文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终716号上诉人（原审原告）：重庆市泰诚建设工程有限公司，所在地重庆市涪陵区青羊镇安镇西路37号，统一社会信用代码915001022085027632。法定代表人：李建伟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：聂明陶，重庆春意律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张秀珍，女，1972年10月10日出生，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：韦建康，系重庆市南川区渝南法律服务所法律工作者。上诉人重庆市泰诚建设工程有限公司（以下简称泰诚建设公司）与被上诉人张秀珍工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市南川区人民法院(2020)渝0119民初677号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年06月03日立案后，依法组成合议庭进行了审理。被上诉人张秀珍及其委托诉讼代理人韦建康，上诉人泰诚建设公司的委托诉讼代理人聂明陶分别到庭接受了调查询问。本案现已审理终结。重庆市泰诚建设工程有限公司上诉请求：1.原审判决对张秀珍受伤前的月平均工资标准按6814元计算不合理，张秀珍是杂工，工资低于社平工资的60%，其一次性伤残补助金和停工留薪期工资应按6106元×60%的标准计发；2.与张秀珍之间不存在劳动关系，张秀珍不应享受一次性就业补助金；即便享有，也应以张秀珍申请仲裁时的2019年12月15日为拟制的解除劳动关系时间，此时张秀珍距法定退休年龄两年以上不足三年，其一次性就业补助金也应按20%予以折算，而不是按原审判决认定的30%折算。张秀珍辩称，在上诉人承建的工程中因公受伤并被依法认定为工伤玖级；上诉人未为被上诉人参加建设工程项目工伤保险，应承担工伤主体责任；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。泰诚建设公司向一审法院起诉请求：一、请求依法判决泰诚建设公司按照《工伤保险条例》的相关规定支付张秀珍工伤保险待遇共计53602元。二、本案的诉讼费由张秀珍承担。一审法院认定事实：张秀珍于2018年9月经工友蒋小群介绍到泰诚建设公司承建的南川区南侨豪荣华都项目二期工程工地工作。2018年10月22日，张秀珍在工作中受伤，伤后送入重庆市南川区人民医院治疗，被诊断为：左足趾骨折。泰诚建设公司未为张秀珍参加工伤保险，也未支付其他费用。2019年1月23日，重庆市涪陵区人力资源和社会保障局作出涪人社伤险认字（2019）59号《认定工伤决定书》，认定张秀珍受到的伤害属于工伤。2019年4月23日，重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会作出涪陵劳初鉴字（2019）244号《初次鉴定结论书》，对张秀珍的劳动能力鉴定结论为：伤残拾级，无生活自理障碍。为此张秀珍支付鉴定费400元。2019年12月15日，张秀珍以泰诚建设公司为被申请人向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决泰诚建设公司支付工伤保险待遇共计123372元。2020年1月7日，重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会作出南川劳人仲案字（2020）第3号仲裁裁决书，裁决：一、重庆泰诚建设公司支付张秀珍停工留薪期工资16407元（5469元/月×3个月）、一次性伤残补助金38283元（5469元/月×7个月）、一次性伤残医疗补助金13628元（6814元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金12265.20元（6814元/月×6个月×30%）、劳动能力鉴定费400元、交通费320元；二、驳回张秀珍的其他仲裁申请。以上费用共计81303.20元。泰诚建设公司对该仲裁裁决不服，认为仲裁金额过高，于2020年1月22日向一审法院提起诉讼。另查明，重庆市2017年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为73272元（即6106元/月），重庆市2018年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为81764元（即6814元/月）。一审法院认为，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，张秀珍于2018年10月22日受个人雇佣在泰诚建设公司承建的南川区南侨豪荣华都项目二期工程工地工作，张秀珍在工地施工中受伤，经重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定为工伤，泰诚建设公司作为用工主体应当承担工伤主体责任。因泰诚建设公司未为张秀珍参加工伤保险，故应当按照《工伤保险条例》有关规定支付张秀珍受伤后的各项工伤保险待遇。关于张秀珍的各项工伤保险待遇：（一）一次性伤残补助金。泰诚建设公司主张按照3000元/月标准计算7个月，张秀珍认为应当按仲裁裁决的5469元/月计算7个月。根据本案查明的事实，双方均未举示充分证据证明张秀珍受伤前月平均工资标准，张秀珍从事的行业为建筑行业，应按照工伤职工受伤时上一年度重庆市社平工资数额予以确定。张秀珍于2018年10月22日遭受工伤，其受伤前上一年度即2017年度重庆市社平工资为6106元/月，故应以此为标准计算张秀珍一次性伤残补助金、停工留薪期待遇。张秀珍认可仲裁裁决的标准和金额，不违反法律规定，故，张秀珍的一次性伤残补助金确定为38283元（5469元/月×7个月）。（二）停工留薪期待遇，如前所述，张秀珍的停工留薪期待遇确定为16407元（5469元/月×3个月）。（三）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。泰诚建设公司主张按照6106元/月标准计算，张秀珍认可仲裁裁决的13628元（6814元/月×2个月）和12265.20元（6814元/月×6个月×30%）。因泰诚建设公司承担的是工伤主体责任，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准应按张秀珍2019年4月23日劳动能力鉴定结论作出时的重庆市上年度社平工资标准为计算基数，即6814元/月。故，张秀珍的一次性工伤医疗补助金应为13628元（6814元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金应为12265.20元（6814元/月×6个月×30%）。（四）鉴定费400元，双方均无异议，依法予以确认。（五）交通费。泰诚建设公司主张不予支付，张秀珍认可仲裁裁决的金额320元。因经医疗机构证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费用才从工伤保险基金支付，但张秀珍对此未举示充分证据证明，不予支持。综上，泰诚建设公司应向张秀珍支付一次性伤残补助金38283元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金12265.20元、停工留薪期工资16407元、劳动能力鉴定400元，共计80983.20元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第二十四条第一款、第三十六条之规定，判决如下：一、由重庆市泰诚建设工程有限公司在判决生效后十日内支付张秀珍各项工伤保险待遇80983.20元。二、驳回重庆市泰诚建设工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由重庆市泰诚建设工程有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，张秀珍在泰诚建设公司承建的工地上做工受伤并被依法认定为工伤，因泰诚建设公司未为张秀珍参加建设工程项目工伤保险，故应由泰诚建设公司承担工伤主体责任。关于张秀珍的工资标准。因双方均未举示充分证据予以证明，原审法院参照《关于进一步做好建筑业参加工伤保险的实施意见》第二条第十项规定：“被认定为工伤的人员，工伤待遇按照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险事实办法》及其相关配套文件规定执行，其中，工资以发生工伤之日的上年度全市职工月平均工资为标准计算。”确认以张秀珍受伤前一年即2017年度重庆市社平工资6106元/月作为标准计算其一次性伤残补助金、停工留薪期待遇符合法律规定，泰诚建设公司的该上诉理由不能成立。关于一次性伤残就业补助金。泰诚建设公司虽与张秀珍不存在劳动关系，但基于工伤主体责任，其仍应向张秀珍支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金本应以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，但因双方不存在劳动关系，原审法院以鉴定结论作出之日即2019年4月23日作为双方拟制的劳动关系解除时间，以上年度即2018年度重庆市职工月平均工资6814元为计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的基数并无不当。关于一次性伤残就业补助金的折算比例，鉴定结论作出之日2019年4月23日即双方拟制的劳动关系解除时间，此时张秀珍距法定退休年龄三年以上不足四年，其一次性就业补助金按30%予以折算并无不当，且泰诚建设公司一审起诉时亦主张一次性伤残就业补助金按30%折算。综上所述，重庆市泰诚建设工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市泰诚建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘继雁审判员  蔡 伟审判员  王 利二〇二〇年六月二十九日（院印）书记员  洪 燕（院印）