广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0881刑初365号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人庞权钦，绰号“黑佬”，男，1977年5月11日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯开设赌场罪、贩卖毒品罪于2020年2月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。指定辩护人龙思涛，是广东启泰律师事务所律师。廉江市人民检察院以廉检一部刑诉〔2020〕60号起诉书指控被告人庞权钦犯开设赌场罪、贩卖毒品罪，于2020年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年6月11日公开开庭进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员肖影霞出庭支持公诉，被告人庞权钦及其辩护人龙思涛到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、开设赌场事实被告人庞权钦为了牟取非法利益，于2018年2月下旬至3月6日期间，伙同庞培和、廖洪程、庞旺伟、黄耀、罗武、庞金锐、黄荣(均已判决)等人，先后在廉江市石城镇那良村村边庞观海鱼塘屋地堂处、廉江市那良村委会头茂墩村村边一栋未装修三层别墅的一楼大厅内、廉江市石城镇黑石村庞监敏屋等处，合股开设以“撑船”形式进行赌博的场所。该赌场每天的经营时间从当天23时许开始至次日3时许结束，并安排专人负责在村口“望风”，专人负责从赌注中“抽水”，每天约有二十人前来参与赌博，赌注最少100元，最多不限。每天散场后，各参股人员对“抽水”得来的钱进行分赃。庞权钦负责联系赌徒前来参赌，每天分得三百元左右。二、贩卖毒品事实被告人庞权钦为了以贩养吸，于2020年2月21日18时左右，在廉江市石龙加油站处，将一小包疑似毒品当作“K粉”以人民币500元的价格售卖给陈永佳，交易完成后被公安民警当场抓获。经称量，该小包疑似毒品净重0.72克；经鉴定，该小包疑似毒品检见氟胺酮成分。针对以上事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据，并据以上事实和证据，认为被告人庞权钦为牟取非法利益，伙同他人开设赌场抽头渔利；为以贩养吸，又将氟胺酮当作毒品贩卖给他人，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款和第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任。庞权钦贩卖毒品的行为因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。公诉机关据此建议对被告人庞权钦犯开设赌场罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；建议对被告人庞权钦犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。被告人庞权钦对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，对建议的量刑亦无异议，自愿认罪认罚。辩护人龙思涛对公诉机关指控被告人庞权钦的犯罪事实及罪名均无异议，提出被告人庞权钦自归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，具有坦白情节。请求合议庭结合被告人归案后有坦白情节，自愿签署了认罪认罚具结书，对被告人依法从轻处罚。经审理查明：一、开设赌场事实被告人庞权钦为了牟取非法利益，于2018年2月下旬至3月6日期间，伙同庞培和、廖洪程、庞旺伟、黄耀、罗武、庞金锐(均已判决)、黄荣等人，先后在廉江市石城镇那良村村边庞观海鱼塘屋地堂处、廉江市那良村委会头茂墩村村边一栋未装修三层别墅的一楼大厅内、廉江市石城镇黑石村庞监敏屋等处，合股开设以“撑船”形式进行赌博的场所。该赌场每天的经营时间从当天23时许开始至次日3时许结束，并安排专人负责在村口“望风”，专人负责从赌注中“抽水”，每天约有二十人前来参与赌博，赌注最少100元，最多不限。每天散场后，各参股人员对“抽水”得来的钱进行分赃。被告人庞权钦负责联系赌徒前来参赌，每天分得三百元左右。期间被告人庞权钦共分得约2000元。以上事实，被告人庞权钦在开庭审理过程中也无异议，并有同案人黄荣、庞金锐、罗武、庞培和、廖洪程、庞旺伟、黄耀、庞培越、庞永全、刘秀建等人的供述，证人庞某发、陈某玲、黄某思、龙某聪、童某宁、庞某根、庞某源、候某虹、刘某丰、庞某文、庞某旺等人的证言，被告人与同案人之间的相互辨认笔录，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，现场勘验笔录、现场图及现场照片，相片指认材料，同案人庞培和、廖洪程、庞旺伟、黄耀、庞培越、庞永全、罗武、庞金锐等人因本案被判处刑罚的刑事判决书等证据证实，足以认定。二、贩卖毒品事实被告人庞权钦为了以贩养吸，于2020年2月21日18时左右，在廉江市石龙加油站处，将一小包疑似毒品当作“K粉”以人民币500元的价格贩卖给陈某某，交易完成后被公安民警当场抓获。经称量，扣押的一小包疑似毒品净重0.72克；经鉴定，该小包疑似毒品检见氟胺酮成分。以上事实，被告人庞权钦在开庭审理过程中亦无异议，并有证人陈某某的证言，被告人与证人之间的相互辨认笔录，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，相片指认材料，手机通话记录清单，现场尿液检测报告，毒品称量笔录，毒品检验报告，现场勘验笔录、现场图及现场照片，被告人庞权钦的户籍资料、到案经过等证据证实，足以认定。本院认为，被告人庞权钦为牟取非法利益，伙同他人开设赌场抽头渔利；又为了以贩养吸，将氟胺酮当作毒品贩卖给他人，其行为已分别构成开设赌场罪、贩卖毒品罪，应当数罪并罚。廉江市人民检察院指控被告人庞权钦犯开设赌场罪、贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，本院予以支持。关于本案的量刑，公诉机关建议对被告人庞权钦犯开设赌场罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；建议对被告人庞权钦犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六个月，并判处罚金人民币一千元。被告人庞权钦对公诉机关的量刑建议亦无异议。具体到本案，被告人庞权钦所犯开设赌场罪的法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；所犯贩卖毒品罪的法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人庞权钦归案后能如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人庞权钦贩卖的疑似毒品经鉴定是氟胺酮，其主观上具有贩卖毒品的故意，客观上亦实施了贩卖毒品行为，由于其认识错误使得犯罪未能完成，是由于意志以外的原因而未得逞，其贩卖毒品的犯罪行为系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。辩护人龙思涛提出被告人如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。根据被告人庞权钦的犯罪事实、性质、情节、认罪态度和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第三百四十七条第一款、第四款，第二十三条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人庞权钦犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月21日起至2021年2月20日止。罚金限于本判决发生法律效力第二日起十日内缴清。）二、被告人庞权钦的违法所得人民币2000元，依法予以追缴。三、扣押在案的氟胺酮，依法予以没收、销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  黄祖娟人民陪审员  黄红梅人民陪审员  吴志通二〇二〇年六月二十九日书 记 员  梁平南附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩卖毒品活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不超过三年，拘役最高不超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役或者管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。