湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1002民初1405号 原告：四川亿腾房产营销策划有限责任公司，住所地成都市武侯区小天东街3号8幢。统一社会信用代码:9151010766965505X5。 法定代表人：沈家先，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：王举，北京中伦（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王清瑕，北京中伦（成都）律师事务所律师。 被告：郴州市翰鼎实业有限公司，住所地郴州市北湖区保和镇雷大桥村郴州国际机电建材城。统一社会信用代码：91431002595494598R。 法定代表人：刘永庆。 被告：大汉城镇建设有限公司，住所地长沙市芙蓉区红旗路大汉建材城1栋。统一社会信用码:91430100685039898B。 法定代表人：付胜龙。 以上二被告共同委托诉讼代理人：陈威，湖南正强律师事务所律师。 以上二被告共同委托诉讼代理人：蒋斌，湖南回澜律师事务所律师。 原告四川亿腾房产营销策划有限责任公司（以下简称四川亿腾公司）与被告郴州市翰鼎实业有限公司（以下简称郴州翰鼎实业公司）、大汉城镇建设有限公司（以下简称大汉城建公司）借款合同纠纷一案，本院受理后,依法适用普通程序，于2020年5月6日公开开庭进行了审理,原告四川亿腾公司委托诉讼代理人王举、王清瑕，被告郴州翰鼎实业公司、大汉城建公司委托诉讼代理人陈威、蒋斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告四川亿腾公司请求判令：1、郴州翰鼎实业公司向原告偿还借款4730000元；2、郴州翰鼎实业公司向原告承担逾期偿还借款期间的资金占用利息（自逾期还款之日起，以应付未付金额为基数按年利率6%暂计算至2020年3月15日为390997元）;3、郴州翰鼎实业公司承担相应的诉讼费、律师费、律师费、保全费、公告费（如有）等原告因追索债务发生的费用；4、大汉城建公司就郴州翰鼎实业公司向原告承担的上述债务承担连带保证责任。（暂计算至2020年3月15日，案涉标的合计5120997元）。 被告郴州翰鼎实业公司、大汉城建公司主要答辩要点：首先对原告的主体资格有异议，诉讼主体不存在。请法院依法查明作出处理。针对原告提出的诉讼请求作如下答辩，被答辨人主张偿还473万元的借款无事实依据，应依法驳回，借款的473万元不符合客观事实，且证据不足，本案中原告未按合同约定向答辩人提交完整的借款财务依据，双方的具体借款金额不明，且经答辩人翰鼎公司查询相应的财务依据时，发现被答辩人向答辩人出具的借款存在重大虚假情况，其中被答辩人于2017年12月31日代替答辩人支付湖南金辉建设集团有限公司工程款305万元，此笔款项已经计入了答辩人向被答辩人的借款总额之中，但事实上被答辩人未将上述款项支付给金辉公司，金辉公司也明确表示未收到该笔款项，因此，答辩人认为被答辩人在未能证明借款实际交付的情况下主张上述不明借款没有事实和法律依据，请求予以驳回。第二，答辩人向被答辩人出具的借款金额不明确，没有任何逾期付款行为，因此请求其资金占用期间的利息不能存在。第三，根据补充协议二第五条第一款、第九款的约定，对于股权转让前，答辩人翰鼎公司所负的债务由被答辩人承担责任，而股权转让后经查实发现2016年翰鼎公司有一笔本金和滞纳金合计为50万元的行政罚款尚未缴纳，该笔债务应当在借款总额中予以扣除。第四，关于被答辩人主张所要债务所要的律师费没有事实和合同依据，故该诉讼请求依法不能成立，请求法院依法予以驳回。 综上，被答辩人所列的诉讼原告在本案中诉讼主体地位问题，本案中收到的起诉状所收到的是四川亿腾房地产营销策划有限公司，与本案中的四川亿腾房产营销策划有限公司是不同的，因此答辩人认为原告在本案的起诉不符合民事诉讼法相关条件，应当依法予以驳回。第二，关于四川亿腾房产策划营销有限公司，根据答辩人所查明，原告依照自己大股东的身份伪造了相关的债务，意图侵占或者抽逃翰鼎公司的合法财产。对于该行为，答辩人认为极有可能涉嫌刑事犯罪，故再次请求法庭依法审核，将该可能涉嫌的犯罪线索移交公安。 查明的事实 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实: 1、郴州翰鼎实业公司由四川亿腾公司与湖南湖湘贡食品有限公司（以下简称湖湘贡公司）共同投资设立。四川亿腾公司占股55%，湖湘贡公司占股45%。郴州翰鼎实业公司与他方签订郴州市万华机电综合市场项目建设合作协议，约定对位于郴州毗邻郴州市万华汽车城330亩商业用地进行开发，打造郴州国际机电建材城（简称郴州机电城项目）。因大汉城建公司有意投资机电城项目，四川亿腾公司欲退出机电城项目投资，2018年8月31日，以上四公司签订郴州市机电城项目合作协议书（以下简称“四方协议”）。对四川亿腾公司如何退出机电城项目所涉的款项收取、债权债务清理、股权转让及项目合作开发等事项进行了约定。 2、2019年10月25日，以上四公司及郴州大汉城镇建设有限公司、四川亿腾公司的法定代表人沈家先、郴州市翰鼎实业公司原法定代表人陈代容签订补充协议二。该补充协议二以原告四川亿腾公司全部退出项目作为本协议的目的。协议确定：应收退出款项总额经调整后，四川亿腾公司应收未收款项合计为6500万元，其中：四川亿腾公司未收到郴州大汉城建公司应付股权转让款6000万元，四川亿腾公司未收到郴州翰鼎实业公司借款余额500万元。合同约定在原告四川亿腾公司配合完成四川亿腾公司股权过户到郴州大汉城建公司名下后2个工作日内，被告郴州翰鼎实业公司向原告清偿剩余500万借款。合同约定：被告大汉城建公司承诺，对上述协议确定的郴州大汉城建公司、郴州翰鼎实业公司应向原告四川亿腾公司承担的债务，被告大汉城建公司愿意就此提供保证担保。 3、原告四川亿腾公司股权转让过户的工商变更于2019年11月25日完成。 4、2016年12月6日郴州市工商行政管理局作出行政处罚决定书，因郴州翰鼎实业公司违法发布广告，决定对郴州翰鼎实业公司罚款200000元。2019年3月13日郴州翰鼎实业公司交纳了200000元罚款。 5、原告四川亿腾公司交付的财务记账凭证中载明向湖南金辉建设集团有限公司代付工程款3050000元。湖南金辉建设集团公司向郴州翰鼎实业公司出具工作联系函，明确表示未收到支付的3050000元工程款。 6、2019年9月18日，郴州翰鼎实业公司出具委托确认函，确认借到四川亿腾公司用于支付任恒达的款项3000000元。确认借到四川亿腾公司用于支付杨洋的款项50000元。共计3050000元。 7、原告四川亿腾公司与被告郴州翰鼎实业公司一致确认在补充协议签订之后郴州翰鼎实业公司偿还了原告四川亿腾公司270000元。原告现主张的借款金额为4730000元。 判决的理由与结果 本院认为，本案是借款合同纠纷。合法的债权受法律保护。围绕开发郴州机电城项目以及原告四川亿腾公司全部退出该项目，就股权转让、债权债务清理、项目合作开发等事项原告四川亿腾公司、被告郴州翰鼎实业公司、被告大汉城建公司与其他相关方先后签订“四方协议”、补充协议二，这些协议是当事人真实意思表示，不违反法律行政法规强制性规定，均合法有效。及至2019年10月25日补充协议二签订时，合同明确确认原告四川亿腾公司未收到被告郴州翰鼎实业公司借款余额为500万元。并且合同约定在原告四川亿腾公司配合完成四川亿腾公司股权过户到郴州大汉城建公司名下后2个工作日内，被告郴州翰鼎实业公司向原告清偿剩余500万借款。因原告四川亿腾公司与被告郴州翰鼎实业公司一致确认在补充协议签订之后郴州翰鼎实业公司偿还了原告四川亿腾公司270000元。即被告郴州翰鼎实业公司对原告四川亿腾公司未予清偿的债权为4730000元。原告四川亿腾公司股权转让过户的工商变更于2019年11月25日完成。被告郴州翰鼎实业公司应按照协议约定在2019年11月28日对上述确定的4730000元债权予以清偿。但被告郴州翰鼎实业公司时至今日还未予清偿，实属违约。因此，对原告四川亿腾公司要求被告郴州翰鼎实业公司偿还4730000元借款的诉讼请求本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第（一）项规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按年利率6%支付资金占用利息的，人民法院应予支持。按照被告郴州翰鼎实业公司违约事实，自2019年11月29日起，原告四川亿腾公司有权按照年利率6%主张资金占用期间利息。暂算至2020年3月15日，资金占用利息为:4730000×6%÷365天×108天＝83973.70元。原告四川亿腾公司援引补偿协议二第三条第2项约定：若四川亿腾公司未能按时足额收到剩余应收退出款项，则本协议第二条应付退出款总额调整自动失效且四方协议项下湖南湖湘贡公司欠付原告四川亿腾公司的4500万元以外债务亦不再予以免除。同时，乙方应收利息免除约定亦自动失效，主张按照四方协议确定的借款本金计算逾期资金占用利息，若依该约定，本协议第二条之应付退出款总额调整自动失效，即协议确定的原告四川亿腾公司未收到被告郴州翰鼎实业公司借款余额为500万元失效，原告四川亿腾公司主张被告郴州翰鼎实业公司偿还4730000元即丧失合同依据，因此，原告主张本金时依照有效的补充协议二确定的未予清偿的债权500万元，主张逾期资金占用利息时又援引上述约定推翻协议确定债权额依照四方协议来计算逾期资金占用利息，这一主张自相矛盾，又与法相悖，本院不予支持。补偿协议二约定，被告大汉城建公司承诺，对协议确定的郴州大汉城建公司、郴州翰鼎实业公司应向原告四川亿腾公司承担的债务，被告大汉城建公司愿意就此提供保证担保。因此，对原告主张被告大汉城建公司就上述郴州翰鼎实业公司未予清偿的债权及资金占用利息承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。原告四川亿腾公司就实现债权过程中产生的律师费用100000元主张由被告郴州翰鼎实业公司承担并未有合同约定，而且，该律师费是原告四川亿腾公司委托诉讼代理人进行有偿法律服务支付的对价，对原告主张产生的律师费用由被告郴州翰鼎实业公司承担的诉讼请求本院不予支持。原告因财产保全向天安财产保险股份有限公司郴州中心支公司交纳诉讼财产保全责任保险7681元，根据民诉法的规定，进行财产保全可以提供申请人的其他财产作为担保，该7681元不属于必然产生的费用，双方对此费用的负担也无明确约定，原告诉请该笔费用由被告承担的主张本院不予支持。 被告郴州翰鼎实业公司辩称原告四川亿腾公司起诉时在诉状中列明的原告为四川亿腾房地产营销策划有限公司，与本案中的四川亿腾房产营销策划有限公司是不同的，因此认为原告在本案的起诉不符合民事诉讼法相关条件，应当依法予以驳回。对此，原告四川亿腾公司作了合理说明，经本院审查核实，原告起诉后向本院提交的原告公司的营业执照、相关证据显示的原告公司名称均为四川亿腾房产营销策划有限公司，因此，原告在诉状中列明的原告公司名称为四川亿腾房地产营销策划有限公司，多了一个“地”字实属笔误，对被告郴州翰鼎公司主张驳回原告起诉的辩称意见本院不予采纳。被告郴州翰鼎公司辩称原告交付的财务凭证记载的代付金辉公司工程款305万元，但金辉公司并未收到该305万元工程款，原告四川亿腾公司利用担任被告郴州翰鼎实业公司原法定代表人的职务便利，编造虚假财务记载，该305万应从确定的债权总额中扣除。本院认为，根据查明的事实，2019年9月18日，郴州翰鼎实业公司出具委托确认函，确认借到四川亿腾公司用于支付任恒达的款项3000000元。确认借到四川亿腾公司用于支付杨洋的款项50000元。共计3050000元。被告郴州翰鼎实业公司对支付给任恒达与杨洋的共计3050000元债权进行了确认，并且，财务凭证记载的代付金辉公司工程款3050000元并不影响原告四川亿腾实际支付3050000元，被告郴州翰鼎实业公司对此债权进行确认的事实，况且，被告郴州翰鼎实业公司确认的时间在2019年9月18日，补偿协议二双方确定债权时间在2019年10月25日，在被告郴州翰鼎实业公司嗣已对该原告四川亿腾公司代其支付的305000元作出考量并签订补充协议二最后进行未予清偿债权确认后，又以金辉公司未收到3050000元工程款为由主张予以扣除，违背诚实信用，与客观事实不符，对该辩称意见本院不予采信。被告辩称郴州翰鼎实业公司有一笔本金和滞纳金合计为50万元的行政罚款尚未缴纳，该笔债务应当在借款总额中予以扣除，本院查明，郴州翰鼎实业公司违法发布广告受到行政处罚罚款200000元已于2019年3月13日交纳完毕。本院认为，本案是借款合同纠纷，是就借款事项形成的合法债权进行审理，被告郴州翰鼎实业公司主张的因行政违法行为产生罚款与本案无关，本院不予理涉。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告郴州市翰鼎实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付欠付原告四川亿腾房产营销策划有限责任公司尚未清偿的借款余额4730000元； 二、被告郴州市翰鼎实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川亿腾房产营销策划有限责任公司支付资金占用期间利息83973.70元（资金占用期间利息暂计算至2020年3月15日，之后的资金占用期间利息以实际欠付借款数额为基础，按照年利率6%的标准支付至全部借款实际清偿之日止）； 三、被告大汉城镇建设有限公司对上述第一项、第二项确定的被告郴州市翰鼎实业有限公司应履行的债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告四川亿腾房产营销策划有限责任公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47647元，由原告四川亿腾房产营销策划有限责任公司负担2860元，由被告郴州市翰鼎实业有限公司、被告大汉城镇建设有限公司负担44787元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  黄武将 人民陪审员  曹苏闽 人民陪审员  刘素娟 二〇二〇年六月二十一日 法官助理欧阳芳 书记员周骞 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还据不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。