湖南省娄底市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘13民终566号 上诉人（原审原告）：李坪峰，男，1979年10月16日出生，汉族，住湖南省双峰县。 委托诉讼代理人：贺燕琴，湖南全觉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：湖南富满装饰工程有限公司，住所地长沙市岳麓区桐梓坡西路138号长房时代城第16幢N单元104号房。 法定代表人：陈明，该公司执行董事兼总经理。 被上诉人（原审被告）：陈明，男，1986年5月10日出生，汉族，户籍地湖南省新化县。 上诉人李坪峰因与被上诉人陈明、湖南富满装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2019）湘1321民初2511号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李坪峰上诉请求：一、撤销双峰县人民法院作出的(2019)湘1321民初2511号民事判决书;二、判令被上诉人湖南富满装饰工程有限公司、陈明立即返回原告支付的房屋装修款100000元及利息2765元,共102765元。(注:利息计算至债务全部清偿日止。从2018年9月20日计算至2019年5月10日、按银行贷款利息年利率4.35%计息,共2765元);三、判令被上诉人湖南富满装饰工程有限公司、陈明立即支付上诉人违约金66960元。四、判令被上诉人承担两审诉讼费及公告费。事实与理由：原审判决认定事实错误,适用法律不当。上诉人与被上诉人湖南富满装饰工程有限公司之间的房屋装修合同,约定被上诉人湖南富满装饰工程有限公司就上诉人的房屋室内装修工程进行承包,承包方式为材料加人工,承包总价款为218800元,并约定工期为90天,2018年12月20日前需全部完工。原告按约于2018年9月20日转账给陈明10万元工程预付款,但被上诉人一开始就拖延进场且数次停工。事实上,被上诉人仅完成水电线路布置和简易的木工吊顶、阳台地砖贴铺,且施工质量多处不符合室内装修要求。被上诉人湖南富满装饰工程有限公司停工并非双方产生分歧装修停工,而是被上诉人一开始就拖延进场且数次停工,对上诉人的催告不理不睬,被上诉人一开始就根本违约,被上诉人根本无意履行合同,是借装修之名侵占上诉人装修预付款。在被上诉人已存在根本违约,拖延工程的前提下，为防止损失进一步扩大,上诉人停止支付第二笔工程款5万元,具有正当理由,未构成违约。上诉人已按合同约定履行了合同义务,但被上诉人并未按约履行合同义务，上诉人于2019年4月15日解除了上述合同并通知了被上诉人陈明。合同解除后,被上诉人仍不予理会，并未将工程交付给上诉人,亦未向上诉人移交全部施工资料,在此情形下,按照双方合同约定,工程不需结算,且被上诉人应按合同约定承担相当于合同总金额的20%的违约金,即违约金总计为66960元。合同约定是在乙方自合同解除之日起三日内将工程移交甲方情形下适应该约定,而被上诉人并自上诉人提出解除合同之日起三日内将工程移交给上诉人,被上诉人是收钱不办好事,不管上诉人怎么催告均不予理睬。一审法院却以上诉人与被上诉人合同解除后,双方之间未进行结算为由，认定无法确定已装修部分金额。显然属于事实认定错误。被上诉人躲避上诉人、拒不履行合同的行为不仅违背诚信、构成违约,也侵犯了上诉人的合法权益。综上所述,一审判决认定事实错误,适用法律不当，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 湖南富满装饰工程有限公司、陈明未向本院提交答辩意见。 李坪峰向一审法院起诉请求：1、被告一、二立即返还原告支付的房屋装修款100000元及利息2765元，合计102765元；2、被告一、二立即支付原告违约金66960元；3、被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定以下事实： 被告陈明系被告湖南富满装饰工程有限公司（自然人独资）法定代表人。2018年9月18日，原告李坪峰（甲方）与被告湖南富满装饰工程有限公司（乙方）签订房屋装修合同，工程名称李坪峰双峰别墅，工程地点双峰，承包内容建筑装修工程，承包方式材料加人工，合同工期以第一笔预付款付款日期为起始日，工期90天，承包价格218800元，付款时间约定9月份付100000元，10月份付50000元，剩余款项待甲方验收合格后全部付清。合同还约定了合同解除、违约责任等条款。2018年9月20日，原告通过银行向被告陈明转账100000元。被告湖南富满装饰工程有限公司为原告房屋进行了水电布置、木工吊顶、地砖铺贴等装修。后原、被告因分歧装修停工，原告李坪峰于2019年4月15日短信联系被告陈明要求解除合同，双方一直未进行工程结算。原告要求被告方返还装修预付款并承担违约责任无果，遂诉至一审法院，提出前述诉讼请求。 一审法院认为，原告李坪峰与被告湖南富满装饰工程有限公司签订房屋装修合同，是双方真实意思的表示，不违反法律规定，合法有效。原告李坪峰预付被告方100000元，被告湖南富满装饰工程有限公司对原告李坪峰房屋进行了水电线路布置、木工吊顶、阳台地砖铺贴等装修工作，后因双方产生分歧装修停工，原告短信联系被告陈明解除合同，被告陈明未提出反对意见，应视为合同已解除，但双方未进行结算。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条规定：合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。原、被告签订的房屋装修合同约定“如遇解除合同的情况出现……乙方三日内将工程移交甲方后，待甲方委托他人施工完毕结算后，按乙方施工的直接费用计算，支付所欠乙方的工程款”，现被告方已对原告的房屋进行了部分装修，但原、被告之间未进行结算，无法确定已装修部分金额。关于违约问题，原告于2019年9月20日预付100000元后，被告方对房屋进行了部分装修，后被告方未在合同约定的期限内履行完毕，原告亦未在合同约定的10月份付款50000元，从原告提交的证据来看，不能证明系被告方先行违约，故对原告要求被告湖南富满装饰工程有限公司、被告陈明返还房屋装修款100000元及利息2765元并支付违约金66960元的诉讼请求，一审法院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告李坪峰的诉讼请求。案件受理费3700元，公告费560元，合计4260元由原告李坪峰负担。 二审审理中，上诉人李坪峰向本院提交邓伟钦证人证言一份，拟证明被上诉人在2018年11月之前未对案涉房屋进行任何施工，早已根本违约，施工期满后房屋亦未达到交付标准。 被上诉人湖南富满装饰工程有限公司、陈明未向本院提交新证据。 对于二审期间上诉人李坪峰向本院所提交的证据的证明力，本院结合本案其他证据予以综合认定。 经二审审理查明，本院确认一审判决认定的案件事实。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。李坪峰与湖南富满装饰工程有限公司经协商签订房屋装修合同，系双方当事人的真实意思表示，合法有效。在合同履行过程中，李坪峰向该公司支付工程款10万元，该公司对李坪峰的房屋进行了水电布置、木工吊顶、地砖铺贴等装修均属客观事实。后因双方产生分歧以致装修停工，经李坪峰短信联系陈明要求解除合同，陈明及所在公司未再继续履行合同，应视为双方已解除合同。在合同解除后，双方本应依据合同约定对已完成的工程部分进行结算，由于双方未进行结算，故无法确定湖南富满装饰工程有限公司已完工的工程量及工程价款，同时李坪峰对此亦不能提供充足证据予以证实，因此原判决以证据不足为由驳回李坪峰的诉讼请求并无不当。综上，上诉人李坪峰的上诉请求不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3694元，由上诉人李坪峰负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  童赞辉 审 判 员  魏正宇 审 判 员  谭 芳 二〇二〇年六月二十八日 代理书记员  刘 银 附相关法律法规： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。