安徽省蚌埠市淮上区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0311刑初95号 公诉机关蚌埠市淮上区人民检察院。 被告人郑少秋，男，1995年7月28日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，务工，户籍所在地为安徽省蚌埠市淮上区，现住址为安徽省蚌埠市淮上区。2020年1月6日，因涉嫌诈骗罪被蚌埠市公安局淮上分局刑事拘留，经蚌埠市淮上区人民检察院批准，于同年2月5日被蚌埠市公安局淮上分局执行逮捕，现羁押于蚌埠市看守所。 辩护人姜新连，安徽治邦律师事务所律师。 蚌埠市淮上区人民检察院以蚌淮检一部刑诉〔2020〕76号起诉书指控被告人郑少秋犯诈骗罪，向本院提起公诉，本院于2020年5月18立案受理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市淮上区人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人郑少秋及辩护人姜新连到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 蚌埠市淮上区人民检察院指控：2018年底，被告人郑少秋与被害人冯某相识，2019年3月至8月期间，郑少秋先后多次以承建工地、投资开工厂等理由，向冯某借款，共计骗取冯某人民币40万余元。 2020年5月14日，双方达成调解协议，并取得被害人谅解。 被告人郑少秋辩称，对公诉人指控的事实无异议，但认为其借的被害人冯某父亲的二十万是有利息的，不应认定为诈骗数额。 其辩护人提出如下辩护意见：1.辩护人认为通过本案的在案证据来看被告人郑少秋是否构成诈骗罪是值得商榷的。被告人具有还款能力案发前后都在积极的协商归还借款，同时也要考虑到本案的被告人和被害人的关系其实是非常特殊的，他们这种同居关系虽说不合法但是双方的亲密关系是不可否认的，被害人也以只要被告人离婚就不需要归还借款，要不离婚就告你诈骗来威胁被告人，辩护人论述这些就是要提醒法庭注意该起指控的诈骗具有特殊性，这种特殊的关系是否能够阻断被害人陷入错误的认识从而交付财产这一诈骗罪的构成要件，至少辩护人认为是可以阻断的，即在本案中是不能排除被害人是否真的陷入了认识错误还是故意为之；2.关于本案的量刑方面的辩护意见：即便被告人构成诈骗罪，对于诈骗的数额辩护人认为也不是起诉书中指控的40余万元，应该是18万元，被害人父亲转给被告人的20万元不应该计算入诈骗罪数额；3.被告人郑少秋有如下从轻、减轻处罚情节：被告人郑少秋构成自首；郑少秋跟被害人达成了刑事谅解协议，取得了被害人的谅解。郑少秋系初犯、偶犯，社会危害性较轻。郑少秋本人也认罪认罚。综上，对被告人郑少秋来说，辩护人认为是可以减轻处罚的。因为本案的诈骗实质发生在男女朋友之间，被告人和被害人的关系比较特殊，双方是有一定的感情基础的，诈骗罪也是经济类犯罪，挽回被害人的损失特别重要。希望法庭秉持着教育为先的原则对被告人在三年以下量刑，并适用缓刑，以争取被告人早日回归社会。 经审理查明：2018年底，被告人郑少秋与被害人冯某相识，2019年3月至8月期间，郑少秋先后多次以与他人打架、亲戚小孩生病、承建工地、投资开工厂等理由，向冯某及其父亲借款，共计骗取冯某及其父亲人民币38万元。 2020年5月14日，双方达成调解协议，并取得被害人谅解。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.户籍证明，证明被告人郑少秋的自然情况。 2.中国农业银行银行卡交易明细清单，证明2019年5月24日，户名为冯某的银行卡，向户名为郑少秋的银行卡汇款人民币40000元。 3.存款业务凭证，证明2019年4月22日，冯某在中国农业银行有限公司郴州七星支行向郑少秋的账户现金存款人民币35000元。 4.中国邮政储蓄银行入账汇款业务凭证，证明2019年7月1日，被害人冯某的父亲冯正权的账户向收款人姓名为吴某1的账户汇款人民币100000元。2019年8月4日，被害人冯某的父亲冯正权的账户向收款人姓名为吴某1的账户汇款人民币40000元。2019年8月8日，被害人冯某的父亲冯正权的账户向收款人姓名为李某的账户汇款人民币60000元。 5.刑事和解协议书、收条，证明2020年5月14日，双方达成调解协议，并取得被害人谅解。 6.证人郑某1证言，证明证人郑某1系被告人郑少秋的哥哥，证实郑某1并没有和被告人郑少秋合伙做过任何生意，被告人郑少秋也没有投过任何股份，被告人郑少秋也没有给过郑某1任何钱。郑某1也并没有帮助郑少秋处理任何打架和借钱的事务。 7.证人王某证言，证明证人王某跟范某和郑某1是朋友关系，跟被告人郑少秋并不是很熟，也没有一起合伙干过生意。 8.证人范某证言，证明证人范某跟郑某1和被告人郑少秋是表兄弟关系，三人也没有一起合伙干过生意，也没有一起去过山东。 9.证人李某证言，证实证人李某系被告人郑少秋的朋友，2019年6、7月份的时候，本来想干服装加工生意的，被告人郑少秋知道这事后口头表示想参与，但没有让郑少秋先期投资，也没有郑少秋参与看场地，后来这事也就没干成。李某明确跟郑少秋讲服装加工生意干不成之后，于2019年7月26日，李某跟郑少秋一起去过被害人冯某的湖南老家。 10.证人吴某1证言，证明证人吴某1系被告人郑少秋的妻子，因感情不和于2019年3月份写了一份离婚协议，分居了，但一直没有办理离婚证，郑少秋还欠吴某1娘家的五六万元钱。证人吴某1与被告人郑少秋分居后，基本上没有什么经济往来，证人吴某1邮政银行储蓄卡也一直由郑少秋使用。 11.证人吴某2证言，证明证人吴某2系被告人郑少秋的表姐，证实并未因为小孩生病向被告人郑少秋借过钱。 12.证人吴某3证言，证明证人吴某3系被告人郑少秋的大姨，证实并未因为小孩生病向被告人郑少秋借过钱。 13.证人郑某2证言，证明证人郑某2系被告人郑少秋的父亲，后来才知道郑少秋欠一个女的40多万，并表示愿意为被告人郑少秋还钱。 14.被害人冯某陈述，证明2019年3月至2019年8月期间，被害人冯某总共被被告人郑少秋骗了总计40余万元。 15.被告人郑少秋供述和辩解，证明郑少秋先后多次虚构承建工地、与他人打架、投资开工厂等事实，并以工地投资、发工人工资、花钱为打架一事疏通关系等为由向冯某借款，骗取冯某共计40万元左右。 16.冯某微信支付交易明细证明（2019.02.05—2019.12.30），证明冯某的微信支付情况。 17.冯某与郑少秋的微信聊天记录，证明郑少秋与冯某聊天的情况，可以证实郑少秋对冯某虚构事实、隐瞒真相，并骗取财物的情况。 18.归案经过，证明2020年2月3日，被告人郑少秋，经电话通知主动到案。 以上证据收集程序合法，内容客观真实，并经当庭举证质证被告人无异议，本院予以确认。 本院认为,被告人郑少秋以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控事实成立，本院予以采纳。被告人郑少秋自动投案，如实供述自己所犯罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人与被害人达成调解协议，并取得被害人谅解，酌情予以从轻处罚。对于被告人郑少秋及其辩护人提出其中20万元借款有利息不应认定为诈骗数额的辩护意见，不能简单的以是否约定有利息作为评判是否构成诈骗。本案中，被告人郑少秋在向被害人冯某父亲借款时，是以虚构的理由借款，借款后，被告人郑少秋也未将该款用于经营，而是挥霍一空，故该辩护意见本院不予采纳。对被告人及辩护人提出无罪的相关辩护意见于法无据，不予采纳。辩护人提出的其他从轻处罚的辩护意见本院予以采纳，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条规定，判决如下： 被告人郑少秋犯诈骗罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月6日起至2024年9月5日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 军 人民陪审员  迟华林 人民陪审员  王小虎 二〇二〇年六月十八日 书 记 员  黄平平 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。