淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0812民初8894号原告：淮安正雅广告传媒有限公司，住所地淮安市清江浦区中鑫上城C1006室，统一社会信用代码91320811MA1WYBW31M。法定代表人：沈燕，职务总经理。委托诉讼代理人：田竹，江苏天哲（淮安）律师事务所律师。被告：淮安施尔美医疗美容有限公司，住所地淮安清江浦区万达广场综合体161号室内购物中心百货楼-4F-A-02A-2/02B-1，统一社会信用代码91320811MA1WJJPF5P。法定代表人：陈晓敏，职务不详。被告：吴迪，女，1985年3月8日出生，汉族，住淮安市清江浦区。原告淮安正雅广告传媒有限公司（以下简称正雅公司）诉被告淮安施尔美医疗美容有限公司（以下简称施尔美公司）、吴迪广告合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告正雅公司的委托诉讼代理人田竹、被告吴迪到庭参加诉讼。被告施尔美公司经本院合法传唤，未到庭应诉。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告正雅公司向本院提出诉讼请求：1、被告施尔美公司支付广告费136633.3元及延期付款违约金（以1366333.3元为基数，从2019年9月1日起按照年息24%计算至实际给付之日）；2、被告吴迪承担连带给付责任；3、被告承担诉讼费。事实与理由：2019年1月20日，原告与被告施尔美公司签订传媒广告发布合同一份，约定原告为被告施尔美公司发布宣传广告，时间为2019年1月31日至2020年1月30日止；发布位置为万达外墙灯箱、共四块，每块单价每年10万元广告费；在协议第二条约定了具体付款方式，另外还就双方权利义务、违约责任等事项作了约定。合同签订后，原告按约为被告施尔美公司发布广告内容，但被告一直拖欠广告发布费。2019年8月9日，在原告多次催要广告发布费无果情况下，双方对上述广告发布合同部分内容进行了调整，发布位置由四块调整为两块，总的费用由40万元调整为30万元，另外约定了分期付款的数额与方式。被告施尔美公司仍然未按时付款，在2019年8月30日催要广告费无果的情况下，原告提出终止合同，被告施尔美公司也表示同意，但对欠付的实际广告发布费用仍然拒绝给付，甚至发生了原告催要欠款的工作人员被被告施尔美公司工作人员殴打的情形。被告吴迪系被告施尔美公司唯一股东，其个人资产与股东资产存在混同情形。现诉至贵院，请求支持原告的诉讼请求。被告施尔美公司未答辩。被告吴迪辩称：1、原告主张的136633.3元经公司核实，数字有出入，但是公司愿意调解；2、我本人不应承担责任，因为我不是公司的法定代表人；我和公司新增加的股东有股权协议，协议中约定由公司和新股东本人承担，与我无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月20日，原告正雅公司（乙方）与被告施尔美公司（甲方）签订一份《淮安正雅广告传媒公司关于传媒广告的发布合同》（以下简称：《广告发布合同》），约定：“…第一条：广告发布概况：1、广告发布内容：施尔美医疗美容广告宣传；2、广告发布时间：2019年1月31日至2020年1月30日；3、广告发布地址和位置：万达外墙灯箱，W-JS-HA-3号1块，W-JS-HA-9号1块，W-JS-HA-12号1块，W-JS-HA-13号1块。广告内容如有变化，甲方需提前十五个工作日以书面形式通知乙方。本条所载其他事项如有变化，甲方需提前一周以书面形式通知乙方。第二条：合同价款及支付方式：1、本合同价款为：单价为人民币10万元/块/年（不含税价），数量4块，总计40万元整；2、合同价款及支付方式：验收合格后甲方在2019年5月25日支付广告费10万元整，2019年8月25日支付广告费15万元整，2019年12月25日支付广告费10万元整，余款5万元作为现金抵用券在甲方公司使用…第四条：违约责任：1、除遭遇不可抗力外，任何一方需要解除合同，应提前5天通知对方，并由违约方承担违约责任，违约金为合同未执行金额的20%；2、甲方未按照约定付款的，每逾期一天按照未支付金额的2‰支付违约金。甲方如逾期10日仍未按照约定支付价款的，乙方不再保留甲方指定的剩余广告时段或执行相应广告发布…”该合同签订后，原告正雅公司为被告施尔美公司提供广告服务。2019年6月25日，原告正雅公司收到被告施尔美公司支付的5万元款项。2019年8月9日，原告正雅公司（乙方）与被告施尔美公司（甲方）签订一份《万达外墙广告发布合同终止协议》（以下简称：《终止协议》），约定：“…双方同意提前终止2019年1月20日签订的万达外墙灯箱四块中的两块广告牌的《广告发布合同》，终止的两块万达外墙灯箱牌编号为W-JS-HA-9和W-JS-HA-12，实际发布时间从2019年1月31日至2019年7月31日止，终止时间从2019年8月1日至2020年1月30日，甲方同意按半年（6个月）计算发布时间并支付半年广告发布费。二、甲方按合同应支付乙方30万元整，已支付广告发布费5万元整，抵消费5万元整，还应支付广告发布费余款20万元整。三、余款具体支付方式：2019年8月30日支付广告款5万元整，2019年9月30日支付广告款5万元整，2019年10月30日支付广告款5万元整，2019年11月30日支付广告款5万元整。四、甲乙双方按上述方式结算完毕后，即视为该合同履行完毕，双方互不追究违约责任…”2019年9月7日，原告正雅公司收到被告施尔美公司支付的50700元款项，其中5万元为广告发布费、700元为违约金。另查，被告施尔美公司于2018年5月16日成立。2019年8月5日，被告施尔美公司的股东由吴迪、周凯变更为吴迪。2019年9月20日，被告施尔美公司股东由吴迪变更为吴迪、陈晓敏，法定代表人由吴迪变更为陈晓敏。庭审中，原告正雅公司提供了与被告吴迪的微信聊天记录，并陈述：根据《终止协议》的约定，吴迪应当于2019年8月30日支付5万元。我公司于2019年8月20日开始通过微信与吴迪联系主张其付款，并在2019年8月28日、29日多次联系吴迪、在30日当天多次联系吴迪；吴迪开始表示能够付款，之后于2019年8月30日下午5点多钟时表示不能付款；此时我公司提出如果不能付款就下架，吴迪表示同意。我公司就于2019年8月30日将灯箱下架，之后继续向吴迪催要款项，吴迪之后支付了50700元。原告正雅公司另陈述，签订终止协议后，我方随时可以拆除广告牌，但到了2019年8月30日，因为被告施尔美公司未付余款，故我公司将四块灯箱一起下架。被告吴迪对上述证据不持异议。本案有争议的主要事实与证据如下：关于《终止协议》中“抵消费5万元”的约定，原告正雅公司陈述，约定的该5万元消费款并未实际发生，并且因被告施尔美公司已经长期停业，故也不可能再产生该消费。被告吴迪陈述，约定的该5万元消费款，是原告正雅公司的刘芬和其一名女性好友共同消费产生的。消费时间大概是从2019年1月20日第一份合同签订后到2019年4月份，该5万元均已消费完毕。被告吴迪提交了刘芬消费记录打印件，原告正雅公司质证称，刘芬系其公司总经理，消费记录中的手机号码的确是刘芬的，但该消费记录不足以证明刘芬实际消费的事实。本案审理过程中，本院依原告正雅公司的申请，依法对被告施尔美公司、吴迪名下价值16万元的财产进行了保全。本院认为，原告正雅公司与被告施尔美公司签订《广告发布合同》，约定由原告正雅公司为被告施尔美公司发布广告，双方之间形成合法有效的广告合同关系；双方之后又签订《终止协议》，应视为对广告合同的权利义务重新进行了约定。《终止协议》中，约定提前终止两块灯箱的使用，并明确该两块灯箱实际发布时间从2019年1月31日至2019年7月31日，按半年计算其广告发布费；原告正雅公司亦陈述，其在签订《终止协议》时可以随时拆除该灯箱；故上述两块灯箱的发布费应截止2019年7月31日。2019年8月30日，原告正雅公司将全部灯箱下架，则除了双方约定提前终止的两块灯箱之外，其余两块灯箱的发布费应截止2019年8月30日。由此计算出四块灯箱全部的发布费为10万元×2×6÷12+10万元×2×7÷12=216667元。被告施尔美公司于2019年6月25日支付发布费5万元；依据《终止协议》的约定，其应于2019年8月30日支付5万元，但其至2019年9月7日支付了5万元发布费、并支付了违约金700元；因《广告发布合同》中约定，被告施尔美公司逾期付款未超过10日的，每逾期一天按照未支付金额的2‰支付违约金，故被告施尔美公司支付700元违约金，应视为其已依约承担了该笔发布费逾期付款的违约责任。《终止协议》中约定，被告施尔美公司支付广告发布费时抵消费5万元，在抵消该费用之后确定了其应继续支付的广告发布费金额，由此可判断在签订该协议时，原告正雅公司认可了该消费费用已发生的事实；被告吴迪提供了原告正雅公司刘芬的消费记录，该消费记录与《终止协议》的约定相印证，足以认定双方已协商将该5万元冲抵广告发布费。由此计算出，被告施尔美公司应付的广告发布费金额为216667元-5万元-5万元-5万元=66667元。原告正雅公司提供的微信聊天记录显示，其于2019年8月30日向被告吴迪催要款项时，因被告吴迪表示不能按约定时间付款，原告正雅公司表示要将灯箱下架，被告吴迪不持异议；综合分析上述情形，可认定原告正雅公司与被告施尔美公司已达成一致，解除了双方之间的广告合同关系。现原告正雅公司主张被告施尔美公司支付广告发布费余款66667元，本院予以支持；其主张的超出部分，本院不予支持。原告正雅公司主张被告施尔美公司支付逾期付款违约金，本院认为，被告施尔美公司未支付广告发布费余款，其行为确实构成违约；但双方解除广告合同关系时并未就支付广告发布费余款的期限达成一致意见，故本院酌定自原告正雅公司起诉之日即2019年9月20日开始计算逾期付款违约金。关于逾期付款违约金的标准，考虑双方系协商一致提前解除合同，本院按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；原告正雅公司主张的超出部分，本院不予支持。原告正雅公司主张被告吴迪承担连带付款责任，本院认为，原告正雅公司与被告施尔美公司签订《广告发布合同》时，被告吴迪并非被告施尔美公司唯一股东，原告正雅公司对此情形应属明知；原告正雅公司与被告施尔美公司签订《终止协议》时，被告吴迪虽为被告施尔美公司唯一股东，但《终止协议》中的相关的权利义务仍来自于《广告发布合同》。原告正雅公司现主张被告吴迪承担连带付款责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告淮安施尔美医疗美容有限公司于本判决生效后三日内支付原告淮安正雅广告传媒有限公司广告发布费66667元，并以66667元为基数，自2019年9月20日开始按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付逾期付款违约金直至全部款项清偿为止；二、驳回原告淮安正雅广告传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3033元，原告淮安正雅广告传媒有限公司负担1566元，被告淮安施尔美医疗美容有限公司负担1467元；保全费1320元，原告淮安正雅广告传媒有限公司负担633元，被告淮安施尔美医疗美容有限公司负担687元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审 判 长  潘 雷人民陪审员  蔡佩玉人民陪审员  方鸿君二〇二〇年六月十九日书 记 员  陈 欣附：相关法律法规《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。