江苏省盐城市大丰区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0982刑初357号公诉机关盐城市大丰区人民检察院。被告人张某某，男，1986年8月31日出生，汉族，大丰海港港口有限责任公司筒仓中控员，住盐城市大丰区。被告人张某某因涉嫌职务侵占罪，于2019年8月30日被盐城市大丰区公安局刑事拘留，2019年9月6日被该局释放，同日被盐城市大丰区监察委员会采取留置措施。2019年9月26日经盐城市大丰区人民检察院决定刑事拘留，同日由盐城市大丰区公安局执行刑事拘留，2019年9月29日经盐城市大丰区人民检察院决定逮捕，同日由盐城市大丰区公安局执行逮捕。现羁押于盐城市大丰区看守所。辩护人吴广成，江苏臻爱律师事务所律师。被告人吴某某，男，1987年2月15日出生，汉族，党员，江苏恒瑞医药股份有限公司医药代表，住盐城市。被告人吴某某因涉嫌职务侵占罪，于2019年8月30日被盐城市大丰区公安局刑事拘留，2019年9月6日被该局释放，同日被盐城市大丰区监察委员会采取留置措施。2019年9月26日经盐城市大丰区人民检察院决定刑事拘留，同日由盐城市大丰区公安局执行刑事拘留，2019年9月29日经盐城市大丰区人民检察院决定逮捕，同日由盐城市大丰区公安局执行逮捕。现羁押于盐城市大丰区看守所。辩护人刘玲，江苏瑞信律师事务所律师。辩护人武倩雯，江苏瑞信律师事务所律师。盐城市大丰区人民检察院以大检诉刑诉（2019）369号起诉书指控被告人张某某、吴某某犯职务侵占罪，于2019年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。盐城市大丰区人民检察院指派检察员单庆恒出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人吴广成，被告人吴某某及其辩护人刘玲、武倩雯到庭参加诉讼。审理中，本案经盐城市大丰区人民检察院建议延期审理1次，因无法抗拒原因中止审理1次，本案现已审理终结。盐城市大丰区人民检察院指控：2019年8月初，江苏北大荒油脂有限公司按照签订的港口作业合同，将其购入的大豆运至大丰海港港口有限责任公司储存待内河转运。2019年8月上旬，身为大丰海港港口有限责任公司筒仓中控员的被告人张某某和被告人吴某某（系张某某同学，江苏恒瑞医药股份有限公司负责大丰、东台区域的医药代表）合谋共同窃取该公司筒仓内储存的大豆。2019年8月28日夜至次日凌晨，被告人张某某利用其当班的职务便利，使用虚假的作业计划单欺骗装船司机胡某，并操作中控室电脑设备将202筒仓内价值人民币1000585.3元的324.26吨大豆运至装船机，卸载到被告人吴某某事先联系好的船只，由该船将大豆运至盐城张庄码头出售。盐城市大丰区价格认定中心认定：基准日大丰地区进口大豆入库成本单位价格为每吨人民币3085.75元。大丰海港港口有限责任公司发现财物被盗后，被告人张某某按照该公司筒仓负责人潘某的要求，到公司安全科接受调查并如实交代了犯罪事实。被告人吴某某接大丰港边防派出所电话通知后到该所投案自首。案发后，被告人张某某、吴某某主动联系装载大豆的船只驶回大丰港卸货称重。指控的证据有书证、证人证言、被告人张某某、吴某某的供述和辩解，盐城市大丰区价格认定中心出具的价格认定结论书，盐城市大丰区公安局制作的辨认、称重笔录等。公诉机关认为，被告人张某某身为公司筒仓中控员，利用职务便利，伙同被告人吴某某，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究两被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定。被告人张某某、吴某某犯罪以后自动投案，如实供述了自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或减轻处罚。庭审中，被告人张某某、吴某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名未提出异议，并表示认罪认罚。被告人张某某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人张某某系自首，认罪态度较好，应对其减轻处罚。2、被告人系初犯、偶犯，主观恶性较小，应对其从轻处罚。3、本案社会危害性不大，仅作案一次，也未给公司带来严重影响，公司亦已对被告人张某某的行为表示谅解，对其可从轻处罚。4、公诉机关指控被告人张某某的犯罪数额巨大，但公安机关在卸货称重时是先称重装满货的车辆重量，然后用载满货的车辆重量减去载满货的车辆行驶到卸货地点卸货后的空车重量，这样计量就每次均多计算车辆行驶过程中消耗的油的重量，如先称重空车重量，然后用载满货的车辆重量减去先称重的空车重量，这样计量被告人张某某犯罪数额就可能不足100万元，被告人张某某的犯罪数额就只能认定为较大。综上，请求对被告人张某某适用缓刑。被告人吴某某的辩护人提出如下辩护意见：1、本案的证据系由两个侦查机关收集，其中盐城市大丰区公安局调查取得的书证及认定本案涉案重量的证据因不是本案有侦查权的侦查机关取得，应作为非法证据予以排除。2、盐城市大丰区价格认定中心作出的价格认定结论书中对涉案大豆的价格测算表显示有11个价格组成，其中有多项费用明细不合理，包括：第2项的开证费、承兑费5.08元/吨；第4项的港建费2.8元/吨；第7项的港口装卸作业及筒仓仓储出入库费用；第8项的财务费用，61.74元/吨，资金占用费率7%，按3.5个月计算；第10项的仓库租赁费，7.8元/吨，按26天计算。综上，该价格认定中心认定案涉大豆价格为3085.75元/吨亦存在不合理性，故起诉书指控两名被告职务侵占1000585.3元的依据不足。相关的重量亦非由有侦查权的盐城市大丰区监察委取得，对于认定重量324.26吨的合法性亦有异议，称重方式上，也应当扣除车辆油耗的重量。3、本案应区分主从犯，被告人吴某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，应是本案的从犯。（1）本案的犯意最初并非被告人吴某某提起。（2）本案选择共同犯罪并确定由被告人吴某某一起完成偷盗行为的是被告人张某某。（3）在共同犯罪中，被告人吴某某实施的行为也是由被告人张某某分配的。（4）在最初商量一起偷盗大豆一事上，吴某某并非积极响应，也非与被告人张某某一拍即合，而是在被告人张某某劝说之下答应一起实施偷盗大豆的。（5）关于偷出来的大豆的价格，也是由被告人张某某决定的。（6）将大豆从大丰海港港口有限责任公司筒仓偷出来，完全是利用了被告人张某某的职务之便，系由被告人张某某积极实施。4、被告人张某某作为公司的中控员能够将筒仓内的大豆偷盗出去，与大丰海港港口有限责任公司内部管理混乱有一定关系，应对被告人适当从轻处罚。5、被告人吴某某系自首，请求对被告人吴某某减轻处罚。6、在偷盗行为被发现后，被告人吴某某即让船主返回，除装卸过程中产生的一些损耗外，未造成其他损失，其行为未给公司造成危害。7、被告人吴某某在侦查阶段表示认罪认罚，请求对其从宽处理。8、被告人吴某某系初犯、偶犯，无前科劣迹，归案后诚恳悔罪，认罪态度较好。9、被告人吴某某的家庭需要吴某某照顾。综上，请求对被告人吴某某减轻处罚，并对其适用缓刑。经审理查明，2019年8月初，江苏北大荒油脂有限公司按照签订的港口作业合同，将其购入的大豆运至大丰海港港口有限责任公司储存待内河转运。2019年8月上旬，身为大丰海港港口有限责任公司筒仓中控员的被告人张某某和被告人吴某某（系张某某同学，江苏恒瑞医药股份有限公司负责大丰、东台区域的医药代表）合谋共同窃取该公司筒仓内储存的大豆。2019年8月28日夜至次日凌晨，被告人张某某利用其当班的职务便利，使用虚假的作业计划单欺骗装船司机胡某，并操作中控室电脑设备将202筒仓内的价值人民币1000585.3元的324.26吨大豆运至装船机，卸载到被告人吴某某事先联系好的船只，由该船将大豆运至盐城张庄码头出售。盐城市大丰区价格认定中心认定：基准日大丰地区进口大豆入库成本单位价格为每吨人民币3085.75元。大丰海港港口有限责任公司发现财物被盗后，被告人张某某按照该公司筒仓负责人潘某的要求，到公司安全科接受调查并如实交代了犯罪事实。被告人吴某某接大丰港边防派出所电话通知后到该所投案自首。案发后，被告人张某某、吴某某主动联系装载大豆的船只驶回大丰港卸货称重。2019年11月8日，被害单位大丰海港港口有限责任公司出具了谅解书，对被告人张某某表示谅解。上述事实，被告人张某某、吴某某在开庭审理过程中亦无异议，且有盐城市大丰区监察委员会出具的立案决定书、被调查人权利义务告知书、立案通知书、留置决定书、留置通知书、留置通知书回执，盐城市大丰区公安局移送案件通知书、立案决定书、传唤证，盐城市大丰区公安局拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、释放通知书、释放证明书，盐城市大丰区监察委员会询问通知书、证人权利义务告知书、委托鉴定书、留置讯问单，被告人张某某、吴某某户籍证明、无犯罪记录证明、大丰海港港口有限责任公司出具的张某某在职证明、筒仓班组人员分工表、签到表，粮食筒仓班组长、巡检员、上船机司机岗位职责，关于潘某任职情况的会议纪要、劳动合同、工资表、大丰海港港口有限责任公司企业信息、工商登记、公司章程，大丰海港港口有限责任公司筒仓情况概要，江苏大丰海港控股集团有限公司的工商登记资料、章程、营业执照、股东会决议，盐城市大丰区监察委员会出具的案发经过说明、盐城市大丰区公安局接处警登记表、盐城市大丰区公安局出具的案发经过和归案情况说明、盐城市大丰区公安局大丰港边防派出所出具的案发经过和归案情况说明、被告人吴某某联系船主的电话通话时间、被告人吴某某支付租船费用的微信转账记录，江苏北大荒油脂有限公司大豆采购合同、发票、海关报送单、货物价值说明，江苏北大荒油脂有限公司与大丰海港港口有限责任公司签订的港口作业合同、卸船委托书、船舶进出港报告表、船货信息表、202筒仓入库明细表、证明、费用确认函、增值税发票，大丰海港港口有限责任公司的调查记录、被告人张某某自书的悔过书、被告人吴某某自书的悔过书、谅解书等书证；证人潘某、蒋某、褚某、唐某、胡某、朱某甲、韩某、顾某、封某、吴某、王某、陈某甲、陈某乙、李某、单某、刘某、邵某、朱某乙的证言；被告人张某某、吴某某的供述和辩解；盐城市大丰区公安局制作的辨认笔录、称重笔录和光盘，盐城市大丰区价格认定中心出具的价格认定结论书、价格鉴定告知书、被害单位认可价格鉴定意见的情况说明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张某某作为大丰海港港口有限责任公司筒仓中控员，利用职务上的便利，伙同被告人吴某某，将单位的财物非法占为己有，数额巨大，两名被告人的行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人张某某、吴某某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院依法应予支持。本案系共同犯罪，被告人张某某、吴某某在职务侵占中的作用无主从犯之别。被告人吴某某的辩护人提出被告人吴某某系从犯的依据不足，本院不予采纳。被告人张某某、吴某某犯罪后自动投案，如实供述了自己的犯罪事实，系自首，可以减轻处罚。被告人张某某、吴某某主动配合退出赃物，取得了被害单位大丰海港港口有限责任公司的谅解，可酌情从轻处罚。综上，被告人张某某、吴某某的辩护人提出两名被告人系自首，可以减轻处罚及被告人张某某、吴某某退出赃物，可酌情从轻处罚的意见，本院依法予以采纳。被告人吴某某的辩护人提出被害单位管理混乱，应对被告人适当从轻处罚的依据不足，本院不予采纳。被告人吴某某的辩护人提出涉案大豆的重量证据系由不具有本案侦查权的盐城市大丰区公安局称重后制作形成，应作为非法证据予以排除，鉴于公安机关系根据相应的办案程序进行了称重处理，未有违法的情形，故对辩护人的意见不予采纳。被告人张某某、吴某某的辩护人提出盐城市大丰区价格认定中心就涉案大豆的价格测算组成中有部分不合理的部分应予剔除的依据不足，本院不予采纳。被告人张某某、吴某某的辩护人提出称重方式不合理，核减称重过程中发生的车辆油耗后，犯罪数额应不足100万元，经查，案涉大豆称重过程中车辆油耗所折算的金额不足以影响数额巨大的认定，故本院对辩护人提出的该意见不予采纳。被告人张某某、吴某某的辩护人提出对被告人适用缓刑的依据不足，本院不予采纳。被告人张某某、吴某某自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，判决如下：一、被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月30日〈羁押之日〉起至2022年3月1日止。）二、被告人吴某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月30日〈羁押之日〉起至2022年3月1日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  朱剑媚人民陪审员  张 琴人民陪审员  徐瑞娟二〇二〇年六月二十二日书 记 员  王素琴附录法律条文1、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。2、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。