贵州省六盘水市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）黔02行赔终20号上诉人（原审原告）张国平，男，1987年10月10日出生，汉族，住贵州省六枝特区。特别授权委托代理人刘堃，系贵州慧歆律师事务所律师，执业证号：15201201710152560。特别授权委托代理人李海英，系贵州慧歆律师事务所律师，执业证号：15201201611502557。被上诉人（原审被告）六枝特区新华镇人民政府，住所地贵州省六盘水市六枝特区新华镇街上，统一社会信用代码：11520203009470959M。法定代表人朱景山，系该镇镇长。特别授权委托代理人王道贤，男，系镇工作人员。上诉人张国平因与被上诉人六枝特区新华镇人民政府行政赔偿一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2019）黔0201行赔初39号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审原告诉称：原告位于新华镇茶叶林的房屋共计550平方米，后由于被告的违法拆除行为，导致该房屋灭失及屋内财物被毁损，造成重大经济损失，故请求判令被告赔偿原告因其违法拆除原告房屋造成原告的经济损失980000元（其中房屋装修及财物损失共计10万元）；本案诉讼由被告承担。一审法院查明，被告六枝特区新华镇人民政府于2019年4月12日向原告张国平作出《拆除违章建筑通知书》，限其在3日内自行拆除违章建筑。期限届满后，原告张国平未自行拆除违法建筑，被告六枝特区新华镇人民政府于2019年4月23日对建筑物组织实施了拆除，原告张国平认为被告六枝特区新华镇人民政府强制拆除其建筑的行政行为已被确认违法，应赔偿其相关损失，故提起本案诉讼。一审法院经审理认为，按照《中华人民共和国城乡规划法》相关规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。本案中，原告张国平在无任何报批手续的情况下，自行修建砖混结构房屋，该违法事实清楚。虽然六枝特区新华镇人民政府在违法建筑物的强制拆除行为中，程序上存在违法情形，但按照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”。从该条法律规定可知，行政机关承担赔偿责任必备条件是违法行为侵犯了公民、法人或其他组织的合法权益。本案中，原告张国平修建的砖混结构房屋不是合法建筑，不应被法律所保护，故对原告张国平请求参照政府相关房屋征收补偿方案予以赔偿，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第九十七条，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题》的规定第三十三条的规定，判决：驳回原告张国平的诉讼请求。上诉人不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销一审判决，并依法改判被上诉人对上诉人予以赔偿；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人的强制拆除行为，已经被依法确认违法，在此情况下，被上诉人当然应当承担赔偿责任；二、被上诉人的违法拆除行为，当然使原告的合法利益遭受损害，一审法院片面的错误进行认定，最终判决出现错误，理应予以改判。即便认定涉案房屋是违章建筑，但是修建该房屋的建筑材料及房屋附属物品系上诉人的合法财产，上诉人完全可以通过更有效、有利的方式进行回收，但是由于被告的违法强拆行为导致原告合法权益的损失，被告应当承担赔偿责任；三、对于赔偿金额及标准，已经有明确的协议予以确认，就行政公平性而言，当然也应按照该标准予以确认。综上所述，一审法院的认定出现偏差，对于被上诉人违法行政应该承担赔偿的后果及上诉人确实受到的损失未予以认定，明显不当。被上诉人答辩称，案涉房屋属于违法建筑，且该宅基地不是上诉人的，上诉人除该房屋外还有一栋房屋，故被上诉人不应赔偿，请求维持原判。二审中，上诉人提交案涉房屋现场拆除照片九张，拟证明被上诉人实施拆除行为后该房屋所在地的情况及该房屋安装有门窗，同时也证明该房屋地基范围大小。被上诉人对该证据真实性没有异议。本院认为，该证据能证实案涉房屋被拆除后的现状及该房屋曾安装卷帘门的事实，故本院予以确认。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院另查明：上诉人在二审质证询问过程中陈述，“案涉房屋在拆除前有两间房间安装了门窗，一道卷帘门（价值2000元）、四扇木窗（共价值2000元），房屋内有煤气灶煤气罐一个（价值1000元）、电磁炉一个（价值200元），一张床（400元），电饭煲一个（价值50元），水缸一个（价值70元），简易衣柜一个（价值150元），凳子十张（价值130元），手推车一辆（价值300元），桌子一张（价值100元），锅碗瓢盆（共100元）……拆除时被上诉人搬离房屋的物品有手推车、床单、床等物品，其他的东西我都不记得了，因为我的房屋被拆除了，我心情郁闷，所以对搬离的物品我也没有带走的心思了。物品确实搬离了房屋，但是搬离的手段十分粗暴，物品已经被损坏”。本院认为，本案的二审争议焦点为：被上诉人应否赔偿上诉人的损失，如应赔偿，数额如何确定。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款“国家机关和国家机关工作人员行使职权,有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形,造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”之规定,被上诉人强制拆除上诉人房屋的行为已被人民法院生效判决确认违法,被上诉人应就违法强拆行为给上诉人造成的合法财产的损失承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第(八)项“对财产权造成其他损害的,按照直接损失给予赔偿”之规定,本案中,上诉人被强制拆除的房屋未取得用地及建设审批手续,属于违法建筑。被上诉人在拆除该违法建筑时,未对可回收利用建筑材料采取合理手段拆除，且未对室内物品进行清点搬运并妥善交接,故本案行政赔偿的范围应为被拆除房屋的可回收利用建筑材料及室内物品损失。考虑到强拆时物品的处理未经登记程序,在各方证据不足,难以再行取证的情形下,本院结合本案具体情况,根据日常生活经验,酌定上诉人的可回收利用建筑材料及室内物品损失金额为5200元。综上,上诉人张国平的上诉请求部分成立,本院予以部分支持。一审判决认定部分事实不清，应予改判。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第三十六条,《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第(二)项的规定,判决如下:一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院(2019)黔0201行赔初39号行政赔偿判决;二、被上诉人六枝特区新华镇人民政府自本判决生效之日起三十日内支付上诉人张国平赔偿金人民币5200元；三、驳回上诉人张国平的其他诉讼请求。本判决为终审判决。审判长  宋景伟审判员  张 丽审判员  瞿继红二〇二〇年六月八日法官助理罗先勇书记员姚梦龙附：本判决适用的相关法律依据一、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。二、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决或者裁定驳回上诉,维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的,依法改判、撤销或者变更，(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;（四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件,需要改变原审判决的,应当同时对被诉行政行为作出判决。