安徽省舒城县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1523民初1629号 原告：高明，男，1975年03月07日出生，汉族，住安徽省舒城县。 委托诉讼代理人：宋银汉，安徽龙鼎律师事务所律师。 被告：舒城县第四建筑工程有限责任公司，住所地安徽省舒城县城关镇经济开发区童车产业园三乐童车厂内。 法定代表人：邵永丰，该公司经理。 委托诉讼代理人：张丽，安徽国梦律师事务所律师。 被告：舒城县城关镇人民政府，住所地安徽省舒城县城关镇桃溪路1-166号。 法定代表人：韦生群，镇长。 委托诉讼代理人：胡本银，安徽省舒城县城关镇法律服务所法律工作者。 原告高明与被告舒城县第四建筑工程有限责任公司（以下简称四建公司）、舒城县城关镇人民政府（城关镇政府）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的诉讼代理人宋银汉、被告四建公司的诉讼代理人张丽、被告城关镇政府的诉讼代理人胡本银到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告高明向本院提出以下诉讼请求：1.被告四建公司向原告支付工程欠款779080万元以及赔偿金（赔偿金以779080元为基数，自2012年4月29日起按日万分之三计算支付至工程款付清之日止）；2.被告城关镇政府在所欠工程款范围内承担给付责任；3.本案诉讼费和保全费由被告承担。事实和理由：2012年3月20日，安徽中筑建设集团有限公司（原名安徽舒城建筑工程有限公司）与被告四建公司（原名安徽京东建筑工程有限公司）订立工程承包合同1份。合同约定:由中筑公司承包被告四建公司承建的舒城县城关镇伏虎村统建安置小区II标9幢至15幢CFG桩复合地基工程，暂定合同价为98万元；最终待工程竣工后按桩长每米135元据实结算；工期为2012年3月28日至；如被告四建公司不按规定支付工程款，按延付金额的日万分之三向对方支付赔偿金。合同签订后，中筑公司又将此工程交由原告高明施工。原告高明按合同约定完成了工程内容，并通过了竣工验收。上述工程款除被告四建公司通过其现场负责人向原告高明支付以及代扣混凝土款共完成付款68万元外，剩余工程款至今未支付。 被告四建公司辩称，1.原告不是合同当事人；2.中筑公司与被告四建公司订立的《施工合同》未实际履行；3.原告已经收到的工程款，也非被告四建公司所支付。综上，原告起诉被告四建公司没有法律依据。 被告城关镇政府辩称，1.对原告诉请所依据的事实无异议；2.被告城关镇政府将涉案工程发包给被告四建公司，原告与被告城关镇政府之间无合同关系，但愿意在未支付的工程款限额内承担给付责任。 庭审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提供以下证据：1.原告的身份证复印件和中筑公司的企业信息以及出具的证明各1份、被告四建公司的企业信息1份，证明原、被告均是本案适格的诉讼主体；2.《承包合同》1份，证明中筑公司和被告四建公司订立了施工合同的事实；3.涉案工程CFG桩复合地基工程清单总表1份和分表7份，证明原告实际完成的工程量为10808米的事实。被告四建公司当庭提供以下证据：1.民事诉状1份、涉案工程决算报审资料1份、庭审笔录1份（案号【2019】皖1523民初6127号），证明高明曾于2019年11月10日，与中筑公司作为共同原告对涉案纠纷提起诉讼，原告明知其本人非涉案合同当事人、涉案合同未能实际履行和涉案工程送审的桩基单价为每米70.64元的事实。被告城关镇政府未提供证据。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告认为被告四建公司未在举证期限内提交证据，故对其提供的证据，不予质证；被告城关镇政府对被告四建公司所提供的证据无异议，但认为涉案工程已经完工，原告高明是工程的实际施工人。被告四建公司对原告提供的证据质证意见综合如下：1.证据1中的证明恰好证明中筑公司未履行合同，一个没有实际履行合同的主体无权证明合同的履行情况；证据2显示原告高明非合同主体，只是中筑公司的代表人；证据3与本案无关联性。被告城关镇政府对原告提供的证据无异议。 经审查，结合各方当事人在庭审中的陈述，本院认为，原告提供的证据材料具备真实性、合法性和与本案的关联性，依法应当予以认定。被告四建公司提供的证据材料，虽然来源于原告此前就涉案纠纷提起的诉讼的相关材料（【2019】皖1523民初6127号），但正是因为当时缺乏相关的证据才导致原告撤回起诉，以未经生效裁判文书认定的证据和事实，作为另一案件的证据，缺乏合法性，故不予认定。 综合本案各方当事人的当庭陈述和认定的证据，对案件事实认定如下：2012年3月20日，原告高明作为中筑公司（原安徽舒城建筑工程有限公司）的代表人与被告四建公司（原名安徽京东建筑工程有限公司，时任负责人邰克志）订立《工程承包合同》1份，约定:由中筑公司承建被告四建公司承建的舒城县城关镇伏虎村统建安置小区II标9幢至15幢CFG桩复合地基工程，暂定合同价为98万元；按竣工桩长每米135元结算工程款（不含税金）；工期为2012年3月28日至4月28日，遇人力不可抗因素顺延；工程竣工验收时按工程总价的95%付款，其余5%尾款，待工程竣工后结算；如不按合同规定拨付工程款，按延付金额的日万分之三支付赔偿金；被告四建公司指定袁浩和吕明安二人为工地代表、中筑公司指定高明为工地代表。该合同订立后，中筑公司将工程交由原告高明施工。原告高明按合同约定完成了施工任务，并通过了竣工验收。根据合同约定，原、被告对工程量进行了结算并由被告四建公司报送发包方（城关镇政府）初审，双方确认的桩长（工程量）10808米。目前该工程仍在终审审计中。根据合同约定，被告城关镇政府现仍有150余万元工程款未向被告四建公司支付。因原告高明未提供诉前保全裁定书和缴纳保全费用票据，对原告的该部分诉请依法不予支持。 另查明，施工过程中，原告高明已经收到工程款68万元，其中袁浩和吕明安作为被告四建公司的工地代表分别支付26万元和支付10万元、被告四建公司代扣混凝土款32万元。 又查明，中筑公司原名安徽舒城建筑工程有限公司，被告四建公司原名安徽京东建筑工程有限公司。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。中筑公司与被告四建公司订立的《工程承包合同》，系双方的真实意思表示，合法有效，双方均应遵照执行。实际施工人以发包方为被告主张权利的，应当追加转包人或者分包人参加诉讼，发包方应在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。据此，被告四建公司应当依照约定及时支付工程款并承担逾期付款的违约责任。被告城关镇政府应当在欠付的工程款范围内对原告高明承担责任。 本案争议的焦点是：（一）中筑公司与被告四建公司订立的《工程承包合同》是否真正履行，原告高明是否是具有诉讼主体资格；（二）关于工程款的结算依据。 关于焦点（一），桩基工程是住宅建设的基础工程，因涉案工程已竣工验收并投入使用，说明涉案桩基工程也早已竣工并投入使用。被告四建公司辩称，承认与中筑公司订立合同，但否认自己是合同的实际履行者。本院认为，被告四建公司的辩称自相矛盾，因被告四建公司未提供与中筑公司解除合同的证据，也未提供合同实际履行者的名称，根据工程已经投入使用的事实，故应当确认涉案合同已经实际履行且订立合同的双方就是实际履行者；因高明作为中筑公司的代表人在合同中签字，中筑公司也出具书面材料证明高明就是涉案桩基工程的实际施工人并同意工程款由高明结算，故高明是本案的利害关系人，具备本案的诉讼主体资格。 关于焦点（二），原告提供的证据2即《承包合同》第三条第五项约定：结算依据为“按竣工桩长每米135元结算工程款（不含税金）”，该约定不违反法律规定，双方应当遵照执行。向审计单位报送审计材料是承建单位的义务，送审的材料也应当是承建单位认可的，因此原告要求按照被告四建公司送审材料中所确定的工程量作为结算依据，不损害被告四建公司的利益。故本院确认原告高明施工的桩基工程的工程量为长度10808米。据此，本院确认原告高明施工的总工程款为135元/米*10808米=1459080元，扣除原告已经领取的工程款，被告四建公司实际欠付工程款779080元。 综上所述，原告的诉讼请求，事实清楚，于法有据，依法应予以支持。被告四建公司的辩称，无事实依据，依法不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告舒城县第四建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告高明支付工程款779080元并自2012年4月29日起按日万分之三承担违约金至付清之日止； 二、被告舒城县城关镇人民政府在欠付的工程款范围内对原告高明承担给付责任。 三、驳回原告高明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18017元，由被告舒城县第四建筑工程有限责任公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审 判 长  陶传权 人民陪审员  柯长春 人民陪审员  王小龙 二〇二〇年五月十八日 书 记 员  祝 娜 附执行款交付开户行安徽舒城农村商业银行；开户单位舒城县人民法院综合办公室，账号20000059117110300000018。附录法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 二、《中华人民共和国民事诉讼法法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。