广东省汕尾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤15民终265号上诉人（原审原告）：李志峰，男，1975年7月17日出生，汉族，住所地河南省镇平县********李庄九组。委托诉讼代理人：**玲，广东海能律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陆河祥盛针织有限公司，住所地广东省陆河县城南工业区。法定代表人：蔡炜，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡伟伟，广东汇森律师事务所律师。上诉人李志峰因与上诉人陆河祥盛针织有限公司（以下简称祥盛公司）劳动争议一案，不服广东省陆河县人民法院（2019）粤1523民初300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。李志峰上诉请求：1．撤销一审判决，改判祥盛公司支付李志峰一次性伤残补助金、停工留薪工资、医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、住院期间护理费、经济补偿金、工资、交通费、伤残津贴、一次性生活护理费共计697819.3元；2．本案受理费由祥盛公司承担。事实和理由：祥盛公司现已搬迁至汕尾市海丰县，并在陆河县进行财产清算，为避免李志峰无法正常获得工伤赔偿款，特上诉请求祥盛公司一次性支付伤残津贴304452元（3382.8元/月×120个月×70%）、一次性生活护理费227232元（4734元/月×120个月×40%）。祥盛公司辩称，1．根据2019年7月1日施行的《广东省工伤保险条例》，生活护理费和伤残津贴应按月支付。2．生活护理费和伤残津贴的起算时间应从2018年11月开始。3．李志峰于2018年10月9日出院，经其了解，护理情形已经消失。如李志峰仍需护理，应提供护理证明或其他证明资料。祥盛公司上诉请求：1．撤销一审判决，发回重审或驳回李志峰的全部诉讼请求；2．本案诉讼费用由李志峰承担。事实和理由：1．李志峰因交通事故侵权受伤，其全部损失已得到侵权人及保险公司赔偿，工伤保险赔偿与民事侵权赔偿竞合时不能重复获得赔偿。（1）根据《2015年全国民事审判工作会议纪要》第13条规定，劳动者所在用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权遭受人身损害，同时构成工伤的，用人单位应承担的工伤保险责任应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等费用。本案中，李志峰已经获得侵权赔偿，即使祥盛公司承担工伤保险责任，也应扣除侵权人支付的各项赔偿。（2）法律没有明确规定李志峰可以同时获得侵权赔偿及工伤保险赔偿。（3）当前司法实践中均不支持双赔模式，而是采取补足差额的单赔模式。（4）本案应适用民法的基本原则，如果李志峰获得双重赔偿，明显违反了损失填平原则和公平合理原则。2．一审程序严重违法。李志峰一审请求一次性生活护理费227232元及一次性伤残津贴304452元，而一审判决祥盛公司每月8日前支付李志峰生活护理费1320.9元及伤残津贴2537.1元，超出了李志峰的诉求及金额，实体和程序上严重违法。此外，李志峰在劳动仲裁时没有提出后续治疗费，一审时才主张后续治疗费7836.34元，一审法院予以审理违反仲裁前置程序。3．一审适用法律错误，没有事实和法律依据。（1）一审依据《广东省工伤保险条例》第五十五条第一款错误。本案中，李志峰因第三人侵权造成工伤，《广东省工伤保险条例》并没有因第三人侵权造成工伤可以适用第五十五条规定的内容。一审法院以该款规定认定祥盛公司支付工伤保险待遇，属于随意扩大解释，适用法律错误。（2）一审依照广东省高级人民法院座谈会纪要及指导意见，判决祥盛公司承担工伤保险待遇，属于适用法律错误，缺乏有效的法律依据。上述纪要及指导意见不是司法解释，不能作为裁判依据进行援引。4．假使不存在民事侵权赔偿，一审关于工伤保险待遇各项目的认定也存在错误。（1）医疗费：李志峰承担次要责任，其应自行承担40927.02元医疗费。一审判决将李志峰自身过错责任强加在祥盛公司身上，明显不合理。（2）经济补偿金：第一，根据《工伤保险条例》及劳动合同法实施条例的相关规定，职工解除劳动合同，用人单位只需支付一次性伤残就业补助金，不需要支付经济补偿金。第二，李志峰对祥盛公司未缴纳社保一事没有提出异议，也未提出解除合同，其因工伤提出解除劳动合同，不具备用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形。第三，《工伤保险条例》及《广东省工伤保险条例》均未规定用人单位应当支付经济补偿金。第四，李志峰与祥盛公司签订的是非全日制劳动合同，无需支付经济补偿金。（3）交通费：一审认定交通费3000元，不符合《广东省工伤保险条例》第二十四条关于市外就医、城市间往返交通的规定。（4）生活护理费、伤残津贴：两个项目的起算时间应为2018年11月19日，且一审认定超出李志峰的诉求。综上，一审适用法律错误，程序违法，导致判决有误。李志峰辩称，1．从全国立法层面及广东司法实践，李志峰可以获得工伤保险和侵权损害双重赔偿。2．祥盛公司引用的国内其他地方的规范，不应作为本案裁判依据。3．工伤保险赔偿和侵权赔偿竞合时，可扣除项目仅限于医疗费、残疾辅助器具费和丧葬费等实际发生费用。4．祥盛公司未依法缴纳社保，未按时支付工资，李志峰被迫解除劳动合同，祥盛公司应当支付经济赔偿金。李志峰向一审法院起诉请求：1．请求法院依法对陆河县劳动人事争议仲裁委员会作出的陆劳人仲字（2019）1号仲裁裁决第一项予以改判，由祥盛公司支付李志峰一次性伤残补助金、医疗补助金、护理费、伤残津贴、停工留薪期工资、医疗费、鉴定费、住院伙食费、住院期间护理费、2017年12月份和2018年1月1日至8日工资、交通费、经济补偿金共790747.34元（差额为经济补偿金33828元、医疗费7836.34元）；2．诉讼费用由祥盛公司承担。一审法院认定事实：李志峰于2018年1月8日19时左右上班到公司厂区打卡后前往公司指定位于祥河小区的保安亭工作，在前往祥河小区的保安亭路经厂区门前公路时被案外人叶国床驾驶的粤N*****号小型普通客车碰撞，导致李志峰受伤。事故发生后，李志峰被送往陆河县人民医院治疗，于2018年4月13日出院，共住院95天。另查，李志峰于2008年12月6日入职祥盛公司，任行政部保安科组员一职。双方签订了两次劳动合同，最后一次合同期为无固定期限。祥盛公司没有为李志峰办理工伤保险。李志峰事故前十二个月平均工资为3382.8元。一审中，李志峰确认收到祥盛公司预付工资款1000元及医疗费40500元（即李志峰父亲李朝恩于2018年1月25日、2018年4月11日出具的金额为20000元及20500元的两张借款单）。2018年7月12日，陆河县人力资源和社会保障局认定李志峰为工伤。2018年11月19日，汕尾市劳动能力鉴定委员会评定李志峰伤残情况为四级伤残、三级生活护理障碍。李志峰向陆河县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年7月4日作出陆劳人仲案字〔2019〕1号仲裁裁决，裁决如下：一、祥盛公司于裁决书生效之日起十五日内支付李志峰一次性伤残补助金、医疗补助金、护理费、伤残津贴、停工留薪期工资、医疗费、鉴定费、住院伙食费、住院期间护理费、2017年12月份和2018年1月1日至8日工资、交通费共749083元；二、驳回李志峰其他仲裁请求。再查，李志峰与案外人叶国床、中国人寿财产保险股份公司东莞市虎门支公司机动车交通事故责任纠纷一案，一审法院于2019年1月15日立案，案号为（2019）粤1523民初6号。2019年5月21日，一审法院作出（2019）粤1523民初6号民事判决，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司东莞市虎门支公司在判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿李志峰各项损失120000元；二、中国人寿财产保险股份有限公司东莞市虎门支公司在判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿李志峰各项损失483175.54元；三、中国人寿财产保险股份有限公司东莞市虎门支公司在判决生效之日起十日内在商业三者险范围内支付叶国床先行垫付的67618.3元；四、驳回李志峰的其他诉讼请求。中国人寿财产保险股份公司东莞市虎门支公司不服上述判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月24日作出（2019）粤15民终434号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。一审法院认为，本案系劳动争议。2019年5月21日公布的《广东省工伤保险条例》已于2019年7月1日起施行，陆河县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月4日作出的仲裁裁决适用2011年9月29日公布、2012年1月1日起施行的《广东省工伤保险条例》，属适用法律错误，应予纠正。李志峰于2008年12月6日入职祥盛公司，双方劳动关系成立。李志峰因上班打卡途中发生交通事故，虽是第三人侵权所致，根据《广东省工伤保险条例》第九条规定，应认定为工伤，其伤残情况被评定为四级伤残、三级生活护理障碍。根据《广东省工伤保险条例》第五十五条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，因祥盛公司未按规定为李志峰缴纳工伤保险费，故李志峰发生工伤，应由祥盛公司按照工伤保险项目和标准支付工伤待遇。《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法〔2012〕284号）第6条规定，劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，劳动者或者其近亲属又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费和丧葬费。《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》（粤高法发〔2002〕21号）第二十五条规定，劳动者的工伤系第三人侵权所致，劳动者先获得侵权赔偿的，用人单位承担的工伤补偿应扣除已支付的医疗费和丧葬费。劳动者的工伤待遇由用人单位承担的，劳动者依人身保险合同获得的赔偿，用人单位不得主张在工伤待遇中扣除。本案中，李志峰工伤系因第三人侵权所致，其已通过侵权责任纠纷获得侵权赔偿，因此祥盛公司的工伤补偿应扣除已支付医疗费（含后续治疗费），其他工伤待遇由祥盛公司承担。祥盛公司应支付工伤保险待遇如下：1．一次性伤残补助金：李志峰经鉴定为四级伤残，一次性伤残补助金按21个月的本人工资计算为71038.8元（3382.8元/月×21个月）。李志峰该项请求，予以支持。2．停工留薪工资：李志峰停工留薪期为2018年1月8日至2018年11月19日，停工留薪期工资为35068.36元（3382.8元/月×10个月＋3382.8元/月÷30天×11天）。3．医疗费：（2019）粤1523民初6号民事判决认定李志峰医疗费180121.2元、后续治疗费34000元、营养费2100元、住院伙食补助费9500元，保险公司在交强险医疗费范围内赔偿10000元，剩余215721.2元按80%的比例在商业三者险范围内赔偿172576.96元。经核算，上述在交强险范围内赔偿李志峰医疗费和后续治疗费9486.09元〔（180121.2元＋34000元）÷（180121.2元＋34000元＋2100元＋9500元）×10000元〕，在商业三者险范围内赔偿163708.09元〔（180121.2元＋34000元－9486.09元）×80%〕。因此，上述案件中支付的医疗费、后续治疗费应在本案工伤保险待遇中扣除。另外，后续治疗费亦属医疗费范畴，因此本案医疗费（含后续治疗费）为40927.02元（180121.2元＋34000元－9486.09元－163708.09元）。4．鉴定费：李志峰因工伤产生鉴定费601元，有事实和法律依据，予以支持。5．住院伙食补助费：李志峰住院治疗95天，根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付”的规定，其伙食补助费可按照每天100元计算，为9500元。6．住院期间护理费：根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”的规定，李志峰住院期间祥盛公司未派人护理，结合李志峰伤情和本地从事同等级别护理的劳务报酬标准，护理费按一人护理每天100元计算为9500元。7．经济补偿金：李志峰2008年12月6日入职祥盛公司，祥盛公司未为李志峰缴纳社会保险费，李志峰于2018年12月24日以此为由向祥盛公司寄送被迫解除劳动关系通知书。祥盛公司辩称未收到该快递，但承认其人事部门以前有收到李志峰解除劳动关系通知书。一审法院认为李志峰将通知书交给祥盛公司，系祥盛公司下属部门未及时处理，视为祥盛公司已收到该通知书，祥盛公司应承担相应的不利后果。李志峰在祥盛公司工作共计10年，经济补偿金应按10个月计算为33828元（3382.8元×10个月）。8．工资：2017年12月至2018年1月7日工资共4172.12元（3382.8元/月×1个月＋3382.8元/月÷30天×7天）。9．交通费：根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付”的规定，李志峰因工伤受伤住院95天，必然需要产生交通费，一审法院酌定交通费3000元。10．生活护理费：《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，工伤职工被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费；生活护理费以全省上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，三级为百分之四十；生活护理费每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整。本案中，祥盛公司的经营范围主要为生产各类毛针织品，根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，李志峰的生活护理费应参照2018年国有同行业在岗职工年平均工资（纺织服装、服饰业）39627元计算，其为三级生活护理障碍，故生活护理费为每月1320.9元（39627元/年÷12个月×40%），直至护理情形消失之日止。11．伤残津贴：《广东省工伤保险条例》第二十八条规定，四级伤残津贴标准为本人工资的百分之七十五，伤残津贴每年按照省人民政府的规定进行调整。李志峰因工伤构成四级伤残，祥盛公司应每月向李志峰支付2537.1元（3382.8元×75%），直至李志峰死亡。关于李志峰请求一次性工伤医疗补助金的问题，2019年7月1日起施行的《广东省工伤保险条例》对一至四级伤残没有规定一次性工伤医疗补助金，故该项请求一审法院不予支持。祥盛公司应支付李志峰一次性伤残补助金、停工留薪工资、医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、住院期间护理费、经济补偿金、工资、交通费共计207635.3元。祥盛公司已支付的工资1000元和医疗费40500元应予扣除，其仍需支付166135.3元。祥盛公司每月应支付李志峰生活护理费1320.9元（每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整），从发生工伤事故次月即2018年2月起支付至护理情形消失之日止。祥盛公司每月应支付李志峰伤残津贴2537.1元（每年按照省人民政府的规定进行调整，实际金额低于当地最低工资标准的，由祥盛公司补足差额），从发生工伤事故次月即2018年2月起支付至李志峰死亡止。综上，经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第九条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第四十一条、第五十五条，判决：一、祥盛公司在判决生效之日起十日内支付李志峰一次性伤残补助金、停工留薪工资、医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、住院期间护理费、经济补偿金、工资、交通费共计166135.3元；二、祥盛公司每月8日前支付李志峰生活护理费1320.9元（每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整），从2018年2月起支付至李志峰护理情形消失之日止；三、祥盛公司每月8日前支付李志峰伤残津贴2537.1元（每年按照省人民政府的规定进行调整，实际金额低于当地最低工资标准的，由祥盛公司补足差额），从2018年2月起支付至李志峰死亡止；四、驳回李志峰的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由祥盛公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据当事人的诉辩意见，案件的争议焦点是：1．祥盛公司是否应承担工伤赔偿责任；2．一审对医疗费、经济补偿金、交通费、生活护理费及伤残津贴的认定是否正确。关于祥盛公司是否承担工伤赔偿责任的问题。本院认为，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权。虽然二者基于同一损害事实，但属于两种不同的法律关系，在立法目的、价值取向、保护范围、适用条件等方面均有明显不同，原则上不存在冲突。对此，最高人民法院在相关纪要和答复中已经予以肯定，《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》（法〔2016〕399号）第九条规定，被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或者免除。最高人民法院《关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》〔（2006）行他字第12号〕规定：“因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。”而对于人身损害赔偿和工伤保险赔偿二者中同属于财产损失的医疗费、残疾辅助器具费及丧葬费等赔偿项目，仍应适用损失填平原则，以受害人实际支出的损失为限。本案中，李志峰因第三人侵权受伤，经社会保险行政部门认定为工伤，其有权向侵权人主张人身损害赔偿，同时还有权请求工伤保险待遇。因祥盛公司未依法为李志峰办理工伤保险，导致李志峰被认定为工伤后无法从工伤保险基金中获得赔偿，根据《广东省工伤保险条例》第五十五条第一款规定，李志峰应获得的工伤保险待遇由祥盛公司支付。祥盛公司认为本案不应支持双重赔偿，理据不足，本院不予支持。关于一审对医疗费、经济补偿金、交通费、生活护理费及伤残津贴的认定是否正确的问题。本案一审受理前，《广东省工伤保险条例》已经广东省人民代表大会常务委员会修正公布，并于2019年7月1日施行，故本案应适用修正后的《广东省工伤保险条例》。根据该条例，本院对二审当事人讼争的医疗费、经济补偿金、交通费、生活护理费及伤残津贴评判如下：（一）医疗费：《广东省工伤保险条例》第二十四条第一款规定，治疗工伤所需费用符合相关标准的，从工伤保险基金支付。该规定表明，工伤保险待遇对医疗费的赔付并不以工伤职工在损害事实中是否存在过错为赔付依据，只要符合治疗标准且不存在《广东省工伤保险条例》第十一条规定的故意犯罪、醉酒或者吸毒等情形，即可获得赔付。因此，本案李志峰对案涉交通事故承担次要责任，但事故责任认定不影响李志峰治疗所需的费用在工伤保险赔偿中获得全部赔付。因李志峰在交通事故责任纠纷一案中已获得部分赔偿，故本案扣除其获得赔偿后的差额部分，仍应予支持。一审时，李志峰在劳动仲裁请求的基础上增加医疗费7836.34元，该增加的诉求与讼争医疗费均属于同一项目，性质上具有不可分性，应予合并审理。因此，一审法院对李志峰请求的医疗费差额予以支持并无不当，本院予以维持。（二）经济补偿金：《广东省工伤保险条例》第二十八条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受一次性伤残补助金、伤残津贴等工伤保险待遇。本案李志峰经鉴定为四级伤残，其要求退出工作岗位、终止劳动关系，应按上述条例的规定处理，其主张经济补偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应当向劳动者支付经济补偿的规定，本院不予支持。一审判决对该项请求处理不当，本院予以纠正，对经济补偿金33828元予以扣除。（三）交通费：结合李志峰提交的诊疗资料及票据，其受伤后曾在陆河、汕尾、惠州等地多家医院治疗复查，一审酌定支持交通费3000元并无不当，本院予以确认。（四）生活护理费及伤残津贴：《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。第二十六条规定，工伤职工被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费；生活护理费以全省上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，三级为百分之四十。第二十八条规定，伤残津贴由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡；四级伤残为本人工资的百分之七十五。本案中，李志峰于2018年11月19日被鉴定为四级伤残、三级生活护理障碍，同时，劳动能力鉴定部门确认李志峰停工留薪期为2018年1月8日至2018年11月19日。根据上述规定，李志峰应于2018年11月20日起停发原工资待遇，并由祥盛公司支付生活护理费和伤残津贴。李志峰请求一次性支付生活护理费和伤残津贴，不符合《广东省工伤保险条例》关于上述二项目按月计付的规定，本院不予支持。祥盛公司认为生活护理费和伤残津贴应从工伤鉴定之后支付的上诉意见，有法可据，应予支持。李志峰起诉请求祥盛公司支付生活护理费和伤残津贴，表明其并未放弃向祥盛公司主张权利，因其计算方式不符合法律法规的规定，一审按照相关规定依法确定李志峰应当享受的工伤待遇，不属于程序违法。故本院对祥盛公司提出一审超出诉讼请求及程序违法的意见，不予采纳。祥盛公司上诉提出李志峰护理情形已经消失、无需支持生活护理费，但未提供相应的证据证明，本院亦不予采信。综上所述，李志峰的上诉请求不能成立，应予驳回；祥盛公司的上诉理由部分成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。祥盛公司应向李志峰支付一次性伤残补助金、停工留薪工资、医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、住院期间护理费、工资及交通费共计132307.3元，并从2018年11月20日起按月支付生活护理费和伤残津贴。本案依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省陆河县人民法院（2019）粤1523民初300号民事判决第四项；二、变更广东省陆河县人民法院（2019）粤1523民初300号民事判决第一项为：陆河祥盛针织有限公司于本判决生效之日起十日内支付李志峰一次性伤残补助金、停工留薪工资、医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、住院期间护理费、工资及交通费共计132307.3元；三、变更广东省陆河县人民法院（2019）粤1523民初300号民事判决第二项为：陆河祥盛针织有限公司于每月8日前支付李志峰生活护理费1320.9元（每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整），从2018年11月20日起，支付至李志峰护理情形消失之日止；四、变更广东省陆河县人民法院（2019）粤1523民初300号民事判决第三项为：陆河祥盛针织有限公司于每月8日前支付李志峰伤残津贴2537.1元（每年按照省人民政府的规定进行调整，实际金额低于当地最低工资标准的，由陆河祥盛针织有限公司补足差额），从2018年11月20日起，支付至李志峰死亡止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费均为10元，由陆河祥盛针织有限公司负担。李志峰、陆河祥盛针织有限公司均已向本院预交二审案件受理费10元，由本院向李志峰退还10元。本判决为终审判决。审 判 长 黄立靖审 判 员 朱小惠审 判 员 张戊财二〇二〇年六月三十日法官助理 蔡伟杰书 记 员 蔡继威附：相关裁判依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《广东省工伤保险条例》（2019年修正）第十一条职工符合本条例第九条、第十条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）故意犯罪的；（二）醉酒或者吸毒的；（三）自残或者自杀的；（四）法律、行政法规规定的其他情形。第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第二十六条工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。生活护理费以全省上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，标准为：一级为百分之六十，二级为百分之五十，三级为百分之四十，四级为百分之三十。生活护理费每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整。第二十八条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：一级伤残为二十七个月的本人工资，二级伤残为二十五个月的本人工资，三级伤残为二十三个月的本人工资，四级伤残为二十一个月的本人工资。（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。办理伤残退休手续的工伤职工应当按照规定参加职工基本医疗保险。按照规定应当由用人单位缴纳的基本医疗保险费，由工伤保险基金承担。一级至四级伤残职工与原单位保留劳动关系，退出工作岗位的，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。伤残津贴每年按照省人民政府的规定进行调整。第五十五条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。