贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2020)黔2601民初2688号原告（反诉被告）：贵州博远祥商贸有限责任公司，住所地贵州省黔东南州凯里市金九村四组，统一社会信用代码：91522600MA6HJ1EM9W。法定代表人：王琴，执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：吴歆民，贵州洲联合律师事务所律师。被告（反诉原告）：贵州绿源禾田农业开发有限公司，住所地贵州省黔东南州凯里市舟溪镇平中村。法定代表人：杨昌丽，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：文兴明，贵州省凯里市合力法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人（特别授权）：李勇，男，1969年9月26日出生，革家人，住凯里市。原告贵州博远祥商贸有限责任公司（以下简称“博远祥公司”）诉被告贵州绿源禾田农业开发有限公司（以下简称“绿源禾田公司”）合同纠纷一案，本院立案受理后，被告绿源禾田公司在审理过程中向本院提起反诉。原告（反诉被告）博远祥公司的法定代表人王琴及委托诉讼代理人吴歆民，被告（反诉原告）绿源禾田公司的委托诉讼代理人文兴明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博远祥公司请求依法判决：1.确认被告的《合同终止通知书》无效；2.被告赔偿原告损失1350万元；3.由被告承担案件案件受理费。事实及理由：原、被告双方于2019年7月10日在凯里市西门街道龙头村签订《项目投资合同》，约定由原告出资200万元，合同签订之日起3个工作日内支付100万元，15个工作日内支付100万元，一期项目工程回填量不低于玖佰万立方米，如不足玖佰万立方米，甲方应用二期项目补足，原告参与项目利润分配，占有项目股权的25%，并按占有股份分成（暂按填方6元每方计，900万元立方米×6元每立方米×25%=1350万元）。未尽事宜，当事人进行友好协商，签订补充协议，与本合同具有同等法律效力，补充协议内容与本合同有冲突的以补充协议为准等。合同签订后，原告已实际投入资金96.9695万元，虽有逾期支付的事实，但被告已予以认可，并表示不追究原告逾期责任。2019年10月26日，原、被告就该项目在原告的会议室召开会议，经双方协商一致，就对之前所签订的合同即《项目投资合同》进行修改，约定由被告协助原告就剩余资金进行融资，利息由原告承担，原告不得以该项目对第三方进行融资。参会人员有原告方法定代表人王琴和被告委托代理人李勇、参会人龙金才、李德签字署名认可。为此证实了原、被告双方已通过书面的会议纪要对《项目投资合同》中的投资条款进行变更。被告2019年12月12日发出《合同终止通知书》，原告2019年12月13日收悉后多次与被告电联沟通，并于2020年1月17日通过中国邮政EMS回复了持异议的函，后多次电话联系沟通未果。被告以原告未按《项目投资合同》履行出资义务为由单方终止合同，并将原告实际投资款作为违约金的行为，不仅违反了城市诚实信用的原则，而且严重损害了原告利益。按照双方的《项目投资合同》预定，同时根据市场填倒土石方市场价为6-8元每立方米的数值，按最低6元单价以合同约定的项目利润分配，被告应当赔偿原告损失1350万元。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。被告绿源禾田公司辩称：一、原告违反合同交款约定，经我公司多次催告原告从2019年8月2日至2019年10月23日期间分8次共计投资转款103.5万元。期间，原告因资金困难，于2019年9月3日又请求我公司撤资10万元，原告的行为有违约的故意。二、原告在未按照约定支付100万元后，第二次又违背了15个工作日再支付100万元投资款的约定，两次违约，完全失信履行违约的义务。之后，我公司分别于2019年8月6日、2019年8月29日向原告发出催缴通知，但原告仍未履行，严重影响和拖延了项目施工的顺利实施。在被告的多次催促下，原告多次请求我公司帮忙融资，我公司考虑原告无履行合同的实际能力，表示帮忙融资，但是否能实现融资，不代表原告不履行投资合同的义务。所以《会议纪要》第二条只是讲帮忙“融资”，这与双方的《项目投资合同》并无关系；第三条称：“甲乙双方就前期签订的合同进行修改”，但实际又没有进行修改涉及的内容，所以原告诉状中称约定由被告协助原告就剩余资金进行融资与《会议纪要》的内容不相符。三、关于我公司协助原告“融资”，是因为金融部门答复贷款政策及难度的情况后，我公司于2019年11月1日及时向原告电话告知了“融资”帮不了忙的事，并告知原告尽快想办法履行投资款约定，此后双方还多次电话沟通要求原告按合同履行。2019年12月2日，我公司向原告发出了“全面履行合同通知书”，但原告仍未履行投资款义务，为此我公司于2019年12月12日向原告送达“合同终止通知书”。原告收到后未提出异议，并于2019年12月18日主动与我公司进行了投资对账，确认原告的实际投资资金为964595元。表明双方在合同终止后，已对投资资金的到账情况和支出进行了结算。原告还存在假借订立合同，故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况等。四、从原告与其他人的诉讼情况来看，原告并没有将其获得的项目投资款全部用于与我公司签订的《项目投资合同》上。五、原告的诉讼请求不能成立，依法不应得到支持。我公司依照《项目投资合同》的约定享有解除权。双方的《会议纪要》并没有写明“就剩余资金进行融资”的字样，也没有对《项目投资合同》进行修改，所谓“融资”纯属帮忙，是否帮到并不影响投资合同的履行。原告没有履行合同投资义务，无权要求按照25%的股份分配利润，而且一期是否有900万立方属于未知数，没有实际发生，不可能提前预支未完成的项目分配利润。六、按照合同约定，我公司全权负责项目经营管理，原告可派人参加项目的经营管理，但履行的前提是无违约事实的发生。现原告违约，已丧失参与项目经营管理的权力。我公司有权解除合同，原告不再享有项目股权。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。反诉原告绿源禾田公司向本院提起出反诉请求：一、被反诉人承担不能履行《项目投资合同》的违约损失赔偿金964595元。二、反诉案件诉讼费由被反诉人承担。事实与理由：1、反诉被告严重违反《项目投资合同》第3条规定的义务，依法应承担违约责任。2、我公司以书面形式多次通知催告反诉被告履行投资合同，但均被拒绝，导致《项目投资合同》不能如期顺利实施，反诉被告故意不履行行为已构成违约，造成合同不能履行应当承担违约责任。3、我公司已于2019年12月12日书面送达《合同终止通知书》致反诉被告后，双方于2019年12月18日就被反诉人投资的资金金额进行了对账，其实也是一个投资的清算，按照《项目投资合同》第11条违约责任第1款的约定，被反诉人应当承担不能履行合同的损失赔偿。反诉被告博远祥公司未向本院递交反诉答辩状，庭审中，其委托诉讼代理人口头辩称：1、驳回反原主张违约损失赔偿金964595元的诉请；2、反诉案件受理费由反原承担，事实及理由：①反诉原告、被告经催款付款后的行为，是双方对项目合同第3条第一项的变动，也是反诉原告对反诉被告逾期付款行为不再追究的意思表示；②会议纪要是对前述催款付款行为的书面记录，也是对项目投资合同第3条第一项变动的进一步应证，是合同的补偿条款或附件；③反诉原告没有实际损失，也没有证据证明其产生了损失；④反诉原告不具备单方终止解除合同的条件，综上请法院驳回反诉原告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院依据采信的证据并结合当事人的陈述，确认本案事实如下：2019年7月30日，原告博远祥公司（乙方），被告绿源禾田公司（甲方），就项目投资事宜签订一份《项目投资合同》，内容为：“第1条合作宗旨：甲乙双方为共同投资人，按照“共同经营、共担风险、共享利益”的原则，在合同有效期内对项目承担风险责任，享受利益分红。第2合作项目1.项目名称：国家林木种质资源平台凯里林木种质资源保存与繁育基地场平建设（一期）。2.项目地址：凯里市。3.场平建设位置：一期场平建设位置坐标以甲乙双方确认的地形图为准。第3条合作方式1.乙方以现金出资人民币贰佰万元。分期支付到甲方和乙方设立的公管账户，合同签订之日起3个工作日内支付壹佰万元，15个工作内支付剩余的壹佰万元。甲方指定账户信息如下：账户名称：贵州绿源禾田农业开发有限公司账户号码：050××××1207开户银行：贵州省凯里市贵州银行2.乙方投资回报：乙方参与项目利润分配，乙方占项目股权的25%（甲方占项目股权45%，龙头村委会占项目股权30%）。3.承担风险：甲方按项目股权比例共同承担项目投资亏损以及其他风险责任。第4条有效期限1.自双方签字之日起至场平建设（一期）项目工程竣工之日为止，一期项目工程回填量不低于玖佰万立方米，如不足玖佰万立方米，甲方应用二期项目补足。2.在一期项目合作未完工，甲方不得进行项目二期场平回填的开发，如果甲方违约，甲方将双倍赔偿乙方投资款。第5条项目管理1.项目经营管理：全权由甲方负责，乙方可派人员参与项目经营管理，双方派员的劳务费用由甲、乙双方各自承担。2.项目经营收入资金管理：（1）甲方为项目设立专用银行账户。项目经营收入全额转存入该账户，账户预留甲方、乙方印鉴。甲方印鉴由甲方保管，乙方印鉴由乙方保管。专用银行账户信息如下：（2）专用银行账户对外支付范围：项目经营管理过程中产生的一切费用。不属于项目本身产生的费用不得在该专用银行账户上列支。（3）专用银行账户对外支付限制：不得开通银行网上转账支付功能，只能采用纸质支票方式取现、转账，支票必须同时加盖甲方、乙方印鉴。第6条项目收益分配1.项目产生效益后，剔除项目经营管理成本（含税收），项目利润（税前）按月（月/季/年）分配。红利支付方式为银行转账。2.项目涉及的税收由甲方统一申报纳税。3.项目收入充裕的情况下，在不侵害龙头村委会收益权的情况下，甲方同意优先提前返还乙方投资款贰佰万元整。4.自甲方返还乙方投资的200万元后，乙方同意甲方借支100万元作为项目的活动资金，甲方在该项目所持有的股份70%、与乙方进行股份分成，甲乙双方各自持股比例为甲方为45%，乙方为25%进行分成，在项目当日的收益中按甲、乙双方收益比例留10%作为备用，一期项目结算后，所保留的备用金在十天内返还给甲、乙双方，并结算清楚。……第8条甲方义务和违约责任1.甲方保证项目实施的合法性，并根据项目性质依法申办全部行政许可手续。因为甲方怠于办理或者不能办理有关行政许可手续，被行政机关责令停工整改或者经济处罚的，整改和处罚支出不得摊入项目经营成本。2.被行政机关责令取缔或者关闭的，甲方应按照乙方投资未收回的成本金额进行双倍补偿。第9条甲乙双方的债权债务由双方各自负责，不得影响该项目的实施。第10条合同终止后双方清算完成之时乙方不再享有项目股权，即甲方收回乙方的所有项目股权，场地设施、机械设备等全部归甲方所有。第11条违约责任1.如乙方违约，乙方应赔偿甲方一切经济损失，同时甲方有权提前终止合同，且甲方不予退还乙方已支付的投资款项。……第14条联系人及电话：甲方联系人李勇电话186××××＊＊＊＊；乙方联系人王琴电话189××××＊＊＊＊”。因博远祥公司未按照投资协议履行投资义务，绿源禾田公司于2019年8月6日向博远祥公司发出《催缴保证金通知书》，内容为：“贵州博远祥商贸有限公司：依据我司(甲方)与贵司(乙方)2019年30日签订的《项目投资合同》。约定合同签订之日起3个工作日内，乙方向甲方支付保证金100万元，尚余保证金100万元应在15个工作日内支付，但贵司并未在3个工作日内支付100万元保证金，自2019年8月6日的7个工作日内未按约定缴纳，现已逾期。为保证双方合同项目的履行，请贵公司接此通知之日，尽快履行双方合同的约定。”2019年8月29日，绿源禾田公司再次向博远祥公司发出《催缴投资款通知书》，内容为：“贵州博远祥商贸有限公司：依据我公司（甲方）与贵司（乙方）2019年7月30日签订的《项目投资合同》约定合同签订之日起3个工作日内，乙方应向甲方帐户打入项目投资款100万元，尚余的100万元应在15个工作日内支付完毕，但贵公司只打入了投资款20万元，剩余的180万元投资款并未按双方的合同约定打入甲方帐上，为保证双方合同项目的履行，请贵公司接此通知之日尽快履行双方合同的约定。”博远祥公司收到上述两份通知书后，因资金困难仍未按照约定履行投资义务，经双方协商，2019年10月26日达成《贵州绿源禾田农业开发有限公司凯里林木种质资源项目会议纪要》，内容为：“1.本项目前期基本工作已经完善，林地手续已完善，剩下土地标准的确认工作。土地确认工作由李勇和龙金才两人负责，配合西门街道及龙头河村委做土地面积核实和土地标准确认。2.工作的开展由于乙方的资金不到位。甲方帮乙方融资，利息由乙方承担，利息由甲乙双方认可来确认（资金用于龙头河村委交纳的50万押金及前期的运作费用）。3.甲乙双方就前期签订的合同进行修改。4.甲乙双方约定，乙方（博远祥商贸有限公司）以后不得以本项目进行对第三方进行融资，一旦发现所造成的负面影响及损失由乙方负责。”会议纪要中有绿源禾田的代理人李勇，博远祥公司的法定人人王琴以及龙金才、李德签字。之后，绿源禾田公司未能帮助博远祥公司进行融资，博远祥公司自己也未能筹集资金履行投资义务。为此，绿源禾田公司于2019年12月2日再次向博远祥公司发出《全面履行合同通知书》，内容为：“贵州博远祥商贸有限公司：贵司(乙方)与我司(甲方)于2019年7月30日签订的《项目投资合同》，依照合同约定贵司项目投资总额为二百万元，即在3个工作日内支付给甲方100万元，15个工作内日支付100万元。截至2019年12月2日，乙方累计支付的投资款仅为86万元，尚有114万元至今未予履行投资义务，影响了项目的实施和运行，给甲方带来了损失。特函通知贵司在收到此通知之日起3个工作日内，即在12月5日之前将余的投资款项全额支付给甲方，否则甲方提前终止合同。”博远祥公司收到该通知后，仍未履行出资义务，故绿源禾田公司于2019年12月12日向博远祥公司发出《合同终止通知书》，内容为：“贵州博远祥商贸有限公司：根据我公司与贵公司2019年7月30日签订的《项目投资合同》，贵公司一直未按合同约定，将相按时足额支付到我公司帐户。按照《项目投资合同》第3条第1款约定，贵公司应该在合同签订之日起3个工作日内支付壹佰万元，15个工作日内付清剩余的壹佰万元，合计贰佰万元投资款。但至今我司只分期收到贵公司投资款86万元，这严重影响了我公司项目推进进度，我公司在与贵公司签订《项目投资合同》以来，多次以书面、电话、微信等方式催促、沟通，但未得到贵公司的积极响应，剩余款项一直未支付到我公司帐户，已逾期3个多月，已重违约。现根据《项目投资合同》第11条第1款之规定，我公司决定终止与贵公司的《项目投资合同》，已交纳的投资款按违约责任处理。”之后，双方于2019年12月18日就博远祥公司的投资事宜进行对账结算，确认截止至2019年12月18日止，博远祥公司的实际投入为964595元。2020年1月16日，博远祥公司就绿源禾田公司发出的《合同终止通知书》作出《贵州博远祥商贸有限责任公司对贵州绿源禾田农业开发有限公司“合同终止通知书”持异议的复函》。内容为：“贵州绿源禾田农业开发有限公司:贵司于2019年12月12日发出《合同终止通知书》，我司已于2019年12月13日收悉，现就双方2019年7月30日签订的《项目投资合同》及2019年10月26日关于“《凯里林木种植资源项目》会议纪要”复函如下：首先，根据《项目投资合同》约定，由我司以现金方式出资200万元，汇入双方指定的共管账户，合同签订之日起3个工作日内支付100万，15个工作日内支付剩余100万，我司参与项目利润分配，并占有项目股权的25％。合同签订后，我司已实际投入资金97.8万元(有具体转账凭据为证，虽有逾期支付的事实但贵公司已予以认可，并表示不追究我司逾期责任)，故我司认为，贵司不具备单方终止、解除合同的条件。其次，虽然后期因我司后续资金未能及时投入，但为了确保项目能够按时推进，2019年10月26日贵我双方就该项目召开会议，并经双方协商一致，就对之前所签订的合同即《项目投资合同》进行修改，由贵司协助我司就剩余资金进行融资，利息由我司承担，我司不得以该项目对第三方进行融资。为此证实了双方已通过书面的会议纪要对《项目投资合同》中的投资条款进行变更。故此，我司不存在违约的情形。现贵司以我司未按《项目投资合同》履行出资义务为由，要求单方终止合同，并将我司实际投资款作为违约金的行为，不仅违反了诚实信用的原则，而且严重的损害了我司利益。我司希望贵司能实事求是处理此事，双方应秉着互惠共赢的态度进行友好协商，否则我司只能被迫在收到《合同终止通知书》的两个月后向人民法院提起诉讼，确认贵司单方终止合同的行为无效，届时必将导致双方遭受不必要的诉累，而且可能会严重影响项目的正常推进，望贵司能权衡利弊综合考虑为谢!”因双方协商未果，博远祥公司于2020年3月23日向本院提起诉讼。庭审中，因双方意见分歧较大，案经本院主持调解未果。另查明：2019年7月30日，绿源禾田公司告知博远祥公司，李勇将作为该公司的委托代理人与博远祥公司进行合作磋商签署合同事宜，并表示李勇在整个合同过程中的一切行为，均代表绿源禾田公司，绿源禾田公司将承担代理人李勇行为的全部法律后果和责任。同时查明：本案的涉案工程目前已经由绿源禾田公司自行进场实际施工管理。本院认为,本案的争议焦点为：1、绿源禾田公司2019年12月12日发出的《合同终止通知书》是否发生效力？2博远祥公司主张绿源禾田公司主张赔偿损失1350万元；绿源禾田公司反诉主张博远祥公司赔偿违约损失赔偿金964595元；两项诉请有无事实及法律依据？本院应否予以支持？3、围绕上述争议焦点，本院作如下论述：一、绿源禾田公司2019年12月12日发出的《合同终止通知书》是否发生效力？本案中，博远祥公司与绿源禾田公司就博远祥公司未按《项目投资合同》约定履行投资义务是否存在违约行为意见分歧，其争议的关键在于2019年10月26日双方形成的《会议纪要》第二条的约定是否系对原《项目投资合同》中博远祥公司的出资约定及方式进行了变更。从双方签订的《项目投资合同》来看，合同中已对博远祥公司出资200万元的时间及方式进行了明确约定，博远祥公司未能按照协议约定履行出资义务是事实，在绿源禾田公司多次催要未果后，虽然双方形成《会议纪要》约定绿源禾田公司帮博远祥公司进行融资，利息由博远祥公司支付。但从约定内容来看，绿源禾田公司并未约定在帮忙融资中获取利益纯属帮忙行为，故绿源禾田公司这一帮忙融资行为应视为博远祥公司与绿源禾田公司之间的情谊行为，不具有缔结法律关系的意图。因此即便会议纪要中有绿源禾田公司帮忙融资的约定，但不能以此认定为对博远祥公司在《项目投资合同》中对其出资义务约定的变更，更不能因绿源禾田公司未能帮忙融资而免除了博远祥公司的出资义务。因此，绿源禾田公司依据《项目投资合同》约定享有单方提前终止合同的权力。绿源禾田公司，明确未能帮忙融资后，亦在发出“合同终止通知书”之前先向原告发出了《全面履行通知书》，再次给了绿源禾田公司补充履行合同义务的机会。因此博远祥公司在未履行《项目投资合同》义务的前提下，以会议纪要中的约定已更改《项目投资合同》中的付款约定为由，请求确认绿源禾田公司2019年12月12日发出的《合同终止通知书》无效理由不能成立，本院不予支持。二、博远祥公司主张绿源禾田公司主张赔偿损失1350万元有无事实与法律依据？博远祥公司主张绿源禾田公司赔偿损失1350万元的前提是双方签订的《项目投资合同》继续履行，但因该合同已在绿源禾田公司2019年12月12日向博远祥公司发出《终止合同通知书》后已发生法律效力，故原告主张赔偿1350万元缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。三、绿源禾田公司反诉主张博远祥公司赔偿违约损失赔偿金964595元有无事实及法律依据？从双方的合同约定来看，《项目投资合同》中并未对开工时间进行约定，庭审中绿源禾田公司的委托诉讼代理人认可该项目实际不仅仅只有原告一个投资人，且涉案的项目工程目前已实际由绿源禾田公司进场正常管理施工。综合庭审查明的情况以及绿源禾田公司的举证情况，无证据证明绿源禾田公司因博远祥公司未按约定出资造成延期开工或损失，故原告主张被告赔偿损失964595元，缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二条、第六条、第八条、第六十条、第六十七条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告贵州博远祥商贸有限责任公司的诉讼请求。二、驳回反诉原告贵州绿源禾田农业开发有限公司的反诉请求。本诉案件受理费51400元，由原告贵州博远祥商贸有限责任公司负担。反诉案件受理费贵6723元，由反诉原告贵州绿源禾田农业开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时在上诉期限内，直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  朱艳二〇二〇年六月十一日法官助理朱瑾书记员**