贵州省安顺市西秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0402民初611号原告：安顺市西秀区金鑫房地产开发有限公司，住所地：安顺市西秀区南华路37号三楼。法定代表人：徐啟林，董事长。委托诉讼代理人：刘松，系贵州磐正律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：刘环杰，系贵州磐正律师事务所实习律师。被告：陆劲松，男，1975年8月13日生，汉族，贵州省习水县人，住贵州省遵义市习水县。委托诉讼代理人：董广杰，男，1956年2月15日生，汉族，贵州省习水县人，住贵州省习水县，代理权限：特别授权。被告：王永术，男，1965年2月15日生，汉族，四川省岳池县人，住四川省岳池县。原告安顺市西秀区金鑫房地产开发有限公司（以下称金鑫房开公司）诉被告陆劲松、王永术追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金鑫房开公司的委托诉讼代理人刘松、刘环杰；被告陆劲松的委托诉讼代理人董广杰、被告王永术到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金鑫房开公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令二被告连带偿还原告代偿款人民币2850000元及资金占用利息（第一笔利息以100000元为基数,自2015年8月10日起截止起诉之日暂计为22097.91元;第二笔利息以300000为基数,自2016年2月2日起截止起诉之日暂计为59137.50元;第三笔利息以300000元为基数,自2016年3月29日起截止起诉之日暂计为56920.83元;第四笔利息以2150000元为基数,自2018年1月17日起截止起诉之日暂计为220987.15元。以上四笔利息2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算,2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的货款市场报价利率计算至代偿款实际付清之日止,截止起诉之日共计利息为人民币359143.39元）;二、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：二被告因资金周转向案外人龚祥借款,原告作为二被告的担保人与其签订《借款协议》。借款期间原告分别于2015年8月10日、2016年2月2日、2016年3月29日向案外人龚祥代偿借款人民币100000元、300000元、300000元,共计人民币700000元。于2017年6月14日二被告与案外人龚祥之间的民间借贷纠纷一案业经安顺市西秀区人民法院作出（2017）黔0402民初1102号民事判决书。案外人龚祥于2018年1月2日向安顺市西秀区法院申请强制执行,后原告与案外人于2018年1月17日达成执行和解并签订《执行和解协议书》,约定原告以自己所有的安顺经济技术开发区停车场车位47个作价人民币2150000元,用于偿还案外人借款人民币2150000元,并于签订协议之日就将47个车位交付给案外人。原告履行了担保义务后多次向二被告追偿代偿款，二被告均不予理睬。原告认为，被告行为已经侵害了原告的合法权益。现原告根据《民事诉讼法》、《担保法》之规定,特向贵院提起诉讼,望判如所请。被告陆劲松辩称：一、被告陆劲松、王永术、原告金鑫房开公司与案外人龚祥于2014年4月9日签订《借款协议》后，因原、被告只按协议履行了部分还款，龚祥向法院起诉，要求解除《借款协议》。该《借款协议》法院已于2017年6月14日判决解除，同时，龚祥主张的借款本金2150000元，法院按三方达成的《还款协议》，判令由原告金鑫房开公司偿还。被告陆劲松仅承担部分利息及部分诉讼费。二、原告诉请被告给付其借款本金2150000元，因原告金鑫房开公司、被告王永术与案外人龚祥于2015年8月4日对被告向龚祥借款签订了《还款协议》。在龚祥申请执行（2017）黔0402民初1102号判决时，原告与龚祥达成《执行和解协议书》。原告按《还款协议》约定履行了还款义务。三、对原告诉请的借款本金及其利息。（2017）黔0402民初1102号《民事判决书》的判决主文第二、第三项已明确，该判决原告已按《还款协议》履行。2015年8月4日，三方签订的《还款协议》第二项约定：“丙方代乙方向甲方偿还借款本金后，所代偿的金额从丙方与乙方××××项目结算的工程款中全额扣除。”原告应遵守三方签订的《还款协议》中的约定，将××××项目的工程款与被告结算后，若被告还欠原告的款，原告才能行使追偿权。四、××××项目系原告发包给被告承建。因原告拖欠被告部分工程款及民工工资，被告急需支付，经原告与龚祥联系，并协商借款本金及其利率后，原告向被告承诺还款担保，被告才向龚祥借款支付原告拖欠的民工工资及工程款。综上，答辩人陆劲松认为，答辩人向案外人龚祥借款，是经原告与案外人龚祥协商借款本金及其借款利率5%后，由其担保，答辩人才向龚祥借款。现××××项目至今双方未完全结算，原告还欠被告部分工程款未支付。原告应按2015年8月4日三方达成的《还款协议》办理。为此，请法院驳回原告的诉讼请求。被告王永术辩称：我不同意原告的诉请。借款合同上面虽然有我的名字，工程是我和陆劲松合伙做的，但是后面他们把我踢出来了，不让我做了，××××的工程与我无关，合同上面没有我的名字，是陆劲松和金鑫房开公司签订的，是陆劲松在操作。因为金鑫房开公司没有拨钱给陆劲松，陆劲松就找龚祥借款，龚祥是房开公司的人。后面他们找到我，要我在借款合同上面签字。因为金鑫房开没有把我们做的工程款结清，所以原告的请求我不同意。本院经审理认定事实如下：2014年4月9日，案外人（出借人）龚祥与被告陆劲松、王永术签订《借款协议》一份，协议载明：“本人陆劲松（系安顺市西秀区金鑫房地产开发有限公司所开发的安顺市开发区××××项目的施工方负责人），因资金周转问题，特向龚祥借款人（民）币大写：叁佰万元整（￥3000000.00元），利息按每月5%计取，（此利息借款人陆劲松自愿独立承担）即每月壹拾伍万元整（￥150000.00）。借期为3个月，即2014年4月9日至2014年7月9日。该笔借款由徐啟林（安顺市西秀区金鑫房地产开发有限公司法人）作为保证人，如该笔借款到期不能按时归还，由保证人徐啟林负责扣除借款人陆劲松（安顺市开发区××××项目）的工程款偿还此笔借款。借款人：陆劲松、王永术（签名）保证人：徐啟林（签名）金鑫公司（印盖）2014年04月09日”。《借款协议》签订后，同日，原告预先扣除1个月利息150000元后，委托张勇通过其中国建设银行账户向被告陆劲松转款2850000元，并同日被告陆劲松、王永术为借款人，被告金鑫公司为保证人共同向原告出具收到案外人（出借人）龚祥3000000元收条1份交龚祥收执。借期届满后，二被告未偿还借款和支付利息，后案外人龚祥（甲方）、案外人张勇（甲方）与被告王永术（乙方）、金鑫房开（丙方）于2015年8月4日对上述借款签定《还款协议》，协议约定：经甲、乙、丙三方协商一致，该笔借款合计400万元（龚祥的借款300万元，案外人张勇的借款100万元）由保证人（金鑫公司）负责还款。并计划还款如下：一、此笔还款乙方同意用其应当从丙方处所得的××××项目工程款偿还甲方，丙方从本月9日起按月向甲方偿还借款本金。每月还款额度为：第1、2月（即2015年8月9日、9月9日）还100000元，余下各期（每月9日）还款200000元，直至还清为止。二、丙方代乙方向甲方偿还借款本金后，所代偿的金额从丙方与乙方××××项目结算的工程款中全额扣除。三、本还款计划书未尽事宜，由甲乙丙三方另行协商，签订补充协议。四、××××项目工程结算完毕付款时，丙方负责通知甲方、乙方到场，方可付款。甲方处有龚祥、张勇签名，乙方有王永术签名、安顺市建筑工程有限公司××××工程项目部（本章不用作签定经济合同）的盖章，丙方有金鑫公司（盖章）及其法定代表人徐啟林的签名。《还款协议》签订后，被告金鑫公司先后于2015年8月10日、2016年2月2日、2016年3月29日，分别向龚祥偿还了借款本金100000元、300000元、300000元，共计700000元，剩余借款本金2150000元未偿还。龚祥（作为原告）于2017年3月向本院提起诉讼要求；1、解除原告与被告签订的《还款协议》；2、判令被告金鑫公司偿还借款2150000元；3、判令被告金鑫公司支付从2015年8月4日至2017年3月6日的利息共计911300元整，上述利息暂时计算2017年3月6日，即起诉之日，待判决后，上述利息按每月2%利率计算至判决确认的支付之日；4、判令被告陆劲松支付从2014年4月9日至2015年8月4日的利息915800元；5、本案的诉讼费用由二被告承担。本院经审理认为：被告金鑫公司应当对被告陆劲松、第三人王永术向原告借款承担连带偿还责任，原告诉请被告金鑫公司偿还借款本金有理，应予支持。被告金鑫公司承担本案保证责任后，有权向被告陆劲松、第三人王永术追偿。并判决：被告安顺市西秀区金鑫房地产开发有限公司在本判决生效后十五日内偿还原告龚祥借款本金人民币2150000元。该判决生效后，金鑫公司未履行还款义务，龚祥向本院申请强制执行，执行过程中，2018年1月17日，龚祥作为执行申请人甲方、金鑫公司作为被申请人乙方达成《执行和解协议书》：1、甲方同意乙方以位于乙方所有的安顺经济技术开发区××××停车场车位47个作价人民币2150000元，用于偿还本案借款本金人民币2150000元。2、乙方承诺上述47个车位未设置抵押担保，未被法院查封，并且未出售给第三方……原告代二被告履行偿还借款的义务后，向二被告索款未果，遂向本院提起诉讼。上述事实有原被告的陈述，有原告提供的收条、（2017）黔0402民初1102号民事判决书、《执行和解协议书》及庭审笔录等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以采信。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。二被告作为借款人与案外人（出借人）龚祥、保证人金鑫公司签订借款协议后，二被告使用龚祥的借款后，未依约偿还借款，原告先后于2015年8月10日、2016年2月2日、2016年3月29日，分别向龚祥偿还了借款本金100000元、300000元、300000元，共计700000元。余下本金2150000元，原告又于2018年1月17日通过以物抵债的方式将其所有的位于安顺经济技术开发区××××停车场车位47个作价人民币2150000元抵偿给龚祥。履行了保证人的代偿权。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故原告诉请要求二被告连带偿还原告代偿款人民币2850000元，本院予以支持。关于原告要求二被告连带偿还借款本金2850000元的资金占用利息（第一笔利息以100000元为基数,自2015年8月10日起，第二笔利息以300000为基数,自2016年2月2日起，第三笔利息以300000元为基数,自2016年3月29日起，第四笔利息以2150000元为基数,自2018年1月17日起各自开始计算。以上四笔利息2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款基准利率计算,2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的货款市场报价利率计算至代偿款2850000元实际付清之日止）的问题：虽然协议未约定代偿后资金占用费的损失计算方法，但原告代二被告偿还借款2850000元后产生损失是客观存在的，本院参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，支持原告的该项请求。被告的辩称无事实及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第三十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告陆劲松、王永术在本判决生效之日起十五日内偿还原告安顺市西秀区金鑫房地产开发有限公司代其偿还龚祥借款本金2850000元。二、被告陆劲松、王永术在本判决生效之日起十五日内偿还原告安顺市西秀区金鑫房地产开发有限公司代偿款资金占用利息(第一笔利息以100000元为基数,自2015年8月10日起，第二笔利息以300000为基数,自2016年2月2日起，第三笔利息以300000元为基数,自2016年3月29日起，第四笔利息以2150000元为基数,自2018年1月17日起各自开始计算。以上四笔利息2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款基准利率计算,2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的货款市场报价利率计算至代偿款2850000元实际付清之日止）。被告如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币32474元，减半收取16237元由被告陆劲松、王永术平均负担，该诉讼费原告已预交，由二被告于本判决生效后十五日内直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在履行期限届满后两年内，向本院申请强制执行。审判员  吴文刚二〇二〇年六月八日法官助理武城锐书记员蒙忠璞