安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0705民初1386号原告：丁春旺，男，1971年8月5日出生，汉族，住南陵县。被告：铜陵华德建筑安装有限公司，住所地铜陵市铜官区淮河大道中段528号201室，统一社会信用代码91340700684961987P。法定代表人：陈平寿，执行董事。委托代理人：余俊新，安徽众佳律师事务所律师。被告：安徽省澳森置业有限公司，住所地铜陵市狮子山经济技术开发区办公楼，统一社会信用代码91340700588893400X。法定代表人：王月兴。委托代理人：史万全，安徽智全律师事务所律师。原告丁春旺诉被告铜陵华德建筑安装有限公司、安徽省澳森置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁春旺，被告铜陵华德建筑安装有限公司委托代理人余俊新到庭参加诉讼。庭审中，被告铜陵华德建筑安装有限公司虽提出反诉，但在指定的期限内未予答复，经庭后确认，被告铜陵华德建筑安装有限公司放弃反诉，保留另行起诉的权利。被告安徽省澳森置业有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告丁春旺向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告支付原告工程质保金209015.72元及利息（截止起诉约7000元，按照贷款市场报价利率LPR计算，从2019年7月26日起计算至付清之日止）；2、判令第二被告承担连带责任；3、诉讼费用由两被告承担。事实与理由：铜陵市铜官区铜井路澳森半山美苑别墅幕墙工程由第二被告于2016年3月8日发包给第一被告承建,合同约定了综合单价、付款方式(其中质保金5%，工程验收合格满一年返还2%，其余3%满两年后七日内归还)、验收结算条款等内容。2016年6月16日，第一被告与原告签订承包合同将上述别墅幕墙工程以包工包料方式全部承包给原告施工，约定除收取管理费及扣除税金后，余下工程款全部支付给原告。原告按照约定完成了全部施工任务，该工程已于2017年7月19日通过竣工验收，事后由于两被告不支付工程款，原告于2018年起诉，对于工程款内3%的质保金法院判决认为尚未到期，可以在到期后另行主张。目前3%质保金两年期限已到期，被告仍然拒不支付，为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请依法判决。为支持其诉讼请求，原告丁春旺向本院提交了下列证据：1、原告身份证复印件。2、工程施工合同一份。证明铜陵市铜官区铜井路澳森半山美苑别墅幕墙工程由第二被告于2016年3月8日发包给第一被告承建，合同约定了综合单价、付款方式(其中质保金5%，工程验收合格满一年返还2%，其余3%满两年后七日内归还）、验收结算条款等内容。3、承包协议一份。证明2016年6月16日，第一被告与原告签订承包合同将上述别墅幕墙幕程以包工包料方式全部承包给原告施工，约定除收取管理费及扣除税金后，余下工程款全部支付给原告。4、判决书（2018皖07民终948号）证明原告按照约定完成了全部施工任务，该工程己于2016年7月19日通过竣工验收。原告应缴纳的管理费及税金已扣除，对于工程款内3%的质保金，一审法院认为尚未到期，可以在到期后另行主张，二审未涉及质保金。5、判决书（2019）皖07民终1015号。证明经终审判决，第二被告欠第一被告工程款5337769元及利息，超过原告主张的数额，故第二被告应承担连带责任。被告铜陵华德建筑安装有限公司辩称，对原告的所述的事实及金额无异议，但是债务应当抵销。原告与被告签订的合同约定，案涉工程的检测费及增值税等相关的税费均由原告承担，上述费用总计将近2000000元，结算下来，原告的质保金是远不够抵扣上述费用，所以两项费用相抵之后，原告还欠我方180余万元，因此，原告的质保金是不存在的，相反，原告还欠被告180余万元，根据法律规定，债务可以相抵，因此，本案的质保金被告不应予以返还，同时，被告保留向原告追偿相关费用的权利，综上，请求驳回原告的诉请。为支持其辩称意见，被告铜陵华德建筑安装有限公司向本院提交了下列证据：1、营业执照。证明被告的主体资格。2、项目施工承包协议书。证明案涉工程所有的税费应由原告承担，其中包含检测费，原告的工程款及质保金应当扣除管理费、税费后才应支付，上述费用应当先行扣除。3、（2018）皖07民终948号民事判决书。证明（1）案涉的工程的价款为6967190.51元，这是计算相关管理费及税金的依据；（2）在该案中给付原告工程款的仅扣除4.5%的税金，超出的部分可以另行主张，因此，在本案中就超出部分予以主张；（3）检测费70000元该判决是要求我方另行主张，因此，在本案中主张抵扣。4、丁春旺借条及检测费收据。证明2017年1月24日原告向被告法定代表人借款70000元用于交纳相关检测费，而合同约定检测费是由原告承担，该70000元应在本案中进行抵扣，并应当按照月利率2%承担利息（借条中约定的利息是月3%）。5、税费核算表说明、税法及相关规定。证明建筑施工应当交纳有关费用，其中增值税是适用税率9%，是依据相关公告，所以应当交200余万元税费，所得税应当扣除成本计算，原告应当建账将人工工资及材料费交付给被告，被告可以抵扣，原告是没有成本的，所以应按全部收入进行计算所得税。现还未代缴税费。被告安徽省澳森置业有限公司提交书面答辩意见如下：原告认为安徽省澳森置业有限公司承担连带责任没有事实和法律依据，因为他俩华德建筑安装工程有限公司已经通过诉讼，要求澳森公司给付工程欠款，生效法律文书已经确认了澳森公司负有给付华德公司工程款的义务，现华德公司已经申请执行，鉴于此，我方认为，澳森公司虽存在未付工程款，但生效法律文书已经确定权利人为华德公司，澳森公司不应重复承担清偿责任，丁春旺只能对华德公司到期债权要求澳森公司承担协助执行义务，另丁春旺主张的连带责任既无约定，也没有法律规定，故请求驳回丁春旺对澳森公司的诉讼请求。被告安徽省澳森置业有限公司未向本院提交证据。经庭审，当事人质证意见如下：被告铜陵华德建筑安装有限公司对原告丁春旺提交证据的质证意见为：对证据1，无异议。对证据2，真实性无异议，但该份合同系两被告之间的合同，根据合同的相对性，该合同约定的相关内容与原告无关。对证据3，真实性无异议，承包协议上约定了工程款包括质保金在内都应当在总工程造价扣除管理费税金及相关费用以后才能支付给原告，而税金及相关的检测费远超过质保金，款项相抵后原告的质保金远不够上述税费。对证据4，真实性无异议，但是判决书不仅写明了质保金可以另行主张，也写明了被告的税金可以另行主张，原审判决中税金只按4.5%进行扣除，检测费也没有扣除，都是要求被告另行主张，未扣除的检测费和税金应当在本案中应当折抵原告的质保金。对证据5，真实性无异议，但是不能证明原告的证明观点。原告丁春旺对被告铜陵华德建筑安装有限公司提交的证据的质证意见为：对证据1，无异议。对证据2，无异议。对证据3，无异议。对证据4，四张凭证的日期分别是2017年1月19日，2016年5月16日，2016年4月12日，2016年9月24日，所有的费用都是我自己去检测站去付的钱，原件在我处，被告没有原件，其复印件是去检测公司复印的。借条是2017年1月24日，是以检测费为借口向开发商要工程款，虽然打了借条，但是没有拿到钱。从项目经理那拿了25000元，但是与借条无关。打了几张借条，但是没有拿到钱，所以其他的判决书都没有认可。对证据5，关于税费，之前与华德的沈财务一起去过一次是按照4.5%的税率（税改之前）交的，按21万余元交了9000元的税费。税法规定在2016年5月1日前开工的工程都是税改前，都是按税率4.5%交税，我交的9000元应当在310000元的税金里。根据双方质证意见，本院对双方提交证据的真实性均予以认定，对被告提交的证据4与本案的关联性以及各证据的证明目的，本院结合在案其他证据综合评判。经审理查明，铜陵市铜官区铜井路澳森半山美苑别墅幕墙工程由被告安徽省澳森置业有限公司于2016年3月8日发包给被告铜陵华德建筑安装有限公司承建,合同约定了综合单价、付款方式(其中质保金5%，工程验收合格满一年返还2%，其余3%满两年后七日内归还)、验收结算条款等内容。2016年6月16日，被告铜陵华德建筑安装有限公司与原告签订承包合同将上述别墅幕墙工程以包工包料方式全部承包给原告施工，约定工程各类税费由乙方（原告丁春旺）缴纳，如乙方未及时缴纳，由甲方（被告铜陵华德建筑安装有限公司）代扣代缴，乙方不得以任何借口或理由拒绝。甲方在收到建设方支付的工程款时，除收取管理费及扣除税金后，余下工程款全部支付给原告。原告按照约定完成了全部施工任务，该工程已于2017年7月19日通过竣工验收。2017年1月24日，丁春旺向被告铜陵华德建筑安装有限公司出具一份借条，内容为：“借陈平寿70000元检测费，月利率百分之三”。另查，在丁春旺另案起诉的建设工程施工合同纠纷一案中，（2018）皖0705民初231号民事判决书和（2018）皖07民终948号民事判决书均载明：“检测费70000元，丁春旺虽出具了借条，但鉴于双方就案涉工程至今未进行最终结算，双方在本案中也未提供证据证明该笔费用，法院在本案中暂不扣除，待澳森公司提供证据且与华德公司就该70000元结算完毕后，华德公司可就该款另行向实际应负担的主体主张”。被告铜陵华德建筑安装有限公司在本次诉讼中提交的四张检测费凭证系向检测机构复印的复印件，交费日期分别是2017年1月19日，2016年5月16日，2016年4月12日，2016年9月24日。庭后，原告丁春旺向本院提交了2017年1月19日检测费原件。被告铜陵华德建筑安装有限公司对尚有3%质保金计209015.72元未返还予以认可，本院亦予以确认。另，铜陵华德建筑安装工程有限公司已经通过诉讼，要求澳森公司给付工程欠款，生效法律文书已经确认了澳森公司负有给付华德公司工程款的义务，现华德公司已经申请执行。上述事实，有双方提交的证据及庭审笔录在卷证实。本院认为，因被告铜陵华德建筑安装有限公司对尚有3%质保金计209015.72元未返还丁春旺予以认可，该质保金返还最后期限为2019年7月26日，被告铜陵华德建筑安装有限公司在该期间内未予返还，已构成违约，应承担继续履行并赔偿损失的违约责任，故本院对原告丁春旺要求被告铜陵华德建筑安装有限公司支付工程质保金209015.72元及利息（按照贷款市场报价利率LPR计算，从2019年7月26日起计算至付清之日止）的诉讼请求，依法予以支持。被告铜陵华德建筑安装有限公司虽提供原告出具的70000元借条主张抵销70000元，但因原、被告双方对该70000元的相关事实的辩解和陈述均有不合理之处，且该70000元从法律关系上属于民间借贷，故在本案中本院对该70000元不做处理，被告铜陵华德建筑安装有限公司可依法另行主张权利。本案质量保证金涉及的合同相对方为被告铜陵华德建筑安装有限公司，该质量保证金并非工程价款，不适用相关司法解释的规定；且生效法律文书已经确认了澳森公司负有给付华德公司工程款的义务，在原告权利保障上，澳森公司具有协助执行的义务。综上，为减少讼累，对原告要求被告安徽省澳森置业有限公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告铜陵华德建筑安装有限公司于本判决生效后十日内返还原告丁春旺工程质量保证金209015.72元并支付利息（按照全国银行间贷款市场报价利率LPR计算，从2019年7月26日起计算至付清之日止）；二、驳回原告丁春旺其他诉讼请求。如果被告铜陵华德建筑安装有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4540元，减半收取2270元，由被告铜陵华德建筑安装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员  王新会二〇二〇年六月三日书记员  崔 敏附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。