辽宁省营口市西市区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0803民初337号原告：辽宁盛基建设基础工程有限公司，住所地辽宁省鞍山市铁西区人民路04#小区。法定代表人：吴迪，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘铁，该公司员工。委托诉讼代理人：李仁泽，辽宁律鑫律师事务所律师。被告：中国水利水电第六工程局有限公司，住所地辽宁省沈阳市浑南区新隆街2号。法定代表人：翟万全，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑漪，该公司员工。委托诉讼代理人：温璐，上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。原告辽宁盛基建设基础工程有限公司与被告中国水利水电第六工程局有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年3月22日作出（2019）辽0803民初97号民事判决书，被告中国水利水电第六工程局有限公司不服，在法定期间内提起上诉，营口市中级人民法院以（2019）辽08民终2110号民事裁定书将该案发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告辽宁盛基建设基础工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告拖欠的工程款509282元，并从2018年10月25日始至给付之日止按中国人民银行同期贷款利率给付利息；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年5月间，原、被告签订一份《螺旋钻孔灌注桩基础工程施工合同》，约定了工程概况、合同价款、施工工期、具体工程内容、双方权利义务、质量要求和违约责任。原告按时按质完成合同约定的义务。截止原告起诉时，被告已经支付部分工程款，尚欠原告工程余款509282元。原告曾多次催促，但是被告一直不予支付。原告无奈，提起诉讼，请支持诉请。被告中国水利水电第六工程局有限公司答辩，被告不同意原告诉请。一、原告在案涉工程中混凝土损耗量超过了合同规定的混凝土损耗量，超量的混凝土达1213.4立方米，损失达35万元。依据合同第八条违约责任约定，超量的混凝土由原告负责，在结算时从工程款中扣除。施工合同约定原告应按图施工，图纸规定原告完成的1249根灌注桩应当使用混凝土量是4343.45立方米，同时被告在合同给予原告50公分的混凝土损耗量。因此双方约定被告能够负责的最大额混凝土使用量是4585.99立方米，但实际中原告使用了5998立方米的混凝土，超过了合同允许的最大使用量，超量达1000多立方米。综上，原告施工中发生损耗超量行为已经构成违约，应当承担违约责任，被告有权在工程款结算时扣除超量混凝土价款。被告在提交给法庭的证据《关于辽宁盛基建设基础工程有限公司尾款结算问题的说明》，系工程完工后被告向原告发出的结算文件，在主张超量混凝土数量时，考虑友好协商解决争议的基础上，除了合同给予的50公分损耗外，格外给予了3%的损耗。因此主张扣除的超量部分为1213.4立方米，合357953元。二审庭审中，原告认可存在有高于50公分混凝土桩头的事实，即灌注桩存在超量的事实，同时结合被告一审中提交的灌注桩照片，也可以看出灌注桩超出合同损耗量的部分也有40公分到50公分之多，超量之严重。二、被告支付的机械费、破碎桩头费、高桩头费用、检测费、水电费、渣土外运费共计62144.8元费用，按照合同约定是包含在合同承包价款内，均应当由原告承担并在工程款中扣除。一审中原告认可从工程款中扣除。三、被告不应当支付利息。被告并非违约拒不付款，系因原告存在使用混凝土超量的违约行为导致双方发生争议，结算数额未达成一致无法付款。且原告在上述争议中系存在侵害被告合同利益的行为，违约者不获益，其无权主张利息。被告认为应当支付的工程款是89184.2元，并且合同约定原告应当开具发票。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月原、被告签订一份《螺旋钻孔灌注桩基础工程施工合同》，约定工程名称营口大辽河左岸渡口至防洪治理柱基础工程；合同价款：单价0.8M直径基柱桩孔每延长米180元，单价0.6M直径桩孔每延长米90元；承包方式：此价格包含机械钻孔费、钢筋制作费、混凝土灌注费、破碎柱头费、水电费、渣土外运费、检测费、内业资料、发票人工费、自备发电机组、自行发电费；本合同为单价合同，按实际完成的工程量计算合同金额；工作内容：被告负责提供商砼钢筋，原告负责桩成孔、钢筋笼制作、孔砼浇注、灌孔和钢筋的保管、下料、制作、绑扎、焊接、安装、场内运输破碎桩头、清除渣土、桩顶高程控制等，小型机具、低值易耗材料等；被告向原告提供承包项目的施工技术规范及施工图纸，工程质量必须达到设计规范标准；混凝土灌注要严格按照技术交底的要求去做，严禁出现断柱；混凝土桩头损耗50公分由被告负责，若超出柱头量的混凝土数量由原告负责。超出的部分在结算时从工程款中扣除。合同签订后，原告如数完成1249根灌注桩灌注，实际产生工程款1509282元，被告已给付原告1000000元。根据合同及施工图纸约定，混凝土用量应为4343.45立方米，混凝土允许的耗损用量为242.54立方米（合同约定混凝土桩头允许损耗50公分）。原告实际使用混凝土量5998立方米。被告在向原告出具《关于辽宁盛基建设基础工程有限公司尾款结算问题的说明》时，同意在合同约定的混凝土损耗基础上再格外给予用量3%的损耗，故原告施工过程中混凝土超量部分为1213.4立方米{5998-61（砂浆用量）-（4343.45+242.54）*1.03}，价值357953元。被告支付破碎桩头费、生活区用电、检桩费共计25740元，原告同意从工程款中扣除该笔费用。本院认为，原被告签订的《螺旋钻孔灌注桩基础工程施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规强制性规定，为有效合同。根据合同约定，“合同价格包括机械钻孔费、钢筋制作费、混凝土灌注费、破碎柱头费、水电费、检测费….混凝土桩头损耗50公分由被告负责，若超出柱头量的混凝土数量由原告负责”，原告实际施工中混凝土桩头超出损耗50公分部分，混凝土费用应由原告自行承担，需从实际发生的工程款中扣除。被告在向原告出具结算说明时对损耗量变更，自愿再给予混凝土用量3%的损耗，系对自我权利处分，对原告有利，为有效变更，该耗损产生的费用由被告承担。故原告使用混凝土超量1213.4立方米，产生的混凝土费用357953元应从工程款中扣除。被告支付破碎桩头费、生活区用电、检桩费共计25740元，依据合同约定应由原告承担，原告对此亦没有异议，故被告要从工程款中扣除，依法应予支持。被告主张支付机械费、高桩头费用、渣土外运费若干，因不能提供证据证明，本院不予支持。综上，被告尚欠原告工程款125589元（1509282元-1000000元-357953元-25740元），至今没有给付依法应承担违约责任，应从原告起诉之日2018年10月25日始至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款利率支付利息，从2019年8月20日始至付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。综上，经本院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条之规定，判决如下：被告中国水利水电第六工程局有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告辽宁盛基建设基础工程有限公司工程款125589元，并从2018年10月25日始至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款利率支付利息，从2019年8月20日始至付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费元8893元，原告承担6081元，被告承担2812元(原告已预交)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长  罗惠环人民陪审员  吕 娜人民陪审员  王 倩二〇二〇年六月二十三日书 记 员  刘姝名