西安市雁塔区人民法 院   民事判决书   2020陕0113民初6329号   原告：陈某某，女，1991年XX月XX日出生，汉族，住西安市雁塔区。   委托诉讼代理人：张倩，陕西仁和万国律师事务所律师。   委托诉讼代理人：沈枭鹏，陕西仁和万国律师事务所实习律师。   被告：颜某某，男，1990年XX月XX日出生，汉族，住西安市雁塔区。   被告：西安市碑林区XX网吧，住所地：陕西省西安市碑林区XX环XX路XX号XX座XX层。   投资人：颜某某。   共同委托诉讼代理人：仵宏，陕西同步律师事务所律师。   共同委托诉讼代理人：郭淼，陕西同步律师事务所实习律师。   原告陈某某与被告颜某某、西安市碑林区XX网吧合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张倩、沈枭鹏，被告颜某某及委托诉讼代理人仵宏、郭淼均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称，2018年4月，原告通过朋友介绍认识第一被告颜某某，并对颜某某经营的西安市碑林区XX网吧进行了投资，4月12日，原告向第一被告转账60万元，同年4月14日，原告与第一被告签订《投资人协议》，并约定：原告以现金60万元出资，享有第二被告15%的股份。协议同时约定，在网吧经营过程中未经全体投资人、合伙人同意，禁止任何投资人、合伙人私自以网吧名义进行业务活动。协议签订后，第一被告作为网吧的实际控制人，在收到原告投资款后，未对网吧进行股权变更及工商登记信息变更，时至今日网吧仍为个人独资企业，致使原告未能享受到相应的权利。在网吧经营过程中，第一被告多次违反协议约定，擅自以网吧名义对外签订合同，导致原告的投资款去向不明，严重侵害了原告作为投资人的权利。故原告诉至法院，请求判令：1、二被告返还原告支付的投资款60万元及资金占用费（以60万元为基数，自2018年4月12日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）；2、被告承担本案诉讼费、保全费及其他实现债权的费用。   被告颜某某、西安市碑林区XX网吧辩称，原告陈某某签订《投资人协议》后，实际参与了西安市碑林区XX网吧项目的经营管理，该网吧的性质名为个人独资，实为合伙，陈某某系该网吧的合伙人。2018年4月13日，答辩人颜某某与陈某某签订了《投资人协议》，约定西安市碑林区XX网吧项目预计投资400万元，陈某某以现金出资60万元投资该项目，占股15%，投资期限为5年，自2018年4月1日起，至2023年3月31日止，任何一方不得单方面撤资毁约。投资期间，投资双方共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏。合同签订前，西安市碑林区XX网吧就已经成立，注册类型为个人独资企业。陈某某丈夫汪某某代其与其他合伙人一同参与了该项目的筹备活动，召开了筹备会议，对投入网吧的资金进行了核算，确认了投资款总额为5250000元，并约定了出资份额，共享利益，共担风险。筹备会议结束后，各方合伙人按会议决定的份额投入资金。各方合伙人投资到位前后，均同意沿用网吧以前的私营企业的组织形式，均未曾提出过要求变更该网吧的注册类型，将自己登记为股东或合伙人等。该网吧名义上是私营企业，但其本质上是颜某某、陈某某及其他合伙人共同投资经营的合伙组织。2018年10月涉案网吧项目开业后，陈某某参与了该项目的日常运营管理，陈某某在其中负责财务统计、对账事宜，工资发放，对项目经营后的每月收入及年度经营状况制作统计表并发在项目微信群中供其他投资人查阅，并对执行合伙人颜某某（被告）的投资款使用进行监督。在经营过程中，各合伙人多次召开会议，讨论经营事宜。自原、被告签订《投资人协议》起，原告参与网吧项目经营长达2年间并未主张过变更网吧类型，也从未提出过将自己登记为网吧的投资人。另外，工商登记主要是企业对外公示的方式，投资人之间的关系应以内部约定为准，故，网吧未把陈某某登记为合伙人并不影响陈某某的合伙人身份。陈某某以未将自己登记为股东就否认其合伙人身份，要求撤资的行为是有违诚实信用原则的。涉案投资项目自成立至今，还未开始盈利，客观上没有分配利润的条件。原告主张的答辩人不分红一事并非事实。事实上涉案网吧项目自2018年4月开始筹建，10月开始经营。根据原告陈某某对网吧账目的统计及各合伙人的一致确认，该网吧2018年年度经营状况为收入197804.8元，支出5820895.86元，盈亏为-5623091.06元，减掉股本后的亏损为373091.06元，2019年1-9月涉案网吧项目经营状况为收入1041255元，支出1364233.90元，盈亏为-322978.9元。自投资项目经营至今，并未盈利，该项目在客观上没有分配利润的条件，并非网吧不给分红。颜某某作为西安市碑林区XX网吧项目的执行合伙人，从未擅自以网吧名义对外签订过合同，更没有导致投资款去向不明，损害其他合伙人权利的行为。事实上，本案原告陈某某自签订《投资人协议》后开始参与网吧的筹建，网吧开业后一直参与日常经营活动，负责该项目的财务统计、对账、并在微信群里公示等事宜，对执行合伙人颜某某（被告）的投资款使用进行监督。颜某某并不存在擅自以网吧名义对外签订合同的情形，每一个合同、每一笔花销都经过了全体合伙人的同意，都在微信群中由陈某某本人进行了公示。各投资人从未提出过异议。原告所述的颜某某擅自以网吧名义对外签订合同导致投资款去向不明并无事实依据。《投资人协议》约定的撤资条件并未满足，原告之请求不能成立。根据《投资人协议》关于撤资的约定，自愿撤资需全体投资人及合伙人一致同意或发生投资人难以继续参与投资该项目的事由。这相当于法律上的解散和清算，事实上，全体合伙人从未讨论过解散和清算事宜，原告在此前也从未向被告和其他合伙人提出过撤资的要求。据此，原告陈某某主张的撤资不符合合同约定，无权要求撤资。综上，原告陈某某的起诉混淆了投资与借款的区别，其诉请没有事实依据和法律依据，请法院驳回原告的诉讼请求。                 经审理查明，2018年4月12日,原告通过其丈夫汪某某向被告颜某某转账60万元。同月14日，原告陈某某作为乙方与被告颜某某作为甲方签订了《投资人协议》，约定：陈某某作为投资人自愿在位于陕西省西安市碑林区XX座XX层商铺的乐轩网吧（最终名称以企业执照为准）项目上出资。投资期限为五年。投资人陈某某以现金出资60万元，享有15%的股份。双方签订上述协议后，被告未在工商行政管理局办理变更登记，亦未向原告过分配过红利。截止庭审之日，原告未能成为西安市碑林区XX网吧的股东。   2020年5月14日，原告陈某某通过中通快递向被告颜某某发出《返还投资款通知函》，载明“本人于2018年4月与你达成合意，对你经营的西安市XX网吧进行投资。转投资款共计60万元后，你多次违反约定义务，致使本人投资目的无法实现。鉴于此，现通知如下：请你收到本通知书后三日内向本人返还投资款本金共计60万元及资金占用利息。”2020年5月18日，被告签收了上述邮件。   另查明，西安市碑林区XX网吧系个人独资企业，投资人为颜某某，成立日期为2018年4月13日。本案在审理过程中，原告称，在签订投资人协议时，对被告西安市碑林区XX网吧的性质为个人独资企业是知情的。   再查，本案审理过程中，原告向本院提交保全申请并交纳保全申请费3520元。本院依法作出（2020）陕0113民初6329号民事裁定书，裁定查封、冻结被告颜某某名下价值600000元的财产。   以上事实，有《投资人协议》、银行账单及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对，可以作为认定本案事实的依据。   本院认为，原告与被告签订的《投资人协议》，系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应当按照约定履行各自的义务。原告如约向被告支付了投资款60万元后，被告颜某某却将西安市碑林区XX网吧注册为个人独资企业，使原告无法成为该网吧的股东。在网吧注册后，被告也一直未对网吧的组织形式进行工商登记信息的变更。被告行为剥夺了原告成为公司股东的权利，致使合同目的不能实现。故原告诉请被告归还60万元，于法有据，本院予以支持。被告西安市碑林区XX网吧系个人独资企业，被告颜某某为投资人，根据法律规定个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任，故被告颜某某应当承担相应的民事责任，以其个人财产对被告西安市碑林区XX网吧的债务承担无限责任。   关于原告主张的利息一节，原告称在签订《投资人协议》时，对被告西安市碑林区XX网吧的性质为个人独资企业是知情的。原告明知西安市碑林区XX网吧是个人独资企业，只能有一个投资人，工商登记信息无法将其列为个人独资企业的股东，仍与被告颜某某签订涉案合同，也是造成合同目的不能实现的原因之一，结合公平原则及过错责任，本院酌情认定被告按同期人民银行贷款利率的50%向原告支付上述款项占用期间的利息损失。   综上所述，兹依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条之规定，判决如下：   一、被告西安市碑林区XX网吧于本判决生效之日起十日内向原告陈某某返还投资款600000元，并按同期人民银行贷款利率的50%向原告支付自2018年4月12计算至实际给付之日止的利息；   二、被告颜某某对本判决第一项西安市碑林区XX网吧的债务承担无限责任；   三、驳回原告陈某某其余诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费10330元，减半收取计5165元，保全申请费3520元，由二被告负担。因案件受理费原告已预交，故被告颜某某、西安市碑林区XX网吧在给付上述款项时将其应负担的数额一并支付原告。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。         审判员   申国英                            二 〇二 〇 年 六 月十六日                            书记员   陈    静        1