广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终876号 上诉人（原审被告）：广西南宁祥熙建筑劳务有限公司，住所广西南宁市青秀区中缅路1号。统一社会信用代码：91450100584315961A。 法定代表人：林吉祥，该公司经理。 委托诉讼代理人：潘代春，广西广来律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄梅，女，1984年2月2日出生，壮族，住广西大化瑶族自治县。 委托诉讼代理人：郑聪，广西中司律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐面，广西中司律师事务所律师。 上诉人广西南宁祥熙建筑劳务有限公司（以下简称南宁祥熙公司）因与被上诉人黄梅建设工程施工合同纠纷一案，不服广西壮族自治区灵川县人民法院（2019）桂0323民初1519号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。 南宁祥熙公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判驳回黄梅的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一、一审法院违反法定程序，导致事实调查不清、判决错误。南宁祥熙公司自接到一审法院送达的应诉材料之后，就在法定期限内向一审法院提出追加当事人的申请，要求把工程的总承包人莫元利及黄梅的爱人宾新根追加作为被告参加本案的诉讼，因为南宁祥熙公司在收了黄梅30万元工程履约保证金后，也是如数通过银行转帐给了总承包人莫元利，莫元利才是实际收款人。本案既为建设工程施工合同纠纷，当初是莫元利代表广西东昀建筑工程有限公司、蒋美玲代表广西杲奇劳务有限公司签订了《工程劳务分包合同》，才有后面的南宁祥熙公司与黄梅的共同出资。为此，莫元利与本案有利害关系，应追加为本案的被告参加诉讼。再则，在项目迟迟不能开工后，南宁祥熙公司也尽其所能将黄梅所交的款项通过黄梅的爱人宾新根的帐户退还了23万元给黄梅。在黄梅不予认可的情况下，为查明事实真相，南宁祥熙公司申请追加宾新根为本案的当事人参加诉讼，合情合理，于法有据。但一审法院却对上诉人追加当事人的申请，毫不理会，导致本案调查的事实不清，判决错误。二、一审法院没有合理分配举证责任，导致南宁祥熙公司一审败诉。案在一审当中，针对黄梅一审的诉讼请求，南宁祥熙公司提供了银行转账凭证，证实南宁祥熙公司已如数退还了23万元给黄梅的爱人宾新根，黄梅对这23万元汇款给宾新根是没有异议的，只是认为南宁祥熙公司与宾新根有其他的债权务关系，这23万元的汇款并不能视为对黄梅所交的履约保证的退还。宾新根与黄梅系夫妻关系，南宁祥熙公司转给宾新根的款项，都属于他们夫妻关系存续期间的共同财产，在这一法律层面上，退还给宾新根和黄梅中的任何一个人都是同样的。至于黄梅提出的南宁祥熙公司所退还的23万元是南宁祥熙公司与宾新根有其他的债权债务关系，应当提出相关证据证实，这一主张的举证责任在于黄梅而非南宁祥熙公司。三、南宁祥熙公司进场所花费的费用应由南宁祥熙公司与黄梅共同承担。一审法院认定“整个项目未能开工的情况下被告的开支损失由原、被告共同负担，但被告未能提供证据予以证实，原告亦未认可，本院对被告的抗辩意见不予采信”。一审法院的这一论述，完全没有事实和法律依据，在一审中，南宁祥熙公司向法院提供了向明科、李云崇、文菊华、旷国辉等人的证人证言，均证实南宁祥熙公司在进场后所花的费用为66937元，南宁祥熙公司与黄梅作为共同出资人，共担风险和利润。为此，双方应对该笔损失共同承担。再则，虽然项目未能开工，但南宁祥熙公司带着技术人员及其他工作人员进场是不可否认的事实，一审法院在双方没有结算的情况下，判定南宁祥熙公司退还黄梅全部的投资款，明显不符法律规定。四、一审法院判决本案的诉讼费用全部由南宁祥熙公司负担，不符合法规定。本案中，一审法院驳回了黄梅要求南宁祥熙公司支付资金占用利息36000元的诉讼请求，说明黄梅的这一诉讼请求是败诉的，那么一审法院就应当判决黄梅承担这一败诉部分的诉讼费用，但一审法院却判决本案诉讼费用全部由南宁祥熙公司负担，明显是错误的。综上，一审法院的判决违反法定程序，认定事实不清，特提出上诉，恳请二审法院依法查明事实并作出公正的判决。 黄梅辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 黄梅向一审法院起诉请求：1.判令被告返还原告履约保证金300000元整；2.判令被告支付保证金被占用期间的利息36000元（以300000元为基数，按中国人民银行同期贷款年利率6%计付，从2017年5月11日暂计至2019年5月11日，以后计至付清之日）。 一审法院认定事实：原、被告经协商一致，约定原告向被告缴纳工程履约保证金300000元后，原告可组织工人对被告在桂林漓江奥林苑的房产项目进场施工。原告依约通过农业银行分别于2017年4月28日、5月10日、5月11日向被告转账共计300000元。之后原告组织工人进场等待开工，但至今项目仍未能开工建设。2017年11月3日，被告通过农业银行向宾新根转账100000元，2017年11月28日，被告通过农业银行向宾新根转账40000元，2018年10月16日，被告通过农业银行向宾新根转账10000元，2018年3月9日，被告通过农业银行向宾新根转账20000元，2018年5月9日，被告通过农业银行向宾新根转账24000元。因项目未能如约开工建设，原告向被告要求退还已支付的工程履约保证金300000元未果，原告诉至该院。 另查明，被告公司原名称为广西南宁杲奇劳务有限公司，2019年8月15日，被告在南宁市行政审批局办理变更登记手续，将企业名称变更登记为广西南宁祥熙建筑劳务有限公司。 一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告双方间的合同依法成立并生效，原告依照双方约定向被告支付了工程履约保证金300000元，被告对该笔款项予以认可，但工程项目未能如约开工建设，根据合同的相对性原则，被告应当及时向原告返还该工程履约保证金。故，对原告主张被告返还原告工程履约保证金300000元的诉求，该院依法予以支持。被告辩称的该款项不应由被告返还，且被告已向原告爱人宾新根退还了230000元，整个项目未能开工情况下被告的开支损失由原、被告共同负担。但被告未能提供充分证据予以证实，原告亦未认可，该院对被告的抗辩意见依法不予采信。此外，关于原告主张被告给付原告资金占用期间的利息36000元的诉讼请求，原告未能提供证据证实双方对资金占用期间利息的约定，该院对原告主张被告支付原告资金占用利息的诉讼请求依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告广西南宁祥熙建筑劳务有限公司返还原告黄梅工程履约保证金300000元；二、驳回原告黄梅的其他诉讼请求。案件受理费6340元（原告黄梅已预缴），由被告广西南宁祥熙建筑劳务有限公司负担。 本院二审期间，南宁祥熙公司提交如下证据：广西南宁杲奇劳务有限公司于2019年2月3日向宾新根转账20000元的银行流水。黄梅的质证意见：三性均不予认可，无法核实证据出处，且该笔转账是转给案外人宾新根，与本案无关。 双方当事人对一审查明的事实均无异议，经审理，一审查明的事实属实，本院予以确认。南宁祥熙公司认为一审法院遗漏查明2019年2月3日向宾新根转账20000元的事实。 本院对南宁祥熙公司提供的证据和有异议的事实的分析和认定：南宁祥熙公司在二审期间提交的证据可以证实其在2019年2月3日向宾新根转账20000元的的事实，但该笔转账不能证明是南宁祥熙公司退还黄梅的保证金。 另查明，黄梅和宾新根于2018年7月16日登记结婚。 本院认为，本案二审审理的争议焦点为：1.一审程序是否违法，是否遗漏必要共同诉讼参与人；2.南宁祥熙公司转给宾新根的钱能否视为讼争履约保证金的退还。 关于争议焦点一。本案系桂林漓江奥林苑的房产项目未能开工而产生退还履约保证金的合同纠纷，双方都认可黄梅向南宁祥熙公司支付过履约保证金300000元，因项目未能开工建设，则双方的合同不能继续履行，黄梅要求南宁祥熙公司退还履约保证金有事实和法律依据。关于南宁祥熙公司主张追加莫元利和宾新根为本案诉讼参与人的问题，因合同具有相对性，现有证据无法证明黄梅与案外人莫元利之间存在合同关系，南宁祥熙公司要求追加莫元利为共同被告无事实和法律依据。又因宾新根与黄梅是在2018年7月26日才登记结婚，在黄梅向南宁祥熙公司转账履约保证金时，宾新根与黄梅并非夫妻关系，一审未追加宾新根为诉讼参与人并无不当。 关于争议焦点二。如前所述，黄梅在向南宁祥熙公司支付履约保证金时，与宾新根不是夫妻关系，在黄梅未认可南宁祥熙公司向宾新根的转账是涉案保证金退款，且南宁祥熙公司也未提供证据证明是黄梅指示宾新根代为收取保证金的情况下，一审认定南宁祥熙公司未向黄梅退还履约保证金正确。就目前的证据而言，南宁祥熙公司与宾新根之间的转账属于何种法律关系，因由南宁祥熙公司在另案中主张，本院在本案中不予处理。 综上所述，广西南宁祥熙建筑劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费6340元（黄梅已预交），由黄梅负担698元，南宁祥熙公司负担5642元；二审案件受理费5642元（南宁祥熙公司已预交6340元），由南宁祥熙公司负担5642元，由本院退回其698元。 本判决为终审判决。 审 判 长 梁春弟 审 判 员 唐国登 审 判 员 李文练 二〇二〇年六月五日 法官助理 毛雪梅 书 记 员 王 珍