安徽省寿县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0422民初832号原告：朱成军，男，1972年8月11日出生，汉族，农民，住安徽省太湖县。委托诉讼代理人：徐群星，安徽唐功彬律师事务所律师。被告:安徽东屹建设工程有限公司(原安徽发翔建筑劳务有限公司)，住所地安徽省合肥市政务区丽晶城10-1502，统一社会信用代码91340100MA2RJ2RX6M（1-1）。法定代表人：陈继民，该公司经理。被告：陈继民，男，1975年8月16日出生，汉族，私营企业主，住安徽省滁州市南谯区。委托诉讼代理人：邹超，安徽滨阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：王璐璐，安徽滨阳律师事务所实习律师。原告朱成军与被告安徽东屹建筑工程有限公司、陈继民，第三人舒翔（诉讼中撤回对其诉讼）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月25日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月21日公开开庭进行了审理。原告朱成军及其委托诉讼代理人徐群星，被告安徽东屹建筑工程有限公司法定代表人陈继民及其委托诉讼代理人邹超、王璐璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱成军向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即返还原告缴纳的合同履约金50000元整,并按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍支付利息至款清之日止；2、依法判令两被告承担连带偿还责任；3、依法判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告于2018年经舒校模介绍认识舒翔，说合肥万博学院新桥校区项目有工程需要施工，工程地点位于寿县新桥国际产业园公园路,承诺将脚手架的工程承包给原告，并2018年3月27日签订了一份合同，原告缴纳了5万元的保证金，通过银行转账的方式将合同履约金打入了舒翔的个人账户，安徽发翔建筑劳务有限公司出具了收据。合同签订时，双方口头约定在5月8日开始施工，合同签订以后，原告多次找到舒翔询问开工的情况，一直没有结果，通过各种方式忽悠原告，后原告通过与舒翔通过录音、短信的方式联系，愿意将履约金退还给原告，但都没有结果。安徽发翔建筑劳务有限公司的名称于2019年6月6日变更为安徽东屹建设工程有限公司，安徽发翔建筑劳务有限公司的两股东舒翔、张丽平的全部股权转让给了安徽东屹建设工程有限公司的陈继民，陈继民占100%的股权，安徽东屹建设工程有限公司为一人有限责任公司。被告的行为已经构成严重违约，应当承担返还财物及违约的法律责任。为维护原告的合法权益，根据我国《合同法》、《民法总则》的规定，特向法院提起诉讼，请求法庭依法支持原告的诉讼请求。安徽东屹建筑工程有限公司、陈继民在庭审中发表辩解意见：原告所称的5万元债务系舒翔个人与原告之间的债务。第三人舒翔和朱成军商谈将脚手架工程承包给原告，并且原告将50000元保证金转入舒翔个人账户，非公司账户，该笔债务属于原告与舒翔之间的债务。舒翔收到50000元之后没有转入公司账户，也没有在公司入账，因此原告诉称系安徽东屹建设工程有限公司所欠债务与事实不符；原告诉称被告愿意退还50000元给原告不是事实。原告通过与舒翔短信和电话的方式联络，舒翔表示愿意退还，而不是安徽东屹建设工程有限公司愿意退还；舒翔将安徽东屹建设工程有限公司转给陈继民时订立的书面合同明确表示公司没有对外的债权债务，因此可见原告的50000元与安徽东屹建设工程有限公司、陈继民没有任何关系。请求法院驳回原告对被告的诉讼请求。本院经庭审举证、质证，对涉案证据认证意见如下：朱成军所举身份证复印件，相对方不持异议，本院予以认定。朱成军所举安徽东屹建设工程有限公司的工商注册信息、变更登记信息,变更登记审核表、股东会决议、股权转让协议书、法定代表人信息，原安徽发翔建筑劳务有限公司的营业执照复印件、陈继民的身份信息、舒翔的身份信息，相对方对其三性不持异议异议，本院予以认定。朱成军所举架子工分包合同、安徽发翔建筑劳务有限公司出具的收据、原告给舒翔的转账记录，具有真实性、合法性和关联性，且可以相互印证，本院予以认定。朱成军所举舒校模的书面证言，因该证人未出庭作证，本院不予认定。证人陈某当庭所作的陈述，与其他证据相互印证，本院予以认定。陈继民所举安徽东屹建设工程有限公司营业执照复印件、法定代表人身份证复印件，朱成军不持异议，本院予以认定。陈继民所举公司股权转让合同书，法人承诺书，收条2张，具有真实性，但根据法律规定，企业股东或名称变更后，应当承受原公司的债务，本院对该组证据关于原告的50000元保证金不属于安徽东屹建设工程有限公司承担责任范围的证明目的不予认定。根据上述认定的证据，并结合双方当事人的当庭陈述，本院审理查明的事实为：2018年3月27日,安徽发翔建筑劳务有限公司与朱成军签订架子工分包合同,拟将寿县新桥国际产业园万博学院新桥校区项目脚手架及钢管扣件材料工程以包工包料的方式分包给朱成军进行施工。当日，朱成军按合同约定向该公司法定代表人舒翔在中国建设银行的账户转款5万元作为合同履约保证金，安徽发翔建筑劳务有限公司向朱成军出具了收据，并加盖了公司印章。后因安徽发翔建筑劳务有限公司未能承建万博学院新校区项目工程，致使朱成军与该公司所签订的架子工分包合同未能履行，舒翔虽口头承诺退还履约保证金，但一直未能兑现。2019年5月26日，舒翔出具法人承诺书，载明：承诺安徽发翔建筑劳务有限公司无任何债权债务关系，目标公司开户未经营未走账。本人承诺将目标公司百分之百股权及相关资质授予安徽君胜未来建设工程有限公司处置转让，在转让项目达成之前不得撤销。承诺人对受承诺人在授权范围内的行为所产生的法律后果均予以认可，另该承诺不可撤销。2019年6月6日，合肥众磊企业管理咨询有限公司与陈继民签署《公司股权转让合同书》，将其所持有的安徽发翔建筑劳务有限公司100%的股权以109000元作价转让给陈继民所有，陈继民于当日付清收购款，并与安徽发翔建筑劳务有限公司原股东舒翔（99%股权）、张丽平（1%股权）签署股权转让协议书，形成股东会决议，决定将安徽发翔建筑劳务有限公司变更为安徽东屹建设工程有限公司，法定代表人由舒翔变更为陈继民，将舒翔和张丽平持有的公司股权转让给陈继民，所有债权债务一并转让，转让之后公司股东为陈继民，公司类型由有限责任公司变更为一人有限责任公司。2019年6月6日，双方到合肥市市场监督管理局进行了变更登记，正式换领“安徽东屹建设工程有限公司”营业执照。本院认为，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。朱成军按照合同约定向安徽发翔建筑劳务有限公司交付履约保证金，虽是转到舒翔的个人账户，但是合同的主体是安徽发翔建筑劳务有限公司，该公司也出具了收据，并加盖了公司的印章，应当视为公司行为。在双方合意解除所签订的架子工分包合同的情况下，安徽发翔建筑劳务有限公司应当及时退还已经收取的履约保证金。陈继民通过股权转让（债权债务一并转让）的形式取得安徽发翔建筑劳务有限公司的全部股权，并到市场监督管理部门将公司更名为安徽东屹建设工程有限公司（自然人独资），应当承担返还朱成军履约保证金的责任。陈继民作为一人有限责任公司的股东，未能提供证据证明公司财产独立于自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。安徽发翔建筑劳务有限公司在解除合同后故意拖欠履约保证金，应当承担相应的违约责任，但朱成军要求按银行同期贷款利率的1.5倍支付利息的主张，依据不足，应按中国人民银行同期贷款基准利率或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付迟延付款的利息。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、第六十五条，《中华人民共和国合同法》第九十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定,判决如下:一、被告安徽东屹建筑工程有限公司于本判决生效后10日内返还原告朱成军履约保证金50000元，并从2019年6月6日起按照中国人民银行同期贷款年基准利率4.75%计算利息至2019年11月19日，从2019年11月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%计算利息至款清之日止;二、被告陈继民对上述第一项承担连带清偿责任三、驳回原告朱成军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元,减半收取525元，由安徽东屹建筑工程有限公司、陈继民负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。审判员  樊远广二〇二〇年六月二十四日书记员  余晴雪附法律条文如下：《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。第六十七条法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担。法人分立的，其权利和义务由分立后的法人享有连带债权，承担连带债务，但是债权人和债务人另有约定的除外。《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。