山东省德州市德城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1402民初294号原告：刘金芝，女，1963年9月22日出生，汉族，住德州市德城区。委托代理人：毕永华，山东涵诺律师事务所律师。被告：德州市德城区阿娜塔保健按摩店。经营者：杨柳，女，1986年4月29日出生，汉族，住德州市德城区。委托代理人：刘文进，男，1985年7月24日出生，汉族，住德州市德城区。被告：宁卫，女，1994年5月5日出生，汉族，住山东省平原县。原告刘金芝诉被告德州市德城区阿娜塔保健按摩店(下称被告阿娜塔按摩店）、被告宁卫健康权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘金芝及委托代理人毕永华，被告阿娜塔按摩店经营者杨柳及委托代理人刘文进，被告宁卫到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告刘金芝诉称，2019年11月7日，原告在被告阿娜塔按摩店做按摩，被告宁卫在按摩过程中用力过猛，造成原告身体损伤，被告宁卫陪同原告去诊所及医院治疗，经医院诊断原告四根肋骨骨折。原告因伤住院，治疗期间被告宁卫垫付部分医疗费，被告阿娜塔按摩店未给予赔偿。现诉请依法判决两被告连带赔偿原告各项损失共计25000元。被告阿娜塔按摩店辩称，所有的信息都是听宁卫说的，我是在11月9日知道的这个事情。之前只是听说，原告来过阿娜塔按摩店，后来来了一次，阿娜塔按摩店经营者带原告去了另外一家按摩馆按摩排气，其他没有再接触过，后来原告住院后被告去看过原告一次，时间不详。被告宁卫辩称，原告于2019年11月7日和朋友来店里做按摩，当时感觉没有事。第二天时隔20个小时后，原告又回来找我，其捂着胸口说不舒服，但是没有什么反应，当时原告是走着来走着回去的。20个小时之内我也不清楚发生过什么事情，原告又亲自去兴河湾兆兴医院拍片，说是软组织挫伤，拿了药回家。时隔24小时后原告又回到店里，说还是不行，要求我们陪她做检查，这期间2天之后我不清楚原告发生什么事情，当时我们也是出于好心才带原告去新领域国际花园小区内按摩排气，11月9日下午4点左右去的十三局医院，做了CT片，然后发生现在的事。经审理查明，被告阿娜塔按摩店与被告宁卫系雇佣关系，2019年11月7日，原告在被告阿娜塔按摩店由被告宁卫为其做按摩。2019年11月9日至2019年11月20日，原告在中国水电十三局医院门诊及住院治疗，主要诊断：肋骨骨折，实际住院11天，原告住院病历现病史：患者3天前外伤及右胸部，伤后感右胸疼痛，在院外行胸片检查，未见骨折，无头痛头晕，轻度憋气，无腹痛腹泻，未行任何治疗，于今日自觉疼痛加重，为求进一步诊治遂来我院就诊，门诊给予查体及检查后以“胸部损伤、右侧第5-7肋骨骨折”收入院，患病来，睡眠饮食可，二便正常。原告治疗期间支付医疗费6550.74元，其中中国平安财产保险股份有限公司已支付赔偿款3371.09元、被告宁卫为其垫付医疗费4500元。原告提供录音一份，证明原告之子在原告受伤后到被告处协商理赔事宜，被告的经营者杨柳认可原告在其经营的按摩店做按摩时身体被损伤。被告阿娜塔按摩店杨柳质证认为，里面是我的声音没有异议，但是我们并没有承认是我们的责任，在去十三局医院之前带原告去了另一家医院拍片，显示软组织有问题，原告还亲口说回家养两天就好了，第三天我们又带着原告去了另一家按摩店去做排气，长达半小时的按摩，原告也没事。后来我知道原告去了十三局医院，当时我接到恐吓电话，不得以才去的十三局医院协调此事。被告宁卫质证认为，真实性有异议，事情不是发生的当天，是48小时之后，我是有资格证书的，在2018年9月开始上岗一直干到2020年1月，平均一天做10多个顾客，不可能是新手，我一共干了1年半的时间，从来没有过失误，我只是一个员工，这属于职务行为。录音里面没有我的说话。原告还要求证人陈某出庭作证，证人证言如下：我和原告去按摩店，当时是宁卫和姓张的在按摩店，当时刘金芝按摩的时候是宁卫给按的，开始按的时候听见“咔咔”的响（是听原告口述的），店里另一位员工和宁卫都说是岔气了。按摩完我们就回家了，到第二天我去看原告，说是厉害了，当时我就回老家了，回家听原告说是去新领域做检查了，然后又去了兆兴医院，后来又疼的厉害，就去了十三局医院检查出来是4条肋骨骨折。整个过程我是趴着，扭着头看到的。原告质证认为，证人证言完整呈现了原告在接受按摩过程中被损伤的事实。被告阿娜塔按摩店杨柳质证认为，证人只能代表她去过这个店，接受过服务，当天服务结束后，他们没有提出过任何的问题就出门了，之后我就不清楚了。被告宁卫质证认为，按摩上来不是按是揉，没有用多大的力气，当时我没有听到“咔咔”的声音，我们按摩从来不用多大的力气，不碰骨头，给肌肉放松。证人第二天不在现场，不知道发生什么事情只是电话沟通此事，20个小时之内我们也不清楚原告发生过什么事情，原告已经是第三次来这个店里了。原告自行委托德州德弘法医司法鉴定中心进行法医鉴定，该鉴定中心于2020年3月9日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘金芝误工时间120日，营养期限60日，护理期限60日，住院期间需2人护理，院外需1人护理。原告支付鉴定费700元。原告要求赔偿误工费13916.38元、护理费8233.86元，提交护理人员吴培培身份证复印件、吴子良身份证复印件、德州市德城区新华街道陈公社区居民委员会证明二份，误工费、护理费均主张按城镇居民人均可支配收入计算。二被告质证认为，不知情，不清楚。原告还要求赔偿，住院伙食补助费1100元、营养费1800元、鉴定费700元、交通费500元。上述事实有原告提交的证明、身份证复印件、录音、住院病历、医疗费发票、交易明细、司法鉴定意见书、收据、户口本、证人出庭证言及开庭笔录予以证实。本院认为，原告在被告阿娜塔按摩店由被告宁卫按摩后导致原告肋骨骨折，上述事实由原告提交的证人证言、住院病历予以证实。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”被告宁卫系被告阿娜塔按摩店雇佣的员工，在按摩过程中致人损害，被告宁卫在本次事故中存在重大过失，故被告阿娜塔按摩店作为雇主应对原告的损失承担赔偿责任，被告宁卫作为雇员应承担连带赔偿责任。原告要求赔偿误工费13916.38元，原告年龄已56岁，其劳动能力必然有一定衰退，误工费应按照正常年龄劳动者60%的比例给付为宜，按山东省城镇居民人均可支配收入标准计算，误工费为8349.84元（115.97元×120天×60%）。原告其他合理损失为，医疗费3179.65元、住院伙食补助费1100元（11天×100元/天）、营养费1800元（60天×30元/天）、护理费8233.86元[（115.97元×（60天+11天）]、鉴定费700元、交通费酌定220元。综上，二被告应赔偿原告的各项损失共计23583.35元，扣除被告宁卫已垫付的医疗费4500元，被告阿娜塔按摩店还应赔偿原告各项损失共计19083.35元，被告宁卫承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告德州市德城区阿娜塔保健按摩店赔偿原告刘金芝医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费等共计19083.35元，限判决生效后十日内付清，被告宁卫承担连带赔偿责任。如未按照本判决指定期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费213元，由原告刘金芝负担50元，被告宁卫、被告德州市德城区阿娜塔保健按摩店负担163元。如不服本判决，可在判决收到之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判员  王伟力二〇二〇年六月二十四日书记员  董晓艳