云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0302民初3172号原告（反诉被告）：云南云康酒店有限公司。地址：云南省曲靖市开发区学府路与瑞和西路交叉口。统一社会信用代码：91530300MA6K9A4QOP。法定代表人：袁岳利，总经理。委托代理人：杨川，云南天志律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：叶诚东，男，汉族，1966年3月16日生，系该公司董事长，住曲靖市麒麟区，特别授权代理。被告（反诉原告）：缪金娥，女，1984年11月27日生，汉族，住曲靖市经济技术开发区。委托代理人：张伟、刘光玉，云南精茂律师事务所律师，特别授权代理。原告（反诉被告）云南云康酒店有限公司（以下简称“云康酒店”）诉被告（反诉原告）缪金娥合同纠纷一案，本院于2020年5月12日受理后，被告缪金娥提出反诉，本院依法适用简易程序，由审判员王艳红独任审判，于2020年6月10日公开开庭合并审理了本案。原告（反诉被告）云康酒店的委托代理人杨川、叶诚东，被告缪金娥（反诉原告）及其委托代理人张伟、刘光玉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告云康酒店诉称，原被告于2019年9月1日签订《酒店餐饮承包合同》约定：原告将云康酒店餐饮部承包给被告经营，承包期限为2019年9月1日至2029年9月1日，以被告每年营业额的10%作为承包金，双方签订合同后不得以任何理由终止协议履行，如有违反须向另一方赔偿损失并支付违约金10万元等内容。合同签订后，原告将餐饮部交由被告经营。后新冠肺炎疫情爆发，云康酒店被政府指定为疫情留观站，被告作为酒店餐饮部的承包经营者却停止营业，使得防疫工作人员和留观人员无法在酒店内正常就餐。2020年2月22日政府相关部门发文通知餐饮行业可以复工营业，原告多次催促被告恢复营业，但均被拒绝。被告的行为给原告造成严重负面影响及经济损失。请求人民法院：1、依法解除《酒店餐饮承包合同》；2、判令被告赔偿原告各项经济损失113210元；3、案件受理费由被告承担。庭审中原告补充增加诉讼请求第二项内容：判令被告按每月营业额的平均收入即113210元/月计算向原告赔偿损失自2020年1月27日至被告实际将餐饮部交付原告时止。庭审中原告变更计算损失标准：按照房租市场行情租金22.8/㎡/月计算损失。被告缪金娥辩称，云康酒店被指定为留观站后，其没有要求我方提供相应餐饮服务，并且酒店与曲靖市卫生健康管理委员会自行协商订餐事项，拒绝被告提供餐饮服务，而非被告主动停止营业；原告陈述的2020年2月22日接到餐饮通知可以复工，但被告于3月3日进入酒店准备营业时原告切断水电阻碍营业，原因在于原告于2020年2月27日电话通知被告变更合同条款，由原来的承包方式变更为租用，被告没有同意，所以原告通过停水电的方式阻碍营业系原告违约；酒店至2020年3月24日仍然作为政府指定的留观站，原告要求被告恢复营业与客观事实不符，且不具备恢复的条件，原告所诉解除合同的事实及理由与客观事实不符，并无事实及法律依据，其主张的损失也是不存在，请依法驳回原告的全部诉请。反诉原告缪金娥诉称，2019年9月1日双方签订《酒店餐饮承包合同》约定：甲方（反诉被告）将云康酒店餐饮部承包给乙方（反诉原告）经营，承包期为10年即2019年9与1日至2029年9月1日止；承包金为乙方每年营业额的10%，付款方式为每15天对账一次；乙方向甲方支付保证金50万元，签订协议时一次性付5万元，剩余的从营业额中扣除10%，扣满为止；如有一方违反本协议的履行，须向另外一方赔偿经济损失，并自愿支付违约金10万元等内容。合同签订后，反诉原告当即向反诉被告支付了保证金5万元，反诉被告从营业额中扣除了2019年9月至2020年1月共五个月的保证金86161.96元，共计支付保证金136161.96元。反诉原告对经营场所进行部分装修。2020年1月27日，因新冠肺炎疫情影响，云康酒店通知停业，反诉原告随即解散了餐厅所有员工。2020年3月1日，酒店分管餐饮的负责人苏知明打电话告知反诉原告，餐饮部要以承租的方式租给反诉原告，不再以原来的承包方式合作，酒店所有能用的餐具也要卖给反诉原告，反诉原告不同意。2020年3月3日，反诉原告准备恢复营业时发现餐厅停电了，存放于冰柜内的食材也变质了，经核实得知，是酒店故意断了水电。后多次与对方协商无果，反诉被告还将厨房餐厅占为己有，致使反诉原告无法进入正常营业。为维护反诉原告的合法权益，请求依法判令：1、解除原被告于2019年9月1日签订的《酒店餐饮承包合同》；2、反诉被告返还反诉原告支付的保证金136161.96元；3、反诉被告赔偿反诉原告支付的排烟管道费11550元、电表改造费20000元、施工工程款88088元、发光字及灯箱等13780元；4、反诉被告支付违约金10万元；5、本案诉讼费由反诉被告承担。反诉被告云康酒店针对反诉原告缪金娥的主张辩称，同意解除合同。2020年1月因新冠肺炎疫情影响，我方为配合政府工作，自2020年1月27日起将酒店提供给政府作为留观站，酒店的其他娱乐场所均停业，但必须给留观人员提供餐饮，我方及时通知反诉原告来经营，其反复拖延拒绝复工，我方只有从外面订餐来解决留观人员的餐饮。2020年3月18日向对方发了催告函及律师函，要求其收到函件起7日进场营业。3月24日曲靖市卫生健康委员会又将酒店指定为留观站，我方又多次告知对方复工，对方不复工并要求我方自行解决，我方利用二楼的小厨房为留观人员做餐，酒店三、四楼自2020年1月起就停业，给酒店造成了巨大的损失，请求驳回反诉原告的诉讼请求。原告云康酒店为证明其诉讼主张，向本院提交证据如下：1、营业执照、法定代表人身份证明书、身份证复印件各一份，证明原告诉讼主体资格。2、云康酒店餐饮承包合同一份，证明原被告于2019年9月1日签订合同，约定了合同标的、承包期限、解除及违约责任等。3、复工通知函、律师函复印件各一份，证明原告曾多次催促被告复工营业的事实。4、云康酒店订餐统计表复印件一份，证明因被告未正常营业，入住酒店人员需向外订餐给原告造成的损失。经质证，被告缪金娥对原告云康酒店提交的第1、2组证据无异议。对第3组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但不能证明其需证实内容。2020年3月24日酒店仍被指定为留观站，不具备复工的条件。对第4组证据不予认可，该证据系原告单方制作，未经被告确认，该部分用餐费不属于原告所述的损失。被告缪金娥为证明其答辩理由及反诉主张，向本院提交证据如下：1、被告身份证复印件一份，证明被告诉讼主体资格。2、云康酒店餐饮承包合同一份，证明原被告签订合同，双方对相关权利义务作了约定的事实。3、营业执照、食品经营许可证各一份，证明被告系独立经营餐饮的个体并办理了相应的工商登记手续。4、室内（住宅）装饰施工专用合同、施工工程款收据各一份，证明被告对餐饮经营场所进行装修施工，支付工程款88088元的事实。5、排烟管道、门头发光字等费用收据各一份，证明被告安装厨房排烟管道支付11550元、安装门头发光字等支付13780元的事实。6、电表改造费收据一份，证明被告进行电表改造，原告从被告营业额中扣除20000元的事实。7、保证金收据六份，证明原告从被告营业额中扣除保证金合计136161.96元。8、微信截屏三份，证明因疫情影响，原告于2020年1月27日通知被告停止营业，该酒店被指定为留观站，无需被告提供餐饮的事实。2020年3月3日恢复营业时，原告故意切断水电，阻碍恢复营业，构成违约。9、通话录音五份、视频两份，证明原告擅自变更约定的合作方式，要求被告通过承租的方式进行经营，被告不同意该方案，原告就切断水电阻碍营业，并强行占用被告经营的餐厅及厨房的事实。双方对争议事项进行过协商，原告同意返还保证金及电表改造费，对其他损失及违约责任不予认可的事实。经质证，原告云康酒店对被告缪金娥提交的第1、2、3、7组证据的无异议。对第4组证据不予认可，原被告双方签订的合同明确约定需对餐饮部装修必须经得甲方同意，庭审中并没有举证原告同意其装修，被告应恢复原状。对第5组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但系被告单方自行改造，与我方无关，合同中约定了承包期内的所有费用由乙方自行承担。对第6组证据不予认可，水电系被告单方自愿改造，且没有经原告同意，该费用应由其自行承担。对第8组证据有异议，微信截屏中的人员不能代表酒店的意思表示。在该截屏的第26页告知断水电是由于酒店每月必须进行电路检修，被告表示已知道，且断水电没有超过一小时，也不能证实酒店作为留观站不需要餐饮服务的事实。对第9组证据不予认可，通话对象不是酒店的负责人或者代表人，其不了解酒店情况，所作的陈述及通话内容不能代表酒店的意思表示。视频没有拍摄时间、地点，对其真实性、合法性、关联性不予认可，该组视频不能证实其主张原告停水电的事实。原告云康酒店为证明其反诉答辩理由，向本院提交证据如下：1、酒店租用协议一份，证明云康酒店被政府指定为留观站，对人员及餐饮标准进行了约定。2、盘点表一份，证明酒店餐饮部在承包之前是装修好的，该餐饮部不需要再重新装修，承包的时候对餐饮部的物品进行了清点并被反诉原告锁着。3、餐饮部2019年收入对比表一份，证明云康酒店餐饮部的收入到1月份就截止了，在承包前餐饮部营业收入比较好，是由于被告没有做好才导致纠纷。经质证，被告缪金娥对原告云康酒店反诉答辩提交的第1组证据的真实性、合法性无异议，但与本案无关联性，原被告就留观人员餐饮问题做过沟通协商，原告告知与卫健委已经谈好用外卖为留观人提供餐饮，不需要被告提供，不能证明被告不提供餐饮服务的事实。对第2组证据的真实性、合法性无异议，但与本案无关联，该证据所有内容均为餐厅里面的所有餐具而非装修，不能证明原告陈述的承包前就已经装修好。第3组证据系原告单方制作，对其三性均不予认可。通过质证，本院认为，原告云康酒店本诉中提交的第1、2、3组证据及反诉中第1组证据，被告缪金娥提交的第1、2、3、5、6、7、8组及第9组中微信聊天记录证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。原告云康酒店提交本诉中第4组证据系其单方制作，无其他证据予以佐证，本院不予采信。原告云康酒店反诉中提交第2、3组证据不能证明其所要证实的内容，对该证明内容本院不予采信。被告缪金娥提交的第4、5组证据中的收费收据，因不是正式发票，又无其他证据佐证，对该证明内容本院不予采信，对该组证据中的其他证据予以采信。被告缪金娥提交的第9组证据中视频资料系孤证，无其他证据予以佐证，本院不予采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2019年9月1日原被告签订《云康国际大酒店餐饮承包合同》一份，约定：云康酒店（甲方）将酒店餐饮部发包给缪金娥（乙方）经营，承包期限为2019年9月1日至2029年9月1日；每年的承包费为乙方每年营业额的10%，付款方式为每15天对账一次，甲方扣除乙方10%的承包金，剩余90%由发包方在五个工作日内打入乙方指定账户；双方应在2019年9月1日前签订正式协议，同时乙方向甲方支付保证金50万元整，签订协议时一次性付5万元，剩余的从营业额中扣除10%，扣满为止；承包区域为酒店的厨房、自助餐厅、二楼、四楼包厢、餐饮大厅、桌椅及餐饮部现有用品；甲方要求乙方在承包期内应遵章守法经营，不得从事非法经营。乙方应确保房屋整体结构完整，不得任意改造主体结构，若出现乙方私自改造行为，一切责任由乙方自愿承担；甲方已投资装潢的动产与不动产及配套设备，附财产明细清单，甲乙双方各执一份，承包期内归乙方使用，乙方有权对原有的装潢进行更新（但应事先以书面形式通知甲方，并经得甲方同意），乙方在承包期满后，按使用状态还给甲方，甲方不支付乙方任何赔偿及补偿；甲乙双方在本协议签订生效后，双方不得以任何理由终止协议履行。如有一方违反本协议的履行，须向另一方赔偿经济损失，并自愿支付违约金10万元及双方的权利义务等内容。合同签订后，双方按照约定履行合同内容。2020年1月国内新型冠状病毒感染的肺炎疫情爆发，被告于当月27日停止营业。同时，原告作为疫情防控留观点与曲靖市卫生健康委员会签订《酒店租用协议》，约定租期至曲靖市疫情防控指挥部宣布疫情解除止及各项费用的收取情况等内容。后曲靖市内的留观人员、滞留人员及疫情防控指挥部的工作人员留住在原告处。庭审中查明，截止2020年1月27日止，被告支付原告承包费86161.96元、保证金136161.96元。2019年11月1日原告从被告的营业额中扣除电表改造费2万元。被告承包使用餐饮部期间，实施改造排烟管道、装修包间隔断隔墙、安装门头发光字等行为。本院认为，原被告双方均请求解除《云康国际大酒店餐饮承包合同》，双方对解除合同意思表示一致，本院确认该合同予以解除。针对本案，原告的损失应为被告未交纳的承包费，因双方约定承包费按营业额的10%收取，原告主张按房租市场行情租金22.8/㎡/月计算损失，与约定不符，本院对该计算依据不予采信。疫情期间，原告被指定为留观站，政府部门支付了相应的租用费与食宿费，根据原告公司职员宁娜与被告的微信聊天记录证实原告以喊外卖的形式解决留观人员的用餐问题，原告未要求被告提供餐饮服务。虽2020年3月18日原告发过复工通知函给被告，但随后第二批留观人员入住原告处，疫情期间被告不具备正常营业的条件，属不可抗力，不承担民事责任。因疫情影响，合同不能继续履行，给原被告双方都造成部分损失。同时，原告使用被告承包的小厨房以解决部分人员的用餐，系减少损失行为，并无不当。综上，原告要求被告赔偿损失的主张不成立，本院不予支持。本案因不可抗力导致合同解除，双方均不承担民事责任，保证金应返还给被告，故被告要求原告返还保证金136161.96元的主张成立，本院予以支持。因双方约定“被告有权对原有的装潢进行更新（但应事先以书面形式通知原告，并经得原告同意）”，被告未提交证据证实原告知晓并同意其改造排烟管道、装修包间隔断隔墙、安装门头发光字等行为，应认定被告的行为系擅自改造、装修、安装行为，其法律后果自行承担，故其要求原告赔偿排烟管道费11550元、发光字及灯箱13780元、施工工程款88088元的主张不成立，本院不予支持。被告对电表进行改造，原告知晓未提出异议，考虑到合同履行的时间较短，电表改造有利于原告今后酒店的管理及使用，被告要求原告赔偿电表改造费2万元的主张成立，本院予以支持。疫情发生属不可抗力，双方均有损失，不存在违约情形，被告要求支付违约金的主张不成立，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）云南云康酒店有限公司与被告（反诉原告）缪金娥于2019年9月1日签订的《云康国际大酒店餐饮承包合同》。二、驳回原告（反诉被告）云南云康酒店有限公司的其他诉讼请求。三、原告（反诉被告）云南云康酒店有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）缪金娥保证金136161.96元、电表改造费20000元，合计156161.96元。四、驳回被告（反诉原告）缪金娥的其他诉讼请求。本诉案件受理费2564元减半收取1282元（原告已预交）、反诉案件受理费3422元（被告已预交），合计4704元，原告云康酒店有限公司承担3000元，被告缪金娥承担1704元。两方费用相抵扣，原告云南云康酒店有限公司于本判决生效后十日内支付被告缪金娥案件受理费1718元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  王艳红二〇二〇年六月二十九日书记员  吴丽萍