江西省进贤县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0124民初878号原告：于会印，男，1955年12月1日出生，汉族，江西省进贤县人，住进贤县。委托诉讼代理人：付自根，进贤县文港乡法律服务所法律工作者。被告：江西新典实业发展有限公司。统一社会信用代码：91360100696095211T。住所地：南昌市南昌县塔城乡芳湖村委会所在地的南昌县道王渡段。法定代表人：邓仁付，公司总经理。委托诉讼代理人：聂骁、郑雅文，江西朗秋律师事务所律师。被告：鄢清华，男，1969年12月25日出生，汉族，江西省丰城市人，住丰城市。原告于会印与被告江西新典实业发展有限公司（以下简称新典公司）、鄢清华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月28日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告江西新典实业发展有限公司向本院申请追加鄢清华为被告，原告于会印要求江西新典实业发展有限公司及鄢清华共同承担赔偿责任。原告于会印及其委托诉讼代理人付自根、被告江西新典实业发展有限公司及其委托诉讼代理人聂骁、郑雅文，被告鄢清华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告于会印向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费等损失共计135964.6元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年6月15日，被告雇请原告做杂工，约定工作地点为“进贤县九颂山河·珑园”，工资标准为180元/天。2019年7月10日工作完成后，原告和其他工友提出下班回家，被告的管理人员要求原告及其工友等三人将工地中水泥运走。原告等人提出连续加班多日，同时到了晚上，没有灯等照明设备，还是雨天不同意加班，但被告的管理人员不同意下班。所以原告等三人在没有任何安保措施、有效的照明设备等情况下不得已而加班。当天晚上8时左右，原告在作业时被翻倒的板车砸伤头、右脚等处，伤后在进贤县人民医院治疗，住院16天，被告支付了医疗费用。出院后医嘱注明继续托外固定1个月，禁止患肢负重行走，加强营养等，故应全休一个月。2019年8月16日，原告在江西天剑司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级标准》原告的损伤为八级伤残。2、后续治疗费为16000元。2020年1月14日，原告重新在江西天剑司法鉴定中心按《人体损伤致残程度分级》标准鉴定，鉴定意见为原告的损伤为九级伤残，鉴定费用共4300元。之后双方因赔偿事宜协商未果，为维护原告自身的合法权益，遂诉至法院提出如前诉请。被告新典公司辩称，1、原告是鄢清华雇佣的工人，与被告不具有法律上的直接利害关系，且原告受伤后治疗的所有医疗费用是由鄢清华垫付，其受伤的雇主赔偿责任应由鄢清华承担。2、原告主张的部分赔偿项目计算标准过高或不合理，应依法予以调整或不予支持。首先，被告认为原告属于农村户籍，且不属于《江西省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》中规定的适用情形，原告应当按照江西省上一年度农村居民人均纯收入14460元/年标准计算残疾赔偿金。此外，被告申请重新鉴定后确定原告为十级伤残，应按照10%的伤残等级系数计算残疾赔偿金。其次，在赔偿清单中，原告主张的误工费180元/天的赔偿计算标准没有法律依据。原告已年满60周岁，享受国家退休待遇，领取退休工资的退休人员，因此，并不存在误工损失。最后，赔偿清单中原告主张的交通费800元没有提供相应发票，只能按照10元/天的标准计算，精神损害抚慰金6000元明显过高。被告鄢清华辩称，首先，原告在诉状中说没有照明灯，但是当时天应该是看得见的，且原告说当时下雨了，但我们在南昌没有看见下雨。其次，原告系其主动要求加班，被告没有要求其加班。最后，被告认为应当由新典公司承担赔偿责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月10日，被告新典公司（甲方）与被告鄢清华（乙方）签订《劳务承揽协议》，约定“甲方将进贤九颂山河·珑园32#、33#、36#、37#、50#、51#楼公共区域室内装修瓦工交由乙方承包，工程承包范围及内容：按图纸规范标准要求施工，工期为三个月，工程总价：769071.19元，承包方案：包清工（材料搬运、成品保护、安全文明施工、垃圾清理），付款方式：每月25号按合同定价支付当月已施工完成工程量进度的80%报款，次月初支付，工程完工核量无误后，付至工程总价的90%，甲方验收后（以验收单为准）支付至工程总价97%，剩余工程总价的3%质保后无质量问题付清（不计息），质保期为壹年。乙方应在开工前，向甲方代表提供项目施工人员身份证及复印件。甲方代表应仔细核实，无身份证明者不得上岗。该花名册做为支付劳务款的依据。乙方在单个工序完成后，应提供所辖人员的工资发放明细做为支付劳务款的依据......甲方委派王彬同志为驻工地代表，工地上所有人员都必须听从统一安排（包括施工工艺、进度、质量、安全等），乙方委派鄢清华同志为驻工地代表......”此外，双方还对甲、乙方工作、施工及进度安排、检查和返工、工程质量及验收等进行约定。2019年6月15日，被告鄢清华（甲方）与原告于会印（乙方）签订《劳务协议》，约定“现聘请乙方于会印至甲方所承包项目“进贤九颂山河·珑园”进行工作所属工种为：杂工工资标准：180元/日结算方式：月结（支付比例100%）此协议自签订日起生效。甲：鄢清华签字并加盖江西新典实业发展有限公司公章乙于会印签字并捺印”。2019年7月10日晚上，原告在运输建筑材料时因脚滑导致翻斗车侧翻砸伤原告头部、右脚。随后，原告于会印被送至进贤县人民医院就医。从2019年7月10日起至2019年7月26日止，原告于会印共计住院16天，住院医疗费34730.03元、门诊费用2432.48元、护理费1560元、住院伙食补助费750元，共计39472.51元。出院医嘱要求原告于会印出院后继续石膏托外固定1个月，禁止患肢负重行走，加强营养。治疗期间，被告鄢清华向原告支付了39472.51元，被告新典公司向被告鄢清华转款30000元。2019年8月14日，原告委托江西天剑司法鉴定中心对伤残等级、“三期”及后续治疗费进行鉴定，2019年8月16日，江西天剑司法鉴定中心出具【2019】临鉴字第（19298）号鉴定意见：1、原告于会印的损伤依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级标准》综合评定为八级伤残。2、误工期180日，营养期90日，护理期60日（均自受伤之日起计算）。3、后续治疗费为16000元。2020年1月14日，原告于会印重新委托江西天剑司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，2020年1月16日，江西天剑司法鉴定中心出具【2019】临鉴字第（19298-1）号鉴定意见：原告于会印的损伤依据《人体损伤致残程度分级》标准评定为九级伤残，鉴定费1000元。原告于会印与被告新典公司、鄢清华就赔偿款商量无果后，遂提起诉讼，提出如上请求。本案在审理过程中，被告新典公司于2020年5月14日向本院提出要求对原告于会印伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定的申请，本院遴选江西南莲法医学司法鉴定所进行重新鉴定，被告新典公司垫付鉴定费2300元。2020年5月25日，江西南莲法医学司法鉴定所出具南莲鉴定【2020】临鉴字第121号鉴定意见：评定原告于会印伤残等级为十级伤残，后续治疗费16000元。本院认为，当事人对自己提出的主张应提供证据予以证明，原告与被告鄢清华于2019年6月15日签订《劳务协议》，约定聘请原告于会印至被告鄢清华所承包项目“进贤九颂山河·珑园”做杂工，工资为180元/日，按月支付，被告鄢清华在劳务协议上签字，被告新典公司加盖公章。根据审理查明及原告提交的转款授权书、劳务协议、当庭陈述等可以确认原告系由被告鄢清华吩咐其工作人员雇请，工资由鄢清华支付，原告工作了一段时间后在从事运输装修材料过程中因翻斗车侧翻而受伤。对此，被告鄢清华抗辩原告系自己主动加班，且当时原告转运材料是由被告新典公司指派，对此抗辩，因被告鄢清华未提交证据予以证明，被告应自行承担举证不能的法律后果，故本院对此抗辩不予采纳。综上，原告与被告鄢清华之间形成雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应对雇员承担无过错责任，即雇主责任的承担是基于特定身份关系产生，而非源于当事人的过错行为。原告于会印受被告鄢清华雇佣在从事劳务活动中受到损害，被告鄢清华依法应对原告的损失承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，即雇员有过错的，可相应减轻雇主的赔偿责任。原告自称其退休后一直在工地上拉砖，且在事发前原告已经连续加班两天，原告于会印作为完全行为能力人，对自己行为的后果应有预见性，对夜间作业应该有足够的安全防范意识，但其在作业过程中，并没有完全尽到安全注意义务，对事故的发生存在过错，故原告于会印应自行承担20%的赔偿责任。被告鄢清华作为雇主且作为住工地代表未能为雇员提供安全的施工环境、尽到管理义务应承担40%的赔偿责任。本案中，被告新典公司与被告鄢清华于2019年5月10日签订《劳务承揽协议》，约定由被告鄢清华承包进贤九颂山河·珑园32#、33#、36#、37#、50#、51#楼公共区域室内装修瓦工，工程承包范围及内容：按图纸规范标准要求施工，工期为三个月，工程总价：769071.19元，承包方案为包清工（材料搬运、成品保护、安全文明施工、垃圾清理），其委派驻工地代表汪彬负责管理工地上事务，工地上所有人员都必须听从统一安排，包括施工工艺、进度、质量、安全等《劳务承揽协议》是双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，具有法律约束力。被告新典公司将公共区域室内装修瓦工工程发包给被告鄢清华，应当对其有没有资质或者是否具备安全生产条件进行审查，被告新典公司明知被告鄢清华没有相应资质或者安全生产条件的，仍发包给被告鄢清华，存在选任错误，应承担相应的责任。而且，根据《劳务承揽协议》约定，被告新典公司负责审核被告鄢清华雇请的劳务者身份信息，新典公司在聘请原告的劳务协议上盖章，其委派驻工地代表负责管理工地上事务，工地上所有人员都必须听从统一安排，包括施工工艺、进度、质量、安全等，本案原告系在夜间作业，未有充足的照明设施和安全的施工环境，被告新典公司未尽到施工安全的管理责任，综上，被告新典公司应当对原告的损失承担40%的赔偿责任。对于原告主张的误工费，根据江西省高级人民法院《关于审理人身侵权赔偿案件指导意见（试行）》规定，受害人系已满60周岁的居民，具备劳动能力并实际从事劳动的，或者虽然已经退休并领取退休工资，但另行聘用在其他单位工作的，应当计算误工费。原告虽已年满60周岁，但仍具备劳动能力，原告主张误工费于法有据，本院予以支持，本院对被告新典公司以原告已年满60周岁且已享有退休待遇，不应计算误工费的观点不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。对于原告主张的鉴定费，江西天剑司法鉴定中心出具【2019】临鉴字第（19298）号鉴定意见书及【2019】临鉴字第（19298-1）号鉴定意见书系原告于会印单方委托，被告新典公司提出异议并向本院申请重新鉴定，本院遴选江西南莲法医学司法鉴定所对原告于会印的伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，鉴定意见改变了鉴定结论，应当以新鉴定意见为赔偿依据，原告于会印自行鉴定所花费的鉴定费应自行承担。综上，原告的户籍所在地为进贤县，但因原告系退休教师，故对原告的赔偿标准按城镇标准计算。且原告在治疗期间的医疗费和护理费、住院期间伙食补助费已经全部支付或支付一部分，在原告要求赔偿费用中应予以扣减。原告要求赔偿后续治疗费费、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金的诉讼请求于法有据,本院予以支持,但相关费用须依法合理计算。本案原告人身损害各项赔偿费用确定为：医疗费34730.03元、门诊费2432.48元，共计37162.51元，后续治疗费16000元、误工费5923.29元(根据2018年江西省城镇私营单位分行业暨建筑业就业人员年平均工资为计算标准47000元/年÷365天×46天确定，原告主张误工46日暨住院16日及医嘱出院后休息1个月)，护理费1600元(根据原、被告确认的护工出具的收据按100元/日计，100元/日×16天)、营养费320元(按20元/天×16天)、住院期间伙食补助费1600元(按100元/天×16天)、伤残赔偿金54110.4元（按33819元/年×16年×10%）、交通费虽未提交相关票据但确已实际发生，本院酌定为320元（按20元/天×16天）、精神损害抚慰金3000元，合计人民币120036.2元。由被告鄢清华按40%承担，计人民币48014.48元，减去被告鄢清华已支付的9472.51元，为38541.97元；由被告新典公司按40%承担，计人民币48014.48元，减去被告新典公司已支付的30000元，为18014.48元；其余20%由原告自行负担。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告鄢清华赔偿原告于会印人身损害赔偿费用计人民币38541.97元，此款限本判决生效后十日内付清。二、被告江西新典实业发展有限公司赔偿原告于会印人身损害赔偿费用计人民币18014.48元，此款限本判决生效后十日内付清。三、驳回原告于会印其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1510元（已减半收取），鉴定费2300元，共计人民币3810元，由原告于会印负担457.2元，由被告江西新典实业发展有限公司负担1676.4元，被告鄢清华负担1676.4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 员 黄定国二〇二〇年六月二十九日法官助理 秦双双书 记 员 易 琴