黑龙江省林甸县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0623民初743号原告：肖伟，男，1984年10月18日出生，汉族，住林甸县。被告：冯福和，男，1969年12月12日出生,汉族，住林甸县。原告肖伟诉被告冯福和建设工程施工合同纠纷一案,本院于2020年5月13日立案受理后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告肖伟及委托诉讼代理人宋长山、被告冯福和均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖伟向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告冯福和给付原告工程款170000.00元。2.本案相关诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年6月初，原、被告商谈丽水华庭小区综合楼外墙砂胶理石漆挂网刮胶一体板等工程，商定由被告冯福和联系工程，由原告和财喜军负责投资，包工包料。2017年6月13日被告与盛泰房产公司签订了工程合同，原告按照约定进入现场施工，2017年8月29日工程完工，被告与盛泰房产公司结算，开出三套房子，分别为108平方米、93平方米和54平方米，被告自行卖出，将款据为己有。原告和妻子麻玉文、财喜军多次去找被告索要工程款，被告以各种理由推脱。2019年1月10日，被告不认可原告与财喜军合伙，但同意与原告进行结算，后也只与原告进行了结算。被告所说的要账时产生的费用，这是在双方结算前发生的，原、被告结算后没有再发生其他费，经结算被告同意给付原告320000.00元工程款，承诺等账要回来就还。之后，被告在2019年1月份给付原告50000.00元，在原告多次催要下，被告又在2019年7月11日给付原告100000.00元，二次共给付150000.00元都是在原告大舅杨贤忠家给付的。下欠170000.00元经原告多次索要未果，故原告诉至法院，请求法院支持原告诉讼请求。被告冯福和辩称：2017年6月初，被告承包丽水华庭小区二期综合楼外墙砂胶理石漆挂网刮胶一体板等工程，被告和开发商盛泰房地产公司签订了施工合同，具体工程总价款被告忘记了。签订完合同后原告肖伟就联系了被告，原告肖伟是被告亲两姨姐的姑爷，也想从被告这承包这个工程，经过原、被告协商，被告就同意由原告具体对工程负责施工，由被告包工包料，扣除成本和费用，被告和原告分割利润。被告和原告之间没有书面合同，但是工程是原告干的，之后原告进入现场施工，2017年8月29日工程完工，被告与盛泰房地产公司进行了结算，盛泰房地产公司没有给被告工程款，只给了被告三套房子用于抵顶工程款，三套房子分别为108平方米、93平方米和54平方米，后来被告把房子都出卖了，被告与盛泰房地产公司的工程款已经结算完毕。经过被告与原告进行结算，被告同意给付原告320000.00元工程款，被告在2019年1月份给付原告50000.00元，被告又在2019年7月11日给付原告100000.00元，二次共给付原告工程款150000.00元，都是在原告大舅杨贤忠（被告的两姨哥哥）家给付的，下欠170000.00元没有给付，被告只与原告进行了结算。欠原告的170000.00元工程款没给付原告的原因是，在这个工程之前，有些工程也是原告和被告合伙一起干的，但是有些账没有算清楚，现在还有一些别人欠被告的工程款没有结算回来，但是和原告一起干工程的时候被告该给原告的都已经给原告了，和原告在一起合作时原告给被告的报价和被告的定价不一样，原告的报价高出被告的定价，甚至翻倍，被告对原告的报价不认可，这也是导致被告和原告账目没有算清楚的原因。被告欠原告的这170000.00元工程款有算不清的地方，因为一是原告和被告报账的时候有虚假的部分，还有就是被告在向发包方要账的时候还产生了一些费用，这些应该在剩余170000.00元的工程款中扣除，所以被告认为现在欠原告的工程款不足170000.00元，被告认为剩余应该给原告的也就是30000.00到40000.00元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交：2019年1月10日原、被告双方结账时的视频光碟一份（当庭播放），欲证明：第一，证据来源是在被告家中用手机录制的，而且是在被告知情并同意的情况下录制的。第二，原、被告双方都同意并认可用该视频中被告的承诺作为欠款证据的事实。第三，欠款数额，被告自认“丽水华庭外墙活，结完账，被告欠麻玉文（原告妻子）320000.00元的事实”。第四，被告承诺欠麻玉文320000.00元，等被告将欠账要回来就给付的事实。被告对该份录像的真实性无异议，对原告所述光碟的内容和录音过程认可，是真实的，被告在录像里说欠麻玉文的工程款，是因为原告和麻玉文是夫妻关系，实际说欠麻玉文就是欠原告的。经本院审核，该份证据来源合法，客观真实，本院依法予以采信。原告提交：2019年9月19日10时11分录音光碟一份，欲证明：首先证据来源是原告妻子麻玉文在被告给付原告150000.00元之后，向被告索要剩余170000.00元工程款时的手机通话录音。第二，录音中麻玉文明确提出剩下的170000.00元啥时候能给付，被告答复“着急没用，现在没有，账回来的。掂对不上，掂对上我就早给你了。我也想整利索省心”等事实，说明被告欠原告320000.00元给付了150000.00元，下欠170000.00元被告没有提出其他异议，只是说没有钱，证明了被告认可的结算时欠款320000.00元的事实成立，下欠170000.00元依法应予继续履行给付义务。被告质证称：被告在录音、录像中都说等被告账要回来给原告结算，被告在录音中说的是等账算清楚了，不是说给170000.00元欠款，录像中是说欠170000.00元没有给，但是其他的工程中应该扣除工程款没算，另外丽水华庭工程维修的钱没算，人情费用没算，所以170000.00元是粗略的算。经本院审核，被告并未对该份录音的真实性予以否认，且该份录音内容与原告提供的原、被告结算时的录像内容存在重叠部分，故本院对该份录音证据的真实性予以确认。原告提交：肖伟、麻玉文结婚证复印件一份，欲证明：肖伟和麻玉文系夫妻关系，被告说欠麻玉文的钱就是欠原告施工的丽水华庭小区的工程款。被告无异议，经本院对麻玉文调查核实，麻玉文认可原、被告所陈述的上述内容，本院对该份证据证明的问题予以采信。本案在审理过程中，被告冯福和未向法庭提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月初，被告为林甸县丽水华庭小区二期综合楼进行外墙砂胶理石漆挂网刮胶一体板等工程施工，该小区开发商为盛泰房地产公司。被告与盛泰房地产公司达成施工意向后，原告肖伟（系被告亲两姨姐的姑爷，）经与被告协商，被告同意与原告合作，由原告具体对工程负责施工，扣除成本和费用，被告和原告分配利润，双方未签订书面合同。后原告按照约定进行施工，案涉工程于2017年8月29日完工，完工后被告与盛泰房地产公司进行了结算，盛泰房地产公司通过给付被告分别为108平方米、93平方米和54平方米的三套房屋用于抵顶工程款，工程款抵顶后被告已将上述房屋变卖，现被告与盛泰房地产公司因该工程所产生的工程款已经结算完毕。后经被告与原告进行结算，被告承诺因该工程应给付原告320000.00元工程款，被告于2019年1月份给付原告工程款50000.00元，于2019年7月11日给付原告工程款100000.00元，二次共给付原告工程款150000.00元，给付地点为原告大舅杨贤忠（被告的两姨哥哥）家，下欠170000.00元工程款没有给付。被告称欠原告的170000.00元工程款没给付原告的原因是，在这个工程之前，有些工程也是原告和被告合伙施工的，但是有些账目没有算清楚，现在还有一些别人欠被告的工程款没有结算回来，且和原告一起施工的工程被告该给付原告的工程款都已经给付原告了，和原告在一起合作时原告给被告的报价和被告的定价不一样，原告的报价高出被告的定价，被告对原告的报价不认可，被告向发包方要账的时候还产生了一些费用，都应该在剩余170000.00元的工程款中扣除，故不同意给付剩余款项。因被告未给付原告剩余工程款170000.00元，被告主张等把其它欠款索要回来再给付原告，原告未予同意，故原告诉讼至法院，要求：1.依法判令被告冯福和给付原告工程款170000.00元。2.本案相关诉讼费用由被告承担。另查明，原告肖伟与被告冯福和系亲属关系，原告肖伟与案外人麻玉文系夫妻关系，被告认可被告在原、被告结算工程款的录像里所说欠麻玉文工程款，是因为原告和麻玉文是夫妻关系，实际说欠麻玉文工程款就是欠原告的工程款。本院认为，被告冯福和将其承接的林甸县丽水华庭小区二期综合楼外墙砂胶理石漆挂网刮胶一体板等工程口头约定与原告肖伟合作施工，双方未签订书面合同，被告冯福和与原告肖伟均未向本院提供其是否享有建设工程施工资质的证明，且被告冯福和虽称其与盛泰房地产公司签订有施工合同但未向本院提交，故本案虽为建设工程施工合同纠纷案件，但原、被告间并未形成有效的建设工程施工合同。该案涉工程施工完毕后，被告自认与盛泰房地产公司已通过用房屋抵顶工程款的方式结算完毕，被告已将顶账房屋变卖。根据原告提供的原、被告双方进行结算的录像、录音及被告对结算过程、欠付原告工程款的自认，表明双方对工程款确已进行了结算，达成了结算协议，该结算协议内容合法有效，被告应当按照协议履行给付原告剩余工程款的义务。对于被告所称未付原告剩余工程款的理由，因原告未予认可，被告也未向本院提供合法有效的证据予以证明，故被告的抗辩理由不能成立，本院对原告要求被告支付剩余工程款170000.00元的请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条、第七十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告冯福和于本判决发生法律效力之日起，向原告肖伟给付工程款170000.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1850.00元，由被告冯福和负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆市中级人民法院。审判员  冯石亮二〇二〇年六月二十三日书记员  刘美廷附相关法条：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。第七十五条人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。当事人拒绝陈述的，不影响人民法院根据证据认定案件事实。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。