重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0112民初27939号 原告：韩小林，男，1976年3月17日出生，汉族，住重庆市南岸区。 委托诉讼代理人：隆健波，重庆长隆律师事务所律师。 被告：江西省城市园林建设有限公司，住所地江西省南昌市青山湖区解放东路88号，统一社会信用代码9136000070550820XT。 法定代表人：徐国兴，董事长。 委托诉讼代理人：耿琛，男，系被告员工。 原告韩小林与被告江西省城市园林建设有限公司合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法由审判员黄卫适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人隆健波、被告的委托诉讼代理人耿琛到庭参加诉讼。本案因疫情原因扣除审限，现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付养护费42000元;2.判决被告支付原告违约赔偿金7200元;3.判令被告向原告支付资金占用损失1554元(以42000元为基数，从2019年1月起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至全部付清时止)。事实与理由：2017年9月30日，原告与江西省城市园林建设有限公司重庆分公司签订FFC绿化养护协议，约定：原告为江西省城市园林建设有限公司重庆分公司提供绿化日常维护，月养护费用6000元，每两个月支付一次；江西省城市园林建设有限公司重庆分公司按合同约定时间支付款项，无特殊情况不得超出5天；任何一方非违约导致中止合同，应提前一个月通知，否则承担协议金额10%的赔偿。在履行合同过程中，江西省城市园林建设有限公司重庆分公司从2019年1月起拖欠原告养护费。2019年8月，原告因江西省城市园林建设有限公司重庆分公司拖欠养护费的原因停止提供养护服务。根据《公司法》相关规定，被告江西省城市园林建设有限公司作为江西省城市园林建设有限公司重庆分公司的总公司，应当对江西省城市园林建设有限公司重庆分公司的债务承担支付责任。 被告答辩称，认可原告与江西省城市园林建设有限公司重庆分公司签订的《绿化养护协议》；2018年12月，养护现场出现很多问题，对此与原告通过微信进行沟通一直得不到回复，2019年1月3日才得到回复，且没有提到补植的问题；关于42000元的养护费用不认可，协议第5项第1小项约定基本配置人员为2人，但据了解，对方养护人员一直为1人；养护方未按协议第7项中第1、2项约定做到完全养护到位，第7项的第4小项也没有做到位；协议第6项的第5小项，养护不到位造成的死亡，养护方应当及时补栽；截至2018年12月31日前的养护费已经付清，但是根据现场养护情况和人员配置，达不到养护协议6000元每月的标准，所以双方在电话沟通中协商应当扣减一部分的养护费用，但后期未达成一致，原告主动放弃养护。认可原告的养护事实，但原告未履行好养护职责。 经审理查明，2017年9月30日，以江西省城市园林建设有限公司重庆分公司财富中心项目部为委托方(甲方)，原告韩小林为受委托方（乙方），签订《FFC绿化养护协议》，约定：1、绿化养护管理区域：重庆FFC大厦四周绿化区域，8000平米左右；2、工作内容：委托项目管理范围内的植物（乔木、灌木、草坪、地被植物）日常养护（浇水、施肥、病虫防治、除草、修剪、整形）；3、协议有效期：暂定一年，即2017年10月1日至2018年9月30日，期满视情况续签或解除；4、月养护费用为6000元/月，基本人员配置2人，每二个月支付一次，甲方在第三个月10日前支付前二个月的工资；5、（协议第六条第5款）由于养护不到位造成苗木死亡由乙方负责及时补栽，人为践踏造成破坏及时留取证据并上报业主及甲方，由甲方负责提供苗木乙方负责栽植；6、（协议第七条第1款）乙方做好浇水、除杂草、清除杂物及修剪、病虫害预防、治理等正常养护工作，安全事故自行负责；7、（协议第七条第2款）服从甲方及业主管理，统一工作服装，业主因养护工作不到位投诉的，根据情节每次罚款100-200元；8、（协议第七条第4款）根据业主要求及时上报月、周养护计划；9、（协议第八条第2款）任何一方非违约导致的中止合同，应提前一个月书面形式告知另一方，否则赔偿对方总协议金额10%的经济损失；10、发生纠纷不能协商解决的，向甲方所在地人民法院提起诉讼。汤某在合同尾部甲方代表栏签字。庭审中，原告陈述，其对涉案园林养护至2019年7月31日，被告未就该时间提出异议；原告另陈述，其基于协议第八条第2款要求被告支付违约赔偿金7200元。 原告与江西省城市园林建设有限公司重庆分公司财富中心项目部代表汤某的微信聊天记录显示：2018年10月12日，汤某向原告发送了《绿化补栽、补栽问题汇总》，原告未回复。 原告与被告员工耿琛的微信聊天记录显示：2018年12月14日，耿琛询问：“现场的苗木您恢复了没有”？原告未就此问题回复。2019年5月7日，耿琛发送信息：“老韩先付给你五个月的啊，后续的款的。到六七月份儿啊，我在帮你协调只能是这样，好吧，你们公司到现今的比较困难”。原告回复：“要得，要得”。2019年7月25日，耿琛向原告发送了收据接受地址，并发送：“2019年1月1日至2019年5月1日”、“4个月的费用”。同时，耿琛向原告发送微信聊天截图，显示耿琛向名为重庆物业罗某的人员发送：“罗总，在吗？咱们10月1日，重庆财富项目就要整体交接了，我建议咱们物业公司整体巡视一下绿化方面，有需要我们完善补植的地方，搞个单子，我好安排现在养护的团队处理掉”。接着，耿琛向原告发送：“我会让物业的人，给出单子，是你们养护责任的，你照单处理好”。原告回复：“我们做到本月底就不做了”。耿琛回复：“把所有属于你们责任的地方，先补植完，你们才能不做吧？”“明天中午两点，你到项目现场，我安排人跟你们交接。”“你的时间可以嘛？”原告未回复。2019年7月31日，耿琛向原告发送了《FFC大厦外围绿化现场验收问题…)(1）（1）（1）》文件，并称：“您好，我是江西省城市园林建设有限公司的耿琛，您负责养护我司重庆财富中心项目的园林绿化工程，存在很大的问题，请立即按照物业管理公司的意见进行整改，整改验收通过后，我司将终止您与我司的合作关系。”“请您在5个工作日内，妥善解决好物业管理公司提出的问题，否则我司会按照合同约定对您的养护费用进行扣除。整改完善后，我司会按照约定的金额进行支付您的养护费用。”庭审中，被告称，就此原告至今未解决，也未与被告沟通；原告称，《FFC大厦外围绿化现场验收问题…）（1）（1）（1）》系被告为了不支付费用而做，很多内容与原告的养护无关，且系施工方导致，该文件系被告单方制作，未得到原告认可。 被告另举示了2019年12月6日形成的《财富金融中心FFC项目绿化问题统计》，耿琛在施工方一栏签字，物业公司签字栏处有签名字样，但无盖章。庭审中，原告称，不能确认图片是否系案涉现场图片，表格制作时间与原告养护截至时间相距太远，对被告所述系列问题亦无义务处理。 另查明，原告曾向耿琛或耿琛在微信聊天中指定的“李某”寄送“文件”。汤某和耿琛曾通过微信向原告发送银行转账截图，显示丁某向原告转账。丁某向原告转账的具体情况为：2017年12月16日、2018年2月7日、2018年6月26日、2018年8月1日、2018年10月10日各转账12000元，2019年5月7日转账30000元，共计90000元。 再查明，江西省城市园林建设有限公司重庆分公司已于2019年7月9日注销。 以上事实，有《FFC绿化养护协议》、微信聊天记录、顺丰速运快递单、银行流水及双方当事人的陈述等在案为据，足以认定。 本院认为，原告与江西省城市园林建设有限公司重庆分公司财富中心项目部签订的《FFC绿化养护协议》系合同签订双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院依法予以确认。因原被告举示的证据未显示该项目部已办理工商登记，故原告系与江西省城市园林建设有限公司重庆分公司建立了合同关系。从合同的实际履行状况看，江西省城市园林建设有限公司重庆分公司于2017年12月开始向原告付款，根据合同约定，说明原告从2017年10月开始履行合同，至2019年7月31日止，共计22个月。履约过程中，江西省城市园林建设有限公司重庆分公司向原告支付了90000元养护费，即截至2018年12月，共计15个月的养护费。被告亦认可原告养护至2019年7月31日，并陈述2018年12月31日前的养护费已付清。 本案争议的焦点为，原告是否按合同约定完成了养护义务。就此，被告举示了《FFC大厦外围绿化现场验收问题…)(1）（1）（1）》、《财富金融中心FFC项目绿化问题统计》，拟证明原告履约存在问题，需要整改，养护义务未完成。《绿化补栽、补栽问题汇总》系被告单方制作，《财富金融中心FFC项目绿化问题统计》物业公司签字栏处虽有签名字样，但无物业公司盖章，且被告未举证证明该签名人是否有权代表物业公司确认该表格所载内容，而原告对上述两份证据均不予认可。因此，本院认为，被告举示的该两份证据不能达到被告的证明目的，本院不予采信。被告另抗辩，原告未按约配置2名养护人员，养护不到位造成的死亡养护方应当及时补栽，原告未按合同第七条第1款、第2款约定养护到位，未根据业主要求及时上报月、周养护计划，但被告未举示证据予以证明，且截至2019年5月7日，被告尚在按每月6000元的标准支付原告费用。另外，根据合同约定，即使原告存在未根据业主要求及时上报月、周养护计划的情况，被告亦无依据以不支付养护费的方式行使抗辩权。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。原告已举证证明其根据合同约定进行了养护，但被告未证明原告未按约履行养护义务，且被告可因此不支付养护费。因此，对于被告的抗辩理由，本院不予采信。 综上，就江西省城市园林建设有限公司重庆分公司尚欠的2019年1月至7月的养护费42000元，根据合同约定的付款期限，江西省城市园林建设有限公司重庆分公司应于2019年3月10日前、2019年5月10日前、2019年7月10日前分别支付12000元，于2019年9月10日前支付6000元。江西省城市园林建设有限公司重庆分公司未按约支付款项，应承担相应的违约责任。因江西省城市园林建设有限公司重庆分公司不具有法人资格且已注销，其民事责任应由被告承担。因此，原告现要求被告支付养护费42000元的诉讼请求，本院依法予以支持。同时，原告向被告主张资金占用损失于法有据，但计算基数、起算时间应作相应调整。且因中国人民银行同期同类贷款基准利率已于2019年8月19日取消，故自2019年8月20日起，计算标准应调整为全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率。 原告基于合同第八条第2款要求被告支付违约赔偿金7200元，对此，本院认为，该条款适用的前提为，非违约导致的中止合同，未提前一个月以书面形式告之另一方。被告的行为不构成该前提，因此，原告基于该条款要求被告支付违约赔偿金缺乏事实依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告江西省城市园林建设有限公司在本判决生效后十日内支付原告韩小林养护费42000元； 二、被告江西省城市园林建设有限公司在本判决生效后十日内支付原告韩小林资金占用损失(1、从2019年3月11日起，以12000元为基数；从2019年5月11日起，以12000元为基数；从2019年7月11日起，以12000元为基数；从2019年9月11日起，以6000元为基数；以上各项均按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日止；2、从2019年8月20日起，以42000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至养护费付清之日止)； 三、驳回原告韩小林的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1068元，因适用简易程序减半收取534元，由被告江西省城市园林建设有限公司负担1043元，由原告韩小林负担25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 员  黄 卫 二〇二〇年六月五日 法官助理  周之霞 书 记 员  谭建欢