安徽省芜湖市三山区人民法院刑 事 判 决 书(2020）皖0208刑初35号公诉机关安徽省芜湖市三山区人民检察院。被告人张强,男,1972年10月6日出生,汉族,初中文化,无业,户籍地安徽省芜湖市三山区,住安徽省芜湖市三山区。因涉嫌犯盗窃罪,于2018年11月26日被芜湖市公安局长江大桥综合经济开发区分局刑事拘留,同年12月20日被释放，同日被芜湖市公安局长江大桥综合经济开发区分局取保候审。2020年5月13日被本院决定取保候审。辩护人余兴海，安徽海声律师事务所律师。辩护人任强，安徽海声律师事务所律师（实习）。被告人**,男,1984年3月1日出生,汉族,初中文化,无业,户籍地安徽省芜湖市三山区,住安徽省芜湖市弋江区。2008年6月因犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪被芜湖市三山区人民法院判处有期徒刑一年三个月。因涉嫌犯盗窃罪,于2018年11月26日被芜湖市公安局长江大桥综合经济开发区分局刑事拘留,同年12月7日被释放，同日被芜湖市公安局长江大桥综合经济开发区分局取保候审。2020年5月13日被本院决定取保候审。辩护人朱品顺，安徽海声律师事务所律师。安徽省芜湖市三山区人民检察院以三检刑诉〔2020〕53号起诉书指控被告人张强、**犯盗窃罪，于2020年5月13日向本院提起公诉，本院于当日立案，适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年6月5日公开开庭审理了本案。安徽省芜湖市三山区人民检察院指派副检察长宁某出庭支持公诉，被告人张强及其辩护人余兴海律师、任强实习律师，被告人**及其辩护人朱品顺律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽省芜湖市三山区人民检察院指控：2018年被告人张强以芜湖市益文土石方工程服务有限公司的名义与中交第二航务工程局有限公司芜湖长江公路二桥主桥A-2标项目经理部签订了《芜湖长江公路二桥活动板房拆除回收场地复垦协议》。在复垦过程中，被告人**与张强发现复垦路段附近有一段建设长江二桥时遗留下的施工便道，于2018年11月24日至11月26日，两人利用挖掘机盗掘路面上的水泥砼，并以每吨16元的价格出售，非法获利人民币9600元。后经实地测量，该路面被盗走水泥砼混疑土路面长度共218米，路面被打孔未盗走水泥砼混凝土路面长度共260米。经芜湖市价格认证中心认定，该路面被盗走水泥砼混凝土路面价值125132元，该路面已打孔未被盗走水泥砼混凝土路面价值149240元。案发后，被告人张强、**于2018年11月26日主动向公安机关投案自首，退缴赃款9600元，并积极修复被盗路面，取得芜湖长江大桥综合经济开发区高安街道的书面谅解。针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据并认为，被告人张强、**的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，且系数额巨大。被告人**有前科，酌情从重处罚；张强、**盗窃未遂，自首、认罪认罚、积极退赃、修复赔偿并取得被害单位谅解，依法、酌情从轻处罚。建议本院对被告人张强在有期徒刑二年至三年之间予以判处，可适用缓刑，并处罚金人民币一万元至一万五千元；对被告人**在有期徒刑二年至三年之间予以判处，可适用缓刑，并处罚金人民币一万五千元至二万元。被告人张强对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，并签署认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议。但提出被盗水泥砼混凝土路面鉴定价格过高，希望法院在量刑时予以考虑。其辩护人提出的辩护意见是:1、对案件定性无异议。2、被告人张强主观盗窃意图不明显，本案涉案道路与被告人签订的复垦协议道路名称相近，易引起误会，诱发犯罪。3、本案被盗水泥砼混凝土路面鉴定价值过高。4、被告人张强认罪认罚、系自首、初犯、偶犯。建议对其从轻、减轻处罚。被告人**对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，并签署认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议。但提出被盗水泥砼混凝土路面鉴定价格过高，希望法院在量刑时予以考虑。其辩护人提出的辩护意见是:1、对案件定性无异议。2、被告人**没有实际获利，14万余元系盗窃未遂,且系自首，自愿认罪认罚，积极退赃，修复道路并取得被害单位谅解，希望法院从轻处罚。经审理查明：2018年被告人张强以芜湖市益文土石方工程服务有限公司的名义，与中交第二航务工程局有限公司芜湖长江公路二桥主桥A-2标项目经理部签订了《芜湖长江公路二桥活动板房拆除回收场地复垦协议》。在复垦过程中，被告人张强与**发现复垦路段附近有一段建设长江二桥时遗留下的施工便道，两人明知该施工便道不属于《协议》中的复垦范围，仍于2018年11月24日至11月26日雇佣他人使用挖掘机盗掘路面上的水泥砼，并以16元/吨的价格出售，非法获利人民币9600元。实际该段施工便道已于2017年经芜湖长江大桥综合经济开发区管理委员会批准，变更为农村道路予以保留。后经实地测量，该路面被盗走水泥砼混疑土路面长度共218米，路面被打孔未盗走水泥砼混凝土路面长度共260米。经芜湖市价格认证中心认定，该路面被盗走水泥砼混凝土路面价值125132元，该路面已打孔未被盗走水泥砼混凝土路面价值149240元。案发后，被告人张强、**于2018年11月26日主动向公安机关投案自首，退缴赃款9600元，并积极修复被盗路面，取得芜湖长江大桥综合经济开发区高安街道的书面谅解。上述事实，有被告人的基本情况、受案登记表、报案材料、到案经过、归案情况说明、芜湖长江公路二桥A-2标临时便道施工分包合同、刑事判决书、高安街道办事处文件、长江大桥开发区管委会文件、长江大桥开发区国土局文件、长江二桥便道使用说明、关于对损毁的长江二桥便道进行修复的建议说明、提请变更强制措施建议书和检查报告单、情况说明、检测报告、农业银行交易明细、芜湖二桥通车时间情况说明、价格重新鉴定申请书、取保候审材料、立案决定书、拘留证、拘留通知书、拘留证、变更羁押通知书、鉴定意见通知书、复垦协议原件及复印件、刑事谅解书、高安境内长江二桥遗留施工便道修复费用清单，现场勘验笔录、指认现场笔录、辨认现场笔录，被告人张强、**的供述和辩解，证人滕某、张某、季某、朱某某、刘某、齐某、冯某、王某、夏某、许某的证言，退赃票据，芜湖市价格认证中心文件等证据证实，足以认定。本院认为：被告人张强、**以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财物，既遂数额125132元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张强、**盗窃未遂的149240元未计入犯罪金额，鉴于该情节，酌情从重处罚；被告人**有前科，酌情从重处罚。被告人张强、**案发后自动投案，并如实供述自己的全部犯罪事实，系自首，依法从轻处罚；积极修复并取得被害单位的谅解，退出全部违法所得，酌情从轻处罚；均认罪认罚，依法从宽处罚。对辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。对被告人及相关辩护人提出的水泥砼混凝土路面鉴定价值过高的意见，经查，作出价格鉴定结论的鉴定机构及鉴定人均具有鉴定资质，鉴定程序规范合法，鉴定依据的材料客观，相关被告人及辩护人提出的意见也无证据佐证，故对该意见本院不予采纳。两名被告人有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。为维护社会秩序，保护公民私人所有合法财产不受侵犯，打击犯罪，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释＞》第一条第一款、第十二条第二款之规定，判决如下：一、被告人张强犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币一万三千元。(缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。)二、被告人**犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币一万五千元。(缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。)三、违法所得九千六百元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  李 娟人民陪审员  查登保人民陪审员  邢美蓉二〇二〇年六月十九日书 记 员  钱 璟相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释＞》第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上，三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”第十二条第二款盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，按照盗窃罪既遂处罚。