黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黑02民终1417号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司，住所地齐齐哈尔市龙沙区卜奎南大街565号。 负责人：丁慧萍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王楠，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：于洪银，男，1963年6月21日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市建华区。 原审被告：陈奕龙，男，1988年9月8日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市建华区。 上诉人太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司（以下简称太平财险齐支公司）因与被上诉人于洪银、原审被告陈奕龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院（2019）黑0203民初2200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平财险齐支公司上诉请求：1.驳回于洪银误工费38,465.6元的诉讼请求；2.本案诉讼费用由于洪银承担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，误工费证据不足且适用法律存在错误。2.原审判决认定本案部分诉讼费由太平财险齐支公司承担，没有法律依据。 于洪银辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，应当予以维持，太平财险齐支公司的上诉理由没有事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。 陈奕龙述称，服从一审判决。 于洪银向一审法院起诉请求：1.太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司在机动车交强险责任限额范围内赔偿于洪银住院期间护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、财产损失费共计112,000.00元；（已扣除保险公司支付的医疗费10,000.00元）2、鉴定费及鉴定检查费6,032.00元由太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司承担；3、超过保险公司交强险责任限额的部分即35,821.87元，由陈奕龙按照30%承担赔偿责任，即10,746.56元；5、本案诉讼费由太平财险齐支公司、陈奕龙承担。 一审法院认定事实：2019年5月24日11时36分，于洪银驾驶鸿尔达牌电动两轮轻便摩托车，沿建华区军校街由北向南行驶至军校街与双华南路交叉路口，违反交通信号灯通行，与沿双华南路由西向东陈奕龙驾驶的黑Ｂ×××××号小型轿车相撞，致于洪银受伤及双方车辆损坏的交通事故。事故发生后，于洪银被送往齐齐哈尔医学院附属第二医院救治，诊断为：右胫腓骨粉碎性骨折。住院24天，支付门诊费272.30元、住院费21,956.04元，其中太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司垫付10,000.00元，于洪银支付剩余12,228.34元。齐齐哈尔市公安局交通警察支队建华大队作出道路交通事故认定书，认定于洪银负该起交通事故的主要责任，陈奕龙负事故次要责任。经黑龙江安通司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人于洪银评定致残程度十级。2019年12月3日可以医疗终结。误工期评定伤后270日，取内固定物需增加误工期20日。护理期评定伤后90日，其中前二周需二人护理，之后时间需一人护理，取内固定物需增加护理期一周，需一人护理。营养期评定伤后60日。二次手术费需8,000.00元左右，或按实际发生数额支付。于洪银支付鉴定及检查费6,032.00元。另查明，陈奕龙驾驶的黑Ｂ×××××号小型轿车在太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期内。 一审法院认为，陈奕龙的违章驾驶行为是造成本次交通事故的原因之一，故于洪银因此次交通事故产生的合理损失应予赔偿。肇事车辆在太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，故保险公司应在保险限额内给付于洪银赔偿款。超出保险限额部分由陈奕龙按照事故责任比例承担30%。医疗费部分，依照医疗费票据，共计22,228.34元。保险公司已垫付10,000.00元。二次手术费部分，参照鉴定意见共计8,000.00元。营养费部分，依据鉴定意见营养期为60日，按照每天100.00元标准计算，共计6,000.00元。住院伙食补助费，按照每天100.00元标准支持24天，共计2,400.00元。护理费部分，参照鉴定意见，护理期评定伤后90日，其中前二周需二人护理，之后时间需一人护理，取内固定物需增加护理期一周，需一人护理，参照2018年黑龙江省服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准计算为宜，护理费共计18,273.93元。误工费部分，误工期评定伤后270日，取内固定物需增加误工期20日，于洪银提供误工证明不足以证明其误工损失，参照2018年黑龙江省建筑业在岗职工平均工资标准计算为宜，共计38,465.60元。伤残赔偿金部分，依据鉴定意见于洪银所受损伤评定为十级。依据2018年黑龙江省城镇居民人均可支配收入标准计算为宜，共计58,382.00元。交通费按每天3.00元标准支持24天，共计72.00元。精神损害抚慰金部分，依据于洪银所受损伤评定为十级伤残，精神损害抚慰金支持1000.00元为宜。财产损失费部分，因于洪银未提供相关证据证明损失数额，一审法院不予支持。上述费用由太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内给付护理费18,273.93元、误工费38,465.60元、残疾赔偿金53,260.47元，共计110,000.00元。剩余医疗费12,228.34元、二次手术费8,000.00元、营养费6,000.00元、住院伙食补助费2,400.00元、残疾赔偿金5,121.53元、交通费72.00元、精神损害抚慰金1,000.00元，共计34,821.87元，由陈奕龙承担30%，即10,446.56元。关于太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司抗辩称鉴定伤残等级过高，要求重新鉴定，因未向法院提供相关证据佐证，本院不予支持。 一审法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决:一、被告太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司于本判决生效之日起10日内在机动车交通事故强制保险限额内一次性给付原告于洪银护理费18,273.93元、误工费38,465.60元、残疾赔偿金53,260.47.00元，合计110,000.00元。二、被告陈奕龙于本判决生效之日起10日内一次性给付原告于洪银医疗费、二次手术费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计10,446.56元。三、驳回原告于洪银其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,377.00元，由原告于洪银负担25.80元，由被告太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司负担1,234.01元，由被告陈奕龙负担117.19元。鉴定费6,032.00元，由被告太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司负担5,508.83元，由被告陈奕龙负担523.17元。 本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”根据上述法律规定，于洪银驾驶的车辆在太平财险齐支公司投保了第三者责任强制保险并发生了交通事故，应当先由太平财险齐支公司在其承保的责任保险赔偿限额内予以赔偿，因于洪银驾驶的车辆未投保第三者商业保险，所以超出保险限额部分应当按照道路交通安全法的规定，按责任划分比例承担责任，即由陈奕龙按照事故责任比例承担30%，一审法院的处理原则并无不当。 关于太平财险齐支公司主张误工时间不符合于洪银伤情的问题，于洪银所受伤情已经由具有鉴定资质的鉴定机构出具了鉴定意见。虽然太平财险齐支公司对鉴定持有异议，但并未提供充分证据证实其主张，一审法院依据鉴定意见认定误工时间并无不当。同时，太平财险齐支公司要求重新鉴定的请求并不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形，故对其要求重新鉴定的请求不予支持。 关于太平财险齐支公司主张的一审法院计算于洪银误工费错误的问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定:“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”于洪银在一审审理期间提供了齐齐哈尔市天饰建筑有限公司出具的工资证明，但该证据不能证明于洪银因受伤导致的收入减少情况，并且于洪银未提供证据证明其最近三年的平均收入情况，一审法院根据上述法律规定，按照2018年黑龙江省建筑业在岗职工平均工资标准计算于洪银的误工收入并无不当，太平财险齐支公司的此项上诉请求没有法律依据，本院不予支持。 关于保险公司是否应承担案件受理费、鉴定费的问题。按照《保险法》第六十六条规定，“责任保险的被保险人因给第三人造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。按照《中华人民共和国民事诉讼法》规定的关于诉讼费用的负担第二十九条规定，诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。鉴定费的负担也是由败诉方负担，人民法院根据案件的具体情况，决定当事人各自应负担的鉴定费数额。因此一审法院判决保险公司承担本案的案件受理费、鉴定费适用法律正确。 综上所述，太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费762.00元，由太平财产保险有限公司齐齐哈尔中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 虹 审 判 员  吴 迪 审 判 员  戚丽英 二〇二〇年六月十八日 法官助理  谢 琪 书 记 员  李思佳