河南省周口市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020）豫16民终2007号 上诉人（原审被告）：李艳，女，汉族，1975年6月2日出生，住淮阳县。 委托诉讼代理人：石永琛，河南陈州律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈素勤，女，汉族，1985年11月22日出生，住淮阳县。 委托诉讼代理人：陈广东，周口市淮阳县德鸿法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：周口恋家房地产营销策划有限公司。 法定代表人：刘志远，该公司经理。 委托诉讼代理人：张鑫，该公司员工。 上诉人李艳因与被上诉人陈素勤、周口恋家房地产营销策划有限公司定金合同纠纷一案，不服淮阳县人民法院（2020）豫1626民初1062号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李艳的委托诉讼代理人石永琛，被上诉人陈素勤及其委托诉讼代理人陈广东、被上诉人周口恋家房地产营销策划有限公司的委托诉讼代理人张鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人李艳上诉请求：1、撤销(2020)豫1626民初l062号判决,发回重审或改判为李艳不返还陈素勤双倍定金20000元。2、一二审诉讼费用陈素勤、周口恋家房地产营销策划有限公司承担。事实和理由:一审判决程序违法、认定事实不清,适用法律错误。一、一审法院送达程序违法。一审法院在确认李艳送达地址时错误,李艳的住址是淮阳县四通镇××号,而不是四通镇小吴楼村055号,而一审法院把李艳的地址写错,致使李艳未接到开庭传票,一审法院剥夺了李艳的参与诉讼的权利,属于程序违法。二、一审法院认定事实不清。李艳因在外地购买房屋需要首付款急需出售位于淮阳县××花园××楼××单元××楼西户的商品房,于是李艳找到周口恋家房地产营销策划有限公司(下称恋家公司)要求其把此房屋卖掉,在恋家公司的安排下李艳与陈素勤于2019年1月21日签订房屋买卖定金协议,并口头约定陈素勤七日内向恋家公司上诉人交首付款,正好赶上春节放假,李艳与恋家公司业务员杨玉霞沟通李艳急着用钱,7天后放假怎么给首付,杨玉霞及另一名店长说到初六就可以在恋家公司交接首付款。春节期间赶上疫情,此事一直未办理,李艳一直与恋家公司联系,恋家公司说疫情未结束未上班,直到2020年2月28日李艳给恋家公司杨玉霞和张鑫联系要求首付款,一直未回话,李艳因急需钱第二日即2月29日又给恋家公司工作人员杨玉霞、张鑫打电话,让其催买方,恋家公司还没回话,直至2020年3月4日李艳给恋家公司杨玉霞、张鑫打电话,限其3日内让陈素勤交首付钱,不交钱就另外找中介卖房。直到3月7日恋家公司也未能把钱给李艳。一审法院在李艳未到庭的情况下,未查清案件事实的真实情况,导致做出错误判断,李艳已经履行了告知中介的义务,在此房屋买卖过程中李艳并没有过错,并且是在疫情期间,李艳一直与恋家公司沟通,恋家公司作为一个房产中介应当及时服务客户要求的事项,而不是欺骗客户。 陈素勤辩称，1、原审法院程序合法，李艳地址淮阳县四通镇××号，陈素勤在一审法院提交了李艳户口本及身份证复印件，吴楼村属于笔误，并且原审法院送达给李艳的开庭传票及起诉状副本，其已经签收，原审法院还多次电话联系以及短信微信与李艳进行沟通送达，因此原审法院按照程序，已将法律文书送达给李艳；2、原审法院认定事实清楚，其理由是，李艳与陈素勤签订定金协议后，陈素勤将1万元定金通过微信的方式，由恋家公司的工作人员转入李艳儿子账户上，李艳已收到定金，因2020年春节期间全国爆发的疫情，恋家公司以及金融机构的银行，都没有正常上班营业上班，致使双方没有及时，不能按时签订房屋买卖合同以及相关的交付手续，待疫情结束时恋家公司和陈素勤多次联系李艳要求签订房屋征收的房屋买卖合同和进行交付，李艳又在其他公司将65.5万元的价格将涉案房屋转让于他人，房屋转让后，陈素勤多次联系恋家公司要求李艳退还陈素勤定金，李艳不但不退还，态度蛮横，在一审时原审时陈素勤已经提交了李艳的公爹在中介公司进行吵骂不愿卖房的影像视频，很显然李艳是受利益的驱使，将房屋又转让给他人，属于违约方，因此原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，原审判决依法应予以维持。 周口恋家房地产营销策划有限公司辩称，李艳在疫情期间给周口恋家房地产营销策划有限公司电话沟通，周口恋家房地产营销策划有限公司也通知她，如果李艳想把房子转卖给其他人的话，你把定金退给人家，周口恋家房地产营销策划有限公司作为第三方和李艳协商解决这个事情，而且李艳那个时候态度很不好，电话都不接，店长的电话也不接，而且李艳也自己亲口承认了，她的房屋已经卖了，在收到定金之后，她的房子卖给其他人，是违约方，时间正好赶到疫情期间，淮阳处于封城状态，陈素勤无法去支付剩余房款。 陈素勤向一审法院起诉请求：1、判令李艳、周口恋家房地产营销策划有限公司双倍返还陈素勤购房定金20000元；2、诉讼费由李艳、周口恋家房地产营销策划有限公司承担。 一审法认定事实：陈素勤与李艳通过周口恋家房地产营销策划有限公司于2020年1月21日签订“房屋买卖定金协议”，主要内容：陈素勤购买李艳位于阳光花园3号楼3单元3楼西户的商品房，成交价633000元；买方向卖方交付定金10000元，定金交付之后，买方不买定金不退，卖方不卖双倍退还所交定金；购房合同签订后，定金转为房款，定金协议收回。陈素勤按照该协议约定当天通过周口恋家房地产营销策划有限公司业务员支付给李艳定金10000元（转入李艳指定账户）。后经周口恋家房地产营销策划有限公司多次通知，李艳拒不履行卖方义务。 上述事实，有当事人陈述、庭审笔录、房屋买卖定金协议、转账记录、微信聊天记录、短信记录等证据证实，足以认定。 一审法院认为：李艳按照“房屋买卖定金协议”的约定接受了陈素勤购房定金之后，拒不履行签订商品房买卖合同等卖方义务，其行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》的规定，接受定金的一方不履行约定义务的，应当双倍返还定金，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定：出卖人通过认购、订购、预定等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理。据此李艳应当双倍返还陈素勤定金。 综上所述，陈素勤要求李艳双倍返还定金的诉讼请求予以支持；陈素勤要求周口恋家房地产营销策划有限公司退还定金的诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第六十四之规定，判决：一、李艳于判决生效后十日内双倍返还给陈素勤定金人民币20000元。二、驳回陈素勤对周口恋家房地产营销策划有限公司的诉讼请求。李艳如不按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计150元，由李艳承担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。上诉人李艳举证：证据1，李艳身份证复印件。证明目的：证明李艳身份信息，证明李艳住所地为淮阳县四通镇××而非四通镇××号。证据2，李艳与张鑫、杨玉霞2020年2月份3月份通话记录。李艳手机号：180××××2976，张鑫手机号：180××××6079，杨玉霞手机号：183××××5908。证明目的：证明在疫情期间李艳多次与周口恋家房地产营销策划有限公司负责人张鑫沟通要求支付首付房款的事实。李艳与2020年3月4日再次告知张鑫要求支付房款，因李艳急需用钱并告知给其三天时间付款，不然就找其它公司挂网上卖房的事实。证据3，李艳与周口恋家房地产营销策划有限公司业务员杨玉霞通话录音。证明目的：证明李艳于2020年3月4日通过微信视频方式与负责李艳卖房的业务员杨玉霞联系，告知杨玉霞因李艳急需用钱要求买房人尽快付款，并限其三天时间，杨玉霞逐级汇报，后来周口恋家房地产营销策划有限公司未给答复，故李艳重新把房屋挂网上销售。在此过程中李艳己经尽到告知恋家公司的相关人员的义务，并不存在违约，真正违约的是恋家公司和陈素琴。被上诉人陈素勤质证意见：1、第一组证据身份证的复印件的真实性无异议，证明目的有异议，通过原审法院查询邮寄出的信件，证明李艳已经收到了法院寄出的相关的起诉状、开庭传票等法律文书；2、通话记录真实性无异议，证明目的有异议，这是2020年5月份的通话记录，不是纠纷产生的2月底3月份的通话，未能显示通话的详细内容，其中有一个3月份的，仅显示了向几个人打过电话；3、该录音是纠纷发生之后，也就是打电话的时候，该房子已经卖过，该房子李艳已经以655000的价格转让他人，从录音的内容上可以看，是李艳指使证人来做有利于其的虚假证词，因此该录音不能作为本案定案依据，该录音也不属于新证据，依法不应得到支持。被上诉人周口恋家房地产营销策划有限公司质证意见：1、李艳身份证信息真实；2、通话记录是中间确实李艳给公司打过电话，要求继续履行合同，向陈素勤主张剩余房款，但是淮阳3月14日解封，因为疫情没有完成交易，在此期间，李艳已将房屋转卖其他人；3、李艳与杨玉霞的通话记录不应作为证据，因为是5月份的通话。对当事人二审争议的该事实，本院认定如下：关于上诉人李艳举证的身份证复印件，本院对其予以认定；关于李艳举证的其通话记录，仅有记录，并无具体内容，对其证明目的，本院不予采信；关于李艳举证的与周口恋家房地产营销策划有限公司业务员杨玉霞通话录音，杨玉霞非房屋买卖定金协议中的相关经办人员，未能到庭接受质证，该证据达不到其证明目的。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，第一，关于上诉人李艳上诉主张的一审法院送达程序违法问题。经审查：1、根据李艳举证的证据，其住所地为淮阳县四通镇××号，非四通镇小吴楼村055号。其手机号为：180××××2976；2、经查阅一审法院的法院专递邮件详情单，其上显示的电话为180××××2976，系上诉人李艳的电话，在改退批条上显示为“本人拒收”，并未显示是“原址查无此人”，可以认定，一审法院以法院专递的形式已经向李艳进行合法送达，但其拒收；3、一审法院已经向李艳的手机180××××2976，发送诉讼材料邮寄信息及开庭时间和地点的信息。综上，对上诉人李艳的该上诉主张，本院不予支持。 第二，关于上诉人李艳上诉主张的一审法院认定事实不清问题。经审查：1、案涉的房屋买卖定金协议，明确约定有：“付款方式：按揭”，“双方达成一致，买方向卖方交付定金10000元，定金交付之后，买方不买定金不退，卖方不卖双倍退还所交定金。”；2、陈素勤按照房屋买卖定金的协议向李艳方支付了定金；案涉的房屋买卖定金协议具有法律效力，并未解除；3、陈素勤辩称的“因2020年春节期间全国爆发的疫情，恋家公司以及金融机构的银行，都没有正常上班营业上班，致使双方没有及时，不能按时签订房屋买卖合同以及相关的交付手续，”等，有事实根据；4、周口恋家房地产营销策划有限公司认可李艳在疫情期间给其电话沟通，辩称已经通知李艳，若想把房子转卖给其他人的话，需将定金退给人家，且称李艳承认房屋已经卖了。并认可当时的时间正好赶到疫情期间，淮阳处于封城状态，陈素勤无法去支付剩余房款；5、李艳在案涉的房屋买卖定金协议尚未解除的情形下，将案涉的房屋卖由案外人，已构成违约；6、上诉人李艳对其上诉主张的事实，并无充分有效的证据予以证明，其依法应当承担举证不力的不利后果。综上，对上诉人李艳的该上诉主张，本院不予支持。 综上所述，李艳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由李艳负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱新章 审判员  沈华秋 审判员  曹春萍 二〇二〇年六月二十四日 法官助理何琼琼 书记员周坚