陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终2095号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司，住所地:陕西省延安市宝塔区枣园风情街F栋延。负责人：王增光，系该公司经理。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：班亚亚，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任莉，女，1958年3月7日出生，汉族，现住西安市碑林区。委托诉讼代理人：冯彩娃，男，1967年11月13日出生，汉族，住陕西省米脂县,系任莉妹夫。被上诉人（原审被告）：聂雄雄，男，1993年12月4日出生，汉族，司机，现住榆林市横山区。被上诉人（原审被告）：延安世通商贸有限公司，住所地：陕西省延安市宝塔区桥沟办事处南寨砭村78号院。法定代表人：张世毛，系该公司经理。委托诉讼代理人；丁文飞，男，1981年1月15日出生，汉族，住陕西省吴堡县,系该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司因与被上诉人任莉、聂雄雄、延安世通商贸有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初6920号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司上诉请求：一、依法撤销榆阳区人民法院（2019）陕0802民初6920号民事判决。二、依法改判上诉人少赔付被上诉人误工费、鉴定费28560元。三、判令本案一、二审诉讼费用由被上诉人聂雄雄承担。事实与理由：―审判令上诉人向被上诉人支付误工费属于认定事实不清，适用法律有误。一、本案诉讼时，被上诉人已年满六十周岁，其已达到法定退休和享受社会养老保险的年龄。根据我国《劳动法》等相关法律法规精神，其已属于丧失劳动能力人员，一审判令上诉人向被上诉人支付误工费无任何法律依据。根据最高人民法院制定《人损解释》规定：误工费指的是因误工致使收入减少的损失。因此主张误工费就应当提供误工收入减少的相关证明。本案被上诉人虽提供了工作证明，但未提供工资表、劳动合同、工资发放流水等相关证据，因此并不能证明其在事故发生前有稳定的工作和固定的收入，更不能证明其从事厨师工作的事实。一审法院在被上诉人证据不足的情况下认定被上诉人从事厨师工作，属于认定事实不清，证据不足。二、一审判决适用法律有误，本案的鉴定费应当由实际侵权人承担。根据上诉人与被保险人签订的保险合同约定，鉴定费等间接损失由实际侵权人承担。本案的实际侵权人为刘向军，故本案鉴定费应当由其承担，一审判决错误适用法律判决判令上诉人承担本案鉴定费，该判决严重损害了上诉人的合法权益。被上诉人任莉答辩称：一直在凤凰家园干活，是厨师，一直打工没有那么多的正规手续，误工费和鉴定费应当承担。被上诉人聂雄雄答辩称：请求依法判决。被上诉人延安世通商贸有限公司答辩称：请求依法判决。任莉向一审法院起诉请求：1、判令被告聂雄雄、延安世通商贸有限公司、中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿原告任莉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通食宿费共计83103元（赔偿清单：医疗费26498元、误工费42735元（185元/天×231天）、护理费8100元（住院100元/天×51天+50元/天×60天=8100元）、住院伙食补助费2550元（50元/天×51天）、营养费2020元（50元/天×101天）、交通食宿费1200元、鉴定费1560元）；以上损失首先由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在保险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由被告聂雄雄、延安世通商贸有限公司按照事故责任比例赔偿；2、本案的诉讼费用由被告全部承担。一审法院认定的事实：2018年7月20日，被告聂雄雄驾驶登记在被告延安世通商贸有限公司名下陕JXX1“五菱牌”小型普通客车沿榆林市芹涧路由南向北行驶至芹涧路与芹涧小路T字路口时，与沿芹涧路小路由东向西行驶的杜治凤驾驶的大阳牌电动三轮车发生碰撞，造成电动三轮车乘员原告任莉受伤，及杜治凤和其他乘员任利英、陈子莲、任改转、任转转等人受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，原告任莉被送往榆林市星元医院救治，被诊断为右小腿挫裂伤、右腓骨中上段骨折等，于2018年9月18日出院，住院治疗51天，花费医疗费26498元。2018年7月29日，榆林市公安局交通警察支队榆横工业区交警大队作出榆公交榆横认字[2018]第282号道路交通事故认定书，被告聂雄雄承担此次事故的主要责任。杜治凤承担此次事故的次要责任；原告任莉及其他乘员任利英、陈子连、任改转、任转转无责任。经查，被告延安世通商贸有限公司系陕JXX1“五菱牌”小型普通客车的登记所有权人，被告聂雄雄系该公司雇佣的驾驶员。陕JXX1“五菱牌”小型普通客车在被告平安保险延安中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险及机动车综合商业险各一份，其中机动车第三者责任保险的限额为50万元，保险期间为2018年5月17日0时起至2019年5月16日24时止，事故发生在保险期限内。原告诉至法院，提出上述诉讼请求。另查明，事故发生后被告平安保险延安中心支公司向原告任莉垫付医疗费1万元。一审法院判决认为,自然人的生命权、健康权、财产权益受法律保护，行为人因过错造成他人人身、财产损坏，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案发生的交通事故经榆林市公安局交通警察支队榆横工业区交警大队作出道路交通事故认定书认定被告聂雄雄承担此事故的主要责任，杜治凤承担此次事故的次要责任，原告任莉无责任，本院依法予以确认。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”故原告任莉的损失首先应当由被告平安保险延安中心支公司在交强险限额承担赔偿责任。剩余部分由被告平安保险延安中心支公司在商业险限额按照责任比例承担赔偿责任。本案中被告聂雄雄系被告世通商贸公司雇佣的司机，其在本次事故有重大过失，故仍有不足的，由被告世通商贸公司与被告聂雄雄承担连带赔偿责任。原告任莉诉请的赔偿项目及数额，本院确定为：1、医疗费26498元；2、对于原告的误工费，原告虽提供其受伤存在误工的证据，但并未提供公司营业执照及完整的工资发放证据，而原告的受伤给予整个家庭的收入和开支会受到影响，原告受伤前从事厨师工作，应以类似同行业收入，每天150元计算为宜，误工期鉴定180天，误工费为27000元（150元/天×180天=27000元）；3、护理费由于原告未鉴定护理依赖程度，但鉴定有护理期60日，故住院期间的护理费按照每日100元的标准计算，出院后的护理费按照每日护理费标准的50％计算，护理费为8100元[住院100元/天×51天+出院后50元/天×60天=8100元]；4、住院伙食补助费为2550元（50元/天×51天=2550元）；5、营养费采纳鉴定意见书60天并按照每天20元计算为2220元[20元/天×（51+60）天）=2220元]；6、鉴定费1560元，对于交通食宿费未提交证据，本院不予支持。以上原告损失共计67928元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。”因本次事故有六名受伤者，且被告平安保险延安中心支公司已向原告任莉垫付医疗费1万元，故在交强险医疗费赔偿项目下不再进行赔偿。原告上述损失首先由被告平安财险延安中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告误工费27000元、护理费8100元，合计35100元。下剩22828元由被告平安财险延安中心支公司在商业第三者责任险限额内按照70%赔偿原告即15980元，共计61080元（含已付的医疗费1万元）；下剩损失原告未起诉负次要责任的侵权者，故本院不予判决。由于被告平安保险延安中心支公司在商业第三者责任险限额内足以赔偿原告的损失，故被告世通商贸公司、聂雄雄不再承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在交强险限额内赔偿原告任莉45100元，在商业三者险限额内赔偿原告任莉15980元，共计61080元（已付医疗费1万元在执行时予以扣除）。二、被告延安世通商贸有限公司、聂雄雄不再承担赔偿责任。三、驳回原告任莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费930元，由原告任莉负担270元，被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担660元。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人和被上诉人双方对于一审查明的事实和责任的划分比例并无异议，本案的争议焦点是一审认定上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司应承担的赔偿项目中误工费和鉴定费是否应当支持的问题。针对焦点问题，关于误工费，经本院查明，虽然被上诉人任莉已过60岁达到退休年龄，但有证据证明其仍然具有劳动能力，且以自己劳动收入为主要生活来源，因此，对其误工费，本院予以认可。关于鉴定费，双方签订的保险单系真实意思表示，且未违反国家法律、行政法规的强制性规定，属合法有效。投保人按照合同约定向保险公司支付了保险费。在保险期间车辆发生保险事故，理应按照合同约定承担保险责任。对于上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司提出其不承担鉴定费，但其未提供证据证明其与投保人在保险合同中约定在保险事故发生后其不承担上述费用，因此，上诉理由于法无据，不予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费510元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担。本判决为终审判决审 判 长 杨忠东审 判 员 惠莉莉审 判 员 王 娟二〇二〇年六月十八日法官助理 常良燕书 记 员 张 秀