湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终834号 上诉人（原审原告）：王春泉，男，1960年2月26日出生，汉族，住湖南省益阳市。 委托诉讼代理人：陈可夫，益阳市赫山区银城法律服务所法律服务工作者。 上诉人（原审被告）：河南洹通建设工程有限公司益阳分公司，住所地湖南省益阳市。 负责人：田仕兰。 委托诉讼代理人：王志峰，湖南嘉才律师事务所律师。 上诉人王春泉与上诉人河南洹通建设工程有限公司益阳分公司（以下简称洹通公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初6080号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王春泉上诉请求：撤销一审判决，改判洹通公司支付其一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪工资、护理费、生活费、交通费、后续治疗费等329825元，由洹通公司承担案件诉讼费用。事实和理由：一、洹通公司未为王春泉购买工伤保险，王春泉因伤产生的各种费用应由洹通公司承担；二、王春泉虽已满58周岁，但一次性伤残就业补助金应按5063元/月×15个月×40%计算；二、一审判决未支持护理费、交通费、后续治疗费错误。 洹通公司上诉请求：撤销一审判决，驳回王春泉的诉讼请求，维持劳动仲裁裁决或发回重审，由王春泉承担案件诉讼费用。事实和理由：一、洹通公司为王春泉购买了工伤保险，根据劳动合同法的规定，一次性伤残补助金应由工伤保险基金管理中心赔付；二、王春泉、洹通公司与第三人达成过协议，协议约定洹通公司不支付一次性伤残补助金；三、因本案为劳动争议纠纷，洹通公司在承担一次性伤残补助金后无追偿权。综上，一审判决以洹通公司未提异议为由，判决其承担一次性伤残补助金错误。 针对王春泉的上诉，洹通公司辩称：一、坚持己方上诉意见；二、一审判决认定的其他相关费用正确。 针对洹通公司的上诉，王春泉辩称：一、坚持己方上诉意见；二、因洹通公司未购买工伤保险，故应承担一次性伤残补助金的给付义务。 王春泉向一审法院起诉请求：撤销益阳市赫山区劳动人事争议仲裁委员会赫劳人仲字﹝2019﹞第72号仲裁裁决书；判令洹通公司给付王春泉一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪工资、护理费、生活费、交通费、后续治疗费等共计329825元；由洹通公司承担案件全部诉讼费用。 一审法院认定事实：王春泉于2018年6月26日到洹通公司工作，2018年7月4日15时10分左右在洹通公司承包的益阳市赫山区S324A标段新桥河钢筋棚制作加工钢筋过程中被弯曲机压伤左手大拇指，后王春泉被送往益阳医专附属医院进行救治，该医院诊断为左手食指不完全离断伤，左手拇指完全离断伤。2018年12月3日洹通公司向益阳市赫山区人力资源和社会保障局提出申请，请求认定王春泉所受伤害为工伤。益阳市赫山区人力资源和社会保障局于2018年12月29日作出益赫人社工伤认字〔2018〕238号认定工伤决定书，认定王春泉所受伤害为工伤。2019年3月16日，益阳市劳动能力鉴定委员会作出编号20190057号益阳市初次劳动能力鉴定结论书，鉴定王春泉的伤残等级为柒级。洹通公司为王春泉购买了工伤保险，但益阳市赫山区工伤保险基金管理中心仅向王春泉支付了一次性医疗补助金。2017年度益阳市在岗职工月平均工资为5063元。王春泉就与洹通公司之间的劳动争议以自己为申请人，以洹通公司为被申请人，向益阳市赫山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决洹通公司给付王春泉一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金、护理费、生活费、停工工资、营养费、交通费等共计329825元。益阳市赫山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月20日作出赫劳仲人字〔2019〕第72号仲裁裁决，裁决：一、洹通公司自裁决书生效之日起十日内支付王春泉一次性伤残就业补助金15189元、伙食补助费590元、工伤住院期间的护理费6868.89元、停工留薪期间的工资15189元，共计37836.89元；二、驳回王春泉的其他仲裁请求。 一审法院认为，案涉双方均未提供工资表、工资流水等能够证实王春泉或者与其同岗位职工的工资标准，根据《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》第七条的规定,针对建筑业工资收入分配的特点，对相关工伤保险待遇中难以按本人工资作为计发基数的，可以参照统筹地区上年度职工平均工资作为计发基数。经查，2017年度益阳市在岗职工月平均工资为5063元。王春泉发生工伤事故时已年满58周岁，故洹通公司应当支付王春泉一次性伤残就业补助金15189元（5063元/月×15个月×20%）。根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》和王春泉的病历资料，酌情认定王春泉的停工留薪期为3个月，故洹通公司应当支付王春泉停工留薪期工资15189元（5063元/月×3个月）。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条规定：“用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。”王春泉受到工伤后，益阳市赫山区工伤保险基金管理中心仅向其支付了一次性医疗补助金，洹通公司未对益阳市赫山区工伤保险基金管理中心未予赔付部分提出异议，故洹通公司应当承担益阳市赫山区工伤保险基金管理中心未予赔付的一次性伤残补助金65819元（5063元/月×13个月）、伙食补助费590元（10元/天×59天）。王春泉未提供有关交通费、营养费的相关证据，对其要求洹通公司支付交通费、营养费的诉求不予支持。王春泉要求洹通公司支付护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”益阳市劳动能力鉴定委员会未鉴定王春泉受伤后的护理程度，故对王春泉上述诉求不予支持。王春泉要求洹通公司支付后续治疗费的主张没有证据证实，对该项诉求不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条、第三十七条之规定，判决：一、河南洹通建设工程有限公司益阳分公司于判决生效之日起十日内支付王春泉一次性伤残就业补助金15189元、停工留薪期工资15189元、一次性伤残补助金65819元、伙食补助费590元，共计96787元；二、驳回王春泉的其他诉讼请求。诉讼费用10元，减半收取5元，由河南洹通建设工程有限公司益阳分公司负担2元，王春泉负担3元。 二审中，双方均未提交新证据。双方均确认双方的劳动关系在2019年5月31日已解除。 本院经审理查明，一审判决查明的基本事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：一、王春泉主张的各款项应如何认定；二、一审判决洹通公司承担一次伤残补助金是否正确。 关于主张的款项。就一次性伤残就业补助金，王春泉之伤情构成七级伤残，其在受伤时，距离其退休年龄超过一年，根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第一款“五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％”的规定，本院确认一次性伤残就业补助金为30378元（5063元/月×15个月×40%），一审判决认定为20%不当，本院予以纠正。就护理费，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，王春泉手指受伤，住院治疗59天，因其未提交护理人员的收入状况，本院根据2017年度居民服务业的工资标准，确认其护理费为6868.89元（42494÷365×59天）。就停工留薪期工资，王春泉为手指受伤，根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》“手指、拇指骨折”停工停薪期为1个月的规定，结合其就诊情况，一审判决认定停工留薪期为3个月，停工留薪期工资为15189元并无不当，本院予以维持。就营养费、交通费、后续治疗费，王春泉未提交相关证据，本院对其上诉请求不予支持。 关于一次性伤残补助金。双方对王春泉受伤后，在益阳市赫山区工伤保险基金管理中心领取了一次性医疗补助金的事实均无异议，可据此确认洹通公司为王春泉购买了工伤保险。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条规定，下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）一级至四级工伤人员伤残津贴；（八）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性医疗补助金；（九）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（十）工伤认定调查和劳动能力鉴定费用；（十一）工伤预防宣传和培训费用。故一次性伤残补助金非由洹通公司支付的项目，王春泉可另行主张权利。另，双方对一审判决洹通公司承担590元住院伙食补助费均未提异议，本院确认该590元由洹通公司承担。 综上所述，王春泉的上诉请求部分成立，洹通公司的上诉请求成立，本院对成立的部分，予以支持。依照《工伤保险条例》第三十三条第三款、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 撤销益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初6080号民事判决； 河南洹通建设工程有限公司益阳分公司于判决生效之日起十日内支付王春泉一次性伤残就业补助金30378元、停工留薪期工资15189元、护理费6868.89元、伙食补助费590元，共计53025.89元； 三、驳回王春泉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由王春泉负担4元，由河南洹通建设工程有限公司益阳分公司负担1元。二审案件受理费20元，由王春泉负担19元，由河南洹通建设工程有限公司益阳分公司负担1元。 本判决为终审判决。 审判长  李京伟 审判员  陆康彪 审判员  蒋远军 二〇二〇年六月二十四日 书记员  方赛兰