安徽省南陵县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0223民初2034号原告：杨同旺，男，汉族，1956年10月23日出生，住芜湖市弋江区。委托诉讼代理人：汪丽隽，安徽籍山律师事务所律师。被告赵平，男，汉族，1964年3月5日出生，住安徽省芜湖市南陵县。委托诉讼代理人：张小兵，江苏序阳律师事务所律师被告梅华有，男，汉族，1971年4月15日出生，住安徽省芜湖市南陵县。被告曹定生，男，汉族，1963年10月27日出生，住安徽省芜湖市南陵县。原告杨同旺与被告赵平、梅华有、曹定生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨同旺的委托诉讼代理人、被告赵平及委托诉讼代理人、被告曹定生到庭参加了诉讼,被告梅华有经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周瑞平向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赵平、梅华有、曹定生共同赔偿原告各项损失合计239167.91元；2、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：原告常年居住在芜湖市弋江区中央城社区帮助儿子照料小孩。2018年9月，小孩已经上学，原告就回到老家，由于原告田地已经被他人承包，故没有多少农活可做，便在附近打点零工。被告赵平多年来从事树木的贩运，需要人为其砍树、搬运、装车等事务，原告便与其他人为被告赵平打工，每天报酬大约是150元；2018年12月17日，原告像往常一样与其他工人给被告赵平砍树、搬运，被告梅华有与曹定生两人负责砍树，大约上午8:30左右，原告与工友两人肩扛被伐树木，原告在前面，工友在后面，被告梅华有与曹定生两人在原告抬树经过的小道旁伐树，当原告经过被伐树木附近时，树木突然倒下，被伐树木砸在原告肩扛的树木上，把原告打翻，原告肩扛的树木又重重砸在原告的腰椎上，原告当时就倒地不起；原告受伤后，被送至医院治疗；经诊断，原告椎体爆裂性骨折，经过治疗，原告现已出院，经司法鉴定被评定为伤残九级。事情发生后，曾经就赔偿事宜与被告协商无果。被告赵平雇佣原告等人为其工作，且没有提供适当的劳动保护，作为雇主应当承担赔偿责任；被告梅华有与曹定生在伐木时，应注意被伐树木附近的相关情况，有及时提示路过被伐树木人员注意的义务，但两被告明知原告等人肩扛树木经过时，没有尽到起码的保护义务，因此需对由此产生的损害承担赔偿责任。公民生命健康权受法律保护。鉴于被告行为已严重损害了原告合法权益，为此原告现根据《民事诉讼法》有关之规定，诉至贵院，判如所请。被告赵平辩称，对事情发生经过无异议，原告系何湾镇青山村村民，其常年居住在青山村，原告作为长期提供劳务者，本身应当具备安全意识。事发时原告抬树在前，且离正在伐树的距离远，油锯并未停止工作，在这种情况下原告仍然冒然通过，原告完全能够可以等树倒下之后再去通过，原告腰间系着刀夹子，倒地时刀夹子加剧其损害，故原告对自身的受伤应当承担主要责任。对于重新鉴定意见予以认可。第二被告、第三作为伐木者，没有尽到注意，有重大过失，应当承担连带责任。我垫付了的37000元被曹定生辩称，按正常情况下，原告应该等树倒下了再通过，而且原告腰间系了刀夹子，这样情况还怪我们。原告倒地的时候，我觉得不好意思，我当场拿了5000元给原告。被告梅华有未到庭答辩，亦未提交证据。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2018年9月，原告在老家因农活少便在附近打零工，被告赵平从事树木的贩运，需要雇人为其砍树、搬运、装车等事务，2018年12月17日，原告与其他被雇工人给被告赵平砍伐、搬运树木，上午8:30左右，原告在前面与工友在后两人抬树,当路经被告梅华有与曹定生两人伐树的附近时，被伐树木倒下砸在原告肩扛的树木上，造成原告的椎体爆裂性骨折，事故发生后，原告在芜湖市中医医院治疗，共计住院21天。2019年6月17日，经安徽长盛司法鉴定所鉴定，原告伤情经司法鉴定构成九级伤残，评定为误工期180日、护理期90日、营养期90日，另评定二次手术拔钉期误工期30日、护理期15日、营养期15日，原告支付鉴定费770元。因被告赵平对伤残等级提出异议申请重新鉴定，经本院委托安徽广济司法鉴定所重新鉴定，维持原鉴定构成九级伤残结论。重新鉴定费被告赵平已支付。另查原告杨同旺曾于2019年9月3日就本纠纷向南陵县法院提起诉讼，案号为皖（2019）0223民初4271号，于2019年9月3日撤回起诉。本案包括二次手术拔钉期在内，本院酌定误工期180日、护理期90日、营养期90日，结合当事人诉辩意见、医嘱及参考鉴定意见，本院依法核定原告各项损失如下：1、残疾赔偿金135144元（37540元/年×(20-2)年×20％）=135144元;2、医疗费合计46053.91元；3、误工费14400元，原告虽年龄超六十周岁，但并未完全丧失劳动能力，本院酌情以每天80元计算（80元/天×180天）;4、护理费8040元［住院（120元/天×21天）+出院80元/天×（90-21）天］;5、住院伙食补助费630元（30元/天×21天）=630元；6、营养费2700元（30元/天×90天=2700元）；7、交通费400元，因原告未提供车票，本院酌情确定；8、鉴定费2090元；9、二次手术费,为避免诉累及不必要的费用支出，结合鉴定意见，核定为9000元。10、精神损害抚慰金，结合原告的伤情及侵权行为的其他情形，核定为7000元。以上各项共计225457.91元。以上事实，有当事人陈述、入出院记录及病历资料、医疗费收据、鉴定费票据、鉴定意见书等证据证明，本院予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。1、依据证据及各方当事人的陈述，是雇佣关系。本案中，被告赵平需要雇佣工人给山林砍树，原告和工友陈金保、梅华有等人为被告砍伐、抬运树木，并由被告赵平按每人160元一天给工人计发报酬，原告与被告赵平之间构成劳务关系，原告在提供劳务活动中受伤，被告赵平作为接受劳务者，应承担相应的民事赔偿责任。关于被告赵平所称，是案外人后学详雇请原告的抗辩意见，由于被告赵平没有充分的证据证实后学详为原告的实际雇主，应当承担举证不能的后果，故对于被告的该项抗辩请求不予采纳。2、本案原告损失的承担问题。依据《中华人民共和国侵权法》第二十六条：被侵权人对损失的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。本案中的原告的损害系在给被告提供劳务的过程中造成的，砍伐树木是一项具有风险性的工作，被告赵平在雇请原告等人砍树时，应当承担风险提示责任，还需要采取必要的安全防护措施责任。但据当事人陈述及证人证言可知，在事故发生时，被告并没有安排人员在伐木现场进行监工，也没有采取其他安全防护措施。被告提出原告倒地时、刀夹子加剧其损害、应当承担主要责任的抗辩，连被告赵平自已当庭提交的钟日霞、陈金保等八名工人签名的证人证言上也写明“是刀夹子还是石头使杨同旺受伤我们不清楚…杨同旺的受伤，赵平理应负有主要责任（他是树老板）…”，被告赵平也未提供其他相关证据予以证明，故对该主张本院不予支持。但原告作为常年居住在青山村砍伐树木的作业者，本身应当具备安全意识，知道或者应当知道砍树存在的危险性，在事发工作时，其未尽自身应当注意的安全义务保持安全距离，因疏忽大意导致被树木砸伤，其自身亦有一定的过错。本院依据原告杨同旺、被告赵平双方各自的过错程度及案件的具体情况，本院酌情认定原告承担30%的责任，被告赵平承担70%的责任。因此，被告赵平需赔偿原告156357.54元（223367.91元×70%=156357.54元），扣除已垫付的32000元，被告赵平仍需赔偿原告124357.54元。按《中华人民共和国侵权责任法》第二十五、二十六条规定，雇工有主观故意重大过错的，雇主不承担赔偿责任。本案中，因被告梅华有、曹定生与原告一同受雇于被告赵平的工友，原告杨同旺、被告赵平均无证据证明梅华有、曹定生有主观故意或重大过错。对原告要求被告梅华有、曹定生承担赔偿诉请，本院不予支持；对被告赵平要求被告梅华有、曹定生承担赔偿主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告赵平于本判决生效后三十日内一次性赔付原告各项损失124357.54元。二、被告赵平于本判决生效后三十日内支付原告鉴定费2090元；三、驳回原告杨同旺的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4888元，减半收取2444元，由被告赵平负担1619元，由原告杨同旺负担825元。重新鉴定费770元，由被告赵平负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  鲍作明二〇二〇年六月二十八日书记员  俞 静附件：《中华人民共和国侵权法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。