湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终6058号上诉人（一审被告）：长沙县东辰蔬菜种植专业合作社，住所地湖南省长沙县黄兴镇黄兴新村团屋组。法定代表人：李坚，经理。委托诉讼代理人：刘青，湖南凯恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：张慧敏，湖南凯恒律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：杨大泉，男，1970年11月11日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：魏捷，湖南君卓律师事务所律师。上诉人长沙县东辰蔬菜种植专业合作社（以下简称东辰合作社）因与被上诉人杨大泉劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（2019）湘0121民初11246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。东辰合作社上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，并依法改判；2、判令本案的诉讼费由杨大泉承担。事实与理由：杨大泉的月平均工资金额认定错误，应予以纠正。杨大泉明确认可双方口头约定了工资标准，第一个月工资为4000元，以后为每月4200元。杨大泉提供的银行明细并未备注哪一笔是工资，且每月有多次转账记录、金额也大小不等，杨大泉的报销款也是通过银行转账，这一事实杨大泉也予以认可。实际杨大泉主张的工资中包含了一部分报销款项，因为杨大泉是固定工资，并无其他绩效工资，工资应该是固定的金额，但实际因为每月发放的金额都包含了报销款，所以导致发放的金额超过了约定的工资标准，因此应以双方约定的工资认定杨大泉的平均工资。综上，一审判决损害了东辰合作社的合法权益，应予撤销。杨大泉答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应当驳回东辰合作社的上诉请求。杨大泉向一审法院起诉请求：1、确认杨大泉与东辰合作社劳动关系解除；2、东辰合作社向杨大泉支付一次性伤残补助金41080.5元、一次性工伤医疗补助金36516元、一次性伤残就业补助金36516元、鉴定费用200元、交通费用500元，停工留薪期工资18258元，共计133070.5元；3、由东辰合作社承担案件全部诉讼费。一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实。1、2018年2月25日，杨大泉入职东辰合作社处从事蔬菜配送的工作，双方未签订劳动合同，东辰合作社未为杨大泉缴纳社会保险。2018年5月2日，案外人阳华刚驾驶用人单位车辆配送蔬菜返程中，当时杨大泉坐在副驾驶位置，车子撞到路灯杆，导致杨大泉受伤。2018年11月26日，长沙县人力资源和社会保障局出具了编号为2018F62的《认定工伤决定书》，认定杨大泉所受之伤为工伤。2019年3月27日，长沙市劳动能力鉴定委员会出具长劳鉴201903059号《劳动能力鉴定结论书》，确定杨大泉为玖级伤残。事故发生后，杨大泉未继续到东辰合作社处工作。2、杨大泉为鉴定工伤产生鉴定费用200元，交通费用500元。杨大泉受伤后，东辰合作社向杨大泉支付了7000元。3、杨大泉向长沙县劳动人事争议仲裁委员会（下简称长沙县劳动仲裁委）申请仲裁，要求东辰合作社支付：工伤保险待遇、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费、交通费，共计142699.5元。该会于2019年6月12日作出长县劳人仲案字【2019】第236号仲裁裁决书，裁决杨大泉与东辰合作社的劳动关系解除，东辰合作社向杨大泉支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费、交通费等工伤待遇合计133070.5元。东辰合作社不服该仲裁裁决书，向长沙市中级人民法院提出撤销仲裁裁决申请，长沙市中级人民法院作出（2019）湘01民特242号民事裁定书，裁定撤销长县劳人仲裁字【2019】第236号仲裁裁决。杨大泉遂向一审法院提起诉讼，酿成本次纠纷。4、双方均认可双方劳动关系已解除。二、双方有争议的事实在于杨大泉受伤离职前月平均工资数额。杨大泉认为应当按照2018年3月、4月两个月的银行流水计算是4564.5元，东辰合作社认为应当按照双方口头约定的是4000元。经审查，根据谁主张谁举证的原则，双方应当对各自主张的杨大泉与平均工资进行举证，杨大泉为证明其主张提交了工资发放的银行流水，东辰合作社认为杨大泉主张的月平均工资中包含了报销款项与2018年5月1日、2日的工资，但未提交相应证据，东辰合作社应当承担举证不利的责任。根据杨大泉提供的银行流水显示，杨大泉2018年4月发放了3月的工资为4449元，2018年5月发放4月的工资为4680元，故认定杨大泉的月平均为4564.5元。一审法院认为：1、双方均认可双方用工关系已解除。双方对仲裁裁决杨大泉支付东辰合作社工伤鉴定费200元、交通费500元均无异议，予以确认。2、杨大泉之伤被认定为工伤，伤残等级为玖级，依法应当享受工伤待遇。杨大泉应享受的工伤待遇应当由东辰合作社承担。双方的劳动关系已解除。东辰合作社需支付杨大泉一次性伤残补助金41080.5元（4564.5元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金36516元（4564.5元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金36516元（4564.5元/月×8个月）。3、根据杨大泉伤情及治疗情况，酌情认定杨大泉的停工留薪期为4个月。东辰合作社应当支付杨大泉停工留薪期工资18258元（4564.5元/月×4个月）。东辰合作社已支付杨大泉7000元，该款应予抵扣。故东辰合作社应当向杨大泉支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费、交通费合计126070.5元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条之规定，判决如下：一、确认长沙县东辰蔬菜种植专业合作社与杨大泉的劳动关系已解除；二、限长沙县东辰蔬菜种植专业合作社于判决生效之日起十日内支付杨大泉一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费、交通费共计126070.5元；三、驳回杨大泉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由长沙县东辰蔬菜种植专业合作社负担。二审中，东辰合作社、杨大泉均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”。本案中，关于杨大泉的工资构成及明细等，举证责任在东辰合作社。东辰合作社主张每月向杨大泉发放的款项中包含了工资与报销款，但其未提交相应证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。故此，一审根据杨大泉提交的银行流水认定其月平均工资为4564.5元，并计算其工伤保险待遇符合法律规定，东辰合作社的上诉理由没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，东辰合作社的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由长沙县东辰蔬菜种植专业合作社负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 龙付送审判员 陈 瑶二〇二〇年六月三十日书记员 龙韦钰附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。