山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终4633号 上诉人（原审原告）：张金亮，男，1943年10月21日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：况宗昕，山东康耀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张歌扬，山东康耀律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛港湾职业技术学院，地址：青岛市黄岛区映山红路316号。 负责人：刘民，校长。 委诉讼托代理人：吕建清，男，1967年1月29日出生，汉族，住青岛市市北区大港沿。系该单位职工。 委诉讼托代理人：殷宗强，男，1964年11月25日出生，汉族，居民，住青岛市四方区杭州路。系青岛港（集团）有限公司法务部主任。 原审第三人：青岛市黄岛区滨海街道办事处，地址：青岛市黄岛区滨海街道办事处驻地。 负责人：张勇，主任。 委托诉讼代理人：徐正刚，山东光浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐艳艳，山东光浩律师事务所实习律师。 上诉人张金亮因与被上诉人青岛港湾职业技术学院、原审第三人青岛市黄岛区滨海街道办事处排除妨碍纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初6607号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 张金亮上诉请求：1、撤销（2019）鲁0211民初6607号民事判决书，并依法改判；2、判令被上诉人承担一、二审的诉讼费用。事实和理由：一审法院在没有查明事实真相的情况下，仅凭被上诉人提交的《房地产权证》就认定被上诉人为涉案土地使用权人，侵害了上诉人的合法权益。《补偿该协议书》中明确约定被上诉人以土石方工程的形式补偿上诉人，否则应支付30万元违约金，被上诉人在协议签订后将涉案工程的土石方交由他人施工，上诉人才阻止其施工，被上诉人严重违约，应当支付30万元。上诉人享有土地使用权在先，在《土地租赁合同》未解除的前提下，其仍然是涉案土地的使用权人，被上诉人在涉案土地上的建筑行为，已经违反了《不产该协议书》，侵害了被上诉人的土地使用权，上诉人要求被上诉人排除妨碍合法合理。 青岛港湾职业技术学院辩称，答辩人缴纳土地出让金，以出让方式依法取得《房地产证》，获得了涉案土地使用权，享有依法在涉案土地上施工的正当权利，不存在侵害妨碍上诉人的情形。上诉人与青岛市黄岛区滨海街道办事处签订补偿协议书，得到补偿款，但并未按约定期限拆除涉案土地上的所有附着物，也未按三方协议约定的期限内履行拆除全部附着物义务，直接影响被上诉人项目的按期建设。上诉人如主张土地征用补偿，应向县级以上人民政府提出或以其为被告提起诉讼。 青岛市黄岛区滨海街道办事处述称，原审法院判决认定事实清楚，请求二审法院依法维持第三人的合法权益。 张金亮向一审法院起诉请求：请求判令被告停止施工，排除妨碍；被告支付原告违约金300000元；诉讼费由被告承担。 第三人依法提交了证据，一审法院组织进行了证据交换和质证。原告提交原青岛华信爆破技术有限公司登记档案复印件、原股东张洪武的说明一份、南发计社会（2001）4号原胶南市发展计划局文件一份、收款凭证复印件六份、土地有偿使用合同复印件一份，主张2002年1月18日，青岛华信爆破技术有限公司与原大珠山镇海崖村民委员会签订土地有偿使用合同一份，约定由青岛华信爆破技术有限公司使用涉案土地，使用期限为2002年1月18日至2052年1月18日。该合同经主管部门审批同意并实际执行，被告也一直缴纳土地租赁费用。现在原告对涉案土地的使用权尚未到期。后来青岛华信爆破技术有限公司因法规调整注销，青岛华信爆破技术有限公司的相关权利义务由原告张金亮承接的事实。被告及第三人主张原告提交的土地有偿使用合同中有改动的地方，没有双方签字捺印，对证据真实性不予认可。胶南市发展计划局文件与本案没有相关性，与国家法律相违背，对文件的合法性提出质疑。 原告提交原告与第三人签订的补偿协议书复印件（原件出示），主张涉案土地的地上附属物及房屋补偿款已支付，但土地使用费没有支付。被告及第三人对原告提交的证据真实性无异议，被告主张原告提交的证据证明了政府已经对原告进行了补偿，原告也同意。第三人主张原告与海崖村委会签订的土地有偿使用合同关于土地征用费的归属问题有涂改的痕迹，土地征用费归谁有待核查，根据土地有偿使用费的审批流程，一般都是拨付到村委会，再由村委会根据合同约定及法律规定予以分配。 第三人提交解除土地租赁合同复印件一份，主张原告的土地有偿使用合同现在已经解除，并且海崖村村委会已按照解除土地租赁合同的约定支付给原告相关补偿款项。对此，原告主张对解除土地租赁合同的真实性不予认可，原告不知情，没有任何人通知原告，原告也不同意。 被告提交土地出让金发票复印件六份、房地产权证复印件一份、补偿协议复印件一份（以上证据均出示原件），主张涉案土地被告已于2015年5月8日取得国土资源和房屋管理局出具的房地产权证。对此原告主张对原告提交的发票及不动产权证的真实性无异议，但对证明事项有异议。本案涉案土地原告取得使用权在先，且相应权利尚未终止，被告取得涉案土地的使用权不合法，政府应该先征收后出让，而本案中涉案土地并没有完成征收。为证明其主张，原告提交补偿协议一份，主张涉案土地的征用补偿费没有支付给原告。针对原告提交的补偿协议，被告对此质证主张对证据真实性没有异议，该证据证明政府已经对原告进行了补偿，原告也同意。第三人对此主张对证据真实性没有异议，原告与海崖村委会签订的土地有偿使用合同第七条第1款，关于土地征用费的归属问题有涂改的痕迹，土地征用费归谁所有有待核查，即便是应该归原告所有，根据审批流程，一般都是拨付到村委会，再由村委会根据合同约定及法律规定予以分配。 对当事人均无异议的证据和事实，一审法院予以确认并存卷佐证。一审法院确认事实如下：一、2002年1月18日，青岛华信爆破技术有限公司与原大珠山镇海崖村民委员会签订土地有偿使用合同一份，约定由青岛华信爆破技术有限公司使用涉案土地，使用期限为2002年1月18日至2052年1月18日。后来青岛华信爆破技术有限公司因法规调整注销，青岛华信爆破技术有限公司的相关权利义务由原告张金亮承接。二、因国家政策及规划调整，被告已于2015年5月8日取得涉案土地的使用权，并且已经取得国土资源和房屋管理局出具的房地产权证。三、2018年9月1日，原告与第三人签订《补偿协议书》，协议书约定第三人一次性给付原告地上附着物及房屋和附着物补偿款共计7923976.11元。原告需在协议签订之日20日内自行将拆迁范围内的所有地上附着物、构筑物、驾校清理完毕。如原告未按规定时间清除企业地上附着物及附属物，视为自动放弃。第三人有权派人人工、机械清除。协议签订后，第三人已支付原告补偿款。 对当事人有争议的证据和事实，一审法院作分析认定如下：关于涉案土地原告与海崖村委会是否《解除土地租赁合同》问题，第三人提交的《解除土地租赁合同》中确无原告签字，因此，一审法院对该证据不予采信。 一审法院认为，本案原告主张按侵权关系，主张被告侵权并请求判令被告排除妨碍，根据本案庭审查明的事实，被告于2015年5月即取得涉案土地的使用权，涉案土地上的附着物、附属物补偿款第三人均已支付，根据原告与第三人签订的补偿协议书，原告应主张拆除涉案土地上的附着物、附属物，方便被告施工。因此，原告主张被告侵权没有事实和法律依据，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告张金亮的诉讼请求。本案案件受理费5800元，由原告张金亮承担。 本院二审期间，原审第三人提交土地有偿使用合同一份，证明该合同与上诉人一审提交的不一致，该合同第七条第1款约定涉案土地征用费归海崖村委会所有，而非归上诉人所有。上诉人对该证据的真实性没有异议，但是对证明事项有异议，认为该合同并不是最终达成合议的合同，因为在合同后，明确标准合同一式四份，甲方双方各有一份，实际上上诉人和村委会的合同是事后进行了修改，是最终的合同，第三人提交的合同并不是最终的合同，是合同自身应持有的一份。在一审中，第三人明确清楚该合同的存在，因为合同是一式四份。应该以我们提交和村委留存的合同为准。被上诉人质证称我们更认可第三人提交的该合同，上诉人一审提交的合同是修改的，而第三人提交的合同是没有修改的，更符合法律的规定。 一审法院查明的其他事实属实。 本院认为，原审第三人已将涉案土地上的附着物、附属物补偿款支付给上诉人，上诉人并未根据其与原审第三人签订的补偿协议书，及时拆除涉案土地上的附着物、附属物，方便被上诉人施工，上诉人的诉讼请求于法无据，一审法院判决并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5800元，由上诉人张金亮负担。 本判决为终审判决。 审判长  秦艳华 审判员  于瑞军 审判员  尤志春 二〇二〇年六月二十九日 书记员  肖若男