河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀10民终2103号 上诉人（原审原告）：于欣星，男，1986年5月5日出生，汉族，住河北省固安县。 委托代理人：王彦峰，固安县弘沅法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：固安汉飞思科精密机械制造有限公司，住所地固安县工业园区南区。 法定代表人：翟志军，总经理。 委托代理人：宋君，河北范永强律师事务所律师。 委托代理人：范永强，河北范永强律师事务所律师。 上诉人于欣星因与上诉人固安汉飞思科精密机械制造有限公司劳动争议一案，不服河北省固安县人民法院（2019）冀1022民初5111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 于欣星上诉请求：1、撤销原判，依法改判。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实和判决结果存在错误。首先，一审法院对于上诉人的护理费、营养费未予支持是错误的。其次，案外第三人所支付的8万元不应在本案中扣减，上诉人一审的请求并非重复主张。 固安汉飞思科精密机械制造有限公司答辩称，对于上诉人于欣星关于护理费营养费认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，对于该项予以维持。对于上诉人于欣星所说扣减8万元不予支持的依据是错误的，上诉人所依据的答复仅是最高人民法院对于新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院的答复，不能作为上诉的依据。而在我方一审中提交的撤诉申请中明确说明该8万元系我方支付的，且万刚全又支付于欣星2万元，应在该案中予以扣除。 固安汉飞思科精密机械制造有限公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决错误，应依法改判或发回重审。首先，上诉人已为被上诉人申请工伤认定，根据相关规定，上诉人仅支付停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金，被上诉人其余的损失都应由工伤保险基金支付，即使存在不足，也不应由上诉人进行垫付。其次，被上诉人曾以生命权、健康权、身体权纠纷提起过诉讼，得到赔偿10万元后被上诉人撤诉，在本案中应将之前的赔偿扣除，否则属于重复主张。而一审法院仅扣除了8万元，与事实不符。 于欣星答辩称，上诉人的上诉请求不能成立，相关费用均不是由上诉人支付，根据法律相关规定不应在我方多得到的案外人的款项中全部扣除。2006年最高院的答复，后被2014年最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定第8条涵盖二者内容一致，因此只能扣除相关医疗费用。其他费用不应扣除，因此上诉人的上诉请求不能成立。 于欣星向一审法院起诉请求：1、裁决被申请人支付一次性伤残补助金60710元（4670*13个月）；2、裁决被申请人支付一次性工伤医疗补助金155194元（5969*26个月）；3、裁决被申请人支付交通费2700元；4、裁决被申请人支付医疗费52321.66元；5、裁决被申请人支付住院伙食补助费900元（9天*100元）；6、裁决被申请人支付伤残评定前护理费15000元（150天*100元）；7、裁决被申请人支付伤残评定前的营养费7050元（141天*50元）；8、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告固安汉飞思科精密机械制造有限公司与江苏安利新材料有限公司系合作关系。原告于2015年12月1日入职被告处工作，月工资为4670元。劳动合同至2018年11月30日到期。2017年11月23日16时30分，原告因工作原因与万刚全发生纠纷负伤，后被送往医院治疗。2018年1月29日经廊坊市人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年4月23日经廊坊市劳动能力鉴定委员会鉴定构成工伤标准的七级伤残，停工留薪期五个月。2018年11月30日，双方终止了劳动关系。原告曾因赔偿一事向本院起诉，双方达成协议，由万刚全与江苏安利新材料有限公司共同赔偿原告医疗费、护理费等80000元，剩余部分由原告另行向被告主张。原告撤回了起诉。原告于2018年11月30日与被告终止劳动关系后，因就工伤赔偿事宜无法与被告达成一致意见，向固安县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，2019年11月8日该委作出固劳人仲案字（2019）第222号裁决书，裁决被告固安汉飞思科精密机械制造有限公司支付申请人于欣星一次性伤残就业补助金54388.3元、停工留薪期工资3381.52元、护理费900元，共计58669.82元；驳回了原告于欣星的其他仲裁请求。原告不服裁决，向本院提起诉讼。 另查明，被告为原告缴纳了工伤保险，2018年8月21日被告已支付给原告一次性伤残补助金39433.29元。2018年河北省职工月平均工资5438.83元。 一审法院认为，原、被告对双方于2015年12月1日至2018年11月30日存在劳动关系的事实以及原告月工资为4670元的事实均予以认可，本院予以确认。对原告构成工伤，伤情为七级伤残、停工留薪期五个月双方未提出任何异议，本院予以认定。对原告主张的一次性伤残补助金60710元，因双方均认可原告工资数额为4670元，原告主张的60710元符合法律规定，因被告未足额为原告缴纳工伤保险导致工伤保险基金支付的数额不足，不足部分60710-39433.29=21276.71元应由被告支付给原告；对原告主张的一次性工伤医疗补助金155194元，因2018年河北省职工月平均工资5438.83元，数额应为5438.83×26=141409.58元；对原告主张的交通费2700元原告提供了票据予以证实，本院予以支持；对原告主张的医疗费52321.66元原告提交了医疗费票据予以证实，本院予以确认；对住院伙食补助费900元符合法律规定本院予以支持；对护理费15000元、营养费7050元原告未提交任何证据予以证实，应承担举证不能的责任，本院不予支持。综上，被告应赔偿原告一次性伤残补助金不足部分、一次性工伤医疗补助金、交通费、医疗费、住院伙食补助费共计218607.95元，因万刚全和江苏安利新材料有限公司已赔偿原告医疗费及其他费用80000元，原告重复主张于法无据，应从被告应该赔偿的数额中予以扣除，被告还应支付原告各项费用合计138607.95元。虽然被告为原告缴纳了工伤保险，但不能免除其作为用工主体的赔偿责任，对于应由工伤保险基金应支付的部分，应由被告赔偿原告后再向工伤保险部门理赔。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《河北省工伤保险条例实施办法》第二十七条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告固安汉飞思科精密机械制造有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告于欣星扣减后的一次性伤残补助金不足部分、一次性工伤医疗补助金、交通费、医疗费、住院伙食补助费共计138607.95元。二、驳回原告于欣星的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告固安汉飞思科精密机械制造有限公司负担。 经审理查明，二审中，上诉人于欣星提交“司法鉴定意见书”一份，庭审中组织了质证。二审查明事实与原审认定一致。 本院认为，根据廊坊爱德堡司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书中的鉴定意见，上诉人于欣星被评定为八级伤残，建议护理期60日，营养期90日。上诉人据此主张护理费按日100元计算，共计6000元，主张营养费按日50元计算，共计4500元，并无不当。本案中，案外人虽已赔偿于欣星80000元，但根据相关法律规定，该部分款中只能扣减于欣星的医疗费部分计52321.66元。至此，上诉人固安汉飞思科精密机械制造有限公司应赔偿于欣星各项损失218607.95元-52321.66元+6000元+4500元=176786.29元。 综上所述，上诉人固安汉飞思科精密机械制造有限公司、于欣星的部分上诉请求成立，予以支持，原审部分事实认定错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销河北省固安县人民法院（2019）冀1022民初5111号民事判决； 二、上诉人固安汉飞思科精密机械制造有限公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人于欣星扣减后的一次性伤残补助金不足部分、一次性工伤医疗补助金、交通费、医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费共计176786.29元。 三、驳回上诉人于欣星的其他诉讼请求。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由上诉人固安汉飞思科精密机械制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘建刚 审 判 员 李绍辉 审 判 员 崔玉水 二〇二〇年六月二十九日 法官助理 杜振辉 书 记 员 祁诗唯