苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0509民初3695号原告：钮学康，男，1957年3月10日生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。委托诉讼代理人：李登海，北京盈科（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马忠元，北京盈科（上海）律师事务所实习律师。被告：陶云林，男，1961年11月16日生，汉族，住浙江省平湖市。被告：平湖市开信物资贸易有限公司，住所地浙江省嘉兴市乍浦镇雅山东路663-669号。法定代表人：陶云林，该公司总经理。原告钮学康与被告陶云林、平湖市开信物资贸易有限公司（以下简称开信公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钮学康及其委托诉讼代理人李登海、马忠元到庭参加诉讼，被告陶云林、开信公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钮学康向本院提出诉讼请求：1.被告陶云林支付原告借款本息1033000元及违约金309900元；2.被告开信公司对借款本息中的883000元承担连带清偿责任；3.原告就被告开信公司所拥有的坐落于平湖市乍浦镇雅山东路699号1单元即开信园中的房地产(具体指：①2号楼1单元301、501室；②向马路口699号再东面一二层各2.5间；③开信园内大的停车库包括两侧空地及大停车边即西一小间停车房)的折价或拍卖、变卖所得款在883000元款项范围内享有优先受偿权；4.案件受理费、保全费、律师费等由二被告承担。事实与理由：2015年10月12日，原被告三方签订《协议书》，协议确认2013年被告陶云林向原告借款60万元，连本带息共计88.3万元，被告开信公司用其所拥有的房地产对前述本息提供担保。2017年6月8日，被告陶云林向原告借款15万元，所借款项打入被告陶云林儿子陶磊银行账户中。2018年12月12日，原告与被告陶云林签订《还款计划书》，确认被告陶云林共计结欠原告借款本息103.3万元，约定自2019年3月起，每月归还10万元，直至还清，如失约按原协议处理。同时约定了诉讼管辖地为原告所在地，违约金为未履行部分及利息的30%。但被告陶云林未向原告支付任何款项，原告催讨无果，故起诉至法院。被告陶云林、开信公司均未作答辩，亦未提交任何书面证据材料。经审理本院认定事实如下：2015年10月12日，钮学康作为甲方、陶云林作为乙方、开信公司作为丙方，三方签订《协议书》一份，协议书约定：乙方在2013年1月26日向甲方借款60万元，按月利率10%利息28.3万元，即本金加利息为88.3万元。如乙方在2016年6月30日前归还，甲方只收本金60万元，不计利息。超期后，乙方愿意用开信公司房子（平湖市乍浦镇雅山东路699号1单元即开信园2号楼5楼一套无房产证、3楼一套无房产证；向马路口699号再东面一二层各2.5间；开信园内大的停车库包括两侧空地及大停车边即西一小间停车房）作为还款保证。乙方无条件接受欠债还物原则，归还甲方借款。任一方返还上述条款约定，应赔偿受损方的损失，损失包括实际损失、协议履行后可获得的利益、追索赔偿产生的费用等。2016年1月17日，陶云林、开信公司共同作为借款人出具《借条》一份，借条载明：“由于开信公司资金紧张，于2013年1月26日向钮学康借现金人民币陆拾万元整，到2016年1月17日止利息共计贰拾捌万叁仟元整，合计共欠钮学康捌拾捌万叁仟元整。”2016年9月8日，开信公司作为甲方、钮学康作为乙方，签订《购房协议》二份，协议约定：乙方订购甲方位于乍浦开信园2幢1单元301室、2幢1单元501室住房二套，面积均为64.87平方米，单价均为3000元/平方米，房价均为194610元。付款方式均为：签协后先付定金1万元，余款184610元于2016年12月31日前支付给嘉兴银行。2018年12月12日，陶云林签署还款计划书，还款计划书载明：“本人陶云林确认结欠钮学康借款1033000元。本人如未按期足额履行上述还款计划任一阶段，钮学康有权就总借款未履行部分及相应利息向钮学康所在地法院起诉，且因此而产生的案件受理费、保全费、律师费均由本人承担，本人陶云林还需向钮学康支付因未按期足额履行上述还款计划的违约金，违约金数额为未履行部分及利息的30%。”同时，陶云林在还款计划书最下方空白处手写：“经双方协商，从2019年3月每月起，还壹拾万元整，直至还清。如失约，仍按原协议处理。春节前还10-15万元。”对于借款的经过，钮学康陈述：借款60万元系分别于2013年1月20日、2013年2月9日、2013年4月16日其转账给其出纳后，其出纳通过在固定电话刷卡的形式转账给陶云林，每次转账20万元。2017年6月8日，陶云林又向其借款，其将借款15万元转账至陶云林儿子陶磊账户。为此，钮学康提交了其及朱永芬的银行交易流水。借款至今，陶云林未归还过任何款项，双方未就协议书中约定的房屋办理抵押登记，房屋也未实际交付过。另查明，钮学康与北京盈科（上海）律师事务所签订了《委托代理合同》，合同约定：就钮学康与陶云林、开信公司民间借贷纠纷一案，钮学康聘请北京盈科（上海）律师事务所提供法律服务，律师代理费按钮学康收回款项金额的10%支付。诉讼中，钮学康陈述：律师费尚未实际支付。以上事实，由原告提供的协议书、借条、购房协议、还款计划书、银行交易明细以及原告的陈述等证据在卷作证。本院认为，原告钮学康主张被告陶云林向其借款75万元的事实，提交了借条、银行交易明细、还款计划书等证据予以证明，结合原告钮学康对款项交付经过的陈述，本院对原告钮学康主张的事实予以采信。原被告之间由此形成了民间借贷关系，现无证据证明双方之间的民间借贷关系存在违法情形，本院认定该借贷关系合法有效，受法律保护。被告陶云林未按约归还借款，显属欠理，原告钮学康要求被告陶云林归还借款及相应利息的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。双方约定的借期内利息283000元未违反法律规定，原告钮学康要求被告陶云林按约支付该利息，本院亦予以支持。关于原告钮学康主张的违约金，原告钮学康与被告陶云林约定的逾期还款违约金为未归还款项的30%，即309900元，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，故原告钮学康主张的违约金不得超过以每期应归还款项为本金从逾期还款之日起至实际给付之日止按照年利率24%计算的数额，该数额超过309900元的，以309900元为限；该数额未超过309900元的，以上述标准计算违约金。关于被告开信公司的责任承担问题，被告开信公司与被告陶云林共同向原告钮学康出具了借条，被告开信公司认可60万元借款用于开信公司经营，对利息亦予以认可，故被告开信公司作为共同借款人应对借款本息883000元承担共同还款责任。关于原告钮学康提出的就开信公司所有的房屋享有优先受偿权的主张，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，以不动产抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立，被告开信公司与原告钮学康约定就其名下的房屋对案涉借款进行担保，但双方未办理房屋的抵押登记，原告钮学康未能取得抵押房屋的抵押权,不享有对抵押物的优先受偿权，原告钮学康的该项诉请，于法无据，本院不予支持。关于原告钮学康主张的律师费，原告钮学康在诉讼中明确表示该律师费尚未实际支付，故本院对原告钮学康的该项诉请，亦不予支持。被告陶云林、开信公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃质证、抗辩等诉讼权利，由此产生的不利法律后果理应由其自行承担。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条第一款、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陶云林向原告钮学康归还借款本息1033000元并支付违约金（以10万元为本金，自2019年2月6日起；以10万元为本金，自2019年4月1日起；以10万元为本金，自2019年5月1日起；以10万元为本金，自2019年6月1日起；以10万元为本金，自2019年7月1日起；以10万元为本金，自2019年8月1日起；以10万元为本金，自2019年9月1日起；以10万元为本金，自2019年10月1日起；以10万元为本金，自2019年11月1日起；以10万元为本金，自2019年12月1日起；以33000元为本金，以2020年1月1日起；均按照年利率24%计算至实际给付之日止；并以309900元为限），于本判决生效之日起十日内履行完毕（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62×××68）。二、被告平湖市开信物资贸易有限公司对被告陶云林上述债务中的借款本息883000元承担共同还款责任。三、驳回原告钮学康的其他诉讼请求。案件受理费减半收取8443元、保全费5000元，合计13443元，由被告陶云林、平湖市开信物资贸易有限公司共同负担，并于本判决生效之日起十日内交至本院（账户名称：苏州市吴江区人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62×××67），原告已预交的诉讼费用本院于本判决生效之日起十日内退还。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院户名：苏州市中级人民法院；账户：10×××76；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行）。逾期不交按自动放弃上诉处理。逾期不交按自动放弃上诉处理。审判员  陈蕾二〇二〇年六月十八日书记员  尤玥附：相关的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。