福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0702民初4816号 原告：徐慧莹，女，1972年11月27日出生，汉族，住南平市延平区。 委托诉讼代理人：许乐阳，福建汇德(南平)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈有华，福建汇德(南平)律师事务所律师。 被告：林艳玉，女，1965年8月14日出生，汉族，住南平市延平区。 被告：胡宗勇，男，1971年2月24日出生，汉族，住南平市延平区。 原告徐慧莹与被告林艳玉、胡宗勇执行分配方案异议之诉纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用普通程序于2019年12月30日公开开庭进行了审理。原告徐慧莹的委托诉讼代理人陈有华、被告林艳玉到庭参加诉讼，被告胡宗勇经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 徐慧莹向本院提出诉讼请求：1.撤销（2019）闽0702执恢12号一案的执行分配方案；2.重新制定分配方案，依法确认徐慧莹的债权数额为20.65万元，林艳玉的按普通债权分配数额为158390.4元，徐慧莹的按普通债权分配数额为136023.6元。事实和理由：南平市延平区人民法院在（2019）闽0702执恢12号案件的执行过程中对该案制作了分配方案。现徐慧莹对该分配方案提出异议，理由如下：一、林艳玉的债权不具有优先权性质；（1）林艳玉据以申请执行的民事调解书的事项明确表达为：1.胡宗勇确认尚欠林艳玉借款本金160000元及利息（计算至2018年4月7日止为3万元，之后的利息自2018年4月8日起至借款本金偿清之日止按月利率2%计算）；胡宗勇于2018年6月15日支付，该款汇入林艳玉开设于中国建设银行的储蓄卡（6227001862550025543）;2.林艳玉放弃其他诉讼请求;其他事项为诉讼费的承担、申请执行条件、解除抵押的办理。因此，林艳玉据以执行的债权没有优先权性质。林艳玉在（2018）闽0702民初1335号案件中的诉讼请求为：1.判令胡宗勇偿还借款本金200000元及截止2018年3月7日的利息55960元并自2018年3月8日起至200000元借款还清时止，按月利率2%计算利息；2.林艳玉对胡宗勇用于借款抵押担保的位于南平市延平区房屋［房屋所有权证号：201405473号，土地使用权证号（2014）005670号］折价或者拍卖、变卖价款优先受偿；3.胡宗勇支付林艳玉律师代理费5000元；4.本案诉讼费、保全费由胡宗勇承担。对比据以执行的生效的民事调解书的事项，显然林艳玉放弃了债权的优先权。（2）根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》的相关规定，执行机构负责执行下列生效法律文书：人民法院民事、行政判决、裁定、调解书，民事制裁决定、支付令，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书。因此，债权人林艳玉在民事调解书中明确放弃抵押优先权。（3）林艳玉放弃债权的优先性，因此，根据（2018）闽0702民初1335号民事调解书确定为偿还借款本金及利息属于普通债权。二、林艳玉的债权不具有优先权性质，并且已被南平市延平区人民法院裁定确认没有优先权。2019年9月18日，林艳玉再次向南平市延平区人民法院提起实现担保物权之诉，林艳玉提出申请要求：林艳玉对胡宗勇所有的坐落于福建省南平市延平区房产拍卖后所得价款享有优先受偿权，包括主债权本金16万元、案件受理费2607元、利息（2019年9月7日前的利息为54400元，2019年9月8日至借款本金清偿之日止，按月利率2%计算）。南平市延平区人民法院于2019年9月26日作出（2019）闽0702民特222号民事裁定书，审查认为林艳玉已于2018年3月14日向本院提起民事诉讼，主张其有权对胡宗勇的涉案抵押房屋折价或者拍卖、变卖价款优先受偿。本院对于该案于2018年4月25日作出了（2018）闽0702民初1335号民事调解书，且林艳玉已就该调解书向本院申请强制执行。涉案房屋已被本院司法拍卖。现林艳玉再行对涉案房屋的拍卖所得价款，提起本案实现担保物权纠纷，不符合提起实现担保物权程序的条件，故南平市延平区人民法院对林艳玉的申请不予支持，裁定驳回林艳玉的申请。显然，林艳玉的债权已没有享受优先受偿权。三、徐慧莹的债权属于明确可执行的债权，在分配方案中却出现遗漏。徐慧莹在（2019）闽0702民初512号案件中，根据判决事项胡宗勇应于本判决生效之日起五日内一次性偿还徐慧莹借款本金17.5万元，并支付自2017年4月1日起按月利率1%的标准计算至2018年10月1日止的利息为3.15万元，以上合计为20.65万元。而在胡宗勇拍卖款的分配方案中徐慧莹的债权明显少于判决事项的债权数额，对此，徐慧莹的债权应为20.65万元。四、根据最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉第五百一十条的解释的规定：参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。第五百一十一条的解释的规定：多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。第五百一十二条解释的规定：债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。根据胡宗勇房产拍卖款扣除相关费用后，剩余294114元应按普通债权全部申请参与分配债权数额的比例受偿。因此，为维护徐慧莹的合法权益，根据相关法律的规定，特向南平市延平区人民法院提起执行异议之诉，望判如所请。 林艳玉辩称，一、答辩人与胡宗勇在法院调解书中放弃的其他诉讼权利是指借款本金20万元按16万元计算，放弃的是4万元借款本金这部分诉讼请求；二、答辩人并没有对已登记的抵押权放弃优先受偿。在调解书第五条中明确约定收到胡宗勇偿还借款本息之后三个工作日内办理解除抵押登记，由此可见，在没有收到胡宗勇全部借款本息之前抵押登记是不解除，答辩人是没有放弃抵押优先受偿权的。综上，答辩人认为徐慧莹提出答辩人没有优先权是没有事实和法律依据，请求人民法院驳回其诉讼请求。 胡宗勇未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。胡宗勇未到庭视为放弃质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年3月14日，南平市延平区人民法院立案受理林艳玉与胡宗勇民间借贷纠纷一案并于同年4月25日作出（2018）闽0702民初1335号民事调解书：“一、胡宗勇确认尚欠林艳玉借款本金160000元及利息（算至2018年4月7日止为3万元，之后的利息自2018年4月8日起至借款本金偿清之日止按月利率2%计算）；胡宗勇于2018年6月15日支付，该款汇入林艳玉开设于中国建设银行的储蓄卡（6227001862550025543）。二、林艳玉放弃其他诉讼请求...五、林艳玉应在收到胡宗勇偿还借款本息之后的三个工作日内，与胡宗勇共同到南平市房地产交易登记服务中心办理解除对胡宗勇位于南平市的房产的抵押登记。”2019年9月16日，南平市延平区人民法院作出（2018）闽0702民初1335号民事裁定：“（2018）闽0702民初1335号民事调解书中调解协议第二项‘二、林艳玉放弃其他诉讼请求。’补正为‘二、林艳玉放弃诉讼请求中的其他部分借款本息。’”2019年1月15日，南平市延平区人民法院立案受理徐慧莹与胡宗勇民间借贷纠纷一案并于2019年3月25日作出（2019）闽0702民初512号民事判决：“胡宗勇应于本判决生效之日起五日内一次性偿还徐慧莹借款本金17.5万元，并支付自2017年4月1日起按照月利率1%的标准计算至2018年10月1日止的利息3.15万元。”嗣后，（2019）闽0702执恢12号案件在执行过程中，南平市延平区人民法院对被执行人胡宗勇名下位于南平市的房产进行司法拍卖，并作出《胡宗勇房产拍卖款300222元的分配方案》，载明债权人林艳玉，欠款本息：本金16万元及利息8万元；债权人徐慧莹，欠款本息：本金17.5万元；拍卖款300222元优先扣除网拍服务费1201元、诉讼费2607元、执行费2300元、安置费50000元，剩余244114元有限优先支付抵押权人林艳玉24万元，剩余4114元支付普通债权人徐慧莹。林艳玉在上述分配方案上签字确认，徐慧莹对该方案持有异议，认为林艳玉已放弃抵押优先受偿权，应按债权比例参与分配，遂诉至本院。 另查明，南平市延平区人民法院于2020年4月27日对（2018）闽0702民初1335号案件启动再审，并于2020年6月2日作出（2020）闽0702民再6号民事裁定：撤销本院（2018）闽0702民初1335号民事裁定。 本院认为，本案争议焦点为林艳玉是否在（2018）闽0702民初1335号案件中放弃抵押优先受偿权的问题。根据（2018）闽0702民初1335号民事调解书中载明的协议内容可以明确林艳玉解除对胡宗勇名下位于南平市产的抵押的前提条件为胡宗勇偿还借款本息之后的三个工作日内，故林艳玉在收回债权前并未放弃抵押优先受偿权，且直至司法拍卖期间，该房产抵押登记于林艳玉名下，林艳玉作为抵押权人对胡宗勇的房产拍卖款享有优先受偿权。因此南平市延平区人民法院作出的上述分配方案有事实依据和法律依据，本院依法予以确认。关于徐慧莹主张分配方案中载明的其享有的债权不完整，应变更为20.65万元的问题，本院认为徐慧莹对胡宗勇享有的债权多少应以民事判决书的认定为准，其享有的债权并不会因分配方案上的记载而发生变更。因胡宗勇的房产拍卖款扣除网拍服务费、诉讼费、执行费、安置费及林艳玉的优先债权后，剩余的可分配金额不足以完全支付徐慧莹的债权，只能支付部分本金，故分配方案中仅列明徐慧莹的债权本金17.5万元并不影响其债权亦不影响分配结果，故本院对徐慧莹的该项主张，不予采信。综上，本院认为徐慧莹的诉讼请求没有事实依据和法律依据，不予支持。 依照《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 驳回徐慧莹的诉讼请求。 案件受理费100元，由徐慧莹负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审判长  应木华 审判员  吴洁华 审判员  黄笑梅 二〇二〇年六月八日 法官助理甘梅榕 书记员游春晖 本案依据的主要法律条文 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一期起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。