湖北省蕲春县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1126民初1243号原告：鄂州双胞胎猪业有限公司。住所地：鄂州经济开发区武汉港工业园双胞胎饲料有限公司综合楼203室。法定代表人：王杨松，该公司经理。委托诉讼代理人：徐春园，男，该公司员工。委托诉讼代理人：吴礼国，男，该公司员工。被告：詹茹杰，女，1997年10月26日出生，汉族，住蕲春县。委托诉讼代理人：占劲樟，男，1970年10月6日出生，汉族，住湖北省蕲春县。系詹茹杰父亲。委托诉讼代理人：李宁，湖北永铭律师事务所律师。被告：陈兵，男，1968年1月28日出生，汉族，住湖北省蕲春县。原告鄂州双胞胎猪业有限公司诉被告詹茹杰、陈兵养殖回收合同纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告鄂州双胞胎猪业有限公司委托诉讼代理人徐春园，被告詹茹杰委托诉讼代理人占劲樟、李宁，被告陈兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鄂州双胞胎猪业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告詹茹杰承担违约金256000元；2、判令被告詹茹杰赔偿原告损失640000元（当庭变更为按照实际销售金额470074元）；3、判令被告陈兵承担连带担保责任。4、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：原告与被告詹茹杰于2019年10月5日签订《委托养猪合同》，被告詹茹杰按照合同约定为原告代养肉猪，原告向詹茹杰提供猪苗、饲料和药物等物料。被告陈兵按合同承担连带担保责任，并签订《担保书》。合同签订后，被告在原告处领取了猪苗1000头以及其他饲料、养殖物料，原告履行了合同义务。2020年4月2日经原告派员盘点，除去死淘肉猪，被告处尚余肉猪128头。同日，原告按照合同约定向被告下发《生猪上市回收通知书》，要求被告将养殖场中全部128头肉猪交由原告处置，被告拒绝签收且将养殖场中的肉猪未交付给原告，原告的行为构成严重违约，根据双方签订《委托养猪合同》的约定，被告应向原告承担每头2000元的违约金（共计256000元），并赔偿损失每头5000元（每头）5000元（共计640000元），被告陈兵应承担连带赔偿责任。现诉至贵院，请求判如所请。被告詹茹杰辩称，原告违反合同规定，合同约定原告运送2000只猪苗，事实上只运送1000只。原告运送猪苗患有严重的××，从猪苗进场后，每天都有猪死亡，从1000头死亡到只剩下128头。被告没有按原告通知将肉猪交付，不属违约，而是依法行使合同抗辩权。被告采取保护措施更换养殖地点，是为避免损失进一步扩大。原、被告签订合同系原告单方制作的格式合同，涉及被告违约应承担巨额违约金及赔偿损失的条款无效。即使有效，违约金明显偏高，应予以调整。每头猪养殖利润大约400元，原告应赔偿我方800000元损失和400000元空栏损失，本案被告拟另行向法院主张。被告陈兵辩称意见同被告詹茹杰意见一致。鄂州双胞胎猪业有限公司围绕其诉讼请求，依法提交了如下证据：1、《委托养猪合同》、《养户结算协议》、告知书、担保书；2、养户领苗单、领苗单据若干、服务部养猪盘点表、3份服务部猪只死亡确认的清单；3、生猪上市回收通知单、销售清单；4、销售清单、收条、回收生猪现场照片、律师函、回复函、EMS快递查询；5、武汉尚码生物有限公司出具的检测报告、猪苗运输单据；6、协议书。詹茹杰与陈兵质证意见认为：委托养猪合同系格式合同，该合同免除自己责任，排除对方权利。原告提供的生猪苗少于合同约定2000头。被告在养户结算协议签字属实，但该协议只有一份存于原告，被告没有。证据2-4、6的真实性无异议，律师函系为避免我方损失扩大，要求将剩余128头猪转移至另外猪场，不能证明我方违约。证据5中武汉尚码生物公司出具的检测报告有异议，猪苗运到我养猪场就开始死亡。詹茹杰围绕其答辩理由提交下列证据：1、委托养猪合同；2、被告公布原告养猪场死淘表；3、原告与被告管理员郑雄志兽医聊天记录；4、原告养殖场因猪瘟死猪照片；5、八里畜牧兽医技术服务中心证明；6、原告父亲与被告方饶志平、律师、吴主任、宋总等人谈话录音；7、原告委托律师向被告致律师函；8、被告公布养猪户利润情况。鄂州双胞胎猪业有限公司对詹茹杰提供证据质证意见为：证据1被告领猪苗后，未提出异议，视为对1000头猪苗合同的追认；证据2不能达到被告证明目的；聊天记录真实性、合法性、关联性有异议，与本案无关；谈话录单是协商解决矛盾的过程，不应当作为本案的证据。原、被告在签署合同之前就已告知被告，个人口头承诺没有公司盖章文件不得作为公司意思表示。饶志平的录音不能作为代养费结算依据。律师函可以证实我们不认同转移生猪的事实。证据8与本案无关。本院认证意见为：原、被告所提交的证据均具有真实性，能否达到证明目的，本案将在下文中予以综合评析。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月5日，鄂州双胞胎猪业有限公司与詹茹杰签订《委托生猪合同》和《养户结算协议》，合同约定鄂州双胞胎猪业有限公司委托詹茹杰养殖肉猪2000头，每头由詹茹杰交纳200元保证金，猪苗价格以詹茹杰在养户领苗单确定的价格为计算依据，猪苗由詹茹杰委托鄂州双胞胎猪业有限公司运送猪苗，詹茹杰按进猪苗数2元/头承担运输费（在结算中扣除），其余运费由鄂州双胞胎猪业有限公司负担；鄂州双胞胎猪业有限公司向詹茹杰提供不同饲养阶段所需合格饲料、药物、疫苗，数量及价格以双方确认的养户领料单为依据；鄂州双胞胎猪业有限公司向詹茹杰提供的商品猪、物料均属鄂州双胞胎猪业有限公司财产；詹茹杰负责提供养殖场所、设施以及足够的劳动力，在双方确认的地点养猪和储存物料，除发生不可抗力必须转移外，詹茹杰变更养猪或储存物料地点需征鄂州双胞胎猪业有限公司同意，否则视为詹茹杰私卖商品猪和物料。合同还规定商品猪回收标准、价格、结算方式、付款方式、双方的权利与义务、违约责任、合同解除约定等。其中第八条违约责任第4项规定“乙方（詹茹杰）未按照甲方（鄂州双胞胎猪业有限公司）送达的‘商品猪回收上市通知书’的时间、质量、数量交付商品猪的，甲方有权拒收，并要求乙方应向甲方支付违约金2000元/头并赔偿损失5000元/头。甲方有权停止供应饲料与药物，后续产生的猪只死亡等一切后果由乙方承担。”《养户结算协议》中约定结算方式为：生猪回收总金额减去詹茹杰所领猪苗、物料（饲料、药物、疫苗、杂物）金额和料肉比加罚（违约金）等其他扣罚项目后，结余款归詹茹杰所有。鄂州双胞胎猪业有限公司向詹茹杰交付1000头猪苗，詹茹杰支付定金20000元。詹茹杰在养殖过程中，不时出现生猪死亡现象。截至2020年4月2日鄂州双胞胎猪业有限公司向詹茹杰送达《生猪回收上市通知书》前，尚存128头生猪。2020年4月7日，詹茹杰委托律师李宁向鄂州双胞胎猪业有限公司发送《律师函》，《律师函》称“剩余128头猪已饲养五个月以上，如继续饲料，本场已无力承担各种费用。詹茹杰要求：鄂州双胞胎猪业有限公司应每个月赔偿委托人猪场损失七、八万元。詹茹杰将剩下猪移另租一小型猪场饲养，本猪场将出租他人放养。”并要求鄂州双胞胎猪业有限公司三日内答复。2020年4月10日，詹茹杰将剩余128头生猪转至其他场地养殖。另查明，本案在审理过程中，经本院主持调解，双方确认目前詹茹杰养殖128头肉猪，在人民法院未作出判决前，詹茹杰同意在鄂州双胞胎猪业有限公司向蕲春县人民法院交付400000元担保金的前提下，按市场价将上述生猪交付给鄂州双胞胎猪业有限公司。詹茹杰在交付上述肉猪后，鄂州双胞胎猪业有限公司同意暂支付60000元给詹茹杰作养殖费用，该款项在人民法院作出生效判决书中予以冲减。2020年5月19日，鄂州双胞胎猪业有限公司实收生猪126头，并支付60000元养殖费用给詹茹杰。本院认为，本案系养殖回收合同纠纷。养殖回收合同是指一方提供技术指导、技术或者种苗产品，甚至养殖饲料，保证成品达到一定标准，另一方负责喂养，成品由提供技术方保价回收的合同。鄂州双胞胎猪业有限公司作为提供猪苗、饲料、药物的委托方，提供格式合同与詹茹杰签订，该格式合同除詹茹杰提出对涉及违约金条款过高之外，其余部分均为有效条款，双方当事人均应按合同约定履行。鄂州双胞胎猪业有限公司与詹茹杰签订合同约定由鄂州双胞胎猪业有限公司向詹茹杰提供2000头猪苗，实际鄂州双胞胎猪业有限公司2019年10月24日向詹茹杰提供1000头猪苗，构成违约，因詹茹杰另向本院提起诉讼，主张其损失，故在本案中不作处理。鄂州双胞胎猪业有限公司于2020年4月2日向詹茹杰送达《生猪回收上市通知书》，要求对剩余128头猪予以回收，因双方对詹茹杰的损失存在争议，詹茹杰未将生猪交付且将剩余生猪转移至其他养殖场所，鄂州双胞胎猪业有限公司主张由詹茹杰承担违约金256000元，因詹茹杰在此次养殖生猪过程中，损失是客观存在的，鄂州双胞胎猪业有限公司提供的格式合同未对损失如何分担进行约定，鄂州双胞胎猪业有限公司工作人员亦表示对詹茹杰养猪损失予以赔付，在双方对詹茹杰养猪损失存在争议的情况下，詹茹杰为腾出场地养殖其他生猪而将鄂州双胞胎猪业有限公司剩余的生猪转移至其他养殖养所，其行为并无不当，但应对转移养殖场所造成2头猪死亡赔偿损失，其损失为7461元（470074÷126×2），鄂州双胞胎猪业有限公司要求詹茹杰承担违约金256000元，不符合法律规定，本院不予支持。鄂州双胞胎猪业有限公司主张詹茹杰赔偿损失470074元（即生猪出售款），因涉诉肉猪已由鄂州双胞胎猪业有限公司所出卖，出卖货款除暂向詹茹杰支付60000元工人工资外，其余货款由鄂州双胞胎猪业有限公司所占有，因工人工资应由詹茹杰负担，故鄂州双胞胎猪业有限公司向詹茹杰支付60000元工人工资，应由詹茹杰予以返还，上述损失共计67461元，陈兵作为连带责任担保人，应与詹茹杰一起向鄂州双胞胎猪业有限公司承担连带赔偿责任。詹茹杰抗辩称其在养殖过程中，鄂州双胞胎猪业有限公司未按合同约定提供猪苗、提供猪苗不合格导致其在养殖过程中存在损失，因詹茹杰另案提起诉讼，本院在本案中不予评判。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、詹茹杰于本判决生效之日起10日内赔偿鄂州双胞胎猪业有限公司损失67461元，陈兵对上述损失承担连带赔偿责任；二、驳回鄂州双胞胎猪业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12760元，减半收取计6380元，由鄂州双胞胎猪业有限公司负担4380元，詹茹杰负担2000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员  陈勋二〇二〇年六月十五日书记员  段浩