苏州市吴江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0509民初13414号 原告（反诉被告）：吴江市巨邦五金制造有限公司，统一社会信用代码91320509579478248D，住所地江苏省苏州市吴江区汾湖镇黎星村。 法定代表人：翁永根，总经理。 委托诉讼代理人：陆志华，苏州吴江经济技术开发区法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：肖徐晨，男，1992年6月9日出生，住江苏省苏州市吴江区，系该公司员工。 被告（反诉原告）：上海致菱金属制品有限公司，统一社会信用代码913101173324638887，住所地上海市松江区叶榭镇富荣经济园内富汇路20号25幢103-3。 法定代表人：卞亮，执行董事。 委托诉讼代理人：高勇，上海市前和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李玉芳，上海市前和律师事务所律师。 原告吴江市巨邦五金制造有限公司（以下简称巨邦公司）诉被告上海致菱金属制品有限公司（以下简称致菱公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理，2020年3月4日，致菱公司提出反诉，本院依法组成合议庭适用普通程序于2020年3月30日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）巨邦公司的委托诉讼代理人陆志华、肖徐晨，被告（反诉原告）致菱公司的委托诉讼代理人李玉芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告巨邦公司向本院提起诉讼请求：判令被告立即支付原告货款208026.56元；本案受理费用由被告承担，原告预交的诉讼费、保全费等由法院退还。 事实与理由：原告与被告素有业务往来，由原告为被告提供配重铁等金属制品。2019年4月15日至2019年4月24日期间，原告按照被告要求，将货物运送至指定地点后，于2019年4月29日向被告开具金额共计为254026.56元的增值税专用发票。嗣后，原告多次向被告催讨，被告于2019年7月31日支付46000元，余款208026.56元至今未付。 被告致菱公司辩称：一、双方之间的合作是长期且具有持续性的。双方的买卖是以采购订单为基础的滚动交付、滚动结算的合同，巨邦公司所主张的货款相对应的货物并没有按照相应订单的指定日期按时交付。巨邦公司违约在先，此行为给致菱公司造成巨大损失，致菱公司需要额外支付巨额运输费用，故巨邦公司应向致菱公司承担迟延交货的违约责任。双方存有长期的合作关系，双方的交易习惯是致菱公司作为买方向巨邦公司下采购订单，巨邦公司按照采购订单指明的产品类型、数量、交货日期向致菱公司进行货品交付。巨邦公司每次交付的产品可能横跨两个或更多的采购订单。就此次巨邦公司所主张的货款208026.56元所对应的货品就横跨编号为19023、19055两个采购订单。二、巨邦公司提供的编号为No289xx700的《江苏增值税专用发票》中载明的YA254B291-04配重铁840件，其中560件是19023订单的，280件是19055订单的。此发票价格计算错误，应为：价税合计99828.4(560*119.88+280*116.77)元。因而，巨邦公司应开具的发票总额是253155.76元。 反诉原告致菱公司提出反诉请求为：请求法院判令反诉被告赔偿反诉原告违约金966357.14元人民币。（未交货部分违约期限暂算至2020年2月29日，实际应算至巨邦公司实际交货时间止）；2、本案受理费用由被反诉人承担。 事实与理由：致菱公司与巨邦公司一直存有合作关系，双方采取的是滚动交货、滚动结算的模式。致菱公司是基于第三方的要求向巨邦公司下订单购买货品，订单上面明确约定了交付货品的类型、数量以及具体交货日期。每张订单都约定了巨邦公司延期交货的违约责任，即巨邦公司延误交货的话，应按每逾一日以订单延误交货物品总价的千分之五向致菱公司予以赔偿。在长期的合作关系中，巨邦公司也知道致菱公司是将其交付的产品运往第三方的收货地，交货时间是否准时对于致菱公司来说很重要。现在存有争议的19023、19055两张订单，由于巨邦公司迟延交货直接导致致菱公司需要改变通常向第三方交付此批货品的运输方式而额外支出费用，损失巨大。致菱公司一直以协商的方式与巨邦公司沟通额外运费的支付问题。现19023、19055订单仍然有效，基于19023、19055两张订单的巨邦公司交付货品情况，巨邦公司应按照双方约定向致菱公司承担延误交货的违约责任（已交货部分按照相应迟延的日期，已交付的金额为计算依据，索赔金额25219.8元；未交货部分暂算至2020年2月29日，索赔金额941137.34元，两部分合计966357.14元）。 反诉被告巨邦公司辩称：不认可反诉原告的违约金及计算方式，采购订单上的关于违约金的条款属于格式条款，系为反诉被告设定的负担，属于无效条款，即便该条款有效，也因违约金过高，依法应予调减。 经审理查明：巨邦公司与致菱公司长期存在配重铁销售往来，双方未订立书面买卖合同，在交易过程中，由致菱公司不定期通过电邮方式向巨邦公司发送采购订单，订单包括品名、图号、单价、订购数量、含税总价等内容。订单注明：收到订单后三天内盖章回传，如未回传此订单以默认交期和订单金额。双方争议的2019年2月20日、2019年4月14日的采购订单下方注明：卖方接受此订单，并全部履行上列条件，如有违约或品质及包装不符卖方买方要求，以致延误交货，卖方同意每逾一日赔偿买方本订单延误交货物品总价的千分之五，不得异议。致菱公司陆续发送的订单较多，载明的货物为几种较为固定的品种，同品种货物交期存在交叉、重合。巨邦公司滚动发送给致菱公司的货物系订单中部分货物，因订单货物品种较为固定，巨邦公司发货数量、时间无法与采购订单一一对应。在交易期间，巨邦公司与致菱公司实际控制人陈沛多之间就发送货物品种、数量、交期进行沟通确认，微信中确认的交货品种、数量、交期等也无法与某一具体订购单对应，陈沛多曾告知对方因交货品种、时间等问题需选择高速船、空运等运输方式。2019年2月20日致菱公司发给巨邦公司的19023号采购订单显示品种为10种，分不同交期共计23项，其中YA254B291-4单价为119.88元，交期分别为2019年3月17日、4月22日、5月20日三种，数量为各400件；2019年4月14日发送的19055号采购订单中该种货物单价为103.34元，交期为2019年6月20日，数量为400件。2019年4月8日、15日、16日、24日及5月8日，巨邦公司分别向致菱公司交付上述两个订单中的几种货物，其中2019年4月8日交付的货物中包括YA254B291-4号货物840件。2019年4月29日，巨邦公司向致菱公司开具三张增值税专用发票，价税合计分别为100699.2元、89184元及64143.36元，共计254026.56元。其中票尾号为700发票上载明YA254B291-4号货物840件，其他两张该货物合计480件，票据载明单价均一致。 另查明：致菱公司从巨邦公司采购货物系发往国外，致菱公司因此支付相应运费。 以上事实，有采购订单、送货单、增值税发票、微信沟通记录、银行交易记录、公证书及到庭当事人的当庭陈述等证据予以证实。 本院认为：原告（反诉被告）巨邦公司提供的采购订单、送货单、增值税专用发票，结合双方提交的微信沟通记录及到庭当事人陈述证实，原告（反诉被告）巨邦公司与被告（反诉原告）致菱公司之间成立合法有效的买卖合同关系。被告（反诉原告）致菱公司购买货物后，应当及时支付货款，现被告（反诉原告）致菱公司未全部履行支付义务，已构成违约，其应承担未付货款支付义务。尾号700的增值税专用发票中载明的YA254B291-04配重铁840件，原告（反诉被告）巨邦公司认为其中720件为编号19023中的采购数量，120件为编号19055中的采购数量，价税合计为100326元（720×119.88+120×116.77元），高于被告（反诉原告）致菱公司认为的价税合计99828.4元，而且也与增值税发票载明的金额不一致，原告（反诉被告）巨邦公司未提交证据证明其计算依据，应按照对其不利方式予以计算，故被告（反诉原告）致菱公司结欠货款共计253155.76元（99828.4+89184+64143.36），扣除已支付的46000元，被告（反诉原告）致菱公司还应向原告（反诉被告）巨邦公司支付货款207155.76元。双方交易长期的过程显示，被告（反诉原告）致菱公司陆续向原告（反诉被告）巨邦公司发送采购订单存在货物品种、交期交叉，原告（反诉被告）巨邦公司在收到该订单后并未加盖公章回传，而是发送了采购订单中的部分货物，某一次发货也无法与某一具体采购订单完全对应，从双方交易过程中微信沟通记录显示，双方也并非按照采购订单确定的数量、交期进行交易，而且被告（反诉原告）致菱公司提供的由其自行制作的“对巨邦索赔明细表”上载明的货物单价有部分也与对应采购订单上载明的单价不一致。因此被告（反诉原告）向原告（反诉被告）巨邦公司发送的采购订单实为合同订立的要约邀请，双方以该要约邀请为基础，通过微信具体协商送货品种、交期等内容订立合同，再行送货、付款等履行合同的方式进行交易。采购订单中所列采购物品以及关于默认交期、违约责任等的记载并非双方一致约定合同内容，在无其他证据情况下，反诉原告致菱公司以采购订单载明内容为约定合同内容提出反诉请求，证据不足，不能成立。至于被告（反诉原告）致菱公司支付的运输费用，双方未有约定，与原告（反诉被告）巨邦公司无涉。依照《中华人民共和国合同法》第十三条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）上海致菱金属制品有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）吴江市巨邦五金制造有限公司货款207155.76元。 二、驳回被告（反诉原告）上海致菱金属制品有限公司的反诉请求。 如果被告上海致菱金属制品有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费4420元、保全费1570元，共计5990元，由原告吴江市巨邦五金制造有限公司负担13元，由被告上海致菱金属制品有限公司负担5977元，被告上海致菱金属制品有限公司负担的诉讼费用于本判决生效后十日内交付本院（如采用转账方式支付，请汇入苏州市吴江区人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部，账号：62×××63），原告吴江市巨邦五金制造有限公司已预交的诉讼费用5977元，本院予以退还。反诉案件受理费6732元由反诉原告上海致菱金属制品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。 审 判 长  范 君 人民陪审员  管凤兰 人民陪审员  刘俊兵 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  秦 凯 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第十三条【订立合同方式】当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。