四川省南江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1922民初289号 原告：四川正良房地产开发有限公司，统一社会信用代码91510000592761339Q，住所地：成都市金牛区金府路593号7栋8层6号。 法定代表人：邹丽，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：岳正良，男，1953年12月15日出生，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：杨东山，巴中市中翔法律服务所法律工作者。 被告：四川仪陇城市建设有限公司，统一社会信用代码91511324729800619W，住所地：四川省仪陇县住房和城乡规划建设局。 法定代表人：文强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何明贵，男，1966年9月25日，汉族，住四川省仪陇县。系该公司原南江县红渠花园5号楼项目负责人。 原告四川正良房地产开发有限公司（以下简称：正良公司）与被告四川仪陇城市建设有限公司（以下简称：仪陇建司）一案，受理后，本院作出（2019）川1922民初1103-1号裁定书，裁定驳回原告四川正良房地产开发有限公司要求被告四川仪陇城市有限公司赔偿违约金的起诉。正良公司不服本院做出的（2019）川1922民初1103-1号民事裁定，向四川省巴中市中级人民法院提起上诉，经审理后，四川省巴中市中级人民法院于2019年10月18日作出（2019）川19民终932号民事裁定：一、撤销四川省南江县人民法院（2019）川1922民初1103-1号民事裁定；二、本案指令四川省南江县人民法院审理。因此，本院于2020年1月25日再次受理，依法适用普通程序，另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告正良公司的委托诉讼代理人岳正良、杨东山到庭参加诉讼，被告仪陇建司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告正良公司提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告违约金89.7407万元；2.判令由被告承担本案诉讼费及评估费。事实和理由：2014年8月23日，原、被告签订《建设工程施工合同》，被告承建原告开发的南江县红渠花园5#楼的建设施工工程。2015年10月20日，双方签订《施工合同补充协议》，合同履行期间，被告未能专款专用，导致多次停工。2015年10月27日，双方签订《南江县红渠花园5#楼第一次拨款支付协议》。2016年3月25日，双方再次签订《补充协议》第四条约定：乙方从2016年4月1日起恢复施工，且保证施工承建的南江县红渠花园五号楼在2016年8月15日全面竣工验收交付甲方，如不能在此时间竣工交付，按工程造价的20%承担违约责任。2017年4月11日因被告违反最后补充协议约定，原告向被告发出解除合同通知书，现已生效。合同解除前，被告已领工程款等各种款项共计462.9453万元；双方另案诉讼中，由受案法院依法委托第三方作出的川蜀通司法造鉴（2018）第001号《工程造价鉴定意见书》确认：被告已完工程总造价448.7039万元，被告超领工程款等款项14.2414万元。按照合同约定应当由原告代扣被告应缴税款64.8736万元；被告违反2016年3月25日，双方再次签订的《补充协议》，应当赔偿原告违约金为其已完工程造价448.7039万元*20%=89.7407万元。现原告依法起诉，望人民法院判如所请。 被告仪陇建司辩称，关于原告要求判决被告向其支付违约金的请求，仪陇建司不予认可，其理由是原告签订施工合同后有以下几条违约在先，造成仪陇建司无法按照约定时间交房：1.在建筑面积上违约；2.在施工合同中约定提供履约担保房上违约；3.在仪陇建司垫资满后按月拨付工程款上违约；4.在补充协议中违约；因此，正良公司称仪陇建司没按时交房，应支付其违约金是没有事实根据的。是因为正良公司违约在先，应支付被告相应的违约金。因此，希贵院根据本案的实际情况作出公正的判决。 被告仪陇建司在法定期限内未向本院提交证据材料。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并根据原告的陈述，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下：2014年8月23日，原告正良公司将南江县红渠花园5#楼的修建工程发包给被告仪陇建司施工，双方签订《建设工程施工合同》。约定本工程合同价款暂定为约1000万元，结算时主楼从第一层至第六层（含二次机构）按620元/㎡结算，第七层至第十四层按1330元/㎡（按图纸设计要求完成所有工程量），附楼从基础至第六层按1330元/㎡结算；对工程预付款约定为本工程不预付工程款；对工程款支付约定为乙方（仪陇建司）在投资建设满400万元后正良公司开始拨付工程款，工程进度款按本次已完成工程的80％支付，工期150个日历天。2015年3月23日，原告正良公司与被告仪陇建司签订了《南江县红渠花园五号楼工程建设合同专用条款补充协议》，除对工程范围、竣工验收、工程造价及风险责任承担进行了进一步约定外，对工程决算与价款支付特别约定为所有工程价款支付全部通过银行转账，以双方合同约定的银行账户为准。合同及补充协议签订后，被告仪陇建司于2015年5月进场施工，并授权该项目负责人何明贵全权负责该工程的施工质量、安全、进度、资金拨付及使用管理等事务。2015年10月20日，原告正良公司与被告仪陇建司就拨付工程进度款及后续施工有关事宜签订了《施工合同补充协议》，约定原告正良公司以红渠花园五号楼第二层1单元201号房、202号房、203号房、204号房、2单元201号房、202号房、203号房、204号房共计八套房屋（面积717.39㎡）,按照2600元/㎡的价格出售给被告仪陇建司，作为原告正良公司向被告仪陇建司第一次应拨付的工程进度款。2015年10月27日，原告正良公司与被告仪陇建司在中共南江县委维护社会稳定领导小组办公室的监督下签订了《南江县红渠花园5#楼第一次拨款支付协议》，约定被告仪陇建司购买原告正良公司开发的红渠花园5#楼地上第三层8套房屋，面积700㎡，价格2600元/㎡，总价185万元，该房款作为原告第一次支付被告建设工程施工价款；被告从本协议签订后，有关分包合同包括水电、劳务、其他的合同交与原告，由原告组织实施，自本协议签订后，被告任何时候不得以任何借口无故干涉停工，否则系被告自动放弃承建红渠花园5#楼施工合同的权利，原告有权单方解除合同，由原告另行安排承建公司承建本工程，而被告还要承担原告在换承建公司的过程中所有损失，按整个工程造价的20％计算损失。2015年11月2日，被告仪陇建司的项目负责人何明贵向原告正良公司出具了收到正良公司第一次工程款182万元的收条一张，并注明此款属用红渠花园5#楼1单元301—304号房、2单元301—304号房计价182万元，抵作工程款。2016年3月25日，原告方与被告方因合同项外增项等发生争议，进而发展到被告方多次停工，双方经协商签订了《施工承建南江县红渠花园五号楼补充协议》，约定原告同意支付被告因停工的损失和增加的项外工程款30万元（不包括补天井），此款加在该项目的结算款中，到时一并支付，被告方从2016年4月1日起恢复施工，且保证施工承建的南江县红渠花园五号楼工程在2016年8月15日全面竣工验收交付原告方，因不可抗力无法施工以监理签据的时间天数顺延，如不能在此时间竣工交付，按工程造价的20％承担违约责任，其他不得以任何理由延期交房和抗辩免责，此协议签订后，被告方不得以任何理由停工。该协议签订后，被告方复工后又停工。原告正良公司多次函告被告仪陇建司复工，但被告仪陇建司仍未复工。2017年4月11日，原告正良公司向被告仪陇建司发出《解除合同通知书》，解除了与被告仪陇建司签订的施工合同及相关协议，被告仪陇建司于2017年4月13日收到《解除合同通知书》。 另查明：2014年8月23日，正良公司与仪陇建司签订的《建设工程施工合同》中载明：承包方派驻人员，项目经理，朱纪明，但朱纪明同时又挂靠了四川思诚建筑劳务有限公司，为案涉工程的劳务项目负责人。何明贵亦系上诉人仪陇建司在案涉工程项目中的委托代理人、项目经理、负责人。 本院认为：本案的争议焦点在于被告仪陇建司是否违约的问题。在本案中，原、被告先后签订了《建设工程施工合同》、《南江县红渠花园五号楼工程建设合同专用条款补充协议》、《施工合同补充协议》、《南江县红渠花园5#楼第一次拨款支付协议》、《施工承建南江县红渠花园五号楼补充协议》，上述协议，均是原、被告的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，本院予以确认。在审理中，仪陇建司辩称，是因为原告正良公司签订施工合同后存在违约在先的情形，故不应向其支付违约金。但由于被告仪陇建司未向本院提供相应的证据予以佐证其主张，且双方最后一次签订的《施工承建南江县红渠花园五号楼补充协议》中，对房屋的交付日期进行了明确约定，且该协议签订后，被告仪陇建司并未就其上述辩称的内容向原告正良公司提出异议。因此，对仪陇建司的辩称，本院不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，被告仪陇建司就应按照该协议的约定向原告正良公司交付房屋。故，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，被告仪陇建司应当按照约定承担违约责任。至于违约金多少的确定，由于在四川省巴中市中级人民法院作出的（2019）川19民终781号中，已就涉案的工程造价确定为4487039.67元，故，被告仪陇建司应向原告正良公司支付违约金897407.93元（4487039.67元×20%=897407.93元）。因此，原告正良公司要求判令被告赔偿原告违约金897407.00元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。 综上所述，原告四川正良房地产开发有限公司的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第五项之规定，判决如下： 被告四川仪陇城市建设有限公司向原告四川正良房地产开发有限公司支付违约金897407.00元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费12700.00元，由被告四川仪陇城市建设有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  吴俐俊 审 判 员  肖丛根 人民陪审员  吴 莉 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  朱晨瑜