云南省开远市人民法院刑 事 判 决 书(2020)云2502刑初41号公诉机关开远市人民检察院。被告人杨玫娜，女，1983年9月26日生，彝族，小学文化，无业，云南省开远市人，住开远市。2019年8月15日因涉嫌贩卖毒品罪被取保候审，2020年5月8日经本院决定逮捕，同日由开远市公安局执行。现羁押于红河州看守所。指定辩护人金子皓，云南兴津律师事务所律师。被告人李志祥，男，1975年5月13日生，汉族，小学文化，无业，云南省开远市人，住开远市。2011年9月21日因犯盗窃罪被开远市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金1000元；2013年8月20日因犯盗窃罪被开远市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金1000元；2016年4月29日因犯贩卖毒品罪被开远市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元；2017年3月2日因犯贩卖毒品罪被开远市人民法院判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金5000元，加原判有期徒刑六个月，并处罚金2000元，总和刑期三年，决定执行有期徒刑三年，并处罚金7000元。2019年8月15日因涉嫌贩卖毒品罪被取保候审。辩护人何玲丽，云南法砝码律师事务所律师。开远市人民检察院以开检一部刑诉（2020）23号起诉书指控被告人杨玫娜、李志祥犯贩卖毒品罪，于2020年1月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，因疫情，在审限内无法结案，报请红河州中级人民法院批准延长审限3个月，同年5月20日本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。开远市人民检察院指派检察员张丽萍、代理检察员郭建刚出庭支持公诉，被告人杨玫娜及其指定辩护人金子皓、被告人李志祥及其辩护人何玲丽均到庭参与诉讼。现已审理终结。开远市人民检察院指控：1、2019年7月份，被告人杨玫娜共向违法吸毒人员王某贩卖过2次毒品海洛因，每次贩卖5克海洛因，计重10克。2、2019年8月7日，被告人杨玫娜共向违法吸毒人员王某贩卖过5克毒品海洛因。3、2019年8月14日16时许，被告人杨玫娜欲在开远市市西中路北城牛菜馆旁一辆牌照为云Ｇ×××××的白色宝骏牌汽车上向违法吸毒人员王某贩卖5克毒品海洛因，后被开远市公安局现场查获，当场在被告人杨玫娜驾驶的云Ｇ×××××的白色宝骏牌汽车中控储物盒内查获1包用透明封口袋封装的白色毒品可疑物，净重5.0克；当场在被告人李志祥左裤包内查获2包透明塑料袋包裹的红色片剂毒品可疑物，净重37.75克。后在被告人杨玫娜、李志祥共同居住的开远市家电视柜左边又查获4包红色片剂毒品可疑物，净重3.73克；8包白色毒品可疑物，净重8.36克。经鉴定，从被告人杨玫娜驾驶的云Ｇ×××××白色小轿车上查获的1包白色毒品可疑物、在杨玫娜家中查获的黑色盒子内装8包白色毒品可疑物均为毒品海洛因；从被告人李志祥左侧裤包内查获的2包好红色片剂毒品可疑物、从杨玫娜建中查获的粉色盒子内4包红色片剂毒品可疑物均为毒品甲基苯丙胺。在法庭审理过程中，公诉机关为证实起诉所指控的犯罪事实，列举了相关证据，公诉人认为被告人杨玫娜向他人贩卖毒品海洛因28.36克、甲基苯丙胺41.48克，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨玫娜与他人准备进行毒品交易时被当场查获，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人杨玫娜到案后如实公司自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。建议法庭判处被告人杨玫娜十五年有期徒刑，并处没收财产。被告人李志祥非法持有毒品甲基苯丙胺37.75克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人李志祥在判决宣告后，刑法执行完毕前又犯罪，应当对其实行数罪并罚。被告人李志祥因贩卖毒品罪被判处过二次刑罚，又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人李志祥到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。建议法庭判处被告人李志祥三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。被告人杨玫娜对贩卖毒品的犯罪事实如实作了供述，庭审中自愿认罪，请求法庭看在其系初犯、自愿认罪认罚的情况下对其从轻处罚。被告人李志祥表示其根本不知道身上装的是毒品，不应当对其处予刑罚。指定辩护人金子皓提出的辩护意见是：（1）对公诉机关指控被告人杨玫娜犯贩卖毒品罪无异议。（2）对公诉机关认定杨玫娜的毒品数量有异议。公安机关当场查获的海洛因仅有5克，其他都是杨玫娜自己的供述，杨玫娜当庭供述的是不能作为定案依据的。杨玫娜每天自己吸食的毒品计量很大，杨玫娜持有的毒品也许还不够自己吸食，所以其持有的毒品仅只能认定为是非法持有毒品的克数。（3）杨玫娜到案后如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，系坦白，请法庭对其从轻或者减轻处罚。辩护人何玲丽提出的辩护意见是：（1）公诉机关指控被告人李志祥非法持有毒品罪罪名不成立。（2）对指控的事实存在重复评价。（3）公诉机关提出的量刑建议过重。（4）被告人李志祥庭审态度较好，查扣的车辆是家庭共有财产，请法庭在判决时予以考虑。经审理查明，1、2019年7月份，被告人杨玫娜共向违法吸毒人员王某贩卖过2次毒品海洛因，每次贩卖5克海洛因，计重10克。2、2019年8月7日，被告人杨玫娜共向违法吸毒人员王某贩卖过5克毒品海洛因。3、2019年8月14日16时许，被告人杨玫娜欲在开远市市西中路北城牛菜馆旁一辆牌照为云Ｇ×××××的白色宝骏牌汽车上向违法吸毒人员王某贩卖5克毒品海洛因，后被开远市公安局现场查获，当场在被告人杨玫娜驾驶的云Ｇ×××××的白色宝骏牌汽车中控储物盒内查获1包用透明封口袋封装的白色毒品可疑物，净重5.0克；当场在被告人李志祥左裤包内查获2包透明塑料袋包裹的红色片剂毒品可疑物，净重37.75克。后在被告人杨玫娜、李志祥共同居住的开远市家电视柜左边又查获4包红色片剂毒品可疑物，净重3.73克；8包白色毒品可疑物，净重8.36克。经鉴定，从被告人杨玫娜驾驶的云Ｇ×××××白色小轿车上查获的1包白色毒品可疑物、在杨玫娜家中查获的黑色盒子内装8包白色毒品可疑物为毒品海洛因；从被告人李志祥左侧裤包内查获的2包好红色片剂毒品可疑物、从杨玫娜建中查获的粉色盒子内4包红色片剂毒品可疑物为毒品甲基苯丙胺。上述认定的事实，有经庭审核实的以下证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实2019年8月14日公安民警在开远市市西中路北城牛菜馆旁一辆白色宝骏汽车上查获杨玫娜和李志祥，当场查获一包用透明封口袋封装的白色块状毒品可疑物，于是对其立案侦查。2、户口证明，证实被告人杨玫娜生于1983年9月26日，被告人李志祥生于1975年5月13日，作案时两名被告人均已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。3、（2011）开刑初字第114号判决书、（2013）开刑初字第105号判决书、（2017）云2502刑初14号判决书，证实被告人李志祥曾因盗窃、贩卖毒品被开远市人民法院判过刑。4、抓获经过，证实2019年8月14日公安民警在北城牛菜馆门口附近抓获被告人杨玫娜和李志祥。5、被告人杨玫娜的供述，证实2019年8月14日下午4点左右王某打电话叫我送5克东西给她，我就叫着我丈夫李志祥一起开车去，因为下午2点我花4000元向一个男子买了400颗“小麻”，我叫李志祥先拿着，到了老人民医院附近，我就把车停在王某旁边，王某准备拉开车门，就有几个便衣警察冲了上来，从我丈夫李志祥身上搜出了400颗红色片剂“小麻”。除了这一次，我还贩卖过二次毒品。6、被告人李志祥的供述，证实2019年8月14日10时许，在小区门口，我坐在我媳妇杨玫娜车上的副驾驶位置上，杨玫娜拿出两小包毒品“小麻”递给我，告诉我等下拿回去放在家里，我就将其装在裤包里面。开车来到农贸市场买了点东西，我媳妇说去找一下小芬。车子刚停，小芬用手敲车窗，有几名便衣警察就冲上来了，从我的左边裤包里搜出两包毒品“小麻”。7、证人王某的证言，证实2019年7月份、8月份向杨玫娜购买过二次毒品，2019年8月14日下午4点我打电话叫杨玫娜再送5克毒品赊给我，刚好到了约好的地点就被警察抓了。8、辨认笔录，证实公安民警找了几组照片分别让被告人杨玫娜辨认，杨玫娜辨认出了王某，王某对公安机关提供的照片分别辨认出被告人杨玫娜和李志祥。9、搜查笔录及照片，证实公安民警当场对被告人杨玫娜驾驶的车辆进行搜查以及从李志祥裤包里面搜出的毒品让其指认。10、毒品称量笔录及照片，证实公安民警当时查获的毒品当着被告人杨玫娜、李志祥的面进行称量以及从其家里搜出粉色铁盒内查出的毒品可疑物。11、红河州公安局司法鉴定中心出具的检验报告，证实公安机关当日查获的毒品可疑物经送检检出甲基苯丙胺成分。12、银行查询明细表、转账凭证、提取笔录、视听资料等证据在案证实。以上证据经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人杨玫娜向他人贩卖毒品海洛因28.36克、甲基苯丙胺41.48克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。被告人李志祥明知是毒品而予以持有，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关对被告人杨玫娜、李志祥的指控，事实清楚、证据确实充分，定性及适用法律正确，本院予以支持。庭审查明，被告人李志祥坐杨玫娜的车去买东西，在车子上杨玫娜拿出毒品交给李志祥并叫李志祥先拿着，等下拿回去，李志祥接过毒品顺手藏在自己的裤包内，后被公安机关查获。李志祥在短时间内没有对该毒品有占有和支配的权利，诚然时间长短并不影响持有的成立，只是一种量刑情节，被告人李志祥窝藏的毒品已达到非法持有毒品罪的数量，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任。辩护人提出李志祥不构成非法持有毒品罪的观点，本院不予支持。被告人杨玫娜在与他人进行毒品交易时被当场查获，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。庭审中杨玫娜自愿认罪，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人李志祥在刑罚执行完毕之前又犯罪，应当数罪并罚。被告人李志祥曾因贩卖毒品被判过刑，现又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人李志祥到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。两辩护人认为该案两被告人认罪态度较好的辩护观点，本院予以采纳。公诉机关对被告人杨玫娜、李志祥的量刑建议在法律规定的幅度内，本院予以支持。据此，为保护公民的身体健康，打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人杨玫娜、李志祥犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨玫娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产50000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月8日起至2035年5月7日止）。二、被告人李志祥犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。原判有期徒刑三年，并处罚金人民币7000元（2017年3月13日被开远市人民法院决定暂予监外执行，2019年8月15日因非法持有毒品被取保候审，实际服刑为2年零5个月零2日，余刑为6个月零28日），决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2023年12月14日止）。三、随案移送的赃款、赃物，依法予以没收，云Ｇ×××××号白色宝骏牌ＳＵＶ，予以发还。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  邓南阳审判员  邵 莹审判员  黄 浩二〇二〇年六月四日书记员  沐晓鸥