江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0623民初788号原告：江苏如东农村商业银行股份有限公司城南支行，住所地如东县掘港镇朝阳路。负责人：杨军林，支行行长。委托诉讼代理人：季铜辉，银行职工。委托诉讼代理人：张彬，江苏**来律师事务所律师。被告:南通鸿洲酒业有限公司，住所地如东县掘港街道港南村。法定代表人：丁正国。被告：南通弘源仓储有限公司，住所地如东县掘港镇天一路。法定代表人：丁正国。委托诉讼代理人：丛桂远，江苏南黄海律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜建华，江苏南黄海律师事务所律师。被告：丁正国，男，1960年4月29日出生，汉族，住如东县。被告：张丽君，女，1975年1月2日出生，汉族，住如东县。上述两被告共同委托诉讼代理人：陈爱峰，江苏祎华律师事务所律师。被告：缪永峰，男，1962年2月21日出生，汉族，住如东县。委托诉讼代理人：王炜娟，江苏祎华律师事务所律师。原告江苏如东农村商业银行股份有限公司城南支行（以下简称农商行城南支行）与被告南通鸿洲酒业有限公司（以下简称鸿洲公司）、南通弘源仓储有限公司（以下简称弘源公司）、丁正国、张丽君、缪永峰金融借款合同纠纷一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用普通程序组成合议庭于2020年5月12日和6月8日两次公开开庭进行了审理。原告农商行城南支行的委托诉讼代理人季铜辉、张彬，被告弘源公司委托诉讼代理人丛桂远（参加第二次庭审）、姜建华（参加第一次庭审），被告丁正国、张丽君委托诉讼代理人陈爱峰，被告缪永峰委托诉讼代理人王炜娟到庭参加诉讼。被告鸿洲公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农商行城南支行向本院提出诉讼请求：1.判令被告鸿洲公司归还其借款本金8500000元，利息20612.5元（自2020年2月21日计算至2020年3月9日），并自2020年3月10日起至实际履行之日止按合同约定继续给付利息；2.判令其行对被告弘源公司抵押担保的房地产享有优先受偿权；3.被告弘源公司、丁正国、张丽君、缪永峰对上述借款及利息承担连带保证责任；4.判令五被告承担本案律师代理费30000元（诉讼中增加）；5.上述五被告承担本案诉讼费、保全费。事实与理由：2019年5月20日，其行与被告鸿洲公司签订了最高额流动资金借款合同，借款金额人民币850万元，借款期限为2019年5月21日至2020年5月19日，借款用途为购酒，借款年利率为4.85%，还款方式为按月结息，到期还本。同日，其行与被告鸿洲公司、弘源公司签订了最高额抵押合同，与被告弘源公司、丁正国、张丽君、缪永峰签订了最高额保证合同，作为上述借款合同的从合同。借款合同4.4.1条规定“若借款人到期不偿还本合同项下借款本金及利息的（含被宣布提前到期），就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。逾期贷款罚息利率为本条4.2约定的贷款利率水平上加收50%”，即罚息利率为4.85%*(1+50%)=7.275%。借款合同4.4.4条规定“对借款人不能按期支付的利息，以4.1条约定的结息方式，贷款期内按照4.2条约定的贷款利率计收复利（本案中贷款利率为年利率4.85%)，贷款逾期后改按本款约定的罚息利率计收复利(本案中罚息利率为年利率7.275%)”。截止到2020年3月10日，被告鸿洲公司在其行的一笔借款本金为500万元，借款到期日为2020年3月7日的贷款尚未归还，已形成逾期，经其行多次催收，至今仍未归还。同时其行还了解到被告鸿洲公司的隐性负债较多，严重质疑其公司还款能力与还款意愿，现为维护自身合法权益，故起诉，望依法予以支持。被告鸿洲公司未予答辩。被告丁正国、张丽君辩称：1.案涉借款到期时间是2020年5月19日，因此原告起诉时借款尚未到期。根据合同法的规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行合同义务，对方可以在履行期限届满前要求其承担责任，但是本案中上述两个条件都没有满足，因此原告不能起诉被告鸿洲公司，并要求被告鸿洲公司提前偿还借款；2.对案涉担保合同的真实性有异议，虽然担保人的签名系其所签，但当时原告方只提供了合同签名页，并未提供担保合同的前面条款，担保合同中空白填写的内容也非其所书写，担保合同也没有页码；3.案涉借款存在物保和人保，根据担保法的规定，应当是物保优于人保，且被告弘源公司在2019年5月9日的股东会决议上也明确确定自愿先以物的担保履行担保责任，加之被告鸿洲公司与被告弘源公司实际为关联企业，因此应当依法驳回原告的诉讼请求。即使法庭支持原告诉讼请求，那么也应当是被告鸿洲公司承担还款责任，被告弘源公司在优先承担物保的保证责任后，被告丁正国、张丽君、缪永峰才承担连带保证责任。最后，对原告主张的代理费用没有异议。被告弘源公司辩称：1.对其公司为案涉借款提供担保没有异议，但是案涉借款的当事人之间约定承担责任方式为先人保后物保，因此应当先由保证人承担保证责任后再由其公司承担物保责任；2.关于案涉金融借款合同是否到期以及原告诉讼请求能否得到支持，由法院依法进行认定和判决，其余意见与被告丁正国、张丽君的意见一致。对原告主张的律师代理费用并无异议。被告缪永峰辩称：其同意被告丁正国及张丽君的辩论意见，其原系被告弘源公司的股东，因被告弘源公司为被告鸿洲公司借款提供担保，故银行要求所有股东需作为担保人签字，但被告弘源公司有房地产抵押给银行，抵押物足够偿还案涉借款，故其认为只有在抵押财产不足以偿还债务的情况下，才应由自己及其他担保人承担保证担保责任。此外，对原告主张的律师代理费用并无异议。本院经审理认定事实如下：2019年5月9日，被告鸿洲公司作出《借款人股东会（董事会）决议》，同意向原告农商行城南支行借款14560000元。同日，被告弘源公司形成《担保人股东会（董事会）决议》以及《董事会（股东会）同意抵押的决议》，同意为被告鸿洲公司向原告农商行城南支行的借款853万元提供连带责任保证和抵押担保，并承诺如所担保债务有抵押担保的，自愿先于物的担保履行保证责任。被告丁正国（被告弘源公司法定代表人，占股40%）、张丽君（被告弘源公司股东，占股20%）、缪永峰（被告弘源公司股东，占股40%）在上述两份决议上签名，被告弘源公司加盖公司印章。2019年5月20日，被告鸿洲公司与原告农商行城南支行签订一份《最高额流动资金借款合同》（合同编号：苏东农商高借字2019第05201xxx号），合同约定：（1）借款用途以借据为准，本合同项下的借款额度为8500000元，借款人使用上述最高额借款额度的期限自本合同生效之日起至2022年5月19日止。在该期限内，借款人可循环使用上述借款额度，在该期限内任一时点上的借款余额不得超过该借款额度；（2）本合同项下借款按月结息，结息日为每月的20日，借款到期，利随本清。借款年利率以借款借据利率为准。如借款人到期不偿还本合同项下借款本金及利息的（含被宣布提前到期），就逾期部分，从逾期之日起按照贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为借款借据上约定的贷款利率水平上加收50%（第4.4.1条）。对借款人不能按期支付的利息，贷款期内按贷款利率计收复利，贷款逾期后按罚息利率计收复利（第4.4.4条）；（3）借款人提款的资金存入的账户为借款人开立的结算账户，名称为南通鸿洲酒业有限公司，账号为320623xxxxxxxxx；（4）借款人未按本合同的约定履行对贷款人的支付和清偿义务即构成或视为借款人在本合同项下违约事件，出现违约事件时，贷款人有权宣布本合同，全部、部分终止或解除借款人与贷款人之间的借款合同（第13.1.1条和第13.2.5条）；（5）除依法另行确定或当事人另有约定外，因本合同订立、履行及争议解决发生的费用（包括但不限于律师代理费等）由借款人承担（第17.1条）。被告弘源公司为被告鸿洲公司的上述借款提供抵押担保，被告丁正国、张丽君、缪永峰为被告鸿洲公司的上述借款提供连带责任保证担保，被告鸿洲公司及其法定代表人丁正国在合同的“借款人”一栏盖章签名，原告农商行城南支行及其负责人在“贷款人”一栏盖章签名。同日，被告弘源公司（抵押人）与原告农商行城南支行（抵押权人）签订了《最高额抵押合同》（合同编号：苏东农商高抵字2019第05201xxx号），合同约定：抵押人自愿为主合同债务人（被告鸿洲公司）自2019年5月20日至2022年5月19日止，在抵押权人处办理约定的各类业务，所形成的债务的最高本金金额捌佰伍拾万元整提供担保；抵押担保的范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、抵押权人依据主合同约定提前收贷产生的可得利息损失、损害赔偿金以及抵押权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、抵押物保管费和处置费、过户费、律师费、差旅费等）和其他应付的费用；抵押人同意以房地产（详见编号201905201xxx的抵押清单）作为抵押物，抵押物暂作价壹仟贰佰壹拾玖万柒仟玖佰元整，最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准。同日，被告弘源公司就其坐落于如东县的不动产在如东县自然资源局办理了抵押登记（苏2019如东县不动产证明第00019xx号不动产登记证明），内容为：证明权利或事项为抵押权，权利人为江苏如东农村商业银行股份有限公司城南支行，义务人为南通弘源仓储有限公司，坐落于如东县，不动产单元号320623105206xxxxxxxxx，不动产权证书号为152xxx-1、152xxx-2、152xxx-3、152xxx-4及东国用（2013）第100243号，抵押方式为最高额抵押，担保债权数额详见合同约定，债务履行期限为2019年5月20日起至2022年5月19日止，土地面积11026㎡，房屋面积5708.74㎡。当天，被告弘源公司、丁正国、张丽君、缪永峰（保证人）与原告农商行城南支行（债权人）签订一份《最高额保证合同》（合同编号：苏东农商高保字2019第05201xxx号），合同约定：保证人自愿为主合同债务人（被告鸿洲公司）自2019年5月20日至2022年5月19日止，在债权人处办理约定的各类业务所形成的全部债务提供最高额连带保证责任担保；保证的本金余额为850万元。在本合同约定的期限和最高本金余额内，债务人可申请循环重复使用上述信贷资金、银行信用。每笔业务起始日、到期日、利率以及金额以主合同的借款凭证或相关债权凭证为准；保证担保的范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用；保证方式为连带责任保证，若保证人为两个或者两个以上的，各保证人之间对债务人的债务承担连带保证责任；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起三年；债务人提供了物的担保后，债务人不履行到期债务或发生抵、质押担保合同中约定的实现担保物权的情形，债权人在就该担保物实现债权前要求保证人承担全部债务的保证责任时，保证人不予抗辩。被告弘源公司、丁正国、张丽君、缪永峰在合同“保证人”一栏分别盖章签名。2019年5月21日，被告鸿洲公司向原告出具借款借据一份（编号：100616564），借款借据中载明的借款金额、结息方式等与案涉最高额流动资金借款合同约定的一致，并明确借款用途为购酒，借款期限为2019年5月21日至2020年5月19日，借款利率为年利率4.85%。被告鸿洲公司在借款借据上加盖公司印章，其法定代表人丁正国在借款借据上加盖个人印章。同日，被告鸿洲公司向原告出具流动资金贷款资金支付委托书，要求原告将涉案最高额贷款合同中约定的贷款额850万元划入如东汇海商行的农业银行如东支行的账户内。原告依被告要求汇款后，向被告鸿洲公司出具结算业务申请书，申请书中的收款人账号、开户行名称、汇款金额、支付用途等与被告鸿洲公司的流动资金贷款资金支付委托书要求一致。另查明，案涉借款发放后，被告鸿洲公司一直按约支付借款利息至2020年2月20日，但此后未能按约付息，截止2020年5月19日（即借款到期日），结欠本金8500000元，利息102324.5元（含复利）。因被告鸿洲公司至今未能归还上述贷款本息，故原告提起本案诉讼，并于2020年5月11日与江苏**来律师事务所签订了《民事委托代理合同》，委托该所办理本案诉讼事项，并于当日向该所交纳了代理费30000元。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告提供的《借款人股东会（董事会）决议》、《最高额流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、借款借据、《担保人股东会（董事会）决议》、《董事会（股东会）同意抵押的决议》、公司章程、支付委托书、结算业务申请书、不动产登记证明、委托代理合同、律师费发票等证据在卷为证，并经庭审质证审核，本院予以确认。本院认为，案涉《最高额流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》均系当事人真实意思表示，无违反法律法规强制性规定情形，应认定合法有效。被告鸿洲公司向原告提出贷款申请，原告按约向被告鸿洲公司发放贷款，被告鸿洲公司作为借款人理应按约还本付息。本案中原告提起诉讼时案涉借款期限并未届满，但自原告起诉后被告鸿洲公司不仅未按约支付借款利息，且在借款期限届满后也未能履行还本付息义务，故原告有权要求被告鸿洲公司偿还借款本息并按约承担逾期还款的违约责任。被告弘源公司、丁正国、张丽君、缪永峰在案涉《最高额保证合同》中“保证人”一栏盖章签名，为被告鸿洲公司的涉案借款提供担保，其均应在担保范围内承担相应的担保责任。被告丁正国、张丽君、缪永峰虽辩称签订担保合同时原告仅提供了合同签字页，合同其余条款均未向其提供，故不应承担担保责任，但对此抗辩理由三被告未能提供任何证据予以证明，故本院不予采纳此抗辩。被告鸿洲公司、弘源公司、丁正国、张丽君、缪永峰经原告催要后未能履行还款义务，有违诚实信用原则，原告农商行城南支行主张的利息及逾期利息有合同约定，且不违反法律规定，故对原告主张要求被告归还借款本息的诉讼请求，本院予以支持。被告弘源公司以其所有的不动产（房产土地）为案涉贷款提供抵押，并办理了不动产抵押权登记证明，同时各担保人在案涉《最高额保证合同》以及《担保人股东会（董事会）决议》中均明确同意保证责任先于担保物权，故原告农商行城南支行有权自行决定行使权利的顺序，且在各被告不履行债务给付义务时，原告农商行城南支行有权按照抵押登记的内容以该财产折价或者拍卖、变卖的价款在合同约定的范围内优先受偿。此外，本案中原告还主张了代理费30000元，对此因该费用的产生系因被告不清偿债务的行为所致，且在原告与被告鸿洲公司之间的借款合同，以及原告与各保证人签订的保证合同中担保范围均已包括了律师费的承担，加之原告已实际支出该费用，同时该费用符合司法行政部门规定的收费标准，故原告的该项诉请有合同依据，本院予以支持。被告鸿洲公司经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，从程序上放弃了对原告所主张的事实和所提供的证据的抗辩权，由此产生的法律后果应自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南通鸿洲酒业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告江苏如东农村商业银行股份有限公司城南支行借款本金人民币8500000元。二、被告南通鸿洲酒业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告江苏如东农村商业银行股份有限公司城南支行借款利息（含复利）102324.5元（计算至2020年5月19日）；自2020年5月20日起至借款实际清偿之日止的利息按年利率4.85%上浮50%继续计算。三、被告南通鸿洲酒业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告江苏如东农村商业银行股份有限公司城南支行律师代理费人民币30000元。四、被告南通弘源仓储有限公司、丁正国、张丽君、缪永峰对被告南通鸿洲酒业有限公司的上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任。五、原告江苏如东农村商业银行股份有限公司城南支行有权按照不动产抵押登记的内容对被告南通弘源仓储有限公司的抵押财产【证号为152xxx-1、152xxx-2、152xxx-3、152xxx-4的房产及东国用（2013）第100243号】的拍卖、变卖所得价款优先受偿。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费71994元，保全费5000元，合计人民币76994元，由被告南通鸿洲酒业有限公司、南通弘源仓储有限公司、丁正国、张丽君、缪永峰共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费71994元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  陈庭庭人民陪审员  李 琴人民陪审员  张晓卫二〇二〇年六月十五日法官 助理  管飒爽书 记 员  吴玉青