河南省叶县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0422刑初10号公诉机关河南省叶县人民检察院。被告人鲍某某，男，1975年9月16日出生，汉族，小学文化，无业，住河南省襄城县。因犯生产、销售伪劣产品罪于2016年8月1日被河南省郑州市惠济区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金10000元；于2018年8月3日刑满释放。因涉嫌犯有非法经营罪于2019年8月21日被叶县公安局刑事拘留，2019年9月26日经叶县人民检察院批准逮捕，2019年9月27日被叶县公安局执行逮捕。指定辩护人王献民，河南盐都律师事务所律师。被告人李某某，男，1978年12月28日出生，汉族，小学文化，无业，住河南省叶县。因犯生产、销售伪劣产品罪于2013年8月被河北省秦皇岛市山海关区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金420000元。因涉嫌非法经营罪于2019年8月21日被叶县公安局刑事拘留，2019年9月26日经叶县人民检察院批准逮捕，2019年9月27日被叶县公安局执行逮捕。辩护人李建伟，河南旺斌律师事务所律师。河南省叶县人民检察院以叶检二部刑诉〔2019〕80号起诉书指控被告人鲍某某、李某某犯非法经营罪，于2020年1月3日向本院提起公诉；河南省叶县人民检察院于2020年6月3日以叶检二部刑变诉（2020）2号变更起诉决定书以被告人鲍某某、李某某犯生产、销售伪劣产品罪向本院提起变更起诉。本案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。叶县人民检察院指派检察员陈振海、李雅哲出庭支持公诉，被告人鲍某某及其辩护人王献民、被告人李某某及其辩护人李建伟、到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省叶县人民检察院指控，2019年4月至6月，被告人李某某找到陈孝亭（另案处理）租借位于叶县常村镇孤古岭行政村艾黄岭自然村西北一厂房作为制假窝点并安装烟机从事假烟生产活动。被告人李某某又介绍其亲戚穆访帅（另案处理）到该制假窝点参与制假活动，被告人鲍某某负责购买制假原材料并查看假烟生产质量。2019年6月13日叶县烟草专卖局执法人员将该涉案制假窝点查获，当场查获YJ14-22卷烟机一台（套）、烟丝56包（1960公斤）、醋纤滤嘴棒93盒（3000支／盒）、散支云烟（紫）86箱（共计129万支）。经叶县价格认证中心认定，被查获的YJ14-22卷烟机一台（套）价值436000.00元，烟丝56包（1960公斤），经鉴定，价值159054.00元，醋纤滤嘴棒93盒（3000支／盒），经鉴定，价值21483.00元，散支云烟（紫）86箱（共计129万支）价值451500.00元，被查获的涉案物品总价值共计1068037.00元。公诉机关就上述事实，向本院提供了相关证实证实，并认为，被告人李某某、鲍某某生产、销售伪劣烟草制品，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定判处；被告人鲍某某系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定；共同犯罪适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。被告人李某某自愿认罪认罚，但辩称其只是介绍了工人，未安装烟机。被告人李某某的辩护人对公诉机关指控李某某犯生产销售伪劣产品罪不持异议，提出以下从轻、减轻量刑意见：1.犯罪数额应认定为伪劣卷烟的价值451500元；2.所生产的伪劣卷烟均未销售，属犯罪未遂，可减轻处罚；3.现有证据不能认定为李某某系主犯，应认定为从犯，可从轻、减轻处罚。被告人鲍某某自愿认罪认罚，但辩称其未参与开设假烟厂。被告人鲍某某的辩护人对公诉机关指控鲍某某犯生产销售伪劣产品罪无异议，提出以下辩护意见：1.现有证据认定鲍某某为累犯缺少相关证据，且卷宗中无鲍某某的户籍证明证明其具备刑事责任能力；另鉴定意见无相关资质证书属无效证据；2.卷烟机械和相关设备货值不应认定为犯罪数额；3.生产时间较短且具有未遂情节；4.自愿认罪认罚；综上意见，建议对鲍某某在二年以下量刑。经审理查明，2019年4月至6月，被告人李某某找到被告人（另案处理）租借位于叶县常村镇孤古岭行政村艾黄岭自然村西北一厂房作为制假窝点并安装烟机从事假烟生产活动。被告人李某某又介绍其亲戚穆访帅（另案处理）到该制假窝点参与制假活动，被告人鲍某某负责调配制假原材料。2019年6月13日叶县烟草专卖局执法人员将该涉案制假窝点查获，当场查获YJ14-22卷烟机一台（套），经鉴定，价值436000.00元；烟丝56包（1960公斤），经鉴定，价值159054.00元、醋纤滤嘴棒93盒（3000支／盒），经鉴定，价值21483元，散支云烟（紫）86箱（共计129万支），经鉴定，价值451500元。另经鉴定，所查获的散支云烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据在卷所证实：1.被告人李某某、鲍某某的供述与辩解;2.同案人葛自臣、王鹏飞、王龙飞、魏月奎、穆访帅、陈孝亭的证言；3.证人赵国杰、艾某等人的证言；4.现场勘验笔录及现场照片；5.鉴定意见书；6.辨认笔录；7.户籍证明、发破案经过、抓获证明、前科证明及刑事判决书等书证；事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人李某某、鲍某某生产、销售伪劣卷烟，现场查获伪劣卷烟价值451500元、另查获原辅材料价值180537元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。关于本案的犯罪数额问题，辩护人均提出应扣除卷烟机及制烟原材料的数额，本院认为，生产、销售伪劣产品罪的犯罪对象是其生产、销售的产品,具体到本案中,就是伪劣卷烟。烟草专用机械虽然也是烟草专卖品,但作为生产设备是生产、销售伪劣产品案的作案工具,不是生产、销售伪劣产品罪的犯罪对象,不能将其价值计入销售金额。烟丝、盘纸、滤嘴棒等原辅材料是为了生产、加工成卷烟后销售,只是因为意志以外的原因未得逞,属于未遂的情形,所以原辅材料应当计入货值金额。被告人李某某、鲍某某与他人共同完成犯罪行为，属共同犯罪。关于二被告人在共同犯罪中的作用，经查，现有证据证明李某某租用厂房及介绍穆访帅去假烟窝点干活，鲍某某为该制假窝点调配假烟原材料和曾到过该制假窝点，能够认定二被告人积极参与制假犯罪，在共同犯罪中的作用是积极的，不宜认定为从犯，故被告人李某某辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。二被告人的辩护人提出生产时间短，未销售，具有未遂情节的辩护意见，与查证事实相符，予以采纳，可对二被告人减轻处罚。被告人鲍某某在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应从重处罚；被告人李某某曾因犯罪受到过刑事处罚，属有前科，可酌情从重判处；被告人李某某、鲍某某当庭认罪认罚，可从轻处罚。本院根据二被告人在共同犯罪中的地位、作用，综合量刑。以上辩护人提出的辩护意见，与本院查明的事实和法律规定相符的，予以采纳；与本院查明的事实和法律规定不相符的，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条、第二十三条、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人鲍某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月21日起至2022年2月20日止。上述所判罚金部分，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期不缴纳则强制缴纳。）二、被告人李某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月21日起至2021年11月20日止。上述所判罚金部分，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期不缴纳则强制缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙向辉人民陪审员  邱炳灿人民陪审员  黄琳瑞二〇二〇年六月二十二日书 记 员  郜东晓法条解析：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十三条已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。