湖北省武汉经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0191民初4642号原告：潘星龙，男，1987年8月1日出生，汉族，住湖北省罗田县，委托诉讼代理人：胡远华，湖北广众律师事务所律师。被告：武汉思新商品砼有限公司，住所地湖北省武汉经济技术开发区（共建区）长江路特6号厂房。法定代表人：黄传昌，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李伟，湖北中和信律师事务所律师。原告潘星龙与被告武汉思新商品砼有限公司（以下简称思新公司）侵权责任纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月15日公开开庭进行了审理。原告潘星龙的委托诉讼代理人胡远华、被告思新公司的委托诉讼代理人李伟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告潘星龙向本院提出诉讼请求为：1.判令被告思新公司依法赔偿原告潘星龙医药费等损失116,816.52元(医药费4,197.52元、后期治疗费3,000元、误工费35,769元、护理费13,500元、住院期间伙食补助费1,550元、营养费4,500元、鉴定费2,300元、交通费2,000元、精神抚慰金50,000元)；2.判令由被告思新公司承担本案的全部诉讼费。事实和理由：原告潘星龙于2016年4月入职被告思新公司，职务为运输混凝土搅拌车司机。2016年6月18日，原告潘星龙在驾驶搅拌车运送混凝土时车辆发生侧翻，原告潘星龙因此受伤。事故发生后，原告潘星龙被送到医院治疗，前后共住院31天。经鉴定，原告潘星龙的损伤不构成伤残，误工期为伤后180日，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日，建议给予后期医疗费3,000元。原告潘星龙认为被告思新公司未为原告潘星龙申请工伤，导致原告潘星龙无法获得工伤保险待遇。原告潘星龙为维护自身合法权益，故诉至法院，请求依诉予判。被告思新公司答辩称：我方认为原告潘星龙所受伤害没有经过行政机关认定为工伤，反而是生效的判决确认是原告潘星龙自己的原因导致其超期提出工伤认定，因此我方不需向其支付此次事故的损失；2016年6月18日的事故是原告潘星龙自身原因导致的单方事故，属于意外事件，我方不存在故意及过失，我方不是原告潘星龙受伤的侵权责任人及最后责任的承担主体，意外事件用人单位不承担责任，应由原告潘星龙自行承担；我方认为原告潘星龙不具有依据侵权法律关系向被告思新公司主张侵权责任赔偿请求权的法律基础，我方想知道原告潘星龙主张侵权责任的依据是什么；原告潘星龙受伤后我方承担住院期间医疗费43,663.41元，还发放了2016年6月至2017年8月的工资共计13,288.54元，原告潘星龙本次事故导致车辆损毁，车辆损失为200,000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院均予以确认并在卷佐证。对真实性有异议的证据，本院作如下认定：原告潘新龙提交的武福爱[2019]临鉴字第496号司法鉴定意见书，被告思新公司有异议但未提交反证，亦未申请重新鉴定，本院对该司法鉴定意见书予以认定，对被告思新公司的质证意见不予支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告潘新龙入职被告思新公司从事搅拌车司机工作，于2016年6月18日在运输混凝土时发生车辆侧翻导致自身受伤，后送往医院治疗，前后两次住院共计31天，被告思新公司垫付医疗费43,663.41元，原告潘新龙自付医疗费4,197.52元（医保核销后）。2019年3月15日，武汉福田爱民司法鉴定中心接受原告潘星龙的委托，出具武福爱[2019]临鉴字第496号司法鉴定意见书，认定：原告潘星龙的损伤不构成伤残；建议给予后期医疗费3,000元；自受伤之日起，误工期180天，护理期90日，营养期90日。因双方未在法定期限内申报工伤，导致原告潘新龙的损失无法通过社会保险获得工伤赔偿，原告潘新龙为维护自身权益，故诉至本院，请求依诉予判。另查明，2017年12月15日，原告潘星龙向武汉市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）提交工伤认定申请，市人社局认为原告潘星龙申请工伤认定已经超过了法定的受理时限，故于当日作出工伤认定申请不予受理决定书，对其申请不予受理。原告潘星龙对市人社局上述决定不服，起诉至武汉市江岸区人民法院，后该院于2018年6月20日作出（2018）鄂0102行初91号行政判决书，判决驳回原告潘星龙的全部诉讼请求。原告潘星龙对上述判决不服，上诉至武汉市中级人民法院，该院于2018年9月11日作出（2018）鄂01行终632号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。再查明，原告潘星龙与被告思新公司劳动争议一案，经武汉市中级人民法院（2018）鄂01民终6192号民事判决书确认原告潘星龙月平均工资为3,185元。误工期内被告思新公司共计向原告潘星龙发放工资4,791.12元（1,563.52+585.52+685.52+585.52+585.52+785.52）。本院认为，工伤保险制度是在雇主侵权责任的基础上发展起来的由全社会分担工业事故造成的人身损害损失的一种制度设计。工伤事故责任起源于雇主责任，其既有侵权责任的性质，又具有工伤保险性质。劳动者所受伤害为工伤事故时，应优先适用《工伤保险条例》。本案中，虽然原告潘星龙与被告思新公司存在劳动关系，但目前原告潘星龙所受损失已无法获得工伤保险救济，故其可以选择通过人身损害赔偿作为救济手段。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故原告潘星龙的损失应由作为雇主的被告思新公司承担，因此原告潘星龙要求被告思新公司承担侵权责任的诉请本院予以支持。被告思新公司认为系原告潘星龙自身原因导致的单方事故属于意外事件、非侵权责任人等抗辩意见，无事实和法律依据，本院不予支持。关于赔偿的具体数额。原告潘星龙主张的各项损失赔偿中，医疗费4,197.52元、后期治疗费3,000元、鉴定费2,300元、营养费4,500元、住院伙食补助费1,550元符合法律规定，本院依法予以确认；误工费，根据其月平均工资3,185元依法保护180天并扣减实际发放部分4,791.12元后为21,567.5元（3,185÷21.75×180-4,791.12），原告潘星龙诉请中超出部分本院不予支持；护理费，本院结合鉴定结论依法计算为9,591.04元（38,897元/年÷365日/年×90日）；精神损害抚慰金，因原告潘星龙不构成伤残，故本院不予支持；交通费，参照其住院天数，本院酌情保护1,000元。综上，原告潘星龙的各项损失合计为47,706.06元（4,197.52+3,000+4,500+1,550+9,591.04+21,567.5+1,000+2,300）。因此，被告思新公司应赔偿原告潘星龙47,706.06元。原告潘星龙诉请中超过本院认定部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告武汉思新商品砼有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘星龙47,706.06元；二、驳回原告潘星龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费884元，减半收取442元，由原告潘星龙负担292元，由被告思新公司负担150元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  余燕二〇二〇年六月三十日法官助理桂娜书记员张童