浙江省海宁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0481刑初208号 公诉机关浙江省海宁市人民检察院。 被告人余海生（绰号“队长”），男，1979年8月4日出生于安徽省合肥市，汉族，初中文化，农民，住安徽省合肥市蜀山区。因犯危险驾驶罪，2017年10月31日被本院判处拘役一个月十天，缓刑三个月，并处罚金人民币三千元（先行羁押8日）。因本案，2020年1月5日被刑事拘留，同年2月11日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人熊宁锋，安徽地益律师事务所律师。 被告人魏健，男，1985年3月14日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，农民，住安徽省长丰县。因本案，2019年11月20日被刑事拘留，同年12月27日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人朱宇辉，浙江国翱律师事务所律师。 被告人杨强，男，1987年3月6日出生于江西省东乡县，汉族，小学文化，农民，住浙江省海宁市（户籍地江西省东乡县）。因本案，2019年11月8日被取保候审。 辩护人雷天文，浙江京衡律师事务所律师。 被告人肖超平，男，1989年2月2日出生于湖南省涟源市，汉族，小学文化，农民，住浙江省海宁市（户籍地湖南省涟源市）。因本案，2019年11月22日被刑事拘留，同年12月27日被取保候审。 辩护人夏建祥，浙江潮乡律师事务所律师。 辩护人陈春源，浙江虎良律师事务所律师。 被告人肖海平，男，1984年9月29日出生于湖南省涟源市，汉族，初中文化，农民，住浙江省海宁市（户籍地湖南省涟源市）。因本案，2019年11月22日被刑事拘留，同年12月27日被取保候审。 辩护人陈敏丰，浙江潮乡律师事务所律师。 辩护人朱振佳，浙江虎良律师事务所律师。 被告人邱伟珂，男，1999年2月21日出生于湖南省涟源市，汉族，高中文化，农民，住浙江省海宁市（户籍地湖南省涟源市）。因本案，2019年11月22日被取保候审。 辩护人吴鋆，浙江潮乡律师事务所律师。 浙江省海宁市人民检察院以海检一部刑诉［2020］510号起诉书指控被告人余海生、魏健、杨强、肖超平、肖海平、邱伟珂犯开设赌场罪，于2020年4月2日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，于2020年6月10日公开开庭审理了本案。海宁市人民检察院指派检察员杨红平及吴欢颜出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省海宁市人民检察院指控，被告人余海生、魏健、杨强、肖超平、肖海平、邱伟珂以营利为目的，摆放赌博机组织他人赌博并从中获利，均情节严重，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人余海生在缓刑考验期内犯新罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。被告人杨强、肖超平、肖海平、邱伟珂归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。为证实上述指控，公诉人当庭宣读并出示了证人证言，搜查笔录、扣押清单及照片，提取笔录，微信交易记录，辨认笔录及照片，电子游戏设备认定意见书，行政处罚决定书、刑事判决书，到案经过，户籍证明等证据。据此，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定分别予以判处。 被告人余海生、魏健、杨强、肖超平、肖海平、邱伟珂对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有意见，并表示自愿认罪。 被告人余海生的辩护人提出：1.被告人余海生系主动投案，到案后如实供述其犯罪事实，具有自首情节。2.被告人余海生自愿认罪，且积极退出违法所得。综上，请求对被告人余海生从轻或者减轻处罚。 被告人魏健的辩护人提出：1.被告人魏健在共同犯罪中所起的作用较对赌博机管理、收款的一方相对要小。2.被告人魏健归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，且系初犯。3.被告人魏健投放带有赌博功能的游戏机进行赌博活动与其他开设实体赌场的行为相比主观恶性不大。综上，请求对被告人魏健从轻处罚。 被告人杨强的辩护人提出：1.起诉书指控的被告人杨强、余海生二人共同获利的金额有误，根据被告人的供述，被告人杨强转账给被告人余海生的整百金额可能不是获利分成，根据存疑有利于被告人的原则，转账的整百金额应予以扣除，故被告人杨强、余海生的涉案金额应就低认定为71976元。2.被告人杨强归案后能如实供述其犯罪事实，且自愿认罪，并积极退出违法所得，系初犯。3.被告人杨强并非摆放赌博机的起意人，且非以摆放赌博机为业，也未主动招揽他人赌博，其主观恶性相对较小。4.被告人杨强归案后有检举揭发他人犯罪的行为。综上，请求对被告人杨强从轻处罚并适用缓刑。 被告人肖超平、肖海平、邱伟珂的辩护人提出：1.公安机关从被告人肖超平、肖海平、邱伟珂处查扣的赌博机并非其一直摆放的赌博机，未扣押的赌博机未经鉴定不能直接推定具有赌博功能，故起诉书所认定的被告人肖超平、肖海平、邱伟珂的获利金额证据不足。2.被告人肖超平、肖海平、邱伟珂并非犯意的发起者，且赌博机的所有人和实际控制人系被告人魏健，其在共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯。3.被告人肖超平、肖海平、邱伟珂归案后均能如实供述自己的罪行，且积极退出违法所得，系初犯。4.被告人肖超平、肖海平、邱伟珂均非以摆放赌博机为业，其主观恶性较小。综上，请求对被告人肖超平、肖海平、邱伟珂从轻、减轻处罚。 经审理查明： 1.2017年12月至2018年12月期间，被告人余海生、杨强经事先商议后，由被告人余海生在位于海宁市被告人杨强经营的超市内摆放具有赌博功能的游戏机，用于组织他人进行赌博活动。被告人余海生、杨强按照事先约定的分工对游戏机及赌博活动进行管理。在上述期间，被告人余海生、杨强共计获利至少92976元。 2018年12月至2019年3月期间，被告人余海生将该涉案游戏机交由被告人魏健管理，并与魏健平分获利分成。在上述期间，被告人余海生、杨强、魏健共计获利至少7640元。 2019年11月7日，公安机关在被告人杨强经营的超市内查扣游戏机1台及有关参赌人员，在游戏机内及参赌人员处查扣游戏币1017个。2019年11月19日，公安机关在被告人魏健驾驶的汽车内查扣大量游戏机配件。 2.2019年4月至11月期间，被告人魏健、肖超平经事先商议后，由被告人魏健在位于海宁市、海宁市长安镇东王庙前28号被告人肖超平经营的超市内摆放具有赌博功能的游戏机，用于组织他人进行赌博活动。被告人魏健、肖超平按照事先约定分工对游戏机及赌博活动进行管理。在上述期间，被告人魏健、肖超平获利至少44410元。 2019年11月21日，公安机关在被告人肖超平经营的超市内查扣游戏机2台，内有人民币共计74元。 3.2018年4月至2019年11月期间，被告人魏健、肖海平经事先商议后，由被告人魏健在位于海宁市许村镇红旗村王塘坊41号被告人肖海平经营的超市内摆放具有赌博功能的游戏机，用于组织他人进行赌博活动。被告人魏健、肖海平按照事先约定分工对游戏机及赌博活动进行管理。在上述期间，被告人魏健、肖海平获利至少72564元。 2019年11月21日，公安机关在被告人肖海平经营的超市内查扣游戏机1台，内有人民币共计191元。 4.2018年5月至2019年11月期间，被告人魏健、邱伟珂经事先商议后，被告人魏健在位于海宁市被告人邱伟珂经营的超市内摆放具有赌博功能的游戏机，用于组织他人进行赌博活动。被告人魏健、邱伟珂按照事先约定分工对游戏机及赌博活动进行管理。在上述期间，被告人魏健、邱伟珂获利至少74032元。 2019年11月21日，公安机关在被告人邱伟珂经营的超市内查扣游戏机1台，内有人民币72元。 本案审理期间，被告人余海生、杨强、肖超平、肖海平、邱伟珂分别退出违法所得48398元、50538元、22205元、36282元、37016元。 上述事实，被告人余海生、魏健、杨强、肖超平、肖海平、邱伟珂在开庭审理过程中亦无异议，并有证人郑萍、周秀刚、陈亮发、王凡、唐石峰、杨锦等人的证言，搜查笔录、扣押清单及照片，提取笔录，微信交易记录，辨认笔录及照片，电子游戏设备认定意见书，行政处罚决定书、刑事判决书，执法暂扣款票据、到案经过，户籍证明等证据证实。 关于金额，本院经查认为，1.公诉机关已将被告人杨强与被告人余海生之间的其他经济往来按照被告人杨强供述中的最大金额予以扣除，已作出最有利于被告人的认定；且根据微信交易记录、被告人杨强的供述等证据证实转账记录中整百的金额也有摆放赌博游戏机的获利。2.本案中虽有部分赌博游戏机未查扣，但根据被告人魏健等人的供述、参赌证人的证言均证实被告人魏健在各被告人超市中摆放的游戏机均是具有赌博功能的游戏机，故被告人从该部分游戏机中的获利金额也应予以认定。辩护人就此所提相关辩护意见，不予采纳。 综上，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人余海生、魏健、杨强、肖超平、肖海平、邱伟珂以营利为目的，分别结伙利用具有赌博功能的电子游戏设施设备开设赌场，其中被告人余海生涉案金额100616元，被告人魏健涉案金额200000元，被告人杨强涉案金额101633元，被告人肖超平涉案金额44484元，被告人肖海平涉案金额72755元，被告人邱伟珂涉案金额74104元，均情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控各被告人所犯罪名成立。在共同犯罪中，各被告人间地位、作用基本相当，不予区分主从犯，犯罪情节上的差异，在量刑时酌情予以体现，辩护人所提被告人肖超平、肖海平、邱伟珂应认定为从犯的意见，不予采纳。被告人余海生在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人余海生、杨强、肖超平、肖海平、邱伟珂归案后能如实供述自己的主要罪行，可分别依法从轻处罚。被告人余海生归案后的第一份供述仅承认获利两三千元，未能供述犯罪事实，故不应认定其具有自首情节，辩护人就此所提意见，不予采纳。被告人魏健就自己获利金额所作的供述远低于查实的金额，故不能认定其归案后如实供述主要犯罪事实，辩护人就此所提意见，不予采纳。被告人杨强检举揭发他人犯罪的情况并未查实，故其不具有立功情节。被告人余海生、杨强、肖超平、肖海平、邱伟珂归案后能积极退出违法所得，可分别酌情从轻处罚。辩护人所提相关辩护意见合理部分，予以采纳。据此，为保障正常的社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第七十七条第一款，第六十九条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人余海生犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万五千元，撤销浙江省海宁市人民法院2017年10月31日（2017）浙0481刑初858号对被告人余海生宣告缓刑的执行部分，与前犯危险驾驶罪判处的拘役一个月十天，并处罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币三万八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月5日起至2022年12月27日止。已折抵先行羁押的8日。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人魏健犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月20日起至2023年7月19日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人杨强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 四、被告人肖超平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 五、被告人肖海平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 六、被告人邱伟珂犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 七、扣押的赃款337元，予以没收，由海宁市公安局上缴国库；扣押的具有赌博功能的游戏机5台及配件若干、游戏币1017个，予以没收，由海宁市公安局依法处理；被告人余海生、杨强、肖超平、肖海平、邱伟珂退出的违法所得计194439元，予以没收，上缴国库；被告人魏健违法所得97183元，予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  帅 剑 人民陪审员  凌建明 人民陪审员  章志祥 二〇二〇年六月二十九日 书 记 员  高鑫兴