广西壮族自治区百色市右江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1002民初1394号 原告:广西百色市夏松投资有限公司,地址:广西百色市右江区新兴路川惠广场A3栋18层01号，统一社会信用代码:914510000907047133。 法定代表人:罗战,执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人:黄典春,广西祺光昭来律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王心雨,广西祺光昭来律师事务所实习律师。 被告:杨柳,女,壮族,1991年4月9日生,现住:广西百色市右江区。 委托诉讼代理人：黄滟晴，百色市法律援助中心律师。 委托诉讼代理人：马浩琼，广西锐州律师事务所律师。 原告与被劳动争议一案，本院于2020年4月29日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人，被告及委托诉讼代理人黄滟晴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提起诉讼请求：一、判令原告不承担2019年5月1日双倍工资差434.29元；二、判令原告不予承担2019年5月4日至2019年12月12日未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额24329.05元；三、判令原告无需向被告支付2018年6月18日、2018年10月1日至3日、2019年1月1日、2019年5月1日、2019年6月7日、2019年10月1日及10月3日法定节假日加班工资4344.84元；四、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、百色市劳动人事争议仲裁委员会将法定节假日的加班费计入双倍工资差额的计算基数是错误的。依照《劳动合同法》第八十二条,二倍工资的正常理解是在正常工资的基础上再加一倍,不包含加班费。关于未签订劳动合同的双倍惩罚则应当以劳动者正常出勤的工资及天数为标准,2019年5月1日原告加班所得的收入是加班费,而非正常工资。本案中,5月份在仲裁时效内应当计算的正常出勤仅有2019年5月2曰,因双方未签订书面劳动合同约定月工资标准,按照原告实发给被告的2019年5月的工资为3148.62元,原告应当支付的5月份双倍工资差为3148.62元÷21.75元×1天=144.76元。 二、原告不应当承担2019年5月4日至2019年12月12日未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额24329.05元。依照《劳动合同法》第82条,用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。首先该法条明确规定了,不与劳动者签订书面劳动合同的惩罚性双倍工资的赔偿最多11个月。其次,该条第2款“违反本法规定”指的是用人单位违反《劳动合同法》第14条第2款“应当订立无固定期限劳动合同”的情形,而并非指的是不订立书面无固定期限的劳动合同,百色市劳动人事争议仲裁委员会适用法律错误。相反,根据《劳动合同法》第14条第3款的规定,“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”,即从2019年5月4日起,原被告间已经订立了无固定期限劳动合同,原告不应当再支付双倍工资,其承担的义务只是补签书面劳动合同。 三、仲裁庭裁决原告应当向被告支付的加班费过高。首先,对仲裁庭确认计算加班费的月工资的基数为3500元/月,原告予以认可,4344.84元的计算公式:9天×3500元/月÷21.75×300%并没有错误,但原告已实际支付了一倍的工资,被告再次请求支付3倍的工资,已重复计算了一倍。第二,原告单位实行的是一周六天的工作时间,保证了劳动者每周有一天的休息日,符合《劳动法》第三十八的规定,此外,原告还根据少数民族习惯的节日安排放假休息。原告依被告提供的2018年5月至2019年12月的排班表计算,被告在此期间应当休息的全部时间为98天(含每周的一日正休及其他的节假日休息及补休),而被告已实际休息的时间已达103.5天,被告在节假日上班已得到了全面的补休,原告不应再向被告支付加班费。第三,如果被告法定节日加班9天的3倍工资得予支持,那么被告多休的5天,相当于原告多付的5天的工资885元(计算公式为:5天×3500元/月÷21.75)应当从原告支付的2倍工资2896.56元中扣减,即原告只需再付给被告2011.56元即可。基于上述事实与理由,特此起诉,望公正判决。 被告辩称，一、原告主张不承担2019年5月1日双倍工资差434.29元是在未签订书面劳动合同期间，当日被告上班应支付节假日三倍工资。二、原告主张不支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额无事实法律依据。三、原告诉请第三项无事实法律依据，被告已履行加班行为，原告应支付被告节假日加班费4344.84元。 经审理查明，2018年5月，被告进入原告公司工作，任置业顾问、招商专员等职位。劳动关系存续期间,双方没有签订书面劳动合同。被告在原告单位工作时间安排为每周工作6天,休息1天,每天一个班,实行早晚班制。被告在2018年端午节加班1天、国庆节加班3天、2019年元旦节、劳动节、端午节各加班1天、国庆节加班2天,2018年6月至2019年10月期间,被告在法定节假日共加班9天。2019年12月10日,被告以不接受公司调岗工作安排为由,向原告递交《辞职通知书》,要求立即与原告解除劳动关系并办理离职交接手续。2019年12月12日,原告批准被告辞职。2019年12月13日,被告办理了离职交接手续,此后，未再到原告处工作。被告于2019年12月19日向百色市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年3月17日百色市劳动人事争议仲裁委员会作出百劳人仲字【2020】第11号仲裁裁决书。原告不服遂诉至本院。 以上事实有原告提交的《员工入职登记表》、《辞职通知书》、《杨柳从2018年5月3日至2019年12月12日出勤登记汇总表》、百劳人仲字（2020）第11号仲裁裁决书，被告提交的工资条、《2018年5月至2019年12月排班表》、《中国工商银行借记卡账户历史明细清单》等证据材料以及当事人在庭审中一致的陈述等证据证实，并经庭审质证，足以认定。 本院认为:一、关于应否支付未签订书面无固定期限劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”本案被告自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向被告每月支付两倍的工资，并应视为原告与被告已订立无固定期限劳动合同，应当补订书面劳动合同。因此，原告与被告应视为已订立书面劳动合同的情形不符合应支付未签订书面无固定期限劳动合同二倍工资差额的规定，原告主张不应支付未签订书面无固定期限劳动合同二倍工资差额，符合法律规定，本院予以支持。 二、关于应否支付节假日加班工资问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项规定“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”被告2018年6月18日、2018年10月1日至3日、2019年1月1日、2019年5月1日、2019年6月7日、2019年10月1日及10月3日,被告在相应的法定节假日期间均上班。由于原告未能提供证据证明,安排被告在法定节假日加班后已足额支付了相应的加班工资,根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》(法释[2001]14号)第十三条关于举证责任的规定,应由原告承担举证不利后果。庭审中，双方对仲裁裁决就节假日加班工资的计算方式，工资基数及计算结果无异议，本院对仲裁裁决确认的金额本院予以确认，即原告应支付被告节假日加班工资4344.84元。 三、关于应否支付2019年5月1日未签订劳动合同二倍工资434.29元问题。2019年5月1日被告被安排上班，应支付节假日工资434.29元（3148.62元÷21.75元×3=144.76元）已包括在上述节假日工资中，对于当日不应再计算未签订书面劳动合同二倍工资差额，且2019年5月份被告也已休息9天，现原告同意按144.76元计算被告工资差额，本院照准，并从未签订书面劳动合同二倍工资差额18073.35元中扣减，即原告应支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额17928.59元。 四、对于原、被告双方对仲裁裁决中确认双方从2018年5月3日至2019年12月12日存在劳动关系双方无异议，本院照列。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十一条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一)》第十三条的规定,判决如下： 一、确认被告杨柳与原告广西百色市夏松投资有限公司在2018年5月3日至2019年12月12日期间存在劳动关系； 二、原告广西百色市夏松投资有限公司应支付被告杨柳2018年12月20日至2019年5月3日未签订书面劳动合同二倍工资差额17928.59元； 三、原告广西百色市夏松投资有限公司应支付被告杨柳法定节假日加班工资4344.84元； 四、原告广西百色市夏松投资有限公司无需支付被告杨柳未签订书面无固定期限劳动合同二倍工资差额24329.05元。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。 上述应付的款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。义务人逾期不履行的，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审判员 梁 琳 二〇二〇年六月二十三日 书记员 黄泽钰