江西省赣州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）赣07行终152号 上诉人（原审原告）：蓝应军，男，1973年6月2日出生，畲族，住赣州市大余县。 委托代理人:曾小飞，江西宋城律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：大余县水利局,住所地：赣州市大余县南安镇建材街,统一社会信用代码：11360724014675287K。 法定代表人:蔡有德，局长。 委托代理人：刘武，该局工作人员。 委托代理人:刘禄坤，男，该局法律顾问。 上诉人蓝应军、大余县水利局因行政赔偿一案，不服赣州市章贡区人民法院（2019）赣0702行初251号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审判决查明，2008年9月起，原告开始在大余县经营砂场。2013年8月23日，被告将大余县境内的章江一标段（范围：上界为浮江大桥；下界为章**龙镇与池江镇交界处）的开采权予以拍卖，蓝林以最高竞价成交取得该标段的开采权。2013年8月30日，被告为甲方与赣州汇金砂业有限公司为乙方、蓝林为丙方签订合同书。约定开采期限为2013年9月1日起至2016年8月31日。其中该合同第五条第12项约定“丙方所属采砂户（甲方批准或拟批准在本合同标段范围内的采砂户，下同）在本合同规定的范围内采砂，必须依法办理有关证照，未办理有关证照的，不得进行采砂作业。”第十三项约定“丙方所属采砂户在生产、经营中所涉及的税、费由丙方负责缴纳。”原告根据以上规定，在该标段范围内经营采砂，并向蓝林缴纳相关税、费。蓝林的采砂合同到期后，原告继续在该地段采砂，没有向被告缴纳管理费。2017年6月13日，原告的砂场突然收到被告的《责令改正通知书》，告知原告的砂场采砂许可期限已到期，并责令原告进行整改，整改措施：1.责令原告砂场即日起停止采砂作业。2017年8月23日，被告大余县水利局对原告蓝应军下达了编号为余水责改字【2017】31号《责令改正通知书》，责令原告即日起停止采砂作业，要求原告于2017年9月10日前恢复河道原状并将所有采砂设备和机具拆除撤离河道管理范围内，逾期未整改到位，将实行强制性拆除取缔。2017年11月3日，因原告未按照被告的要求办理，被告即对原告砂场在河道中的挖砂船、运砂船移置岸上，并将吊机拆卸。被告在拆卸原告的采砂设备过程中，为了方便移置设备切割了原告的部分设备，被告切割设备对设备造成损坏。在审理期间，原告申请原审法院委托有关机构对其砂场设备及其损失进行鉴定。评估结论：资产评估价值为人民币285898元，其中吊机、砂库基础，水泥电杆等构筑物及辅助设施评估价值17810元；采砂船、运输船、砂斗、破碎机、砂库、户外电线、皮带输送机等机器设备评估价值268088元。原告预交了评估费5000元。因上述评估报告，评估的价值为整个砂场的价值，而非因被告实施强制拆除导致的原告砂场设备的损失价值，故原审法院委托鉴定机构对原告的受损设备价值进行鉴定，2019年10月17日，鉴定机构向原审法院出具一份《说明函》，该《说明函》载明“对每项资产的损坏情况在评估报告明细表备注栏内均有描述，如“已切割”“已拆除”等。未注明“已切割”“已拆除”的，则该资产未被损坏”。根据评估报告的明细表，原告蓝应军的损失为：采砂船（厢式船体,已解体）67164元、皮带输送机（未见实物）6545元，共计73709元。 原审法院认为，本案经（2018）赣0702行初字第111号行政判决书确认被告对原告砂场的生产设备实施的拆除行为违法，并经赣州市中级人民法院（2019）赣07行终26号行政裁定书维持了确认违法的判项，故原告要求被告对其设备的损失要求赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条规定“人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据”；第三十六条规定“对公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照直接损失给予赔偿”，本案中，原审法院委托鉴定机构出具了评估报告及说明函，根据该评估报告及说明函，原告的损失为采砂船（厢式船体,已解体）67164元、皮带输送机（未见实物）6545元，共计73709元，原告认为评估报告未全部记载其受损的设备，仍有部分设备受损但评估机构未载明受损情况，因评估机构是原审法院委托由原、被告双方共同选定的机构，且原告在（2018）赣0702行初字第111号行政诉讼案中，未对评估报告提出异议，故对原告现在提出的意见及要求被告赔偿其损失20万元的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第一款第（四）项、第三十六条第（八）项之规定，判决：一、被告大余县水利局于本判决生效后一个月内向原告蓝应军支付赔偿款73709元；二、驳回原告蓝应军其他诉讼请求。案件诉讼费50元、评估费5000元合计5050元（已由原告预交），由被告大余县水利局承担。 上诉人蓝应军向本院提起上诉，要求：1.改判由被上诉人赔偿上诉人损失285898元;2.本案上诉诉讼费由被上诉人承担。主要事实与理由:1.原审法院在认定上诉人被损坏的设备、设施时，简单的以鉴定报告中是否备注“已切割”、“己拆除”字样，来认定上诉的损失并不客观、全面、真实。在（2018）赣0702行初95号行政诉讼案件中，上诉人未对评估报告书提出异议，是对评估过程、评估的结果没有异议。评估机构对部分设施、设备的现状，未进行备注，但是评估结果中也已经明确的认定上诉人的设施、设备存在损坏，并确定了损坏价值是多少，且在评估报告后面所附的照片中，也能够很直观的看出，上诉的设施、设备是存在严重损坏的。在本案的原一审中，上诉人在申请评估（鉴定）时，申请书己经明确了，是对“遭受损坏的设备损失”进行评估（鉴定），鉴定结果确定的是整个砂场的设备完好的情况下现有的价值，但现在这些设备均己被拆除、切割，已经完全用不了，丧失了原有的价值，其损失就应当按照评估结果来认定。该评估报告，系经法院委托，并经上诉人、被上诉人双头认可的评估机构作出的评估。在发回重审的一审开庭前，一审法院要求评估机构对受损设备进行鉴定，评估机构只是笼统的出具了一份《说明函》，该《说明函》在开庭前，并未向上诉人送达并且告知。开庭时，法庭向上诉人出示时，上诉人依据评估报告中的照片，明确提出了异议，一一说明了评估报告中记载的设备均存在严重损坏，有报告书后面附页上的照片为证，证实评估机构出具的《说明函》存在遗漏，应当根据评估报告的记载及照片，一起认定受损设备、设施的具体名称、数量。2.被上诉人为了达到阻止上诉人完全不能采砂的目的，在对砂场进行强制拆除时，所采取的手段，就是对砂场的设施、设备进行毁灭性的拆除、切割，把采沙船整体肢解，运输船全部拖到岸上并破坏，岸上的砂库全部割倒、截断，沙斗全部切割压瘪，相应的附属设施、电器全部破坏。上诉人提交了相应的照片、以及评估机构现场拍摄的照片为证，足以证明上诉人的损失远不止一审认定的73709元。3.被上诉人的强制拆除，单就破坏船（砂库）造成一个窟窿，上诉人进行修复，需要一块铁皮(规格是0.005M*1.5M*6M),以现在的市场价格就在1500元以上，而制造一条采砂船，需要24块铁皮；打造一个砂库，需要10块铁皮，加上其他材料、人工费用等等，就是一笔巨大数额的损失。但是一审法院对上诉人客观存在的财产损失置若罔闻，所判赔偿金额与实际损失不符。 上诉人大余县水利局向本院提起上诉，要求：1.撤销赣州市章贡区人民法院(2019)赣0702行初251号行政判决,并依法改判;2.本案上诉诉讼费由被上诉人承担。主要事实与理由:1.一审法院对被上诉人蓝应军的损失认定不清，过于偏信鉴定机构出具的评估报告及说明函，未加分析而直接认定，请二审法院对上诉人的损失重新认定。2.一审法院在处理被上诉人的损失时,未考虑被上诉人的过错，对于损失应根据双方的过错承担责任。 上诉人大余县水利局答辩意见与上诉意见一致。 二审中，赣州中浩资产评估公司出具了“资产评估报告修订函”，上诉人蓝应军质证意见为：修订函仅对沙场设施设备的损坏情况在评估报告明细表备注栏内进行了描述，即对一开始未备注的设施设备的现状进行了补充描述、说明。该修订函中还有吊机一个、振动筛遗漏未登记。上诉人蓝应军认为应当按照该修订函中“机器设备评估明细表”中“净值”的数额，来确定上诉人设施设备的损失，该“净值”即为设施设备被损坏前的价值，在此次行政强制中，被完全的切割损坏，没有修复可能。上诉人大余县水利局质证意见：1.对该鉴定的真实性和合法性提出异议，该鉴定机构不能在一、二审做出两个不同结果的鉴定。2.拆除时对二塘砂场构筑物、辅助设施未破坏，未造成损失。3.拆除机器设备方面，由于采砂船较重，体型较大吊车起吊上岸时操作难度大，为保证安全故起吊上岸时切割了采砂船的采挖链斗，并用挖机辅助拖拉上岸，并未解体，因砂场2007年建成，船在水中浸泡、运行十几年，船体老化生锈等，船体难免有变形或部分零件脱落的情况，造成了一定损失，但该采砂船并未完全失去原有功能，稍作修复可以恢复功能；砂库拆除时，我局是将砂库支撑脚切割然后放倒，有一定损失，但未对其解体。其他运砂船等设备是整体吊离或协助撤离上岸，我局认为没有因拆除造成损失。4.该砂场在2016年底采砂许可已到期，属于无证采砂。我局也多次书面责令该砂场自行撤离、拆除并停止采砂，故请求法院就该砂场拆除造成的损失按双方过错责任划分承担。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。上述事实，有原审法院随卷移送的证据以及本院询问协调笔录在卷可以证实。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款规定：人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。本案中，上诉人蓝应军为确定损失情况，向原审法院申请了评估鉴定，但评估机构出具的资产评估报告中并没有对上诉人蓝应军的损失作出评估结论，只是对每项资产的损坏情况在评估报告明细表备注栏内进行了描述，并备注“已切割”“已拆除”，未备注的则该项资产未被损坏，鉴定结果确定的是整个砂场的设备完好的情况下现有的价值，即未强拆之前的残值。 《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第八项规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照直接损失给予赔偿。此处“直接损失”是因遭受违法行政行政侵害而使现有财产的必然减少或消灭。本案中，上诉人大余县水利局主要通过将河道中的挖砂船、运砂船移置岸上，砂斗切割后放置在岸上的方式将生产设备清离河道，没有采取毁灭性的强拆方式。而根据评估机构的资产评估报告来看，强拆后的主要生产设备并没有灭失，因此，上诉人大余县水利局的强拆行为所造成的损失主要是维修生产设备产生的损失。上诉人蓝应军认为，生产设备均已被拆除、切割，已经完全丧失了原有的价值，其损失就应当按照评估结果来认定，与事实不符，本院不予采纳。 《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款规定，当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。本案中，上诉人蓝应军在合同约定的开采期到期后，在未获得上诉人大余县水利局审批同意的情况下，仍然继续进行采砂，明显违反了法律法规规定，其违法采砂的行为不受法律保护。虽然上诉人大余县水利局强拆行为已被确认为违法，但是上诉人大余县水利局在强拆之前已向上诉人作出了《责令改正通知书》，上诉人蓝应军在收到《责令改正通知书》后并未按通知书的要求恢复河道原状并将所有采砂设备和机具拆除撤离河道管理范围内，主动放弃了自行拆除生产设备的权利，故对上诉人大余县水利局强拆行为造成的损失，上诉人蓝应军存在较大的过错。据此，在上诉人蓝应军举证不充分的情况下，本院结合资产评估报告的结果、上诉人蓝应军违法采砂、生产设备已实际使用多年以及上诉人蓝应军未主动配合自行拆除等因素，酌情按照资产评估报告中备注“已切割”、“已解体”生产设备即“采砂船”、“砂库”残值总和141184元的10%确定上诉人大余县水利局赔偿上诉人蓝应军损失14118元。《诉讼费用交纳办法》第八条第四项规定：下列案件不交纳案件受理费：（四）行政赔偿案件。本案系行政赔偿案件，依法不收取案件受理费。综上所述，原审判决认定事实清楚，但处理结果不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销赣州市章贡区人民法院（2019）赣0702行初251号行政判决； 二、限上诉人大余县水利局于判决生效后三十日内赔偿上诉人蓝应军损失14118元； 三、驳回上诉人蓝应军的其他诉讼请求。 一审案件受理费50元、评估费5000元合计5050元，由被上诉人大余县水利局承担。二审案件受理费100元，两上诉人各退回50元。 本判决为终审判决。 审判长  周洋发 审判员  刘定丰 审判员  陈煜龙 二〇二〇年六月二十九日 书记员  黄 婷