宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终100号 上诉人（原审原告）：慕旺东，男，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：李蕊，宁夏颢振德律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人（原审被告）：雍小龙，男，住宁夏回族自治区中宁县。 被上诉人（原审被告）：陈连忠，男，住宁夏回族自治区中宁县。 被上诉人（原审被告）：高峰，男住宁夏回族自治区中宁县。 共同委托诉讼代理人：严良义，宁夏中宝律师事务所律师。代理权限为特别授权。 上诉人慕旺东因与被上诉人雍小龙、陈连忠、高峰买卖合同合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中宁县人民法院（2019）宁0521民初2091号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月19日依法开庭进行了审理，上诉人慕旺东及其委托诉讼代理人李蕊、被上诉人陈连忠、被上诉人高峰及其委托诉讼代理人严良义到庭参加诉讼。被上诉人雍小龙经本院公告送达传票未到庭参加诉讼,本案依法缺席审理，现已审理终结。 上诉人幕旺东上诉请求：1、撤销宁夏回族自治区中宁县人民法院(2019)宁0521民初2091号民事判决书，改判支持幕旺东的诉讼请求或发回重审；2、一、二审案件受理费、公告费由雍小龙、陈连忠、高峰承担。 事实与理由：一审判决认定基本事实不清，判决结果有误。一、幕旺东供应给案外人马某某等五人的枸杞苗木系由雍小龙、陈连忠、高峰开挖、剪枝、粘浆后，由案外人马某某等人直接装车运回并分发种植。一审判决对该基本事实未予认定。以上事实，有案外人马某某、唐某某、马某某、于某某、杨某某的证人证言予以证实，且陈连忠、高峰在吴忠市红寺堡区人民法院因管辖权异议所作询问笔录中自认，其三人是合伙关系，卖给幕旺东的枸杞苗木位于中宁县石空镇太平村，其三人将待售苗木开挖、剪枝、沾浆后，幕旺东分次拉走。结合一审庭审中陈连忠、高峰陈述，供应给幕旺东的枸杞苗木,“应该是清点了、三个人肯定有一个人参与、不固定、谁在就谁清点”，足以证实幕旺东供应给案外人马某某等五人的枸杞苗木系从雍小龙、陈连忠、高峰位于中宁县石空镇太平村四队育苗基地处采购，并经雍小龙清点后装车运回。二、幕旺东从雍小龙、陈连忠、高峰处订购的宁杞7号枸杞苗木，其中7200株经鉴定纯度均不足10％。幕旺东将从雍小龙、陈连忠、高峰处订购的宁杞7号枸杞苗木中的7200株转售给案外人马某某等五人后，经过生长周期，经宁夏农林科学院园艺研究所出具【2017】农鉴字第48号司法鉴定意见书鉴定，相关枸杞苗木达不到种植苗木纯度要求。一审判决对该司法鉴定意见书未作审查认定的情况下，认为“雍小龙、陈连忠、高峰提供的枸杞苗木纯度不达标证据不足”，属于基本事实认定不清。三、幕旺东基于合同关系向雍小龙、陈连忠、高峰主张赔偿，有事实及法律依据，应予支持。幕旺东从雍小龙、陈连忠、高峰处订购并转售给案外人马某某等五人的7200株宁杞7号枸杞苗木因纯度不达标，经吴忠市红寺堡区人民法院(2017)宁0303民初1735号民事判决书判决，向案外人马某某等五人支付各项经济损失合计102351．56元、承担案件受理费和鉴定费合计5177．19元，以上共计107528．75元，该判决幕旺东已履行完毕。幕旺东主张支付给案外人马某某等五人的损失赔偿金，以及支出的案件受理费、鉴定费及公证费由雍小龙、陈连忠、高峰承担，有事实和法律依据。 被上诉人陈连忠答辩:陈连忠和高峰、雍小龙是合作关系，但不应该赔偿慕旺东的经济损失，因为陈连忠、高峰、雍小龙卖给慕旺东的5万株苗子纯度是达标的，慕旺东自己也在育苗、贩苗、从别人处拉苗子，陈连忠、高峰、雍小龙卖给对方5万株苗子，如果出现问题是全部出现问题，不可能是单纯的7200株出问题。 被上诉人高峰辩称，一、一审判决结果正确。1、2015年春季，高峰、陈连忠、雍小龙三人合作培育了约100亩枸杞苗，品种为宁杞7号，育苗方式为枝条扦插，扦插枝条品种水源一致。2015年10月，慕旺东带着技术人员看了枸杞苗，确定品种质量后，预定了5万株。2016年3月底，慕旺东拉走枸杞苗，双方的买卖合同履行完毕。2、慕旺东自己培育枸杞苗，也贩卖枸杞苗，慕旺东从高峰等三人处购买的枸杞苗贩卖到青海、甘肃等地，没有人提出质量问题。3、慕旺东主张马某某等五人向其购买的枸杞苗是高峰等三人培育的，证据不足。二、慕旺东提交的红寺堡人民法院(2017)宁0303民初1735号民事判决书及宁夏农林科学院园艺研究所(2017)农鉴字第48号司法鉴定意见书不能作为本案认定案件事实的依据。上述判决系慕旺东与马某某等五人之间的诉争，审判过程，高峰等三人没有参加诉讼活动，判决事项不涉及高峰等三人的权利义务。鉴定意见书，高峰等人没有参与、见证鉴定过程，不符合司法鉴定程序准则的规定。一审判决认为慕旺东主张苗木纯度不达标证据不足是正确的。三、慕旺东基于红寺堡人民法院(2017)宁0303民初1735号民事判决及履行情况要求高峰等三人承担责任，没有事实依据及法律依据。慕旺东与马某某等五人之间的买卖合同关系产生的权利义务、法律后果仪在慕旺东与马某某等五人之间，对他人没有约束力，慕旺东出卖给马某某等五人的7200株枸杞苗，按3I5元计算，价款为25200元，慕旺东以高于3.5元的价格出卖，获取了相应利益，是受益人，理应对苗木质量问题承担相应后果，慕旺东的贩卖行为不能对高峰等三人产生法律后果。因此，慕旺东的上诉理由不成立。 幕旺东一审诉讼请求：1、判令雍小龙、陈连忠、高峰赔偿幕旺东经济损失107528.75元；2、判令雍小龙、陈连忠、高峰自2018年1月20日起向幕旺东加倍支付上述赔偿金的利息至赔偿金及利息付清为止，利息暂计算至2019年4月20日为13441元（107528.75元×5%÷12×15个月×2）3、本案诉讼费、公证费1000元由雍小龙、陈连忠、高峰承担。 一审查明：2015年10月15日，幕旺东与雍小龙、陈连忠、高峰签订《枸杞苗木订购合同》，约定幕旺东向雍小龙、陈连忠、高峰购买宁杞7号枸杞苗木5万株，每株3.5元，共计175000元，雍小龙、陈连忠、高峰保证枸杞苗木纯度90%以上;由雍小龙、陈连忠、高峰提供的宁杞7号硬枝扦抽苗出现纯度(90%)不达标的，赔偿责任由雍小龙、陈连忠、高峰承担。具体赔偿标准为纯度未达标枸杞苗数量的150%;起苗时间定于2016年3月20日至2016年4月10日。合同签订后，两方实际履行了合同义务。2016年初，案外人马某某等人向幕旺东购买宁杞7号枸杞苗木7200株，每株4.5元。后案外人发现从幕旺东处购买的枸杞苗木出现问题，向红寺堡区人民法院起诉要求幕旺东赔偿经济损失。2017年12月25日红寺堡区人民法院作出(2017)宁0303民初1735号民事判决书，判令幕旺东向案外人赔偿各项经济损失102351.56元，承担诉讼费、鉴定费计5177.19元。判决生效后，案外人向法院申请强制执行，经红寺堡区人民法院执行，幕旺东已于2018年8月30日前将判决书确定的义务全部履行完毕。 一审认为，幕旺东主张其卖给马某某等五人的枸杞苗木是向雍小龙、陈连忠、高峰购买以及雍小龙、陈连忠、高峰提供的枸杞苗木纯度不达标证据不足，幕旺东以红寺堡区人民法院（2017）宁0303民初1735号民事判决书作为证据，要求雍小龙、陈连忠、高峰承担赔偿责任没有法律依据。故对幕旺东的诉讼请求不予支持。雍小龙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回慕旺东的诉讼请求。案件受理费2719元，由慕旺东负担。 二审期间，双方均未提交新证据。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，2015年10月15日，幕旺东与雍小龙、陈连忠、高峰签订的《枸杞苗木订购合同》已经履行完毕。幕旺东因与案外人马某某等人枸杞苗木出现问题，经红寺堡区人民法院(2017)宁0303民初1735号民事判决书，判令幕旺东向案外人赔偿各项经济损失102351.56元，幕旺东以此判决为证，主张其卖给马某某等五人的枸杞苗木是向雍小龙、陈连忠、高峰购买以及雍小龙、陈连忠、高峰提供的纯度不达标的枸杞苗证据不足，要求雍小龙、陈连忠、高峰承担赔偿责任于法无据。一审判决驳回慕旺东的诉讼请求，符合本案实际情况，应予维持。上诉人幕旺东提出，上诉人幕旺东供应给案外人马某某等五人的枸杞苗木系由三被上诉人雍小龙、陈连忠、高峰开挖、剪枝、粘浆后，由案外人马某某等人直接装车运回并分发种植。经核，幕旺东在生效的红寺堡区人民法院(2017)宁0303民初1735号民事判决书中自述，不能确认马某某所述的不结果的枸杞苗就是从石空镇太平村四队拉去的枸杞苗。因此，幕旺东此项辩解，本院不予采信。上诉人幕旺东提出，幕旺东从雍小龙、陈连忠、高峰处订购的宁杞7号枸杞苗木，其中7200株纯度均不足10％,系不达标苗木。经核，该观点除自述外无证据证明，本院不予采纳。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，上诉人幕旺东的上诉理由不能成立，依法予以驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2719元，由上诉人幕旺东负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭群杰 审判员  孙万红 审判员  孙 静 二〇二〇年六月二十日 书记员  李江宁 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。