山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁11民终739号上诉人（原审原告）：马先岗（曾用名马先刚），男，1965年1月6日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：葛平岭，山东风顺律师事务所律师。上诉人（原审被告）：莒县寨里河镇响水社区南小寨村股份经济合作社，住所地莒县寨里河镇南小寨村，统一社会信用代码N2371122MF00669602。法定代表人：马先庆，该合作社主任。上诉人马先岗与上诉人莒县寨里河镇响水社区南小寨村股份经济合作社（以下简称南小寨村合作社）因农村土地承包合同纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2019）鲁1122民初4282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。马先岗上诉请求:依法改判或发回重审。事实和理由：1.原审判决认定事实错误。自1995年始，马先岗相应集体号召，使用不能种植农作物的河滩地在村北开办预制厂，发展经济。2005年底，为经营需要，马先岗又承包河滩地2.4亩投资20万元扩建预制厂，土地使用期限到2024年1月。2008年3月份，村集体因规划宅基地，占用预制厂用地1亩，导致预制厂停业，机械设备闲置，每年损失10万元经营利润，双方一直没有协商解决。2013年春，南小寨村合作社在全村动地时，才补偿马先岗1亩土地，但马先岗仍然要求南小寨村合作社赔偿停业损失，有录音资料为证。2.一审适用法律及处理结果明显失当。南小寨村合作社在合同没有到期情况下强行单方终止合同，具有全部过错，马先岗没有改变土地用途，不存在过错，南小寨村合作社应对马先岗停业损失承担全部责任。损失范围大小应按评估报告确定，评估报告是双方共同确定的鉴定机构依法作出的，现场勘察时，南小寨村合作社有关人员也在现场，其对鉴定程序、勘察内容都是知情的，一审法院未认定全部损失错误。南小寨村合作社未作答辩。马先岗向一审法院起诉请求：判令南小寨村合作社赔偿其经济损失256755元，返还承包费3150元。一审法院认定事实：1999年，马先岗自南小寨村合作社承包1亩土地（地块一），承包费每年每亩100元，用于兴办预制厂。2005年到期后，马先岗又续交土地承包费700元，将承包期限延长至2012年。2006年1月16日，马先岗再次承包2.4亩土地（地块二），用于扩建预制厂，马先岗向南小寨村合作社交纳土地承包费7000元，记账凭证中载明2.4亩土地，承包期限为16年。2008年，南小寨村合作社将地块一收回，并为马先岗置换了其他土地。马先岗主张预制厂因此无法继续经营的损失，请求予以赔偿。2018年，南小寨村合作社建设文化广场，又将地块二收回，并对地块二中的部分苗木等给予马先岗1500元作为补偿。2019年6月28日，南小寨村合作社向马先岗账户打款1500元，马先岗称打款及金额未征得其同意。马先岗与南小寨村合作社一致认可，就未到期部分的承包费，由南小寨村合作社退还2042元。马先岗申请对2008年3月份预制厂土地被占用至合同到期2024年期间预制厂停业损失和2018年10月份剩余土地被收回造成果园损失进行评估。2019年5月31日，日照信益达价格评估有限公司出具报告书，鉴定意见为2008年3月份至2024年1月1日预制厂经营损失价值为252945元，路面造价38500元，苗木损失价值3810元,马先岗支出评估费12800元。一审法院认为，合同未到期，南小寨村合作社将马先岗承包的土地收回，剩余承包期限对应的承包费2042元应予退回。南小寨村合作社村收回土地之后，给马先岗造成苗木损失3810元，应予赔偿，已付1500元予以扣减。马先岗承包土地之后，在未办理相关手续的情况下，进行非农性质的经营建设，违反法律规定，由此造成的经营预期收益损失应自行承担。马先岗为经营预制厂而硬化路面，属于违法建设，对造价损失38500元，应当承担主要责任，以承担60%为宜。马先岗硬化路面时，南小寨村合作社未加以阻止，且收回土地时，未经合意价款或者履行法定程序即给予拆除，应当承担次要责任，以承担40%为宜。综上所述，马先岗请求的合理部分，予以支持；南小寨村合作社辩解的合理部分，予以采纳；马先岗为主张损失支出的评估费12800元，根据双方责任和最终损失的承担情况，酌定马先岗负担10000元；南小寨村合作社负担2800元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国物权法》第一百二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：南小寨村合作社于判决生效后十日内赔偿马先岗各项损失19752元[2042元+2310元（3810元-1500元）+15400元（38500元×40%）]。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2576元，由南小寨村合作社负担576元，由马先岗负担2000元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：南小寨村未批先建水泥预制厂一处。1997年11月28日，该水泥预制厂申请补办集体建设用地使用手续，面积825平方米，合计1.2375亩，当日原寨里河乡建设工地矿产管理所批准同意，1998年4月23日，原莒县土地管理局批准同意。2000年3月9日，马先岗注册登记个体工商户，经营范围为水泥预制、货运。2015年6月5日被核准注销登记。农村集体产权制度改革后，原寨里河乡南小寨村民委员会（以下简称南小寨村委会）的债权债务由南小寨村合作社接收。2006年1月16日，马先岗、马德涛作为乙方与甲方原南小寨村委会签订沙滩地承包合同，约定：一、乙方承包甲方沙滩地13.5亩。二、承包期限18年。自2006年1月15日起至2024年1月1日。三、承包费每亩250元，18年共计承包费60750元(大写陆零柒佰伍拾元整)。四、合同签订之日，乙方将承包费60750元一次性缴给甲方。五、乙方承包后，必须从坝底往外留出10米不得挖沙、取土，其余方可取沙(深度不超过15米)或栽有树木，但不准毁坏外围树木。六、在承包期内，乙方所办里的各种手续及栽植的树木和看管，费用全部由自己承担。七、如需办理采伐手续，由甲方协助乙方办理，费用由乙方负责。八、甲乙双方必须认真履行合同，不得中途违约，如甲方中途违约，应将乙方所交的承包费全部退还并赔偿损失；如乙方违约，所交的承包费不予退回，甲方有权收回沙滩地等。一审期间，马先岗主张该合同关于承包期限以及双方权利义务的约定与涉案2.4亩土地相同，南小寨村合作社对此无异议。马先岗主张2008年3月，南小寨村合作社因规划宅基地而占用预制厂土地，造成其停业损失并提供集体建设用地申请书、评估费单据及录音资料等证据。南小寨村合作社对集体建设用地申请书和评估费单据无异议，称录音不清楚，2008年3月其仅占用了预制厂东边约1分土地，并不影响马先岗经营。二审认定的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，马先岗与南小寨村合作社（原南小寨村委会）之间先后订立两份农村土地承包合同，均系双方当事人真实意思表示，不违背法律、行政法规强制性效力性规定，合法有效。马先岗与南小寨村合作社均应严格按照合同约定履行各自义务。马先岗主张2008年南小寨村合作社收回地块一土地1亩，2013年才为其置换其他土地，其因此无法继续经营，造成经营损失，要求南小寨村合作社予以赔偿。南小寨村合作社不予认可，马先岗提供的证据并不足以证明其主张。日照信益达价格评估有限公司鉴定的只是2008年3月份至2024年1月1日预制厂经营损失，但鉴定意见并未认定2008年3月南小寨村合作社因规划宅基地实际占用了预制厂土地1亩，并由此导致预制厂无法继续经营这一基本事实。故马先岗上诉请求南小寨村合作社按照鉴定机构关于经营损失部分的鉴定意见，赔偿其2008年3月份至2024年1月1日期间的经营损失，缺乏事实依据，本院不予支持。涉案2.4亩土地承包合同因南小寨村合作社违约而提前解除，剩余承包期对应的承包费南小寨村合作社应予退回，给马先岗造成的苗木损失经鉴定为3810元，南小寨村合作社应予赔偿。马先岗经营期间，对路面进行硬化，经鉴定造价为38500元。因马先岗已使用多年，剩余承包期仅仅为6年，一审法院酌定南小寨村合作社赔偿马先岗经济损失15400元并无明显不当。马先岗要求南小寨村合作社赔偿其经营损失的证据不足，一审法院酌定鉴定费12800元由马先岗负担10000元，南小寨村合作社负担2800元，亦无不当。马先岗上诉请求南小寨村合作社承担全部造价损失以及全部鉴定费，本院不予支持。南小寨村合作社提起上诉，但经本院传票传唤未到庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百五十四条第一款第十一项、第一百七十四条之规定，应按南小寨村合作社撤回上诉处理。综上所述，马先岗的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回马先岗的上诉，维持原判。二审案件受理费5446元，由上诉人马先岗负担5152元，由上诉人莒县寨里河镇响水社区南小寨村股份经济合作社负担294元。本判决为终审判决。审判长  杨荣国审判员  苗自富审判员  王林林二〇二〇年六月二十四日法官助理张锦秀书记员刘畅