广西壮族自治区东兴市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0681刑初123号 公诉机关东兴市人民检察院 适用程序简易程序 被告人一黄裕耀（绰号“黄耀”），男，1999年3月15日出生，籍贯广西防城港市，汉族，初中文化，无业，户籍住址防城区，现住东兴市，因涉嫌犯非法经营罪于2019年2月13日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕，同年4月25日被取保候审，2020年6月8日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。 指定辩护人周远志，广西众润律师事务所律师。 被告人二农邦嘉（绰号“农仔”），男，2000年9月11日出生，籍贯广西德保县，壮族，初中文化，无业，户籍住址德保县，现住东兴市，因涉嫌犯非法经营罪于2019年2月13日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕，同年4月25日被取保候审，2020年5月26日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。 被告人三黄禄彬（绰号“阿彬”），男，1999年10月29日出生，籍贯广西东兴市，壮族，初中文化，无业，户籍住址东兴市，因涉嫌犯非法经营罪于2019年2月13日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕，同月28日被取保候审。 被告人四黄仟就（绰号“黄瓜”），男，1998年10月20日出生，籍贯广西防城港市防城区，壮族，初中文化，无业，户籍住址防城区，因涉嫌犯非法经营罪于2019年2月13日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕，同年4月25日被取保候审，2020年6月8日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。 被告人五凌钦臣（绰号“阿虾”），男，1998年6月24日出生，籍贯广西东兴市，汉族，中专文化，无业，户籍住址东兴市，因涉嫌犯非法经营罪于2019年2月13日被刑事拘留，同年3月22日被取保候审。 立案日期2020年4月23日 开庭日期2020年5月18日 指控意见公诉机关根据东检刑诉[2020]79号起诉书指控被告人黄裕耀、黄禄彬、农邦嘉、黄仟就、凌钦臣犯非法经营罪，因不可抗拒的原因，本院于2020年4月24日裁定中止审理本案，后于同年5月13日恢复审理。公诉机关认为五被告人均是从犯，黄仟就具有自首情节，黄禄彬、农邦嘉、凌钦臣具有坦白情节，五被告人均认罪认罚。综上，建议判处黄裕耀有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万元，如符合社区矫正条件，建议判处黄裕耀有期徒刑十一个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；建议判处农邦嘉、黄仟就、黄禄彬、凌钦臣有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元，如符合社区矫正条件，建议判处农邦嘉、黄仟就、黄禄彬、凌钦臣有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。随案移送的对讲机3部，属于作案工具，建议依法没收；手机5部，建议返还。 辩护意见五被告人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，同意适用简易程序并自愿签署认罪认罚具结书。 被告人黄裕耀的辩护人提出黄裕耀是从犯，具有自首情节，且认罪认罚，建议对黄裕耀适用缓刑。 查明事实被告人黄禄彬、农邦嘉、黄仟就和同案人杨永庭、汤启林（均另案处理）经被告人黄裕耀提议并商议后，决定到东兴市互市贸易区附近运输无合法手续香烟。经黄裕耀联系，黄裕耀、黄禄彬、农邦嘉、杨永庭于2019年2月13日上午驾驶“桂Ｎ×××××”号牌丰田锐志车、“桂Ｐ×××××”号牌丰田RAV4越野车到东兴市东兴镇北仑华府旁的巷子装货，黄仟就、汤启林负责在沿途路面望风，被告人凌钦臣等人将香烟从东兴市东盟大道互市贸易区门口附近的下水道出口处运至北仑华府旁的巷子交给黄裕耀等人，黄裕耀等人驾驶车辆按照对讲机的指令将香烟运至东兴市东兴镇河州路32-5号后门，刚卸货完毕发现公安人员到现场，黄裕耀等人弃车逃跑，香烟被当场查扣，经清点，共有沉香牌香烟5件、八仙过海牌香烟5件、ESSI牌香烟10件。经检验，上述香烟均为伪劣卷烟。经估价，被查扣的香烟价值123800元。 案发当天，被告人黄禄彬、农邦嘉、凌钦臣被公安机关抓获，被告人黄裕耀、黄仟就向公安机关投案，黄仟就如实供述自己的罪行。经查，被告人黄裕耀、黄禄彬、黄仟就、农邦嘉、凌钦臣均没有取得香烟经营许可。另查明，经东兴市司法局调查评估，认为农邦嘉再犯罪风险机率大，不适合实施社区矫正。 本院意见被告人黄裕耀、农邦嘉、黄禄彬、黄仟就、凌钦臣的行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。五被告人均是从犯，应当从轻或者减轻处罚；黄裕耀虽主动到案，但未如实供述主要犯罪事实，依法不认定为自首；黄仟就具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；黄禄彬、农邦嘉、凌钦臣具有坦白情节，可以从轻处罚；五被告人均认罪认罚，可以从宽处理。关于黄裕耀的辩护人提出黄裕耀是自首的意见与事实和法律不符，本院不予采纳。鉴于被告人黄裕耀、黄仟就、黄禄彬、凌钦臣认罪态度好，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，可以宣告缓刑。综上，本院决定对五被告人分别从轻处罚，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。随案移送的对讲机3部，属于作案工具，依法应予没收。 判决主文一、被告人黄裕耀犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元; （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、被告人农邦嘉犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元; （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。期间因本案被羁押72日，折抵刑期72日，刑期即自2020年5月26日起至2021年1月12日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人黄禄彬犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元; （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 四、被告人黄仟就犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元; （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 五、被告人凌钦臣犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元; （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 六、随案移送的对讲机三部，予以没收。 判决依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款及第三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项、第五条。 上诉权利如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  冯建华 人民陪审员  温基业 人民陪审员  邓银锋 二〇二〇年六月十八日 书 记 员  李兴尚 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第一项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条第一款第一项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。