云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云29刑终120号原公诉机关云南省巍山彝族回族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）彭某，小名阿某，男，2000年12月6日生，云南省巍山县人，彝族，初中文化，农民，家住巍山县。2019年4月11日因本案被逮捕，现羁押于巍山县看守所。指定辩护人卢晓京，云南展腾律师事务所律师。巍山彝族回族自治县人民法院审理巍山彝族回族自治县人民检察院指控被告人彭某犯聚众斗殴罪、抢劫罪、寻衅滋事罪一案，于2020年2月13日作出（2019）云2927刑初187号刑事判决，宣判后被告人彭某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年至2017年间，杜朋（另案）纠集社会闲散人员，以巍山县永建镇统寺旁23号住宅为据点，为部分骨干成员统一安排食宿，以聚众赌博、高利放贷等作为主要经济来源，获取非法利益。为索要非法债务，多次威胁、恐吓、殴打他人、实施非法限制人身自由、非法侵入住宅、寻衅滋事、故意毁坏财物等违法犯罪行为，逐渐形成恶势力犯罪团伙；非法买卖枪支并利用团伙势力逞强斗狠，多次实施聚众斗殴、非法拘禁、敲诈勒索等犯罪行为，逐步形成了以杜朋为首的恶势力犯罪集团。该恶势力犯罪集团人员较多，有明显的首要分子，重要成员基本固定，在违法犯罪活动中互相配合，内部层次分明、分工明确，共同故意实施聚众斗殴、寻衅滋事、非法拘禁、敲诈勒索等犯罪活动。杜朋为集团首要分子，负责组织、策划、指挥集团成员从事违法犯罪活动；被告人彭某等为一般成员，在集团首要分子和骨干成员的领导指挥下积极参与违法犯罪活动，形成较为固定的犯罪组织。2015年6月至2019年3月间，杜朋为了达到称霸一方、非法敛财的目的，以其为首要分子的恶势力犯罪集团在巍山县、大理市境内实施非法买卖枪支、非法拘禁、非法侵入住宅、敲诈勒索、故意毁坏财物、聚众斗殴、寻衅滋事、赌博以及暴力讨债等违法犯罪活动，为非作恶、欺压百姓，严重扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响。该恶势力犯罪集团成员彭某涉嫌的违法犯罪事实如下：一、被告人彭某的犯罪事实1、2019年2月10日，丁晓鑫（另案）与王斌（另案）因积怨相互邀约人员至巍山县牛街乡场解决矛盾。被告人彭某受赵世城（另案）电话邀约后又邀约左阿俊、段家红、茶茹才（均另案）从巍山租车赶往牛街。途中，彭某到五印乡新街场“彝人车行”内拿了两根摩托车减震器准备用于打架。到达场后，为避免打架时被他人认出，彭某与赵世城到“一心堂”药店内购买口罩统一分发，后彭某又到场的“金鑫建材”店内购买了十余根钢筋准备用于打架。当日14时许，王斌和丁晓鑫谈判失败后双方发生斗殴，彭某与字绍锋分别使用摩托车减震棒对罗某、字田军、吴文才、字云军等人实施殴打、辱骂，致使罗某头部受伤。打架结束后，被告人彭某向对方人员吴文才索要“打架费”未果后强行将吴文才的一部ＯＰＰＯＲｌｌ手机抢走。经巍山县价格认证中心认定，吴文才被抢手机价值人民币300元。2、2018年11月23日，杜朋（另案）与李志芳（另案）共同商议抢占“领航ＫＴＶ”陪侍人员市场。杜朋指使尹仙桐、字珍林（均另案）从大理市辖区、巍山县辖区召集人员，后杜朋、李志芳、尹仙桐及被告人彭某开车至下关接人，当日杜朋、李志芳组织彭某及尹仙桐、字珍林、葛金淳、李建民、罗忠祥、罗建雄、闭开君、陈新水、郑国利、潘浩东、李俊（均另案）等二十余人至吃饭。期间，杜朋先行带领彭某及字珍林、葛金淳、陈新水、郑国利、葛再杰至“领航ＫＴＶ”包房内肆意消费、毁坏财物。同时，杜朋安排尹仙桐、李俊带领其余人员携带梭镖、砍刀等工具在“领航ＫＴＶ”门外接应。当晚凌晨，杜朋等人消费人民币9364元后拒不结账，威胁、恐吓ＫＴＶ保安后强行离开。二、被告人彭某的违法事实1、2017年8月15日16时许，罗伟邀约彭某、罗文军、字珍林、方秉进在路段对赵建兵实施殴打。赵建兵被打跑后，罗文军、字珍林对留在现场的云Ｌ230ＢＦ号货车进行打砸。致该车受损。经巍山县价格认证中心认证，云Ｌ230ＢＦ号车辆的修复价值为人民币1600元。巍山县公安局分别对罗伟、彭某、罗文军、字珍林、方秉进行政拘留并处罚款。2、2017年10月21日15时许，彭某在“璃陌酒吧”让字进明帮忙打电话联系茶茹才，后彭某对字进明言行不满，在口头阻止字进明离开未果后，其使用刀子将字进明剌伤。经鉴定，字进明的人体损伤程度达轻微伤。巍山县公安局对彭某进行政拘留并处罚款。另查明，庭审中，被告人彭某及其父母当庭赔偿吴文才被抢手机价值人民币300元。被告人彭某2017年12月5日，因犯聚众斗殴罪被巍山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月。原判根据上述事实及在案证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百六十三条、第二百九十三条第一款、第十七条、第二十六条第一款、第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人彭某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；撤销巍山彝族回族自治县人民法院（2017）云2927刑初164号刑事判决书中被告人彭某犯聚众斗殴罪的缓刑执行部分，执行原判刑罚有期徒刑一年。总和刑期八年零八个月，并处罚金人民币5000元。决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元。罚金限本判处生效后三十日内缴纳。二、违法所得，继续追缴。上诉人彭某以“其不构成抢劫罪；寻衅滋事罪犯罪时未成年；其有自首情节，一审对其量刑过高”为主要理由，提出上诉，请求依法改判，从轻处罚。其辩护人提出，彭某主动到案，有自首情节，请求二审对其从轻处罚。经审理查明，原审认定2015年至2017年间，杜朋（另案）纠集社会闲散人员，实施非法限制人身自由、非法侵入住宅、寻衅滋事、故意毁坏财物、聚众斗殴、非法拘禁、敲诈勒索等犯罪行为，逐步形成了以杜朋为首的恶势力犯罪集团。上诉人彭某等为该集团的一般成员，在杜朋的领导指挥下积极参与违法犯罪活动。1、2019年2月10日，丁晓鑫（另案）与王斌（另案）因积怨相互邀约人员至巍山县牛街乡场解决矛盾。被告人彭某受赵世城（另案）电话邀约后又邀约左阿俊、段家红、茶茹才（均另案）从巍山租车赶往牛街参与斗殴。途中，彭某到五印乡新街场“彝人车行”内拿了两根摩托车减震器、到场的“金鑫建材”店内购买了十余根钢筋准备用于打架，并与赵世城到“一心堂”药店内购买口罩统一分发。当日14时许，王斌和丁晓鑫谈判失败后双方发生斗殴，彭某与字绍锋分别使用摩托车减震棒对罗某、字田军、吴文才、字云军等人实施殴打、辱骂，致使罗某头部受伤。打架结束后，彭某向对方人员吴文才索要“打架费”未果后强行将吴文才的一部ＯＰＰＯＲｌｌ手机抢走。经巍山县价格认证中心认定，吴文才被抢手机价值人民币300元。2、2018年11月23日，杜朋（另案）与李志芳（另案）共同商议抢占“领航ＫＴＶ”陪侍人员市场。杜朋指使尹仙桐、字珍林（均另案）从大理市辖区、巍山县辖区召集人员，后杜朋、李志芳、尹仙桐及彭某开车至下关接人，当日杜朋、李志芳组织彭某及尹仙桐、字珍林、葛金淳、李建民、罗忠祥、罗建雄、闭开君、陈新水、郑国利、潘浩东、李俊（均另案）等二十余人至吃饭。期间，杜朋先行带领彭某及字珍林、葛金淳、陈新水、郑国利、葛再杰至“领航ＫＴＶ”包房内肆意消费、毁坏财物。同时，杜朋安排尹仙桐、李俊带领其余人员携带梭镖、砍刀等工具在“领航ＫＴＶ”门外接应。当晚凌晨，杜朋等人消费人民币9364元后拒不结账，威胁、恐吓ＫＴＶ保安后强行离开。一审中，彭某及其父母当庭赔偿吴文才被抢手机价值人民币300元。另查明，被告人彭某2017年12月5日，因犯聚众斗殴罪被巍山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月的事实成立。并有原公诉机关提供，经一审庭审质证、认证有效的受案登记表、立案决定书、抓获经过、户口证明、到案说明、刑事判决书、行政处罚决定书、辨认笔录及照片、接收证据材料清单及相关证据材料、受害人陈述、鉴定意见、鉴定意见通知书、现场勘验笔录及照片、证人证言、被告人供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，上诉人彭某、杜朋（另案）等人非法纠集在一起，为了达到称霸一方、非法敛财的目的，违反国家法律，多次实施违法犯罪活动，造成较为恶劣的社会影响，形成较为固定的犯罪组织，属犯罪集团。彭某伙同他人在公共场所持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，应依法惩处；彭某以非法占有为目的，以暴力手段强行劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪，应依法惩处；彭某强拿硬要他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。彭某一人犯数罪，应数罪并罚；其在缓刑考验期内再犯新罪，应撤销缓刑，执行原判刑罚并数罪并罚。彭某在实施寻衅滋事犯罪时已满十六周岁，未满十八周岁，属未成年人犯罪，应依法从轻或者减轻处罚。关于上诉人及其辩护人提出彭某具有自首情节的意见，经查，彭某于2019年4月11日中午到五印乡司法所，是其被判处缓刑后履行按时报到的法定义务，在案没有证据证明其到五印乡司法所后主动交待其犯罪事实，故上诉人及辩护人提出其有自首情节的意见，无事实依据，不予采纳。原判根据本案的犯罪事实、情节及社会危害性，所作判决定性准确，量刑适当，审判程序合法。综上，彭某的上诉理由不能成立，其上诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  何晶平审判员  杨友椿审判员  张寿清二〇二〇年六月十八日书记员  张春丽