海南省海口市中级人民法院民事判决书（2020）琼01民终1589号上诉人（原审原告）：海南天页装饰工程有限公司，住所地海南省海口市滨海大道15号国信大厦东面第9层912房，统一社会信用代码：9146010005105261XY。法定代表人：关某，总经理。委托诉讼代理人：李某、石某，陕西凯韬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：海南太阳城大酒店有限公司，住所地海口市龙华路16甲号，统一社会信用代码：914600007212604198。法定代表人:王某，执行董事。委托诉讼代理人：杨某、滕某，海南瑞来律师事务所律师。上诉人海南天页装饰工程有限公司（以下简称天页公司）与被上诉人海南太阳城大酒店有限公司（以下简称太阳城大酒店）装饰装修合同纠纷一案，天页公司不服海口市龙华区人民法院（2019）琼0106民初6075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天页公司上诉请求：1.请求撤销海口市龙华区人民法院作出的(2019)琼0106民初6075号民事判决书，依法改判向天页公司支付工程款431276.05元及违约金；2、一、二审诉讼费用由太阳城大酒店承担。事实和理由：一审法院肆意判定天页公司向太阳城大酒店支付借款50万元利息的截止日期为太阳城大酒店送达债务抵消通知书之日，不仅有失公允，且于法无据，应予以改判。一审事实认定部分(一审判决第11页)，“2015年2月9日，原告以其公司需要完税及春节前支付工人工资、材料费等为由，向被告借款50万元……被告的工程项目现场代表潘志海在原告提交的价款申请中注明同意暂借，从工程结算款中扣除本金及利息。被告于2015年2月11日已支付借款”。显然，天页公司以及太阳城大酒店法定代表人对于该借款及利息的偿还时间做了明确约定。即工程款结算之日一并予以扣除，而一审法院审理查明部分亦载明“依合同约定，被告应在2015年12月10日的工程款结算之日起支付至工程总造价款的97%即795080.51元。”即2015年12月10日结算日当天，太阳城大酒店应向天页公司支付至97%的工程款795080.51元。因此，50万元的借款利息也只能计算至2015年12月10日，故，太阳城大酒店应在支付的工程款中扣除的金额为50万元及利息100666元(以500000元为基数，按照月利率2%，从2015年2月11日计算至2015年12月10)。但一审法院却枉顾以上查明的事实，违反双方借款协议约定，在太阳城大酒店拒不支付工程款，构成明显违约的情况下，径直将50万元利息计算至太阳城大酒店发送债务抵消通知书之日，为天页公司多计算利息434334元(535000元-100666元)，直接导致天页公司434334元的工程款被莫名其妙抵扣掉。如按照一审法院的审理思路，50万元借款利息计算至债务抵消通知书之日。那么，本案中是否向天页公司支付工程款以及支付工程款的数额，就不是由双方签字认可的工程签证单的工程价款决定。而是完全取决于由太阳城大酒店单方发送债务抵消通知时间。太阳城大酒店可以在工程结算日的3年后发送债务抵消通知书，那么也可以拖延至甚至4年、5年后。如此以来，作为施工方的天页公司不仅无法取到应有的工程款，反而还要向作为违约方的太阳城大酒店支付款项了。综上所述，一审事实认定不清，致使作出错误判决，恳请二审法院依法查明案件事实，改判太阳城大酒店向天页公司支付工程款431276.05元(一审认定应支付的工程款工程款1147719.81元-50万元借款-50万元借款计算至2015年12月10日的利息100666元-关某住店费115777.75元)及违约金。太阳城大酒店辩称：一、因天页公司未能提供完整的结算资料，导致涉案工程因资料不全无法实际结算，天页公司通过诉讼方式要求支付价款，太阳城大酒店在诉讼中行使法定抵销权并无不当。《海南省建设工程施工合同室内精装修工程合同》（以下简称《合同》）、《海南省建设工程合同补充协议室内精装修工程合同》（以下简称《补充协议》）中约定的工程造价，并非最终的结算价格，因天页公司未提交完整的结算材料，涉案工程至今未达实际结算的条件。《合同》第十三条（二）约定：“预算书作为合同的附件”。《装饰安装工程预算书》中载明：“工程结算应以竣工图纸为准。”《合同》第六条（一）、C、1结算工程量计算依据为：“经审定后的设计施工图、详图、节点图、工程设计变更、工程技术核定单、经甲方、监理公司、施工方三方确认签证单等及提交工程竣工验收报告。”第六条（二）付款方式3、约定：“装饰工程全部完成，办理竣工验收经审核结算确认后支付至结算总造价97%”。第八条（一）6、约定：“收到乙方递交的工程竣工验收申请报告后5日内组织有关部门进行竣工验收，并且在乙方提交完整结算资料给甲方确认后，甲方在30日内审核计算完毕。”也就是说，涉案工程必须要天页公司提交完整结算资料、竣工图、竣工验收报告等后，经过太阳城大酒店进行审核后，方能确定最终的结算价格。但是天页公司至今未提供完整的结算资料，导致太阳城大酒店结算工作无法开展。2015年8月6日，太阳城大酒店总部海南凤凰新华出版发行有限责任公司召开了包括太阳城大酒店、天页公司法定代表人关某在内的会议，并形成《关于太阳城酒店装修工程结算审计相关事宜协商会议纪要》，会议纪要载明，太阳城就结算审计资料的完整性与施工单位进行沟通，包括“太阳城6-7层装修、所有拆除工程等结算书及资料漏报问题”，施工方表示“立即提供完整工程的所有结算资料”，但会后并未提供。2016年1月21日，太阳城大酒店向天页公司发送的《工作联系函》中明确表明，需要将6、7层室内装饰工程结算资料移交到工程结算审计单位进行结算并确定结算审计造价后，再按照97%支付工程款。后太阳城大酒店总部委托海口定瑞工程造价咨询有限公司对太阳层6、7楼室内精装饰工程进行竣工结算审计，但因结算资料不完整，无法进行结算审计工作，故太阳城大酒店于2016年2月1日向天页公司发送《工作联系函》，要求其提供：“1、竣工图纸CAD电子版，结算书套价软件版；2、强电、弱电、给水、排水、消防、暖通等专业没有系统图；3、强、弱电安装项目，图纸中没有明确表示从哪里接电源，管、线、电缆的型号规格也没有表示。开关、插座图纸中没有表示全，因此管、线、开关、插座等工程量无法统计；4、给、排水、消防图纸不详细，没有看到管的具体走向图，工程量无法统计；5、空调图纸不详细，没有看到管、风管设备等具体标示图纸，工程量无法统计；6、请提供该项目的施工日志。”但天页公司拒收该函件，在多次联系天页公司后，天页公司也未提供结算所需的补充材料。2016年4月1日，公司总部向太阳公司发送《关于太阳城室内装修工程应对工作的通知》，明确告知因结算资料不完整，无法进行竣工结算工作。综上，因为天页公司未提供完整的结算资料，从而导致案涉工程结算审计工作无法开展，涉案工程造价至今无法确认，工程尚未达到结算条件，太阳城大酒店本可在实际结算时要求对债务进行抵销，但既然天页公司拒绝提供完整结算资料，在结算条件未能成就的情况下，提前通过诉讼的方式要求支付价款，太阳城大酒店在诉讼中行使抵销权，属于行使正当的权利，并无不当之处，将50万借款及利息的截止日期提前到诉讼时，已经是一种让步。二、涉案工程因未结算，未达到工程款支付条件，太阳城大酒店不存在逾期支付工程款的违约情形，不应该判决太阳城大酒店支付工程款利息及相应违约金。太阳城大酒店属于国有企业，每年都有审计要求，已经严格按照合同的约定支付了工程的进度款，因《合同》第六条（二）付款方式约定，进度款只需支付至合同总价85%，装饰工程全部完成，办理竣工验收经审核结算确认后支付至结算总造价97%。因天页公司未提交完整结算资料，导致涉案工程量无法计算，工程结算工作无法完成，97%工程款尚未到支付期限，余款未到支付条件和支付期限，相应的工程款利息也就不能起算，逾期支付的违约问题也并不存在。《合同》及《补充协议》中的暂定造价为5670222元，太阳城大酒店已经支付的工程款总额为5323413.29元，已经达到93.88%，远远超出了85%的工程进度款支付金额，对于达到支付条件和时间的进度款，太阳城大酒店已经支付完成。一审法院认为太阳城大酒店应该支付工程款利息并承担逾期支付的违约责任，太阳城大酒店对此事实的认定是不服的，对于一审法院推定的结算时间也不服。三、涉案工程并未实际结算，但天页公司通过诉讼方式解决争议，太阳城大酒店在诉讼中行使法定抵销权符合法律规定。涉案工程总造价因缺乏必须的资料，并未进行实际结算，涉案工程的总造价至今不明，但一审法院为了解决双方争议，引用合同法推定了结算的时间，认为工程款达到了支付条件，但这种推定的结算时间为了解决双方争议，并非实际的结算，是一种以诉讼方式解决争议的变相结算，因此，诉讼时就是结算条件成就时，太阳城大酒店在诉讼中行使法定抵销权，将借款的本金及利息计算至行使法定抵销权之时，完全符合法律规定。四、太阳城大酒店行使法定抵销权，是合法合理，且没有任何不公平，至今的局面是天页公司一手造成的。首先，太阳城大酒店公司愿意借款给天页公司，在帮天页公司解决困难，度过难关，2%的月利率是天页公司在借款申请中主动提出要支付的，并非太阳城大酒店逼迫天页公司支付。其次，天页公司明知欠太阳城大酒店借款及利息，也知晓其法人关某欠付十万余元住店费用，在一审起诉时，丝毫没提此事，还按照未抵销的金额起诉，太阳城工作人员多次找到天页公司及法定代表人关某偿还欠款，但他们对此事不回应，不还款，甚至拒绝接听电话，公司也下落不明，并无任何还款意向。最后，既然天页公司知道要在结算时扣除借款本金和利息，就应该积极推动结算进行，而不是拒绝提供结算资料，恶意延缓结算进程，对此不管不顾，不闻不问，甚至公司整体搬走，法人代表消失无踪。太阳城大酒店一直在推动结算事宜，但天页公司不配合、不提供，至今太阳城大酒店要求补充的资料他们手里都没有，如今局面系天页公司不作为所造成的。五、太阳城大酒店虽然未上诉，但是对本案一审认定事实部分有异议，希望二审法院能够据实予以纠正。1.判决书第10页第一行，11日应为31日。2.遗漏事实：2016年1月21日，太阳城大酒店向天页公司发送《工作联系回函》，要求天页公司提供2015年2月已收到39956.29元工程款发票，由天页公司法人关某妻子郭艳签收。3.判决书第11页：“2013年10月22日至2016年2月29日，被告向原告四次支付涉案工程款合计5283457元，达到双方....93.18%。”有误，已付工程款遗漏了2015年2月9日所支付的39956.29元。该笔39956.29元天页公司当庭举证称系支付《海南太阳城大酒店4号电梯6-8层电梯前室装饰工程施工合同》项下费用，但太阳城大酒店已经当庭举出反证，《海南太阳城大酒店4号电梯6-8层电梯前室装饰工程施工合同》项下费用中的39956.29元，已经于2014年12月22日支付，2015年2月9日所支付的39956.29元系支付本案2、6、7层装修的的涉案工程款，应该据实予以认定，不然会造成公司账目混乱。4.对一审法院认为部分如下认定不服：一是本案未实际结算，因此不应该推定结算日期，并判决太阳城大酒店承担利息；二是因对太阳城大酒店的已付款认定遗漏了39956.29元，故相应的本金和利息（如有）也应该予以更改；三是合同并未约定违约金，且因没有实际结算，太阳城大酒店也不存在违约的情形，判决太阳城大酒店承担违约金不当；有基于此，对于债务抵销后双方之间的债务应该予以重新调整和明确，以定纷止争。综上，请求贵院对本案认定事实错误的部分进行纠正，并驳回上诉，维持原判。天页公司向一审法院起诉请求：1.判令太阳城大酒店向天页公司支付工程款1049175.89元及资金占用利息212074.39元(暂计算至2018年12月25日)以及实际付清之日的利息；2.判令太阳城大酒店向天页公司支付违约金17010.6元；3.判令太阳城大酒店向天页公司支付保险费33508元(以上三项合计1311768.88元)；4.本案诉讼费用由太阳城大酒店承担。一审法院认定事实：2013年10月18日，经招投标程序，招标机构向天页公司发出太阳城大酒店装饰改造2-7层工程项目《中标通知书》，中标价格为1094.21万元。2013年10月21日，天页公司（乙方）与太阳城大酒店（甲方）签订《装饰工程施工合同》约定，工程地点为海口市龙华路甲号太阳城大酒店，工程名称为太阳城酒店2、6、7楼室内精装饰工程；工程承包范围及内容为二楼夜总会室内、六楼商务会所、七楼会议室室内精装修；工程承包方式以包工包料、包机械设备、安全等；合同工期为2013年10月25日至2014年4月25日，以甲方下达开工日期起计算；结算方式为：合同价款采用可调价格合同方式确定，按甲方工程量子目预算不变，设计变更及现场增加工程签证、零星杂项，按甲方预算人工费及材料计算方式，主要材料按照甲方确认的物料品牌规格具体以送样封存样版为准；施工过程中，如发生超出合同范围的其他项目，应根据施工项目实际情况，发、承包方另外协商确定作为独立费用计算；甲方指定的装饰材料价格超出预算价，应给予补偿价差费；结算工程量计算依据为：经审定后的设计施工图、详图、节点图、工程设计变更、工程技术核定单、经甲方、监理公司、施工方三方确认签证单等及提交工程竣工验收报告；工程合同价款为1094.21万元；付款方式为：1……；2.工程施工后施工进度付款经甲方及工程监理公司确认的完成实物工程量支付至85%工程完工进度款；3.装饰工程全部完成，办理竣工验收经审核结算确认后支付至结算总造价的97%，余款3%作为工程质量保证金，待保修期满后无息付清，工程保修期为至工程竣工验收合格后两年（24个月）;乙方收取工程款时，应同时向甲方交回同等金额当地税务部门认可的税务发票；甲方收到乙方递交的工程竣工验收申请报告后5日内组织有关部门进行竣工验收，逾期视为已经验收合格，并在乙方提交完整结算资料交甲方确认后，甲方在30日内审核结算完毕；乙方逾期交付使用或因质量问题而逾期完工的，乙方按合同造价3‰向甲方支付违约金。上述合同签订后，2013年10月22日，太阳城大酒店向天页公司发出开工通知书，通知当日进场施工。至2014年3月26日，天页公司已将太阳城大酒店六层棋牌室、七层会议室所有钥匙交给太阳城大酒店。2014年3月27日，天页公司提交太阳城大酒店六层棋牌室、七层会议室装饰装修工程《工程竣工验收申请报告》，双方与工程监理单位海南佳磊工程监理有限公司组织对工程进行竣工验收，2014年6月16日，其综合验收结论为符合设计及施工合同要求，合格通过；其中建设单位意见为该工程符合设计及施工合同要求，使用材料及机电设备合格，符合酒店使用要求，予以验收合格通过。三方现场代表及项目负责人分别在工程验收结论中分别签名、盖章。2015年8月6日，由太阳城大酒店的上级公司海南凤凰新华出版发行有限责任公司财务审计部组织召开第三次太阳城酒店装修工程结算审计及材料价格差异相关事宜协商会议，双方当事人及工程管理人员到会，就工程结算审计资料的完整性、材料价格等问题进行了核对、沟通，其中提出大楼六、七层装修、所有拆除工程等结算书及资料漏报问题。2015年8月11日，双方签订《建设工程施工合同补充协议》，约定将原双方签订的《装饰工程施工合同》调整为六、七楼室内装饰工程合同价款为5670222元，取消二楼室内装饰工程合同价款为5271878元。2015年11月10日，天页公司将太阳城大酒店6、7楼结算书三份送给太阳城大酒店签收；2015年12月7日，天页公司向太阳城大酒店提交申请报告，说明由于太阳城大酒店6、7楼室内装饰装修工程已于2014年4月全部完成并通过竣工验收，要求太阳城大酒店按合同约定支付工程款至97％。2016年1月21日，太阳城大酒店向天页公司发出《工作联系回函》称，公司总部已将你公司提供的太阳城大酒店六、七楼室内装饰工程结算资料移交到工程结算审计单位进行工程结算审计工作，待双方确认结算审计总造价，我公司将按合同约定付至按结算审计总造价97%等。2016年2月1日，太阳城大酒店再向天页公司发出《工作联系函》称，我公司已聘请海口定瑞工程造价咨询有限公司对太阳城六、七楼室内精装饰工程进行竣工结算审计，但你公司提供的工程结算资料不完整，无法进行结算审计工作；太阳城大酒店并要求天页公司于2016年2月5日之前提供以下资料:1.竣工图纸CAD电子版、结算书套价软件版；2.强电、弱电、给水、排水、消防、暖通等专业没有系统图；3.强、弱电安装项目，图纸中没有明确表示从哪里接电源，管、线、电缆的型号规格也没有表示，开关插座图纸中没有表示全，因此管、线、开关、插座等工作量无法统计;4.给、排水、消防图纸不详细，没有看到管的具体走向图，工程量无法统计;5.空调图纸不详细，没有看到管、风管设备等具体标示图纸，工程量无法统计;6.请提供该项目的施工日志。天页公司对该《工作联系函》拒绝签收，之后也未按太阳城大酒店的要求提供结算资料。2016年4月1日，太阳城大酒店的上级公司向其发送通知，告知因结算资料不完整，无法进行竣工结算工作。2014年1月1日至2014年6月6日，天页公司对太阳城大酒店六、七楼根据太阳城大酒店要求在原投标文件工程量清单基础上增加加厚剪力墙等项工程量，双方及监理单位均在现场签证单中签名、盖章，合计工程价款为596311.62元。2013年10月22日至2016年2月29日，太阳城大酒店向天页公司四次支付涉案工程款合计为5283457元，达到双方签订《建设工程施工合同补充协议》约定的合同工程款5670222元的93.18%。2015年2月9日，天页公司以其公司需要完税及春节前支付人工工资、材料费等为由，向太阳城大酒店提出借款500000元，期限为3个月，自借款支付当日按月利率2％支付利息。太阳城大酒店的工程项目现场代表潘志海在天页公司提交的借款申请中注明同意暂借，从工程结算款中扣除本金及借款利息。太阳城大酒店于2015年2月11日已支付借款。2015年5月11日，天页公司向太阳城大酒店提交借款延期申请，提出结算工程未搞好，申请延期一个月还，按月利率2％支付借款利息，太阳城大酒店同意。2015年1月起，天页公司的法定代表人关某在太阳城大酒店挂账住宿，2016年1月5日，关某在太阳城大酒店前台收银处提交的关某住店消费确认表中签名确认自2015年1月至2015年12月止共消费109391.75元；2016年2月1日，太阳城大酒店前台收银处制作关某住店消费确认表，载明关某自2015年1月至2016年1月止共消费115777.75元，但没有关某的签名确认，天页公司提供了太阳城大酒店电脑登记系统记录关某于2016年1月1日至31日住宿消费的款项为6386元。2016年1月17日，天页公司向太阳城大酒店发送《联系函》，内容包含表示同意对上述住宿费可用于冲抵工程尾款，或太阳城大酒店结算清工程尾款后，天页公司立即付清尚未支付的住宿费。2018年6月20日，太阳城大酒店方财务人员向关某发送手机短信，要求关某及天页公司及时结清住店消费115777.75元和截止2018年6月的借款本息总计1025777.75元。2018年6月22日，太阳城大酒店再向天页公司邮寄《催款通知》，要求天页公司支付上述款项，但均未能证实关某及天页公司收到。本案诉讼过程中，2019年7月26日，太阳城大酒店以证据形式向一审法院提交致天页公司的《债务抵销通知书》，主张天页公司截止当日的借款本息1035000元及截止2015年12月31日止关某住店消费109391.75元合计1144391.75元，与太阳城大酒店欠付天页公司的所有工程款、利息等费用中的同等价值相互抵销。2019年7月28日，太阳城大酒店再以证据向一审法院提交致天页公司的《债务抵销通知书2》，主张关某在2016年1月期间住店消费6386元，与太阳城大酒店欠付天页公司的所有工程款、利息等费用中的同等价值相互抵销；以上两份通知一审法院已送达天页公司。太阳城大酒店并将上述两份《债务抵销通知书》同时邮寄分别于2019年7月27日、2019年7月31日送达天页公司的委托诉讼代理人签收。另查，2013年10月23日及11月8日，天页公司先后向中国人寿保险海南分公司投保国寿建筑工程团体意外伤害保险、国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险，缴交保费33508元。一审法院认为，本案的争议焦点问题：一、涉案工程是否具备了结算条件；二、太阳城大酒店应支付涉案工程款的问题。双方签订的《装饰工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》，经过招投标程序，天页公司为中标单位，是双方真实意思的表示，不违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效，双方均依约履行相应的义务。首先，涉案工程是否具备了结算条件。2014年6月16日，双方与工程监理单位组织对涉案工程进行了竣工验收合格，三方现场代表及项目负责人分别在工程验收结论中分别签名、盖章。《装饰工程施工合同》中对结算工程量计算依据约定，经审定后的设计施工图、详图、节点图、工程设计变更、工程技术核定单、经甲方、监理公司、施工方三方确认签证单等及提交工程竣工验收报告；结算方式中约定，按甲方工程量子目预算不变，设计变更及现场增加工程签证、零星杂项，按甲方预算人工费及材料计算方式，主要材料按照甲方确认的物料品牌规格具体以送样封存样版为准。工程结算过程中，在2015年8月6日太阳城大酒店的上级公司组织的工程结算审计相关事宜协商会议上，并未提出天页公司应补充提交涉案工程结算的具体资料；天页公司于2015年11月10日将结算书送给太阳城大酒店后，太阳城大酒店于2016年2月1日给天页公司的《工作联系函》告知了工程结算应提供的具体项目、资料等；天页公司拒绝签收该《工作联系函》且未按要求提供资料。双方的合同约定，太阳城大酒店在天页公司提交完整结算资料交太阳城大酒店确认后，太阳城大酒店在30日内审核结算完毕。双方对涉案工程长期未能结算在于提交完整结算资料问题的分歧上，太阳城大酒店在工程竣工验收合格后，以《工作联系函》向天页公司提出的提交完整结算资料的要求并不符合合同的约定，并以天页公司提供的结算资料不完整其上级公司无法结算审计为由，亦没有合同依据。双方对提交完整结算资料问题的理解分歧在于合同约定不明确，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（五）项规定，履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。天页公司在涉案合同中的目的为在完成工程后获得相应工程价款，太阳城大酒店在收到天页公司的结算书后，未在合理时间对结算书予以确认，亦未在30日内对结算书进行审核结算，因此，应认定太阳城大酒店于2015年11月10日签收结算书的时间为确认天页公司提交完整结算资料的时间，太阳城大酒店应于2015年12月10日前对工程价款作出结算，并依合同约定支付工程价款；太阳城大酒店抗辩涉案工程至今未达到结算条件、未到结算款支付期限，事实和理由依据不充分，不予采信。其次，太阳城大酒店应支付涉案工程款的问题。涉案合同为工程中标合同，合同价款为5670222元；合同履行过程中，经双方及监理单位对工程施工中增加的工程量进行签证确认的工程价款为596311.62元，则工程总价款为6266533.62元；依合同约定，太阳城大酒店应于2015年12月10日前支付工程总价款的97％即6078537.61元。天页公司自2015年2月11日起向太阳城大酒店借款500000元及约定按月利率2％支付利息，双方确认了从工程结算款中扣除本金及借款利息；天页公司的法定代表人关某自2015年1月至2016年1月止共消费115777.75元，太阳城大酒店提供的证据足以证明关某在此时间消费了该款项，予以确认；天页公司于2016年1月17日向太阳城大酒店发送的《联系函》表示同意对住宿费可用于冲抵工程尾款。太阳城大酒店向天页公司发送《债务抵销通知书》及《债务抵销通知书2》，主张对天页公司至2019年7月26日止按月利率2％计算的的借款本息1035000元，以及关某住宿消费的115777.75元，冲抵尚欠的工程款，已送达天页公司并发生效力，符合双方的约定和法律规定，予以采信。天页公司主张太阳城大酒店应承担的保险费33508元，没有合同依据，太阳城大酒店亦不予承认，故不予支持。太阳城大酒店截止2016年2月29日向天页公司支付了工程款合计为5283457元，依合同约定，太阳城大酒店应在2015年12月10日的工程款结算日起支付工程总价款的97％即795080.61元（6078537.61元-5283457元），且自工程于2014年6月16日竣工验收合格后已过工程保修期，太阳城大酒店未予支付，至2019年7月27日和31日才将债务抵销通知送达天页公司，已构成合同违约，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。双方合同未约定欠付工程款的利息，太阳城大酒店应分别向天页公司支付至其主张债务抵销日即2019年7月26日的利息，分别为自2015年12月10日起至工程保修期届满日即2016年6月15日止的利息19418.19元［795080.61元×4.75%÷12×（6+5/30天）］，2016年6月16日起至2019年7月26日止的利息145225元［（6266533.62元-5283457元）×4.75%×（3年+40/365天）］，利息合计164643.19元；太阳城大酒店尚欠的工程款及应支付的利息为1147719.81元（983076.62元+164643.19元），太阳城大酒店主张抵销的借款本息及关某住宿消费合计为1150777.75元（1035000元+115777.75元），相互冲抵后，太阳城大酒店不须向天页公司支付工程款及利息。天页公司诉请太阳城大酒店应支付的工程款及资金占用的利息，事实和理由依据不充分，不予支持。双方合同中约定，天页公司逾期交付使用或因质量问题而逾期完工的，天页公司按合同造价3‰向太阳城大酒店支付违约金。合同中未约定太阳城大酒店逾期支付工程款的违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，因太阳城大酒店构成合同违约，依据合同的相对性原则及诚实信用、公平原则，结合本案实际情况，确定太阳城大酒店应向天页公司支付合同造价3‰的违约金，天页公司主张的违约金为17010.6元，事实和法律依据充分，予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第六十二条第（五）项、第九十九条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、限太阳城大酒店于本判决生效之日起十日内向天页公司支付工程款违约金17010.6元；二、驳回天页公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16605.92元，由天页公司负担16439.92元，太阳城大酒店负担166元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审另查明，2015年2月29日，太阳城大酒店向天页公司付款39956.29元，太阳城大酒店共计向天页公司支付工程款5323413.29元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点：一、涉案工程是否具备了结算条件；二、太阳城大酒店主张抵销的溯及力问题。一、涉案工程是否具备了结算条件。2014年6月16日，双方及监理单位均已经组织对涉案单位进行了验收，结论为竣工验收合格，太阳城大酒店已经接受涉案工程并投入使用，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，承包人已经提交竣工验收报告的，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期。天页公司在2015年11月10日已经向太阳城大酒店提交结算资料，依据双方合同约定，太阳城大酒店应当在30日内作出结算并按合同约定支付价款，但其并未在约定的期限内结算，也并未向天页公司付款。一审法院认定的上述事实清楚，证据确认充分。太阳城大酒店主张的天页公司未提供完成的结算材料，未达到结算条件的主张无事实和法律依据，本院不予支持。二、太阳城大酒店主张抵销的溯及力问题。《中华人民共和国合同法》第99条第二款规定：“当事人主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”该条规定自通知到达对方之日起发生抵销的法律后果，但并未对抵销有无溯及力作出明确规定，但这并不意味着当事人可以随时主张抵销，需根据案情具体分析抵销权的溯及力。本案中，在双方借款时已经约定借款本息从工程款中扣除的情形下，太阳城大酒店在2019年7月26日才通知天页公司抵销，怠于行使自己的抵销权，且本案中因借款产生的利息为每月2%，而工程款迟延支付的利息则按照银行贷款利率每年4.75%，两个债权迟延损害赔偿金的比例不同，差距较大，以太阳城大酒店通知抵销的时间判决将会导致天页公司承担不公平的结果。鉴于此，本院认为本案抵销权的效力溯及自抵销条件成就之时，也即是本案一审法院认定的太阳城大酒店公司应当向天页公司付款之日（2015年12月10日）。截至此日，太阳城大酒店应支付给天页公司的工程款为755124.32元（6078537.61元-5323413.29元），扣除抵销款项后应支付的工程款为38680.57元[755124.32元-500000元-100666元（2015年2月11日至12月10日的利息）-115777.75元(住宿费用）]。2016年6月15日质保期届满后，太阳城大酒店应退还给天页公司质量保证金187996元（6266533.62元×3%）。天页公司的上诉理由成立，但其计算方式错误，抵销后的工程款不能再计算利息，太阳城大酒店逾期未还，应当赔偿天页公司的利息损失。综上所述，天页公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审判决部分认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持海口市龙华区人民法院（2019）琼0106民初6075号民事判决第一项；二、撤销海口市龙华区人民法院（2019）琼0106民初6075号民事判决第二项；三、限海南太阳城大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向海南天页装饰工程有限公司支付工程款226676.57元及利息[其中38680.57元自2015年12月11日起按中国人民银行发布的同期一年期流动资金贷款基准利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率（一年期）计算至全部清偿之日止；187996元自2016年6月16日起按中国人民银行发布的同期一年期流动资金贷款基准利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率（一年期）计算至全部清偿之日止]；四、驳回海南天页装饰工程有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费16605.92元，由海南太阳城大酒店有限公司负担3652元，海南天页装饰工程有限公司负担12953.92元；二审案件受理费7769元，海南太阳城大酒店有限公司负担5197元，海南天页装饰工程有限公司负担2572元。本判决为终审判决。审判长 潘召勇审判员 周 玲审判员 罗静怡二Ｏ二Ｏ年六月八日书记员 陈麒吉速录员 李 萍附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。风险提示1.根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，人民法院作出的裁判文书发生法律效力后，申请执行的期间为二年。如果权利人怠于申请执行，超过申请执行期间，就丧失了请求人民法院强制执行的权利。2.根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十七条之规定，人民法院冻结银行存款的期限不得超过一年，查封、扣押动产的期限不得超过两年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过三年。权利人在诉前或诉讼中申请财产保全的，应在查封或冻结的期限届满前申请人民法院继续查封或冻结，以避免保全财产自行解封或解冻，给权利人造成不必要的损失。