河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终7272号上诉人(原审被告)：河南创帝实业有限公司，住所地郑州市郑东新区白沙镇白沙村（文化活动中心办公大楼四楼），统一社会信用代码：91410100668894913E。法定代表人：李红较，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴忠鉴，男，该公司员工。委托诉讼代理人：宋永君，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：郭书凤，女，1971年10月6日出生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：刘振威，河南铭高律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓辉，河南铭高律师事务所实习律师。上诉人河南创帝实业有限公司（以下简称创帝公司）因与被上诉人郭书凤租赁合同纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初2147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月17日立案后，依据全国人大常委会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》和最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条规定，依法进行独任审理。本案现已审理终结。创帝公司上诉请求：1、撤销河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初2147号民事判决第一、第二项判决，发回重审或依法改判，改判上诉人恢复连廊，合同继续履行；2、经营权合同实际履行时间按照6.5+年计算；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对解除合同条件成就理解有误。对上诉人2013年12月6日《承诺书》产生背景，履行承诺时间和未履行承诺而促成条件成就的原因了解不全面，作出解除合同的判决不当。二、一审判决对剩余经营权时间计算有误，时至今日，涉案商铺经营权、处置权、收益权仍归被上诉人所有。被上诉人接管、支配经营权，享受用益物权6.5年后提出退房理由不充分，被上诉人主张退房系借机转嫁投资风险。且被上诉人的剩余经营时间应从判决合同解除之日算起，而非托管结束之日算起。剩余转让款应是177526.05元，即226629/30*（30-6.5）=177526.05。托管合同期满后，上诉人多次与被上诉人协商，恢复连廊或调整被上诉人商铺到经营状况好的地方，被上诉人阻止恢复连廊，以达到退房，转嫁风险的目的。郭书凤辩称，一、一审法院适用法律正确，程序合法，判令解除双方签订的《经营转让合同书》，于法有据，上诉人的上诉理由不能成立。上诉人称“双方是30年经营权转让，不存在退房之说”无任何依据；上诉人称“被上诉人无权干涉上诉人对项目的规划改造”缺乏依据；上诉人称“被上诉人主张退房是借机转嫁投资风险”缺乏依据；上诉人称“被上诉人自始至终的阻止恢复连廊（下称“过街桥”），不正当促成解除条件成就”无任何依据。二、托管期满后，上诉人一直未主动与被上诉人协商，被上诉人要求恢复连桥，上诉人答复“此连廊是否连接不具有任何价值”。三、一审法院计算的被上诉人经营权时间完全正确，上诉人的上诉理由不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，采信证据正确，判决结果公正，依法应予维持。郭书凤向一审法院起诉请求：1．依法解除原被告签订的《经营权转让合同》；2．判令被告归还原告转让款226，629元。3．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年5月28日，郭书凤作为乙方，创帝公司作为甲方，双方签订《经营权转让合同书》一份，合同主要内容为：第一条地理位置商铺座落郑州市××沙镇××通路镇××路路白沙商贸城，商铺具体位置4号楼3层3015号铺。第二条转让方式1．甲方将该商铺经营权转给乙方。经营权转让总投资款为226，629元。2．商铺建筑面积为41.66平方米，转让期限自2014年1月1日至2043年12月31日止。3．甲方向乙方交付商铺的期限是2013年7月31日。第三条双方权利、义务（二）乙方权利、义务1．市场实行统一管理，乙方可选择托管或自营，如乙方选择托管，在签订《经营权转让合同》的同时签订《托管协议》，如乙方选择自营，则需在符合业态规划的前提下方可自营，在签订《经营权转让合同》的同时签订《营运管理协议》。2．乙方付清该经营权转让投资款后，乙方仅在此协议约定期限内对该商铺享有使用权，自主经营、自负盈亏、照章纳税，独立承担民事责任。2013年11月15日，郭书凤与郑州洁美物业管理有限公司签订《托管协议》。郭书凤将案涉商铺委托郑州洁美物业管理有限公司经营管理。托管期限自2014年1月1日起至2018年12月31日止。前两年的租金27，195元用以折抵转让款。后三年的租金，郑州洁美物业管理有限公司已经交付原告。现托管协议已终止。2013年5月28日，郭书凤交付创帝公司投资款199，434元，创帝公司向郭书凤出具《收据》。2013年12月6日，创帝公司向郭书凤出具《承诺》一份，内容为：今白沙商贸城前期的招商与培育市场，同意5号楼好又多超市与4号楼的连接桥打断，待市场培育成熟，河南创帝实业有限公司承诺5年托管期过后将5-4号楼的过街桥联接恢复，如违约，同意业主退房。至今，被告创帝公司未将5-4号楼的过街桥恢复。一审法院认为，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，被告创帝公司承诺原告郭书凤商铺5年托管期过后将5-4号楼的过街桥联接恢复，如未将5-4号楼的过街桥联接恢复，同意原告退房。原告涉案商铺2018年12月31日托管到期后，被告至今未履行承诺将5-4号楼过街桥联接恢复。原告要求解除双方于2013年5月28日签订的《经营权转让合同书》符合约定解除条件，原审法院予以支持。因原告将案涉商铺委托郑州洁美物业管理有限公司经营管理，自2014年1月1日托管之日起，视为被告就完成了交付商铺的义务。因原告将案涉商铺交由郑州洁美物业管理有限公司托管五年，并收取租金，根据履行情况和合同性质，《经营权转让合同书》解除后，原告应将涉案商铺交付被告，被告应退还原告下余期限转让款188，857.5元（226，629÷30×25），原告过高请求部分，证据不足，原审法院不予支持。一审法院判决如下：一、解除原告郭书凤与被告河南创帝实业有限公司于2013年5月28日签订的《经营权转让合同书》；二、被告河南创帝实业有限公司于判决生效之日起十日内返还原告郭书凤下余期限转让款188，857.5元；三、原告郭书凤于判决生效之日起十日内将白沙商贸城4号楼3层3015号商铺交付被告河南创帝实业有限公司；四、驳回原告郭书凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2349.7元，由被告河南创帝实业有限公司负担1958元，由原告郭书凤负担391.7元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，双方当事人签订的《经营权转让合同书》、创帝公司向郭书凤出具的《承诺》均系双方当事人的真实意思表示，且已实际履行，合法有效，双方均应按约履行自己的合同义务。《承诺》载明：“河南创帝实业有限公司承诺5年托管期过后将5-4号楼的过街桥联接恢复，如违约，同意业主退房。”一审法院综合案情，依据《承诺》及合同履行情况，判决解除案涉《经营权转让合同书》，于法有据，并无不当。对于上诉人提出的剩余经营权时间计算有误的主张，涉案商铺于2018年12月31日托管到期后，上诉人至今未履行承诺将5-4号楼过街桥联接恢复，2018年12月31日，合同解除的条件已成就，故一审法院根据履行情况和合同性质，认定剩余经营期为25年，下余期限转让款188857.5元，有事实及法律依据，并无不当。综上所述，河南创帝实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4699元，由河南创帝实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王东黎二〇二〇年六月二十九日书记员  张 悦