贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0302民初1189号 原告：遵义市国汇置业有限公司，住所地贵州省遵义市红花岗区帝豪风景23-2号，统一社会信用代码91520302MA6DTC30XE。 法定代表人：王海峰，总经理。 委托诉讼代理人：罗朝瀚，贵州遵兴律师事务所律师。 被告：彭浩天，男，1990年9月11日出生，汉族，住四川省广安市广安区，现住贵州省遵义市红花岗区。 被告：彭廷建，男，1968年4月19日出生，汉族，住址同上。 第三人：李长发，男，1964年8月4日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。 第三人：路焱贵，男，1957年4月17日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。 第三人：陈双，女，1975年5月10日出生，土家族，住贵州省遵义市红花岗区。 第三人：王海峰，男，1959年9月11日生，土家族，住地址同上。 原告遵义市国汇置业有限公司（以下简称“国汇公司”）诉被告彭浩天、彭廷建以及第三人李长发、路焱贵、陈双、王海峰损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序于2020年5月25日公开开庭进行了审理。原告国汇公司的委托诉讼代理人罗朝瀚，第三人李长发、路焱贵到庭参加了诉讼，被告彭浩天、彭廷建，第三人陈双、王海峰均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。现已审理终结。 原告国汇公司向本院提出诉讼，请求：1、请求确认二被告将原告公司资金用于个人消费开支及打入个人账户的行为损害公司利益；2、请求判令二被告返还原告资金50万元本金及利息，另外赔偿公司（名誉损失及经济损失）损失，共计107900元；3、诉讼费等费用由二被告承担。 事实与理由：原告于2017年2月14日登记成立，被告彭浩天登记为法定代表人，2017年4月1日，经公司董事会决议，彭廷建为董事长，负责项目投资及主持公司全面工作。2017年4月24日，二被告以原告名义与案外人贵州久大恒城乡建设工程有限公司（以下简称“久大恒公司”）签订《土石方工程施工合同》，并收取对方保证金50万元，二被告并未将此款用于原告，而是用于个人消费及开支并转入被告彭廷建个人账户。原告的股东发现后，被告彭廷建于2017年9月3日向公司现任法定代表人王海峰书面承诺筹款50万元打入公司账户，并提供彭浩天的身份证用于变更公司法定代表人等，但直到2017年12月22日才变更了法定代表人，且50万元未到账。2017年12月10日，被告彭浩天书面承诺其父亲彭廷建名义与久大恒公司签订的合同，收取的50万元保证金由其本人及父亲彭廷建承担。2018年8月14日，久大恒公司起诉原告要求返还保证金并支付违约金，法院最终判决由原告返还保证金50万元，支付违约金10万元，承担诉讼费7900元，案件现已经进入执行阶段，原告全部股东被列入黑名单限制高消费。而被告作为原告公司的高级管理人员、股东，在办理公司业务期间，将公司至今用于个人开支、消费并转入个人账户，且不兑现其承诺，导致公司及其他股东被人民法院执行，严重损害公司利益，故提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。 被告彭浩天、彭廷建未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 第三人李长发陈述：我对公司的事情不清楚，反正账目都是二被告在控制操作，我以前是遵义市国汇汽配城项目有限公司的股东，成立汽配城项目公司就是专门承建汽配城项目，因为没有资金，就引进了二被告作为公司的股东重新成立了原告公司，原告公司成立后，所有资金及公司管理全部由二被告操作，我并没有参与到原告公司，所以不清楚公司的事情。 第三人路焱贵陈述：原告公司实际上一直是彭廷建在操作管理，我是2017年5月份办理退休，我只是到原告公司去帮忙的，从2018年到现在公司没有拿过钱给我，在第三次变更股东的时候，公司就分了5%的股份给我，我的股份实际上就是给我的工资或者补助。现在公司的股东实际上是李长发、王海峰、陈双和我。本案与我无关。 第三人陈双、王海峰未到庭参加诉讼，也未提交书面陈述意见。 经审理查明：国汇公司于2017年2月14日登记成立，成立时法定代表人系彭浩天，股东有彭浩天、李长发、王兴明、陈双。2017年4月1日，全体股东召开股东大会，形成会议纪要任命彭廷建为董事长，负责项目投资及主持公司全面工作。2017年12月22日，法定代表人由彭浩天变更为王兴明；2018年8月8日，法定代表人由王兴明变更为王海峰。现原告的登记股东有李长发、路焱贵、陈双、王海峰。 2017年4月24日，被告彭廷建代表原告与案外人陈选坤代表的久大恒公司签订《土石方工程施工合同》，合同约定国汇公司将一工程发包给久大恒公司承建，久大恒公司需向国汇公司缴纳工程保证金100万元等，久大恒公司在签约当日通过他人向原告的银行账户（尾号为7697）转入50万元，彭廷建向久大恒公司出具《收款收据》。2018年8月14日，久大恒公司因未能承建工程向本院提起诉讼，要求解除与原告签订的《土石方工程施工合同》，由原告退回保证金50万元并赔偿违约金50万元等，本院作出（2018）黔0302民初7154号民事判决书，判决解除合同，由国汇公司返还久大恒公司保证金50万元并赔偿违约金10万元，承担案件受理费7900元。国汇公司不服提起上诉后又撤回上诉。判决生效后，久大恒公司向本院申请强制执行，因国汇公司无财产可供执行而终结执行程序。 另查明：2017年9月3日，第三人王海峰欲加入国汇公司、被告彭廷建欲退出国汇公司，二人签署一份《共同承诺》，其中“彭廷建承诺”的部分内容为：“1、在2017年9月4日下午三点钟前将彭浩天身份证交给王海峰在五日内到工商局办理原遵义国汇公司法人变更事项；…3、在2017年9月9日前将2017年4月20日与陈选坤签订土石方施工合同和伍拾万元的保证金收据原件收回来交给王海峰。” 2017年12月10日，被告彭浩天退出公司前出具一份《承诺书》，载明：“因本人彭浩天与李长发、王兴明、陈双于2017年3月在遵义市红花岗区工商局注册的遵义市国汇置业有限公司，由我本人无能出资，现本人退出遵义市国汇置业有限公司股东及法人代表。关于我退出前的一切债权债务以及法律官司纠纷，包括我父亲彭廷建以公司名义与贵州久恒大城乡建设工程有限公司签订的土石方工程建设含收取50万元订金，一律由我本人和父亲彭廷建承担。与工商注册的股东王兴明、李长发、陈双无任何关系。同时也与变更后的公司新股东无任何关系。” 之后，被告彭廷建及彭浩天均退出公司，未再参与原告国汇公司的经营管理。 审理中，原告向本院提交了该公司银行账户收到久大恒公司转入保证金50万元后的账户明细，结合明细、原告说明该50万元的情况为：1、2017年4月25日-6月27日期间的流水中包含：手续费105元，备用金315000元，转入彭廷建账户150000元（分两次转入），转入遵义市梦桦测绘有限责任公司30000元，转入遵义质业测绘有限公司2500元；2、2018年2月1日转入王海峰账户2000元；3、余额395元。 以上事实，有原告提交的企业信息、公司章程、会议纪要、土石方工程施工合同、收款收据、银行流水及转款凭证、民事判决书、共同承诺、承诺书等证据予以佐证，结合当事人陈述，并经庭审质证，足以认定。 本院认为：被告彭廷建从2017年4月1日-2017年12月期间，被任命为原告国汇置业有限公司的董事长，负责项目投资及主持公司全面工作，被告彭廷建将案外人久大恒公司转入原告公司账户的保证金中的15万元转入本人名下，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第（一）项“董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金”的规定，以及《中华人民共和国公司法》第一百四十九条“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”的规定，原告可以依照被告彭廷建的行为要求其承担赔偿责任。原告要求确认被告彭浩天损害公司利益的行为，因并未举证证明彭浩天存在直接损害原告利益的情形，本院不予认可。 原告要求二被告返还50万元本金及利息，并赔偿原告名誉损失及经济损失共计107900元的问题。首先，被告彭廷建于2017年9月3日的《共同承诺》中承诺“收回保证金收据原件”，其字面上的理解应当是将保证金50万元退回久大恒公司后，再收回保证金收据原件；因被告彭廷建并未支付50万元给久大恒公司，被告彭浩天在2017年12月10日的《承诺书》中承诺该50万元“一律由我本人和父亲彭廷建承担”，说明二被告一直认可返还50万元保证金给原告的事实，但二被告至今未予返还，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，对于原告主张二被告返还50万元的诉讼请求，本院予以支持。其次，从原告对50万元保证金的去向可以看出，其中不仅存在被告彭廷建将部分款项转让到本人账户的情况，也存在部分款项用于备用金、转入他人账户等情形，还存在二被告退出公司后支出等情形，从中可以看出50万元的去向并非全部用于被告彭廷建个人；同时，案外人久大恒公司与国汇公司之间的案件判决国汇公司应退还50万元保证金、承担10万元违约金及案件受理费7900元，导致国汇公司承担责任的原因是久大恒公司未能承建工程等，审理中，原告并无证据证明国汇公司的违约行为系二被告的原因所致，因此该案件中应当由国汇公司承担的责任，并不能直接加诸于二被告，本院对原告主张二被告按照该案判决结果承担赔偿责任不予支持。第三，因二被告于2017年12月以前就承诺自愿承担退还保证金50万元的责任，但至今未履行，致使原告国汇公司被执行时无法履行债务等，二被告应当按照《中华人民共和国合同法》第一百零九条的规定，承担逾期履行付款义务的违约责任，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项的规定，本院对其违约金酌情认定为：由二被告从2018年1月1日起，以本金50万元为基数，年利率6%支付原告利息至付清之日止。 被告彭廷建、彭浩天经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对相关诉讼权利的放弃，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本案缺席判决；第三人陈双、王海峰经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条的规定，不影响本案的审理。 为保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第一百四十八条、第一百四十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条的规定，判决如下： 一、被告彭廷建、彭浩天于本判决生效后十日内支付原告遵义市国汇置业有限公司50万元及利息（以50万元为基数，从2018年1月1日起以年利率6%计算至付清之日止）； 二、驳回原告遵义市国汇置业有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费（已减半收取）4940元，由原告遵义市国汇置业有限公司承担500元，由被告彭廷建、彭浩天承担4440元。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院或被执行人财产所在地的与本院同级的人民法院申请执行。 审判员  罗静 二〇二〇年六月五日 法官助理马倢 书记员张露旭