云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终8995号上诉人（原审原告）：蔡小明，男，1989年4月24日出生，汉族，江西省上饶市人，现住云南省昆明市呈贡区。被上诉人（原审被告）：云南果林谷酒店有限公司，住所地：云南省昆明经济技术开发区信息产业基地果林金谷2幢。法定代表人：许天帅。委托诉讼代理人：许杰，男，系该公司员工，特别授权代理。委托诉讼代理人：刘凤琼，女，系该公司员工，特别授权代理。上诉人蔡小明因与被上诉人云南果林谷酒店有限公司（以下简称：果林公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服昆明市呈贡区人民法院（2019）云0114民初1636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案经依法报请批准延长审理期限，现已审理终结。上诉人蔡小明上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人医疗费2658.14元、误工费66206.7元（90天×735.63元/天）、护理费7200元（60天×120元/天）、营养费6000元（60天×100元/天）、精神抚慰金2792.88元、车旅费2000元、鉴定费700元，共计87557.72元。二、判令本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。三、判令被上诉人赔偿上诉人后续治疗费20000元。四、判令本案中侵权人的行政拘留处罚。其主要事实理由为：一审认定事实错误，适用法律错误。2019年1月13日上诉人在与被上诉人商讨货物尾款事宜过程中，被上诉人唆使店内多人对上诉人进行殴打，将上诉人打成脑震荡，腹部和头部多处瘀伤，眼角出血。双方争执过程中系被上诉人先动手打的上诉人，上诉人并未还手。上诉人所受伤害均系被上诉人一方造成，并非在双方冲突中受伤，上诉人所受损伤后果应由被上诉人承担全部赔偿责任。上诉人在本案中主张的医疗费、误工费、护理费、营养费、精神抚慰金、差旅费、鉴定费，有事实依据且符合我国侵权责任法相关规定，被上诉人应当予以赔偿。另，因被上诉人指使员工将上诉人打伤已构成轻微伤，已经违反我国治安管理处罚法之规定，应予以行政拘留和罚款等惩戒措施。被上诉人果林公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。蔡小明向一审法院诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、精神损失费、治疗出行费等损失共计87557.72元（诉讼费等另计）；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定以下案件事实：2019年1月13日，昆明市公安局国家经济技术开发区分局水海子派出所接到原告蔡小明报警，出具《接到报警三联单（交报警人）》，在出警简况中陈述：“2019年1月13日报警人蔡小明报称其到昆明市经开区果林金谷酒店讨要器械款时与果林金谷酒店工作人员发生纠纷引发打架，后民警告知双方先到医院检查治疗，后到派出所做进一步调查处理。”被告果林公司认可本案参加与原告打斗的员工系履行工作职责。打架事件发生后，原告蔡小明于2019年1月13日、2019年1月14日到昆明医科大学第一附属医院呈贡医院就医，诊断为：头及全身多处软组织挫伤。处理：1、胞磷胆碱，天麻醒脑胶囊；2、眼科等相关科室诊治；3、如有不适则复诊。同日到昆明市呈贡区人民医院针对双眼外伤肿痛就医。产生医疗费2298.14元。一审法院认为：本案中，被告果林公司的工作人员系本案实际侵权人，向对方的身体进行侵害，对于侵权后果的产生负有责任，实施侵权行为时在其执行工作期间造成，因此根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十四条的规定：“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。”以及第三十四条的规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”应当由被告果林公司承担赔偿责任。本案原告蔡小明在本案事故中，因其未经法定程序到被告单位拆卸物件，激化事故矛盾，自身存在过错，一审法院综合双方的行为，认定果林公司承担80％的责任，蔡小明承担20％的责任。关于原告主张的损失是否符合法律规定的问题，一审法院认为，原告因受伤住院产生医疗费一审法院核实后予以确认2298.14元；对于原告主张的误工费54436.78元，因本案中被告并未构成伤残，并无住院的情况，且无证据证实存在收入减少的事实，一审法院对此不予支持。对于陪护费5000元，并无住院及护理相关证明，一审法院对此不予支持。对于营养费3000元，本案原告就诊医嘱并无加强营养，一审法院对此不予支持。对于精神损失费20000元，因原告并未构成伤残或举证证实存在其他精神创伤，一审法院对此不予支持。对于人工费耽误900元，并无相应事实和法律依据，一审法院不予支持。对于交通费862.8元，一审法院酌情予以支持200元。对于原告主张的鉴定费700元和CT检查费360元并无相关司法鉴定报告证实系因本案伤情导致的鉴定费用，一审法院对此不予支持。综上，对原告因本案事故造成的损失，一审法院作如下认定：医疗费2298.14元、交通费200元，上述费用共计2498.14元，按照过错比例，由原告自行承担499.62元，由被告果林公司承担1998.52元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十四条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百零八条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告云南果林谷酒店有限公司于判决生效之日起十日内，向原告蔡小明赔偿1998.52元；二、驳回原告蔡小明的其他诉讼请求。本院二审审理期间，上诉人蔡小明向本院提交了一份由深圳市优服网技术服务有限公司出具的《误工证明》，欲证明其误工期为2019年1月13日至2019年4月13日，误工损失66206.7元。经质证，被上诉人对该证据三性不予认可，认为上诉人系安装宽带的，其自己就是个小老板，该证据无法证明上诉人的主张。对于该证据能否证明上诉人主张的误工费，本院将在本院认为部分结合本案其他证据予以综合评判。经审查，本院对一审法院审理确认的案件事实依法予以确认。另补充：一、2019年1月14日蔡小明的昆明市呈贡区人民医院门诊病历记载：“主诊断：眼球挫伤；处理意见为：检查。”二、蔡小明于2019年1月15日到昆明市官渡区人民医院进行了检查，并于2019年1月19日、2019年1月22日、2019年1月23日、2019年2月19日、2019年2月27日、2019年3月3日到昆明医科大学第一附属医院呈贡医院进行了进一步的门诊治疗及CT、MRI检查。三、2019年3月4日昆明医科大学第一附属医院呈贡医院放射科检查报告单显示，影像学诊断：“脑实质平扫未见异常”。综合诉辩主张，本案争议焦点为：一、蔡小明主张的各项损失费用金额应否得到支持；二、一审对于损失赔偿责任的比例划分是否恰当？本院认为：本案中，双方对于医疗费2298.14元无异议，本院对该笔费用金额予以确认，对于双方有争议的其他费用金额，本院逐一评判如下：一、关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，上诉人主张其误工期为三个月（自2019年1月13日至2019年4月13日），并就该主张提交了由深圳市优服网技术服务有限公司出具的《误工证明》，该证明记载蔡小明自2019年1月13日至2019年4月13日未到公司履行职务，公司扣除了蔡小明此期间的工资。对此，本院认为，从上诉人蔡小明2019年1月13日受伤后到医院就诊及诊断情况来看，蔡小明的伤情并未达到足以影响其正常提供劳动的程度，其自身不提供劳动的时间不能视为因受伤所造成的误工时间，故对其主张的误工期，本院不予采信。当然，本院注意到，蔡小明受伤后其伤情虽未达到需住院治疗的程度，但其前往医院门诊就医、检查治疗必然会影响到其正常工作，导致相应的工资收入减少，本院综合其受伤情况及后续诊疗、治疗、检查、复查情况，酌情确定其因受伤接受治疗的合理误工期为10天，按照其每天533元的工资标准计算，误工费为5330元。一审对此认定处理不当，本院予以纠正。上诉人蔡小明上诉主张的误工费超过本院确认的误工期及误工费金额的部分，本院不予支持。对于蔡小明主张的护理费7200元，因无相关医疗证明表明其伤情达到需依赖护理的程度，一审对该主张未予支持并无不妥，本院亦不予支持。对于蔡小明上诉主张的营养费6000元，根据法律规定营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，因上诉人未能提交相关医嘱证明须加强营养，故对其主张营养费本院不予支持。对于蔡小明上诉主张的交通费2000元，超出其一审诉请金额，且其未能提交相应证据证实其为就医确已实际支出了上述费用，故本院对其该主张不予支持。一审酌情支持200元交通费并无不妥，本院予以维持。对于蔡小明上诉主张的精神损害抚慰金，一审法院从蔡小明受伤情况及损害后果的程度考虑，对该主张未予支持并无不妥，本院亦不予支持。对于蔡小明上诉主张的鉴定费700元有相关票据为证，其为鉴定支出的CT检查费360元亦有相应票据为证，且确为本次受伤所作鉴定而支出，本院予以确认。二、对于上诉人提出的责任比例划分问题。本院认为一审在综合考虑本案实际情况及双方过错的情况下，确定的赔偿比例符合本案事实及法律规定，上诉人提出不应承担责任的主张不能成立，本院不予支持。综上，本院确认上诉人因此次伤害所产生的经济损失为：医疗费2298.14元、误工费5330元、交通费200元、鉴定费700元、CT检查费360元，合计8888.14元。由被上诉人承担80%的赔偿责任，剩余20%由上诉人自行承担，则被上诉人应赔偿上诉人的经济损失为7110.51元。对于蔡小明提出的第三项上诉请求，属于二审新增的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”之规定，双方未能达成调解，上诉人可另案主张，本院在本案中不予处理。对于蔡小明提出的第四项上诉请求，不属于民事案件裁判范围，本院不予处理。综上所述，上诉人蔡小明提出的上诉主张中有事实及法律依据的部分本院予以支持，其余部分不予支持。一审判决对于部分费用金额认定有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定，判决如下：一、撤销昆明市呈贡区人民法院(2019)云0114民初1636号民事判决；二、由被上诉人云南果林谷酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人蔡小明赔偿7710.51元；三、驳回上诉人蔡小明的其他上诉请求及其他诉讼请求。本案一审案件受理费994元，由云南果林谷酒店有限公司负担200元，由蔡小明负担794元；二审案件受理费974元，由云南果林谷酒店有限公司负担200元，由蔡小明负担774元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。审判长 杨 艳审判员 朱 欢审判员 符圆圆二〇二〇年六月十二日法官助理仝倩华书记员陈俊宇