广东省江门市江海区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0704刑初80号公诉机关江门市江海区人民检察院。被告人赵汉平，男，1969年7月13日出生于广东省江门市，汉族，文化程度初中，绿化工人，户籍登记地址：广东省江门市江海区江南新基里77号。2008年1月3日因犯贩卖毒品罪被江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元，同年5月24日刑满释放；2017年12月5日因犯非法持有毒品罪被江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元，2018年4月28日刑满释放。2020年1月1日因本案被刑事拘留，同年2月7日被逮捕。现羁押于鹤山市看守所。辩护人吴泽绵，系广东三良律师事务所律师。江门市江海区人民检察院以江海检一部刑诉〔2020〕18号起诉书指控被告人赵汉平犯贩卖毒品罪，于2020年5月7日向本院提起公诉，本院于同年5月8日受理后，依法组成合议庭，于同年6月29日公开开庭进行了审理。江门市江海区人民检察院指派检察员王丹出庭支持公诉，被告人赵汉平及其辩护人吴泽绵到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年1月1日12时许，吸毒人员李某宝（化名）与被告人赵汉平取得联系，要求购买2小包毒品甲基苯丙胺，并约定在江门市江海区胜利南路五星公交站交易。当日14时许，被告人赵汉平去至于五星村公交站时被民警抓获。民警在现场查获两小包疑似毒品甲基苯丙胺（净重分别为0.9克、0.96克）。经鉴定，上述毒品均检验出甲基苯丙胺成分。为证实指控的上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了毒品甲基苯丙胺、手机等物证、抓获经过、通话记录清单等书证、证人李某宝的证言、被告人赵汉平的供述与辩解、鉴定意见、勘验、搜查等笔录、视听资料、电子数据等证据。公诉机关认为，应当以贩卖毒品罪追究被告人赵汉平的刑事责任。被告人赵汉平是累犯，依法应当从重处罚。被告人赵汉平因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人赵汉平已经着手实施贩卖毒品，但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以从轻处罚。被告人赵汉平自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，建议对被告人赵汉平判处一年以下有期徒刑，并处罚金。被告人赵汉平在庭审过程中对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，对量刑建议亦无异议，其自愿签署认罪认罚具结书。恳请法庭在查明事实的基础上，对其依法从轻处罚。辩护人吴泽绵对公诉机关指控被告人赵汉平犯贩卖毒品罪的罪名及犯罪事实均无异议，并提出以下辩护意见：1.被告人赵汉平是犯罪未遂。2.被告人赵汉平当庭自愿认罪，有悔罪表现。3.被告人赵汉平自愿认罪认罚。4.被告人赵汉平同时构成了累犯和毒品再犯，但不应作为量刑情节予以重复评价。综上，恳请法庭在查明事实的基础上依法从轻处理。经审理查明：2020年1月1日12时许，被告人赵汉平与吸毒人员李某宝通过电话联系后购毒种类、数量后，遂去到相约地点江门市江海区胜利南路五星村公交站准备进行毒品交易，但尚未交易成功，即被公安民警抓获，并当场查获被告人赵汉平丢弃的毒品2小包。经鉴定，该2小包毒品净重共计1.86克，均检验出甲基苯丙胺成分。另查明：公安机关从被告人赵汉平处扣押的白色苹果手机1台，是其用于联系贩卖毒品的工具。公诉机关提供的证据如下：（一）物证1.从被告人赵汉平处扣押苹果手机一台和OPPO手机一台。2.从现场查获扣押的疑似毒品海洛因一盒。（二）书证1.户籍资料，证实被告人赵汉平的身份信息。2.抓获经过，证实2020年1月1日，被告人赵汉平在江门市江海区胜利南路五星村公交站被公安机关抓获。3.刑事判决书、刑满释放证明书，证实赵汉平于2008年1月3日因犯贩卖毒品罪被江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元，2008年5月24日刑满释放；2017年12月5日因犯非法持有毒品罪被江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元，2018年4月28日刑满释放。4.通话记录，证实：被告人赵汉平使用132****6676电话号码的手机与购毒人员于2020年1月1日12时至13时有3次通话记录。5.扣押决定书、扣押清单、涉案毒品移交清单、随案移送清单，证实本案物证的来源，从被告人赵汉平处扣押苹果手机1台、OPPO手机1台和从现场查获扣押的疑似毒品海洛因1盒。（三）鉴定意见1.江公（司）鉴（化）字[2020]1号，证实从现场缴获的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。2.广东省江门市质量计量监督检测所证书，证实本案用于称量毒品的电子天平合格。（四）勘验、搜查等笔录1.现场勘验笔录，证实案发现场江门市江海区胜利南路五星村公交站的具体情况。2.搜查笔录，证实公安机关在抓获现场依法对赵汉平的人身进行搜查，从其身上扣押白色苹果手机一台和黑色OPPO手机一台。3.扣押笔录，证实公安机关在赵汉平身旁草丛查获并扣押一个烟盒，内有2张纸巾分别包装着2包透明塑料袋包装的疑似毒品。4.提取笔录，证实公安机关依法对赵汉平使用的苹果手机（132****6676）的涉案信息进行截图，显示该手机于2020年1月1日下午12:33、1:45、1:53与185****7287有通话记录。5.称量笔录、取样笔录，证实：（1）公安机关在抓获现场对现场扣押的毒品（分别编号1-1、1-2）进行称量，显示1-1号的毒品毛重为1.06克，1-2号毒品毛重为1.04克；（2）公安机关在鹤山市公安局新湖派出所对扣押的毒品进行称量，显示1-1号毒品净重为0.90克，1-2号毒品净重0.96克，全程均有录音录像及照片附案。6.电子证物检查工作记录，证实公安机关依法对扣押的赵汉平的iPhone手机及OPPO手机进行检验。（五）视听资料和电子数据电话录音，证实被告人赵汉平案发时与证人李某宝约定交易毒品的地点及数量。（六）证人证言证人李某宝的证言，证实：其曾于2019年1月份和10月份向赵汉平购买毒品，于2020年1月1日与赵汉平约定在江海区窖头五星村公交站交易2包冰毒。辨认笔录：李某宝辨认出赵汉平就是向其贩卖毒品的“老板”。（七）被告人的供述与辩解被告人赵汉平的供述与辩解，证实：现场查获的毒品是其放在其身旁草丛处，其是打算送给对方，没有获利。被告人赵汉平在庭审中的陈述：其对公诉机关指控的贩卖毒品犯罪事实没有异议。以上各项据以定罪的证据，收集程序合法，符合法定形式，内容客观、真实，证据间能互相印证，且能够形成证据链条，应予以确认。针对控辩双方的意见，本院评判如下：1.公诉机关指控被告人赵汉平犯贩卖毒品罪的公诉意见，经审查：本案附卷的证据材料毒品甲基苯丙胺、手机等物证、抓获经过、通话记录清单等书证、证人李某宝的证言、被告人赵汉平的供述与辩解、鉴定意见、勘验、搜查等笔录、视听资料、电子数据等证实了被告人赵汉平贩卖毒品的事实。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，定性准确，应予支持。2.辩护人吴泽绵提出被告人赵汉平是犯罪未遂的辩护意见，经审查：被告人赵汉平已经着手实施贩卖毒品，但由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。辩护人的该项辩护意见理据充分，予以采纳。3.辩护人吴泽绵提出被告人赵汉平当庭认罪，有悔罪表现的辩护意见，经审查：被告人赵汉平在庭审中自愿认罪，有一定的悔罪表现。辩护人的该项辩护意见理据充分，予以采纳。4.辩护人吴泽绵提出被告人赵汉平自愿认罪认罚的辩护意见，经审查：被告人赵汉平签署认罪认罚具结书，自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。辩护人的该项辩护意见理据充分，予以采纳。5.辩护人吴泽绵提出被告人赵汉平同时构成了累犯和毒品再犯，在量刑时不应重复予以从重处罚的辩护意见，经审查：本案被告人赵汉平因同一毒品犯罪前科同时构成了累犯和毒品再犯，根据2015年5月18日印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条第（六）项之规定：“对于因同一毒品犯罪前科同时构成累犯和毒品再犯的被告人，在裁判文书中应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款，但在量刑时不得重复予以从重处罚”。辩护人的该项辩护意见理据充分，予以采纳。本院认为，被告人赵汉平无视国家法律，违反国家对毒品管制的法律法规，贩卖毒品甲基苯丙胺1.86克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人赵汉平所犯罪名成立，证据确实、充分。被告人赵汉平曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人赵汉平因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属于毒品再犯，依法亦应从重处罚，但在量刑时择一重处，不叠加从重。被告人赵汉平已经着手实施毒品犯罪，但由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人赵汉平自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以从宽处理。被告人赵汉平在庭审中对公诉机关的指控无异议，属于当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。综合以上量刑情节，公诉机关提出在一年以下有期徒刑量刑的建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人赵汉平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月1日起至2020年11月30日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，上缴国库。）二、随案移送白色苹果手机1台属作案工具，应予没收，并与黑色OPPO手机1台，均交由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄锡芳人民陪审员  何惠华人民陪审员  曹璘玉二〇二〇年六月二十九日法官 助理  李颖珠书 记 员  吴淑贞附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。