杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0103民初4164号 原告：浙江伊普诺**物技术有限公司。住所地：浙江省杭州市下城区建国北路586号嘉联华铭座1102-1室（临）。 法定代表人：吴泽东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄亮，安徽晟川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭波，安徽晟川律师事务所律师。 被告：四川纵横生物科技有限公司。住所地：四川省成都市高新区朋东路5号33C2D1。 法定代表人：唐小军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张波，四川天与律师事务所律师。 原告浙江伊普诺**物技术有限公司诉被告四川纵横生物科技有限公司民间借贷纠纷（立案案由为合同纠纷，庭审中予以更正）一案，本院于2019年6月21日立案后，依法由审判员丁水平适用简易程序审理。2019年9月9日，被告就本案管辖权提出异议，本院依法作出（2019）浙0103民初4164号民事裁定书，裁定驳回被告的管辖权异议申请。被告不服，上诉至杭州市中级人民法院，该院依法作出（2019）浙01民辖终1415号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。因案情复杂、原告原代理人死亡导致无法联系、原告补充新证据、变更诉讼请求等因素且受疫情影响送达困难，本案于2020年6月5日公开开庭进行了审理。原告浙江伊普诺**物技术有限公司的委托诉讼代理人黄亮、郭波，被告四川纵横生物科技有限公司的委托诉讼代理人张波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江伊普诺**物技术有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告偿还借款1070098.4元，并按年利率24%支付原告资金被占用期间的损失，后变更为要求判令被告偿还借款1500000元，并支付违约金（违约金按实际借款数额或承诺的债务数额为基数以24%/年为标准计算）。2、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原、被告系长期合作的商业伙伴，2016年1月24日原告与被告签订《借款协议》（合同编号：AZJK20160124），协议约定被告向原告借款1500000元（实际借款1070098.4元），并明确约定原告发放借款的方式、时间及被告还款的方式、时间，逾期还款需支付1000000元违约金并按每日0.5%计算逾期利息。原告依约向被告发放了借款，但被告至今未归还任何借款，严重损害了原告的合法权益。 由于协议关于仲裁管辖的约定不明确及合同的实际履行地约定不明确，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第十八条规定：“合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地”。本案中，接受货币一方为原告，则原告所在地为合同履行地，故贵院有管辖权。现为维护原告的合法权益，特诉至贵院。 补充：双方签订的《借款协议》（合同编号：AZJK20160124）约定借款150万元，其中的试剂货款和仪器款（合计429901.6元）先扣除，然后将剩余借款汇入乙方（四川纵横）账号，因此，双方实际借款金额为150万元。 被告四川纵横生物科技有限公司辩称：1、借款的本金应当为1070098.4元；2、不应当向原告支付利息；3、对于还款情况，因为双方都还没有进行确认，所以被告目前不能确定。还款的情况要根据原、被告双方签订的补充协议，以及崇州市第二人民医院、广汉市第二人民医院他们双方确认以后才能够确定，所以到目前为止还没有明确的结论。 为支持诉讼请求所依据的事实，原告向本院提交：《借款协议》1份，付款回单3份，通话录音1份（文字打印稿1份、光盘刻录件1份），《经销商试剂采购合同》1份、发货单1组、快递单1组、发票1组、付款凭证1组，仪器合作协议3份（含合同书1份、仪器采购合作协议1份、仪器合作补充协议1份），审计报告1份（九州专审字[2020]第0307号）。被告对《借款协议》的真实性无异议，认为双方确实达成了150万元借款的合意。对转账到公司三笔款项的付款回单无异议，但是对证明目的有异议；2016年2月26日第二笔借款306335.8元冲抵10700元仪器款予以认可；2016年3月31日第三笔借款341928.4元扣除了95100元仪器款予以认可；但被告不认可第一笔借款扣除的78165.8元，第二笔借款扣除的86664.2元，第三笔借款预先扣除的62971.6元，实际借款应该再扣除这三笔款项。对通话的真实性予以认可，对证明目的不认可，录音中原告代理人所称的转账103万元，因为原、被告经济往来比较复杂，原告混淆了钱的性质，并非真实意思表示，仪器合作补充协议中第2条明确了截至2015年12月31日尚欠的仪器款是103.5万元，与本案的借款没有关联性，所以该证据达不到原告的证明目的。对《经销商试剂采购合同》无异议，但该组证据达不到其证明目的，发货单、快递单等都是原告单方制作的，被告对金额未确认，根据代理人的核实，财务账目上暂时看不出与原告有欠款。对仪器合作协议三性无异议，但是在仪器合作补充协议中第2条，双方约定了从2016年1月27日签订合同起原告向该合作协议中涉及的两家医院销售的试剂，所获得的毛利润乘以0.78可以用于抵扣被告欠原告的仪器款及借款。对审计报告真实性不予认可，原告提供的审计素材不准确、不真实，审计报告所依据的素材不能够完整的反映原、被告之间的交易，原告与广汉市第二人民医院至今尚没有解除合作关系，该院向原告所采购试剂产生的纯利润总额至今尚无法确定，故审计报告的结果不完整。本院对上述证据的真实性予以确认。 为支持答辩意见所依据的事实，被告向本院提交：发票1组，原告对该证据认为系复印件，真实性无法核实，对关联性有异议，双方是在2016年1月27日签订合同，同意纯利冲抵仪器款和欠款，在签署补充协议时，双方还没有借款150万元的事实发生，双方的合作仅限于仪器和试剂，所以欠款不能涵盖本案的150万元借款。借款协议及借款发生的事实都是在补充协议签署之后，借款协议对还款方式、金额和时间都有明确的约定，相应的借款不能用纯利进行抵扣，因此认为该组证据与本案不具有关联性。因该证据为复印件，故本院对证明力不予确认。 本院经审理认定案件事实如下：2016年1月24日，甲方浙江伊普诺**物技术有限公司与乙方四川纵横生物科技有限公司签订《借款协议》一份，乙方承诺甲方，将乙方现有的客户中至少三家二甲级别以上的医院更换为甲方品牌试剂，并经甲方现场确认……且甲方与医院配送关系正常运行，医院正常回款给甲方后，甲方向乙方提供总额为150万元的借款，分三笔汇到乙方账户，每笔50万元。经甲方现场确认，至少三家二甲级别以上的医院更换为甲方品牌试剂；同时乙方月采购量不少于4.17万元的甲方试剂；乙方先支付甲方20万元超期仪器款和部分试剂款，满足以上条件后，甲方把第一笔借款50万元，扣除应付的仪器还款和试剂款后，汇到乙方账户；2016年2月28日之前，乙方月采购量不少于8.34万元的甲方试剂，甲方把第二笔借款50万元汇到乙方账户；2016年3月31日前，乙方月采购量不少于12.5万元的甲方试剂，且甲方须补足原仪器合作约定的试剂任务量，甲方把第三笔借款50万元汇到乙方账户。 还款及任务条款：乙方收到甲方的第一笔50万元借款后，在两年内，分24期归还甲方借款，第一笔还款在甲方汇款给乙方的第二个月25日前开始还款，分24期还款给甲方，前23期每期2.08万元，最后一期2.16万元；第二笔、第三笔约定的还款方式与第一笔约定的还款方式一致。如乙方未按照合同约定还款，乙方须支付甲方应付款而未付款项部分每日0.5%的违约金。且甲方有权提前停止终止合作，剩余未还款项（借款和贷款）乙方应在一个月内归还，且乙方须赔偿甲方100万元违约金。 2016年2月3日，原告向被告转账421834.2元；2016年2月26日，原告向被告转账306335.8元；2016年3月31日，原告向被告转账341928.4元。 之后，双方还签订了《经销商试剂采购合同》、《合同书》、《仪器采购合作协议》、《仪器合作补充协议》。 后原告自行委托安徽九州会计师事务所对浙江伊普诺**物技术有限公司与四川纵横生物科技有限公司之间借款情况、货物及设备采购情况、款项支付情况等进行专项审核。该事务所于2020年3月20日出具了九州专审字［2020］第0307号专项审计报告，认为约定浙江伊普诺**物技术有限公司给四川纵横生物科技有限公司提供150万元借款，分三笔汇到四川纵横生物科技有限公司账户，累计转账1070098.4元。 本院认为，虽然原告浙江伊普诺**物技术有限公司与被告四川纵横生物科技有限公司签订的《借款协议》约定的借款金额为150万元，且约定了借款本金的交付扣除应付的仪器还款和试剂款后。因此，实际履行过程中，原告仅提供了1070098.4元的借款，这一点可以从原告自行委托的审计报告中得到印证。但民间借贷应以原告实际提供的借款为准，双方约定扣除应付的仪器还款和试剂款后交付借款本金系将民间借贷与买卖合同杂糅，两种不同的法律关系应区分对待，不应一并处理。因此，本院认为，借款本金应以实际交付的为准，即1070098.4元，而非原告主张的150万元。关于原告主张的资金占用损失，鉴于双方约定了100万元的违约金及未付款项部分每日0.5%的违约金，故本院对于原告调整的按照年利率24%计算的标准予以采纳。因双方在《借款协议》中约定了原告提供借款后，被告应在2年内还清，并未约定利息，故相应的利息占用损失亦从每笔借款还款期限届满后计算，且相应的还款金额应按照原告实际提供借款金额与约定金额的比例计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告四川纵横生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江伊普诺**物技术有限公司借款本金1070098.4元并按年利率24%分期计算支付资金占用损失； 二、驳回原告浙江伊普诺**物技术有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18300元（原告已预缴），减半收取9150元，由原告浙江伊普诺**物技术有限公司负担2623元，由被告四川纵横生物科技有限公司负担6527元。 原告浙江伊普诺**物技术有限公司于本判决生效之日起十五日内，向本院申请退费；被告四川纵横生物科技有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 丁水平 二〇二〇年六月十八日 代书记员 孙惠惠