江苏省常州市武进区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0412民初7800号原告：杨兆祥，男，1964年3月8日生，汉族，江苏省盱眙县人，住江苏省盱眙县。委托诉讼代理人：丁言花，北京隆安（南京）律师事务所律师。被告：常州蓬勃园林市政工程有限公司，统一社会信用代码9132041357674204X9，住所地江苏省常州市金坛区尧塘农民公寓门面房52、54号。法定代表人：陈辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：王留华，江苏东能律师事务所律师。被告：刘华飞，男，1994年11月8日生，汉族，河南省郸城县人，住河南省郸城县。被告：常州合顺美园林工程有限公司，统一社会信用代码9132041234647051X8，住所地江苏省常州市武进区横山桥镇五一新苑1幢1-2号。法定代表人：刘中军。被告：赵从阳，男，1973年6月7日生，汉族，安徽省蒙城县人，住安徽省蒙城县。被告：常州蒙阳园林建设有限公司，统一社会信用代码91320404MA1MHQ5N28，住所地江苏省常州市钟楼区新闸镇新东路18号。法定代表人：赵从阳，该公司总经理。以上两被告的共同委托诉讼代理人：王喆，江苏欣正律师事务所律师。以上两被告的共同委托诉讼代理人：吴昳，江苏欣正律师事务所律师。被告：常州泰富投资控股有限公司，统一社会信用代码91320400562921899N，住所地江苏省常州市延陵西路97号1201室。法定代表人：张中华，该公司总经理。委托诉讼代理人：戎加红，江苏圣圆律师事务所律师。原告杨兆祥诉被告常州蓬勃园林市政工程有限公司（以下简称蓬勃公司）、刘华飞、常州合顺美园林工程有限公司（合顺美公司）、赵从阳、常州蒙阳园林建设有限公司（以下简称蒙阳公司）、常州泰富投资控股有限公司（以下简称泰富公司）提供劳务者受害纠纷一案，本院于2019年9月23日受理后，依法由审判员童旻雯适用简易程序独任审判，于2018年11月12日第一次公开开庭审理；后转为普通程序，由审判员童旻雯、人民陪审员王海霞、人民陪审员陆幸依法组成合议庭，于2020年4月16日第二次公开开庭审理。原告杨兆祥及其委托诉讼代理人丁言花、被告蓬勃公司的委托诉讼代理人王留华、合顺美公司的法定代表人刘中军、赵从阳、蒙阳公司的共同委托诉讼代理人吴昳、被告泰富公司的委托诉讼代理人戎加红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨兆祥向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决上述被告共同赔偿原告的医疗费、住院伙食补助费、交通费共计27653.7元；2、请求法院依法判决上述被告共同赔偿原告的伤残赔偿金、精神损失抚慰金、误工费、护理费、营养费、被扶养人生活费（待鉴定后另行计算）；3、本案诉讼费用、鉴定费依法由被告人共同承担。后变更诉讼请求委：1、请求判决被告连带赔偿原告各项损失共计676891元，扣除医疗费垫付款后主张468265元；2、本案的诉讼费由被告共同承担。事实和理由：2017年7月起，被告蓬勃公司雇佣原告为其在常州工地上做瓦工，2019年11月27日上午7点30分左右，原告在工作过程中，被告刘华飞驾驶涉案挖机进行吊装树木，被告赵从阳在现场指挥刘华飞吊运树木，在吊运树木的过程中，大树从吊机上落下，导致原告被砸伤。被告蓬勃公司立即将原告送入医院治疗。刘华飞系被告合顺美公司员工，赵从阳系被告蒙阳公司的法定代表人，被告泰富公司雇佣合顺美公司和蒙阳公司在案涉工地上施工，因此刘华飞、合顺美公司、赵从阳、蒙阳公司、泰富公司应当承担连带赔偿责任。被告蓬勃公司辩称，1、其将案涉工地的劳务转包给了严国兴，应当由严国兴承担雇主责任；2、其垫付了204516.82元，其中医疗费2516.82元、转账172000元，现金30000元，该部分费用应在赔偿款中予以扣除；3、雇主责任与第三人侵权责任，属于不真正连带责任，原告应当予以选择，而不是一并主张；4、雇主的责任不应当包含精神抚慰金；5、对于伤者自身应当承担部分赔偿责任，以减轻雇主责任，由法院在审理中予以查明；6、对最终裁决其需要承担雇主责任，则请求法院裁决其对实际侵权人享有追偿权。被告刘华飞辩称，其是合顺美公司的挖机驾驶员，当时是赵从阳叫其来做这个工作的，第一天的活没有干完，第二天接着干就出事了，其是正常操作吊机，没有责任，不应承担赔偿责任。被告合顺美公司辩称，挖机是从朋友处租过来的，其将挖机转租给赵从阳去干吊树的活，刘华飞是临时雇佣的，并不是本公司员工，出事当天没有通知驾驶员去进行挖机施工，是由赵从阳通知他去干的，因此其不承担任何责任。被告赵从阳、蒙阳公司共同辩称，1、赵从阳是代表蒙阳公司履行职务行为，不应成为本案的适格被告；2、原告所述赵从阳在事故现场指挥刘华飞与事实不符，赵从阳仅是短时租用合顺美公司的挖机和人员，所以不应由赵从阳及蒙阳公司承担赔偿责任，刘华飞在操作中未按章程施工，应由刘华飞和合顺美公司共同承担责任；3、事故发生后，蒙阳公司已为原告垫付医疗费113475.4元，应予以扣除。被告泰富公司辩称，常州泰富庄园置业有限公司是案涉工程的发包方，其仅是常州泰富庄园置业有限公司的股东之一，因此其不是适格的被告，常州泰富庄园置业有限公司作为发包方将园林绿化工程依法发包给蓬勃公司、合顺美公司、蒙阳公司等公司施工，上述公司均有相关的资质，不存在违法发包的情况，亦不需要承担连带责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2018年9月10日，常州泰富庄园置业有限公司（甲方）与被告蓬勃公司（乙方）签订《景观改造工程合同》一份，约定将泰富山庄样板区及主入口景观改造工程交由蓬勃公司施工。原告杨兆祥系被告蓬勃园林公司雇佣的瓦工，于2018年6月1日到蓬勃公司处干活，2018年9月13日到蓬勃公司承接的泰富山庄工地进行铺装大理石。2018年11月27日上午八点左右，原告根据工作安排在案涉工地的马路边修路牙，刘华飞驾驶挖机在马路另一侧吊树，赵从阳在现场指挥并给树捆绳子，在吊树过程中，捆树的绳子松了，树掉下砸到原告身上，导致原告受伤。事故发生后，原告被送往常州市第二人民医院阳湖院区住院治疗，后又到常州市第二人民医院住院治疗，共计住院58天。2019年12月17日，原告之伤经中国人民解放军第一〇二医院司法鉴定所鉴定：杨兆祥因重物砸伤致二椎体压缩性骨折构成八级伤残，肋骨骨折6根以上构成十级伤残，左膝关节功能丧失25%以上构成十级伤残，误工期为210日，护理期90日，营养期90日为宜。事发后，被告蓬勃公司垫付142516.82元，被告合顺美公司垫付40000元，被告蒙阳公司垫付93298元。以上事实由证明、景观改造工程合同、营业执照、鉴定报告、医疗费票据、收费清单及当事人的陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告在庭审中明确要求被告蓬勃公司承担雇主责任，不违反法律规定，本院予以支持，但对于其要求刘华飞、合顺美公司、赵从阳、蒙阳公司承担连带责任，于法无据，本院不予支持。被告泰富公司并非案涉工程的发包方，不应承担连带赔偿责任。被告蓬勃公司承担赔偿责任后，可以进行追偿。对原告杨兆祥的损失，本院结合当事人的举证、质证及诉辩意见进行逐项认定：（一）医疗费。根据原、被告提供的医疗费发票及病历等相关证据，本院认定原告的医疗费为207650.52元。（二）住院伙食补助费。原告住院治疗58天，可按每天50元的标准计算，支持住院伙食补助费2900元。（三）营养费。对营养期90日予以认定，标准可按每天12元计算，支持营养费1080元。（四）护理费。对护理期90日予以认定，根据当地护理行业的一般标准每天60元计算，支持护理费5400元。（五）误工费。对误工期210日予以认定，根据2019年江苏省建筑行业城镇私营单位收入标准58541元/年计算，支持误工费33681元。（六）残疾赔偿金。原告伤情构成八级伤残，伤残鉴定时原告年龄未满60周岁，支持残疾赔偿金314760元，其中包含被扶养人生活费13348.5元。（七）精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级及事故责任，支持原告精神损害抚慰金15000元。（八）交通费。因原告提供的票据不足以证明其交通支出费用，本院结合原告伤情及治疗情况酌情认定交通费为300元。（九）鉴定费。本院确认鉴定费3072元。综上，本院核定原告的损失共计583843.52元，由被告蓬勃公司承担。因已垫付275814.82元，被告蓬勃公司应继续向原告支付余款308028.7元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告常州蓬勃园林市政工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告杨兆祥赔偿308028.7元。二、驳回原告杨兆祥的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由被告常州蓬勃园林市政工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。审 判 长  童旻雯人民陪审员  王海霞人民陪审员  陆 幸二〇二〇年六月二十九日书 记 员  单 英附：相关的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。