山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1003民初1364号原告:汪秉栋，男，1972年11月26日出生，满族，住辽宁省辽阳市太子河区。委托诉讼代理人：郭文军，山东昆嵛先锋律师事务所律师。被告：威海建设集团股份有限公司，住所地威海市环翠区昆明路13号。法定代表人：李刚，总经理。委托诉讼代理人：刘志宇，男，威海建设集团股份有限公司第五建筑分公司经理助理。委托诉讼代理人：邹建毅，男，威海建设集团股份有限公司第五建筑分公司项目经理。原告汪秉栋与被告威海建设集团股份有限公司（以下简称威建集团）确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年3月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪秉栋及其委托诉讼代理人郭文军，被告威建集团的委托诉讼代理人刘志宇、邹建毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪秉栋向本院提出诉讼请求：判令汪秉枢与威建集团之间存在劳动关系。事实和理由：汪秉枢系汪秉栋之兄。2018年威建集团进驻文登世源峰山御园建设工地项目，2019年10月1日汪秉枢到威建集团处工作，工种为力工，每天报酬180元，食宿在工地，工作地点为峰山御园建筑工地。2019年10月6日16时30分左右，汪秉枢在工地工作中突发疾病，后被急救车送至威海中心医院治疗，2019年10月8日8点40分经抢救无效死亡。汪秉枢在威建集团处工作，由威建集团提供住处(有工地宿舍钥匙为证)，双方符合法律、法规规定的主体资格。在仲裁阶段，仲裁庭调取了一份2019年10月9日由威建集团为汪秉枢办理工伤保险费续保增员的材料，可以进一步证实威建集团与汪秉枢之间存在事实劳动关系。威建集团在仲裁时一直强调其于2019年8月31日与烟台威胜建筑装饰工程有限公司（以下简称威胜公司）签订《世源峰山御园项目砌体施工合同》，将工程承包给威胜公司，但是并未提供威胜公司相应资质证明，汪秉栋对此不予认可。即便威建集团与威胜公司签订合同，亦是无效合同。故依法起诉，请求法院判如所请。威建集团辩称，1.威建集团与汪秉枢不存在劳动关系。威建集团从未与汪秉枢签订劳动合同，也从未向汪秉枢发送过任何工作指令，亦未向汪秉枢发放过工资。2.根据威建集团掌握的情况，汪秉枢的用人单位可能是威胜公司。威建集团于2019年8月31日与威胜公司签订《世源峰山御园项目砌体施工合同》，分包部位为21#楼砌体、二次结构，威胜公司委派刘洋为工程项目经理。2019年9月1日威胜公司进场施工，因分包工程需要，项目经理刘洋于2019年10月1日雇佣汪秉枢进场工作，2019年10月6日汪秉枢在威胜公司承包范围的工作中突发脑干出血，经抢救无效死亡。汪秉枢事发前已经在栖霞某工地为威胜公司工作了大约4-5个月，一直由威胜公司为其发放工资。不同意汪秉栋的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：一、汪秉栋提交以下证据：1.居民户口簿及辽阳市太子河区王家镇王家村民委员会证明。拟证实汪秉枢死亡前未婚且无子女，父母先于汪秉枢去世；同时拟证实汪秉栋系汪秉枢之弟。2.居民死亡医学证明(推断)书。拟证实2019年10月8日汪秉枢因脑干出血死亡。3.威建集团营业执照注册情况打印件。拟证实威建集团用工主体资格。4.威海市中心医院接单情况记录表照片打印件及该院门诊病历。拟证实2019年10月6日汪秉枢在威建集团承建文登峰山海泰庄园三期西的建筑工地工作时突发疾病，威海市中心医院安排救护车抢救治疗。5.钥匙两把。拟证实汪秉枢生前居住在威建集团第五建筑分公司世源峰山御园工地宿舍内。6.2019年10月9日汪秉栋到威海市文登区社会保险服务中心自助打印机打印的证明材料。拟证实2012年1月起汪秉枢在威建集团工作。7.付国文证人证言。拟证实汪秉枢曾联系证人，让证人到威建集团工地工作。8.威胜公司营业执照副本复印件，以证明威胜公司无承包建筑工程主体资质，即便威海集团与该公司签订承包合同，亦系无效合同。经质证，威建集团对证据1、2、3、4、8真实性无异议，但认为证据3系威建集团企业信息，无法证实与汪秉枢存在劳动关系；证据4只能证实2019年10月6日汪秉枢在世源峰山御园工地工作时突发疾病送至威海市中心医院治疗，不能证实汪秉栋主张；证据8无法确定该公司是否有资质承包建设工程，且威建集团与威胜公司签订分包合同是否有效与本案无关。对证据5认为无法证实钥匙属于世源峰山御园工地宿舍，且威建集团第五建筑分公司承建世源峰山御园总体建设工程后，将21#砌体、二次结构分包给威胜公司，分包公司的人员均居住在威建集团提供工地宿舍内。对证据6不予认可，世源峰山御园项目2018年开发，同年威建集团进场施工，但该证据中载明2012年1月至2013年3月汪秉枢在威建集团处参保，与事实不符。对证据7认为仅能证实2019年7月20日汪秉枢邀请证人到世源峰山御园项目建筑工地工作。本院认证为，对证据1、2、3、4、8，威建集团真实性均无异议，本院予以采信；对证据5，威建集团提出分包公司人员均居住在工地宿舍，本院对该证据不予采信；对证据6，在仲裁阶段仲裁庭到威海市文登区社会保险服务中心(以下简称社保中心)调取汪秉枢参加社会保险费情况。2012年1月赤山集团有限公司为汪秉枢缴纳工伤保险费，2019年10月9日威建集团为汪秉枢办理工伤保险费续保增员。该证据仅能证明汪秉枢曾经工伤保险缴纳情况，不是劳动关系的证据，对证据6不予采信。证据7证人证言无法证实汪秉枢生前与威建集团存在劳动关系。二、威建集团提供如下证据：1.与威胜公司签订的建筑工程劳务分包合同。拟证实威建集团将世源峰山御园项目二期、三期中21#砌体、二次结构发包给威胜公司，同时拟证实威胜公司具有承包建筑施工主体资格。2.2019年10月17日威建公司委托代理人邹建毅即威建集团峰山御园工程项目经理与威胜工程项目经理刘洋电话录音。拟证实2019年10月1日刘洋雇佣汪秉枢进入峰山御园建筑工地工作;同时拟证实汪秉枢在进入峰山御园建筑工地工作前即在威胜公司工作,由威胜公司为其发放工资。3.2017年6月14日威海市人力资源和社会保障局、威海市住房和城乡建设局、威海市安全生产监督管理局、威海市总工会联合下发的《关于深入推进建筑业参加工伤保险工作的通知》(威人社字[2017]36号)复印件。拟证实根据该文件规定,威建集团为施工总承包单位,应为在建设项目现场使用的所有职工(包括施工总承包单位和依法分包的专业承包单位、劳务分包单位使用的农民工),在建设项目所在地社会保险经办机构统一办理工伤保险参保登记和缴费手续。因此,威胜公司员工也由威建集团统一办理参保登记并缴纳工伤保险费。汪秉栋对威建集团上述证据真实性均无异议，但认为证据1系内部工程承包，与汪秉栋要求确认汪秉枢生前与威建集团存在劳动关系无关。证据2、3与本案无关，且刘洋系案外人。通过当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年威建集团进驻文登世源峰山御园建设工地项目。2019年8月31日威建集团与威胜公司签订“建设工程劳务分包合同”，合同载明威建集团将世源峰山御园二期、三期项目中的21#砌体分包给威胜公司，威胜公司委派担任驻工地履行合同项目经理为刘洋。2019年10月6日汪秉枢在世源峰山御园工地突发疾病，被送至威海市中心医院治疗，因抢救无效，2019年10月8日汪秉枢死亡。另查，2017年6月14日威海市人力资源和社会保障局、威海市住房和城乡建设局、威海市安全生产监督管理局、威海市总工会联合下发《关于深入推进建筑业参加工伤保险工作的通知》(威人社字[2017]36号)，规定“。一、建筑施工企业应依法参加工伤保险，对相对固定的职工，应按用人单位参加工伤保险；对不能按用人单位参保、建筑项目使用的所有职工(包括施工总承包单位和依法分包的专业承包单位、劳务分包单位使用的农民工)，按建设项目参加工伤保险。二、按建设项目为单位参加工伤保险，建设项目确定中标企业后，建设单位在项目开工前将工伤保险费一次性拨付给施工总承包单位，由施工总承包单位为该建设项目使用的所有职工，在建设项目所在地社会保险经办机构统一办理工伤保险参保登记和缴费手续。”2019年10月9日威建集团为汪秉枢办理工伤保险费续保增员。2019年10月11日，汪秉栋为确认汪秉枢与威建集团存在劳动关系申诉至威海市文登区劳动人事争议仲裁委员会，仲裁委作出威文劳人仲案字[2019]第494号裁决书，裁决驳回汪秉栋的请求。汪秉栋不服，诉至本院。诉讼中，汪秉栋称汪秉枢生前拥有尾号为6496中国邮政储蓄银行卡，为证明工资发放情况其申请本院调取该银行卡交易明细。本院进行了调取，经查该卡开户人为邹某，自2019年1月1日以来无交易记录。本院认为，劳动关系是用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。上述规定说明，劳动者与用人单位建立劳动关系，必须符合劳动关系构成要件，缺一不可。本案中，虽然汪秉枢生前在威建集团工地从事劳动，但因该工地存在劳务发包情况，汪秉栋未提供证据证明汪秉枢的工作由威建集团管理，工资由威建集团发放，未能证实双方之间存在经济上的隶属关系，其主张证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第三条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)规定，判决如下：驳回汪秉栋的诉讼请求。案件受理费5元，由汪秉栋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  刘永波二〇二〇年六月十八日法官助理张金琳书记员于超