湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0112民初998号 原告：于晓锐，男，1979年11月17日出生，汉族，住河北省衡水市故城县。 委托诉讼代理人：张汉青，故城县方正法律服务所法律工作者。 被告：长沙市名枪汇射击运动俱乐部，住所地湖南省长沙市望城区桥驿镇力田村。 执行事务合伙人：刘勇，该俱乐部总经理。 被告：刘勇，男，1970年10月23日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。 被告：王文忠，男，1964年6月24日出生，汉族，住广东省深圳市龙岗区。 三被告共同委托诉讼代理人：殷俊，湖南天地人律师事务所律师。 三被告共同委托诉讼代理人：李鸿，湖南天地人律师事务所律师。 原告于晓锐与被告长沙市名枪汇射击运动俱乐部（以下简称名枪汇俱乐部）、刘勇、王文忠入伙纠纷一案，本院于2020年3月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于晓锐及其委托诉讼代理人张汉青和被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠的委托诉讼代理人殷俊、李鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告于晓锐提出诉讼请求：1、判令被告返还原告210万元并赔偿实际损失；2、本案一切费用由被告承担。庭审过程中，原告变更诉讼请求为：1、判令解除原、被告双方签订的合作合同，由三被告共同返还预付金210万元；2、判令被告支付迟延履行到期债务期间的利息，自2019年3月1日至2020年4月1日为118755元，并承担因违约造成的其他损失；3、判令被告承担本案的诉讼费、保全费等一切费用。事实和理由：原、被告于2018年9月达成协议，原告在被告经营的长沙市名枪汇射击运动俱乐部入股210万元，被告在将山东省德州市为原告办理有关该俱乐部的一切合法手续。原告将入股资金交付给被告后，被告于2018年12月4日向原告出具证明一份，称如在2019年2月28日前被告未能在德州市为原告办理有关该俱乐部的合法手续，被告将退还原告210万元入股资金，现被告没有履行该义务。经原告多次催告被告返还入股资金210万元，被告仍拒不退还。为维护原告的合法权利，特向人民法院提起诉讼。 被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠共同辩称，1、原、被告之间的合伙关系合法有效，被告刘勇于2019年6月13日仍在山东德州考察，为合伙事宜努力，原告无任何理由提出解除合伙并退还合伙出资，合伙人也未一致同意原告退伙。如原告坚持退伙，则应补足合伙资金后再由合伙人协商退伙事宜；2、原告未在期限内及时支付合伙出资，应当继续履行并承担50万元的违约责任；3、山东德州射击运动俱乐部的审批事宜前提为原告设立独立法人资格企业，但原告未予办理，被告为此多次往返山东，如项目无法继续，原告应对被告所花费的费用予以赔偿；4、因原告无理由解除合同，其主张的利息损失没有相应依据，不应支持。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：被告名枪汇俱乐部系普通合伙企业，被告刘勇、王文忠为被告名枪汇俱乐部股东。2018年8月起，原告与被告刘勇就于山东德州开设射击运动俱乐部事宜进行协商。2018年9月25日，原告应被告名枪汇俱乐部要求，将50万元入股资金转入至被告名枪汇俱乐部财务工作人员李金竹在长沙市农村商业银行股份有限公司芙蓉北路支行开设的个人账户中。2018年10月2日，原告与被告名枪汇俱乐部签订《合作意向书》，约定：一、原告拟出资500万占被告名枪汇俱乐部13.2%股份，原告首付250万元给被告名枪汇俱乐部作为入股诚意金，此款于2018年9月25日已付50万元给被告名枪汇俱乐部。原告承诺将剩余200万元于当月10前付清，如未按期支付，被告名枪汇俱乐部按原告已交诚意金50万元金额每日递减10%作为违约金，被告名枪汇俱乐部将手续批文办理完后给原告，原告将剩余250万元入股金于当日付清，如被告名枪汇俱乐部不能将德州射击俱乐部批文办理成功，被告名枪汇俱乐部退还原告入股诚意金250万元；二、双方办完所有手续后，原告后续不得拖延德州俱乐部建设所用资金，被告刘勇、王文忠同步持有德州俱乐部各10%股份；三、双方在签署正式合作协议前，均有权对合作细节、合作方式、服务方案等作出修改建议；四、双方拟达成合作时，被告名枪汇俱乐部应做好配合山东德州名枪汇射击运动俱乐部项目的准备工作，亦应做好方案确认、意见提出、款项落实等工作……。2018年12月4日，原告再次向被告名枪汇俱乐部财务工作人员李金竹在长沙银行股份有限公司开设的个人账户转账160万元。同日，原告与被告刘勇、王文忠签订《证明》一份，载明：今收到于晓锐付湖南省长沙市名枪汇射击运动俱乐部入股金人民币共计贰佰壹拾万元整。长沙名枪汇将山东德州射击俱乐部手续全部办完后，于晓锐将剩余贰佰玖拾万元款入股金一次性付给长沙市名枪汇射击运动俱乐部。如长沙市名枪汇射击运动俱乐部未能将山东德州射击运动俱乐部合法手续办完（2019年2月28日止）。长沙市名枪汇射击运动俱乐部应将于晓锐预付金人民币贰佰壹拾万元整金额退还。经双方多次沟通，山东德州射击运动俱乐部仍未按期设立，被告名枪汇俱乐部亦未就原告入伙及份额问题进行工商变更登记。后原、被告多次就退款问题协商未果。2020年3月，原告向本院提起诉讼，酿成本案纠纷。 另查明，原告于2019年9月4日向河北省衡水市故城县人民法院提起诉讼，被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠在该案审理过程中提出管辖异议申请。2019年8月2日，河北省衡水市故城县人民法院作出（2019）冀1126民初2005号民事裁定，裁定驳回被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠的管辖异议申请。被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠对该民事裁定书不服并提起上诉，河北省衡水市中级人民法院于2019年11月25日作出（2019）冀11民辖终352号民事裁定，裁定撤销河北省衡水市故城县人民法院作出的（2019）冀1126民初2005号民事裁定，并将该案移送至长沙市望城区人民法院处理。 以上事实有原告提交的转账凭证、《证明》、微信聊天记录、《合作意向书》以及双方当事人的当庭陈述等证据予以证实。 本院认为，第一，原告与被告名枪汇俱乐部签订的合作合同是否解除。原告与被告名枪汇俱乐部签订的《合作意向书》以及原告与被告刘勇、王文忠代表被告名枪汇俱乐部签订的《证明》均系当事人真实意思表示，双方均按应约定履行各自义务。原告依约向被告名枪汇俱乐部支付入股金，被告名枪汇俱乐部未按约定于2019年2月28日前将山东德州射击运动俱乐部设立完毕，且至今仍未设立，已经构成违约。根据双方约定，原告有权解除合作协议，故对原告主张解除与被告名枪汇俱乐部合作合同的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 第二，入股诚意金退还问题。因被告名枪汇俱乐部违约行为致使双方协议已不能履行，被告名枪汇俱乐部应将其收取的210万元入股诚意金予以退还。关于被告刘勇、王文忠责任承担问题，根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿”与第三十九条：“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任”之规定，被告名枪汇俱乐部应以其合伙企业财产先行清偿，被告刘勇、王文忠作为普通合伙人，应对被告名枪汇俱乐部所负债务不能清除部分承担无限连带责任，故对原告主张被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠退还210万入股诚意金的诉讼请求，本院予以部分支持。被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠以其未违约，原告应补足合伙资金后再由合伙人协商退伙事宜为由进行抗辩，本院认为原告缴纳的为入股诚意金，且双方并未签订书面入伙协议并进行工商变更登记，原告未成为被告名枪汇俱乐部合伙人，对被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠的该抗辩理由，本院不予采纳。被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠以原告未设立独立法人资格企业才致使山东德州射击运动俱乐部未成立，原告应支付50万元违约金并承担相关损失为由进行抗辩，本院认为，双方约定山东德州射击俱乐部手续由被告名枪汇俱乐部负责办理，且被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠并未向本院提交证据证明原告不予配合需其本人办理设立山东德州射击运动俱乐部相关的行政手续，原告不构成违约，故对被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠的该抗辩理由，本院亦不予采纳。 第三，关于迟延付款利息问题。双方约定山东德州射击运动俱乐部办理截至日期为2019年2月28日，但该期限届满后，原告于2019年4、5月仍与被告刘勇、王文忠考察俱乐部事宜，且原告未向本院举证证明其要求被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠退款时间，故本院酌情自原告向河北省衡水市故城县人民法院起诉之日，即2019年9月4日开始计算迟延付款利息。经本院核算，以210万元为基数，自2019年9月4日起至2020年4月1日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算的迟延付款利息金额为49169.17元，故对原告主张被告名枪汇俱乐部、刘勇、王文忠应支付自2019年3月1日至2020年4月1日的迟延付款利息118755元的诉讼请求，本院予以部分支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十六条、第六十条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款、第三十八条、第三十九条、第四十三条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告长沙市名枪汇射击运动俱乐部于本判决生效后十日内返还原告于晓锐入股诚意金210万元并支付迟延付款利息49169.17元； 二、被告刘勇、王文忠对被告长沙市名枪汇射击运动俱乐部所负原告于晓锐债务不能清偿的部分承担连带清偿责任； 三、驳回原告于晓锐的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费24550元，因适用简易程序减半收取12275元，由原告于晓锐负担1228元，被告长沙市名枪汇射击运动俱乐部、刘勇、王文忠负担11047元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  易世凯 二〇二〇年六月三十日 代理书记员  叶 端 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合伙企业法》 第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。 第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。 第四十三条新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。 订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。