江西省永新县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0830刑初102号 公诉机关永新县人民检察院。 被告人欧阳鑫（曾用名欧阳永平），男，1960年5月15日出生于江西省永新县，汉族，初中文化，经商，住永新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月21日被永新县公安局刑事拘留；2020年2月27日经永新县人民检察院批准逮捕，次日由永新县公安局执行逮捕；2020年6月17日被本院取保候审。现在家。 辩护人谭彦，江西明略律师事务所律师。 永新县人民检察院以永新检刑诉〔2020〕107号起诉书指控被告人欧阳鑫犯开设赌场罪，于2020年6月11日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年6月24日公开开庭审理了本案。永新县人民检察院指派检察员肖文飞出庭支持公诉。被告人欧阳鑫及其辩护人谭彦到庭参加诉讼。现已审理终结。 永新县人民检察院指控： 1.2012年至2015年期间，被告人欧阳鑫通过打电话等方式邀集汪某、周某1、刘某、郭某、颜某、吴某、贺某等人到其位于永新县禾川镇东里村果园组家中的别墅内吃饭，在饭前饭后召集上述人员使用自动麻将机打冲关麻将、使用骨牌“开牌九”的形式聚众赌博。2012年至2015年，被告人欧阳鑫组织或伙同汪某、吴某、尹某、刘某、周某1、郭某、颜某等人以打100元至2000元不等一个“子”的冲关麻将，其中吴某参与了三天，尹某参与了五天，周某1参与了十余天，刘某参与了几个月。打麻将时每人用扑克牌代表100个子作为赌注筹码，由张清华或欧某2从每人抽取1个至2个“子”作为抽头渔利，并为参赌人员登记账目，由张清华负责结算赌债，每天打十余“梭”，每“梭”记录输赢数额，每日散场结束时计算输赢总额，参赌人员一般是次日携带现金或银行转账结算前一天的赌债，每天非法获利8000余元，累计赌博天数至少半个月，共非法获利12万余元。被告人欧阳鑫在参赌人员较多的情况下，组织参赌人员在其家中利用骨牌以“开牌九”的形式聚众赌博，参赌人员相互轮庄，每人每庄基本为10万元一“炮”起步，每名参赌人员当庄前由张清华等人在旁边先抽取5%，即10万元的庄抽取5000元水钱，以此类推。 2.2013年4月30日至2013年5月1日，被告人欧阳鑫利用其大儿子结婚摆酒宴请宾客之机，召集汪某、周某1、刘某、郭某、江焕妹、陈某、尹某等十余人到其家别墅三楼利用骨牌以“开牌九”的形式聚众赌博。由被告人欧阳鑫和欧某2等人为参赌人员提供现金用于赌博，其中参赌人员刘某、江焕妹、欧阳鑫、郭某每人至少以10万元一炮坐庄，每人轮流坐庄至少二次，尹某以3万元一炮坐庄一次，每庄以赌资的5%抽头渔利，共非法获利2万余元。每庄输赢2万元至8万元左右，参赌人员刘某、郭某每人赢了10多万元，被告人欧阳鑫赢了几万元，尹某输了五六万元。 针对上述事实，公诉机关为支持其指控向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人欧阳鑫伙同他人以营利为目的，设定赌博方式，组织多人聚众赌博，为参赌人员提供场所、赌具并抽头渔利，非法获利共计16万余元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人欧阳鑫归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；退缴了违法所得，依法可以酌情从轻处罚；能认罪认罚，依法可以从宽处罚。综上，建议对被告人欧阳鑫判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币七万元。 被告人欧阳鑫对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，其认罪认罚。 辩护人谭彦对公诉机关指控被告人欧阳鑫犯开设赌场罪的基本犯罪事实和罪名不持异议，现就量刑情节发表以下辩护意见：1.被告人欧阳鑫无前科劣迹，系初犯、偶犯；2.被告人欧阳鑫到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白；3.被告人欧阳鑫已在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书，依法可以从宽处罚；4.被告人欧阳鑫的家属已代为主动退赃，并自愿缴纳罚金；5.被告人欧阳鑫的大儿子结婚时宴请的对象主要是亲朋好友，亲朋好友聚在一起玩牌赌博与社会上的赌博不一样，具有娱乐的性质。从起诉书指控的内容来看，被告人欧阳鑫涉嫌开设赌场罪和赌博罪两个罪名，公诉机关以重罪吸收轻罪的原则，仅指控被告人欧阳鑫犯开设赌场罪，辩护人表示同意。综上，同意公诉人对被告人欧阳鑫提出的量刑建议。 经审理查明： 1.2012年至2015年期间，被告人欧阳鑫通过打电话等方式邀集汪某、周某1、刘某、郭某、颜某、吴某、贺某等人到其位于永新县禾川镇东里村果园组家中的别墅内吃饭，在饭前饭后召集上述人员使用自动麻将机打冲关麻将、使用骨牌“开牌九”的形式聚众赌博。2012年至2015年，被告人欧阳鑫组织或伙同汪某、吴某、尹某、刘某、周某1、郭某、颜某等人以打100元至2000元不等一个“子”的冲关麻将，其中吴某参与了三天，尹某参与了五天，周某1参与了十余天，刘某参与了几个月。打麻将时每人用扑克牌代表100个子作为赌注筹码，由张清华（在逃）或欧某2（另案处理）从每人抽取1个至2个“子”作为抽头渔利，并为参赌人员登记账目，由张清华负责结算赌债，每天打十余“梭”，每“梭”记录输赢数额，每日散场结束时计算输赢总额，参赌人员一般是次日携带现金或银行转账结算前一天的赌债，每天非法获利8000余元，累计赌博天数至少半个月，共非法获利120000余元。被告人欧阳鑫在参赌人员较多的情况下，组织参赌人员在其家中利用骨牌以“开牌九”的形式聚众赌博，参赌人员相互轮庄，每人每庄基本为100000元一“炮”起步，每名参赌人员当庄前由张清华等人在旁边先抽取5%，即100000元的庄抽取5000元水钱，共非法获利20000元。 2.2013年4月30日至2013年5月1日，被告人欧阳鑫利用其大儿子结婚摆酒宴请宾客之机，召集汪某、周某1、刘某、郭某、江焕妹、陈某、尹某等十余人到其家别墅三楼利用骨牌以“开牌九”的形式聚众赌博。由被告人欧阳鑫和欧某2等人为参赌人员提供现金用于赌博，其中参赌人员刘某、江焕妹、欧阳鑫、郭某每人至少以100000元一炮坐庄，每人轮流坐庄至少二次，尹某以30000元一炮坐庄一次，每庄以赌资的5%抽头渔利，共非法获利20000余元。每庄输赢20000元至80000元左右，参赌人员刘某、郭某每人赢了100000多元，被告人欧阳鑫赢了几万元，尹某输了五六万元。 另查明，被告人欧阳鑫向公安机关退缴违法所得100000元，向本院退缴违法所得60000元。被告人欧阳鑫于2020年1月21日在其家中被永新县公安局民警抓获归案。 上述事实，被告人欧阳鑫在庭审中没有异议。且有受案登记表、立案决定书；归案情况说明；前科情况说明；情况说明、在逃人员登记表、取保候审决定书；扣押物品、文件清单及照片；收条；常住人口详细；证人汪某、吴某、尹某、刘某、周某1、周某2、贺某、江某、王某、金某、陈某、彭某、龙某、郭某、颜某、欧某1、欧某2、欧某3的证言；被告人欧阳鑫的供述与辩解；辨认笔录及照片等证据予以证实。公诉机关提交的证据之间能相互吻合、相互印证，形成了完整的证据链，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 本院认为，被告人欧阳鑫伙同他人以营利为目的，邀集多人聚众赌博，为参赌人员提供场所、赌具，并设定赌博方式，从中抽头渔利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人欧阳鑫归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；退缴了违法所得，依法可以酌情从轻处罚；能认罪认罚，依法可以从宽处罚。公诉机关的量刑建议符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。辩护人谭彦提出从起诉书指控的内容来看，被告人欧阳鑫涉嫌开设赌场罪和赌博罪两个罪名，公诉机关以重罪吸收轻罪的原则，仅指控被告人欧阳鑫犯开设赌场罪，辩护人表示同意。经查，被告人欧阳鑫在开设赌场期间，邀请多人到其家中赌博，且自己也参与了赌博活动，涉嫌构成赌博罪和开设赌场最。但被告人欧阳鑫的犯罪手段与目的相牵连，根据我国刑法的相关规定，对牵连犯可以择一重罪予以处罚。本案中，公诉机关仅指控被告人欧阳鑫犯开设赌场罪并无不妥。故对辩护人谭彦的此辩护意见，本院可以采纳。鉴于被告人欧阳鑫能当庭认罪认罚，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。故对被告人欧阳鑫的辩护人提出对被告人欧阳鑫从轻处罚并适用缓刑的量刑辩解意见，本院可以采纳。被告人欧阳鑫的违法所得，依法予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款和第三款、第六十四条、第五十二条的规定，判决如下： 一、被告人欧阳鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币七万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效之日缴纳至本院） 二、被告人欧阳鑫的违法所得人民币十六万元，依法应当予以追缴，其中违法所得人民币十万元由永新县公安局上缴国库，违法所得人民币六万元由本院上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  蔡 创 人民陪审员  廖思思 人民陪审员  龙正文 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  周 军