江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终936号 上诉人（原审被告）：徐峰，男，1981年9月21日生，汉族，户籍地海安市，现住海安市。 上诉人（原审被告）：徐申鹏，男，2004年2月6日生，汉族，住海安市。 法定代理人：李某（系徐申鹏母亲），女，1978年9月2日生，汉族，住海安市。 被上诉人（原审原告）：**云，女，1967年11月15日生，汉族，住海安市。 委托诉讼代理人：陈立青，江苏慧眼律师事务所律师。 原审被告：李某，女，1978年9月2日生，汉族，住海安市。 原审被告：徐友山(系徐峰父亲)，男，1956年1月4日生，汉族，户籍地海安市，现住海安市。 原审被告：康某，男，1977年1月18日生，汉族，住海安市。 原审被告：张某，女，1976年11月10日生，汉族，住海安市。 原审被告：徐井凤，女，1953年7月4日生，汉族，住海安市。 原审被告：康成明，男，1947年8月19日生，汉族，住海安市。 原审被告：康笑寒，男，2002年12月21日生，汉族，住海安市。 法定代理人：康某（系康笑寒父亲），男，1977年1月18日生，汉族，住海安县。 法定代理人：张某（系康笑寒母亲），女，1976年11月10日生，汉族，住海安县。 上诉人徐峰、徐申鹏因与被上诉人**云及原审被告李某、徐友山、康某、张某、徐井凤、康笑寒健康权纠纷一案，不服海安市人民法院（2019）苏0621民初4657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 徐峰上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判，驳回**云的各项诉讼请求，本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实错误。如果**云的骨折伤情是徐峰一脚所致，这一脚力度必须很大，然视频显示徐峰挣脱**云后踢了**云一脚，力度并不大，接触部位也不确定，且**云被踢后一切行为如常，次日方感不适，在120救护车送储开美去医院时亦登上救护车，至人民医院后又与人民医院工作人员发生剧烈的肢体冲突，足以说明徐峰的一脚与**云伤情不具备法律上的因果关系。二、通海人医司鉴（2017）临鉴字第568号司法鉴定意见书不能作为认定案件事实的证据，徐峰申请重新鉴定于法有据，一审法院不予准许有失公允。 徐申鹏上诉请求：撤销一审判决第三、四项，对本案依法改判或发回重审，上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：不能认定徐申鹏在本起纠纷中有过错。**云主动纠缠徐峰，致徐峰无法挣脱，徐峰在挣脱过程中借由徐申鹏按**云后背方才挣脱，足以说明徐申鹏当时由徐峰借力挣脱，无证据证明徐申鹏向**云发起侵权攻击。**云受伤的部位系右侧肋骨，而徐申鹏既未参与纠缠，也未碰触**云胸部，不能认定**云受伤与徐申鹏有关。 **云一并答辩称，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 原审被告李某、徐友山、康某、张某、徐井凤、康笑寒未作陈述。 **云向一审法院起诉请求：1.判令徐峰等人赔偿各项损失合计151704.13元；2.判令徐峰、徐申鹏等人对其损失承担连带责任；3.本案诉讼费由徐峰等人承担。 一审法院认定事实：2017年1月29日20时左右，**云女婿戴武祥与徐峰之母储开美发生交通事故，储开美被送至海安县李堡中心卫生院检查，双方分别通知了各自的亲戚，双方亲戚亦陆续赶至李堡中心卫生院。21时左右，在李堡卫生院门诊大厅内，戴武祥用手机对储开美及徐峰拍照，李某见状要求戴武祥删除手机内的照片，双方发生口角，李某及其亲戚等人揪住戴武祥的衣领不放，进而双方数十人产生纠缠，并发生肢体冲突。纠缠过程中，**云摔倒在地，顺势抱住徐峰的双腿，徐申鹏见状，双手摁住**云后背，徐峰借此摆脱**云并趁机用脚踢了**云的胸部一脚，后**云被其丈夫扶起。时海安“120”救护车到达，双方散开，储开美被送上“120”救护车，**云亦跟“120”救护车至海安市人民医院。此期间，有人报警，李堡派出所民警到现场时，双方已离开。在海安市人民医院，徐友山与戴武祥又起争执，海安城南派出所出警，认为与李堡派出所处警系同一警情，通知报警人前往李堡派出所处理。**云回家后因感不适于次日至海安县中医院进行门诊检查、拍片、化验，并于2017年2月8日住院治疗，入院诊断：中医：骨折伤筋病，气滞血瘀证西医：左侧肋骨骨折；双肺感染；心脏术后。同年3月1日好转出院，出院诊断：中医：骨折伤筋—气滞血瘀西医：左侧肋骨骨折；双肺感染；心脏术后；子宫附件包块。**云支付医疗费23467.71元（已扣除无病历佐证及治疗其他疾病的医疗费）。在此期间，李堡派出所依当事人的报警，对案涉相关人员进行了调查询问。 2017年3月3日，受海安县公安局李堡派出所委托，海安县人民医院司法鉴定所受理对**云的损伤程度进行法医学鉴定，于同年3月17日出具【通海人医司鉴[2017]临鉴字第138号】司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人**云因纠纷致“左侧第3-7肋骨（单处）骨折”，损伤程度为轻伤二级。**云支付鉴定费840元。 2017年9月6日，受江苏慧眼律师事务所委托，海安县人民医院司法鉴定所受理对**云的伤残程度、误工期限、护理期限及人数、营养期限进行法医学鉴定，于同年9月13日出具【通海人医司鉴[2017]临鉴字第568号】司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人**云因纠纷致“左侧第2-7肋骨骨折”，其伤残程度为十级。根据伤情，误工期限按伤后120日计算；伤后一人护理60日；营养期限60日。**云支付鉴定费2100元。 另查明，**云于2003年1月至海安县李堡镇环境卫生管理所工作，缴纳养老保险，于2017年12月退休，领取了退休养老证。 一审法院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。**云在本起纠纷中身体受伤致残，有权向侵权人主张医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等损失赔偿，但各个项目的赔偿应有事实依据，赔偿标准应符合法律规定。 本起纠纷的发生，系当日**云女婿戴武祥与徐峰母亲储开美发生交通事故后，双方亲属分别赶至李堡中心卫生院予以关心，在李堡中心卫生院引发。交通事故已通过交警部门进行处理，由此产生的损害赔偿问题，双方亦可进行协商或通过法律途径解决，然双方却因各自的不理智行为发生纠纷，乃至发生肢体冲突，致**云在冲突中受伤。纵观双方冲突的过程及**云受伤的经过，双方在此过程中均存在过错，**云倒地后，主动抱住徐峰双腿，徐峰挣脱未能，借徐申鹏摁捺**云后背方才挣脱，此过程中**云与徐峰、徐申鹏之间存在明显的肢体冲突，**云胸部被徐峰踢了一脚亦客观存在。**云因此遭受伤害，其自身存在一定的过错。徐峰否认实施了侵权行为以及侵权行为与损害结果之间的因果关系，没有依据，法院不予采纳。一审法院综合各自的过错程度及产生后果的原因力大小，认定**云应对自身损失承担40%的责任，徐峰承担50%的赔偿责任，徐申鹏承担10%的赔偿责任。徐申鹏依法属于限制民事行为能力人，从本人财产中支付赔偿费用，不足部分由监护人赔偿。**云主张李某、徐申鹏、徐友山、康某、张某、徐井凤、康成明、康笑寒应对徐峰的侵权行为承担连带赔偿责任，提供的证据不能达到其证明目的，法院不予支持。 庭审中，徐峰方对**云提供的鉴定意见书存疑，申请重新鉴定，一审法院认为，司法鉴定意见书系具有鉴定资质的机构和人员，在进行专家会鉴后作出，且经法庭咨询一审法院法医，法医经审查**云的相关诊疗、影像资料、司法鉴定意见书后，认为**云左侧2－7肋骨骨折的诊断经三维重建证实，具备评残基础，评定十级伤残客观有据，无重新鉴定必要。故徐峰申请重新鉴定，法院不予准许。**云提供的司法鉴定意见书，可以作为本案裁判依据。 **云主张医疗费26968.13元，提供了门诊病历、医疗费票据、出院记录、用药清单等证据证明，法院经审查**云提供的证据，扣除无病历佐证的医疗费外，确认**云的医疗费共23467.71元。 **云主张营养费600元（60天×10元/天），提供了司法鉴定意见书证明营养期限为60天，计算标准不违反法律规定，法院予以支持。 **云主张住院伙食补助费396元（22天×18元/天），其实际住院21天，计算标准不违反法律规定，法院确认住院伙食补助费共378元（21天×18元/天）。 **云主张护理费6000元（60天×100元/天），提供了司法鉴定意见书证明护理期限为60天，计算标准不违反法律规定，法院予以支持。 **云主张误工费14400元（120元/天×120天），其系海安县李堡镇环境卫生管理所职工，未能提供相应的收入减少证明，故其主张误工费损失，法院不予支持。 **云主张残疾赔偿金94400元（47200元/年×20年×10%），计算标准与计算方式均不违反法律规定，法院予以支持。 **云因本起纠纷构成人损十级伤残，其精神肯定会受到伤害，要求徐峰等赔偿相应精神损害抚慰金，符合相关法律规定。**云主张精神损害抚慰金5000元，依据相关法律规定，结合双方过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的能力、本地生活水平等情况，法院酌定3000元。 **云主张交通费1000元，未提供相应的交通费票据，法院结合**云的诊疗需要，酌定**云的交通费为400元。 **云主张鉴定费2940元，分别提供了两份鉴定意见书及两张鉴定费票据，其中其鉴定轻伤与本案没有关联性，相应的鉴定费用840元不予支持；其鉴定伤残等级及“三期”，产生的鉴定费损失2100元可予认定。该费用纳入诉讼费用中一并处理。 综上，一审法院确认**云因本起纠纷产生的损失为：医疗费23467.71元、营养费600元、住院伙食补助费378元、护理费6000元、残疾赔偿金94400元、精神损害抚慰金3000元、交通费400元。另产生鉴定费2100元，计入诉讼费用中处理。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、徐峰赔偿**云医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费等合计62623元。二、徐峰赔偿**云精神损害抚慰金2500元。三、徐申鹏赔偿**云医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费等合计12525元。四、徐申鹏赔偿**云精神损害抚慰金500元。上述一、二两项合计65123元，三、四两项合计13025元，分别由徐峰、徐申鹏于判决生效后十日内履行。徐申鹏本人财产不足支付赔偿部分，由徐峰和李某赔偿。如徐峰、徐申鹏不能按照判决确定的期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。五、驳回**云的其他诉讼请求。案件受理费1000元，由**云负担400元，徐峰负担500元，徐申鹏负担100元；鉴定费2100元，由**云负担840元，徐峰负担1050元，徐申鹏负担210元。 二审中，双方当事人均未提供新证据。经审理查明，一审查明的案件事实属实，本院予以确认。 经本院释明，**云在二审中不要求增加诉讼请求。 经双方确认，本案争议焦点为：1.徐峰、徐申鹏对**云是否存在侵权行为；2.一审采纳**云提供的鉴定意见书是否恰当，是否应重新鉴定。本院认为，根据公安机关调取的现场录像及调查笔录，**云一方与徐峰一方因储开美交通事故发生肢体冲突，**云倒地后抱住徐峰双腿，徐峰借徐申鹏按住**云后背用力摆脱，双方发生直接肢体冲突，冲突部位、程度与**云的受伤部位、伤情程度相符，一审据此认定徐峰、徐申鹏对**云构成侵权合理有据，徐峰、徐申鹏应对**云承担与其过错程度相适应的赔偿责任。**云受伤后共作过两次鉴定，一次为2017年3月3日受海安县公安局李堡派出所委托所作损伤程度鉴定，另一次为2017年9月6日受江苏慧眼律师事务所委托所作伤残程度及三期鉴定，前次鉴定意见为“左侧第3-7肋骨骨折”，后次鉴定为“左侧第2-7肋骨骨折”，徐峰上诉认为，两次鉴定意见存在差异，故对后次鉴定意见不予认可。本院认为，经向专业人员了解，肋骨骨折伤情具有一定特殊性，有些骨折在初期摄片难以发现，但随着伤情恢复，骨痂生长，通过三维重建的方法可以确诊。**云第一次鉴定时距受伤时间不长，第二次鉴定时经三维重建证实具备十级伤残的评残基础，徐峰又未能举证证明**云的伤情系本起纠纷发生后因其他原因造成，故一审采信鉴定意见、未予准许徐峰的重新鉴定申请并无不当。 综上，徐峰、徐申鹏的上诉理由不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1000元，由上诉人徐峰、徐申鹏负担。 本判决为终审判决。 审判长  卢丽 审判员  杨谦 审判员  吕敏 二〇二〇年六月二十二日 书记员  邱晴