湖北省房县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0325民初1911号原告刘凤芝，女，1972年9月17日出生，汉族，户籍所在地：房县，现住房县。委托诉讼代理人：王学元，房县民生法律服务所法律工作者。代理权限：参与诉讼、调解，代收法律文书。被告：湖北恒达纺织有限公司（以下简称：恒达公司），住所地：房县城关镇下西关125号。法定代表人赵扬飞，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄婕，女，1968年12月16日出生，汉族，住湖北省房县，系该公司职工。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与诉讼、调解，代收法律文书，提起上诉。委托诉讼代理人：彭扬扬，房县精诚法律服务所法律工作者。代理权限：参加诉讼、调解，代收法律文书。原告刘凤芝与被告湖北恒达纺织有限公司劳动争议一案，本院于2019年9月3日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员景大喜担任审判长并主审，和审判员叶章蔚、人民陪审员赵国伟组成合议庭，于2019年10月24日公开开庭进行了审理，原告刘凤芝及其委托诉讼代理人王学元，被告湖北恒达纺织有限公司的委托诉讼代理人黄婕、彭扬扬到庭参加了诉讼。诉讼中，原、被告当庭申请给予一个月的庭外和解期限，本院予以准许。本案现已审理终结。原告刘凤芝向本院提出诉讼请求：请求法院判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金59800元（4600元/月×13月）。诉讼中，原告将诉讼请求变更为：请求法院判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金51647元（4303.92元/月×12月）。事实与理由：2006年2月原告被被告单位录用，从事纺织落纱操作工作至2018年12月19日。期间被告单位仅在2009年为原告缴纳了一年的社会保险，之后就一直未缴纳社会保险至今。2018年12月19日，原告因跟骨长骨刺，向被告单位提出病假申请，被批假到2019年5月5日。原被告劳动关系存续期间，原告多次就社会保险补缴事宜与被告协商，但未果。2019年4月16日，原告以被告单位未缴纳社会保险为由，通过快递的方式向被告单位寄出了解除劳动关系通知书。原告2018年度月平均工资为4600元，已通过银行发放。同日，原告向房县劳动争议仲裁委员会提请劳动仲裁，要求被告单位补缴各项社会保险及支付解除劳动关系经济补偿金。房县劳动争议仲裁委员会于2019年8月23日作出房劳人仲案字【2019】25号仲裁裁决，裁决被告为原告补缴社会保险，但未支持原告主张解除劳动关系经济补偿金的请求。综上，依法缴纳社会保险是用人单位法定的义务，现原告单位未履行该义务，原告根据《劳动合同法》第三十八之规定，解除了双方之间的劳动关系，被告单位理应根据《劳动合同法》四十六规定支付解除劳动关系经济补偿金。因原告不服仲裁裁决，故依法向贵院提请诉讼。被告湖北恒达纺织有限公司辩称：1、原告诉称与事实不符，原告在被告公司工作期间，被告为其缴纳了2009年度的社会保险，后双方约定由原告按灵活就业人员参保，自行缴纳社会保险然后到公司进行核销，但原告自己未缴纳，没有到公司核销；2、2018年12月19日，原告请病假，被告予以准许。后原告从2018年12月24日开始未上班，2019年4月16日，原告要求解除劳动合同，根据《劳动法》第47条的规定，支付经济补偿金是按解除劳动合同前12个月的平均工资，即2018年5月至2019年4月期间的平均工资，按工资表可以核实解除劳动关系前12个月的工资总额为33423元，月平均工资为2785.25元，而不是原告诉称的4600元，原告的加班工资也不应计算在平均工资之内，且劳动法是从2008年开始实施的，计算年限应该为2008年至2018年为10个月；3、被告不是因自己的原因未缴纳社会保险，而是原告未投保后到公司核销，不存在违法事实，不应支付经济赔偿金，同时原告从2010年开始知道自己权利被侵害又继续履行劳动关系，视其放弃了权利，现在要求经济补偿也超过了诉讼时效。经审理查明：2006年2月,原告刘凤芝经招录进入被告单位，从事纺织落纱操作工作至2018年12月19日，每月工资通过银行发放，双方形成了劳动关系。原、被告劳动关系存续期间，被告为原告缴纳了2009年度的社会保险，后被告单位未为原告缴纳各项社会保险。2018年12月19日原告因病向被告申请病假至2019年5月5日，被告予以准许。原告请假期间工资停发。2019年4月16日，原告以被告单位未缴纳社会保险为由，书面提出解除劳动合同申请，同年4月18日通过快递的方式向被告单位邮寄该书面申请，被告收到解除劳动关系的申请。后原告向房县劳动争议仲裁委员会提请劳动仲裁，要求补缴各项社会保险，并要求被告单位支付解除劳动关系经济补偿金。房县劳动争议仲裁委员会受理并于2019年8月23日出具了房劳人仲案字【2019】25号仲裁裁决书，裁决：1、被告单位为原告补缴各项社会保险，具体补缴金额由社保经办机构核算为准；2、驳回原告的其他请求。另查明：1、2018年12月19日至2019年5月5日因原告请假，被告未向其发放2019年1月至2019年4月的工资，故原告计算解除劳动关系前的十二个月平均工资的时间为2018年1月至2018年12月，原告刘凤芝解除劳动关系前的十二个月平均工资为51647元÷12=4303.92元；2、原告刘凤芝于2006年2月至2019年5月在被告公司工作了13年零3个月，《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，计算原告刘凤芝解除劳动合同经济补偿金年限应为11年4个月。故原告刘凤芝的经济补偿金为4303.92元×11.5年=49495.08元。本院认为：被告湖北恒达纺织有限公司作为用人单位为劳动者缴纳社会保险是其法定义务，而刘凤芝在湖北恒达纺织有限公司工作期间，公司未依法为刘凤芝缴纳社会保险，刘凤芝以此为由要求解除劳动合同并要求湖北恒达纺织有限公司支付解除劳动合同经济补偿金的主张于法有据，应予支持，对于湖北恒达纺织有限公司辩称原告已超过诉讼时效的辩解意见，因刘凤芝于2019年9月2日收到房县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书，2019年9月3日提起诉讼，未超过诉讼时效，故对此辩解意见本院亦不予采信。原告于2018年12月19日至2019年5月5日处于病假状态，被告未向其发放病假期间的工资，故原告计算解除劳动关系前的十二个月平均工资的时间为2018年1月至2018年12月。原告刘凤芝解除劳动关系前的十二个月平均工资为51647元÷12=4303.92元；原告刘凤芝于2006年2月至2019年5月在被告公司工作了13年零3个月，《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，计算原告刘凤芝解除劳动合同经济补偿金年限应为11年4个月。故原告刘凤芝的经济补偿金为4303.92元×11.5年=49495.08元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告湖北恒达纺织有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘凤芝解除劳动关系经济补偿金49495.08元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告湖北恒发纺织有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，预交上诉案件受理费10元。湖北省十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北十堰市中级人民法院；开户行：中国农业银行股份有限公司十堰广场支行；账号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院办公室，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  景大喜审 判 员  叶章蔚人民陪审员  赵国伟二〇二〇年六月四日书 记 员  邓今中