湖北省鹤峰县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2828民初468号原告：华新水泥（鹤峰）民族建材有限公司，住所地湖北省鹤峰县太平镇肖家坪。法定代表人：袁德足，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：丁谷银，该公司法务。委托诉讼代理人（特别授权）：许俊，该公司法务。被告：恩施金森物资发展有限公司，住所地湖北省恩施市黄泥坝居委会李家槽组。法定代表人：韩江荣，该公司执行董事。被告：恩施金森物资发展有限公司鹤峰分公司，住所地湖北省鹤峰县太平镇唐家村五组。负责人：桂良友，该分公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：张胜，湖北道辉律师事务所律师。被告：石浩林，男，1979年11月12日出生，汉族，大学文化，恩施金森物资发展有限公司鹤峰分公司副经理，户籍地湖北省武穴市，现住武穴市。委托诉讼代理人（特别授权）：张胜，湖北道辉律师事务所律师。原告华新水泥（鹤峰）民族建材有限公司（以下简称“华新鹤峰公司”）与被告恩施金森物资发展有限公司（以下简称“金森公司”）、恩施金森物资发展有限公司鹤峰分公司（以下简称“金森鹤峰分公司”）、石浩林合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华新鹤峰公司委托诉讼代理人丁谷银、许俊，被告金森公司鹤峰分公司委托诉讼代理人张胜（亦为石浩林委托诉讼代理人），被告石浩林到庭参加诉讼，被告金森公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华新鹤峰公司向本院提出诉讼请求：1、判决金森公司与金森鹤峰分公司共同给华新鹤峰公司支付欠款3381370.64元；2、判决金森公司与金森鹤峰分公司共同给华新鹤峰公司支付违约金500000元；3、判决金森公司与金森鹤峰分公司给华新鹤峰公司支付逾期付款的违约金，以欠款总金额3381370.64元为基数，自2019年11月12日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部付清时止；4、判决石浩林对金森公司与金森鹤峰分公司的上述债务承担连带保证责任；5、判决本案全部诉讼费用由三被告共同承担。事实和理由：2016年8月17日，华新鹤峰公司与金森公司签订《矿石石灰石开采与供应合同》，约定华新鹤峰公司为金森公司提供矿山资源，金森公司自行组织开采、运输、销售，对砂石料质量负责。合同对价款、货款支付、违约责任等事项均作出了明确约定，约定每月一次财务对账，金森公司必须于次月10号前以“现款”支付货款。违反合同约定的，违约方需向守约方承担违约金500000元。2016年11月17日，华新鹤峰公司与金森公司签订《矿石石灰石开采与供应合同补充协议(一)》，对电费、计量等事宜作出约定。2017年6月10日，金森公司出具一份《授权书》，内容为：金森公司授权金森鹤峰分公司履行其与华新鹤峰公司签订的《合同》、《补充协议(一)》，授权之日起相关结算、付款和发票收票方均为金森鹤峰分公司,由此产生的经济纠纷与华新鹤峰公司无关。合同签订后，华新鹤峰公司按合同约定履行了约定义务，但金森鹤峰分公司未按合同约定履行付款义务。2019年11月20日，石浩林出具一份《保证函》，对金森鹤峰分公司欠华新鹤峰公司的3381370.64元欠款进行了确认，并保证对该笔欠款承担连带保证责任，承诺如金森鹤峰分公司未能清偿款项，华新鹤峰公司可要求石浩林进行清偿，石浩林将按照华新鹤峰公司的要求支付款项。2020年4月22日，华新鹤峰公司和金森鹤峰分公司签订《债权债务确认书》再次确认了欠款数额。金森公司未答辩。金森鹤峰分公司、石浩林辩称，1、金森公司不应承担责任。合同实际履行方是华新鹤峰公司与金森鹤峰分公司、石浩林。2016年8月17日签订合同时，金森鹤峰分公司尚未成立，故借用金森公司的资质来签订合同，2017年4月20日金森鹤峰分公司依法登记成立，2017年6月10日金森公司将其与华新鹤峰公司签订的案涉合同的权利义务全部授权给金森鹤峰分公司履行，华新鹤峰公司的高管在该授权书中签字表示同意。金森鹤峰分公司领取了营业执照且具备独立核算资格，可以以自己的名义独立从事经营活动，实际履行合同的双方是华新鹤峰公司与金森鹤峰分公司，基于合同的相对性，本案所有的法律责任应由金森鹤峰分公司承担。2、违约金主张无事实和法律依据。双方合作的项目并未结束，合同尚未到期，且双方的最终结算尚未完毕，华新鹤峰公司没有举证证明其有权行使不安抗辩权，也没有举证证明金森鹤峰分公司有明显的违约行为，双方对债权的确认并不能当然理解为对金森鹤峰分公司存在违约行为的认可。金森鹤峰分公司不能按时付款的原因是公司效益不好，且所有工程款在其他诉讼案件中被法院冻结。3、诉讼请求第二项、第三项属重复要求违约责任。即使金森鹤峰分公司构成违约，也只能选择其一进行主张，且违约金数额主张过高。4、石浩林基于提供保证函承担连带责任，但该保证函中已明确表示只对所欠的石灰石货款承担连带责任，对其他涉及的项目不承担连带责任。本院经审理认定事实如下：2016年8月17日，华新鹤峰公司（甲方）与金森公司（乙方）签订《矿石石灰石开采与供应合同》，约定，华新鹤峰公司为金森公司提供位于鹤峰县的石灰石矿山资源，金森公司自行组织开采、加工、运输、销售，用以保障宣鹤高速公路建设的用料供应；双方合作期限自2016年8月15日至2019年8月14日（合同原文备注：直至高速公路完工），且保证成品砂石料达到2000000吨；对超过2000000吨的产量，双方另行协商合作协议。合同第八、九、十、十一项主要内容为：八、结算方式：1、乙方按含税价(含增值税、矿产资源税)11.5元/吨向甲方支付费用；2、结算数量以双方审核认可的成品砂石料实际过磅量为准，并作为双方结算付款依据，甲方有权到相关单位核对乙方销售数据；3、甲乙双方账务结算遵循“日清月结”原则，每月进行一次财务对账，核对无误后甲方向乙方开具增值税专用发票，乙方必须于次月10号前以“现款”方式支付至甲方账户。九、保证金：乙方于本合同签订之日起三个工作日内将500000元合同履行保证金一次性付至甲方账户，合作期满，无违约责任，甲方一次性无息全额返还给乙方。十、违约责任：1、违反本合同的约定，造成合同不能履行或不能全面履行，视为构成违约，违约方应向守约方承担违约金500000元(政府行为或遇不可抗拒的自然条件影响除外)；2、所有外运成品砂石料必须通过乙方地衡过磅，若甲方发现有未过磅就销售或使用砂石料的情况，每发现一次乙方向甲方支付违约金5000元(甲方有权从保证金中直接扣除)，发现3次或以上，甲方有权解除本合同并要求乙方支付违约金500000元(甲方有权从保证金中直接扣除)。十一、合同生效：1、本合同经甲乙双方及代表人签字盖章，且乙方交纳保证金后生效；2、本合同涉及的证照、手续为合同不可分割的有效组成部分；3、本合同未尽事宜由双方协商解决，并可另行签订补充协议，如协商未果，由鹤峰县人民法院诉讼管辖。合同签订后，金森公司向华新鹤峰公司交付了500000元保证金。2016年8月18日，金森公司书面委托石浩林为金森公司代表，代表权限为签订之后的砂石料供应相关合同、处理合同履行、现场管理等相关事宜。2017年4月20日金森鹤峰分公司取得营业执照。2017年6月10日，金森公司向华新鹤峰公司出具《授权书》，内容为:金森公司授权金森鹤峰分公司履行其与华新鹤峰公司签订的《合同》、《补充协议(一)》，授权之日起相关结算、付款和发票收票方均为金森鹤峰分公司,由此产生的经济纠纷与华新鹤峰公司无关。2018年11月1日、14日，华新鹤峰公司送达《催款函》给金森鹤峰分公司、石浩林，载明：截止2018年10月31日，贵公司欠我公司石灰石款3061981.83元。11月28日，金森鹤峰分公司支付石灰石款1400000元。2018年12月12日，华新鹤峰公司送达《催款函》给金森鹤峰分公司，载明：截止2018年12月10日，贵公司欠我公司石灰石款2083844.09元。2018年12月28日，华新鹤峰公司送达《催款函》给金森鹤峰分公司，载明：截止2018年12月28日，贵公司欠我公司石灰石款2518961.89元。当日，金森鹤峰分公司支付石灰石款2000000元。2019年4月15日，华新鹤峰公司送达《催款函》给金森鹤峰分公司，载明：截止2019年4月15日，贵公司欠我公司石灰石款874113.63元。2019年5月20日，华新鹤峰公司送达《催款函》给金森鹤峰分公司，载明：截止2019年5月20日，贵公司欠我公司石灰石款1574080.99元。2019年6月20日，华新鹤峰公司送达《催款函》给金森鹤峰分公司，载明：截止2019年6月20日，贵公司欠我公司石灰石款2203381.94元。当月30日，金森鹤峰分公司支付石灰石款400000元。2019年7月25日，华新鹤峰公司送达《催款函》给金森鹤峰分公司，载明：截止2019年7月25日，贵公司欠我公司石灰石款2840954.08元。8月14日，金森鹤峰分公司支付石灰石款300000元，9月11日，支付600000元。2019年10月8日，华新鹤峰公司送达《催款函》给金森鹤峰分公司，载明：截止2019年9月20日，贵公司欠我公司石灰石款2789514.43元。2019年11月12日，华新鹤峰公司送达《催款函》给金森鹤峰分公司，载明：截止2019年10月20日，贵公司欠我公司石灰石款3346505.94元。2019年11月20日，石浩林向华新鹤峰公司出具《保证函》，载明：截止2019年11月20日，金森鹤峰分公司累计拖欠贵公司石灰石货款3381370.64元，本人石浩林，愿意为该笔欠款承担连带保证责任，如金森鹤峰分公司未能按合同要求付款，贵公司可要求我进行清偿，我将按照贵公司要求支付款项。2020年4月22日，华新鹤峰公司、金森鹤峰分公司、石浩林签订《债权债务确认书》，载明：截止2019年11月20日，华新鹤峰公司应收金森鹤峰分公司石灰石价款3381370.64元。上述事实，有《矿石石灰石开采与供应合同》、《委托书》、《授权书》、《催款函》、《保证函》、《债权债务确认书》、付款凭证及记录在卷的各方当事人陈述予以证实。本院认为，华新鹤峰公司与金森公司签订的《矿石石灰石开采与供应合同》，石浩林向华新鹤峰公司出具的《保证函》均是当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定为合法有效，各方当事人均应按照合同的约定全面履行自己的义务。金森鹤峰分公司不具有法人资格，其民事责任应由金森公司承担。金森公司授权金森鹤峰分公司履行合同，金森鹤峰分公司未按时履行付款义务、石浩林未履行连带付款义务，金森公司、石浩林均应继续付款，故对华新鹤峰公司要求金森公司支付石灰石款3381370.64元，并要求石浩林对此承担连带清偿责任的诉讼请求，依法予以支持。对金森鹤峰分公司、石浩林关于金森公司不应承担责任的辩称意见，不予采纳。关于华新鹤峰公司提出的违约责任请求，金森鹤峰分公司认为数额过高且重复计算。经查，本案主合同是以量计费的资源开采合同，金森公司的合同义务并非仅为按期付款，该合同违约金条款亦非专门针对逾期付款所定，华新鹤峰公司在本案中未主张金森公司存在除逾期付款外的其他违约行为，故违约金数额的确定应与逾期付款应承担的违约责任相适应。因逾期付款是持续性违约行为，根据逾期付款数额、持续期间计算利息损失以确定违约金数额更为合理，且仅应以一种方式计算。本案应综合案件实际情况，参照买卖合同逾期付款利息损失的计算方式，按以下方式计算利息损失，即：各时段逾期付款金额×对应时段一年期贷款利率×[1+罚息利率（30%）]÷365×逾期付款天数，计算出各时段利息损失，再相加得出利息损失总额。双方合同约定应在对账次月10号前付清对账月款项，依据《催款函》，自2018年11月11日起，金森鹤峰分公司即存在逾期付款，故应自该日起分时段、以不同时段逾期付款数额为基数计算华新鹤峰公司的利息损失。最后发生的石灰石款付款期限届满之日为2019年12月10日，对于该日之前利息损失，经调取2018年11月1日之后《催款函》、付款凭证，查询中国人民银行利率规定、罚息利率规定、全国银行间同业拆借中心公布的利率，提取各时段逾期付款金额、逾期付款天数、对应一年期贷款利率、罚息利率等数据后，计算得出华新鹤峰公司2019年12月10日之前利息损失为114061.10元。故对于2019年12月10日之前的逾期付款违约金，金森公司应给华新鹤峰公司支付114061.10元。自2019年12月11日起的逾期付款违约责任，金森公司应以3381370.64元为基数，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础利率、以30%的罚息利率给华新鹤峰公司支付利息损失至石灰石款本息偿清之日止。《保证函》载明石浩林对3381370.64元的石灰石款承担连带保证责任，担保范围明确，故对石浩林关于其不应连带支付逾期付款利息的辩称意见，应予采纳。金森公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：一、被告恩施金森物资发展有限公司在本判决生效后十日内给原告华新水泥（鹤峰）民族建材有限公司支付石灰石款3381370.64元；二、被告石浩林对被告恩施金森物资发展有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、被告恩施金森物资发展有限公司在本判决生效后十日内给原告华新水泥（鹤峰）民族建材有限公司支付2019年12月10日之前的逾期付款违约金（即利息损失）114061.10元，并自2019年12月11日起以3381370.64元为基数，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础利率、以30%的罚息利率给原告华新水泥（鹤峰）民族建材有限公司支付利息损失至石灰石款本息偿清之日止（其中，至立案之日利息损失为77510.28元）；四、驳回原告华新水泥（鹤峰）民族建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37850元，减半收取计18925元，财产保全申请费5000元[原告华新水泥（鹤峰）民族建材有限公司均已预交]，由被告恩施金森物资发展有限公司负担22692元（其中21159元由被告石浩林连带负担），由原告华新水泥（鹤峰）民族建材有限公司负担1233元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审  判  员  郑志青二〇二〇年六月二十四日法官助理王琳书记员(兼)  王 琳附：本案引用的法律条文《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2012〕8号）第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。