山东省济宁市兖州区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0812民初887号原告：张怀杰，男，1957年1月5日出生，汉族，住济宁市兖州区。委托诉讼代理人：杜继平，兖州恒基法律服务所法律工作者。被告：刘冉（系刘振祯之女），女，1997年9月6日出生，汉族，住山东省东平县。被告：刘振祯，男，1970年12月25日出生，汉族，住山东省东平县。二被告共同委托诉讼代理人：刘政，山东鲁济律师事务所律师。原告张怀杰与被告山东东濮商贸有限公司、刘冉、刘振祯追偿权纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月17日公开开庭进行审理。原告张怀杰及其委托诉讼代理人杜继平，被告刘振祯，被告刘冉、刘振祯的共同委托诉讼代理人刘政到庭参加了诉讼。诉讼过程中，因发现山东东濮商贸有限公司已于2019年3月7日注销，不再具备诉讼主体资格，张怀杰变更本案被告为刘冉、刘振祯。本案现已审理终结。张怀杰向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告偿还原告垫付的购车款21325元及利息；2.依法判决被告支付原告违约金31500元；3.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，张怀杰变更诉讼请求为：1.依法判决被告刘冉偿还原告垫付的购车款18482.10元；2.依法判决被告刘冉支付原告违约金31500元；3.被告刘振祯对上述给付款项承担担保责任。事实和理由：原、被告于2016年12月19日签订购车协议，原告按照协议的要求履行了各项义务，按照合同第一款甲方的权利及义务的第7条的要求，被告应每月向银行支付1421.70元，计36个月，共计51156元，直到还完为止。被告应从2017年2月5日付到2020年2月5日还完全款。被告未按照合同的要求履行付款义务，被告实际付款21个月（含被告给付原告7000元现金）后就不再履行付款义务，原告为确保自己名誉不受损害，经济损失不再扩大，原告在无奈情况下，实际垫付购车款15个月，计款21325.50元，原告垫付的该款应由被告承担。参照合同第三款违约责任第3条，被告应承担违约金73000元，原告考虑到被告的实际承受能力，原告要求被告承担31500元违约金，剩余违约金放弃。被告刘振祯自愿承担担保责任，被告无故不履行合同义务，严重侵害了原告的合法权益。原告故起诉。刘冉辩称，一、原告诉称2016年12月19日签订购买车辆协议是真实的，但协议签订后，原告张怀杰没有按照协议履行给付山东东濮商贸有限公司购车款45000元。原告诉状中自认被告实际付款21个月后就不再履行付款义务，原告实际垫付购车款15个月等事实，但根据协议约定原告应一次性向山东东濮商贸有限公司支付购车款45000元，而张怀杰实际仅缴纳了22000元，张怀杰先履行协议违约，不符合约定，根据协议一项8，因张怀杰未能付清约定的购车款导致无法履行协议，被告不应承担责任。二、山东东濮商贸有限公司于2018年进行注销清算，原告起诉山东东濮商贸有限公司主体不适格。2018年10月公司清算期间，本案购车协议已经处理完毕，张怀杰接受山东东濮商贸有限公司给付的7000元，购车协议终止，应视为协议履行完毕。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。刘振祯辩称，一、原告诉称2016年12月19日签订购买车辆协议是真实的，但协议签订后，原告张怀杰没有按照协议履行给付山东东濮商贸有限公司购车款45000元。原告诉状中自认被告实际付款21个月后就不再履行付款义务，原告实际垫付购车款15个月等事实，刘振祯作为担保人，根据担保法规定，协议没有实际履行，但根据原告诉称的内容看，山东东濮商贸有限公司不履行购车协议约定的义务到原告2020年4月13日起诉已29个月，远远超过6个月的担保期间。二、山东东濮商贸有限公司于2018年12月注销，原告起诉山东东濮商贸有限公司主体不适格。该公司也不是个人独资公司，起诉刘冉承担责任也没有事实和法律依据。综上，请求依法驳回原告对刘振祯的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。根据当事人陈述及庭审查证的证据，本院认定事实如下：山东东濮商贸有限公司于2014年7月18日成立，2019年3月7日注销，系自然人独资的有限责任公司，被告刘冉原系公司的股东，法定代表人。被告刘振祯与被告刘冉系父女关系。2016年12月19日，山东东濮商贸有限公司作为甲方，张怀杰作为乙方，双方签订《购车协议》一份，刘振祯作为担保人在该协议书上签名，协议约定：乙方购买雪铁龙爱丽舍手动时尚型车辆一辆；一、甲方权利及义务：其中1.甲方须按时、按协议约定归还银行或乙方的月供，若甲方拖延时，乙方有权督促甲方还款，并要求甲方承担贷款合同的违约责任。5.甲方配合乙方购买车辆，负责乙方购车所需做的各种银行贷款、分期购车手续的服务工作及车辆挂牌服务。6.甲方承担乙方所购车分期还贷的一切分期还贷项目。7.每月还贷数额为1421元，36个月，共计51156元，直到还完为止。8.甲方在收到乙方的现金或转账后，开始办理购车相关事宜，若因乙方未能付清约定金导致无法履行协议的，甲方不承担责任；二、乙方权利及义务：1.乙方委托甲方运作购买车辆事宜。3.乙方一次性向甲方缴纳购车款总金额45000元；三、违约责任：其中2.如果找不到甲方，就由担保人承担全部责任。3.如果甲方违约，甲方或者担保人承担购车的一切费用（包括购车款、保险、税款等购车的所有费用。违约金以实际车型、车价款为准。违约金共计73000元）；及其它条款。庭审中，原告张怀杰主张协议签订后，张怀杰按约定向山东东濮商贸有限公司缴纳购车款45000元，山东东濮商贸有限公司也按约定为原告办理贷款手续购买了车辆，但山东东濮商贸有限公司仅偿还了23个月的贷款（其中包含2018年10月25日山东东濮商贸有限公司给付原告的7000元），剩余13个月的贷款18482.10元由张怀杰偿还，并提供了东方标致雪铁龙汽车金融有限公司出具的个人贷款结清证明，证明案涉购车贷款44200元已于2020年5月1日结清。同时提供了案涉车辆的机动车登记证书，证明原告已取得车辆所有权。但被告违约，原告因此起诉。被告主张，签订协议后张怀杰并没有按约定向山东东濮商贸有限公司缴纳购车款45000元，仅缴纳了22000元，张怀杰违约在先；山东东濮商贸有限公司已履行还贷义务，2017年2月3日还贷1492元，2017年3月2日至2018年6月4日还贷16笔计22890元；2018年10月25日给付张怀杰7000元，与张怀杰协商解除了合同，并通知了张怀杰。因此，原告张怀杰违约在先，并且双方合同已解除，原告的诉讼请求不能成立，另山东东濮商贸有限公司已注销，不再具备主体资格，要求刘冉承担责任也无事实和法律依据，刘振祯的担保期限也已超过。故应依法驳回原告的诉讼请求。另查，原告主张已向山东东濮商贸有限公司缴纳45000元购车款，但无证据证明；被告提供证人樊某,4的证言及证人彭某,4出庭作证，证明购车协议已解除。原告张怀杰称的确收到了山东东濮商贸有限公司的7000元，是通知其解除购车协议，但其没有同意解除购车协议。本院认为，原告张怀杰与山东东濮商贸有限公司签订《购车协议》，山东东濮商贸有限公司按协议约定为张怀杰办理贷款购买了车辆，后山东东濮商贸有限公司偿还了部分贷款，剩余贷款由原告张怀杰偿还，上述事实清楚。本案争议的焦点问题是：一、被告刘冉主体是否适格；二、原告张怀杰主张追偿权有无事实和法律依据；三、原告张怀杰主张的违约金是否应予支持。关于焦点一，被告刘冉的主体资格问题。《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定，企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。本案中，经查山东东濮商贸有限公司已于2019年3月7日办理注销登记，为此，诉讼过程中原告申请不再列山东东濮商贸有限公司为本案被告，被告刘冉也没有提供证据证明山东东濮商贸有限公司依法进行了清算，其作为原山东东濮商贸有限公司的股东，列其为被告主体适格。关于焦点二，原告张怀杰主张追偿权有无事实和法律依据。首先，原告张怀杰仅主张其偿还了13个月的贷款，没有提供证据证明其偿还剩余贷款的具体金额。另，《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定，当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。本案中，山东东濮商贸有限公司于2018年10月25日给付原告张怀杰7000元，并通知其解除双方的《购车协议》，张怀杰认可接受了该7000元，并认可是已经通知其解除合同，上述事实清楚，张怀杰虽称当时没有同意解除合同，但从其接受该7000元的事实，并在还贷13个月的情况下也没有依法对解除合同提出异议，因此双方的合同关系已解除。故原告主张追偿权无事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点三，原告张怀杰主张的违约金是否应予支持。《购车协议》虽然规定了违约责任条款，但根据庭审查证，张怀杰首先应先向山东东濮商贸有限公司缴纳购车款45000元，张怀杰虽主张已缴纳，但被告仅认可已缴纳22000元，原告张怀杰也没有提供证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果，故对张怀杰该主张本院不予采信。因此，张怀杰违约在先，且后来双方已解除合同，原告张怀杰主张违约金理由不当，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，判决如下：驳回原告张怀杰的诉讼请求。案件受理费减半收取计560元，由张怀杰负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  赵长刚二〇二〇年六月二十九日书记员  崇宏艳