江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终778号上诉人（原审原告）：毛儒民，男，1966年7月29日出生，汉族，住江西省九江市开发区。委托诉讼代理人：刘俊文，江西擎天律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：江西省路桥隧道工程有限公司，住所：江西省南昌市南昌县小蓝经济技术开发区迎宾中大道476号，统一社会信用代码：91360000733924622N。法定代表人：熊冬仔，该公司董事长。委托诉讼代理人：柯厚贤，江西柴桑律师事务所律师，执业证号：13604201210183981，特别授权。上诉人毛儒民因与被上诉人江西省路桥隧道工程有限公司劳动争议一案，不服江西省九江市柴桑区人民法院（2020）赣0421民初14号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。毛儒民上诉请求：依法撒销原判，判令被上诉人向上诉人支付2018年10月3日至2019年8月2日工资64500元，支付不签订劳动合同双倍工资135000元；支付经济补偿金15000元；支付应缴纳的企业职工养老保险费6816元和职工医疗保险费2379.36元。本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：首先，上诉人是通过被上诉人任命的九江市柴桑区沙河“一河两岸”提升改造工程项目经理部负责人余智慧招聘至该项目部工作，职务为该项目部技术总工，月工资为15000元，上诉人入职后，被上诉人未与上诉人签订劳动合同，并拖欠工资，未缴纳社保医保，但委派上诉人以技术总工的身份代表被上诉人参加由工程发包人组织的各类会议，签署各种技术文件。为证明上诉人与被上诉人存在事实劳动关系在原审中，上诉人就向原审法院提交由被上诉人核发的《工作证》，上诉人在工作期间就是佩戴该《工作证》进入工地现场工作，代表被上诉人参加工程分包方组织的各类会议。在上诉人出示的2018年11月20日提交给工程发包方九江市柴桑区沙河“一河两岸”提升改造工程指挥部的《柴桑北路桥施工倒排进度计划表》中，就清晰地载明施工单位是被上诉人，编制人是上诉人，审批人为项目经理许晶晶，该表上加盖了被上诉人九江市柴桑区沙河“一河两岸”提升改造工程项目经理部的公章，证明上诉人代表被上诉人签署各类技术文件，被上诉人对该表的真实性无异议，原审法院对该表的真实性也予以认可。因此，这些证据充分证明上诉人是被上诉人所属的九江市柴桑区沙河“一河两岸”提升改造工程项目经理部的员工，双方存在事实的劳动关系。其次，在原审判决中，被上诉人向原审法院提交了其与余智慧签订的《内部承包施工管理责任书》，以证明其是“聘任案外人余智慧组成项目部承包九江市柴桑区沙河‘一河岸’提升改造工程项目”。而根据被上诉人在工程发包方报备的该项目具有合法资质的项目经理是许晶晶，而非余智慧，如该证据是真实的，则充分证明被上诉人将承建的九江市柴桑区沙河“一河两岸”提升改造工程非法分包给无资质的人施工，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部【2005】12号)第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。因此，原审法院一方面依据被上诉人与余智慧签订的《内部承包施工管理责任书》认定余智慧“为案涉工程的实际施工人”，另一方面置上诉人提交被上诉人也认可的证明上诉人与被上诉人存在事实劳动关系的2018年11月20日《柴桑北路桥施工倒排进度计划表》，以及原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部【2005】12号)于不顾，认定上诉人与被上诉人“不存在劳动关系”是极其错误的综上，上诉人请求二审人民法院依法撤销原判，并支持上诉人的诉讼请求。毛儒民向一审法院起诉请求：1．被告支付原告毛儒民2018年10月3日起至2019年8月2日工资64500元，支付不签劳动合同双倍工资9个月（2018年11月至2019年8月）共135000元、劳动工资经济补偿15000元；2．被告支付原告企业职工养老保险费6816元；3．被告支付原告职工医疗保险费2379.36元；4．被告支付原告因索要工资而花费的交通费500元（共计上政府机关反映情况9次）、误工费9000元以及电话费600元；5．被告承担本案全部的诉讼费用。事实和理由：原告在2018年10月1日通过工友施工员小余在江西省九江市施工管理同仁会ＱＱ群发布的招聘信息，得知被告江西省路桥隧道工程有限公司九江市柴桑区“一河两岸”桥梁工程项目部招聘一名技术总工及一名普通施工员，遂电话联系上被告“一河两岸”桥梁工程项目部现场招聘主管余智慧，2019年10月2日20时（笔误，应为2018年10月2日20时）在九江市柴桑区沿河北路56号“一河两岸”桥梁工程项目部所租赁民居一层办公室，原告与被告协商一致，达成口头合同，聘原告任技术总工一职。原告要求及时签订劳动合同，被告一直拖延，当时协商确定月工资为15000元／月，住宿现场管理，包工作餐，工资按月发放。2018年10月3日上午，原告入职被告上述项目部任技术总工。原告工作职责为编制施工方案、技术核定、工作联系单、签证资料、进度计划（日报、周报、月报、总进度计划）、施工进场材料购置计算、完成的工程量上报及工程款请款资料、施工技术及安全技术交底、桩基夜班每日巡查及白天日常施工现场管理工作。自从2018年11月发放第一个月工资，就开始拖欠，项目部承诺至2019年春节前结清2018年的拖欠工资余款，春节前发放工资3万元，这时拖欠工资数量不多。春节后2019年3月至2019年8月份，工资发放不及时，实发至2019年4月，导致拖欠数量较大，原告为此提出辞工申请，原告在2019年春节过后上班时递交了要求被告必须按月支付工资的书面请求报告。根据《劳动合同法》第三十八条的第二项规定：未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。被告于2019年8月1日20时发放了2019年4月份的部分工资10000元，没有补回拖欠工资还继续恶意拖欠，才导致原告于2019年8月2日提出辞职请求，被告同意原告的合法请求，由于突然辞工，被告请原告于2019年8月3日来到九江市柴桑区桥处现场进行桥面人行道花岗岩铺装的技术交底，原告继续工作一日，2018年8月3日（笔误，应为2019年8月3日）后离开总工工作岗位。后应被告邀请原告多次去了项目部处理应急事宜，原告已彻底移交总工职位所用工作电脑保存的全部电子文档并把自己工作范围内的纸质资料全部上交。被告的行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的有关规定，特依据相关法律提起诉讼。一审法院认定事实：2018年10月19日，被告与案外人余智慧签订《江西省路桥隧道工程有限公司内部承包施工管理责任书》，聘任余智慧组成项目部承包九江市柴桑区沙河“一河两岸”提升改造工程，责任书第三点（工程费用的划分及工程进度款的支付）第1小点写明：本工程由甲方（即被告）向项目部预收总价2%技术咨询服务费（乙方必须在第一笔工程计量款／预付款支付前一次缴纳完成签约合同价部分，工程决算完成后实际工程计量款超出签约合同价需补缴超出签约合同价部分的技术咨询服务费）（乙方即案外人余智慧）；第6小点写明：项目部在施工中实行单独核算，自负盈亏，甲方不承担任何经济责任。原告从2018年10月份开始在上述项目处工作，期间由余智慧支付劳动报酬。2018年10月份，余智慧与两证人张某、蔡某签订合同，合同均约定证人张某、蔡某在上述项目处工作，由余智慧支付劳动报酬。原告未与被告签订劳动合同，被告单位参保职工花名册无原告名单。另查明，就本案纠纷原告曾向柴桑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并于2019年12月16日收到仲裁裁决书，原告不服仲裁结果，于2019年12月30日向法院递交诉状起诉。一审法院认为，原告主张被告应向其支付工资、双倍工资、经济补偿、养老保险费、医疗保险费、交通费、误工费、电话费，但原告提供的柴桑北路桥施工倒排进度计划表仅能证明其在九江市柴桑区沙河“一河两岸”提升改造工程项目处工作，原告在该处工作期间劳动报酬由案外人余智慧支付，与原告同时期在上述项目处工作的两证人张某、蔡某均与余智慧签订合同、由余智慧支付报酬，余智慧并非被告的招聘主管，余智慧与被告签订了《江西省路桥隧道工程有限公司内部承包施工管理责任书》，为案涉工程的实际施工人，被告单位参保职工花名册无原告名单，原告与被告不存在劳动关系，故对原告的诉讼请求均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告毛儒民全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告毛儒民负担。本院二审期间，上诉人向本院提交了：九江市柴桑区“一河两岸”项目指挥部的通讯录照片及相关视频文件，证明毛儒民是桥梁总工。被上诉人向本院提交了：中标通知书及工程质量验收记录，证明涉案项目技术负责人、技术总工为梅文明，并非上诉人。本院认为，本案是一起劳动争议案件。作为民事案件的当事人，对其诉请应当依法负有举证责任，否则将承担举证不利的后果。本案中，上诉人提出其作为被上诉人任命的涉案工程项目部的技术总工，诉请被上诉人支付双倍工资、经济补偿金等。依据现有的证据，无法明确的证实上诉人在未签订劳务合同的情况下，作为被上诉人项目部的技术总工履行了相关职务行为，并因此取得相应的报酬。一审法院依据本案的事实、证据，经综合分析、研判后，对相关事实、证据予以认定，并据此判决，并无不当。上诉人的上诉请求及相关理由，经查，与事实、法律不符，不予采纳。综上所述，毛儒民的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费免予收取。本判决为终审判决。审判员 周 炜审判员 顾佰成审判员 熊 涛二〇二〇年六月十日书记员 陈嘉旻