湖南省衡阳市雁峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0406民初559号 原告：谭运友，男，1986年9月27日出生，户籍地湖南省衡南县。 委托诉讼代理人：唐礁凤（系谭运友之妻），女，1989年12月21日出生，户籍地湖南省衡阳市雁峰区。 被告：衡一建设集团有限公司，住所地衡阳市雁峰区湘江南路57号。 法定代表人：肖辉。 委托诉讼代理人：宁曙光，湖南南舫律师事务所律师。 第三人：蒋福定，男，1966年2月28日出生，户籍地衡南县。 原告谭运友与被告衡一建设集团有限公司（以下简称衡一公司），第三人蒋福定劳务合同纠纷一案，本院于2020年5月29日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月22日公开开庭进行了审理。原告谭运友的委托诉讼代理人唐礁凤，被告衡一公司的委托诉讼代理人宁曙光到庭参加诉讼。第三人蒋福定经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告谭运友向本院提出诉讼请求：1、判令衡一公司支付拖欠2018年10月1日至2018年11月16日的工资14000元，以及支付拖欠工资总额25%的经济补偿金；2、因衡一公司未与谭运友签订劳动合同，未购买社保等，对衡一公司进行处罚；3、本案的诉讼费由衡一公司承担。因衡一公司追加蒋福定为第三人，谭运友要求蒋福定共同承担支付工资的义务。 被告衡一公司辩称，1、衡一公司已于2017年9月28日将阳山生物质发电工程建筑施工项目发包给了袁小旺，袁小旺与第三人蒋福定系本项目合伙承包人及实际施工人，谭运友系实际施工人蒋福定所雇佣，谭运友与衡一公司无劳动或劳务关系，非衡一公司员工。2、衡一公司阳山生物质发电工程建筑施工项目已于2018年10月份停工退场，2018年11月20日至11月23日，衡一公司已委托本项目施工总承包单位中电建湖北电力建设有限公司结清并发放了项目部全部欠款人员工资。3、衡一公司阳山生物质发电工程建筑施工项目已于2018年10月份停工退场，项目部业已撤销，故谭运友于2018年10月31日后产生的劳资关系或未付工资问题均与衡一公司无关。4、请求人民法院驳回谭运友对衡一公司的诉讼请求。 第三人未到庭，也未向本院提交书面答辩意见和证据材料。 原、被告双方向本院提交了证据材料，本院组织双方进行了证据交换。对双方提供的证据的真实性，本院均予以确认。本院依据审核确认的证据及双方当事人的庭审陈述确认如下事实： 2017年10月24日，衡一公司与中电建湖北电力建设有限公司（原名称湖北省电力建设第二工程公司，以下简称中电建公司）签订了一份分包合同，由衡一公司承建阳山生物质发电项目建筑工程施工。2017年11月6日，袁小旺与衡一公司签订了一份《工程项目经济责任内部承包合同书》，由袁小旺实际承建上述分包合同的内容。双方约定承包方式为，包工包料，袁小旺承包的项目被告独立核算、自负盈亏、自担风险；袁小旺向衡一公司按1%上交管理费。双方约定项目管理为：衡一公司聘任袁小旺为项目负责人，项目经理部由双方推荐人员报公司审批成立，项目经理部全体员工的工资、资金、福利、保险、差旅费等一切费用均由袁小旺承担，进入项目成本。项目部使用的劳务队伍，必须是持有国家有关部门颁发劳务专业资质的建筑工程劳务承包企业，项目部不得与无执业资格的特殊工种作业人员签订劳动合同或发生实际上的劳动关系。 2017年9月28日，袁小旺与蒋福定签订了一份《阳山生物质发电项目工程施工合作协议书》，约定双方共同承包阳山生物质发电项目。袁小旺、蒋福定实际承包阳山生物质发电项目后，组织人员进行施工，并成立了项目部。谭运友系蒋福定介绍进项目部，担任项目经理部施工员，其工资通过项目部财务人员个人支付。因在施工过程中，袁小旺、蒋福定拖欠农民工工资，中电建公司致函衡一公司，要求解除合同，衡一公司在2018年10月底全部停工退场。对于拖欠的农民工工资，2018年11月20日，在阳山县主持下，阳山县、阳山县人社局、阳山县能源矿产局、衡一公司、中电建公司等公司召开了《解决衡一公司阳山生物质发电项目拖欠农民劳动报酬问题专项会议》。会议明确：1、蒋福定确定工资总额为4037676.5元，该金额全部为民工欠薪工资，包括从开工、进场到2018年11月20日全部的农民工欠薪。2、蒋福定提供签字确认的详细工资清单（包括姓名、身份证复印件、银行卡号、开户行、欠薪金额），蒋福定承诺该表格真实有效，并确保解决本项目的全部欠薪问题，如再发生讨薪事件，一切法律后果由蒋福定承担。3、衡一公司对蒋福定提供的详细工资清单及金额进行核实以及盖项目部章。4、2018年11月22日，衡一公司支付2037676.5元到中电建公司指定账户，中电建公司垫付200万元（该款在与衡一公司工程进度款或结算款中多退少补），衡一公司提供工人工资明细表给中电建公司。5、中电建公司在全部资金到位后于2018年11月23日通过银行直接支付到农民工个人银行帐户，中电建公司将支付银行流水凭证交衡一公司并抄送阳山县人社局。衡一公司在2018年11月22日向中电建公司转账支付537676.5元，在次日支付150万元。蒋福定在2018年11月20日向衡一公司出具《阳山生物质发电厂项目农民工工资清偿承诺书》，承诺：本人系阳山生物质发电厂项目建筑施工项目实际施工人及项目负责人，对衡一公司先行发放农民工资2037676.5元，由蒋福定向衡一公司借支，并承诺如工程结算金额不能满足偿还时，蒋福定自愿偿还。 2019年6月，谭运友等人以衡一公司拖欠工资为由向阳山县人社局监察大队进行投诉，2019年7月22日，谭运友等人以与衡一公司达成和解，由衡一公司代蒋福定支付工资为由向阳山县人社局撤回投诉。2019年7月28日，蒋福定另行出具了一份《2018年10月1日至2019年1月31日衡一公司阳山生物质发电工程土建项目部工资表》，该表上加盖有衡一公司公章。该份工资表中显示拖欠谭运友工资情况为：时间2018年10月1日至2018年11月16日，工资标准300元/天，应发工资14000元。 本院认为，本案的争议焦点为：1、本案为劳动争议纠纷还是劳务合同纠纷；2、谭运友的工资款应由谁支付，支付多少；3、谭运友主张的25%的经济补偿金和对衡一公司进行处罚是否合法有据。本院综合分析认定如下： 1、本案应为劳务合同纠纷。《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议；订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。故劳动合同的前提是劳动者与用人单位有建立劳动关系的意愿。本案中袁小旺、蒋福定并非衡一公司员工，其以衡一公司名义承包阳山生物质发电项目，实为挂靠经营关系。袁小旺、蒋福定对于项目承包方式为包工包料，自负盈亏，自担风险，衡一公司仅收取管理费，对于人员的选用，合同的签订，工资、资金、福利等均由袁小旺和蒋福定负责。衡一公司与袁小旺、蒋福定招用的人员之间没有任何联系，双方更谈不上有建立劳动关系的意愿。谭运友系蒋福定招进项目部，其虽然出现在项目部管理班子成员内，但并未与衡一公司签订书面劳动合同，衡一公司也未对其进行管理、考核或向其发放工资，双方也未形成事实劳动合同关系。谭运友的工作由蒋福定安排，工资是通过袁小旺、蒋福定组织的项目部财务人员发放，谭运友与袁小旺、蒋福定形成劳务合同关系。因谭运友尚有部分工资未收到，以致酿成本案纠纷，本案应为劳务合同纠纷。 2、谭运友的工资应由蒋福定支付。谭运友与袁小旺、蒋福定之间形成劳务合同关系，袁小旺和蒋福定为个人合伙关系，合伙人对外债务承担连带责任，故谭运友要求蒋福定承担工资的支付义务，符合法律规定，本院予以支持。谭运友要求衡一公司承担支付工资的义务，实为突破合同的相对性，对合同相对性的突破应有明确的法律规定，否则不利于维护市场稳定，必将导致交易混乱。现行法律并没有规定被挂靠的公司需对挂靠人雇佣的人员工资承担支付义务，故谭运友要求衡一公司支付其工资，没有法律依据，本院不予支持。2019年7月28日，蒋福定出具的项目部工资表虽没有谭运友的签名，但谭运友以该工资表作为起诉的依据，故该工资表可以作为认定蒋福定拖欠谭运友工资的依据。蒋福定出具的工资表虽然确认谭运友的工资为14000元，但按照工资表计算标准，谭运友工作时间为46天（2018年10月1日至11月16日），工资标准为300元/天，实际工资应为13800元，故本院支持谭运友要求蒋福定支付其工资13800元的请求。谭运友主张25%的经济补偿金和对衡一公司进行处罚，没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，本院依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下： 一、第三人蒋福定在本判决生效之日起十日内支付原告谭运友工资13800元； 二、驳回原告谭运友其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由第三人蒋福定负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审判员  高星宏 二〇二〇年六月二十八日 法官助理张海清 书记员贺萍                            责任校对人：张 海 清                注：本案适用法律条款见附页 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十八条二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。 连带责任，由法律规定或者当事人约定。 《中华人民共和国劳动法》 第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 建立劳动关系应当订立劳动合同。 第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。 劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。