山东省夏津县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1427民初559号 原告（反诉被告）：夏津新澳农业发展有限公司，住所地：夏津县银城街道办事处梁庄村村西。 法定代表人：李希银，经理。 委托诉讼代理人：刘振礼，山东金剑光律师事务所律师，特别授权代理。 被告（反诉原告）：襄阳凯兴丰棉业有限公司，住所地：襄阳市经济开发区东津镇上洲村。 法定代表人：赵家勇，经理。 委托诉讼代理人：李永兵，湖北君谐律师事务所律师，特别授权代理。 原告（反诉被告）夏津新澳农业发展有限公司（以下简称新澳公司）与被告（反诉原告）襄阳凯兴丰棉业有限公司（以下简称凯兴丰公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘振礼，被告委托诉讼代理人李永兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新澳公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告给付违约金、律师费等889847元。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年3月22日，我公司和被告签订《棉籽合同》，合同约定：我公司购买被告2100吨新疆棉籽，每吨2080元，合同总价款4368000元；我方在阿拉尔市鹏岗棉业有限公司提货，签订合同支付定金20万元，批货批款，定金作为最后一批货款；如有一方违约，应付给对方总货款20%违约金；发生纠纷向守约方所在地法院提起诉讼，一切费用、损失（包括但不限于诉讼费、保全费、保险费、律师费、误工费等）有违约方承担；甲乙双方必须严格履行,无论市场棉籽价格涨与跌,双方必须严格执行本合同价格。 合同签订后，我公司按照约定支付了20万定金。2020年3月24日，我公司指派13辆车前去阿拉尔市鹏岗棉业有限公司提货，被告以棉籽涨价为由，只让我公司提货33.06吨，价款68764.8元。2020年3月26日被告法定代表人赵家勇发微信“棉籽定金已经退还！合同终止作废！价格随行就市”，随后被告把20万元定金退给我公司。现棉籽价格暴涨，被告违约解除合同给我公司造成巨大损失。为维护我单位的合法权益提出以上诉讼请求。 凯兴丰公司辩称，一、答辩人不构成违约行为，被答辩人的诉求无事实和法律依据，应予以驳回。答辩人与被答辩人于2020年3月22日签订合同后遇棉籽价格上涨，双方协商上调价格，被答辩人未同意，并强烈要求按合同约定履行。答辩人虽然在3月26日生气将定金20万元退给被答辩人，但被答辩人一直未同意解除合同，又在3月27日还让答辩人继续发货，答辩人也让其继续派车运棉籽，双方一直对价格的变更问题处于协商过程，答辩人虽然在微信中说退回定金，合同作废，但被答辩人并未同意，仍然要求继续履行合同，答辩人也让被答辩人继续派车运货，答辩人不存在拒不履行合同的行为，其合同目的及继续履行均可实现，答辩人不构成预期违约。再者答辩人要求上调棉籽价格的行为只是变更合同的行为，在未与被答辩人达成合意的情形下，对被答辩人不发生法律效力，更不构成违约。二、双方签订的合同没有解除。1、根据合同法的规定，合同法定解除的条件，是指在合同履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，对方当事人可以解除合同。本案中，答辩人表示继续履行合同，不存在拒绝的问题，故该合同依然合法有效。2、根据《合同法》第116条及《担保法》第89条的规定，条文中所指的定金均为违约定金，其作用均为担保主合同债权的履行，如债务人不按约定履行债务，在符合条件的情况下，债权人可以选择适用定金罚则，适用定金罚则后并不产生合同解除的效果，仅在因债务人违约致使合同目的不能实现或者存在无法继续履行的情况才可以解除合同。3、双方既没有达到约定解除合同的条件，也没有达到法定解除的条件，所以说合同没有解除。三、被答辩人拒不履行合同的行为构成违约。从双方履行合同的情形来看，虽然中途遇货物价格上涨，答辩人想上调价格但未获同意，故答辩人变更合同的单方行为对被答辩人不发生法律效力，其不构成违约，也不必然导致合同解除。合同期内被答辩人在答辩人多次催促下拒不提货的行为已构成违约。 凯兴丰公司提出如下反诉请求：1、判令反诉被告支付违约金20万元并承担律师代理费3.5万元；2、判令反诉被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2020年3月22日，反诉原告与反诉被告签订《棉籽合同》，约定反诉被告购买反诉原告2100吨新疆棉籽，每吨2080元，合同总价款4368000元。反诉被告在阿拉尔市鹏岗棉业有限公司提货，2020年4月30日前提货完毕。合同还约定反诉被告向反诉原告支付20万定金，若有一方违约，应付给对方总货款20%的违约金。合同签订后遇价格上涨，反诉原告要求在原合同价款中上涨价格，反诉被告未同意并要求继续履行合同。反诉原告在生气的情形下，于2020年3月26日返还反诉被告的定金。2020年3月27日，反诉被告让反诉原告继续履行合同，反诉原告让反诉被告发车继续装棉籽，但反诉被告截止到2020年4月30日止并未按照合同约定予以履行，据此提出上述反诉请求。 新澳公司辩称，反诉原告所主张的诉讼请求没有事实和法律依据，因棉籽价格上涨，我公司于2020年2月24日指派13辆车前去阿拉尔市提货，反诉原告只让按照合同价格2080元/吨提货33.06吨，剩余的要求涨价，我公司不同意，造成了12辆车空驶，2020年3月26日反诉原告的法定代表人赵家勇在微信中告知棉籽定金已经退还，合同终止作废，价格随行就市，并在微信中多次声称，那20万元怎么控制我2100吨的货，定金合同见多了，没有用，并于3月24日晚上23时59分声称随行就市处理，免得找话说，并声称法院专为你开的？威胁我就不谈了等等内容，足以证明反诉原告单方撕毁合同，并于3月26日退还了定金20万元。事后我们询问价格以及是否有货，是合同解除以后的调查取证情况，以便于确定对我单位造成的损失。所以在反诉原告违约的情况下，要求守约方支付违约金显然不成立，更何况合同签订后至今每吨价格涨价300元左右是反诉原告解除合同的根本原因。反诉原告主张我方违约，显然在价格上涨之时作为购货方去违约根本不成立，不符合交易习惯，也不符合常理。对反诉原告违约在先后又恶人先告状我单位坚决反对，并且要求被告继续履行合同，赔偿全部损失。 新澳公司为证明自己的诉讼请求，向本院提交如下证据： 证据一、《棉籽合同》，证明2020年3月22日，我公司购买被告2100吨新疆棉籽，每吨2080元，合同总价款4368000元；我方在阿拉尔市鹏岗棉业有限公司提货；如有一方违约，应付给对方总货款20%违约金，即873600元；发生纠纷向守约方所在地法院提起诉讼，一切费用、损失包括但不限于诉讼费、保全费、保险费、律师费、误工费有违约方承担；甲乙双方必须严格履行,无论市场棉籽价格涨与跌,双方必须严格执行本合同价格。 证据二、银行交易记录，证明我公司按照合同约定于2020年3月23日支付了定金20万元。 证据三、银行交易记录，证明被告违约解除合同，退还给我公司定金20万元。 证据四、我公司经理赵奎新与被告法定代表人赵家勇微信截图，证明2020年3月26日被告法定代表人赵家勇发微信“棉籽定金已经退还！合同终止作废！价格随行就市”，被告提出终止合同。 证据五、我公司工作人员许强与被告法定代表人赵家勇微信截图，证明我公司指派13辆车前去阿拉尔市鹏岗棉业有限公司提货，被告只让我公司提走一车货。 证据六、代理合同及发票，证明原告支付代理费30000元。 证据七、原告与夏津盈润农业发展有限公司签订的《棉籽合同》及夏津新澳毛棉籽对账函，证明原告购买的棉籽是销售给夏津盈润农业发展有限公司，我们约定数量是2400吨，单价2600元，总货款6240000元，因为履行了一部分，按照4000000元的15%扣的，违约金是15%，因被告违约，盈润公司现扣我方违约金60万元，另外造成12辆车空驶，给车费是24000元，每辆车给了空驶费和工时费2000元，还造成既得利益损失413388元（我们每吨购买的是2080元，销售价格是2600元，扣除运费约每吨获利200元左右，2100吨-33.06吨×200元＝413388元），我们的总损失达到1035388元，现主张按20%违约金计算，其他保留诉权。 凯兴丰公司对原告提交的证据发表如下质证意见： 对证据一、证据二、证据三真实性没有异议，但对证明目的有异议，原被告双方的确是2020年3月22日签订的《棉籽合同》，2020年3月23日原告向被告支付了20万元的定金，但是该合同所约定的是批货批款，况且该合同终止的时间是2020年4月30日，而被告变更合同价款的时间是2020年3月25日、26日这两天时间，这两天并不影响该合同的履行，况且被告向原告发信息的内容中间，明确说明了不能发货的原因，是因为当地的公司发生了纠纷，并在2020年3月27日继续同意原告装货，因为在当天原告也明确的说明了要质量好的棉籽，并没有对价款予以说明，而被告也没有说明价款的问题，实际上可以反映出原被告双方已经同意了继续按照原合同继续履行。原告诉状中所称被告违约解除合同给我公司造成损失859847元与客观事实不相符。我方认为合同已经解除，没有履行的必要。对证据四、证据五微信内容的真实性没有异议，但对证明目的有异议。从原被告的微信聊天记录可以看出，双方只是为了变更合同的价格，但是原告不同意，一直是让被告按合同执行，从这一点可以明确说明原被告双方的合同是没有解除的。合同中约定的批货批款是装一车货给一车货的钱。3月23日原告只派了1辆车，3月24日虽然许强说派了11辆车，但是我们没有收到货款，也没有看到这些车，不能证明派了11辆车过去，所以说11辆车的运费及损失与客观事实不符。对证据六代理合同的真实性没有异议，但是对收据有异议，收据并不能证明新澳公司已经支付了代理费，应当提供山东金剑光律师事务所的执业许可证、银行转账流水、发票。对证据七有异议，《棉籽合同》上虽然有盖的公司印章，但并不能证明就是真实的，其次夏津新澳毛棉籽对账函不能反映已实际履行了，如果实际履行了应当提供税票、银行转账流水，所以这两份证据不能证明原告的损失。 凯兴丰公司提交《棉籽合同》，证明合同履行完毕的期限是2020年4月30日，在此期间原告没有按照合同约定履行提完货的义务。提交与赵奎新微信聊天记录，证明双方对签订合同后的价款变动问题进行商讨，虽然赵家勇有退还定金以及解除合同的说法，但原告不同意，坚持按照合同履行。提交委托代理合同、代理费发票，证明收取代理费35000元。 新澳公司对凯兴丰公司提交的证据发表如下质证意见：对证据的真实性无异议，但是不能证明其主张，被告提交的证据相反证明了棉籽涨价，被告要求不履行合同，按照市场价格履行合同，原告不予认可。是被告违约并非原告违约不提货，从原告提交的完整的聊天记录可见，被告提出不让原告派车提货，被告违约在先，并非是原告违约。试想在价格涨到每吨300元左右的时候原告没有任何理由而不去提货，被告的主张脱离事实，不符合情理，其主张的损失原告不予承担。 本院对原被告提交的证据认定如下： 原告提交的证据一至证据五与本案事实相关联，且被告对其真实性无异议，本院予以确认；证据六证明原告因提起诉讼而支付的律师费用，与本案事实相关联，本院予以认可；证据七与本案事实不具有关联性，本院不予确认。被告提交的委托代理合同、代理费发票，有网上银行电子回单相佐证，本院对其真实性予以认可。 本院经审理查明：2020年3月22日，新澳公司与凯兴丰公司签订《棉籽合同》，双方约定，新澳公司购买凯兴丰公司新疆棉籽2100吨，每吨2080元，总计4368000元；新澳公司在阿拉尔市鹏岗棉业有限公司提货，新澳公司向凯兴丰公司发送车辆信息，凯兴丰公司应在24小时内安排车辆装货完毕，新澳公司在2020年4月30日前提货完毕；合同签订后新澳公司向凯兴丰公司支付20万定金，批货批款，定金作为最后一批货款；如有一方违约，应付给对方总货款百分之二十的违约金；发生纠纷向守约方所在地法院提起诉讼，一切费用、损失（包括但不限于诉讼费、保全费、保险费、律师费、误工费等）有违约方承担；，双方签订的棉籽购销合同生效后，必须严格履行,无论市场棉籽价格涨与跌,双方必须严格执行本合同价格。 合同签订后，新澳公司按照约定于2020年3月23日向凯兴丰公司支付定金20万元。同日新澳公司向凯兴丰公司发送了冀Ａ×××××冀Ａ×××××车的信息，凯兴丰公司装棉籽33.06吨，新澳公司支付货款68764.8元。2020年3月24日，新澳公司向凯兴丰公司发送了11辆车的信息。2020年3月24日，凯鑫丰公司法定代表人赵家勇微信联系新澳公司的赵奎新，要求新澳公司“明天谈好了再派车！厂里涨价了！明天装车价2160元！这个价格能装就装，不能装就算了”。3月25日，赵家勇又发微信称“反正你想好！能装就装！不能装把车退掉！不是全款的合同都是不能执行的！能商量就装！不能商量就退款”。2020年3月26日，凯兴丰公司退还新澳公司定金20万元，并微信告知新澳公司“棉籽定金已经退还！合同终止作废！价格随行就市”。 庭审中新澳公司要求凯兴丰公司支付违约金859847元[（4368000元-68764.8元）×20%]及律师费30000元，共计889847元。对于原告主张的违约金数额，经本院向凯兴丰公司释明，是否需要主张调整违约金的比例，凯兴丰公司表示由法院依法进行调整。 诉讼过程中，新澳公司增加诉讼请求：要求被告继续履行2020年3月22日签订的《棉籽合同》，后予以撤回。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 新澳公司与凯兴丰公司签订的《棉籽合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定的内容全面履行自己的义务。 新澳公司按约定支付了定金并发送了车辆信息，凯兴丰公司理应按约定的棉籽价格给原告装货，但凯兴丰公司却再三表示棉籽价格已上涨，不同意按合同约定的价格装棉籽，并将定金退回。综上，被告明确表示并以自己的行为表明了不履行合同义务，根据《合同法》第一百零八条的规定，“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”，新澳公司要求凯兴丰公司承担违约责任于法有据，本院予以支持。 对于违约金的比例，根据凯兴丰公司履行合同的实际情况及其在合同履行中的过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，违约金比例调整为12%，即515908.2元[（4368000元-68764.8元）×12%]。原告主张的律师费30000元符合合同约定，本院予以维护。凯兴丰公司要求新澳公司支付违约金20万元无事实依据及法律依据，本院不予支持。对于其支付的律师代理费3.5万元，因凯兴丰公司属过错方，律师代理费应由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零四条、第一百零五条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）襄阳凯兴丰棉业有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）夏津新澳农业发展有限公司违约金515908.2元，律师费30000元，共计545908.2元。 二、驳回被告（反诉原告）襄阳凯兴丰棉业有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6350元，反诉费2413元，合计8763元，原告（反诉被告）夏津新澳农业发展有限公司负担2454元，被告（反诉原告）襄阳凯兴丰棉业有限公司负担6309元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于德州市中级人民法院。 审判员  房延秋 二〇二〇年六月二十八日 书记员  李 哲