广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初7427号原告:中山良井塑胶五金制品有限公司，住所地广东省中山市***********，统一社会信用代码914************210。诉讼代表人：广东正鸿律师事务所，该公司破产管理人。委托诉讼代理人：郑健伟，广东正鸿律师事务所律师。委托诉讼代理人：麦晓莹，广东正鸿律师事务所实习律师。被告：湖北三环中生工贸有限公司，住所地湖北省武汉市经济技术开发区********，统一社会信用代码914***********865J。法定代表人：王春杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈旭利，该公司员工。委托诉讼代理人：鲁俊峰，湖北纬思律师事务所律师。原告中山良井塑胶五金制品有限公司（下称良井公司）诉被告湖北三环中生工贸有限公司（下称三环公司）对外追收债权纠纷一案，本院于2020年3月26日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年5月19日公开开庭进行了审理。原告良井公司的委托诉讼代理人郑健伟、麦晓莹，被告三环公司的委托诉讼代理人陈旭利、鲁俊峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告良井公司向本院提出诉讼请求,请求判令被告继续履行两份《模具采购合同》，向原告支付合同余款222936.75元及利息（利息以合同余款222936.75元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自起诉之日起算计至实际履行完毕之日止）。事实和理由：中山市第一人民法院于2019年4月3日裁定受理原告破产清算一案，并于2019年4月4日指定广东正鸿律师事务所担任原告的破产管理人。根据原告向管理人移交的资料显示，原被告于2017年9月12日签订有两份相互独立的《模具采购合同》，标的额分别为284000元及285000元。原告已根据样件制作了标的额为284000元的合同所约定的模具，并于2019年7月25日委托常州市亦禾运输公司将模具运输至被告处，并向被告开具了增值税发票邮寄给被告，且在被告签收模具后的三个月内原告未收到被告关于模具有任何质量问题的反馈，但被告支付了合同的第一、二期货款227200元，尾款56800元至今仍未支付。对于标的额为285000元《模具采购合同》，被告已向原告支付了第一期款项114000元，原告根据被告所要求的参数规格制作样件并邮寄交付，在收到被告电子邮件确认样件检测合格后，再根据样件制作模具并进行打包，并已按双方约定开具了全额增值税发票邮寄给被告。但因被告迟迟未支付剩余款项，原告尚未向被告移送合同所约定的模具。另，由于国家规定自2018年5月1日起，制造业等行业增值税税率将从17％降至16％，故原被告签订的两份《模具采购合同》的总价均需减去1%税点的金额，变更后两份合同标的额分别为281572.65元和282564.1元，被告尚余222936.75元未支付。原告被管理人接手后曾于2019年5月17日向被告寄送《债务履行通知书》，但被告不确认上述债务。根据债权人会议的决议，原告于2019年5月24日函告被告要求继续履行两份合同，被告需按约定向管理人支付剩余货款。被告函复原告称不愿意继续履行合同和支付货款。为维护原告的利益，特具状法院，请求判如所请。被告三环公司辩称，一、原告违约在先，无权要求我公司支付模具款。根据《模具采购合同》的约定及双方的交易习惯，我公司在检验良井公司开出的增值税发票合格后才支付40%的合同价款，因原告提供的增值税发票异常，导致我公司受到税务机关的检查及处罚，且原告没有向我公司交付另一份合同约定的模具，我公司才拒付相关款项。二、涉案的《模具采购合同》签订于三年前，因原告自身的原因并未按期交付模具，鉴于模具产品的时效性，原来配套的车型已早已改款多次，现在已完全不具备继续履行的条件，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行质证。本院经审查认定事实如下：2017年9月12日，三环公司（甲方）与良井公司（乙方）签订一份《模具采购合同》，就甲方委托乙方制作模具并提交样品事宜约定如下：1.合同标的：⑴底座，零件图号BSQ127B-1001，模腔数1*1，零件材料PC+GF30，价格140000元，备注为龙记模架，内模材料为S136HRC48-50；⑵底座组件，零件图号BSQ127B-1000，模腔数1*1，零件材料TPV，价格144000元，备注为龙记模架，内模材料为S136HRC48-50。以上合计284000元（含17%增值税）。2.双方权利义务：⑴甲方提供产品的3D数模及2D图纸及其他相关技术资料，产品有外观要求的需提供样板或纹理编号，并负责技术方面支持工作；⑵乙方完成模具的设计和制造后，由甲方去乙方现场对模具进行验证确认或由乙方提供产品样品到甲方进行验证确认。模具包含产品本身的模具及后续生产所需的夹具和模具。⑶乙方负责按时按量提供认证及样板测试、试产所需的产品。同时乙方必须提供相关产品的全尺寸检测报告供甲方确认。如需修/改模，送样时同样也要附尺寸检测报告（注明修改的地方）。⑷乙方应提供完整的模具设计图纸给甲方。3D数据为非装配的STP格式，保留颜色和图层以便查阅；2D数据为AutoCAD2004版，并且必须在开模之前以电子档形式传给甲方审核，待甲方确认后方可开始备料加工。3.技术条款：⑴乙方承诺使用所承制的模具产能能够达到乙方的要求，单日产能（以22小时计）为1200模次；⑵乙方承诺使用所承制的模具在甲方产能需求下生产出的产品能够达到甲方的产品2D、3D数据要求。⑶乙方承诺本合同所涉及的所有模具均能达到50万模次。⑷若因乙方模具材质、设计、加工工艺等原因导致模具寿命、产能及产品品质无法满足甲方要求所造成的所有直接、间接损失一律由乙方承担。4.开模进度：合同生效后，乙方应于2017年10月20日前提交样品30套；由于甲方原因造成制模进度的延误，不计算在内；如果乙方模具制作出现工艺和其它的错误，导致模具无法验收合格而甲方又急需生产，乙方应先用现有的模具安排生产，同时再根据图纸和样板要求免费重新开模，时间由甲乙双方商定后确认，但最长不超过50天。5.付款方式：合同生效后，甲方首付本合同总金额的40%给乙方；模具经甲方或甲方指定的第三方验收合格并运至甲方或甲方指定地点后，由乙方开具全额发票，甲方验票合格后支付本合同总金额的40%给乙方；甲方验收合格并批量生产3个月后，付20%尾款，若乙方没有向甲方提供当期足额正式增值税发票，甲方有权拒绝付款且不承担任何责任。6.乙方在完成模具后，应按照甲方产品2D（PDF格式）、3D（STP格式）数据以保证产品品质，交样时并附产品数据的全尺寸检测报告。甲方有权根据实际需要修改产品2D、3D数据内容。7.违约责任：如果乙方未能按照前述条款中规定的进度完成模具制作及送样，由乙方承担违约责任。每延误一天，乙方须付给甲方本合同总金额的1%作为违约金，违约金累计额最多不超过本合同模具总金额；如乙方因为不可抗拒力（包括战争、火灾、罢工及法律规定的其他不可抗拒力）造成的供货延迟，甲方允许乙方免责。乙方应在不可抗拒力发生后24小时内以书面形式通知甲方，并且乙方仍有义务采取一切必要措施尽快交货，若不可抗拒力持续2周以上，甲方有权单方面解除本合同。协议还约定了其他一些事项。同日，双方还就零件图号为BSQ135D-1001、BSQ135D-1000的底座及底座组件签订一份《模具采购合同》，条款约定与前述第一份《模具采购合同》基本一致，只是合同总价款为285000元（含17%增值税）。2018年7月27日，三环公司收取了良井公司制作的零件图号为BSQ127B-1001、BSQ127B-1000的底座及底座组件。期间，双方还以邮件形式多次就零件图号为BSQ135D-1001、BSQ135D-1000的底座及底座组件的修改、开模等问题进行了沟通，邮件显示附件中包含了模具的设计参数。同年11月8日，三环公司要求良井公司送样品30套，并称该次送样经公司确认后模具可以移模。12月19日，三环公司要求良井公司于12月23日前送样100套，但良井公司并未交付该样品。期间，良井公司于2018年10月24日、12月3日向三环公司开具了票面金额为281572.65元（金额为242735.04元、税额为38837.61元）、282564.1元（金额为243589.74元、税额为38974.36元）的增值税发票。三环公司持票向当地税务机关申请抵扣，但仅向良井公司支付了第一份《模具采购合同》80%的加工费227200元及第二份《模具采购合同》40%的加工费91400元，余款一直未付。2019年1月30日，良井公司以公司资产不足以清偿全部债务为由，向本院申请破产清算。经审查，本院于2019年4月3日受理了该公司破产清算一案，案号为（2019）粤2071破9号。经摇珠，本院指定广东正鸿律师事务所担任良井公司管理人。广东正鸿律师事务所于2019年5月17日向三环公司寄送债务履行通知书，要求三环公司向管理人支付涉案两份《模具采购合同》的剩余价款。三环公司函复称两份合同因良井公司的经营状况发生变化而未完全履行且责任在良井公司，三环公司有权拒绝付款并不承担任何责任。其后，广东正鸿律师事务所再次发函要求三环公司支付涉案两份合同的余款，三环公司再次函复认为管理人的要求缺乏事实和法律依据。2020年3月26日，良井公司提起本案诉讼，主张前述实体权利。诉讼中，三环公司称其已收到并实际使用了零件图号为BSQ127B-1001、BSQ127B-1000的底座及底座组件，使用过程中并未发现质量问题，其未支付尾款的原因为良井公司未开具合格的增值税发票且良井公司未交付另一份《模具采购合同》所约定的模具。为此，三环公司向本院提交了国家税务总局武汉经济技术开发区（汉南区）税务局第四税务所发出的《税务事项通知书》及记账凭证等证据。《税务事项通知书》的发出时间为2019年11月11日，通知三环公司所取得的由良井公司于2018年9月7日、10月24日、12月3日开出的合计4份增值税发票（抵扣税额合计118667.1元）因良井公司已经走逃（失联），该公司经营期间存在异常问题，已被列入异常增值税扣税凭证，三环公司已经申报抵扣的进项税额应在收到通知书次月申报期内作进项税额转出处理。三环公司在收到通知书后已对上述进项税额作转出处理。此外，为证实其已另行向案外人采购涉案模具，三环公司向本院提交了其与湖北孚达科技有限公司签订的《模具采购合同》一份，该合同的标的、权利义务等条款和三环公司与良井公司就零件图号为BSQ135D-1001、BSQ135D-1000的底座及底座组件所签订的《模具采购合同》基本一致，只是合同价款变更为33万元（含16%增值税），落款时间为2018年12月5日。良井公司对此不予认可，认为在其为三环公司定作的模具已具备交付条件的情况下，三环公司还向其他单位采购模具已构成违约，应承担相应的违约责任；况且三环公司使用了部分已交付的工作成果，包括模具的设计、修正及样品的提供等工作成果都已交付给三环公司，该份《模具采购合同》应继续履行。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条的规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。良井公司与三环公司于2017年9月12日签订的两份《模具采购合同》中明确约定由良井公司根据三环公司的要求设计并制作模具，即良井公司作为承揽人按照三环公司的要求完成工作并交付工作成果，故涉案两份合同名为采购合同实为定作合同。本案中，上述《模具采购合同》均系当事人的真实意思表示，且不违背法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，双方均应按照约定予以诚实全面履行。就零件图号为BSQ127B-1001、BSQ127B-1000的《模具采购合同》，诉争双方均认可模具已由良井公司设计完成、交付使用且未发现质量问题，因此该份合同中约定的良井公司所负主要义务已履行完毕。良井公司在2018年7月已完成模具的交付，在同年10月开具了正式的增值税发票且模具经验收合格，故在良井公司陷入经济困难之前三环公司支付合同余款的条件已成就，三环公司在良井公司破产管理人多次书面通知后仍拒绝付款并以税务机关在2019年11月作出的决定书作为拒付余款的抗辩缺乏事实及法律依据。但合同约定的价款为含税价，现经税务机关核实良井公司并未缴纳相应的税款，故合同价款应以未含税价即242735.04元计算，扣减三环公司已付的227200元，余款15535.04元三环公司应予支付，并应从起诉之日起支付逾期利息。对于零件图号为BSQ135D-1001、BSQ135D-1000的《模具采购合同》，从双方往来邮件的内容可知，截至2018年11月8日前双方就模具的参数、开模、修模等情况进行了多次沟通，三环公司在当日的邮件中通知良井公司在该次送样验收合格后可移模，可以证实良井公司履行了《模具采购合同》所约定的部分合同义务，且双方当事人对合同履行的期限协商一致进行了变更。虽然此后良井公司没有按约向三环公司交付样品、移交模具已构成违约，但三环公司在该份《模具采购合同》未被依法解除之前已在2018年12月5日与案外人签订新的模具采购合同，甚至在隐瞒该事实的情况下还在12月19日要求良井公司交付样品，可以认定三环公司在履行该份《模具采购合同》也存在违约行为。由于《模具采购合同》所约定的交付时间已严重迟延且三环公司已另行与案外人定作模具，三环公司也表明不同意继续履行该合同，在此情况下，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十八条的规定，良井公司要求三环公司继续履行合同、支付合同余款没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条、第二百六十八条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告湖北三环中生工贸有限公司于本判决生效之日起七日内向原告中山良井塑胶五金制品有限公司支付定作款15535.04元及逾期利息（计算方法：从2020年3月26日起至清偿之日止，以尚欠款项为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计付）；二、驳回原告中山良井塑胶五金制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4644元（原告中山良井塑胶五金制品有限公司已预交），由原告中山良井塑胶五金制品有限公司负担4200元，由被告湖北三环中生工贸有限公司负担444元，于判决生效之日起七日内迳付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  朱慧珊人民陪审员  彭 红人民陪审员  李 舒二〇二〇年六月九日书 记 员  杨校梅黄雪仪