陕西省旬阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）陕0928刑初6号 公诉机关旬阳县人民检察院。 被告人康琨，男，汉族，1960年2月5日出生，陕西省旬阳县人，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住旬阳县，务工人员，初中文化。 指定辩护人任晴，陕西智圣律师事务所律师。 被告人李向富，男，汉族，1965年4月4日出生，陕西省旬阳县人，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXX，住旬阳县，初中文化，2014年12月至今担任刘湾社区监委会主任，2011年至今任刘湾社区支部委员，系旬阳县第十九届人大代表。 指定辩护人刘德娜，陕西智圣律师事务所律师。 旬阳县人民检察院以旬检公诉刑诉[2019]186号起诉书，指控被告人康琨、李向富犯职务侵占罪，于2020年1月3日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。旬阳县人民检察院指派检察员师芳娥出庭支持公诉，被告人康琨、李向富及指定辩护人任晴、刘德娜到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：旬阳县XX镇XX队系镇属集体所有制企业，企业法定代表人、搬运队队长康琨，会计李某甲，出纳李向富。2008年9月，因旬阳县南火车站货运站改至旬阳北火车站，搬运队停止经营，解散了企业人员。2009年1月，康琨、李向富、李某甲三人与搬运队终止劳动合同。 2016年因棚改配套基础设施项目（南站广场）建设，需要对搬运队的0.73亩国有土地进行回购征收，康琨、李向富、李某甲三人在未召开原职工代表大会的情况下，拟定虚假会议记录并分别代签了几个原搬运队职工名字，在该会议记录中明确由康琨全权处理土地征收相关事宜，要求把补偿资金打入康琨个人账户。2016年8月25日，旬阳县住建局与康琨签订国有土地回购征收补偿协议，双方约定征用土地补偿30万元，地面附着物砂石料、树木、围墙等补偿3万元。2016年8月30日，原旬阳县房产管理局向旬阳县农商银行康琨个人账户转补偿款33万元。因当时堆放的砂石料属于康琨和李向富私有，二人自行分配了3万元，XX社区XX组部分土地，遂给五组补偿款3万元。 剩余27万元，康琨和李向富协商只告知李某甲征收搬运队土地住建局只给补偿了20万元，XX社区XX组XX万元外，剩余17万元，因康琨付出较多给康琨分7万元，李向富和李某甲每人分5万元。康琨和李向富隐瞒的10万元征地款，以借款名义给时任刘湾社区党支部书记陈某某5万元，给李向富某甲3万元，给康琨分2万元。截止2019年公安机关调查前，康琨分别给李某甲了3.5万元，给李向富了4万元。按分款约定未给李向富的4万元和李某甲的1.5万元属康琨向二人的借款。 公安机关接到举报线索调查期间，李向富、李某甲、陈某某均分别将实际分得的资金退给康琨，2019年8月12日，康琨将搬运队27万元补偿款上交旬阳县城关镇财政所。 另查明，2008年搬运队遣散过程中，康琨、李向富、李某甲三人未领取遣散费为1.45万元、1.2万元、0.4万元，康琨个人垫付遣散费1.3万元，2008年8月至2009年1月支付3人最低生活补助每人0.312万元共计0.936万元，三人五年的看管资产报酬每人每年0.36万元共计5.4万元。以上共计10.686万元。 综上，搬运队土地补偿款到账后，扣减三被告人应得部分资金，康琨、李向富将剩余16.314万元予以私分侵吞，李某甲参与将其中的6.314万元私分侵吞。 上述事实有书证、证人证言、案件照片存卷佐证，被告人亦供认不讳。 公诉机关认为，被告人康琨、李向富利用职务之便，采用弄虚作假手段骗取集体资金予以侵吞，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。建议对二被告人均判处有期徒刑六个月，并适用缓刑。 被告人康琨、李向富均辩称，对起诉书指控的罪名和犯罪事实均无异议，现认罪、悔罪，请求从轻处罚。 辩护人任晴的辩护意见：对起诉书指控的罪名和犯罪事实不持异议，但在量刑时应考虑被告人康琨归案后能如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，涉案赃款27万元已全额上缴，依法可以从轻处罚。 辩护人刘德娜的辩护意见：对起诉书指控的罪名和犯罪事实不持异议，但在量刑时应考虑被告人李向富在本案中起次要、辅助作用，系从犯，具有坦白情节等，依法可以从轻处罚。 经审理查明，旬阳县XX镇XX队（原称旬阳县XX社XX队）系镇属集体所有制企业，始建于1979年7月。1988年之后被告人康琨担任该搬运队队长、企业法定代表人，1986年之后李某甲担任该搬运队会计，1999年之后被告人李向富担任该搬运队出纳。2008年9月，因旬阳县南火车站货运站改至旬阳北火车站，旬阳县XX镇XX队停止经营，企业员工基本被遣散。 2016年因棚改配套基础设施项目（南站广场）建设，需要对旬阳县XX镇XX队的0.73亩国有土地进行回购征收，康琨、李向富、李某甲三人在未召开原职工代表大会的情况下，拟定虚假会议记录并代签了原搬运队职工名字，在该会议记录中明确由康琨全权处理土地征收相关事宜，要求把补偿资金打入康琨个人账户。2016年8月25日，旬阳县住房和城乡建设局与康琨签订国有土地回购征收补偿协议，双方约定征用土地补偿300000元，地面附着物砂石料、树木、围墙等补偿30000元。2016年8月30日，原旬阳县房产管理局向旬阳县农商银行康琨个人账户转补偿款330000元，其中有30000元为康琨和李向富砂石料的补偿款，30000元为所征土地中刘湾社区五组所属的部分土地补偿款。补偿款到账后，康琨和李向富告知李某甲征用土地补偿款为200000元，XX社区XX组XX0000元土地补偿款外，康琨分70000元，李向富和李某甲每人分50000元。康琨和李向富隐瞒的100000元征地补偿款，其中李向富某甲30000元，康琨分20000元。截至案发前，李向富实际分得40000元，李某甲实际分得了35000元。 综上，旬阳县XX镇XX队应获土地补偿款270000元，扣减康琨、李向富、李某甲应得的遣散费、生活补助费、看管资产报酬等106860元，康琨、李向富某乙与将剩余163140元予以私分侵吞。2019年8月12日，康琨将270000元上交至旬阳县城关镇财政所。 经公诉机关当庭举证、质证，上述事实有旬阳县公安局扫黑除恶专项斗争领导办公室关于移送康琨、李向富、李某甲涉嫌违法犯罪线索的函、旬阳县监察委员会立案决定书、被告人康琨、李向富的户籍证明、1988年中共旬阳县菜湾乡委员会文件、旬阳县自然资源局关于火车站搬运队用地权属变化及征收情况核查的复函、菜湾乡人民政府农村居民建设用地批复、旬阳县国土资源局会议纪要、旬阳县搬运公司国有土地使用权登记卡、旬阳县XX镇XX队在旬阳县市场监管局的设立登记档案、XX乡XX队的企业登记材料、被告人康琨、李向富的供述、证人李某甲、陈某某、宋某某、周某某、李某乙、龚某某、康某某、李某丙的证言、旬阳县人力资源和社会保障局关于康琨、李向富和李某甲三人是否支付生活费的复函、旬阳县市场监督管理局出具的说明材料、旬阳县养老保险经办中心统计的关于康琨、李向富、李某甲养老保险缴存数据、陈某某归还康琨借款的照片复印件、旬阳县住房和城乡建设局与康琨的国有土地回购征收补偿协议、旬阳县搬运公司土地登记审批表等书证、收条、关于XX镇XX队XX广场征收相关事宜的记录、领条、农村信用合作社转账支票存根、康琨个人银行账户交易记录、缴款单、旬阳县司法局出具的社区矫正评估意见书等证据存卷佐证，被告人康琨、李向富亦供认不讳，可以作为本案定罪量刑的依据，本院予以认定。 本院认为，被告人康琨、李向富作为旬阳县XX镇XX队的人员，利用职务上的便利，将本单位资金163140非法占为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，旬阳县人民检察院指控二被告人犯职务侵占罪事实和罪名成立。二被告人归案后能如实供述自己的罪行，庭审中认罪、悔罪态度较好，且被告人康琨在旬阳县监委会立案调查前已将征地补偿款270000元上交至旬阳县城关镇财政所，依法或酌情可对二被告人从轻处罚。根据二被告人的犯罪情节，结合二被告人签署的认罪认罚具结书及公诉机关的量刑建议，综合旬阳县司法局出具的社区矫正评估意见书，对二被告人宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故可对其适用缓刑。辩护人关于二被告人认罪悔罪等可以从轻处罚，本院予以采纳。关于李向富的辩护人提出李向富在共同犯罪中所起作用较小，系从犯的辩护意见，经查，在犯罪过程中，被告人康琨、李向富共同参与并商议征地款的分配，在共同犯罪中所起作用和地位相当，不宜区分主从犯，故此辩护意见，本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十一条之规定，判决如下： 一、被告人康琨犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算，缓刑考验期内依法实行社区矫正）。 二、被告人李向富犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算，缓刑考验期内依法实行社区矫正）。 三、本案职务侵占的资金退还给旬阳县XX镇XX队。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判长  刘小荣 审判员  肖爱平 审判员  李 娟 二〇二〇年六月二十四日 书记员  王 停 附本案适用的法律规定： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； 第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。 2020092861965040461242919650404075196002056124291960020506321161092801605908220200103 1