江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣11民终992号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司，住所地江西省鄱阳县鄱阳镇芝阳路128号，统一社会信用代码913611288617703651。负责人：张青年，系该公司经理。委托诉讼代理人：娄梦诗，江西赣东北律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程裕平，男，汉族，1974年10月17日出生，江西省乐平市人，住江西省乐平市。被上诉人（原审被告）：应周明，男，汉族，1971年5月26日出生，江西省鄱阳县人，住江西省鄱阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司因与被上诉人程裕平、应周明机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省鄱阳县人民法院（2020）赣1128民初248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司上诉请求：1、依法撤销江西省鄱阳县人民法院作出的（2020）赣1128民初248号民事判决书第一项，并依法改判上诉人少赔14965.77元；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原判决支持的后续治疗费11000元不合理。根据江西省司法鉴定协会关于印发《江西省法医临床鉴定若干问题的执业指引》的通知（赣司鉴协会字[2019]6号）附件2号人身损害医疗费的审核与评定准则3.3条“已评定伤残等级者，原则上不给予可能减轻伤残等级的后续治疗费”之规定，被上诉人主张的后续治疗费可能会造成伤残等级的改变，在已经给予伤残赔偿金的情况下不应当支持其后续治疗费，且其主张的后续治疗费明显过高，即使支持也应待该费用实际发生后再另行主张。2、原审判决精神抚慰金4000元明显过高，应酌情减为3000元。根据上饶中院指导意见，十级伤残的精神抚慰金为3000元。本案中被上诉人为十级伤残，原审判决认定精神抚慰金为4000元明显过高，应不予支持。3、原审判决未认定扣除非医保用药2965.77元错误。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定，保险人在接到公安机关交通管理部门的书面通知和医疗机构出具的抢救费用清单后，按照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准进行核实。结合双方保险合同约定，上诉人仅按照国家基本医疗保险标准核定的医疗费用赔偿，即应扣除非医保用药2965.77元。被上诉人程裕平辩称，1、关于后续治疗费，答辩人在2019年8月17日因交通事故造成右锁骨远端粉碎性骨折需要进行钢板复位内固定手术，该内固定需要在一年后手术取出，是必然会发生的治疗费用。根据相关司法解释，必要的康复费、整容费以及其他后续治疗费，根据医疗证明或司法鉴定意见确定必然要发生的费用据实计算，与已经发生的医疗费一并予以赔偿。一审法院关于该赔偿项目的判决有法有据，并无不当。2、关于精神抚慰金，一审中上诉人没有对被上诉提出的4000元精神抚慰金没有提出异议，视为上诉人默认答辩人的诉求，是上诉人行使自己诉讼权利的表现。3、关于非医保用药，上诉人提出扣除非医保用药没有依据，上诉人也没有提出非医保用药的具体比例，且上诉人也没有对非医保用药不赔尽到明确提示、告知义务。4、一审法院在误工费方面的判决明显过低。答辩人在受伤期间误工三个多月，其向法院提交了误工期间的损失，每个月最少3000-5000元以上的损失，一审法院仅酌情认定6000元显然过低，请二审法院根基答辩人的实际损失情况，作出公正判决。被上诉人应周明辩称没有意见。程裕平向一审法院起诉请求：1、判令被告应周明赔偿原告医疗费30771.77元（含继续治疗费11000元）元、营养费2250元、住院伙食补助费900元、护理费6390元、误工费22000元、残疾赔偿金67638元、精神抚慰金4000元、交通费1000元、鉴定费1900元，合计136849.77元，被告中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司在保险合同承保范围内承担理赔责任；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院经审理查明事实：2019年8月17日中午时分，被告应周明驾驶赣Ｅ×××××号小型轿车由306省道214ＫＭ＋350ＫＭ芦田鄱阳湖第二医院停车区内往芦田乡老屋场方向行驶，十二时五分许，被告应周明驾车进入医院停车区通道路面，右转弯往医院门口方向行驶时，恰遇左侧原告驾驶赣Ｈ×××××号二轮摩托车沿通道由西往东行驶，两车相遇时，赣Ｅ×××××号小型轿车车头与赣Ｈ×××××号二轮摩托车右侧保险杠部位发生刮碰，导致原告摔倒受伤及两车受损的一起交通事故。原告受伤后，当即被送往鄱阳湖第二医院治疗，经诊断，1、右锁骨远端粉碎性骨折；2、头皮裂伤；3、脑震荡；4、肺挫伤；5、慢性支气管炎；6、高血压病。原告共住院治疗30天，花去医疗费19771.77元，其中，被告应周明支付了15771.77元。2019年8月29日，经鄱阳县公安局交警大队认定，被告应周明负事故全部责任，原告无责任。2019年11月25日，根据原告委托，鄱阳饶州司法鉴定中心对原告的伤残等级及后续治疗费进行了评定，鉴定意见为：1、程裕平伤残等级评定为十级；2、程裕平需后期治疗费（取右锁骨骨折内固定物）11000元。原告为此支付鉴定费1900元。另查明，原告系非农业家庭户口，事发时在鄱阳工业园区医院工作。肇事车辆所有人系被告应周明，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，保险期间均自2019年7月1日0时起至2020年6月30日24时止。机动车交通事故责任强制保险的医疗费用赔偿限额为10000元，该赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费；死亡伤残赔偿限额为110000元，该赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。商业第三者责任保险的保险金额为1000000元，不计免赔。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故经交警部门认定，被告应周明负事故全部责任。交警部门的责任认定，事实清楚，本院予以采信。故对原告的合理经济损失，应先由被告中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司在交强险的责任限额范围内承担赔偿责任；超出交强险责任限额的部分，应由被告应周明承担全部的赔偿责任，该损失先由被告中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司在商业三者险的责任限额范围内根据保险合同承担赔偿责任，如仍有不足，则由被告应周明承担。原告因本次事故产生的合理损失，本院认定如下：原告主张的住院伙食补助费900元、残疾赔偿金67638元、精神抚慰金4000元、交通费1000元，两被告予以认可，故本院予以确认；关于医疗费，根据医疗费发票、费用清单结合病历资料，确定为19771.77元。对原告主张的后续治疗费11000元，根据鉴定结论系必然发生的费用，可在本案一并处理，故医疗费用合计为30771.77元。被告中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司提出应核减非医保费用，但其未提供证据证明对“非医保不赔”条款履行了提示和明确说明义务，故对其该项抗辩意见，本院不予支持。其又提出原告主张的后续治疗费偏高，但其明确表示对此不申请重新鉴定，故该项抗辩意见，本院亦不予支持；关于营养费，根据原告伤情，酌情确定为500元；关于误工费，误工时间根据住院时间和出院后医嘱休息时间确定为90日，原告受伤住院和出院后医嘱休息期间，单位照常为原告发放了基本工资，原告误工损失仅为两个半月的奖金收入，根据其提供的工资银行流水显示的每月平均奖金收入，误工费酌定为6000元；关于护理费，原告未提供护理人员收入状况的证据，本院参照江西省上一年度城镇非私营单位居民服务业就业人员年平均工资计算，护理期一致认可为45天，故护理费确定为6040（48994元÷365天×45天）元；关于鉴定费，凭票据认定为1900元。以上各项，其中医疗费（含继续治疗费）、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费合计116849.77元，因原告的该损失未超出交强险和商业三者险的责任限额范围，故应由被告中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司全部承担，被告应周明无须再承担赔偿责任，其垫付的医疗费用，为减轻当事人诉累，可在本案一并处理，由被告中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司直接返还。另外，鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故鉴定费1900元应由被告中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告程裕平各项损失合计118749.77元（其中支付原告程裕平102978元，支付被告应周明15771.77元）；二、驳回原告程裕平的其他诉讼请求。案件受理费3038元，减半收取1519元，由原告程裕平负担201元，被告应周明负担1318元。二审中，双方均未向本院提交新证据。本院二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，予以确认。本院认为，关于后续治疗费问题。一审中被上诉人程裕平提交的鄱阳饶州司法鉴定中心的鉴定意见中，分析说明其后续需施行钢板复位内固定手术费用是必然会发生的，且一审中上诉人并未对后续治疗费提出重新鉴定的申请，故一审根据司法鉴定意见认定被上诉人程裕平的后续治疗费并无不当。关于精神抚慰金问题。被上诉人程裕平确实因本次交通事故造成了伤残，被上诉人要求上诉人给予精神抚慰金赔偿并无不当，关于精神抚慰金的具体数额目前并无明确的法律规定，一审中上诉人也未对精神抚慰金数额提出异议，故一审法院根据被上诉人的诉请认定精神抚慰金并无不当。关于非医保用药费用扣除问题。上诉人没有提供证据证明其对案涉保险合同中“非医保用药不赔”的条款履行了提示和明确说明义务，故一审法院未认定扣除非医保用药费用并无不当，本院予以支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费174元,由上诉人中国人民财产保险股份有限公司鄱阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 扬审判员 杜依霖审判员 毛丽丽二〇二〇年六月二十二日法官助理何梦君书记员叶华生