辽宁省新宾满族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽0422刑初130号公诉机关辽宁省新宾满族自治县人民检察院。被告人祁某某1，男，1957年2月28日出生，满族，初中文化，农民，住新宾满族自治县旺清门镇。2015年10月21日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯诈骗罪、敲诈勒索罪，于2019年2月15日被新宾满族自治县公安局刑事拘留；同年2月28日，经新宾满族自治县人民检察院批准逮捕，同日由新宾满族自治县公安局执行逮捕；2020年1月14日被本院决定取保候审。辽宁省新宾满族自治县人民检察院以新检刑诉[2019]124号起诉书指控被告人祁某某1犯职务侵占罪，于2019年10月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省新宾满族自治县人民检察院指派检察员秦喜良、张馨心出庭支持公诉，被告人祁某某1到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关辽宁省新宾满族自治县人民检察院指控，被告人祁某某1于2014年1月任旺清门镇旺清门汉族村五组小组长，2014年10月30日，被告人祁某某1未经小组村民会议决定，擅自将本组黎家坟30亩机动地承包给本组村民何某某，承包期限为四年（2015年1月至2018年12月31日），承包费共计2.56万元，此款被被告人祁某某1非法占为己有。2014年12月27日，被告人祁某某1未经小组村民会议决定,擅自将本组西大坡10亩机动地承包给本组村民卢某某和金某某，承包期限为八年（2015年1月-2022年12月31日），承包费1.6万元（每四年交8000元，分两次交清)。此款被被告人祁某某1非法占为己有。2015年被告人祁某某1因非法上访被判处有期徒刑一年，缓刑二年。2015年12月27日，旺汉村村委会决定停止祁某某1旺汉村五组小组长职务。2016年3月，旺汉村村主任詹某某和村委会成员刘某到旺汉村五组宣布此决定，并召开五组村民会议，推荐新一届组长人选。当时被告人祁某某1也在现场，由于与会村民之间意见分歧比较大，并没有选举出新一届五组组长，此后原组长黄某某1未经选举仍然担任组长。被告人祁某某1也同样以组长身份自居。二人也都从村里一直领取组长的补助工资，直到案发。同时，二人也都参与本组的具体管理事务，成为事实上的五组组长。五组村民认可，村委会默许，镇党委知情。2018年12月8日，被告人祁某某1未经小组村民会议决定，擅自将本村五组承包到期的黎家坟机动地承包给本组村民赵某某，承包期限为四年（2018年12月8日-2022年12月8日），承包费2.4万元。此款被祁某某1非法占为己有。上述土地承包费共计6.56万元，被被告人祁某某1非法占为己有，至今未上交旺清门镇经管站统一管理。案发后，被告人祁某某1被公安机关传唤到案。公诉机关认为，被告人祁某某1身为旺汉村五组的小组长，利用职务上的便利，将本组土地承包费非法占为己有，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人祁某某1对公诉机关指控的事实没有异议，但辩称其收取的承包费都用于小组基建及为维护小组村民的利益而上访花费了，在上访过程中其垫付了费用，其不构成职务侵占罪。经审理查明，被告人祁某某1于2014年1月担任新宾满族自治县旺清门镇旺清门汉族村五组组长。2015年10月21日，被告人祁某某1因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。同年12月27日，因被告人祁某某1被判处刑罚，旺清门汉族村民委员会决议停止其旺清门汉族村五组组长职务，并于2016年3月，由村主任詹某某、村委会成员刘某组织召开五组村民会议，宣布此决定，同时推荐新一届组长候选人，因与会村民之间意见分歧较大，未能推选成功。此后，由原组长黄某某1主持村民组工作，被告人祁某某1也以组长身份自居，二人均参与本组的具体管理事务、领取组长补助工资，直到案发。对此五组村民认可，村委会默许，镇党委知情。被告人祁某某1在担任旺清门汉族村五组组长及实际履行组长职务期间，未经村民小组会议决定，擅自将五组集体所有的机动地发包给本小组村民，收取承包费共计6.56万元，该款未上交本村村委会及旺清门镇经管站统一管理，一直由祁某某1占有、支配，用于上访及个人花销。具体犯罪事实如下：2014年10月30日，被告人祁某某1将本组黎家坟30亩机动地承包给本组村民何某某，承包期限为四年，从2015年1月起至2018年12月31日止，收取承包费共计2.56万元。2014年12月27日，被告人祁某某1将本组西大坡10亩机动地承包给本组村民卢某某、金某某，承包期限为八年，从2015年1月起至2022年12月31日止，收取承包费1.6万元。2018年12月8日，被告人将本村五组承包到期的黎家坟机动地承包给本组村民赵某某，承包期限为四年，从2018年12月8日起至2022年12月8日止，收取承包费2.4万元，该款被其存入个人名下邮政银行账户中，后祁某某1欲与赵某某解除承包合同，返还承包费，因赵某某不同意解除，该款未返还。案发后，被告人祁某某1于2019年2月15日被公安机关传唤到案。上述事实有书证案件来源、抓捕经过、户籍证明、前科查询表、刑事判决书、证明、旺清门镇旺清门汉族村民委员会证明、情况说明、旺清门镇党委会记录、村委会记录、土地转让合同书、收据、祁某某1银行账户交易记录、旺清门镇经管站账目、祁某某1关于小组上访的账目记录；证人何某某、赵某某、金某某、王某某1、刘某、黄某某1、黄某某2、祁某某2、祁某某3、钟某某、卢某某、王某某2、崔某某、常某某、姜某某等人的证言；被告人祁某某1的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人祁某某1利用职务上的便利，将集体财产非法占为己有，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人祁某某1在实施第二、三起犯罪过程中，虽已经被终止组长职务，但其仍实际履行组长职务，享受组长的待遇，村民亦认为其具有组长职权，而其在履职过程中正是利用此便利将村民小组的财产占为已有，其行为符合职务侵占罪“利用职务上的便利”这一客观要件，故对被告人的辩解不予支持。关于被告人祁某某1辩解其收取承包费均用于小组工程费、上访费用支出一节，因其辩解问题系赃款去向问题，并不影响其行为构成职务侵占罪，但被告人祁某某1侵占集体财产中确有部分用于小组事务，故依法可对其从轻处罚。被告人祁某某1虽对其行为性质有所辩解，但供认了私自将土地承包、收取承包费并由个人占有的主要犯罪事实，故可认定为坦白，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第四十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人祁某某1犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2019年2月15日至2020年1月14日止。）二、责令被告人祁某某1退赔旺清门镇旺清门汉族村五组经济损失人民币6.56万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向抚顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  史金儒人民陪审员  李雪东人民陪审员  马连骥二〇二〇年六月二十三日书 记 员  马克舒附：有关法律规定及司法解释中华人民共和国刑法第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。