山东省武城县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1428民初1065号 原告：武城县县直机关第一幼儿园，住所地：山东省武城县城区文化街西78号。 法定代表人：殷艳梅，园长。 委托诉讼代理人：刘延国，山东鸿正律师事务所律师。 被告：韩某，女，汉族，1990年12月出生，住山东省武城县城区。 委托诉讼代理人：左传峰，山东鸿正律师事务所律师。 原告武城县县直机关第一幼儿园与被告韩某确认劳动关系纠纷一案，本院于2020日年6月22日立案受理，依法适用简易程序，于2020年06月29日公开开庭进行审理，原告武城县县直机关第一幼儿园委托诉讼代理人刘延国，被告韩某及委托诉讼代理人左传峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 武城县县直机关第一幼儿园向本院提出诉讼请求：1.依法确认2015年6月至2019年12月期间原、被告之间存在事实劳动关系；2.要求被告退还原告奖金、福利16492元；3.原告不支付被告赔偿金或经济补偿。事实与理由：2015年6月始，原告自行招用被告从事保育员工作，一直到2019年12月30日被告旷工离职。因被告向武城县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，双方产生劳动争议。被告主张存在劳动关系的期间与事实不符；要求支付未签书面合同劳动合同的一倍工资于法无据；主张支付违法解除劳动合同的赔偿金不应支持。2019年7月份时，原告按照上级规范收入要求，集中清退违规奖金、福利，其中被告应退还原告综合奖金13192元(2015年6月至2018年11月)、考核奖金900元(2017年第一、二学期及2018年第一学期各300元)及统一福利2400元(2018年至2019年)，以上合计16492元，经原告催缴，被告至今未主动退还。 综上，被告仲裁请求内容和武城县劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》裁决内容缺乏事实和法律依据，同时，被告应退还原告奖金及福利16492元。 韩某辩称，原告所述与事实不符，被告是2009年9月入职原告处，从事的是幼儿教育工作，双方的劳动关系应当自2009年9月建立，而不是原告主张的2015年6月。 原告要求被告返还的奖金福利等于法无据，根据国家统计局发布的《工资总额的组成》第四条规定，工资总额由六个部分组成，其中就包括奖金、津贴和补贴，因此原告发给被告的奖金、福利等应视为被告工资的组成部分，被告在原告处工作双方形成了劳动关系，原告为被告发放工资依法属于被告的劳动报酬，不应予退还，即使认为原告主张的奖金、福利待遇等应当退还，按照劳动仲裁调解法的规定，因为福利待遇、劳动报酬等发生的争议，属于劳动纠纷，依法应当适用劳动争议仲裁前置的程序。 被告在原告处工作共计十年三个月，原告没有给被告缴纳过任何社会保险，并且本案是由于原告主动找被告协商解除劳动关系，按照劳动合同法的规定，原告应当向被告按相应标准支付经济补偿。 被告在起诉前向武城县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，称被告于2009年9月1日入职被告工作单位，自入职以来，被告没有与原告签订劳动合同，双方已形成事实上的劳动关系和无固定期限的劳动合同。被告2019年单方口头将被告辞退，原告单方解除劳动关系，剥夺了被告劳动的权利，要求确认原被告于2009年9月1日至2019年12月30日存在劳动关系，并赔偿因违法解除劳动合同给被告的赔偿金41496元。 原告对被告的申请辩称，被告所述的劳动关系及入职时间、基本工资有误，被告2015年来原告处工作，当时基本月工资为1200元，被告在原告处担任的职务为保育员（生活老师），期间双方并未签订劳动合同，因2015年6月至被告申请之日将近一年的时间，被告没有在法定期间届满后一年仲裁时效期间内向原告主张未签订合同的另一倍工资，原告的此项请求于法无据。2019年12月30日因原告已由系统通过事业单位招聘考试确定新进人员，双方当初建立劳动关系的情况发生重大变化，双方通过协商，原告向被告表明了双方的劳动关系无法履行，也不能进行劳动关系的变更，并承诺给被告一个月的工资补偿，当时，被告没有异议，但2019年12月31日被告没有依照约定来原告处工作最后一天也没有说明正当理由。导致双方没有协议解除劳动合同。被告要求的赔偿金没有法律依据。不应支持被告提出的赔偿金或补偿金的请求。 关于被告在原告处的工作期间以及是否就支付劳动补偿提交以下证据： 证据一、原告2015年6月份考勤表一份，拟证明被告于2015年6月1日在原告处从事保育员工作并参与考勤管理。 证据二、原告2019年12月份考勤表一份，证明被告在2019年12月份继续参与考勤，但2019年12月31日未到岗参加工作，被告以不参加工作的行为和事实表明提出与原告解除劳动合同，对此原告予以同意，双方解除劳动合同关系属于经被告提出双方协议解除的情形。 证据三、原告处工作人员杨老师与被告电话通话录音光盘，该证据在劳动人事争议仲裁案件中已提交，能够证实被告入职时明确知道原告不为其缴纳养老保险等社会保险，是在被告同意的情况下来到原告处参加工作，同时证明2019年12月30日被告实际并没有按照双方解除劳动合同的约定，坚持在2019年12月31日上完最后一天班，该证据还能证实原告已经向被告充分释明了双方劳动合同履行过程中发生的凡新进人员必须经过统一考试才能入职的重大变化和事实，对此被告没提出异议。因此原告无需向被告支付经济补偿，更不属于支付赔偿金的法定情形。 经质证被告对原告提交的证据一的真实性没有异议，对证明目的有异议，被告系2009年9月入职原告处从事学龄前儿童教育工作，而不是被告而不是原告主张的2015年6月，在本案举证期间内被告已经申请法庭责令原告提交2015年6月份之前的考勤记录，应当结合2009年至2019年12月之间的考勤记录综合确定被告的工作年限。 对证据二、真实性没有异议，在原告已经向被告表明解除劳动关系的前提下，被告到相关部门寻求救济，并不意味着主动和原告解除劳动关系。 对证据三认为，对该证据的真实性没有异议，但对证明的内容有异议，用人单位为劳动者交纳社会保险是用人单位的法定义务，并不因劳动者知道用人单位未缴纳社保而免除，录音中，被告也没有表示明确放弃，原告通知被告解除劳动关系后，被告到劳动保障监察部门寻求救济，并不意味着原、被告解除了劳动关系。应向被告赔偿金。 被告提交以下证据： 证据一、被告的幼儿教师资格证书一份，拟证明，2011年6月30日颁发，证明被告具备幼儿园教师资格，任教学科为幼儿园。 证据二、2016年1月原告为被告颁发的荣誉证书一份、2018年2月15日武城县教育局为被告颁发的荣誉证书一份、2018年2月，原告为被告颁发的荣誉证书一份。拟证明被告在原告工作期间一直表现良好，也得到了原告及教育机关的认可，没有任何过错。 证据三、被告银行账户工资交易明细一宗，拟证明被告与原告劳动合同履行期间，原告为被告发放工资的情况。再结合2015年6月份以前，被告向原告发放现金工资的情况，可以确定被告在原告处的工作期限为十年三个月。 证据四、2009年至2014年之间，被告在原告处工作的照片（均有原告处工装），及毕业照一组，以上照片来源于原告的QQ空间。拟证明2009年9月至2015年6月之间，双方存在劳动关系。同时结合原告被告提交的证据三，可以证实2009年9月至2019年12月之间，原、被告之间存在劳动关系，本案系原告主动找被告协商解除劳动关系，原告应当向被告支付经济补偿。 经质证，原告对被告提交的证据一的真实性没有异议，但与本案没有关联性，被告不在原告处任教育工作，其在原告处工作时职务为保育员。 对证据二的真实性没有异议。 对证据三的真实性没有异议，能够证实被告为原告首次发放工资为2015年6月10日，最后一次发工资为2019年12月19日，2019年12月19日发放的工资包括额外一个月的工资补偿1700元。 证据四的真实性有异议，该证据无法证实在被告处拍摄，无法确定照片中被告的身份为原告的工作人员。对载明毕业生合影的照片的真实性没有异议，但不能证明被告的主张。2014年6月5日，被告没有在原告处工作，其参与合影是原告嘉宾的身份。以上照片也不是来源于被告的QQ空间。 经对以上证据审查，对原告提交的证据一、证据二，证据三，被告对其实性没有异议，本院确认其真实性，可以作为本案定案的依据。对被告提交的证据一、二、三真实性没有异议，本院确认其真实性，可以作为本案定案的依据。对被告提交的证据四，原告虽否认其真实性，但从该照片的内容上可以看出，照片为某段时间有纪念或宣传意义的工作生活的记录，其来源具有真实性，原告没有提出相反证据反驳，本院确认其真实性。 本院认定事实如下:自2009年12月份至2019年12月30日，被告从事幼儿教育工作，从事工作的场所为原告单位，双方未签订劳动合同。2015年6月份至2019年12月份，原告通过银行转账的方式向被告发放工资。被告离职前十二个月的平均工资为1693.6元。2019年12月30日，原告通知被告，因教育系统要求通过事业单位招聘考试确定新进人员，双方当初建立的劳动关系发生重大变化为由与原告协商自2019年12月31日后解除劳动关系，并承诺给原告一个月的工资补偿。被告同意解除关系，但双方因劳动保险的交纳等协商未果。2019年12月31日，被告未再到原告处工作。原告已将一个月的补偿金于2019年12月19日发放到被告账户。被告认可，原告应向被告发放补偿金。 被告向本院提出申请要求原告提交要求原告提供提供原告单位2009年至2015年的教研记录、工资发放情况、工资发放账目、绩效考核发放情况时，原告以以上材料不存在为由未能提交。 本院认为,关于本案原告之间存在事实劳动关系的期间。被告在原告处从事学龄前儿童教育工作，受用人单位原告的劳动管理、从事原告安排的有报酬的劳动、原告发放报酬。原、被告双方虽未签订劳动合同，已形成事实劳动关系，被告已在原告处工作满一年，应视为双方形成无固定期限的劳动合同。中华人民共和国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”被告为主张自己与原告之间存在劳动关系,提交照片一宗予以证明。被告提交的照片来源于2009年至2014年间与原、被告有关的纪念或宣传意义的工作生活照片，原告没有提交证据证实以上照片有变造、伪造情况，也未提交证据证实被告在其他单位从事教学活动。原告已提交了2015年及2019年考勤表，其也应该有其他年度的考勤情况，原告作为正式事业单位，对被告所述的工作期间其单位无被告考勤及无被告的工资发放记录负有举证责任。原告没有提交证据证实被告在2009年9月1日至2015年6月未在被告处工作，根据以上规定，结合原、被告的陈述及举证，应当认定自2009年9月开始，被告一直在原告处从事教学活动。应认定被告在原告处的工作期间为2009年9月1日至2019年12月30日。 本案原、被告之间解除劳动合同是因用工制度发生重大变化，致使劳动合同不能履行，原告提出与被告解除劳动合同，双方未就解除劳动合同达成协议，原告通知被告解除劳动合同后，被告未再到原告处工作，应视为被告已同意解除劳动关系。原告应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、四十七条规定向被告支付补偿金，即1693.6元/月×10.5个月=17782.8元。 关于原告要求被告返还奖金及福利16492元，未提交证据证实原告已向被告发放了该奖金及福利，且也未在仲裁期间提出，不属于本案的审理范围。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、参照劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号)第一条、第二条之规定,判决如下: 一、原告武城县县直机关第一幼儿园与被告韩某自2009年9月至2019年12月存在事实劳动关系; 二、原告武城县县直机关第一幼儿园于本判决生效后十日内给付被告韩笑经济补偿金17782.8元。 当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利。 案件受理费5元,由原告武城县县直机关第一幼儿园负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于山东省德州市中级人民法院。 审判员  田玉海 二〇二〇年六月三十日 书记员  蒋晓丹