云南省开远市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2502民初356号原告：陈建登，男，1972年10月1日出生，汉族，现住开远市。委托诉讼代理人：陈学进，开元法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告：段宝章，男，1969年5月13日出生，汉族，住昆明市富民县。委托诉讼代理人：熊国芬，开远市灵泉街道办事处法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告：开远市西湖坝经贸有限公司。住所地：开远市西湖坝8号。法定代表人：李沅润，系总经理。被告：云南文斌市政建筑工程有限公司红河州分公司。住所地：开远市灵泉东路363号万科苑14幢4-402号。负责人：李永秋，系经理。委托诉讼代理人：李贵红，云南领正律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：卢晓峰，云南领正律师事务所实习律师，代理权限为特别授权代理。被告：云南文斌建设集团有限公司（原云南文斌市政建筑工程有限公司）。住所地：昆明市富民县款庄镇人民政府办公楼1栋10号。法定代表人：李洪，系董事长。委托诉讼代理人：李贵红，云南领正律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：卢晓峰，云南领正律师事务所实习律师，代理权限为特别授权代理。被告：田国明，男，1967年10月3日出生，汉族，住开远市。原告陈建登与被告段宝章、开远市西湖坝经贸有限公司（以下简称：经贸公司）、云南文斌市政建筑工程有限公司红河州分公司（以下简称：文斌分公司）、云南文斌建设集团有限公司（以下简称：文斌公司）、田国明民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月17日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈建登及其委托诉讼代理人陈学进，被告文斌分公司与文斌公司的共同委托诉讼代理人李贵红、卢晓峰到庭参加诉讼，被告经贸公司、田国明经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈建登向本院提出诉讼请求：1、判决五被告共同偿还原告借款本金1300000元及利息459333元（利息暂计至2020年3月17日），共计1759333元；2、判决五被告从2020年3月18日起以1300000元为基数，按照月利率2%的标准支付原告利息至还清本息之日止；3、判决五被告共同承担本案的诉讼费用和律师费。事实与理由：2017年12月18日，被告段宝章向原告借款1300000元，并与原告签订了《借款合同》，合同约定，被告段宝章向原告借款1300000元用于公司周转，借款期限为2个月（2017年12月18日至2018年2月17日止），借款利息按照月利率40‰按月结算。被告经贸公司、文斌分公司、田国明自愿用其全部资产为上述借款提供担保。次日，原告按照约定将借款1300000元通过银行转账支付至被告段宝章的银行账户。截止2020年3月17日止，被告先后向原告支付利息360000元，经原告结算，虽然双方约定的借款利息为月利率40‰，但原告按照相关法律规定，以30‰计算，360000元的利息已经支付至2018年9月25日止，从2018年9月26日起，利息按照月利率2%计算，利息计算至2020年3月17日止，共计538天，利息合计459333元。原告多次催要借款，被告既不归还借款本金，也不支付利息，为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉，请依法判决。被告段宝章辩称，答辩人对原告陈建登陈述的借款事实予以认可。段宝章已经支付了原告陈建登360000元，双方约定的利率超过法律规定，原告对逾期利率的计算明细超过法律规定。原告陈建登与被告经贸公司、文斌公司、文斌分公司的担保未办理登记，担保不成立。被告田国明的保证责任，因保证期间已过，不应当承担担保责任。原告陈建登要求支付律师费无依据。被告经贸公司辩称，原告陈建登与被告经贸公司未办理任何产权抵押登记手续，不应当承担担保责任，请驳回原告陈建登对被告经贸公司的诉讼请求。被告文斌分公司、文斌公司共同辩称，原告陈建登诉讼请求计算存在明显错误，属于诉讼请求不明确，被告段宝章已经支付360000元给原告陈建登，是按照月利率4%的标准，超过法律规定部分应当抵扣部分本金，被告文斌公司并非本案适格被告，并不是借款合同的任何一方，原告方把被告文斌公司列为本案被告属于滥用诉讼权利。被告文斌公司、文斌分公司在本案中不应承担任何担保责任，文斌公司并非担保方，依法不承担任何担保责任，文斌分公司并没有取得其总公司任何的书面授权，其对外所做的任何担保均为无效，因此文斌分公司也不应当承担任何担保责任。原告陈建登提交的借款合同所约定的担保时效已经超过，而且答辩人未与原告陈建登有任何接触，不认识原告陈建登本人，从未知晓本案的担保存在。被告田国明辩称，被告田国明的保证期间已过，不应当承担保证责任，请驳回原告陈建登对被告田国明的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告陈建登提交以下证据：1、借款合同1份，用以证明被告段宝章向原告陈建登借款1300000元，借款期限约定为2个月（2017年12月18日至2018年2月17日止），利息按照月利率4%按月结算，每月30日之前支付给原告陈建登，如被告段宝章逾期偿还借款本息，被告段宝章应就未偿还部分按照日利率2‰，向原告支付逾期还款违约金。原告陈建登追讨债权产生的律师费等费用由被告段宝章承担。被告经贸公司提供土地所有权及地面建筑物［不动产权证号：云（2017）开远市不动产权第××号］作为担保直至被告段宝章所借款项本息及费用偿还完毕，不动产权证未交原告陈建登保管。被告文斌分公司提供公司100%股权及公司所有权及资产作为担保。被告田国明为被告段宝章提供连带担保责任至被告段宝章偿还原告陈建登所有借款本息。被告段宝章不按期付息还本，原告陈建登可以自行处置抵押物（或转让债权），用于抵偿借款本息，若有不足抵偿部分，将担保方提供的“云南西湖坝经贸有限公司”、“云南文斌市政建筑工程有限公司红河州分公司”过户至原告陈建登名下，或将其财产或将被告段宝章名下其他财产进行处置用于优先偿还借款本息，直至被告段宝章还清原告陈建登全部借款本息及合同约定的费用为止。被告经贸公司、文斌分公司、田国明为被告段宝章向原告陈建登承担连带保证责任担保，担保期限至本息还清之日止。原告陈建登、被告段宝章、被告田国明在合同上签名捺印；被告经贸公司在合同上盖章，负责人王斌在合同上签名；被告文斌分公司在合同上盖章，负责人谢正湘在合同上签名。合同签订时间为2017年12月18日。合同签订地点为经贸公司办公室。2、转账汇款回单1份，用于证明2017年12月19日，原告陈建登从其工商银行尾号为1528的银行账户中转账1300000元至被告段宝章工商银行尾号为0342的银行账户中。3、委托代理人协议1份，用于证明原告陈建登因本案支出的律师费为64580元。被告段宝章对原告陈建登提交证据的质证意见为：对证据1的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，需要说明被告经贸公司、文斌分公司、文斌公司的担保责任是不生效的，担保不成立。对证据2的真实性、合法性、关联性无异议。对证据3有异议，是否付了费用应当提供国家税务局的发票为准，而不是以协议来说明委托费用，费用没有实际发生，原告方代理人收取64500元也需要出示缴纳个人所得税相应凭证才能证明实际产生费用。被告文斌分公司、文斌公司对原告陈建登提交证据的质证意见为：对证据1的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，在法院通知诉讼前，文斌分公司、文斌公司都不知道借款合同，无论是分公司还是总公司，对外提供担保是需要股东会决议的，但是并没有相关授权，借款合同上的印章还需要比对是否是公司的章。对证据2的真实性、合法性、关联性没有异议，被告段宝章已经支付的360000元超过法定利息部分应该抵扣本金，对证据3的真实性、合法性、关联性和证明目的均不认可，只是一份委托代理协议，并不能证明原告陈建登实际已经支付代理费用，协议违反了相关的规定，收费标准是按照律师收费标准收费，不是按照法律工作者的收费标准收费。被告经贸公司、田国明未到庭，也未提交书面质证意见和证据，视为放弃质证和举证的权利。被告段宝章、文斌分公司、文斌公司未提交证据。本院对原告陈建登提交证据的认证意见为：证据1、2真实、合法，与本案有关联性，本院确认证明力。证据3不能证明原告陈建登为本案诉讼实际支出的诉讼代理费，本院不予确认证明力。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告陈建登与被告段宝章系朋友关系，被告段宝章因资金周转需要，向原告陈建登借款。2017年12月18日，被告段宝章与原告陈建登签订了《借款合同》，合同约定：被告段宝章向原告陈建登借款1300000元，借款期限约定为2个月（2017年12月18日至2018年2月17日止），利息按照月利率4%按月结算，每月30日之前支付给原告陈建登，如被告段宝章逾期偿还借款本息，被告段宝章应就未偿还部分按照日利率2‰，向原告支付逾期还款违约金。原告陈建登追讨债权产生的律师费等费用由被告段宝章承担。被告经贸公司提供土地所有权及地面建筑物［不动产权证号：云（2017）开远市不动产权第××号］作为担保直至被告段宝章所借款项本息及费用偿还完毕，不动产权证未交原告陈建登保管。被告文斌分公司提供公司100%股权及公司所有权及资产作为担保。被告田国明为被告段宝章提供连带担保责任至被告段宝章偿还原告陈建登所有借款本息。被告段宝章不按期付息还本，原告陈建登可以自行处置抵押物（或转让债权），用于抵偿借款本息，若有不足抵偿部分，将担保方提供的“云南西湖坝经贸有限公司”、“云南文斌市政建筑工程有限公司红河州分公司”过户至原告陈建登名下，或将其财产或将被告段宝章名下其他财产进行处置用于优先偿还借款本息，直至被告段宝章还清原告陈建登全部借款本息及合同约定的费用为止。被告经贸公司、文斌分公司、田国明为被告段宝章向原告陈建登承担连带保证责任担保，担保期限至本息还清之日止。原告陈建登、被告段宝章、被告田国明在合同上签名捺印；被告经贸公司在合同上盖章，负责人王斌在合同上签名；被告文斌分公司在合同上盖章，负责人谢正湘在合同上签名。合同签订时间为2017年12月18日。合同签订地点为经贸公司办公室。2017年12月19日，原告陈建登从其工商银行尾号为1528的银行账户中转账1300000元至被告段宝章工商银行尾号为0342的银行账户中，当天被告段宝章支付了52000元给原告陈建登，2018年1月24日支付原告陈建登52000元，2018年3月21日支付原告陈建登52000元，2018年6月1日支付原告陈建登104000元，2020年1月9日支付原告陈建登100000元，共计支付原告陈建登360000元。被告经贸公司、文斌分公司提供担保的财产均未办理抵押登记或者质押登记，财产也未交付给原告陈建登。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效”。第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”。第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照借款数额返还借款并计算利息。”第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明，依照本法第六十一条规定仍然不能确定，借款期间不满一年，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”第二百一十一条第二款规定：“自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予以支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已经支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予以支持。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”2017年12月19日原告陈建登借款1300000元给被告段宝章，当天被告段宝章即支付了52000元给原告陈建登，本院认定实际借款本金为1248000元，双方约定的借款期限为2个月，借款合同从实际提供借款日期2017年12月19日生效，故借款期限为2017年12月19日至2018年2月18日止，现还款期限已经届满，被告段宝章超过约定的还款期限未归还该借款，应承担还款责任。原、被告约定的借款月利率为4%，逾期还款违约金为日利率2‰，超过法律规定的标准，超过部分本院不予支持。2018年1月24日支付原告陈建登的52000元和2018年3月21日支付原告陈建登的52000元，视为支付借款期限内的利息74880元（1248000元×月利率3%×2个月），超出部分29120元（104000元-74880元）冲抵2018年2月19日至2018年3月21日共计31天的逾期利息25792元[以借款本金1248000元为基数，按照月利率2%计算，（1248000元×月利率2%）÷30天×31天]，余额3328元（29120元-25792元）冲抵本金，冲抵后未还借款本金为1244672元（1248000元-3328元）。2018年6月1日支付原告陈建登的104000元先冲抵2018年3月22日至2018年6月1日共计2个月零11天的逾期利息58915元[以未还借款本金1244672元为基数，按照月利率2%计算，（1244672元×月利率2%）×2个月+（1244672元×月利率2%）÷30天×11天]，余额45085元（104000元-58915元）冲抵本金，冲抵后未还借款本金为1199587元（1244672元-45085元）。2020年1月9日支付原告陈建登的100000元冲抵2018年6月2日至2018年10月8日共计4个月零6天的逾期利息100000元[以未还借款本金1199587元为基数，按照月利率2%计算，100000元÷（1199587元×月利率2%）]。原告陈建登要求被告段宝章按照月利率2%的标准计算支付至款项还清之日为止利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，逾期还款期间的利息从2018年10月9日开始，以未还的借款本金为基数，按照月利率2%的标准计算至款项还清之日止。原告陈建登与被告段宝章在借款合同中约定了因追讨债权产生的律师费等费用由被告段宝章负担，因该费用未实际发生，故对原告陈建登要求支付诉讼代理费的请求，本院不予支持。《中华人民共和国担保法》第三十七条第（一）项规定：“下列财产不得抵押：（一）土地所有权。”第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效。”第四十二条第（一）、（二）、（五）项规定：“办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门。（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。”第七十八条第三款规定：“以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。”《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”第二百一十二条规定：“质权自出质人交付质押财产时设立。”第二百二十六条规定：“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”被告经贸公司提供担保的财产为土地所有权和地面建筑物，土地所有权不得设立抵押，地面建筑物的抵押未办理登记，故担保不成立。被告文斌分公司提供担保的为公司100%股权及公司使用权及资产，提供担保的财产既未交付给原告陈建登，也未办理登记，故担保不成立。《中华人民共和国担保法》第十条规定：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”第十七条第一款规定：“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。”被告文斌公司未授权文斌分公司提供保证，文斌分公司签订的保证合同无效，且原告陈建登与被告经贸公司、文斌分公司、田国明约定保证期限至被告段宝章本息及合同约定的费用还清之日止，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年，即从2018年2月18日起计算二年至2020年2月17日保证期间届满。原告陈建登于2020年3月17日向本院起诉要求被告经贸公司、文斌分公司、田国明承担保证责任，已经超过法律规定的二年的保证期间，故被告经贸公司、文斌分公司、文斌公司、田国明保证责任免除。综上，原告陈建登要求被告经贸公司、文斌分公司、文斌公司、田国明承担还款责任的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条、第二百一十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十条、第二十六条、第三十七条第（一）项、第四十一条、第四十二条第（一）、（二）、（五）项、第七十八条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条第一款、第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告段宝章于本判决生效之日起10日内偿还原告陈建登借款本金1199587元，并以未还的借款本金为基数按照年利率24%的标准支付从2018年10月9日起至款项还清之日止的利息。二、驳回原告陈建登的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20634元，由原告陈建登负担5038元（已付），由被告段宝章负担15596元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请执行的期限是两年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审 判 长  马 磊审 判 员  岳炳玉人民陪审员  梁 洁二〇二〇年六月九日书 记 员  董容妗