山西省阳城县人民法院 民 事 判 决 书 (2020）晋0522民初34号 原告（合并审理被告）：郭小兵。 委托诉讼代理人：杨峰，山西获泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕子君，山西获泽律师事务所律师。 被告（合并审理原告）：林州建总建筑工程有限公司，统一社会信用代码91410500795734525H,住所地为河南省林州市开元区太行路48号。 法定代表人：李怀增，任董事长。 委托诉讼代理人：卢龙军，山西语智律师事务所律师。 郭小兵诉林州建总建筑工程有限公司（以下简称林州建总）劳动争议一案，本院以(2020）晋0522民初34号案受理，林州建总诉郭小兵劳动争议一案，本院以(2020）晋0522民初56号案受理，后本院决定将两案合并进行审理，将（2020）晋0522民初56号案并入（2020）晋0522民初34号案中。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。郭小兵及其委托诉讼代理人吕子君，林州建总的委托诉讼代理人卢龙军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 郭小兵向本院提出诉讼请求：1.依法撤销阳城县劳动人事争议仲裁委员会阳劳人仲裁字（2019）第52号裁决书；2.依法判决林州建总支付郭小兵医疗费19490.83元、住院伙食补助费7700元、营养费2700元、护理费27360.48元、交通食宿费3475.7元、停工留薪期工资36000元、一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金99000元、一次性伤残就业补助金63000元、律师费10000元、鉴定费400元、复印费35.3元，共计317162.31元。事实和理由：原告于2016年7月26日经人介绍到被告承包的横河镇横邵公路改造工程第二标段项目部干活，从事三轮车拉料工作，每日工资100元。2016年11月14日9时30分左右，原告驾驶三轮车在山西阳泰析城山旅游有限公司横邵公路建设项目部二标段工地卸车箱里的水泥砂浆时车头翘起，原告从驾驶位置掉到路前约4米左右深的地方受伤，后送医治疗。2018年5月16日，阳城县人力资源和社会保障局作出（2018）晋阳工伤认第105号认定工伤决定书，认定原告为工伤。2018年9月3日，晋城市劳动能力鉴定委员会确认郭小兵的停工留薪期为12个月。2019年6月18日，晋城市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤情为陆级伤残。被告不服又申请重新鉴定，2019年12月9日，山西省劳动能力鉴定委员会作出劳动能力再次鉴定结论书，鉴定原告为陆级伤残。从工伤发生至今，被告仅支付了部分医疗费用，拒绝向原告支付各项工伤赔偿待遇。原告于2019年8月26日向阳城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，阳城县劳动人事争议仲裁委员会经审理作出了阳劳人仲裁字（2019）第52号裁决书，该裁决书裁决各项费用不合理，损害了原告权益，故提起前列诉请。 林州建总辩称，原告要求的赔偿项目中，应当按照裁决书计算方式计算，但一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金两项不应赔偿，这两项的前提是解除劳动关系，现在双方就不存在劳动关系，因此这两项不能给予赔偿。 同时，林州建总向本院提出诉讼请求：1.判令被告不应赔偿原告一次性伤残就业补助金57457.05元；2.判令按原告损失的30%依法减轻被告对原告的赔偿责任。事实和理由：首先，原被告之间不存在劳动关系，被告对原告承担的是工伤保险责任，一次性伤残就业补助金是用人单位支付的赔偿项目，不是工伤保险责任的赔偿项目，故原告不应当赔偿一次性伤残就业补助金。2016年7月，原告受刘法平雇佣，到被告承包的横邵公路干活，同年11月14日，原告干活时受伤，经阳城县人民法院、晋城市中级人民法院判决，原被告不存在劳动关系。后阳城县人力资源和社会保障局以被告应当承担工伤保险责任认定原告构成工伤。依照《工伤保险条例》、《山西省实施工伤保险条例办法》的规定，被告不是原告的用人单位，原告的赔偿项目中规定由工伤保险基金赔偿的项目属于工伤保险责任，被告赔偿项目不属于工伤保险责任。其次，原告在从事雇佣活动受伤是因为无证驾驶无牌三轮车，且在卸货时操作不当致使三轮车发生事故，事故系原告单方造成的，具有重大过失。依照侵权责任法的规定，应当减轻被告的赔偿责任。最后，原告的损失还应包括被告已为其垫付的十余万元医疗费。故请求法院按照原告损失的30%减轻被告的赔偿责任。 郭小兵辩称，1.工伤保险责任应当包含法律规定的的工伤职工依法应当享受的所有工伤保险项目。当存在违法转包、分包的情形时，用人单位承担职工的工伤保险责任不以劳动关系为前提，被告作为用工单位承担工伤保险责任，其承担工伤保险责任的范围，应参照《工伤保险条例》第六十二条的规定，由用工单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付。2.不应当减轻被告的赔偿责任。工伤赔偿责任属于无过错责任，即使职工违反操作规程而发生工伤，用人单位同样要承担职工的工伤赔偿。 原被告围绕诉讼请求均依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，综合原被告的举证、质证意见，本院确认以下案件事实：林州建总将自己承建的横邵公路二标段工程的部分工程以包工不包料的形式分包给自然人刘法平施工，刘法平招用郭小兵在该工地从事开车拉料工作。2016年11月14日，郭小兵在工地拉料过程中受伤。经医诊断为：1.右侧尺骨近端粉碎性骨折；2.右侧尺神经损伤；3.脾破裂；4.双肺挫伤；5.双侧胸腔积液；6.多发肋骨骨折；7.颅面骨多发骨折；8.右眼钝挫伤、结膜下出血、眶臂骨折；9.右侧肘部皮肤擦伤。阳城县人力资源和社会保障局作出（2018）晋阳工伤认第105号认定工伤决定书，认定郭小兵受伤为工伤。2019年6月18日，晋城市劳动能力鉴定委员会作出山西省晋城市劳鉴2019年0598号劳动能力（因工）鉴定结论通知书，鉴定结论为陆级。晋城市劳动能力鉴定委员会确认郭小兵停工留薪期为12个月，自2016年11月14日至2017年11月14日。2019年9月16日，林州建总向山西省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，2019年12月9日，山西省劳动能力鉴定委员会确认郭小兵伤情为陆级伤残。郭小兵受伤后，先后在晋城煤业集团总医院（2016年11月14日入院，2016年12月30日出院）、山西华晋骨科医院（2017年5月9日入院，2017年5月17日出院）、晋城煤业集团总医院住院治疗（2018年10月8日入院，2018年10月30日出院），在统筹地区以内住院68天，在统筹地区以外住院9天。林州建总承担了郭小兵第一次晋城煤业集团总医院住院费用，郭小兵另花费劳动能力鉴定费400元、统筹地区外住宿费158元。 另查明，2019年8月26日，郭小兵向阳城县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求林州建总支付原告医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金等各项费用共计312489.23元。2019年12月19日，阳城县劳动人事争议仲裁委员会作出阳劳人仲裁字（2019）第52号裁决书，裁决林州建总支付郭小兵鉴定费400元、医药费16189.43元、陪护费6080元、伙食补助费1630元、交通食宿费1118元、停工留薪期工资26100元、一次性伤残补助金43776.8元、一次性工伤医疗补助金90289.65元、一次性伤残就业补助金57457.05元。裁决后，原被告均不服裁决，诉讼在案。 以上事实，有××案、出院证、山西华晋骨科医院出院证、诊断证明书、晋城煤业集团总医院检查/治疗申请单、晋城煤业集团总医院住院收费票据及门诊收费票据、山西华晋骨科医院住院医药费收据及门诊医药费、杏泽药品泽州国药店普通发票、民心大药房电子普通发票、住宿费、劳动能力鉴定费、认定工伤决定书、停工留薪确认书及停工留薪的更正说明、晋城市劳动能力鉴定结论通知书、山西省劳动能力再次鉴定结论书、交通费票据、阳城县劳动人事争议仲裁委员会裁决书、阳城县人民法院判决书予以证实并在卷作证。 本院认为，（一）郭小兵与林州建总虽不存在劳动关系，但郭小兵在工作时间和工作场所内，因工作原因受伤，并被确认为工伤。林州建总未给郭小兵缴纳相关社会保险，致使郭小兵无法享受工伤保险待遇，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项、山西省实施《工伤保险条例》办法第二十九条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故郭小兵的工伤保险待遇应由林州建总承担。林州建总辩称双方不存在劳动关系，也不存在解除劳动关系，主张不承担一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的意见，本院认为，该两项补助金系法律明确规定的工伤保险待遇项目，林州建总抗辩理由缺乏法律依据，本院不予支持。（二）郭小兵因工受伤应享受的工伤保险待遇：住院医疗费根据第一次出院医嘱，术后六周、3月、9月、1年复查，继续口服神经营养药物、阿司匹林，第三次出院医嘱口服神经营养药物、术后6周复查，本院结合医嘱要求的复查及用药情况，对必要的复查治疗费用予以认可，院外用药有正规票据的本院予以认可，郭小兵医药费共计17183.03元。统筹地区外住宿费158元，交通费，本院根据郭小兵的在统筹地区以外住院治疗及具体伤情所需的必要交通费，酌定为960元，劳动能力鉴定费400元。郭小兵原工资福利待遇为日工资100元，月工资2175元，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，郭小兵停工留薪期工资26100元（2175元ⅹ12个月）；郭小兵受伤前的12个月的平均月缴费工资，郭小兵未能举证证明，依据《工伤保险条例》第六十四条之规定，郭小兵的月缴费工资按照2015年在职职工平均工资4560.08元的60%即2736.05元标准计算，护理期根据医嘱核定为需一人陪护40天，郭小兵护理费为6080元（4560.08元/30天ⅹ40天），住院伙食补助为1630元（20元ⅹ68天+30元ⅹ9天）；依据《工伤保险条例》第三十六条的规定，郭小兵伤残补助金为43776.8元（2736.05元ⅹ16个月）；依据山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条的规定，一次性工伤医疗补助金为90289.65元（2736.05元ⅹ33个月），一次性伤残就业补助金为57457.05元（2736.05元ⅹ21个月）。（三）郭小兵主张的律师费、复印费依照《山西省实施工伤保险条例办法》第十条的规定不属于工伤保险待遇项目，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、《山西省实施工伤保险条例办法》第十条、第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条之规定，判决如下: 一、林州建总建筑工程有限公司自本判决生效之日起三十日内支付郭小兵医疗费17183.03元、住院伙食补助1630元、劳动能力鉴定费400元、交通食宿费1118元、护理费6080元、停工留薪期工资26100元、一次性伤残补助金43776.8元、一次性工伤医疗补助金90289.65元、一次性伤残就业补助金57457.05元，共计244034.53元。 二、驳回林州建总建筑工程有限公司的诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取10元，由被告林州建总建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。 审判员 上官先锋 二〇二〇年六月十二日 书记员 王  静