湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1202民初7426号 原告：彭茂腾，男，1963年10月18日出生，汉族，住中方县花桥镇排叶村油麻冲村民小组。 委托诉讼代理人：瞿红福，怀化市鹤城区星光法律服务所法律服务工作者。 被告：怀化市鹤城区盈口乡湖天桥村龙潭冲村民小组，住所地怀化市鹤城区盈口乡湖天桥村龙潭冲村民小组。 负责人：彭东，该小组组长。 委托诉讼代理人：彭先云，怀化市鹤城区云邵法律服务所法律服务工作者。 原告彭茂腾与被告怀化市鹤城区盈口乡湖天桥村龙潭冲村民小组（以下简称龙潭冲小组）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月30日受理后，依法适用简易程序，于2020年3月19日公开开庭进行了审理。诉讼过程中，发现案情复杂，本院于2020年3月20日裁定转为普通程序，并于2020年6月9日第二次公开开庭进行了审理。原告彭茂腾及其委托诉讼代理人瞿红福、被告龙潭冲小组的委托诉讼代理人彭先云两次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭茂腾向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费和精神抚慰金等各项费用共计100200元；2.本案诉讼费用由被告全部承担。事实与理由：2019年5月20日，原告至被告承建的综合楼做吊沙子工作，双方约定工资为200元/天。同年5月28日下午5时许，原告在工作时不慎被钢丝绳绞起致左手食指断裂，原告当即被被告组里人员送至怀化湖天中西医结合医院治疗，被诊断为：左食指末节指骨开放性骨折并缺损，中指皮肤撕裂伤，左侧无名指指甲床撕脱，需要手术治疗，住院7天后出院。2019年8月21日经怀化市博爱司法鉴定所鉴定，认定原告伤情构成十级伤残，误工期60天，护理期30天，营养期30天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣的活动中遭受的人身损害雇主应承担赔偿责任。参照《2019湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，被告应赔偿原告误工费12000元（60天×200元/天）、护理费3720元[（44693元/年÷12个月÷30天/月）×30天]、交通费84元（12元×7元/天）、营养费1500元（50元/天×30天）、残疾赔偿金73396元（36698元/年×20年×10%）、鉴定费1500元、精神抚慰金5000元，共计100200元。原告多次找被告协商赔偿事宜，被告拒不履行赔偿义务。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求支持原告的诉求。 被告龙潭冲小组辩称：一、原告起诉错列被告，双方不存在劳动关系，原告的住院医疗费系被告垫付，应予返还；二、2019年9月18日，原告曾向怀化市鹤城区人民法院提起诉讼，因遗漏诉讼主体而申请撤诉，被告如今又提起诉讼，主体也没有变更，属于重诉；三、因双方不存在劳动关系，原告无权向被告请求赔偿，盼驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据。本院认定如下：1.对原告提交的怀化湖天中西医结合医院住院病案首页、入院记录、手术记录、诊断证明书、出院记录、住院结账汇总清单，怀博司鉴所[2019]临鉴字第80号司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，被告对其真实性、合法性没有异议，但对其关联性提出了异议，该组证据来源合法、内容客观真实，能证实本案相关事实，本院对其真实性予以确认；2.对原告提交的证人雷厚顺书面证明、证人雷厚顺出庭证言及对证人雷厚顺的调查笔录各一份，被告对雷厚顺书面证明没有异议，对证人雷厚顺出庭证言基本认同，对证人雷厚顺的调查笔录不认可，认为组里并不清楚这个事，是原告与老板之间的事，证人雷厚顺的三次证言，部分存在矛盾之处，对该证言中能与查明的其他事实或其他证据相印证的部分，本院予以采信，不能佐证的部分，本院不予采信；3.对原告提交的入住证明一份，被告对其三性均提出了异议，认为原告是农村户口，应按农村标准计算各项费用，该证明无单位负责人及经手人签名且系孤证，不能达到原告的证明目的，本院不予采信；3.对被告提交的《劳务合同》一份，原告认为其在第一次撤诉后一直在找丁祖培，但经公安机关查询并没有这个人，故对该证据三性不认可，在本案第一次庭审中经本院释明并要求被告提供丁祖培个人身份信息，但被告无正当理由一直未予提供，该证据本院无法核实其真实性，故不予采信；4.对被告提交的《领条》一份，原告对其三性均提出了异议，认为只是复印件不认可，因被告未向本院提交该证据原件或与原件核对无异的复印件核对，本院不予采信；5.对被告提交的彭泽军调查笔录一份，原告对其三性均提出了异议，该证据系证人证言，证人未出庭作证且证人陈述的事实无其他证据佐证，本院不予采信；6.对被告提交的协助执行通知书及执行裁定书各一份，原告对其提出了异议，认为该证据与本案无关，该组证据仅能反映另案协助执行的情况，无法达到被告的证明目的，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年5月28日下午，原告彭茂腾在位于怀化市鹤城区红星路铂金宾馆旁被告龙潭冲小组综合大楼的工地上因工不慎受伤，后被工友等人送往医院救治。怀化湖天中西医结合医院入院诊断为：1、左食指末节指骨截除及关节修复术后；2、无名指甲床修补及清创缝合术后；3、中指清创缝合术后。原告共计住院7天，出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、无名指甲床愈合时间可能较长，注意保持伤口清洁，定期换药。原告住院期间共花医疗费4862.59元，该医疗费已由被告予以支付，医疗费发票亦由被告会计拿起做了账，被告称其系出于道义先行垫付。经原告自行委托，2019年8月21日怀化市博爱司法鉴定所作出怀博司鉴所[2019]临鉴字第80号司法鉴定意见书，鉴定意见为:1.被鉴定人彭茂腾外伤所致损伤致残程度评定为十级。2.评定误工期60日；护理期30日；营养日30日。因双方对于各项赔偿协商未果，原告遂向本院提起诉讼。 另查明：原告陈述其在被告龙潭冲小组综合大楼工地做小工，200元/天，系其老表雷厚顺喊起去做事，工资也是雷厚顺带给其的，受伤时，其在工地九楼，开机子的人在五楼，沙子吊上来其就把沙子倒出来，因吊绳和钢缆线绞在一起，正当其去松开未完全离开时，五楼开机子的人没有看到就开了机，钢丝绳反弹将其左手食指、中指和小指都弹伤。证人雷厚顺称其系师傅280元/天，是同为师傅的彭先义喊起去做事的，彭先义不是老板，其认为是被告雇佣了原告等人。本院询问被告“彭先义是怎么到组里去做事的？”被告回答“彭先义是我们组里的社员，丁祖培就喊他去做事。”被告虽提供了其与丁祖培之间签订的《劳务合同》，但一直未向本院提供丁祖培个人的身份信息。 本院认为，对于原告在被告工地受伤及被告先行支付原告住院医疗费4862.6元的事实，双方没有争议，本院予以确认。本案争议的焦点为：原告与被告之间是否构成雇佣关系以及被告是否应当对原告的损伤承担赔偿责任的问题。因原告并没有直接同被告协商过劳务用工，而证人雷厚顺也没有明确其与被告具体哪位负责人协商过劳务用工，现有证据不足以证实原告与被告之间形成雇佣关系。但是，即如被告陈述，其将涉案工程发包给不具有用工主体资格的自然人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告应当承担连带赔偿责任，同时《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条规定：“一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。”被告无正当理由未提交承包人丁祖培的个人身份信息，致本案中无法确定雇主的赔偿责任，故原告现要求被告承担赔偿责任，合法有据，本院予以支持。 结合原告的诉讼请求，并参照《2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，对于原告经济损失计算项目及具体经济损失的认定如下：（一）、医疗费4862.6元；（二）、误工费，因原告未提供其固定收入或最近三年的平均收入证明，本院依相近行业上一年度职工的平均工资计算为8921元（农、林、牧、渔业年平均收入54272元÷365天×60天）；（三）、护理费，原告请求3720元，符合法律规定，本院予以确认；（四）、营养费，原告请求1500元，符合法律规定，本院予以确认；（五）、住院伙食补助费，原告请求3000元计算有误，本院确定为700元（100元/天×7天）；（六）、交通费，原告请求84元，但其未向本院提交相关证据证实，本院不予支持；（七）、鉴定费，原告请求1500元，有相关发票证实，本院予以支持；（八）、残疾赔偿金，原告按城镇居民人均可支配收入计算，没有相关证据证实，本院确认为28186元（农村居民人均可支配收入14093元×20年×10%）；（九）、精神抚慰金，原告主张5000元，考虑到原告在工作中受伤，自身亦存在过失，对该主张，本院不予支持。以上各项赔偿费用共计49389.6元。因原告在工作中忽视安全操作，对于损害的发生自身存在过错，可以减轻被告的赔偿责任，本院酌定由原告承担20%的损失，由被告承担80%的损失，经计算，被告应承担原告的全部损失为39511.68元（49389.6元×80%），扣减被告先行支付的医疗费4862.6元，被告应支付原告的各项损失为34649元（39511.68元-4862.6元）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告怀化市鹤城区盈口乡湖天桥村龙潭冲村民小组于本判决生效后十日内向原告彭茂腾赔偿各项损失共计34649元； 二、驳回原告彭茂腾的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2304元，由原告彭茂腾负担1638元，被告怀化市鹤城区盈口乡湖天桥村龙潭冲村民小组负担666元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  李军康 人民陪审员  王长云 人民陪审员  彭何英 二〇二〇年六月十九日 代理书记员  陶丽如 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。、 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第九十五条一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。