杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0103民初1455号 原告：金秀梅，女，1969年3月5日出生，汉族，住杭州市江干区。 委托诉讼代理人：杨羡英，浙江方重律师事务所律师。 被告：浙江亦民医药有限公司。住所地：杭州市下城区文晖路303号交通集团大楼5楼。 法定代表人：张涛，该公司董事长。 原告金秀梅与被告浙江亦民医药有限公司委托合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法由审判员丁水平适用简易程序审理于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告金秀梅及其委托诉讼代理人杨羡英，被告浙江亦民医药有限公司的法定代表人张涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金秀梅向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付销售佣金42978元（当庭变更为40534元），并自2020年1月16日起按年利率6%计算逾期付款的资金占用损失至实际支付完毕日止；2、判令被告退还保证金5万元，自2015年11月16日起按年利率6%计算逾期返还的资金占用损失至实际支付完毕日止；3、本案案件受理费由被告承担。事实和理由：原、被告于2014年12月2日签订《销售代理合同》。合同约定：甲方（被告）授权乙方（原告）负责“九味双解口服液”在杭州市淳安地区的推广活动。甲方负责配送商业的相关业务，保证协议终端的供货，于每月20日前向乙方提供上月商业终端流向，甲方隔月月底向乙方发放佣金，每盒13元。乙方向甲方缴纳保证金5万元，在甲方首次付给乙方佣金时退还给乙方。 合同签订后，乙方在指定区域积极行使“九味双解口服液”的推广活动，甲方每月以电子邮件的方式向乙方提供上月的销售数量，并以张涛、华秋玉的账户支付佣金。合作之初，被告尚能正常支付，但被告自2016年10月开始拖欠佣金，直到2017年4月合作结束时，被告共计拖欠佣金42978元（当庭变更为40534元）未予支付。另，根据合同约定，被告应当在支付首次佣金即2015年11月16日退还5万元保证金，但一直违约未予退还。 综上，原告为依法维护其合法权益诉之贵院，恳请依法判令支持原告各项诉讼请求。 被告浙江亦民医药有限公司答辩称：一、关于诉讼时效的问题。 原告金秀梅诉讼主张到2016年10月份以后的佣金，以及2015年11月16日应当返还的保证金5万元。根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国民法总则》诉讼时效制度若干问题的解释第二条、第三条之规定，佣金诉讼时效截止2019年10月；保证金诉讼时效截止至2017年11月17日；原告诉讼请求已超过诉讼时效，应驳回其诉讼请求。 二、关于本案原告主张佣金的问题。 1、根据双方签订的《销售代理合同》第十三条之规定，该合同自2014年12月2日起至2015年12月1日止，续签本合同需在合同期届满前30日，本合同届期满后3日未续签，则视为自动放弃合作。从合同期限上，双方自2015年12月2日起，已不具有委托关系，而且本合同第二条第二款第一项规定，年销售量最低为5万盒，按照佣金13元每盒的话，每月至少要销售出去4167盒，而根据原告提供的流水，其每月也就销售200多盒，也即其销量不及每月应达到销量的1/20，属于严重未达标。因而原告既未达到自动续签的条件，而且之后也未签订续签代理合同，双方委托关系已经终止。而且委托合同具有任意解除权，双方可随时解除委托合同，可通过口头或书面形式。 2、关于2016年10月之前支付佣金。因原告与被告之间存在一定的朋友关系，虽然原告销量未达标，但也基于情面给了原告一段时间进行调整整改。但原告实际销量远远低于最低销量，因而被告决定收回委托权权限，自营“九味双解口服液”。至于之后的销量问题实际上是产品在一定区域推广后自然形成的效应，属于自然增量，而非原告所主张的是其带来产生的销量。 综上，原告主张被告支付其2016年10月份以后的佣金没有任何依据。 三、关于原告主张退还保证金的问题。 根据《销售代理合同》第二条第一款第三项，如原告未在规定时间内完成开发工作的社区卫生服务中心（或站点），以及乙方视为放弃开发的社区服务中心（或站点），甲方有权调整开发人员，并没收相应社区卫生服务中心（或站点）的开发保证金；以及本合同第6条也标注：覆盖率达到80%及以上，全额退还保证金。从原告的销量看，远远没有达到要求的1/20，每月有两三百盒，原告没有达到要求，所以被告拒绝返还保证金。 本院经审理认定案件事实如下：2014年12月2日，甲方浙江亦民医药有限公司和乙方金秀梅签订《销售代理合同》一份，约定甲方为满足当地患者及医务人员对健康的需求，在信任、平等的基础上，本着互惠互利，共同发展的原则，授权乙方负责其产品在建德、淳安地区进行合法学术推广活动（九味双解口服液），乙方根据商业终端出具的流向隔月押批向乙方支付佣金。年任务量为建德、淳安地区5万盒，开发期内甲方不考核乙方销量。已开发成功的终端，甲方按照月度考核，不累计，甲方给予乙方3个月的上量期；若连续3个月未达到最低考核销量，乙方必须拿出下月整改措施；A.开发期后，如连续3个月达不到协议任务量的20%，则相应减少佣金8%；B.若乙方只能完成该医院指标的 2015年11月16日，张涛向金秀梅支付3640元；2016年1月7日，张涛向金秀梅支付2522元；2016年4月2日，张涛向金秀梅支付1690元；2016年4月12日，张涛向金秀梅支付3692元和6994元；2016年6月17日，张涛向金秀梅支付18941元；2016年9月22日，张涛向金秀梅支付2574元；2016年9月28日，张涛向金秀梅支付3913元；2016年10月18日，张涛向金秀梅支付4394元；2016年11月17日，华秋玉向金秀梅支付2964元。以上共计51324元。 2015年7月13日-2015年10月20日期间，原告共计推广370盒（其中2015年7月13日-2015年10月8日推广340盒）。2015年11月2日-2016年2月23日期间，原告共计推广1608盒。2016年3月1日-2016年3月31日，原告共计推广454盒。2016年4月5日-2016年5月31日，原告共计推广356盒。2016年6月13日-2016年6月30日，原告共计推广143盒。2016年7月5日-2016年8月11日，原告共计推广496盒。2016年9月8日-2016年10月25日，原告共计推广574盒。2016年11月10日-2016年11月30日，原告共计推广316盒。2016年12月14日，原告共计推广10盒。2017年1月13日-2017年1月20日，原告共计推广370盒。以上共计4697盒。 另，原告提交的2016年11月10日-2017年2月13日的表格以及2015年9月1日-2018年9月27日的销售台账无相应的电子邮件对应。 庭审中，双方确认案涉推广业务已开标。 另查明，2017年6月9日-2019年10月25日，原告屡次通过短信向被告法定代表人张涛（139××××2160）催要款项。 本院认为，关于诉讼时效问题，庭审中，原告就此举证并在庭后补充了该证据，且被告法定代表人亦承认139××××2160为其手机号码，故本院对于被告就诉讼时效的抗辩不予采纳。 关于合同有效期问题，双方虽约定了合同的有效期，但该期限届满后履行过程中双方以实际行动继续履行合同，故本院对于被告抗辩的2015年12月1日双方无委托合同，且被告以此拒绝支付佣金的主张不予采纳。 根据原、被告签订的《销售代理合同》，“甲方给予乙方3个月的上量期；若连续3个月未达到最低考核销量，乙方必须拿出下月整改措施；A.开发期后，如连续3个月达不到协议任务量的20%，则相应减少佣金8%”；且双方约定的年销售任务为50000盒，但根据原告提交的2015年7月13日-2017年1月20日的销售情况，原告远远未达到销售任务。故原告第一次销售即2015年7月13日之后的三个月内应按照13元/盒计算佣金，之后应按照合同约定扣减8%，为56529.72元。因被告已支付原告51324元，故被告还需支付原告5205.72元。关于逾期付款利息，本案中原告存在着重复计算的行为，导致双方对于应付金额的不确定，故相应的逾期付款利息应从起诉状副本等材料送达被告之日（2020年3月29日）起算。 关于保证金，双方约定“甲方按照乙方开发该医院时所交的保证金5万元在甲方首次付给乙方佣金时退还给乙方（保证金不计利息）（注：覆盖率达到≥80%，全额返还保证金）”。现能够确认，被告于2015年11月16日支付了首笔佣金，但关于覆盖率问题，双方均未举证证明，无从考量，故关于全额返还保证金需覆盖率达到80%这一条件对双方不发生效力。被告应于2015年11月16日即返还原告保证金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告浙江亦民医药有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告金秀梅佣金5205.72元并按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算支付该款自2020年3月30日起至实际履行日止的逾期付款利息； 二、被告浙江亦民医药有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告金秀梅保证金50000元并支付该款自2015年11月17日起至判决确定的履行日止的逾期付款利息损失（2015年11月17日至2019年8月19日按中国人民银行公布的贷款基准利率计算；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算）； 三、驳回原告金秀梅的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2124元（原告已预缴），减半收取1062元，由原告金秀梅负担432元，由被告浙江亦民医药有限公司负担630元。 原告金秀梅于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江亦民医药有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 丁水平 二〇二〇年六月十五日 代书记员 孙惠惠