内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院   民事判决书   （2020）内0402民初243号   原告：王志玲，女，1969年5月21日出生，公民身份号码×××，汉族，住内蒙古自治区赤峰市林西县。   委托诉讼代理人：刘凤阳，内蒙古法林律师事务所律师。   被告：赤峰坤睿房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区赤峰市红山区。   法定代表人：孔凡贵，总经理。   委托诉讼代理人：张洪涛。   委托诉讼代理人：王贺宏，内蒙古原法律师事务所律师。   原告王志玲与被告赤峰坤睿房地产开发有限责任公司（以下简称坤睿公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王志玲及其委托诉讼代理人刘凤阳，被告坤睿公司的委托诉讼代理人张洪涛、王贺宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告王志玲向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还施工保证金400000元，利息144000元，合计544000元，继续按年利率5%计算利息至履行完毕日止。2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2011年9月18日，原告以赤峰红利建筑工程有限责任公司（以下简称红利公司）名义作为乙方与被告作为甲方签订《赤峰坤睿房地产富华天地小区商住楼工程协议书》（以下简称《协议书》）将被告坤睿公司所开发的的位××区#商住楼和5#住宅楼及地下车库工程承包给原告施工。2011年7月26日，王志刚代理原告向被告坤睿公司交付施工保证金肆拾万元。《协议书》约定乙方签订协议前需向甲方交纳20万元工程履约保证金（每栋楼)，基础完工退50%，待工程主体封顶后一次性退还给施工方。2013年11月30日，竣工验收合格并交付使用，被告仍未予以返还。为切实维护原告合法权益，特依据《中华人民共和国合同法》的有关规定，提出上述诉请。   被告坤睿公司辩称，本案指定标的是建工合同，该份合同是双方权利义务体现，约定双方争议包括本案争议应由仲裁程序解决，本案被告和红利公司发生的相关纠纷已经仲裁委员会仲裁并下达了裁决书，中级法院已经确认仲裁合法有效。被告和红利公司应由仲裁处理问题，合法性经中级法院进行了确认，本案不应由法院进行处理；本案是建工合同纠纷，被告和红利公司签订施工合同，没有跟原告签订任何施工协议或合同，即案件指定的建筑物从合同关系讲是红利公司进行施工和建造，本案原告仅是红利公司工作人员，因此发生权利义务，涉案标的物引发的事宜应由红利公司和被告协商处理，本案原告王志玲不享有就被告返还各项费用的诉权，主体不适格；本案保证金是红利公司向被告缴纳的质保金。（2017）内0402民初3890号判决书和（2019）内04民终1218号民事判决中均体现红利公司代理人王志玲已经在庭审中明确确认红利公司和王志玲放弃返还保证金的诉请。保证金是质权，在其他案件中原告放弃了实体权利，依据民法中诚实信用原则，原告不得反悔，而且放弃保证金行为经两级法院确认认可，原告不能反悔提起诉讼。综上，程序上法院不应受理本案;实体上原告已经放弃,不享有本案的诉权，请法院公正裁决。   原、被告分别围绕其诉讼请求、抗辩理由向本院提供了证据，本院根据原告提供的协议书、判决书、收据、声明、庭审笔录、竣工验收证明书等证据及原、被告的当庭陈述，本院查明案件事实如下：   2011年9月，红利公司经过招投标程序中标了坤睿公司的富华天地小区二期工程。2011年9月15日，被告坤睿公司（甲方）与红利公司（乙方）签订建设工程施工合同（以下简称915合同），约定由乙方承建甲方的富华天地小区二期商住楼1号、2号，住宅楼5号、6号、9号、10号、14号及地下车库工程，工程为土建、装饰、给排水、采暖、电气、电梯、消防等工程，工期为2011年9月18日至2012年12月11日，工程价款为40,404,000元，采用可调价格方式确定，工程款在主体工程完成后支付70%，施工验收合格后预留质量保证金按合同规定执行，整体验收合格后，结清尾款，质量保证金为5%，无质量问题一年后无息返还；合同约定双方发生纠纷，应提交赤峰仲裁委员会仲裁。此外，甲乙双方另对其他合同事项进行了约定。该合同在赤峰市建设委员会备案。2011年9月16日，红利公司（甲方）与王志玲（乙方）签订项目部工程施工合同，约定富华天地小区二期1号、5号、9号楼工程，由甲方协助乙方办理工程招投标工作和项目班子人员组成有效证件，以便办理有关工程开工手续等，乙方负责施工，交纳各项税款、保险费，并在工程完工后及时结清工人工资等。2011年9月18日，原告王志玲以红利公司（乙方）名义与被告坤睿公司（甲方）签订了赤峰坤睿房地产富华天地小区商住楼工程协议书（以下简称918合同），约定由乙方承建甲方的富华天地小区二期1号商住楼、5号住宅楼、9号住宅楼，乙方在签订协议前需向甲方交纳20万元工程履约保证金（每栋楼)，基础完工退50%，待工程主体封顶后一次性退还，如违约则不退还；承包方式：依据施工图纸及工程预算，包工包料，甲方供应钢材、商混、砖（红砖、轻体砖）；工程款拨付：工程款按形象进度拨付至70%，工程竣工验收合格后60日内决算完毕并拨付工程决算价格的97%，剩余的3%作为工程保修金按国家规定执行，质保金在工程竣工验收后满一年无质量问题无息退还；合同约定，如发生争议由工程所在地人民法院管辖；此外，双方还对其他合同权利义务进行了约定。该合同由被告坤睿公司、红利公司加盖公章，原告王志玲在乙方委托代理人处签字。原、被告均认可9号楼未进行实际施工。2011年7月26日，王志刚作为王志玲的代理人，向被告坤睿公司缴纳保证金40万元。被告坤睿公司出具收款收据一枚，载明交款单位为王志刚，收款方式为现金，金额40万元，收款事由为履约保证金（1号楼、5号楼、9号楼）。2013年11月30日，富华天地小区二期1号、5号楼及地下库工程经过五方主体验收合格，并于2014年1月10日向坤睿公司交付。现原告王志玲以其为涉案工程实际施工人，被告尚欠其履约保证金未返还为由，诉至法院，诉请如前。   另查明，原告王志玲诉被告坤睿公司拖欠工程款纠纷一案本院于2017年7月15日立案受理，经二审维持原判，现该案判决已经发生效力，在该案判决书中载明：原告王志玲、红利公司均认可富华天地小区二期1号、5号楼及地下车库实际由王志玲挂靠红利公司进行施工。被告坤睿公司称，在与红利公司签订合同时，其并不清楚王志玲挂靠红利公司施工，但认可王志玲实际施工人身份，同意将工程款直接支付给王志玲。在该案庭审笔录中载明，关于履约保证金40万元不再主张，另案主张。   2020年6月5日，本院向王志刚核实其缴纳保证金的过程，王志刚向本院陈述，其作为王志玲的代理人向坤睿公司缴纳保证金40万元（现金）。   本院认为，918合同系王志玲挂靠红利公司与坤睿公司所签订，通过该协议内容并结合2015年赤仲裁字第62号仲裁裁决书中所记载内容，918合同系合同双方对实际由王志玲具体施工的工程内容的确定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条（二）项，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的合同无效的规定，918合同亦属无效合同。被告坤睿公司辩称，本案应由赤峰仲裁委员会仲裁裁决，本院无权审理。根据《中华人民共和国合同法》第五十七条“合同无效、被撤销或终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效……”的规定，双方签订的918合同约定如发生争议由工程所在地人民法院管辖，故本案属于人民法院主管范围，因涉案工程所在地为红山区故本院具有管辖权。坤睿公司辩称，其与红利公司的纠纷已通过（2015）赤仲裁字第62号仲裁裁决书予以解决，但该仲裁案中并未解决履约保证金的问题，故坤睿公司的该项抗辩理由，依法不能成立。被告辩称原告王志玲只是红利公司工作人员，没有诉讼资格，但在本院已经生效的（2017）内0402民初3890号判决书中明确载明被告坤睿公司认可原告实际施工人身份，同意将工程款支付给王志玲，同时王志玲作为履约保证金的支付者，作为实际施工人，在已经履行合同的情况下有权利以自己的名义主张返还履约保证金。被告该辩称理由本院不予采信。被告辩称原告在（2017）内0402民初3890号案件审理过程中已经放弃了主张返还履约保证金，本案不应再行主张，但该案庭审笔录中明确记载关于40万元履约保证金不再主张，另案主张，说明在该案的处理过程中，原告放弃在该案中主张返还履约保证金，同时表明另案主张权利，并没有彻底放弃主张返还保证金的权利，故被告上述辩称本院不予支持。关于原告主张的利息，根据918合同中“乙方在签订协议前需向甲方交纳20万元工程履约保证金（每栋楼)，基础完工退50%，待工程主体封顶后一次性退还，如违约则不退还”的约定，涉案工程于2013年11月30日经过五方主体竣工验收合格，原告主张自该日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息符合法律规定及双方约定，故坤睿公司应于2013年11月30日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计付利息。因中国人民银行基准利率已经于2019年8月19日取消，故该日后的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及上述法律之规定，判决如下：   被告赤峰坤睿房地产开发有限责任公司于本判决生效后立即返还原告王志玲履约保证金40万元及利息（自2013年11月30日开始按中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本息付清之日）。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4620元（原告已预交），由被告赤峰坤睿房地产开发有限责任公司负担，于本判决生效后立即给付原告。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。   审判员 史立军     二〇二〇年六月五日   书记员 杨 丽