重庆市梁平区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0155民初5571号原告：游永胜，男，汉族，1972年2月11日出生，重庆市梁平区人。委托诉讼代理人：屈超碧，重庆市梁平区新盛法律服务所法律工作者。原告：游忠明（游永胜父亲），男，汉族，1945年4月22日出生，重庆市梁平区人。被告：游克光，男，汉族，1968年4月10日出生，重庆市梁平区人。委托诉讼代理人：唐袁睿，重庆市梁平区仁贤法律服务所法律工作者。被告：柳德川，男，汉族，1973年1月2日出生，重庆市梁平区人。被告：蒋昌玉（柳德川妻子），女，汉族，1971年7月13日出生，重庆市梁平区人。被告：游永玖（游永胜胞弟），男，汉族，1974年3月16日出生，重庆市梁平区人。原告游永胜、游忠明与被告游克光、柳德川、蒋昌玉、游永玖提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘承辉适用简易程序公开开庭进行了审理，原告游永胜及其委托诉讼代理人屈超碧、原告游忠明和被告游克光及其委托诉讼代理人唐袁睿、被告游永玖到庭参加诉讼，被告柳德川、蒋昌玉经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告诉称，2018年7月31日，被告游克光喊原告游永胜到被告柳德川家修建房屋，原告游永胜与其他5名工人进场施工装模，当日9时许，原告游永胜在三楼炮台安装挑梁模底板时，因被告游克光安排的砌墙工人砌筑的墙体高了20厘米，未预留安装挑梁底板模盒的位置，被告游克光不顾工友们反对意见，坚持要求拆除高出的20厘米墙砖，因刚拆除墙砖的墙体结构不好，导致原告游永胜从三楼炮台安装挑梁墙体上摔至二楼楼面。原告游永胜受伤后，在重庆市梁平区人民医院住院治疗22天，用去治疗费28545.95元。后经重庆市梁平司法鉴定所鉴定：游永胜左下肢损伤伤残程度为九级；左上肢损伤伤残程度为十级；误工期评定为300日；护理期评定为150日；营养期评定为180日；续医费评估为2万元。原告游永胜受伤后，被告游克光支付原告游永胜治疗费7000元、生活费1000元。原告诉讼来院，请求被告游克光、柳德川、蒋昌玉赔偿原告方的治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、残疾人辅助器具费、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费等共计182188.09元中的80%即145750元，扣除保险公司赔偿30000元、被告游克光垫支8500元后，还应赔偿107250元。被告游克光辩称，被告游克光没有建设工程施工资质，其于2018年4月3日承包修建被告柳德川位于重庆市梁平区房屋后，被告游永玖于2018年7月在游克光处承包该房的混泥土浇筑制模木工工程，约定按房屋混泥土浇筑面积11元/平方米计算报酬；游克光不认识被告游永玖雇请的原告游永胜，制模工人也在被告游永玖处结算工资，原告游永胜的雇主是被告游永玖，被告游永玖应承担赔偿责任。原告游永胜是从事制模工作的，其在拆除墙砖以后发生的损伤，应由游永胜本人承担。原告游永胜在本案事故前曾因交通事故致残，当时正处于恢复期，本不宜参加任何体力劳动工作，原告游永胜因伤情复发，引发本案事故，原告游永胜自身应承担主要责任。被告柳德川、蒋昌玉在建房施工前购买了“建筑工程团体意外伤害保险”，被告游克光为原告游永胜出资诉讼代理费，诉讼后取得30000元保险赔偿金，该30000元保险赔偿款应视为被告游克光支付给原告游永胜的。原告游永胜受伤后，被告游克光借资8500元给原告游永胜，被告游克光主动承担了自己应有的责任，不应再承担其他责任。原告方诉讼请求中各项赔偿费用明显过高。原告游忠明与游永胜系父子关系，原告游忠明不是本案适格诉讼主体。请求驳回原告方的各项诉讼请求。被告柳德川、蒋昌玉未答辩。被告游永玖辩称，被告游克光承包修建被告柳德川房屋后找我叫人去做该房制模木工工作，约定以11元/平方米结算工资。我没有承包该房制模木工工程，也是打工的，我只是制模木工工友的召集人，与其他工友平分工资，我不应承担本案的赔偿责任。经审理查明，2018年4月3日，被告柳德川与被告游克光签订“建房合同”，合同约定：被告柳德川将其批建的位于重庆市梁平区一楼一底加炮台三个的房屋一幢（四排三间，计300余平方米）发包给未取得相关资质的被告游克光修建。2018年6月5日，柳德川为修建该房购买了“建筑工程团体人身意外伤害保险”。被告游克光承包案涉房屋建设工程后，联系被告游永玖找人完成该房混泥土浇筑制模工作,口头约定：由游永玖自己召集工人自主完成柳德川房屋建设的混泥土浇筑制模工作，以混泥土浇筑面积11元/平方米等计价验收核算报酬。2018年7月31日前，案涉房屋混泥土浇筑制模工作由原告游永胜、被告游永玖等5人共同完成。2018年7月31日6时许，被告游永玖与邀约的原告游永胜等5人到案涉房屋建设工地工作，8时许，原告游永胜按照被告游克光的指示拆除第三层房屋（即炮台屋）干墙顶部的部分前期砌筑的墙砖后，在拆除的干墙顶部墙体上安装顶层现浇挑梁模盒时，不慎从其站立的干墙墙体上跌落至该房第三层楼面。游永胜受伤后，被送至重庆市梁平区人民医院住院治疗22天，后好转出院，共支出医药费28545.95元。游克光给付游永胜医疗费7000元、现金1000元，游克光支付120救护车车费500元。2018年10月31日游永胜委托重庆市梁平司法鉴定所对其伤残程度等进行鉴定，重庆市梁平司法鉴定所作出“梁平司法鉴定所[2018]司鉴字第250号伤残程度鉴定意见书”，鉴定意见：游永胜左下肢损伤伤残程度为九级；左上肢损伤伤残程度为十级；误工期评定为300日；护理期评定为150日；营养期评定为180日；续医费评估为贰万元整。游永胜支出鉴定费3100元。本案在审理过程中，被告游克光向本院申请追加游永玖为本案被告，对游永胜委托重庆市梁平司法鉴定所作出的鉴定意见不服,申请对其重新鉴定，本院依法委托重庆市渝东司法鉴定中心进行重新鉴定，该中心作出“渝东司鉴中心[2019]临床鉴字第1543号法医临床司法鉴定意见书”，鉴定意见：1、被鉴定人游永胜左腕关节功能丧失25%以上的伤残程度系十级伤残；左髋关节功能丧失25%以上的伤残程度系十级伤残。2、被鉴定人游永胜后期手术取出左股骨、左桡骨内固定物的住院手术医疗费用预估人民币贰万元，或以实际发生额为准。3、被鉴定人游永胜本次外伤的护理期评定为120日为宜，误工期评定为270日为宜。游克光支出鉴定费3400元。另查明，原告游永胜、游忠明系农村居民，游忠明系游永胜父亲，游忠明婚后生育有包括原告游永胜、被告游永玖在内的三个子女。2017年12月19日，游永胜驾驶摩托车被一大货车撞伤致其左胫骨平台粉碎性骨折及全身多处软组织伤，经治疗出院后申请伤残鉴定为十级伤残。游永胜到案涉房屋做工受伤时，游永胜因该交通事故受伤手术内固定未取出。游永玖邀约原告游永胜等人到案涉房屋建设混泥土浇筑制模做工，所得收入由每次当天参与劳动的所有5名务工人员按承揽工作单价核算后平均分配，游永玖没有特别收入。本案事故后，2019年8月，游永胜、柳德川通过诉讼，游永胜获得中国人寿保险股份有限公司重庆市梁平区支公司建筑工程团体人身意外伤害保险赔偿30000元,游克光支出诉讼代理费4000元。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告方提供的住院病历，医疗发票，村委证明，重庆市梁平司法鉴定所鉴定书及补正书，建房合同，重庆市梁平区人民法院（2019）渝0155民初741号民事裁定书、4146号民事调解书；被告游克光提供的建房合同，重庆市梁平区人民法院（2019）渝0155民初741号案的庭审笔录，重庆市梁平区人民法院文书审批打印件，重庆市梁平区人民法院（2019）渝0155民初741号民事裁定书、4146号民事调解书，代理费收据；本院委托重庆市渝东司法鉴定中心作出“渝东司鉴中心[2019]临床鉴字第1543号法医临床司法鉴定意见书”等证据予以佐证。本院认为，本案所涉房屋为四层以下、建筑面积未超过500平方米的民用建筑，不属于《重庆市村镇规划建设管理条例》所规定的必须选用具有相应资质资格的施工企业的情形，不需要有资质的专业公司建造，柳德川将工程发包给游克光，没有选任过失；被告柳德川在建房前购买“建筑工程团体人身意外伤害保险”，后蒋昌玉又协助原告游永胜诉讼获得30000元保险赔偿，履行了自己的相关义务，被告柳德川、蒋昌玉在本案中不应再承担责任。根据庭审中当事人的陈述及证人证言，结合生活经验，被告游克光与被告游永玖口头约定：由游永玖自己召集工人自主完成柳德川房屋建设混泥土浇筑制模工作，以混泥土浇筑面积11元/平方米等计价验收核算报酬，自带工具、组织劳力、安排时间，完成工作任务具有独立性，符合承揽关系的构成要件，应归入承揽合同的范畴。鉴于被告游永玖与邀约的原告游永胜等人共同完成案涉房屋混泥土浇筑制模工作，所得收入由每次当天参与劳动的所有务工人员按承揽单价核算后平均分配，游永玖没有特别收入，被告游永玖与邀约的原告游永胜等制模工人之间应定性为共同承揽关系，原告游永胜与被告游克光之间不具有雇佣关系，但是，被告游永玖与邀约的原告游永胜等人共同完成承揽的案涉房屋混泥土浇筑制模工作，必须接受被告游克光提供的现场实地施工条件。原告游永胜因交通事故受伤手术内固定未取出，参加带有风险的房屋建设混泥土浇筑制模劳动，其在完成拆除案涉房屋第三层房屋（即炮台屋）干墙顶部部分墙砖后，安装顶层现浇挑梁模盒时，不慎跌落受伤，原告游永胜自己未尽到安全注意防范义务，应承担相应责任；原告游永胜按照游克光指示拆除第三层房屋（即炮台屋）干墙顶部部分前期砌筑的墙砖后，被告游克光未为原告游永胜提供安全的施工条件，应承担相应责任；其余责任应由游永玖等4名共同承揽人共同分担。原告明确表示不要求游永玖和另外3名共同承揽混泥土浇筑制模工作的工友赔偿损失，系其对民事权利的处分，不违反法律规定。在本案中，原告游永胜主张被告柳德川、蒋昌玉赔偿其部分受伤损失，但未提供能证明被告柳德川、蒋昌玉在本案中对原告的受伤存在过错的相关证据，故对原告游永胜主张由被告柳德川、蒋昌玉赔偿其部分受伤损失的诉讼请求，本院不予支持。结合本案实际，原告主张的营养费、精神抚慰金的没有相关医嘱及法律依据，本院不予支持。原告没有提供残疾人辅助器具费发票，被告游克光亦不予认可，对原告残疾人辅助器具费的主张，本院不予支持。原告主张的交通费中未将被告游克光支付120救护车车费500元包含在内，此费用应在该项目中一并处理，故交通费本院酌定为1000元。被告游克光已支出、垫付的其他费用应在本案中一并处理。依照相关法律规定，原告游永胜应当列入本案赔偿损失范围有：医疗费28545.95元、误工费27000元（270天×100元/天）、护理费9696元【22天×120元/天+（120天-22天）×120元/天×60%】、住院伙食补助费1320元(22天×60元/天)、交通费1000元（500元+500元）、伤残赔偿金30318.20元(13781元/年×20年×11%)、被扶养人生活费2634.94元(11977元/年×6年×11%×1/3)、后续治疗费20000元，共计120515.09元，扣除保险公司赔付的建筑工程团体意外伤害保险款30000元，以上合计90515.09元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告游克光赔偿原告游永胜、游忠明各项损失18103.02元，扣除游克光已支出、垫付的12500元，被告游克光还应支付二原告5603.02元。限本判决生效后十日内付清。二、鉴定费6500元，由被告游克光承担3100元，原告游永胜承担3400元。三、驳回原告游永胜、游忠明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费936元，减半收取计468元，由原告游永胜承担368元，由被告游克光承担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  刘承辉二〇二〇年六月十一日书记员  李俊锋