辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民初178号原告：沈阳中车物流发展有限公司，住所地：沈阳经济技术开发区开发大路。法定代表人：崔玉慧，系该公司经理委托诉讼代理人：孙赫、潘莹莹，系上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。被告：沈阳中荷华隆商贸有限公司，住所地：沈阳市铁西区重工北街。法定代表人：李游，系该公司经理。委托诉讼代理人：张强，系天津致行律师事务所律师。被告：李游，男，住址，沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：张强，系天津致行律师事务所律师。被告：沈阳亿矿商贸有限公司，住所地：法库县双台子乡双台子村。法定代表人：李游，系该公司经理。委托诉讼代理人：张强，系天津致行律师事务所律师。关于原告沈阳中车物流发展有限公司与被告沈阳中荷华隆商贸有限公司、沈阳亿矿商贸有限公司、李游买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月21日立案后，依法由审判员宋宁担任审判长，与审判员鞠安成（并任主审）、刘春杰组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。原告沈阳中车物流发展有限公司诉称:1、请求法院判令被告一向原告偿还116,061,542.16元，及至偿还完毕之日利息（利息按照银行同期贷款利息计算）；2、请求法院判令被告二对第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3、请求法院判令被告三对第一项诉讼请求承担连带担保责任；4、请求法院判令被告三继续履行《担保书》的约定，为原告办理抵押登记手续；判令原告对抵押财产享有优先受偿权；5、判令三被告承担本案全部的诉讼费用。事实理由：自2011年起，原告与被告一签订多笔钢材贸易合同（原告系卖方），合同约定购买钢材数量、价款、提货、结算方式与期限、违约责任等。合同共计10份《钢材买卖合同》被告一仅支付了前期15%款，总计19,575,000.00元。原告为履行合同义务，已另与钢材企业签订了钢材采购协议，并支付了约1.3亿元钢材款。2018年12月10日，被告一、二向原告出具《确认函》，该《确认函》第一条：“我公司与贵公司签订的10笔《钢材买卖合同》，我公司确认已无瑕疵完全收取货物，除预付款外尚未支付其余款的具体情况如下：1、BC-ZH-2017020号合同，截至2018年4月17日付款到期日，我公司至今拖欠贵公司钢材货款人民8,831,777.61元；2、BC-ZH-2017022号合同，截至2018年5月14日付款到期日……9、BC-ZH-2018005号合同，截至2018年9月14日付款到期日，我公司拖欠贵公司钢材货款人民币15050841.30；10、BC-ZH-2018006号合同，截至2018年9月22日付款到期日，我公司拖欠贵公司钢材货款人民币13054287.04，上述10笔合同我公司累计拖欠贵公司钢材货款人民币壹亿壹仟贰佰壹拾壹万捌仟零伍拾柒元捌角（112，118，057.80）。”第二条：“除上述合同外……尚有部分合同尾款未及时支付，尚拖欠贵公司钢材货款肆佰玖拾肆万叁仟肆佰捌拾肆元叁角柒分（4，943，484.37）。”被告一发出上述《确认函》后，仅于2018年12月27日向原告支付了100万元。被告二于2018年8月12日出具承担连带保证责任的《保证书》。被告三以位于天津市南开区与黄河道交口西南侧北方城二区35.36-401，建筑面积2650.21平方米房产，向原告提供抵押担保，出具《担保书》。但被告三未按《担保书》为原告办理抵押登记手续。故原告请求判令被告三承担连带担保责任；继续为原告办理抵押登记手续；并对抵押物享有优先受偿权。三被告沈阳中荷华隆商贸有限公司、沈阳亿矿商贸有限公司、李游辩称：我方对于原告诉请的欠款数额没有意见，但是原告与被告合作多年，请求减免部分债务和利息以促成早日解决纠纷。本院经审理查明：本案原、被告分别于2017年10月20日、2017年11月15日、2017年11月29日、2017年12月15日、2018年1月20日、2018年2月4日、2018年2月10日、2018年3月10日、2018年3月20日、2018年3月25日，共签订了10份《钢材买卖合同》，上述合同第一条约定了钢材型号、生产厂商、数量、单价。案涉10份合同的其他条款约定基本一致，详细如下：第二条、质量要求、技术标准约定：双方当事人对货物的质量标准采取如下列方式：双方认可的其他标准；质量要求：按国家现行标准的质量要求；技术标准：国家现行标准。第三条约定：交付货物及货物单证的地点：1、需方交款自提，提货地点：中国兵工物资沈阳有限公司，或需方向供方付款后直接从资源厂提货；2、需方不得以货物的自然锈蚀损失为由拒绝提货，供需双方确认书签订后，需方不得以质量、重量、数量、交货异议，拒绝向供方支付货款和其他款项。第四条：货物所有权及风险转移：货物所有权自需方提货时起转移。第五条、验收：1、数量确认：以供需双方签订的确认书为准。合理磅差(0.3%）由需方承担。2、质量检验：如有质量异议，需方应当在货物交付后2日内提出，7日内未提出，视为无异议。如发生异议，双方共同与资源厂商协商解决。第六条、结算方式及搜限；1、如需方承担运费，结算票据为两票结算，供方在取得运杂费发票时，需方须在3个工作且内将全部运杂费付给供方，否则执行一票结算（运杂费及相应税费加在单价里)。2、需方在2018年5月28且之前以电汇方式向供方付消全部货款。第七条、提货期：1、供循双方在签订确认函3且后，需方付款后提货。2、如因资源厂商的原因导致供方无法在合同期内供货，双方按照如下处理：继续履行合同，提货期继续执行本条第1款，同时供需双方另行签订补充协议，补充协议为本合同有效组成部份。第八条违约责任：1、如果需方在规定期限内未能向供方付清全部货款，则需方构成违约。需方向供方支付违约金，违约金按未执行货物数量计算，每日为人民币1元/吨。需方最长违约期为10天，需方超过10天仍未全额付款，则本合同自需方违约第11天时（2018年6月8日）自动解除，供货方可全额扣留预付款，自行处理需方尚未交款的货物。2、需方的违约行为造成供方损失的，还应赔偿供方实际损失以及合同如约履行后供方可获得的预期可得利益。这些损失和收益包括但不限于：供方货物短缺、损伤、灭失：所发生的运费、港杂费、吊装费、仓储费等相关费用；处理货物的变价损失；诉讼费用、律师费、审计费用、评估费用、鉴定费用等。第九条、不可抗力:任何一方由于不可抗力的原因不能履行合同时，应当及时向对方通报，在取得相关证明以后，可部分或者全部免予承担违约责任。本合同所称不可抗力是指双方在订立合同时不能预见并且不能避免、不能克服的客观情况，包括重大自然灾害、火灾、战争、动乱等。第十条、解决合同纠纷采用：本合同项下发生的争议，由双方当事人双方协商解决；协商未果，至沈阳仲裁委员会裁决。十一条、其他约定事项；合同签订后，原告只收到了沈阳中荷华隆商贸有限公司支付的15%预付款，共计19,575,000.00元。还查明：2018年12月10日，被告沈阳中荷华隆商贸有限公司、李游向原告出具了《确认函》，该《确认函》第一条：“我公司与贵公司签订的10笔《钢材买卖合同》，我公司确认已无瑕疵完全收取货物，除预付款外尚未支付其余款的具体情况如下：1、BC-ZH-2017020号合同，截至2018年4月17日付款到期日，我公司至今拖欠贵公司钢材货款人民8831777.61元；2、BC-ZH-2017022号合同，截至2018年5月14日付款到期日……9、BC-ZH-2018005号合同，截至2018年9月14日付款到期日，我公司拖欠贵公司钢材货款人民币15050841.30；10、BC-ZH-2018006号合同，截至2018年9月22日付款到期日，我公司拖欠贵公司钢材货款人民币13054287.04，上述10笔合同我公司累计拖欠贵公司钢材货款人民币壹亿壹仟贰佰壹拾壹万捌仟零伍拾柒元捌角（112，118，057.80）。”第二条：“除上述合同外……尚有部分合同尾款未及时支付，尚拖欠贵公司钢材货款肆佰玖拾肆万叁仟肆佰捌拾肆元叁角柒分（4，943，484.37）。”被告沈阳中荷华隆商贸有限公司发出上述《确认函》后，于2018年12月27日向原告支付了100万元。又查明：同时，沈阳亿矿商贸有限公司于2018年12月24日向原告出具了《担保书》，对案涉欠款承担。被告沈阳亿矿商贸有限公司以位于天津市南开区与黄河道交口西南侧北方城二区35.36-401，建筑面积2650.21平方米房产为案涉欠款向原告承担抵押担保责任。抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等。但是，该房产并没有办理抵押登记。另查明：2018年8月12日，被告李游向原告出具了《保证书》一份，自愿为被告沈阳中荷华隆商贸有限公司的案涉欠款向原告承担保证担保责任。并特别明示：该保证责任不构成夫妻共同债务。庭审时，原告为证明其出售钢材的来源，向法院提交了自2017年10月至2018年3月之间，其与辽宁抚顺新钢铁有责任公司的买卖合同13份，汇款单据10份，以证明原告与辽宁抚顺新钢铁有责任公司之间存在钢材买卖合同关系。同时，被告沈阳中荷华隆商贸有限公司向法院提交了钢材交付明细表，证明原告向其出售的钢材均来自沈钢配送和中国兵工物资沈阳有限责任公司配送中心。而且，交付被告钢材所使用的运输车辆大都是原告委托或雇佣的。还查明：依据原告的申请，本院依法于2019年10月25日，到抚顺新钢铁有限责任公司调取了2017年10月1日至2018年4月30日《抚顺新钢铁有限责任公司盘螺/螺纹钢产品销售综合报表》，该报表显示：“客户名称：中车公司；三方协议：中荷华隆公司、大连亿凯钢铁贸易有限公司、大连汇钢贸易有限公司、大连恒彤伟业有限公司、沈阳保尼奥公司、沈阳新经纬金属材料有限公司等”。本案双方一致认可该报表记载发货数据的真实性。其中一部分钢材直接发给中荷华隆公司；剩余钢材发给中荷华隆公司的下游买家大连亿凯钢铁贸易有限公司、大连汇钢贸易有限公司、大连恒彤伟业有限公司、沈阳保尼奥钢铁贸易有限公司钢材。并且，庭审时，本案双方都不知晓三方协议的存在事宜。庭审时，原告统计向被告送货情况如下：沈阳中荷华隆商贸有限公司、大连亿凯钢铁贸易有限公司、大连汇钢贸易有限公司、大连恒彤伟业有限公司、沈阳保尼奥钢铁贸易有限公司等，共计发送钢材7.416万吨”。其中发给中荷华隆公司钢材共计15497.425吨(其中包含沈阳博瑞和钢铁有限公司从中车公司采购钢材3069.489吨，属于中荷华隆公司共计12427.511吨），发给沈阳中荷华隆商贸有限公司的下游买家大连亿凯钢铁贸易有限公司、大连汇钢贸易有限公司、大联恒彤伟业有限公司、沈阳保尼奥公司共计27935吨，属于本案案涉合同钢材共计21003.427吨（其中包含沈阳博瑞和钢铁有限公司从中车公司采购钢材2935.564吨，属于中荷华隆公司共计18067.863吨），发给沈阳中荷华隆商贸有限公司共计30495.799吨。还查明：关于原告沈阳中车物流发展有限公司与案外人沈阳世亚金属材料有限公司、李学军、赤峰永业房地产开发有限责任公司买卖合同纠纷一案，案号为：（2019）辽01民初185号，现已生效，该案亦是钢材买卖合同纠纷，与本案案情类似。以上事实，有原告提供的十份钢买卖合同、被告沈阳中荷华隆商贸有限公司支付预付款的支付凭证、原告与辽宁抚顺新钢铁有责任公司的买卖合同13份，汇款单据10份，被告李游出具的《保证书》，沈阳亿矿商贸有限公司出具的《担保书》，被告沈阳中荷华隆商贸有限公司出具的《委托运输协议》、《中国兵工物资沈阳有限公司管理部出具的过户明细表》、《沈阳钢材批发中心出具的货物进出库明细》、《发货明细》，及依据原告申请我院调取的辽宁抚顺新钢铁有责任公司提供的《辽宁抚顺新钢铁有责任公司螺纹管产品销售综合报表》，沈阳市中级人民法院（2019）辽01民初185号民事判决为证，上述证据经庭审质证和审查，本院对其证据效力予以认定，在卷为凭。本院认为：关于被告沈阳中荷华隆商贸有限公司是否收到案涉钢材货物的问题。现沈阳中车物流发展有限公司主张其将货款汇入至抚顺新钢铁有限责任公司，并与抚顺新钢铁有限责任公司建立买卖合同关系，然后原告将从抚顺新钢铁有限责任公司处购买的钢材以直接或间接的方式交付给了被告沈阳中荷华隆商贸有限公司，被告沈阳中荷华隆商贸有限公司对该交易方式亦予以认可，并承认欠付原告钢材款的事实，再结合，双方往来函件以及涉案钢材生产企业出具的《销售综合表》等证据，沈阳中车物流发展有限公司提供的证据能够相互佐证，已经形成一个证据链条，可以认定原告沈阳中车物流发展有限公司主张已经向被告交付货物的事实，完成了整个买卖交易过程，而且，原、被告各方对此种交易模式都予以认可，故本院依法对沈阳中车物流发展有限公司提出的沈阳中荷华隆商贸有限公司欠付其116,061,542.16元货款的主张予以采信。本院认定沈阳中荷华隆商贸有限公司欠付沈阳中车物流发展有限公司钢材货款116,061,542.16元。关于沈阳中车物流发展有限公司要求沈阳中荷华隆商贸有限公司承担至还款完毕之日止的利息的问题。本院审查后认为，该主张较为合理应予支持。但因2019年8月20日中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率已经取消，故本院认定，本案利息计算为：从沈阳中荷华隆商贸有限公司出具《确认函》认可已欠付钢材款的次日（2018年12月10日）起至2019年8月20日止，按人民银行同期同类贷款利率计算利息。从2019年8月21日起至给付完毕之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算利息。关于沈阳中车物流发展有限公司要求李游承担保证责任的问题。由李游认可其向沈阳中车物流发展有限公司出具了《保证书》，并且该《保证书》明确载明其愿意向沈阳中车物流发展有限公司提供连带保证，故李游依法应当承担相应连带保证责任。综上，本院对沈阳中车物流发展有限公司要求李游承担连带保证责任的主张予以支持。关于沈阳中车物流发展有限公司要求沈阳亿矿商贸有限公司承担担保责任的问题。被告沈阳亿矿商贸有限公司以位于天津市南开区与黄河道交口西南侧北方城二区35.36-401，建筑面积2650.21平方米房产为案涉欠款向原告承担抵押担保责任，因被告未及时办理抵押登记，故根据《物权法》第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效;未办理物权登记的，不影响合同效力”和《物权法》第一百八十七条规定，“不动产抵押权的设立应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”，案涉抵押合同成立生效，但抵押权未设立，故原告主张对案涉不动产行使优先受偿权，不能得到法律的支持，但根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十六条第二款的“法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。”的规定，担保人沈阳亿矿商贸有限公司承担赔偿责任，应在抵押物的财产价格范围内(抵押物位于天津市南开区与黄河道交口西南侧北方城二区35.36-401，建筑面积2650.21平方米房产)对原告承担赔偿责任。综上所述，沈阳中车物流发展有限公司的部分诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条规定，判决如下：一、被告沈阳中荷华隆商贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告沈阳中车物流发展有限公司钢材款116,061,542.16元及利息（以116,061,542.16元为基数，从2018年12月11日起至2019年8月20日止，按人民银行同期同类贷款利率标准计算；以116,061,542.16元为基数，从2019年8月21日起至实际给付完毕之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）；二、被告李游就本判决第一项确定的债务向原告沈阳中车物流发展有限公司承担连带保证责任，在被告李游承担连带保证责任后，有权向被告沈阳中荷华隆商贸有限公司追偿；三、被告沈阳亿矿商贸有限公司就本判决第一项确定的债务向原告沈阳中车物流发展有限公司承担赔偿责任（赔偿责任以沈阳亿矿商贸有限公司位于天津市南开区与黄河道交口西南侧北方城二区35.36-401，建筑面积2650.21平方米房产的价格为上限）；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回原告沈阳中车物流发展有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费622,108.00元，保全费5000元由被告沈阳中荷华隆商贸有限公司、李游、沈阳亿矿商贸有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长 宋 宁审判员 鞠安成审判员 刘春杰二〇二〇年六月二十八日法官助理李国楠书记员关瑞婷