湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初3221号原告：黄南桂，男，1968年8月29日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。委托诉讼代理人：张婷，广东君言（长沙）律师事务所律师。被告：刘云波,男，1986年1月26日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：王晓，湖南闻胜律师事务所律师。原告黄南桂（以下简称原告）与被告刘云波（以下简称被告）健康权纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张婷、被告的委托诉讼代理人王晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即赔偿原告医疗费836元、误工费40000元、护理费10204.5元、住院伙食补助费360元、交通费1000元、营养费1800元、后续医疗费3000元、残疾赔偿金79684元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金5000元，各项损失合计144284.5元。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年9月26日，被告因筹备位于雨花区家菜馆”开业（2019年10月11日注册个体工商户“长沙市雨花区刘云波餐馆”），雇佣原告进行店铺整修等事务。9月28日，原告在被告门面内安装墙顶螺丝时不慎跌落，随即被告将原告送至湖南正和骨科医院就诊，当天下午转至长沙市中心医院脊柱外科就诊。入院诊断为：1.腰椎压缩性骨折（Ｌ2）；2.四肢皮肤软组织挫伤。经住院治疗后，原告于10月3日出院。经湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定，原告身体损伤构成十级伤残，后续医疗费3000元，误工期150日，护理期60日，营养期60日。因赔偿事宜双方协商未果，原告为维护自身的合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告辩称，1.原告医疗费共计3716元，被告垫付了3500元，误工费应按照建筑行业标准140元每天计算60天。对伤残等级鉴定及误工时间、后续治疗费有异议，申请重新鉴定。护理费应该按照2019年服务行业标准予以计算，交通费、营养费主张过高。2.本案双方并非是雇佣关系，而是承揽关系，被告将此项目完全承包给原告，由原告独立自主进行操作，自带工具和人员，被告并未限制其工作时间，没有任何指挥，包干给原告4300元。3.事发时被告并未在现场，是原告出事后打电话，被告才过来。双方并非按时间计算报酬，原告也不受被告控制，且原告经常从事装修行业，具有很强的工作经验，被告无法指示和支配，原告未尽到安全谨慎义务，疏于预见或发现潜在风险导致事故的发生，其应当承担全部责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月26日，被告因筹备位于雨花区家菜馆”开业工作，经案外人介绍，将正厅吊顶翻新、厨房贴瓷等装修整改工作交由原告施工，被告负责购买材料，双方未签订书面合同。原告施工时，案外人龚国清亦共同工作。2019年9月28日，原告和龚国清在门面内清除原吊顶拆除后遗留的螺钉。原告将一个铁脚凳子安放在梯子上，然后站立上面锯顶面螺丝，因凳子滑倒导致原告从高处坠落受伤。经原告电话通知，被告赶赴现场后将原告送往湖南正和骨科医院就诊，当天又转入长沙市中心医院治疗，入院后完善相关检查提示腰2、胸12椎体压缩性骨折，建议手术治疗，因患者及家属拒绝，遂予以消肿止痛、舒筋通络及促进骨质愈合等对症支持处理。原告住院5天，出院诊断为：1.腰椎压缩性骨折（L2）；2.四肢皮肤软组织挫伤。出院医嘱：1.禁过度弯腰、禁负重、禁久坐，绝对卧床2月包括大小便均应卧床；2.适当行腰背肌功能锻炼；3.出院带药若干；4.定期复查（出院后1、3、6、12个月），不适时随诊。住院医药费共计3225.18元，原告认可被告支付3000元。2019年12月30日，经多次联系被告共同委托鉴定未果，原告自行委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对其伤残程度（根据《人体损伤致残程度分级》标准）、后续治疗费、误工期、护理期、营养期等进行等级鉴定，该中心后作出湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第1518号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：原告第2腰椎压缩性骨折后椎体压缩变扁（压缩大于1/3），致残程度为十级，后期治疗费约需3000元，误工期为150日，护理期60日，营养期60日。原告花费鉴定费2400元，另花费检查费用491元。因双方就原告损失赔偿无法达成一致，原告于2020年4月15日诉至本院，请求判如所请。本案经本院主持调解，当事人未能达成一致。另查明，就涉案门面装修整改报酬，被告于2019年10月2日通过微信向原告支付2200元，剩余部分现金支付，双方并于次日确认款项已结清，但对现金支付金额各持异议：原告主张系按340元/天计算薪酬，被告分两次共支付3200元；被告则主张双方约定为4300元包干。此外，龚国清报酬由原告转付。本院认为，劳动者的生命健康权受法律保护，本案争议焦点为原告与被告之间的法律关系问题。根据查明事实，事故发生时被告并不在现场监管指挥施工，事发后施工亦未受原告受伤影响，且在原告受伤后施工报酬仍由原告与被告进行结算支付，故可认定被告非单纯接受原告劳务，系以获取一定工作成果为目的而将涉案门面装修整改工作交付原告，双方构成加工承揽关系，本案案由应为健康权纠纷。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，被告将门面装修整改工作交付没有装修装饰资质的个体从业者，存在选任不当的过错，应对原告的损失承担一定赔偿责任；原告作为长期装修从业人员，在施工现场应当具有高度审慎注意义务，其在梯子上加放凳子站立造成自身伤害，本人具有过错，应承担主要责任。根据双方过错程度，结合本案实际情况，本院酌情认定被告承担30%的赔偿责任，其余70%的责任由原告自行承担。就原告提交的湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第1518号《司法鉴定意见书》，鉴定机构、鉴定人员具有相关鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论真实有据，且原告单方委托鉴定系因邀约被告共同委托鉴定未果，故本院对该鉴定意见书依法予以采信。被告虽对该鉴定意见书有异议并提出重新鉴定申请，但并未提供充分证据予以反驳，对被告重新鉴定申请，本院不予支持。根据有关证据和法律规定，原告因本次事故造成的损失认定如下：1.医疗费：3716.18元（3225.18元+491元），有票据为证，本院予以认定。2.后续治疗费：根据鉴定意见，为避免当事人诉累，本院酌定该项费用为3000元。3.误工费：20969.18元，原告误工时间为150天，因原告未提供证据证明其有固定工作及收入来源，本院参照2019年度湖南省城镇私营单位建筑业从业人员年平均工资51025元标准，误工费计算为20969.18元（51025元/年÷365天×150天）。4.护理费：9417.14元，原告护理期为60天，本院参照2019年度城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准39552元计算，护理费计算为9417.14元（39552元/年÷252天×60天）。5.住院伙食补助费：300元，原告在长沙市中心医院住院5天，按每天60元的标准，住院伙食补助费计算为300元（60元/天×5天）。6.营养费：1200元，根据鉴定报告，原告营养期为60天，根据其伤情及具体所需，本院酌定按每天20元的标准，营养费计算为1200元（20元/天×60天）。7.交通费：100元，原告主张被告支付交通费1000元，并未提供相应票据，本院根据住院情况酌情认定。8.鉴定费：2400元，原告提供了相应票据，本院予以确认。9.残疾赔偿金：79684元，原告的伤残等级为十级，按2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入39842元为标准，计算20年，残疾赔偿金为79684元（39842元/年×20年×10%）。上述第1-9项合计120786.5元，被告应对上述损失承担30%的赔偿责任，即36235.95元（120786.5元×30%）；原告为十级伤残，精神损害客观存在，本院参照其伤残等级及被告的过错程度，酌情认定被告应另行赔偿原告精神损害抚慰金5000元，被告总计应赔偿原告各项损失共计41235.95元（36235.95元+5000元）。被告已实际支付3000元，还应支付原告38235.95元（41235.95元-3000元）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告刘云波于本判决生效后10日内支付原告黄南桂各项损失38235.95元；二、驳回原告黄南桂的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取511元，由被告刘云波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  袁亚二〇二〇年六月二十八日法官助理彭傲书记员肖倩