陕西省延川县人民法院刑事判决书 （2020）陕0622刑初7号 公诉机关延川县人民检察院。被告人党宝平，曾用名党宝军，男，XX年XX月X日出生于陕西省延川县，汉族，小学文化，户籍所在地延川县，农民，住延川县，2003年10月14日因犯盗窃罪被延安市宝塔区人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金5000元，剥夺政治权利三年，2013年4月27日减刑释放，2013年7月15日因吸食毒品被延安市公安局宝塔分局决定行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年，2019年5月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被延川县公安局刑事拘留，6月19日被逮捕，现羁押于延川县看守所。辩护人刘雪，陕西铮正律师事务所律师。延川县人民检察院以延川检察公诉刑诉[2019]100号起诉书指控被告人党宝平犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2020年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年3月31日、5月22日公开开庭审理了本案。延川县人民检察院指派检察员雷妮东出庭支持公诉。被告人党宝平及其辩护人刘雪到庭参加诉讼。本案因公诉机关补充侦查延期审理一次。现已审理终结。公诉机关指控：被告人党宝平为了以贩养吸，从某某（身份不清）处购买毒品后，在2019年正月至3月5日期间，以每次600元的价格三次给郝某某出售毒品。3月5日，郝某某被查获，从其家中扣押疑似毒品1包，经称量净重0.097克，经鉴定从中检出海洛因。2019年5月13日，党宝平去延安购买毒品时，又替白某某购买600元的毒品，获利100元。当日下午，党宝平在其家中被公安机关抓获，从其家中扣押用1元纸币包装的毒品1包，经称量净重0.086克，经鉴定从中检出海洛因。2019年2月12日19时许，被告人党宝平伙同雷某某（另案处理）在清涧县一家烟酒门市上盗窃芙蓉王香烟32盒、现金1200元。经鉴定，香烟价值720元。公诉机关向法庭提供书证户籍证明信、常住人口登记表、村委会证明材料、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、扣押物品清单、毒品收据、公安机关说明材料，辨认笔录及照片，提取笔录及微信截图照片，毒品搜查、称重、取样笔录及照片，毒品检验鉴定报告，证人党某甲、郝某某、白某某、薛某某证言，被告人党宝平供述以及讯问同步录音录像资料等证据，用以证明起诉指控被告人党宝平贩卖毒品的犯罪事实；提供现场勘查笔录、辨认笔录及照片，涉案财物价格认定协助书、价格认定意见书，被害人张某某陈述，证人雷某某证言，被告人党宝平供述等证据，用以证明起诉指控被告人党宝平盗窃的犯罪事实。公诉机关认为，被告人党宝平多次贩卖毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品追究刑事责任；秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强盗窃罪追究刑事责任。建议本院以贩卖毒品罪判处三年至三年六个月有期徒刑，并处罚金，以盗窃罪判处六个月以下拘役；数罪并罚判处三年以上三年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人党宝平对起诉指控的部分贩卖毒品事实持有异议，对指控的贩卖毒品罪名无异议；庭审中辩解只给郝某某出售毒品1次，给白某某出售毒品1次，不属于贩卖毒品情节严重。对指控的盗窃犯罪事实和罪名均无异议，庭审中自愿认罪。辩护人刘雪对起诉指控被告人党宝平贩卖毒品罪名无异议。辩护认为，被告人党宝平贩卖毒品的次数应认定为2次，因吸毒人员主动联系而出售毒品，主观恶性相对较小，毒品未扩散，社会危害小，建议判处有期徒刑一年六个月。对起诉指控被告人党宝平盗窃的犯罪事实和罪名均无异议；辩护认为被告人党宝平有坦白情节，自愿认罪认罚，建议从轻判处拘役四个月。经审查查明：1、2019年3月5日上午，郝某某联系被告人党宝平购买毒品并微信付款600元。党宝平将毒品藏放在延川县XX镇XX村XX号住户门牌处，通知郝某某去取毒品。郝某某驾车到XX镇取毒品时，被禁毒民警查获并扣押毒品1包，经称量净重0.097克，经检验从中检出海洛因。2、2019年5月13日中午，被告人党宝平经其妻子薛某某联系去延安市宝塔区购买毒品，当得知卖方存放毒品的地点后，党宝平转知白某某毒品存放地点，向白某某以600元的价格出售毒品1包，从中获利100元。当日下午，党宝平回到延川县XX镇家里被公安机关抓获，从其家中扣押用1元纸币包装的毒品1包，经称量净重0.086克，经检验从中检出海洛因。上述事实，有以下证据证实：1、户籍证明信、常住人口登记表及村委会证明材料证明，党宝平，曾用名党宝军，出生于1981年6月13日，户籍所在地延川县XX镇（现属XX镇管辖）党家沟村，具有刑事责任能力。2、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证明，2003年10月14日，党宝军因犯盗窃罪被延安市宝塔区人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金5000元，剥夺政治权利三年；2013年4月27日减刑释放。2013年7月15日，党宝平因吸食毒品被延安市公安局宝塔分局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。2019年5月14日，薛某某因吸食毒品被延川县公安局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。3、现场辨认笔录及照片证明，2019年3月5日，经延川县公安局禁毒大队民警组织郝某某辨认，延川县XX镇XX村XX号窑洞门牌后面是他找到用黄色塑料包装毒品被禁毒民警扣押的地点。2019年6月11日，延川县公安局禁毒大队民警经组织白某某辨认，延安市宝塔区XX园XX号楼XX单元XX层XX号房门上是他取到毒品的地点。4、辨认笔录及照片证明，2019年3月5日，延川县公安局禁毒大队民警经组织郝某某辨认，12张不同男性照片中的7号（党宝平）是给他出售毒品的人。2019年6月10日，延川县公安局禁毒大队民警经组织白某某辨认，12张不同男性照片中的3号（党宝平）是给他出售毒品的人。5、提取笔录及微信截图照片证明，2019年3月5日，延川县公安局禁毒大队民警在郝某某使用的手机中拍照提取郝某某（微信名“团队决定成败”）与党宝军（微信名“得力办公用品”）的微信转账记录、微信图片显示，郝某某于2019年3月5日给党宝军微信转账600元。党宝平给郝某某发送放置毒品的地点在XX镇XX村XX号门牌处。2019年5月14日，延川县公安局禁毒大队民警在党宝平使用的手机中拍照提取党宝平与白延平的微信聊天记录截图。聊天记录显示，2019年5月13日12时11分，党宝平（微信名“得力办公用品”）向白某某（微信名“峰峰”）发送内容为“XX园高层6号楼1单元15（层）电梯右边门超（朝）北的没住人的哪（那）户安全门全字后面用胶带粘着了”的微信信息。6、搜查笔录、扣押物品清单及照片证明，2019年3月5日，延川县公安局禁毒大队民警在郝某某处扣押黄色塑料包装的块状疑似毒品1包。2019年5月13日，延川县公安局禁毒大队民警在延川县XX镇XX村XX号院党宝平家里茶几抽屉内查获用一元人民币包装的粉末状疑似毒品1包、黑色Vivo牌手机1部，予以扣押。7、称重笔录及照片证明，2019年3月5日，延川县公安局禁毒大队民警经对郝某某处查获的疑似毒品称重，净重0.097克。2019年5月14日，延川县公安局禁毒大队民警经对党宝平家里查获的疑似毒品称重，净重0.086克。8、取样笔录证明，2019年3月5日，延川县公安局禁毒大队民警决定将从郝某某查获的疑似毒品0.097克全部作为检材送检。2019年5月14日，延川县公安局禁毒大队民警决定将从党宝平家中查获的疑似毒品0.086克全部作为检材送检。9、毒品检验鉴定报告证明，2019年3月14日、6月3日，经陕西省延安市XX中心分别检验，从郝某某处查获的灰色颗粒状样品检材、从党宝平处查获的白色粉末样品检材中，均检出海洛因。10、毒品收据证明，2019年11月26日，延川县公安局禁毒大队民警将涉案从郝某某处查获的毒品海洛因约0.1克、从党宝平处查获的毒品海洛因约0.09克，存放于延川县公安局禁毒大队。11、证人党某甲证言证明，党家沟村村民党宝平的曾用名叫党宝军，是本村村民党某乙、高某某的次子，曾在监狱服刑多年。12、证人郝某某证言证明，2019年3月5日早上，他打电话向党宝平购买毒品并微信付款600元。过了一会儿，党宝平给他发来微信图片告知毒品存放在XX镇XX村XX号的门牌号后面。他开车到存放毒品地点的路口时被禁毒民警抓住了。禁毒民警查看微信图片后带他找到用黄色塑料包装的毒品1包扣押了。13、证人薛某某证言证明，2019年5月13日中午，她先后给微信名为“风雨”的人微信转账500元、500元、1000元购买毒品，对方先后给她微信发来了存放毒品的地点和图片，都在宝塔区XX园楼上，其中一处在6号楼1单元15层电梯右边住户的安全门上用胶带粘着。她给党宝平发送了毒品存放地点和图片，让党宝平去取毒品。同日15时许，党宝平取毒品回到家里，她注射了一次去接孩子，离开时党宝平也在注射毒品。她注射的毒品是海洛因。14、证人白某某证言证明，2019年5月13日，他想要吸食毒品，联系党宝平购买毒品并微信付款600元。过了一会儿，党宝平发来信息告知存放毒品的地点在XX园XX号楼XX单元XX层电梯右边，还发来了放置毒品地点的图片。他找到毒品在公厕里吸食了。他吸食的毒品是海洛因。15、被告人党宝平供述及讯问同步录音录像资料证明，2019年3月5日，郝某某联系他购买毒品并微信付款600元，他将用黄色塑料包装的1包毒品放在XX镇XX园XX号，再将放置毒品的地点拍照发过去让郝某某取走了毒品。2019年5月13日，他让妻子薛某某联系冯杰购买毒品中，他坐车到延安买毒品。途中白某某联系他购买毒品给他微信付款600元，他又转给薛某某收款。过了一会儿，薛某某发来微信图片告知毒品存放在宝塔区XX园XX号楼XX单元XX层右边，他又将图片和地址发给白某某。之后他又先后给薛某某微信转款500元、1000元购买毒品，薛某某先后给他发来微信图片告知毒品的存放地点都在XX园楼上，他取到毒品在厕所里注射了一次，回到家里与薛某某注射了一部分，剩下的毒品用一元人民币包好放在茶几抽屉里。薛某某出去后，他在家里被禁毒民警抓住了，放在抽屉里的毒品也被查获了。他购买的毒品是海洛因。上述证据，经庭审质证并经审查，来源合法，内容真实，能够相互印证，确实充分，足以认定。经审理查明，2019年2月12日19时许，雷某某（已判刑）驾车与被告人党宝平来到清涧县高杰村镇政府对面被害人张某某的烟酒门市购物时，雷某某趁机盗得芙蓉王香烟2盒，分给党宝平1盒。离开后，党宝平提出再去盗窃，雷某某同意后在外望风，党宝平进入门市盗得芙蓉王香烟3条、现金1200元，分给雷某某现金500元、芙蓉王香烟1条。后经延川县价格认证中心评估，被盗芙蓉王香烟32盒价值720元。上述事实，有以下证据证实：1、现场勘查笔录及照片证明，2019年2月13日，经清涧县公安局勘查，清涧县高杰村镇张某某家门市内靠东墙、南墙、西墙均为货架，东侧货架上下五层，由下至上第二层货架上有存放零某某的蓝色啤酒纸箱，第四层货架上放有整条香烟；货架向东60厘米处有“7”字形玻璃柜台，柜台内摆放有香烟等货物。2、辨认笔录及照片证明，2019年2月19日，清涧县公安局侦查员经组织刘文同分别辨认，12张不同男性照片中的9号（雷某某）、3号（党宝平）是盗窃张某某家门市的男子。2019年8月12日，延川县公安局侦查员经组织雷某某辨认，12张不同男性照片中的4号（党宝平）是与他一起盗窃清涧县一家门市的男子。3、现场辨认笔录及照片证明，2019年7月9日，延川县公安局侦查员经组织雷某某辨认，清涧县高杰村镇政府对面的张某某烟酒门市是他与党宝平盗窃香烟和现金的地点。4、涉案财物价格认定协助书、价格认定意见书证明，2019年8月22日，经延川县价格认证中心评估，涉案芙蓉王香烟32盒价值720元。5、被害人张某某陈述证明，2019年2月12日19时许，女儿打电话告知他家在清涧县高杰村镇政府对面的门市被盗，他打电话报了警。门市平时由岳父和女儿照看。监控显示盗窃行为人开着白色小轿车于18时53分停在门市外面，穿黑衣服的男子进门先拿走芙蓉王香烟2盒，而后进来穿红色上衣的男子领着孩子买了一些小吃，出门开车走了。19时06分，盗窃行为人又掉头停车在门市外面，穿红色上衣的男子进入门市盗走了纸箱内的零某某约3000元和芙蓉王香烟3条，出去坐车离开了。6、证人雷某某证言证明，2019年2月中旬的一天晚上，他和党宝平开车来到清涧县高杰村镇一家烟酒门市，他看见门市没人，就在货柜里盗得芙蓉王香烟2盒。接着有个老年人从门市后面出来，他和党宝平买了点东西离开了。上车后，他给了党宝平1盒香烟，党宝平提出再去盗窃那家门市，他同意后党宝平下车去了那家门市。过了一会儿，党宝平盗得芙蓉王香烟3条和零某某1200元，给他分得500元，又给得1条香烟。7、被告人党宝平供述证明，2019年2月中旬的一天晚上，雷某某开车拉上他和孩子到清涧县高杰村镇的一家门市买东西时，雷某某趁着门市没人盗得芙蓉王香烟2盒。雷某某出来在车上给得1盒芙蓉王香烟。他提出再去盗窃那家门市，雷某某同意后在门市外望风，他进入门市盗得芙蓉王香烟3条和纸箱内的零某某1200元。他给雷某某分了现金500元、芙蓉王香烟1条。当晚，他们返回到延川。上述证据，经庭审质证并经审查，来源合法，内容真实，能够相互印证，确实充分，足以认定。本院认为，被告人党宝平违反国家毒品管理规定，非法出售毒品海洛因两次，其行为构成贩卖毒品罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控被告人党宝平2019年3月5日向郝某某出售毒品一次、5月13日向白某某出售毒品一次的犯罪事实成立，予以认定；指控被告人党宝平的贩卖毒品罪名成立，予以支持。公诉机关还起诉指控被告人党宝平向郝某某出售毒品两次，并提供证据微信转账记录、证人郝某某证言、被告人党宝平供述予以证明。庭审中，被告人党宝平对上述指控事实予以否认，明确提出侦查机关在讯问中存在非法取证情形，并提供了相关线索。本案经过补充侦查，公诉机关仅提供侦查机关的书面说明材料以证明讯问中不存在非法取证情形，并未对被告人党宝平提出的线索予以全面核查，且全案再无其他它证据印证指控事实，指控证据不能排除合理怀疑，不予认定。被告人党宝平的相关辩解意见和辩护人刘雪的相关辩护意见成立，予以支持。量刑方面，被告人党宝平具有盗窃犯罪前科，酌情从重处罚；有吸毒情节而贩卖毒品，自愿认罪，酌情从轻处罚。辩护人刘雪关于贩卖毒品主观恶性相对较小、社会危害小的辩护意见无事实依据，不予采纳。公诉机关的量刑建议因本案事实认定发生变化，不予采纳；辩护人提出的量刑意见未考虑盗窃犯罪前科而偏轻，不予采纳。被告人党宝平曾因犯盗窃罪被判处刑罚，又以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值1920元，数额较大，其行为构成盗窃罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。公诉机关的指控成立。在共同盗窃中，被告人党宝平起了主要作用，系主犯。被告人党宝平到案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，属坦白，依法从轻处罚。辩护人刘雪关于坦白、认罪的辩护意见成立，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。辩护人提出的量刑意见未考虑盗窃全案情节，不予采纳。综上，被告人党宝平的行为分别构成贩卖毒品罪、盗窃罪，依法应当实行并罚。涉案查获的违禁品海洛因依法予以没收。被告人党宝平盗窃所得赃款责令退还被害人，所得赃物责令折价退赔被害人。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二百六十四条、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人党宝平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金2000元；犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金1000元；决定执行有期徒刑一年十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月14日起至2021年3月13日止），并处罚金3000元（限判决生效后十日内缴纳）。二、涉案查获的违禁品海洛因0.183克，由扣押机关延川县公安局没收。三、责令被告人党宝平退还被害人张某某盗窃所得赃款1200元，退赔盗窃所得芙蓉王香烟折价款720元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审  判  长    杨 维 彬人民陪审员    田 建 军人民陪审员    徐 星 慧  二0二0年六月二十八日 书  记  员    董 甜 甜1