湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘03民终576号上诉人（原审原告、并案被告）：京山金鑫劳务有限公司，住所地湖北省京山县新市镇新市大道（春风宾馆302室）。法定代表人：殷新军，该公司董事长。委托诉讼代理人：董旭辉，湖南同升律师事务所律师。被上诉人（原审被告、并案原告）：孙建湘，男，1963年7月7日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：谭惠，湖南肃天律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈健波，湖南肃天律师事务所实习律师。上诉人京山金鑫劳务有限公司（以下简称金鑫劳务公司）因与被上诉人孙建湘工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2019）湘0302民初3949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。金鑫劳务公司上诉请求：1.撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2019）湘0302民初3949号民事判决；2.改判金鑫劳务公司无须向孙建湘支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食费、鉴定费；3.金鑫劳务公司已支付的费用11720元应当在该公司需承担的责任中核减；4.本案诉讼费由孙建湘负担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清。孙建湘系在工地干活时没有注意安全自己从梯子上摔下受伤的，金鑫劳务公司随即安排车辆将其送至湘潭市中心医院就诊，并垫付了全部门诊及住院费用，出院后双方协商解除了劳动关系，并给予了孙建湘11720元赔偿款就此事了结。但之后孙建湘自行申请了工伤认定和劳动能力鉴定来要求金鑫劳务公司赔偿，违反了诚实信用原则，鉴定费应由其自行承担。孙建湘申请劳动仲裁之后金鑫劳务公司第一时间向工伤保险科申请待遇，但是孙建湘却迟迟不能提供本人的社保卡，因此对孙建湘至今未领取工伤待遇，金鑫劳务公司没有过错。2.一审法院适用法律错误。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，不由用人单位承担。一审中金鑫劳务公司已提供足够的证据证实项目为孙建湘缴纳了工伤保险，金鑫劳务公司没有义务提前支付给孙建湘。现工伤保险基金支付在流程中，且只能转账至本人的社保卡内，若金鑫劳务公司垫付了而实际又不能转账至该公司账上，是对金鑫劳务公司权利的侵害。被上诉人孙建湘辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。孙建湘现已收到一次性伤残补助金33026元。请求驳回金鑫劳务公司的其余上诉请求。上诉人金鑫劳务公司向一审法院起诉请求：1.依法撤销潭劳人仲案字〔2019〕第299号仲裁裁决书；2.判决金鑫劳务公司无须向孙建湘支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及伙食费，金鑫劳务公司已支付的费用11,720元在该公司应承担的责任中核减；3.本案诉讼费由孙建湘承担。一审诉讼过程中，金鑫劳务公司撤回第一项诉讼请求。被上诉人孙建湘向一审法院起诉请求：1.判令金鑫劳务公司支付孙建湘住院伙食补助费6000元；2.判令金鑫劳务公司支付孙建湘护理费10800元；3.判令金鑫劳务公司支付孙建湘营养费3600元；4.判令金鑫劳务公司支付孙建湘交通费2000元；5.判令金鑫劳务公司支付孙建湘停工留薪工资30079.8元；6.判令金鑫劳务公司支付孙建湘一次性伤残补助金35093.1元；7.判令金鑫劳务公司支付孙建湘一次性医疗补助金30079.8元；8.判令金鑫劳务公司支付孙建湘一次性就业补助金30079.8元；9.判令金鑫劳务公司支付孙建湘鉴定费200元；以上共计147932.5元。一审法院认定事实：孙建湘自2017年6月20日开始在金鑫劳务公司承包的湘潭市湘江富力城工程项目工地从事维修工作。2017年9月10日上午9时许，孙建湘在湘江富力城工地给Ｆ别墅区外维修时，不慎从梯子上摔下导致手臂受伤，随后被送往湘潭市中心医院住院治疗。经湘潭市中心医院诊断，孙建湘所受损伤为：一、左肩外伤：1.左侧肩关节脱位；2.左侧肱骨大结节撕脱骨折；3.尺神经、腋神经损伤；4.左肩冈上肌腱、喙肱韧带、喙肩韧带、肩锁韧带损伤；5.左肩关节积液、喙突下滑囊积液，周围软组织挫伤。二、右膝关节退行××变。三、高血压。孙建湘于2017年11月9日出院，住院60天。出院医嘱：1.加强营养，注意休息四个月；2.继续服用营养神经药物。金鑫劳务公司为孙建湘共计支付医疗费36929.49元（其中住院费35209.39元，门诊及检查费1720.1元）。2018年7月16日，孙建湘向湘潭市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请。2018年9月5日，湘潭市人力资源和社会保障局作出潭工伤认字〔2018〕1824号《工伤认定决定书》，孙建湘此次受伤为工伤。2019年7月29日，湘潭市劳动能力鉴定委员会依据孙建湘的申请，作出潭劳鉴2019年工723号《劳动能力鉴定结论书》，根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》（ＧＢ／Ｔ16180-2014）标准，孙建湘所受损伤构成伤残拾级。孙建湘垫付鉴定费200元。孙建湘出院并遵医嘱休息四个月后，没有返回金鑫劳务公司处工作，该公司也未通知孙建湘回公司工作。2019年8月8日，孙建湘向金鑫劳务公司邮寄送达《解除劳务关系通知书》，金鑫劳务公司认可收到该通知书。2019年9月25日，孙建湘以金鑫劳务公司未按规定支付相关工伤待遇为由，向湘潭市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年11月6日，湘潭市劳动人事争议仲裁委员会作出潭劳人仲案字〔2019〕第299号《仲裁裁决书》。金鑫劳务公司、孙建湘均对该仲裁裁决不服，诉至一审法院。另查明：（一）金鑫劳务公司与广州天力建筑工程有限公司系劳务承包关系，广州天力建筑工程有限公司为湖南富力城一期西区Ｆ区工程项目于2016年10月25日在湘潭市工伤保险管理服务局办理了工伤保险参保手续，并按规定缴纳了2016年10月至2019年7月的工伤保险费用。（二）根据潭人社发〔2013〕41号文件第十条第二款的规定，务工人员工伤保险待遇涉及本人工资的，统一以全市上年度在岗职工社会平均工资作为取费标准。（三）2017年6月6日，湘潭市人力资源和社会保障局、湘潭市统计局联合下发《关于发布2016年全市在岗职工平均工资的通知》（潭人社发〔2017〕24号），该文件显示，2016年度全市在岗职工年平均工资为56619元，月平均工资为4718元。（四）本案在湘潭市劳动人事争议仲裁委员会仲裁期间，金鑫劳务公司未提交为孙建湘参加和缴纳工伤保险的相关证据。在诉讼中，金鑫劳务公司提交的证据显示，孙建湘的工伤保险待遇问题，湘潭市工伤保险管理服务局已于2019年10月25日受理，目前正在审核办理中。（五）双方均未提供孙建湘受伤前工资发放情况。一审法院认为，本案纠纷系孙建湘在劳动过程中遭受事故伤害要求赔偿引发，其基础法律关系属工伤保险待遇纠纷范畴，故本案案由应为工伤保险待遇纠纷。本案双方对孙建湘在工作过程中遭受伤害属工伤、且构成十级伤残的事实均无异议，其主要争执焦点：一、孙建湘的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金其工资标准应如何计算；二、孙建湘的停工留薪期以及工资如何确定；三、孙建湘请求的住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、垫付的鉴定费，其请求是否有法律依据，是否应予支持；四、金鑫劳务公司提出的无须向孙建湘支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及伙食费，已支付的费用11720元应在承担的责任中核减的理由是否成立。对此一审法院评判如下：一、关于孙建湘的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金其工资标准应如何计算的问题。一审法院认为，本案双方均未提供孙建湘受伤前工资发放情况，同时，依据潭人社发〔2013〕41号文件第十条第二款“务工人员工伤保险待遇涉及本人工资的，统一以全市上年度在岗职工社会平均工资作为取费标准”的规定，结合2017年6月6日湘潭市人力资源和社会保障局、湘潭市统计局联合下发的《关于发布2016年全市在岗职工平均工资的通知》（潭人社发〔2017〕24号），2016年度湘潭市在岗职工年平均工资为56619元，月平均工资为4718元。故本案孙建湘的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的工资标准应按4718元／月计算。上述费用中，依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，应由工伤保险基金支付。一次性伤残就业补助金则由用人单位金鑫劳务公司支付。尽管在本案诉讼中，用人单位金鑫劳务公司提交了孙建湘的工伤保险待遇，湘潭市工伤保险管理服务局已于2019年10月25日受理且正在办理中的相关证据，但基于本案系金鑫劳务公司怠于向工伤保险机构申报孙建湘工伤保险待遇，且在湘潭市劳动人事争议仲裁委员会仲裁期间又未及时提交孙建湘参加和缴纳工伤保险的相关证据所引发，其工伤保险基金应支付的费用应先由金鑫劳务公司支付。一审法院确认孙建湘一次性伤残补助金为33026元（4718元／月×7个月），一次性工伤医疗补助金28308元（4718元／月×6个月），一次性伤残就业补助金28308元（4718元／月×7个月）。对孙建湘提出的“应按5013.3元／月标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金”的诉请，一审法院不予支持。二、关于孙建湘的停工留薪期以及工资如何确定的问题。一审法院认为，孙建湘因工伤在湘潭市中心医院住院60天，出院医嘱休息四个月，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，孙建湘的停工留薪期应为6个月，因金鑫劳务公司未支付孙建湘该期间的工资，故金鑫劳务公司应支付孙建湘停工留薪期工资28308元（4718元／月×6个月）。三、关于孙建湘提出的支付伙食补助费、护理费、营养费、交通费、垫付的鉴定费的诉请是否有法律依据，是否应予支持的问题。一审法院认为，孙建湘因工伤在湘潭市中心医院住院60天，构成十级伤残，其住院伙食补助费、护理费、交通费，依据《工伤保险条例》第三十条第四项之规定，上述事项属工伤保险基金支付的范畴。1.关于孙建湘提出的支付住院伙食补助费6000元的问题。本案孙建湘在湘潭市中心医院住院60天，根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条第三款、《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，一审法院确认住院伙食补助费为600元（60天×10元／天）；2.关于孙建湘提出的支付护理费10800元的问题。孙建湘未提供住院期间需要护理的相关证据，对孙建湘提出的该项诉请，一审法院不予支持；3.关于孙建湘提出的支付营养费3600元的问题。孙建湘提出的该项诉请，不属于工伤保险待遇赔偿的范畴，对该项诉请，一审法院不予支持；4.关于孙建湘提出的支付交通费2000元的问题。本案孙建湘并未在统筹地区以外就医，且提交的交通费发票，大部分属于出院后开支的费用，对孙建湘提出的该项诉请，一审法院不予支持；5.关于孙建湘提出的支付鉴定费200元的问题。该费用属于孙建湘垫付的劳动能力鉴定费用，对该诉请一审法院予以支持。四、关于金鑫劳务公司提出的无须向孙建湘支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及伙食费，已支付的费用11720元应在承担的责任中核减的理由是否成立的问题。一审法院认为，虽然一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及伙食费，属于工伤保险基金支付的范畴。但基于本案纠纷的引发，系用人单位金鑫劳务公司怠于向工伤保险机构申报孙建湘工伤保险待遇，且在湘潭市劳动人事争议仲裁委员会仲裁期间又未及时提交孙建湘参加和缴纳工伤保险的相关证据所致，其工伤保险基金应支付的相关费用应先由金鑫劳务公司支付。金鑫劳务公司可在工伤保险基金审批后，从中予以核减或在执行款中抵扣。金鑫劳务公司提出的“已支付的费用11720元应在承担的责任中核减”的问题，孙建湘对金鑫劳务公司提出的另外支付医疗费用11720元的事实当庭予以否认，且金鑫劳务公司提交的证据系孤证，对此金鑫劳务公司应承担举证不能的法律后果。对金鑫劳务公司的该项诉请，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条第一款，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条第三款、第二十六条第三款、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条、第九条、第十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由原告（并案被告）京山金鑫劳务有限公司在本判决书生效之日起十日内支付被告（并案原告）孙建湘住院伙食补助费600元；二、由原告（并案被告）京山金鑫劳务有限公司在本判决书生效之日起十日内支付被告（并案原告）孙建湘停工留薪期工资28308元；三、由原告（并案被告）京山金鑫劳务有限公司在本判决书生效之日起十日内支付被告（并案原告）孙建湘一次性伤残补助金33026元；四、由原告（并案被告）京山金鑫劳务有限公司在本判决书生效之日起十日内支付被告（并案原告）孙建湘一次性工伤医疗补助金28308元；五、由原告（并案被告）京山金鑫劳务有限公司在本判决书生效之日起十日内支付被告（并案原告）孙建湘一次性伤残就业补助金28308元；六、由原告（并案被告）京山金鑫劳务有限公司在本判决书生效之日起十日内支付被告（并案原告）孙建湘垫付的劳动能力鉴定费200元；七、驳回原告京山金鑫劳务有限公司的其他诉讼请求；八、驳回并案原告孙建湘的其他诉讼请求。上述一、三、四、六项共61934元，如工伤保险基金已支付给孙建湘，京山金鑫劳务有限公司可从上述应付款项中抵扣。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费共20元，减半收取10元，由原告（并案被告）京山金鑫劳务有限公司负担5元，被告（并案原告）孙建湘负担5元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人金鑫劳务公司提交了一份工伤保险待遇核定表，拟证明孙建湘已从工伤保险基金领取到了一次性伤残补助金33026元，说明金鑫劳务公司为孙建湘缴纳工伤保险是实，孙建湘可从工伤保险基金享受待遇，根据工伤保险条例的规定，一次性工伤医疗补助金也可从工伤保险基金支付，一次性工伤医疗补助金目前正在审核流程中。被上诉人孙建湘质证认为，对该证据的真实性、合法性无异议，对其证明目的有异议，因一次性医疗补助金孙建湘尚未领取，故对其保留意见。本院认证认为，上诉人提交的证据能够证实用人单位已为孙建湘缴纳了工伤保险，孙建湘的相关待遇可从工伤保险基金支付，对上诉人提交的该份证据，本院予以采信。经审理查明，工伤保险基金已按伤残等级支付孙建湘一次性伤残补助金33026元。一审判决认定的其他基本事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，孙建湘因工受伤，享受工伤保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”。本案中，孙建湘因工伤发生的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费的支付主体，应为工伤保险基金，而非用人单位。一审法院判令由金鑫劳务公司向孙建湘支付住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费不当，本院予以纠正。金鑫劳务公司上诉请求核减已支付的费用11720元，但其提交的单据没有孙建湘签字，且无其他证据予以佐证，应承担举证不能的相应后果，对金鑫劳务公司的该项上诉请求本院不予支持。综上所述，金鑫劳务公司的上诉理由部分成立，本院予以采纳。依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十三条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2019）湘0302民初3949号民事判决第二项、第五项；二、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2019）湘0302民初3949号民事判决第一项、第三项、第四项、第六项、第七项、第八项；三、驳回京山金鑫劳务有限公司的其他诉讼请求；四、驳回孙建湘的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费共20元，减半收取10元，由京山金鑫劳务有限公司负担5元，由孙建湘负担5元；二审案件受理费10元，由京山金鑫劳务有限公司负担5元，由孙建湘负担5元。本判决为终审判决。审判长 罗 亮审判员 蔡 涛审判员 章业尧二〇二〇年六月二十八日法官助理杨晟书记员何杏附本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休;（二）患病、负伤;（三）因工伤残或者患职业病;（四）失业;（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条经统筹地区社会保险行政部门认定为工伤的职工，其治疗工伤的医疗费用、工伤康复费用和辅助器具配置费用按照规定从工伤保险基金支付。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付;经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准按照省有关规定执行。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……