新疆维吾尔自治区阿拉山口市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2702民初99号   原告：张亚沛，男，1987年5月30日出生，汉族，住北京市朝阳区。   委托诉讼代理人：闫继成，新疆久印铭正律师事务所律师。   委托诉讼代理人：章瑾，新疆祥瑞律师事务所律师。   被告：玛纳斯县益帮荣泰物流有限公司，住所地新疆昌吉州玛纳斯县中华碧玉园A2-212号。   法定代表人：黄水根，该公司总经理。   委托诉讼代理人：张文君，新疆元正律师事务所律师。   第三人：新疆中世通供应链管理有限公司，住所地阿拉山口市文化街72号。   法定代表人：孙彬，该公司总经理。   原告张亚沛与被告玛纳斯县益帮荣泰物流有限公司（以下简称益帮荣泰物流公司）、第三人新疆中世通供应链管理有限公司（以下简称中世通公司）执行异议之诉一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告张亚沛委托诉讼代理人闫继成、章瑾，被告益帮荣泰物流公司委托诉讼代理人张文君到庭参加诉讼，第三人中世通公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。   原告张亚沛向本院提出诉讼请求：1．不得追加原告张亚沛为（2020）新2702执10号案件的被执行人；2．被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、（2020）新2702执10号执行裁定书，严重违反法定程序。追加原告作为被执行人案件应属于事实不清权利义务关系不明确、争议较大的案件，应当组成合议庭审查并公开听证，执行法院并未进行公开听证程序，严重违反执行程序；依据法律规定，原告张亚沛被执行法院以《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条为依据追加为被执行人后，依法可以提起执行异议之诉，但（2020）新2702执10号执行裁定却对该救济权利未告知，却在文书中明确“本裁定书送达后即发生法律效力”程序违法。二、依被告申请（2020）新2702执10号执行裁定书追加原告为本案被执行人认定事实和适用法律均有错误。被告在申请追加原告为被执行人时，未提供证据证实执行法院也未查明“被执行企业法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务”。有限责任的股东在未出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担责任的前提是该股东未履行或者全面履行出资义务。本案所涉被执行人中世通公司各股东应当足额缴纳资本的期限为2027年8月30日，应缴纳期限尚未届满，被告主张原告存在未足额缴纳出资的情形没有事实及法律依据。   被告益帮荣泰物流公司辩称，被告与第三人之间债权债务依法成立，第三人未能清偿到期债务，且无财产可供执行，第三人中世通公司已具备破产原因，被告申请执行至今因第三人中世通公司无任何财产可供执行，导致被告债权至今未得清偿，原告作为出资股东，满足《九民纪要》股东出资应加速到期的情形应当追加原告为被执行人；第三人中世通公司2018年企业年度报告书记载原告出资0元，结合第三人公司在执行中未偿付任何欠款，且也无财产可供执行，满足《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第二十八条中事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件，不召开听证会。应当驳回原告诉讼请求。   第三人中世通公司未到庭陈述亦未提交书面意见。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告张亚沛提交两组证据。第一组证据两份：1.（2020）新2702执10号裁定书；2．中世通公司公司章程及工商登记档案。欲证明原告张亚沛出资期限为2027年8月30日，未达到缴纳出资的日期，被告在申请追加被执行人时理由为第三人公司不能清偿到期债务，被告以原告未实际出资申请追加被执行人错误。第二组证据两份：1．第三人公司与农六师煤电有限公司对账单、对账函。欲证明第三人公司对农六师煤电有限公司享有8,000,000.00元的债权。2．第三人公司债权债务明细表。欲证明，第三人公司对外享有约29,000,000.00元的债权。   被告益帮荣泰物流公司质证认为：对第一组证据的真实性、合法性予以认可，对关联性以及证明问题不予认可。第三人公司是执行案件的被执行人，穷尽执行措施无财产可供执行，已具备了破产原因而未破产，原告应当按照认缴数额履行出资义务。对第二组证据的真实性、合法性、关联性以及证明问题均不予认可，第三人自行出具的债权债务明细表不能证实有效债权，应当提交相关债权凭证印证；对农六师煤电有限公司享有的债权已经过执行法院查实该债权已不存在。   本院对上述第一组证据的真实性、合法性、关联性予以确认；对上述第二组证据的真实性、合法性、关联性结合全案证据综合认证。   被告益帮荣泰物流公司提交两组证据。第一组证据：（2019）新2702民初73号民事调解书。欲证明被告与第三人之间债务依法成立，债权债务关系于2019年8月26日届满，第三人未向被告偿还任何款项，被告向人民法院申请执行至今未得到任何清偿。第二组证据：第三人公司2018年企业年度报告。欲证明原告认缴出资4,000,000.00元，实缴出资0元，第三人已经不能清偿到期债务，在执行过程中没有任何财产可以执行，满足可以加速到期的原因，在4,000,000.00元为出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任。   原告张亚沛质证认为：对以上证据的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明问题不予认可。被告与第三人存在合法的债权债务，原告认缴股份到期日为2027年，认缴后原告缴纳期限尚未到期，被告证据不能认定企业资产不足以清偿债务，2018年第三人公司企业资产总额未42,090,000.00元，负债47,078,000.00元，资产远大于负债，被告仅以原告未交纳出资为由申请追加被执行人。   本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认；对证明问题结合全案证据综合认证。   审理查明，2017年8月30日第三人中世通公司在阿拉山口市市场监督管理局注册成立，法定代表人孙彬，注册资本10,000,000.00元，实收资本0元。公司章程规定：股东为孙彬出资6,000,000.00元占60%、张亚沛出资4,000,000.00元占40%，出资均为认缴，出资时间2027年8月30日。   被告益帮荣泰物流公司与第三人中世通公司运输合同一案，阿拉山口市人民法院于2019年8月7日做出（2019）新2702民初73号民事调解书，调解达成协议：一、中世通供应链拖欠益帮荣泰物流公司运费2,059,112.00元、服务费593,611.00元、利息521,759.00元，合计3,174,482.00元，于2019年8月25日给付500,000.00元；于2020年7月25日前给付2,200,000.00（自2019年9月25日起至2020年7月25日每月25日前给付200,000.00元）；余款474,482.00元，于2020年8月25日前一次性支付完毕。二、中世通公司如未按上述协议履行，益帮荣泰物流有限公司可在任意一期付款到期后向法院申请执行未履行的全部欠款本金及利息并由中世通公司按未履行标的款总额的10%承担违约责任，并承担益帮荣泰物流公司律师代理费120,000元。履行期限届满后第三人中世通公司未履行义务，被告益帮荣泰物流公司申请强制执行，执行案号为（2020）新2702执10号。执行过程中阿拉山口市人民法院依法对第三人中世通公司（被执行人）银行账户、不动产、网络资金、证券、车辆、企业登记、保险等进行了查询，显示第三人中世通公司名下登记有一辆东风牌货车；冻结了第三人在建行乌鲁木齐卫星路支行账户，账户余额1,719.96元，在工行阿拉山口支行账户，账户余额5,049.93元。2020年1月14日扣押农六师煤电有限公司债权，2020年1月16日农六师煤电有限公司回复与中世通公司运输款为0元。   2020年4月13日益帮荣泰物流公司以“与第三人中世通公司间调解书生效后第三人未按确定义务履行，在执行中益帮荣泰物流公司经向阿拉山口市市场监督管理局查询，中世通公司股东孙彬认缴出资6,000,000.00元，张亚沛认缴出资4,000,000.00元，出资时间均为2027年8月30日，二人均未实际缴纳出资。”为由，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，申请追加股东孙彬、张亚沛为被执行人，由孙彬、张亚沛在未缴纳出资范围内承担连带付款义务。阿拉山口市人民法院组成合议庭审查后，于2020年4月15日做出（2020）新2702执10号执行裁定书，认为孙彬、张亚沛共同出资设立中世通公司，根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定：有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。孙彬、张亚沛作为中世通公司股东应当以其认缴的股份为限对公司承担责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《中华人民共和国公司法》第三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，裁定：一、追加孙彬、张亚沛为被执行人。二、先被执行人孙彬、张亚沛于本裁定送达后三日内履行本案案款3,611,930.20元，执行费38,519.00元，合计3,650,449.20元。裁定书载明送达后即发生法律效力，通过邮政专递向张亚沛送达该裁定书。张亚沛不服该裁定，在期限内提起执行异议之诉。   本院认为，本案为案外人执行异议之诉，争议的焦点为：本院是否应当追加张亚沛为（2020）新2702执10号案件的被执行人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”益帮荣泰物流公司应当对中世通公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务以及张亚沛未缴纳或未足额缴纳出资负有举证责任。   新疆中世通供应链管理有限公司于2017年8月30日注册成立，法定代表人孙彬，注册资本10,000,000.00元，实收资本0元。公司章程规定：股东孙彬出资6,000,000.00元占60%、张亚沛出资4,000,000.00元占40%，出资均为认缴，出资时间2027年8月30日。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条规定“股东未履行或者为全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予以支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。有限责任公司股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担责任的前提是该股东未履行或未全面履行出资义务。对于在认缴出资期限未届满前，是否应当承担上述责任，依据《中华人民共和国公司法》第二十六条规定，有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。故，股东依法获得分期缴纳出资的期限利益受法律保护，股东在认缴出资期限未届满前未缴纳认缴出资不属于“未履行或者未全面履行出资义务”，张亚沛作为股东应缴纳出资的期限尚未届满，并不存在未缴纳或足额缴纳出资的情形。   根据最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知法［2019］254号：“二、关于公司纠纷案件的审理。6．［股东出资应否加速到期］在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是下列情形除外：（1）公司作为被执行人案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的。”已具备破产原因应当符合《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款的规定，即“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”。据此，破产原因符合下列两种情形之一：1．公司不能清偿到期债务以及公司资产不足以清偿全部债务；2．公司不能清偿到期债务以及公司明显缺乏清偿能力。根据《中华人民共和国企业破产法》司法解释（一）第二条规定，下列情形同时存在的人民法院应当认定债务人“不能清偿债务”：1．债权债务关系依法成立；2．债务履行期限已经届满；3．债务人未完全清偿债务。第三条规定，债务人的资产负债表、或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的。被告益帮荣泰物流公司追加原告张亚沛为被执行的申请理由为“未实际缴纳出资”，张亚沛作为股东应缴纳出资的期限尚未届满，并不存在未缴纳或足额缴纳出资的情形。庭审中被告益帮荣泰物流公司未提交证据证实原告张亚沛作为中世通公司股东，其出资符合加速到期的情形。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十二条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，判决如下：   不得追加张亚沛为（2020）新2702执10号案件的被执行人。   案件受理费100.00元，由被告玛纳斯县益帮荣泰物流有限公司负担。   如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。   审  判  长   王铁宏   人民 陪 审员   尤秀莲   人民 陪 审员   黄 昭   二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 九 日   书  记  员   张 丽