湖北省钟祥市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0881民初184号原告：湖北鼎新建设集团有限公司，住所地：湖北省武汉市新洲区旧街政府大院。统一社会信用代码：914201177707971087。法定代表人：吴波，总经理。委托诉讼代理人：巴震寰，湖北德来颂律师事务律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：余国林，男，汉族，1960年11月20日出生于湖北省武汉市，家住武汉市新洲区。该公司项目经理。被告：湖北世纪中天投资有限公司，住所地：湖北省武汉市硚口区安定巷96号3层-8室。统一社会信用代码914201046888488939。法定代表人：周柳情，总经理。委托诉讼代理人：潘际军，湖北谦牧律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原告湖北鼎新建设集团有限公司(以下简称“湖北鼎新公司”)与被告湖北世纪中天投资有限公司(以下简称“湖北世纪中天公司”)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，因被告湖北世纪中天公司去向不明，公告向其送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、合议庭人员组成通知书、开庭传票。2019年5月6日本院根据原告湖北鼎新公司的申请，依法作出（2019）鄂0881民初945号民事裁定书，裁定冻结被告湖北世纪中天公司的银行存款2500万元或查封扣押价值相当的财产,2019年7月17日,本院作出(2019)鄂0881民初945号协助执行通知书,查封湖北世纪中天公司开发的位于钟祥市石城大道东侧北段“领秀东城”楼盘3号楼1单元1602号房,4号楼2单元1402、2101号房，查封期限为3年。2019年7月18日本院作出（2019）鄂民初945号民事判决，被告不服判决，提出上诉。湖北省荆门市中级人民法院于2019年11月7日作出（2019）鄂08民终1038号民事裁定，撤销钟祥市人民法院（2019）鄂民初945号民事判决，发回钟祥市人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年5月26日依法公开开庭进行了审理，原告湖北鼎新建设集团有限公司的委托诉讼代理人巴震寰、余国林，被告湖北世纪中天投资有限公司的委托诉讼代理人潘际军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北鼎新公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告以欠付工程款24766719元为本金，自2018年11月10日起,按中国人民银行的同期贷款利率的四倍向原告支付逾期利息，至工程款本息清偿之日至；2、判令确认原告就上述工程款对位于钟祥市郢中石城大道东端北侧“领秀东城1、2、3、4幢房屋”享有建设工程价款优先受偿权；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2011年11月20日，原被告双方签订了《湖北省建设施工合同》，约定被告将位于钟祥市××城大道××领袖××、××、××、××楼发包给原告施工。原告承担上述工程施工任务后，A、B楼于2013年4月26日完工，C、D楼于2013年11月15日完工，随后，原告于2014年1月6日申请被告验收，并于2014年1月10日向被告递交工程结算书。原告向被告递交结算书后，被告故意拖延审核不予确认结算结果，并在原告未盖章确认《竣工验收报告》的情况下，违法违规办理工程竣工备案手续，随后违法向购房人交房，并为部分购房人办理了两证。被告完成上述违法行为后，对原告的结算要求置之不理，并更换法定代表人及股东，企图使原告合法的工程款债权无法实现，并彻底落空。原告发现被告违法办理《竣工验收备案证》，违法向购房人交付房屋等违法行为后，向省市等主管部门及领导反映情况，同时由于被告拒不办理结算，拖欠工程款，导致农民工因工资问题上访，经新闻媒体报道引起湖北省、荆门市、钟祥市领导高度重视，并多次做出重要批示，钟祥市政府为此专门成立由钟祥市住建局负责的专班，处理原被告双方的工程款结算事宜。经过各方努力，通过钟祥市住建局专班同志的协调，原被告双方于2017年11月22日在钟祥市住建局主持下就结算问题达成最终《会议纪要》，约定共同委托钟祥市住建局选定具备资质的第三方机构，对原被告双方共同提交的结算资料进行审计并出具结算报告，双方承诺对该结算报告必须认可，不得有任何争议。2018年2月6日，原被告双方共同向钟祥市住建局出具了《共同授权和承诺书》。2018年3月5日钟祥市住建局对原被告的《共同授权和承诺书》做出回复，要求原被告双方按期将双方共同认可的结算资料密封，并加盖双方印章后共同报送钟祥市住建局建管处，2018年4月27日钟祥市住建局建管处在收到原被告双方共同提交的领秀东城项目结算资料密封包裹后，向原被告双方出具了《收条》。2018年11月5日钟祥市住建局向原被告双方发出《关于领取领秀东城项目工程造价咨询报告的通知》，通知双方第三方造价咨询机构已完成审计任务并出具了工程造价咨询报告，通知原被告双方于2018年11月9日前到钟祥市住建局建管处领取报告。现根据第三方造价咨询机构出具的《领秀东城A、B、C、D楼造价咨询报告》，领秀东城A、B、C、D楼总造价为54941758元，被告已付工程款为30175039元，被告欠付工程款为24766719元。根据原被告双方共同的承诺，对此结果双方无任何争议。现结算结果已出，但被告仍拒不支付工程款。被告湖北世纪中天公司辩称：1、原告的诉请没有事实依据及法律依据，工程款双方没有结算不存在拖欠工程款的事实；2、钟祥市住建局的工程款结算结果对被告没有约束力，被告没有授权给李健参与涉案工程款的结算；3、原被告共同委托第三方机构的鉴定，被告公司的印章不是被告公司实际使用的，被告已报案处理；4、该案项目工程是通过招投标确认施工方的，招投标施工的结算只涉及工程量，合同中采用定价计算，本案应根据单价不变，核实工程量。原告湖北鼎新公司为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：A1、《湖北省建设工程施工合同》一份，证明原、被告双方建立了建设工程施工承、发包关系，双方就权利义务进行了约定。被告无异议。A2、《共同授权委托和承诺书》一份，证明原、被告双方就结算问题发生争议，经钟祥市住建局调解，双方同意共同授权钟祥市住建局选聘第三方工程造价咨询机构对工程结算造价进行审计并出具结算报告，双方对该结算报告不得提出任何异议和争议，并应严格执行。被告提出异议称，承诺书上的盖章不是中天公司实际使用的印章，也不是公司的印章，公司已报案武汉市公安局硚口分局汉中派出所，公安机关有受理通知书，二审已提交。A3、《收条》、《关于领取领秀东城项目工程造价咨询报告的通知》各一份，证明钟祥市住建局接受原、被告双方委托后，收取了原、被告双方共同提交的结算资料，委托第三方造价咨询机构审计并出具了结算报告，并且通知原被告双方按期领取。被告提出异议称，收条的内容是原被告双方有签字的包裹，包裹里有结算的资料和图纸，包裹上签字的是李健律师，李健不能代表被告参与结算，本公司没有委托他处理相关事务；工程造价咨询报告对我们没有效力和约束力。A4、《领秀东城A#、B#、C#、D#楼工程造价咨询报告》一份，证明案涉工程经审计后，结算造价为54941758.10元，被告已付工程款为30175039元，被告欠付工程款为24766719元。被告提出异议称，工程造价咨询报告对被告公司没有效力和约束力，不是原被告共同委托产生的。A5、领秀东城建筑施工补充协议一份，证明双方约定结算款应在结算完毕后支付，逾期未付应支付利息。被告称真实性无异议，证明目的有异议，是招投标前签订的意向协议，双方应以《湖北省建设工程施工合同》为依据。A6、工程竣工备案证明书一份，证明案涉工程竣工验收合格。被告无异议。A7、《情况说明》、《委托代理合同》各一份，证明被告授权湖北炽升律师事务所李健律师代理被告与被原告之间关于“领秀东城”项目所产生的非诉及涉诉案件事宜，李健作出的行为对被告具有法律效力。被告提出异议称，情况说明是李健所执业的机构向钟祥市政法委出具的，不是向法院出具的，李健在工程结算中有参与，但没有受委托，李健盖的印章不是中天公司的印章，我公司已向公安机关报案，公安机关已受理，不能作为证据使用；委托代理合同中被告的印章不是被告实际使用的印章。A8、《会议纪要》、《关于的回复》、《钟祥领秀东城商住楼工程竣工结算资料清单》各一份，证明1、湖北炽升律师事务所李健律师代表被告参加钟祥市维稳专班组织的协调会，并达成《会议纪要》，确定由原告与被告共同授权钟祥市住建局委托第三方评估机构对项目结算造价进行鉴定，双方对鉴定结果均无异议；2、钟祥市住建局收到原告与被告的委托后，回复当事人双方，要求双方将共同认可的结算资料提交给钟祥市住建局建管处；3、原告与被告在收到钟祥市住建局的回复后，双方共同向钟祥市住建局提交了结算资料，李健作为被告的代理人在结算资料目录上签字确认。上述事实证明鉴定程序合法，鉴定结果合法有效。被告对真实性有异议，李健没有代表被告的资格来参与涉案工程的结算造价事务，被告没有授权给李健代理价款结算，李健参与的所有结果没有法律效力。A9、（2017）鄂0881民初1671号民事判决书、（2018）鄂08民终94号民事裁定书、（2017）鄂0881行初23号行政裁定书各一份，证明湖北炽升律师事务所李健律师代理了被告领秀东城项目多起涉诉纠纷，该事实印证了湖北炽升律师事务所及李健律师是被告在领秀东城项目上非诉及涉诉案件中的代理人。被告提出与本案无关，不能证明李健在该案中有代理权限，李健不是本公司的员工，不存在表见代理。A10、2011年7月15日收据一份，证明被告已收到原告的工程保证金200万元及借款200万元。被告无异议。被告湖北世纪中天公司为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：B1、中标通知书一份，证明1、2011年12月20日，世纪中天公司通知鼎新公司，该公司为世纪中天公司“领秀东城”工程项目的中标人；并通知鼎新公司于2012年1月20日前到钟祥市招投标中心与世纪中天公司签订建设工程施工合同；2、中标价3169.43万元建筑面积36016.3平方米，单价为880元/平方米。原告对真实性无异议，证明目的有异议，在双方的建设施工合同第54页第51条双方明确了工程计量及计价的方式，并没有固定单价。B2、领秀东城商住楼建筑施工补充协议一份，证明世纪中天公司与鼎新公司在建设工程项目招投标前，双方于2011年8月28日签订《领秀东城商住楼建筑施工补充协议》，对该工程项目施工的各项内容进行了意向性的约定。原告对真实性无异议，只要该协议的内容没有实质性的改变，就应遵照履行。B3、湖北省建设工程施工合同一份，证明2011年11月20日，世纪中天公司与鼎新公司签订《湖北省建设工程施工合同》，合同约定了：建筑面积36016.37平方米，工程合同价款31694344元，单价为880元。原告对真实性无异议，证明目的有异议，同B1质证意见。B4、湖北省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案证明书二份，证明1、《领秀东城》工程项目于2014年10月20日办理了竣工验收备案证明书。工程造价3169.4万元，建筑面积36016平方米；2、建筑面积增补5961.83平方米，增补的工程造价513万元。原告对真实性无异议，证明目的有异议，同B1的质证意见，由于双方对于2014年工程的结算价没有达成一致意见，原告并未在竣工备案申请书上盖章。B5、钟祥市建设工程规划验收合格证一份，证明《领秀东城》建设工程项目于2014年9月10日，经钟祥市城乡规划管理局验收，符合城市规划要求。原告称真实性无异议，但与本案无关。B6、被告付鼎新集团工程款明细一份，证明2012年1月17日至2014年8月14日期间，世纪中天公司共56次向鼎新集团支付工程款34034789元。原告提出有三项需剔除，明细第2项200万是退的工程保证金，不算付工程款；明细第43项33万的工程罚款，被告没有转账给原告，是被告扣减了，没有得到原告的确认，原告不认可；鼎新公司出借的200万元借款的还款，在双方的涉案工程协议中第9条有明确约定，原告借款200万元给被告，被告应在2栋16层主体封顶中应归还，总计433万不能作为已付工程款。B7、受案回执一份，证明报案已受理。原告对真实性无异议，但并非公安机关的立案决定书，不能证明世纪中天公司的印章被人私刻。本院调取如下证据：C1、本院调查笔录一份，被调查人舒春莲，系湖北世纪中天投资有限公司工作人员，陈述其在钟祥工作期间，见过李健律师两次，李律师是公司法务，他到钟祥来带他去过房管所和法院。上述证据本院组织双方当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院作如下认定：原告提交的证据A5因被告对真实性无异议，仅对证明目的有异议，对该证据本院予以确认，其证明目的以该证据载明的内容为限。A2、A3、A4、A7、A8、A9证据间能相互印证湖北炽升律师事务所李健律师接受湖北世纪中天公司的委托，就该公司承建湖北钟祥领秀东城项目而产生的纠纷作为代理人办理相关事宜，关于被告提出李健律师行使职权过程中使用假公章的理由，因没有提交公安机关立案侦查的证据，故对上述证据本院予以确认。被告提交的证据B1、B2、B3、B4、B5、B7原告对真实性无异议，仅对证明目的有异议，对该证据本院予以确认，其证明目的以该证据载明的内容为限。B6第2项经核对应系退押金，第43项抵付工程罚款，被告未提交证据，不予确认，被告付鼎新集团工程款34034789元应扣减2330000元。本案经审理认定事实如下：2011年8月28日发包人湖北世纪中天公司为建设位于钟祥市××城大道的“领秀东城”工程，与承包人湖北鼎新公司签订《领秀东城商住楼建筑施工补充协议》。该协议对工程名称、工程地点、建筑结构及面积等均做了约定。2011年11月20日，双方再次签订《湖北省建设工程施工合同》。该合同对工程进行了详细约定：一、工程概况。工程名称:领秀东城A、B、C、D楼；工程规模：建筑面积：36016.317平方米，框剪结构。工程立项批准或核准、备案文号：钟发改［2011］160号；资金来源：自筹。二、工程承包范围：领秀东城A、B、C、D楼的施工图中的土建及水电安装（不含消防、电梯）工程施工。三、合同工期。开工日期：2011年11月20日，竣工日期：2013年6月20日，合同工期总日历天数：500天。四、工程质量。工程质量标准：合格。五、合同价款为叁仟壹佰陆拾玖万肆仟叁佰肆拾肆元人民币（￥31694344.00元），其中安全防护、文明施工措施费735500.00元。六、组成合同的文件：组成本合同的文件与本合同第二部分通用条款和第三部分专用条款的第2.1款赋予的规定一致。七、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项，履行本合同所约定的全部义务。八、承包人承诺。承包人向发包人承诺按照本合同约定施工、竣工，在质量保修期内承担工程质量保修责任，履行本合同所约定的全部义务。九、合同生效。本合同订立时间：2011年11月20日，合同订立地点：湖北世纪中天公司办公室；双方约定本合同自双方签字盖章后生效。十、合同备案。本合同生效后必须送市造价站。原被告双方在承包人、发包人处分别盖有公章，并有原、被告的委托代理人签名确认。该合同有第二部分的通用条款、第三部分的专用条款、附件1工程质量保修书、附件2发包人供应材料设备一览表、附件3湖北省房屋建筑和市政工程建设廉洁协议书、附件4履约银行保函、附件5支付银行保函、附件6预付款银行保函构成。合同签订后，原告湖北鼎新公司依据合同约定，组织施工队伍进场施工，2014年初完工后，被告未按期与原告办理工程结算。2014年10月20日，被告湖北世纪中天公司对涉案工程办理了竣工验收备案。2018年2月6日，原、被告双方共同委托钟祥市住房和城乡建设局(以下简称“钟祥住建局”)代表原被告双方选定第三方工程造价咨询机构办理钟祥市《领秀东城商住楼》项目工程竣工结算，双方在《共同授权委托和承诺书》中表明竣工结算依据为双方2011年8月28日签订的《领秀东城商住楼建筑施工补充协议》及2011年11月20日签订的《湖北省建设工程施工合同》。同时双方承诺原被告对钟祥住建局选定的第三方工程造价咨询机构予以认可，对第三方工程造价咨询机构根据原被告共同提供的依据资料出具的《领秀东城商住楼》项目竣工结算报告予以认可，双方均不得提出疑义和争议，并严格执行。双方还约定《共同授权委托和承诺书》经双方共同签字盖章后生效，不得擅自变更和解除。原被告双方在委托人处分别盖有公章。2018年4月7日，原被告双方按《共同授权委托和承诺书》的约定，共同向钟祥住建局的下属单位钟祥市建筑工程管理处提交双方已认可的钟祥领秀东城项目结算资料及图纸密封包裹,钟祥市建筑工程管理处向原被告出具了《收条》。2018年11月5日，钟祥住建局向原、被告发出《关于领取领秀东城项目工程造价咨询报告的通知》，通知载明“湖北世纪中天投资有限公司、湖北鼎新建设集团有限公司：根据你们双方对我局提供的《共同授权委托和承诺书》的约定，我局已责成局属单位钟祥市建设工程管理处与第三方签订了领秀东城项目工程造价咨询合同，第三方造价咨询机构已在约定的时间内完成了工作任务并出具了工程造价咨询报告。现请你们于2018年11月9日前迅速到我局建设工程管理处领取报告，并处理好后期事宜。二0一八年十一月五日”。根据钟祥市建筑工程管理处的委托，武汉江英工程造价咨询有限公司出具了《领秀东城A、B、C、D楼工程造价咨询报告》，该报告载明领秀东城A、B、C、D楼总建筑面积38530.66元平方米，总建设投资54941758.10元。被告2012年初至2013年初先后共支付工程款共31704789元，下欠23236969.1元未支付。本院认为，湖北鼎新公司与湖北世纪中天公司签订的《领秀东城商住楼建筑施工补充协议》、《湖北省建设工程施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规禁止性规定，为有效协议，双方均应依约履行。合同签订后，湖北鼎新公司依约完成了工程并已竣工验收合格，湖北世纪中天公司亦应当依约履行付款义务。双方共同委托钟祥住建局代表原被告双方选定第三方工程造价咨询机构出具的《领秀东城商住楼项目工程造价咨询报告》合法有效。被告辩称，原被告共同委托第三方机构的鉴定，因被告没有授权给李健参与涉案工程款的结算，且印章不是被告公司实际使用的印章，钟祥市住建局的工程款结算结果对被告没有约束力等理由，因没有提交证据证明，本院不予支持。钟祥住建局要求双方于2018年11月9日前领取报告，该报告载明领秀东城A、B、C、D楼总建设投资54941758.10元，不包含2000000元保证金，330000元工程罚款被告没有提交证据，所以被告已支付工程款34034789元中，应扣除2330000元，被告现尚欠原告23236969.1元工程款未付，原告湖北鼎新公司要求被告湖北世纪中天公司给付拖欠工程款的诉讼请求并无不当，本院应予支持。原告提出将2000000元借款从已付工程款中扣除的理由本院不予支持，原告可另行主张权利。湖北世纪中天公司无正当理由拒不配合办理结算，长期拖欠工程款的行为已构成违约，应承担相应违约责任，双方在《领秀东城商住楼建筑施工补充协议》中约定“如甲方未按约定时间支付工程款，30天内不计违约利息，从31天起按银行同类贷款利率的四倍承担应付未付工程款利息……”，原被告共同委托的钟祥住建局要求双方领取的《领秀东城A、B、C、D楼工程造价咨询报告》的截止时间为2018年11月9日，该日期可视为被告应当支付工程款的起算时间，根据合同约定,被告违约计息时间应为2018年11月9日后的第31日起，即2018年12月10日,被告应自2018年12月10日起，以拖欠工程款为基数按中国人民银行的同期同类贷款利率的四倍向原告支付违约金。被告在未与原告结算的情况下办理竣工备案，并一直拒不配合办理结算，双方在钟祥市住建局的协调下委托第三方办理结算后，被告仍未按约定支付拖欠的工程款，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。因被告在办理讼争标的竣工结算后也一直未与原告进行工程决算，故原告行使建设工程价款优先权的行使期限应以原、被告共同委托住建局选定武汉江英工程造价咨询有限公司的工程造价咨询报告向双方送达之日起计算（即2018年11月9日），原告起诉时间是2019年4月2日，其间期限并未超过6个月，故原告要求确认在欠付工程款范围内对位于钟祥市郢中石城大道东端北侧”领秀东城”1、2、3、4幢房屋享有建设工程价款优先受偿权的诉讼请求合法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告湖北世纪中天投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告湖北鼎新建设集团有限公司支付工程款23236969.1元及违约利息（违约利息以23236969.1元为基数，自2018年12月10日起按中国人民银行的同期同类贷款利率的四倍计算至清偿之日止）；二、确认原告湖北鼎新建设集团有限公司就其为被告湖北世纪中天投资有限公司承建的“领秀东城”1、2、3、4幢房屋工程进行折价或拍卖的价款在上述第一项应付23236969.1元工程款范围内享有优先受偿权；三、驳回原告湖北鼎新建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费168633元，保全申请费5000元，共计173633元，由被告湖北世纪中天投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审 判 长  王云玲审 判 员  阳 剑人民陪审员  魏文亮二〇二〇年六月二十九日法官助理彭宣明书记员李娇娥