山东省济南市历城区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁0112行初270号 原告张召军，男，1962年9月22日出生，汉族，住济南市。 委托代理人**、石林璐,山东国曜律师事务所律师。 被告济南市历城区人民政府柳埠街道办事处，住所地济南市。 法定代表人徐刚，主任。 负责人杨龙林，副主任。 委托代理人李启河，济南市历城区司法局柳埠司法所所长。 委托代理人张仁刚，山东东城律师事务所律师。 原告张召军诉被告济南市历城区人民政府柳埠街道办事处（以下简称柳埠办事处）行政违法一案，原告于2020年5月13日向本院提起行政诉讼。本院同日立案后，于2020年5月14日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年6月9日公开开庭审理了本案。原告张召军的委托代理人**，被告柳埠办事处的负责人杨龙林及委托代理人李启河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张召军诉称，2005年11月1日，原告与柳埠街道办事处田褚村村民李某某签订《土地荒滩转包合同》，转包田褚村荒滩、荒地一宗约6.18亩进行种植、养殖及农业旅游项目开发。2015年，田褚村为发展集体经济，经村两委开会研究同意原告在上述荒地上开发建设“秦风民宿”项目，用于发展乡村旅游。2016年6月15日，济南市国地资源局针对该建设项目作出济国土资罚字（2016）第5459号《行政处罚决定书》（以下简称5459号处罚决定）对该地块上已有建筑物及设施（两栋二层主体完工，两栋建设至二层墙体，两栋建设基础，一处平房，建筑面积约1800平方米）予以没收并处罚款。原告缴纳罚款后，对该项目继续建设至六栋别墅全部竣工。进行高档装修后，持续经营高端民宿至2019年8月。2019年8月20日，被告发布公告，决定对5459号处罚决定中的没收内容予以执行。2019年11月13日，南山区管委会组织专家对“秦风民宿”项目展开论证，认定该项目并未形成严重破坏生态后果，为该项目后期的合理使用提供了科学依据。2019年12月28日，被告在未通知原告的情况下，对“秦风民宿”整体项目进行了拆除。原告认为被告超范围拆除了原告在上述处罚决定书之后新建的建筑及设施（此时，总建筑面积约2500平方米），超出部分的新建建筑物及设施并未依法履行强制执行程序，程序违法，给原告造成巨大的经济损失。诉讼请求：1、依法确认被告超出5459号处罚决定没收建筑物的范围强拆属于原告所有的地上建筑物及其他设施的行政行为违法；2、本案诉讼费用由被告承担。 原告张召军向本院提交如下证据：被告柳埠办事处2019年10月编制的《秦风民宿违建别墅处置档案》。 被告柳埠办事处辩称，原告所建秦风民宿违建别墅位于二级水源保护地范围内且为2012年6月水源地划定之后建设。2016年6月，该项目涉嫌违法用地被济南市国土资源局行政处罚，处罚内容为：“1、责令张召军将非法占用的2786.7平方米集体土地退还给济南市历城区柳埠镇田褚村民委员会。2、没收张召军在非法占用的2774.6平方米耕地上新建的建筑物及其他设施。3、对张召军非法占用的2774.6平方米耕地行为，按非法占地每平方米22元处以罚款，计61041元；对张召军非法占用12.1平方米未利用地行为，按非法占地每平方米15元处以罚款，计181元。以上罚款共计61222元”。2019年8月20日，被告对秦风民宿违建别墅下达关闭公告；8月28日，被告向原告送达没收通知书并签收；8月29日至30日，原告按要求将违建别墅内的所有物品清理完毕并通过被告验收；9月1日由交出方原告、接收方被告、见证方田褚村民委员会以及柳埠街道法律顾问共同移交没收秦风民宿违建别墅，原告签订交接清单并移交房屋钥匙，同日，被告对没收的6栋12户违建别墅张贴封条并悬挂警告牌。2019年12月27日，按照省市关于对没收、关闭别墅的处置新要求，被告依法拆除秦风民宿违建别墅。原告已经承认被告没收秦风民宿违建别墅资产的事实，被告拆除秦风民宿违建别墅属于自行处置街道资产行为，不存在行政行为违法。 被告柳埠办事处向本院提交如下证据：被告柳埠办事处2019年12月编制的《秦风民宿违建别墅处置档案》。 经庭审质证，被告对原告提交的证据真实性无异议，认为与被告提交的证据非同一时间编制。原告对被告提交的证据真实性无异议，认为证明了原告用地符合土地利用总体规划，未违反法律规定，处罚决定错误，且被告无实施拆除的主体资格，拆除行为缺乏依据；被告不仅拆除了处罚决定范围内的建筑物，对处罚决定作出后原告建设完工的建筑也进行了拆除。 本院对以上证据认证如下：原告提交的证据与本案有关联，来源合法，是真实的，本院予以认定。被告无正当理由逾期提交证据，本院对其提交的证据不予认定。 经审理查明，2005年11月1日，原告转包济南市历城区柳埠街道田褚村村西的6.18亩荒滩、荒地。2015年12月原告在无相关建造手续的情况下，在上述集体土地上建设涉案房屋，用于开展秦风生态旅游民宿观光园项目。2016年6月15日，济南市国土资源局对原告作出5459号处罚决定，主要内容：原告未经依法批准，于2015年12月擅自占用历城区柳埠镇田褚村村西的集体土地建设6栋二层砖混楼房。截止立案调查为止，原告所建设的六栋房屋，其中两栋主体完工，两栋建设至二层墙体，两栋建设基础，还有一处平房建设完工，建筑面积约1800平方米，实际占用土地2786.7平方米（合4.18亩）。经现场勘测，原告所占用的该宗土地为2774.6平方米符合土地利用总体规划的耕地和12.1平方米不符合土地利用总体规划的未利用地。根据相关法律规定，决定处罚：1、责令张召军将非法占用的2786.7平方米集体土地退还给济南市历城区柳埠镇田褚村民委员会；2、没收张召军在非法占用的2774.6平方米耕地上新建的建筑物及其他设施；3、对张召军非法占用2774.6平方米耕地行为，按非法占地每平方米22元处以罚款，计61041元；对张召军非法占用12.1平方米未利用地行为，按非法占地每平方米15元处以罚款，计181元。以上罚款共计61222元。原告收到该处罚决定后缴纳罚款，未在法定期限内提起诉讼或申请复议，并将处罚决定所涉未完工的四栋房屋建设完工。 2019年8月20日，被告对原告下达公告，主要内容为秦风民俗项目建于二级水源保护地范围内，根据济南市国土局作出的相关行政处罚，按照上级违章建筑分类处置的相关政策要求，被告决定对秦风民俗项目执行没收，依法关闭。按照公告要求，立即停止一切活动。2019年8月30日前全部清空关闭到位。如有违犯，柳埠街道办事处将按有关规定依法予以拆除。2019年8月28日被告作出没收通知书并向原告送达，主要内容为5459号处罚决定已生效，根据济南市国土资源局《济南市行政处罚违法用地上建筑物和其他设施没收处置指导意见》的规定，该处罚决定书确定的没收违法用地上建筑物和其他设施的实施主体为被告。向原告通知：限你于2019年8月30日前将非法占用的田褚村2774.6平方米集体土地上的违法建筑及构筑物内的所有个人物品清除完毕，被告现场勘查后，向被告移交违法建筑物、构筑物和其他设施。2019年8月30日原告将涉案建筑物内物品清理完毕。次日原告（交出人）与被告（接收人）就涉案2774.6平方米集体土地上的违法建筑物及其他设施共同签署交接清单，被告对涉案六栋房屋张贴封条并悬挂警告牌。2019年12月27日至29日被告对上述六栋房屋及设施实施拆除。原告认为被告拆除5459号处罚决定没收范围外的原告建筑物及设施未经强制执行程序，且在夜间进行拆除违反了《中华人民共和国行政强制法》第四十三条的规定。庭审过程中，经法官释明，原告明确表示另行主张赔偿损失。 本院认为，本案争议焦点：一、被诉拆除行为是否属于强制拆除，是否适用《中华人民共和国行政强制法》；二、被告拆除5459号处罚决定没收范围以外的建筑物及设施的行为是否具有合法性；三、被告夜间或节假日拆除，是否属于违法情形。 关于争议焦点一，《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条规定：行政机关在依法对违法建筑物作出行政决定后,当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的,具有行政强制执行权的行政机关应当催告当事人履行义务;经催告后,当事人逾期仍不履行行政决定,且无正当理由的,行政机关可以作出强制执行决定并公告,限期当事人自行拆除;当事人在法定期限内不申请行政复议或提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强制拆除。根据上述规定，强制拆除系当事人在规定期限内不履行义务，经行政机关履行公告、催告等法定程序督促当事人自行履行，当事人到期仍未履行的，行政机关依法对违法建筑采取的强制措施。本案中，被告下达公告及没收通知书后，原告按照规定配合被告履行了清理和交接义务，被告对涉案建筑物及设施的拆除行为不具有强制性。 关于争议焦点二，5459号处罚决定在涉案房屋未完工的情况下作出，系为了及时制止原告的违法建设行为，避免原告建成再处罚造成更大损失。处罚决定生效后，原告在明知涉案房屋系违法建筑的情况下，仍然对未完工的涉案房屋继续进行建设，属于其违法行为的持续，该部分建设与之前已建设的违法建筑形成不可分割的整体，属于5459号处罚决定认定的违法建筑范围。 关于争议焦点三，《中华人民共和国行政强制法》第四十三条规定，行政机关不得在夜间或法定节假日实施行政强制执行。本条立法是为了防止行政机关不做当事人思想工作，强制拆迁中简单粗暴执法，也为了防止行政机关在节假日利用行政相对人家中无人之机强制拆迁，本院在争议焦点一中已阐述理由，涉案拆除行为不属于此类行政强制行为，故行政机关即使在夜间或节假日拆除，亦不违反该法条的规定。 综上，被告基于5459号处罚决定的认定，在向原告下达公告、通知，原告配合完成建筑物内物品清理、建筑物及设施交接的情况下，于2019年12月27日至29日拆除原告位于济南市历城区柳埠街道田褚村村西的6栋房屋及其他设施的行为，并无不当。原告要求确认被告超出5459号处罚决定没收建筑物的范围强拆属于原告所有的地上建筑物及其他设施的行政行为违法的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告张召军的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告张召军负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  王诗和 人民陪审员  卢洪娴 人民陪审员  张光亮 二〇二〇年六月十日 书 记 员  韩鹏辉