湖南省新化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1322刑初77号 公诉机关湖南省新化县人民检察院。 被告人肖功锡，男，1963年11月9日出生于湖南省娄底市，汉族，专科文化，无业，住娄底市娄星区。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，于2019年4月26日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于新化县看守所。 辩护人陈苏仪，湖南真理律师事务所律师。 湖南省新化县人民检察院以新检公诉刑诉[2020]10号起诉书指控被告人肖功锡犯非国家工作人员受贿罪，于2020年1月10日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新化县人民检察院指派员额检察官方东恩出庭支持公诉，被告人肖功锡及其辩护人陈苏仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省新化县人民检察院指控,2013年的一天，刘某（另案处理）找到被告人肖功锡（时任湖南九龙物资贸易有限公司总经理）商量，邀肖功锡利用其职务便利将湖南九龙物资贸易有限公司销售给他的钢材每吨优惠人民币5元至10元，就给肖功锡优惠价格一半的好处费，肖功锡当即表示同意。2013年5月至2016年9月间，肖功锡利用职务便利给予刘某钢材优惠价格，共非法收受刘某好处费人民币583301元。 2019年4月25日，被告人肖功锡被民警抓获归案。 为证明上述事实，公诉机关提供了如下证据：到案经过等书证；证人朱某等人的证言；被告人肖功锡及同案人的供述与辩解。 公诉机关认为，被告人肖功锡利用担任湖南九龙物资贸易有限公司总经理的职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人肖功锡对起诉书指控的罪名和犯罪事实均没有异议。 辩护人陈苏仪提出的辩护意见是：被告人肖功锡与湖南九龙物资贸易有限公司系合伙关系；刘某购买钢材所得让利回扣，是其合法收入，而刘某从其所得让利回扣中给肖功锡好处费应属于正常的人情关系，不是行贿、受贿行为，其行为不构成非国家工作人员受贿罪。 经审理查明，2013年的一天，刘某（另案处理）找到被告人肖功锡（时任湖南九龙物资贸易有限公司总经理）商量，邀肖功锡利用其职务便利将湖南九龙物资贸易有限公司销售给他的钢材每吨优惠人民币5元至10元，就给肖功锡优惠价格一半的好处费，肖功锡当即表示同意。2013年5月至2016年9月间，肖功锡利用职务便利给予刘某钢材优惠价格，共非法收受刘某好处费人民币583301元。 2019年4月25日，被告人肖功锡被民警抓获归案。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证并且查证属实的如下证据证明： 1、户籍资料证明，被告人肖功锡作案时已达完成刑事责任年龄。 2、抓获经过证明，2019年4月25日，被告人肖功锡被民警抓获归案。 3、刘某的建行卡流水及肖功锡的建行卡交易记录流水证明，刘某（卡号55×××99、62×××68）转给肖功锡（卡号62×××33、62×××66）共计人民币583301元。 4、湖南涟钢钢材加工配送有限公司带肋钢筋供需合作协议证明，湖南涟钢钢材加工配送有限公司和湖南九龙物资贸易有限公司(乙方代表肖功锡）逐年签订了2013、2014、2015、2016年度供需合作协议，湖南涟钢钢材加工配送有限公司确认湖南九龙物资贸易有限公司为娄底区域经销（自用）带肋钢筋客户，月均协议量5000吨。 5、关于调整2016年度销售政策的建议证明，针对带肋钢筋娄底区域协议客户2016年度销售政策中的“优质大客户奖励”的政策，就协议的给付条件和给付方法进行调整。 6、湖南九龙物资贸易公司娄底公司薪酬方案（试行）证明，九龙贸易娄底公司对员工薪酬计算和发放规定。 7、涟钢钢材供需合作协议证明，湖南九龙物资贸易有限公司和湖南华菱涟源钢铁有限公司签订协议，确认湖南九龙物资贸易有限公司为长沙区域带肋钢筋重点客户，月协议量为8000吨。 8、证人朱某的证言证明，她系湖南省九龙物资贸易有限公司的财务人员。2012年2月到九龙物资公司上班担任会计，2014年左右开始担任九龙物资公司的会计主管，2017年离开了九龙物资公司。公司成立于2008年3月25日，法人代表是彭青松，负责全盘工作，总经理是肖功锡，负责公司的日常管理。肖功锡有权利在销售钢材时给客户一定的优惠，价格都是肖功锡定，至于优惠的范围她不清楚。 9、证人欧某的证言证明，她于2008年担任九龙物资公司的会计，2011年担任公司会计主管，2015年10月调任湖南九龙经贸集团有限公司本部担任主管会计至今。涟钢或涟钢钢材加工配送中心只销售钢材给大客户，这关系到涟钢的生产计划。九龙物资从涟钢或者涟钢钢材加工配送中心采购钢材，然后卖给小客户，她们公司就从中赚取差价。 10、证人张某的证言证明，2009年担任集团公司出纳，2013年7月至2014年年底在九龙物资公司担任出纳，2014年底至2016年下半年在九龙物资公司担任会计。九龙物资架构、运行方式与证人朱某证明的基本相同。 11、证人刘某的证言证明，他是配送中心的正式职工，长期在销售钢材的一线工作。九龙物资和配送中心是签订了协议的，他记得九龙物资每个月要向配送中心釆购10000吨的钢材，因为采购量大，所以就来物资购买钢材价格就优惠些。也就是说配送中心给九龙物资的钢材价格优惠些，而九龙物资公司销售钢材的价格也比其他公司便宜些,甚至是客户到九龙物资购买钢材的价格比客户直接到配送中心购买钢材的价格还要便宜些。因为九龙物资到配送中心釆购了大量的钢材，而九龙物资公司并没有仓库，所以九龙物资销售钢材出去是直接从配送中心去提货。在九龙物资公司到配送中心提货的过程中，他认识了九龙物资的总经理肖功锡，以及业务员殷碧武等九龙物资的人。他与肖功锡有往来是因为他是九龙物资的总经理，九龙物资的具体业务都是肖功锡来负责的，他和肖功锡商量，肖功锡在钢材价格上给他优惠5至10元一吨，而他就会根据优惠的情况，给肖功锡2.5至5元一吨的回扣，通过看银行流水，他通过自己的银行账号给肖功锡转了583301元的好处费。 12、被告人肖功锡的供述证明，2008年2月的时候，他、袁俊、张旭彪以及肖正滔安排的彭青松和黄戈商谈，商量由九龙集团出资800万元，他、李友初、袁俊和张旭彪每人出资50万元共200万元，总共1000万元成立了湖南九龙物资贸易有限公司，公司经营地址在老九龙楼上，彭青松任法人代表，李友初任总经理，他是执行总经理，袁俊和张旭彪做业务，会计是欧某，出纳是邱碧波，做了一年，因没有业务，他们表示不想做了，彭青松就留他和袁俊，他表示不走可以，要把经营地址改到涟钢钢材配送中心，并且由他来负责，彭青松向肖正滔请示后答应了他的要求，他负责经营后，他找了涟钢配送中心营销室主任刘平，谈了配送销售年度协议，这个是一年一签的，具体内容是一个月销售3000吨，就返利30元给九龙物资，也就是说他公司销售一吨钢材，他公司就赚30元钱，他就负责娄底这一块，还有用九龙物资的牌子，政策有了相应的变化，就是不能亏本销售了，在之后的经营过程中，由于九龙集团从银行和民间大量融资，要支付巨额利息，周转出现问题，陆续从九龙物资把投资的钱抽取出来，到2016年九龙物资都没有钱来做销售了，只能散伙。 九龙物资娄底这块是由他来负责的，他是公司的总经理。期间刘某找到他说：“我挂靠的公司到你那里买钢材，你能不能优惠我一点，我给你优惠的一半的好处费给你。”当时因为九龙物资只给他3000元一个月的工资，他也想多赚点钱，他作为九龙物资的总经理，他有权优惠10元左右卖钢材，他答应了刘某，刘某就挂靠不同的几家公司到九龙物资公司来买钢材，他都以总经理的身份要业务员优惠5到10元的价格卖给刘某,刘某每个月一次性按2.5元到5元一吨给他好处费，从2013年到2015年都是这样操作的。他知道刘某是赚卖增值税专用发票的钱，但是刘某给他的钱是他以九龙物资总经理身份优惠后给他的回扣，而开出的增值税专用发票是他公司财务按照财务制度开给刘某的。他以九龙物资总经理身份优惠刘某的钱不需要经过九龙物资法人代表的批准，这是他的权力。也没有向九龙物资或者九龙集团领导汇报过此事，就只有他和刘某知道。刘某自2013年5月至2016年9月间通过卡号55×××99、62×××68银行账户转给他建设银行账户62×××33、62×××66共计人民币583301元，都是他以九龙物资总经理的身份给刘某优惠后，刘某给他的回扣。 本院认为，被告人肖功锡利用担任湖南九龙物资贸易有限公司总经理的职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告人肖功锡犯非国家工作人员受贿罪的事实及罪名成立，依法应当追究其法律责任。被告人肖功锡到案后如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人肖功锡的违法所得，依法应当予以追缴。被告人肖功锡的辩护人辩称被告人肖功锡与湖南九龙物资贸易有限公司系合伙关系。刘某购买钢材所得让利回扣，是其合法收入，而刘某从其所得让利回扣中给肖功锡好处费应属于正常的人情关系，不是行贿、受贿行为，其行为不构成非国家工作人员受贿罪。经查，被告人肖功锡系湖南九龙物资贸易有限公司的总经理，为谋取利益，利用职务上的便利，给予刘某所购的钢材一定的优惠，再从中收取回扣费归个人所有，上述事实，有书证、证人证言、被告人肖功锡的供述相互印证，可以认定，其行为构成非国家工作人员受贿罪，辩护人的辩护意见与事实、法律不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下： 一、被告人肖功锡犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二十万元（已预缴）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月25日起至2020年10月24日止。） 二、追缴被告人肖功锡违法所得人民币583301元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  段文新 人民陪审员  李卫平 人民陪审员  罗巧稚 二〇二〇年六月二十九日 法官 助理  康兰玉 代理书记员  戴超琳 附：本判决适用的相关法律： 对《中华人民共和国刑法》的适用： 第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。