广东省鹤山市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0784刑初228号公诉机关广东省鹤山市人民检察院。被告人刘武，男，1986年8月13日出生，汉族，大学专科文化程度，农民工，户籍所在地湖南省攸县。因本案于2019年12月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于广东省鹤山市看守所。辩护人刁海彦，广东东方大卫律师事务所律师。被告人曾雪贵，男，1989年9月10日出生，汉族，初中文化程度，农民工，户籍所在地湖南省郴州市桂阳县。因本案于2019年12月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于广东省鹤山市看守所。辩护人文风男，广东金硕律师事务所律师。广东省鹤山市人民检察院以鹤检二部刑诉〔2020〕23号起诉书指控被告人刘武、曾雪贵犯非法经营罪，于2020年5月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省鹤山市人民检察院指派检察员关燕怡出庭支持公诉，被告人刘武及其辩护人刁海彦、被告人曾雪贵及其辩护人文风男到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。广东省鹤山市人民检察院指控：2019年6月份至12月份，被告人刘武在未取得经营性互联网信息服务许可的情况下，通过使用微信号分别为PR201XXX、leikesaXXX、yyt92XXX-的微信和QQ号为709XXX的QQ接收需要删除的企业或个人在企查查、天眼查、启信宝等网站的法律诉讼、开庭公告、裁判文书等风险信息和百度知道、百度贴吧等网站的负面信息的业务，并收取一定的费用。经查，被告人刘武先后为李某、周某、贺某及微信号yangyunXXX、微信号FendouXXX、微信号wxid_68iXXX、微信号lovXXX、微信号phXXX_、微信号hezaXXX、微信号STCI4XXX、微信号w138*****678、微信号Abby-1XXX、微信号zhongsXXXX、微信号wcsXXXX、微信号wdlXXXX、微信号xiaojiXXXX、微信号YanzhemXXXX、微信号wei_201XXXXn、微信号BisXXXX等客户有偿提供删除网络信息服务，合共收费人民币（下同）421000元，非法获利约10万元。被告人刘武在接到相关业务后通过微信号分别为PR-XXXX、PR2019XXXX、leikesaXXXX的微信将需要处理的网络信息转发给下家处理，并支付下家一定的费用。被告人曾雪贵是刘武的下家之一。2019年9月份至12月份，曾雪贵在未取得经营性互联网信息服务许可的情况下，通过微信号分别是zengxXXXX、yxppXXXX的微信号从刘武处接收需要删除的企业或个人在企查查、天眼查、启信宝等网站的风险信息和百度知道、百度贴吧等网站的负面信息。经查，曾雪贵先后为刘武处理了李某、贺某等客户及安徽某电缆股份有限公司、河南某工业节能股份有限公司、河北某汽车销售服务集团有限公司、晋江某食品有限公司等公司的负面网络信息，合共收到刘武转账32150元。另外，曾雪贵还通过微信接收微信号dengguanmXXXX、微信号n9c9h7c2XXXX、微信号liupengXXXX0、微信号kuinXXXX、微信号hulianwangguXXXX、微信号taoyXXXX等客户的删除网络信息的业务并收费，合共收费13500元。2019年12月16日，被告人刘武、曾雪贵被公安民警抓获归案。公诉机关认为，被告人刘武违反国家规定，以营利为目的，通过信息网络有偿提供删除信息服务，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人曾雪贵违反国家规定，以营利为目的，通过信息网络有偿提供删除信息服务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人刘武、曾雪贵到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。结合被告人刘武、曾雪贵自愿签署《认罪认罚具结书》及本案量刑情节，建议对刘武判处有期徒刑五年，并处罚金100000元；对曾雪贵判处有期徒刑一年，并处罚金45650元（若曾雪贵在一审宣判前退出违法所得并主动缴交罚金，可建议适用缓刑）。提请法院依法惩处。另查明，在本案审理过程中，被告人曾雪贵的家属代其退出违法所得人民币45650元。上述事实,被告人刘武、曾雪贵在开庭审理过程中亦无异议,并有经过庭审质证的被告人到案经过，破案经过，被告人刘武、曾雪贵的供述，证人周某、李某、贺某的证言，相关书证材料，辨认笔录及照片，电子证据等证据材料以及庭审笔录在案证实，足以认定。本院认为，被告人刘武违反国家规定，以营利为目的，通过信息网络有偿提供删除信息服务，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪；被告人曾雪贵违反国家规定，以营利为目的，通过信息网络有偿提供删除信息服务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控两被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控两被告人罪名成立，本院予以支持；公诉机关对两被告人的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人刘武、曾雪贵到案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人曾雪贵主动退出违法所得，可酌情从轻处罚。被告人刘武的辩护人辩称：一、关于本案定性，对公诉机关指控刘武非法经营罪没有异议。二、关于量刑，被告人刘武具有法定从轻或者减轻处罚情节：1.被告人刘武归案后如实供述，认罪态度好；2.被告人刘武犯罪时间不长，是初犯偶犯，主观恶性较小；3.被告人刘武归案后如实供述犯罪事实，其已经羁押半年时间，且签署《认罪认罚具结书》，其表示愿意缴纳罚金，庭后如家属愿意缴纳罚金会缴纳罚金。请法庭综合考虑本案情节，给予被告人刘武一个改过自新的机会。被告人曾雪贵的辩护人辩称：一、被告人曾雪贵在本案中只起到辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。在本案中曾雪贵自身仅领取少数金额，并无获得巨大利益。二、被告人曾雪贵具有如实供述的从轻情节，并且具有良好的悔罪表现，在本案中主观恶性较小，没有刑事犯罪记录，是初犯。且曾雪贵本人身体情况不好，患有疾病，需要长期服药及住院治疗。现被告人本人及家属均同意缴纳罚金及退赃，同时曾雪贵也保证遵守国家相关规定，随传随到。三、本案为非暴力犯罪，曾雪贵本人主观恶性不大，没有人身危险性。综上，请考虑被告人曾雪贵上述情节，以及到案后如实供述自己的罪行，并且自愿签署《认罪认罚具结书》，请求依法判决被告人缓刑，让被告人有个早日回到社会的机会。上述辩护意见，除被告人曾雪贵的辩护人认为其是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚的辩护意见，因本案被告人曾雪贵是直接操作删除网络信息，本案并不宜区分主从犯，故本院不予采纳外，两辩护人的其余辩护意见，基本与客观现实相符，本院予以采纳。根据本案被告人的犯罪事实、情节、认罪态度及悔罪表现等实际情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，判决如下：一、被告人刘武犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月16日起至2024年12月15日止；罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳）二、被告人曾雪贵犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币45650元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）三、对被告人刘武、曾雪贵在本案中的违法所得分别是人民币100000元、45650元，予以追缴、没收，上缴国库（被告人曾雪贵已退出违法所得人民币45650元，暂存于本院，由本院依法处理）。四、本案扣押被告人刘武用于作案的黑色苹果手机一台（IMEI：356********9258、手机号码153*****888）、黑色苹果手机一台（IMEI：352********9032、手机号码17707335873）、黑色华为手机（手机号码17137310999）一台、黑色联想电脑主机一台；本案扣押被告人曾雪贵用于作案的黑色IPHONE7手机一台（IMEI：355********8833）、黑色OPPOR11S手机（IMEI：867********5294、867********5286）一台、GRATEWALL牌电脑主机一台，予以没收，上缴国库（上述物品，暂存于鹤山市公安局，由该局依法处理）。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长    施锦琪人民陪审员吕慧珍人民陪审员李沃华二○二○年六月三日法官助理李兰贞书记员温俊杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条违反国家规定，以营利为目的，通过信息网络有偿提供删除信息服务，或者明知是虚假信息，通过信息网络有偿提供发布信息等服务，扰乱市场秩序，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节严重”，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚：（一）个人非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）单位非法经营数额在十五万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的。实施前款规定的行为，数额达到前款规定的数额五倍以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。