河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终1849号上诉人（原审被告）：陈佳琦，女，汉族，2003年4月24日出生，现住信阳市平桥区。法定代理人：陈努军，男，汉族，1973年1月30日出生，住址同上。系陈佳琦的父亲。委托诉讼代理人：刘爱国，男，1973年1月11日出生，住河南省潢川县。系陈努军姐夫。法定代理人：吴国霞，女，汉族，1968年5月9日出生，住址同上。系陈佳琦母亲。被上诉人（原审原告）：胡群忠，女，汉族，1965年8月30日出生，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人：井泓，信阳市平桥区平桥街道法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：井文霞，女，汉族，1994年6月16日出生，住信阳市平桥区。系胡群忠女儿。上诉人陈佳琦因与被上诉人胡群忠机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初5490号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，合议庭认为不需要开庭审理，对本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。陈佳琦上诉请求：依法撤销原审判决，改判支持上诉人的上诉请求。事实与理由：1、原审判决责任划分不当，胡群忠虽系乘车人，但其既没有履行好监护职责，让未满十六周岁的儿子驾驶非机动车上路，同时作为一个成年人应该知道违规载人的危险，没有尽到普通人的注意义务，对损害的发生存在重大过失，其违规乘车行为与损害后果之间具有一定的因果关系，应对本次事故承担相应责任。原审判决没有考虑到受害人本身的过错，存在偏颇，综合双方当事人及受害人的过错程度，应改判原审原告承担20%责任，井江南承担30%责任，陈佳琦承担50%的责任。2、原审认定精神抚慰金5000元明显过高，受害人违规乘坐非机动车、未尽到监护责任，对损害后果发生存在过错，综合过错程度、损害后果和当地生活水平，原判决认定的精神抚慰金5000元过高。3、第一次伤残鉴定因被上诉人过错，不符合要求（未二次手术前进行鉴定），产生费用820元由被上诉人承担。4、原审判决在计算胡群忠母亲的扶养费时扶养人人数计算错误，胡群忠母亲育有八个子女，原审判决却按照其有三个扶养人计算，导致被扶养人生活费计算错误，请求二审予以变更。胡群忠辩称:1、被答辩人罔顾公安机关作出交通事故认定书中的责任划分，推卸责任。即使答辩人方有一定过错，交通事故认定书对答辩人及答辩人的儿子的行为已经有一定的责任认定，认定答辩人承担次要责任，被答辩人承担主要责任，现被答辩人只想承担50%的同等责任，明显与交通事故认定书中的主要责任不符，实属推卸责任。2、一审法院判决给答辩人的精神抚慰金合理合法。被上诉人经鉴定构成十级伤残，原审法院综合考量了事故发生的地点、场合、侵权手段、损害后果以及过错程度酌定精神抚慰金为5000元，合理合法。3、答辩人第一次伤残鉴定申请符合原审法院要求，即手术6个月后进行伤残鉴定，且鉴定程序、结果真实有效。4、原审判决被扶养人生活费没有计算错误。胡群忠向一审法院起诉请求：1、判令被告陈佳琦赔偿原告医疗费、护理费、误工费、营养费、伙食费等各项费用共计128754.008元；2、判令被告承担一切诉讼费用。一审法院认定事实：2018年6月26日14时20分，被告陈佳琦驾驶二轮电动车沿信阳市××桥区平安大道由西往东行驶至好声音影城门前路段右转弯时，与同方向井江南驾驶的二轮电动车载乘坐人原告胡群忠发生碰撞，造成车辆受损、致原告胡群忠受伤的道路交通事故。信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队调查后，认定被告陈佳琦负事故主要责任，井江南负事故次要责任，原告胡群忠无责任。胡群忠于事故当天入住信阳市第四人民医院治疗，诊断为左胫骨髁间嵴、左胫骨近端骨折，于2018年7月3日出院后即转入驻马店段庄孙全贵骨科医院继续住院治疗，于2018年7月16日出院，出院医嘱：继续院外治疗、适当功能锻炼、定期复查及一月后复诊。原告共计住院21天，支付医疗费合计25268.71元。原告在信阳通达路桥工程有限公司务工，事故发生前3个月的平均工资为101.49元/天。根据原告申请，本院依法委托信阳益民法医临床司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，2019年5月25日该所出具鉴定意见为：原告胡群忠左侧胫骨髁间嵴骨折及左侧胫骨近端骨折目前构成十级伤残。原告支付鉴定检查费820元。被告陈佳琦对该鉴定结论提出异议，本院依法委托信阳明德法医临床司法鉴定所进行重新鉴定，鉴定意见为：原告胡群忠左胫骨近端粉碎性骨折，左胫骨髁间嵴骨折，评定为十级伤残。原告母亲张守荣，出生于1941年4月5日，对其负有抚养义务的人数包括原告在内为3人，原告儿子井江南出生于2003年3月23日，对其负有抚养义务的人数为2人。一审法院认为，遵守交通法规，确保交通安全是每位驾驶员的责任。本次交通事故的发生，经交警部门调查后已依法作出责任认定书，该认定程序合法、结论公正，予以采信。原告胡群忠在本次事故中造成损伤，被告陈佳琦驾驶非机动车负事故的主要责任，按照事故责任比例，酌定其对原告胡群忠的损失承担70%的赔偿责任。关于原告胡群忠损失的认定，应当符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，具体认定如下：1、医疗费25268.71元；2、关于误工费，原告受伤存在误工损失，根据原告提供的工资表，即21天×101.49元/天＝2131.29元；3、护理费参照居民服务业收入标准（108.28元/天）计算，即21天×108.28元/天＝2273.88元；4、住院伙食补助费21天×50元/天=1050元；5、营养费司法实践中营养费的计算标准20元/天，按住院时间计算，故营养费应为21天×20元/天=420元；6、根据原告的伤残等级，结合本案证据，残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金核定为31874.19元/年×20年×10%=63748.38元；7、根据侵权行为发生的地点、场合、侵权的手段、损害后果、过错程度等综合衡量，酌定原告的精神损害抚慰金为5000元；8、至定残日，原告母亲张守荣年满78周岁，计算5年，原告儿子井江南年满16周岁，计算2年，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准，被扶养人生活费核定为：20989.15元/年×5年×10%÷3+20989.15元/年×2年×10%÷2=5597.11元；9、交通费，根据原告住院的时间、距离、门诊治疗情况等因素，酌定为600元；10、原告未提供车损的相应证据，该项费用不予支持；11、鉴定检查费820元；12、关于后期治疗费，原告已经取出钢板，该费用应据实结算：医疗费5329.8元、护理费参照居民服务业收入标准（108.28元/天）计算，即6天×108.28元/天＝649.68元；住院伙食补助费6天×50元/天=300元；营养费司法实践中营养费的计算标准20元/天，按住院时间计算，故营养费应为6天×20元/天=120元；关于误工费，原告受伤存在误工损失，根据原告提供的工资表，即6天×101.49元/天＝608.94元；交通费按每天20元计算，即6×20元/天＝120元；合计为7128.42元。以上合计109037.79元，被告按70%的比例应承担76326.45元，减去被告为原告垫付费用80元，被告应承担的实际赔偿金额为76246.45元。判决：一、被告陈佳琦于判决书生效后十日内赔偿原告胡群忠各项损失合计76246.45元；二、驳回原告胡群忠的其他诉讼请求。若未按本判决指定的时间履行上述给付金钱义务，则依《中华人民共和囯民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费2876元，由原告胡群忠负担1172元，被告陈佳琦负担1704元。二审中查明，被上诉人胡群忠母亲育有八名子女，被上诉人胡群忠对此予以认可。上诉人提供了上诉人哥哥陈佳豪于2018年7月8日在信阳市××桥区甜园宾馆提取的事故当天的视频光盘一份，视频显示井江南驾驶电动车载着胡群忠从右后方同向驶来，由于速度快避让不及，撞上前方陈佳琦驾驶的正在右拐弯的电动车。上诉人提交该份证据欲证明公安机关作出的责任认定与事实不符，其不应承担事故的主要责任。经本院组织双方质证，对该视频资料的真实性双方均未提出异议。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，公安机关对道路交通事故责任的认定，主要是根据机动车驾驶人员的行为对导致事故发生的作用大小作出的责任判断，而交通事故民事赔偿责任的确定，不仅要考虑到直接行为人的行为、主观过错，还要考虑到乘坐该车辆的人员以及对该车辆驾驶人员负有监管职责的人员的行为、主观过错，从而综合确定各方应承担的责任大小和责任比例。本案中虽然被上诉人胡群忠作为乘车人不是导致事故发生的直接行为人，但是其作为井江南的法定监护人，不仅让其未满十六周岁的儿子井江南驾驶非机动车上道路行驶，还乘坐该非机动车，没有尽到相应的监护责任，存在一定过错。同时上诉人提供的视频资料显示，虽然上诉人陈佳琦驾驶电动车右转时没有打转向灯，违反了交通规则，但是井江南驾驶的电动车因速度较快避让不及追尾撞上前方上诉人陈佳琦驾驶的电动车，也存在过错。综合考虑本次交通事故形成的原因、事故参与各方当事人的行为以及过错程度，本院认为，应让陈佳琦承担60%的赔偿责任较为适当。关于上诉人提出的原判决精神抚慰金过高的上诉请求，因胡群忠受伤后构成十级伤残，原审法院判决支付其5000元精神抚慰金有事实和法律依据，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。被上诉人的第一次伤残鉴定是在原审法院的组织下依法进行的，上诉人虽对鉴定结论提出异议，但是第二次伤残鉴定结论并没有推翻第一次鉴定结论，现上诉人要求不承担第一次鉴定费用，没有事实和法律依据，本院不予支持。二审中，本院查明，被上诉人的母亲张守荣育有八名子女，原审按照其有三名扶养人计算扶养费，属认定事实错误，本院予以纠正，即被上诉人母亲张守荣的扶养费应为：20989.15元/年×5年×10%÷8=1311.82元，原审多计算了2186.37元应予扣除。扣除后，被上诉人各项损失合计为106851.42元，上诉人按照60%的比例应承担64110.85元。综上，原判决认定事实有误，适用法律不当，上诉人的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初5490号民事判决第二项，即：驳回原告胡群忠的其他诉讼请求；二、变更信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初5490号民事判决第一项为：被告陈佳琦于判决书生效后十日内赔偿原告胡群忠各项损失合计64110.85元。一审案件受理费按照原一审判决执行。二审案件受理费2876元，由上诉人陈佳琦承担2588元，被上诉人胡群忠承担288元。本判决为终审判决。审判长  王福仁审判员  时华军审判员  韩 洋二〇二〇年六月二十八日书记员  谢晓梅