江苏省淮安经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0891民初4758号原告：丁文，男，1966年11月17日出生，汉族，住淮安市淮安区。委托诉讼代理人：赵义成，江苏金声律师事务所律师。被告：秦励，男，1965年5月18日出生，汉族，住吉林省东丰县。委托诉讼代理人：夏明，江苏古楚律师事务所律师。被告：辽源市兴业建筑工程有限责任公司第一分公司，住所地：淮安市生态文化旅游区康体嘉苑D11-02。法定代表人：王春明，该公司负责人。被告：辽源市兴业建筑工程有限责任公司，住所地：吉林省辽源市东辽县经济开发区。法定代表人：纪长君，该公司董事长。委托诉讼代理人：王春明，该公司员工。被告：淮安中兴网络科技有限公司，住所地：淮安市生态新城福地路66号山阳湾花园商业商铺2-03室。法定代表人：何雄，该公司董事长。委托诉讼代理人：王奎，江苏怀容律师事务所律师。被告：辽源市维德房地产开发有限公司，住所地：吉林省东丰县东丰镇江城大路48号。法定代表人：秦励，该公司董事长。原告丁文与被告秦励、辽源市兴业建筑工程有限责任公司第一分公司（简称兴业第一分公司）、辽源市兴业建筑工程有限责任公司（简称兴业公司）、淮安中兴网络科技有限公司（简称中兴网络公司）、辽源市维德房地产开发有限公司（简称维德公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2019年11月29日立案。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告丁文的委托诉讼代理人赵义成、被告秦励的委托诉讼代理人夏明、被告兴业第一分公司的负责人、被告兴业公司的委托诉讼代理人王春明、中兴网络公司的委托诉讼代理人王奎到庭参加诉讼。被告维德公司经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告丁文向本院提出诉讼请求：一、请求贵院判决被告一给付原告工程款399万元，承担原告逾期付款利息损失2万元，合计401万元；并判决被告一从原告诉讼之日起以399万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算支付原告逾期付款利息损失至被告一实际给付日。被告二、被告三对被告一上述责任承担连带给付责任。被告四在拖欠上述三被告工程款数额范围内对原告承担连带给付责任。被告五对被告一上述给付责任承担连带责任。二、五被告承担原告本案诉讼保全的保险费用1.2万元。三、五被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年8月24日原告与被告二签订劳务分包合同书，被告二将自己承建的兴安华庭小区二标劳务分包给原告施工。2016年9月26日原告与被告二签订建筑施工项目水电分包合同书，被告二将自己承建的淮安市生态新城兴安华庭小区二标段水电分包给原告施工。两份合同对工程单价和付款均作出了明确约定。原告按照合同约定完成施工任务，现该项目早已通过竣工验收并交付使用。另涉案工程实际施工人是被告一，被告一与被告二、三是挂靠关系。2019年8月19日原告与被告一书面结算，被告一欠原告工程款699万元(不含288万元维修质保金)，被告一已经支付原告300万元，余额应该在结算后三个月内付清。经原告多次催要，被告一拒不给付。另被告二是被告三成立的分支机构，不具有独立承担民事责任能力，被告二、三应对被告一拖欠原告工程款承担连带给付责任。被告四作为发包单位，在原告与被告二签订的施工合同无效的前提下应在拖欠被告一、二、三工程款数额范围内承担连带责任。被告五是被告一注册的房产公司，在2019年8月31日自愿书面对被告一拖欠原告的工程款承担担保责任。现原告与五被告就上述工程款支付不能协商一致，原告诉至贵院，请依法判决。被告秦励辩称：2019年8月19日我方在结算单上签字是事实，但属于职务行为，代表的是维德公司，目前该工程在中院提起诉讼，由兴业公司起诉中兴网络，还没有判决。被告兴业第一分公司、被告兴业公司辩称：认可书面结算，认可欠付款399万元。对于利息需要原告举证。中兴网络公司是工程发包方，我方都是总包单位，中兴网络公司的工程款没有付清，我方将中兴网络公司起诉至淮安中院，还没有判决。被告秦励是通过我公司转包该工程，是实际工程承包人，应该承担责任。被告中兴网络公司辩称：我方不应该承担责任，我方将案涉工程总包给被告兴业公司，我方与原告没有合同关系；我方目前与被告兴业公司正在审计，根据公司内部审计，基本不欠付工程款。被告兴业公司确实因为工程款纠纷将我方起诉到淮安中院。被告维德公司未到庭答辩。经审理查明：2016年3月1日，被告中兴网络公司与被告兴业公司签订建设工程施工合同，约定被告兴业公司承接被告中兴网络公司发包的相关工程，工程名称为兴安华庭小区二标段工程，工程内容为土建及桩基工程。后2016年8月24日，被告兴业第一分公司与原告丁文签订劳务分包合同，工程名称为淮安市兴安华庭小区二标段5#楼、6#楼、7#楼、8#楼、9#楼、10#楼、11#楼及商业03#楼、局部地下室（含人防工程）劳务工程，劳务分包合同价款：4199万元。2016年9月26日，被告兴业第一分公司与原告丁文签订建筑施工项目水电分包合同，项目名称为兴安华庭住宅5#楼、住宅6#楼、住宅7#楼、住宅8#楼、住宅9#楼、住宅10#楼、住宅11#楼及商业03#楼、（即兴安华庭小区二标段）；工程承包方式为包工包料，本工程项目承包结算总价款按总造价下浮15%计算。工程款付款方式约定：工程主体封顶，支付至按实完成安装工程建筑面积乘以合同单价的50%；工程竣工验收进户后:按实际完成安装工程建筑面积乘以相应的合同单价的65%支付工程款；工程审计决算完成后，90日内按审计决算安装工程造价的30%用房抵工程款（房价按决算完成日对外销售表价优惠5%执行），余款5%作为保修款；工程竣工验收合格且取得《淮安市建设工程质量竣工验收意见书》，工程达到合同约定要求，乙方向甲方提交完整的竣工验收资料、临时设施拆除、场地清理完成、人员退场等收尾工作，并向甲方移交本工程的全部房间钥匙，并协助甲方办理完毕农民工工资保障金清退手续后，才能按上述节点支付工程款；本合同预留审计结算价款的5%作为质量保修金，质量保修金在工程竣工验收通过质保期达一年后的30日内无息退还50%，质保期达二年后的30日内再无息退还50%。两项目均已通过竣工验收。另查明，2019年8月19日，被告秦励以欠款人名义向原告出具了结算单，内容为：经结算，兴安华庭小区二标段分项工程汇总表中应支付兴安华庭二标段大清包、水电工程款、围墙工程款、签证变更工程款等共计699万元（陆佰玖拾玖万元整，不含质保金）。本次付款300万元（叁佰万元整），尚欠工人工资399万元（叁佰玖拾玖万元整）；本人承诺剩余工程款三个月内付清，至此工程款全部付清。如果工程款没有按时支付，贵方可以依法起诉本人，直至本人支付应付工程款。对工程款维修质保金288万元（贰佰捌拾捌万元整）本人在维修期满后，及时足额支付给丁文（2020年12月30日前），欠款人：秦励，落款日期：2019年8月19日；担保单位：辽源市维德房地产开发有限公司，落款日期2019年8月31日。本院认为，被告中兴网络公司将工程发包给被告兴业公司，并自愿签订合同，合同合法有效。被告兴业第一分公司将工程转包给丁文。经庭审查明事实，被告秦励系工程实际承包人，原告丁文系案涉工程的实际施工人，原告丁文与被告兴业第一分公司签订案涉合同，本院确认该合同的签订属实，原告可参照合同部分约定进行维权。《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解后以分包的名义分别转包给他人；第二十九条规定，建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包单位合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。……。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；……”。第二条规定:“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”根据以上规定，丁文与兴业第一分公司的建设工程合同，应属无效合同。鉴于原告实际完成施工，其有权主张工程款。关于工程款金额，经双方质证，确认欠付款项为399万元（不含质保金）。关于欠款利息，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”自2019年8月20日起，中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行将不再公布贷款基准利率。在本案中，双方当事人未就欠付工程款利息计付标准进行约定，原告丁文也未对其关于利息的诉讼请求进行举证证明，因此，本院确定以工程欠款为基数，自2019年11月20日起至款项清偿之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。关于诉讼保全的保险费用，双方当事人在合同中无约定，该项诉讼请求法院不予以支持。关于欠款责任承担，原告主张秦励应承担还款责任，提供结算单予以证明，本院经审查依法予以确认。关于被告兴业第一分公司、被告兴业公司在本案中应否承担连带责任。建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人对工程欠款承担连带责任的应予支持。前手转包人、违法分包人举证证明其已经付清工程款的，可以相应的免除其给付义务。在本案中，被告兴业第一分公司、被告兴业公司确认其与秦励系工程转包关系，却未举证证明其向秦励付清工程款，综上，被告兴业第一分公司、被告兴业公司应就秦励所欠工程款承担连带责任。关于被告中兴网络公司应否承担责任问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”被告中兴网络公司未举证证明其向被告兴业公司付清工程款，亦未举证证明其已付工程款数额，其应就工程款承担连带责任。关于被告维德公司的责任承担问题，《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“……连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”在结算单上，被告维德公司在担保单位处加盖公章，依法应当承担连带责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）项、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条之规定，判决如下：一、被告秦励于本判决生效之日起十日内向原告丁文支付工程款399万元及利息（以工程欠款399万元为基数，自2019年11月20日起至款项清偿之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），被告辽源市兴业建筑工程有限责任公司第一分公司、被告辽源市兴业建筑工程有限责任公司、被告辽源市维德房地产开发有限公司、被告淮安中兴网络科技有限公司承担连带责任。二、驳回原告丁文的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费38976元，保全费5000元，合计43976元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号62×××055）。审 判 长  高晓文人民陪审员  王素霞人民陪审员  顾红军二〇二〇年六月十一日法官 助理  杨淑瑶书 记 员  李禹萱附：相关法律条款《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。