河北省沧州市运河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0903民初4155号 原告：祁建新，男，1971年7月15日出生，汉族，住河北省沧县。 委托诉讼代理人：郭林华，河北铭鉴律师事务所律师。 被告：河北运丰元房地产开发有限公司，住沧州市运河区朝阳路56号。 法定代表人：李进才，该公司经理。 统一社会信用代码：911309007401897698。 委托诉讼代理人：陈国静、张晋，河北经航律师事务所律师。 被告：赵文仓，男，1965年4月17日出生，汉族，住河北省沧州市运河区。 被告：董书莉，女，1964年9月30日出生，汉族，住河北省沧州市运河区。 被告：赵月，女，1961年7月31日出生，汉族，住沧州市运河区。 第三人：沧州市丰元物业服务有限公司，住所地沧州市运河区朝阳路32号。 法定代表人：郭立军。 原告祁建新与被告赵文仓、赵月、董书莉、河北丰运元房地产开发有限公司（以下简称运丰元公司）、第三人沧州市丰元物业服务有限公司（以下简称丰元物业公司）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告祁建新及委托诉讼代理人郭林华、被告河北运丰元房地产开发有限公司委托诉讼代理人陈国静、被告赵文仓、被告赵月、被告董书莉、第三人沧州市丰元物业服务有限公司法定代表人郭立军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告祁建新向本院提出诉讼请求：1.判令四被告对沧州市丰元物业服务有限公司依法应对原告履行的法定债务105000元及迟延履行金54323.88元（计算至2019年9月12日，实际迟延履行金按日万分之一点七五计算至履行完毕时止），合计159323.88元，承担连带责任；2.四被告对沧州市丰元物业服务有限公司应给付原告预交的诉讼费256元承担连带责任。事实和理由：四被告为沧州市丰元物业服务有限公司的股东。2011年5月12日，运河区人民法院作出（2011）运民二初字第710号民事调解书，丰元公司给付原告2008年度取暖费105000元，其中于2011年6月12日前给付30000元，2011年7月12日前给付30000元，2011年8月12日前给付45000元。另，2011年11月4日，运河区人民法院作出（2011）运民二初字第2082号民事判决，判决丰元公司于判决生效之日起十日内给付原告工程款28469元，案件受理费256元由丰元公司负担。调解书于当日生效，判决书于2011年12月18日生效，但丰元物业公司并未按生效法律文书履行还款义务，原告据此申请执行，执行过程中，丰元物业公司于2014年5月1日给付2万元，于2018年12月1日给付1万元，合计3万元。2011年12月16日，丰元物业公司被沧州市工商行政管理局吊销营业执照，但股东未在法定的15日内履行清算义务，且无办公地点，财产流失，原告于2013年3月向沧州市中级人民法院申请对丰元公司强制清算，沧州市中级人民法院于2013年8月16日作出（2013）沧中法清（算）字第1号民事裁定，受理原告的清算申请。2018年9月26日，沧州市中级人民法院作出（2013）沧中法清（预）字第1号民事裁定，以“本院审查过程中发现沧州市丰元物业服务有限公司的主要财产即债务与账册记载不符”等为由，无法清算。裁定终结强制清算程序。被告作为丰元物业公司的股东没有履行清算的法定义务、财务账册记载虚假，造成公司财产流失，致原告的债权无法实现，依照公司法及其解释，四被告应当对该债务承担连带责任。 被告河北运丰元房地产开发有限公司辩称，1.丰元物业公司不欠付原告105000元2008年取暖费或承包费。2008年原告承包丰元物业公司服务的棉纺锦绣家园小区供暖事宜，双方约定丰元物业公司收取取暖费，原告承担采暖用煤、用电、用水、用工等费用，沧州市丰元物业有限公司在供暖15天时向原告交付收取全部取暖费的30%，供暖40天时交款至80%，剩余20%停暖时原告保证锅炉等一切正常再付。2008年11月17日至2009年4月10日共给付原告及其合伙承包人李金生承包费共计736292元，维修费7万元，丰元物业公司不但未少付原告取暖费而且已经超额支付。2.（2011）运民二初字第710号调解书、（2011）运民二初字第2082号民事判决生效后，丰元物业公司除原告自认的2014年5月1日给付其2万元、2018年12月1日给付其1万元外，还于2011年1月31日又给付原告47813.63元，2018年8月9日给付其1万元，2013年左右经运河区人民法院强制执行折价2万元顶给原告一辆车，至此，丰元物业公司已多给付原告取暖费173330.63元，被告等股东与丰元物业公司将保留诉讼取回多给付承包费的权利。3.被告只是丰元物业公司的名义股东，并未实际出资，也从未享受任何股东权利，不应承担连带责任。丰元物业公司于2004年成立时被告的法定代表人是李进才，同时担任其法定代表人，不到一年时间，2005年3月李进才辞去丰元物业公司董事长职务，法定代表人变更他人，此后被告未再参与，亦未派人参与丰元物业公司的管理经营。此后物业公司一直有法定代表人经营管理并实际控制。4.原告的债权如未全部实现其本人有重大过错，应承担直接和主要责任，应免除被告责任。原告承包丰元物业公司服务的锦绣家园小区供暖后，为节省成本，锅炉烧的煤中参土过多，不但供暖温度达不到要求，还将小区锅炉烧坏，致使丰元物业公司此后收取不上物业费、采暖费，致使物业公司开始亏损，直至被吊销营业执照。5.原告的债权如未全部实现与被告是否怠于清算无因果关系。丰元物业公司将小区供暖承包给原告，由于原告供暖温度过低，达不到最低要求温度，2009年后业主因此不再缴纳取暖费、物业费，物业公司开始亏损经营，到2011年底丰元物业公司第四季度资产负债表显示：丰元物业公司资不抵债，负债率高达137.15%，另外，原告就上述生效调解书、判决申请强制执行，也证明丰元物业公司已无财产可供执行。被告不承担连带责任。6.2013年12月被告在知道丰元物业公司已连年亏损、资不抵债的事实后，聘请了律师进行清算，但不知什么原因，至今未收到任何清算结果。综上，丰元物业公司不欠原告取暖费，被告只是名义股东，被告怠于履行清算义务与原告诉求没有因果关系，且原告在承包过程中有重大过错，应驳回原告的诉讼请求。 被告赵文仓辩称，以前我是丰元物业公司的管维修的副经理，是郭立军说不用我出资，签个字便于公司申请营业执照。郭立军当时是公司的法人。我没有出资过，也没有分红过，我知道祁建新和丰元物业公司签过承包合同，但是我没有签字。 被告董书莉辩称，我当时是丰元物业公司的会计，因为当时便于公司办营业执照，为了满足有限责任公司的形式，所有的手续都是郭立军去办理的，郭立军当时说为了办营业执照需要我们作为股东签字，也不需要我们出资，所以我们也没有分红。我是在2006年的时候就离开丰元物业公司了，去别的单位工作了，关于公司的经营、债务，我也不清楚了，也没参与丰元物业的具体经营。 被告赵月辩称，我是收到法院送达的传票后，我才知道我是丰元物业公司的股东，前期我都不知道，我2005年到2006年9月份左右在丰元物业公司当过会计，此后就不再这个公司上班了，对公司的具体事情我都不清楚。 第三人沧州市丰元物业服务有限公司述称，郭立军是2011年12月在丰元物业公司退休，此后去其他单位应聘。2016年回到河北运丰元房地产开发有限公司工作，在这三年中，祁建新管郭立军催要过几次钱。2016年郭立军回到运丰元公司后，物业公司给解决了10000元，祁建新打的收条时间为2018年8月份，别的不清楚了。 本院经审理认定事实如下：2004年6月20日，沧州市丰元物业服务有限公司在沧州市工商行政管理局注册登记成立，注册资本50万元，丰元物业公司成立时公司工商登记显示，公司发起人包括原沧州市运丰元房地产开发有限公司，实缴资本39万元，持投比例18%，被告赵文仓实缴资本5万元，持股比例10%，被告董书莉、赵月分别实缴资本各3万元，持投比例均为6%。第三人沧州市丰元物业服务有限公司的法定代表人由控股股东即原沧州市运丰元房地产开发有限公司法定代表人李进才兼任，2005年3月10日原沧州市丰元房地产开发有限公司经工商登记核准变更名称为本案被告河北运丰元房地产开发有限公司。被告赵文仓担任公司董事并同时担任公司的副经理，被告董书莉、赵月当时担任该公司会计，二人分别于2005年、2006年在该公司辞职。2005年3月10日，经工商机关核准，第三人沧州市丰元物业服务有限公司法定代表人由李进才变更为郭立军。自2011年开始第三人沧州市丰元物业公司因经营亏损不再实际经营并歇业至今，2011年12月16日沧州市工商行政管理局以该公司不依法进行年检为由作出沧工商处字【2011】202号行政处罚决定书，吊销该公司营业执照。但此后该公司未在法定期限内进行清算。 在第三人沧州市丰元物业服务有限公司经营过程中，原告祁建新曾因该公司拖欠其垫付的取暖费和楼房维修工程款纠纷两次诉至本院，本院作出（2011）运民二初字第710号民事调解书，双方达成如下协议：丰元物业公司分三次给付祁建新2008年度取暖费105000元，于2011年6月12日前给付30000元，2011年7月12日前给付30000元，2011年8月12日结清余款45000元。另案本院作出（2011）运民二初字第2082号民事判决，判决丰元物业公司给付祁建新28×××××元工程款，限判决生效后十日内履行完毕，诉讼费256元由丰元物业公司负担。但在上述调解书、判决书生效后，丰元物业公司均未在法定期限内履行还款义务，原告对两份生效法律文书分别提出强制执行申请，本院分别立案（2011）运执字第376号、（2012）运执字第12号。在执行过程中，第三人丰元物业公司在2014年5月1日以轿车一辆抵顶欠款2万元，在2018年8月9日给付10000元现金，余款仍未给付。2011年12月16日第三人丰元物业公司被沧州市工商行政管理局吊销营业执照，之后原告以本案各被告作为第三人公司股东未在法律规定的期限内履行清算义务为由，于2013年3月向沧州市中级人民法院申请对第三人公司进行强制清算，沧州市中级人民法院于2013年8月16日作出（2013）沧中法清（算）字第1号民事裁定，受理原告的清算申请。2018年9月26日，沧州市中级人民法院作出（2013）沧中法清（预）字第1号民事裁定书，以该院在审查过程中发现沧州市丰元物业公司的主要财产及债务与账册记载不符，部分账册被沧州市公安局经济侦查支队调走为由，无法清算，裁定终结强制清算程序。 本院认为，依照公司法第180条、183条之规定，公司因依法被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。庭审中，被告河北运丰元房地产开发有限公司及第三人丰元物业公司均称丰元物业公司自2011年开始就没实际经营，在2011年12月16日第三人公司被沧州市工商行政管理局吊销营业执照后，该公司当然已具备解散事由，但该公司未依法在限期内成立清算组进行清算，至本院生效法律文书不能履行，原告作为债权人的合法权益得不到维护，也因此原告作为债权人在2013年3月向沧州市中级人民法院提出对第三人公司强制清算申请后，该院以公司主要财产及债务与账册记载不符，部分账册被沧州市公安局经济犯罪侦查支队调走，无法进行清算为由，裁定终结强制清算程序。关于各被告作为债务人公司股东是否对案涉公司债务承担连带责任问题，根据《最高院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）》第18条第二款规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、主要文件等丢失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带责任的，人民法院应予以支持。被告河北运丰元房地产开发有限公司作为第三人公司的控股股东，其持股比例达78%，该公司法定代表人李进才同时兼任第三人公司的法定代表人，并参与经营，尽管在2005年1月之后法定代表人变更为郭立军，但该公司作为控股股东及其持股比例78%的事实并未改变，而且从被告公司提交的证据中包括了第三人公司的各种账目，及其当庭陈述所称该公司不欠原告相关欠款更足以认定被告公司作为第三人公司的控股股东不仅实际参与该公司的经营决策，也掌握了该公司的会计账册，足以认定其怠于履行清算义务，且怠于履行义务与公司主要财产、账册等灭失，债务与账册记载不符具有因果关系，因此本院认定被告河北运丰元房地产开发有限公司应依法对上述生效法律文书确定的债务公司的债务负连带清偿责任。被告赵文仓、赵月、董书莉作为公司股东，其出资额仅为5万元、3万元、3万元，且作为公司小股东并未参与公司经营管理，尤其是董书莉、赵月分别在2005年和2006年就已辞职离开了公司，不宜认定该三人构成“怠于履行义务”，不应当对公司债务承担连带责任。 关于原告诉求具体未执债权额，本院认定第三人已履行3万元，其中2万元系该公司以轿车一辆抵顶2万元欠款，另有1万元系2018年8月9日给付现金，原告诉状称2018年12月1日给付1万元系原告记忆错误，且被告及第三人并未提交除2018年8月9日给付1万以外的其它付款证据，故本院对被告该主张不予采信。另外，被告河北运丰元房地产开发有限公司辩称第三人公司不欠原告欠款，而且已多付给原告部分款项，本院认为，本院作出的调解书及判决书均已发生法律效力，且已进入执行程序，第三人公司也已履行部分给付义务，被告未提交证据证明其抗辩，本院不予采信。本院系认定运丰元公司对生效法律文书所确定的丰元物业公司的债务承担连带清偿责任，且该生效文书已在执行过程中，故对具体的债权金额以及迟延履行金问题，本案不再重复表述及计算，已经查明履行的30000元应予以扣除。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，最高院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第18条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告河北运丰元房地产开发有限公司对本院作出的（2011）运民二初字第710号民事调解书、（2011）运民二初字第2082号民事判决书确定的第三人沧州市丰元物业服务有限公司对原告祁建新所负债务承担连带清偿责任。限判决生效后十日内履行完毕。 二、驳回原告祁建新对被告赵文仓、赵月、董书莉的诉讼请求。 案件受理费1746元，由被告河北运丰元房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，通过扫描下方二维码自行网上上诉立案及进行其他网上诉讼操作，或者向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于沧州市中级人民法院。 审判员 汪 珊 二〇二〇年六月二十九日 书记员 侯素怡