浙江省嘉兴市南湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0402刑初119号 公诉机关嘉兴市南湖区人民检察院。 被告人赵进虎，男，1990年4月09日生，汉族，初中文化，户籍所在地河南省淮滨县，住浙江省嘉兴市秀洲区。2008年7月14日因犯聚众斗殴罪、敲诈勒索罪被嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2012年因犯盗窃罪被浙江省桐乡市人民法院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金16000元，2014年9月10日刑满释放；2007年7月12日因赌博被嘉兴市公安局秀洲区分局行政拘留四日；2015年8月1日因赌博和吸毒被嘉兴市公安局南湖区分局合并行政拘留十日；2017年5月23日因赌博被嘉兴市公安局秀洲区分局行政拘留五日；2018年7月17日因威胁人身安全被嘉兴市公安局秀洲区分局行政拘留五日；2018年8月22日因寻衅滋事被嘉兴市公安局秀洲区分局行政拘留十四日。因本案于2019年8月31日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，2019年10月1日被依法逮捕，现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人朱孔阳，浙江雅新律师事务所律师。 被告人胡海芹，女，1972年2月12日生，汉族，小学文化，住嘉兴市南湖区。因本案于2019年8月31日被嘉兴市公安局南湖区分局取保候审。 辩护人费钰红，浙江学正律师事务所律师。 嘉兴市南湖区人民检察院以嘉南检一部刑诉[2020]349号起诉书指控被告人赵进虎、胡海芹犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2020年3月31日受理后，依法组成合议庭，于2020年6月3日公开开庭审理了本案，嘉兴市南湖区人民检察院指派检察员任黎出庭支持公诉，被告人赵进虎、胡海芹及各自的辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，被告人赵进虎、胡海芹以营利为目的，开设赌场，其中赵进虎非法获利32003元，属情节严重；被告人胡海芹非法获利29040元。其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人赵进虎在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。被告人胡海芹到案后如实供述所犯罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议判处被告人胡海芹有期徒刑二年适用缓刑，并处罚金15000元。据此，提请本院依法惩处。 被告人赵进虎在庭审时辩称，首先，自己归案后一直是认罪认罚的（对起诉书未认定这一点有异议），只是对指控其与胡海芹摆放赌博机获利金额29040元难以认可，这些款项中有一部分系其用现金与胡海芹微信（红包）款项进行交换，换成微信余款的原因是便于自己在手机网络上赌博，至少有10笔互换每笔500-1500元不等，该部分款项应予扣除。其次，与胡海芹共同作案时间不超过二个月，系从2019年6月到8月份。 其辩护人提出以下意见：1.赵进虎在他人的副食品商店里摆放赌博机触犯了刑法，系因对其行为的社会危害性没有清醒的认识。但相比于普通大众所认知的开设赌场，情节并不严重，涉案金额不大。2.赵进虎与同案犯胡海芹在微信上还有其他的金额往来，但两人的交待有出入，被告人对所涉罪名表示认罪，但对具体的涉案金额存有疑问，根据疑点利益归于被告的原则，请求法庭在量刑时予以考虑。3.赵进虎存在检举立功情节，辩护人已就相关细节向法庭及检察机关报告，请予核实认定。 被告人胡海芹对指控的基本犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议。其辩护人辩称：1.胡海芹归案后认罪态度较好，具有坦白情节；2.其犯罪情节较轻，社会危害性相对较小。胡海芹系被动犯罪，其店内摆放赌博机的时间也前后不到两个月，且因系共同犯罪的非法获利额，胡海芹实际获利额较小。3.胡海芹因文化程度低、法律意识淡薄而涉案，其系初犯、偶犯，无任何前科或不良记录。4.被告人自愿认罪认罚，依法应予从宽处罚。综上，建议对其宽大处理，适用缓刑，促使被告人胡海芹迷途知返。 经审理查明： 2019年6月至8月，被告人赵进虎为谋取非法利益，事先与被告人胡海芹约定，在被告人胡海芹经营的嘉兴市秀洲区洪合镇民和路305号芹芹副食品商店摆放具有赌博功能的游戏机供他人赌博，非法获利共计29040元。 2019年3月至8月，被告人赵进虎事先与邵某（另案处理）约定，在邵某经营的嘉兴市秀洲区洪合镇洪昌路100号重庆秀山超市摆放具有赌博功能的游戏机供他人赌博，非法获利2229元。 2019年8月31日晚，根据群众举报的线索，公安机关将被告人赵进虎、胡海芹抓获，同时从被告人赵进虎扣押手机1部、电子游戏机5台、游戏币2642个、马达5个、主板4块及按键板等物。从被告人胡海芹处保全证据：OPPO手机1部、电子游戏机1台、游戏币734个等物。 另查明，被告人赵进虎曾检举他人犯罪二起，公安机关根据其提供的线索抓获了两案的犯罪嫌疑人四名，相关犯罪嫌疑人均已被判刑。 上述事实，有如下经庭审出示和质证的证人邵某、刘某、陈某的证言；被告人赵进虎、胡海芹各自的供述和辩解；公安机关检查笔录及现场照片、扣押决定书及扣押清单、证据保全决定及保全清单、手机勘验检查笔录、辨认笔录；电子游戏设施认定意见书（鉴定意见）；手机微信交易记录单；被告人户籍资料、到案经过、违法犯罪经历查询以及赵进虎前罪刑事判决书、刑满释放证明、历次行政处罚决定书；公安机关出具的赵进虎检举立功的情况说明（附相关刑事判决书）等证据予以证实，足以认定。 关于被告人赵进虎当庭对非法获利金额的辩解。本院经审查认为：1.有关芹芹副食品店赌博机的获利额，根据公安机关依法调取的胡海芹与赵进虎之间的微信交易记录单，2019年7-8月间（胡-赵）转帐总计16020元，其中经胡海芹多次辨认，明确有3笔分别为300元、500元、700元为赵进虎以现金支付的兑换款，共计1500元；因涉及二人共同犯罪的数额，胡海芹对此多次已作供述确认，故其供述的可信度较高；而赵进虎所提双方至少有10笔互换每笔500-1500元不等的辩解，因缺乏其他相关证据来佐证而不足以采信。故本院认定两人之间存在1500元的现金兑换微信款项，予以扣减，该处赌博机取得的非法利益为29040元（16020-1500=14520元，再乘以2倍）。2.被告人赵进虎的非法获利总额，公诉机关依据相关司法解释规定：查获的筹码（本案中游戏币）按其每一点可折算金额计入犯罪总额；其计算方法为：芹芹副食品店、秀山超市两处赌博机获利29040元、2000元，再加上两处扣押的赌博机内游戏币963个（734+229）按1：1计963元，总计为32003元。其计算准确，且符合法律规定，本院予以采纳。 本院认为，被告人赵进虎、胡海芹以营利为目的，共同以设置赌博机方式开设赌场，其中被告人赵进虎非法获利32000余元，情节严重；被告人胡海芹非法获利29000余元，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人赵进虎在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法在法定刑范围内从重处罚；鉴于被告人赵进虎有揭发他人犯罪、为侦破案件提供重要线索的立功表现，经查证属实，依法予以减轻处罚。被告人胡海芹到案后如实供述所犯罪行，自愿认罪认罚，并主动退出赃款，依法从轻处罚。综合本案被告人的犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，依法可对被告人胡海芹适用缓刑。被告人胡海芹回到社区后，应当接受社区矫正，遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。对辩护人各自所提的合理辩护意见，予以采纳。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、第七十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人赵进虎犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金20000元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月31日起至2022年3月30日止；罚金限判决生效后三日内缴纳） 二、被告人胡海芹犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年三个月，并处罚金15000元。 （缓期考验期限自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后三日内缴纳） 三、被告人胡海芹退缴的违法所得14500元，予以没收上缴国库；并追缴被告人赵进虎的违法所得16000元。 四、扣押在案的作案工具：电子游戏机（赌博机）、马达、主板、按键板和游戏币等，以及被告人分赃使用的手机，由扣押机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  余锦明 人民陪审员  欧文富 人民陪审员  钱金魁 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  赵珍燕