山东省平原县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1426民初974号 原告：卡得万利商业保理有限公司，住所地上海市。 法定代表人：张旭东，职务：CEO（首席执行官） 被告：平原县男生女生童装店，住所地德州市。 经营者：张星，女，德州市。 原告卡得万利商业保理有限公司（以下简称卡得万利公司）与被告平原县男生女生童装店（以下简称男生女生童装店）民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人胡善善、温梦竹，被告经营者张星均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卡得万利公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还人民币18528元；2、判令被告支付自2018年7月17日起日至实际清偿日止的逾期违约金，暂计算至2020年4月17日为7905.28元（违约金以所有逾期未付款项），上述款项共计人民币26433.28元。事实与理由：2018年1月17日，原告与被告签订了合同为《商业保理确认书》以及《商业保理协议书》，约定被告向原告批量转让其在协议期限内使用POS收款工具、在线支付平台，予以销售商品或提供服务所形成的相应应收账款。为此，原告就被告店铺、经营情况及先前一定期限内所形成的应收账款流水予以审查；并根据审查结果受让一定金额的应收账款，共计354660元。同时，在受让上述应收账款的情况下，拟向其支付融资对价款35000元。另外双方在《商业保理确认书》中就被告具体还款数额及方式等，予以明确约定如下：每月最低还款额为6463.33元。为此，2018年1月18日，原告向中国人民银行征信中心申请办理了应收账款转让义务登记。原告依约于2018年1月17日向被告提供了融资对价款，扣除管理服务费1750元及人行登记费60元后，被告实际收到33190元。截至2018年7月16日，被告共偿还原告20252元后至今再未按约定原告还款。根据《商业保理确认书》和《商业保理协议书》的约定，被告应及时归还融资对价款余额、保理手续费及相应的违约金，共计26433.28元。 男生女生童装店辩称，我认为原告证据不足，原告所说与原始合同不符。该公司存在超额收取利息和管理费，该公司业务员在推销时候有欺骗行为，当时说的和实际不一样，利息没有这么高，在用这笔贷款之前还用了一笔，上一笔已经还清，因为后来在网上查着说卡得万利是高利贷，然后没有还款，原告公司的业务员没有打电话催要，以前每月按时还本息和管理费，金额不固定，管理费是固定的。管理费与合同约定为准，我手里没有合同、没有下载APP。要求原告提交原始合同。 原告为证明其主张，向本院提交了《商业保理确认书》、《商业保理协议书》、《电子签章、签名验证证书》各一份；拟证明被告平原县男生女生童装店于2018年1月17日与原告签订合同为《商业保理确认书》、《商业保理协议书》，约定受让账款总额354660元，保理预付款35000元，每月最低还款6463元，具体还款时间及金额以《还款计划表》为准，保理期限自2018年1月17日起至2018年7月16日止。对于被告未能按商业保理确认书约定在保理期限到期足额归还全部保理预付款及保理手续费，五天宽限期到期后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款及保理手续费的千分之一/日收取逾期违约金。证据二、中国人民银行征信中心动产权属统一登记表；拟证明原告于2018年1月18日向中国人民银行征信中心申请办理了应收账款转让业务登记。证据三、付款回单，拟证明原告卡得万利公司按合同约定向被告童装店提供了保理预付款，扣除管理服务费和登记费，被告实际收到33190元。证据四还款计划表，拟证明被告童装店仅支付了三个月的保理预付款及保理手续费，剩余未付款项分别为：2018年5月21日应扣收6463元，2018年6月21日应扣收6679元，2018年7月16日应扣收5386元，共计18528元。自2018年7月17日起至实际清偿日止的逾期违约金按逾期未付款项的年利率24%计算。被告男生女生童装店对上述证据虽不认可，但认可其向原告进行了借款，且其提交的卡号的工商银行流水和支付宝转账明细与原告提交的POS商户流水相印证，本院对原被告所提交的证据，依法予以采纳。 根据当事人的陈述及本院采纳的有效证据，查明如下，2018年1月17日，卡得万利公司（作为甲方）与男生女生童装店（作为乙方）签订了《商业保理协议书》、《商业保理确认书》。《商业保理协议书》约定：甲方在协议期内批量受让乙方在其营业执照核定的经营范围内出售商品或提供服务所形成的所有应收账款及其收款权利；甲方一次性支付保理预付款，保理余款在甲方收到受让账款后支付。在关联POS及账户还款和直接扣款方式下，本协议项下应收账款均由乙方使用本协议约定收单机构的POS机具进行收款，甲方对乙方合法取得的应收账款享有权利。甲方按《商业保理确认书》的约定从乙方银行账户中扣除有关费用。乙方授权甲方在保理预付款内扣除保理手续费、管理费、代垫费用后所剩金额向乙方实际支付后，保理预付款视为全额支付完毕。《商业保理确认书》约定，卡得万利公司向男生女生童装店提供保理预付款35000元，还款期限为6个月，融资到期日为2018年7月16日，受让男生女生童装店从事鞋服类经营产生的、时间自2018年1月17日至2018年7月16日的消费应收账款，受让帐款总额为354660元。卡得万利公司向男生女生童装店实际支付33190元保理预付款。还款方式为直接扣款，每月最低还款额为6463元。费用包括：综合管理服务费率5%，共计1750元；综合保理手续费率1.80%每月，共计3780元。代垫费用人行登记费60元。逾期违约金条款约定，乙方在“直接扣款”按日扣款方式下，每日计为一个还款节点。对于乙方未能按商业保理确认书约定在每个还款节点足额归还保理预付款即保理手续费，三天宽限期到后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款及保理手续费的万分之五每日收取违约金；乙方未在保理期限到期足额归还全部保理预付款及保理手续费，五天宽限到期后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款即保理手续费的千分之一每日收取逾期违约金，乙方还款次序为，违约金、保理手续费和保理预付款。卡得万利公司扣除综合管理服务费、代垫费用、人行登记费，通过招商银行向男生女生童装店转账支付了33190元融资对价款。2018年1月18日，卡得万利公司向中国人民银行征信中心办理了应收账款转让业务登记。男生女生童装店按约定在收到融资款后于2018年2月21日向原告还款7541元，其中包含本金6806元，手续费735元；于2018年3月21日向原告还款6032元，其中包含本金5444元，手续费588元；于2018年4月21日向被告还款6679元，其中包含本金6028元，手续费651元；2018年7月20日向原告还款175元。男生女生童装店总计还款20427元。 本院认为，保理合同是指债权人与保理商之间签订的，约定将现在或将来的、基于债权人与债务人订立的销售商品、提供服务、出租资产等基础合同所产生的应收账款债权转让给保理商，由保理商向债权人提供融资、销售分户账管理、应收账款催收、资信调查与评估、信用风险控制及坏账担保等至少一项服务的合同。构成保理合同关系应当同时具备以下条件：保理商必须是依照国家规定、经过有关主管部门批准可以开展保理业务的金融机构或者商业保理公司；保理法律关系应当以债权转让为前提；保理商与债权人应当签订书面保理合同；保理商应当提供融资、销售分户账管理、应收账款催收、资信调查与评估、信用风险控制及坏账担保服务中的至少一项。基础合同是指应收账款债权人与债务人签订的有关销售货物、提供服务或出租资产等的交易合同。应收账款债权是指保理商受让的、债权人(卖方)基于履行基础合同项下销售货物、提供服务或出租资产等义务而对债务人(买方)享有的债权。本案中，双方在签订保理确认书时不存在基于履行基础合同项下销售货物等义务而对债务人产生的应收账款，亦未能提交书面的应收账款债权转让合同，实际不存在保理合同法律关系成立的基础性交易合同，卡得万利公司更未因基础性交易合同对债务人享有债权。因此，双方签订的《商业保理确认书》不符合保理法律关系的构成要件。上述合同关系名为保理，实为借贷，本案应属借款合同纠纷，应按借款合同的相关法律规范进行调整。双方约定借款金额为35000元，但卡得万利公司事先扣除了管理服务费1750元、登记费60元及综合保理手续费3780元，实际支付给男生女生童装店的借款金额为33190元，应认定卡得万利公司出借给男生女生童装店的借款本金为33190元，扣除被告已向原告偿还的20427元，截止至2018年7月2日尚欠日原告12763元。双方虽在《商业保理确认书》约定了相关费用，但本案所涉纠纷实为借贷纠纷，基于双方未约定借款期限和借款利率，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款之规定，本院确定该借款的利率以实际欠款数额为基数，自2018年1月17日起至2019年8月19日止，以中国人民银行同期贷款利率为标准进行计算；自2019年8月20日起至清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算。另，双方在《商业保理确认书》中确认的违约责任等约定，系基于保理合同关系而约定的条款，因本案实质上系借款合同关系，故卡得万利公司要求男生女生童装店按保理合同关系支付逾期违约金及其他损失，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款之规定，判决如下： 一、平原县男生女生童装店应于判决生效后十日内归还卡得万利商业保理有限公司借款本金12763元及利息（以实际欠付数额为基数，自2018年1月17日起至2019年8月19日止，以中国人民银行同期贷款利率为标准进行计算；自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算利息至清偿之日止）； 二、驳回卡得万利商业保理有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费230元，由卡得万利商业保理有限公司承担119元，平原县男生女生童装店承担111元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审判员  魏新娟 二〇二〇年六月十日 书记员  霍晓琳