湖南省**瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1129民初648号原告：蒋维波，男，1978年6月4日生，瑶族，湖南省**瑶族自治县人，住湖南省**瑶族自治县。委托诉讼代理人：毛昌全，**瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。被告：湖南省永州市第五工程有限责任公司。住所地：永州市冷水滩区育才路与湘永路交叉口西南角皇家帝王广场小区5栋2-5。统一社会信用代码：91421100774475536R。法定代表人：纪彩霞，系该公司总经理。委托诉讼代理人：盘枫，**瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。被告：郑大超，男，1980年4月10日生，汉族，湖南省隆回县人，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：盘枫，**瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。原告蒋维波与被告湖南省永州市第五工程有限责任公司（以下简称第五工程公司）、被告郑大超提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月15日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蒋维波及其委托诉讼代理人毛昌全，被告郑大超及其委托诉讼代理人盘枫，被告第五工程公司的委托诉讼代理人盘枫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蒋维波向本院提出诉讼请求：要求判决两被告赔偿原告蒋维波各项损失120703.5元，庭审过程中变更为180687.7元；本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：蒋维波于2019年8月11日经郑大超的介绍进入第五工程公司承包的一方集团滨江悦**工地工作，分配蒋维波做木工工种，日工资300元，由郑大超支付。2019年10月2日上午11时许，蒋维波在工地工作时，从5.5米高处摔下地面，至左侧脑挫裂伤、左枕部头皮下血肿、L1椎体压缩性爆裂性骨折等身体多处受伤，经鉴定，蒋维波的伤情为十级伤残。被告支付了原告的治疗费，对其他的损失未予赔偿。被告郑大超辩称：1.蒋维波是自行到工地找到郑大超应聘木工的，工作尚未到一个月。蒋维波与第五工程公司无直接的劳务合同关系，郑大超是听从另一支由任越飞带领的劳务队安排。蒋维波的生活起居、木工工程和日常施工安排、工资发放是郑大超实施的，第五工程公司并不知情也没有进行指挥。2.本案中蒋维波的医疗费用42365.32元是郑大超支付的，还通过微信、支付宝或现金向蒋维波支付生活费13000元。郑大超垫付的金额应计入到蒋维波的损失内。3.蒋维波在施工过程中，郑大超尽到了安全教育和警示义务，要求蒋维波佩戴了安全帽，蒋维波无木工操作资格证，却主动受雇于郑大超从事拆装模板，且在拆模板过程中未充分履行安全施工义务，自身存在疏忽大意的过错导致踩空所跌落受伤，蒋维波对自己的受伤存在过错，故蒋维波应承担50%的赔偿责任。4.本案中两位被告没有共同实施侵权行为，郑大超不应承担共同赔偿责任。5.蒋维波的部分赔偿项目和标准不符合法律规定，应予以核减。被告第五工程公司辩称：1.第五工程公司与蒋维波、郑大超没有直接的劳务合同关系，也不是建设工程施工合同关系，蒋维波是郑大超临时雇请人员，其生活起居、木工工种和日常施工的安排及工资的发放都是郑大超实施，第五工程公司并不知情也没有进行指挥。2.本案优先适用侵权责任法规定，蒋维波本次受伤不符合安全生产法上的生产安全事故的构成要件，也未经由相关行政机关认定为安全生产事故，因此，第五工程公司不承担赔偿共同责任。3.本案中，蒋维波主张侵权责任，而郑大超的责任和第五工程公司的选任责任都不属于侵权行为，原告受伤在拆模板过程中因疏忽大意导致跌落，蒋维波的过错责任明显且重大，蒋维波明知自己没有相应的建筑资质仍然接受郑大超的选任来承揽拆模工作以及在工作中疏忽大意，蒋维波对其受伤承担主要的责任。4.本案中两被告没有共同实施侵权行为，第五工程公司不应承担共同赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人证据交换和质证，对原告提交的病历资料、司法鉴定意见书、医疗费收据、鉴定费收据，被告提交的医疗费收据等证据，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的交通费票据，没有出票日期和往返地点，不予以认定；对于证明及租房合同，与原告本人陈述的事实不相符，对于该证据不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明本案的法律事实如下：被告第五工程公司承包了滨江悦工地的工程，郑大超承包了其中的木工工程，2019年8月，原告蒋维波来到滨江悦工地进行装修工作，郑大超负责安排原告蒋维波的工作和发放工资。2019年10月2日10时30分左右，原告在约三、四米高的脚手架上拆模板，拆下的模板坠落时，原告为躲避坠落的模板而踩空，从脚手架上摔下受伤，原告被送到**瑶族自治县人民医院住院治疗8天。2019年10月10日-2019年10月26日，原告转到兴安界首骨伤医院住院治疗16天，出院诊断：1.腰1椎体爆裂性骨折；2.左侧小脑挫裂伤。出院医嘱:1.术后三个月再穿戴腰背心夹板下坐立及下床活动，暂避免从事重体力劳动及剧烈运动；2.继续加强腰背肌合理功能锻炼；3.骨折术一年关左右愈合后回院行内固定取出术；4.如有不适，及时就诊；5.定期门诊拍片复查了解骨折对位、愈合及内固定情况。被告郑大郑支付医疗费42365.32元，另支付原告蒋维波现金13000元。原告蒋维波支付出院后复查费用4793元。2020年1月17日，**瑶族自治县华峰法律服务所委托永州市冯河司法鉴定所，作出司法鉴定意见书（永冯司鉴所[2020]临鉴字第22号），鉴定意见：1.被鉴定人蒋维波头部外伤属重伤二级，不构成伤残。2.被鉴定人蒋维波腰椎外伤属轻伤一级，构成十级伤残。3.误工180日，护理90日，营养90日，康复费用2000元。4.再次取内固定所需总费用约10000元。原告支付鉴定费1200元。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告蒋维波的损失127189.72元，分别为：1.医疗费47158.32元，有病历资料和医疗费发票予以证实，可以认定。2.住院伙食补助费，参照**瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准县内40元/天，县外100元/天，按住院天数计算，原告蒋维波的住院伙食补助费确定为1920元。3.营养费，根据原告伤残等级，结合司法鉴定意见建议，可以支持500元。4.再次取内固定费用10000元，有司法鉴定意见建议，可以认定。5.康复费2000元，有司法鉴定意见建议，可以认定。6.误工费，原告蒋维波未向本院举证其最近三年的平均收入状况，参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工农林牧渔业年平均工资54272元，原告有持续误工，误工期计算至定残日前一天，即106日，确定为15761.2元（54272元÷365天×106天）。原告要求按300元/天计算误工费，但未提供相应的证据证实原告从事的行业以及减少的收入证据证实，本院对该主张不予采信。7.护理费，按照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资66816元，参照原告蒋维波的伤势情况及司法鉴定意见护理90日，原告蒋维波主张护理费16360.2元可以支持。8.残疾赔偿金，根据原告蒋维波十级伤残等级，按照湖南省上一年度农村居民人均可支配收入标准15395元计算，原告残疾赔偿金确定为30790元。9.鉴定费1200元，有票据证实，可以认定。10.交通费，原告有到外地医院就医、复查的事实，酌情考虑确定为1500元。11.精神损害抚慰金不予以支持。本院认为，本案定性为提供劳务者受害责任纠纷。被告第五工程公司承包华滨江悦工地工程，郑大超在其工程中承包装修工程的木工工作，蒋维波受郑大超的雇请进行施工，蒋维波与郑大超形成了劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。郑大超作为雇主，对雇员的损失承担赔偿责任。高空作业具有一定的危险性，操作人员要经过必要的培训，取得高空作业证，并采取一定的安全措施，佩戴好安全头盔等，按作业操作规定进行作业。原告蒋维波在脚手架上拆除模板，应对模板拆除的位置、掉落的方向有所控制，原告蒋维波因避让坠落的模板而踩空摔下，对其自身安全保障未持谨慎态度，故对损害后果的造成存在一定过错。被告第五工程公司将工程交给没有相关资质的人员进行施工，在施工时未派员进行安全监督，对损害后果的发生存在过错。结合双方提供的证据，本院认为由被告郑大超承担70%的民事责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，被告第五工程公司对原告蒋维波的损失承担连带赔偿责任。综上，被告郑大超赔偿原告蒋维波各项损失89032.8元（127189.72元×70%），减去已经支付的55365.32元（42365.32元+13000元），被告郑大超实际赔偿原告蒋维波各项损失33667.48元，被告第五工程公司承担连带赔偿责任。关于原告蒋维波要求残疾赔偿金适用城镇标准计算的主张，本院认为，原告蒋维波在城镇居住一年以上证据不足，其主要收入来源于城镇的证据不足，故适用城镇标准计算残疾赔偿金的证据不足，对该主张不予以支持。关于被告第五工程公司在辩称中认为不应承担赔偿责任主张。本院认为，被告第五工程公司知道郑大超没有相应的资质而仍让郑大超承包木工工程，应承担连带赔偿责任，故该主张不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：限被告郑大超自本判决生效之日起十五日内赔偿原告蒋维波各项损失33667.48元，被告湖南省永州市第五工程有限责任公司承担连带赔偿责任；驳回原告蒋维波其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3913元，减半收取计1956.5元，由原告蒋维波负担1591.5元，被告郑大超负担365元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审 判 员 何少萍二〇二〇年六月十九日法官助理 罗娅琼书 记 员 首永平附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。