重庆市永川区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0118民初3434号原告：蒋利春，女，1982年3月2日生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：付远征，系重庆年云律师事务所律师。被告：重庆吃呗餐饮管理有限公司，住所地重庆市永川区昌州大道东段789号C馆负一层第791号负1-56至1-87，统一社会信用代码91500118MA5YYQQB92。法定代表人：唐一玄，经理。被告：唐一玄，男，1990年3月10日生，汉族，住重庆市永川区。原告蒋利春与被告重庆吃呗餐饮管理有限公司、唐一玄联营合同纠纷一案，本院于2020年5月7日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蒋利春的委托代理人付远征到庭参加诉讼，被告重庆吃呗餐饮管理有限公司法定代表人唐一玄、及被告唐一玄经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。蒋利春向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告重庆吃呗餐饮管理有限公司分别于2018年11月26日、2019年4月30日签订的《吃呗美食中心联营合同》、《吃呗美食中心联营合同补充协议》；2、由被告重庆吃呗餐饮管理有限公司支付2019年6-7月的营业款40000元；3、由被告重庆吃呗餐饮管理有限公司退还定位费120000元、保证金120000元；4、由被告唐一玄对重庆吃呗餐饮管理有限公司所欠原告债务承担连带清偿责任；5、二被告承担本案受理费。事实和理由：2018年11月26日，原告与被告重庆吃呗餐饮管理有限公司签订《吃呗美食中心联营合同》，约定重庆吃呗餐饮管理有限公司将从重庆祖源华盛实业有限责任公司处租赁的华贸美食城档口位791号第1-83、1-84、1-85、1-86号出租给原告经营，原告向重庆吃呗餐饮管理有限公司支付定位费12万元、保证金12万元，原告的销售统一由重庆吃呗餐饮管理有限公司收银，销售款进入重庆吃呗餐饮管理有限公司的账户，双方于次月1-5日对账，10-12日结账，每月结算一次。2019年7月，重庆吃呗餐饮管理有限公司资金链断裂，并将原告等商户的销售款转移，且不按合同约定时间支付原告等商户2019年6月的营业款。2019年7月26日，重庆祖源华盛实业有限责任公司因将原告经营的商铺封堵，导致原告不能正常经营，不能实现合同目的。因重庆吃呗餐饮管理有限公司的行为构成根本违约，故要求解除合同等。另重庆吃呗餐饮管理有限公司系唐一玄一人开办公司，唐一玄应承担连带清偿责任。重庆吃呗餐饮管理有限公司未到庭未提供答辩意见。唐一玄未到庭未提供答辩意见。本院经审理认定事实如下：2018年6月15日，唐一玄与重庆祖源华盛实业有限责任公司签订《商铺租赁合同》，约定唐一玄租赁重庆祖源华盛实业有限责任公司位于永川区华贸中心C馆负一层第791号负1-56至1-87号铺位（建筑面积1203.54平方米）出租与唐一玄，租赁期限自2018年8月30日至2025年12月31日；下述任一情形的发生构成唐一玄违约：承租期内，唐一玄擅自关闭铺位连续三日以上或者停止营业累计达十日以上，或唐一玄两次及以上违反商场统一营业时间经重庆祖源华盛实业有限责任公司提醒仍未整改，或唐一玄未经重庆祖源华盛实业有限责任公司书面同意私自撤离商场。该情形视为唐一玄不能继续履行合同，重庆祖源华盛实业有限责任公司有权解除合同。除此双方还对租金标准、支付时间、权利义务、违约责任等进行了约定。唐一玄租赁后将上述铺位对外招租，2018年11月26日，重庆吃呗餐饮管理有限公司（甲方）与原告（乙方）签订《吃呗美食中心联营合同》，约定：甲、乙双方就联合经营甲方场地（永川区昌州大道东段789号C馆负一层第791号负1-56至1-87）事宜，签订本合同，双方共同遵守。一、经营地点及范围：联营场地在甲方吃呗华贸重百店档口位791号第1-83、1-84、1-85、1-86号，经营范围包括碗碗菜中餐系列、面食小吃、稀饭，乙方不得随意改变或扩大经营范围。乙方如需改变或扩大经营范围必须以书面的形式向甲方申请并获得准许后方可改变或扩大经营范围。二、合同期限：1、合同期限自2019年1月1日起至2024年12月31日止。2、合同期满前，乙方未经甲方书面同意自行撤离的，甲方不予退还乙方所缴纳保证金。3、联营期满前，乙方欲继续合作，必须在联营期满前2个月内，同甲方重新签订联营合同，续签合同甲方不能以任何理由涨价。三、联营方式及付款方式：1、乙方在签订本合同时，须向甲方支付一次性人民币12万元作为定位费，进场前10日缴纳保证金12万元，保证金在合同终止后15个工作日内无息退还（注：进场时间以甲方通知时间为准）。2、甲方根据乙方真实营业额来扣点作为管理费，除水电费以外无需支付其他费用（扣点比例见：三4、5）。3、乙方月保底销售额为12万元。4、如果乙方月销售额低于或等于保底销售额时，乙方按月保底额的18%上缴甲方（甲方报线上营业额20%，线上营业额加入乙方月销售总额）。5、乙方每月销售额超过12万元，则按15%上缴甲方。6、甲方代乙方收取营业款，乙方自用的水、电费甲方最高补贴4000元/月，未满4000元的按照实际费用补贴。7、乙方经营期间的保底营业额3万元/月，如果乙方连续三个月或全年累计六个月达不到保底额，则乙方作自动解约处理，甲方在十个工作日内退乙方定位费和保证金，不收取任何费用。8、乙方销售款一律由甲方统一收银。……9、销售款每月结算一次，截止日为每月月底，次月1-5日对账，10-15日结账（遇节假日顺延），如遇对账发生错误，经双方确认后，在下月结账时予以更正。11、甲方实行统一收银、统一价格管理、统一销售凭证、统一工服、统一上下班、统一服务形象、统一市场推广。12、由甲方愿意导致乙方无法正常营业，由甲方赔偿乙方经济损失。六、经营管理：乙方必须遵守甲方规定的营业时间，不得无故停业，在没有得到甲方书面同意而自行停业半天以内（含半天），甲方有权处以1000元以上罚款，超过1天甲方有权收回乙方经营的场地，所收一切费用不予退还。七、其他：6、由于甲方招商宣传不到位，造成美食城人气和生意不好，乙方有权退出，并且甲方无条件退还定位费和保证金，在十个工作日退还。……（4）合同签订后，原告单方面毁约的，甲方不退还保证金。（5）乙方转让商铺的，需通过甲方进行交易范围审核，甲方书面同意后方可转让，并缴纳10%的转让费给甲方作为管理费。……（8）吃呗美食中心正式开业半年内不对商家进行营业考核（开业时间以实际开业时间为准）。……（10）乙方考核未达标的商家，甲方劝其转项或转让，乙方转让成功后甲方3日内退还乙方保证金。（11）定位费返还制度：在考核期间连续3个月线下收入达到月均12万元的返还定位费2万元直至定位费返完为止。……7、本合同未尽事宜，双方协商解决，经协商不能解决，可向当地人民法院起诉。8、本合同一式三份，甲方执二份，乙方执一份，自签字、盖章之日起生效。原告、重庆吃呗餐饮管理有限公司、唐一玄分别在合同上签字、盖章。合同签订当日，原告向重庆吃呗餐饮管理有限公司支付商铺定位费12万元，重庆吃呗餐饮管理有限公司向原告出具收据一张。2018年12月21日，原告向重庆吃呗餐饮管理有限公司支付商铺保证金12万元，重庆吃呗餐饮管理有限公司向原告出具收据一张。2019年1月，重庆吃呗餐饮管理有限公司将铺位交与原告经营。2019年4月，因重庆吃呗餐饮管理有限公司未按期支付2019年3月经营户的部分营业款，双方发生纠纷，后经他人介入调解，重庆吃呗餐饮管理有限公司在约定支付期限届满后一周内支付了经营户的营业款。2019年4月30日，重庆吃呗餐饮管理有限公司（甲方）与原告（乙方）又签订《吃呗美食中心联营合同补充协议》，约定：1、2019年8月1日之后进入考核期，考核保底营业额下调到20000元，乙方在考核期内若连续三个月达不到20000元营业额的，将进入淘汰阶段，乙方在得到甲方书面同意后可对自己的商铺进行转让或转项，期限一个月，若转让不成功的甲方末位淘汰前一次考核未达标的1-2家商户并在淘汰商家撤场一月内退还所交纳的保证金和定位费总和的90%给乙方。2、考核期内奖励制度：凡是营业款达到25000-29999元的奖励200元，凡是营业款达到30000-34999元的奖励300元，凡是营业款达到35000-39999元的奖励400元，以此类推。3、定位费激励制度：若连续三个月堂食营业额总和达到90000元，则返还定位费5000元，直至定位费返完为止。4、电费补贴制度：月营业额15000元以下的补贴500元电费，15001以上补贴1000元电费，根据营业额区间按实际所用补贴，实际所用电费超出补贴数额的，超出部分在每月结算时由甲方从应返还乙方的营业额中扣除。5、定位费：签订合同时缴纳的指定商铺位置的费用，合同期满后，若考核未返还完的定位费，转为保证金。6、保证金：在合同期满后15个工作日内按所缴纳保证金的全额无息退还。7、销售款每月结算一次，结算日为每月月底，双方于次月1-5日对账、10-12日结账（遇节假日顺延），如遇对账发生错误，经双方确认后，在下月结账时予以更正。若甲方未在约定期限返还乙方营业款，则甲方按应返还乙方营业金额的千分之五/天支付违约金。8、乙方若有合理要求，可与甲方友好协商解决，不得采用聚众闹事等非法方式要挟，若乙方采用非法方式影响美食城停止营业2小时以上的，甲方可单方解除与乙方的联营合同，保证金不予退还。除此，双方还对其他事项进行了约定。原告、重庆吃呗餐饮管理有限公司、唐一玄分别在合同上签字、盖章。2019年7月12日，重庆吃呗餐饮管理有限公司又未按约支付经营户2019年6月营业款，原告等经营户还发现重庆吃呗餐饮管理有限公司法定代表人唐一玄将其美食城收入的营业款项陆续转出，账户上余额较少，随即要求重庆吃呗餐饮管理有限公司立即支付营业款，并退还定位费、保证金，重庆吃呗餐饮管理有限公司要求延期支付营业款，双方协商未果。7月13日下午，经营户刘秀兰与重庆吃呗餐饮管理有限公司工作人员唐钲林发生纠纷，并报警。从2019年7月14日起原告等经营户陆续停业，7月15日经营户到永川区信访办信访，信访办通知永川区商务委员会出面调解。7月16日永川区商务委员会出面召集双方协调，但未达成协议。7月16日晚经营户再次与重庆吃呗餐饮管理有限公司工作人员发生纠纷，并报警。2019年7月17日重庆祖源华盛实业有限责任公司向唐一玄发出《关于要求立即开门营业并催缴支付综合服务费的函》，要求唐一玄在2019年7月17日前开门营业，并付清承租费143446元。但唐一玄收到该函后仍未与原告等经营户协商一致，原告等经营户亦未开门营业。7月19日，重庆祖源华盛实业有限责任公司再次向唐一玄发出《关于解除和补充协议的通知》，载明：因唐一玄已构成违约，要求解除重庆祖源华盛实业有限责任公司与唐一玄签订的租赁合同和补充协议，唐一玄收件后仍未提出异议。后原告等经营户到相关部门上访，经调解重庆吃呗餐饮管理有限公司仍未支付原告等经营户的营业款等。后重庆祖源华盛实业有限责任公司收回了租赁与唐一玄的所有商铺。同时查明，重庆吃呗餐饮管理有限公司系唐一玄一人开办有限公司。经营户统一进入的收款账户唐一玄的银行账户有大量取现记录，截止2019年7月2日唐一玄的银行账户余额为4235.42元。庭审中，原告诉称重庆吃呗餐饮管理有限公司欠原告2019年6-7月的营业款40000元，但其同时还提供了重庆吃呗餐饮管理有限公司在其他相同性质案件中提供的《6月各门店排名结算表》、《7月各门店结算表》，其公司确认欠原告营业款30025.95元。庭审中，原告对重庆吃呗餐饮管理有限公司确认欠其营业款30025.95元予以认可。还查明，周林诉重庆吃呗餐饮管理有限公司、唐一玄及第三人重庆祖源华盛实业有限责任公司联营合同纠纷一案，本院于2019年10月30日作出（2019）渝0118民初8252号民事判决：一、原告周林与被告重庆吃呗餐饮管理有限公司于2018年9月28日、2019年5月15日分别签订的《吃呗美食中心联营合同》、《吃呗美食中心联营合同补充协议》于2019年9月3日、2019年10月28日予以解除；二、由被告重庆吃呗餐饮管理有限公司于本判决生效五日内支付原告周林2019年6月的营业款28909.10元；三、由被告重庆吃呗餐饮管理有限公司于本判决生效五日内退还原告周林定位费50000元、保证金50000元；四、由被告唐一玄对被告重庆吃呗餐饮管理有限公司所欠原告周林上述第二、三项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告周林的其他诉讼请求。判决后，重庆吃呗餐饮管理有限公司、唐一玄不服提出上诉。2020年4月29日重庆市第五中级人民法院作出（2020）渝05民终872号民事判决：驳回上诉，维持原判。本院认为，原告与重庆吃呗餐饮管理有限公司签订的《吃呗美食中心联营合同》、《吃呗美食中心联营合同补充协议》、系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效，双方应按约履行权利义务。原告将定位费、保证金交与重庆吃呗餐饮管理有限公司，并按合同约定进行经营，重庆吃呗餐饮管理有限公司应按约定时间支付原告营业款，其逾期不支付已构成根本违约。虽然联营合同及补充协议没有对原告是否享有合同解除权进行约定，但约定重庆吃呗餐饮管理有限公司出现违约行为时享有合同解除权，也即原告可以行使法定解除权，重庆吃呗餐饮管理有限公司则可以行使约定解除权和法定解除权，而双方也可以协议解除合同。重庆吃呗餐饮管理有限公司违约拖欠原告等所有经营户的经营款，在2019年7月重庆吃呗餐饮管理有限公司存在将原告等经营户的经营款转用他出并再次拖欠所有经营户的经营款，在当地多个部门介入尤其在当地商委组织协调下，仍然没有及时支付原告等经营户的经营款及重庆祖源华盛实业有限责任公司的租赁费，也未积极寻求切实可行的替代方案，重庆吃呗餐饮管理有限公司账户余额远不足以清偿已经到期的债务。上述事实均表明，重庆吃呗餐饮管理有限公司明显没有积极履行案涉联营合同及补充协议的给付义务，且已丧失了继续按约支付原告等众多经营户经营款的能力。事实上，针对案涉联营合同及补充协议，重庆吃呗餐饮管理有限公司主要义务就是按月向原告支付经营款，而原告的主要权利就是按月获得经营款，既然重庆吃呗餐饮管理有限公司不能按月支付经营款，原告的主要合同目的无从实现，原告要求解除联营合同及补充协议符合法律规定，本院予以支持。原告要求重庆吃呗餐饮管理有限公司支付所欠营业款40000元，但其未提供重庆吃呗餐饮管理有限公司认可欠原告40000元的证据，而庭审中，原告亦认可重庆吃呗餐饮管理有限公司出具欠原告营业款30025.95元的证据，故本院主张由重庆吃呗餐饮管理有限公司支付原告营业款30025.95元，对原告主张超过部分营业款不予支持。原告要求重庆吃呗餐饮管理有限公司退还定位费12万元、保证金12万元，因合同约定从2019年8月开始对经营者进行营业考核，并按考核业绩逐步返还定位费，期限届满定位费未返还完毕的转为保证金，但2019年7月重庆吃呗餐饮管理有限公司即违约，且本院对原告要求解除与重庆吃呗餐饮管理有限公司签订的联营合同及补充协议的诉讼请求予以支持，故重庆吃呗餐饮管理有限公司应返还原告定位费12万元、保证金12万元，本院对原告此项诉讼请求予以支持。因重庆吃呗餐饮管理有限公司系唐一玄出资开办有限公司，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，唐一玄应对重庆吃呗餐饮管理有限公司的债务承担连带偿还责任。原告要求唐一玄承担连带清偿责任的意见符合法律规定，本院予以支持。重庆吃呗餐饮管理有限公司、唐一玄未到庭参加诉讼，应视为其对诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第二百二十六条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告蒋利春与被告重庆吃呗餐饮管理有限公司分别于2018年11月26日、2019年4月30日签订的《吃呗美食中心联营合同》、《吃呗美食中心联营合同补充协议》于本判决生效日予以解除；二、由被告重庆吃呗餐饮管理有限公司于本判决生效五日内支付原告蒋利春2019年6-7月的营业款30025.95元；三、由被告重庆吃呗餐饮管理有限公司于本判决生效五日内退还原告蒋利春定位费120000元、保证金120000元；四、由被告唐一玄对被告重庆吃呗餐饮管理有限公司所欠原告蒋利春上述第二、三项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告蒋利春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2750元，由被告重庆吃呗餐饮管理有限公司、唐一玄共同负担2675元，由原告蒋利春负担75元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  周文新二〇二〇年六月十一日书记员  蔡佳君