江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0281刑初1187号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人冯灼锋，男，1999年9月12日生，汉族，中专文化，原御鑫汇典博物馆（广州）有限公司业务员，户籍所在地广东省佛冈县。2019年11月28日因本案被抓获，次日因涉嫌犯诈骗罪被江阴市公安局刑事拘留，同年12月28日被江阴市公安局取保候审。江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉〔2020〕1061号起诉书指控被告人冯灼锋犯诈骗罪，于2020年6月12日向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于同月24日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员何士芳出庭支持公诉，被告人冯灼锋到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省江阴市人民检察院指控：2018年以来，毛成泳（另案处理）等人在广东省广州市各高档写字楼租赁办公场所，先后设立广州御桁博物馆有限公司（以下简称“御桁公司”）、御鑫汇典博物馆（广州）有限公司（以下简称“御鑫公司”）等多个以博物馆为名的有限公司实施诈骗活动。2019年10月，毛成泳伙同他人在广东省广州市番禹区成立御鑫公司，温世杰（另案处理）任总经理，下设业务部、行政部，副总经理分管不同业务部，各业务部设总监、副总监对部内业务员进行管理、指导。御鑫公司通过网络收集、购买被害人信息，后由业务员通过电话、微信等方式联系被害人，按照公司制定的话术向被害人谎称公司可以帮助出售藏品、邀请被害人至公司对藏品进行鉴定或将藏品图片发送给业务员，黄文清（另案处理）假装鉴定专家对藏品进行虚假鉴定后，业务员谎称被害人的藏品系真品、具有很高的市场价值。随后，副总经理、总监、副总监在业务员的配合下对被害人藏品进行夸张报价，谎称公司可以提供展览等服务帮助被害人拍卖、对接私人买家，再谎称已联系到买家但需要办理相关证书向被害人骗取办理证书费用。御鑫公司副总经理、总监、副总监、业务员共同采用上述手段骗取各被害人鉴定费、服务费、办理证书费用等，所骗取的全部金额作为个人业绩，每人按照不同比例提成。广州御桁博物馆有限公司亦采用上述方式进行诈骗。被告人冯灼锋于2019年11月加入御鑫公司该诈骗组织担任业务员，采用上手段骗得被害人谢某人民币12500元。案发后，被告人冯灼锋退赔人民币32000元。公诉机关认为，被告人冯灼锋伙同他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人冯灼锋在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人冯灼锋如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人冯灼锋自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。建议判处被告人冯灼锋拘役三个月至四个月，并处罚金，在司法评估通过的情况下，可适用缓刑。公诉机关提交了微信信息及聊天记录、转账记录、收据、委托展览服务合同、扣押决定书及清单、营业执照、业绩单、退赃情况说明、人口信息、刑事侦破案经过及归案说明等书证，证人毛某、曾某等人的证言笔录，被害人谢某等人的陈述笔录，被告人冯灼锋的供述，江阴市公安局制作的检查笔录等证据证实。被告人冯灼锋对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人冯灼锋系御鑫公司业务部八部业务员。案发后，公安机关从被告人冯灼锋处扣押作案工具黑色OPPOR9手机一部，与被告人冯灼锋退赔的赃款，均暂扣于公安机关。本院认为，被告人冯灼锋以非法占有为目的，在诈骗组织中伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人钱财，数额较大，其行为确已构成诈骗罪，系共同犯罪。公诉机关的指控成立。被告人冯灼锋在共同犯罪中起次要作用，系从犯，结合其归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，愿意接受处罚，已退清全部赃款，依法予以从轻处罚。根据被告人冯灼锋的犯罪情节和悔罪表现，结合调查评估意见，认为没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人冯灼锋犯诈骗罪，判处拘役三个月，缓刑五个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。二、暂扣于公安机关的退赃款发还被害人谢某人民币12500元。扣押在案的作案工具黑色ＯＰＰＯＲ9手机一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审 判 员 蒋正光二〇二〇年六月二十四日法官助理 陈 梦书 记 员 张晓慧附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》：第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》：第一条诈骗公私财物价值3000元至1万元以上、3万元至10万元以上、50万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况,在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准,报最高人民法院、最高人民检察院备案。