广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终1243号 上诉人（原审原告）：李开明，男，汉族，1977年9月21日出生，住广西壮族自治区桂林市临桂区。 被上诉人（原审被告）：桂林艾因森教育咨询有限公司，住所地广西壮族自治区临桂区西城南路1号花样城5A幢13楼1307，统一会信用代码:91450322MA5MT9308T. 法定代表人:何琨玉，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）:桂林艾因森教育咨询有限公司临桂二小分公司，住所地广西壮族自治区临桂区临桂镇临政路27号，统一社会信用代码:91450322MA5NFC8U8。 法定代表人:何树炳，该公司负责人。 上诉人李开明因与被上诉人桂林艾因森教育咨询有限公司（以下简称艾因森公司）、桂林艾因森教育咨询有限公司临桂二小分公司（以下简称艾因森临桂分公司）合同纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初3467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李开明上诉请求:1.撤销广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初3467号民事判决；2.判令被上诉人退1200元钱的全托费以及小孩肚脐流水去医院检查拿药的100元费用和1000元误工费;3.本案一审、二审诉讼费和证据碟子80元、材料费100由被诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，应依法予以撤销。1.上诉人主张要被上诉人退回1200元的全托费，100元的小孩的医药费，合计1300元，但一审判决只支持600元不合理。被上诉人从3月18日到4月19日只叫上诉人的孩子洗了一次澡，一套衣服穿5天，吃饭睡觉都不换，小孩运动量大，每天汗水囤积于肚脐眼处，没有得到及时的清洗，所以导致感染流水，这是小孩肚脐眼流水的诱因。当时天气非常闷热，温度到了28度，上诉人的孩子却穿棉外套、毛衣外加带绒秋衣秋裤，小孩从4月15日晚上开始肚脐眼流水至4月19日，但老师没发现。由此可见，被上诉人未按合同约定履行的管理义务。故上诉人要求被上诉人退赔1300合理合法。2.电话录音能证实，上诉人与被上诉人达成了协议，约定被上诉人退赔给上诉人1300元，但被上诉人不按约定履行。诉讼全因被上诉人而起，上诉人不应负担案件受理费。一审判决上诉人负担案件受理费错误。3.医药费100元虽然无相应单据，但事实已经发生，费用也确已产生，何况上诉人因此还误工一天。因被上诉人不信守承诺导致诉讼，上诉人为此事已经误工5天，且诉讼材料形成也要产生费用，故，上诉人主张被上诉人给付1000元的误工费和材料费理所应当，也是让不守信用的人付出一点点代价。6.上诉人为本案相关事宜，耗费了许多时间和金钱，而被上诉人只需要给600元钱就了解此事，被上诉人的犯错成本太低了。一审法院适用法律错误，判决有失公允。7.上诉人提供了多个录音和视频证据，以证明艾因森公司在托管期间严重违反了合同规定，与上诉人小孩造成的伤害的事实相互佐证，满足民事诉讼证据高度盖然性证明标准，双方应该依法遵守合同的规定，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定的判决属于适用法律错误。 被上诉人艾因森公司未作答辩。 李开明向一审法院起诉请求：1.要求被告退还在医院看肚脐眼费用22.10元给原告；2.要求被告退1200元全托费给原告。庭审中，原告当庭变更及增加诉讼请求：变更诉请第一项：要求被告支付原告带小孩看病费用100元；增加第三项：要求被告支付原告误工费1000元。 一审法院认定事实：2019年3月18日，原告李开明与被告桂林艾因森教育咨询有限公司签订了《学生托管协议书》，合同约定的与本案原、被告争议相关的主要条款为:“甲方（学生姓名）：李博文家长姓名：李开明乙方：桂林艾因森教育咨询有限公司甲方为方便子女接受教育，经考察决定将孩子（现就读于二小学）交由乙方托管。为明确权利义务，经双方平等协商，达成协议如下：一、甲方委托乙方在指定期间履行对学生的看护及教育管理责任。乙方要以高度负责和敬业奉献的精神，为学生提供安全、适当、科学的学习与生活管理，使学生各方面素质得到全面的发展和提高。二、甲方愿意接受本协议所约定的条件及守则，并委托乙方在紧急情况或不能联络甲方时代表甲方对学生作出合理的决定，并获得代表甲方签字的权利。三、乙方在学生托管期间负责学生上下学的（接送、食宿及课外辅导）等有关事宜，具体如下：1、接送：在学校指定的上学与放学期间，按时接送学生，履行校外往返过程中的安全保障义务。2、食宿：提供床铺、课桌等相关用品，被褥及洗漱用具等由甲方自理。托管期间全权负责学生的饮食起居。乙方保证提供的食宿条件符合学生生长发育及学习的基本要求，确保学生的身体健康不因食宿条件受到影响。3、课业辅导“负责每天督促学生完成作业，并在必要时给予相应辅导，家长对辅导有特殊要求的另行约定。四、委托期限：自2019年3月18日至2019年4月17日。五、报酬及支付方式：托管费1200元/月。七、乙方有义务提供安全的食宿条件，确保学生托管期间履行监护义务。对因提供条件不当、乙方故意或重大过失未能充分履行监护义务，造成学生财产或人身损害的，乙方应当承担相应赔偿责任。八、学生托管期间，食用药品一般应遵照医嘱进行。托管期间若出现较重疾病和其他需要紧急救助情况，乙方要及时告知甲方，甲方得此信息后应前往进行积极救助。如果情况紧急，乙方应及时将学生送往医疗机构救治，并尽最大所能为甲方垫支抢救、治疗和住院等费用，甲方应该尽快将此费用如实归还乙方。对不服从乙方教育管理擅自外出或打架斗殴对他人或自身造成伤害的，其造成的后果由甲方自行承担。…十、合同解除甲方对乙方服务不满意或因其他原因可随时解除本协议，其费用按足月结算，不足半月的按半月计算。…十一、甲方要积极主动地保持与乙方的联系和配合，甲方如果发生住址、单位、电话等联系方式的变更应该及时通知乙方。乙方也要将学生托管期间的表现与变化情况充分告之甲方，配合甲方确定学生的教育方案。甲方（家长签字）：李开明乙方（签章）：桂林艾因森教育咨询有限公司2019年3月18日”。合同签订后，原告向被告艾因森公司交付1200元托管费，被告艾因森出具《收据》一份：“今收到二小三（6）班李博文交来一个月全托费1200元整。备注：如遇上请假或节假日3天或3天以上，到期推后3天或3天以上。”原告从2019年3月18日起将孩子李博文托付给被告艾因森临桂分公司进行托管，原告于2019年4月19日接孩子回家时发现孩子肚脐眼流出液体，次日，被告方派出一名老师与原告共同带孩子去临桂医学院附属医院看病，病历本上记载病史为：“发现脐部渗液六天”，初步诊断为：脐炎，处理：1、局部消炎处理，2、随诊。被告垫付了当天的医药费。后原告找被告商量赔偿事宜未果，遂诉至法院。 另查明，2019年4月4日至4月8日为“壮族三月三”和清明节放假期间，被告艾因森的托管时间往后顺延至2019年4月19日。 一审法院认为:原告李开明与被告桂林艾因森教育咨询有限公司签订的《学生托管协议书》系双方当事人真实意思表示，且符合法律规定，是合法有效合同，对原、被告双方均具有约束力，双方应根据合同的约定履行各自义务。合同签订后，原告向被告艾因森公司交付1200元托管费，被告也应按合同约定履行托管义务。根据合同相关约定：“甲方委托乙方在指定期间履行对学生的看护及教育管理责任。乙方要以高度负责和敬业奉献的精神，为学生提供安全、适当、科学的学习与生活管理，使学生各方面素质得到全面的发展和提高。”以及“乙方有义务提供安全的食宿条件，确保学生托管期间履行监护义务。对因提供条件不当、乙方故意或重大过失未能充分履行监护义务，造成学生财产或人身损害的，乙方应当承担相应赔偿责任。”因2019年4月15日至4月19日，原告的孩子李博文在被告艾因森临桂分公司托管期间，发生了肚脐眼流液体的症状，但由于被告工作人员的疏忽，未及时发现病情并告知原告，存在过失，应承担违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。对于原告要求被告赔偿带小孩看病费用100元、退还全托费1200元以及误工费1000元的诉请，首先，带小孩看病费用及误工费，由于原告未提供证据证明相关花费，故对上述两项诉请，缺乏事实依据，一审法院不予支持；而对于退还托管费1200元，由于双方在合同中对于违约的赔偿问题未具体约定，而原告的孩子是在托管期间最后一周发生的病情，该病现已治愈，故一审法院结合案件事实酌情认定由被告艾因森公司向原告赔偿相关损失费600元为妥。又因与原告签订合同的相对人为被告艾因森公司，收取原告托管费的亦是被告艾因森公司，因此，根据合同相对性原则，应由被告艾因森公司承担违约责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告桂林艾因森教育咨询有限公司向原告李开明赔偿损失费600元；二、驳回原告李开明的其他诉讼请求。案件受理费50元，依法减半收取25元，由被告桂林艾因森教育咨询有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据，对一审判决查明的事实无异议，故一审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人艾因森公司签订的《学生托管协议书》合法有效，被上诉人在托管期间应依约看护和教育好上诉人的小孩。上诉人的小孩脐部渗液六天，被上诉人艾因森公司的看护人员却未发现，被上诉人艾因森公司对小孩的看护存在疏漏。被上诉人艾因森公司存在违约行为，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”被上诉人艾因森公司应向上诉人赔偿因违约对上诉人所造成的损失。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人未提供证据证实其因被上诉人违约所造成的损失的数额是多少，其主张小孩脐部渗液去医院检查拿药的费用100元、误工费1000元、证据碟子80元、材料费100元，证据不足，本院不予采信。上诉人主张被上诉人退回托费1200元，但上诉人小孩已经在被上诉人处托管到最后一周才发生病情，已经实际享有了被上诉人的大部分托管服务，故上诉人主张退还全部托费，无事实和法律依据，本院不予支持。一审法院酌情判决被上诉人艾森公司向被上诉人赔偿相关损失费600元，合情合理，本院予以维持。 综上所述，李开明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人李开明负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 罗小兰 审 判 员 朱孟儒 审 判 员 王 艳 二〇二〇年六月七日 法官助理 唐 静 书 记 员 聂思祺