四川省成都高新技术产业开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0191刑初31号 公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。 被告人何成，男，1978年2月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省资中县。2013年8月29日因犯非法持有毒品罪被成都市武侯区人民法院判处有期徒刑一年三个月；2016年11月18日因犯非法持有毒品罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，于2017年7月4日刑满释放；2019年8月1日因吸毒被成都市公安局高新技术产业开发区分局行政拘留十四日。2019年8月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年9月18日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人张祥伟、钟颖，北京万商天勤（成都）律师事务所律师。 成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检刑诉［2019］877号起诉书指控被告人何成犯贩卖毒品罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派检察员李国栋出庭支持公诉，被告人何成及其指定辩护人张祥伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 成都高新技术产业开发区人民检察院指控： 2019年4月13日、18日，彭某、夏某（均已提起公诉）向被告人何成分别支付3000元购买毒品、5400元购买近20克毒品。 2019年5月9日20时许，彭某、夏某从何成处购买的毒品中分出0.86克，在成都高新区南华路“酒易道”酒类直供店，以400元的价格贩卖给张玲，经鉴定，上述毒品含有甲基苯丙胺成分。后民警在彭某、夏某的住处搜查出含有甲基苯丙胺成分的白色晶体共计13.19克。 2019年8月1日2时20分许，成都市公安局交通管理局第一分局一大队民警在成都高新区门前路段将驾驶二轮摩托车的何成挡获。后，民警在何成住处搜查出含有甲基苯丙胺、氯胺酮成分的褐色液体6.15克，含有甲基苯丙胺成分的白色晶体0.79克，同时搜查出电子秤等。 该院根据物证、书证、证人证言、电子证据、被告人供述与辩解、辨认笔录、搜查笔录、鉴定意见等证据，认为被告人何成的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，诉请本院依法判处。 被告人何成对起诉指控其向彭某、夏某贩卖3000元的毒品的事实无异议，但对起诉指控其向彭某、夏某贩卖5400元的毒品的事实提出异议，认为其向二人卖的是黄金不是毒品；公安机关从其家中查获的6.15克褐色液体不是用于贩卖。 指定辩护人提出以下辩护意见：1.起诉指控被告人何成向彭某、夏某贩卖5400元毒品的证据不足，认为在案证据仅有彭某、夏某的指认而无其他证据相印证；2.从何成住处搜查出的烧杯等工具系用于吸食毒品，并非制造毒品；3.从何成住处搜查出的含有毒品成分的6.15克液体纯度较低，系吸食毒品后的残留物，即使计入贩卖毒品的数量，也应当考虑毒品纯度酌情从轻处罚。 经审理查明，2019年4月13日，彭某向被告人何成支付3000元购买约10克毒品，同年4月18日，彭某向何成支付5400元购买约20克毒品，后因毒品质量较差，何成通过夏某向彭某退还了500元。彭某从何成处购买毒品后，又向他人进行贩卖。2019年5月9日20时许，公安机关挡获了正在向张玲贩卖毒品的彭某、夏某。2019年8月1日2时20分许，成都市公安局交通管理局第一分局一大队民警在成都高新区门前路段将驾驶二轮摩托车的何成挡获。后，民警在何成住处搜查出含有甲基苯丙胺、氯胺酮成分的褐色液体6.15克，含有甲基苯丙胺成分的白色晶体0.79克，同时搜查出三个电子秤、数个装有含甲基苯丙胺液体的瓶子、二个装有氯化钠的盒子等。 上述事实，有公诉机关当庭出示并经控辩双方质证的以下证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过。证实2019年5月10日11时30分许，民警在办案过程中，彭某和夏某主动交代在何成处购买毒品，成都高新公安分局于2019年5月11日对何成贩卖毒品案立案侦查。2019年8月1日2时20分许，成都市公安局交通管理局第一分局一大队民警在成都高新区门前路段让一名驾驶二轮摩托车的男子停车接受检查时，发现该男子系何成，民警将其带至交管局第一分局进行尿液毒品检测，发现其冰毒检测结果呈阳性，民警随后将何成移交给肖家河派出所作进一步调查处理。 2.户籍资料。证实被告人何成系成年人，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。 3.现场检测报告书。证实被告人何成尿检结果甲基苯丙胺呈阳性。 4.检查笔录。证实民警对被告人何成的随身物品进行检查，发现人民币1620元、白色苹果手机一部、黑色NEX牌手机一部、钥匙两串。 5.搜查笔录、毒品疑似物称量记录、毒品疑似物取样笔录以及鉴定意见。民警对何成位于成都市成华区的居住地进行搜查，在该房间的客厅电视柜上发现一个粉红色纸盒，纸盒内有一瓶白色线缠绕的瓶子，瓶子内有褐色液体（净重6.15克，检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分），何成承认瓶子内的水就是“神仙水”。民警在客厅墙角边的一个储物箱内发现橡胶带一卷，烧杯四个，其中二个烧杯内有白色晶体（分别净重0.49克、0.07克，均检出甲基苯丙胺成分），发现滴瓶两个。民警在角柜下发现支架一个，脉动饮料瓶-个，内有透明液体（净重218.54克，经鉴定，甲基苯丙胺含量为0.91%），玻璃瓶一个，内有透明液体（净重146.7克，经鉴定，甲基苯丙胺含量为0.78%）。在墙角红色柜子里发现装有黄色液体的农夫山泉饮料瓶一个（净重461.58克，经鉴定，甲基苯丙胺含量为0.72%），装有黄色液体的玻璃瓶一个（净重31.32克，经鉴定，甲基苯丙胺含量为3.03%）。在天花板发现监控设备一个，当场取下ＳＤ卡，在茶几抽屉里发现Ｕ盘两个，读卡器一个，上面有ＳＤ卡--张。在茶几下发现装有透明液体玻璃瓶一个，上插透明塑料吸管。在墙角红色柜子里装有透明液体、上插塑料吸管的两个玻璃瓶。在卧室书柜下发现透明液体、上插塑料吸管的一个玻璃瓶。在客厅墙角边的一个储物箱内发现锡箔纸一卷，在茶几一纸盒子内发现黑色电子称一个，在茶几下发现两个电子称。在卧室储物柜内发现一小包白色晶体（净重0.18克，检出甲基苯丙胺成分），一个白色小瓷罐，罐内有白色晶体（净重0.05克，检出甲基苯丙胺成分）。在墙角柜子内发现装有白色晶体、外观包装是氯化钠的二个塑料盒子（分别净重488.53克、504.15克，检出氯离子、钠离子，未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分）。 6.扣押决定书、扣押笔录及清单。证实民警从何成处扣押白色苹果手机一部、黑色NEX牌手机一部、钥匙两串、液体一瓶、橡胶带一卷、烧杯四个、滴瓶两个、支架一个、脉动饮料瓶一个、玻璃瓶六个、农夫山泉饮料瓶一个、SD卡两张、U盘两个、锡箔纸一卷、电子秤三个、白色晶体一包、白色小瓷罐一个、白色盒子两个。 7.彭某、夏某涉嫌贩卖毒品罪一案中证据材料。证实民警从彭某暂住处搜出四袋白色晶体状疑似毒品物，分别净重0.32克（检材1）、12.87克（检材2）、24.57克（检材3）、23.50克（检材4），一透明塑料瓶装有液体约30毫升（检材5）。在1、2、5号检材中均检出甲基苯丙胺成分。 8.夏某的通话记录。证实夏某与181××××7033的电话号码（系何成使用的电话号码）于2019年4月23日、4月24日、4月25日、4月26日有过通话记录。 9.提取笔录。（1）民警对彭某持有的一部华为牌手机中内容进行提取，微信聊天记录证实：彭某于2019年4月13日15时许微信转账3000元给何成，何成告诉彭某拿到东西给其发信息，16时许何成发给彭某新山复郡23号楼的定位并称“好了，看你什么时候来拿”，16时37分彭某问何成“老夏过来方便不”，何成称方便。4月18日何成给彭某发送一张收款码图片，随后彭某回复“转了”，4月25日一名女子通过彭某的微信与何成谈退货，该女子称何成的货不好，掺了假，买家要退让何成想办法解决。 支付宝转账记录证实2019年4月18日21时许，彭某转账5400元给何成。 （2）民警对夏某手机内的微信聊天记录进行了提取。夏某与“小龙”（即彭某）的聊天信息证实：2019年4月26日01时27分，夏某说：“我之前跟杨军有合作过面膜，关系肯定信任更多些何成本来就是什么钱都挣的摊点小便宜”“我找杨军拿他本来就知道我帮你在你们中间参合。唯独就是想更便宜，我找他拿他直接给我说没有”“杨军会有更多朋友之间的情份在里面，何成纯属就是管你谁你出钱他卖货能赚就使劲赚能坑就坑”，“他不会卖给我我问他他都说没有会卖给你”。彭某说：“他花了两万块钱，啥都没搞到。倒让我直接捡便宜把你拐跑了。他不爽我倒是想的通。这是你原话说的。”2019年4月26日05时06分，夏某说：“真的无语你自己加了点辅进去现在搞成这样，你至少找何成态度要有吧，你也不主动找他也不问，你跟我说我在转达他这意义都不一样，就算本来想重视的想解决的都会搞黄”。 微信转账记录证实：2019年4月25日1时许彭某转账600元给夏某，夏某随即将600元转给何成；4月26日22时许，何成转账500元给夏某，夏某随即转了400元给彭某。 10.证人彭某的证言及辨认笔录。彭某称，他找何成买过两次毒品，第一次是在2019年三、四月的一天，他找何成购买冰毒，何成发了个民宿的定位给他，他进房间后发现还有个女子，何成拿出了冰毒和吸毒工具，他和何成吸食了毒品，之后他将买冰毒的3000元钱通过微信转账给何成，何成让他回去等消息。当天18时许，何成给他发了个青龙场的位置，他过去后何成又招待他吸食了冰毒，并将他买的10克冰毒交给他。第二次是2019年4月20日左右的晚上，他和夏某一起去何成在青龙场的那套房子找何成，是何成开的门，只有何成一个人在家，他向何成买20克冰毒，何成要6000元，他说只有5400元，何成同意先欠600元，何成给他发了一个支付宝二维码，他通过支付宝转了5400元给何成，然后何成出去了20分钟就回来了，拿出一个纸盒子，盒子里面有很大一包透明塑料袋包裹的冰毒，然后何成用电子秤和空袋子分了20克给他，他和夏某离开的时候，何成说要给吸毒的钱，并说上次在双楠吸毒的钱还没有给，夏某就说一起给，之后几天，他就给夏某转了几百元，让夏某把两次吸食冰毒的钱转给何成。他还找杨军买过几次冰毒，杨军说过其在何成那买过毒品，何成也说过杨军的冰毒都是在何成那里拿的。何成之前居住在，他去过两次，何成都拿出冰毒来给他吸食。第一次是他一个人去的，当时何成家还有两个女子，何成拿出了冰毒和吸毒工具，他和何成都吸食了冰毒。第二次是他和夏某一起去的，当时何成一个人在家，何成拿出了冰毒和吸毒工具给他和夏某吸食，吸完后何成说要他们付吸毒的钱，他们说的没有钱。 他第一次在何成处买了10克冰毒并由他和夏某吸食完了，第二次他在何成处买了20克冰毒，他觉得这20克冰毒有杂质，吸食起来味道不对，就找何成退货，最后经过夏某与何成协商，何成同意欠的600元不用给了，还退了他500元，何成把钱用微信转给夏某，夏某再转给了他。民警在他住处搜查出的13克冰毒都是何成第二次卖给他的，他也拿给“小邓”、“胖子”吸食了一些，还分了一些出来准备卖给其他人，所以只剩下13克了。 彭某辨认出了何成。 11．证人夏某的证言及辨认笔录。夏某称，2019年4月的一天吃晚饭的时候，彭某带她到一个小区找何成买冰毒，是何成开的门，当时就何成一个人在，她和彭某在何成房间里吸了冰毒，何成也吸了，彭某用手机把钱转给了何成，是通过支付宝转的，之后何成就出门了，她和彭某在屋里等了半个小时左右，何成就回来了，何成拿了一个纸盒子，里面是透明塑料袋包裹的一包白色晶体，何成拿出电子秤称了量，接着她和彭某就准备离开了，刚要出门的时候，何成让他们把刚才吸食冰毒的钱给他，她就说现在没有钱，以后给，何成还说上一次她在何成双楠家里吸食了冰毒没有给钱，她就说两次一起给，最后什么时候给的钱记不到了。过了几天，彭某说冰毒质量不行，她就打电话给何成协商退货，最后何成退给了彭某500元，钱是何成先通过微信转给她500元，她收到后转了400元给彭某，剩余100元彭某让她给汽车油费。她手机里面存的何成的微信昵称叫“何大爷”。她还听彭某说过找杨军买了两次冰毒。 2019年3、4月的一天中午，她联系何成想买300元的冰毒，她和彭某到了双楠二环路边上何成住的一个小区家里，当时房间里还有两个女的。何成让两个女的先出去，接着拿出了吸毒工具和冰毒，她和彭某、何成在房间里吸食了冰毒，接着何成把她要买的冰毒给了她，她给了何成300元。她和彭某还去过何成在青龙场的一个房子，何成说是其租的房子，彭某找何成买冰毒，何成也是拿出一小袋冰毒给她和彭某吸食。 夏某辨认出了何成。 12.证人周某的证言及辨认笔录。周某称，何成是她以前认识的一个朋友，181××××7033的手机号是她名下的，现在是何成在使用，这个手机卡是何成主动找她借的，她也不知道何成借去干什么用了。 周某辨认出了何成。 13.被告人何成的供述与辩解及辨认笔录。何成供述称其不认识彭某、夏某、周某和杨军，成华区新山复郡小区22栋7单元603号房是他租住的房子，里面的吸毒工具都是他自己用来吸毒用的，没有其他人来吸食过毒品。 何成辨认出了成都市成华区东林二路1000号新山复郡小区22栋7单元603号房和成都市武侯区二环路西一段59号4栋2单元602号房是他曾经居住过的地方。 14.行政处罚决定书、吸毒成瘾认定书。证实何成于2019年8月1日因吸毒被成都高新区公安分局行政拘留十四日；于2019年8月1日被高新区公安分局认定为吸毒成瘾。 15.刑事判决书、释放证明。证实何成于2013年8月29日因犯非法持有毒品罪被成都市武侯区人民法院判处有期徒刑一年三个月；2016年11月18日因犯非法持有毒品罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑一年，于2017年7月4日刑满释放。 16.成都市公安局高新区分局三瓦窑派出所出具的情况说明。证实本案扣押被告人何成的二部手机因无法打开，故不能确定手机中是否有与毒品交易有关的信息。 以上证据经公诉机关当庭出示并经控辩双方质证，本院认为来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。 本院认为，被告人何成明知是毒品而予以贩卖，妨害社会管理秩序，其行为已构成贩卖毒品罪，何成贩卖毒品数量在10克以上，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。关于何成提出其没有向彭某、夏某贩卖20克毒品的辩解，本院认为，在案证据有证人彭某、夏某的证言，彭某、夏某与何成的微信聊天、转账记录以及手机通话记录等证据相互印证，证实2019年4月18日何成向彭某、夏某贩卖约20克共计5400元毒品，后因毒品质量较差夏某与何成商议退款，何成向夏某退还了500元的事实，何成提出的该辩解与庭审查明的事实和证据不符，本院不予支持。关于指定辩护人提出指控何成向彭某、夏某贩卖5400元毒品的证据不足的辩护意见，本院不予采纳。关于指定辩护人提出何成没有制造毒品的行为的辩护意见，本院认为，公诉机关仅指控何成贩卖毒品，未指控何成制造毒品，对公诉机关未指控的事实，本院不作评判。关于何成提出从其家中查获的6.15克褐色液体不是用于贩卖的辩解以及指定辩护人提出从何成住处搜查出的该部分液体纯度较低的辩护意见，本院认为，该6.15克褐色液体中检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分，何成在搜查笔录中供认褐色液体为“神仙水”，根据2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故应当计入何成贩卖毒品的数量，毒品数量不以纯度折算，对何成及其指定辩护人提出的该辩护意见本院不予采纳。公安机关从何成住所查获的其余含甲基苯丙胺的液体，因公诉机关未予指控，故本院对该部分液体的性质不予评价。何成曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚；何成在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。扣押在案的二部手机、ＳＤ卡、Ｕ盘、钥匙因不能证实与何成贩卖毒品具有关联性，由公安机关查明来源后依法处置。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人何成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币四万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月15日起至2029年8月14日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、对被告人何成的违法所得8400元予以追缴并没收；扣押在案的毒品及包装物、橡胶带、烧杯、滴瓶、支架、锡箔纸、电子秤、氯化钠等予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 何 晶 人民陪审员 刘 抒 人民陪审员 于广华 二〇二〇年六月十七日 书 记 员 陈科言 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。