浙江省杭州市余杭区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0110刑初297号 公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。 被告人张某，男。1993年2月20日，因盗窃被杭州市江干区人民法院判处有期徒刑二年六个月。2017年6月9日，因吸毒被杭州市公安局江干区分局行政拘留十二日。因本案于2019年10月31日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。 辩护人朱金荣（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江巨诚律师事务所律师。 杭州市余杭区人民检察院以杭余检二部刑诉[2020]265号起诉书指控被告人张某犯贩卖毒品罪，于2020年4月1日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员黄俊良出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人朱金荣到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市余杭区人民检察院指控： 1.2017年3月12日，被告人张某在杭州市滨江区赵某（另案处理）家中，以300元的价格贩卖给赵某甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）一小包，重约0.5克。 2.2017年6月7日，被告人张某在上述地点，以300元的价格贩卖给赵某甲基苯丙胺一小包，重约0.5克。 3.2017年8月1日，被告人张某在滨江区盛元慧谷小区门口，以1000元的价格贩卖给赵某甲基苯丙胺二小包，重约1.4克。 4.2018年6月25日，被告人张某在滨江区盛元慧谷小区门口路边，以3000元的价格贩卖给赵某甲基苯丙胺三小包，重约2.1克。后赵某将其中的二小包甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员陈某，陈某吸食后发现该冰毒系假的。 据以指控的证据有户籍证明等书证；证人证言；辨认笔录、提取笔录；司法鉴定意见书；被告人的供述和辩解等。 公诉机关认为，被告人张某的行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，其中部分贩卖毒品行为系犯罪未遂，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十三条之规定惩处。 被告人张某辩称，（1）其没有向赵某贩卖冰毒；（2）2018年6月25日，其为了让赵某归还欠款，所以故意用购买的假冰毒冒充真冰毒，骗了赵某的3000元。 辩护人提出，被告人张某的部分贩卖毒品行为系犯罪未遂，被告人张某的主观恶性、社会危害不大，请求对被告人张某从轻处罚。 经审理查明： 1.2017年3月12日，被告人张某在杭州市滨江区赵某（另案处理）家中，以人民币300元的价格向赵某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约0.5克。 2.2017年6月7日，被告人张某在上述地点，以人民币300元的价格向赵某贩卖甲基苯丙胺约0.5克。 3.2017年8月1日，被告人张某在滨江区盛元慧谷小区门口，以人民币1000元的价格向赵某贩卖甲基苯丙胺约1.4克。 4.2018年6月25日，被告人张某在滨江区盛元慧谷小区门口路边，以人民币3000元的价格向赵某贩卖共重约2.1克的甲基苯丙胺3包。后赵某将其中的2包甲基苯丙胺贩卖给陈某，陈某吸食后发现该冰毒系假的。 另查明，案发后，杭州市公安局余杭区分局从被告人张某处扣押作案工具OPPO手机1部。 证明以上事实并经庭审质证的证据有： 1、证人赵某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年开始，其共向张某购买过十几次冰毒，开始每个冰毒300元，后面陆续涨价为600元、800元、1000元，其偶尔会帮张某充游戏币或支付打车费用给张某，其和张某经常一起吸食购买来的冰毒；其中2017年3月12日，其向张某购买了300元的冰毒（重约0.6克），其和张某一起吸食了买来的冰毒；2017年6月7日，其向张某购买了300元的冰毒（重约0.6克），其和张某一起吸食了买来的冰毒；2017年7月31日晚，其转给张某1000元毒资，次日早上，张某才收款，张某开车到滨江盛元慧谷小区门口，给其2个冰毒（共重1.4克）；2018年6月25日，其应张某的要求帮张某向陈某推销冰毒，陈某要2个冰毒，其自己要1个冰毒，其向张某买3个冰毒，后张某在滨江盛元慧谷小区门口给了其3小包冰毒（共重约2.1克），其将其中2个冰毒给了陈某，过了一会儿，陈某说冰毒是假的，其问张某怎么回事，张某说这次的冰毒是不好的，陈某通过支付宝转给其2000元毒资，其通过支付宝转给张某3000元毒资，其自己没有吸这次买的冰毒，其不知道真假，张某卖给其的冰毒也是从其他人那里拿过来的，之前有一次张某从上家拿了一个冰毒，在其家里打开来发现是面粉，张某自己也不知道的，还给其看了转账记录；其不知道张某的冰毒是向谁购买的；其没有向赵某借过钱，赵某借其的钱比较多；其的支付宝账号是“138××××8850”，微信号是“Ｇｐｌｕｓｋｋ”，昵称都是“ｚｋｋ”等事实； 2、证人陈某的证言、辨认笔录及照片，证实2018年6月25日凌晨，其让赵某帮忙购买2个冰毒，并通过支付宝转给赵某2000元毒资，当日下午，其在盛元慧谷小区门口看到一名男子送了东西给赵某，其和赵某碰面后，赵某拿了2袋冰毒给其，其拿回家吸食后发现冰毒是假的，就问赵某怎么回事，赵某说他不知道怎么回事等事实； 3、提取笔录、联系人信息、聊天记录、交易记录，证实2017年3月12日，赵某转给张某300元；2017年6月7日，赵某转给张某300元；2017年7月31日23时30分，赵某转给张某1000元，次日6时6分，张某收款；2018年6月25日，陈某与赵某沟通购买冰毒事宜，14时13分、18分，陈某分别转给赵某1000元，15时1分，赵某转给张某3000元等事实； 4、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实2019年10月31日，公安机关从被告人张某处扣押OPPO手机1部的事实； 5、户籍证明、刑事判决书、行政处罚决定书、情况说明，证实被告人张某的身份信息及前科情况； 6、抓获、破案经过，证实本案的侦破经过及被告人张某系被抓获归案的事实； 7、被告人张某的供述和辩解、辨认笔录及照片，侦查阶段称其帮赵某向一名男子购买过六七次冰毒，每个冰毒（重0.5克至1克）300元、350元、500元、600元不等，其将买来的冰毒带到赵某位于滨江区盛元慧谷小区的家里，然后和赵某一起吸食，其基本上只收购买冰毒的成本，有时赵某要冰毒比较急，会多转些车费给其或帮其充游戏币，赵某不知道其向谁购买的冰毒；其中2017年3月12日，赵某转给其300元毒资，其向该男子购买了0.5克冰毒，然后和赵某一起吸食；2017年6月7日，赵某转给其300元毒资，其向该男子购买了0.5克冰毒，然后和赵某一起吸食；2017年7月31日、2018年6月25日赵某分别转给其的1000元、3000元是赵某还给其的钱；其的支付宝账号是“13×××37”，微信号是，微信昵称是“琳爸爸（）ｃｉｕｍ”，赵某的支付宝、微信昵称都是“ｚｋｋ”等；审查起诉阶段称2017年3月12日下午，赵某通过微信转给其300元钱，让其帮他带个毒品，当晚，其在江干区机场路和东宁路交叉口向一名男子拿了一个毒品，其付的现金，之后其到赵某位于滨江区盛元慧谷小区的家里将毒品给了赵某，其也吸了几口；2017年6月7日，其又和前次一样帮赵某购买了一个冰毒，重约0.5克，赵某付给其300元；赵某不熟悉其的毒品上家；其没有一次性卖三包毒品给赵某；庭审中称其买来的每包冰毒重0.5克；2018年6月25日，其在火车东站附近花了150元钱购买了3包假冰毒，然后冒充真冰毒卖给赵某等。 上述证据确实充分且相互印证，足以认定。 被告人张某辩称其没有实施指控第1、2、3节贩卖毒品行为，经查，证人赵某明确指认其分别于2017年3月12日、同年6月7日、同年8月1日向被告人张某购买冰毒，该指认或有被告人张某的供述予以印证，或有交易记录予以印证，足以认定，上述辩解，本院不予采信。 被告人张某辩称，2018年6月25日，其为了让赵某归还欠款，所以故意用购买的假冰毒冒充真冰毒，骗了赵某的3000元，经查，（1）证人赵某明确指认其于2018年6月25日向被告人张某购买3包冰毒，但后来发现冰毒是假的，该指认有证人陈某的证言、聊天记录、交易记录、被告人张某的部分供述和辩解等证据予以印证，足以认定；（2）关于被告人张某主观上是否明知其卖给赵某的是假冰毒，首先，证人赵某陈述张某卖给其的冰毒也是从其他人那里拿过来的，之前有一次张某从上家拿了一个冰毒，在其家里打开来发现是面粉，张某自己也不知道的，还给其看了转账记录，即指认被告人张某之前就曾在不知情的情况下向赵某贩卖过假冰毒，且关于指控第4节事实中的假冰毒，当时被告人张某也仅表示这次的冰毒是不好的，并未说明此次的冰毒是假冰毒；其次，在侦查阶段，公安机关就赵某于2018年6月25日转给被告人张某的3000元资金的性质讯问过被告人张某，被告人张某称该笔3000元钱是赵某归还的欠款，在审查起诉阶段，检察机关又讯问被告人张某有无一次性卖三包毒品给赵某，被告人张某予以否认，均未提及其向赵某贩卖假冰毒的事情，被告人张某在庭审中首次提出前述辩解，与其之前的供述矛盾，亦无其他证据证实；再次，被告人张某关于赵某欠其钱款的说法未能从赵某处得到印证；另外，被告人张某关于其为了骗赵某归还欠款而专门花钱购买假冰毒的说法与常理不符，综上，公诉机关的指控予以认定，被告人张某的上述辩解，本院不予采信。 本院认为，被告人张某明知是毒品而多次进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。公诉机关指控的罪名成立。被告人张某已经着手实施的部分犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对该部分犯罪依法比照既遂犯从轻处罚。辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。辩护人所提被告人张某的主观恶性、社会危害不大的辩护意见，与被告人张某所犯罪行不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月31日起至2023年4月30日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人张某的犯罪工具OPPO手机一部，予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。 三、追缴被告人张某的违法所得人民币4600元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 汪 浩 人民陪审员 唐 伟 人民陪审员 张丽荣 二〇二〇年六月二十三日 书 记 员 夏 菲