广东省深圳市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤03执异1168号 申请人（申请执行人）：肖金富，男，1979年10月26日出生，汉族，身份证住址为广东省深圳市宝安区。 委托诉讼代理人：刘丹，广东广和律师事务所律师。 被申请人：刘宏超，男，1981年8月2日出生，汉族，身份证住址为河南省新郑市。 被申请人：冯志刚，男，1980年6月3日出生，汉族，身份证住址为河南省新郑市。 被申请人：刘林山，男，1957年8月25日出生，汉族，身份证住址为河南省新郑市。 被执行人：深圳市优资行商业运营有限公司，住所地为深圳市龙华区龙华街道三联社区富泉新村北区保利悦都5栋A-2-039，统一社会信用代码为91440300311835232D。 法定代表人：刘林山。 申请人肖金富因与被执行人深圳市优资行商业运营有限公司（以下简称优资行公司）合同纠纷一案，深圳仲裁委员会作出的（2018）深仲裁字第1705号仲裁裁决已经发生法律效力。因被执行人优资行公司未履行生效法律文书所确定的义务，肖金富向本院申请强制执行，案号为（2019）粤03执1858号。执行过程中，肖金富向本院申请追加刘宏超、冯志刚和刘林山三人为被执行人。本院依法受理并组成合议庭进行审查。申请人肖金富的委托诉讼代理人刘丹到庭参加了听证，被申请人刘宏超、冯志刚、刘林山及被执行人优资行公司经本院依法传唤，未参加听证。本案现已审查终结。 申请人肖金富申请追加刘宏超、冯志刚和刘林山为本院（2019）粤03执1858号案件的被执行人并承担清偿责任。主要事实和理由如下：1、本案所涉债务主要产生于刘宏超担任案涉公司股东期间。优资行公司为一人有限公司，经营过程中财务管理混乱，公私不分，刘宏超应当就案涉债务承担连带清偿责任。冯志刚在明知该司负债300多万的情况下，与刘宏超签订了案涉公司的《股权转让协议》，以1元的价格受让该司100%股权并主动承担该司全部债务。该协议属于《中华人民共和国合同法》第五十二条第二款规定的情形，属于无效合同，刘宏超才是案涉公司的“实际股东”。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条规定，刘宏超作为该一人有限责任公司的“实际股东”，应对优资行公司所负债务承担连带清偿责任。按照该司章程（2018年4月4日、2018年11月5日、2018年12月26日备案）第十二、十三条“公司认缴出资额：人民币1000万元；出资比例100%,出资方式：货币；经全体股东一致约定，股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划”之规定，刘宏超转让该司股权，本应按经营需要履行出资义务弥补亏损。然而，截至2018年10月31日，刘宏超实际出资仅人民币90万元，待履行出资义务，弥补该司经营需要的亏损金额为人民币2372196.06元。刘宏超未依法履行出资义务即转让股份，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条之规定，刘宏超应在其未依法出资的范围内对该司债务承担连带责任。2、冯志刚和刘宏超于2018年10月31日签订《股权转让协议》，其中第三条“有关优资行债务的分担约定”明确，“招商果岭由乙方（冯志刚）向各业主承担返租义务以及后续的运营管理等活动”。然而，冯志刚未履行该义务于2018年12月26日将该司100%的股权以人民币1元的价格转让给了刘林山。其行为同样违反了该司章程（2018年4月4日、2018年11月5日、2018年12月26日备案）第十二、十三条“公司认缴出资额：人民币1000万元；出资比例100%,出资力式：货币；经全体股东一致约定，股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划”之规定。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条之规定，冯志刚应当被追加为被执行人并对优资行公司所负债务承担清偿责任。3、刘林山于2018年12月26日受让案涉优资行公司100%股权至今。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条之规定，现该司财产不足以清偿涉案债权，刘林山应对被执行人优资行公司所负债务承担连带清偿责任。 被申请人刘宏超、冯志刚、刘林山及被执行人优资行公司未参加听证，未作答辩。 本院审查查明，深圳仲裁委员会作出的（2018）深仲裁字第1705号仲裁裁决已经发生法律效力，裁决如下：一、优资行公司向肖金富支付应付租金至实际付款之日止，计至2018年7月10日为人民币33825.8元（其中，2018年9月10日之前，优资行公司应付租金按照每月人民币14769元之标准计算；2018年9月11日起，优资行公司应付租金按照每月人民币6325元之标准计算）；二、优资行公司按照所欠应付租金总额20%的标准向肖金富支付违约金至实际付款之日止，计至2018年7月10日为人民币6765.16元；三、优资行公司补偿肖金富因办理本案支出的律师费人民币7384.5元；四、本案仲裁费用人民币9178元由优资行公司承担，该费用已由肖金富预交，优资行公司应于履行本裁决时径付肖金富。 因优资行公司未能履行生效法律文书所确定的义务，肖金富向本院申请强制执行。本院于2019年11月27日作出（2019）粤03执1858号之一执行裁定书，认定优资行公司没有其他可供执行的财产，且肖金富在指定期限内不能提供可供执行的财产线索，该执行程序无法继续进行，故以终结本次执行程序处理。 本院审查期间，肖金富为证明其主张，提交以下证据：1、《深圳市优资行商业运营有限公司关于股权变更的决定》，证明2018年10月31日刘宏超将其持有的该司100%的股权以人民币1元的价格转让给了冯志刚；2、《股权转让协议》，证明2018年10月31日冯志刚以1元的价格受让该司100%股权并承担该司全部债务；3、《深圳市优资行商业运营有限公司章程》2018年4月4日备案，证明按照公司章程第十二、十三条“公司认缴出资额：人民币1000万元；出资比例100%，出资方式：货币；经全体股东一致约定，股东认缴出资额由股东根据贵司实际经营需要决定出资计划”之规定，刘宏超转让该司股权时，应按经营需要履行出资义务弥补亏损；4、《深圳市优资行商业运营有限公司关于股权变更的决定》，证明冯志刚于2018年12月26日该将100%的股权以人民币1元的价格转让给了刘林山；5、《股权转让协议》，证明2018年12月26日刘林山以1元的价格受让该司100%股权并主动承担该司全部债务；6、《深圳市优资行商业运营有限公司章程》（2018年11月5日），证明按照该司章程第十二、十三条“公司认缴出资额：人民币1000元；出资比例100%，出资方式：货币；经全体股东一致约定，股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划”之规定，冯志刚转让该司股权时，应按经营需要履行出资义务弥补亏损；7、《深圳市优资行商业运营有限公司章程》（2018年12月26日），证明按照该司章程第十二、十三条“公司认缴出资额：人民币1000万元；出资比例100%，出资方式：货币；经全体股东一致约定，股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划”之规定，刘林山应按经营需要履行出资义务弥补亏损。对此，被申请人刘宏超、冯志刚、刘林山及被执行人优资行公司未到庭听证，未发表质证意见。 依据当事人提交的优资行公司工商资料显示，深圳市优资行商业运营有限公司成立于2014年8月15日，有限责任公司（自然人独资），注册资本1000万元，现有证据未反映被执行人优资行公司股东有实际认缴出资的情况。 本院认为，首先，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条规定：“作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，被执行人优资行公司为一人有限责任公司，其财产不足以清偿生效的（2018）深仲裁字第1705号仲裁裁决确定的债务，而刘林山作为优资行公司的唯一股东，未提交证据证明优资行公司的财产独立于自己的财产，据此肖金富依法申请追加刘林山为被执行人并对优资行公司的涉案债务承担连带清偿责任，符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》之规定，本院予以支持。 其次，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，优资行公司工商资料未显示冯志刚和刘宏超履行认缴出资义务。冯志刚和刘宏超作为优资行公司的原股东未履行出资义务即转让股权，依法应在其未依法出资范围1000万元内对案涉债务承担责任。据此申请人肖金富请求依法追加冯志刚和刘宏超为本院（2019）粤03执1858号案件的被执行人，符合法律规定，本院予以支持；但申请人肖金富请求依法追加冯志刚和刘宏超对优资行公司债务承担连带清偿责任，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》之规定，对此本院不予支持。 综上，申请人肖金富申请追加刘宏超、冯志刚、刘林山为本院（2019）粤03执1858号案件的被执行人并承担清偿责任，部分请求成立，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第二十条、第三十二条之规定，裁定如下： 一、追加被申请人刘林山为本院（2019）粤03执1858号案件的被执行人，刘林山对被执行人深圳市优资行商业运营有限公司在深圳仲裁委员会（2018）深仲裁字第1705号仲裁裁决下的债务承担连带责任； 二、追加被申请人冯志刚和刘宏超为本院（2019）粤03执1858号案件的被执行人，冯志刚和刘宏超分别对被执行人深圳市优资行商业运营有限公司在深圳仲裁委员会（2018）深仲裁字第1705号仲裁裁决下的债务在人民币1000万元未缴纳出资的范围内内承担清偿责任。 如不服本裁定，申请人或被申请人可自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长 陈  利  鹏 审判员 刘  自  正 审判员 蔡  劲  峰 二〇二〇年六月二十四日 书记员 潘艺琦（兼）