广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终2128号 上诉人（原审被告）：桂林市卤皇餐饮管理有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市中山南路57号新2栋2-1号房。统一社会信用代码：×××222（1-1）。 法定代表人：黎瑞秋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李恩辉，该公司销售部经理。 委托诉讼代理人：唐斌，广西翔阳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘三领，男，汉族，1977年11月30日出生，户籍地河南省夏邑县。 委托诉讼代理人：马鳞，广西能正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董凌均，广西能正律师事务所实习律师。 上诉人桂林市卤皇餐饮管理有限公司因与被上诉人刘三领合同纠纷一案，不服广西壮族自治区象山区人民法院（2020）桂0304民初205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 桂林市卤皇餐饮管理有限公司上诉请求：1.撤销广西壮族自治区象山区人民法院（2020）桂0304民初205号民事判决第一项，改判被上诉人刘三领继续履行与上诉人桂林市卤皇餐饮管理有限公司（以下简称卤皇公司）签订的《市级代理合同》；2.撤销广西壮族自治区象山区人民法院（2020）桂0304民初205号民事判决第二项，改判上诉人卤皇公司无需退还保证金14973元。事实和理由：1.一审法院仅仅根据上诉人卤皇公司与被上诉人刘三领在庭审辩论中引用过的《商业特许经营管理条例》，就认定涉案合同为商业特许经营合同，认定事实不清。2.一审法院认可涉案合同主要内容为“代理、销售”，未盈利情况下保证金可分期退还，却又将涉案合同定义为“特许经营合同”，认定事实与结论自相矛盾。3.本案涉案合同为《市级代理合同》，一审法院适用《商业特许经营管理条例》第十二条认定被上诉人刘三领享有一定期限内任意行使解除权，适用法律错误。本案所涉合同属于代理合同，给予被上诉人刘三领充分的自主代理权，合同约定保证金在被上诉人刘三领未盈利的情况下可分期返还至全额返还，该约定与特许经营中被特许人支付特许经营费用后需自行承担全部商业风险有本质的区别。综上所述，本案涉案合同无论从合同名称或合同主要内容，均为民事代理合同，一审法院认定事实不清且错误适用法律，请求依法查明事实，正确适用法律，判决被上诉人刘三领继续履行合同。 刘三领口头辩称，一审判决认定事实及适用法律正确，程序合法，上诉人卤皇公司的上诉理由依法不能成立，请求二审驳回上诉，维持原判。 刘三领向一审法院起诉请求：1.判决解除双方签订的《市级代理合同》；2.判令卤皇公司返还刘三领保证金15万元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下： 刘三领、卤皇公司双方于2019年11月22日签订了一份《市级代理合同》，合同约定卤皇公司授权刘三领在崇左市行政区域内销售卤皇公司产品，刘三领成为卤皇公司在崇左市的独家代理商;刘三领为获得卤皇公司授权的代理权，需支付保证金15万元，如刘三领未盈利，已支付的保证金由卤皇公司在第一年至第四年以每年10%的比例返还，余下的在第五年全额返还。如盈利已超出应返还金额的，则不予返还；刘三领有本合同约定区域内销售、发展及管理该区域加盟商的权利;品牌使用，刘三领可在该区域代表总部进行商业行为;合同生效后，任何一方不得擅自变更或解除等。签署合同当日刘三领转账15万元至卤皇公司账户，卤皇公司为刘三领出具收据一张。收据载明今收到刘三领交来崇左市行政区域代理费15万元。次日，卤皇公司派一名工作人员前往崇左市与刘三领共同选店面，该工作人员于同月25日返回桂林，共花费交通费287元。返桂当日，刘三领即向卤皇公司提出解除《市级代理合同》，并要求退回15万元保证金。 一审法院认为，本案《市级代理合同》是刘三领、卤皇公司在平等、自愿情况下签订。对合同性质、履行、解除，现行有效的《商业特许经营管理条例》被双方引用进行过辩论。《商业特许经营管理条例》第三条规定：本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。本案合同名称虽为《市级代理合同》，但从合同约定内容看，刘三领可在广西崇左市行政区域内代表卤皇公司总部进行商业行为，拥有加盟销售权，有销售、发展及管理该区域加盟商的权利等。故该合同实际上为商业特许经营合同。《商业特许经营管理条例》第十二条规定：特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。故合同解除权系刘三领的法定权利，涉案合同关于合同生效后，任何一方不得擅自变更或解除的约定无效。本案中，刘三领关于合同解除的诉请该院予以支持。鉴于刘三领有权解除合同，并且在合同签订后三天即提出解除合同，卤皇公司收取刘三领的保证金15万元应予退还，因刘三领单方提出解除合同，卤皇公司派出工作人员前往崇左选店面支出的交通费287元，应由刘三领补偿给卤皇公司。综上，卤皇公司应退给刘三领的保证金为149713元。 依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《商业特许经营管理条例》第十二条之规定，判决：一、在本判决书生效之日解除刘三领与卤皇公司于2019年11月22日签订的《市级代理合同》；二、卤皇公司退还刘三领保证金149713元。本案案件受理费3300元，减半收取1650元（原告已预交），原告负担3元，卤皇公司负担1647元。 二审中，当事人没有提交新证据，亦对一审查明事实无异议。故，本院二审直接对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案中，当事人对一审认定的双方于2019年11月22日订立《市级代理合同》的当日，被上诉人刘三领即向上诉人卤皇公司交纳150000元崇左市行政区域代理费；次日，被上诉人刘三领与上诉人卤皇公司的工作人员共同前往崇左选址；同月25日，被上诉人刘三领则向上诉人卤皇公司提出解除双方订立的《市级代理合同》等事实均予确认。双方当事人亦认可刘三领交纳的150000元崇左市行政区域代理费即为案涉保证金。综合诉辩双方的意见，本案二审争议焦点为案涉《市级代理合同》是代理合同性质还是属于特许经营合同性质，以及该合同是否应当继续履行。 关于案涉《市级代理合同》的性质。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条规定：“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”双方签订的《市级代理合同》约定以下内容：卤皇公司授权刘三领在崇左市行政区域内销售卤皇公司的产品，成为卤皇公司在该区域的独家代理商。卤皇公司对刘三领有参与商讨和指导其制定实施营销方案的权利，为其提供所有开店流程及技术指导和后期产品更新服务，为刘三领培训员工及培训专业技术人员等含运营指导和管理培训等经营服务。经营的原材料必须从卤皇公司采购，向卤皇公司支付品牌使用费等。故，该合同虽未明确写明“特许经营”等字样，但合同约定的内容明显具有特许经营的性质。一审据此认定案涉合同为特许经营合同性质并无不当，本院二审对卤皇公司提出案涉合同应为代理合同的上诉意见不予采纳。 关于涉案《市级代理合同》是否应当继续履行。本院认为，双方在2019年11月22日签订《市级代理合同》，刘三领于2019年11月25日即要求解除该合同，直至本案诉讼，刘三领尚未实际经营。根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”刘三领在尚未实际经营的情况下诉请解除合同，符合《商业特许经营管理条例》第十二条关于“可以单方解除合同”的规定，本院二审对此仍应予以支持。卤皇公司上诉称案涉合同应认定为代理合同性质，双方应继续履行合同的上诉意见，没有法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定:“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”一审法院根据上述相关法律规定，综合考虑双方在签署《市级代理合同》后，卤皇公司委派了工作人员前往崇左市选店面，其支出交通费287元，判决解除案涉合同后，由刘三领补偿卤皇公司该费用，在扣除该费用后，退还刘三领保证金149713元，在实体处理上并无不当，本院二审予以维持。 综上所述，卤皇公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3294元（上诉人桂林市卤皇餐饮管理有限公司已预交本院），由上诉人桂林市卤皇餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陶洁梅 审 判 员 罗小兰 审 判 员 朱孟儒 二〇二〇年六月二十四日 法官助理 莫丽琴 书 记 员 罗丽君