济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0191民初458号原告：王金龙，男，1990年3月6日出生，汉族，住黑龙江省五常市。委托诉讼代理人：王涛，山东鲁公律师事务所律师。委托诉讼代理人：李春，山东鲁公律师事务所实习律师。被告：山东创收启富企业管理咨询有限公司，住所地山东省济南市高新区万达广场J1座1106号。统一社会信用代码91370100MA3MQM3DXF。法定代表人：孙冰矾。原告王金龙与被告山东创收启富企业管理咨询有限公司(以下简称创收启富公司)服务合同纠纷一案，本院于2020年2月11日立案后，依法于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告王金龙的委托诉讼代理人王涛到庭参加了诉讼，被告创收启富公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王金龙向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方签订的《创业咨询服务协议》；2.判令创收启富公司向王金龙退还咨询服务费40000元，保证金3000元，并支付违约金20000元；3.判令创收启富公司向王金龙赔偿营业损失暂计59723.99元，租赁、装修及水电等费用合计146985.48元，共计206709.47元；4.本案诉讼费、律师费、差旅费等由创收启富公司承担。事实和理由：双方于2019年2月28日签订了《创业咨询服务协议》及相应的附加协议。协议对送达方式、合同的解除、违约赔偿等进行了约定。王金龙按照上述协议约定在内蒙古鄂尔多斯开了馋香丝泡泡鸡店面，为此发生了租赁、装修、水电等费用。2019年8月9日，店里的调料几乎用尽，王金龙通过微信视频语音、电话及电子邮件方式向创收启富公司主张购买调料，单其迟迟未予回应发货。由于《创业咨询服务协议》第九条明确约定，王金龙只能从创收启富公司处购买调料，如从其他地方购买，即构成违约，创收启富公司不予发货的行为，导致王金龙店内调料用尽，给王金龙造成一定的营业损失。2019年9月4日，王金龙授权其妻子向创收启富公司发出一份解除《创业咨询服务协议》的催告函，显示签收。但创收启富公司亦未联系王金龙。2019年9月18日，王金龙再以自己名义发出一份催告，该邮件被退回。后了解到创收启富公司已不在原址经营，通讯地址发生变更，但其对此未通知王金龙，其行为违反《创业咨询服务协议》第九条约定。综上，根据《创业咨询服务协议》及附加协议的约定，创收启富公司已严重违反合同约定，为维护其合法权益，王金龙诉至贵院，望判如所请。创收启富公司未予答辩，亦未向本院提供任何证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月28日，王金龙（甲方）与创收启富公司（乙方）签订《创业咨询服务协议》一份，协议主要约定：第一条定义：创业咨询服务是指乙方根据丰富的项目咨询经验并结合甲方创业项目的实际情况，就甲方创业项目的全过程专业咨询服务，并收取咨询服务费。第二条双方的法律关系：甲乙双方的法律地位各自独立，不存在任何合伙、雇佣、代理、承包或者特许经营关系，甲方作为独立的民事主体，自主经营、自负盈亏、独立对外承担民事责任。乙方作为专业的餐饮行业创业咨询服务提供商，全面对其创业咨询服务的合法性、可行性、专业性负责。第三条咨询服务内容：1、甲方委托乙方就甲方拟实施的馋香丝泡泡鸡项目提供商务咨询、指导服务；2、乙方授权甲方作为乙方的合作成员，在内蒙古鄂尔多斯，统一使用乙方的授权品牌注册商标，开展餐饮服务等经营活动；3、甲方委托乙方提供上述所述项目开业前咨询、指导具体服务事项，包括：餐饮技术培训、店面选址调研、开业指导咨询、免费品牌使用；4、合同有效期：自2019年2月28日至2020年2月27日。第四条：咨询费用及支付方式：1、甲方应按约定向乙方支付咨询服务费为40000元；2、上述费用的支付方式为银行卡刷卡；3、上述费用的支付时间：甲方应于本协议签订当日向乙方支付前述费用；4、因甲方的原因导致本合同在有效期内未能履行完毕（包括但不限于甲方单方面无正当理单方面终止合同，甲方违约等），上述咨询服务费用不予退还。第五条保证金：甲方开店后运营第三条第1项所述的项目，可以无偿使用乙方拥有的该项目品牌，但应缴纳合法使用项目品牌的保证金3000元，管理费2000元，以确保该品牌市场声誉不因甲方不适当的经营而受贬损。甲方开店满一年后且无不正当行为的，乙方退还甲方保证金。第六条甲方的权利义务：5.为保证产品口味及配方，甲方须从乙方进购经营所需料包，该料包为乙方专供的独有配方料包，如在其他渠道进购视为甲方违约。第七条乙方权利义务:2.乙方根据协议约定的服务项目对甲方提供专业咨询服务……4.乙方为甲方提供初始培训，并不定期进行再培训，及时将乙方最新的咨询服务内容进行更新培训。第九条其他条款：本合同所约定之违约条款及违约金金额，系双方根据实际运营情况可能给任意一方造成的损失严格核算得出，非经双方一致同意不接受任意第三方调整。根据本合同规定发出的所有通知均应采取书面或者电子邮件方式，被通知方收到即视为送达。如通讯地址或者电子邮件发生变更的，变更一方应在变更后的5日内通知另一方，逾期未通知导致相关文件未及时接受和处理的，应自行承担后果。第十条违约责任：1、任何一方违反本合同，若给对方造成损失，须承担赔偿责任；2、若一方违约行为构成解除合约条件的，另一方有权书面通知其更正，违约方应在收到通知后5个工作日内自行更正；逾期未更正的，合同自行解除，守约方可追究赔偿；3、若一方违约造成本合同解除的应向守约方支付2万元违约金。2019年2月28日，双方就案涉合同达成《附加协议》，对未尽事项作出了相关约定，其中约定“馋香丝泡泡鸡品牌免费终身使用权，如因甲方原因，甲方可提前2个月通知解约，如若不通知，合同免费一年一续签”。上述协议签订后，王金龙向创收启富公司支付40000元的咨询服务费、保证金3000元、管理费2000元，共计45000元。诉讼中，王金龙称双方签订协议后，创收启富公司未依约履行协议义务，自2019年8月9日起即不再向其提供料包，王金龙分别于2019年9月4日、2019年9月18日向创收启富公司发出解除合同的催告函，创收启富公司未予回应，且该公司后期更改住所地亦未通知王金龙，应承担支付违约金及财产损失的责任，庭审中王金龙主张其营业损失及租金、水电、装修费用的损失共计206709.47元。另查明，2019年9月17日，王金龙与山东鲁公律师事务所签订《委托代理合同》一份，委托山东鲁公律师事务所律师作为本案诉讼代理人，为此支出代理费5000元。上述事实，有王金龙提交的《创业咨询服务协议》《附加协议》、银行业务回单、微信聊天记录、催告函、租赁合同、费用收据、律师费发票、委托代理合同等及当庭陈述予以证实，本院予以确认。本院认为，王金龙与创收启富公司签订的《创业咨询服务协议》及《附加协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的规定，双方均应按约履行。协议签订后，王金龙依约支付了咨询服务费、保证金、管理费共计450000元，履行了合同义务。但创收启富公司未完全履行合同约定的提供料包及提供培训服务的义务，创收启富公司的上述行为已构成违约，应承担相应的违约责任。案涉合同应否解除及解除时间。本案中，虽王金龙主张其曾于2019年9月4日、2019年9月18日向创收启富公司寄发解除合同的催告函，但根据其提交的快递回执无法看出其寄发的物品内容，亦未提交相应的签收信息，无法确定创收启富公司已经签收了该邮件，本院对此不予采信。但案涉协议约定的合同期限为自2019年2月28日至2020年2月27日，现合同有效期限已经届满，创收启富公司也早已不按约向王金龙提供料包，双方亦未续签合同，案涉协议已经实际解除，故本院对王金龙要求解除案涉协议的诉讼请求不再进行处理。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，王金龙支付了40000元的咨询服务费，但创收启富公司怠于履行其合同义务，未按约向王金龙提供咨询服务，已构成违约，创收启富公司应当予以返还该40000元。合同约定“甲方开店满一年后且无不正当行为的，乙方退还甲方保证金”，并约定“若一方违约造成本合同解除的应向守约方支付2万元违约金”，现王金龙要求创收启富公司退还保证金3000元，并支付其违约金20000元，符合合同约定，本院予以支持。关于王金龙要求创收启富公司支付律师代理费5000元的诉讼请求，既无合同依据又无法律依据，本院不予支持。王金龙虽主张合同约定的违约金不足以赔偿其全部损失，但其提交的营业收入凭证，并无相应的缴税凭证，不能单独作为认定案件事实的依据。其主张的租金、水电、装修费用均是经营过程中必须支出的费用，且合同已对违约金作出了约定，违约金即是对守约方的经济补偿方式，王金龙在主张违约金的同时，又主张其他损失赔偿的诉讼请求，本院不予支持。王金龙主张的差旅费，未提交相关证据予以证实，本院对此不予支持。创收启富公司经本院合法传唤既不到庭参加诉讼，亦未提供相关证据，应承担放弃抗辩和举证不能的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告山东创收启富企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王金龙咨询服务费40000元；三、被告山东创收启富企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王金龙保证金3000元；四、被告山东创收启富企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王金龙违约金20000元；五、驳回原告王金龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5346元，减半收取2673元，由原告王金龙负担2031元；由山东创收启富企业管理咨询有限公司负担642元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  梁猛二〇二〇年六月二十九日法官助理孙丽娜书记员王明明