安徽省合肥市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖01刑终214号 原公诉机关安徽省肥东县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘花，女，汉族，1982年2月16日出生于安徽省肥东县，初中文化，住肥东县店埠镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月22日被肥东县公安局刑事拘留，同年9月26日经肥东县人民检察院批准被逮捕。现羁押于合肥市女子看守所。 上诉人（原审被告人）王可可，男，汉族，1988年5月11日出生于安徽省太和县，初中文化，住太和县关集镇。2009年2月12日因犯盗窃罪被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金四千元；2017年1月11日因犯寻衅滋事罪被肥东县人民法院判处有期徒刑一年四个月。2019年7月10日因赌博被肥东县公安局行政拘留5日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月15日被肥东县公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕，2020年6月9日经本院决定被取保候审。 辩护人范银萍，北京中银（合肥）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）李昌早，男，汉族，1967年10月14日出生于安徽省肥东县，小学文化，住肥东县店埠镇，户籍地安徽省肥西县桃花工业园凉亭村集体户。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月10日被肥东县公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕，2020年2月10日被肥东县人民法院取保候审。 原审被告人赵牛国，男，汉族，1984年1月23日出生于安徽省肥东县，初中文化，无业，住肥东县店埠镇。2006年9月因犯故意伤害罪被肥东县人民法院判处有期徒刑六个月；2012年12月因犯开设赌场罪被肥东县人民法院判处有期徒刑一年六个月,并处罚金二万元；2017年12月28日因犯开设赌场罪被肥东县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月10日被肥东县公安局刑事拘留，同日被该局指定居所监视居住，2020年3月14日经本院决定被取保候审。 原审被告人王心刚，男，汉族，1976年3月31日出生于安徽省肥东县，初中文化，住肥东县店埠镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月10日被肥东县公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕，2020年4月9日经本院决定被监视居住。 原审被告人李松，男，汉族，1984年8月13日出生于安徽省肥东县，初中文化，住肥东县店埠镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月15日被肥东县公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕，2020年2月18日被肥东县人民法院取保候审。 原审被告人甘保海，男，汉族，1973年1月13日出生于安徽省蚌埠市固镇县，住安徽省合肥市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月15日被肥东县公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕，2020年3月14日经本院决定被取保候审。 原审被告人蔡善江，男，汉族，1966年12月14日出生于安徽省肥东县，初中文化，住肥东县梁园镇。2016年5月23日因犯交通肇事罪被肥东县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2019年7月10日因赌博被肥东县公安局行政拘留5日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月15日被肥东县公安局刑事拘留，同日被该局取保候审，2020年3月14日经本院决定被取保候审。 安徽省肥东县人民法院审理肥东县人民检察院指控原审被告人赵牛国、刘花、王可可、王心刚、李昌早、李松、甘保海、蔡善江犯开设赌场罪一案，于2020年1月16日作出（2019）皖0122刑初542号刑事判决。宣判后，原审被告人王可可、李昌早、刘花不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。审理过程中，因不能抗拒的原因，本院于2020年4月14日裁定对本案中止审理，并于2020年6月28日恢复审理，期间，上诉人王可可、刘花申请撤回上诉。本案现已审理终结。 原判认定：2019年5月中旬至7月9日，被告人赵牛国在肥东县店埠镇多处开设流动赌场，多次组织人员用“推牌九”的方式进行赌博；2019年6月中旬刘花加入该赌场，并与赵牛国约定按四六分成，刘花得四成。期间非法获利约十余万元；除去人员工资等开支，赵牛国获利约20000余元、刘花获利约13000余元。该赌场雇用被告人王可可管理“水钱”，被告人王心刚、李昌早、李松、甘保海等人为赌场望风，被告人蔡善江为该流动赌场长期运送赌桌、板凳等赌具。被告人王可可、王心刚、李昌早、李松、甘保海、蔡善江分别从该赌场领取固定高额工资数千元。2019年7月9日该赌场被民警查获，现场查扣赌资人民币35310元、牌九一副。 另查明：被告人李松经电话通知到案，其他七被告人均系抓获归案，到案后均能如实供述其主要犯罪事实。在公安侦查期间，被告人蔡善江提供线索，协助民警抓获了同案犯。在本院审理过程中，被告人赵牛国主动退缴非法所得人民币6000元、刘花退缴人民币13000元、李昌早退缴人民币4000元、李松退缴人民币4000元、甘保海退缴人民币5000元。 原判依据受案登记表、户籍信息、前科材料、归案经过、行政处罚决定书、证据保全决定书及清单等书证，证人汪辅德、黄邦凤、梁瑞群、孙翠菊、俞丽、王玉敏等人的证言、八被告人的供述与辩解、检查笔录、辨认笔录等证据认定上述事实。 原审法院认为：被告人赵牛国、刘花以营利为目的，开设赌场，聚众赌博；被告人王可可、王心刚、李昌早、李松、甘保海、蔡善江明知他人开设赌场仍为其提供帮助，其行为均构成开设赌场罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。在共同犯罪中，被告人赵牛国、刘花起主要作用，系主犯，但刘花所起作用相对较小;应按其各自所参与的全部犯罪处罚。被告人王可可、王心刚、李昌早、李松、甘保海、蔡善江系从犯，依法应从轻处罚。被告人赵牛国、王可可曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人李松经电话通知到案，到案后能基本如实供认自己的犯罪事实，系自首；其他七被告人被抓获归案，后能基本如实供述自己的犯罪事实，系坦白；被告人蔡善江协助民警抓获同案犯，具有立功表现；结合各被告人的认罪认罚情况，依法对各被告人从轻处罚。被告人赵牛国、刘花、李昌早、李松、甘保海主动退缴非法所得，酌情从轻处罚。被告人赵牛国、王可可、蔡善江有犯罪前科，酌情从重。辩护人合理的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第六十八条、第六十四条规定，判决：一、被告人赵牛国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元（未缴纳）。二、被告人刘花犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万三千元（已缴纳）。三、被告人王可可犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（未缴纳）。四、被告人王心刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元（未缴纳）。五、被告人李昌早犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。六、被告人李松犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳二千元）。七、被告人甘保海犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元（未缴纳）。八、被告人蔡善江犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（未缴纳）。九、对被告人赵牛国、王可可、王心刚、蔡善江的非法所得继续予以追缴；对被告人赵牛国、刘花、李昌早、甘保海、李松已退缴的非法所得人民币三万二千元予以追缴，上缴国库；扣押在案的赌具牌九一副、赌资人民币三万五千三百一十元予以没收，由查扣机关依法处理。 李昌早上诉提出原判刑期过重，罚金过多。 本院经审理查明的犯罪事实与一审相同，原判所列证据均经一审庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实，内容客观真实且能相互印证，本院对一审认定的犯罪事实和证据予以确认。上诉人二审期间未提出新的证据。 本院认为：赵牛国、刘花以营利为目的，开设赌场，聚众赌博；王可可、王心刚、李昌早、李松、甘保海、蔡善江明知他人开设赌场仍为其提供帮助，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，赵牛国、刘花起主要作用，系主犯，但刘花所起作用相对较小；王可可、王心刚、李昌早、李松、甘保海、蔡善江系从犯，依法应从轻处罚。赵牛国、王可可系累犯，应当从重处罚。李松经电话通知到案，到案后能基本如实供认自己的犯罪事实，系自首，其余七人被抓获归案后，能基本如实供述自己的犯罪事实，系坦白，蔡善江协助民警抓获同案犯，具有立功表现，均可从轻处罚。赵牛国、刘花、李昌早、李松、甘保海主动退缴非法所得，酌情从轻处罚。赵牛国、王可可、蔡善江有犯罪前科，酌情从重处罚。 原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人李昌早所提原判量刑过重，罚金过多的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人刘花、王可可自愿撤回上诉，符合法律规定。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下： 一、准许上诉人刘花、王可可撤回上诉。 二、驳回上诉人李昌早上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵昕亚 审判员  吴 林 审判员  汪 泳 二〇二〇年六月二十九日 法官助理吴健 书记员王明玉 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项 原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百零五条第一款上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。