新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院行 政 判 决 书（2019）新0104行初63号 原告：张爱玲，女,1971年7月5日出生,汉族,住乌鲁木齐市。委托代理人:赵焓杏,新疆鼎泽凯律师事务所律师。被告:乌鲁木齐市城乡规划管理局,住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。法定代表人:张卫民,乌鲁木齐市城乡规划管理局局长。委托代理人:齐娜古丽·吾守尔,女,乌鲁木齐市城乡规划管理局副局长。委托代理人:芦陶叶,新疆邦本律师事务所律师。第三人:新疆佳雨房地产开发有限公司,住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。法定代表人:霍韋,新疆佳雨房地产开发有限公司董事长。委托代理人:张康,男，1992年12月30日出生,汉族,新疆佳雨房地产开发有限公司法务专员,住乌鲁木齐市。委托代理人:王宇飞,新疆赛天律师事务所律师。原告张爱玲与被告乌鲁木齐市城乡规划管理局（以下简称：乌市规划局）及第三人新疆佳雨房地产开发有限公司（以下简称：佳雨房地产公司）不履行法定职责一案，本院于2019年8月21日受理后，依法向被告、第三人送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年12月3日，公开开庭审理了本案。原告张爱玲的委托代理人赵焓杏，被告乌市规划局的委托代理人齐娜古丽·吾守尔、芦陶叶，第三人佳雨房地产公司的委托代理人张康、王宇飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告乌市规划局于2019年10月24日作出乌城规信[2019]8号《关于新疆佳雨房地产开发有限公司开发佳雨·中城建设项目重大违法行为的举报有关情况的回函》。原告张爱玲诉称，原告系乌鲁木齐市沙依巴克区克拉玛依东路13号佳雨·中城商业住宅楼的业主,该项目由第三人佳雨房地产公司开发建设,但该项目未按照《建设工程规划许可证》的规定进行建设,将规划许可的19层加盖至23层，且未经任何合法变更程序批准，造成该项目未通过规划竣工认可、未验收及未办理房产权属的初始登记。第三人于2011年年底将房屋交付原告使用,交付时第三人未向原告出示房屋验收合格证明，以至于原告至今都未取得房屋不动产登记证书。2019年2月,原告向被告递交《关于新疆佳雨房地产开发有限公司开发的佳雨·中城建设项目重大违法行为的举报》信函,要求被告依法履行法定职责，对第三人的违法建设行为进行查处,但被告至今未就原告的举报作任何回复,属于行政不作为的行为。由于被告的不作为使得第三人的违法建设行为持续存在,原告无法取得不动产权登记证书。为维护原告的合法权益,故原告提起行政诉讼。诉讼请求：判令被告依法履行管理职责，对佳雨中城小区项目违法建设行为予以查处。原告张爱玲向本院提交了以下证据：1、商品房预售合同,证明原告是涉案的业主。2、EMS邮政特快专递邮寄单,证明2019年2月25日,原告通过邮政专递的方式向被告举报第三人存在违法加盖建筑物的事实。3、关于新疆佳雨房地产开发有限公司开发的佳雨·中诚建设项目重大违法行为的举报，证明第三人公司存在违法加盖建筑物的事实。被告乌市规划局辩称，一、2019年3月1日,我局收到原告张爱玲等人《关于新疆佳雨房地产开发有限公司开发的佳雨中城建设项目重大违法行为的举报》,经核实,第三人佳雨房地产公司在未取得《建设工程规划许可证》的前提下,对乌鲁木齐市沙依巴克区克拉玛依东路佳雨·中诚商业住宅楼项目,利用景观造型内部空间进行了隔层建设,共隔离4层,即20层至23层,结构为框架,建筑面积为2975.08㎡,该4层隔层未办理任何手续。针对该违法建设行为,沙依巴克区城市管理行政执法局已于2018年5月2日作出罚款6594000元的行政处罚决定。我局已将上述事实告知了原告。二、原告诉讼请求不成立。沙依巴克区城市管理行政执法局对上述第三人的佳雨·中城建设项目未按规划建设违规这一情况经立案调查,于2018年5月2日,作出了沙罚决[2018]第直0001号《行政处罚决定书》，并依照《乌鲁木齐市城市管理行政综合执法条例》第四条及《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定,鉴于第三人在本案中有经行政机关责令要求纠正违法后,仍继续实施违法行为的法定情形,根据《乌鲁木齐市规范行政处罚自由裁量权办法》第十四条第（三）项的规定,决定从重处罚,对第三人作出没收违法收入6201000元,并处建设工程造价10%的罚款(建设工程造价3930000元×10%＝393000元)的行政处罚,共计6594000元。第三人已在规定时间内履行了该《行政处罚决定书》中规定的义务。三、根据“一事不再罚”原则,被告无权作出二次行政处罚。沙依巴克区城市管理行政执法局已对佳雨中城建设项目重大违法行为进行了行政处罚,且第三人缴纳了全部罚款。被告认可沙依巴克区城市管理行政执法局的处罚,故根据《行政处罚法》第二十四条的规定,对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。综上,被告不具有行政不作为行为，请法院依法驳回原告的诉讼请求。被告乌市规划局向本院提交了以下证据：1.乌沙综案字[2018]第直0001号乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局案件卷宗，证明乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局依照相关规定已对第三人作出了行政处罚，第三人已缴纳罚款6594000元；2.乌城规信[2019]8号《关于新疆佳雨房地产开发有限公司开发佳雨·中城建设项目重大违法行为的举报有关情况的回函》，证明原告起诉被告未依法履行管理职责的诉讼请求不能成立。第三人佳雨房地产公司述称，一、我公司的违法行为已受到有关部门的行政处罚。2018年5月2日,乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局向我公司作出了沙罚决[2018]第直0001号《行政处罚决定书》,认为我公司对乌鲁木齐市沙区克拉玛依东路佳雨·中城商业住宅楼项目,利用景观造型内部空间进行隔层建设,共隔离4层,即20层至23层,结构为框架,建筑面积为2975.08㎡的建筑未取得《建设工程规划许可证》，并认为我公司存在有经行政机关责令纠正违法行为后仍继续实施违法行为的情形,根据《乌鲁木齐市规范行政处罚自由裁量权办法》第十四条第(三)项的规定,决定从重处罚,对我公司作出(1)没收违法收入6201000元；(2)处建设工程造价10%罚款(建设工程造价3930000×10%=393000元),共计6594000元的行政处罚。该行政处罚作出后,我公司既未提出行政复议,也未提起诉讼,将全部罚款缴纳完毕。由此可知,乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局对我公司的行政处罚程序合法，处罚事项已经执行完毕,不存在对我公司违法行为不予查处的事实。二、原告提出的诉讼请求没有事实及法律依据。原告在诉状中陈述于2019年2月向被告乌市规划局递交《关于新疆佳雨房地产开发有限公司开发的佳雨·中城建设项目重大违法行为的举报》信函,要求被告履行法定职责对我公司的违法建设行为进行查处。由此可知,原告对于我公司已被乌鲁木齐市沙依巴克区行政执法局给予行政处罚的事实并不清楚。《中华人民共和国行政处罚法》第二十四条规定：“对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。”根据相关规定,对违法建设行为统一由行政执法局作出处罚并执行。原告向被告提出对我公司进行处罚的要求不符合相关法律、法规的规定。综上,我公司已因违法行为受到了行政处罚,原告提出的诉讼请求没有事实及法律依据,请求人民法院在查明事实的基础上依法驳回原告的诉讼请求。第三人佳雨房地产公司向本院提交了以下证据：1、乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局沙罚决[2018]第直0001号《行政处罚决定书》；2、情况说明。以上证据证明我公司因违法建筑受到行政处并缴纳了罚款。经质证，原告对被告提供的上述证据真实性、合法性、关联性均予以认可，但对行政处罚决定书的内容不认可。第三人对被告提供的上述证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。经质证，被告对原告提供的上述证据的真实性、关联性予以认可。第三人对原告提供的上述证据的真实性予以认可，与本案的关联性不予认可。经质证，原告对第三人提供的上述证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。被告对第三人提供的上述证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。本院对原、被告及第三人提交的上述证据的真实性均予以确认。经审理查明，2007年12月5日，第三人佳雨房地产公司依法取得位于克拉玛依路，用地面积1757㎡的商业住宅用地《建设用地规划许可证》（编号：2007000282）。2008年7月23日，第三人佳雨房地产公司取得上述土地的商业综合楼《建筑工程施工许可证》（乌国土利市2008字第124号），批准的建设工期自2008年7月至2009年7月，其中商业分摊用地面积为696.3㎡，住宅分摊面积为1060.7㎡。2009年7月31日，第三人取得商业住宅楼《建筑工程施工许可证》（编号：650101200907310101.0319）及《建设工程规划许可证》（建字第650103200900429号）。其中，开工日期为2009年6月5日，合同竣工日期为2011年1月25日，建设规模为21061.57㎡，建筑层数为地下2层，地上19层，地上面积为17790.53㎡，含阳台面积为128.52㎡，地下面积为3271.04㎡。2009年12月12日，原告与第三人签订了商品房预售合同，原告购买了第三人位于沙依巴克区克拉玛依东路13号1栋1单元18层1809号，成交价795737元（按期付款方式），建筑面积为94.17㎡的房屋一套。2011年9月11日，乌鲁木齐市公安消防支队作出乌公消验[2011]第0160号建设工程消防验收意见书，对第三人位于乌鲁木齐市克拉玛依东路13号楼，地下2层，地上19层，建筑高度66.29m，建筑面积21061.57㎡，地上1层至5层为商场，6层至14层为单身住宅，15层至19层为住宅的建筑物进行综合评定，该建设工程消防验收合格。2012年4月，第三人未经批准擅自对乌市沙依巴克区克拉玛依东路13号佳雨中城商业住宅楼项目的19层以上架空部分的景观造型内部空间，用隔断进行了隔层，共隔离了4层（即20层至23层）。2018年4月2日，沙依巴克区城市管理行政执法局接到匿名电话举报，其工作人员到达现场后，发现第三人用隔断进行隔层的事实。2018年4月8日，第三人委托新疆诚成房地产评估测量有限公司对加建部分作了市场价值评估和工程造价评估，评估结果：市场价值总价是6201000元、工程造价是3930000元。2018年4月12日，乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局就第三人未按照建设工程规划许可证的规定进行建设事宜召开案件审理委员会。2018年5月2日，乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局作出沙罚决[2018]第直0001号《行政处罚决定书》，处罚如下：1、没收违法收入6201000元；2、处建设工程造价10%罚款的行政处罚，共计6594000元。后第三人按照该处罚决定缴纳了上述罚款。2019年2月25日，原告张爱玲通过EMS邮政特快专递向被告乌市规划局邮寄了《关于新疆佳雨房地产开发有限公司开发的佳雨·中诚建设项目重大违法行为的举报》。在该举报材料中，原告称：“《城乡规划法》第六十四条规定：未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。因此请求乌市规划局根据《城乡规划法》第六十四条之规定，对佳雨公司的重大违法行为予以处理，并对业主的举报行为予以明确的书面答复。”2019年10月24日，被告乌市规划局就原告的举报出具了乌城规信[2019]8号《关于新疆佳雨房地产开发有限公司开发佳雨·中城建设项目重大违法行为的举报有关情况的回函》，载明：“2018年5月，沙区执法局对新疆佳雨房地产开发有限公司未按建设工程规划许可证的违法建设行为进行行政处罚，新疆佳雨房地产开发有限公司缴纳600余万元的处罚金。按一事不二罚的原则，我局对该违法行为不再进行处罚。因该项目涉及多部门，需要时间协商处理，我局未能在第一时间进行答复。目前，可对合法部分进行认可，建设单位正在准备办理相关手续。如有疑问，请及时与我们联系”。现原告张爱玲以被告乌市规划局未依法履行管理职责向本院提起行政诉讼。庭审中，原告明确其诉讼请求为“要求被告拆除第三人违建的建筑物”。本院认为，首先，乌市规划局系贯彻落实党中央、自治区党委关于城乡规划工作的方针政策和决策部署以及市委工作要求，在履行职责过程中坚持和加强对城乡规划工作的集中统一领导的行政机关。其职能有：1、贯彻执行国家、自治区和我市有关城乡规划工作的方针、政策和法律、法规，起草有关地方性法规、规章草案和政策措施，制定相关管理规范和技术标准，并组织实施和监督检查；2、贯彻落实经国务院批准的城市总体规划，组织开展全市空间发展和空间治理研究，会同有关部门组织编制国土空间规划；组织开展控制详细规划、城市设计、修建性详细规划及相关专项规划的编制、报批工作；组织开展城市规划实施情况评估；负责城市雕塑和公共空间景观风貌规划管理工作；3、负责城乡建设用地范围内的规划管理工作；承担建设项目选址意见书、规划条件的核发工作；承担建设用地规划和建设工程规划的许可工作；承担权限内建设工程竣工规划认可书核发工作；4、负责城乡规划测绘管理、地理信息系统建设和城建档案资料的管理，建设管理以“多规合一”为基础的“一张蓝图”协同平台，为城乡规划、建设、管理提供测绘、地理信息数据资料和档案资料；5、负责规划行业和规划设计市场的管理工作；组织编制行业发展规划，推动规划行业技术进步；负责乙级、丙级规划编制单位资质审核和规划设计单位验证工作；6、负责对城乡规划编制、审批、实施、修改的监督检查；负责各类建设项目的规划监督管理，并查处建设项目批后实施过程中违反规划法律、法规的行为；7、参与乌昌区域协同发展、兵地融合发展各类专项规划研究；8、承办市委、市人民政府交办的其他各项工作”。由此可以看出，被告乌市规划局并无对违法建筑予以拆除的职权。其次，《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的,由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设;尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的,限期改正,处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款;无法采取改正措施消除影响的,限期拆除,不能拆除的,没收实物或者违法收入,可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”。《中华人民共和国行政处罚法》第二十四条规定：“对当事人的同一违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚”。本案中，乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局就第三人未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的事实已作出了没收违法收入6201000元、处建设工程造价10%罚款的行政处罚共计6594000元的行政处罚决定。第三人亦按照该处罚决定缴纳了上述全部罚款。再次，原告张爱玲向被告乌市规划局邮寄《关于新疆佳雨房地产开发有限公司开发的佳雨·中诚建设项目重大违法行为的举报》，中要求被告根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，对第三人的违法行为予以处理，并对业主的举报行为予以明确的书面答复。在该举报材料中原告并未提出要求被告拆除第三人违建的建筑物的主张。被告乌市规划局作出乌城规信[2019]8号《关于新疆佳雨房地产开发有限公司开发佳雨·中城建设项目重大违法行为的举报有关情况的回函》已书面答复原告按一事不二罚的原则，对该违法行为不再进行处罚。故被告不存在原告所述的未依法履行管理职责的行为。现原告诉至本院，要求被告拆除第三人违建的建筑物的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定判决如下：驳回原告张爱玲的诉讼请求。本案受理费50元（原告已预交），由原告张爱玲负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   孙津艳人民 陪 审员   周丽玲人民 陪 审员   侯卫霞{文书日期}书  记  员   王晓倩