广西壮族自治区扶绥县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1421民初487号 原告：吴金友，男，1964年6月15日出生，壮族，无固定职业，住广西扶绥县。 原告：吴春铭（曾用名吴春盈），男，1986年6月28日出生，壮族，住广西扶绥县。 原告：吴春艳，女，1988年3月8日出生，壮族，住广东省中山市西区。 原告：黄增胜，男，1939年3月3日出生，壮族，住广西扶绥县。 原告：陈加运，女，1936年6月8日出生，壮族，住广西扶绥县。 五原告共同委托诉讼代理人：陆大军，广西吉兴律师事务所执业律师。 被告：陆忠美，男，1999年1月24日出生，壮族，住云南省文山壮族苗族自治州广南县。 被告：快一（广州）融资租赁有限公司南宁分公司，住所地广西南宁市西乡塘区秀厢大道56号4号综合楼一楼101号，统一社会信用代码：91450100MA5L73E43N。 负责人：林育群，总经理。 委托诉讼代理人：黄征松，广西万通律师事务所执业律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司，住所地广西南宁市青秀区金湖南路36号中国人保大厦3楼302-305号、309号、5楼501号、503-507号、6、7、8层，统一社会信用代码：914501037086041333。 负责人：亢建华。 委托诉讼代理人：莫锦斌，广西东方意远律师事务所执业律师。 原告吴金友、吴春铭、吴春艳、黄增胜、陈加运（以下简称吴金友等五人）与被告陆忠美、快一（广州）融资租赁有限公司南宁分公司（以下简称快一公司南宁分公司）、中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司（以下简称人保财险南宁市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴金友及吴金友等五人的委托诉讼代理人陆大军、被告陆忠美、被告快一公司南宁分公司的委托诉讼代理人黄征松、被告人保财险南宁市分公司的委托诉讼代理人莫锦斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴金友等五人向本院提出诉讼请求：人保财险南宁市分公司在机动车第三者强制险和第三者责任险赔偿限额范围内先赔付吴金友等五人因交通事故受到的经济损失745076元，余下的数额由陆忠美和快一公司南宁分公司承担连带赔偿责任。事实和理由：2019年10月27日22时许，陆忠美驾驶桂Ａ×××××号小型普通客车搭载陆恩员、陆忠和沿国道322线由凭祥方向往南宁方向行驶，行驶至国道322线2209ＫＭ+700Ｍ路段（扶绥县路段）时，追尾碰撞中前方同向行驶、莫某驾驶搭载黄勇业的桂Ｆ×××××号普通二轮摩托车，造成黄勇业当场死亡，莫某受伤经抢救无效死亡及两车损坏的道路交通事故。事故发生后，陆忠美不保护现场，不报警，而是驾车逃逸。2019年11月19日，扶绥县公安局交通警察大队作出第451421120190000129号《道路交通事故认定书》，认定陆忠美承担该起道路交通事故的全部责任，莫某、黄勇业不承担该起道路交通事故责任。事故造成吴金友等五人的经济损失共计745076元，其中死亡赔偿金648720元（32436元/年×20年=648720元），丧葬费36774元（6129元/月×6个月=36774元），处理后事产生的误工费1188元（132元/天×3天×3人=1188元），黄增胜的生活费7584元（10617元/年×5年÷7人=7584元），陈加运的生活费7584元（10617元/年×5年÷7人=7584元）。事故的发生使吴金友等五人陷入深深的痛苦之中，吴金友等五人的身心均受到了巨大伤害，而且在事故发生后，陆忠美不保护现场，不报警，而是驾车逃逸。因此陆忠美应承担赔偿吴金友等五人精神损害抚慰金10万元，扣除陆忠美在事故发生后已支付的56774元，陆忠美还需赔偿吴金友等五人精神损害抚慰金43226元。陆忠美驾驶的桂Ａ×××××号小型普通客车的登记所有人快一公司南宁分公司，在人保财险南宁市分公司投保了机动车第三者强制险和第三者责任险机动车，保险额度分别为12.2万元、150万元。 陆忠美辩称，对赔偿金额由法院依法裁决，事故发生后陆忠美已赔偿56774元。死者黄勇业没有戴安全帽，其自身存在一定的过错。陆忠美在事故发生就报警了，没有构成逃逸，并且摩托车驾驶人莫某没有机动车驾驶证，驾驶报废车辆，也没有戴安全帽，被撞的摩托车没有车灯，导致陆忠美看不见被撞的摩托车，才造成事故的发生，并且在（2020）桂1421刑初10号《刑事判决书》中并未认定陆忠美构成逃逸。因此，摩托车驾驶员莫某应承担本次交通事故的次要责任。 快一公司南宁分公司辩称，人保财险南宁市分公司应当在保险限额范围内承担赔偿责任，不足部分由机动车使用人陆忠美承担。陆忠美与快一公司南宁分公司签订了合法的《汽车融资租赁合同》，按合同的约定，快一公司南宁分公司没有过错，不承担本案的任何赔偿责任。吴金友等五人主张精神损害抚慰金10万元没有依据，数额过高。 人保财险南宁市分公司辩称，一、人保财险南宁市分公司对本案事故责任认定无异议。二、人保财险南宁市分公司在交强险范围内不负责赔偿本案损失。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条规定：“有下列情形之一的，保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内垫付抢救费用，并有权向致害人追偿：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者醉酒的……”再根据快一公司南宁分公司盖章确认签收的人保财险南宁市分公司《交强险投保提示书》第9条“下列损失和费用，交强险不负责赔偿……（2）驾驶人醉酒的”，快一公司南宁分公司在人保财险南宁市分公司投保交强险，本案被保险机动车驾驶人陆忠美醉酒驾驶，人保财险南宁市分公司在交强险限额内不负责赔偿，仅垫付符合规定的受害人的抢救费用。三、快一公司南宁分公司在人保公司投保机动车商业三者险，但人保财险南宁市分公司免除商业三者险赔偿责任，理由如下：第一、根据人保财险南宁市分公司《机动车综合商业保险条款》责任免除条款第八条：“下列情况下，不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿：（一）事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人故意破坏、伪造现场、毁灭证据；（二）驾驶人有下列情形之一者：1、事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场；2、饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品”。陆忠美醉酒驾驶机动车，事故发生后不报警，不保护现场而驾车逃逸。据此，人保财险南宁市分公司免除机动车商业三者险赔偿责任。第二、根据人保财险南宁市分公司商业三者险投保单和保险单，本案被保险车辆为“非营业企业客车”，有特别约定条款“本保单按非营业性质承保，若该车辆用于营运性质且在营运过程中发生保险事故则属于保险责任的免除范围，保险公司可以拒赔”。快一公司南宁分公司是本案被保险车辆所有人，却故意违背投保特别约定改变车辆的使用性质，租赁车辆给陆忠美使用，租赁过程中发生交通事故，人保财险南宁市分公司免除机动车商业三者险赔偿责任。四、关于本案精神损害抚慰金。根据《最高人民法院法院关于精神损害赔偿司法解释》第九条：精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。吴金友等五人已诉请死亡赔偿金，另诉请10万元精神损害抚慰金无理据。 本院经审理认定事实如下：2019年10月27日22时许，陆忠美驾驶桂Ａ×××××号小型普通客车搭载陆恩员、陆忠和沿国道322线由凭祥方向往南宁方向行驶，行驶至国道322线2209ＫＭ+700Ｍ路段（扶绥县路段）时，追尾碰撞中前方同向行驶、莫某驾驶搭载黄勇业的桂Ｆ×××××号普通二轮摩托车，造成黄勇业当场死亡，莫某受伤经抢救无效死亡及两车损坏的道路交通事故。事故发生后，陆忠美因害怕没有停车，继续驾车往前行驶。而在事故发生地路边的一家汽车修理店店主韦华听见碰撞的响声后，即出门查看，发现有交通事故后，其即刻拨打120急救电话，然后让旁边的人打电话报警。当陆忠美驾车驶离事故现场约二公里后，便靠边停下车来，然后步行返回现场。当陆忠美回到现场附近时发现有众人围观，其了解到有人在事故中死亡后即折回停车处。陆忠美回到停车处后即打110电话报警，之后由陆恩员驾驶桂Ａ×××××号车辆，搭载陆忠美一起去到东门派出所投案。经法医鉴定，黄勇业系道路交通事故致颈椎骨折、脊髓横断、中枢性呼吸循环衰竭而死亡。经鉴定，从陆忠美血液中检测出乙醇，含量为50.35mg/100mL。2019年11月19日，扶绥县公安局交通警察大队对本次交通事故作出第451421120190000129号《道路交通事故认定书》，推定陆忠美承担该起道路交通事故的全部责任，莫某、黄勇业不承担该起道路交通事故责任。事故发生后，陆忠美已赔偿黄勇业家属56774元，快一公司南宁分公司、人保财险南宁市分公司至今未赔偿吴金友等五人任何款项。 桂Ａ×××××号小型客车的所有人为快一公司南宁分公司，初次登记日起为2019年9月10日，该车在人保财险南宁市分公司投保交强险和第三者责任险，本次交通事故发生在保险期间内。快一公司南宁分公司在投保人声明上盖章，投保声明载明保险人已明确说明免除保险人责任条款及法律后果。人保财险南宁市分公司《机动车综合商业保险条款》机动车第三者责任保险第二十四条规定：下列情况下，不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿：（一）事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人故意破坏、伪造现场、毁灭证据；（二）驾驶人有下列情形之一者：1、事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场；2、饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品……。2019年9月11日，陆忠美与快一公司南宁分公司签订《汽车融资租赁合同》，约定快一公司将桂Ａ×××××号小型汽车出租给陆忠美使用，租赁期为4年，租金为每月3403元，合同还约定了其他事宜。合同签订当天，快一公司南宁分公司将桂Ａ×××××号小型汽车交付给陆忠美。 另查明，黄勇业与吴金友于2008年10月27日登记结婚。吴春铭于1986年6月28日出生，吴春艳于1988年3月8日出生，吴春铭、吴春艳是吴金友与他人共同生育，并非由吴金友与黄勇业生育。陈加运系黄勇业的母亲，黄增胜系黄勇业的父亲，黄增胜、陈加运共同生育有七个子女。 以上法律事实有如下证据予以佐证：1、《户口簿》、《结婚证》、《证明》；2、《道路交通事故认定书》；3、《机动车行驶证》；4、《汽车融资租赁合同》；5、《机动车综合商业保险条款》、《投保人声明》；6、（2020）桂1421刑初10号《刑事判决书》。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织……”。吴春铭出生于1986年6月28日，吴春艳出生于1988年3月8日，吴春铭、吴春艳是吴金友与他人共同生育，并非由吴金友与黄勇业生育。黄勇业与吴金友于2008年10月27日登记结婚，此时吴春艳、吴春铭均已成年，并且黄勇业与吴春艳、吴春铭不具有抚养关系。吴春铭、吴春艳不是黄勇业的继承人。因此，吴春铭、吴春艳与本案没有直接利害关系，其作为原告的主体不适格。 公民的人身权益受法律保护。行为人因过错侵害他人人身权益、造成人身损害的，应承担赔偿损失等侵权责任。陆忠美饮酒后驾驶机动车在道路上行驶，没有与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，导致事故的发生，事故发生后不保护现场，而是驾车驶离事故现场约二公里后，靠边停下车来，然后步行返回现场。当陆忠美回到现场附近时发现有众人围观，其了解到有人在事故中死亡后即折回停车处。虽然陆忠美回到停车处后即打110电话报警，但是没有对现场采取任何保护措施，也没有对受害者的救护采取任何措施，造成黄勇业当场死亡以及莫某经抢救无效死亡的后果。扶绥县公安局交通警察大队对本次交通事故作出《道路交通事故认定书》，推定陆忠美承担该起道路交通事故的全部责任，莫某、黄勇业不承担该起道路交通事故责任，客观、合法，本院予以采信。陆忠美关于莫某、黄勇业存在一定过错，应对事故的发生承担相应责任的辩解，本院不予采信。陆忠美应对吴金友、黄增胜、陈加运因本次交通事故遭受的经济损失负全部赔偿责任。 关于经济损失。吴金友、黄增胜、陈加运按照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》主张死亡赔偿金648720元（32436元/年×20年）、丧葬费36774元（6129元/月×6个月）、黄增胜的扶养费7584元（10617元/年×5年÷7人），陈加运的扶养费7584元（10617元/年×5年÷7人），有事实和法律依据，本院予以支持。吴金友、黄增胜、陈加运主张按照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》农、林、牧、渔业行业标准计算处理丧葬事宜的误工费，根据该标准，误工费的标准为131.96元/天，现吴金友、黄增胜、陈加运主张按132元/天计算，超出部分本院不予支持。因此，本案处理丧葬事宜产生的误工费1187.64元（131.96元/天×3天×3人）。吴金友、黄增胜、陈加运主张精神损害抚慰金100000元，黄勇业因本次交通事故死亡，确实给吴金友、黄增胜、陈加运造成了重大的精神打击，综合本案案情，本院以30000元支持吴金友、黄增胜、陈加运关于精神损害抚慰金的主张，超出部分本院不予支持。因此，吴金友、黄增胜、陈加运因本次交通事故遭受的经济损失为：死亡赔偿金648720元、丧葬费36774元、黄增胜的扶养费7584元，陈加运的扶养费7584元、处理丧葬事宜误工费1187.64元、精神损害抚慰金30000元，合计731849.64元。 关于赔偿。人保财险南宁市分公司认为根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条规定：“有下列情形之一的，保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内垫付抢救费用，并有权向致害人追偿：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者醉酒的……”，以及《交强险投保提示书》第9条“下列损失和费用，交强险不负责赔偿……（2）驾驶人醉酒的”，人保财险南宁市分公司在交强险范围内不负赔偿责任。经鉴定，从陆忠美血液中检测出乙醇，含量为50.35mg/100mL，陆忠美并未达到醉酒驾驶的标准。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条：“有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：……（二）醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故的……”。人保财险南宁市分公司关于其无需在交强险范围赔偿的辩解，理据不足，本院不予采信。人保财险南宁市分公司作为桂Ａ×××××号小型汽车交强险的承保人，应在交强险范围内承担赔偿责任，吴金友、黄增胜、陈加运主张人保财险南宁市分公司在交强险范围内赔偿，有事实和法律依据，本院予以支持。快一公司南宁分公司作为桂Ａ×××××号小型汽车的所有人和投保人，在已声明保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容和法律后果，并已确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》，足以说明人保财险南宁市分公司已就保险合同中的免责条款向快一公司南宁分公司做了充分说明，《机动车综合商业保险条款》第二十四条“下列情况下，不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿：（一）事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人故意破坏、伪造现场、毁灭证据；（二）驾驶人有下列情形之一者：1、事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场；2、饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品”产生约束力。陆忠美酒后驾驶桂Ａ×××××小型汽车造成事故，构成免责事由，人保财险南宁市分公司在机动车第三者责任险范围内免责，无需承担赔偿责任。吴金友、黄增胜、陈加运、快一公司南宁分公司主张人保财险南宁市分公司在商业险范围内承担赔偿责任，理据不足，本院不予采信。快一公司南宁分公司与陆忠美签订《汽车融资租赁合同》，将桂Ａ×××××小型汽车出租给陆忠美使用，快一公司南宁分公司对桂Ａ×××××小型汽车发生交通事故造成损害不存在过错，快一公司南宁分公司与陆忠美也不存在挂靠关系。因此，吴金友、黄增胜、陈加运主张快一公司南宁分公司承担连带责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。本次交通事故造成两人死亡，另一名死者莫某的家属已向本院提起诉讼，案号为（2020）桂1421民初617号。经审理，在（2020）桂1421民初617号机动车交通事故责任纠纷一案中，死者莫某家属遭受的经济损失为629747.8元（医疗费15880.8元、死亡赔偿金551412元、丧葬费33228元、处理丧葬事宜误工费1027元、交通费1200元、精神损害抚慰金27000元）。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。”按照双方损失比例，人保财险应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿吴金友、黄增胜、陈加运经济损59800元，剩余的672049.64元，由陆忠美负责赔偿。扣除已赔偿的56774元，陆忠美还需赔偿615275.64元。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第十九条、第二十条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在本判决生效之日起十日内赔偿吴金友、黄增胜、陈加运经济损失59800元； 二、陆忠美在本判决生效之日起十日内赔偿吴金友、黄增胜、陈加运经济损失615275.64元； 三、驳回吴金友、黄增胜、陈加运的其他诉讼请求。 义务人按本判决指定的期间履行给付金钱义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费11250元，因适用简易程序减半收取计5625元（吴金友、黄增胜、陈加运已预交），陆忠美负担5525元，吴金友、黄增胜、陈加运负担100元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。 审 判 员 苏万安 二〇二〇年六月十八日 法官助理 韦玉军 书 记 员 梁飞鹤 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 窗体顶端 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。窗体顶端 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。