陕西省汉中市汉台区人民法院执 行 裁 定 书（2020）陕0702执异12号异议人（案外人）：洋县移民脱贫搬迁工作办公室住所地洋县扬州街道办事处XXXXX号。统一社会信用代码12610XXXXXXXXXXH。法定代表人：冯远华，办公室主任。申请执行人：汉中市巨邦小额贷款有限公司，住所地陕西省汉中市汉台区天汉大道“天汉名都”X号楼X层.统一社会信用代码：法定代表人：梁三元，该公司董事长。被执行人：陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司住所地汉中市汉台区牛家桥统一社会信用代码91610XXXXXXXXXXX8。法定代表人：路雅正，该公司董事长。本院在执行汉中市巨邦小额贷款有限公司与陕西汉中万家房地产开发有限责任公司借款合同纠纷一案中，异议人洋县移民脱贫搬迁工作办公室于2020年1月21日向本院提出书面异议。本院依法组成合议庭，对该异议进行审查，现已审查终结。异议人洋县移民脱贫搬迁工作办公室称，汉中市巨邦小额贷款有限公司(以下简称巨邦公司)与陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司（以下简称万嘉公司）、汉中中立商贸有限公司（以下简称中立公司）、王某借款合同纠纷一案，贵院已于2017年6月28日做出（2017）陕0702民初579号民事判决书，该判决书已生效，巨邦公司依据该份判决书向贵院申请强制执行，贵院分别于2019年6月6日，2019年10月10日向异议人洋县移民搬迁办公室发出两份（2019）陕0702执99号协助执行通知书，要求异议人协助执行扣留并提取万嘉公司因承揽洋县李家村移民新区二期工程建设项目工程款3474717.97元。现异议人依法对贵院的执行行为提出异议，洋县李家村移民新区2期工程建设项目是由陕西建工第十建设集团有限公司（以下简称：陕十建）于2014年4月4日中标承建，并非有万嘉公司承建，异议人与陕十建签订施工合同，对工程相关事项进行了详细的约定，并于2014年5月8日在洋县城乡规划建设管理局登记备案，合同签订后，陕十建组织工程施工，由异议人直接向陕十建支付工程款。综上所述，洋县李家村移民新区2期工程建设项目是由陕十建中标承建，工程款也由异议人直接支付给陕十建，该工程款归陕十建所有，与万嘉公司没有任何的关系，贵院通知异议人将本属于陕十建的工程款予以扣留并提取的执行行为明显错误，异议人不能将属于陕十建的工程款提取归还万嘉公司的债务。所以异议人依据民事诉讼法第225条规定提出异议，请求贵院依法撤销（2019）陕0702执99号协助执行通知书，本案案件受理费等诉讼费用由申请执行人和被执行人承担。异议人提取以下证据支持其主张：1、洋县移民拆迁办公室事业单位法人证书复印件，法定代表人身份证明，法定代表人身份证复印件，申请执行人巨邦公司企业信用公司报告，被执行人万嘉公司企业信用信息公司报告，主要证明各方主体身份情况。2、《汉中市建筑工程中标通知书》两份，洋县拆迁办与陕十建《施工合同》复印件，主要证明李家村移民建设工程由陕十建承建，并在洋县城建局备案的事实。3、洋县移民搬迁安置工程拨付款申请表复印件；陕十建向洋县移民拆迁安置工作领导小组办公室开具发票复印件4张；陕十建向洋县移民拆迁安置工作领导小组办公室开具的收据复印件3张；万嘉公司出具的说明复印件1份；主要证明案涉工程由陕十建申请办理，洋县移民办向陕十建支付款项的事实。申请执行人汉中市巨邦小额贷款有限公司称，对异议人申请不予认可。异议人2013年12月20日和被执行人万嘉公司签订了代签合同，异议人不具备相应资质，委托给万嘉公司承建，根据委托合同约定项目完工后进行了工程结算，备案合同也是万嘉公司，移民搬迁工程是万嘉公司承建，异议人应该给万嘉公司支付工程款项。提举以下证据支持主张：1、建设工程代建合同，主要证明异议人由于没有资质，所以将移民搬迁工程委托万嘉公司修建的事实，这个房屋收益属于万嘉公司所有；2、在建房屋决算表，主要证明搬迁工程属于万嘉公司的收益；3、城乡规划局备案合同，证明搬迁项目是万嘉公司的项目，施工方是陕十建，移民办收益属于陕十建的说法不成立。被执行人陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司称，在原执行案件中，我公司实际上是担保人，我公司和洋县移民办没有联系，为了受第三人杨某委托审图纸，确实和异议人洋县移民办签订的代建合同，洋县移民办没有向我们支付任何款项。对异议人提交的证据和请求没有意见。本院查明，汉中市巨邦小额贷款有限公司与陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司、汉中中力商贸有限公司、王某借款合同纠纷一案,经汉台区人民法院于2017年6月28日作出(2017)陕0702民初579号民事判决书，确定：一、由被告汉中中力商贸有限公司于判决生效后三十日内返还原告汉中市巨邦小额贷款有限公司借款人民币200万元；并从2015年11月3日起至2016年2月2日按月利率15‰计算支付利息；2016年2月3日起至判决确定之日止按年利率24%支付逾期还款期间的借款利息及违约金。二、被告陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司、王某对被告汉中中力商贸有限公司应返还的借款及应支付的利息、违约金等承担连带清偿责任。本案受理费27064元，由被告汉中中力商贸有限公司、陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司、王某共同负担。因陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司、汉中中力商贸有限公司、王某未履行生效判决书确定的义务，汉中市巨邦小额贷款有限公司于2019年1月7日向本院申请执行，本院于同日立（2019）陕0702执99号执行案件。执行中，本院于2019年6月6日向洋县移民（脱贫）搬迁工作办公室发出（2019）陕0702执99号协助执行通知书，要求洋县移民（脱贫）搬迁工作办公室协助扣留被执行人陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司工程款项3400767.97元（本次扣留期限自2019年6月6日起至2021年6月6日止），又于2019年10月10日向洋县移民（脱贫）搬迁工作办公室发出（2019）陕0702执99号协助执行通知书，要求洋县移民（脱贫）搬迁工作办公室协助扣留并提取被执行人陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司承揽的洋县李家村移民新区二期工程房建工程款项3474717.97元。另查明，2013年12月20日，异议人移民办与被执行人万嘉公司签订《李家村移民新区二期建设工程代建合同书》一份，约定洋县移民办将李家村移民新区二期建设工程委托万嘉公司予以代建。合同主要约定，异议人支付万嘉公司的建设费用主要有：1、房屋建设费用;以工程决算审计为准;2、项目报批资金占用费：按建安成本的8%核算；3、项目管理费：建安成本的3%；4、不可预见费：建安成本的1%；5、基础设施建设费用：按实际实施基础设施工程区域的房屋总建筑面积为准，按每平米200元计价。洋县李家村移民新区二期工程一标段、二标段建设项目工程于2014年4月4日由陕西建工第十建设集团有限公司中标承建，洋县移民搬迁安置工作领导小组办公室与陕西建工第十建设集团有限公司签订了《施工合同》，工程发包方：洋县移民搬迁安置工作领导小组办公室，承包方：陕西建工第十建设集团有限公司，工程名称：洋县李家村移民新区二期建设工程一标段，合同总价款为人民币壹亿壹仟玖佰伍拾柒万玖仟柒佰陆拾贰元肆角捌分（小写119579762.48元），二标段合同总价为壹亿贰千肆百捌拾五万贰仟零贰拾柒元一角三分，小写124852027.13元。该两份施工合同于2014年5月8日在洋县城乡规划建设管理局登记备案。再查明，洋县李家村移民新区二期建设项目工程在施工过程中工程款一直由洋县移民（脱贫）搬迁工作办公室直接支付于陕西建工第十建设集团有限公司，该项目工程款与工程质保金属陕西建工第十建设集团有限公司所有，并非应支付于陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司的款项。异议人移民办于2016年1月15日前向被执行人万嘉公司支付代建费用7332954元，案外人杨某于2018年2月1日前向被执行人万嘉公司支付管理费180万元。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条规定，“有下列情形之一的，当事人以外的公民、法人和其他组织，可以作为利害关系人提出执行行为异议：（一）认为人民法院的执行行为违法，妨碍其轮候查封、扣押、冻结的债权受偿的；（二）认为人民法院的拍卖措施违法，妨碍其参与公平竞价的；（三）认为人民法院的拍卖、变卖或者以物抵债措施违法，侵害其对执行标的的优先购买权的；（四）认为人民法院要求协助执行的事项超出其协助范围或者违反法律规定的；（五）认为其他合法权益受到人民法院违法执行行为侵害的。”洋县李家村移民新区二期建设项目工程由陕西建工第十建设集团集团有限公司承建，该项目工程款由洋县移民（脱贫）搬迁工作办公室直接支付于陕西建工第十建设集团有限公司，该项目工程款与工程质保金为陕西建工第十建设集团有限公司应得，不属于陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司的财产、收入或债权。被执行人万嘉公司在以上工程中，没有工程款，只有项目代建费用和对案外人的项目管理费用，但以上费用均在本院协助执行通知书下发之前已向被执行人支付，汉台区人民法院所作出的两份（2019）陕0702执99号协助执行通知书要求洋县移民（脱贫）搬迁工作办公室协助扣留并提取被执行人陕西汉中万嘉房地产开发有限责任公司承揽的洋县李家村移民新区二期工程房建工程款项的执行行为违反法律规定程序，应予撤销。申请执行人认为被执行人在以上项目中还有大量的管理费没有支付，但其未举证证明，且该管理费与本院发出的协助执行通知书载明的费用不一致，故其辩解理由不能支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条、第七条、第十七条的规定，裁定如下：撤销汉台区人民法院（2019）陕0702执99号协助执行通知书。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向汉中市中级人民法院申请复议。审 判 长  徐 亮人民陪审员  谭庙成人民陪审员  金慧琴二〇二〇年六月六日书 记 员  刘海波