湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终5331号上诉人（原审原告）：宁乡县铭鑫不锈钢气动油缸制造有限公司，住所地湖南省长沙市金洲新区金水东路028号。法定代表人：胡浪，该公司总经理。委托诉讼代理人：侯坚，湖南正军律师事务所律师。`被上诉人（原审被告）：向贵兵，男，1962年6月6日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：黄芃，宁乡市正兴法律服务所法律工作者。上诉人宁乡县铭鑫不锈钢气动油缸制造有限公司（以下简称宁乡铭鑫公司）与被上诉人向贵兵工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124民初6900号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宁乡铭鑫公司上诉请求：1、撤销一审法院（2019）湘0124民初6900号民事判决，并判令上诉人依据被上诉人的实际工资标准（2175元/月）向其支付工伤保险待遇和工资；2、由向贵兵承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误，应当依法改判。1、向贵兵的岗位为勤杂工非专业技术工人，入职前双方已约定工资标准为12.5元/小时，每天工作8小时（即100元/天），试做半个月后，如能胜任再签订劳动合同。后向贵兵未尽到注意义务，工作受伤，应按照2175元/月认定向贵兵的工资标准并计算工伤保险待遇；2、向贵兵申请劳动仲裁时未主张停工留薪期待遇，仲裁后也未提起诉讼，应视为向贵兵放弃了该主张，法院不应判处宁乡铭鑫公司支付该款项。向贵兵辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求人民法院维持原判。宁乡铭鑫公司没有提供向贵兵受伤前12个月的月平均工资的证据，一审参照湖南省在岗职工的月平均工资计算工伤保险待遇并无不当。向贵兵在劳动仲裁期间已就停工留薪期工资即误工费提出了仲裁请求。宁乡铭鑫公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令宁乡铭鑫公司无需按照宁劳人仲字（2019）第340号仲裁裁决书向向贵兵支付工伤保险待遇和工资，并判令宁乡铭鑫公司依据向贵兵的实际工资标准（2175元/月）向向贵兵支付工伤保险待遇和工资；2、判令向贵兵承担本案诉讼费用。一审法院认定：2017年10月30日，向贵兵到宁乡铭鑫公司处工作，宁乡铭鑫公司未给向贵兵缴纳工伤保险，2017年11月5日，向贵兵在宁乡铭鑫公司处工作时受伤，当日被送入长沙南雅人民医院住院治疗，至2018年1月11日出院，住院治疗67天，向贵兵住院期间宁乡铭鑫公司派人护理36天并支付了该36天的护理费用。2018年8月10日，宁乡市人力资源和社会保障局依据向贵兵申请作出编号为宁人社工伤认字［2018］0039号的工伤认定决定书，认定向贵兵为工伤。2019年4月3日，长沙市劳动能力鉴定委员会依据向贵兵申请作出编号为201904022号的劳动能力鉴定书，鉴定结论为伤残十级。后向贵兵向宁乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宁乡市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月19日作出宁劳人仲案字［2019］340号裁决书，裁决：“1、被申请人支付申请人工伤保险待遇119331.05元，双方劳动关系解除；二、被申请人支付申请人工资1169.7元；以上一、二项合计120500.75元，由被申请人在本裁决书生效后七日内支付给申请人”。宁乡铭鑫公司对该仲裁裁决不服，遂向一审法院提起诉讼。一审法院认为：一、劳动者的合法权益依法应予保护，向贵兵在宁乡铭鑫公司处工作期间受伤，受伤事实已被宁乡市人力资源和社会保障局确定为工伤，向贵兵依法应当享受工伤保险待遇。宁乡铭鑫公司未为向贵兵参加工伤保险，应当支付宁乡铭鑫公司可获得的工伤保险待遇。双方均未提供充分证据证明向贵兵受伤前工资情况，故该院以向贵兵发生工伤事故前一年湖南省在岗职工平均工资5013元/月作为计算向贵兵工伤保险待遇的基数，据此计算宁乡铭鑫公司应当支付给向贵兵的工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金35091元（5013元/月×7个月）；2、一次性工伤医疗补助金30078元（5013元/月×6个月）；3、一次性伤残就业补助金30078元（5013元/月×6个月）；4、根据宁乡铭鑫公司的伤情、治疗情况及实际停工情况，该院酌情确定宁乡铭鑫公司的停工留薪期为4个月，停工留薪期待遇为20052元（5013元/月×4个月）；5、住院护理费2590.05元（5013元/月÷30天×50%×31天）；6、鉴定费272元；7、伙食补助费为670元（67天×10元）；共计118831.25元。二、宁乡铭鑫公司主张向贵兵未在劳动仲裁中主张停工留薪期待遇，故宁乡铭鑫公司无需支付停工留薪期待遇的问题，该院认为向贵兵已在本案答辩及辩论过程中明确提出了要求宁乡铭鑫公司支付停工留薪期待遇，且向贵兵该项辩论意见不违反法律规定，宁乡铭鑫公司该项诉求，该院不予支持。三、向贵兵未提供合法有效的证据证实其在长沙地区以外就医治疗产生了交通费，故宁乡铭鑫公司无需支付向贵兵交通费。四、向贵兵受伤前在宁乡铭鑫公司处工作7天，宁乡铭鑫公司未支付向贵兵劳动报酬，宁乡铭鑫公司应当向向贵兵支付工资1169.7元（5013元/月÷30天×7天）。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条之规定，判决：一、宁乡县铭鑫不锈钢气动油缸制造有限公司与向贵兵之间的劳动关系解除；二、宁乡县铭鑫不锈钢气动油缸制造有限公司在判决书生效之日起三日内支付向贵兵工伤保险待遇118831.25元；三、宁乡县铭鑫不锈钢气动油缸制造有限公司在判决书生效之日起三日内支付向贵兵工资1169.7元。如向贵兵未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，减半收取5元，由宁乡县铭鑫不锈钢气动油缸制造有限公司负担。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：应否支持向贵兵停工留薪期工资及向贵兵享受各项工伤保险待遇的计算标准。一、关于停工留薪期工资。经审查，向贵兵申请劳动仲裁时提出了要求宁乡铭鑫公司支付误工工资60156元的申请，在本案一审过程中亦明确提出了要求该公司支付停工留薪期待遇等其他工伤保险待遇。本院认为，工伤保险待遇包括停工留薪期待遇，向贵兵该项诉求符合法律规定，应予支持。二、关于向贵兵享受各项工伤保险待遇的计算标准。宁乡铭鑫公司主张应依据2175元/月向向贵兵支付工伤保险待遇和工资，并认为应参照该公司***、唐其林等同岗位工人工资标准。向贵兵辩称与上述二人岗位不同故工资不能参照认定。经审查，***、唐其林未作为证人出庭接受法庭询问，也未提交证人证言，宁乡铭鑫公司主张依据2175元/月向向贵兵支付工伤保险待遇没有事实和法律依据，本院不予采信。一审法院以向贵兵发生工伤事故前一年湖南省在岗职工平均工资5013元/月作为计算基数，据此计算宁乡铭鑫公司应当支付给向贵兵的工伤保险待遇并无不当，本院予以维持。综上所述，宁乡铭鑫公司的上诉请求不能支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由宁乡县铭鑫不锈钢气动油缸制造有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长  黎 藜审  判  员  廖雯娜审  判  员  孟宝慧二〇二〇年六月二十六日法官助理尹华东书记员（兼）  尹华东附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。