湖南省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘知民终337号上诉人（原审原告）：中国音像著作权集体管理协会，住所地北京市朝阳区京广中心商务楼401室。法定代表人：周建潮，该协会理事长。委托诉讼代理人：周健，湖南豪宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：匡秀娟，湖南豪宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湘潭市雨湖区华银歌城，住所地湖南省湘潭市雨湖区城正街道韶山东路68号。经营者：刘峰，男，1988年8月16日出生，汉族，住湖南省湘潭市雨湖区。原审被告：湖南华银酒店管理有限公司，住所地湖南省湘潭市雨湖区韶山东路68号1栋0101001号。法定代表人：付锡文，该公司董事长。上诉人中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）因与被上诉人湘潭市雨湖区华银歌城（以下简称华银歌城）、原审被告湖南华银酒店管理有限公司（以下简称华银酒店）著作权侵权纠纷一案，不服湖南省湘潭市中级人民法院（2019）湘03知民初309号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人音集协的委托诉讼代理人周健、匡秀娟到庭参加诉讼；被上诉人华银歌城、原审被告华银酒店经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。音集协上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判华银歌城赔偿音集协经济损失148920元（4元/包厢/天*365天*3年*34包厢）及合理维权费用共计6538.5元（取证消费款538.5元、公证费1000元、律师代理费5000元）；3.华银歌城承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1.音集协向华银歌城收取许可使用费是行使法定的权利也是履行法定的义务；2.其提交的证据已形成完整证据链，足以证明华银歌城使用了其管理的海量作品，一审仅认定十几首歌曲侵权错误；3.一审判赔偿数额过低。华银歌城未提交书面答辩意见。华银酒店未提交书面意见。音集协向一审法院起诉请求：1.华银歌城、华银酒店赔偿音集协经济损失309009元（8.3元/包厢/天*365天*3年*34包厢）；2.华银歌城、华银酒店承担音集协的维权合理费用（取证消费款538.5元、公证费1000元、律师代理费5000元）合计6538.5元；3.华银歌城、华银酒店承担本案全部诉讼费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费）。一审法院认定事实：音集协是经国家版权局正式批准成立的我国唯一音像集体管理组织，依法对音像节目的著作权以及与著作权有关的权利实施集体管理，其权利来源为：1.会员授权；2.与海外同类协会签署相互代表协议，从而获得对海外音像作品进行管理的权利。2017年7月1日，索尼音乐娱乐（上海）有限公司签署《授权证明书》，授权期间为2017年7月1日至2020年6月30日；2008年9月3日，音集协与中国唱片总公司签订《音像著作权授权合同》，2016年9月1日，中国唱片总公司发布《声明》，将前述《音像著作权授权合同》有效期顺延至2019年9月3日止；2008年9月5日，音集协与北京华谊兄弟音乐有限公司签订《音像著作权授权合同》，2018年1月25日，北京华谊兄弟音乐有限公司发布《声明》，将前述《音像著作权授权合同》有效期顺延至2020年9月4日；2012年3月6日，音集协与滚石国际音乐股份有限公司签署《音像著作权授权合同》，2017年12月4日，滚石国际音乐股份有限公司发布《声明》，将前述《音像著作权授权合同》有效期顺延至2020年12月31日。上述授权合同以及声明均包含以下内容：1.权利人将其依法拥有的音像作品的相关著作权授权音集协管理；2.音集协可以以自己名义向侵权使用者提起诉讼。2017年开始，音集协向北京传畅信息技术有限公司、北京雷石天地电子技术有限公司、北京雷石天地科技有限公司、北京镭海易墅科技发展有限公司、福建海媚数码科技有限公司、厦门市前沿科技开发有限公司、四川音创伟业科技有限公司、福建星网视易信息系统有限公司、北京阳光视翰科技有限公司等VOD点唱设备供应商出具《授权书》，许可其在设备和系统中使用音集协所管理的音乐电视作品制作卡拉OK曲库。2019年7月11日，湖南省长沙市华湘公证处应湖南豪宇律师事务所的申请，派公证员及公证人员郑某、田某与湖南豪宇律师事务所的李飞一同来到位于湘潭市雨湖区一家标有“华银ＫＴＶ”等字样的营业场所。进入该场所“8519”包间后，公证员及公证员助理对使用的摄像设备（华为荣耀9ｉ手机，型号：ＬＬＤ-ＡＬ20）进行检查，确保该摄像设备内没有与保全相关内容后，公证人员对查找部分歌手页面和播放音乐电视／音像作品的整个过程进行了摄像。摄像结束后，李飞取得一张凭证号为“400562”的签购单、一张发票号码为“09836287”的湖南增值税普通发票，消费金额共计538.5元。事后，公证员和公证员助理将上述过程中取得并保存在上述摄像设备中的照片、影像资料导入公证处的电脑，并将照片进行打印，将上述影像资料进行刻录。照片内容未进行任何编辑，共打印一式三份，二份附公证书，一份留存于公证处。刻录的光盘系公证处提供的全新未拆封的光盘，共刻录一式三份，二份附公证书，一份留存于公证处。2019年7月23日，湖南省长沙市华湘公证处针对以上过程出具了（2019）湘长华证内字第2600号《公证书》，根据该《公证书》附件1显示，取证点唱曲目为《后来》《很爱很爱你》《听不到》《我喜欢》《天涯》《伤心太平洋》《亲亲我的宝贝》《有没有一首歌会让你想起我》《浪人情歌》《新不了情》《布拉格广场》《人情味》《半个月亮爬上来》《母亲湖的泪水》《菠萝菠萝蜜》《Ｇｏｏｄ-Ｂｙｅ》。经比对，该经营场所播放的上述16首歌曲，与音集协主张权利的歌曲内容及音源等方面一致。音集协主张为本案支付了律师费5000元，但未提交相关票据，另支付了公证费1000元、消费支出538.5元。华银歌城开业日期为2014年12月24日，经营场所位于湘潭市雨湖区城正街道韶山东路68号，经营者为刘峰，经营范围包含卡拉OK服务。华银酒店成立于2009年10月27日，住所地位于湘潭市雨湖区韶山东路68号1栋0101001号，法定代表人付锡文，经营范围中无卡拉OK服务项目。另查明，2018年11月6日，音集协在其官网上发布音集协字【2018】第080号《关于终止委托天合文化集团著作权许可收费资格的告知函》，向各卡拉OK经营者、各VOD运营者、各地区娱乐行业协会告知其于2018年11月5日正式公告，终止对天合文化集团有限公司及其各子公司的收费资格。并告知：一、凡2018年11月5日（含）前已与我会签订《著作权许可合同》（下称合同）并完成付款的卡拉OK经营场所，所签合同继续有效直至合同约定期届满。自2018年11月5日起，卡拉OK经营者不得再通过天合文化集团及所有子公司签署向我会缴纳著作权使用费的合同，凡签订如本函所示版本（含天合文化集团有限公司及其子公司）及编号的合同，未于2018年11月5日前将著作权使用费支付到账至该合同印制账户，均视为未经我会许可，该合同无效，贵公司权益无法得到保证，我会保留追究相关违法及犯罪行为的权利，具体作废合同编号在我会官网查询区公示，（下附合同编号号段）。二、自2018年11月5日起，天合文化集团及所有子公司此后无权代表我会（包括我会所代表的中国音乐著作权协会）开展卡拉OK著作权许可费收取业务，天合文化集团及所有子公司使用我会颁发的首席代表证、工作证一律作废。广大卡拉OK经营业者可进入我会官网首席代表证、工作证查询平台查询作废情况。2018年11月6日、2019年1月22日天合文化集团发出声明，称音集协单方发布终止合作、作废许可合同等信息不具有法律效力，并告知KTV经营者在其与音集协的委托关系没有解除之前签订的《著作权许可合同》有效。2019年6月1日，音集协向华银歌城送达《告知函》，告知音集协于2018年11月5日正式公告，终止对天合文化集团及其子公司的收费资格。2019年6月19日，音集协向华银歌城寄送《律师函》，告知华银歌城与音集协湖南省联络处商谈具体版权费缴费事宜。一审法院认为，本案争议焦点问题如下：一、本案是否应中止诉讼。《中华人民共和国合同法》第四百一十条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”作为委托人，其有权利解除或终止委托事项，解除通知到达相对人时即发生法律效力。2018年11月6日，音集协在其官网上发布音集协字【2018】第080号《关于终止委托天合文化集团著作权许可收费资格的告知函》，向各卡拉OK经营者、各VOD运营者、各地区娱乐行业协会告知其于2018年11月5日正式公告，终止对天合文化集团有限公司及其各子公司的收费资格。故从2018年11月6日起，作为涉案音像作品的权利人，不再委托天合文化集团及其子公司为其管理的音像作品收取许可费用，作为卡拉OK经营者在知晓该通知后，即不应该再与没有经授权的天合文化集团及其子公司签订相关著作权许可合同。至于音集协与天合文化集团之间委托纠纷的最终认定，不影响本案音集协对第三人行使管理其音像作品的权利。华银歌城关于本案应中止诉讼的抗辩理由不成立。二、涉案公证书能否作为定案依据。华银歌城认为涉案公证书存在以下瑕疵，不能作为定案依据：1.公证申请人并非本案当事人；2.异地公证；3.超期出具公证书；4.公证员没有亲自到达取证现场。对此，一审法院认为，1.《公证程序规则》第九条规定：公证当事人是指与公证事项有利害关系并以自己的名义向公证机构提出公证申请，在公证活动中享有权利和承担义务的自然人、法人或者其他组织。对“与公证事项有利害关系”应作广义理解，即无论公证是由委托代理人申请的，还是由第三人申请的，只要案件当事人在诉讼中提交了公证证据，就说明其对申请行为的认可，可以认为该委托代理人或第三人与申请事项之间存在利害关系。2.《中华人民共和国公证法》第二十五条第一款规定：自然人、法人或者其他组织申请办理公证，可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出。涉案公证申请人系湖南豪宇律师事务所，住所地在长沙，依据该规定，可以向其住所地所在公证机构即长沙市华湘公证处申请办理公证。且，异地公证不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条规定的“违反法律禁止性规定的情形”，不应据此否定其效力。3.湖南豪宇律师事务所2019年7月11日向长沙市华湘公证处申请证据保全，同年7月23日，长沙市华湘公证处出具涉案公证书，并不存在超期出具公证书的事实。5.涉案公证书记载证据保全系由公证员郑某、公证人员田某共同进行，华银歌城未能提交相关证据证明郑某未到达取证现场，故对此不予采信。综上，可以认定涉案公证书具有证明效力。三、华银歌城是否存在对音集协的侵权行为以及华银酒店是否应承担侵权责任。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款的规定，当事人提供的涉及著作权的合法出版物，可以作为其享有著作权的证据。本案中，音集协提供了包含有涉案作品的出版物以及与著作权人的授权合同和声明，可证明音集协已经取得了著作权人的授权，集中管理涉案作品的放映权、复制权、广播权，有权以自己名义向侵权使用者提出诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条规定，经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。根据（2019）湘长华证内字第2600号《公证书》记载的内容，音集协在华银歌城经营场所查找、选取、点播了16首涉案音乐电视作品，并取得相关消费凭证，足以证明华银歌城在其经营场所放映被诉侵权作品的事实。经比对，音集协主张权利的歌曲内容及音源与被诉侵权歌曲的内容及音源一致，可以认定华银歌城放映被诉侵权作品的行为侵犯了音集协对该作品的著作权。华银歌城系依法登记的个体工商户，华银酒店是企业法人，两者系均可独立承担民事责任的不同的法律主体。华银酒店开具消费发票的事实并不足以证明华银歌城、华银酒店共同实施涉案侵权行为，故音集协关于华银歌城、华银酒店共同经营涉案娱乐场所的主张没有充分证据证实，其要求华银酒店承担侵权责任的诉讼请求，不予支持。四、如何确定本案侵权责任。本案中，音集协主张按每个终端（包厢）每天8.3元的标准计算三年（2017年至2019年）来确定其实际损失，但我国现行法律并未赋予音集协对于著作权许可使用费的定价权，该标准系音集协自行制定，本身不具有法律强制性；同时，音集协自述对多达20多万首音乐电视作品的著作权行使集体管理权，该标准系其针对集中管理的所有音乐电视作品著作权使用费制定的标准，而在本案中，音集协仅针对16首音乐电视作品的侵权事实进行举证，故该标准不应成为本案赔偿标准。依照《中华人民共和国著作权法》第四十九条的规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿，以及《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条规定，人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果以及为制止侵权行为所支付的合理开支等情节综合确定。本案中，音集协未能举证证明其实际损失，也没有证据证明华银歌城的违法所得，一审法院遵循知识产权保护与社会公众利益平衡原则，综合考虑被侵权作品的类型、数量，作品知名度、华银歌城侵权行为的主观过错程度、侵权行为性质、经营状况以及本地方经济发展水平等因素，酌情确定赔偿经济损失的数额为4800元。关于维权合理开支。音集协主张律师费5000元，因未提交律师费已实际支付的证据，一审法院考虑有执业律师出庭诉讼的实际情况，酌情支持1000元；音集协为取证支付的公证费1000元以及在华银歌城消费的528.5元，一审法院予以认定。综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第八条、第十一条、第十五条、第四十八条第一项、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条第一款、第二款、第二十六条之规定，判决：一、华银歌城（经营者刘峰）于一审判决生效之日起十日内赔偿音集协经济损失4800元；二、华银歌城（经营者刘峰）于一审判决生效之日起十日内赔偿音集协合理开支2528.5元；三、驳回音集协的其他诉讼请求。一审案件受理费6033元，由音集协负担4033元，华银歌城（经营者刘峰）负担2000元。二审中，音集协围绕上诉请求依法提交了七份新证据，本院经审查，音集协提交的七份证据具备真实性、合法性，与本案有关联，予以采信。对一审法院认定的事实，本院经审查依法予以确认。另查明，华银歌城并未对音集协所主张的包厢数提出异议。本院认为，根据原卷材料、庭审情况以及双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一审判决确定的赔偿数额是否合理。本院认为，在涉KTV视听作品领域，促进作品传播及涉KTV产业发展是著作权保护的目的，而依法保护著作权、依法保护市场主体经营的安定性是司法的价值取向。但是，如果大量的著作权人同时向KTV经营者主张权利，虽尊重了著作权人的权利行使自由，但并不利于KTV行业的经营和发展，甚至会在根本上动摇经营者的经营信心和经营安全，导致著作权人及相关权利人与KTV经营者之间利益失衡，最终影响作品的传播，阻碍权利人作品市场价值的实现。正因如此，我国确立著作权集体管理制度，并成立了音集协管理特定类型的作品。虽然根据经营常识，常用的作品并非海量，海量作品与经营者经营并无直接联系，但根据音集协举证及法律规定，可以推定音集协管理了市场上相对较多的作品，并有权利以国家版权局公告的许可使用费标准为基础与被许可人协商后按包厢数收取许可费用。因此，对于音集协为原告的著作权侵权案件，以包厢数为基础计算许可费有一定的合理性。根据《著作权集体管理条例》第二十五条，许可费应由音集协与被许可人协商确定。本案中，音集协提供的每个包厢的收费标准系其单方出具，庭审中双方当事人亦无法达成合意，因此，法院可以综合如下事实，认定本案赔偿标准，即：华银歌城经营规模、包厢数量（34间）、华银歌城未交许可使用费的时间（3年），以及当前市场现状，酌情确定华银歌城赔偿音集协经济损失81600元。关于维权合理开支。因音集协未提交律师费已实际支付的证据，本院综合考虑有执业律师出庭诉讼的实际情况，权利人系批量维权，维权成本相对较低，以及音集协为取证支付的费用等因素，酌情确定合理开支2538.5元。本院进一步认为，音集协作为我国唯一音像集体管理组织，依法对音像节目的著作权以及与著作权有关的权利实施集体管理，具有一定的垄断性，更应注重加强集体管理组织的有序运行，加强与音像节目使用者的沟通协商，有效解决权利人与使用者之间就海量作品使用许可与被许可存在的争议和问题，积极促进KTV经营者的依法依规经营，推动文化产业有序发展。KTV经营者作为市场主体，应诚信、规范经营，使用音乐电视作品进行经营活动应当向权利人支付使用费，未经许可使用音乐电视作品进行经营属于侵害著作权的行为，应依法承担赔偿责任，并应支付权利人维权的合理开支。综上所述，音集协的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国著作权法》第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省湘潭市中级人民法院（2019）湘03知民初309号民事判决第三项；二、变更湖南省湘潭市中级人民法院（2019）湘03知民初309号民事判决第一项为湘潭市雨湖区华银歌城（经营者刘峰）于本判决生效之日起十日内赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失81600元；三、变更湖南省湘潭市中级人民法院（2019）湘03知民初309号民事判决第二项为湘潭市雨湖区华银歌城（经营者刘峰）于本判决生效之日起十日内赔偿中国音像著作权集体管理协会合理开支2538.5元；四、驳回中国音像著作权集体管理协会的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6033元，由中国音像著作权集体管理协会负担4965元，湘潭市雨湖区华银歌城（经营者刘峰）负担1068元；二审案件受理费3409元，由中国音像著作权集体管理协会负担1564元，湘潭市雨湖区华银歌城（经营者刘峰）负担1845元。本判决为终审判决。审判长  陈小珍审判员  刘雅静审判员  邓国红二〇二〇年六月二十九日法官助理伍超颖书记员肖彤附相关法律法规条文：《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《中华人民共和国著作权法》第四十九条侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十八条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。第二十六条著作权法第四十八条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。