重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0106民初17795号 原告：肖东，男，1978年11月20日出生，汉族，原系重庆太强机械制造有限公司车间主任，住重庆市巴南区。 委托诉讼代理人：叶春凤，重庆中钦国彦律师事务所律师。 被告：重庆太强机械制造有限公司，住所地重庆市沙坪坝区中梁镇茅山峡村七龙六社，统一社会信用代码91500106203115836U。 法定代表人：李太强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈治强，重庆康实律师事务所律师。 原告肖东与被告重庆太强机械制造有限公司劳动争议一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告肖东及其委托诉讼代理人叶春凤、被告重庆太强机械制造有限公司的委托诉讼代理人陈治强到庭参加诉讼。庭审中，双方当事人申请庭外和解未果，本案由简易程序转为普通程序审理。本案现已审理终结。 原告肖东向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原告与被告之间的劳动合同；2.判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金57800元、住院护理费720元、一次性伤残补助金37460.5元、一次性伤残就业补助金81764元、停工留薪工资15666元，合计193410.5元；3.由被告承担诉讼费。事实与理由：原告于2011年3月12日到被告处工作。2018年2月8日，原告因工受伤。后经有关部门认定为工伤，并鉴定为伤残捌级，无生活自理障碍。2019年5月5日，原告向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经仲裁庭审理后，裁决：1.确认肖东与重庆太强机械制造有限公司劳动关系于2019年5月5日结束；2.本裁决书发生法律效力后三日内由重庆太强机械制造有限公司支付肖东一次性伤残就业补助金73272元，停工留薪待遇665.08元，护理费720元。原告肖东不服该裁决并认为：原告平均工资应每月为6800元。被告从2018年2月至2018年7月仅支付原告停工留薪期工资24134.2元，尚欠15666元未支付。被告未依法足额支付工资、未足额缴纳社会保险。现在被告已经在庭审期间支付了原告的医疗费5177元、住院伙食补助费72元、鉴定费400元、一次性伤残补助金37339.5元、一次性工伤医疗补助金36636元，合计79624.5元。关于经济补偿金57800元，因被告没有足额支付工资，原告于2018年2月8日发生工伤，伤残八级，根据《工伤保险条例》第37条第二项之规定，原告与被告解除劳动合同，此行为属于《中华人民共和国劳动合同法》第38条第六项的规定，原告可依据法律、行政法规的规定可以解除劳动合同关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第46条第一项的规定，被告应向原告支付经济补偿金；关于住院护理费720元，原告因工伤共住院9天，被告没有对原告进行护理也没有支付护理费，根据《工伤保险条例》第33条第三项之规定，生活不能自理的职工，在住院期间需要护理，由所在单位负责，因此应支付原告住院护理费720元（9天*80元/天）；关于一次性伤残补助金37460.5元，《工伤保险条例》第37条之规定，八级伤残一次性伤残补助金为11个月的本人月工资，原告月工资为6800元，根据《重庆市工伤保险实施办法》第53条之规定，用人单位因少报、瞒报交费基数，造成工伤职工保险待遇降低的差额部分由用人单位补足；关于一次性伤残就业补助金81764元，根据《重庆市工伤保险实施办法》第36条、渝人社发{2019}90号《关于做好2019年度社会保险交费基数上下线核定的有关工作通知》之规定，2018年度全市城镇非私营单位在岗职工平均工资81764元做为标准，原告应享受一次性伤残就业补助金81764元；关于停工留薪工资15666元，《工伤保险条例》第33条之规定，职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作，接受工伤医疗，在停工留薪期间内，原工资福利单位不变，由所在单位按月支付，原告月工资为6800元，停工留薪6个月即2018年2月至2018年7月，此期间被告仅支付原告工资25134.2元，尚欠15666元未支付，为维护原告的合法权益，故起诉至法院要求判如所请。 被告重庆太强机械制造有限公司辩称，1.被告同意解除原、被告之间的劳动合同。解除劳动合同的理由是原告自动辞职离开被告单位，被告同意解除劳动合同;2.因原告以书面辞职的方式向被告提出，辞职的理由是因本人的原因不能再胜任本职工作而提出辞职，故被告不应支付原告解除劳动合同经济补偿金;3.被告同意支付原告住院护理费720元、一次性伤残就业补助金73272元、停工留薪期的待遇665.08元，共计74657.08元;4、被告不同意支付原告一次性伤残补助金37460.5元，因为被告已按工伤保险赔付的37339.5元支付给了原告，他已经获得了法定的一次性伤残补助金；被告认为，交纳工伤保险不是以原告的本人工资为基数，而是以被告单位职工工资总额再根据社会保险经办机构确定的费率交纳工伤保险，职工是不交纳工伤保险的，《中华人民共和国社会保险法》第33条对此有明确规定。依据《重庆市工伤保险实施办法》第36条，因少报、瞒报产生的差额部分应是向保险机构补交，而不是赔偿给职工的，原告据此的理由是不正确的。一次性伤残就业补助金应当以解除劳动合同关系时上年度的社平工资为基数，原被告双方解除劳动合同的时间是2018年11月2日，因此应按2017年度的职工月工资6106元*12个月＝73272元。根据工资表显示原告月平均工资为4299.88元（从2017年12月至2018年11月，工资合计51598.6元/12个月＝4299.88元），被告不应支付停工留薪工资15666元。综上所述，请求法院依照仲裁裁决依法判决。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认在卷佐证。对本案事实和有争议的证据，本院认定如下： 经审理查明，原告肖东于1978年11月20日出生，2011年3月入职被告重庆太强机械制造有限公司工作。2011年4月7日，原、被告双方签订书面《劳动用工合同》，约定了合同期限，劳动报酬，工作时间、休假、休息，养老保险，意外工伤事故及处理办法，保密协议，违约情况，违约责任的处理和原告肖东的工种为机修等内容。2014年4月20日、2016年4月26日、2018年4月19日，原、被告双方又分别签订了连续用工的内容比较全面的书面《劳动合同书》。其中，双方于2018年4月19日签订的《劳动合同书》，约定了合同期限为2018年4月19日至2020年4月18日;在这些合同期间，原告肖东从事车间主任的工作。2017年6月至2018年11月，被告重庆太强机械制造有限公司为原告肖东购买了工伤保险。 2018年2月8日，原告肖东在工作中受伤，后被送往第三军医大学新桥医院住院治疗，从2018年2月8日至2018年2月13日在该医院住院5天，从2018年5月15日至2018年5月19日在该医院住院4天。经该医院诊断为：右眼巩膜穿通伤；右眼球内异物；右眼前房积血；右眼外伤性白内障；右眼眼睑皮肤裂伤。 2018年4月9日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局出具沙坪坝人社伤险认字[2018]360号《认定工伤决定书》认定：肖东受到的事故伤害，符合工伤认定范围，现予认定为工伤。2018年9月25日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会对肖东的伤情作出鉴定，认定：伤残八级，无生活自理障碍。 2018年11月底，原告肖东自动从被告重庆太强机械制造有限公司离职，其离职前12个月（2017年12月至2018年11月）的工资发放情况为：2017年12月4039.2元，2018年1月4025.8元，2018年2月4063元，2018年3月4069元，2018年4月4082.8元，2018年5月4103.2元，2018年6月4388.2元，2018年7月4428元，2018年8月4491.6元，2018年9月4479元，2018年10月4532.4元，2018年11月4896元。另外，被告重庆太强机械制造有限公司的法定代表人李太强分别于2016年3月8日、2017年1月24日向原告肖东支付了年终奖各20000元，并于2018年2月14日以相同的方式向原告肖东支付了30000元。 2019年5月5日，原告肖东向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年7月1日，该委作出渝沙劳人仲案字【2019】第526号仲裁裁决书，裁决：1.确认肖东与重庆太强机械制造有限公司劳动关系于2019年5月5日结束；2.本裁决书发生法律效力后三日内由重庆太强机械制造有限公司支付肖东一次性伤残就业补助金73272元，停工留薪待遇665.08元，护理费720元。原告肖东不服该裁决，遂向本院提起诉讼。 审理中，原告肖东收到被告重庆太强机械制造有限公司支付的医疗费5177元、住院伙食补助费72元、鉴定费400元、一次性伤残补助金37339.5元、一次性工伤医疗补助金36636元（合计79624.5元）后，将其起诉时的诉讼请求即要求解除劳动合同和支付经济补偿金57800元、医疗费5177元、住院伙食补助费72元、鉴定费400元、住院护理费720元、一次性伤残补助金74800元、一次性医疗补助金40882元、一次性伤残就业补助金81764元、停工留薪工资15666元（合计277281元）变更为要求解除劳动合同和支付经济补偿金57800元、住院护理费720元、一次性伤残补助金37460.5元、一次性伤残就业补助金81764元、停工留薪工资15666元（合计193410.5元）；原告肖东坚持变更后的诉讼请求并认为被告重庆太强机械制造有限公司的法定代表人李太强于2018年2月14日向其支付30000元是被告重庆太强机械制造有限公司支付给他年底的一次性工资，应该将此款记入离职前的月平均工资中计算为6800元而享受相应的工伤待遇；原告肖东还认为被告重庆太强机械制造有限公司没有为其足额缴纳社会保险费致使其享受的工伤保险待遇降低，其应支付差额部分的一次性伤残补助金37460.5元；原告肖东另认为应当按照2018年度相关标准支付一次性伤残就业补助金。被告重庆太强机械制造有限公司要求按照上述仲裁裁决解决双方纠纷，其不同意原告肖东的其他诉讼请求，并认为其法定代表人李太强于2018年2月14日支付30000元是给原告肖东的伤病慰问金，原告肖东享受工伤待遇的月平均工资应为4299.88元；原告要求支付一次性伤残补助金37460.5元的理由是不正确的；原、被告双方解除劳动合同的时间是2018年11月2日，原告肖东享受的一次性伤残就业补助金应当按照2017年度相关标准即仲裁委裁决的73272元。双方当事人各执己见，意见分歧较大，调解未成。 上述事实，有原告举示的渝沙劳人仲案字【2019】第526号《仲裁裁决书》、沙人社伤险认决字[2018]360号《认定工伤决定书》、沙坪坝劳初鉴字【2018】641号《初次鉴定结论书》、《住院病历》、《劳动合同》、社会保险参保信息和证明、工资账户交易明细表、重庆银行网上支付跨行清算系统往来账，被告举示的《辞职书》、《重庆市沙坪坝区工伤保险待遇申领表》、《重庆市工伤保险医疗补助金申报表》、《领款申请单》、《重庆银行交易电子凭证》、《肖东收条》、有关奖金情况的《说明》以及原、被告的陈述和本院的《审理笔录》等证据在案证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。 本院认为，劳动合同的解除，是指劳动合同在订立后，尚未履行完毕或者未全部履行以前，由于合同双方或者单方的法律行为导致双方当事人提前消灭劳动关系的行为。劳动合同的双方当事人既可以协商一致解除劳动合同，也可以单方解除劳动合同。劳动合同的双方当事人协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。五至十级工伤职工根据《工伤保险条例》的相关规定解除劳动合同的，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第六项“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，劳动者要求用人单位支付经济补偿金的，人民法院应当予以支持。 在本案中，双方当事人对原告有关解除劳动合同和住院护理费720元的诉讼请求均无异议，且符合法律的规定，本院对原告肖东的这两项请求予以支持。本案的争议焦点主要为：一、被告是否应当支付原告经济补偿金和一次性伤残补助金？二、被告法定代表人李太强于2018年2月14日向原告支付的30000元是否应当计入原告离职前12个月的月平均工资中？三、原告应当按照什么标准享受工伤待遇？ 第一，关于原告主张经济补偿金的问题，被告是否应当支付经济补偿金，要审查劳动关系解除的原因、时间等情形后予以解决。 对于原告起诉要求解除劳动合同的问题，原、被告双方在诉讼中已经举证证明解除劳动关系的原因、时间是原告因工受8级伤残后于2018年11月2日向被告递交《辞职书》并载明：“本人因2018年2月8日在上班中不幸右眼受伤，现劳动能力鉴定为捌级，因本人视力下降严重，不能胜任目前的工作”，不仅原告肖东本人在该辞职书上签名确认，而且被告的相关人员也在该辞职书上签了“同意”并签名确认。根据该证据，再结合被告于2018年12月27日向原告支付了2018年11月的工资（最后一个月）4896元的事实，首先可以确认双方已经于2018年11月解除了双方于2018年4月19日签订的未到期的固定期限的劳动合同；其次可以确认双方解除劳动合同是（原告提出辞职、被告同意原告辞职）双方协商一致解除劳动合同，这符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定之情形；再次也可以确认是原告因工受8级伤残单方向被告解除劳动合同，这符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第六项规定之情形。 按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。原告肖东因工伤受伤并鉴定为八级伤残后解除劳动合同的行为，既可以视为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，也可以视为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第六项的规定，被告应当向原告支付经济补偿金。因此，本院对被告不同意支付原告经济补偿金的辩解，不予支持；对原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，予以支持。 第二、关于原告主张一次性伤残补助金的问题，应当按照我国相关法律规定予以解决。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条的规定，人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：……（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决。因被告为原告参加了工伤保险，依据《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发【2012】22号）等规定，一次性伤残补助金应当由工伤保险基金支付，原告起诉要求被告支付一次性伤残补助金，该项请求不属于法院的管辖范围，原告应当向重庆市工伤保险部门申请解决。因此，原告要求被告在本案中支付一次性伤残补助金的诉讼请求，本院本院不予支持；被告不同意支付原告一次性伤残补助金的辩解，符合法律规定，本院予以支持。 第三、原告应当按照什么标准享受工伤待遇的问题，应当在明确其工资基数的基础上按照相关法律法规的规定予以解决。 关于原告享受工伤待遇的工资基数，双方就被告法定代表人李太强于2018年2月14日向原告支付的30000元是否应当计入原告离职前12个月的月平均工资中争议较大。根据双方提供的证据，结合本院确认的被告重庆太强机械制造有限公司的法定代表人李太强分别于2016年3月8日、2017年1月24日向原告肖东支付了年终奖各20000元，并于2018年2月14日以相同的方式向原告肖东支付了30000元以及原告在被告处长期担任车间主任的事实，可以认定上述30000元系被告给原告发放的具有奖金或者工资性质的款项，该款项应当计入原告离职前12个月的月平均工资中。因此，原告从被告处离职前12个月的月平均工资（基数）为6800元（2017年12月4039.2元、2018年1月4025.8元、2018年2月4063元、2018年3月4069元、2018年4月4082.8元、2018年5月4103.2元、2018年6月4388.2元、2018年7月4428元、2018年8月4491.6元、2018年9月4479元、2018年10月4532.4元、2018年11月4896元与30000元之和81598.6元÷12）。 关于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，按照被告应当向原告计付其工作年限自2011年3月至2018年11月的经济补偿金，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，本院确定经济补偿金为54400元（6800元/月×8个月）。 关于原告一次性伤残就业补助金的诉讼请求，根据《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发【2012】22号）第三十六条的规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，……八级12个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。本案原告工伤鉴定为8级伤残，一次性性就业补助金按照12个月的标准进行支付，因双方劳动关系于2018年11月份解除，原告肖东在双方解除劳动关系时距法定退休年龄10年以上，按照以解除劳动关系之日的本市上年度2017年职工月平均工资6106元为计发基数，全额支付，故本院依法支持原告的一次性伤残就业补助金73272元（6106元/月×12个月×100%）。 关于原告主张的停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。另按照重庆市劳动和社会保障局《关于印发重庆市工伤职工停工留薪期管理办法的通知》（渝劳社办法【2004】210号）第三条s05.4规定，原告应当享有停工留薪期6个月，即2018年2月至7月。因此，原告停工留薪工资为40800元（6800/月×6个月），此款应当扣除被告向原告已经发放的2018年2月至7月工资25134.2元，故本院主张原告的停工留薪期待遇为15666元（40800元—25134.2元）。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发【2012】22号）第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除原告肖东与被告重庆太强机械制造有限公司之间的劳动合同。 二、由被告重庆太强机械制造有限公司于本判决发生法律效力后立即支付原告肖东解除劳动合同的经济补偿金54400元和因工伤产生的住院护理费720元、一次性伤残就业补助金73272元、停工留薪期工资15666元，合计144058元。 三、驳回原告肖东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交），由被告重庆太强机械制造有限公司承担并于本判决发生法律效力后立即迳付原告肖东。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 长  别明盛 人民陪审员  袁巧云 人民陪审员  徐 宏 二〇二〇年六月十八日 书 记 员  冯 谨