贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0181民初1782号原告：胡凯，男，汉族，1968年6月11日生，住贵州省黔西县。原告：舒正彬，男，汉族，1974年12月24日生，住贵州省清镇市。上诉原告共同委托诉讼代理人：吴茂学，贵州省贵阳市白云区艳山红法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。上诉原告共同委托诉讼代理人：胡秋兰，贵州省贵阳市白云区艳山红法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告：中联夜郎集团贵州工程劳务有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区遵义路105号万象国际A、C栋1单元10层17号（兴关社区）。统一社会信用代码91520102MA6H23H51H。法定代表人：张显东。原告胡凯、舒正彬与被告中联夜郎集团贵州工程劳务有限公司（以下简称中联公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理，原告胡凯、舒正彬及其委托诉讼代理人吴茂学、胡秋兰、被告中联公司法定代表人张显东到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院诉讼请求：1、请依法确认原、被告于2019年1月28日双方签订《内部施工合作协议》无效；由被告一次性返还原告向被告交纳的施工保证金120500元，并按国家银行同期同类贷款百分之六从2019年元月28日起计算占用资金损失费，直到付清为止；2、判决被告赔偿原告进场产生的挖机租金和人工费共计96000元；以上合计216500元。3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告系被告贵阳市清镇市荣和大数据农旅示范园土石方工程施工班组的负责人，2018年10月10日，原、被告经反复协商一致对建设工程施工《内部施工合作协议》的约定达成一致，该约定由被告将涉案工程的“道路、土石方、平场、堡坎等工程作价伍仟万元人民币转包给原告为代表的施工班组施工。工程施工单价按照《贵州2016定额》计算取费，并通知原告立即组织人机进场，原告于2018年11月13日依约进场二个半月后，2019年1月28日，原、被告才对涉案工程补签了《内部施工合作协议》的书面协议。同时，原告一次性向被告交纳合同履约保证金120500元。2018年11月13日，被告口头通知原告组织土石方施工的主要施工机械进场，原告即与挖机罗杰签订了《租机合同》一份，并预付挖机进场油钱和人工费等费用，并于2019年元月30日由罗杰组织人机进场，事隔三个月后，由于被告迟迟办理不到施工许可证而导致原告未能施工人机窝工长达三个月，经原告多次催促仍未实现合同目的而发生纠纷。原告认为：原告受被告的指示而组织人力和机械进场施工受阻，完全是被告的过错行为所致，被告应该承担赔偿其合同无效而带来的直接经济损失96000元和退还原告交纳的合同履约保证金120500元，并应按国家银行同期贷款利率的6%支付资金占用费，直到付清为止。原告为了维护自己的合法权益，只好向人民法院提起民事诉讼，希望人民法院支持原告的上述诉讼请求为谢。中联公司辩称，张显东收到过胡凯9万元，其中有2万元微信转账，是用来给工人买保险的，张显东把这个钱转给了贵州林月诚浩置业有限公司的张晶，至于他们有没有买保险张显东就不知道了；其中有7万元现金胡凯交给张显东后，胡凯称为了迷惑他妻子，故意取7万元出来，假装交给张显东后，再向张显东要回2万元作为私房钱花。胡凯又拿回了2万元，张显东实际只收到5万元现金，张显东实际收到的是5万元现金和2万元的微信转账，只收到7万元，而且这个7万元和本案无关，是因为其它工程。张显东是给胡凯写过120500元的收条，但是收条下面张显东注明了“以打到公司账户为准”，胡凯把收条的下半部分，也就是这句话撕了。张显东根本没有收到胡凯120500元。另外张显东从来没有通知过他们进场，他进场和我公司无关，他们主张的那些所谓进场损失和我公司无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的主要证据，本院认定如下：对原告提交的《收条》，该《收条》内容为“收条/今收到胡凯现金壹拾贰万零伍佰元整/￥120500.00/收款人：张显东/身份证：52242419751011/2019年元月28日。”。载体为半幅文稿纸。原告用以证明向张显东支付了120500元保证金的事实。中联公司认为，《收条》确为张显东书写，该《收条》还有半幅被胡凯撕掉了，下面还有一句话“以打入公司账户为准”。并没有实际收到120500元，如果说收到了，那么胡凯应该有打款记录，请他提交打款记录。本院认为，胡凯称该120500元已经支付，构成是有20000元是微信转账，有100000元是现金支付，还用微信支付了1000元，多付的500元因大家的关系，就算了，没有再问张显东要。胡凯还提交了是张显东收钱的视频、胡本华证言佐证，而中联公司未提交任何证据反证，故本院对胡凯提交的《收条》的证明力予以确认。本院认定事实如下：2019年1月10日，贵州林月诚浩置业有限公司作为甲方，中联公司作为乙方签订《内部施工合作协议》，约定贵州林月诚浩置业有限公司将清镇市荣和大数据农旅示范园的道路、土石方、平场、堡坎（绿化、亮化及房屋建筑除外）工程发包给中联公司。2019年1月28日，中联公司作为甲方，胡凯、舒正彬作为乙方签订《内部施工合作协议》，约定中联公司将清镇市荣和大数据农旅示范园的道路、土石方、平场、堡坎（绿化、亮化及房屋建筑除外）工程发包给胡凯、舒正彬。同时，还签订了《补充协议》，约定乙方进场施工七个工作日内必须按伍仟万产值工程量交纳人民币伍拾万元（￥500000.00元）给甲方作为合作施工的前期费用，此款在甲方支付乙方的进度款中时按照下浮点中扣除。合同签订之日，因工程产值并没有开始预想的那么多，双方商议降低要求胡凯、舒正彬交纳的施工前期费用，张显东向胡凯出具了120500元《收条》（内容见上文），并在收款人处加盖中联公司财务专用章，胡凯当日向胡显东现金交纳了70000元，后于2019年2月2日微信向张显东支付20000元，于2019年3月14日微信向张显东转账1000元（其中有500元为赠与），共交纳了120500元。贵州林月诚浩置业有限公司作为甲方，中联公司作为乙方签订《内部施工合作协议》与中联公司作为甲方，胡凯、舒正彬作为乙方签订《内部施工合作协议》内容一致。为履行合同，胡凯安排租赁挖掘机作了相应准备，花费6000元。称为准备履行合同聘请工作人员应付工资90000元，现还未付。嗣后，所谓清镇市荣和大数据农旅示范园工程未能开工。原告多次要求被告退还120500元未果。庭审中，舒正彬表示，如果胜诉，请法院将所有得到支持的款项判决支付给胡凯。本院认为，胡凯向中联公司支付的120500元实为履约保证金。贵州林月诚浩置业有限公司将工程发包给中联公司后，中联公司违法转包给胡凯、舒正彬，胡凯、舒正彬并无承建资质，故中联公司、胡凯、舒正彬于2019年1月28日签订的《内部施工合作协议》、《补充协议》无效。合同无效且未实际履行，中联公司应承担缔约过失责任，应返还120500元的履约保证金并支付资金占用利息，利息以120500元为基数，从全部支付完履约保证金之日（2019年3月14日）起至2019年8月19日期间，按中国人民银行公布的贷款基准利率计算，从2019年8月20日起至履约保证金实际返还之日期间，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。同时，中联公司还应赔偿原告6000元的损失。对于原告主张的所谓90000元工资，现并未实际产生，亦未提交充分证据证明必然产生及产生的合理性，故本院不予支持。因舒正彬表示如胜诉，得到支持的款项请法院判决支付给胡凯，本院从其自愿。综上所述，对原告的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十二条第一款第三项“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”、五十二条第一款第五项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第一项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”、第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、中联夜郎集团贵州工程劳务有限公司与胡凯、舒正彬于2019年1月28日签订的《内部施工合作协议》、《补充协议》无效；二、被告中联夜郎集团贵州工程劳务有限公司在本判决生效之日起十日内返还原告胡凯履约保证金120500元及利息（利息以120500元为基数，从2019年3月14日至2019年8月19日期间，按中国人民银行同期同档次人民币贷款基准利率计算，从2019年8月20日至履约保证金实际返还之日期间，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告中联夜郎集团贵州工程劳务有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告胡凯6000元；四、驳回原告胡凯、舒正彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4548元，由被告中联夜郎集团贵州工程劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。本判决发生法律效力后，权利人可在二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审 判 长  郑 橙人民陪审员  李庭学人民陪审员  彭 燕二〇二〇年六月二十六日书 记 员  杨成艺