河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终2420号上诉人（原审原告）：王栓林，男，1963年4月1日生，汉族，住林州市。委托诉讼代理人：郭峰，河南林虑律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郝振宇，男，1980年8月28日生，汉族，住林州市。被上诉人(原审被告)：马晓美，女，1971年10月14日生，汉族，住林州市。委托诉讼代理人：石明庆，河南奥博律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：江西龙马建设集团有限公司河南分公司，住所地郑州市郑东新区商都路1号卖场23层2343号。负责人：洪厚艳，该公司总经理。委托诉讼代理人：石明庆，河南奥博律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：中国人寿保险股份有限公司焦作分公司，住所地焦作市山阳区塔南路469号。负责人：刘国强，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵璐，女，该单位员工。委托诉讼代理人：李力，河南力诚律师事务所律师。上诉人王栓林因与被上诉人郝振宇、马晓美、江西龙马建设集团有限公司河南分公司（以下简称龙马公司河南分公司）、中国人寿保险股份有限公司焦作分公司（以下简称人寿保险焦作分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2019）豫0581民初6889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王栓林上诉请求：1、撤销一审判决第一项,改判郝振宇赔偿王栓林自行垫付医疗费6617元、护理费78986元[、误工费79500元、二次手术费53613.9元、第三次手术费约4000元]、精神抚慰金20000元；2、被上诉人马晓美、江西龙马建设集团有限公司河南分公司、中国人寿保险股份有限公司焦作分公司对上述损失承担连带赔偿责任。事实与理由：王栓林自行垫付的6617元医疗费没有支持,××的地点相互印证。王栓林受伤后在家养伤,无法自理,要求730天,即两年的护理费是正确的,一审法院只计算70天,每天按108.2元计算是不正确的,应改判给付护理费78986元。一审法院在计算误工费时,只计算120天,每天按133.87元计算,总共给付16064.4元,是不正确的,应改判给付误工费79500元。一审法院根据《公安部(GA/T1193--2014)人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》,确定赔偿费用是错误的,该规定是公安部单方规定,不是最高人民法院和公安部联合规定的,所以,人民法院在审理时不能作为判决的依据,应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定予以审理,第二十条第一款规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”。第二款规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天”。一审法院开庭时,郝振宇也承认王栓林每天的实际工资为150元,这是双方认可的事实,一审法院却按每天120元计算,是错误的,司法解释明确规定误工费计算至评残前一日,王栓林从2018年4月2日事发,到2019年9月14日评残前一日,共计应计算530天,一审法院对最高法院的司法解释没有采用,却采用公安部门单方规定的标准进行判决,是适用法律错误,应改判误工费为79500元。王栓林做二次手术花费了7173.99元,手术期间的误工费及出院后的误工费为180天×150元/天=27000元,手术期间的护理费及出院后的护理费为180天×108元/天=19440元),需第三次手术去除内固定物,还需要约4000元,这些费用是完全合理的,何况王栓林还需要第三次手术,去除内固定物。马晓美答辩称，马晓美是龙马公司河南分公司员工，不应承担连带责任，原审判决正确。龙马公司河南分公司答辩称，1、一审法院确定的损失,符合法律规定。关于王栓林的医疗费用,被上诉人郝振宇已全部支付;关于护理费按70天计算符合规定,每天按108.2元计算是按照王栓林的赔偿要求确定的;误工费按120天,是按照建筑业工资133.87元计算,符合规定。如果认为误工期太短,可以委托鉴定机构对误工期限进行鉴定。如果需要第再次手术,可以发生后主张。2、被上诉人马晓美是我公司员工，不应当承担责任。总之,原审法院认定事实清楚,适用法律正确，应当驳回上诉,维持原判。人寿保险焦作分公司答辩称，一审诉讼时上诉人并未起诉我公司，是本案被上诉人龙马公司河南分公司向一审法院申请追加我公司为一审被告，我公司与龙马河南分公司不存在保险合同关系。上诉人的上诉无事实及法律依据，与我公司无关，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，本案应驳回上诉，维持原判。郝振宇未到庭、未答辩。王栓林向一审法院提出诉讼请求：1、被告郝振宇赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、二次手术费、精神抚慰金共计274032.50元。2、被告马晓美及龙马公司河南分公司对上述损失274032.50元承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：2018年4月2日原告王栓林在被告郝振宇工地提供劳务，由于架子不牢固，梯子滑动，原告摔在地上受伤。受伤后到林州市骨科医院治疗，诊断为：1、右距骨粉碎性骨折，2、右内踝骨骨折，3、右膝部皮肤挫裂伤，住院46天，共计医疗费23683.5元（郝振宇支付）。2019年11月4日到林州市中医院住院治疗11天，取出内固定装置，支付医疗费7173.99元。2019年9月15日安阳市中意法医临床司法鉴定所作出豫安中意司法鉴所（2019）临鉴字第106号司法鉴定意见书。鉴定意见为；被鉴定人王栓林右足踝骨损伤，跟骨、距骨骨折，右踝关节功能丧失52.78％，构成十级伤残。另查明，该工程施工单位是龙马公司河南分公司。江西龙马集团有限公司为其分公司的该工程在人寿保险焦作分公司投保了国寿安全建筑工程团体意外伤害保险及国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险，每人保额分别为60万、5万元。原告已将该保险所有权利转让给了马晓美，人寿保险焦作分公司已向马晓美赔付团体医疗保险金11290.51元。一审法院认为，原告王栓林为被告郝振宇提供劳务，双方形成劳动雇佣关系，原告在提供劳务受伤，其合理损失应有被告郝振宇赔偿。被告龙马公司河南分公司将部分工程分包给没有资质人，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告龙马公司河南分公司追加人寿保险焦作分公司承担责任本院不予支持，本案中保险金受益人王栓林已将享有的保险赔偿金权益转让给了马晓美，马晓美可以通过申请理赔或其他方法主张权利。鉴定意见书真实有效，原告的伤情构成十级伤残。关于误工费、护理费的问题，因为没有评定，参照公安部（GA／T1193--2014）人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，结合本案确定。原告的合理损失为：医疗费30857.49元；住院伙食补助费2850元（57天×50元）；营养费1200元（60天×20元）；误工费16064.4元（120天×133.87元）；护理费7574元（70天×108.2元）；残疾赔偿金27661.5元（20年×13830.74元×10％）；被扶养人生活费2078元（4年×10392.01元×10％÷2人）；交通费230元；鉴定费840元；精神抚慰金5000元。上述各项共计94355.39元。扣减被告郝振宇垫付的医疗费23683.5元，被告郝振宇再赔偿原告各项损失70671.89元。被告郝振宇不是雇主意见，证据不足，不予采信。原告要求被告马晓美承担连带赔偿责任，证据不足，不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告郝振宇于本判决生效后三十日内赔偿原告王栓林医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等损失共计70671.89元；二、被告江西龙马建设集团有限公司河南分公司对上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5410元，由原告王栓林负担3844元，被告郝振宇、被告江西龙马建设集团有限公司河南分公司负担1566元。二审中，当事人均未提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，上诉人王栓林受郝振宇雇佣在工地施工过程中受伤，郝振宇作为雇主应当承担责任。龙马公司河南分公司将工程发包给没有施工资质的郝振宇，应当承担连带责任；马晓美系龙马公司河南分公司的员工，其履行职务行为应当由公司承担责任。王栓林已经将保险权利转让给马晓美，人寿保险焦作分公司向马晓美支付了保险金，王栓林上诉主张要求人寿保险焦作分公司承担连带责任，理由不足。王栓林上诉主张其支付医疗费6617元，未提交证据，王栓林上诉称其中包括工资6075元，工资问题应当另行主张权利。王栓林上诉主张护理费、误工费问题，因护理期限、误工期限涉及法医学鉴定，王栓林一审中没有申请鉴定，一审法院参照公安部（GA／T1193--2014）人身损害误工期、护理期评定规范进行判决，不违反法律规定。王栓林受郝振宇雇佣进行施工，双方之间并非固定的劳动关系，一审法院按照上年度行业人均年收入标准计算误工费，符合法律规定。龙马公司河南分公司答辩意见称，如果认为误工期太短,可以委托鉴定机构对误工期限进行鉴定，考虑王栓林上诉主张第三次手术费用尚未发生，王栓林可就实际需要的护理期限、误工期限及以后产生的费用另行主张权利。王栓林上诉主张精神抚慰金问题，一审法院根据王栓林的伤残程度确定精神抚慰金50000元，并无不当，王栓林该项主张不予支持。综上所述，王栓林的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5410元，由王栓林负担。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  付文华审判员  朱志伟二〇二〇年六月二十八日书记员  张文科