山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终4173号上诉人（原审原告）：红岭创投电子商务股份有限公司山东分公司，住所地山东省济南市。负责人：吴海祥，总经理。委托诉讼代理人：徐剑青，山东国曜律师事务所律师。上诉人（原审原告）：红岭创投电子商务股份有限公司，住所地广东省深圳市。法定代表人：周世平，董事长。委托诉讼代理人：徐剑青，山东国曜律师事务所律师。上诉人（原审被告）：黄黎明，女，1973年3月9日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：赵艳敬，北京市京师（济南）律师事务所律师。上诉人红岭创投电子商务股份有限公司山东分公司（以下简称红岭创投山东分公司）、红岭创投电子商务股份有限公司（以下简称红岭创投公司）与上诉人黄黎明劳动争议一案，均不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初6702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。红岭创投山东分公司、红岭创投公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判支持红岭创投山东分公司、红岭创投公司的诉讼请求；2.本案一审、二审案件受理费由黄黎明承担。事实和理由：一审认定事实不清、适用法律不当，依法应予改判。一、黄黎明在职期间系公司高级管理人员，年休假系自行安排，且每年都休完，红岭创投山东分公司、红岭创投公司不应再支付未休年休假工资。黄黎明作为分公司副总经理，不用打卡，分公司的其他工作人员也无法对黄黎明进行考勤，更无法对黄黎明的年休假进行安排，所以，黄黎明不但事实上享受完了其应有的年休假，而且在劳动关系解除前也未再上班，实际休息时间远多于应休的年休假时间，红岭创投山东分公司、红岭创投公司不应再支付其任何费用。二、即便是计算黄黎明未休年休假工资，一审法院计算的数额也不正确。1.黄黎明未提交充分证据证实其工作已满20年、其年休假应休15天，对于黄黎明在红岭创投山东分公司、红岭创投公司处之外的累计工作年限，应当由黄黎明承担举证责任，在黄黎明未进行充分举证的情况下，应当按照现有证据材料来认定黄黎明的应休天数。2.黄黎明的工资计算基数也过高，应当以月工资4000元计算。综上所述，请求支持红岭创投山东分公司、红岭创投公司的上诉请求。黄黎明上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判红岭创投山东分公司、红岭创投公司向黄黎明支付2018年度未休年休假工资报酬35034元；2.一、二审案件受理费由红岭创投山东分公司、红岭创投公司承担。事实和理由：一审对于黄黎明的平均工资数额认定错误，导致最终计算的2018年度未休年休假工资报酬低于实际数额35034元。该结果与济历下劳人仲案[2019]第646号仲裁裁决以及（2019）鲁0102民初6660号民事判决第二项所认定的事实不符，恳请二审法院查明后依法改判支持黄黎明的全部诉讼请求。红岭创投山东分公司、红岭创投公司向一审法院起诉请求：1.依法判令红岭创投山东分公司、红岭创投公司不支付黄黎明2018年度未休年休假工资报酬35034元；2.本案诉讼费用由黄黎明承担。一审法院认定事实：黄黎明自1994年7月开始参加工作，于2015年入职红岭创投山东分公司从事副总经理工作。双方签订固定期限劳动合同，约定劳动合同期限自2015年3月30日起至2018年3月29日止。合同期限到期后，双方另行签订固定期限劳动合同，约定劳动合同期限自2018年3月30日起至2023年3月29日止。后因黄黎明拒绝红岭创投公司为其调整工作岗位，双方于2019年3月26日解除劳动合同。另查明，黄黎明前12个月的平均工资为20414元。2019年5月14日,黄黎明向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月14日作出济历下劳人仲案[2019]第646号仲裁裁决书，裁决如下：一、红岭创投山东分公司支付黄黎明2018年度未休年休假工资报酬35034元；二、红岭创投公司承担连带责任；三、驳回黄黎明的其他仲裁请求。红岭创投山东分公司、红岭创投公司不服该仲裁裁决书，在法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。黄黎明自1994年参加工作，依法可享受带薪年休假为每年15天。红岭创投山东分公司、红岭创投公司对黄黎明否已享受带薪年休假承担举证责任，但举据不足，应当承担相应不利法律后果。一审法院应当认定黄黎明未享受带薪年休假，故红岭创投山东分公司、红岭创投公司应当支付黄黎明未休年休假工资28157元（20414元/21.75天*15天*200%）。红岭创投山东分公司、红岭创投公司其他诉讼请求，与法不符，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、原告红岭创投电子商务股份有限公司山东分公司、红岭创投电子商务股份有限公司向被告黄黎明支付2018年未休年休假工资人民币28157元，于判决生效之日起10日内付清；二、驳回原告红岭创投电子商务股份有限公司山东分公司、红岭创投电子商务股份有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告红岭创投电子商务股份有限公司山东分公司、红岭创投电子商务股份有限公司负担。二审中，当事人没有提交影响本案基本事实的新证据。另查明，2019年6月26日，黄黎明不服济历下劳人仲案（2019）第646号仲裁裁决书，向一审法院提起诉讼，案号为（2019）鲁0102民初6660号，诉讼请求第四项为：判令红岭创投山东分公司、红岭创投公司向黄黎明支付未休年假工资补偿款35034元(2018年应休15天年假)。一审查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案双方争议的焦点为：红岭创投山东分公司、红岭创投公司应否向向黄黎明支付未休年假工资35034元(2018年应休15天年假)。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。本案中，根据黄黎明提交的江苏省养老保险转移情况表可以证实，黄黎明参加工作时间为1994年7月，故2018年黄黎明应享受年休假15天。本案中，红岭创投山东分公司、红岭创投公司作为用人单位未举证证明黄黎明2018年已享受年休假待遇，应承担举证不能的不利后果。关于计算黄黎明2018年未休年休假日工资收入的问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。本案中，根据黄黎明提交的银行流水及工资明细，其2018年月工资收入分别为：35517.8元（双薪）、18183.5元、18183.5元、18183.5元、20058.5元、20163.5元、20163.5元、20163.5元、21560.4元、21800.4元、12775.53元、11431.86元。故其日工资数额为846元（220851.19÷12÷21.75），故红岭创投山东分公司、红岭创投公司应向其支付2018年度未休年假工资25380元（846×15×2）。因黄黎明作为同一仲裁案件的申请人，已就本案争议的事项提起诉讼，故一审法院判令红岭创投山东分公司、红岭创投公司向黄黎明履行相关义务不当，本院予以纠正。综上所述，红岭创投山东分公司、红岭创投公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初6702号民事判决第一项、第二项及案件受理费负担。二、驳回上诉人红岭创投电子商务股份有限公司山东分公司、红岭创投电子商务股份有限公司的诉讼请求。一审案件受理费10元由红岭创投电子商务股份有限公司山东分公司、红岭创投电子商务股份有限公司负担；二审案件受理费20元，由红岭创投电子商务股份有限公司山东分公司、红岭创投电子商务股份有限公司负担10元，黄黎明负担10元。本判决为终审判决。审判长  高新江审判员  曹 慧审判员  尹伊君二〇二〇年六月二十九日书记员  徐 睿