福建省莆田市荔城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0304刑初59号 公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。 被告人徐玉才，男，1982年11月8日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，经商，住所地福建省莆田市荔城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年8月29日被刑事拘留，同年9月7日被取保候审，2019年9月7日被监视居住。 辩护人胡金貌，福建联合信实（莆田）律师事务所律师。 福建省莆田市荔城区人民检察院以荔检公刑诉（2020）15号起诉书指控被告人徐玉才犯非法经营罪，于2020年1月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省莆田市荔城区人民检察院指派检察员杨微微、检察官助理刘庭武出庭支持公诉，被告人徐玉才及其辩护人胡金貌到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省莆田市荔城区人民检察院指控： 2018年4月开始，被告人徐玉才每天以平均每斤人民币6.5元（以下币种同）的价格向程某购买生猪，后在其位于莆田市荔城区家中未经检验检疫私自宰杀，再以平均每斤10元的价格将私宰的猪肉销售给“秀美”、“吓乐”以及市场的顾客。2018年8月29日凌晨，莆田市公安局荔城分局联合莆田市荔城区农业局、莆田市荔城区食药监局查获该窝点，并抓获被告人徐玉才，另从被告人徐玉才处扣押“888便笺”账单1份、客户为“秀美”玉财猪肉账单1份、客户为“吓乐”玉财猪肉账单1份、海宁市众旺文具玩具日用品百货商行账单1份。经查，被告人徐玉才非法经营数额共计325800元，非法获利约61087.5元。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人徐玉才的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人徐玉才对起诉书认定的犯罪事实和指控罪名均无异议，表示认罪。 辩护人胡金貌辩称，1.被告人徐玉才家中于2015年发生火灾造成其妻子重伤，后其为了生计才在家中私宰生猪，其主观恶性不深，且现其已意识到自己行为的社会危害性；2.被告人认罪、悔罪，表示愿意缴纳罚金；3.司法局认为被告人符合社区矫正的条件，考虑被告人家庭情况特殊，妻子卧病在床，家中有三个孩子需要抚养，应对其适用缓刑。 经审理查明： 2018年4月开始，被告人徐玉才每天以平均每斤6.5元的价格向程某购买生猪，后在其位于莆田市荔城区的家中未经检验检疫私自宰杀，再以平均每斤10元的价格将私宰的猪肉销售给“秀美”、“吓乐”以及市场的顾客。2018年8月29日凌晨，莆田市公安局荔城分局联合莆田市荔城区区农业局、莆田市荔城区食药监局查获该窝点，并抓获被告人徐玉才，另从被告人徐玉才处扣押“888便笺”账单1份、海宁市众旺文具玩具日用品百货商行账单1份、客户为“秀美”、“吓豹”的玉财猪肉账单各1份。经查，被告人徐玉才非法经营数额共计325800元，非法获利约61087.5元。 在本院审理期间，福建省莆田市荔城区司法局根据本院的委托，对被告人徐玉才进行调查评估后认为，被告人徐玉才符合适用社区矫正的条件。被告人徐玉才主动退出非法获利61087.5元，并预缴罚金70000元候判。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.现场照片，证明被告人徐玉才指认案发现场以及宰杀的猪肉情况。 2.搜查笔录、扣押清单，证明案发后，公安机关对被告人徐玉才位于莆田市荔城区的住处进行搜查，现场查获“888便笺”账单23张、“玉财猪肉”（客户：秀美）账单共计32张，“玉财猪肉”（客户：吓豹）账单22张、“海宁市众旺文具玩具日用品百货商行”（客户：吓乐）账单22张，并予以扣押。 3.徐玉才购入未经检疫的猪肉账单，证明经被告人徐玉才确认，其从2018年4月15日起至2018年8月28日止，共计购入生猪281头，总重量约为74850斤，总价为449606元,购入均价为6.446元。 4.生猪肉进货账单（经被告人徐玉才指认），证明被告人徐玉才从“飞国”处购入生猪肉的情况，以及贩卖生猪肉给“吓乐”、“秀美”、“吓豹”的情况。 5.莆田市荔城区木兰域牲畜屠宰有限公司（下称“木兰屠宰场”）出具的《证明》，证明被告人徐玉才从2018年2月起进入该公司屠宰生猪，每天屠宰2-3头。 6.接受证据清单、屠宰场账单（由木兰屠宰场提供），证实被告人徐玉才从2018年4月15日起至同年8月24日止在该屠宰场的屠宰情况。 7.莆田市荔城区农业农村局出具的《证明》，证明生猪屠宰率平均在百分八十左右。 8.调查评估意见书，证明莆田市荔城区司法局经调查评估后认为，被告人徐玉才符合在该辖区适用社区矫正的条件。 9.抓获经过，证明被告人徐玉才于2018年8月29日在莆田市荔城区黄石镇七境村后许被莆田市公安局荔城分局民警抓获。 10.户籍证明、违法犯罪经历查询情况表，证明被告人徐玉才案发时已成年，具有完全刑事责任能力，没有违法犯罪经历。 11.证人徐某（系被告人徐玉才之父），证明其儿子徐玉才在家中屠宰生猪大概有300天左右。徐玉才拿去正规屠宰场宰杀的猪肉有动物产品检疫，在家中屠宰的猪肉则没有。其偶尔会帮徐玉才装下货物，没有领取报酬。 12.证人程某的证言及辨认笔录，证明其是养殖生猪的，从2017年11月起，被告人徐玉才平均每次向其购买两头生猪，重约500斤左右，售价一斤六元，货款都是当场用现金结清。徐玉才平时称呼其为“飞国”。其辨认出向其贩卖生猪肉的被告人徐玉才。 13.证人陈某的证言及辨认笔录，证明2018年4月左右，其开始从被告人徐玉才处购入生猪肉，每天购进半头生猪，一般每斤10元，货款都是现金交易。其购入的猪肉都是新鲜的，但没有盖动物检疫站的章，其不清楚徐玉才卖给其的猪肉是否有拿到定点屠宰场去宰杀。徐玉才平时称呼其为“吓乐”。其辨认出向其贩卖生猪肉的被告人徐玉才。 14.证人许某的证言及辨认笔录，证明其从2018年上半年开始向被告人徐玉才购买生猪肉，每天购进半头生猪，一般每斤10元，徐玉才有记账，货款都是现金交易。其购入的猪肉是新鲜的，其不清楚猪肉上有无加盖检验检疫章，但没有在猪皮上看到过屠宰场盖的章。徐玉才平时称呼其为“秀美”。其辨认出向其贩卖生猪肉的被告人徐玉才。 15.证人邹某的证言及辨认笔录，证明其从2018年4月开始从被告人徐玉才处购入生猪肉，每天大概购进半头生猪，猪肉盖有屠宰场的章，价格每斤10元左右，货款都是用现金结算。其购入的不是病死猪的猪肉。徐玉才平时称呼其为“吓豹”。其辨认出向其贩卖生猪肉的被告人徐玉才。 16.证人王某的证言，证明其是木兰屠宰场的厂长，其有十几年的养猪、杀猪经验。一头生猪经屠宰能剩下70%的生猪肉，比如1头重100斤的生猪，经过屠宰，取出内脏，大约剩下70斤的生猪肉。徐玉才每天大概送2头左右的生猪来宰杀，有时候1头，有时候3头，平均下来2头左右。 17.被告人徐玉才在侦查阶段供称，其通过“飞国”购进生猪后在家中屠宰，购买的重量、价格都记录在“888便笺”上，上述生猪没有加盖检验检疫的印章，每天都有一头生猪是在正规的屠宰场宰杀的。大部分生猪都是以每斤10元的价格卖给“吓豹”、“秀美”、“吓乐”，都是用现金交易的。“吓豹”的账本记录的是在正规屠宰场宰杀的生猪，“秀美”、“吓乐”的是在家中私宰的生猪情况。 本院认为，被告人徐玉才违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售经营活动，数额共计人民币325800元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。福建省莆田市荔城区人民检察院指控被告人徐玉才犯非法经营罪成立。被告人徐玉才归案后能如实供述自己的罪行，并能主动退出违法所得，预缴罚金，亦符合社区矫正的条件，依法可予以从轻处罚并适用缓刑。辩护人相关辩护意见成立，予以支持。被告人徐玉才在审查起诉阶段,对于检察机关指控的犯罪事实、情节及罪名均无异议,同意本案适用认罪认罚从宽制度,接受检察机关提出的从宽量刑建议,并签署认罪认罚具结书。经审查，检察机关的量刑建议与被告人的罪责刑相适应,本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款的规定，经本院审判委员会讨论研究决定，判决如下： 一、被告人徐玉才犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币七万元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人徐玉才退出的违法所得人民币61087.5元，予以没收，上缴国库; 三、禁止被告人徐玉才在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  彭筱桑 审判员  陈豪杰 审判员  黄元招 二〇二〇年六月五日 书记员  郑宇鹰 附：本案引用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十二条违反国家规定，私设生猪屠宰厂（场），从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。 实施前款行为，同时又构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。