江苏省金湖县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0831民初13号原告：苏文玲，女，1972年10月19日出生，汉族，住辽宁省辽阳市白塔区。被告：金湖久盛机械制造有限公司，住所地金湖县戴楼镇官塘集镇。法定代表人：林祥国，该公司总经理。委托诉讼代理人：张桂琴，江苏法嘉德律师事务所律师。原告苏文玲与被告金湖久盛机械制造有限公司（以下至判决主文前简称久盛公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年5月20日公开开庭进行了审理，原告苏文玲、被告久盛公司的委托诉讼代理人张桂琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏文玲诉称：原告于2019年7月3日签订了空白劳动合同，进入被告单位任行车工一职至2019年8月18日，约定：月工资6500元，后车间主任加到7000元；每天工作8小时，每周工作5天。2019年8月18日下午，被告方工作人员口头通知将原告开除。请求：1、支付工资12149.28元；2、支付加班费14251.37元；3、支付经济赔偿金7000元；4、开除未出证明发生费用补胎15元、油费50元、路费300元；5、要求企业提供劳动合同书、上班考勤卡、应提供的一次性提供；6.因被告未按劳动合同而造成的仲裁费、路费、误工费、复印费、邮寄费等直接经济损失3000元。久盛公司辩称：1、原告的工资被告同意支付，但是原告一直拒绝领取，且原告计算工资标准及数额存在错误；2、加班工资没有事实依据，根据双方约定，原告的工资总额为6500元，是两班转，每月上班30天的工资总额在原告到公司之前，被告已经明确告知，对此原告也是明知的，如原告否认，可以对原告作相关司法鉴定。原告在诉状中陈述每天8小时，每周工作5天，既不符合本案客观事实也不符合相关行业情况，在金湖乃至淮安，机械行业行车工如每天工作8小时，每周工作5天，正常工资在2200-3000元左右，不可能有6500元，实际上，原告在2019年8月3日之后上的白班，不存在加班的情况；3、原告在劳动关系存续期间存在不服从被告管理，不配合同事工作等违规行为，依据劳动合同约定，被告可以解除相关劳动合同，原告要求支付经济补偿金无法律依据；4、关于解除劳动合同事宜，被告一直与原告协商解决，但是原告采取一系列不理智行为，原告诉求4、6没有事实和法律依据；5、诉求5在相关仲裁中已经提供。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定以下案件事实：原、被告于2019年7月3日订立全日制劳动合同一份，主要内容为：双方选择订立有固定期限的劳动合同，合同期限自2019年7月3日至2019年12月31日，试用期自2019年7月3日至9月2日；原告从事行车工作；每月20日为发薪日，试用期内月工资3125元，月工资6500元。合同未勾选工作时间的执行方式，但合同第四条第三款规定：“甲方安排乙方的行车工作岗位，属于综合计算工时制，双方依法执行综合计算工时工作制规定”。合同订立后，苏文玲入职久盛公司。2019年8月18日，久盛公司通知苏文玲的离开单位。后久盛公司出具了落款为2019年8月17日的解除劳动合同证明书，主要内容为：因苏文玲在试用期内不服从公司管理，多次违规，不符合公司录用条件，决定于2019年8月17日解除劳动合同。苏文玲于2019年10月15日申请劳动仲裁，金湖县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月3日作出金劳人仲案字［2019］第198号仲裁裁决书。本院认为，苏文玲入职久盛公司，从事行车工工作，与久盛公司形成劳动关系，双方应依法享受权利、履行义务。本案的争议焦点为：1、苏文玲与久盛公司的劳动关系是否为违法解除；2、苏文玲的月工资金额如何认定；3、双方的劳动合同应执行何种工时制，久盛公司应否给付苏文玲加班工资；4、苏文玲的其他诉讼请求是否有法律依据、是否应当支持。关于争议焦点1，从久盛公司提交的证据看，不能证明苏文玲工作期间有符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位单方解除劳动合同的情形，主要是相关调查笔录对苏文玲违规的情形没有准确的了解，违章调查报告认定的事实欠缺依据，且对公司造成的损失没有准确的界定；久盛公司也没有提交证据证明其制定了规章制度且制定规章制度经过了民主程序，也没有证据证明其向苏文玲告知了规章制度的内容；且双方约定的试用期不符合法律规定，按照双方劳动合同的期限，试用期不得超过一个月，久盛公司解除劳动合同已超过一个月，不能以尚在试用期为理由解除劳动合同，故久盛公司的行为构成违法解除劳动合同关系，应承担相应的民事责任。关于争议焦点2，双方的劳动合同约定苏文玲月工资为6500元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第二十条的规定，苏文玲的试用期不得超过一个月，试用期工资不得低于劳动合同约定工资的80%，故可认定苏文玲的试用期至2019年8月2日，试用期工资5200元。试用期满后月工资为6500元。久盛公司认为月工资6500元为苏文玲私自填写、双方口头约定月工资6500元是每天工作12小时并每月工作30天，该事实无证据证明，本院不予采信。苏文玲主张月工资调整为7000元亦无证据证明，本院不予采信。关于争议焦点3，苏文玲主张双方约定的工作时间是每天工作8小时、每周工作五天；久盛公司主张双方约定的工作时间是每天工作12小时、每月工作30天，主要理由是本地区行车工每周工作40小时月工资不超过3000元。首先需明确的是，苏文玲的情况不符合综合计算工时制的适用条件。其次，即使经审批适用综合计算工时制，其工作时间仍应在法律规定的范围内，超出规定时间应按加班处理或者采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。第三，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条规定：“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。”本案中，久盛公司不能证明双方对工作时间作出了明确的约定，也未提交集体合同，应适用国家有关规定，即每天工作8小时、每周工作40小时，超出的工作时间为加班，应支付加班工资。关于争议焦点4，分项说明如下：（1）关于苏文玲的应发工资。苏文玲试用期工资5200元，2019年8月3日至18日工资3466.67元（6500元/30天*16天），合计8666.67元。（2）关于加班费。久盛公司主张苏文玲的工作时间为每天工作12小时、每月工作30天，说明苏文玲主张的8小时外加班、双休日不休息的情况存在。久盛公司提交的考勤卡信息不完整，不能完全反映苏文玲的加班情况。故本院根据苏文玲的陈述确定其加班时间，即苏文玲2019年7月3日至8月3日工作日每天加班4小时，8月4日至8月18日工作日每天加班2.5小时，星期六、星期日均未休息，可确认苏文玲2019年7月3日至8月2日工作日加班92小时，双休日加班8天；8月3日至8月18日工作日加班25小时，双休日加班6天。根据职工工资计算规则，苏文玲2019年7月3日至8月2日工资5200元，日工资为239.08元（5200元/21.75天），小时工资为29.89元（239.08元/8小时）；在此期间的加班工资为3825.28元（双休日加班）、4124.82元（工作日加班）。2019年8月3日以后月工资6500元，日工资为298.85元（6500元/21.75天），小时工资为37.36元（298.85元/8小时）；在此期间的加班工资为3586.2元（双休日加班）、1401元（工作日加班）。以上合计12937.3元。（3）关于经济赔偿金。如前述，久盛公司违法解除与苏文玲的劳动关系，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定支付经济赔偿金。苏文玲在久盛公司工资不满两个月，月平均工资为5664.50元，久盛公司应支付经济赔偿金5664.50元。（4）关于苏文玲主张的其他损失。苏文玲主张其在处理劳动争议、参加民事诉讼过程中有相关损失，但其提交的证据不足以证明其损失，故本院不予支持。综上，原告苏文玲的诉讼请求本院部分予以支持。本院忠告双方，在劳动关系的建立和履行过程中应依照诚实信用的原则合理确定用人单位和劳动者的权利义务；用人单位应强化职工保护和民主管理，保障职工的知情权，更应加强内部管理和用人计划，严格合同订立，依法保障自身及劳动者权益；苏文玲已近退休，但在本案所涉劳动争议发生后辗转多地，与不同的企业建立、解除劳动关系，社会关系处于不稳定之中，不利于自身权利的保障和社会保险关系的接续，也不利于自身的信用，且本院于2020年4月中旬通知其5月20日开庭，苏文玲辞职后到本院开庭，反映其对工作的不严肃态度，本院予以谴责，希望苏文玲认真对待工作和劳动关系，依法保护自己的权利。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、第十九条、第二十条、第二十九条、第三十一条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告金湖久盛机械制造有限公司于本判决生效后二十日内给付原告苏文玲工资8666.67元、加班工资12937.3元、经济赔偿金5664.50元，合计27268.47元；二、驳回原告苏文玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行，账号：62×××83）预交上诉案件受理费。审 判 长  高长玉审 判 员  赵红霞人民陪审员  闵洪军二〇二〇年六月四日书 记 员  汤金琳附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第十八条劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。