湖南省桂阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1021刑初112号 公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。 被告人王雄军（绰号“小军”），男，2000年6月26日出生，汉族，小学文化，务工，出生地湖南省临武县，户籍所在地及现住地湖南省临武县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月25日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，2019年11月1日经湖南省桂阳县人民检察院批准逮捕，于次日由湖南省桂阳县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省桂阳县看守所。 指定辩护人：张丽君，女，湖南星河（桂阳）律师事务所律师。 湖南省桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉[2020]56号起诉书指控被告人王雄军犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月2日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，组成合议庭。因案情复杂，于2020年6月8日依法转为普通程序，于2020年6月19日在本院一号审判庭公开开庭进行了审理。湖南省桂阳县人民检察院指派检察员肖阿梅、检察官助理欧阳凯铃出庭支持公诉，被告人王雄军及其辩护人张丽君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省桂阳县人民检察院指控：2018年底至2019年9月期间，被告人王雄军在桂阳县城多次贩卖“K粉”给他人用于吸食： 一、2018年年底的一天晚上，被告人王雄军在桂阳县0元的价格贩卖一包“Ｋ粉”给任某； 二、2019年春节前后的一天晚上，被告人王雄军在桂阳县百花汇足浴城包厢内以赊账方式贩卖一包“Ｋ粉”给任某； 三、2019年上半年的一天晚上，被告人王雄军在桂阳县一中附近以400元的价格将一包用味精粉末冒充的“Ｋ粉”贩卖给了任某等人； 四、2019年春节后的一天晚上，被告人王雄军在桂阳县包厢内以400元的价格贩卖一包“Ｋ粉”给雷某； 五、2019年4月的一天晚上，被告人王雄军在位于桂阳县茶场的自家楼下，以400元的价格贩卖一包“Ｋ粉”给雷某； 六、2019年9月24日21时许，被告人王雄军在桂阳县夜宵城附近以300元的价格贩卖一包“Ｋ粉”给任某时，被桂阳县公安局民警抓获。民警从王雄军身上当场缴获两包“Ｋ粉”疑似物，净重0.81克，经鉴定，均检出氟胺酮成分；从任某身上缴获一包“Ｋ粉”疑似物，净重0.48克，经鉴定，检出氯胺酮成分。被告人王雄军被公安机关抓获归案后，自愿如实供述了自己的罪行。 为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了1、物证：扣押的“Ｋ粉”；2、书证：接报案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、健康检查登记表等；3、证人证言：证人任某、雷某的证言；4、被告人的供述与辩解：被告人王雄军的供述与辩解；5、鉴定报告：毒品成分检验报告、尿样检测报告书；6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：称量、取样笔录、现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片。公诉机关据此认定被告人王雄军多次贩卖毒品给他人，情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。 被告人王雄军辩称，2019年9月24日21时许其贩卖毒品给任某时，未收取到任某的毒资便被公安民警抓获，其认为在该起犯罪事实中，属于犯罪未遂。 辩护人张丽君提出的辩护意见是，一、关于犯罪事实方面，对公诉机关指控被告人王雄军贩卖毒品的次数有异议，认为被告人王雄军用味精粉末冒充的“Ｋ粉”贩卖给任某等人，是一种虚假诈骗行为，不构成贩卖毒品罪，且诈骗数额小，未达到刑事立案标准。二、在量刑情节方面，1、被告人王雄军具有坦白情节，依法可从轻处罚；2、被告人王雄军自愿认罪认罚，依法可从宽处理；3、公诉机关指控被告人王雄军第六起犯罪事实，应比照既遂犯从轻处罚。 经审理查明：2018年底至2019年9月期间，被告人王雄军在桂阳县城多次向他人贩卖“K粉”，具体犯罪事实如下： 一、2018年年底的一天晚上，被告人王雄军在桂阳县附近贩卖一包“Ｋ粉”给任某，收取毒资400元。 二、2019年春节前后的一天晚上，被告人王雄军在桂阳县百花汇足浴城包厢内以赊账方式贩卖一包“Ｋ粉”给任某。 三、2019年春节后的一天晚上，被告人王雄军在桂阳县包厢内贩卖一包“Ｋ粉”给雷某，收取毒资400元。 四、2019年4月的一天晚上，被告人王雄军在位于桂阳县茶场的自家楼下，贩卖一包“Ｋ粉”给雷某，收取毒资400元。 五、2019年9月24日21时许，被告人王雄军在桂阳县夜宵城附近以300元的价格贩卖一包“Ｋ粉”给任某时，被桂阳县公安局民警抓获。民警从王雄军身上当场缴获两包“Ｋ粉”疑似物，净重0.81克，经鉴定，均检出氟胺酮成分；从任某身上缴获一包“Ｋ粉”疑似物，净重0.48克，经鉴定，检出氯胺酮成分。 上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明： （1）扣押的疑似毒品物 证明:①2019年9月27日,桂阳县公安局民警从持有人王雄军处押疑似毒品物2份，从持有人任某处扣押疑似毒品物1份。 （2）接报案登记表、立案决定书 证明:本案由报案人匿名于2019年9月24日21时报案至桂阳县公安局，该局经过审查,于2019年9月25日立案进行侦查 （3）抓获经过 证明:被告人王雄军系被动到案。 （4）户籍证明 证明:被告人王雄军作案时已满十八周岁,达到完全刑事责任年龄。 （5）健康检查登记表 证明:被告人王雄军入所体检时无新鲜外伤,未发现有影响羁押的严重疾病,符合收押条件。 （6）毒品成分检验报告 证明:对从王雄军处扣押的两份白色晶体,均检出氟胺酮成分,均未检出甲基苯丙胺、氟胺酮、海洛因等毒品成分；对从任某处扣押的一份白色晶体中检出氯胺酮成分。 （7）尿样检测报告书 证明:王雄军、雷某进行尿样检测结果均呈二乙酰吗啡（海洛因）、甲基安非他明（冰毒、麻古）、氯胺酮（Ｋ粉）阴性。 （8）现场勘验笔录及照片 证明:2019年9月24日23时许,桂阳县公安局民警对位于桂阳县鹿峰街道陶瓷岭路胖子夜市烧烤旁的现场进行勘查。该中心现场为胖子夜市烧烤店对面的开阔地,民警在现场发现被告人王雄军身上藏有白色晶状物体,此外未勘查到其他痕迹。 （9）称量、取样笔录 证明:从王雄军处扣押的两包毒品疑似物进行称重:1.白色晶状物1包,带包装重0.69克,净重0.41克;2.白色晶状物1包,带包装重0.71克,净重0.40克；对从任某处扣押的一包毒品疑似物进行称重:白色晶状物1包,带包装重0.74克,净重0.48克。 （10）辩认笔录 ①王雄军的辨认笔录 证明:被告人王雄军从12张不同男性正面免冠照片中,辨认出3号照片（雷某）中的男子就是多次向其购买毒品的雷某。 被告人王雄军从12张不同女性正面免冠照片中,辨认出5号照片（任某）中的女子就是多次向其购买毒品的任某。 ②雷某的辨认笔录 证明:证人雷某从12张不同男性正面免冠照片中,辨认出5号照片（王雄军）中的男子就是给其贩卖毒品的“小军”。 ③任某的辨认笔录 证明:证人任某从12张不同男性正面免冠照片中,辨认出6号照片（王雄军）中的男子就是向其贩卖过3次毒品的“小军＂。 （11）证人任某的证言 证明:任某在“小军”处购买过四次毒品，都是Ｋ粉。第一次是2018年底的时候（具体时间记不清楚）,在“小军”处购买了一小包Ｋ粉,给了“小军”400元人民币,地点是桂阳县。第二次是2019年初的时候,应该是春节期间,晚上9时许,任某用微信联系“小军”问其位置。“小军”说自己在桂阳县百花汇泡脚,任某表示想购买毒品，“小军”就告诉任某其所在的房间号。任某与一个朋友一起到了“小军”泡脚的房间后,“小军”拿了一小包Ｋ粉给任某后，任某就离开了。任某记得当时没有给“小军”钱,称过两天再给。第三次是在2019年,也是年初的时候,任某联系“小军”问其是否有货（指毒品）,“小军”称有，并告诉任某其在桂阳县第一高中附近,任某和一个男性朋友一起去找到“小军”,任某给了“小军”200元人民币,与任某同行的男性朋友以微信转账的方式给“小军”转了200元,“小军”收到钱以后就把毒品Ｋ粉给了任某。第四次是被公安民警在桂阳县夜宵城抓获的那次,当时任某购买了300元人民币的Ｋ粉,也是一小包，“小军”把粉给了任某,任某还没来的及把钱交给“小军”。 （12）证人雷某的证言 证明:2019年春节期间的一天晚上,雷某和朋友在万华ＫＴＶ开了个包厢玩，当时“小军”也在包厢里面，玩了一会后包厢里没有Ｋ粉了,雷某听说“小军”也在卖Ｋ粉,于是就问“小军”身上有没有货。当时“小军”说他身上的货要出钱买,雷某就给了“小军”400元钱,“小军”就从身上拿出一小包ｋ粉给雷某,雷某就在包厢里面吸食了。 2019年3、4月份的一天晚上11点左右,雷某与朋友吃完宵夜后觉得头昏，就想吸食Ｋ粉醒酒,雷某就电话联系“小军”,“小军”说身上有货，让雷某到茶场找他。然后雷某就和几个朋友一起开车到茶场一个居民区楼下找到“小军”。见面后雷某直接拿了400块钱给“小军”,“小军”就从身上拿了一小包ｋ粉给雷某，后雷某驾车离开。 （13）被告人王雄军的供述和辩解 证明：王雄军自述其贩卖的毒品是Ｋ粉，在王雄军处购买毒品的有任某、雷某。王雄军卖过5次毒品给任某、雷某。 2018年年底的一天21时左右,任某打电话问王雄军有没有货（指毒品）,王雄军告诉任某有货并把其位置告诉任某,任某找到王雄军后给了400元钱,王雄军就拿了一小包Ｋ粉给任某。 2019年春节前后一天21时许,王雄军在桂阳百花汇足浴城泡脚,任某通过微信联系王雄军,问王雄军在哪,找其拿货（Ｋ粉）。王雄军告诉任某自己所在的包厢号后，一会任某就找到王雄军，以赊账的方式在王雄军处购买了一小包Ｋ粉。 2019年春节期间,王雄军在万华ＫＴＶ包厢玩,当时雷某也在包厢里,他们玩了一会后包厢里没有Ｋ粉了，雷某就问王雄军身上还有没有货（Ｋ粉）,王雄军称有但需要花钱购买,然后雷某拿了400元现金给王雄军,王雄军就从身上拿了一小包Ｋ粉给雷某,雷某就在包厢里吸食了。 2019年4月左右的一天23时许,雷某电话联系王雄军有没有货（Ｋ粉）,王雄军让雷某去位于桂阳县茶场王雄军家楼下,过了一会雷某开着一台白色越野车找到王雄军,雷某给拿了400元现金给王雄军,王雄军从身上拿了一小包Ｋ粉给雷某，雷某就驾车离开了。 2019年9月24日21时许，任某找王雄军购买Ｋ粉。王雄军刚把Ｋ粉给任某时,就被公安民警抓获,任某还没把钱给王雄军。 上述证据经庭审举证、质证，足以认定。 本院认为，被告人王雄军违反毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人王雄军犯贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于被告人王雄军及其辩护人张丽君提出“2019年9月24日，被告人王雄军贩卖毒品给任某时，未收取任某的毒资，对该起犯罪事实应当参照既遂犯从轻处罚”的辩护意见，因认定贩卖毒品罪中被告人犯罪未遂、既遂，应当以转移毒品的实际控制为标准，在本案中，被告人王雄军贩卖毒品给任某时，已实际交付毒品，应当认定为犯罪既遂，故对于被告人王雄军及其辩护人张丽君的辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人张丽君提出“被告人王雄军用味精粉末冒充的“Ｋ粉”贩卖给任某等人的行为系诈骗行为，不属于贩卖毒品的行为及被告人王雄军具有坦白情节，自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚”的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。被告人王雄军到案后如实供述犯罪事实，自愿签署认罪认罚具结书，对指控的罪名没有异议，接受刑事处罚，依法可从宽处罚。被告人王雄军的亲属代为预缴纳部分罚金，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人王雄军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2023年9月24日止。） 二、对扣押的涉案毒品1.29克，由扣押机关依法处理；对被告人王雄军的违法所得720元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曹高耀 人民陪审员  罗文亮 人民陪审员  欧阳毅 二〇二〇年六月十九日 法官助理宁奇 书记员陈长鹏 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。