云南省禄丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）云2331民初431号原告：楚雄安海有色金属贸易有限公司。住所地：云南省楚雄高新区永安路北侧彝人古镇D31幢4室。统一社会信用代码：91532300MA6NTTPK92。法定代表人：吴克锋，系该公司总经理。委托诉讼代理人：高培源，男，1993年3月5日生，汉族，云南省禄丰县人，大学文化，住楚雄市。系该公司业务经理。代理权限：特别授权代理。被告：云南海渣经贸有限公司。住所地：云南省昆明市西山区合园小区1栋3单元402号。统一社会信用代码：91530102309607927A。法定代表人：喻长昆，系该公司总经理。被告：喻长昆，男，1964年9月21日生，汉族，云南省昆明市人，大专文化，个体户，住昆明市西山区合园小区1栋3单元402号。原告楚雄安海有色金属贸易有限公司（以下简称“安海公司”）与被告云南海渣经贸有限公司（以下简称“海渣公司”）、被告喻长昆买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告安海公司的委托诉讼代理人高培源、被告海渣公司的法定代表人喻长昆昆、被告喻长昆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安海公司向本院提出诉讼请求：1、判决二被告双倍返还原告定金60万元；2、由二被告退还原告支付的铜精粉货款100万元；3、由二被告支付原告违约金15万元；4、由二被告赔偿原告购买机器设备的经济损失21.6万元；5、二被告对上述款项承担连带赔偿责任；6、本案诉讼费用由二被告负担。原告所诉事实和理由：被告喻长昆系被告云南海渣经贸有限公司的法定代表人。2019年4月19日被告喻长昆与吴克锋签订了《铜精粉购销合同》，合同约定：被告喻长昆每月销售给吴克锋含铜量5%以上的铜精粉300至1000吨，吴克锋支付喻长昆合同定金30万元，吴克锋每次支付100万元的铜精粉预付款至喻长昆帐户，喻长昆收到吴克锋预付款后，6个工作日内安排发货，拉运量以铜精粉实际量为准。同时还约定，合同在履行过程中如有纠纷，由双方协商解决，如协商不成可向禄丰县人民法院起诉。2019年6月18日，被告云南海渣经贸有限公司又与楚雄安海有色金属贸易有限公司签订了一份《铜精粉购销合同》，合同对2019年4月19日被告喻长昆与吴克锋签订的《钢精粉购销合同》再次进行了确认。双方同时还签订了一份《补充协议》，协议中明确了2019年6月18日，被告云南海渣经贸有限公司与楚雄安海有色金属贸易有限公司签订的《铜精粉购销合同》，是对2019年4月19日被告喻长昆与吴克锋签订的《铜精粉购销合同》的延续。补充协议确认吴克锋己按合同约定于2019年5月7日支付了30万元的合同定金。合同签订后原告于2019年6月18日支付了100万元的铜精粉预付款。为了加工购买的铜精粉，原告还向云南昆久机械设备有限公司购买了价值21.6万元的不锈钢烘干机。原告于2019年6月18日支付100万元的铜精粉预付款后，原告多次催促，被告一直未按合同约定发货。为此，根据《中华人民共和国合同法》等相关法律的规定，特提起诉讼，望人民法院依法作出公正判决，支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。被告海渣公司辩称，请求人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求，具体理由如下：一、双倍返还定金60万元，依法不能成立。1、两个涉案合同属于框架合同，没有具体约定合同金额，合同约定了两年的合同期限，但具体合同履行需要原告先行支付货款，否则被告不需要承担履行合同的义务，两涉案合同第一条可以证明：每月加工300至1000吨毛料烟尘，具体数量以甲方每月支付的预付货款为准，该合同在履行中，原告仅仅在2019年6月18日支付了100万元预付款，但因烟尘毛料价格上涨为3000多元一吨，当时能够购买的原材料不足300吨，原告方因价格高单方不想采购烟尘料，口头与被告协商不再履行合同，要求返还预付款，被告及时返还了预付款100万元，故涉案合同原告没有实际履行，没有完成先履行义务即没有完成先行支付预付款义务，导致合同没有实际履行，现违约方是本案原告，并非被告，被告不需要承担返还义务；2、收到上述定金后，被告及时组织履行合同，签订合同时，被告方库存烟尘原料价格高达28万余元，经过库存盘点，及时寻找第三方进行劳务外包，及时与案外第三人蒋兴六签订了《加工承包合同》，准备好各项加工生产工作，但因原告迟迟不支付预付款，也不告知需求量，导致被告无法再购买原料组织生产，被告为涉案合同的履行开展了大量前期工作，并加工生产了成品207.67吨，其价值为58万元，因原告借口价格高不予购买，导致被告最后低于双方约定价格49万（此时烟尘成品价格开始下降）销售给案外人，给被告造成了9万元的经济损失；3、另根据《补充协议》第一条第四款规定：双方明确即使存在被告原因导致合同不能履行，也只是需要退还原告30万元定金。该条款属于约定条款，如果不违反效力性强制规定，应当本着有约从约的原则处理，故本案原告属于先义务履行者，原告未完成支付预付款的，属于先义务没有完成，被告完全可以拒绝履行，本案不存在被告违约的情形，其次，本案被告收到涉案30万元款项后，积极组织履行合同，因原告违约，导致被告受损9万元，最后双方在《补充协议》中明确约定了该款项的返还方式，属于自由处分权的约定，并未违反效力性强制规定，依法应当依据民法有约从约的规则进行裁判，如果被认定为预付款30万元属于定金，该定金已经超过合同金额的20%，因为本合同属于框架合同，双方没有具体约定合同金额，如果按月300吨（合同约定为300至1000吨，原告支付100万元能够购买的原材料大约是300吨），其中原料采购款是由原告承担，那被告每吨加工款550元，则第一个月可预计的合同金额为16.5万元，其中的20%最多也就是3.3万元，支持的定金最多就是3.3万元，并非原告主张的30万元，双倍返还60万元。二、对本案诉求的第二项：返还预付货款100万元依法不应支持。理由是：上述预付款已经全部返还，其中60万元的返还时间是2019年7月18日，40万元的返还时间是2019年8月5日。三、对本案诉求的第三项：支付违约金15万元依法不应支持。理由是：被告不存在违约情形，具体理由同第一条第二款，依据合同法等相关法律规定，定金与违约金不可同时使用，原告诉求属于重复主张，依法不应支持，即使存在被告违约情形，因为在一个月内已经返还，其损失最多按银行同期贷款承担，该违约金远远高于原告的实际损失，不应支持。四、本案诉求第四项：赔偿购买原告机器设备损失21.6万元，依法不应支持。理由是：根据原告提交的证据可以显示，该设备购买的时间是2019年3月6日，而涉案争议合同签订的时间第一份是2019年4月19日，原告开始履行合同的时间应该是2019年6月18日，购买机器并非是为合同然后供给被告使用，后因双方签订合同，原告为了保证烘干数量和质量，协商将该设备运转被告处，后因原告没有购买任何产品，要回了2019年6月18日的预付款，导致原告没有履行，被告从来没有使用过原告的设备，目前无偿存放在被告车间里，根据涉案合同第八条第2款此设备由原告自行处置，原告诉请被告赔偿设备损失无任何事实和法律依据。五、本案诉求第五、六条依法不被支持。理由是：本案被告不存在违约情形，依法不存在赔偿损失，并承担诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的喻长昆与吴克锋签订的《铜精粉购销合同》、楚雄安海有色金属贸易有限公司与云南海渣经贸有限公司签订的《铜精粉购销合同》及《补充协议》、浙江省农村合作金融机构分户明细对账单（户名：吴克锋）、中国建设银行股份有限公司活期存款明细账（户名：楚雄安海有色金属贸易有限公司），二被告无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交温州兴安矿山建设有限公司和云南昆久机械设备有限公司签订的文件，证实在签订合同之前，原告购买烘干设备放到被告场地，由被告使用烘干机，提供原料给原告。经质证，被告认可原告购买的烘干设备摆放在被告厂房里，但对原告和他人购买的烘干设备情况被告并不清楚。本院认为，该合同双方当事人均系案外人，与本案纠纷不具有关联性，本院不予采信。2、二被告提交2018年的原料结算单、库存商品明细账、加工承包合同各一份，证实签订合同时被告库存含铜烟料207.67吨，因自有职工不足，未履行合同，被告及时与第三人签订《加工承包合同》，为履行涉案合同做了准备。经质证，原告对原料结算单、库存商品明细账、加工合同均不予认可，认为被告提交的东西与原告方履行合同没有关系。本院认为，原料结算单、库存商品明细账系被告海渣公司单方制作，原告不予认可，本院不予采信；喻长昆与案外人蒋兴六签订的《加工承包合同》，因被告未提交其它证据予以证实案外人身份及合同实际履行情况，故对该合同本院不予采信。3、二被告提交中国建设银行股份有限公司活期存款明细账（户名：云南海渣经贸有限公司）一份（共三页），证明原告单方先解除合同，被告接到通知后于2019年7月18日返还原告60万元，于2019年8月5日返还40万元，上述100万元已经全部返还。经质证，原告予以认可，确认退还的金额属实，对证明目的不予认可，其认为原告付款时间是2019年6月18日，原告支付预付款后，被告应在6个工作日内发货，原告按合同履行，但被告未交货。本院认为，该组证据系银行出具，能证实二被告欲证明的事实，对该事实本院予以采信。4、二被告提交2019年结算单、库存商品明细账、易门铜业有限公司称重计量单一组，证明虽然原告存在违约，但被告仍未返还原告30万元定金。经质证，原告对2019年结算单、库存商品明细账、称重计量单三性及证明力均不予认可。本院认为，原料结算单、库存商品明细账系被告海渣公司单方制作，原告不予认可，本院不予采信；易门铜业有限公司称重计量单供货单位、收货单位均系案外人，该证据不能证实其证明目的，本院不予采信。5、二被告提交A4纸打印的照片三张，证明被告一直有大量存货，可供合同履行，本合同不能正常履行的原因是原告借口价格高，原告烘干设备至今无偿存放在被告车间，没有使用过，不存在任何设备损失。经质证，原告认可照片中的烘干机是原告购买放在被告厂里，但对证明力不予认可，其认为原告多次与被告协商，让被告按合同供货，但被告一直提供不出来，烘干设备摆了好长时间，没有产生价值，反而给原告造成损失，原告履行合同后，被告没有提供货物。本院认为，图片内容为烘干机设备的2张照片，能证实原告的烘干机设备存放于被告海渣公司厂房内，对该事实本院予以采信，对证明力不予采信；对另一张图片内容为矿石照片，因其拍摄地点不明确，不能证实二被告欲证明的事实，故本院不予采信。6、庭审结束后，原告于2020年5月7日下午补交户名为温州兴安矿山建设有限公司新平大红山分公司的中国农业银行对公帐户交易明细一份，欲证明支付机器设备金额是226500元。经质证，被告认为其与原告只是买卖关系，该证据与被告无关联，本院认为，因交易明细账户系案外人帐户，与本案纠纷不具有关联性，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：2019年4月19日被告喻长昆（销售方、甲方）与吴克锋（购买方、乙方）签订了《铜精粉购销合同》约定：“被告喻长昆每月向吴克锋供应含铜量为5%以上的铜精粉300至1000吨；合同期限为两年，自2019年5月1日起至2021年4月30日；付款、结算方式：合同签订后乙方先支付甲方30万元的定金，此款用于抵扣支付给甲方的加工费，每月结算一次（以易门铜业出具结算单中的千吨重量为结算依据，支付每千吨550元的加工费）；乙方支付预付货款至甲方指定账户，每次100万元（其它金额双方协商，理论上亦可），甲方接到乙方预付货款后，6个工作日之内安排发货。计重与运输：l、甲方负责将加工过的铜精粉装车，运输车辆由乙方负责；2、过磅以双方认可的过磅单为准。双方约定事项：1、甲方需保障向乙方每月供货量最少不低于乙方支付预付货款的90%，即多付多供，少付少供；2、甲方烘干设备由乙方提供，乙方拥有此设备的所有权，甲方负责该设备的维护和保养，合同履行完后，此设备由乙方自行处置。违约责任：1、甲方违约责任：①由于甲方原因导致该合同不能履行合同数量的，甲方必须赔偿予乙方，乙方支付货款的15%的违约金及相应的经济和法律责任，并双倍退还乙方30万的定金（即退还60万元）；②由于甲方原因导致该合同不能履行期限的，必须承担没有履行期限的违约金15万元，以及由此给乙方造成的经济损失（包括乙方投资的烘干设备）。2、乙方违约责任：①由于乙方原因导致该合同不能履行合同的，乙方必须赔偿甲方应支付货款15%的违约金及相应的经济和法律责任，乙方定金30万元归甲方所有；②由于甲方原因导致该合同不能履行期限的，必须承担没有履行期限的违约金15万元。”合同还约定了其它内容。2019年6月18日，原告楚雄安海有色金属贸易有限公司与被告云南海渣经贸有限公司与原告签订《铜精粉购销合同》，对原2019年4月19日被告喻长昆与吴克锋签订《钢精粉购销合同》内容进行确认，合同期限调整为自2019年6月18日起至2021年6月18日。合同加盖了被告云南海渣经贸有限公司与楚雄安海有色金属贸易有限公司的印章。同日，双方还签订了一份《补充协议》，对原合同部分内容做了变更，与本案相关的内容如下：“一、协议内容变更部分为：4、原合同内第九大条中‘由于甲方原因导致该合同不能履行合同的，甲方必须赔偿予乙方，乙方支付货款的15%的违约金及相应的经济和法律责任’变更为‘由于甲方原因导致该合同不能履行合同数量的，甲方必须赔偿予乙方，乙方支付货款的15%的违约金及相应的经济和法律责任，并退还乙方30万的定金’。二、本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等法律效力。除本协议中明确所作修改、增加的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效。本协议与原合同有相互冲突时，以本协议为准。”2019年5月7日，原告公司法定代表人吴克锋通过银行转帐的方式向被告喻长昆支付定金30万元。2019年6月18日，原告安海公司通过银行转帐的方式向被告海渣公司支付预付款100万元。被告收款后，组织了生产，但未按合同约定时间完成交货。原告要求被告退款，被告海渣公司分两次通过银行转帐于2019年7月18日向原告安海公司退款60万元、于2019年8月5日向原告安海公司退款40万元。另查明，原告于2019年6月将一套烘干机设备运至被告公司安置于厂房内，现该设备依然存放于被告公司厂房内。归纳原、被告双方的诉、辩主张，本案争议的焦点是：1、被告喻长昆是否承担责任？2、原告的诉求是否应予以支持？针对焦点1，本院认为，被告喻长昆系云南海渣经贸有限公司法定代表人，其于2019年4月19日与吴克锋签订《铜精粉购销合同》，该合同于2019年6月18日由原告安海公司与被告海渣公司以加盖公章的形式予以确认，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条的规定，企业法人对其法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任，故被告喻长昆不承担合同责任，原告的该诉求本院不予支持。针对焦点2，本院认为，原、被告双方签订的三份协议均系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律禁止性规定，合同合法有效，合同双方均应按合同约定履行各自义务。本案中，原告如约支付定金及预付货款，被告应如约交付货物而未交付，其行为已构成违约，被告应承担相应的违约责任。对原告提出的要求由二被告双倍返还原告定金60万元、二被告支付违约金15万元的诉求，被告认为双方合同无具体合同金额，合同定金只应该按3.3万元进行认定，如果按30万进行认定也应该按《补充协议》约定的“退还30万定金”而不是双倍返还；对原告提出的违约金的诉求，被告认为其不存在违约情形，定金与违约金不可同时使用，即使被告违约，最多按银行同期贷款承担，该违约金远远高于原告损失金额，依法不能被支持。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、第一百一十六条的规定，当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。本案原告既主张了定金又主张了违约金，本院结合本案审理查明的事实，认为原告所主张的违约金已足以弥补原告的损失，且根据原、被告双方签订的《补充协议》的约定对定金部分变更为“退还安海公司定金30万”并载明“本协议与原合同有相互冲突时，以本协议为准”，故对原告主张的双倍返还定金60万元及支付违约金15万元的主张，本院支持由被告海渣公司支付原告违约金15万元，不再支持双倍返还定金30万元。对原告提出的由二被告退还原告支付的铜精粉货款100万元，因被告已经返还了原告，其再次主张无事实及法律依据，本院不予支持。对原告提出的要求二被告赔偿原告购买机器设备的经济损失21.6万元的主张，因原告所提交的交易明细账户系案外人帐户，与本案不具有关联性，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十六条之规定，判决如下：一、由被告云南海渣经贸有限公司退还原告楚雄安海有色金属贸易有限公司定金30万元；二、由被告云南海渣经贸有限公司支付原告楚雄安海有色金属贸易有限公司违约金15万元；三、驳回原告楚雄安海有色金属贸易有限公司的其它诉讼请求。上述执行款项限本判决书生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22494元，由原告楚雄安海有色金属贸易有限公司负担15744元，被告云南海渣经贸有限公司负担6750元（因原告已预交，现由被告云南海渣经贸有限公司在履行本判决时一并支付给原告）。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  张自华人民陪审员  李春英人民陪审员  何显丽二〇二〇年月六月三日书记员周真香