广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终2303号 上诉人(原审原告)：桂林市美迪华关涂料有限公司，住所地：广西壮族自治区桂林市秀峰区甲山乡矮山塘燕子岩工业区18号。 法定代表人：杨仁均，该公司总经理。 委托诉讼代理人：廖辉，广西嘉宸律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：练金玉，女，1987年12月1日出生，壮族，住广西壮族自治区柳州市柳南区。 上诉人桂林市美迪华关涂料有限公司因与被上诉人练金玉劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2020）桂0302民初167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 桂林市美迪华关涂料有限公司上诉请求：1.撤销广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2020）桂0302民初167号民事判决，依法改判；2.本案诉讼费用由上诉人承担。事实和理由：被上诉人于2019年1月16日与公司员工龙梦衡发生争吵后就自行离开工作岗位不来公司上班，之后上诉人电话其回来上班，但被上诉人拒不返岗。被上诉人属于自行离职，因此不应支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。一审判决认定被上诉人月平均工资为3500元过高与事实不符。 练金玉辩称，一审认定事实清楚，适用法律错误，判决合理，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判、 桂林市美迪华关涂料有限公司向一审法院起诉请求：1．原告不支付被告2018年3月18日至2018年10月23日期间未签订书面劳动合同的两倍工资差额24500元；2．原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金10500元；3．原告不支付被告失业赔偿金8064元。 一审法院认定事实：被告于2017年10月24日到原告处工作，岗位为会计。原告未与被告签订书面劳动合同。被告在原告处工作期间工资为3500元／月。原告未为被告缴纳各项社会保险。2019年1月26日，被告与原告的行政管理人员龙梦衡发生争执，被告进行了工作交接。 被告于2019年3月18日向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决：一、桂林市美迪华关涂料有限公司支付练金玉解除劳动关系经济赔偿金10500元；二、桂林市美迪华关涂料有限公司支付练金玉期间未订立书面劳动合同二倍工资38500元；三、桂林市美迪华关涂料有限公司为练金玉补缴2017年10月24日至2019年1月26日期间的社会保险费；四、桂林市美迪华关涂料有限公司支付练金玉失业金损失8064元；五、桂林市美迪华关涂料有限公司支付练金玉未休年假工资2413.8元；六、桂林市美迪华关涂料有限公司支付练金玉2018年1月27日至2019年1月26日期间休息日加班工资12551.7元。2019年11月18日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出桂林市劳人仲字（2019）第454号仲裁裁决书，裁决：一、桂林市美迪华关涂料有限公司在本裁决生效之日起15日内支付练金玉2018年3月18日至2018年10月23日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额24500；二、桂林市美迪华关涂料有限公司在本裁决生效之日起15日内支付练金玉违法解除劳动合同赔偿金10500元；三、桂林市美迪华关涂料有限公司在本裁决生效之日起15日内支付练金玉失业赔偿金8064元；四、桂林市美迪华关涂料有限公司在本裁决生效之日起15日内按照桂林市社会保险经办机构核定的练金玉缴费基数和缴费比例为练金玉补缴2017年10月24日至2019年1月26日期间的养老保险费、职工基本医疗保险费，其中，个人缴费本金部分由练金玉承担；四、练金玉的其他仲裁请求，依据不足，该委不予支持。 一审法院认为，2017年10月24日，被告进入原告处工作，原告为此向其支付劳动报酬，双方已形成劳动关系。关于原告是否应支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”被告于2017年10月24日入职，原告未依法与被告订立书面的劳动合同。被告于2019年3月18日向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年3月18日之前未签订书面劳动合同的双倍工资差额的请求已经超过仲裁时效，故原告应支付被告2018年3月18日至2018年10月23日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。2018年3月18日至2018年3月31日的计薪天数为10天，2018年10月1日至2018年10月23日的计薪天数为17天，原告需支付被告2018年3月18日至2018年10月23日未签订书面劳动合同的双倍工资差额25344.83元（3500元÷21.75天×10天＋3500元×6个月＋3500元÷21.75天×17天）。因被告认可仲裁裁决原告支付其未签订书面劳动合同的双倍工资差额24500元，故原告应向被告支付经济补偿金24500元。关于原告是否应支付被告违法解除劳动合同赔偿金10500元的问题。2019年1月26日，被告与原告的行政管理人员龙梦衡发生争执，被告进行了工作交接。原告主张龙梦衡无权解除与被告的劳动关系。该院认为，从原告法定代表人的妻子与被告的通话录音可知，原告法定代表人的妻子让被告回去继续工作至过年，默认了原告解除与被告的劳动关系的事实，故原、被告劳动合同的解除是原告造成的，属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”故原告应支付被告解除劳动合同赔偿金。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”被告在原告处工作一年三个月，其工资为3500元／月，因此，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金10500元（3500元／月×1.5个月×2倍）。关于原告是否应支付被告失业保险待遇赔偿金8064元的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍”，第十八条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金”，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发［2017］80号）第一条第一项规定：“失业保险金发放标准（一）累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80％发放。”被告在原告处工作一年三个月，非因本人意愿中断就业，原告未为被告缴纳失业保险费，致使被告失业后不能享受失业保险待遇，应当承担赔偿损失责任，故原告应支付被告失业赔偿金8064元（1680元／月×80％×3个月×2倍）。劳动者与用人单位因各类社会保险补缴所产生的纠纷不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故对于原告应否为被告缴纳社会保险费的问题不在本案中处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第八十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《失业保险条例》第十四条、参照《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条的规定，判决：一、原告桂林市美迪华关涂料有限公司支付被告练金玉未签订书面劳动合同的二倍工资差额24500元；二、原告桂林市美迪华关涂料有限公司支付被告练金玉违法解除劳动合同赔偿金10500元；三、原告桂林市美迪华关涂料有限公司支付被告练金玉失业赔偿金8064元；四、驳回原告桂林市美迪华关涂料有限公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，因本案适用简易程序审理减半收取5元（原告桂林市美迪华关涂料有限公司已预交），由原告桂林市美迪华关涂料有限公司负担。 二审中，当事人均未提交新证据。 一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点为：1.被上诉人练金玉月平均工资是多少？2.上诉人是否应支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金？ 关于练金玉月平均工资标准的问题。根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：”（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”上诉人主张微信转账的800元为加班费不应计为工资的理由不成立，本院不予采信。一审认定练金玉月平均工资标准为3500元并无不当，本院予以维持。 关于上诉人是否应支付被上诉人违法解除劳动合同的赔偿金问题。被上诉人因与上诉人行政管理人员龙梦衡发生争执进行工作交接。从上诉人法定代表人的妻子邓国珍与被上诉人的通话录音可知，其意思表示默认上诉人与被上诉人劳动关系解除的事实。上诉人解除被上诉人劳动合同无合理合法依据，属于违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，上诉人应向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金。 综上所述，桂林市美迪华关涂料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人桂林市美迪华关涂料有限公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长  容 艳 审 判 员  陆建华 审 判 员  唐 勇 二〇二〇年六月二十二日 法官助理  龙艳祥 书 记 员  俸筱雅