广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初5337号原告：刘彩红，女，1977年8月10日出生，香港特别行政区居民。委托诉讼代理人：刘智，广东秦仪律师事务所律师。被告：深圳市宜和丽科技合伙企业（有限合伙）。住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室(入驻深圳市前海商务秘书有限公司)。执行事务合伙人：李冰阳。被告：李冰阳，男，汉族，1989年9月16日出生，住河南省禹州市。原告刘彩红与被告深圳市宜和丽科技合伙企业（有限合伙）（以下简称宜和丽合伙企业）、李冰阳合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘彩红委托诉讼代理人刘智到庭参加诉讼。两被告经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘彩红向本院提出诉讼请求：1.判令被告宜和丽合伙企业退还原告入伙资金158000元整；2.判令被告宜和丽合伙企业支付原告投资利润100000元整；3.判令被告李冰阳对上述款项承担连带责任；4.判令两被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2017年10月19日，被告宜和丽合伙企业的前合伙人欧阳美华以投资深圳市宜丽家生态建材有限公司为由，找到原告入伙被告宜和丽合伙企业，承诺每月视情况给予一定的分红，双方于同一天签署了《入伙协议》，原告于当天向被告宜和丽合伙企业支付入伙资金人民币200000元。同时被告宜和丽合伙企业承诺，如果目标公司（深圳市宜丽家生态建材有限公司）未在2019年6月30日上市，原告有权申请退出。双方同时签署了《补充协议》，约定如未能完成上市，退出的时间为2019年7月30日至2019年9月30日，如果在退出日期之前，所分红本金未达到100%，则需补齐有限合伙人入伙资金至100%，同时并给予50%作为投资利润，在此期间，原告共拿到分红42000元。现深圳市宜丽家生态建材有限公司未能在约定的时间完成上市，原告多次联系被告公司和欧阳美华，均无法联系。欧阳美华是被告宜和丽合伙企业成立之初的普通合伙人，于2019年3月20日将其所有的宜和丽合伙企业全部财产份额转让给被告李冰阳。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条规定，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担连带责任。基于上述事实与理由，被告的行为已经严重侵害原告的合法权益，恳请法院判如所诉。两被告未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见和证据。原告围绕自己主张的事实和诉讼请求提供了入伙协议、补充协议、银行转账明细、账户交易明细、工商内档资料等证据。根据当事人庭审陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1．2017年10月19日，刘彩红与宜和丽合伙企业签订《入伙协议》，约定：刘彩红自愿成为宜和丽合伙企业的有限合伙人，以货币出资200000元。刘彩红据此通过宜和丽合伙企业持有深圳市宜丽家生态建材有限公司海外上市的20万股股权。刘彩红的资金须为指定投资，最少包含深圳市宜丽家生态建材有限公司海外上市20万股股权在内及其他投资，来获得其他分红。刘彩红出资汇入深圳市宜丽家生态酒店管理有限公司尾号为1074的中国农业银行账户。2.同日，刘彩红与宜和丽合伙企业签订《补充协议》，约定：兹有宜和丽合伙企业有限合伙人刘彩红入伙资金20万元持有投资标的深圳市宜丽家生态建材有限公司海外上市20万股股权，如深圳市宜丽家生态建材有限公司未在2019年6月30日上市，刘彩红有权申请退出；退出时间为2019年7月30日至9月30日，自有限合伙人提交申请之日内于2个月内完成变更及退款手续；在准上市期间，宜和丽合伙企业将使用有限合伙人入伙资金24%做委托第三方投资利润作为分红，最高分红为入伙资金的100%；第三方的投资风险与投资人无关，由宜和丽合伙企业承担；如果在退出日期之前，所分红本金已达到100%，则只退还有限合伙人入伙本金的50%；如果在退出日期之前，所分红本金未达到100%，则需补齐有限合伙人入伙资金至100%，同时并给与50%作为投资利润。3.同日，刘彩红向上述《入伙协议》中约定的深圳市宜丽家生态酒店管理有限公司账号转账20万元。4.根据刘彩红银行账户流水信息显示，刘彩红先后收到以下款项：2017年11月1日粟长城转账2000元，2017年11月15日粟长城转账6000元，2017年12月1日粟长城转账4000元，2017年12月15日文诗转账6000元，2018年1月2日文诗转账4000元，2018年1月15日崔锦徒转账6000元，2018年2月1日文诗转账4000元，2018年3月15日文诗转账6000元，2018年4月2日崔锦徒转账4000元，2018年4月16日粟长城转账6000元，2018年8月1日粟长城转账4000元，2018年8月20日粟长城转账6000元。上述款项共计58000元。诉讼中，原告确认已收到分红款58000元。5.根据工商注册信息显示，宜和丽合伙企业成立于2017年7月5日，认缴出资额为2000万元，其原普通合伙人和执行事务合伙人为欧阳美华（所占份额为99%），崔锦徒为有限合伙人（所占份额为2%）。2019年3月20日，欧阳美华与李冰阳签订《财产份额转让协议书》，约定欧阳美华将其在宜和丽合伙企业名下的财产份额全部转让给李冰阳，转让价格为1万元。同日，宜和丽合伙企业上述合伙人变更事项办理了工商变更手续，李冰阳变更为宜和丽合伙企业的执行事务合伙人和普通合伙人。本院认为，本案为涉港合同纠纷，应当参照适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》。当事人未约定发生争议后的法律适用。因被告宜和丽合伙企业住所地在深圳市，根据最密切联系原则，本院适用中国内地法律。涉案合同《入伙协议》《补充协议》的法律关系性质虽名为合伙，实为民间借贷，理由如下：首先，虽然原告与被告宜和丽合伙企业签订的合同约定原告系以有限合伙人身份入伙被告宜和丽合伙企业，但又约定如目标企业2019年6月30日前未上市，原告入伙本金可全额退出，并支付50%的收益，且投资风险由被告宜和丽合伙企业承担，可见原告系在固定时间收取固定收益，并不承担合伙企业的经营风险。其次，被告并没有任何证据证明入伙的资金真实投入到了合同约定的项目，亦未提交证据证明目标企业已上市。再次，从被告宜和丽合伙企业的工商登记来看，也并未将原告变更为有限合伙人。综上所述，涉案合同法律关系的性质应为民间借贷，本案应按照民间借贷进行审理。涉案借款合同系原告与被告宜和丽合伙企业签订，借款亦是转入被告宜和丽合伙企业指定账户，故被告宜和丽合伙企业应认定为借款人。根据合同约定，涉案借款本金应为20万元，借款期限至2019年9月30日。原告确认已收到分红款58000元，未支付的本金应为142000元。关于原告主张的投资利润10万元，该利润实为借款利息。根据合同的约定，借款期间2017年10月19日至2019年9月30日的利息总额为10万元，合同约定的利息标准已超过年利率24%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，利息应按年利率24%计算，经核算，2017年10月19日至2019年9月30日期间的利息应为93600元（4000元×23个月+4000元÷30天×12天）。故被告宜和丽合伙企业应向原告支付2017年10月19日至2019年9月30日期间的利息93600元。关于被告李冰阳是否应承担连带责任的问题，根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条的规定，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。被告李冰阳作为被告宜和丽合伙企业的普通合伙人，其应当对被告宜和丽合伙企业的上述债务承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市宜和丽科技合伙企业（有限合伙）应于本判决生效之日起十日内向原告刘彩红偿还借款本金人民币142000元；二、被告深圳市宜和丽科技合伙企业（有限合伙）应于本判决生效之日起十日内向原告刘彩红支付利息人民币93600元；三、被告李冰阳对上述第一项、第二项判项确定的深圳市宜和丽科技合伙企业（有限合伙）应承担的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告刘彩红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5170元，由原告刘彩红负担360元，被告深圳市宜和丽科技合伙企业（有限合伙）、李冰阳共同负担4810元。如不服本判决，原告刘彩红可以在判决书送达之日起十五日内、被告深圳市宜和丽科技合伙企业（有限合伙）、李冰阳可以在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  马占举人民陪审员  夏 颖人民陪审员  张 彤二〇二〇年六月二十九日法官助理黄海莉书记员陈姣姣