福建省泉州市泉港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0505刑初127号 公诉机关泉州市泉港区人民检察院。 被告人张煌华，男，1962年9月15日出生，福建省泉州市泉港区人，汉族，初中文化，务工，家住福建省泉州市泉港区。因犯职务侵占罪，于2007年10月18日被福建省南安市人民法院判处有期徒刑一年，2008年7月20日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月20日被抓获，同日被泉州市公安局泉港分局刑事拘留，同年2月24日经泉州市泉港区人民检察院批准，次日由泉州市公安局泉港分局执行逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人黄松川、黄继红，福建泉明律师事务所律师。 泉州市泉港区人民检察院以泉港检一部刑诉（2020）64号起诉书指控被告人张煌华犯非法经营罪，于2020年5月19日向本院提起公诉。本院于同月21日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市泉港区人民检察院指派检察员李俊张出庭支持公诉，被告人张煌华及其辩护人黄继红到庭参加诉讼。现已审理终结。 泉州市泉港区人民检察院指控，被告人张煌华伙同张江彬、张锋升、张建云（均已判刑），在未取得成品油经营许可证及未办理工商营业执照的情况下，向张文明（已判刑）租用位于本区闲置房屋，用于建油罐以储存向他人购买的柴油再加价销售。其中，张建云负责跟进检查油罐建造情况，张江彬负责联系柴油卖家、买家及雇佣他人驾驶非法改装车辆贩卖柴油，还与张锋升负责驾车为运油车进行探路、望风，被告人张煌华与张建云负责实施接驳柴油。2018年2月25日晚，张江彬以每吨人民币（币种，下同）3900元的价格向他人购入一批柴油，由被告人张煌华与张建云装入上述油罐中，后由他人驾车装载部分柴油运往莆田枫亭贩卖。当月27日晚，泉州市公安局泉港分局经济犯罪侦查大队查获上述非法储存柴油场所，当场扣押油罐内余下的柴油。经检验及称重，扣押的上述柴油除硫含量外均符合0号柴油相应项目的技术要求，净重16.63吨。 公诉机关对上述事实向法庭提供的证据有：扣押清单、户籍证明、到案经过说明、刑事判决书、刑满释放证明、被告人供述和辩解、同案犯供述和辩解、现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录等。 公诉机关认为，被告人张煌华未经行政许可，擅自经营国家规定的限制买卖的物品（成品油），扰乱市场秩序，非法经营数额计64857元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款的规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人张煌华对起诉指控其犯非法经营罪的罪名及犯罪事实均无异议，当庭表示自愿认罪认罚。 辩护人对起诉指控被告人张煌华犯非法经营罪的罪名及犯罪事实均无异议，认为被告人张煌华在非法经营共同犯罪中所起作用相对较小，作案次数少、持续时间短，且自愿认罪认罚，故请求对被告人张煌华从轻处罚。 经审理查明，张江彬（已判刑）提议并经与被告人张煌华以及张锋升、张建云（均已判刑）合谋，为获取非法利益，在未取得成品油经营许可及未办理工商营业执照的情况下，向张文明（已判刑）租用位于本区后龙镇南侧的一闲置房屋，由张江彬、张锋升先行出资并雇请他人在该房屋里焊接一个储油罐及铺设油管到海边，经预埋的油管将所购柴油从船上接驳到油罐里存储，然后再加价销售并从中牟利。其中，张江彬负责联系柴油卖家、买家及雇请他人驾驶非法改装车辆贩运柴油，还与张锋升负责驾车为运油车进行探路、望风；被告人张煌华与张建云负责实施接驳柴油，张建云还负责油罐、油管的建造以及铺设的检查、跟进；张文明还负责望风并按望风次数等计酬。2018年2月25日晚上，张江彬以3900元／吨的价格购入一批柴油后存入上述油罐中，再雇请他人驾车载油运往莆田枫亭贩卖。当月27日晚上，泉州市公安局泉港分局经济犯罪侦查大队查获上述非法储存柴油场所，当场扣押油罐里剩余的一些淡黄色柴油（寄存于福建省中聚缘和化工有限公司）。经称重，上述柴油净重16.63吨（已被本院判决没收），价格共计64857元。经检验，上述柴油除硫含量外，其余均符合国家标准ＧＢ252-2015普通柴油中表1“0号柴油”相应项目的技术要求。 另查明，公诉机关当庭建议以非法经营罪判处被告人张煌华有期徒刑八个月，并处罚金六千元。 上述事实，有公诉机关向法庭提供的下列证据予以证实： 1.涉案人张建煌的供述及辨认笔录、辨认照片、辨认所驾车辆经过相应卡口记录单，证实张江彬等人经营无合法手续柴油并在本区后龙镇上西村设置了储油罐。 2.同案犯张江彬、张锋升、张建云、张文明的供述及辨认笔录、辨认照片，证实张江彬准备经营柴油，与张锋升联系，张锋升同意合伙，又与张建云、张煌华联系，该俩人同意先帮忙，看情况再决定是否出资合伙。张江彬要求张建云、张煌华先过来帮忙，接着找到张文明，以每月1200元租金向张文明租用张文明位于南侧的一闲置房屋建设储油罐。张锋升出资2万元，张江彬承担其他费用，在上述场所焊接一个储油罐及铺设油管到海边，张建云负责油罐、油管建造、铺设的检查、跟进，张文明负责望风并按望风次数等计酬，张江彬负责联系柴油卖家、买家及雇请他人驾驶非法改装车辆贩运柴油，又与张锋升负责驾车为运油车进行探路、望风，张煌华与张建云负责实施接驳柴油。2018年2月25日晚上，张江彬以3900元／吨的价格向“阿狗”购买柴油，由阿狗安排一辆装载柴油的小船在上西村岸边，经事先预埋在岸边且连接到储油罐的进油口拉管与海上的小船连接，柴油就输送到储油罐里。当晚，张江彬安排了一辆改装面包车负责运载柴油到莆田枫亭一带销售，装油时由张建云、张煌华在储油场所负责，张江彬与张锋升负责驾车探路，当晚共运载了两次，因发现附近路边有公安边防人员巡逻，担心被查获就没再继续运油。 3.被告人张煌华的当庭供述及辨认笔录、辨认照片，证实其与张江彬等人经合谋共同经营无合法手续柴油，由其与张建云负责接驳柴油，张江彬、张锋升负责驾车探路，后张江彬在2018年2月25日晚购入一批柴油并于当晚运载两车柴油销售的基本犯罪事实，以及经辨认确认张江彬等人身份。 4.公安机关出具的搜查笔录、搜查现场照片、扣押决定书、扣押清单及接驳柴油现场照片、卸油记录、地磅单、收货证明、重量证书、提取笔录、检验证书，证实公安机关经搜查，于2018年2月27日晚上查获张江彬等人非法储存柴油的上述场所，当场扣押油罐里剩余的一些淡黄色柴油。经中国检验认证集团福建有限公司称重，上述柴油净重16.63吨，后寄存于福建省中聚缘和化工有限公司。经中国检验认证集团福建有限公司抽样检验，上述柴油的硫含量结果数据为280mg/kg，技术指标应≤10mg/kg，其余检测项目均符合国家标准GB252-2015普通柴油中表1“0号柴油”相应项目的技术要求。 5.公安机关出具的现场勘验笔录、现场图、现场示意图、现场照片，证实本案非法储存柴油的现场具体情况。 6.全国成品油批发市场价格表，证实2018年2月第3周全国成品油批发市场价格为6864元/吨，2月第4周（2月26日至3月2日）全国成品油批发市场价格为6825元/吨。 7.公安机关出具的到案经过说明，证实张煌华于2020年1月20日在自家二楼被公安机关抓获。 8.户籍证明及南安市人民法院（2007）南刑初字第530号刑事判决书、南安市看守所刑满释放证明书，证实张煌华身份的基本情况以及曾因犯职务侵占罪被判处刑罚情况。 9.本院（2019）闽0505刑初114号刑事判决书、（2018）闽0505刑初143号刑事判决书，证实张江彬、张锋升、张建云、张文明因犯非法经营罪被判处刑罚以及张建煌因犯交通肇事罪被判处刑罚情况。 公诉机关提供的上列证据，经庭审举证质证属实，均可作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，被告人张煌华伙同他人违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，非法经营数额计64857元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人张煌华当庭自愿认罪认罚且认罪态度较好，予以从宽处理。被告人张煌华在非法经营共同犯罪中所起作用相对较小。被告人张煌华的辩护人关于请求对被告人张煌华从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人张煌华具有曾因故意犯罪被判处刑罚的前科，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 被告人张煌华犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月20日起至2020年9月19日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林建乐 人民陪审员  庄炳良 人民陪审员  庄银忠 二〇二〇年六月二十九日 法官助理   张东杰 书记员     文秀玲 速录员     林蓝兰 附：本判决所适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。