广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终17999号上诉人（原审被告）：深圳市一方面餐饮管理咨询有限公司，住所地深圳市龙岗区横岗街道189工业区广达路38号27号厂房、28号厂房101—2。法定代表人：葛先军，总经理。委托诉讼代理人：付小华，北京市中银（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：覃桂山，男，1981年6月8日出生，汉族，身份证住址四川省达县，系死者覃某父亲。被上诉人（原审原告）：唐冬梅，女，1982年10月3日出生，汉族，身份证住址四川省达州市达川区，系死者覃某母亲。两被上诉人共同委托诉讼代理人：黄丽娜，广东瀛尊律师事务所律师。两被上诉人共同委托诉讼代理人：欧丽梅，广东瀛尊律师事务所律师。上诉人深圳市一方面餐饮管理咨询有限公司（以下简称一方面餐饮公司）因与被上诉人覃桂山、唐冬梅侵权责任纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初4896号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月4日立案后，依法组成合议庭审理了该案，现已审理终结。上诉人一方面餐饮公司上诉请求：1、撤销一审民事判决书，改判驳回被上诉人诉讼请求（异议金额31560元）；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与覃某为劳动关系，覃某因工受伤应为工伤，未经劳动仲裁不能直接向法院起诉。上诉人与覃某为劳动关系，覃桂山、唐冬梅已就覃某未签订劳动合同的双倍工资赔偿和覃某的死亡抚恤待遇向深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经仲裁裁决后又向深圳市龙岗区人民法院起诉（案号（2019）粤0307民初2672号）。在该案中，覃桂山、唐冬梅主张覃某与上诉人是劳动关系，上诉人予以确认，双方对此并无争议，一审法院也予以确认。本案被上诉人主张覃某为上班时因工作受伤，覃某受伤应为工伤，属劳动争议范畴。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，劳动争议要先行仲裁，对仲裁裁决不服的，才能向法院起诉。二、人身损害赔偿是受害人的专属权利，覃某本人并未要求上诉人承担赔偿责任，本案所诉侵权赔偿不属于继承范围，因此被上诉人不是适格的原告。本案应为工伤保险待遇纠纷，即使是侵权责任纠纷，也应是专属于覃某的损害赔偿纠纷。覃某2018年1月18日受伤，早已治疗完毕，并于2018年2月正常上班，直至2018年7月5日被害身亡，在此期间，覃某并未申请工伤认定，也没有向劳动站、社保局、法院等部门投诉上诉人或主张权利。损害赔偿作为民事责任，要求损害赔偿是专属于受害人的权利，本案中覃某生前并没有追究上诉人赔偿责任的意思表示。根据《继承法》的规定，本案的赔偿不属于继承的范围。覃某身故前，没有起诉上诉人，也没有申请伤残认定，因此被上诉人不属于诉讼的继承，被上诉人不是适格的原告。三、本案鉴定适用标准错误，且鉴定程序违法，鉴定结果没有法律效力。覃桂山、唐冬梅主张人身损害赔偿，鉴定标准应适用《人体损伤致残程度分级》，而本案覃某的鉴定却是适用的《劳动能力-职工工伤与职业病致残等级》，属于适用标准错误。且鉴定为临床司法鉴定，但并未对覃某本人的面部色素脱失面积进行鉴定，而是根据电子照片进行的鉴定，电子照片如何能够有效反映面部色素脱失面积？该鉴定结果的严谨性、科学性何在？因此，该鉴定结果没有任何法律效力。综上，覃桂山、唐冬梅的起诉缺乏法律依据，请求贵院予以驳回。被上诉人覃桂山、唐冬梅答辩称，被上诉人认为一审判决认定事实清楚，覃某在上诉人处上班时因工作受伤，而上诉人未给覃某办理工伤保险，因涉案事故产生的人身损害赔偿责任应由上诉人承担。因此，恳请法院驳回上诉人的上诉请求。覃桂山、唐冬梅向一审法院起诉请求：被告向两原告支付覃某残疾赔偿金105876元、误工费1321元、精神损害抚慰金10000元、司法鉴定费2730元。原告在庭审中撤回了诉讼请求中的司法鉴定费2730元。一审法院查明：覃某出生于2000年8月22日，农村户籍。2017年2月8日，覃某入职被告处，岗位为服务员，双方未签订书面劳动合同，被告未为覃某办理工伤保险。2018年1月18日，覃某在被告处上班时被开水烫伤面颈部，当日前往深圳市南山区人民医院就诊。后原告覃桂山及被告委托广东医科大学司法鉴定中心对覃某的上述损伤进行伤残等级鉴定，鉴定结论为十级伤残。2018年7月5日，覃某死亡，死亡原因为机械性窒息。庭审中，原、被告双方确认覃某受伤前的月平均工资为3049元。原告称其主张的误工费系2018年1月18日至31日期间的奖金，双方确认被告已向覃某全额发放了2018年1月的工资。以上事实，有在职证明、门诊病历、鉴定意见书、银行交易明细、死亡证明书、仲裁裁决书等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。一审法院认为，覃某在被告处上班时受伤，因被告未为覃某办理工伤保险，因涉案事故产生的人身损害赔偿责任由被告承担。法院对两原告主张的赔偿分析认定如下：1、残疾赔偿金。残疾赔偿金的性质是财产损害赔偿，不因受害人死亡而消灭，残疾赔偿金请求权虽专属于受害人本人，但在受害人非因致残事故死亡后，残疾赔偿金请求权可以作为受害人的遗产由其近亲属继承。本案两原告作为覃某的父母，在覃某死亡后可向被告主张残疾赔偿金。覃某为农村户籍，根据两原告提交的证据，覃某在涉案事故发生时未在深圳居住满一年，残疾赔偿金应按农村居民人均可支配收入计算，根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》及覃某十级伤残情况，计算残疾赔偿金为31560元（15780元∕年×20年×10%）。2、精神损害抚慰金。根据法律规定，精神损害抚慰金的请求权不得让与或者继承，故两原告无权向被告主张精神损害抚慰金。3、误工费。两原告主张覃某2018年1月18日至31日期间的误工费，根据查明的事实，被告已向覃某全额支付了2018年1月的工资，两原告的该主张缺乏事实依据，不予支持。综上，被告应向两原告赔偿31560元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第二十五条，《中华人民共和国继承法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告深圳市一方面餐饮管理咨询有限公司应于判决生效之日起十日内向原告覃桂山、唐冬梅支付覃某的残疾赔偿金31560元；二、驳回原告覃桂山、唐冬梅的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1349.27元，由两原告负担994.20元，被告负担355.07元。本院二审审理查明，一审判决查明事实清楚，本院予以确认。另查明，被上诉人就覃某未签订劳动合同的双倍工资和死亡待遇抚恤待遇起诉上诉人的劳动争议案件已经判决生效，该案件判决认定上诉人支付丧葬补助费25044元、工资3770元、律师费942.21元，上诉人已经履行支付义务。本院认为，根据《中华人民共和国安全生产法》第五十三条的规定，因安全生产事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的，有权向本单位提出赔偿要求。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，覃桂山、唐冬梅的女儿覃某在上诉人处上班时被开水烫伤面颈部，并无证据显示覃某对该事故的发生存在过错，上诉人亦没有提供证据证明其没有过错。因此一审判决认定上诉人应就覃某因该事故产生的人身损害承担赔偿责任并无不当。上诉人主张本案为劳动争议，被上诉人无权直接向法院提出人身损害赔偿，依据不足，本院不予支持。上诉人还主张人身损害赔偿是受害人的专属权利，被上诉人作为受害人覃某的父母没有权利主张赔偿。本院认为，被上诉人的女儿覃某在工作中受伤后因其他原因已遇害身亡，本案中一审判决仅认定了被上诉人主张的覃某的残疾赔偿金损失，上诉人主张该损失系受害人覃某的专属权利，没有法律依据，本院不予支持。至于本案鉴定适用标准问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。因此覃某的伤残等级鉴定报告采用《劳动能力-职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定，并不违反法律规定，上诉人主张鉴定适用标准错误，依据不足，本院不予支持。上诉人还主张鉴定程序违法、鉴定结果错误，亦依据不足，本院亦不予支持。另外，被上诉人与上诉人的劳动争议案件民事生效判决认定的丧葬补助费、律师费、工资与本案一审判决已经予以支持的残疾赔偿金并非同一性质，无须抵扣。本案中一审判决认定赔偿数额并无不当，本院予以确认。综上，上诉人一方面餐饮公司上诉理由均不成立，本院均不予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费589元，由上诉人深圳市一方面餐饮管理咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黎  康  养审判员 陈  俊  松审判员 李  东  慧二〇二〇年六月十二日书记员 赖汉贞(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审