，证人施某1、施某2、屠某、陈某1、李某1、陈某2、王某1、王某2、罗某1、罗某2、冯某1、罗某3、陈某3、葛某、黄某、孙某、冯某2、李某2、付某等人的证言，搜查笔录，辨认笔录，扣押决定书、笔录及清单，银行账户信息及交易流水，手机及平板电脑数据光盘，公安机关关于各被告人到案经过的情况说明及身份证明、前科材料等证据证实。各被告人亦供述在卷，所供与前述证据反映的事实相符。本案事实清楚，证据确实充分。 本院认为，被告人林江、施文荣、王建民、季洪斌、陈海华、王关、戴恭友、张侠、金崇庆、洪友乐、项仙娇等人结伙开设赌场，其中被告人林江、施文荣、王建民、季洪斌情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人王关系累犯，依法予以从重处罚。被告人林江、施文荣、王建民、陈海华、戴恭友、金崇庆、洪友乐等人均有前科劣迹，酌情予以从重处罚。在共同犯罪中，被告人洪友乐、金崇庆、戴恭友、张侠、项仙娇系从犯，依法均予以从轻处罚。被告人季洪斌案发后能自首，自愿认罪认罚，并退缴了违法所得，依法予以减轻处罚和从宽处罚，并适用缓刑。被告人林江、施文荣、王建民、洪友乐、戴恭友、项仙娇归案后能坦白，并自愿认罪认罚，以及被告人项仙娇退缴了违法所得，依法对其六人予以从轻和从宽处罚。被告人陈海华、王关、张侠自愿认罪认罚，其中被告人张侠还退缴了违法所得，依法对其三人予以从宽处罚，以及对张侠酌情从轻处罚；并对张侠、项仙娇适用缓刑。被告人金崇庆在庭审中认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。原判定罪和适用法律正确，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度所作的量刑得当。审判程序合法。被告人金崇庆上诉称原判量刑过重，要求改判的理由不足，不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 朱康华 审 判 员 张媛娇 审 判 员 朱 兴 二〇二〇年六月二十八日 代书记员 许雪征