辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0103民初12594号原告：朱红雷，男，1989年9月10日出生，满族，住辽宁省开原市。委托诉讼代理人：刘艳敏，系辽宁腾坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙彬，系辽宁腾坤律师事务所律师。被告：沈阳优才网络科技有限公司，住所地沈阳市沈河区西顺成街191号。法定代表人：王智，系该公司经理。委托诉讼代理人：陆淑梅，系该公司员工。委托诉讼代理人：杨雪莹，系辽宁沃丰律师事务所律师。被告：苏州唯怡卓网络科技有限公司，住所地常熟市衡山路208号衡丰家园13幢。法定代表人：王耀涓，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邱冬云，系该公司沈阳分公司负责人。被告：沈阳立顺商贸有限公司，住所地沈阳市皇姑区太白山路2号（2门，4-8轴）。法定代表人：李晶。原告朱红雷与被告沈阳优才网络科技有限公司、被告苏州唯怡卓网络科技有限公司、被告沈阳立顺商贸有限公司劳动争议一案，本院于2019年9月3日立案受理后，依法适用普通程序，由本院审判员班蕊担任审判长，与人民陪审员郑月、王哲组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱红雷及其委托诉讼代理人刘艳敏，被告沈阳优才网络科技有限公司的委托诉讼代理人陆淑梅、杨雪莹，被告苏州唯怡卓网络科技有限公司的委托诉讼代理人邱冬云到庭参加诉讼，被告沈阳立顺商贸有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱红雷向本院提出诉讼请求：1、解除与被告沈阳优才网络科技有限公司之间劳动关系；2、判令三被告承担伙食补助费900元、护理费6121.5元、交通费1000元，一次性伤残补助金43528.5元、一次性医疗补助金55629元、一次性就业补助金58038元、经济补偿金7254.75元，共计172471.75元。事实与理由：2018年5月27日，朱红雷在下班途中，途径沈阳市浑南区全运五路与智慧大街路口时，被机动车撞倒，发生非本人主要责任的交通事故，致朱红雷多处受伤，经沈河区人力资源和社会保障局认定为工伤，经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，用人单位为沈阳优才网络科技有限公司。原告认为，应由沈阳优才网络科技有限公司承担原告的工伤待遇赔偿，理由是沈阳优才网络科技有限公司为原告缴纳的工伤保险，沈阳优才网络科技有限公司在没有与原告解除劳动合同的情况下，没有及时补交工伤保险，在原告申请工伤和申请伤残等级时沈阳优才网络科技有限公司没有提出任何异议，在申请工伤待遇赔偿时提出自己只是代交工伤保险不应由其赔偿没有道路。原告认为沈阳优才网络科技有限公司代交公审保险也是一种盈利行为，对自己经营活动过程中的过错理应承担责任。被告沈阳优才网络科技有限公司（以下简称优才公司）辩称，第一、针对原告第一项诉求，原告朱红雷与我公司不存在劳动关系，故要求与我公司解除劳动关系，没有法律依据。第二、原告第二项诉求各项赔偿责任，其中朱红雷主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、经济补偿金的前提是双方存在劳动关系。而我公司仅为朱红雷缴纳保险，并非朱红雷的实际用人单位。其与我公司不存在劳动关系，要求我公司承担劳动关系项下的赔偿责任，没有法律依据，应当由实际用人单位承担赔偿责任。另，本案是交通事故和工伤赔偿责任的竞合。对于伙食补助费、护理费、交通费等在交通事故中已经得到赔偿，不应重复赔偿。第三、本案优才公司是受苏州公司的委托，为朱红雷代缴保险。在不知道朱红雷发生工伤的情况下，按照苏州公司的指示停缴保险没有过错。而在朱红雷明知其实际的用人单位（沈阳立顺商贸有限公司）的情况下，要求每月收取10元服务费的我公司承担20多万的赔偿责任，既无法律依据，也明显有违公平。被告苏州唯怡卓网络科技有限公司（以下简称唯怡卓公司）辩称，我公司与原告之间不存在劳动关系，我公司于2018年4月21日与沈阳立顺商贸有限公司签订人力资源服务外包议书，服务内容为代理沈阳立顺商贸有限公司员工工资的发放及个人所得税社保的缴纳，2018年6月1日我公司与沈阳立顺商贸有限公司终止合同，另外我公司把沈阳立顺商贸有限公司保险的办理及赔偿等事宜外包给沈阳优才网络科技有限公司，对此我公司不存在过错，与原告不存在实际用工关系，不应由我公司承担赔偿。被告沈阳立顺商贸有限公司（以下简称立顺公司）经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告沈阳立顺商贸有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃了出庭及质证的权利。对到庭当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：朱红雷立顺公司担任送餐员工作，工作地点在白塔堡站，工作内容是美团外卖平台送餐。2018年5月27日，朱红雷下班途中发生交通事故，受伤后至沈阳市苏家屯区中心医院住院，诊断为“右肱骨干开放性粉碎性骨折、右前臂挫擦伤、双膝部挫擦伤、左足部挫擦伤、面部挫擦伤、上臂桡神经损伤、左肩部挫伤、左侧颞下颌关节挫伤”等。2018年6月5日进行“右肱骨远端骨折切开复位内固定术”手术，2018年7月11日出院。休养后，朱红雷回到立顺公司工作至2018年12月。2018年9月5日，朱红雷申请工伤认定；2018年10月1日，沈阳市人力资源和社会保障局认定朱红雷所受伤为工伤；2019年1月24日，沈阳市劳动鉴定康复管理办公室鉴定朱红雷的伤残程度评定为：“伤残九级，无生活自理障碍”。另查，被告立顺公司与被告唯怡卓公司签订《人力资源服务外包协议书》，协议期限为2018年4月21日至2019年4月20日，人事代理服务内容为：唯怡卓公司为立顺公司代理员工工资的发放及个人所得税、社保。另被告唯怡卓公司与被告优才公司于2018年1月1日签订的《人事代理服务协议》载明，唯怡卓公司委托优才公司为其员工办理代缴社会保险、公积金、代发工资等手续并提供人事方面的服务，优才公司于2018年5月为朱红雷代缴工伤保险。2018年6月1日，立顺公司向唯怡卓公司发出《终止劳动合同通知函》，载明“现我公司决定终止合同关系，终止后出现的员工保险问题以及薪资待遇纠纷，我司自行解决。”之后，唯怡卓公司向优才公司发出《2018年6月减少员工福利项目通知单》，通知“沈阳立顺全员减掉”。再查，2018年6月20日，立顺公司告知优才公司朱红雷因交通事故受伤的情况，2018年6月26日，立顺公司与优才公司联系为朱红雷办理工伤保险报销和领取事宜。2018年8月31日，朱红雷以交通事故侵权人为被告起诉至沈阳市浑南区人民法院，该院于2018年11月28日作出《民事调解书》，经该院组织调解，中国人民财产保险股份有限公司沈阳市沈新支公司赔偿朱红雷医药费31357.5元，住院伙食补助费4500元，护理费5775元，误工费21367.5元，交通费700元，财产损失1000元，共计64700元。2019年4月8日，朱红雷因未享受工伤保险待遇，向沈阳市沈河区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，提出解除劳动关系、工伤保险待遇及解除劳动合同经济补偿金等仲裁请求，该委于2019年8月5日作出沈河劳人仲字［2019］123号仲裁裁决书，部分支持了其请求。现朱红雷不服该裁决书，起诉至法院。2019年4月25日，朱红雷向优才公司邮寄《解除劳动关系通知书》；2020年5月15日，朱红雷向立顺公司邮寄《解除劳动合同应该赔偿通知书》。上述材料优才公司均已签收。本院认为，关于劳动关系的认定问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，劳动关系的成立以用工为标志，本案中原告入职立顺公司，在立顺公司白塔堡站从事美团外卖工作，其从事的是立顺公司安排的有报酬的劳动，属于立顺公司的经营范围。另外，根据被告立顺公司与被告唯怡卓公司签订《人力资源服务外包协议书》，以及被告唯怡卓公司与被告优才公司签订的《人事代理服务协议》，唯怡卓公司系为立顺公司代理员工工资的发放及个人所得税、社保，系人事业务代理服务，唯怡卓公司并未与原告建立劳动关系；优才公司则是接受唯怡卓公司的委托为包括原告在内的立顺公司员工办理代缴社会保险，优才公司亦未与原告建立劳动关系。综上，本院认定，原告与被告立顺公司存在劳动关系。关于双方劳动关系是否解除，原告主张被告立顺公司2018年12月通知原告回家，但未出具相关证据证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（一）项之规定，用人单位未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同，被告未为原告办理工伤认定且给原告停缴社会保险的事实，已经构成该条规定的未按劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件的情形，因此劳动者可以解除劳动合同，故原告2019年4月8日向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，并提出要求被告支付解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金等以劳动关系解除为前提的仲裁请求，视为原告向被告提出解除劳动合同。故本院认定2019年4月8日双方劳动关系解除。此种情况根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金。双方劳动关系存续期间为2018年1月至2019年4月8日，故被告立顺公司应支付原告1.5个月的工资作为解除劳动关系经济补偿金，朱红雷主张其工资一部分通过银行卡发放，另一部分发放现金，但现金部分未提供证据予以证明，因此本院根据其举证的银行卡交易明细表载明的朱红雷受伤前2018年1至5月平均工资3655.2元作为其工资标准，综上，被告立顺公司应支付原告朱红雷解除劳动合同经济补偿金5482.8元（3655.2元（1.5））。朱红雷未享受工伤保险待遇，关于其损失应由哪一被告来承担的问题，朱红雷受伤发生时，优才公司为朱红雷缴纳了工伤保险费，立顺公司向唯怡卓公司发出《终止劳动合同通知函》的时间是2018年6月1日，之后唯怡卓公司向优才公司发出《2018年6月减少员工福利项目通知单》通知优才公司将沈阳立顺全员减掉。从优才公司和立顺公司人力微信记录可以看出：立顺公司知道朱红雷受伤的事实，优才公司曾为朱红雷办理过工伤保险领取事宜，并通知立顺公司补充材料；另外朱红雷庭审中陈述，并没有收到立顺公司人员通知其补充材料办理工伤保险领取事宜。综上，立顺公司明知有员工受伤且可能是工伤，在没有为其办理工伤认定等事宜的情况下终止人事代理关系，导致朱红雷工伤保险中断，且在优才公司通知其有补充办理的机会的情况下怠于履行其责任，故立顺公司应承担朱红雷没能享受工伤保险待遇的损失。唯怡卓公司并不承担直接为朱红雷办理工伤认定和工伤保险领取的职责，故不应承担责任。优才公司为原告办理减员停保是依据委托方唯怡卓公司的指示，且在之后方得知朱红雷受伤，而且，优才公司在得知朱红雷受伤后第一时间去为原告办理工伤认定事宜，并与立顺公司人事进行了沟通，在合作关系已经结束的情况下，优才公司从人道上和职责上都已经履行了责任，故优才公司不应承担责任。关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”。朱红雷的工伤伤残等级为“九级”，原告受伤前月平均工资为3655.2元，高于受伤时上年度统筹地区社平工资的60%，故一次性伤残补助金以受伤前月平均工资为3655.2元为计算标准，具体数额计算为32896.8元（3655.2元（9个月））。由于双方劳动关系于2019年4月8日解除，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，工伤九级的劳动者劳动关系解除时可以享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其中，一次工伤医疗补助金应按工伤职工所在统筹地区劳动关系解除时上年度职工月平均工资作为基数，九级为9个月，原告主张该项数额为55629元，数额不违反法律规定，本院予以确认；一次性伤残就业补助金应按原告受伤前的月平均工资为基数，九级为12个月，具体数额计算为43862.4元（3655.2元（12个月））。关于医疗费、伙食补助费、护理费、交通费，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定，由第三人的原因造成的工伤，其工伤医疗费用应由第三人支付，第三人不支付的，工伤保险基金可以先行支付并据此产生向第三人行使的追偿权。由此可见，工伤医疗费用以损害填补为原则，工伤职工不可以从侵权人和工伤保险基金中重复获得。因此，原告主张的医疗费、伙食补助费、护理费、交通费等均属于治疗工伤产生的医疗费用范畴，原告已从交通事故案件中获得上述赔偿，故原告的上述主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十二条，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、沈阳立顺商贸有限公司于本判决生效后十五日内给付朱红雷解除劳动合同经济补偿金5482.8元；二、沈阳立顺商贸有限公司于本判决生效后十五日内给付朱红雷一次性伤残补助金32896.8元；三、沈阳立顺商贸有限公司于本判决生效后十五日内给付朱红雷一次工伤医疗补助金55629元；四、沈阳立顺商贸有限公司于本判决生效后十五日内给付朱红雷一次性伤残就业补助金43862.4元：五、驳回原告朱红雷的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳立顺商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长 班 蕊人民陪审员 郑 月人民陪审员 王 哲二〇二〇年六月二十九日法官 助理 张萌萌书 记 员 徐明月