西安铁路运输法院     刑 事 判 决 书     （2020）陕7102刑初23号     公诉机关西安铁路运输检察院。   被告人李某军，男，1976年1月13日出生，汉族，大专文化程度，西安圣某医药有限公司法定代表人，户籍所在地陕西省宝鸡市陈仓区，住西安市碑林区，因涉嫌非法出售珍贵，濒危野生动物制品罪，于2019年11月20日被西安市公安局碑林分局刑事拘留，因涉嫌非法出售珍贵，濒危野生动物制品罪，2019年12月3日经西安铁路运输检察院批准，次日由西安市公安局碑林分局执行逮捕，2020年4月10日经西安铁路运输检察院决定取保候审，同日由西安市公安局碑林分局执行，2020年5月6日经本院决定取保候审，同日由西安市公安局碑林分局执行。   辩护人许雯菲，陕西健旭律师事务所律师。   西安铁路运输检察院以西铁检诉刑诉[2020]11号起诉书指控被告人李某军犯非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪，于2020年4月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安铁路运输检察院指派检察员徐萍出庭支持公诉，被告人李某军及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   西安铁路运输检察院指控，2018年5月13日，被告人李某军与吴某某签订协议收购由吴某某实际控制经营的西安圣某医药有限公司（以下简称“圣某公司”），并于同年6月25日将该公司法定代表人变更为李某军。被告人李某军在公司经营期间，将海马、蛤蚧、穿山甲片等野生动物制品作为中医药材进行非法出售。2019年8月22日，西安市公安局碑林分局与西安市碑林区市场监管局在执法检查中，从其所经营的药店查获疑似海马制品1738只(989.2克)、蛤蚧(又称大壁虎)制品6只及穿山甲片若干(328.5克)。经鉴定，所查获的疑似动物风干尸体分别为三斑海马(1680只)、虎尾海马(58只)、蛤蚧和穿山甲的制品。其中蛤蚧为国家二级重点保护野生动物，三斑海马、虎尾海马、穿山甲均收录在《濒危野生动植物国际贸易公约》附录Ⅱ。经西安市碑林区物价局认定，上述海马、蛤蚧共计价值人民币83140元。依据圣某公司的药材销售价格，认定上述穿山甲片的价值为人民币3449.25元。   公诉机关提交了相关证据，认为被告人李某军在担任圣某公司法定代表人期间，非法出售海马、蛤蚧、穿山甲片等国家二级重点保护野生动物制品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪追究其刑事责任。被告人李某军自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人李某军着手实施犯罪，因意志以外的原因而未能得逞，依据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人李某军到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请依法惩处。   被告人李某军对公诉机关指控的犯罪事实无异议并自愿认罪认罚；其辩护人提出被告人李某军系犯罪未遂，具有自首情节，且在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，依法可以从轻处罚的辩护意见。   经审理查明：2018年5月被告人李某军从他人处受让了西安圣某医药有限公司及该公司位于西安市碑林区XX路XX号XX大厦内的药店，后由李某军担任该公司法定代表人。在李某军经营该药店期间，将海马、蛤蚧（大壁虎）、穿山甲片等野生动物制品作为中医药材进行非法出售。2019年8月22日，西安市公安局碑林分局与西安市碑林区市场监督管理局在执法检查中，从该药店查获海马制品1738只(989.2克)、蛤蚧（大壁虎）制品6只及穿山甲片(328.5克)。经陕西省动物研究所野生动物标本鉴定，上述动物制品分别为三斑海马、虎尾海马、大壁虎和穿山甲的制品，其中大壁虎为国家二级重点保护野生动物，三斑海马、虎尾海马、穿山甲均收录在《濒危野生动植物国际贸易公约》附录Ⅱ。经西安市碑林区物价局认定，上述海马、蛤蚧共计价值人民币82140元。依据圣某公司的药材销售价格，认定上述穿山甲片的价值为人民币3449.25元。   上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：1.穿山甲、海马、蛤蚧（大壁虎）等动物风干尸体照片；2.被告人户籍证明、到案经过、西安圣某医药有限公司营业执照及药品经营许可证、中医诊所备案证、西安圣某医药有限公司电脑系统内采购出售的账务明细、定金合同、店铺转让协议及补充协议等；3.对药店野生动物制品及进货入库记录的提取笔录；4.陕西省动物研究所野生动物标本鉴定报告书、西安市碑林区价格认定结论书等；5.证人王某甲、王某乙、陈某某等人证言；被告人李某军在开庭审理过程中的供述与上列证据相吻合，足以认定。   本院认为，被告人李某军违反野生动物保护法规，非法出售珍贵濒危野生动物制品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款之规定，构成非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪，应予惩罚。公诉机关指控被告人李某军犯非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人李某军着手实施犯罪，因意志以外原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。经西安市碑林区司法局对被告人李某军进行调查，李某军符合实施非监禁刑罚实行社区矫正的条件，可适用缓刑。被告人李某军的辩护人提出被告人李某军系犯罪未遂，具有自首情节，且在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，依法可以从轻或减轻处罚的辩护意见。经查，被告人李某军在办案机关掌握其犯罪事实后被传唤调查期间如实交代自己的犯罪事实，其不属于自动投案，被告人不具有自首情节，辩护人的其他辩护意见符合案件事实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：   一、被告人李某军犯非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元；   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应在判决生效后一个月内向本院缴纳。）   二、扣押财物由扣押机关依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西安铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。               审判长  王嘉   人民陪审员  翁安娜   人民陪审员  王亚丽                          二○二〇年六月四日     书记员  亢璐          1              附法律条文：     《中华人民共和国刑法》     第三百四十一条 非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。     第二十三条 已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。     对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。     第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。     第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。     第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。     第六十七条第三款 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。     第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：     (一)犯罪情节较轻;     (二)有悔罪表现;     (三)没有再犯罪的危险;     (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。     宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。     被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。     第七十三条 第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。     第三款 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。     《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》     第一条刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。     第二条刑法第三百四十一条第一款规定的“收购”，包括以营利、自用等为目的的购买行为；“运输”，包括采用携带、邮寄、利用他人、使用交通工具等方法进行运送的行为；“出售”，包括出卖和以营利为目的的加工利用行为。                 202071022319761133892019112020191232020410202056201851362520198221738989263285168058831403449252018538920198221738989263285821403449251234520207102231976011338961032119760113153777003872620200506              1