山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0112民初1027号 原告:山东中鲁文化产业有限公司，住所地：济南市，统一社会信用代码：913701123071704695。 法定代表人：黄起财职务：执行董事。 委托诉讼代理人：李斌（特别授权），山东瀛创律师事务所律师。 被告：山东祝梦科技企业孵化器有限公司，住所地：济南市，统一社会信用代码：91370102307200859P。 法定代表人：芦金山职务：执行董事。 被告：刘勇，男，1971年3月6日出生，汉族，住济南市。 被告：芦金山，男，1958年9月27日出生，汉族，住山东省平阴县。 三被告共同委托诉讼代理人：赵冰（特别授权），山东众成清泰（济南）律师事务所律师。 原告山东中鲁文化产业有限公司（以下简称中鲁公司）与被告山东祝梦科技企业孵化器有限公司（以下简称祝梦公司）、被告刘勇、芦金山申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年2月6日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年4月10日公开开庭进行了审理。原告中鲁公司的委托诉讼代理人李斌，被告祝梦公司、刘勇、芦金山共同的委托诉讼代理人赵冰及被告刘勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 中鲁公司向本院提出诉讼请求：1、判令追加刘勇、芦金山作为应该在执行被告山东祝梦科技企业孵化器有限公司一案中的被共同被执行人，其中刘勇在300万元的未实际出资款额范围内承担共同返还资金1410539.83元责任，芦金山在195万元的未实际出资款额范围内承担共同返还资金1410539.83元责任。2、本案诉讼费由被告共同承担。事实与理由：济南市历城区人民法院（2018）鲁0112民初4436号民事判决书、济南市中级人民法院（2019）鲁01民终6147号民事判决书均已发生效力，上述两份一、二审生效法律文书均判决祝梦公司向中鲁公司返还资金共计1410539.83元。由于祝梦公司拒不履行生效法律文书确定的还款义务，故中鲁公司向历城法院申请对祝梦公司的执行，目前祝梦公司没有履行生效判决确定的支付义务且没有可供执行的资金及财产。祝梦公司于2015年7月22日注册成立，注册资金300万元，股东为刘勇，认缴出资时间为2045年7月9日，祝梦公司股东刘勇未实际缴纳注册资金300万元。2015年7月22日，刘勇将其在祝梦公司的49%的股份转让给马延宾(故祝梦公司股东刘勇，马延宾、韩钦均未实际缴纳注册资金。2018年8月31日，马延宾将其在祝梦公司的49%的股份有转让给刘勇，该股份的对应的注册资金为147万元，同期，刘勇在祝梦公司股份变为90%，对应的注册资金为270万元，韩钦在公司的股份为10%，对应的注册资金为30万元，2019年9月29日，韩钦将其10%的股份转让给芦金山，该股份对应的注册资金为30万元，认缴出资时间为2044年11月25日，刘勇将其在公司的55%的股份转让给芦金山，该股份对应的注册资金为165万元，认缴出资时间为2044年11月25日，截止目前，祝梦公司的股东分别是芦金山（占股65%，对应的出资为195万元，未实际出资，认缴出资时间为2044年11月25日），刘勇（占股35%，对应的出资为105万元，未实际出资，认缴出资时间为2044年11月25日），根据《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》的第十七条、十九条的规定，请求法院追加刘勇、芦金山为本案被执行人。 祝梦公司、刘勇、芦金山共同辩称，1、祝梦公司一直正常经营且具有与中鲁公司共同经营的世纪园区的经营管理权，目前双方在另一诉讼案件中祝梦公司已申请对中鲁公司的财务利润情况进行审计，来明确双方的分红数额，因此祝梦公司有能力承担相关的债务；2、根据公司法的相关规定，股东出资义务是由公司章程规定的，被告股东出资认缴时间至2044年，现在股东出资时间尚未到期，因此将股东追加被执行人无事实及法律依据，请求驳回中鲁公司的诉讼请求。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本院审查确定的证据及当事人的当庭陈述，本院认定事实如下： 2019年2月18日，本院对祝梦公司起诉中鲁公司、黄起财联营合同纠纷一案作出（2018）鲁0112民初4436号民事判决，内容如下：一、中鲁公司、黄起财继续履行于2015年9月7日与祝梦公司签订的《合作开发协议》。二、中鲁公司、黄起财将世际园园区的经营管理权等协议约定的权利交付给祝梦公司。三、祝梦公司向中鲁公司返还1410539.83元。四、上述给付，限祝梦公司、中鲁公司、黄起财于本判决生效之日起十日内履行。五、驳回中鲁公司的其他诉讼请求。祝梦公司与中鲁公司均不服该判决，上诉至济南中院，2019年9月9日，济南中院作出（2019）鲁01民终6176号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2019年10月31日，经中鲁公司申请，本院以（2019）鲁0112执4554号立案执行，后，中鲁公司向本院提出申请要求追加刘勇、芦金山为被执行人的申请。2020年1月15日，本院作出（2019）鲁0112执异345号执行裁定书，裁定驳回了中鲁公司的异议请求。 另查明，1、祝梦公司于2015年7月22日注册成立，变更后的股东为刘勇、芦金山，其中刘勇认缴出资额105万元，出资比例为35%，芦金山认缴出资额195万元，出资比例为65%,以上两股东的出资期限均为2044年11月25日。 2、2015年9月7日，祝梦公司与中鲁公司签订的《合作开发协议》载明：双方共同合作经营世纪际园与月亮湾两个园区，园区引进的所有项目形成的纯收益，双方按照50%的比例进行分成，特殊情况补充协议确定。祝梦公司同时提供其在合同有效期内引进的部分项目公司以及应纳入分成范围的合同或协议，拟证实祝梦公司在上述的合作中具有收益的分红权，具有偿付债务的能力。但中鲁公司认为祝梦公司提交的证据与本案无关。 3、（2019）鲁0112执4554号案件，因祝梦公司无可供执行的财产且中鲁公司未能提供可供执行的财产线索，不要求悬赏执行，不申请移送破产审查，该案已裁定：终结本次执行程序。 4、2019年5月17日，祝梦公司起诉中鲁公司、黄起财、李希民联营合同纠纷，其中一项诉讼请求为分割联营期间的利润分红，现在该案未审理完毕。 本院认为，本案为申请人执行异议之诉，争议焦点为刘勇、芦金山作为祝梦公司的股东是否应该因其出资未到位，追加为（2019）鲁0112执455号案件的被执行人。中鲁公司认为，因祝梦公司没有履行判决确定义务，其没有可供执行的财产及资金，因此追加未足额缴纳出资的股东在未出资范围内承担责任，符合法律规定。祝梦公司、刘勇、芦金山认为，根据祝梦公司利润情况，祝梦公司有能力去承担债务而且公司章程规定股东出资认缴时间至2044年，现在股东出资时间尚未到期，因此将股东追加被执行人无事实及法律依据。本院认为，虽然《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”但根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》有关规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。本案中，虽然在中鲁公司申请执行祝梦公司一案中，本院以祝梦公司无可供执行的财产且中鲁公司未能提供可供执行的财产线索、不要求悬赏执行、不申请移送破产审查为由裁定终结本次执行程序，但是终结本次执行程序实际上是在中鲁公司、祝梦公司尚存在分割联营期间利润分红等其他纠纷的前提下进行，是在本院依据现有查明资料没有查找到祝梦公司财产的前提下进行，但是不能以此断定祝梦公司确无财产可供执行，（2019）鲁0112民初4401号案件中所委托做出的鲁泉会法鉴字（2020）第001号鉴定意见书即证明祝梦公司与中鲁公司之间存在企业盈利，故本院认为在现有情况下尚不足以认定祝梦公司确无财产可供执行；退一步讲，即使现有证据尚不充分，但中鲁公司在（2019）鲁0112执4554号案件中放弃要求将祝梦公司移送破产审查，虽在本案中庭审中要求对祝梦公司进行破产审查，但本院已于2020年6月24日驳回了其破产申请，即证明祝梦公司尚不具备破产条件。在注册资本认缴制的法律背景下，目前关于规定股东出资加速到期的实体法法律规定仅有《中华人民共和国企业破产法》第十五条和《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第一款，但是该两规定分别是建立在法院已经受理破产申请和企业解散情形下。本案中，中鲁公司申请移送祝梦公司的破产审查已被本院驳回，现有证据无法证实祝梦公司在现有证据和现有查明事实的前提下无财产予以偿还债务，故不符合要求股东出资加速到期的情形，故对中鲁公司要求追加刘勇、芦金山为被执行人并在未实际出资款额范围内承担的请求，不符合法律规定，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条规定，判决如下： 驳回原告山东中鲁文化产业有限公司诉讼请求。 案件受理费17495元，由原告山东中鲁文化产业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  黄笃勇 人民陪审员  邢爱华 人民陪审员  宰新荣 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  韩鹏辉