湖南省蓝山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1127刑初130号 公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。 被告人黄福庆，男，1976年3月9日出生于湖南省蓝山县，汉族，小学文化，务工，住湖南省蓝山县。因犯盗窃罪于2008年8月15日被江西省南县人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金20000元。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年1月6日被蓝山县公安局刑事拘留，2020年2月11日经蓝山县人民检察院批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现押于蓝山县看守所。 被告人李晓凤，女，1989年6月27日出生于湖南省蓝山县，汉族，初中文化，务工，住湖南省蓝山县。因涉嫌犯诈骗罪于2020年4月1日被蓝山县公安局刑事拘留，2020年4月14日经蓝山县人民检察院以涉嫌犯诈骗罪不批准逮捕，次日由蓝山县公安局决定取保候审，2020年4月23日经蓝山县人民检察院决定取保候审。现取保候审在家。 蓝山县人民检察院以湘蓝检刑诉[2020]102号起诉书指控被告人黄福庆、李晓凤犯诈骗罪，于2020年5月28日向本院提起公诉。经审查后，本院于2020年6月3日立案受理，并依法适用简易程序审理本案，由审判员陈军辉独任审判，于2020年6月23日公开开庭进行了审理，书记员周格玉担任庭审记录，蓝山县人民检察院指派检察员廖文峰出庭支持公诉，被告人黄福庆、李晓凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明，2019年12月21日，被告人黄福庆伙同被告人李晓凤等人在蓝山县塔峰镇世纪皇廷大酒店612房间，利用事先安装了作弊程序的麻将机，组织黄某、唐某、潘某打麻将，黄福庆利用遥控器控制麻将机的输赢，让参与赌博的黄某、唐某、潘某三人输了一万余元，其中被告人黄福庆、李晓凤各分得2300余元。案发后，被告人李晓凤在蓝山县公安局退出违法所得人民币2300元。 另查明，被告人黄福庆因犯盗窃罪于2008年8月15日被江西省南县人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金20000元。于2016年1月30日被假释，2018年6月1日假释期满。 上述事实，被告人黄福庆、李晓凤均在庭审中无异议，并有经庭审举证、质证的被告人黄福庆、李晓凤及同案人李娟、黄湘婷供述与辩解；被害人黄某、潘某、唐某的陈述；辩认笔录；现场勘查笔录、现场图及照片、现场勘验情况分析报告；提起痕迹、物证登记表、证据保全清单、扣押物品清单；户籍信息登记表、抓获经过、酒店结账单、微信聊天截图、刑事判决书、罪犯档案资料等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，被告人黄福庆、李晓凤以非法占有为目的，伙同他人使用欺骗手段控制赌博输赢，骗取他人钱财，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控二被告人犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人黄福庆、李晓凤在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人黄福庆在执行有期徒刑假释期满后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人李晓凤在公安机关积极退出违法所得，依法可以从轻处罚。二被告人到案后均能如实供述犯罪事实，且认罪认罚，依法可以从宽处罚。公诉机关建议对被告人黄福庆判处有期徒刑一年，并处罚金；对被告人李晓凤判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人李晓凤系初犯、偶犯，对其适用缓刑不致再危害社会，依法可以对其适用缓刑。 据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定。同时对被告人黄福庆适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定；对被告人李晓凤适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定判决如下： 一、被告人黄福庆犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2020年1月6日起至2021年1月5日止；所判处罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人李晓凤犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；所判处罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人李晓凤在公安机关退出的违法所得人民币2300元，予以没收，上缴国库；对被告人黄福庆的违法所得人民币2300元，继续追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审判员  陈军辉 二〇二〇年六月二十三日 书记员  周格玉 附本案适用的法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的 (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。