广西壮族自治区北海市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂05刑终135号 原公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林朝伟，男，1992年5月26日出生于广西壮族自治区北海市，汉族，初中文化，个体户，住北海市海城区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年5月10日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 北海市海城区人民法院审理北海市海城区人民检察院指控原审被告人林朝伟犯诈骗罪一案，于2020年3月23日作出（2019）桂0502刑初617号刑事判决。原审被告人林朝伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审查全部卷宗材料，依法讯问了上诉人林朝伟，听取了北海市人民检察院的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 2018年3月始，被告人林朝伟受雇于被害人高某，帮助高某与位于北海市海城区上海路与新世纪大道交汇处园辉新都和位于北海市西南大道桐洋新城的空置房的业主洽谈二手房买卖事宜。被害人高某负责提供上述两小区空置房业主的联系方式和空白的二手房买卖协议以及日常交通伙食费用，被告人林朝伟负责与业主商谈。双方约定每谈成一单，被害人高某给予被告人林朝伟一定提成。尔后，被告人林朝伟找到黄某1（另案处理）与其一起和空置房的业主商谈二手房买卖事宜。被告人林朝伟与黄某1在2018年5月15日前帮助被害人高某谈成5笔二手房买卖，但一直未得到任何的提成，心生不满，遂与黄某1商谋通过伪造空置房业主身份信息和二手房买卖合同的方式骗取被害人高某的财物。被告人林朝伟与黄某1联系绰号为“玉宝”的男子，以人民币150元（以下币种均为人民币）的价格让该男子伪造业主身份，由黄某1负责伪造业主签名，被告人林朝伟负责在伪造的业主签名上捺手印。自2018年5月15日第一次用假身份证和二手房买卖合同欺骗被害人高某起至案发时，被告人林朝伟与黄某1利用李某1、罗某、秦某、沈某1、仇鹏摸、黄燊、陈某1、梁某、李某2、王某、庞大俊、冯某、庞某2、庞某1、唐某、黄某2、沈某2、陈某2等18名业主的信息，共伪造18份二手房买卖协议以及少部分收条，共骗取被害人高某424600元。其中，被害人高某通过支付宝转账到被告人林朝伟使用的昵称为“都都”支付宝账户共计85500元，通过微信转账到被告人林朝伟使用的微信号为“dd77889999”账户共计306100元，朱某根据高某的安排通过微信转账到被告人林朝伟使用的微信号为“dd77889999”账号共计33000元。诈骗得逞后，被告人林朝伟与黄某1将上述款项均用于日常消费和赌博。经鉴定，在李某1、罗某、秦某等18人二手房买卖合同上签名上的手印与林朝伟右手中指指纹同一。 2018年8月14日，被告人林朝伟被抓获归案，后如实供述自己罪行。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的受案登记表和立案决定书、支付宝转账记录、微信转账记录、伪造的18位业主的身份证、合同收条和二手房买卖协议等书证，证人庞某1、梁某、王某的陈述，被害人高某的陈述，被告人林朝伟的供述，鉴定文书，辨认笔录等证据证实，原判予以确认。 原判认为，被告人林朝伟以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于诈骗数额，根据本案的支付宝和微信转账记录、被害人高某的陈述及被告人林朝伟的供述等证据，查明被告人林朝伟于2018年5月15日至6月8日间转账给高某424600元，公诉机关在统计诈骗数额时已扣除2018年5月15日之前高某转给林朝伟的数额以及同年5月15日、5月21日、5月22日、5月25日、6月1日高某付给林朝伟5笔谈成二手房买卖的薪酬共计8900元，故按公诉机关的指控认定林朝伟诈骗的数额为415700元。在共同诈骗犯罪活动中，被告人林朝伟起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人林朝伟虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。被扣押的手机为供被告人林朝伟犯罪所用的本人财物，依法应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人林朝伟犯诈骗罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币八万元；二、责令被告人林朝伟退赔被害人高某经济损失人民币415700元；三、在案扣押的被告人林朝伟的vivo手机一台，予以没收，上缴国库。 上诉人林朝伟上诉称：1．高某通过微信和支付宝共转给其445100元，其中其用假合同诈骗高某的只有142000元，余款为高某付给其谈成前面5套房买卖的30多万元提成及日常交通伙食费用，请求本院对其从轻处罚；2.其于2018年8月14日因涉嫌诈骗罪被公安机关抓获，刑期应从当日起算。 北海市人民检察院认为，原判认定林朝伟犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，唯认定上诉人林朝伟骗取高某的数额为424600元有误，应纠正为415700元；原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议本院无需开庭审理，驳回林朝伟的上诉，维持原判。 在二审审理期间，上诉人林朝伟和检察机关均没有提交新的证据。 经二审审理查明，原判认定林朝伟犯诈骗罪的事实清楚，据以定案的证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，具有客观真实性、关联性，本院予以确认。唯在审理查明事实部分表述林朝伟诈骗被害人高某424600元的数额有误，本院纠正为415700元。 关于上诉人林朝伟诈骗数额的认定。经查，原公诉机关向原审法庭举出的微信、支付宝转账记录（分别经被害人高某和上诉人林朝伟辨认），证明被害人高某于2018年4月25日至同年6月8日间共转给上诉人林朝伟445100元，其中4月25日至5月14日共转20500元，5月15日至6月8日共转424600元；二手房买卖合同、身份证复印件、鉴定文书及证人庞某1、梁某、王某的证言相印证，证明上诉人林朝伟伪造了园辉新都、桐洋新城18位业主的身份资料及于2018年5月15日至6月8日期间与该18位业主签订的二手房买卖合同、部分收条，骗取高某的钱财；被害人高某的陈述，证明高某约从2018年3月起雇请林朝伟帮其联系园辉新都、桐洋新城空置房的业主洽谈二手房买卖业务，约定由高某出资购房，向林朝伟支付日常交通伙食费用、成交二手房的提成，林朝伟于2018年5月起向高某提交虚假的业主身份资料和二手房买卖合同，以业主要3000元至30000多元不等的钱才签合同为由骗高某的钱财，高某通过微信和支付宝共转给林朝伟445100元；上诉人林朝伟供述其自2018年5月15日起利用高某雇请其找园辉新都、桐洋新城小区空置房业主洽谈二手房买卖业务之机，通过采取伪造18份业主身份资料和二手房买卖合同的手段骗取高某的钱财，高某转给其的445100元中，扣除高某应付给其之前谈成的5笔二手房业务提成和日常交通伙食费用，余款系其诈骗高某所得。原公诉机关充分考虑了林朝伟的作案时间、林朝伟与被害人高某约定的劳动报酬和业务成交量等具体情况，扣除高某于2018年5月15日前支付给林朝伟的11笔款共计20500元和2018年5月15日、5月21日、5月22日、5月25日、6月1日支付给林朝伟的5笔业务提款共计8900元，指控林朝伟诈骗高某415700元具有事实和法律依据，原判予以支持并责令林朝伟将该款退赔给高某正确。上诉人林朝伟未能举证证明其为高某办成哪些二手房买卖业务及其应得薪酬的数额，主张其仅诈骗高某142000元无事实依据，本院不予采纳。 关于上诉人林朝伟提出其于2018年8月14日被抓获，刑期应从当天起算的意见，经查，公安机关出具的抓获经过证明、前科证明、行政处罚决定书和执行回执、强制隔离戒毒决定书和执行回执、呈请拘留报告书、拘留证、逮捕证等书证证实，林朝伟于2018年8月14日17时许在北海市海城区东海市场公共厕所内吸食毒品海洛因，当日18时许在该市场内被民警抓获，当场被查获疑似毒品海洛因0.21克，经对林朝伟的尿液进行现场检测，证实林朝伟系吸毒人员。次日，因林朝伟吸食毒品，被北海市公安局海城分局处以行政拘留十五日，执行期限至同月30日止。同月30日，因林朝伟吸毒成瘾，被该局处以强制隔离戒毒二年并送至北海市强制隔离戒毒所强制戒毒。直至2019年5月10日，林朝伟才因本案被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。本院认为，林朝伟于2018年8月14日虽因涉嫌诈骗高某之事曾接受民警的传唤调查，但其被抓与吸毒相关联，并且其于被抓的次日至2019年5月9日期间被关押系因吸毒被处以行政处罚和采取强制隔离戒毒的行政强制措施所致，与本案无关，故林朝伟的刑期依法应自2019年5月10日因本案被刑事拘留之日起计算。 本院认为，上诉人林朝伟以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪，应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人林朝伟将犯罪所得用于赌博等，至今没有采取任何措施退赔被害人的经济损失，依法应予以严惩。上诉人林朝伟归案后能如实供述其罪行，依法可从轻处罚。原判根据林朝伟犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，判处其有期徒刑七年三个月、并处罚金人民币八万元并无不当。上诉人林朝伟请求本院改判更轻刑罚的理由不成立，本院不予采纳。北海市人民检察院提出的检察意见具有事实和法律依据，本院予以采纳。综上所述，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 庞福萍 审 判 员 黄思盛 审 判 员 李雪燕 二〇二〇年六月四日 法官助理 姚香霞 书 记 员 黄 珏 附：本裁定书引用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。