江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0830民初769号原告：管延延，男，1984年11月28日出生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：张小兵，江苏序阳律师事务所律师。被告：江苏天泽医药科技有限公司，统一社会信用代码91320830MA1WFUAW7U，住所地：盱眙县盱城街道转盘巷7-1号。法定代表人：张海洋，该公司经理。原告管延延与被告江苏天泽医药科技有限公司确认合同无效纠纷一案，本院于2020年4月2日立案受理后，依法适用小额诉讼程序，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告管延延的委托诉讼代理人张小兵、被告江苏天泽医药科技有限公司的法定代表人张海洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告管延延向本院提出诉讼请求：1、确认双方2018年5月15日签订的合作协议无效；2、判令被告退还保证金10000元人民币,后变更为8000元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年5月15日，原、被告双方签署合作协议，约定由原告在淮安市涟水县区域内代理销售被告公司的注射用甲硝唑产品。协议约定原告需向被告公司缴纳保证金10000元人民币。原告分别于2018年5月11日和2018年5月16日向被告公司法人代表张海洋妻子李德凤的账户中打入2000元、8000元人民币，并备注为“保证金”。协议履行过程中，原告发现被告公司并没有注射用甲硝唑产品生产企业吉林津生制药有限公司的销售授权。更严重的是，被告公司没有取得药品经营许可证，即被告公司并没有药品批发的资质。故双方签署的合作协议实属无效。原告多次协商，要求被告公司退还10000元保证金，可被告公司拒不退还，遂具状起诉，望法院判如所请！被告江苏天泽医药科技有限公司辩称，被告有吉林津生制药有限公司的授权委托书。2018年5月15日签订的协议合法有效，公司按约定手续的保证金不应退还。原告管延延围绕诉讼请求依法提交了营业执照、2018年5月15日江苏天泽医药科技有限公司、张海洋与管延延签订的《江苏天泽医药科技有限公司合作协议》、招商银行户口历史交易明细账、国家企业信用信息公示报告、淮安九州医药通有限公司（涟水县本案相关的售出明细）、淮安九州通医药有限公司出具的证明业务员身份的销售单、淮安九州通医药有限公司销售出库单（涟水县保滩镇卫生院）、微信截图；被告江苏天泽医药科技有限公司的法定代表人张海洋向本庭提供2018年2月28日的法人授权委托书、2018年度报告、社保信息、吉林津生制药有限公司印章印模、崔桃桃的居民身份证和销售员证复印件、质量保证协议、吉林省药品检验所检验报告、吉林津生制药有限公司药品销售出库单、吉林增值税专用发票、2019年1月1日的法人授权委托书、药品GMP证书予以证实，上述证据经庭审核证，本院予以认定并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案的基本事实认定如下：被告江苏天泽医药科技有限公司于2018年5月2日成立，公司类型系有限责任公司（自然人独资），经营范围：医药技术研究、技术转让、技术推广及相关咨询服务；医疗器械研发及技术推广；医疗信息咨询服务、医药产品市场推广及相关信息咨询服务、企业管理服务、市场营销策划，图文设计，人力资源信息咨询服务、会务会展服务、广告设计、制作、发布及代理，公关活动、策划，劳务服务，办公用品、劳保用品销售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）2018年2月28日，被告江苏天泽医药科技有限公司接受吉林津升制药有限公司授权，负责吉林津升制药有限公司生产注射用甲硝唑品种在淮安经营销售事宜，委托权限：代表公司签订买卖合同、票据传递、售后业务，委托期限：2018年1月1日至2018年12月31日。吉林津升制药有限公司向被告江苏天泽医药科技有限公司提供2018年度报告（国家企业信用信息公示系统）、吉林津升制药有限公司印章印模、崔桃桃的身份证和从业资格证、质量保证协议、吉林津升制药有限公司药品销售出库单、吉林增值税专用发票、吉林省药品检验所检验报告、吉林津升制药有限公司药品销售合同予以证实委托事宜等。被告江苏天泽医药科技有限公司没有取得药品经营许可证。原告管延延通过电话与被告江苏天泽医药科技有限公司的法定代表人张海洋联系，要求代理注射用甲硝唑药品在涟水地区推广、宣传、销售服务事宜。2018年5月15日，原告管延延与被告江苏天泽医药科技有限公司的法定代表人张海洋签订《江苏天泽医药科技有限公司区域代理销售协议》。该协议约定：“甲方：江苏天泽医药科技有限公司，地址：江苏淮安盱眙，乙方：管延延，身份证码：。甲乙双方经友好协商，本着平等互利、诚实信用、共同发展的原则，根据《中华人民共和国合同法》，《中华人民共和国药品管理法》及其他有关法律、法规的规定，就甲方产品在指定区域由乙方代理销售之事宜，达成以下协议：一、代理品种和价格1、产品和价格品名（注射用甲硝唑）、规格（50mg）、单位(支)、生产企业（吉林津升）、包装、零售价（9.33）、返佣金（40个点）、备注。乙方同意甲方可根据厂家政策、运作成本、市场变化等经与乙方协商，对佣金作适当的调整。代理区域和代理期限1、甲方确认乙方为上述产品淮安市涟水县（区）销售代理商。2、代理期限2018年6月1日至2018年12月31日止。3、协议期满，乙方如能按照本合同约定完成销售任务，且无其他违反协议现象，乙方享有优先续约权。二、年度销售指标与年终让利年度销售指标及分解（按实价计算）乙方承诺年度代理销售任务为40000支，3个月内区域医院采购覆盖率为80%以上，具体每月任务见下表，由双方协商确定。目标品种、年度销售指标（40000）、1月、2月、3月、4月、5月、6月（5000）、7月（5000）、8月（6000）、9月（6000）、10月（6000）、11月（6000）、12月（6000）。三、乙方保证金及首批进货额度1、乙方需在协议签订日起3个工作日内向甲方指定账户缴纳保证金壹万元整，首批提货，否则，本协议自动失效。2、乙方承诺在本区域对应的医疗机构政策许可的情况下，2个月内完成区域市场的开发、入院。2个月后，若有空白医院，甲方督促乙方医院开发，3个月后，甲方有权收回空白医院代理权，扣除保证金。3、首批进货额度、品种、规格、保证金、首批提货、执行情况。四、甲方的权利义务1、甲方提供的产品必须符合国家药品标准，并对药品质量负责；同时有义务无偿向乙方提供相关证明材料。2、甲方必须维护市场秩序，因甲方不配合、不维护市场秩序而给乙方造成损失，甲方应予以赔偿。3、甲方承诺在乙方受到外来冲货、窜货等市场冲击时予以协助调查，在收到乙方被冲货、窜货的证据后五个工作日内派专人协助乙方向有关方追偿由此遭受的损失。甲方有根据市场变化调整产品价格的权利，但必须及时向乙方通报。五、乙方的权利义务1、乙方在销售甲方代理产品时必须严格遵守国家法律、法规，并独立承担一切法律责任。2、乙方代理销售甲方的品种必须服从甲方对市场的管理；乙方必须应甲方要求按期向甲方提供真实、完整的销售流向。3、乙方有权在其代理区域内发展分销商；乙方分销客户的销售量计入乙方业绩；乙方的分销客户不直接和甲方发生关系，乙方就其分销客户的一切行为向甲方承担责任。4、乙方不得以任何形式向协议以外地区销售代理产品，也不得借第三方销售到协议以外区域。如乙方冲货、窜货到其他区域，造成甲方或其他代理商损失的，将追回不当得利，并按冲货、窜货数量以零售价金额罚款，同时扣除全部保证金，取消代理资格。5、被冲货、窜货方在向甲方提出协助处理的时候，必须向甲方提供被冲货、窜货的凭证。注：1、产品流水号：2、商业电脑打单、被冲货医院入库单复印件等；3、此凭证背面应加盖乙方公司公章，否则视为无效。六、保密条款协议期间及协议期满一年内，甲、乙双方均不得以任何形式向第三方透露对方商业信息与秘密。协议期满后，甲方的产品资料、政策汇编等材料乙方必须退还。七、其他协议约定九、违约责任与诉讼管辖1、双方应严格执行合同条款，不得违反本协议规定，否则将视为违约。违约方应赔偿给对方造成的损失。引起法律纠纷，由江苏省盱眙县人民法院管辖。2、本协议解释权在甲方。八、本协议有效期一年。双方代表签字、盖章后生效。本协议一式三份，甲方执二份，乙方执一份。甲方：江苏天泽医药科技有限公司（红印章）、法定代表人：张海洋（红印章）、委托代理人：张海洋、2018、5、15，乙方代表：管延延，身份证码：，电话：136××××5003。”江苏天泽医药科技有限公司、张海洋、管延延均在协议上盖章、签名。合作协议签订后，原告管延延于2018年5月11日和16日分两次从招商银行股份有限公司南京分行汉中门支行汇款2000元、8000元给被告江苏天泽医药科技有限公司的法定代表人张海洋妻子李德凤，并注明管延延保证金，该款10000元已转给张海洋。被告江苏天泽医药科技有限公司的法定代表人张海洋与原告管延延签订的区域销售代理协议，实则上是一份委托原告管延延在涟水市场为注射用甲硝唑药品进行推广、宣传做服务性工作，最终由销售商淮安九州通医药有限公司将药品配送到医院。2019年4月14日，原告管延延收取张海洋产品服务佣金2412.40元和200元红包。此后，原告发现被告公司并没有注射用甲硝唑产品生产企业吉林津生制药有限公司的销售授权，被告公司也没有取得药品经营许可证即被告公司并没有药品批发的资质。故原告要求被告公司退还保证金，被告借故拖延不付，原告诉至本院。本院认为，我国《中华人民共和国药品管理法》规定：“从事药品批发活动，应当经所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准，取得药品经营许可证。从事药品零售活动，应当经所在地县级以上地方人民政府药品监督管理部门批准，取得药品经营许可证。无药品经营许可证的，不得经营药品。药品经营许可证应当标明有效期和经营范围，到期重新审查发证。药品监督管理部门实施药品经营许可，出依据本法第五十二条规定的条件外，还应当遵循方便群众购药的原则。”就本案而言，被告江苏天泽医药科技有限公司的法定代表人张海洋经审批取得医药产品市场推广及相关信息咨询服务等营业执照，吉林津生制药有限公司授权其经营销售注射用甲硝唑，但被告江苏天泽医药科技有限公司没有取得药品经营许可证。而原、被告于2018年5月15日签订的《江苏天泽医药科技有限公司区域代理销售协议》，该代理销售协议实质上就是代理销售药品，代理销售协议虽系双方当事人的真实意思表示，但该代理销售协议违反了相关法律、行政法规的强制性规定，该代理销售协议对双方当事人不具有法律效力，属无效协议。我国《合同法》规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”原、被告签订协议后，被告收取原告合同保证金10000元，原告在被告的指导下做前期咨询、宣传、推广注射用甲硝唑，招揽客户，扩大经营市场，并对原告的咨询、宣传、推广注射用甲硝唑的业绩予以产品服务佣金。但其协议被认定无效后，被告理应返还原告保证金，其借故拖延不付，应承担该纠纷的民事责任。原告管延延请求确认双方于2018年5月15日签订的代理销售协议无效以及退还保证金计人民币8000元，有事实和法律依据，本院依法予以支持。被告江苏天泽医药科技有限公司辩解的其有吉林津生制药有限公司的授权委托书等，但国家对药品销售有强制许可规定，从事药品批发或零售活动，应当经相关药品监督管理部门批准，取得药品经营许可证；无药品经营许可证的，不得经营药品。故被告江苏天泽医药科技有限公司辩解理由，本院依法不予采信。据此，依照《中华人民共和国药品管理法》第五十一条、第五十二条，《中华人民共和国合同法》第六条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条的规定，判决如下：一、原告管延延与被告江苏天泽医药科技有限公司于2018年5月15日签订的《江苏天泽医药科技有限公司区域代理销售协议》无效。二、被告江苏天泽医药科技有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告管延延保证金计人民币8000元。案件受理费50元，减半收取25元，由被告江苏天泽医药科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  罗德俊二〇二〇年六月二十八日书记员  王 媛附本院执行款账户户名：盱眙县人民法院账号：3208300011010000273785开户行：江苏盱眙农村商业银行营业部附：相关法律条文及司法解释一、《中华人民共和国药品管理法》第五十一条从事药品批发活动，应当经所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准，取得药品经营许可证。从事药品零售活动，应当经所在地县级以上地方人民政府药品监督管理部门批准，取得药品经营许可证。无药品经营许可证的，不得经营药品。药品经营许可证应当标明有效期和经营范围，到期重新审查发证。药品监督管理部门实施药品经营许可，出依据本法第五十二条规定的条件外，还应当遵循方便群众购药的原则。第五十二条从事药品经营活动应当具备以下条件：（一）有依法经过资格认定的药师或者其他药学技术人员；（二）有与所经营药品相适应的营业场所、设备、仓储设施和卫生环境；（三）有与所经营药品相适应的质量管理机构或者人员；（四）有保证药品质量的规章制度，并符合国务院监督管理部门依据本法制定的药品经营质量管理规范要求。二、《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。