河北省廊坊市广阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀1003民初2384号 原告：永安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司，住所地廊坊市广阳区新世纪步行街第四大街A座106-107。 法定代表人：封海波，负责人。 委托诉讼代理人：张彩云，河北泰科律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张福昊，河北泰科律师事务所律师。 被告：董向杰。 委托诉讼代理人：辛玉卓，河北张克锋律师事务所律师。 原告永安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司（以下简称“永安财保廊坊支公司”）与被告董向杰劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告永安财保廊坊支公司的委托诉讼代理人张彩云、张福昊，被告董向杰的委托诉讼代理人辛玉卓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告永安财保廊坊支公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告无须支付被告违法解除劳动合同赔偿金125,534.64元；2.判决原告无须支付被告工资324,836.23元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：廊坊市广阳区劳动争议仲裁委员会于2018年4月16日做出的广劳仲字【2018】第20号裁决书是错误的，缺乏事实和法律依据。被告董向杰与原告不存在事实劳动关系。被告2007年7月11日加入原告公司从事查勘工作，2014年8月转岗销售业务员。实际上2014年8月后，被告不再向原告提供实际劳动，其日常行为不受原告管理。被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金及支付工资的主张，主体不适格，且无事实和法律依据。即使被告与原告存在劳动合同关系，原告解除劳动合同的行为符合法律规定，不应承担赔偿责任。被告转岗时，与原告达成约定：原告为被告缴纳社保（包括单位部分和个人部分）不再发放薪酬，公司将部分业务挂靠到被告名下，以确保符合缴纳保险的条件。2018年1月，原、被告合同到期不再续签，是基于公司规章制度和经营实际，无违法之处。被告请求支付工资的诉讼请求部分不属于劳动争议受案范围，且原告依照与被告的约定为其缴纳保险不向其发放工资，被告未提出任何异议，不符合克扣工资的情形，不存在未支付情况，被告的支付工资主张应予以驳回。 被告董向杰辩称，一、原、被告存在劳动关系。被告2007年7月加入原告公司从事理赔勘察工作，2014年8月，原告要求被告转岗到业务部，从事保险销售工作，并承诺转为A类业务人员，发放基本工资，并缴纳社保。转岗后，双方签订劳动合同，原告为被告缴纳社保，被告正常上班，双方存在劳动关系。二、原告解除与被告的劳动合同系违法解除，应支付相应补偿金。首先，被告从事保险销售工作，无须每日打卡、坐班，没有固定工作环境，且原告所称《考勤及请休假管理办法》并未向被告明示过，被告在此前从未见过该文件，原告据此解除劳动合同，属于违法解除。其次，原告制定的《（综合）管理基本办法实施细则》及《关于严格加强销售人员业绩考核的通知》均系原告内部管理文件，诸多条款不符合《劳动合同法》相关规定，其中关于考核及淘汰的条款与双方签订的《劳动合同》不一致，侵犯了劳动者的权益，应属违法。正因为被告不同意签署相关协议及承诺书，原告才拒绝签订无固定期限劳动合同，与被告解除劳动合同。第三，被告未与其他用人单位建立劳动合同，没有对工作造成严重影响。原告解除劳动合同系违法解除，应支付相应赔偿金。三、原告克扣被告劳动报酬，应依法补发。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告董向杰2007年7月入职到原告永安财保廊坊支公司从事理赔查勘工作，双方之间建立劳动关系。2014年8月，被告转岗到业务部门，无须打卡、坐班。双方2015年1月1日签订的固定期限《劳动合同》，约定工资为基本工资1480元加业务奖励提成，期限至2017年12月31日，原告为被告办理缴纳社会保险费。2017年12月28日，原告以被告严重违反公司规定为由与被告解除劳动关系。原告自2014年8月起每月向被告中国农业银行62×××79账户支付工资，至2017年12月，共支付324836.23元，但该工资卡一直在原告处保管，款项由原告转支，被告未实际领取。原告自2008年3月起至2017年12月止，一直为被告缴纳养老保险，2014年缴费基数为27600元，2015年缴费基数为29400元，2016年缴费基数为31445.4元，2017年缴费基数34192.6元。2014年8月至2017年12月缴费基数共计106538元。 庭审中，原告称被告2014年8月转岗时与其达成“被告接受转岗、单位不发放其薪酬但为其缴纳社保的协议”，称被告未办理业务，被告名下业务均为公司其他员工办理，并由实际业务人领取了奖励款。为证明其主张，原告提交被告工资账户流水、月工资收入构成明细、月业务清单、月绩效领取明细、证人证言。从原告提交的被告工资收入构成可见，被告工资由工资和手续费两项构成，扣除社保个人缴纳和个税金额为每月实际收入（个别月份有扣除“房贷退保”项）。原、被告劳动合同约定每月工资构成为基本工资1,480元加业务奖励提成，但原告提交的工资明细，每月工资一项金额不固定。且原告提交的业务提成领取名单为每月汇总表，并非逐项业务一一对应。被告为证明自己办理了保险业务，提交了一份业务明细，但其提交的业务明细均在其他业务员名下。 又查明，被告于2015年1月9日注册了“廊坊市安次区永兴路常记汤馆”，2017年6月27日注册了个人经营的“廊坊市广阳区建设北路常记羊汤馆”。 本院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。被告董向杰到原告处工作且签订书面《劳动合同》，与原告建立了劳动关系。原告以被告严重违反公司规定为由将其辞退，但并未能提供证据予以证明。我国《劳动法》及《劳动合同法》均明确规定用人单位与劳动者解除劳动关系应经工会同意，而本案原告并未提供证据证明其解除与被告之间的劳动关系已经工会同意，故其在解除与被告之间劳动关系的程序上违反法律规定，应认定为违法解除，被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，证据充分，合理合法，本院予以支持。原告虽向被告账户支付工资，但该款仍由原告支配，被告未实际领取，而被告对此一直未提出异议有悖常理，被告要求原告按工资卡的数额支付全部工资款，本院不予支持。双方在《劳动合同》中对工资标准进行了约定，但原告提交的被告每月工资构成表中基础工资部分不固定，且依据双方提交的证据无法确定被告是否办理了保险业务及办理保险业务的数量，从而无法确定被告的实际收入。因原告一直为被告缴纳社会保险，而缴纳社会保险的数额是由缴费人的收入确定的，原、被告对缴纳的社保均未提出异议，本院认为将缴纳社会保险的基数推算为被告的实际收入较为合理。2014年8月至2017年12月，被告缴纳社保的基数共计106,538元，因此，原告应向被告支付工资款106,538元。依据该缴费基数，被告2017年月平均收入为2,849.38元，其工作11年，原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿款62,686.36元。原告称与被告达成了不发放薪酬的协议，未提交证据，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十三条、第四十八条、第八十七条，之规定，判决如下： 一、原告永安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司向被告董向杰支付违法解除劳动合同赔偿金62,686.36元； 二、原告永安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司向被告董向杰支付工资款106,538元。 上述第一、二项于本判决生效后十日内给付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 本判决生效后，当事人在规定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为本判决规定的履行期限届满后次日起二年内。 审 判 长  张晓芳 人民陪审员  王建国 人民陪审员  何国山 二〇二〇年六月二日 书 记 员  逯初宸