湖南省永顺县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘3127刑初87号公诉机关永顺县人民检察院。被告人姚正祥，男，1971年1月28日出生，汉族，小学文化，无业，湖南省邵阳市双清区人，住双清区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月2日被永顺县公安局刑事拘留，经永顺县人民检察院批准，于2020年4月15日被永顺县公安局执行逮捕。现羁押于永顺县看守所。辩护人李军，湖南湘银律师事务所律师。永顺县人民检察院以湘永检公诉刑诉（2020）93号起诉书指控被告人姚正祥犯开设赌场罪，于2020年5月15日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭,于2020年6月4日公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院指派检察员彭玉梅、书记员唐宇出庭支持公诉，被告人姚正祥及其辩护人李军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永顺县人民检察院指控，2017年，被告人姚正祥在永顺县“欣怡超市”经老板田某1（己判决）同意，摆放了两台“老虎机”（即赌博机）供他人赌博，被告人姚王祥与田某1约定了比例分成方式。截止2017年12月11日，田某1按比例分成，以现金或微信转账的方式给了姚正祥人民币10190元，田某1获利9390元。2018年1月，被告人姚正祥将一台蓝色的“老虎机”摆放在永顺县大桥头黄某（已判决）经营的“车洁美洗车店”，供他人赌博。姚正祥与黄某约定了月租、利润提成方式。截至案发，该蓝色“水果机”非法获利人民币1900元，姚正祥从蓝色“老虎机”非法获利人民币800元。2018年2月，被告人姚正祥将在永顺县步行街“步行街超市”摆放3台“老虎机”，并与老板胡某约定利润分成方式。截止案发，姚正祥从蓝色“老虎机”非法获利人民币5000元。被告人姚正祥于2020年4月1日向湖南省邵阳市公安局双清分局投案，同年4月7日给永顺县公安局退缴赃款人民币9800元。为此，公诉机关举出了如下证据：到案经过、检查笔录、微信转账记录、刑事判决书等书证；证人高某、李某等人的证言；被告人姚正祥的供述与辩解、共同作案人田秋缓、黄某的供述；现场勘验笔录、辩认笔录、现场照片等。该院认为，被告人姚正祥以营利为目的，给他人提供赌博机，供他人赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪过程中，被告人姚正祥起主要作用，系主犯，应当结合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定予以处罚；案发后，姚正祥主动投案，如实供述犯罪事实，认罪认罚，还应结合《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定予以处罚。被告人姚正祥及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。但辩护人提出被告人姚正祥有以下量刑意见：1、系初犯；2、有投案自首情节；3、属于积极退赃；4、自愿认罪认罚；5、共同作案人田某1、黄某已被判处缓刑。综上，请求对被告人姚正祥在有期徒刑六个月以内判处，并给予缓刑。经审理查明，2017年至2018年2月间，被告人姚正祥通过和店里老板约定比例分成的方式，先后在永顺县田某1（已判决）经营的“欣怡超市”、永顺县大桥头黄某（已判决）经营的“车洁美洗车店”、永顺县步行街胡某经营的“步行街超市”和一餐馆内摆放“老虎机”共六台，其中在“欣怡超市”摆放两台，在“车洁美洗车店”摆放一台，在“步行街超市”和餐馆内摆放三台，姚正祥从中获利共计人民币15990元。2020年4月1日被告人姚正祥向湖南省邵阳市公安局双清分局投案，4月7日向永顺县公安局退缴赃款人民币9800元。上述事实，有以下由公诉机关提供并经过庭审质证、认证，并查证属实的证据证明：1、检查笔录，证明：2019年3月20日，公安民警在步行街餐馆及对面步行街超市进行检查，发现餐馆内有两台未通电的水果机，步行街超市发现一台未通电的水果机，公安民警对该三台水果机进行扣押。2、扣押决定书及非税收入缴款书，证明：姚正祥于2020年4月3日向永顺县公安局退非法所得9800元钱。3、现场照片：姚正祥指认摆放老虎机现场照片若干张。4、搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单，证明：公安机关经搜查并扣押账本，记录了2017年11月28日至2018年3月9日期间，田某1经营的超市通过微信销售老虎机游戏币共26034元。5、微信转账记录照片，证明：田某1于2017年5月17日至2017年11月19日期间向老鬼即被告人姚正祥（微信名：嗨，请留步）转账共计7390元。6、被告人姚正祥的供述和辩解，证明：被告人姚正祥供述的内容与本院认定的事实一致。7、证人田某1的证言，证明：田某1于2016年10月在永顺县开始经营“欣怡超市”。2017年3月，一个叫“老鬼”的男子来到田某1超市并提出在店内摆放一台“老虎机”一个月给田某1补400元电费。5月玩老虎机的人多了些，老鬼提出再加一台老虎机，并约定不补电费，赢得的钱按照2（田某1）比8（老鬼）的比例分成。2017年8月，田某1提出五五分成。截止2017年12月11日，田某1通过摆设赌博机获利，按照比例分成通过现金和微信转账的方式给了老鬼10190元人民币，田某1获利9390元人民币。8、证人胡某的证言，证明：胡某经营的“步行街超市”前后一共摆放3台老虎机，是50岁外地男子摆放的。第一台是2018年6月，第二台是2018年农历冬腊月间摆放，第三台是2019年农历正月间摆放，均于2019年3月底民警销毁。2018年6月，摆放一台蓝色老虎机，他承诺给20%提成。2019年农历冬腊月加一台一样老虎机。2019年正月，又加了一台老虎机。胡某大约分得2千多元钱，那男子应该分得8千元钱，不包括给玩家赔的钱。9、证人黄某的证言，证明：黄某经营“车洁美”洗车店一共摆放过两台老虎机，一台是棕色的，一台是蓝色的。蓝色的老虎机是2018年1月时候摆放店内，外地男子给黄某每个月500元月租，外加20%提成，摆放大约3个月，2018年4月被公安扣押。玩的人很少，每个月分得200元钱。还欠黄某一个月月租。该洗车店是黄某和妻子尹某经营。那台浅蓝色老虎机是2018年1月7日，30多岁男子摆放到他店内，每月500元月租，外加卖游戏币的20%提成，输钱不要黄某负责，给了其1000元游戏币，留了号码是156××××7791，显示邵阳的。摆放一个月后，尹某讲摆老虎机的人回去过年了，正月十五回永顺，游戏币卖完了就停机子。10、证人尹某的证言，证明：那台蓝色老虎机是2018年1月那男子与尹某丈夫黄某联系摆放，交给他们1000元游戏币。每个月给他们500元电费，另20%提成费。一共给尹某3个月电费，每月500元，电费共计1500元。总共和尹某结算两次，每次提成20%，共得400元提成，蓝色老虎共获利1900元钱。11、证人李某、田某2的证言，共同证明：二人在永顺县欣怡超市内利用老虎机赌博，通过现金或微信支付购买游戏币。12、证人高某、田某3的证言，证明：二人在灵溪镇欣怡超市上班，帮守店子，玩赌博机的人在超市购买游戏币利用赌博机赌博。15、辩认笔录，证明：被告人姚正祥与黄某、胡春梅，田某1能够相互辨认。16、现场勘验笔录，证明：2018年3月9日，永顺县公安局对永顺县欣怡超市进行现场勘验，对赌博现场进行了拍照取证，并查获两台“老虎机”。17、户籍证明，证明：姚正祥的基本身份，其作案时已达到完全刑事责任年龄。18、到案经过，证明：2020年4月1日姚正祥向邵阳市公安局双清分局投案自首。19、判决书两份，证明黄某、田某1犯开设赌场罪分别被判刑。本院认为，被告人姚正祥以营利为目的，在他人经营场所内摆放赌博机供他人赌博，非法获利人民币15990元，其行为已构成开设赌场罪，犯罪事实清楚、证据确实充分，永顺县人民检察院指控成立，本院予以支持。在共同犯罪过程中，被告人姚正祥起主要作用，系主犯，依照其所参与的全部犯罪处罚。被告人姚正祥主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以轻处罚。被告人姚正祥退缴了部分赃款，予以酌情从轻处罚。辩护人提出的关于被告人姚正祥系初犯、系自首、积极退赃、自愿认罪认罚等从轻处罚的量刑意见，本院予以采纳，但辩护人提出判处缓刑不妥，不予采纳。据此，根据被告人姚正祥的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款、四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人姚正祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年4月2日至2020年10月1日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人姚正祥已退缴的违法所得人民币9800元依法予以没收，由收缴机关依法处理；尚未退缴的违法所得人民币6190元，予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  覃大友人民陪审员  马继俭人民陪审员  张苏阳二〇二〇年六月十五日法官助理黄巍巍书记员向娜附本案所适用的有关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。