辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终727号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地：盘锦市兴隆台区双兴中路92号。 负责人：王宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张朔，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：王新忠，男，1951年1月16日出生，汉族，现住盘锦市兴隆台区。 委托诉讼代理人：徐蕊，辽宁芳诚律师事务所律师。 原审被告：王景军，男，1969年3月5日生，住辽宁省盘锦市兴隆台区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司因与被上诉人王新忠、原审被告王景军机动车交通事故责任纠纷一案，不服盘锦市兴隆台区人民法院作出的（2019）辽1103民初665号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月2日公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司的委托诉讼代理人张朔、被上诉人王新忠的委托诉讼代理人徐蕊到庭参加诉讼，原审被告王景军经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司上诉请求：撤销辽宁省盘锦市兴隆台区人民法院（2019）辽1103民初665号民事判决，依法改判上诉人不承担被上诉人的误工费（40,040元）、残疾赔偿金（90,981.8元）、精神损害抚慰金（10,000元）、鉴定费（1,009元），即比照一审判决减少上诉人的赔偿金额142,030.8元。 事实及理由：被上诉人误工费不能成立。被上诉人己经达到退休年龄，正常已经不存在工资收入。被上诉人一审中提供的证据不足以支持每月3,300元工资收入的事实，上诉人在被上诉人住院后进行查勘时，被上诉人也从未表示在大东北朱家烧烤吧工作。被上诉人不构成九级伤残。被上诉人的伤残鉴定不符合鉴定规范，测量患侧活动度时并未考虑与健侧对比，且在鉴定时被鉴定人隐瞒了其已经进行了二次手术取出内固定物的事实。由于被上诉人的误工费一直给付到事故后的364天，按此计算时间，被上诉人的年龄已经达到68岁，在计算残疾赔偿金的给付年限时，应当按12年计算不应是13年。误工费与残疾赔偿金不能重复。鉴定费一审法院虽然认定由原审被告1,009元鉴定费，但在计算被上诉人的经济损失时仍然将鉴定费计算在上诉人承担赔偿的范围内。 原审法院认定事实：2018年5月18日6时，王景军驾驶车牌号为辽Ｌ×××××的小型客车，沿盘锦市兴隆台石油大街由西向东行驶至盘锦市兴隆台区石油大街路段锦祥小区南门中央隔离护栏南侧人行横道线时，与沿人行横道线由北向南过道路的王新忠相撞，致王新忠受伤及车辆受损的交通事故。此次事故经盘锦市公安局交通警察支队兴隆台交警大队作出道路交通事故认定书，认定被告王景军负事故全部责任，原告王新忠无责任。原告受伤后，当天入盘锦市中心医院住院治疗，被诊断为左胫骨平台骨折SchatzkerⅡ型，左膝关节内侧副韧带损伤等，共住院63天，一级护理1天，二级护理62天，花费医疗费57,495.85元。2019年4月8日原告第二次入盘锦市中心医院住院治疗，诊断为左胫骨平台骨折术后骨性愈合，住院4天，均为二级护理，花费医疗费6,287.15元。原告另花费门诊费用1,398.72元。本案在审理期间，原告向本院提出鉴定申请，要求对其因交通事故造成的伤情进行伤残等级鉴定，经盘锦市中级人民法院摇号委托，盘锦市大洼区人民医院法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行了鉴定，鉴定结论为：王新忠左膝部损伤，致左胫骨平台骨折，其伤残程度属九级伤残。原告受伤后，因行动不便，购买了拐杖及轮椅，共花费1,808.00元。 另查，原告在此次事故发生前在盘锦市双台子区朱家烧烤吧从事碳工工作，每月工资3,300.00元，事故发生后未能上班，工资停发。 再查，肇事车辆辽Ｌ×××××小型客车车主系被告王景军，该车在被告平安保险盘锦支公司投保了交强险和第三者责任险50万元，事故发生在保险期间内。 原审法院认为：公民享有生命健康权，禁止他人非法侵害，侵害他人人身权益的，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身损害的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由各方按各自过错比例承担责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告王新忠的具体损失如下：1、医疗费65,032.22元。2、护理费，原告主张按照居民服务业标准计算误工费，符合法律规定，护理费用为7,738.50元（42,157元/年÷365天×67天）。3、住院伙食补助费6,700元（100元/天×67天）。4、营养费，根据原告伤情，支持2,010元（30元/天×67天）5、交通费，对该部分损失本院酌定300元。6、财产损失，本院结合事故认定书及损失物品照片，酌定原告财物损失1,000元。7、辅助器具费1,808元。8、伤残赔偿金：90,981.80元（34,993元/年×20%×13年），被告平安保险盘锦中心支公司对鉴定意见持有异议，并申请了专家出庭对鉴定人员提出质询，但并未使鉴定机构作出改变鉴定结论的意见或提供足以推翻鉴定结论的证据，故本院仍以鉴定机构作出的鉴定结论为准，按照九级伤残确定原告的赔偿系数。9、误工费，虽然原告超过60周岁，但根据原告提供的证据，其有固定收入，因交通事故确实造成了误工损失，故对误工费予以支持，计算至定残之日为40,040元（364天×3,300元/月÷30天/月）。对于定残之后的误工费，因伤残赔偿金已经包含该部分费用，故不予支持。10、精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级，酌定10,000.00元。11、鉴定费1,009.00元。租床费用不属于法定赔偿项目，本院不予支持。以上原告损失共计：226,619.52元（其中30,000.00元系被告王景军垫付）。其中鉴定费1,009.00元不属于保险公司理赔范围，应由被告王景军负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司在交强险和商业第三者责任险范围内赔偿原告王新忠各项经济损失共计196,619.52元，于本判决生效后10日内一次性付清；被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司将被告王景军垫付的30,000.00元费用直接支付给被告王景军，于本判决生效后10日内一次性付清。 王新忠向原审法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、辅助器具费、误工费、伤残赔偿金、财产损失、鉴定费合计244,789.50元（其中有3万元是被告王景军垫付的）；2、本案涉案费用由被告承担。 本院查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，针对本案的争议焦点阐述如下：关于被上诉人是否存在误工费问题，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，误工费是因误工减少的收入。本案被上诉人在一审时提交了相关证据材料能够证明被上诉人在交通事故发生前从事劳务事实存在，上诉人未提供相反的证据，对上诉人的该上诉请求本院不予支持。关于被上诉人是否构成九级伤残问题，上诉人主张在对被上诉人进行伤残鉴定时未对被上诉人健侧活动度进行测量不符合鉴定规范，但该不规范的鉴定并不足以导致对患侧活动度的测量结果的不真实，上诉人未提供其他证据否定鉴定机构的鉴定结论。对于鉴定时是否取出体内固定物，被上诉人王新忠鉴定的时间是2019年4月4日，而其二次手术取固定物住院期间是4月8日－12日，不存在鉴定时隐瞒事实的情况。故上诉人的该上诉主张本院不予支持。关于伤残赔偿金赔偿年限问题，上诉人主张一审判决存在伤残赔偿金与误工费重复给付问题，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，伤残赔偿金自定残之日起按二十年计算，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。本案被上诉人王新忠定残时间是2019年5月7日，定残时被上诉人王新忠已满68周岁。按照上述司法解释，伤残赔偿金给付年限应当是12年，一审法院按照13年确定赔偿标准缺乏事实依据，上诉人的该上诉请求本院予以支持。 关于鉴定费负担，原审法院虽然判决原审被告承担，但在上诉人的损害赔偿数额中仍然包括了该项内容，本院予以改正。另外，原审被告王景军垫付的3万元费用，应当由上诉人支付给原审被告王景军。综上，对上诉人上诉有理的部分予以支持。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销盘锦市兴隆台区人民法院（2019）辽1103民初665号民事判决； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司在强制保险责任限额范围内赔偿被上诉人王新忠110,000.00元； 三、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司商业责任险范围内赔偿被上诉人王新忠剩余的各项经济损失78,620.92元（已扣除原审被告王景军垫付的30,000.00元），于本判决生效后10日内一次性付清。 一审案件受理费4,972.00元，减半收取，由原审被告王景军负担2,251.00元，原审原告王新忠负担235.00元；二审案件受理费3,141.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司负担3,091.00元，被上诉人王新忠负担50.00元。 本判决为终审判决。 审判长  王玉荣 审判员  周慧君 审判员  郭安福 二〇二〇年六月十六日 书记员  张瀚文