福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0622刑初119号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人张国安，男，1974年8月31日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业人员，户籍所在地福建省云霄县，现住云霄县。曾因寻衅滋事于2001年4月2日被劳动教养，2002年3月15日被解除劳动教养。因涉嫌非法经营于2019年9月5日被刑事拘留；同年10月12日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 福建省云霄县人民检察院以云检一部刑诉〔2020〕21号起诉书指控被告人张国安犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年6月2日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官黄文滨、检察官助理朱束瑜出庭支持公诉，被告人张国安到庭参加诉讼。现已审理终结。 云霄县人民检察院指控，2018年12月27日凌晨2时许，被告人张国安受他人雇佣驾驶悬挂闽Ｅ×××××牌面包车运载假烟至云霄县莆美镇莆东村山上藏匿，同日，该车辆被云霄县烟草局查获，车上查获“软大重九”半成品卷烟烟支7箱（15公斤／箱）、“黄鹤楼1916”半成品卷烟烟支4箱（15公斤／箱）、“利群”半成品卷烟烟支22箱（15公斤／箱）、“利群”硬外商标1箱（1000张／箱）、“黄鹤楼1916”硬外商标10箱（50盒／箱）、“利群”硬内商标3箱（5000张／箱）。经鉴定，上述涉假物品价值人民币809608元。 案发后，被告人张国安于2019年9月5日主动到云霄县公安局投案。 以上事实，公诉机关提供了书证、鉴定结论、现场勘验笔录、证人证言、被告人的供述与辩解等证据为证，认为被告人张国安的行为构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。请求根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条的规定，依法判处。 被告人张国安对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭表示自愿认罪认罚。但辩解称其是受雇于张××（已故），恳请依法对其从轻处罚。 经审理查明，2018年12月27日凌晨2时许，被告人张国安驾驶悬挂闽Ｅ×××××牌面包车运载假烟至云霄县莆美镇莆东村山上藏匿，同日，该车辆被云霄县烟草局查获，车上查获“软大重九”半成品卷烟烟支7箱、“黄鹤楼1916”半成品卷烟烟支4箱、“利群”半成品卷烟烟支22箱（上述物品均为15公斤／箱）、“利群”硬外商标1箱（1000张／箱）、“黄鹤楼1916”硬外商标10箱（50盒／箱）、“利群”硬内商标3箱（5000张／箱）。经鉴定，上述查获物品均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计809608元。 案发后，被告人张国安于2019年9月5日主动到云霄县公安局投案。在本案审理期间，被告人张国安通过其家属向本院预缴罚金人民币80000元。 以上事实，公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集的下列证据予以证实： 1.云霄县烟草局案件移送函、查获制假物品移交清单、扣押物品清单、现场检查笔录等材料，证实2018年12月27日，云霄县烟草局在云霄县莆美镇莆东村山上现场查获半成品卷烟烟支495000支（33箱，1.5万支／15公斤／箱），其中“大重九”7箱，“黄鹤楼1916”4箱，“利群”22箱；“黄鹤楼1916”商标（硬外）10箱（50盒／箱），“利群”商标（硬外）1箱（1000张／箱），“利群”商标（硬内）3箱（5000张／箱），以及闽Ｅ×××××号金杯面包车1辆，后将该案移送云霄县公安局办理。 2.案件线索来源说明，证实经调取监控卡口信息，于2018年4月9日凌晨拍摄到驾驶闽Ｅ×××××金杯面包车经过卡口时的驾驶人员清晰人像，经比对锁定被告人张国安。 3.户籍证明，证实被告人张国安于1974年8月31日出生，案发时已达完全刑事责任年龄，以及证人汤某、张某的身份信息。 4.车辆检验说明、机动车信息查询，证实闽Ｅ×××××号牌车辆的机动车所有人为“吴××”，车辆识别代号为ＬＳＹＨＮ4ＡＧ23Ｋ046350,机动车状态为注销。经对查获“闽Ｅ×××××”（套牌）面包车进行勘验检查，车架号位置损坏严重，汽车出厂铭牌位置有人为破坏迹象，未能发现发动机号位置。 5.户口注销证明、居民死亡医学证明、话单查询记录、情况说明，证实张××于2019年11月15日因病死亡，于2019年12月6日注销户口，云霄县公安局无法查清涉案假冒卷烟的真实来源。 6.现场勘验笔录及照片，证实案发现场位于福建省云霄县莆美镇莆东村莆美大山上。附现场勘验制图2张，照片6张。 7.福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证实本案查获的烟支均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 8.云霄县价格认定局云价认定（2019）056号价格认定结论书，证实本案查获涉假物品认定价格为人民币809608元。 9.证人汤某的证言，证实他是云霄县莆美镇政府驻莆东村的工作队长。2018年12月27日，省、市联合打假队在莆东村大山上悬挂闽Ｅ×××××号牌的面包车上查获半成品卷烟烟支等涉假物品后，是他与其他工作人员过去移交的。当日，省市打假队还在此地点附近查获另一个存放假烟的窝点，也是他去移交的。 10.证人张某的证言，证实其是云霄县莆美镇莆下村治安主任，莆下村有一个外号叫“老头鑫”的人，本名叫张××，30来岁，不清楚平时在从事什么，听说已病故。 11.被告人张国安的供述与辩解、辨认笔录，供认其于2018年12月27日凌晨驾驶闽Ｅ×××××号金杯面包车运载一批假烟到云霄县莆美镇莆东村大山上，其把车开到山上一条土路上藏匿起来之后就离开，没有在别处藏匿假烟，过后他有听说他藏匿在莆美大山上的那辆载有假烟的闽Ｅ×××××号金杯面包车被云霄县烟草局查获了。辩解其是受莆下村一个外号叫“老头鑫”的人雇佣运载假烟，闽Ｅ×××××号金杯面包车是“老头鑫”的，其平时有借用闽Ｅ×××××号金杯面包车运载肥料。张国安通过照片能辨认出“老头鑫”叫张××，已病故。 12.到案经过，证实经云霄县公安局传唤，被告人张国安于2019年9月5日下午4时许主动到案接受调查。 13.前科（劣迹）查询表、解除劳动教养证明书，证实被告人张国安曾因寻衅滋事于2001年4月2日被劳动教养，于2002年3月15日被解除劳动教养。 另有本院预缴罚金票据，证实张国安通过其家属向本院预缴罚金人民币80000元。 上述证据能相互印证，且经庭审举证、质证属实，具有证据效力，足以认定。 被告人张国安提出其是受雇于张××的辩解意见，经查，证实其辩解的只有其个人供述，无其他证据予以证明，且张××已死亡，无法查证，辩解的意见与本院查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人张国安实施销售假冒伪劣卷烟活动，货值金额809608元，其行为构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控其犯罪的事实清楚，证据确实、充分，依法应追究其刑事责任。张国安具有劣迹情形，可酌情从重处罚。张国安因意志以外的原因，伪劣卷烟尚未销售即被查获，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。案发后，张国安主动投案并能如实供述自己的罪行，是自首，自愿认罪认罚且签字具结，依法可以从轻处罚；张国安积极缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第九条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人张国安犯销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月；并处罚金人民币八万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月5日起至2022年3月4日止）。 二、查获的假冒“利群”“黄鹤楼”等品牌半成品卷烟烟支33箱、注册商标标识14箱及扣押在案的闽Ｅ×××××号金杯面包车1辆，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  林文权 人民陪审员  陈志宏 人民陪审员  张幼玉 二〇二〇年六月三十日 法官助理陈宇新 书记员汤佳园 附与本案相关的法律和司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《最高人民法院关于处理自首和立功 具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。