广西壮族自治区平乐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0330刑初31号 公诉机关广西壮族自治区平乐县人民检察院。 被告人陶志发，绰号“老牛”，男，1971年4月14日出生于广西壮族自治区平乐县，汉族，小学文化，务农，住平乐县。 曾因犯盗窃罪于1999年11月15日被广东省江门市江海区人民法院判处有期徒刑一年，2000年7月1日刑满释放；因犯盗窃罪于2003年11月21日被广东省江门市江海区人民法院判处有期徒刑四年，2007年6月20日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年10月27日被平乐县公安局刑事拘留，2019年11月8日被逮捕。现羁押于平乐县看守所。 广西壮族自治区平乐县人民检察院以平检公诉刑诉〔2019〕221号起诉书指控被告人陶志发犯贩卖毒品罪，于2019年12月31日向本院提起公诉。本院于2020年1月2日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平乐县人民检察院指派检察员姚忠倩出庭支持公诉，被告人陶志发到庭参加了诉讼。期间因案情复杂，经桂林市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。 广西壮族自治区平乐县人民检察院指控，2019年9月19日中午12时许，被告人陶志发在位于广西平乐县源头镇山口村委桥头村042号的家中将毒品海洛因卖给了李某2(已判刑)。当晚21时许，吸毒人员李某1与黄某通过电话、微信向李某2购买200元毒品海洛因，后驾驶摩托车到李某2家中，通过微信转账的方式向李某2分别支付了50、150元向李某2购买了200元毒品海洛因，当晚22时许，吸毒人员李某1与黄某在返回途中被抓获，当日凌晨公安机关在李某2家将李某2抓获，在其家搜出的毒品海洛因三小包，电子称一把，透明封装袋82个。经计量，在吸毒人员黄某缴获的毒品净重0.42克，在李某2家缴获的毒品净重1.2克，经鉴定，均检出海洛因成分。2019年10月26日17时许，公安机关在陶志发家中将陶志发抓获，在其家中搜出毒品海洛因两小包，毒品甲基苯丙胺两小包，自制冰壶两个。经计量，毒品净重2.91克，经鉴定，含甲基苯丙胺及海洛因成分。 针对上述指控的事实，公诉机关向本院移送了书证；物证；被告人陶志发的供述和辩解；证人李某2等人的证言；现场勘查笔录、现场图及照片；鉴定意见等证据，并经出庭支持公诉的检察员当庭出示、宣读。 公诉机关认为，被告人陶志发明知是毒品而贩卖给他人,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条,犯罪事实清楚。 证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人陶志发辩称其没有贩卖毒品给李某2，李某2微信转账2200元给其系归还其欠款；在其家中查获的2.91克毒品海洛因和甲基苯丙胺均系用于自己吸食。 经审理查明，2019年9月19日下午1时许，被告人陶志发在其位于平乐县源头镇山口村委桥头村042号的家中将毒品海洛因贩卖给李某2(已判刑)，获毒资人民币2200元。当晚21时许，吸毒人员李某1与黄某通过电话联系李某2购买200元毒品海洛因，后驾驶摩托车到李某2家中，通过微信转账的方式向李某2分别支付了50元、150元后购买了一小包毒品海洛因。当晚22时许，李某1与黄某在返回途中被抓获，并在黄某处缴获毒品海洛因一小包。当日凌晨公安机关在李某2家中将其抓获，并在其家中查获毒品海洛因三小包，电子称一把，透明封装袋82个。经称量，在黄某处缴获的毒品净重0.42克，在李某2家中查获的毒品净重1.2克,经鉴定，均检出海洛因成分。2019年10月26日17时许，公安机关在被告人陶志发家中将其抓获，并在其家中查获毒品海洛因两小包，毒品甲基苯丙胺两小包，自制冰壶两个。经称量，共净重2.91克，经鉴定，从陶志发家中查获的毒品中检出海洛因以及甲基苯丙胺成分。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 一、物证、书证 1.户籍证明，证实被告人陶志发出生于1971年4月14日，案发时已具备完全刑事责任能力。 2.受案登记表、立案决定书，证实本案由公安机关于2019年10月26日在工作中发现，并于同日立案侦查。 3.桂林市公安局采取技术侦查措施决定书,证实公安机关在侦办该案过程中，经相关部门审批，对号码为150××××8199的使用人采取了技术侦查措施。 4.调取证据通知书、调取证据清单、通话清单，证实公安机关依法调取136××××4333、150××××8199、134××××6986的机主信息及通话清单，其中136××××4333（机主陶志发）曾在2019年9月19日10时44分、13时08分接到号码为150××××8199（机主李某2）的来电，且在2019年9月19日10时44分至13时15分时间段均为呼入电话；134××××6986（机主黄某）与150××××8199（机主李某2）曾在2019年9月19日20时54分有过一次通话。 5.搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安机关依法从吸毒人员黄某处提取到疑似毒品海洛因一小包；从李某2家中提取到疑似毒品海洛因三小包、电子称一台、透明封装袋82个、VIVO牌手机一台；从陶志发家中提取到疑似毒品七袋、冰壶两个。上述物品现已依法扣押。 6.当面称量笔录、称量照片、称量告知书，证实公安人员当着陶志发的面对其持有的的七袋疑似毒品编为1-7号进行称量，净重分别为1号净重为0.02克、2号净重为2.72克、3号净重为0.07克、4号净重为35.52克、5号净重为0.1克、6号净重为5.19克、7号净重为46.72克；当着李某2的面对其被缴获的三袋疑似毒品编为1-3号进行称量，净重分别为0.06克、0.09克、1.05克，共计1.2克；当着黄某的面对其被缴获的疑似毒品一包进行称量，净重为0.42克。 7.上交查获毒品登记单，证实平乐县公安局禁毒大队于2019年11月25日，将查获的海洛因1.73克上交桂林市公安局禁毒支队。 8.微信账号信息和转账记录截图，证实陶志发、李某2、黄某、李某1的微信账号情况，其中2019年9月19日13时40分李某2通过微信向陶志发转了2200元；2019年9月19日21时24分黄某、李某1通过微信分别向李某2转了150、50元。 9.现场检测报告书，证实2019年9月20日，平乐县公安局对李某2、李某1、黄某的尿液样本进行现场检测，吗啡检测结果均呈阳性；2019年10月26日，平乐县公安局对陶志发的尿液样本进行现场检测，吗啡、甲基安非他明结果均呈阳性，近期均有吸食过毒品海洛因和甲基苯丙胺。 10.抓获经过，证实2019年10月26日17时许，平乐县公安局禁毒大队在工作中发现陶志发非法持有毒品，该大队民警在陶志发家中将其抓获，在依法搜查过程中查获吸食冰毒的冰壶两个，疑似毒品七袋。 11.刑事判决书、释放证明，证实陶志发因犯盗窃罪，于1999年11月15日被广东省江门市江海区人民法院判处有期徒刑一年，2000年7月1日刑满释放；因犯盗窃罪，于2003年11月21日被广东省江门市江海区人民法院判处有期徒刑四年，2007年6月20日刑满释放。 二、证人证言 1.黄某的证言，证实2019年9月19日晚21时许，李某1打了一叫“世尧”的人的电话，约定要200元毒品海洛因，“世尧”让其和李某1到他家找他，于是其与李某1驾驶摩托车到平乐镇龙窝“世尧”家中，“世尧”用电子秤称了大约0.34克毒品海洛因给其和李某1，其通过微信转账的方式支付了150元给“世尧”，李某1以同样的方式支付了50元给“世尧”。买完毒品后，其和李某1驾驶摩托车返回其家，途径南洲这边的隧道附近时被公安人员抓获。购买的毒品海洛因放在其上衣的口袋里面，后被公安机关查获。 2.李某1的证言，证实2019年9月19日晚21时许，其打给一个叫“世尧”的人的电话，约定要200元毒品海洛因，当晚9点多钟的时候，其与黄某驾驶摩托车直接到平乐镇龙窝太平村“世尧”家里找“世尧”，“世尧”就从放在桌面上的毒品海洛因中用电子秤称了0.34克左右毒品海洛因给其。其通过微信转账的方式支付了50元给“世尧”，黄某转了150元给“世尧”。交易完后，其开着摩托车搭着黄某回平乐，当回到平乐镇马渭村的隧道附近时，被公安人员抓获，并当场从黄某身上搜查出购买的那小包毒品海洛因，后被公安机关依法提取并扣押。 3.李某2的证言，证实2019年9月19日下午1点钟左右，其通过电话联系源头镇外号叫“老牛”的男子，向他购买5个货的毒品海洛因，其和“老牛”谈好价钱(每个货600元人民币)后，就搭公交车去源头找到“老牛”，在他家里其向他购买了5个货(指5克)的毒品海洛因，其通过微信转账的方式转了2200元给“老牛”，还欠800元下次再给“老牛”，之后其就搭车回家。回到家后，其就吸食了几次购买回来的毒品海洛因，到了当天晚上9点钟左右的时候，黄某的男朋友(姓李的那个男子)就打电话给其，在电话中他讲要200元的毒品海洛因，因为其还剩下点毒品海洛因，就同意卖200元毒品海洛因给他。然后其叫他直接到其家里来拿。后姓李的那个男子就和黄某到其家里，他们通过微信转账的方式支付给其，黄某转了150元给其，姓李的那个男子转了50元给其。之后其就卖了大约0.4克的毒品海洛因给他们。其被抓获时，家里被搜出1克多的毒品海洛因，其他的都被其吸食了。 三、被告人的供述和辩解 陶志发的供述和辩解，证实2019年10月26日下午5时，平乐县公安局的民警到其家中搜出了不到3克的海洛因以及0.3克的冰毒，搜出来的其他几袋物品不是毒品。家中的毒品都是其买来吸食的，其两三年前开始吸食毒品，其一直是吸食冰毒的，七八天前开始吸食海洛因。海洛因和冰毒是从源头镇一个叫“谷子”的男子处购买。海洛因是其十多天前购买，购买的时候是3克，花了1350元。其微信名字叫“天亮了”，其微信号码和电话号码都是本人一直使用。 四、鉴定意见 1.桂林市公安局物证鉴定所检验报告、鉴定意见通知书，证实从李某2家中查获的三袋疑似毒品均检出海洛因成分；从黄某身上查获的疑似毒品中检出海洛因成分；从陶志发家中查获的疑似毒品中，1、2号检出海洛因成分，3、5号检出甲基苯丙胺成分，4、6、7号未检出毒品成分。以上鉴定结果已通知相关人员。 五、勘查、辨认等笔录 1.现场勘验笔录、现场方位示意图、辨认笔录及照片，证实公安机关对案发现场进行了勘查并绘制了现场图、拍摄了现场照片，李某2贩卖毒品地点位于平乐县平乐镇太平村委老甫岭村李某2家中，陶志发贩卖毒品地点位于平乐县源头镇山口村委桥头村。 2.辨认笔录及照片，证实经李某2辨认，陶志发就是2019年9月19日在源头车田附近一个村里面贩卖了5克海洛因给其的“老牛”；经李某1辨认，李某2就是2019年9月19日晚上9点多钟贩卖毒品海洛因给其和黄某的男子“世尧”；经黄某辨认，李某2就是2019年9月19日晚上9点多钟贩卖毒品海洛因给其和李某1的男子“世尧”。 以上证据来源合法，内容客观真实，相互间具有关联性，均能相互印证，能客观的证明本案事实，并经庭审举证、质证核实，本院予以确认。 针对公诉机关的指控及被告人陶志发的辩解，根据本案的事实，依照法律规定，本院评判如下： 1、被告人陶志发提出其没有贩卖毒品给李某2，李某2微信转账2200元给其系归还其欠款的辩解。经查，被告人陶志发贩卖毒品给李某2的事实有李某2的证言、辨认笔录、手机通话记录、微信转账截图等证据证实，且与技术侦查证据相互印证，能够形成完整的证据链，足以证实被告人陶志发向李某2贩卖毒品海洛因的事实。而被告人陶志发对李某2微信转账2200元给其系归还其欠款的辩解缺乏合理的解释，亦没有提供相关证据予以证实。因此，被告人陶志发的辩解不能成立，本院不予采纳。 2、被告人陶志发提出在其家中查获的2.91克毒品海洛因和甲基苯丙胺均系用于自己吸食的辩解。经查，在案证据证实被告人陶志发只有2019年9月19日有一次独立的贩卖行为，但与2019年10月26日在其家中查获的毒品之间缺乏连贯性，目前既没有证据证实被告人陶志发家中被查获的2.91克毒品是为了实施新的贩卖毒品等其他犯罪，也没有证据证实被告人陶志发系以贩养吸、以贩卖为业人员。同时现场检测报告证实了被告人陶志发近期有吸食过毒品海洛因和甲基苯丙胺。因此，被告人陶志发的辩解理由成立，本院予以采纳。 本院认为，被告人陶志发违反国家毒品管理制度，明知是毒品而贩卖给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陶志发犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人陶志发曾因犯罪被判处刑罚，系有犯罪前科，对其酌情从重处罚。根据本案的具体事实、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陶志发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的。羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月27日起至2020年10月26日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的。强制缴纳。） 二、继续追缴被告人陶志发的违法所得人民币2200元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  赵桂芳 人民陪审员  古金莲 人民陪审员  沈宝枝 二〇二〇年六月十一日 法官 助理  张北平 书 记 员  蒋念念 附法律条文：《中华人民共和国刑法》（节录） 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向 未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。