安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终4087号 上诉人（原审原告）：合肥盛大电力安装工程有限责任公司，住所地安徽省合肥市蜀山区淠河路70号。 法定代表人：陈升良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：**，安徽安泰达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：缪远婷，安徽安泰达律师事务所律师. 被上诉人（原审被告）：姚文喜，男，1964年8月3日出生，汉族，住安徽省长丰县。 委托诉讼代理人：单国荣，安徽敦敏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡向林，安徽敦敏律师事务所律师。 上诉人合肥盛大电力安装工程有限责任公司（以下简称“盛大电力公司”）因与被上诉人姚文喜劳动争议一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初9357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》,本案适用普通程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。 盛大电力公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法裁定发回重审或改判盛大电力公司不应当承担用工主体责任，不需要向姚文喜支付各项费用共计184021元：2、本案全部诉讼费用由姚文喜承担。事实和理由：一审判决关于是否存在劳动关系的认定事实清楚、适用法律正确。但各项工伤保险待遇部分认定事实错误、适用法律错误。盛大电力公司在2019年9月8日补充如下证据作为证据二的补充：（2019）皖0102民初4811号案件（盛大电力公司与李秀菊劳动争议案件）开庭传票及开庭笔录中邓玉江出庭作证部分。证明姚文喜的报酬标准为130元/日。但一审认为由于该案双方均未提交证据证明姚文喜的工资标准，姚文喜主张的工资标准200元/日符合建筑工地电缆安装行业的普遍标准，依法予以采纳。事实上，姚文喜系邓玉江承揽了黄某承包的本公司工程后召集的工人。盛大电力公司确实没有为单个或多个小工支付过工资，不存在留存具体证据的优势地位及可能。姚文喜应当就基本事实主张承担举证责任并应承担举证不能的责任。在另案中，邓玉江出庭作证，且其亦为姚文喜申请工伤时的工友，其当庭陈述具有很高的证据效力，其证人证言，应当采纳。一审法院未对盛大电力公司提供的证据进行论证，一方面在事实认定部分认定了姚文喜的工资系邓玉江发放，却又忽略邓玉江在另案中的陈述，并径行采纳了姚文喜主张的工资标准。综上，请求判如所请。 姚文喜辩称，1、盛大电力公司上诉没有事实与法律依据，是为了拖延诉讼，延迟付款，仲裁和一审期间提出的理由并无异议，且盛大电力公司在一审、二审期间一再在诉讼程序上拖延，一审诉讼期间拒不提供姚文喜的联系方式，导致一直无法送达，二审一直没有提供上诉费票据。2.该事故在2017年9月就已经发生，时至今日已经长达两年，且已经依法进行工伤认定，故请求法院驳回盛大电力公司的上诉请求。 盛大电力公司向一审法院起诉请求：1、依法确认双方无劳动关系；2、依法判决盛大电力公司不应当对姚文喜受伤行为承担用工主体责任；3、依法判决盛大电力公司不需要向姚文喜支付：一次性伤残补助金39150元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性就业补助金59210元、停工留薪期工资34800元、住院伙食补助费1280元、住院期间护理费13775元、劳动能力鉴定费280元等费用（以上合计184021元）；4、依法判决盛大电力公司无需为姚文喜补缴2017年7月至2019年2月期间的社会保险费；5、依法判决盛大电力公司无需向姚文喜一次性支付解除劳动关系经济补偿金8700元；6、本案全部诉讼费用由姚文喜承担。 一审法院认定事实：2017年7月，姚文喜到盛大电力公司承包的新站区中环云公馆地下室电缆铺设项目工地从事电缆安装工作。2017年9月13日，姚文喜在工作过程中被掉落的电缆砸伤，随即被送往安徽省第二人民医院进行救治，经诊断为右股骨、胫骨骨折、左侧多发肋骨骨折。分别于2017年9月13日至2017年10月26日、2018年10月25日至2018年11月14日期间住院治疗。2018年5月9日，姚文喜向合肥新站高新技术产业开发区人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年6月12日，合肥新站高新技术产业开发区人力资源和社会保障局认定姚文喜受到的事故伤害为工伤；2018年12月，姚文喜向合肥市劳动能力鉴定委员会申请劳动功能障碍程度鉴定，2019年1月9日，合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定姚文喜为劳动功能障碍程度九级。 2019年，姚文喜以盛大电力公司为被申请人在合肥市新站高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院提起劳动仲裁，申请：1、解除姚文喜和盛大电力公司之间的劳动关系；2、盛大电力公司为姚文喜补办2017年7月至劳动关系解除之日的各项社会保险；3、盛大电力公司支付姚文喜解除劳动合同经济补偿金18000元；4、盛大电力公司支付姚文喜一次性伤残补助金81000元、一次性医疗补助金38742元、一次性伤残就业补助金64570元、停工留薪期工资108000元、合计292312元；5、盛大电力公司支付姚文喜医疗费1500元、伙食补助费3200元、营养费3200元、护理费13775元、鉴定费280元、交通费2000元。合肥市新站高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院作出（2019）合新劳人仲案字第43-1号仲裁裁决书，裁决：1、盛大电力公司为姚文喜补缴2017年7月至2019年2月期间的社会保险费，具体缴费标准由社会保险机构核定，其中属于个人缴费比例部分费用由姚文喜承担；2、盛大电力公司支付姚文喜解除劳动关系经济补偿金8700元；（2019）合新劳人仲案字第43-2号仲裁裁决书裁决：1、确认盛大电力公司和姚文喜之间的劳动关系解除；2、盛大电力公司支付姚文喜一次性伤残补助金39150元、一次性伤残医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期工资34800元、住院伙食补助费1280元、住院期间护理费13775元、劳动能力鉴定费280元，以上合计184021元；3、驳回姚文喜医疗费、营养费、交通费的仲裁请求。姚文喜对两份仲裁裁决书的裁决予以认可。盛大电力公司不服两份仲裁裁决书，对（2019）合新劳人仲案字第43-2号仲裁裁决书向一审法院提起诉讼，对（2019）合新劳人仲案字第43-1号仲裁裁决书向合肥市中级人民法院申请撤销，合肥市中级人民法院作出（2019）皖01民特189号民事裁定书，以盛大电力公司已就非终局裁决事项向一审法院起诉，仲裁裁决应按照非终局裁决处理为由驳回了盛大电力公司的申请，盛大电力公司遂向一审法院申请对非终局裁决事项在本案一并审理，一审法院依法予以合并审理。案件在审理过程中，证人黄某到院证明其是案涉室外供电工程的实际承包人，其将地下室电缆铺设及合同之外的零星工程分包给邓玉江施工，姚文喜系邓玉江招用的工人，姚文喜认可其是经邓玉江安排进入工地施工，工资亦是邓玉江向其支付。 一审法院认为，本案系由工伤引起的劳动争议纠纷。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。当事人双方本案争议焦点有二： 一、关于双方是否存在劳动关系的问题。根据证人证言及姚文喜的陈述，可知案涉工程系由盛大电力公司转包给黄某，黄某将部分工程分包给邓玉江施工，姚文喜是由邓玉江招用至涉案工地工作，工资是由邓玉江支付，姚文喜与盛大电力公司之间并不存在管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的劳动隶属关系，故姚文喜主张双方存在劳动关系，无事实及法律依据，该院不予认定。姚文喜主张的补缴社保及解除劳动关系经济补偿金等劳动关系项下的请求，该院均不予支持。双方虽不存在劳动关系，但盛大电力公司承接工程后将工程转包给不具备用工主体资格的黄某施工，存在违法转包的情形，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第4条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”以及《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者个人，该组织或者个人雇用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任”的规定，盛大电力公司对姚文喜应承担用工主体责任，且因其未为姚文喜缴纳工伤保险，故依法应向姚文喜支付相关工伤保险待遇。 二、关于姚文喜主张的各项工伤保险待遇。姚文喜因工负伤致九级劳动能力障碍的事实，已经人力资源和社会保障局及劳动能力鉴定委员认定，该院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十七条第一条第一款规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。姚文喜主张其工资标准为每天200元，盛大电力公司主张为每天130元，双方均未提交证据证明，该院认为姚文喜主张的工资标准符合建筑工地电缆安装行业的普遍标准，依法予以采纳。故盛大电力公司应依法向姚文喜支付一次性伤残补助金39150元（200元*21.75天*9个月）。根据《安徽省实施办法》第二十五条规定，姚文喜可享受以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算的6个月的一次性工伤医疗补助金35526元（5921元×6个月）和10个月的一次性伤残就业补助金59210元（5921元*10个月）。姚文喜受伤经诊断为右股骨、胫骨骨折、左侧多发肋骨骨折，根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》相关标准，其应获得8个月的停工留薪期工资34800元（200元*21.75天*8个月）。姚文喜住院64天，参照合肥市关于实施新工伤保险条例有关问题处理意见的通知，盛大电力公司依法应支付其住院伙食补助费1280元（20元/天*64天）。根据《安徽省实施办法》第二十九条的规定，职工住院治疗工伤期间需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位按月支付护理费，护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%，盛大电力公司应向姚文喜支付的住院期间护理费为13938元（5921元*80%/21.75天*64天），姚文喜主张的13775元低于该数额，该院予以认定。鉴定费280元，盛大电力公司依法应予支付。 一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款、《安徽省实施办法》第二十五条、第二十九条、第三十一条、第三十三条之规定，判决：一、合肥盛大电力安装工程有限责任公司与姚文喜不存在劳动关系；二、合肥盛大电力安装工程有限责任公司于本判决生效后十日内支付姚文喜一次性伤残补助金39150元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期工资34800元、住院伙食补助费1280元、住院期间护理费13775元、鉴定费280元，合计184021元；三、驳回合肥盛大电力安装工程有限责任公司及姚文喜的其他诉讼请求。 二审期间，双方均未提交新证据。对一审法院查明的案件事实，本院予以确认。 本院认为，盛大电力公司与姚文喜对一审判决认定的双方不存在劳动关系无异议，本院依法予以确认。盛大电力公司与姚文喜之间实际虽不构成劳动关系，但盛大电力公司作为具备用工主体资格的承包人，根据法律规定，就姚文喜所受工伤应当承担相应的用工主体责任。因姚文喜所受的事故伤害已经被认定为工伤并经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍程度九级，姚文喜有权向盛大电力公司主张相应的工伤保险待遇。因此，盛大电力公司上诉主张无需承担用工主体责任，无需支付各项工伤保险待遇，无事实及法律依据，本院不予支持。 根据《中华人民共和国工伤保险条例》及《安徽省实施办法》的相关规定，盛大电力公司应当向姚文喜支付相应的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等。其中，停工留薪工资、一次性伤残补助金以本人工资为计算基数，《工伤保险》条例第六十四条第二款规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。盛大电力公司主张姚文喜的工资标准应为130元/日，但未提交相应的证据证明，本院不予认可。经查，合肥地区2016年建筑行业在岗职工平均工资为5059元/月（60711元/年），一审认定姚文喜主张其工资标准200元/日符合建筑工地电缆安装行业的普遍标准并无不当。一审依据姚文喜的劳动能力鉴定结论依法计算相应的工伤保险待遇并无不当，本院依法予以维持。 综上，盛大公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由合肥盛大电力安装有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二〇年六月八日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。