河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1503民初1887号原告（反诉被告）张莲，女，汉族，1991年5月15日出生，住信阳市羊山新区。委托代理人张少亮，河南楚天阁律师事务所律师。被告（反诉原告）刘音，女，汉族，1967年8月23日出生，住信阳市平桥区。委托代理人吴超，河南法正律师事务所律师。原告（反诉被告）张莲与被告（反诉原告）刘音合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）张莲及其委托代理人张少亮、被告（反诉原告）刘音及其委托代理人吴超均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张莲诉称，2019年1月1日，原、被告双方签订《合同协议》，约定原告加入到被告在信阳市××山新区居然之家4楼开办的亚材门窗店合伙经营，双方各占一半股份，利润平分。2019年12月底至2020年4月，被告拒不按原告催促支付居然之家柜台租赁费及其他开支，并且未经原告同意，被告擅自向居然之家商场提交撤场申请，导致原告不仅失去了参与合作经营的机会，而且合伙当初支付给被告的加盟费50000元，被告也拒不返还。原告遂诉至法院，请求判令：一、解除原、被告之间的合伙关系；二、被告立即返还原告的加盟费50000元及利息（利息以50000元为基数从2019年3月23日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计算，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止）；三、依法判令被告向原告支付违约金50000元；四、本案全部诉讼费用由被告承担。被告刘音辩称，一、同意解除答辩人与被答辩人之间的合伙关系，但应当进行合伙清算。根据双方签订的合同协议内容来看，双方形成了合伙关系。而合伙的最基本原则便是利润平分，风险共担。被答辩人应当依照《合伙企业法》第86条之规定，合伙企业解散，由清算人进行清算。根据清算结果进行相应的分配。二、被答辩人要求返还加盟费无事实和法律依据。答辩人与被答辩人系合伙关系，被答辩人所支付的五万元系入伙资金，自支付之日起便转变为双方的合伙共有资金，并不归属于任何一方。目前，答辩人与被答辩人均同意散伙，那么就应当进行散伙清算，根据清算的结果确认合伙期间是否盈利或亏损，而不是单纯的将被答辩人的入伙资金返还。同时，在被答辩人入伙时，双方就已经明确了资金返还的基本条件，即在清算后如有盈利，将盈利进行分配。但实际上双方在合伙期间不但没有盈利，反而是处于亏损状态，因此，被答辩人要求退还五万元没有法律和事实依据。三、答辩人不存在任何违约，不应支付任何违约金。被答辩人认为，答辩人构成违约的主要原因是答辩人在未经被答辩人的同意擅自向居然之家提交撤场报告。但实际上，双方对于是否继续经营在答辩人提交撤场报告之前，就已经进行过协商，特别是在双方协商过程中，被答辩人自己也表达了自己不愿再继续在居然之家经营的意愿，同时在居然之家多次催缴房租时，被答辩人也没有积极的与答辩人进行商讨，而是拒不与答辩人见面，造成答辩人自己无力承担巨额房租，迫不得已的情况下才向居然之家提交撤场报告。另外，虽然答辩人向居然之家提交了撤场报告，实际上也并未给被答辩人造成任何不利的影响。因为在答辩人提交撤场报告后，居然之家根据合同约定表示，经营权到2020年5月31日，还在有效期内，因此并没有立即撤场，而是要求答辩人继续在居然之家经营并补交相关房租。而且直到被答辩人起诉之日，答辩人与被答辩人的店面还在居然之家继续经营当中，根本就不存在任何使被答辩人失去继续经营的机会。甚至到目前为止，如果被答辩人愿意的话，被答辩人依然可以继续经营。因此，答辩人不存在任何违约情形，不应当承担任何违约责任。综上，答辩人同意终止双方的合伙，但不应当返还被答辩人的入伙资金，不应当承担任何违约责任。反诉原告刘音反诉称，反诉原告与反诉被告系合伙关系，双方对各自的权利义务作出了明确约定。特别是协议约定如有违约给店面造成不利影响，违约方需赔偿守约方5万元。协议签订后，反诉被告在前期尚能够尽职尽责的完成合同约定义务。但是在其后期管理期间，隐瞒了客户的基本情况，在未完工的情况下便要求将客户所交的材料款进行分配。在后期经营过程中由于店面无资金购买材料，造成客户交付的工作无法按期完成，从而形成客诉，给店面造成了不利影响。另外在反诉被告管理店面期间，经常发生私自接单的情形，即其在客户进店参观后，与客户进行私下交易，所交易的款项也没有进入店面而是全部落入反诉被告个人手中，从而造成店面处于亏损状态。另外由于双方已经不能再继续进行合伙，合伙目的不能实现，符合《合伙企业法》关于合伙解散的事由。同时，合伙企业解散的应当依法进行清算。因此，反诉被告未以协议约定履行职务，造成客诉给店面声誉造成不利影响；其私自接单给店面造成直接经济损失。其行为已经完全构成违约，应当承担违约责任。同时，双方的合伙已不能继续，应依法解散并进行散伙清算。请求法院判令：1、依法进行散伙清算；2、反诉被告支付反诉原告违约金五万元整；3、本案诉讼费由反诉被告承担。反诉被告张莲对反诉辩称，1、反诉原告要求反诉被告承担违约责任五万元没有法律和事实依据，反诉被告在经营期间完全按照双方的合伙协议履行合伙义务，善意的经营客户、善意的维护客户的关系，合伙期间所有的账目及资金均由反诉原告占有和管理，反诉被告不具备私自占有资金的条件，因此也没有要求将客户的材料款提前进行分配的不当请求，反诉被告从个人合伙账目上所获得的任何资金，必须要经过反诉原告同意并登记造册，否则反诉被告根本不具备占有资金的条件，反诉被告对形成客诉不具备任何过错，根据合伙协议的约定，合伙期间的资金是双方各自占有一半，即使合伙过程中资金短缺，也应由双方自行筹集，反诉被告从未疏于承担各项义务，相反，反诉原告在占有合伙资金的前提下，不积极履行对客户的义务，以至于形成了店面被投诉，客户不满意，甚至退货等不良局面，造成合伙经营被动；2、反诉原告指责反诉被告私自接单的情况不存在，反诉被告所有的订单均交由个人合伙来履行，从未有私自从客户处接受的订单，自己私下完成或交由他人完全现象，反诉被告不应承担任何违约责任；3、本案不适用合伙企业法的规定，原被告之间及反诉原被告之间均是以个人的名义共同经营、管理，应适用个人合伙的法律规定，不存在合伙解散再清算的法定程序。经审理查明，2019年1月1日，原告张莲（乙方）与被告刘音（甲方）签订协议一份，协议中与本案相关的内容如下：一、合作形式（一）现因刘音需要陪读，为了不影响居然之家亚材门窗的正常营运，故张莲从2019年1月1日起，以合伙人的身份，正式入股居然之家亚材门窗，双方各占一半股份，利润双方平分；（二）刘音仍是居然之家亚材门窗店面及亚材门窗厂家的法人代理。双方签订的本合同协议时间为2019年1月1日-2021年12月31日，在此三年内，店面内的整改及样品的更换，需双方共同承担费用。三年合同期满后，经双方商榷，若继续合作，店面重新装修的费用需双方对半承担；若不再继续合作，则终止此合同。二、店面分工事宜（一）张莲全权负责店面管理、销售，及量尺下单；单子打印出来，经审核签字后方可提交；（二）刘音协助店面销售及老顾客的维护，同时负责向厂家打货款；（三）陈联枝负责工地安装，物流送货事宜。三、店面基本原则（一）店内产品报价信息不得以任何理由外传，若自己的顾客没有确定的，顾客信息不外传。所有单子都在居然成交，双方不得接私单。（二）店面分红及费用：每次以居然之家对账日及对账单为基本依据，同时扣除工厂汇款、店面必要开支及店面员工工资等费用后的利润，双方平分（陈联枝工资2000元，张莲工资2000元，两人不再有提点，刘音不开工资）。六、以上条款甲乙双方共同遵守，如有一方违约，给店面带来不利影响，则违约方需赔偿未违约方5万元的经济损失。2019年3月23日，张莲向刘音缴纳加盟费50000元，刘音出具收据，内容为：今收到张连亚材加盟金伍万元整，时间为2019年元月一日之2021年12月31日止，3年结束店面以当时价值折价，二人平分。2019年12月23日，亚材门窗因为按时缴纳租金和物业管理费，被居然之家下达《关于回收亚材摊位并终止合同的通知》，2020年4月4日，被告刘音向居然之家提出撤场申请；2020年4月15日，原、被告对截止到当日的店面开支和收入进行了粗略列举，但并未最终结算。庭审中，原、被告均同意解除双方合伙关系，但对是否需要退还加盟费、谁方构成违约意见不一。原告提供其与刘音的微信聊天记录，证明原告曾向被告催促向居然之家缴纳租金，但被告未履行缴纳租金的义务；被告提交部分对账单、费用支出单及开支账单、房租费用清单、记账本等证据，证明原、被告之间并未结算；被告还提交与原告、居然之家工作人员的微信聊天记录等，证明居然之家向被告催缴租金，逾期不缴可能撤场，并向原告告知了该情况的事实。上述事实有当事人陈述、合伙协议文本、终止合同通知、撤场申请等证据予以证实。本院认为，原、被告签订的合伙协议，合法有效。原告请求解除双方订立的合伙协议，被告同意解除，本院确认双方签订的合伙协议已解除。合伙协议中关于违约金条款仅概括地约定“一方违约，给店面带来不利影响”，并没有具体约定违约的具体内容，给店面带来哪些不利影响，影响的程度等，不具有可操作性，属于约定不明，原、被告双方均以此为依据，主张对方支付违约50000元，证据不足，本院均不予支持。依据个人合伙的相关法律规定，散伙时，应当对合伙事务进行清理，盘点库存、核对账目，确定债权债务、进行清算。本案中，被告虽反诉请求合伙清算，但本案现有证据尚达不到清算的要求，客观上清算无法进行，故对其该项请求不予支持。双方可待条件成就时，另行主张权利。在合伙清算前，原告请求返还加盟费50000元及利息，无事实依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告张莲与被告刘音之间的合伙关系已解除；二、驳回原告张莲的其他本诉请求；三、驳回反诉原告刘音的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2300元，由原告张莲负担；反诉费525元，由反诉原告刘音负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。当事人上诉的，从递交上诉状之日起7日内交纳上诉费，并在交费后（从交纳上诉费的次日开始计算）5日内将交纳凭证交付本院一审案件承办人。上诉人未按上述规定预交上诉费并交付交纳凭证的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。当事人对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉费收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户行：兴业银行信阳市分行，账户：46×××16。判决生效后，当事人主动履行给付金钱判决义务的，请汇入本院下列执行账户，户名：信阳市平桥区人民法院，开户行：中国银行信阳平桥支行，账号：25×××79，并在付款凭证上注明付款人、相应的法律文书案号。审判员  王晓蕾二〇二〇年六月二十二日书记员  卢晓莉