浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终22号上诉人（原审被告）：钱茜茜，女，1989年7月18日出生，汉族，住瑞安市。被上诉人(原审原告)：温州金管家金融信息服务有限公司，住所地瑞安市经济开发区滨江大道566号，统一社会信用代码91330300MA2852BK4B。破产管理人:瑞安瑞阳会计师事务所有限公司。委托诉讼代理人：尤戈镭，浙江司策律师事务所律师。原审被告：钱永迪，男，1960年2月5日出生，汉族，住瑞安市。原审被告：钱凯，男，1986年10月9日出生，汉族，住浙江省瑞安市。原审被告：吴珍，女，1964年10月7日出生，汉族，住瑞安市。上诉人钱茜茜因与被上诉人温州金管家金融信息服务有限公司（以下简称金管家公司）及原审被告钱永迪、钱凯、吴珍对外追收债权纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2019）浙0381民初7668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。钱茜茜上诉请求:1、撤销原判，依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由金管家公司承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律不正确。一、一审法院认定“钱茜茜出具共同还款承诺书的行为是单方承诺的债务加入行为”错误。钱茜茜的意思表示是提供连带保证担保。《共同还款承诺书》所约定的“共同还款承担责任的期限为主合同约定的债务人债务履行期限届满之日起两年”，并非如一审判决所认为的“债的加入”，上述约定的意思表示是在主债务履行期限届满两年之内(即2017年5月10日至2019年5月9日)，债权人可要求钱茜茜承担还款责任，此种意思表示与《中华人民共和国担保法》第六条关于保证担保的定义一致。虽该承诺书表述为共同还款，但其真实意思表示为连带保证担保，上述两年的约定即为保证期间。即使如一审认定的债的加入，也是附条件的债的加入，即债权人须在上述约定的期限内向钱茜茜主张权利，也应适用保证担保的相关规定来确定钱茜茜的责任。二、钱茜茜的保证期间已过。我国法律均未就债权人破产时保证期间将产生如何变化进行任何的规定，那么就应适用《中华人民共和国担保法》第二十六条关于保证期间的规定，即“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。钱茜茜的保证期间应至2019年5月9日为止，而金管家公司就涉案权利提起诉讼的时间迟于该日期，故保证期间已过。三、对钱茜茜不应适用诉讼时效中断的规定。钱茜茜提供的保证担保，在此期间，债权人并未向钱茜茜主张过权利，钱茜茜的保证期间并未转换为诉讼时效，诉讼时效既未起算，那么对钱茜茜也就不能适用《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十九条“债务人对外享有债权的诉讼时效，自人民法院受理破产申请之日起中断”的规定。一审所认为的金管家公司被裁定受理破产清算之日可视为向钱茜茜主张权利，缺乏法律依据。依王欣新教授的观点，破产法司法解释（二）第十九条关于诉讼时效中断的理由是因为权利行使主体的变更而中断，而非视为权利主张。一审对钱茜茜适用诉讼时效中断的规定，在法律规定和当事人约定之外，另行给保证人增设了负担，有违担保法原理。金管家公司辩称，一、钱茜茜出具《共同还款承诺书》意思表示正确，明确表示对吴珍的借款承担共同还款责任，应适用民诉法诉讼时效的规定。根据破产法司法解释（二）第十九条的规定，本案金管家公司向钱茜茜主张权利并没有过诉讼时效。二、管理人已于2018年12月14日通过公告方式向钱茜茜等债务人催收，即使按照钱茜茜所称，保证时效也已经转化为诉讼时效进行计算。故钱茜茜的主张事实与法律不符，不应得到支持。钱永迪、钱凯、吴珍在二审中未作陈述。金管家公司向一审法院起诉请求：1、判令吴珍、钱永迪、钱凯、钱茜茜共同偿还金管家公司借款30万元及利息（自2017年4月10日起，按年利率16.8%，计算至实际履行之日止；计算后扣减已经支付的利息10.5万元）；2、本案诉讼费用由吴珍、钱永迪、钱凯、钱茜茜负担。一审法院经审理认定事实如下：涉案主合同债权人温州金管家金融信息服务有限公司合同名称合同号债权本息担保借款合同30万元；年利率16.8%；1个月涉案共同还款人共同还款人名称承诺书号共同还款金额钱凯、钱茜茜30万元；年利率16.8%债权核定2017年4月10日，原告汇入至吴珍指定的收款人钱永迪账户30万元，交付借款。原告称，钱永迪分别于2017年4月至10月间的每个月10日均偿还1.5万元，共计10.5万元。钱永迪确认该债务系其与吴珍夫妻共同债务，并称，其于2017年6月12日微信转账给叶星2000元；分别于2017年8月11日、9白13日、10月14日、11月23日、12月10日、2018年1月20日、9月7日银行转账至叶星账户各2万元。钱永迪还转账给介绍人叶海玲，由叶海玲转汇给叶星以下款项：2017年4月10日18000元；5月10日1.9万元；7月13日1.7万元；7月14日3万元（1.5万元+1.5万元），共计8.1万元。钱茜茜称，借款期间为1个月，作为保证人，原告未在保证期间向其主张权利，保证责任免除；作为共同还款人，《共同还款承诺书》约定：“共同还款承担责任的期限为主合同约定的债务人债务履行期限届满之日起两年”。原告未在该期间内向其主张权利，诉讼时效已经届满，其也不应当承担共同还款责任。一审法院认为，1、原告确认叶星为其业务员，汇至叶星账户的款项，视为偿还原告的款项。经查，叶海玲汇至叶星账户的款项有：2017年4月10日15000元；2017年5月10日19000元（银行转账15000元，支付宝转账2000元+2000元）；6月12日15000元；7月13日17000元；7月14日3000元，共计6.9万元。合并以后，钱永迪偿还的款项有：2017年4月10日15000元；2017年5月10日19000元；6月12日17000；7月13日17000；7月14日3000元；8月11日、9月13日、10月14日、11月23日、12月10日、2018年1月20日、9月7日各20000元。2、鉴于原告内部台账记录无银行交易记录相佐证，本案存在着上述钱永迪提供的较为详细的交易记录，故以钱永迪提供的交易记录为准，对于原告内部台账记录不予采用。3、钱永迪自认本案债务为其与吴珍的夫妻共同债务，承担共同偿还责任。4、针对钱茜茜的抗辩意见，原告请求钱茜茜承担的责任是共同责任。钱茜茜出具共同还款承诺书的行为是单方承诺的债务加入行为，其中承诺的承担责任两年期限自2017年5月10日至2019年5月9日止。一审法院受理原告破产的时间为2018年12月1日，即：在钱茜茜、钱凯承诺的承担责任期间内发生了一审法院受理原告破产的事件。根据《中华人民共和国破产法》第十七条“人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第十九条“债务人对外享有债权的诉讼时效，自人民法院受理破产申请之日起中断”的规定，钱茜茜、钱凯作为原告的债务人，自一审法院受理原告破产清算后，应向管理人清偿债务，且破产清算受理日又是诉讼时效的起算日，故一审法院受理原告破产清算事件，可视为向钱茜茜、钱凯主张权利的事件，故钱茜茜、钱凯仍应当承担共同偿还责任。钱永迪所支付的款项，按“先占用费，多余抵充本金”的原则计算。经计算，吴珍、钱永迪尚欠原告本金133365.68元，资金占用费已经支付至2018年9月7日止。一审法院认为，双方之间的借贷事实存在，金管家公司放贷的违规行为已由相关部门甄别和处置，但不影响钱永迪、钱凯、吴珍、钱茜茜承担欠款返还和资金占用费支付的责任。故一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、吴珍、钱永迪、钱凯、钱茜茜于判决生效后十日内共同返还金管家公司133365.68元，并支付资金占用费（以133365.68元为基数，按年利率16.8%，自2018年9月8日起计算至实际履行之日止）。二、驳回金管家公司的其他诉讼请求。案件受理费7415元，由金管家公司负担5100元，吴珍、钱凯、钱茜茜共同负担2315元。二审期间，金管家公司提供一审法院在《浙江法制报》上的公告信息及浙江法制报网站查询记录，拟证明金管家公司管理人于2018年12月14日通过公告方式向债务人催收的事实。钱茜茜质证认为，真实性由法院核实，钱茜茜的签字是因父亲钱永迪要求,本案起诉前钱茜茜未收到金管家公司任何的催收信息，公司破产及公告信息钱茜茜都不清楚。钱茜茜、吴珍、钱永迪、钱凯未提供证据材料。本院认为，金管家公司提供的证据能够证明待证事实，本院予以采信。本院经审理对原审法院查明的事实予以确认。另查明:1、2017年4月10日，钱茜茜作为共同还款承诺人出具《共同还款承诺书》，承诺书载明：为确保吴珍作为债务人的义务得到切实履行，保障债权人债权的实现，钱茜茜愿意对债务人的债务承担共同还款责任；共同还款的范围包括主合同项下的主债权及利息、逾期利息、罚息、违约金和诉讼费、保全费、执行费等实现债权的费用；共同还款承担责任的期限为主合同约定的债务人债务履行期限届满之日起两年。2、一审法院于2018年12月11日裁定受理金管家公司破产清算申请，并于2018年12月14日在《浙江法制报》刊登公告，公告载明“本院根据陈华平、谢伟、杨锦铨、叶淑玲的申请，于2018年12月11日裁定受理金管家公司破产清算一案……金管家公司的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或交付财产……”。本院认为，钱茜茜作为完全行为能力人自愿出具涉案《共同还款承诺书》，承诺书内容明确载明钱茜茜自愿为吴珍在主合同项下的所有债务承担共同还款责任，故认定钱茜茜为涉案吴珍借款债务的共同还款人，应对涉案债务承担共同清偿责任。《共同还款承诺书》载明钱茜茜共同还款承担责任的期限为主合同约定的债务人债务履行期限届满之日起两年，结合本案借款时间和期限，故约定的钱茜茜承担责任的期限为2017年5月10日至2019年5月9日。金管家公司在2018年12月11日被一审法院裁定破产清算后，一审法院在2018年12月14日已登报公告金管家公司破产清算事实并要求金管家公司的债务人或者财产持有人向管理人清偿债务或交付财产。该公告应视为金管家公司已在约定的期限内向钱茜茜催收债务。综上，钱茜茜主张其系涉案债务的连带保证人，金管家公司未在约定的两年期限内向钱茜茜主张权利，保证期间已过，钱茜茜不需承担责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，钱茜茜的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3303元，由钱茜茜负担。本判决为终审判决。审 判 长 许良岳审 判 员 李 洁审 判 员 胡淑丽二〇二〇年六月二十九日本件和原本核对无异代书记员 陈刘基