河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终4215号上诉人（一审原告）：洛阳曼莱电子商务有限公司，住所地河南省洛阳市瀍河回族区中窑村中信大道10号院2楼204室。法定代表人：张新，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆其德，洛阳市洛龙区瑞合法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李楠，洛阳市洛龙区瑞合法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：党阁，男，1991年3月9日出生，汉族，住河南省洛阳市瀍河回族区。委托诉讼代理人：李润红，1963年4月22日出生，汉族，住河南省新安县。系党阁母亲。上诉人洛阳曼莱电子商务有限公司（以下简称曼莱公司）因与被上诉人党阁追索劳动报酬纠纷一案，不服河南省洛阳市老城区人民法院（2020）豫0302民初217号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法适用独任制对本案进行了审理。本案现已审理终结。曼莱公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判曼莱公司不应支付2019年11月工资20409.36元及未签劳动合同的二倍工资差额3733.96元；2.本案一、二审的诉讼费由党阁承担。事实与理由：1.曼莱公司是委托党阁运营公司网络销售，与党阁之间并非劳动关系，不应适用《劳动合同法》，即使是劳动关系，党阁刚到公司试用期为3个月，第2个月就出事了，因为没找到合适人员，才让党阁干到月底，所以公司才没签劳动合同。后双方协商一致，党阁离开公司，据此让曼莱公司承担因未签劳动合同的二倍工资差额惩罚过重。2.一审查明提成计算部分20万元以下按3%，20万元以上部分按5%，但一审法院仍按超过20万元就全部按5%计算错误，提成应分阶段计算。3.因为党阁的不专业、工作失误、在操作过程中使用盗图，导致公司前期投资20多万元打水漂，曼莱公司有权拒绝支付工资折抵公司部分损失，曼莱公司也将另行向党阁主张剩余部分损失赔偿。党阁辩称，1.曼莱公司是用人单位，党阁是劳动者，在曼莱公司按月领取工资，接受曼莱公司管理，双方没有签订劳动合同，党阁在第二个月期满离职，适用《劳动合同法》的有关规定。2.曼莱公司在仲裁庭中并未提出20万以下3%、20万以上5%，党阁对此不予认可。3.曼莱公司未按相关规定为党阁缴纳社保，应对未缴纳的社保进行补偿。党阁在公司期间实行六休一制，应对休息日上班进行双倍工资结算。4.曼莱公司提到公司利益损失与劳动争议案件无关，且党阁在工作中并未盗图，党阁对曼莱公司的该项主张不予认可。曼莱公司向一审法院起诉请求：判决原告不应向被告支付2019年11月底薪及提成工资20409.36元及双倍工资差额4000元。一审法院认定事实：党阁于2019年10月经曼莱公司员工崔浩岩介绍到曼莱公司从事天猫佰得来食品旗舰店店铺运营工作,每月工资底薪4000元加提成工资，双方口头约定20万元以下提成3%；20万元以上提成5%。党阁上班需通过考勤机打卡,每周工作6天,休息一天。党阁与员工崔浩岩微信聊天记录显示：2019年10月曼莱公司销售额计2813344.19元，减去直通车花费1449.26元,减去淘客销售额2365254.2元,减去退款金额243468.49元，再减去1-6号销售额37468.6元后，党阁完成销售额为165703.61元，按照双方口头约定20万元万以下提成3%计算,党阁10月份提成4971.1元，加上底薪4000元，10份党阁应工资8971.1元，实发8705元。11月党阁完成售额3118451.23元，减去直通车花费80248.33元,减去淘客销售额2385389元,减去退款金额324626.71元后党阁11月销售额为328197.19元（实际应为328187.19元）。党阁运营网店期间，曼莱公司认为党阁使用盗用图片,致曼莱公司店铺推广链接被运营平台下架,双方因此对党阁11月工资及提成工资发生争议,党阁11月底薪工资及提成未发放。2019年11月30日党阁离开曼莱公司。后党阁向洛阳市老城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年2月19日作出老劳人仲案字（2019）第147号裁决书，认为双方存在事实劳动关系，裁决：曼莱公司支付党阁2019年11月底薪及提成共计20409.36元；支付未签劳动合同的双倍工资差额4000元。曼莱公司不服该裁决，诉至该院。一审法院认为,本案争议的焦点是:1、当事人双方之间是否存在劳动关系;2、是按销售额提成还是按利润提成。关于劳动关系,被告党阁与原告曼莱公司均符合法律规定的劳动者和用人单位的主体资格;被告党阁从事的工作属于原告曼莱公司的业务组成部分;原告曼莱公司为被告党阁发放劳动报酬;日常上班需考勤机打卡；被告党阁工作受原告曼莱公司管理,双方之间符合劳社部发(2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定的劳动关系成立的特征,故双方之间的事实劳动关系成立。原告曼莱公司辩称其与被告党阁系委托关系,但未提交证据予以证明,其该说法，该院不予采信。关于被告党阁的提成工资如何计算问题，原告曼莱公司称以利润为基数，20万元以下按3%提成，超出20万元的部分按5%提成，被告党阁称以销售额为基数，20万元以下按3%提成，20万元以上按5%提成，但双方对其各自说法均未提交证据。因2019年10月党阁的提成工资实际是按销售额计算的，故提成工资的计算方法该院采信被告党阁的按销售额提成的说法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条:“在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任”之规定，本案中,原告曼莱公司未提交其拒发被告党阁11月工资及提成的充足证据,应承担举证不利的法律后果，故原告曼莱公司应按约定向被告党阁发放11月份工资，即：提成工资16409.36元（328187.19元×5%）、底薪4000元，共计20409.36元。关于未签劳动合同双倍工资问题,根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定,建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案原告曼莱公司未与被告党阁签订书面劳动合同,应依法支付被告党阁未签订劳动合同的二倍工资差额。被告党阁提交的微信聊天记录内容证明其2019年10月7日入职原告曼莱公司，11月30日离开曼莱公司，故原告曼莱公司应支付被告党阁2019年11月6日至11月29日期间（24天）的双倍工资差额3733.96元。综上，原告曼莱公司之诉求，不符合法律规定，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第五十条及《中华人民共和国劳动合同法》八十二条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、劳社部发(2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条规定,判决：一、原告曼莱公司支付被告党阁2019年11月工资20409.36元；二、原告曼莱公司支付被告党阁未签劳动合同的二倍工资差额3733.96元；三、该判决于判决书生效后十日内履行完毕。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告负担。二审期间，双方当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。曼莱公司提交的证据：曼莱公司办公室主任与党阁的微信聊天记录一份，证明：20万以上提成是按5%计算，20万以下提成是按3%计算。党阁的质证意见为：真实性有异议，聊天记录上没有说提成的比例。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人因是否存在劳动关系、工资的支付问题发生纠纷。关于双方是否存在劳动关系问题，本案双方当事人均符合劳动法规定的主体资格，且党阁接受曼莱公司管理，曼莱公司为党阁发放劳动报酬，党阁的工作内容属于曼莱公司工作的一部分，故双方存在劳动合同权利义务关系。关于双倍工资的问题，曼莱公司应在党阁入职公司后一个月内签订劳动合同，否则应承担支付双倍工资的责任，一审法院对此处理并无不当，本院对曼莱公司的该项上诉请求不予支持。关于党阁11月份工资计算问题，鉴于曼莱公司对提成的计算提供的证据不足以证明其主张，本院对曼莱公司的该项主张不予支持。关于曼莱公司提出的党阁因工作失误对其造成损失的问题，与本案劳动争议不属于同一法律关系，曼莱公司应另行解决，本院不予审理。综上所述，上诉人曼莱公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人洛阳曼莱电子商务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  刘龙杰二〇二〇年六月二十八日法官助理郭楠书记员常虹