四川省安岳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川2021刑初55号 公诉机关四川省安岳县人民检察院。 被告人谢雄，男，1989年7月20日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，初中文化，案发前系资阳市关心下一代基金会办公室（以下简称“关基办”）出纳，户籍所在地四川省资阳市雁江区，住四川省资阳市雁江区。因涉嫌犯贪污罪，于2019年7月22日被安岳县监察委员会留置。2019年10月21日被安岳县公安局刑事拘留，2019年10月30日被逮捕。现羁押于安岳县看守所。 辩护人吴庆顺，四川兴岳律师事务所律师。 四川省安岳县人民检察院以安检公诉刑诉（2020）98号起诉书指控被告人谢雄犯贪污罪，于2020年1月29日向本院提起公诉。本院于2月3日立案受理后，依法组成合议庭，因本案不宜适用简易程序，于2020年6月3日转为普通程序，于2020年6月24日公开开庭审理了本案。四川省安岳县人民检察院指派检察员谢瑜聪出庭支持公诉，被告人谢雄及其辩护人吴庆顺到庭参加诉讼。期间,因不能抗拒的原因，本院于2020年2月10日裁定中止审理，同年5月14日恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年1月至2019年5月期间，被告人谢雄以非法占有为目的,利用其任关基办出纳，经手关心下一代基金会（以下简称“关基会”）的现金及掌管的支票本、密码器的职务便利,通过截留关基会现金或利用现金支票和转账支票从关基会的银行账户中以支取现金以及转账、电汇到个人或他人账户等方式侵吞、窃取关基会资金共计人民币4699816.88元。并将上述资金用于网络赌博、网络游戏、个人挥霍等。经关基办工作人员报案，被告人谢雄于2019年7月11日被公安民警抓获归案，后如实供述了上述犯罪事实。案发后，谢雄退出了61999元赃款。公诉机关以银行交易流水、会计凭证等书证、张某、黄某等证人证言、谢雄的供述和辩解、文件检验鉴定书、搜查笔录等作为控诉证据，指控谢雄的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条，构成贪污罪，建议对其判处有期徒刑十三年至十五年，并处罚金。 被告人谢雄对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。 辩护人的辩护意见是：1.谢雄不是从事公务的国家工作人员，公诉机关指控谢雄的贪污罪名不准确；2.谢雄具有少量退赃的情节，请求法院对谢雄酌情从轻处罚。 经审理查明：2017年1月至2019年5月期间，谢雄以非法占有为目的,利用其任关基办出纳，经手关基会的现金及掌管的支票本、密码器的职务便利,通过截留关基会现金或利用现金支票和转账支票从关基会的银行账户中以支取现金以及转账、电汇到个人或他人账户等方式侵吞、窃取关基会资金共计人民币4699816.88元。并将上述资金用于网络赌博、网络游戏、个人挥霍等。 经关基办工作人员报案，2019年7月11日，谢雄在缅甸被抓获，同月15日被移交回国即羁押于西双版纳傣族自治州看守所，同月16日被押解回资阳，羁押于资阳市看守所。2019年7月22日,被安岳县监察委员会决定留置。同年10月30日被逮捕，羁押于安岳县看守所。谢雄到案后如实供述了上述犯罪事实。案发后，谢雄退出了61999元赃款。 上述事实，有公诉机关提交的下列证据： 第一组证据 1.资阳市监察委员会指定办理决定书、安岳县监察委员会初步核实决定书、安岳县监察委员会立案决定书、安岳县监察委员会立案通知书。证明：谢雄涉嫌职务违法犯罪被立案调查的情况。 2.安岳县监察委员会留置决定书、通知被留置人员所在单位和家属记录表、逮捕文书。谢雄到案说明、到案经过、移交书、羁押证明。证明：谢雄被抓获、留置、采取强制措施的情况。 第二组证据 1.户籍证明。证明：谢雄系成年人，具有完全刑事能力。 2.资阳市关基办人员任职情况说明、资编办（2012）56号退役士兵谢雄安置文件、聘用审批表、岗位等级变动审批表、工资变动审批表、资青党组（2013）10号文件、年度考核登记表、资委编发（2011）21号文件、资组通（2010）25号文件、资委办（2001）125号、资委编发（2001）4号文件、资编发（2012）62号文件、资编发（2014）1号文件。证明：资阳市关基办为共青团资阳市委管理的财政全额拨款事业单位，主要管理关基会资金收支、项目运行等工作。2012年底，谢雄退役安置到关基办工作，系事业工勤人员编制，任出纳。 3.关基会成立及其组织规范等资料。证明：关基会成立于2012年，支出用于青少年儿童公益性事业。 4.安岳县监察委员会调取证据通知书、资阳市关心下一代基金会在遂宁商业银行资阳分行开立的账户及变更等相关资料、遂宁银行流水、预留印鉴信息（资阳市关心下一代基金会）。证明：2013年1月16日起，谢雄在遂宁市商业银行有为关基会代为办理开户、其他结算业务（所有银行结算业务）的权限。 第三组证据 1.证人张某的证言。证明：关基办机构及人员编制情况，关基会的资金管理及使用情况。“鸿琛助学”项目，因遂宁市商业银行转账麻烦，谢雄在向张某汇报后，把资金取现存入谢雄的账户上，再转账到受助学生账户。2019年4月17日，谢雄垫支关基会公款31000元未报销。2019年4月底，张某核对基金会的账目，安排谢雄去银行打印银行对账单，5月10日，谢雄失联，后张某安排会计黄某去银行打印银行对账单，比对发现基金会账户上少了460余万元，张某报警。 2.证人黄某的证言。证明：关基会机构、资金情况。2019年5月初，张某要求谢雄提供银行对账单，5月10日谢雄没去上班，后失联，张某安排黄某到银行打印对账单，比对发现单位账户余额少了460余万元，当天就按程序向组织上做了汇报并报案。通过比对是谢雄从2017年1月至2019年5月前后70余次通过银行转账、取现等方式将关基会的资金转移到其个人及资阳市柒艺装饰工程有限公司名下，谢雄将假的银行对账单交给黄某，故期间大家未发现资金异常流出。单位的正常支出，主要有以下情况会转账到谢雄个人账户上：一是鸿琛助学项目；二是暖冬慰问项目。 3.证人唐某1的证言。证明：关基会账务支取包含取现、转账两种方式，一直是谢雄经办。关基会在银行的结算账户都是按照相关规定进行业务办理，银行一直未发现有问题，直到2019年5月13日上午，关基办来人查询账户余额，银行才知道关基会账户资金少了400多万元。当时，关基会拿了一份流水到银行，经系统查询同时间段的账户流水信息，发现许多支取款项在银行的流水里有，而关基会拿来的流水里没有，关基会提供的流水上的印章和遂宁银行资阳分行的印章不一致。 4.证人尹某的证言。证明：关基会机构情况，谢雄因转业政策安置到关基办，为工勤身份，任出纳并管理使用密码支付器和支付凭证；2013年，黄某、张某先后调入关基办工作。在2017年左右，张某、黄某都曾反映过谢雄不能及时提供票据。 第四组证据 1.谢雄讯问笔录、谢雄的自述材料、说明、谢雄检讨书、忏悔书、谢雄自书其套取单位资金流水及产生的手续费材料、谢雄自书的支付宝、QQ赌博及其他游戏充值情况。证明：2017年1月至2019年5月期间，谢雄利用其担任资阳关基办出纳并保管支票及密码器的便利，私填支票，偷盖财务专用章、法定代表人印章，通过取现、转账、电汇将关基会账户上的钱转到谢雄的遂宁银行卡、工商银行卡上或康侯俊的柒艺装饰公司帐户上，应存现金、募捐款项不入账，通过制作假的银行流水单掩盖上述行为，转移关基会资金共计400余万元，陆续用于网上赌博、网络游戏充值、投资酒吧、个人生活开支等。 第五组证据 1.搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单。证明：2019年8月5日安岳县监察委员会对谢雄位于资阳市雁江区“山水名城”的住所进行搜查和物品扣押的情况。 2.四川省公安厅物证鉴定中心文件检验鉴定书、鉴定意见通知书。证明：经鉴定，三张遂宁银行票据上的资阳市关心下一代基金会财务专用章、法人章和原章取样加盖样本上的章印是同一枚印章所盖印；两页由谢雄交回资阳市关心下一代基金会的单位账户流水账单上的遂宁银行资阳分行业务专用章和原章取样加盖样本上的章印不是同一枚印章所盖印。上述鉴定结论已告知张某和谢雄。 3.资阳市关心下一代基金会银行存款明细账、会计凭证、安岳县监察委员会调取证据通知书、调取证据清单、资阳市关心下一代基金会与遂宁银行的对账单。遂宁银行（谢雄）交易流水、安岳县监察委员会调取证据通知书、遂宁银行（资阳市关心下一代基金会）原始交易凭证（现金、转账）、工商银行（谢雄）流水、虚假银行流水单、现金日记账、资阳市关心下一代基金会捐赠现金收入、情况说明、四川增值税普通发票（发票联）、支付宝、微信账单打印页（张某）。资阳市关心下一代基金会报销单、资阳市关工委2018年暖冬行动慰问发放表、资阳市关工委2018年慰问优秀学生及困难学生花名册、市人大原副主任王力2019年慰问金光村贫困学生名单、2018年春节资阳市关工委吴旭慰问贫困学生名单、四川省乐至中学奖学基金会2018年资助学生名册、关基会借款单、专家评审费发放表、监考费发放表、发票。证明：2017年谢雄现金支票或转账到个人账户或康候俊账户1389225元；2018年谢雄现金支票或转账到个人账户2266000元；2019年谢雄现金支票或转账到个人账户1070045元；加上应存未存且提供了假流水的70000元、2019年1月11日网站开通仪式现场获得的捐赠收入共计31100元及在二届三次理事会现场获得的捐赠收入共计7800元；2018年年末现金结余1595.88元，共计4835765.88元。扣除2019年4月份谢雄垫付未报销的张某餐饮服务费22945元、2019年关基会在正常开支活动中实际发生未报账票据共计113004元，合计为135949元。谢雄的涉案金额为4699816.88元。 4.资阳市监察委员会查询金融财产通知书、中国建设银行流水（资阳市柒艺装饰工程有限公司）、资阳市柒艺装饰工程有限公司工商登记信息。证明：柒艺装饰工程有限公司法人为康某，该公司于2017年7月27日收到106000元，备注装修款；于2017年8月9日收到41800元，备注后续款。对方账户为资阳市关基会。 5.安岳县监察委员会调取证据通知书、资阳市关心下一代基金会在遂宁银行的交易底单、报销单、记账凭证、银行流水情况说明。证明：2017年9月1日，关基会向谢雄转账48000元，用于单位支付鸿琛助学金项目经费。2017年12月5日，关基会向谢雄转账40000元用于暖冬慰问项目。 第六组证据 1.资阳市关心下一代工作委员会工资发放表册、结算业务申请书、预发在职人员2018年目标管理奖情况表、谢雄2017年-2019年差旅费等报销明细。证明：2017年1月至2019年5月，谢雄的工资收入、目标奖、报销差旅费情况。 2.谢雄购车相关资料。证明：2016年11月，谢雄按揭购买英菲尼迪Q50L轿车一辆，总价30万元，首付12万元，按揭36期，每月车贷约5000元。 3.谢雄与舒某支付宝、微信资金来往记录。证明：2017年3月14日至2019年3月15日，谢雄通过支付宝转账给舒某人民币共计138208.87元。 4.谢雄与贺某支付宝、微信资金来往记录。证明：2016年6月7日至2019年，贺某支付宝转给谢雄共计36600元，谢雄支付宝转给贺某共计57300元。 5.资阳市雁江区云芸酒吧（巴黎阳光酒吧）工商登记信息、入股情况统计表及清账明细表。证明：谢雄入股酒吧、分红情况，初始股金68万，谢雄占21万元。 6.资阳市雁江区叁口煮火锅店工商登记信息、资阳市叁口煮酒都老火锅明细表（入股情况）。证明：谢雄投资叁口煮火锅店15万元。 7.舒某房屋信息查询情况表。证明：舒某及舒某母亲谢某4名下房屋情况。 8.谢雄通过易贷网贷款情况。证明：2018年10月15日谢雄通过易贷网贷款10万元。 9.证人谢某1的证言。证明：谢雄的个人工资收入、资产情况及谢雄投资酒吧、火锅店的情况。 10.证人舒某的证言。证明：舒某与谢雄谈恋爱期间的经济往来情况。 11.证人何某的证言。证明：谢雄入股酒吧、火锅店的情况。谢雄潜逃后与何某联系并以做小生意为由向何某借款33000元，何某后得知谢雄可能拿了单位的钱跑了，劝谢雄回来归案等情况。 12.证人康某的证言。证明：柒艺公司与关基会无业务往来，康某因与谢雄认识多年，关系较好，应谢雄请求以装修款和后续款的名义，于2017年7月27日和8月9日分别帮谢雄取现从关基会账户转来柒艺公司的106000元和41800元。及康某与谢雄合开酒吧的情况。 13.证人郭某的证言。证明：案发前谢雄开设游戏工作室、经营酒吧等情况。谢雄失联后向郭某借款9000元、向何某借款33000元，共计42000元，由郭某转给谢雄指定收款人的情况。 14.证人李某1的证言。证明：李某1与谢雄一同投资、旅游、游戏的情况。 15.证人马某的证言。证明：马某与谢雄投资的情况。 16.证人李某2的证言、转账截图。证明：李某2接收舒某转让干洗店的情况。 17.证人谢某2的证言。证明：谢某2与谢雄一起开酒吧、火锅店的情况。 18.证人李某3的证言。证明：2019年2月春节期间李某3将电话卡（尾号5725）转让给了谢雄，后将该卡注册的支付宝和微信密码告诉谢雄。2019年6月12日至6月25日期间，郭某分4次共计3.6万元通过支付宝转账到该电话卡的支付宝上给谢雄，李某3不清楚谢雄卖车及卖车款分配的情况。 19.证人刘某的证言。证明：刘某帮谢雄卖车的情况。 20.证人李某4的证言。证明：谢雄在缅甸的情况。 21.证人李某5的证言。证明：李登柯转账给谢雄的情况。 22.证人杨某1的证言。证明：杨某1向谢雄借款20000元的情况。 23.证人罗某1的证言。证明：罗某1向谢雄借款共计29000元的情况。 24.证人邝科的证言。证明：邝科欠谢雄5000元的情况，2017年邝科与谢雄等人一起旅游的情况。 25.证人唐某2的证言、转账截图。证明：唐某2与谢雄旅游、赌博的情况。 26.证人贺某的证言。证明：贺某与谢雄之间的转款情况。 27.证人曾某的证言。证明：曾某卖房给舒某的情况。 28.证人杨某2的证言。证明：曾某卖房子给舒某的情况。 29.证人谢某3的证言、转账截图。证明：谢雄在成都酒吧的消费情况。 30.证人罗某2的证言、转账截图。证明：谢雄在成都酒吧的消费情况。 第七组证据 1.转账截图。证明：谢雄潜逃后，通过指定微信或支付宝账户收取向何某借的33000元、向郭某借的9000元的情况。谢雄通过刘某卖车并将卖车款转款给李某4，李某4帮谢雄还赌债15926元的情况。 2.黄先荣的情况说明。证明：黄先荣对谢雄贪污案件不知情。 3.李作吉的情况说明。证明：关基会的有关情况报告。 4.情况说明。证明：截止2019年7月31日，谢雄无出入境记录。 5.安岳县监察委员会扣押决定书及清单、冻结金融财产告知书、中国银行现金缴款单、扣押决定书、扣押清单、情况说明。证明：安岳县监察委员会扣押谢雄的人民币共计61999元（含扣押舒某的3万元）及白色的苹果手机一部。 以上证据，经当庭质证，被告人谢雄及其辩护人均无异议，本院予以采信。 关于辩护人所提公诉机关指控谢雄的贪污罪名不准确，的问题。经查：资阳市关心下一代基金会办公室为共青团资阳市委管理的财政全额拨款事业单位，主要管理关基会资金收支、项目运行等工作；谢雄转业安置到关基办工作，担任出纳，从事公务，应以国家工作人员论，其利用职务便利侵吞、窃取公共财物的行为符合贪污罪的构成要件。本院不予采纳该辩护意见。 关于辩护人提出谢雄少量退赃，应予酌情从轻处罚的问题。经查：谢雄通过亲友退出赃款61999元。对该辩护意见，本院予以采纳。 本院认为：被告人谢雄担任资阳市关心下一代基金会办公室出纳，从事公务，应以国家工作人员论，谢雄利用职务便利，侵吞、窃取公共财物，共计4699816.88元，数额特别巨大，其行为已构成贪污罪，应予惩处。谢雄到案后如实供述了上述犯罪事实，依法予以从轻处罚。谢雄退出部分赃款，依法酌予从轻处罚。据此，根据本案事实、性质、情节、社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第二款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第九十一条、第九十三条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下： 一、被告人谢雄犯贪污罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币九十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押、留置的，羁押、留置一日折抵刑期一日，即自2019年10月21日起至2033年1月8日止。罚金限于判决书生效后十日内缴纳。） 二、限被告人谢雄在本判决生效后十日内向资阳市关心下一代基金会退赔人民币四百六十九万九千八百一十六元八角八分（含已扣押在案的61999元）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 露 人民陪审员  陈代明 人民陪审员  陈善贵 二〇二〇年六月二十四日 书 记 员  刘力嘉 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第九十一条本法所称公共财产，是指下列财产： (一)国有财产； (二)劳动群众集体所有的财产； (三)用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。 在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： (一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 (二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 (三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第三条贪污或者受贿数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额特别巨大”，依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在一百五十万元以上不满三百万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他特别严重情节”，依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在一百五十万元以上不满三百万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他特别严重情节”，依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。