陕西省西安市新城区人民法院 民 事 判 决 书                         （2020）陕0102民初2074号 原告：陕西巨帮建设工程有限公司，住所地：西安市新城区。法定代表人：文大勤，董事长。委托诉讼代理人：白志义，男，1973年4月6日出生，汉族，该公司员工，住西安市新城区。被告：王伯超，男，1966年2月11日出生，汉族，住贵州省道真仡佬族苗族自治县。委托诉讼代理人：张小兵，贵州悠南律师事务所律师。委托诉讼代理人：张华东，贵州悠南律师事务所律师。原告陕西巨帮建设工程有限公司与被告王伯超劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陕西巨帮建设工程有限公司委托诉讼代理人白志义、被告王伯超委托诉讼代理人张小兵、张华东到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告陕西巨帮建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告不向被告支付一次性伤残补助金1070000元。（原告应该支付被告伤残补助金为91302.5元）；2、原告每月不应向被告支付生活护理费2178.1元。（原告应该每月支付被告生活护理费1874.83元）；3、原告每月不应向被告支付伤残津贴4312.5元。（原告应该每月支付被告伤残津贴3752元）。事实和理由：原告与被告劳动工伤待遇纠纷一案，高陵区劳动仲裁委员会于2020年1月19日作出高劳人仲案字（2019）158号裁决书，原告在2010年3月1日收到该裁决书，针对该裁决书原告对不服的部分作出以下陈述：1、裁决书第二条要求原告支付的伤残补助金工资计算标准有误，按照原告与被告的工资标准为日工资每天230元，所以月工资应该为230×21.75=5002.5元。伤残津贴为21×5002.5元=105052.5元，原告已经支付了被告13750元，所以原告还应向被告支付105052.5元-13750元=91302.5元。2、裁决书第三条要求原告每月影响被告支付生活护理费2178.1元。根据《工伤保险条例》，三级护理为本省上一年度职工平均工资的30%。根据2019年陕西省调整工伤保险待遇标准的通知，三级护理每月1874.83元。3、裁决书第四条要求原告每月应向被告支付伤残津贴4312.5元。但是根据《工伤保险条例》，四级伤残为本人工资的75%，被告每月工资为5002.5元，所以伤残津贴为5002.5元×0.75=3752元/月。以上请求请法院依法查明事实，请求判如所请。被告王伯超辩称, 原告的工资计算标准没有法律和事实依据，被告属于在建筑工地劳作的农民工，其工资标准按每日230元计算工天工资，而不是按标准工时计算固定工资，在一点在仲裁过程中有被告实发工资表佐证，从该表上看。被告受伤的前三个月（2017年4到6月的实发工资分别为4508元、6923元、5819元），期间每月工资差距较大，也能证明被告的工资并非是固定工资，仲裁委按照实发平均工资为标准计算一次性伤残补助金合理合法。针对原告的第二项诉请，按照被告护理等级三级及2018年西安市社平工资7260.4元/月，87125元/年，计算出原告的生活护理费为2178.1元/月。根据《2019年陕西省调整工伤保险待遇标准的通知》的规定，原生活护理费高于今年调整标准的，按就高标准执行，即不按原告主张的1874.83元的标准执行。伤残津贴也应按实发平均工资的标准计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告陕西巨帮建设工程有限公司当庭举证：第一组证据：高劳人仲案字（2019）158号裁决书，证明本案已经过仲裁前置程序。第二组证据：陕人社发（2019）25号关于调整工伤保险待遇的标准的通知，证明被告的生活护理费每月应是1874元。被告王伯超发表质证意见：第一组证据：真实性及证明目的均无异议第二组证据：无异议，对证明目的有异议，根据同一文件规定，原生活护理费高于今年调整标准的，按就高标准执行，而仲裁委依法计算的该项标准为2178.1元/月，予法有据。被告王伯超当庭举证：第一组证据：工伤认定决定书、西安市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书，证明本案工伤认定程序合法，且经过了仲裁前置程序，明确了被告享有的工伤待遇，符合法律规定。第二组证据：陕西巨帮建设工程有限公司工资表，证明被告在原告处上班期间，实发工资待遇，仲裁委按照该标准计算原告的工资标准有事实依据。原告陕西巨帮建设工程有限公司发表质证意见: 第一组证据：真实性无异议，证明目的无异议。第二组证据：真实性无异议，证明目的有异议，按照工伤保险条例规定，本人工资的是指工伤职工遭受事故伤害前12个月的月平均工资，被告不能以三个月的标准来计算原告的月平均工资。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月，被告入职原告处任架子工，2017年6月23日16时，被告在工作中出事故受伤，随后送西安市凤城医院住院治疗，其治疗期间的住院费用已由原告支付。2019年1月8日，被告在重庆医科大学附属第一医院进行二次手术，住院治疗14天，共计花费医疗费74109.39元。2017年12月18日，西安市高陵区XX社工决【2017】77号认定工伤决定书。认定申请人（被告）的事故伤害为工伤。2019年6月14日，西安市劳动能力鉴定委员会鉴定申请人（被告）伤残等级为四级，护理等级为三级。2019年9月6日，该委员会确认申请人（被告）停工留薪期为12个月。被告（申请人）2017年4月至6月应发工资分别为4508元、6923元、5819元，平均工资为5750元。2017年12月4日，被告收到原告向其支付的生活费用5000元，2020年1月3日，被告收到原告钢筋班组承包人刘碧炯支付费用100000元，其中包括被告2017年4月至6月应发工资17250元，停工留薪期间的工资（5750元*12个月）及部分一次性伤残补助金。原告未给被告缴纳工伤保险。原、被告双方发生工伤待遇纠纷。申请人（被告）就此向西安市高陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项为：1、申请仲裁被申请人（原告）支付申请人（被告）医疗费80000元；2、被申请人（原告）支付申请人（被告）交通费9000元；3、被申请人（原告）支付申请人（被告）停工留薪期间工资82800元；4、被申请人（原告）支付申请人（被告）伤残辅助器具费361800元；5、被申请人（原告）支付申请人（被告）一次性伤残补助金144900元、一次性医疗补助金50000元；伤残津贴108675元；6、被申请人（原告）支付申请人（被告）生活补助25000元，三级护理费496800元。2020年1月19日，该委以高劳人仲案字（2019）158号裁决：1、被申请人陕西巨帮建设工程有限公司支付申请人王伯超医疗费74109.39元；2、被申请人陕西巨帮建设工程有限公司支付申请人王伯超一次性伤残补助金107000元；3、被申请人陕西巨帮建设工程有限公司从2019年7月开始按月支付申请人王伯超生活护理费2178.1元；4、被申请人陕西巨帮建设工程有限公司从2019年7月开始按月支付申请人王伯超伤残津贴4312.5元，申请人达到法定退休年龄后，被申请人为申请人办理退休手续，停发伤残津贴；5、驳回申请人王伯超其他申请请求。该裁决书送达双方后，申请人（被告）王伯超服该裁决书未向法院起诉，被申请人（原告）陕西巨帮建设工程有限公司不服向本院提起诉讼。以上事实有高劳人仲案字（2019）158号裁决书、陕人社发（2019）25号关于调整工伤保险待遇的标准的通知、工伤认定决定书、西安市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书、陕西巨帮建设工程有限公司工资表及庭审笔录在卷佐证。本院认为，原、被告双方劳动关系成立，劳动者在劳动期间发生人身伤残事故经劳动行政部门认定工伤。评定伤残等级、护理等级就应享受相关工伤待遇。本案中，被告对医疗费用无异议，本院予以确定。被告对一次性伤残补助金、伤残津贴的月工资基数产生异议。从工资发放表上分析，虽有日工资230元确认，但被告的工作实际天数是不具体不固定的，由于双方未签订书面合同将月工资固定下来，只能按照被告已发放工资平均计算月工资，且符合实际工作状态，被告于2017年7月以后未参与劳动。如果按原告21.75*230/3个月。显然不符合被告劳动实际状态且不实际。故本院不予采纳。被告月平均工资5750元，本院予以确定。由于原告未给被告缴纳工伤保险，被告受工伤四级伤残的相应工伤待遇依法应由原告承担。故原告应支付被告一次性伤残补助金为5750*21个月=120750元，但原告于2020年1月3日已支付部分一次性伤残补助金100000元-17250-69000=13750元，原告实际应付被告一次性伤残补助金120750-13750=107000元。由于现实劳动能力鉴定委员会鉴定被告护理等级为三级，根据工伤发生地在高陵区，属西安市范围，应按照西安市2018年度职工月平均工资的30%从2019年7月开始支付被告生活护理费7260.4*30%=2178.1元，按照被告伤残等级为四级，从评残的次月，即2019年7月开始，原、被告双方保留劳动关系，被告退出工作岗位，享受工伤待遇，原告按月支付被告本人平均工资的75%伤残津贴，即2750*75%=4312.5元。本院予以支持。被告请求原告支付安装伤残辅助工具费，由于未经劳动能力鉴定部门确认私自安装，不符合法律规定，不应予以支持。被告为由统筹地区以外的就医交通票据。故无事实依据，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条之规定,判决如下:一、原告陕西巨帮建设工程有限公司于本判决生效之日起十日之内支付被告王伯超医疗费74109.39元； 二、原告陕西巨帮建设工程有限公司于本判决生效之日起十日之内支付被告王伯超一次性伤残补助金107000元；三、原告陕西巨帮建设工程有限公司按月支付被告王伯超生活护理费2178.1元（支付期限为自2019年7月起）；四、原告陕西巨帮建设工程有限公司按月支付被告王伯超伤残津贴4312.5元（支付期限自2019 年7月至被告王伯超达到法定退休年龄止）；五、驳回被告王伯超其他诉讼请求。案件受理费10元,由原告陕西巨帮建设工程有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人人数提交副本,上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    王  玮审  判  员    赵  丹人民陪审员    钟惠琴   二〇二〇年六月十九日  法 官 助 理   朱敏鑫书  记  员    丁  宁 1