安徽省安庆市宜秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0811民初234号 原告：伍先富，男，1987年4月14日出生，汉族，私企业主，户籍地安徽省枞阳县，现住安徽省安庆市宜秀区。 委托诉讼代理人：杨全志，安庆市大观区德宽法律服务所法律工作者。 被告：安徽金世缘餐饮有限公司，住所地安徽省合肥市巢湖经济开发区合肥职业技术学院第二食堂，统一社会信用代码91340100MA2N08FB9U。 法定代表人:张克好，该公司经理。 被告：张克好，男，1971年9月30日出生，汉族，私企业主，住安徽省合肥市。 上述两被告共同委托诉讼代理人：陶高清，安徽中天人律师事务所律师。 第三人：张传银，男，汉族，1977年11月28日出生，住河南省信阳市固始县。 原告伍先富诉被告安徽金世缘餐饮有限公司、张克好及第三人张传银合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用普通程序，分别于2020年5月20日、2020年6月29日公开开庭进行了审理。本案当事人及其委托诉讼代理人、第三人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告伍先富向本院提出诉讼请求：一、依法判定被告退回承包费35万元，营业款及收入5万元给付原告，并承担损失4万元。二、本案的诉讼费、保全费用由被告承担。事实和理由：2018年10月16日,原告与被告签订《内部托管经营协议》,约定原告承包经营安徽三联学院B食堂二楼学生餐厅,经营期限2018年11月1日至2022年6月30日,每年承包费35万元,承包费在2018年10月31日前支付。同时,协议第八条约定逾期支付营业款,被告应承担日百分之五的违约金；协议第十三条约定,被告违约不能继续将食堂承包与原告经营,造成原告的损失全部由被告承担。2018年10月31日,原告将第一年承包费支付给被告指定帐户,被告出具收条给原告,原告开始着手经营期间。2018年11月,被告将上述食堂发包给第三人经营,并且扣留了原告11月、12月经营期间的营业款。原告多次要求被告返还，被告一直未支付。为维护原告的合法权益，特具状诉至法院，请依法判决支持原告的诉讼请求。 被告安徽金世缘餐饮有限公司、张克好共同辩称，原告在诉状中陈述并非事实。事实是原告与被告签订《内部托管协议》，被告按协议要求将涉案标的安徽三联学院二楼学生餐厅交付给原告经营，原告自行收取营业款。2019年2月21日，原告以掮客餐饮管理公司名义（原告是该公司的实际经营者）与第三人张传银签订了《合作经营协议》，约定掮客餐饮管理公司将有经营权的安徽三联学院二楼学生餐饮委托给张传银餐饮公司合作经营，合作期限至2022年7月1日止。2019年3月7日，原告以掮客餐饮管理公司名义与张传银签订了《服务协议》约定传银餐饮公司一次性支付掮客餐饮管理公司服务费15万元，张传银已支付以上服务费15万元，原告与第三人的以上两份协议已为（2019）皖0811民初3207号安庆市宜秀区人民法院民事判决书确认为“合法有效”后原告与第三人张传银找到被告，让第三人张传银与被告签订一份假的《内部托管经营协议书》并且将日期提到2018年11月1日，以应付三联学院的检查。综上，是原告自己将上述食堂发包给第三人经营，不是被告一女二嫁，被告已按约定履行了自己的义务。原告上述诉求无事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉求。 第三人张传银辩称，我是2019年2月21日和原告签订内部合作协议，原告收了我15万元服务费。我2019年3月8日进入三联学院准备承包食堂，第一、第二被告不允许我承包，只有重新签订合同才可以承包，承包费没有交。当时我只交了4万元押金，打了6万元欠条，但原、被告都没有跟我说承包费的事情，我经营了2个多月，两被告把我赶出来了。我要求被告把押金退还给我，被告没有退给我，我申请巢湖法院执行，但是被告一直没有退还给我。 原、被告双方为证明自己的诉讼主张，依法向本院提交了相应证据材料，本院组织双方当事人进行了质证。根据到庭当事人的陈述及本院所采信的证据，本院经审理查明事实如下： 原告伍先富、被告安徽金世缘餐饮有限公司于2018年10月16日签订《内部托管经营协议》，约定被告安徽金世缘餐饮有限公司将安徽三联学院B食堂二楼餐厅整体承包给原告经营，合作期限自2018年11月1日至2022年6月30日止，经营承包费为每年35万元整，承包费用一年一付。2018年10月31日，原告伍先富向被告安徽金世缘餐饮有限公司支付了第一年承包费35万元，被告安徽金世缘餐饮有限公司出具收条一份。2018年11月至2019年2月，原告伍先富经营案涉食堂。2019年2月21日，第三人张传银任执行董事的海宁市传银餐饮有限公司与案外人安徽掮客餐饮管理有限公司签订了《合作经营协议》《服务协议》各一份，由第三人张传银继续承包经营案涉食堂。被告安徽金世缘餐饮有限公司发现后，为了规避安徽三联学院的检查，由被告安徽金世缘餐饮有限公司和第三人张传银重新签订了《内部托管经营协议》，第三人张传银继续承包经营案涉食堂，4个月后第三人张传银未继续承包。被告安徽金世缘餐饮有限公司委托其他人继续经营。 本院认为，本案当事人签订的所有协议均系当事人真实意思表示，合法有效，对缔约双方均具有约束力，缔约双方均应按照约定全面履行各自的义务。被告安徽金世缘餐饮有限公司明知原告伍先富将食堂权利义务转让给第三人张传银后而未表示反对，为了规避安徽三联学院的检查，由被告安徽金世缘餐饮有限公司和第三人张传银重新签订了《内部托管经营协议》，应视为被告安徽金世缘餐饮有限公司同意原告伍先富的转让行为。但原告伍先富、第三人张传银各自经营食堂4个月，未完成经营协议中约定的期限，被告安徽金世缘餐饮有限公司委托他人经营后，各方均以实际行为致使合同目的不能实现。至此，原告伍先富、第三人张传银与被告金世缘餐饮有限公司签订的《内部托管经营协议》业已解除。原告伍先富与被告安徽金世缘餐饮有限公司签订案涉合同后，向被告安徽金世缘餐饮有限公司支付了第一年度的承包费35万元，并只经营了4个月。原告伍先富将自己的承包经营权委托案外人安徽掮客餐饮管理有限公司转让给海宁市传银餐饮有限公司及第三人张传银，第三人张传银也经营了4个月。根据公平原则，被告安徽金世缘餐饮有限公司应返还原告伍先富第一年剩余的4个月的承包费即116666.67元（350000元÷12个月×4个月）。原告伍先富请求被告安徽金世缘餐饮有限公司返还营业款及收入、承担损失的请求，无事实依据，本院不予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告安徽金世缘餐饮有限公司于本判决生效后十日内返还原告伍先富承包费116666.67元； 二、驳回原告伍先富的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7900元，保全费2520元，共计10420元，由原告伍先富负担6981元，被告安徽金世缘餐饮有限公司负担3439元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  程 莉 人民陪审员  王孝梅 人民陪审员  章国兰 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  严来凤 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。