浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终1737号 上诉人（原审被告）：章兆炎，男，1993年3月3日出生，汉族，住杭州市拱墅区。 委托诉讼代理人（特别授权）：翁家仁、张剑春，浙江甬安律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：华巧英，女，1956年3月25日出生，汉族，住杭州市下城区。 委托诉讼代理人（特别授权）：李瑞，浙江正卓律师事务所律师。 原审被告：胡大林，男，1949年6月2日出生，汉族,住杭州市西湖区。 原审被告：王雨桃，女，1949年1月4日出生，汉族，住杭州市西湖区。 上诉人章兆炎为与被上诉人华巧英，原审被告胡大林、王雨桃民间借贷纠纷一案,不服杭州市萧山区人民法院（2019）浙0109民初14213号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 章兆炎上诉请求：改判原审判决第一项金额为1104523元，并支付该款自2019年3月19日起至实际履行日止按月利率2%计算的利息和违约金。事实与理由：2018年11月6日签订合同并交付款项，2018年11月14日就支付了利息24000元给华巧英，支付首期利息距获得借款仅有8天，故该首期利息应认定为在本金中予以扣除。根据《中华人民共和国合同法》第二百条之规定，借款利息不得预先在本金中扣除。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条的规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。因此，实际出借金额为1476000元，而非1500000元。利息和违约金也应当按照1476000元为本金基数进行计算。综上，请求支持上诉。 被上诉人华巧英答辩称，涉案的抵押借款合同上约定还款方式是按月付息，利息于每月12日前支付。第一笔利息是于2018年11月14日，支付也符合合同约定，所以就应按合同约定来计算。如果按照章兆炎要求的计算清单进行计算。法院认为依法应当按照如此计算也没有太大异议。 原审被告王雨桃陈述称，王雨桃不应承担本案胡大林所欠债务。一、本案基本事实是：胡大林84年就辞职下海经商长住深圳，与王雨桃分居两地，夫妻关系早已名存实亡!双方生活轨迹截然不同!我一直在杭州高校工作至退休，从未参与胡大林公司的经营管理!本人从不经商没有抵押房产借贷需求!当初是胡大林通过女儿传话找我帮忙抵押萧山商铺，并再三承诺由他负责还款!胡大林与华巧英或中介任何接洽、商谈及达成协议均未曾让我知晓或参与，仅为最终需我签字他才能拿到钱而求我帮忙!胡大林借口他在外面有债务不能用他的账户，让其助理现场临时在萧山农商行用我的名字开户交由胡大林持有转账。150万全部由胡大林操控转入了苏德福账户。与王雨桃无涉!王雨桃并不清楚本案华巧英如何与苏德福有关联，接手其中三套抵押房产借款给胡大林150万，从有关判决和调解书分析推断2018年11月6日胡大林求王雨桃去萧山农商行签字把华巧英的150万过账给苏德福的由来!王雨桃当时并不知道胡大林已构陷我承担巨额“债务”!如果知晓他早在2013年就伙同他人伪造证据，假冒王雨桃聘请律师参与一审构陷王雨桃承担所谓1.6亿“夫妻共同债务”，绝不可能在本案帮他签字!当初是胡大林求我帮忙签字并约定借款由他归还!王雨桃也没有支付过利息。《离婚协议》约定“上述房产均存在抵押贷款情况，贷款产生的债务均由胡大林一人独自承担”“所承诺的协议内容真实有效”。上诉状也表明胡大林无中生有捏造的内容，证明胡大林当初求王雨林帮忙骗签字不仅是为拿钱，更是恶意算计承担所谓“共同债务”!胡大林骗法院作出错误判决以达到其罪恶目的，是有其套路的!事实上胡大林三十多年住深圳包养二奶小三，有多名私生子女，在商场情场行骗，公开宣称章兆炎是其儿子!胡大林深圳公司员工都认为与胡大林住在深圳瑞河耶纳别墅（苏杰名下），一起生活的苏杰是其“老婆”，具体住在哪里章兆炎清楚!胡大林、章兆炎明知胡大林和王雨桃都不住身份证住址杭州市西湖区，却在所有案件均恶意填写该出租房地址为双方住址或收件地址，证明胡大林就是怕被债权人追债需要隐瞒他的真实住处，并对法院和追债人造成他和王雨桃住一起的假象嫁祸于王雨桃!各法院寄此地址的法律文书等邮件基本均被退回致王雨桃收不到法律文书!法院公告送达王雨桃也不知道!之前各案皆因不能归责于王雨桃的事由致王雨桃未能参与相关案件的一审诉讼!把王雨桃蒙在鼓里就是怕王雨桃揭穿真相以达到让法院按他们的意图对王雨桃做出错误判决的目的!本案上诉状是快递员电话通知王雨桃去保俶北路86号邮局自取退件，王雨桃能取到有偶然性!经查，另案苏德福与胡大林民间借贷纠纷案也是胡大林向苏德福抵押该萧山房产借款时，最后求王雨桃帮忙去签的字，承诺他负责还款。至于发生纠纷后直到法院调解结案，王雨桃均被蒙在鼓里!2020年6月3日王雨桃在上城区法院档案室才第一次看到调取的（2018）浙0102民初4369号民事调解书及“授权委托书”（王雨桃确认该委托书是胡大林假冒王雨桃的签印；且注明“有关本案开庭等事项请通知代理人”。证明胡大林假冒王雨桃委托律师的目的就是怕王雨桃出庭揭示真相）!另外，彭克勇及华巧英诉胡大林民间借款纠纷案皆在2019年2月15日《离婚协议》之后，且彭克勇纠纷案也是退到该邮局通知王雨桃自取，拿到《执行通知书》后才获知!这就揭示了胡大林提供该出租房地址目的!证明胡大林不但骗王雨桃签字是为拿钱，更想骗法院对王雨桃错误判决!三、《离婚协议书》“债权债务处理”载明胡大林欠王雨桃560万是王雨桃替他还债，并善意让他有能力时还王雨桃!他当初哄骗女儿把名下杭州王雨桃母女现住房给他抵押典当称会马上还款的，之前认为他不会不还，未料到他竟一直拖欠直到法院找上门执行时胡大林及其担保公司全躲避，逼迫母女自筹钱还，本人卖掉公证过属于我个人的两套房产（其中一套是我父亲遗嘱继承给我的）凑足560万用于赎回!当时我还一直以为只是胡大林在外面有债务并不知他早在2013年与他人串通捏造1.6亿“夫妻共同债务”构陷我!更不知2013年12月6日他拿到1.6亿竟隐瞒不还钱!胡大林却对典当欠款560万外的剩余欠款自筹赎回章兆炎名下别墅，足以印证其关系!另查知，胡大林2019年卖掉了其公司或个人（包括章兆炎）名下萧山天海阳光通惠花园别墅四套平均最低价每套卖450万，证明胡大林有钱仍不还欠王雨桃的560万元!王雨桃是比华巧英更冤枉的被胡大林欺骗的受害者!胡大林融资骗来的1.6亿或杭州萧山房抵押借款、卖房共计几千万王雨桃没用到一分钱，都转哪里去了，章兆炎应该清楚!四、本案（2019）浙01民初14213号（原告华巧英）及（2019）浙0104民初6487号（原告彭克勇）和（2018）浙0102民初4369号（原告苏德福）三宗借款，是胡大林求王雨桃帮忙骗王雨桃签过字的，为此，王雨桃已把具法律效力的《离婚协议书》“财产分割”中约定的五套，加上离婚协议前已卖掉没列入《离婚协议》的三套共计八套房产都归他，无论从该八套房产的市场价格足以还清三宗借款来说，还是依法规来说，有关债务皆应胡大林章兆炎承担!与王雨桃无涉!上述证据证明当初胡大林求王雨桃母女帮他忙签字，用于抵押借款的房产，名义上双方共有但实际是他独自占有，胡大林承诺由他负责还款，他利用王雨桃母女善良欺骗帮忙后就变脸不还钱!包括用王雨桃现住房抵押的钱也不还!有纠纷也不让王雨桃知晓!王雨桃善良到让他先还欠别人钱待有能力时还王雨桃!但他却恶毒到瞒着王雨桃转移1.6亿“夫妻共有财产”而让王雨桃背“共同债务”!王雨桃有司法鉴定证实胡大林在另案中为侵犯王雨桃合法权益并剥夺王雨桃诉讼权，陷害王雨桃成“老赖”!王雨桃依法追究其刑事责任!本案中胡大林章兆炎又企图陷害王雨桃承担所谓“共同债务”!综上，本案款项与王雨桃无关。 胡大林未发表意见。 华巧英向一审法院起诉请求：1.胡大林、王雨桃、章兆炎支付华巧英合作利润分配款47123元并支付利息1413.69元（自2018年11月1日起暂计至2019年4月30日，要求按年利率6%计算至实际履行之日止）；2.胡大林、王雨桃、章兆炎支付2019年初还款的35000元14个月的利息2450元；3.本案诉讼费由胡大林、王雨桃、章兆炎承担。 一审法院认定事实：2018年11月6日，华巧英与胡大林、王雨桃、章兆炎在中介的介绍下签订《抵押借款合同》一份，约定由胡大林、王雨桃、章兆炎向华巧英借款，借款金额为1500000元，借款期限6个月，即自2018年11月6日至2019年5月5日；利息按月利率1.6%计算，即每月利息为24000元；还款方式为按月付息，借款利息于每月12日前支付，到期一次性归还本金；胡大林、王雨桃以其自己所有的位于杭州市萧山区萧山经济技术开发区天海阳光地带2-101号和3-102、3-××号以及3-125、221号为该借款提供抵押担保；抵押担保范围包括本合同项下的借款本息、违约金、损害赔偿金以及抵押权人实现债权的一切费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、担保费等；如胡大林、王雨桃、章兆炎未按合同约定支付借款利息超过十五天时，华巧英可提前终止合同，利息逾期之日视为本金到期之日，并自该日起至本金全部还清之日止，三被告应每日按本金总额的日千分一直向华巧英支付违约金。胡大林、王雨桃、章兆炎2018年11月14日，胡大林、王雨桃、章兆炎支付华巧英利息24000元，2018年12月12日，胡大林、王雨桃、章兆炎支付利息24000元，2019年3月18日，胡大林、王雨桃、章兆炎归还华巧英450000元，该450000元中包括利息56000元。上述款项收到后，华巧英解除了其中位于杭州市萧山区房屋的抵押。此后，经华巧英催讨，余款胡大林、王雨桃、章兆炎至今未予归还。 另查明，华巧英为实现案涉债权支出律师代理费20000元。 一审法院认为，双方之间的民间借贷关系成立且合法有效，胡大林、王雨桃、章兆炎作为借款人，未按约履行还本付息义务，应承担相应的民事责任。胡大林、王雨桃自愿以其所有的位于杭州市萧山区萧山经济技术开发区天海阳光地带2-101号和3-102、3-××号的房屋为案涉借款提供抵押，华巧英对上述房屋折价、拍卖或变卖后所得的价款享有优先受偿权。现华巧英的诉讼请求，于法有据，故法院予以支持。胡大林、王雨桃、章兆炎经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对华巧英主张的事实及诉讼请求自行放弃抗辩的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、胡大林、王雨桃、章兆炎于判决生效后十日内返还华巧英借款1106000元，并支付该款自2019年3月19日起至实际履行日止按月利率2%计算的利息和违约金；二、胡大林、王雨桃、章兆炎于判决生效后十日内支付华巧英为实现债权支出的律师代理费20000元；三、华巧英对胡大林、王雨桃所有的位于杭州市萧山区萧山经济技术开发区天海阳光地带2-101号（权利证号杭房权证萧移字第××号、杭房权证萧移字第××号）和3-××号、3-××号（权利证号杭房权证萧移字第××号、杭房权证萧移字第××号）的房屋折价、拍卖或变卖后所得的价款在上述第一、二项债务范围内享有优先受偿权。 如胡大林、王雨桃、章兆炎未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14934元，减半收取7467元，由胡大林、王雨桃、章兆炎负担。 本院二审期间，王雨桃提交的证据：证据1：假结婚证及相 关照片，证据2：《离婚协议书》附《离婚证》、胡大林欠条；证据3：《浙江农信》浙江农商银行短信；证据4：（2016）浙02民初1499号宁波市中级人民法院民事判决书。附：（2018）执行通知书、和解通知书、执行款还款凭证、结案通知书；证据5：2019年4月14日胡大林与王雨桃通话录音（光盘及文字版）；证据6：《租房协议》杭州市西湖区（2000—2019年出租记录）；证据7：《证明》（萧山商铺、杭大新村共计八套房产权归胡大林偿还有关债务）；证据8：（2018）浙0102民初4369号杭州市上城区人民法院民事调解书，附：“授权委托书”、送达回证、法院专递邮件详情单；证据9：（2019）浙0104民初6487号浙江省杭州市江干区人民法院民事判决书，附：执行通知书、送达回证、财产报告令、限制消费令等。证明胡大林包二奶养私生子，转移藏匿资产，胡大林一贯造假、道德败坏； 章兆炎发表质证意见称，这些证据与本案是没有关联性的。 华巧英发表质证意见称,王雨桃本人是没有上诉的，视为王 雨桃放弃上诉权利。这些证据与本案没有关联性。本案中该借款合同也系王雨桃签订，相应附件都是王雨桃来签订，借款意思表示真实。至于款项是谁具体在用，那是借款人内部的关系，与华巧英也没有关系，即华巧英和王雨桃都应该就该笔借款承担还款责任。 章兆炎、华巧英未提交证据。 胡大林未提交证据，未发表质证意见。 本院对上述证据评判认为，上述证据和本案借款对应的还款责任主体的认定并无关联。 本院查明：2018年11月14日，2018年12月12日，2019年3月18日，华巧英分别收到还款24000元、24000元和450000元。除上述查明的和一审法院查明的不一致外，本院查明的其余事实和一审法院查明的一致。 本院认为，本案现争议焦点为，对王雨桃在本案中责任认定的处理及应还款项金额的认定。首先，王雨桃签订抵押借款合同及相应送达地址确认书时系完全民事行为能力人，可以独立实施民事法律行为，应就其签订合同及确认送达地址的行为承担相应法律责任。因此，一审法院送达程序并无不当，王雨桃未参加一审诉讼及未依法提起上诉，应承担相应法律后果，视为其放弃相应诉讼权利，一审判决根据相应证据，认定王雨桃就涉案借款向华巧英承担相应还款责任于法有据；其次，已付首次利息系在借款交付后过段时间支付，不属于预先在本金中扣除利息的情形。然交付借款后第八日即收取一个月利息确有失公平。本院结合章兆炎上诉主张、相关当事人陈述及没有证据证明双方当时对已还款系归还本金还是利息存在约定，认定应还款项应根据收取借款金额和时间、已还款项的每次金额和时间，按照先利息后本金顺序分期抵扣借款计算认定较为公平合理。经计算，自2018年11月6日至2018年11月14日，以150万元为本金，按月利率1.6%计算的应付利息为6400元，2018年11月14日支付的24000元抵扣利息后尚有17600元可抵扣借款本金，故未还借款本金变更为1482400元，以此为基数，自2018年11月15日至2018年12月12日，按月利率1.6%计算的应付利息为22137元，2018年11月14日支付的24000元抵扣利息后尚有1863元可抵扣借款本金，故未还借款本金再变更为1480537元，以此为基数，自2018年12月13日至2019年3月18日，按月利率1.6%计算的应付利息为75803元，2019年3月18日支付的450000元抵扣利息后尚有374197元可抵扣借款本金，故截至2019年3月18日，未还借款本金又变更为1106340元。可见，章兆炎上诉请求所依据的计算结果经核算发现有误。华巧英现低于上述分析认定的未还借款本金主张相应还款，系对其权益的自由处分，可予支持。综上，一审判决认定的应还款项结果并无不当，章兆炎的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由章兆炎负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵  魁 审判员 张  蕊 审判员 王杨沁如 二〇二〇年六月二十五日 书记员 张  笛