山西省阳城县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）晋0522行初10号 原告：张桂香。 委托代理人：赵和平。 被告：高平市卫生健康和体育局。 法定代表人：崔文波，任局长。 委托代理人：李青锋，该局工作人员。 委托代理人：田强，山西炎焱律师事务所律师。 被告：高平市人民政府。 法定代表人：原健，任市长。 出庭负责人：王晓辉，任副市长。 委托代理人：张文京，山西炎焱律师事务所律师。 第三人：焦金英。 原告张桂香不服被告高平市卫生健康和体育局卫生行政处罚、被告高平市人民政府复议决定，于2020年1月19日向本院提起行政诉讼。本院当日受理后，依法向被告方送达了起诉状副本及应诉通知书。诉讼中，本院依法通知焦金英作为第三人参与诉讼。本院依法组成合议庭，于2020年6月9日公开开庭审理了本案。原告张桂香的委托代理人赵和平，被告高平市卫生健康和体育局法定代表人崔文波及其委托代理人李青锋、田强，被告高平市人民政府的出庭负责人王晓辉及委托代理人张文京，第三人焦金英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告高平市卫生健康和体育局于2019年8月20日对原告张桂香作出高卫医罚（2019）030号行政处罚决定书。认定：张桂香未取得《医师资格证书》和《医师执业证书》，开办的诊所未取得《医疗机构执业许可证》，擅自开展诊疗活动为焦金英针灸，违反了《中华人民共和国执业医师法》第十四条第二款的规定。依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条之规定，决定给予其没收非法所得叁佰贰拾元整，并处罚款人民币叁万元整，共计人民币叁万零叁佰贰拾元整（30320元）的行政处罚。原告不服，向被告高平市人民政府申请行政复议。被告高平市人民政府于2020年1月7日作出高复决字（2020）1号行政复议决定书，决定维持上述行政处罚决定书。 被告高平市卫生健康和体育局在举证期限内向本院提供了作出被诉行政行为的证据、依据：1、焦金英丈夫郭荣军书写的投诉书。2、该局对焦金英的询问笔录。3、案件受理记录。4、信息报告接收处理记录表。5、立案报告。6、现场笔录。7、卫生监督意见书。8、该局对张桂香的询问笔录。9、现场取证照片5份。10、行政处罚事先告知书。11、送达回证。12、焦金英在高平市人民医院的病历1册。13、光盘1张（执法记录仪视频）及文字整理资料。原告质证认为，对上述证据的真实性无异议，但被告取证不全面，不能反映实际情况。第三人质证认为，对上述证据无异议。 被告高平市人民政府在举证期限内向本院提供了作出被诉行政行为的证据、依据：1、原告的复议申请书、身份证复印件、个人委托书及证据材料。2、行政复议受理通知书、答复通知书及送达回证。3、被告高平市卫生健康和体育局在复议阶段提供的证据（同上）。4、延期审理通知书。5、行政复议决定书及送达回证。原告质证认为，对上述证据的真实性无异议，但被告高平市卫生健康和体育局取证不全面。第三人质证认为，对上述证据无异议。 原告张桂香诉称，其本人没有开办诊所，也没有违法行医。被告高平市卫生健康和体育局工作人员利用恐吓、利诱手段，在没有证据证明第三人的病是由其造成的情况下，作出行政处罚决定书。其情节较轻，且系70多岁的老人，依法应从轻、减轻或不予处罚。被告高平市人民政府不调查，仅靠一面之词即维持该行政处罚决定，有悖情理和法理。原告向本院提供了侯正宜出具的证明材料，用以证明执法人员对其威胁、恐吓。被告方及第三人均质证认为，证人与原告存在利害关系，且陈述虚假。 被告高平市卫生健康和体育局辩称，该局接到举报后，即展开调查。原告的违法行为有现场检查笔录、照片、执法记录仪视频等证据予以证实。原告未取得《医师资格证书》和《医师执业证书》，开办的诊所未取得《医疗机构执业许可证》，擅自开展诊疗活动为焦金英针灸的事实清楚。该局严格按照《山西省卫生计生行政处罚裁量权实施规则》规定的裁量标准对原告进行处罚。在处罚前告知时，原告也未提出陈述和申辩。综上，该局作出的行政处罚决定书认定事实清楚、证据充分、程序合法、处罚适当、适用法律依据正确，应驳回原告的诉讼请求。 被告高平市人民政府辩称，该单位受理原告的申请后，严格依照行政复议法的规定，对被告高平市卫生健康和体育局对其作出的行政处罚决定书中认定的事实、证据、法律依据等进行了审查，认为该局认定的违法事实证据充分，该处罚决定书应予维持。该单位作出的行政复议决定书认定事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律依据正确，应驳回原告的诉讼请求。 第三人焦金英述称，其感觉身体不适，经人介绍到原告处就诊，原告称需要针灸，以10元/盒卖给其针，针灸30元/天，其共向原告支付了320元。针灸过程中，其感觉难受，后在高平市人民医院就诊，确诊为气胸。原告的行为导致其身体受损，其违法行为应予处罚。被告方作出的行政处罚决定书和行政复议决定书均正确，应驳回原告的诉讼请求。第三人向本院出示了针1盒。原告质证认为，对此无异议，为针灸时用的针，10元/盒。被告方质证认为，对此无异议。 经庭审质证，本院对证据作如下确认：被告方提供的证据，原告及第三人对其真实性均无异议，均可以作为本案是认定事实的依据。原告提供的证明材料，因原告方陈述证人为原告丈夫，与其具有利害关系，且未到庭接受质询，仅凭该证据不足以证明执法人员具有恐吓行为，本院不予采信。第三人提供的证据，原被告均无异议，本院予以采信。 经审理查明，2019年6月17日起，第三人每天在原告处针灸，6月26日扎针后出现呼吸困难等症状。2019年6月28日，第三人丈夫郭荣军向被告高平市卫生健康和体育局举报，要求对原告的行医资质进行调查。该局遂立案调查。调查中，原告自述，其从十几岁时就开始给人针灸，给第三人针灸和拔火罐，一副针10元，针灸一天30元，共收取320元。被告高平市卫生健康和体育局调查后确认，原告未取得《医师资格证书》和《医师执业证书》，开办的诊所未取得《医疗机构执业许可证》，擅自开展诊疗活动为第三人针灸。该局于2019年8月20日对原告作出高卫医罚（2019）030号行政处罚决定书，决定给予其没收非法所得叁佰贰拾元整，并处罚款人民币叁万元整，共计人民币叁万零叁佰贰拾元整（30320元）的行政处罚。原告不服，向被告高平市人民政府申请行政复议。被告高平市人民政府于2020年1月7日作出高复决字（2020）1号行政复议决定书，决定维持上述行政处罚决定书。 本院认为，非法行医是指无医师执业资格从事诊疗活动，包括在医疗机构中从事诊疗活动和擅自开业从事诊疗活动。中医是指使用中药、针灸、推拿、按摩、拔罐等多种治疗手段，使人体达到阴阳调和而康复。原告未取得医师职业资格而在固定地点长期用针灸、拔罐等方式为他人做治疗，并收取费用事实清楚，该行为属于行医，明显违反了《中华人民共和国执业医师法》第十四条第二款的规定。根据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条之规定，该行为应给予没收其违法所得及药品、器械，并处10万元以下的罚款处罚；根据《山西省卫生计生行政处罚裁量权实施规则》的规定，应给予没收其违法所得及药品、器械，并处3万元以上7万元以下的罚款。被告高平市卫生健康和体育局对其作出没收非法所得320元，并处罚款人民币3万元的处罚适当。综上，被告高平市卫生健康和体育局对原告作出的行政处罚决定书、被告高平市人民政府作出的行政复议决定书，认定事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律依据正确，原告的主张无事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告张桂香的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告张桂香负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。 审 判 长  张丽云 人民陪审员  杨莫住 人民陪审员  凌阳胜 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  冯小红