湖南省邵阳市双清区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0502民初534号 原告：邓艳飞，女，汉族，1986年6月25日出生，户籍所在地邵阳县，现住邵阳市双清区。 委托诉讼代理人：邹国华，湖南森力（邵阳）律师事务所律师。 被告：邵阳学院附属第一医院（邵阳市第一人民医院），住所地邵阳市双清区通衡街39号。 法定代表人：黄端阳，该院院长。 委托诉讼代理人：朱文，湖南天戟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：扈应轩，男，汉族，1965年11月5日出生，住邵阳市双清区，该院职员。 原告邓艳飞与被告邵阳学院附属第一医院（以下简称“附一医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年5月6受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓艳飞及其委托诉讼代理人邹国华，被告附一医院的委托诉讼代理人朱文、扈应轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告请求判令：1.被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等各项经济损失715281.77元；2、本案诉讼费用由被告承担。 被告答辩要点：一、原告诉请的这些损失应当依法重新核定；二、本案中经鉴定被告存在医疗过错，但应当按同等过错予以考虑。 查明的事实 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： 原告邓艳飞因绊倒致左肩部疼痛、肿胀、活动障碍2小时，于2018年1月27日入住邵阳学院附属第一医院。入院诊断：左侧肱骨近端骨折，入院当日行左侧肱骨近端骨折切开复位内固定术，术后11天出院。术后1年复查X线片提示左侧肱骨近端骨折术后改变，左肱骨头脱位，于2019年3月11日入住中南大学湘雅二医院。2019年3月21日行左肱骨近端骨折术后畸形愈合内固定物取出术+截骨复位钢板螺钉内固定术+关节囊铆钉修复紧缩术，目前左肱骨头缺坏死并吸收。原告在湘雅二医院住院治疗19天，共花费医疗费51152.99元。 2019年11月5日，经邵阳市医疗纠纷人民调解委员会委托，湘雅二医院司法鉴定中心对被告附一医院是否存在医疗损害以及损害程度、是否存在医疗过错、医疗过错与医疗损害是否存在因果关系、医疗过错在医疗损害中的责任程度、原告邓艳飞的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期作出湘雅二[2019]临鉴字第812号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、邵阳学院附属第一医院在对被鉴定人邓艳飞的诊疗过程中存在过错，过错与邓艳飞目前后果存在因果关系，为主要原因。2.被鉴定人左肩关节功能丧失50％以上（不到75％），根据《人体损伤致残程度分级》标准5.9.6.9）之规定，评定为九级残。3、被鉴定人后期可行左肩关节置换术，其后续治疗费约6-7万元或以实际需要计算。4、被鉴定人误工期评定为24个月，需1人护理9个月，营养期9个月。” 邓艳飞对鉴定意见提出异议，湘雅二医院司法鉴定中心对其异议进行复议，于2019年11月25日作出复函，回复意见为：1、医疗过错责任问题。附一医院在对被鉴定人邓艳飞的诊疗过程中存在过错，过错参与度与邓艳飞目前后果存在因果关系，为主要原因。此鉴定意见系本中心鉴定人员集体讨论形成，主要考虑被鉴定人左肱骨颈粉碎性骨折，左肩关节脱位，自身的损伤较为严重。对目前左肩关活动障碍之后果也会存在一定的影响，即原发严重损伤也是造成目前后果的原因之一。此鉴定意见是否采纳，由办案单位决定。2、后续治疗费问题。邓艳飞后期可行左肩人工关节置换术，其后续治疗（手术）费用约6-7万元或以实际需要计算，人工肩关节约15年更换一次，其更换费用约为前次的120％或以实际需要的费用计算。这是我们对所有“人工关节置换”后续费通用的鉴定意见，但不能保证对每一例都适用。如果当事人对更换费用或更换间隔时间有异议，也可以“以实际需要的费用计算”，即目前不予一次性处理，而是待将来更换后另行要求对方按实支付。3、“误工期、护理期、营养期”问题。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GT/1193-2014附录A.6规定，本次鉴定已评定误工期24个月。虽然人工肩关节约15年更换一次，但是否需要更换，更换几次，需要据当时的具体情况确定，且被鉴定人左上肢的损伤系自身损伤，正常情况下该损伤也是存在误工（3-9月）、护理（2-3月）的、营养期（2-3月）的。故在已评定的1人护理9个月、营养期限9个月，后期更换费用为120％之后，不宜另行增加误工期、护理期、营养期。4、2018年3月2日影像片问题。关于2018年3月2日附一医院对邓艳飞左肱骨骨折X线平片复查问题，本中心鉴定意见书分析说明第二条已经有说明。（分析说明第二条为：邓艳飞左肩摔伤后，第一次手术前影像片有明显的左肩关节脱位，术后在术者医院复查仍有骨折两断复位及对位不良，左肩关节仍呈脱位状态，附一医院均未发现，术中未处理，导致其长时间左肩关节凝固于脱位状态，医方存在过错，该过错与其目前左肱骨头坏死吸收之后果存在因果关系。） 另查明，原告邓艳飞在2015年至2018年在租住在邵阳市双清区。原告邓艳飞在2015年至2018年间没有稳定的收入。原告邓艳飞有两个小孩，由其夫妻二人抚养，两小孩分别于2012年和2015年出生。 判决的理由与结果 本院认为，本案属医疗损害责任纠纷。关于被告附一医院的责任问题。根据湘雅二医院司法鉴定中心的司法鉴定意见，邓艳飞左肩摔伤后，第一次手术前影像片有明显的左肩关节脱位，术后在术者附一医院复查仍有骨折两断复位及对位不良，左肩关节仍呈脱位状态，附一医院均未发现，术中未处理，导致其长时间左肩关节凝固于脱位状态。附一医院在对邓艳飞的诊疗过程中存在过错，过错与邓艳飞目前后果存在因果关系，为主要原因。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，附一医院应承担赔偿责任。根据附一医院的存在的过错及因果关系，本院认定被告附一医院对原告邓艳飞的损害后果承担75%的赔偿责任，原告因原发损伤自负25%的责任。 关于原告的损害范围及大小的问题。医疗费为51152.99元；后续治疗费，鉴定意见为后续治疗费用约6-7万元或以实际需要计算，并说明人工肩关节约15年更换一次，其更换费用约为前次的120%或以实际需要的费用计算。原、被告经协商，双方认为按20万元计算适宜。本院参考鉴定意见及双方当事人的意见，后续治疗费予以支持20万元。关于误工费用，误工期被评定为24个月，原告对此有异议，鉴定机构对此答复说明，原告后续人工肩关节约15年更换一次，但是否需要更换，更换几次，需根据当时的具体情况确定，而原告自身的损伤也是存在误工3-9个月，且被鉴定人左上肢的损伤系自身损伤，正常情况下该损伤也是存在误工（3-9月）、护理（2-3月）的、营养期（2-3月）的。故在已评定的1人护理9个月、营养期限9个月，后期更换费用为120％之后，不宜另行增加误工期、护理期、营养期。故本院对鉴定机构关于误工期、护理期、营养期的意见予以采信。原告没有固定收入的，不能举证证明其最近三年的平均收入状况，又未能提供其从事行业的标准，考虑到原告近三年有二个年幼的小孩需要照顾，本院参照2019年城镇私营单位从业人员年平均工资42012计算，为84024元（42012元/年÷12×24个月）；护理费，护理期被评定为9个月，护理费参照2019年居民服务业在岗职工年平均工资66816元计算，为50112元（66816元/年÷12月×9个月）；住院伙食补助费用，原告在湘雅二医院住院19天，计算为950元（50元/天×19天）；关于住宿费和伙食费，确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。结合原告提交的相关票据，本院认定为2336元；交通费，根据原告提交的交通费票据及本案实际情况，结合就医地点、时间、人数、次数等情况，酌定支持2500元；残疾赔偿金，原告评定为九级伤残，按城镇居民人均可支配收入39842元计算，为159368元（39842元/年×20年×20%）；被抚养人生活费，原告两个小孩，分别于2015年和2018年出生，为未成年人，由原告夫妻二人抚养，计算至十八周岁，为72694.8元（32308.8元+40386元）；营养费，按30元/天计算，营养期为9个月，营养费为8100元（30元/天×9个月×30天）；精神损害抚慰金，被告的诊疗行为对原告造成了严重精神痛苦，根据本案实际情况，本院酌定精神损害抚慰金为6000元；鉴定费9700元；以上损失合计646937.79元，由被告附一医院承担75%的责任，即485203.34元（646937.79元×75%），原告因原发损伤自负25%即161734.45元。关于被告主张原告通过医保报销的费用应予扣除的意见，我国现行法律对此没有明确规定，但由于受害人与侵权人、社保部门建立的是不同的法律关系，受害人基于侵权人的侵权行为向侵权人主张赔偿医疗费属于民法调整的范畴，基于我国目前建立的社会保障体系向社保部门主张报销医疗费则属于社会法调整的范畴，二者属于不同部门法调整的范畴；而我国现行法律并没有禁止受害人向社保部门报销医疗费后再向相关赔偿义务人行使医疗费的赔付请求权，受害人通过社保部门报销部分医疗费的行为亦没有加重赔偿义务人的赔偿责任，因此，赔偿义务人的赔偿责任亦没有理由因受害人向社保部门报销部分医疗费而予以减轻。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下： 一、被告邵阳学院附属第一医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告邓艳飞各项损失共计485203.34元； 二、驳回原告邓艳飞其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5420元，由原告邓艳飞负担1131元，被告邵阳学院附属第一医院负担4289元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审判员  王堂堂 二〇二〇年六月二十八日 法官助理陈敏 书记员刘洁 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。