陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终2114号上诉人（原审被告）:刘玉怀,男,汉族,1975年1月16日出生,汉族，陕西省神木市人。上诉人（原审被告）:张国国，又名张定国,男,1965年6月28日出生,汉族，陕西省神木市人。二上诉人共同委托诉讼代理人：刘建军，男，1986年11月2日出生，汉族，陕西省神木市人。被上诉人（原审原告）:白秀成,男,汉族,1985年01月22日出生,汉族，陕西省神木县人。委托诉讼代理人：白勇，陕西英培律师事务所律师。原审被告:神木煤业石窑店矿业有限责任公司，住所地：神木市店塔镇倪家沟村。法定代表人：刘焕存，系公司总经理。委托诉讼代理人：崔治雄，男，1984年2月11日出生，汉族，住陕西省榆林市神木县神木镇。委托诉讼代理人：任晓艳，陕西秦北律师事务所律师。上诉人刘玉怀、张国国因与被上诉人白秀成、原审被告神木市石窑店矿业有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院(2019)陕0881民初4667号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘玉怀、张国国的上诉请求：1、请求撤销陕西省神木市人民法院(2019)陕0881民初4667号判决并依法改判或发回重审；2、请求一审、二审的全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院事实认定不清，法律适用错误，致使一审判决发生根本性错误，对上诉人极为不公。1.被上诉人作为成年务工人员，对其服务处所的环境应有预判，相关行为应有基本的谨慎意识。在没有相关证据证明上诉人存在过错的前提下，被上诉人受伤属意外事件，系被上诉人自身未尽注意义务所致，应自担后果。一审判决书认定上诉人承担主要责任，事实认定与法律适用均存在严重错误。2.2018年6月11日，上诉人与被上诉人的父亲以及本家兄弟白文秀就对白秀成的补偿达成一次性补偿协议，一审法院对此事实未予查实，被上诉人又未撤销该协议书，一审法院径行裁判，事实认定存在严重错误。3.被上诉人在神木市医院、神木惠民医院均诊断为皮肤软组织损伤，榆林市第二医院诊断为皮肤软组织坏死，被上诉人损害后果为医院诊断治疗行为以及个人未遵医嘱，护理不周所致。上诉人对此无过错，不应当承担责任。一审判决对于被上诉人损害事实的形成并未查清即行裁判，这违背“以事实为依据，以法律为准绳”的原则。二、退一步讲，即便被诉人应当承担责任，一审法院对于赔偿责任的划分以及赔偿数额的认定均存在严重错误。1.被上诉人自身的认知能力以及工作环境,被上诉人均有明确清晰的认识，以及被上诉人接受的各个医院的诊疗行为，尤其是对被上诉人皮肤软组织坏死的后果并不承担主要责任,一审法院在事实不清的情况下划分责任，不仅是错误的，也是极不公平的。被上诉人在医院治疗与自身休养中，从皮肤软组织损伤恶化为皮肤软组织坏死，这与医院的诊疗行为与自身的休养有很大的关系，一审判决却让上诉人承担70%的主要责任，是极其错误的。2.一审法院对于实际支出的医疗费认定错误,被上诉人在一审庭审中承认部分医疗费已由医疗保险报销，一审法院不予核实，仍然错误的认定支出的医疗费为30943.02元。在一审庭审中，被上诉人承认部分医疗费已经通过医疗保险予以报销，一审法官在庭审中也向被上诉人核实医疗费报销事宜，但一审判决对报销医疗费用未予核销。3.一审法院认定误工费错误，被上诉人并无固定收入，应当按照【（2018年度神木市职工年平均工资÷365日）×误工天数】计算误工费。被上诉人白秀成答辩称：一审法院认定事实清楚、适用法律正确、责任划分正确。上诉人在无资质的情况下组织白秀成工作，在工作过程中没有采取相应的安全措施导致被山上受伤，应当承担责任，结合双方过错，责任划分正确。误工费本来应当按照实际工资支付，一审法院已查明。原审被告神木煤业石窑店矿业有限责任公司答辩称：诉讼不涉及我方赔偿，我方将专修工程承包给有资质的神木嘉诚装潢公司，一审判决正确。白秀成向一审法院起诉请求：一、依法判令三被告向原告赔偿医疗费30943.02元、住院伙食补助费3200元、营养费3750元、误工费33600元、护理费7500元、交通费2000元、住宿费2000元，共计82993.2元；二、由三被告承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：2018年6月4日，原告受雇于被告刘玉怀，为被告张国国承包的被告石窑店煤矿的装修工程中提供劳务，约定工资每天280元，管吃管住。原告在从事涂料工作时，不慎受伤，随即被送往神木市医院住院治疗9天，支出医疗费2197.40元，诊断为：右小腿软组织挤压伤、右小腿多处皮肤擦挫伤，右小腿下段部分皮肤坏死。后转至神木市惠民医院，支出医疗费1153.26元，因病情恶化又转往榆林市第二人民医院治疗，又支出医疗费27592.36元，总共住院64天。原告住院期间，被告刘玉怀预付医疗费3000元，另外通过原告家属支付5000元，并亲自陪护7天。原告认为因案涉工程的实际施工人并无相应的资质，施工现场就位于被告石窑店煤矿厂区内，故被告具有明显的过错，应当承担赔偿责任。刘玉怀和张国国在没有资质的情况下让白秀成粉刷，未提供安全防护措施，应当承担赔偿责任。双方协商未果，原告诉至本院。本案在审理过程中，根据原告申请，本院委托陕西公正司法鉴定中心对原告的伤情进行重新鉴定，其结论为：白秀成误工期为120日，护理期为75日，营养期为75日（包括住院期间已发生的误工、护理及营养期）。一审法院判决认为,原告白秀成受雇于被告刘玉怀，在其分包的工程中从事涂料作业过程中导致自身受伤，被告刘玉怀作为原告的雇主，依法应当承担赔偿责任。被告张国国未提供证据证明其系“嘉诚装潢公司”的员工及其施工行为属职务行为，故视为其为工程实际施工人，属接受劳务一方，将其工程分包给不具备相关资质的被告刘玉怀，依法应当承担连带赔偿责任。被告石窑店煤矿将工程承包给具有相关资质的神木市嘉诚装潢有限公司完成，在此过程中并无过错，故不承担民事责任。被告刘玉怀、张国国在施工过程中未提供足够的安全防护措施，对于此事故的发生有过错，依法应当承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，其在从事劳务活动过程中亦存在疏忽大意的过失，亦应承担相应的民事责任。故对于原告的合理诉讼请求，依法应予支持。原告请求赔偿的项目及标准应参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定执行。原告的医疗费用以其实际支出为准，原告在住院期间，由其家属和被告刘玉怀护理，故原告请求赔偿其护理费按照住院期间每日100元计算，出院后每日50元计算即为100元×64＋50元×11天=6950元；被告刘玉怀的陪护费用应在总赔偿额中予以剔除。原告误工费应按实际工资标准与误工期予以计算即280×120=33600元。原告住院治疗64天，其住院伙食补助费为50×64=3200元；营养费按照每日20元结合营养期计算即20元×75=1500元。原告请求交通食宿费用，未提供相应证据，不予支持。故对原告的上述合理经济损失依法予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、原告白秀成因伤支出的医疗费30943.02元、住院伙食补助费3200元、营养费1500元、误工费33600元、护理费6950元，共计76193.02元，由被告刘玉怀赔偿70%即53335.10元（已付医疗费8000元，陪护7天计700元）。被告张国国承担连带责任。剩余部分由原告白秀成自行负担。上述款项限被告刘玉怀、张国国于本判决生效之日起五日内履行完毕。二、被告神木市石窑店矿业有限责任公司在本案中不承担民事责任。三、驳回原告白秀成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费250元，由被告刘玉怀负担。被告张国国负连带责任。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点是一审法院认的赔偿责任比例划分是否正确？赔偿金额中医疗费、误工费额的计算是否正确。关于责任划分比例的问题。本案中，被上诉人白秀成受雇于上诉人刘玉怀处，为被告张国国承包的被告石窑店煤矿的装修工程提供劳务，约定工资每日280元。在作业过程中白秀成不慎受伤，上诉人刘玉怀作为雇主，依法应当承担赔偿责任，张国国作为工程承包人，不能证明其行为系神木嘉诚装潢公司的员工及其施工行为属职务行为，故属实际接受劳务一方。而其将工程分包给不具备相关资质的被告刘玉怀，依法应当承担连带赔偿责任。原审被告石窑店煤矿将工程承包给具有相关资质的神木嘉诚装潢公司并无过错，不承担责任。白秀成其在从事劳务活动过程中亦未尽到自身安全注意义务，应承担相应的民事责任。综上，一审法院对于各方责任划分并无不妥，依法应当予以维持，上诉人的上诉理由不能成立，依法应当驳回。关于赔偿金额中医疗费和误工费计算问题。根据查明的事实，在一审庭审中被上诉人白秀成承认医保报销了17100元医药费，根据我国侵权法领域实行损害补偿原则，即受害人应获得的赔偿仅限于其所遭受的损失，任何人都不能因他人的侵权行为而获益。如果医保报销的医疗费能再次获得侵权人赔偿，那么在双份赔偿共存的情况下，受害人很有可能获得超过损失的利益，因此，在受害人已经获得医疗费用报销的情况下，受害人不得再向侵权人主张全额赔偿医疗费，只能就不足部分和其余部分求偿。关于误工费，其受伤时是在上诉人处工作，实际工资是每天280元，故一审法院按照实际工资计算正确。综上，对于赔偿金额应当依法予以纠正如下：白秀成因伤支出的医疗费13843.02（30943.02元-17100元）、住院伙食补助费3200元、营养费1500元、误工费33600元、护理费6950元，共计76193.02元，由被告刘玉怀赔偿70%即41365.11元（已付医疗费8000元，陪护7天计700元）。综上所述，一审法院认定基本事实清楚，适用法律正确，但在赔偿数目中未剔除已报销的医疗费用，计算过程中存在瑕疵，应依法予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省神木市人民法院（2019）陕0881民初4667号民事判决第二项；二、变更陕西省神木市人民法院（2019）陕0881民初4667号民事判决的第一项为：由上诉人刘玉怀赔偿被上诉人白秀成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费合计41365.11元，上诉人张国国承担连带责任。三、驳回上诉人的其他上诉请求。二审案件受理费1130元，由上诉人刘玉怀、张国国负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨忠东审 判 员 惠莉莉审 判 员 王 娟二〇二〇年六月十八日法官助理 常良燕书 记 员 张 秀