四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终5829号 上诉人（原审被告）：四川茂莲工程机械有限公司，住所地：四川省成都市新都区物流大道199号A区B-11承顺街372号元贞国际机械城18栋5号。 法定代表人：邱茂华，总经理。 委托诉讼代理人：王鹏举，四川启道律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王超，男，1977年3月6日出生，汉族，住四川省会理县。 委托诉讼代理人：李启铭，男，由会理县黎溪镇青龙村村民委员会推荐。 上诉人四川茂莲工程机械有限公司（以下简称茂莲公司）因与被上诉王超合同纠纷一案，不服四川省成都市新都区人民法院（2019）川0114民初4939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 茂莲公司上诉请求：撤销一审判决，改判茂莲公司向王超支付20937.32元。事实和理由：一、万兴全、温宗宝购买的设备已被拖回，根据《代理商结算确认函》的约定，不应当支付王超利润。二、关于滕传农、张保友的结算金额有异议，应当按照《产品代理合同》第五条第一款约定，按照订单利润的80%支付。此外，滕传农、张保友与茂莲公司签订《分期销售合同》时，王超与茂莲公司的《产品代理合同》期限已经届满，合同终止后，不应结算利润。 王超辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 王超向一审法院提起诉讼请求：1.茂莲公司支付销售机械设备的结算利润152424.7元及资金占用利息损失（该资金占用利息损失以152424.7元为基数，按照年利率6%，从2016年11月1日起计算至付清之日止）；2.支付违约金20000元。 一审法院认定事实如下：2014年3月25日，茂莲公司（甲方）与王超（乙方）签订了《产品代理合同》（以下简称代理合同），约定茂莲公司授权王超作为雅安市雨城区的代理商，销售茂莲公司所代理的雷沃全系列装载机、龙工挖掘机以及其他机械，并负责售后服务。代理合同第五条利润结算及台量返利载明：“1）甲方按照结算价格给乙方结算利润，在扣除相关中间费用后的净利润乘以80%作为乙方的利润，乙方出具相关票据以报账的方式支取。2）利润结算方式和时间（未足额支付销售货款和首付款费用或未完善相关手续不予结算，乙方必须对首付欠款进行还款担保）：全款销售（二代做还款担保的可视同全款销售）的，当月销售于次月结算；分期或融资租赁销售的按还款进度分次结算：第一次结算于销售完成的下月结算利润的50%；第二次结算于客户三期还款后，客户还款逾期率低于10%的结算利润的30%，10%≤逾期率≤60%的结算利润的20%；剩余部分利润待客户还款结束后结算（退机、起诉的设备和代理合同终止后不予结算剩余利润）。……”第七条第四款载明：“乙方有配合甲方催收客户欠款的业务。”第八条第三款载明：“除本合同另有约定，如果任何一方违反合同规定，违约方应支付守约方人民币贰万元的违约金；……”第九条载明：“本合同约定有效期于2013年8月1日起至2014年7月30日止，合同到期前十日内甲方与乙方进行协商，根据协商结果，确定下一年度合作协议。……”2015年12月7日，双方对王超的代理费进行了结算，形成了《代理商结算确认函》。王超作为代理商，客户一共10位，其中，万兴全一户的订单利润为62027.4元，滕传农一户的订单利润为53580.4元，夏玉萍一户的订单利润为21790元（未支付首付款应结算的利润为6537元），张保友一户的订单利润为17400元，温宗宝一户的订单利润为41025.6元。茂莲公司已向王超支付42384元。该确认函备注中载明：“1.第一次结算考核标准，订单完成的于交机次月结算利润的50%，订单完成包括足额支付销售货款、首付款等费用，完善全部销售手续及交机。……5.涉及诉讼、退机、拖回设备、回购的，一律取消全部利润结算。” 一审另查明以下事实：1.2014年6月26日，万兴全与茂莲公司签订《分期销售合同》，万兴全通过分期付款的方式向茂莲公司购买龙工牌挖掘机产品，约定购机款为800031.3元，首付款183063.3元。2015年12月30日，茂莲公司与万兴全的对账单显示万兴全已向茂莲公司支付了358500元，剩余258519元尚未支付。2.2014年7月11日，滕传农与茂莲公司签订《分期销售合同》，滕传农通过分期付款的方式向茂莲公司购买龙工牌挖掘机产品，已支付完毕所有款项。3.2014年8月28日，夏玉萍、汇银融资租赁有限公司与茂莲公司签订《买卖合同》和《融资租赁合同》，夏玉萍通过融资租赁的方式向茂莲公司购买龙工牌挖掘机产品。4.2015年1月27日，张保友与茂莲公司签订《分期销售合同》，张保友通过分期付款的方式向茂莲公司购买龙工牌挖掘机产品，已支付完毕所有款项。5.2015年11月4日，温宗宝与茂莲公司签订《分期销售合同》，温宗宝通过分期付款的方式向茂莲公司购买龙工牌挖掘机产品。茂莲公司同意按照已支付完毕所有款项的方式结算，但签订合同时，王超的代理合同已终止，不应向王超支付结算利润。 一审法院认为，茂莲公司与王超签订的《产品代理合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反相关法律法规的禁止性规定，应属合法有效，双方当事人均应按照合同的约定全面履行各自的义务。 万兴全一户的利润结算。万兴全一户采用的分期付款的方式支付购机款。2015年12月30日茂莲公司与万兴全的对账单上载明“首付欠款14000元”，但同时显示万兴全已向茂莲公司支付了358500元，超过了约定的首付款183063.3元，应认定首付款已支付完毕。按照《代理商结算确认函》备注第一条的约定，足额支付首付款等费用，完善全部销售手续及交机，于交机次月结算利润的50%。根据一审庭审查明情况，茂莲公司已向万兴全交机完毕。因此，茂莲公司应向王超支付万兴全一户订单利润的50%，即31013.7元（62027.4元×50%）。茂莲公司主张万兴全一户由于拖欠购机款，已经将车辆拖回，因此取消该户的利润结算。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，茂莲公司没有证据证明车辆已被拖回，一审法院对该抗辩意见不予采纳。 夏玉萍一户的利润结算。王超与茂莲公司就夏玉萍是否交齐首付款的事实存在分歧。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”，王超要求茂莲公司就夏玉萍一户应向自己支付利润，那么王超应承担夏玉萍一户已全部支付完毕所有购机款的举证责任。根据《代理商结算确认函》载明，未支付全部首付款，夏玉萍一户结算利润为6537元。 关于代理合同终止后是否应支付结算利润。双方在《产品代理合同》中并未约定合同终止的情形，第九条约定的合同有效期届满，并不必然导致合同的终止，且王超与茂莲公司于合同有效期届满后，都依然在履行合同约定的内容。因此，茂莲公司于合同有效期届满后仍需向王超支付订单利润。茂莲公司应向王超支付的订单利润为149556.7元【31013.7元（万兴全）+6537元（夏玉萍）+53580.4元（滕传农）+17400元（张保友）+41025.6元（温宗宝）】，已向王超支付了42384元，尚欠王超107172.7元。 茂莲公司是否应承担违约责任及资金占用损失。一审法院认为，茂莲公司与王超在2015年12月7日结算后，并未就代理合同再次结算，茂莲公司应支付给王超的订单利润处于未结算的状态。而对未进行结算的责任，双方均没有举证证明。因此，王超不能就未结算的事项，要求茂莲公司承担违约责任及资金占用损失。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、茂莲公司在本判决发生法律效力之日起7日内给付王超结算的利润107172.7元；二、驳回王超的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2432元（已减半收取），由茂莲公司负担1500元，王超负担932元。 二审中，茂莲公司提交以下证据材料：1.《四川茂莲公司客户回款对账单》、《保证书》、《解除合同通知书》、记账凭证、请款单及银行付款凭证、《二手机械买卖合同》、收货单、转账凭证，拟证明万兴全所购设备已被拖回并出售案外人拉马交，应不予结算；2.《情况说明》、债权债务确认表，拟证明温宗宝所购设备已退机并出售与案外人陈荣，应不予结算。王超质证称茂莲公司提交的证据不能证明拉马交所购挖机系万兴全那一台。《情况说明》系茂莲公司单方制作，对其真实性不予认可。本院经审查认为，《解除合同通知书》、《情况说明》系茂莲公司单方制作，债权债务确认表系复印件，对其真实性无法确认，《四川茂莲公司客户回款对账单》、《保证书》与本案无关联性，不能达到茂莲公司的证明目的。《二手机械买卖合同》、收货单、转账凭证与本案待证事实有关联性，本院予以采信。 另查明，2016年4月12日拉马交与茂莲公司签订《二手机械买卖合同》，《二手机械买卖合同》载明“茂莲公司与拉马交本着诚实信用、自愿的原则，经协商就二手工程机械的买卖达成如下协议：机型：龙工，整机编号：LSW0220DTE0019568，价格350000元”。2016年4月12日拉马交向茂莲公司支付定金40000元。2016年4月14日的《收货单》载明“今收到贵公司机械产品：龙工，机型：LG6220D，出厂编号：LSW0220DTE0019568，发动机号：87952827，数量：壹台。机况：二手机”。拉马交在《收货单》签名按手印。 再查明，《代理商结算确认函》载明“万兴全，整机编号：LSW0220DTE0019568，机型：LG6220D”。上述事实有《二手机械买卖合同》、收货单、转账凭证及《代理商结算确认函》在卷佐证。 本院认为，本案的争议焦点是：茂莲公司是否应当向王超支付结算利润107172.7元。 茂莲公司主张万兴全、温宗宝购买的设备已被拖回，根据《代理商结算确认函》的约定，不应当支付王超结算利润。对此，本院认为，关于万兴全一户的利润结算。根据审理查明的事实，茂莲公司向拉马交销售的二手挖机的整机编号与万兴全所购买的挖机整机编号相同且王超自认挖机已不在万兴全控制之下，故万兴全所购挖机被茂莲公司拖回后进行再次销售的事实具有高度概然性。王超主张茂莲公司向拉马交交付的挖机并非万兴全所购挖机，但并未举示反驳证据，应承担举证不能的不利后果。《代理商结算确认函》备注第5条约定“涉及诉讼、退机、拖回设备、回购的，一律取消全部利润结算”则茂莲公司主张不应支付万兴全一户的结算利润31013.7元，有事实和法律依据，本院予以支持。关于温宗宝一户的结算利润，因茂莲公司提交的证据不足以证明温宗宝购买的设备存在退机、拖回、回购情形，故本院对茂莲公司主张的关于不支付温宗宝一户结算利润的上诉理由不予支持。 茂莲公司主张对滕传农、张保友的结算金额有异议，应当按照《产品代理合同》第五条第一款约定，按照订单利润的80%支付。对此，本院认为，首先，《产品代理合同》第五条第一款约定“甲方按照结算价格给乙方结算利润，在扣除相关中间费用后的净利润乘以80%作为乙方的利润”。而《代理商结算确认函》载明的是订单利润并非净利润，且根据张保友一户的结算利润，因出具《代理商结算确认函》时，张保友未支付全部货款，故《代理商结算确认函》载明的当前应结算金额13920元为第一次应结算金额8700元和第二次结算金额5220元相加，并非订单利润乘以80%得出。因此《代理商结算确认函》载明的订单利润系王超应得结算利润。茂莲公司主张按照订单利润的80%支付，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于茂莲公司主张滕传农、张保友与茂莲公司签订《分期销售合同》时，王超与茂莲公司的《产品代理合同》期限已经届满，合同终止后，不应结算利润的上诉理由。本院认为，虽然王超与茂莲公司的《产品代理合同》期限已经届满，但并不必然导致合同终止，王超以实际行为继续履行合同内容，茂莲公司并未提出异议，应视为双方就继续履行合同达成合意。因此，茂莲公司于合同有效期届满后仍需向王超支付订单利润。 综上所述，茂莲公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。因当事人二审提交了新的证据，致使一审判决认定部分事实有误，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销成都市新都区人民法院（2019）川0114民初4939号民事判决； 二、四川茂莲工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付王超结算利润76159元； 三、驳回王超的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2432元，由四川茂莲工程机械有限公司负担1500元，王超负担932元。二审案件受理费2443元，由四川茂莲工程机械有限公司负担1500元，王超负担943元。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵云平 审 判 员 史 洁 审 判 员 罗晓都 二〇二〇年六月二十九日 法官助理 辛 田 书 记 员 李盈秋