青海省海南藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青25民终82号 上诉人（原审被告）：蒋某，个体户，现住湖北省公安县。 上诉人（原审被告）：李某，个体户，现住湖北省公安县。 二上诉人共同委托诉讼代理人：张某，青海升茂律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：中国有色金属工业第十四冶金建设公司。 法定代表人：兰某，该公司董事长。 被上诉人（原审原告）：中国有色金属工业第十四冶金建设公司青海分公司。 负责人：朱某。 以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：陈某，北京大成（昆明）律师事务所。 被上诉人（原审被告）：何某，现住湖北省当阳县。 上诉人蒋某、李某因与被上诉人中国有色金属工业第十四冶金建设公司（以下简称十四冶金公司）、中国有色金属工业第十四冶金建设公司青海分公司（以下简称青海分公司）、何某返还原物纠纷一案，不服青海省贵德县人民法院（2019）青2523民初1220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人蒋某、李某及其共同委托诉讼代理人张某，被上诉人十四冶金公司、青海分公司的共同委托诉讼代理人陈某到庭参加诉讼。被上诉人何某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 蒋某、李某上诉请求：依法撤销一审判决驳回十四冶金公司、青海分公司的诉讼请求。事实与理由：贵德梨花小镇项目由蒋某、李某和何某提供劳务施工，2015年4月13日退出该项目工地，2015年4月23日到同年5月10日经过长达18天的协商清算终于达成清算移交协议及贵德梨花小镇项目移交补充协议并将施工现场全面移交于十四冶金公司、青海分公司，后十四冶金建设公司、青海分公司拒不履行该清算协议，为此蒋某、李某和何某向海南州中级人民法院提起民事诉讼，后经青海省高级人民法院调解结案，本案早已案结事了。2019年9月十四冶金公司、青海分公司竟然又分别向西宁市城西区人民法院和贵德县人民法院提起诉讼，贵德县人民法院驳回其无理诉讼但又支持了另一个诉讼，西宁市城西区人民法院判决驳回了其无理要求，为此特提起上诉，请求二审法院依法明察驳回其无理上诉。 十四冶金公司、青海分公司共同辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回蒋某、李某的上诉请求。 何某未提交书面答辩意见。 十四冶金公司、青海分公司向一审法院起诉请求：1．蒋某、李某、何某共同偿还十四冶金公司、青海分公司设备款293460元；2．本案诉讼费由蒋某、李某、何某承担。 一审法院认定事实：2014年6月27日，发包人贵德华茂旅游文化发展有限公司与承包人十四冶金公司签订建设工程施工合同补充协议，约定由十四冶金公司以包工包料的方式承包黄河梨花小镇工程，何某作为青海分公司的委托代理人与贵德华茂旅游文化发展有限公司签订该协议。协议约定青海分公司的项目经理为何某。2014年7月1日，青海分公司任命李某为黄河梨花小镇项目部经理。蒋某、李某与何某均认可何某与十四冶金公司系挂靠关系，蒋某、李某、何某为合伙关系，负责实际施工。在施工期间，蒋某、李某、何某购买全站仪17000元、车辆31800元、搅拌机170000元、办公桌电脑等固定资产74070元、办证费590元。2015年4月23日，经青海分公司与蒋某、李某、何某协商，签订贵德梨花小镇项目清算移交协议，约定签订协议后三日内，何某施工团队应该把工程相关的所有资料进行移交，含工程的完整资料、财务票据、财务整套硬件、项目所有材料清单、现场管理人员的交接、现场所有完成工程的交接等工程所有内容。2015年5月10日，青海分公司与蒋某、李某、何某签订贵德梨花小镇项目移交补充协议，约定在双方正式交接过程中，移交方应把与本项目相关的手续、资料、硬件等一并准备就绪，如有漏项须积极配合。2016年8月14日，蒋某、李某将贵德梨花小镇工程项目资料移交给青海分公司的财务人员及十四冶金公司、青海分公司的委托诉讼代理人陈某。一审法院认为，蒋某、李某、何某在贵德梨花小镇项目施工期间，以十四冶金公司、青海分公司的资金购买全站仪、车辆、搅拌机、办公桌电脑等固定资产，后双方解除合同，并于2015年4月23日签订移交协议、2015年5月10日签订移交补充协议、2016年8月14日签订资料移交清单，而依据2016年8月14日签订的移交清单载明的内容来看，移交标的均为书面资料，而非实物，蒋某、李某、何某称在2015年签订移交协议时已将包括案涉的设备移交给了青海分公司，但在2015年的两份协议中均未载明实物是否移交，现蒋某、李某、何某无证据证明案涉的设备已移交给青海分公司，故应承担举证不能而对自己不利的法律后果，何某对十四冶金公司、青海分公司提交费用报销清单的数额有异议，但在相关凭证中均有李某的签名确认，应视为是李某对相关设备及证照的费用予以认可，即全站仪为17000元、车辆为31800元、搅拌机为170000元、办公桌电脑等固定资产为74070元、办证费为590元，共计293460元。因现上述设备已灭失，要求蒋某、李某、何某返还不现实，故对十四冶金公司、青海分公司要求蒋某、李某、何某偿还设备款的诉讼请求应予以支持；又因案涉设备购买、证照办理时间为2014年7月10日至2015年2月16日，而至双方解除合同，案涉的设备一直在梨花小镇项目中使用，故应考虑设备的折旧，结合设备的使用时间，一审法院认为在十四冶金公司、青海分公司主张的设备款中扣除20％的折旧较为适宜，即蒋某、李某、何某应给付十四冶金公司、青海分公司设备款234768元（293460元-293460元×20％）。遂判决：何某、蒋某、李某于本判决生效后三日内给付十四冶金公司、青海分公司设备款234768元。案件受理费5702元，减半收取2851元，由十四冶金公司、青海分公司负担570元，何某、蒋某、李某负担2281元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。蒋某、李某提交如下证据：一、（2015）南民一初字第21号民事判决书、（2016）青民终144号民事调解书、（2019）青0104民初4258号民事判决书、（2019）青2523民初1140号民事判决书。拟证实涉案设备已移交，且与贵德梨花小镇项目一切事宜一并解决；二、《和解协议》。拟证实十四冶金公司、青海分公司严重违反协议，应按照（2015）南民一初字第21号《民事判决书》内容执行。十四冶金公司、青海分公司质证认为，对上述证据的真实性不持异议，但不属于法定的二审新证据，不予质证。 十四冶金公司、青海分公司、何某二审中未提交新证据。 本院对上述证据认证如下：蒋某、李某提交的证据均无法证实涉案物品和相关费用支出已向十四冶金公司、青海分公司进行移交或结算的事实，故对上述证据的证明指向本院不予采信。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及最高人民法院《关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中，关于涉案设备是否已返还，蒋某、李某主张本案涉案设备早已进行移交，且已案结事了，不存在返还财产。对此，本案一审期间，十四冶金公司、青海分公司为证实自己的主张，提交了经蒋某、李某、何某经手购置的全站仪、车辆、搅拌机、办公桌电脑以及办证费支出等证据，故综合本案证据情况，可以认定蒋某、李某、何某购置涉案物品。对于涉案物品是否移交，蒋某、李某在一审和二审中虽提交证据予以证实，但其所提交的证据中，并无涉案设备已经进行移交，且对方接受的任何证据，故对蒋某、李某的该项主张，本院无法予以采信和支持，故蒋某、李某应承担举证不能的不利后果。一审法院根据庭审查明的案件事实，结合证据，依法认定本案事实。并在对双方发生纠纷的原因分析基础上依法所作裁判符合本案实际，并无不当。 综上所述，蒋某、李某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5702元，由蒋某、李某负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 索南 彭措 审 判 员 叶 忠 措 审 判 员 贾   洋 二〇二〇年六月二十二日 法官助理 （华旦达哇 书 记 员 马 增 婧 本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。