辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0103民初14523号原告:宋美萱，女，1972年1月7日出生，住址沈阳市沈河区。委托代理人：杨菲，系辽宁卓政律师事务所律师。委托代理人：盛红福，系辽宁卓政律师事务所律师。被告：鞍山中青医疗咨询服务有限公司，住所地辽宁省鞍山市铁东区万华街54栋6层24号，统一社会信用代码91210302MA0XUCFRX0。法定代表人：王巍，系该公司执行董事兼经理。委托代理人：孟洪丽，系辽宁卫尊律师事务所律师。委托代理人：梁爽，系辽宁卫尊律师事务所律师。被告：北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部，住所地辽宁省鞍山市高新区越岭路256号A座7层,统一社会信用代码912103005807083034。负责人：王巍，系该营业部经理。委托代理人：孟洪丽，系辽宁卫尊律师事务所律师。委托代理人：梁爽，系辽宁卫尊律师事务所律师。被告：王巍，男，1982年6月21日出生，住址鞍山市铁东区。委托代理人：孟洪丽，系辽宁卫尊律师事务所律师。委托代理人：梁爽，系辽宁卫尊律师事务所律师。被告：芦明月，女，1985年3月26日出生，汉族，住址鞍山市铁东区。委托代理人：孟洪丽，系辽宁卫尊律师事务所律师。委托代理人：梁爽，系辽宁卫尊律师事务所律师。被告：付翁，男，1983年8月11日出生，住址杭州市。委托代理人：孟洪丽，系辽宁卫尊律师事务所律师。委托代理人：梁爽，系辽宁卫尊律师事务所律师。被告：李聪，男，1980年11月19日出生，住址鞍山市铁东区。委托代理人：孟洪丽，系辽宁卫尊律师事务所律师。委托代理人：梁爽，系辽宁卫尊律师事务所律师。被告：李霞，女，1968年10月8日出生，住址鞍山市立山区。委托代理人：孟洪丽，系辽宁卫尊律师事务所律师。委托代理人：梁爽，系辽宁卫尊律师事务所律师。被告：王薇，女，1959年9月3日出生，住址鞍山市铁东区。委托代理人：孟洪丽，系辽宁卫尊律师事务所律师。委托代理人：梁爽，系辽宁卫尊律师事务所律师。被告：吴立珍，女，1965年9月19日出生，住址鞍山市铁东区。委托代理人：孟洪丽，系辽宁卫尊律师事务所律师。委托代理人：梁爽，系辽宁卫尊律师事务所律师。第三人：国药控股医疗器械（北京）有限公司，住所地北京市密云区兴云小区14号楼1至2层12单元202(二层)，统一社会信用代码91110228576900618T。法定代表人：杨辰宇，系该公司经理。委托代理人：李亚凡，系北京莫之律师事务所律师。原告宋美萱诉被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司（以下简称：鞍山中青医疗咨询公司）、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部、王巍、芦明月、付翁、李聪、李霞、王薇、吴立珍及第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋美萱委托代理人杨菲、盛红福，被告鞍山中青医疗咨询公司、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部、王巍、芦明月、付翁、李聪、李霞、王薇、吴立珍共同委托代理人孟洪丽、梁爽，第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司委托代理人李亚凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋美萱向本院起诉被告鞍山中青医疗咨询公司、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部、王巍、芦明月、付翁、李聪、李霞、王薇、吴立珍及第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司，提出诉讼请求：1、解除原告宋美萱与被告鞍山中青医疗咨询公司、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部签订的《投资合作协议书》；2、被告鞍山中青医疗咨询公司返还原告投资款670万元，并自2018年7月5日按照中国人民银行同期贷款利息的二倍支付利息，暂计算至2019年10月31日为853970.83元，以及至实际支付之日止的利息，共计7553970.83元；3、被告北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部、王巍、芦明月、付翁、李聪、李霞、王薇、吴立珍在应缴出资范围内对上述债务承担连带责任；4、第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司与本案被告共同对原告债权承担清偿责任；5、由被告承担本案的诉讼费、保全费等全部费用。事实及理由：2018年6月25日，原告宋美萱与被告鞍山中青医疗咨询公司、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部签订《投资合作协议书》，合同约定：被告中青医疗咨询公司于2018年6月25日向原告宋美萱融资670万元用于购买射波刀，供鞍钢集团公司总医院使用；被告中青医疗咨询公司保证截至2019年6月25日前融资5000万人民币，如未融资成功，被告鞍山中青医疗咨询公司将670万元一次性无条件返还原告，并自2018年7月5日起按中国人民银行同期贷款利息的二倍支付利息，至全部融资款返还完毕之日止。合同签订后，原告宋美萱按照合同约定支付670万元投资款。2019年6月10日，原告宋美萱与被告鞍山中青医疗咨询公司、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部另签订《补充协议书》一份，约定：如鞍山中青医疗咨询公司在2019年6月25日前未融资成功或其他原因导致此项目失败，鞍山中青医疗咨询公司保证于2019年10月1日前将投资款670万元全部返还给原告宋美萱。被告鞍山中青医疗咨询公司成立时股东原为被告辛冰、王巍，2018年11月6日，该公司股东变更为被告芦明月、王巍，均为认缴出资。依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条的规定，被告辛冰、王巍、芦明月应在应缴出资范围内对被告鞍山中青医疗咨询公司的债务承担连带责任。现被告鞍山中青医疗咨询公司到期未融资成功，也未按照协议约定将全部投资款及利息支付给原告宋美萱。因原告宋美萱与鞍山中青医疗咨询公司、被告北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部签订的《投资合作协议书》及《补充协议书》中明确约定：被告北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部负责监督和配合鞍山中青医疗咨询公司返还670万元融资款本金利息直至全部返还完毕为止。因被告北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部与本案具有直接的利害关系，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条等的规定，特向贵院申请追加北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部为本案被告，与本案被告鞍山中青医疗咨询公司、王巍、芦明月共同对申请人债权承担连带清偿责任。因原告宋美萱于2018年7月5日将670万元投资款支付给被告鞍山中青医疗咨询公司后，被告鞍山中青医疗咨询公司于当日将该笔款项转款给国药控股医疗器械（北京）有限公司，现仍在挂账，尚未转出。国药控股医疗器械（北京）有限公司与本案具有直接的利害关系，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条等的规定，特向贵院申请追加被申请人国药控股医疗器械（北京）有限公司为本案第三人，与本案被告鞍山中青医疗咨询公司、王巍、芦明月、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部、付翁、李聪、李霞、王薇、吴立珍共同对申请人债权承担清偿责任。被告鞍山中青医疗咨询公司辩称，承认原告诉讼请求，利息希望按照银行贷款利率进行赔偿，第一份合同约定利息了，按照贷款利率两倍执行，后来又重新签订了一份补充协议，希望原告可以免除利息。一、原告与鞍山中青医疗咨询公司之间并未实际签订《投资合作协议书》，不存在解除的问题。宋美萱所诉670万元投资款实际是辛冰与宋美萱的个人借款，与鞍山中青医疗咨询公司无关。根据我公司事后调查发现，宋美萱与辛冰个人签订有借款协议，借款金额为1000万元，我公司与宋美萱并无直接关联。宋美萱所提供补充协议系双方为了从国药控股医疗器械（北京）有限公司退还已购医疗设备款而签署，双方之前并未实际签订《投资合作协议书》。从原告宋美萱提供的证据仅仅只有宋美萱个人签字，而无其它两家公司加盖公章就能证明这个观点。而至今为止，国药公司也没有将此笔款项退还给鞍山中青。二、鞍山中青同意向原告返还670万元的转款，但不同意支付利息，原告关于利息的主张没有事实和法律依据。原告和辛冰之间系借款关系，鞍山中青医疗咨询公司与辛冰之间并无借款合同关系，即使该笔款项系通过鞍山中青公司账户转到国药控股医疗器械（北京）有限公司，原告和鞍山中青医疗咨询公司之间也不存在借款或者实际投资关系，同时双方在签订的补充协议中也仅仅是约定了返还670万元本金，并未提及支付利息的问题。根据相关法律规定，只有在合同双方对借款利息有明确约定的情况下才需承担给付义务，故，原告要求鞍山中青给付利息的主张不能成立。被告王巍、芦明月辩称，王巍、芦明月没有进行实缴，芦明月，在原告起诉之后已经退出股东了，现在股东为五个人，约定对原告的投资款进行退还，有承诺和协商。同意退还本金，希望免除利息。被告北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部辩称，我方只是监督鞍山中青返还原告的义务，不应承担连带责任。被告吴立珍、王薇、李霞、付翁、李聪辩称，一、认缴制在激发股东创业、促使公司自由化方面起到了积极作用，但不可避免的对债权人保护造成了缺少。理论上一致认为有必要规范股东认缴行为，但如何规范，特别是能否直接裁判加速到期未届期的股东承担出资责任这一问题上，理论界目前尚存在很大分歧,原告的该项诉请未在理论上形成共识；二、认缴制作为一种制度创新，系公司法的明文规定，而加速到期无疑是对认缴制的突破，且这种突破实质上是加重了股东个人的责任，这种对个人责任的科处，在法无明确规定的情况下，不宜对相关条款做扩大解释；三、鞍山中青医疗咨询公司经营并未出现重大困难，也没有“不能清偿债务”，且对该事实的认定应通过执行来解决，而不宜在诉讼过程中判定；四、股东认缴的金额、期限都明确记载于公司章程，作为一种公示文件，债权人应当知道这一事实，在交易过程中对此风险也应予以预见，故以保护债权人预期利益为由来论证加速到期的正当性，理论略显不足；五、股东未出资的金额都有一定限额，如允许单个债权人通过诉讼直接向股东主张清偿责任，那么势必会造成对其他债权人的不公平，无法平等地保护全体债权人的利益；六、债权人并不是只有通过诉讼来直接判定加速到期才能对债权人利益予以救济，如可以通过认定行为无效来规制股东转移公司财产行为、可以通过适用《破产法》来实现股东出资义务加速到期等等。债权人可以通过这些法律明确规定的方式来维权。因此，在理论存有较大分歧，法无明文规定的情况下，以诉讼方式通过突破认缴制来判定股东责任加速到期，这一诉请理由尚不充分，法律依据不足，法院不应予以支持。同时,其它法院对这一类似诉请并无判例存在。综上，请求人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司辩称，不同意承担清偿责任。如果要承担连带责任，没有合同法依据，且债权范围需要原告示明。关于利息这一部分按照补充协议第二条是，从2019年10月1日以后计算利息，且计算标准没有明确约定，该补充协议第三条约定冲突以补充协议为准，该协议我方认为应以补充协议第二条为计算依据。本案为合同纠纷，但原告与第三人无任何合同关系，第三人与被告鞍山中青医疗咨询公司之间是委托代理关系，第三人按照被告鞍山中青医疗咨询公司的指示与恒欣香港公司签订了合同，并按照被告鞍山中青医疗咨询公司的指示，于2018年8月1日将被告鞍山中青合计约97万美元转至恒欣香港公司，故原告追加申请中的仍在挂账尚未转出是不准确的。综上，原告对第三人的诉求无事实和法律依据，希望法院驳回对我公司该诉求。围绕诉讼争议，原告提供了《投资合作协议书》、补充协议书》、兴业银行网上转账受理单、鞍山中青医疗咨询公司工商信息档案、鞍山中青医疗咨询公司工商信息档案、（2018）陕06民终954号民事判决书、北京黄金鞍山营业部支付给国药北京公司1000万网上银行电子回单、北京黄金鞍山营业部支付给鞍钢总医院200万元网上银行电子回单、辽宁财迦网络科技有限公司支付给国药北京公司银行国内支付业务付款回单、中国银行股份有限公司鞍山雷锋支行出具的《律师调查令（回执）》、国家卫健委发布《大型医用设备配置许可管理目录(2018年)》、中华人民共和国国家卫生健康委员会网站公布的甲类大型医用设备配置许可申请受理单、中华人民共和国国家卫生健康委员会发布《关于2019年甲类大型医用设备配置许可的通告》、国药控股医疗器械（北京）有限公司与恒欣科技（香港）有限公司签订的《终止协议》、恒欣科技（香港）有限公司汇款记录，被告提供了借款协议书、微信截图、终止协议书，第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司提供了授权证书、进口委托代理协议、授权证书、购货合同、转款证明等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月25日，原告宋美萱与被告鞍山中青医疗咨询公司、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部签订《投资合作协议书》，约定：被告鞍山中青医疗咨询公司于2018年6月25日向原告宋美萱融资670万元用于购买射波刀，供鞍钢集团公司总医院使用；被告鞍山中青医疗咨询公司保证截至2019年6月25日前融资5000万人民币，如未融资成功，被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司将670万元一次性无条件返还原告，并自2018年7月5日起按中国人民银行同期贷款利息的二倍支付利息，至全部融资款返还完毕之日止。合同签订后，原告宋美萱按照合同约定支付人民币670万元投资款。2019年6月10日，原告宋美萱与被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部另签订《补充协议书》一份，约定：如被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司在2019年6月25日前未融资成功或其他原因导致此项目失败，被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司保证于2019年10月1日前将融资款670万元全部返还给原告宋美萱。被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司工商注册成立于2018年6月11日，注册资本人民币1000万元，该成立时股东原为被告辛冰、王巍，2018年11月6日股东变更为王巍(现持股10%)、芦明月（当时持股90%），2019年11月22日被告芦明月将其持有的股权转让给吴立珍（现持股5%）、王薇（现持股5%）、李霞（现持股5%）、付翁（现持股35%）、李聪（现持股40%），以上股东均未按认缴资金出资。另查明，2018年7月31日，被告鞍山中青医疗咨询公司与第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司签订《进口委托代理协议》。2018年8月1日，第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司将670万元转至恒欣科技（香港）有限公司账户。现原告主张存在：2019年12月25日，恒欣科技（香港）有限公司与第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司签订了《终止协议》，现恒欣科技（香港）有限公司已于2019年12月30日将97万美元返还至第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司账户事实。原告宋美萱向本院提起本案诉讼后，向本院提出财产保全申请，本院于2019年10月15日作出（2019）辽0103民初14523号民事裁定书，裁定：冻结被申请人鞍山中青医疗咨询公司、北京黄金交易中心鞍山营业部、辛冰、王巍、芦明月名下银行账户存款7553970.83元或查封同等价值的其他财产。”。本院于2019年12月10日作出（2019）辽0103民初14523-1号民事裁定书，裁定：冻结被申请人王巍[依据本保全仅对王巍明细同一财产不能与依据（2019）辽0103民初14523号民事裁定书所执行冻结、查封的财产作出重复保全措施]、付翁、李聪、李霞、王薇、吴立珍银行账户存款7553970.83元，查封、扣押其名下房产、土地、车辆、设备或查封、扣押其同等价值的财产，或查封、扣押不限于其名下房产、土地、车辆、设备、股权等其他同等价值的财产”。本院已根据上述财产保全裁定于2019年10月24日向第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司作出保全执行裁定及协助执行通知书，限令第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司停止向被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司支付人民币670万元。本院认为：原告宋美萱与被告鞍山中青医疗咨询公司、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部签订《投资合作协议书》及《补充协议书》合法有效，原告提供的证据能够充分有效印证被告鞍山中青医疗咨询公司收到了原告支付的融资款人民币670万元用于融资购买医疗器械及承诺融资未成功将该款本息返还给原告的事实，现因被告鞍山中青医疗咨询公司未融资成功，合同目的无法实现，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的法定解除条件，原告宋美萱要求解除与被告鞍山中青医疗咨询公司、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部签订《投资合作协议书》，本院予以支持。《补充协议书》系仅就变更返还融资款期限所作补充协议，并未作出免除利息的约定，其不影响《投资合作协议书》对返还本息的约定，利息应按《投资合作协议书》约定履行。原告宋美萱要求被告鞍山中青医疗咨询公司返还670万元融资款，并自2018年7月5日按照中国人民银行同期贷款利息的二倍支付利息至实际清偿之日止，符合协议约定，本院依法予以支持。当事人对自己的主张必须提供有效充分的证据予以佐证，被告提供借款协议及微信聊天记录欲证明原告主张涉案债权系原告与案外人辛冰之间的1000万元的借款，因资金数额不符且缺乏付款凭证佐证，其证明力不足以抗辩原告主张系应予返还的融资款证据的综合印证效力，故对被告的该主张，本院依法不予采信。原告提供的证据已经佐证恒欣科技（香港）有限公司已将97万美元返还至第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司账户，第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司则根据本院财产保全裁定及本案执行期间负有按本案执行部门协助执行才顶裁定及通知将该款项保留直至支付给原告宋美萱的法定协助执行义务，但本案第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司并非涉案投资协议的合同当事人，其不负有判决直接给付原告义务。本案《投资合作协议书》及《补充协议书》并未约定被告北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部负有返还原告投资款义务。综此，原告宋美萱要求第三人国药控股医疗器械（北京）有限公司及被告北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部对被告鞍山中青医疗咨询公司债务承担连带清偿责任，本院不予支持。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，根据原告宋美萱的诉讼请求，被告王巍、吴立珍、王薇、李霞、付翁、李聪作为鞍山中青医疗咨询服务有限公司现有股东应在各自未履行出资本息范围内对被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司债务承担补充赔偿责任。芦明月作为鞍山中青医疗咨询服务有限公司原股东，虽退出该公司股东，但至今未认缴出资，其依法在未履行出资本息范围内对被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司债务承担补充赔偿责任。原告的其他诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四条、第六条、第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第一百零七条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，判决如下：解除原告宋美萱与被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司、北京黄金交易中心有限公司鞍山营业部签订《投资合作协议书》；被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，一次性返还原告宋美萱投资款人民币670万元及利息（利息自2018年7月5日至实际清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率的二倍计算）；被告王巍、芦明月、吴立珍、王薇、李霞、付翁、李聪在对被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司未缴出资本息范围内对上述第二项判决义务承担补充赔偿责任；驳回原告宋美萱其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64677.80元，保全费5000.00元，由被告鞍山中青医疗咨询服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  刘小兵人民陪审员  杨 勇人民陪审员  李一民二〇二〇年六月十一日书 记 员  王佳僖