四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川34刑终98号 原公诉机关四川省德昌县人民检察院。 上诉人（原审被告人）肖彬，男，汉族，1986年5月9日出生，初中文化，村民，四川省德昌县人，住四川省德昌县。2018年6月27日，因涉嫌犯寻衅滋事罪被德昌县公安局刑事拘留，2018年7月27日，因期限届满,案件尚未办结予以释放；同日因涉嫌犯开设赌场罪被德昌县公安局刑事拘留，2018年8月31日经德昌县人民检察院批准，同日由德昌县公安局执行逮捕，现羁押于德昌县看守所。 上诉人（原审被告人）蔡军，绰号“小东儿”，男，汉族，1991年12月29日出生，初中文化，村民，四川省德昌县人，住四川省德昌县。2019年1月25日因涉嫌犯开设赌场罪被德昌县公安局取保候审，2019年3月1日，德昌县人民检察院决定对其取保候审。2019年8月4日，德昌县人民法院决定对其予以逮捕，2019年8月6日，德昌县公安局执行逮捕，现羁押于德昌县看守所。 上诉人（原审被告人）庄勇，男，汉族，1991年7月1日出生，初中文化，村民，四川省德昌县人，住德昌县。2018年6月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被德昌县公安局刑事拘留，2018年7月27日因期限届满,案件尚未办结予以释放；同日因涉嫌犯开设赌场罪被德昌县公安局刑事拘留，2018年8月25日被德昌县公安局取保候审,2018年12月13日，因违反社区戒毒规定被执行强制隔离戒毒,强制隔离于德昌县强制隔离戒毒所。2019年8月4日，德昌县人民法院决定对其予以逮捕，2019年8月6日，由德昌县公安局执行逮捕，现羁押于德昌县看守所。 上诉人（原审被告人）蔡磊，绰号“歪歪”，男，汉族，1993年11月4日出生，初中文化，村民，四川省德昌县人，住四川省德昌县。2017年11月11日因故意伤害罪被德昌县人民法院判处有期徒刑七个月。2018年12月7日，因涉嫌犯敲诈勒索罪被德昌县公安局取保候审，2019年2月27日，德昌县人民检察院决定对其取保候审。2019年8月4日，德昌县人民法院决定对其予以逮捕，2019年8月6日由德昌县公安局执行逮捕，现羁押于德昌县看守所。 上诉人（原审被告人）肖伟，男，汉族，1993年11月9日出生，初中文化，村民，四川省德昌县人，住德昌县，2012年5月25日因犯聚众斗殴罪被凉山州中级人民法院判处拘役五个月。2019年2月21日，因涉嫌犯诈骗罪被德昌县公安局刑事拘留，2019年3月27日经德昌县人民检察院批准，次日由德昌县公安局执行逮捕，现羁押于德昌县看守所。 上诉人（原审被告人）**成，男，1995年11月15日出生，汉族，高中文化，村民，四川省德昌县人，住四川省德昌县。2019年1月25日因涉嫌犯开设赌场罪被德昌县公安局取保候审，2019年2月27日，德昌县人民检察院决定对其取保候审。2019年8月4日，德昌县人民法院决定对其予以逮捕，2019年8月6日由德昌县公安局执行逮捕，现羁押于德昌县看守所。 上诉人（原审被告人）李明，男，汉族，1992年5月7日出生，初中文化，村民，四川省德昌县人，住德昌县。2019年1月25日，因涉嫌犯开设赌场罪被德昌县公安局取保候审，2019年3月1日，德昌县人民检察院决定对其取保候审。2019年8月4日，德昌县人民法院决定对其予以逮捕，2019年8月6日，由德昌县公安局执行逮捕，现羁押于德昌县看守所。 上诉人（原审被告人）曾海，男，1990年7月31日出生，汉族，初中文化，村民，四川省德昌县人，住四川省德昌县。2019年5月6日，因涉嫌犯开设赌场罪，被德昌县公安局取保候审，2019年5月14日，德昌县人民检察院决定对其取保候审。2019年8月4日，德昌县人民法院决定对其予以逮捕，2019年8月6日，由德昌县公安局执行逮捕，现羁押于德昌县看守所。 原审被告人郑波，绰号“小白兔”，男，汉族，1980年9月27日出生，初中文化，村民，四川省德昌县人，住四川省德昌县。2018年11月14日，因涉嫌犯敲诈勒索罪被德昌县公安局刑事拘留，2018年12月19日经德昌县人民检察院批准，次日由德昌县公安局执行逮捕，2020年2月13日由德昌县人民法院取保候审。 原审被告人石成扬，男，汉族，1987年11月23日出生，汉族，小学文化，村民,四川省德昌县人，住四川省德昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年1月25日，因涉嫌犯开设赌场罪被德昌县公安局取保候审，2019年2月27日，德昌县人民检察院决定对其取保候审。2019年8月4日，德昌县人民法院决定对其予以逮捕，2019年8月6日由德昌县公安局执行逮捕，现羁押于德昌县看守所。 原审被告人冉茂林，男，汉族，1997年10月23日出生，初中文化，村民，四川省德昌县人，住四川省德昌县。2019年2月14日因涉嫌寻衅滋事罪被德昌县公安局刑事拘留，2019年5月23日，因犯寻衅滋事罪被德昌县人民法院判处有期徒刑一年。现羁押于德昌县看守所。 四川省德昌县人民法院审理四川省德昌县人民检察院指控原审被告人肖彬、庄勇、蔡磊、郑波犯敲诈勒索罪；被告人肖彬、蔡军、蔡磊犯寻衅滋事罪、被告人肖彬、蔡军、庄勇、石成扬、冉茂林、**成、李明、曾海犯开设赌场罪。被告人肖彬、肖伟犯诈骗罪、被告人庄勇犯聚众斗殴罪，其中被告人肖彬为恶势力团伙纠集者、蔡军、蔡磊、庄勇为恶势力团伙成员一案，于2019年12月30日作出(2019)川3424刑初99号刑事判决。原审被告人肖彬、庄勇、蔡磊、肖伟、蔡军、**成、李明、曾海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由，提讯上诉人（原审被告人）肖彬、庄勇、蔡磊、肖伟、蔡军、**成、李明、曾海，认为事实清楚，听取履行职务的检察员意见，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 原审判决认定，2016年以来，被告人肖彬、蔡磊、蔡军、庄勇经常纠集在一起，以大哥、小弟相称，肖彬规定组织成员不得吸毒和赌博。蔡磊、蔡军、庄勇听从肖彬指挥，先后实施敲诈勒索、寻衅滋事、开设赌场等违法犯罪活动，在德昌县造成较为恶劣的社会影响，逐步形成以肖彬为首，蔡军、庄勇、蔡磊为成员的恶势力团伙。其中：肖彬实施了3次犯罪（另有1次团伙外犯罪）、5次违法行为，蔡军、庄勇分别实施了2次犯罪行为、1次违法行为（庄勇另有1次团伙外犯罪）,蔡磊实施了2次犯罪行为。 （一）犯罪行为 1.敲诈勒索罪 2016年12月11日晚,被告人郑波与方某、黄某1、何某1等人在德昌县茗仁茶楼以“斗牛牛”的方式赌博。郑波以何某1打假牌为由,电话邀约肖彬到场,肖彬带领蔡磊将方某、何某1等人带上肖彬所开汽车,并对方某、何某1予以控制。在行至角半村途中,肖彬、郑波轮流对方某、何某1进行审问,逼迫其承认打假牌一事。何某1、方某未承认打假牌一事后,肖彬对何某1进行殴打,命令何某1将所赢赌资交出,何某1拿出身上7800元钱后,肖彬责令方某拿到。抵达角半村后,肖彬邀约的庄勇到达现场。之后,蔡磊、庄勇使用钢管对何某1、方某进行威胁。何某1因惧怕被打,随即逃跑,郑波等人追赶未果,蔡磊、肖彬又对方某进行殴打。为达到勒索钱财的目的,肖彬、郑波商量对方某进行摄像,方某按照要求进行摄像后,郑波、肖彬又安排庄勇、蔡磊回到何某1停车处进行蹲守,防止何某1逃走。何某1报警后,被警察带至停车处,郑波、肖彬又对民警进行阻拦。民警处置完毕后,方某回到家中,郑波又电话联系方某赔钱,方某不愿意赔钱。2016年12月12日,郑波又和肖彬一同联系方某,威胁方某赔钱,方某答应赔偿10000元,郑波通知方某将钱放在“益香茶行”杨某1处,并在当天将10000元钱取走。2016年12月11日之后2、3天,肖彬联系郑波将方某通知到意浓咖啡一包间,方某抵达包间后,肖彬、郑波审问方某是否还有人参与此事。方某未承认后,蔡磊、肖彬又对方某进行殴打。方某被打后,交代黄某1参与此事,肖彬、郑波、蔡磊遂即将方某一起带至彼得咖啡找到黄某1,之后将黄某1带至意浓咖啡审问打假牌一事,黄某1未承认打假牌,庄勇又对黄某1进行殴打,黄某1被打后联系郑某2帮助协商解决。在郑某2的协调下,黄某1赔偿了郑波人民币9000元,郑波从中拿出几百元给肖彬,向肖彬、庄勇、蔡磊表示感谢。案发后，郑波的家属退还了全部赃款。被告人郑波取得了被害人的谅解。 原审判决认定上述事实的证据有：被告人基本信息、户籍信息、受案登记表、立案决定书、到案经过、何某1的中国农业银行卡的开户信息及交易记录清单、德昌县公安局调取证据通知书、住院病历、入院记录、出院记录、检查报告证实、扣押决定书、扣押清单、方某的现场指认笔录、指认照片、辨认笔录、照片、情况说明、德昌县人民法院刑事判决书、证人肖某1、何某2、邱某1、郑某2、邱某2、舒某2、宋某、杨某1的证人证言，被害人方某、黄某1、何某1陈述、被告人郑波、肖彬、庄勇、蔡磊的供述及辩解 2、寻衅滋事罪 2017年3月13日晚,被告人肖彬、蔡军、蔡磊等人在德昌县德州镇广场路周记小吃店吃宵夜,被害人付某向肖彬等人敬酒时,引起肖彬不满,肖彬遂将酒泼向付某,见肖彬生气后,蔡磊用啤酒瓶、蔡军用圆形铁凳殴打付某,致使付某受伤入院治疗。经鉴定，付某的伤情为轻伤二级。案发后，双方达成赔偿协议。 原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、被告人基本情况、户籍信息、到案经过、赔偿协议及谅解书、现场勘验笔录、现场图、及照片、凉山定音司法鉴定中心法医临床学鉴定意见书、辨认笔录及照片、证人李明、周某1、肖伟、李某1、何某3的证人证言，被害人付某的陈述，被告人肖彬、蔡磊、蔡军的供述。 3、开设赌场罪 2017年5月至2017年6月,被告人肖彬伙同石成扬在德昌县王所镇茶园村魏某家、德昌县德州镇果园村思齐园绿庄、皇朝酒店、黑咖骑士茶楼、绿洲家园,组织苟某、藩丽、姚某、杨某2、曾海、曾某、张某2、邝彪彪、殷某、周乐琼、刘某1等人以“打牛牛”的方式进行赌博。期间,肖彬安排李明负责记账和借钱给赌客,两人共非法获利3万2千元,其中肖彬获利2万元，石成扬获利1万2千元。在肖彬、石成扬一起开设赌场期间,石成扬又单独组织以上赌客前往皇朝酒店、黑咖骑士茶楼、绿洲家园处以“打牛牛”的方式进行赌博,非法获利1万元。此后,肖彬得知石成扬单独开设赌场一事,两人产生矛盾。2017年6月至7月份肖彬开始单独开设赌场,组织苟某、藩丽、姚某、杨某2、曾海、曾某、张某2、邝彪彪、殷某、周乐琼等人到德州镇角半村黄长友家、德州镇角半村张某1家、德昌县德州镇方家村廖某1家、德昌县德州镇果园村思齐园绿庄等处多次以“打牛牛”的方式进行赌博。为防止公安机关查处,肖彬购买对讲机,并安排被告人庄勇、冉茂林、蔡军、**成放哨,每场发给放哨人员两百元左右的工资。肖彬又安排曾海当保令（在赌博过程中发牌及抽取牌钱）,给予保令每场三百至五百元工资。开设赌场期间,肖彬将抽头钱财借给赌客及安排赌场支付场地、烟、茶水等日常开支,从2017年6月至7月,肖彬多次开设赌场,非法获利4万元。 原审判决认定上述事实的证据有：立案决定书、受案登记表、户籍信息、情况说明、到案经过、扣押决定书、扣押清单、接受证据材料清单、支付宝和微信转帐截图、辩认现场笔录、指认现场、辨认笔录及照片、证人张某1、魏某、廖某1、罗某、藩丽、胡某1、苟某、彭某1、姚某、刘某1、杨某2、曾某、何某4、张某2、殷某、邝彪彪、黄某2的证人证言，被告人肖彬、石成扬、庄勇、冉茂林、蔡军、李明、曾海的供述。 （二）违法行为 2016年7月至2017年10月26日，肖彬亲自参与、组织或者安排蔡军、庄勇、冉茂林、**成在德昌县城区实施故意伤害、寻衅滋事等违法行为5次。其中：肖彬5次，蔡军1次、庄勇1次、冉茂林1次、**成1次。 1．2016年7月,肖彬应肖某2邀约解决其与林某纠纷时,动手殴打了林某。案发后，肖彬与林某达成了赔偿协议。 原审判决认定上述事实的证据有：住院病案、出院诊断、ＤＲ医学影像报告一份，彩超检查报告一份，ＣＴ诊断报告一份、被害人林某听力计报告单、凉山定音司法鉴定中心鉴定意见书一份、残疾人证、德昌县医院2016年9月2日伤情鉴定书、出院证、刑事附带民事起诉状、申请谅解书、德昌县公安局出具的情况说明、证人周某2、肖某2的证人证言、被害人林某的陈述，被告人肖彬的供述。 2.2016年7月17日,蔡军在催要舒某1在赌场所借肖彬的高利贷时，与肖彬等人将舒某1挟持至德昌县德昌坡下面的小路上，索要未果后,蔡军殴打了舒某1。案发后，双方达成了赔偿协议。 原审判决认定上述事实的证据有：证人秦某1、蔡某1的证言，被害人舒某1的陈述，被告人肖彬、蔡军的供述, 3.2017年10月13日,肖彬受孙科指使,安排庄勇到德昌县皇朝歌城找青岛啤酒代理商的麻烦,庄勇到皇朝歌城消费青岛啤酒时,将白醋混入啤酒内,以青岛啤酒代理商鲁某1销售假酒为由找麻烦,随后庄勇的朋友孙某殴打了鲁某1。 原审判决认定上述事实的证据有：接处警登记表、受案登记表、孙某行政处罚决定书、证人鲁某2、胡某2、张某3、刘某2、庄勇、孙某的证人证言，被害人鲁某1的陈述，被告人肖彬的供述。 4.2017年10月,肖彬为加入孙科等人组织的二级酒库,指使冉茂林、庄勇、蔡军、**成、李明等人与孙科犯罪组织一起刮掉雪花啤酒的编码,协助孙科犯罪组织在德昌县区域内从事窜货销售、强迫交易等违法犯罪活动。 原审判决认定上述事实的证据有：证人卢某、刘某3、陈某、黄某3、黄某4、廖某2、李某2、庄勇、孙某的证人证言，刘某2的供述，被告人肖彬、蔡军、冉茂林、李明的供述。 5.2017年10月26日,肖彬、**成、冉茂林在18Κ歌城消费后下楼,肖彬等人以王某骂了自己为由,对王某的家属实施殴打,故意损毁王某所驾驶车辆的前挡风玻璃和引擎盖。案发后，双方达成赔偿协议。 原审判决认定上述事实的证据有：证人田某1、田某2的证人证言、被害人王某的陈述、被告人肖彬、冉茂林、**成、李明的供述。 二、团伙外犯罪 1.诈骗罪 2015年年底，被告人肖伟邀约肖彬找人以“打假牌”的方式赢钱，两人商量后，由肖彬负责出用于“打假牌”的资金，肖伟联系会“打假牌”的人员，之后肖伟电话联系会打假牌的代安海等人，双方约定“打假牌”所赢的钱分百分之三十给代安海。2015年年底，肖彬邀约被害人郑某1打牌，郑某1同意后，肖伟将代安海（另案处理）和周朝华（另案处理）安排在德昌县皇朝酒店六楼8688套房内，肖彬将事先准备用于“打假牌”的现金分发给代安海和周朝华，晚上9时左右，肖伟开车将郑某1接到皇朝酒店六楼8688房间内，郑某1到后，肖彬、肖伟、代安海、周朝华、郑某1等人就开始以“斗牛牛”的方式进行赌博，在赌博过程中，代安海和周朝华就利用事先准备的赌博作弊器（赌博分析仪器）赢取郑某1的现金，待郑某1自带的五千元现金输完后，郑某1向肖伟借钱，肖伟就以代安海及周朝华欠肖伟的钱为由，向周朝华及代安海处拿钱借给郑某1，肖伟借钱给郑某1时对郑某1称所借给郑某1的钱是肖彬的钱，郑某1需把借的钱还至肖彬处。代安海及周朝华等人利用这种方式反反复复赢取郑某1的钱后，由肖伟向周朝华及代安海处拿钱借给郑某1。等赌博结束后，肖伟分了其中的四千元给代安海和周朝华，郑某1共计欠款十五万元。后肖彬向郑某1催要欠款，因郑某1无法支付欠款，遂邀约彭某2等人入股郑某1的工程，并让彭某2将入股工程的其中十五万元用于归还肖彬的债务。 原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、德昌县公安局刑事侦查大队出具的案件来源、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录及照片、指认笔录、现场照片、工程投资合作合同、四川省凉山州中级人民法院刑事判决书（2012）川凉中刑终字第73号、手机照片、搜查笔录、搜查现场照片、证人沙某、徐某、彭某2、周某3、严某的证人证言，被害人郑某1的陈述，被告人肖伟、肖彬的供述，同案人代安海、周朝华的供述。 2、聚众斗殴罪 2013年10月4日，蒋某2受蔡某2之托找卢烈伟要账，并在打电话的过程中与卢烈伟发生口角。之后，蒋某2将此事告知蔡某2。蔡某2为帮蒋某2出头，与卢烈伟约定在德州桥处斗殴解决此事。之后，卢烈伟持砍刀前往二桥，并邀约卢某、秦某2（已判刑）、庄勇参与斗殴。卢某接到卢烈伟的电话后，又打电话将此事告知黄小廷，请求黄小廷安排人员帮忙。黄小廷随即打电话安排周继洪、陈伟、卢尚远、蔡小龙持械参与斗殴。陈伟、卢尚远等人在周继洪的出租屋接到周继洪后，将钢管、砍刀拿上卢尚远驾驶的面包车，之后接上蔡小龙前往二桥。蔡某2邀约蒋某2、蒋某1、赵某等人，分别持折叠刀、砍刀前往德昌二桥。2013年10月4日晚10时许，双方人员在二桥碰面后，卢烈伟将钱还给蔡某2，并用刀抵住蒋某2的胸口。蔡某2用手将刀挡开后，卢烈伟又持砍刀砍向蔡某2，蔡某2用右手抓住刀刃，卢烈伟顺手抽刀，将蔡某2的右手割伤。蔡某2受伤后，持折叠刀划伤卢烈伟面部，二人随即互殴。蒋某2见状，持砍刀上前为蔡某2帮忙，卢某、周继洪等人持砍刀、钢管上前为卢烈伟帮忙，双方发生持械互殴。在斗殴过程中，蔡小龙先用石头击打蔡某2，之后卢烈伟、卢某、周继洪、庄勇、秦某2、陈伟、蔡小龙、卢尚远分别持砍刀、钢管追击蔡某2、蒋某2，卢某用刀背击打蔡某2背部。在此次斗殴中，蔡某2被卢烈伟砍伤右手，卢烈伟被蔡某2砍伤面部，赵某被砍伤背部。经鉴定，卢烈伟、蔡某2的伤情均系轻伤二级、赵某的伤情系轻微伤。 原判认定上述事实的证据有：户籍信息、受案登记表、立案决定书、到案经过、卢烈伟、赵某、蔡某2的住院院病历、四川鼎诚司法鉴定中心凉山分所法医临床学鉴定意见书、辨认笔录及照片、证人赵某、蒋某1、蔡某2、蒋某2、秦某2的证人证言，同案人卢烈伟、卢某、周继洪、卢尚远、蔡小龙、陈伟的供述，被告人庄勇的供述。 原审判决认为，被告人肖彬、庄勇、蔡磊应被告人郑波的邀约以他人打假牌要求赔偿为名敲诈勒索他人,被告人肖彬、庄勇、蔡磊、郑波的行为均已构成敲诈勒索罪。德昌县人民检察院指控上述被告人犯敲诈勒索罪的罪名均成立，本院予以支持。在敲诈勒索的共同犯罪中，被告人肖彬、郑波起主要作用，是主犯。被告人庄勇、蔡磊起次要作用，是从犯。对于从犯，依法应当从轻处罚。被告人肖彬、蔡军、蔡磊随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。德昌县人民检察院指控上述被告人犯寻衅滋事罪的罪名均成立，本院予以支持。在寻衅滋事的共同犯罪中，被告人肖彬、蔡军、蔡磊作地位相当，不宜区分主从。被告人肖彬组织、指挥、参与开设赌场,非法获利，被告人石成扬单独或伙同肖彬多次参与开设赌场，非法获利，被告人庄勇、蔡军、石成扬、冉茂林、**成、李明、曾海接受肖彬的指挥参与开设赌场，非法获利。被告人肖彬、庄勇、蔡军、石成扬、冉茂林、**成、李明、曾海的行为均已构成开设赌场罪。德昌县人民检察院指控上述被告人犯开设赌场罪的罪名均成立，本院予以支持。在开设赌场的共同犯罪中，被告人肖彬、石成扬起主要作用，是主犯，被告人蔡军、庄勇、冉茂林、**成、李明、曾海起次要作用，是从犯。对于从犯，依法应当从轻处罚。被告人肖彬、肖伟伙同代安海（另案处理）、周朝华（另案处理）以打假牌的方式诈骗他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。德昌县人民检察院指控被告人肖彬、肖伟犯诈骗罪的罪名均成立，本院予以支持。在实施诈骗的共同犯罪中，被告人肖彬、肖伟作用地位相当，不宜区分主从。庄勇还伙同卢某等人实施持械聚众斗殴，并造成他人身体轻伤、轻微伤的后果，其行为已破坏正常的社会公共秩序，构成聚众斗殴罪。德昌县人民检察院指控被告人庄勇另犯聚众斗殴罪的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中被告人庄勇起次要作用，系从犯，对于从犯，依法应当从轻处罚。被告人蔡军、蔡磊、庄勇、郑波、石成扬、冉茂林、**成、李明、曾海在归案后能如实供述自己的罪行，其行为属坦白，且在法庭上认罪态度较好，依法可对其从轻处罚。被告人肖彬、肖伟在法庭上认罪态度较好，可对其酌情从轻处罚。被告人肖彬、蔡磊、蔡军、庄勇在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人冉茂林在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现新罪应数罪并罚。为此，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第一项、第三百零三条第二款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第四十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人肖彬犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年零六个月；并处罚金人民币二万元。犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零七个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币二万元。犯诈骗罪,判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。数罪并罚，合并决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币七万元。二、被告人蔡军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零七个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万五千元。数罪并罚，合并决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。三、被告人庄勇犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年；并处罚金人民币一万五千元。犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万五千元。犯聚众斗殴罪,判处有期徒刑三年零四个月。数罪并罚，合并决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币三万元。四、被告人蔡磊犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年；并处罚金人民币一万五千元。犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零七个月，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑二年零五个月，并处罚金人民币一万五千元。五、被告人肖伟犯诈骗罪，判处有期徒刑五年。并处罚金人民币三万元。六、被告人郑波犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币二万元。七、被告人石成扬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币二万元。八、被告人冉茂林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万五千元。前犯寻衅滋罪被判处有期徒刑一年，数罪并罚合并决定执行有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币一万五千元。九、被告人**成犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万五千元。十、被告人李明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万五千元。十一、被告人曾海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万五千元。十二、对德昌县公安局依法扣押的涉案财物：肖彬的黑色ｏｐｐｏＲ11手机1部及黄色ｇｕｓｕｎ手机一部。郑波的玫瑰金色ｏｐｐｏ手机1部。肖伟的蓝色ｖｉｖｏ手机一部。扣押各被告人违法所得赃款分别为：曾海12000元、冉茂林2400元。石成扬22000元、**成4000元、蔡军2500元及李明在审理期间已退赃款6000元依法予以没收，上缴国库。十三、对被告人肖彬、肖伟犯诈骗罪的违法所得赃款15万5千元、肖彬犯开设赌场罪的违法所得赃款6万元、对庄勇犯开设赌场罪的违法所得赃款5000元继续予以追缴，上缴国库。 上诉人（原审被告人）肖彬上诉提出，其行为不构成敲诈勒索罪、其没有殴打被害人，蔡军、蔡磊的行为与其无关，其不构成寻衅滋事罪，案发时其不在场不构成诈骗罪，其行为应构成聚众赌博罪而非开设赌场罪，其行为不构成恶势力犯罪。原判量刑过重，未考虑被害人已得到赔偿获得谅解的情节。请求从轻处罚。 上诉人（原审被告人）蔡军上诉提出，归案后如实供述，开设赌场罪量刑过重，请求从轻处罚。 上诉人（原审被告人）蔡磊上诉提出，其只是从犯，未获得经济利益，原判决罚金过多，请求改判。 上诉人（原审被告人）庄勇上诉提出，敲诈勒索犯罪中其动机只是帮朋友的忙，开设赌场罪中，其行为只是放哨，系从犯，聚众斗殴中只是一般参与，以上犯罪事实都是如实供述的，其行为不构成恶势力团伙成员。原判决量刑过重。 上诉人（原审被告人）肖伟上诉提出，一审法院认定诈骗金额为15万有误，量刑偏重，没有认定其自首情节。 上诉人（原审被告人）**成提出其在赌场中只是放哨，没有参与到经营中，并及时退还了非法所得并缴纳罚金，原判量刑过重。 上诉人（原审被告人）曾海上诉提出，其具有自首情节，并主动上缴非法所得。请求从轻处罚。 上诉人（原审被告人）李明上诉提出，其系初犯从犯，原判量刑过重。 履行职务的检察员提出，本案犯罪事实清楚，证据确实充分，原审法院定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。二审期间，上诉人（原审被告人）均未提供新的证据，对原审经庭审质证、认证的证据及认定的事实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分。 关于本案各上诉人提出的上诉意见，本院分析、评判如下： 1、关于上诉人肖彬提出其行为不构成恶势力、敲诈勒索罪、寻衅滋事罪、诈骗罪、开设赌场罪，上诉人肖伟提出一审法院认定诈骗金额为15万有误，以及上诉人庄勇提出其行为不构成恶势力团伙成员的上诉意见。原审法院对以上问题已作出了相应的评判、分析，本院对此问题的评判、分析与原审法院观点一致，不再赘述。针对诈骗金额的认定，本案同案犯代安海、周加华的供述，证实打牌的方式是赢了钱后又把钱假装还给肖伟，他又把钱借给那个老板，这样反复赢钱，反复借钱给那个老板。这样的反复的输借方式与被害人陈述相一致，并且能够解释场上现金不多，但被害人最终欠款金额达到15万元的原因。故对以上上诉意见，本院不予采纳。 2、关于肖彬所提原判决未考虑已赔偿被害人并获得谅解的情节。 经核实，一审审理查明的事实中，对肖彬所涉及敲诈勒索罪、寻衅滋事罪、以及违法行为中涉及的肖彬殴打林某、蔡军殴打舒某1、肖彬、**成、冉茂林殴打、损毁王某驾驶车辆的前挡风玻璃和引擎盖与被害人达成赔偿协议的事实予以确认，经核实，原判在具体量刑中对该量刑情节已按照量刑指导意见的规定予以了考虑，本院不宜再做重复评价。故对该上诉意见，本院不予采纳。 3、关于庄勇提出其在敲诈勒索、开设赌场、聚众斗殴中只是一般参与的上诉意见。 经查，原判已认定上诉人庄勇在敲诈勒索、开设赌场、聚众斗殴的犯罪中起次要作用，系从犯，依法已对其从轻处罚。故庄勇的上诉意见，本院不予采纳。 4、关于上诉人蔡磊、**成、李明提出其只是从犯，上诉人蔡军、**成、李明提出原判量刑过重、罚金过高的上诉意见。经查，原判已认定蔡磊在敲诈勒索的犯罪中起次要作用，系从犯，已认定上诉人蔡军、**成、李明在开设赌场共同犯罪中系从犯，已认定上诉人蔡磊、**成、李明具有坦白情节，并在量刑时予以了考虑。上诉人蔡磊因犯敲诈勒索罪，被判处罚金一万五千元，该案中上诉人蔡磊与肖彬、庄勇应郑波邀约以被害人打假牌相威胁，向被害人索要钱财共计19000元，上诉人（原审被告人）**成接受肖彬指挥参与开设赌场，非法获利，构成开设赌场罪，对开设赌场的犯罪事实承担责任。根据《中华人民共和国刑法》第五十二条“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额”之规定，原判决所判罚金并无不当。故上诉人的上述上诉理由，本院不予采纳。 5、上诉人曾海、**成提出其已主动上缴非法所得，请求从轻处罚。经查曾海、**成确已主动上缴非法所得，属于认罪态度好，一审法院已认定该情节，本院不再重复考量。 6、关于上诉人曾海、肖伟提出原审未认定其具有自首情节，请求从轻处罚的上诉意见。 经查，上诉人肖伟因涉嫌诈骗罪于2019年2月21日到案当天即被德昌县公安局刑事拘留，且其到案后并未如实供述本案的主要犯罪事实，其行为不符合自首的相关规定。现有证据能够证实上诉人（原审被告人）曾海在明知自己系嫌疑人的情况下，根据公安机关要求到案，至2019年5月6日被德昌县采取强制措施前一共在公安机关做了三次笔录，均如实供述了主要犯罪事实。其行为符合自首关于主动归案并如实供述的规定，依法应认定为自首。经核实，公安机关在侦办开设赌场罪一案中，本案的上诉人（原审被告人）曾海、蔡军、**成、李明及原审被告人石成扬、冉茂林均在明知自己系开设赌场嫌疑人的情况下，在公安机关采取强制措施之前，均按照公安机关的要求在规定的时间到达公安机关规定的地点，并如实供述了开设赌场罪相关的主要犯罪事实，其行为均构成自首。但原审法院已认定上诉人（原审被告人）曾海、蔡军、**成、李明及原审被告人石成扬、冉茂林系坦白，并在量刑时根据量刑指导意见已进行计算，其计算幅度与认定自首后考虑的幅度相当。故本院不再在量刑上对上诉人（原审被告人）曾海、蔡军、**成、李明及原审被告人石成扬、冉茂林做重复评价。故对上诉人关于系自首请求减轻处罚的上诉意见，本院不予采纳。 综上，本院认为上诉人肖彬、庄勇、蔡磊与原审被告人郑波以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，涉案数额较大，其行为均构成敲诈勒索罪；上诉人肖彬、蔡军、蔡磊随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；原审被告人石成扬单独或伙同上诉人肖彬多次参与开设赌场，非法获利，上诉人庄勇、蔡军、李明、**成、曾海及原审被告人冉茂林接受肖彬的指挥参与开设赌场，非法获利，其行为均构成开设赌场罪。上诉人肖彬、肖伟以打假牌的方式诈骗他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪；上诉人庄勇伙同卢某等人实施持械聚众斗殴，并造成他人身体轻伤、轻微伤的后果，其行为已破坏正常的社会公共秩序，构成聚众斗殴罪。上诉人（原审被告人）肖彬、蔡军、庄勇、蔡磊为实施犯罪而形成了较为固定的犯罪组织，属于犯罪团伙。在团伙中，上诉人（原审被告人）肖彬系首要分子，上诉人（原审被告人）蔡军、庄勇、蔡磊为重要成员。原判对相应的上诉人及原审被告人在相关犯罪中构成赔偿谅解、主从犯等情节认定均准确。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李晓军 审判员  王一清 审判员  林 艳 二〇二〇年六月三十日 书记员  吉焱彬