河南省西平县人民法院行 政 裁 定 书（2020）豫1721行审16号申请执行人：西平县市场监督管理局，住所地：西平县西平大道西段路南。负责人：曹小民，该局局长。委托代理人：陈二平，该局工作人员。被申请执行人：西平县嫘祖面粉厂（个体工商户）。法定代表人：陈玉桩，该厂经营者。申请执行人西平县市场监督管理局于2020年4月27日向本院申请强制执行西市监罚决字[2019]第65号行政处罚决定书。本院依法组成合议庭进行了审查。经审查，申请执行人于2019年7月31日作出西市监罚决字[2019]第65号行政处罚决定书，当日向被申请执行人送达，被申请执行人在法定期限内既没有申请行政复议或者提前行政诉讼，也没有履行处罚决定书所确定的义务，申请执行人于2020年4月15日向被申请执行人送达《行政处罚履行催告书》，被申请执行人仍未履行处罚决定书确定的义务，申请执行人向本院申请强制执行。西市监罚决字[2019]第65号行政处罚决定书认定：2019年5月13日，西平县市场监督管理局接到河南省市场监督管理局转来编号为No：SY2019022438《检验报告》，2019年4月9日，河南省市场监督管理局依法抽验中，对标示生产者西平县嫘祖面粉厂2019年1月25日生产，规格型号10kg/袋，食品名称“小麦粉”进行抽验，经河南省产品质量监督检验院检测，脱氧雪腐镰刀菌烯醇标准指示≤1000ug/kg，实测值2419.6ug/kg，单项判定不合格。不符合GB2761-2017《食品安全国家标准食品中真菌毒素限量》要求。2019年6月17日，执法人员对西平县嫘祖面粉厂进行检查，该厂处于正常生产状态，未发现上述批次不合格食品，执法人员当场送达了编号为No：SY2019022438《检验报告》。当事人对编号为No：SY2019022438《检验报告》认定的检验结果有异议，在规定期限内项河南省市场监督管理局提出复检，委托山东食品药品检验研究院检验。该检验所出具的编号为SW201903956的《检验报告》，显示：西平县嫘祖面粉厂2019年1月25日生产，规格型号10kg/袋的小麦粉，脱氧雪腐镰刀菌烯醇技术要求≤1000ug/kg，检测结果3030ug/kg，单项判定不合格。不符合GB2761-2017《食品安全国家标准食品中真菌毒素限量》要求。西平县嫘祖面粉厂生产批号为2019年1月25日的“小麦粉”经河南省产品质量监督检验院和山东省食品药品检验研究院检测，所检项目脱氧雪腐镰刀菌烯醇均不符合GB2761-2017《食品安全国家标准食品中真菌毒素限量》要求。经调查查明2019年1月25日生产的“小麦粉”产品出现不合格原因是收购的小麦原料存在有白籽病现象，生产中所使用的原料小麦仅从外观、水分、容重方面进行把关，采购的食品原料小麦都是农户储量，无法提供合格证明，未按照食品安全标准进行检验，导致产品出现不合格。不合格批次“小麦粉”因客户需求共生产10袋，10kg/袋，生产成本价30元/袋，销售价是32元/袋，全部销售到了舞钢市王艳敏粮油店。因当事人提供找回证据有疑点，我局执法人员与舞钢市市场监督管理局核准，确认舞钢市王艳敏粮油店2019年1月27日购进西平县嫘祖面粉厂2019年1月25日生产的“小麦粉”10袋，10kg/袋，抽样2袋，自己食用2袋，其余6袋已全部销售完毕。当事人提供的找回证据不予采信，货值金额320元，违法所得20元。被申请执行人西平县嫘祖面粉厂的行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条“禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：（二）致病性微生物，农药残留、兽药残留、生物毒素、重金属等污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品、食品添加剂、食品相关产品”的规定。被申请执行人西平县嫘祖面粉厂未按规定对食品原料进行检验的行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第五十一条第一款“食品生产者采购食品原料、食品添加剂、食品相关产品，应当查验供货者的许可证和产品合格证明；对无法提供合格证明的食品原料，应当按照食品安全标准进行检验；不得采购或者使用不符合食品安全标准的食品原料、食品添加剂、食品相关产品”的规定。鉴于西平县嫘祖面粉厂涉嫌生产销售生物毒素超过食品安全标准限量的食品数量少，货值金额较小，截止案发，我局未收到有不良危害报告，根据违法行为的事实、性质、情节、社会危害程度和相关证据，参照《河南省食品药品监督管理行政处罚裁量标准（食品）》，认定该违法行为轻微。依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款：“违法本法规定，有下列情形之一的，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款；情节严重的，吊销许可证：（一）生产经营致病性微生物，农药残留、兽药残留、生物毒素、重金属等污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全按标准限量的食品、食品添加剂”的规定。第一百二十六条第一款“违反本法规定，有下列情形之一的，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门责令改正，给予警告；拒不改正的，处五千元以上五万元以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证：（一）食品、食品添加剂及生产者未按规定对采购的食品原料和生产食品、食品添加剂进行检验”的规定。综合《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款第（一）项、第一百二十六条第一款第（一）项之规定，我局决定责令西平县嫘祖面粉厂未按规定对食品原料进行检验的行为，并给予以下行政处罚：1、警告；2、没收违法所得20元；3、并处以55000元人民币的罚款；两项合计55020元，一并上缴国库。本院经审查认为：申请执行人据以申请执行的西市监罚决字[2019]第65号行政处罚决定书，认定被申请执行人既违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条“禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：（二）致病性微生物，农药残留、兽药残留、生物毒素、重金属等污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品、食品添加剂、食品相关产品”的规定。又违反《中华人民共和国食品安全法》第五十一条第一款“食品生产者采购食品原料、食品添加剂、食品相关产品，应当查验供货者的许可证和产品合格证明；对无法提供合格证明的食品原料，应当按照食品安全标准进行检验；不得采购或者使用不符合食品安全标准的食品原料、食品添加剂、食品相关产品”的规定。上述法律规定针对的是两种不同的违法行为，正是因为被申请执行人在采购食品原料小麦时没有执行“按照食品安全标准进行检验”的规定，才导致其生产销售的面粉中“脱氧雪腐镰刀菌烯醇”不合格。因此，本案中，被申请执行人两种违法行为密切联系，前一违法行为，必然导致后一行为违法的结果，两种违法行为之间具有牵连关系，实践中按一个违法行为予以处罚，足以达到行政执法的目的。本案中，申请执行人作出的处罚决定书，分别依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款、第一百二十六条第一款的规定，对被申请执行人两种违法行为进行了合并处罚，但该处罚决定明确载明“经讨论对责令了西平县嫘祖面粉厂未按规定对食品原料进行检验的行为，给予以下行政处罚：”显然，应依据第一百二十六条第一款第（一）项之规定，对被申请执行人未按规定对食品原料进行检验的行为作出处罚，而该条款项下规定的处罚种类为：责令改正，给予警告；拒不改正的，处五千元以上五万元以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证。本案处罚决定的处罚种类不仅有警告，还有没收违法所得20元；并处55000元人民币的罚款；两项合计55020元，一并上缴国库。由此可见，该处罚决定书自相矛盾，适用法律错误，明显违法并损害被执行人合法权益。综上，申请执行人申请执行的西市监罚决字[2019]第65号行政处罚决定，适用法律错误，明显违法并损害被执行人合法权益。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百六十一条第一款第（四）项的规定，裁定如下：不准予强制执行西平县市场监督管理局作出的西市监罚决字[2019]第65号行政处罚决定。申请执行人如不服本裁定，可以在收到裁定书之日起十五日内，通过本院向河南省驻马店市中级人民法院申请复议，也可以直接向河南省驻马店市中级人民法院申请复议。审判长  许金岭审判员  葛爱莹审判员  苏 伟二〇二〇年六月一日书记员  楚娟娟