山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终3913号 上诉人（原审原告）：青岛双大机械有限公司，住所地青岛市黄岛区飞宇路1158号。 法定代表人：张学奎，董事长。 委托诉讼代理人：刘占先，山东理证律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲁涛，山东理证律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：樊建顺，男，1969年5月24日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：樊夕群，山东同永律师事务所律师。 上诉人青岛双大机械有限公司（以下简称双大机械公司）与上诉人樊建顺因劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初6616号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 双大机械公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判双大机械公司支付樊建顺一次性伤残就业补助金151170元，不支付停工留薪期工资。事实与理由：一审判决支持的一次性伤残就业补助金应为樊建顺在仲裁中主张的151170元。该数额双方无异议，属于樊建顺自认的事实。一审认定的停工留薪期过长，樊建顺的停工留薪期应认定为3个月。 樊建顺辩称，双大机械公司的上诉没有事实及法律依据，一审法院对一次性伤残就业补助金的数额认定正确，一审中樊建顺已变更诉讼请求。 樊建顺上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判双大机械公司支付樊建顺停工留薪期工资差额41440.80元、一次性伤残就业补助金159270元、经济补偿金61808.40元；2、一、二审诉讼费由双大机械公司承担。事实与理由：一审法院认定停工留薪期工资并非樊建顺提供劳动所得的收入，系工伤保险待遇，属于认定事实和适用法律错误。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，停工留薪期工资属于劳动报酬，是工伤职工因法定事由休息而获取的，标准也是按照职工受伤前月平均工资计算。双大机械公司未支付停工留薪期工资的行为违法，工伤职工据此解除劳动合同，应享有经济补偿金。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条、第十条的规定，工资总额包含了特殊情况下支付的工资，特殊情况下支付的工资包括因病、工伤、产假等原因按计时工资标准或计件工资标准的一定比例支付的工资。因此，工伤职工停工留薪期工资也应视为劳动报酬。免征个人所得税的工伤保险待遇中没有包含停工留薪期待遇，可见停工留薪期待遇应为工资性质。 双大机械公司辩称，樊建顺主张的经济补偿金没有事实及法律依据。停工留薪期工资并非樊建顺提供劳动所得收入，属于工伤保险待遇。樊建顺以未足额支付停工留薪期工资为由提出解除劳动合同，不符合法律规定的可以支付经济补偿金的情形。 双大机械公司向一审法院起诉请求：1、判令双大机械公司不支付樊建顺就业补助金151170元、停工留薪期间工资差额41440.8元；2、本案诉讼费、鉴定费由樊建顺负担。 樊建顺向一审法院起诉请求：1、双大机械公司给付樊建顺停工留薪期工资54940.8元、住院伙食补助费5300元、护理费5300元、一次性伤残补助金73254.4元、一次性工伤医疗补助金90702元、一次性伤残就业补助金151170元、交通费500元；2、双大机械公司给付樊建顺经济补偿金61808.40元；3、诉讼费由双大机械公司承担。诉讼中，樊建顺将第一项诉讼请求变更为停工留薪期工资54940.8元、住院伙食补助费5300元、护理费5300元、一次性伤残就业补助金159270元、交通费500元。 一审法院认定事实：1、樊建顺于2005月9月1日到双大机械公司工作，双方未签订劳动合同。樊建顺于2017年10月3日在工作时受伤，经医院诊断为“手远侧掌横纹以远完全离断（左）”，樊建顺住院53天，双大机械公司派一人护理。2017年12月12日，樊建顺之伤被青岛市黄岛区人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年12月5日经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级。双大机械公司为樊建顺投缴了社会保险。樊建顺受伤后未回双大机械公司继续工作，双大机械公司支付樊建顺13500元停工留薪期工资。 2、因双大机械公司未及时足额支付停工留薪期工资，2019年1月9日樊建顺通过EMS快递向双大机械公司邮寄《解除劳动合同通知书》。双大机械公司收到樊建顺的《解除劳动合同通知书》，同意于2019年1月9日解除双方的劳动合同。 3、2019年1月17日，樊建顺向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决：1、双大机械公司支付樊建顺经济补偿金61808.40元；2、双大机械公司支付樊建顺停工留薪期工资54940.80元、一次性工伤医疗补助金90702元、一次性伤残就业补助金151170元、住院伙食补助费5300元、护理费5300元、一次性伤残就业补助金151170元、交通费500元。该仲裁委于2019年3月15日作出青黄劳人仲案字〔2019〕第10446号裁决书，裁决：一、樊建顺与双大机械公司于2019年1月9日解除劳动关系；二、双大机械公司自裁决生效之日起10日内向樊建顺支付一次性伤残就业补助金151170元、停工留薪期工资差额41440.80元；三、驳回樊建顺的其他仲裁请求。 一审法院认为，劳动者因工作原因受到事故伤害被认定为工伤后，有获得医疗治疗和经济补偿的权利。对于双方有争议的问题，一审法院分别做如下认定。一、关于樊建顺的停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。樊建顺受伤后被送到中国人民解放军第四〇一医院，根据《中国人民解放军第四〇一医院住院病案首页》记载，入院初步诊断“手远侧掌横纹以远完全离断（左）”，手术名称“左手断掌清创再植术”，主要诊断“断掌再植术后第2-5掌指关节骨性连接（左）”。根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》鲁劳社〔2006〕15号之规定及《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，樊建顺的伤情符合该目录中腕关节切断S68.4(手指离断再植术12个月)的情形，应享受12个月停工留薪期。双大机械公司应依法支付樊建顺停工留薪期工资54940.80元（4578.40元×12个月），因双大机械公司已向樊建顺支付13500元停工留薪期工资，故还需向樊建顺支付停工留薪期工资差额41440.80元。 二、关于樊建顺的一次性伤残就业补助金。樊建顺之伤经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级，其与用人单位的劳动关系于2019年1月9日解除。根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条第一款“工伤职工被鉴定为五级、六级伤残的，经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付本人……30个月的一次性伤残就业补助金”的规定，双大机械公司应当向樊建顺支付一次性伤残就业补助金159270元（5309元/月×30个月）。 三、关于住院伙食补助费、交通费、护理费问题。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的住院伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付”之规定，因双大机械公司已为樊建顺投缴工伤保险，樊建顺住院治疗的住院伙食补助费应从工伤保险基金支付，故对樊建顺主张的住院伙食补助费一审法院不予支持。樊建顺未到统筹地区以外就医，其主张的交通费没有事实及法律依据，一审法院不予支持。樊建顺住院期间双大机械公司已派一名护理人员护理，其主张护理费无事实及法律依据，一审法院不予支持。 四、关于樊建顺的经济补偿金问题。樊建顺以双大机械公司未足额支付停工留薪期工资为由，于2019年1月9日向双大机械公司寄送解除劳动合同通知书。因停工留薪期工资并非樊建顺提供劳动所获得的收入，属于工伤保险待遇，樊建顺以未足额支付停工留薪期工资为由向双大机械公司提出解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的劳动者可以提出解除劳动合同支付经济补偿情形。故樊建顺以未足额支付停工留薪期工资为由要求解除劳动合同经济补偿，于法无据，一审法院不予支持。 综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第一款之规定，判决：一、双大机械公司与樊建顺于2019年1月9日解除劳动关系；二、双大机械公司自判决生效之日起10日内向樊建顺支付停工留薪期工资差额41440.80元、一次性伤残就业补助金159270元。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由双大机械公司承担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审中，双方当事人均确认：樊建顺所受伤害进行了手掌再植术，进行手掌再植术的情形应享受12个月停工留薪期。双方当事人对于樊建顺受伤前月平均工资为4578.40元均无异议。樊建顺以4578.40元为月工资标准主张解除劳动关系经济补偿金，双大机械公司对该工资标准无异议。 二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为：1、双大机械公司应支付樊建顺的一次性伤残就业补助金的数额如何认定；2、双大机械公司应否支付樊建顺停工留薪期工资差额；3、双大机械公司应否支付樊建顺解除劳动关系经济补偿金。 关于第一个焦点问题。本院认为，樊建顺在与双大机械公司劳动关系存续期间所受伤害被依法认定为工伤，双方解除劳动关系后，双大机械公司应支付樊建顺一次性伤残就业补助金。双大机械公司以樊建顺仲裁请求的数额为据主张其应支付樊建顺一次性伤残就业补助金151170元，因樊建顺对仲裁裁决不服向一审法院提起诉讼，其在一审中已将一次性伤残就业补助金的数额增加为159270元。根据我国民事诉讼法的规定，当事人在一审中有权变更或增加诉讼请求，故一审法院依据樊建顺变更后的诉讼请求判令双大机械公司支付樊建顺一次性伤残就业补助金159270元，并无不当，本院不予变更。 关于第二个焦点问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。双大机械公司作为用人单位应依法向工伤职工樊建顺支付停工留薪期工资。双大机械公司上诉称樊建顺应享受3个月的停工留薪期，因双方当事人在二审中确认樊建顺所受伤害进行了手掌再植术，且进行手掌再植术的情形应享受12个月停工留薪期，故一审法院认定双大机械公司应支付樊建顺12个月的停工留薪期工资并无不当。一审法院对于双大机械公司欠付樊建顺的停工留薪期工资差额计算正确，本院予以维持。 关于第三个焦点问题。樊建顺以双大机械公司未足额支付其停工留薪期工资为由，于2019年1月9日提出解除双方劳动关系并据此主张经济补偿金。双大机械公司称停工留薪期工资并非劳动报酬，故其不应支付樊建顺经济补偿金。本院认为，根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”、第十条“特殊情况下支付的工资包括：（一）根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计件工资标准的一定比例支付的工资；（二）附加工资、保留工资”的规定，用人单位向工伤职工支付的停工留薪期工资为特殊情况下支付的工资，属于劳动报酬的范畴。根据本案查明事实，双大机械公司欠付樊建顺停工留薪期工资，故其应依法支付樊建顺解除劳动关系经济补偿金。根据樊建顺的工作年限（2005年9月1日至2019年1月9日），樊建顺主张13.5个月的经济补偿金61808.40元（4578.40元/月×13.5个月）未超出法律规定的标准，本院予以支持。 综上，双大机械公司的上诉请求不成立，本院不予支持。樊建顺的上诉请求成立，本院依法予以支持。一审判决对部分事实认定有误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初6616号民事判决第一、二项； 二、青岛双大机械有限公司于本判决生效之日起10日内支付樊建顺经济补偿金61808.40元； 三、驳回樊建顺的其他仲裁请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元、减半收取10元，二审案件受理费20元，均由青岛双大机械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二〇年六月三十日 书记员  张 恬 书记员  赵彩玉