内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终865号上诉人（原审被告）：河南给力建筑工程有限公司，住所地河南省郑州市金水区文化路128号2号楼306号。法定代表人：石东丰，经理。委托诉讼代理人：宋希海，内蒙古安林律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李朋，男，1964年8月18日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：李建伟，内蒙古盛兴律师事务所律师。上诉人河南给力建筑工程有限公司(以下简称给力建筑公司)因与被上诉人李朋租赁合同纠纷一案，不服内蒙古自治区克什克腾旗人民法院(2019)内0425民初488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人给力建筑公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销原审判决，发回重审或改判；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决事实不清，证据不足，判决没有事实依据，判决错误。1、一审判决认定承揽关系主体错误。一审中上诉人追加的被告吴某是涉案项目发包单位一审被告中冶公司交通建设集团有限公司的职员，在上诉人取得涉案护坡路边硬化施工项目建设权后，作为中冶公司项目部办公室主任的吴某，利用职务优势，采取压制胁迫的办法又将上诉人取得的施工项目的大部分施工项目回包了回去，自己雇佣王某1、王某2等人组织施工，被上诉人李朋与吴某存在事实上的承揽关系，但一审追加被告吴某为被告未果。因此一审法院认定的承揽关系主体错误，判决错误。2、上诉人已经与吴某进行了结算，涉案工程费总额8528573元中的5858573元的施工项目均是吴某组织施工的，上诉人自己组织施工了2670000元。3、上诉人施工前后多次向吴某或其妻子刘小燕现金转账支付其施工费5831558元，只差27015元，其中质保金，应缴税款均未向吴某清算，因此已经付清了吴某的全部施工费。4、上诉人与李朋没有任何关系，李朋是吴某雇佣的施工人，只对吴某负担。5、被上诉人李朋持有的证据首先不是上诉人开具的，其次，上面的印章是吴某等人伪造冒用上诉人的公章，制作虚假证据，已有两份《鉴定结论》证明吴某伪造了公司印章，因此本案依据的所有《欠据》是否客观真实，是否与上诉人有关系均无法确定，在涉案唯一证据真伪莫辨的情况下，不应当据此判决上诉人承担给付义务。综上，一审判决事实不清，证据不足，判决错误。二、一审法院程序违法。1、吴某的行为违反了国家有关竞业禁止的规定，反包自己所在单位的发包项目。利用自身有利地位强迫承办人让出施工项目，侵犯了国企管理人员公职的廉洁性已经构成刑事犯罪。2、吴某等人擅自伪造冒用公司印章，向当事人出具虚假《欠据》，也已经构成伪造公司印章罪。为此上诉人已经向克什克腾旗公安局报案，等待司法机关的进一步处理。一审法院在有确切证据证明吴某等人有犯罪证据和线索的情况下，没有依据法律规定移交司法机关，也明知当事人已经报案的情况下，依然作出判决，属于违反了程序法关于“先刑事后民事”的办案原则，因此程序严重违法。综上所述，一审法院认定事实不清，证据不足，判决错误。依据《民事诉讼法》第170条（三）“原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判”的规定，上诉人请求二审法院查明事实，依法撤销一审判决，发回重审或改判。被上诉人李朋辩称，一、针对上诉状中事实与理由部分第1项，本案承揽关系主体正确。有给力建筑公司与中冶公司签订的《防排工程施工合同》、《合同终止协议》在卷佐证给力建筑公司系本案中承揽合同关系的用工主体。这两份合同也可以说是铁证，能够证明给力建筑公司在合同中所处的地位，可以证明本案涉案工程自始至终均由给力建筑公司所完成。而上诉人所述吴某违法回包一事，没有任何证据可以证明。二、至于上诉状中事实与理由部分第2、3、4项，更是与被上诉人无任何关系。这几项里所陈述的问题，只不过是上诉人在混淆法律关系，顾左右而言他。退一万步讲，即便真如上诉人所述，上诉人与吴某发生了这些关系，那么也只是上诉人与吴某之间的内部的非法无效合同关系。首先上诉人自认：“吴某利用职务优势，采取压制胁迫的办法又将上诉人取得的施工项目的大部分施工项目回包了回去”，即便真有此事，这本身就是无效的、不合法的，在上诉人与吴某内部之间尚且无效，当然更不能对抗外部的善意的务工人员，所以对于被上诉人来说更没有任何效力。借用上诉状中第4项的话，被上诉人认为，被上诉人与吴某才是没有任何关系，你上诉人对吴某负不负责我不管，也与我没有任何关系，但是上诉人依法应对被上诉人承担给付责任。三、针对上诉状第5项，上诉人是这么说的“已有两份《鉴定结论》证明吴某伪造公司印章……在涉案唯一证据真伪莫辨的情况下……”首先要纠正上诉人的是：1、是《鉴定意见书》而不是《鉴定结论》；2、《鉴定意见书》中第五项“鉴定意见为检材印文与样本印文不是同一印章盖印形成”，这只能证明检材印文与样本印文不是同一印章盖印形成，并不能证明上诉状中所说“证明吴某伪造了公司印章”；3、上诉人提出鉴定，鉴定机构也作出了鉴定意见，你怎么还能说是真伪莫辨呢？更何况本案中各方均有证据提交，并且证明了中冶公司承包了该涉案工程，中冶公司又将该工程发包给给力建筑公司，给力建筑公司雇佣了被上诉人，被上诉人完成工作后，给力建筑公司为被上诉人出具欠条的事实，不能说是涉案唯一证据，在本案一审证据中出现的诸多有给力建筑公司公章的材料中，也有不一致的情形，即便被上诉人持有的欠条上的公章系他人私刻，亦属于给力建筑公司内部管理责任问题，并不影响给力建筑公司依法应对外承担的责任。四、一审法院程序合法。本案的法律关系为给力建筑公司与被上诉人之间的承揽合同纠纷，与吴某无关。至于上诉人所述“先刑事后民事”的原则，首先目前无任何相关法律规定，而两高一部作出的一些通知和规定指的是人民法院在审理经济纠纷案件中发现经济犯罪时，一般应将经济犯罪与经济纠纷全案移送。该原则的法理基础是“本案必须以另一案的审理结果为依据”而本案是承揽合同纠纷，与上述规定明显不符，无论吴某是否系犯罪，也不影响本案的审理结果，所以一审法院程序合法。综上，原审法院认定事实清楚、证据充分、适用法律正确、判决公平公正，请求二审法院以事实为根据，以法律为准绳，依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判，维护被上诉人的合法权益。李朋向一审法院起诉请求：1、判令给力建筑公司给付租赁费用40000元；2、本案诉讼费用由给力建筑公司承担。一审法院认定事实：2017年，给力建筑公司自案外人中冶交通建设集团有限公司处承包大板至经棚高速公路防排工程项目。在该工程项目的施工过程中，给力建筑公司租赁李朋水车。李朋所持的《证明》载明：防护一队租赁李朋水车，租金每月8000元，共计五个月，合计人民币肆万元整。证明右下方署名：防护一队李某，加盖给力建筑公司印章。一审法院认为，本案的争议焦点为给力建筑公司是否应对案外人李某为李朋出具《证明》并加盖给力建筑公司印章的行为承担法律责任。案外人中冶交通建设集团有限公司将大板至经棚高速公路防排工程项目分包给给力建筑公司，给力建筑公司为案涉防排工程项目的施工主体，对外应对其所承包的案涉防排工程项目承担主体责任。李朋所持的《证明》虽名为证明，实系结算确认凭证。因该《证明》加盖给力建筑公司的印章，李朋有理由相信水车租赁行为的承租方系给力建筑公司，故应认定结算确认行为系给力建筑公司的行为，由此产生的法律责任依法应由给力建筑公司承担。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。本案中，李朋所持《证明》载明的租金金额为40000元，给力建筑公司未提交证据证明其已将该款给付李朋，故给力建筑公司应对李朋承担继续履行，给付租金的义务。给力建筑公司辩称其将案涉防排工程项目部分施工项目分包给案外人吴某，吴某雇佣案外人王某2、王某1组织施工，王某2、王某1又雇佣李某，《证明》系李某出具，给力建筑公司已经与吴某结算完毕，故应由吴某承担相应责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，给力建筑公司并未提交其与吴某之间关于案涉防排工程分包的合同，且对外而言给力建筑公司系案涉防排工程项目的施工主体，其所提交的其他证据亦不能证明李朋知道或者应当知道其已将案涉防排工程项目部分施工项目分包给案外人吴某，其与案外人吴某之间的关系并不影响李朋向其主张权利，故其辩解主张法院不予采纳。给力建筑公司辩称《证明》上的印章与其公司印章不符，故其对《证明》中所涉款项不承担法律责任。因《证明》中加盖的给力建筑公司印章的真伪，系给力建筑公司的内部管理问题，即便印章系其他人员私刻，亦属于给力建筑公司内部追责问题，不影响本案中给力建筑公司对外的责任承担。且给力建筑公司所提交的授权委托书亦存在和其所提供的公司印章不一致的情形，不能排除给力建筑公司存在其他印章的可能性，故对于给力建筑公司的该辩解主张，法院亦不予采纳。综上，原审法院判决：河南给力建筑工程有限公司给付李朋水车租赁款40000元，前款于本判决生效之日起十日内给付。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，案外人中冶交通建设集团有限公司将大板至经棚高速公路防排工程项目分包给给力建筑公司，给力建筑公司为案涉防排工程项目的施工主体，给力建筑公司应在其承包的案涉防排工程范围内对外承担主体责任，且给力建筑公司在其防护一队出具的结算证明上加盖了公章，故李朋持有加盖有给力建筑公司印章的证明向给力建筑公司主张权利，法院应予支持。给力建筑公司以“涉案工程已与吴某结算，李朋持有的证明上加盖的公章系吴某伪造”为由予以抗辩，依据“谁主张，谁举证”的原则，给力建筑公司针对其抗辩主张应当提供证据证明，其不能提供证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人给力建筑公司负担。本判决为终审判决。审判长 张国利审判员 周振卿审判员 张淑丽 二○二○年六月十一日书记员 刘 禹