广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0607民初514号原告：杨子栋，男，1976年9月1日出生，汉族，住广东省阳山县********，公民身份号码441************017。委托诉讼代理人：张妮，广东千庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：何巨华，广东千庭律师事务所律师。被告：佛山市荣冠玻璃建材有限公司，住所地佛山市三水区*****************（F2）、（F4）、（F5）、F6，统一社会信用代码914**********705X7。法定代表人：简伟闯，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈润发，广东通利达律师事务所律师。原告杨子栋与被告佛山市荣冠玻璃建材有限公司工伤保险待遇纠纷一案,本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨子栋及委托代理人何巨华，被告佛山市荣冠玻璃建材有限公司的委托代理人陈润发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨子栋向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付：一次性伤残补助金差额7705.8元（4491.6元/月×9月－32718.6元=7705.8元）、一次性工伤医疗补助金8983.2元（4491.6元/月×2月=8983.2元）、一次性伤残就业补助金35932.8元（4491.6元/月×8月=35932.8元）、停工留薪期工资2245.8元（4491.6元/月×0.5月=2245.8元）、残疾赔偿金差额175970.4元（残疾：42066元/年×20年×20%=168264元，被扶养人生活费：28875元/年×6年×20%+28875元/年×1年×20%÷4+28875元/年×3年×20%÷4=40425元，168264元+40425元－32718.6元=175970.4元）、精神损害抚慰金20000元，共计：250838元。2、请求确认原告与被告于2019年8月28日起解除劳动关系。3、请求判令本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2005年6月进入被告处工作，2005年6月至2008年9月在被告车间从事铺贴杂工工作，每天工作8小时，每周工作六天，工作中接触粉尘、噪声，有佩戴口罩、耳塞防护；2008年9月至2018年4月在被告车间从事调色工作，每天工作8小时，每周工作六天，工作中接触粉尘、噪声，有佩戴口罩、耳塞防护；2018年4月至2019年4月1日在被告处从事保安工作。2019年4月1日经佛山职业病防治所诊断为：职业性轻度噪声聋。事故前原告月平均工资约为4491.6元。2019年5月10日原告经佛山市三水区人力资源和社会保障局认定为工伤；2019年7月12日经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为职业病九级伤残，确认停工留薪期为2019年4月1日至2019年4月15日。原告要求被告解除双方劳动关系并一次性结清工伤保险待遇等。原告为维护自身的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条等相关法律的规定，特向贵院起诉，恳请贵院查明事实，依法公正判决，支持原告的诉讼请求!佛山市荣冠玻璃建材有限公司辩称，一、被告已为原告参保，一次性工伤医疗补助金应由原告自行向社保部门申请；被告同意支付一次性伤残就业补助金，按2019年4月1日被诊断为职业性轻度噪声聋前十二个月工资基数3413.91元计算，被告已经发放2019年1月、4月、5月、6月工资，每月1720元，应当在工伤待遇中扣减。二、原、被告双方存在劳动关系，被告已经依法为原告参保，原告被认定为工伤，故本案应当使用劳动法律法规等，原告请求的精神损害抚慰金、伤残赔偿金没有法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。三、被告同意原告提出双方的劳动关系于2019年8月28日解除的请求。另，被告在庭审中提出，原告于2019年12月4日签收仲裁裁决书，本案于2020年1月14日立案，原告起诉超过诉讼时效。针对原被告所述事实，本院在开庭审理过程中组织双方进行了举证、质证。原告提供的证据有：1.三劳人仲案非终字〔2019〕1239号仲裁裁决书；2.送达回执；3.职业病诊断证明书；4.佛山市三水区人力资源和社会保障局认定工伤决定书；5.劳动能力初次鉴定（确认）结论书；6.佛山市三水区工伤保险待遇核报表（伤残）；7.佛山市社会保险参保缴费证明；8.阳山县*******民委员会出具的证明；9.佛山市三水区工伤医疗补助金核报表（庭后补充的证据）。被告提供的证据有：2018年1月份人员工资表，2018年3月-12月份人员工资表，证明原告受伤前的平均工资是3413.91元。对双方无争议的事实，本院确认如下：原告杨子栋系被告佛山市荣冠玻璃建材有限公司员工，2005年6月至2008年9月期间从事铺贴杂工工作，2008年9月至2018年4月期间从事调色工作，每天工作八小时，每周工作六天，工作中接触粉尘、噪声，有佩戴口罩、耳塞防护。2011年9月至2019年8月期间，被告为原告办理了佛山市社会保险缴费。2018年4月至2019年4月1日，原告在被告处从事保安工作。2019年4月1日，原告经佛山职业病防治所诊断为：职业性轻度噪声聋。2019年5月10日，原告经佛山市三水区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年7月12日，原告经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为职业病九级伤残，确认停工留薪期为2019年4月1日至2019年4月15日，后收到佛山市三水区社会保险基金管理局核发的一次性伤残补助金32718.6元。2019年8月28日，原告向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，要求与被告解除双方劳动关系并一次性结清工伤保险待遇等，被告同意解除双方劳动关系。仲裁委于2019年11月28日作出裁决，裁决确认杨子栋与佛山市荣冠玻璃建材有限公司于2019年8月28日起解除双方劳动关系；佛山市荣冠玻璃建材有限公司于裁决书生效之日起五日内一次性向杨子栋支付一次性伤残补助金差额3885.57元、一次性伤残就业补助金32537.04元，停工留薪期工资2033.57元，合计38456.18元；驳回杨子栋的其他仲裁请求。2019年12月13日，原告收到佛山市三水区社会保险基金管理局核发的一次性工伤医疗补助金8932.2元。对双方存在争议的事实，本院结合相关证据认定如下：（一）关于原告提起本案诉讼的时间。经查，原告于2019年12月4日签收仲裁裁决书后，于2019年12月18日向本院递交了相关诉讼材料，当庭提供了诉讼材料接收凭证予以证明。本院确认原告提起本案诉讼未超出法定期限15天。（二）关于被抚养人情况的事实。经查，其一，原告提供出生医学证明分别显示有其与其妻吴桂珍的身份信息及其女杨丽珊于2005年1月15日出生、其子杨嘉源于2007年1月11日出生等情况，本院予以确认；其二，阳山县*******民委员会出具的证明显示，杨子栋母亲刘新妹身份证号码为440************723，父亲杨火英身份证号码为440************717，二人共生育四子女，即杨巧玲、杨子栋、杨伟玲、杨子亮；其三，原告当庭提供的户口簿，显示有杨火英、刘新妹及杨丽珊、杨嘉源的户籍情况。上述证据相互印证，应予采信。综上，本院确认原告与其妻吴桂珍于2005年1月15日生育一女杨丽珊、于2007年1月11日生育一子杨嘉源。原告有母亲刘新妹，1945年10月18日出生；父亲杨火英，1948年4月10日出生。原告父母共生育四子女，即杨巧玲、杨子栋、杨伟玲、杨子亮。自原告定残日即2019年7月12日，原告有两子女分别需要抚养4年、6年至成年；有父母需要扶养9年、6年。（三）原告受伤前的实际月平均工资。被告提出按原告受伤前的实际平均工资计算为3413.91元，并提供了2018年1月份、2018年3月-12月份人员工资表佐证。经查，原告未提供其受伤前12个月的银行流水明细，且对被告提供的上述工资表无异议，故本院确认上述工资表的真实性，并作为计算原告受伤前实际月平均工资的依据。同时，原告质证提出上述工资表中存在有调岗月及未上班月等非正常上班的工资，不应作为计算原告受伤前实际月平均工资的依据，合理有据，本院予以采纳。根据本院确认的上述证据并结合仲裁裁决书的核算，本院确认原告受伤即患职业病前实际月平均工资数额4067.13元/月。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷及人身损害赔偿责任纠纷。一、关于工伤保险待遇纠纷原告杨子栋在与被告佛山市荣冠玻璃建材有限公司劳动合同关系存续期间，经佛山职业病防治所确诊为职业性轻度噪声聋，经佛山市三水区人力资源和社会保障局认定为工伤，以及经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定为职业病九级伤残，确认停工留薪期为2019年4月1日至2019年4月15日，依法应享受相应的工伤保险待遇。原被告双方对此无争议，并确认双方劳动关系于2019年8月28日起解除。双方的争议在于对《广东省工伤保险条例》的法律适用及相关工伤保险待遇项目的计算标准。（一）关于《广东省工伤保险条例》的适用。根据广东省第十三届人民代表大会常务委员会第十二次会议于2019年5月21日通过的《广东省人民代表大会常务委员会关于修改〈广东省工伤保险条例〉的决定》：“本决定自2019年7月1日起施行。”“在本决定施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本决定的规定执行；本决定施行前已完成工伤认定的，本决定施行后发生的工伤保险待遇按照本决定的规定执行。”本案应适用修改后的《广东省工伤保险条例》。被告主张应适用修改前的《广东省工伤保险条例》的意见，本院不予采纳。（二）关于计算相关工伤保险待遇项目的标准。修改后的《广东省工伤保险条例》(下文无特别备注均为修改后)第二十五条第一款：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”第三十二条第一款：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：...九级伤残为九个月的本人工资...”第二款：“七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：...九级伤残为二个月的本人工资...（二）一次性伤残就业补助金：...九级伤残为八个月的本人工资...”第三十三条：“计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。”第六十四条第一款：“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。”第二款：“用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。”本院认为，前述条款中计算停工留薪期工资的标准，即原告因工伤暂停工作前原工资福利待遇，应理解为原告患职业病前实际月平均工资；其他条款中作为计算原告应获得的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的标准，即本人工资（受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资），应参照与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资、全省上年度职工月平均工资的百分之六十，按就高不就低的原则确定。（三）被告应支付的相关工伤保险待遇项目数额。《广东省工伤保险条例》第五十六条的规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”根据本案，被告虽已为原告参加社会保险，但并无按照原告实际工资额及相关规定参加社会工伤保险，导致原告依法享受的工伤保险待遇减少的差额部分由被告承担。对相关工伤保险待遇项目的核算如下：1.关于停工留薪期工资，按原告患职业病前实际月平均工资4067.13元/月，停工留薪期按半个月计算，合计2033.57元=4067.13元/月×0.5个月。2.关于一次性伤残补助金差额，按全省上年度职工月平均工资百分之六十即4491.6元计算九个月，扣除工伤保险基金按筹地区职工平均工资6059元的60%即3635.4元支付的一次性伤残补助金32718.6元，差额合计7705.8元=4491.6元/月×9月－32718.6元。3.关于一次性工伤医疗补助金，按全省上年度职工月平均工资百分之六十即4491.6元计算二个月，合计8983.2元=4491.6元/月×2月。该款项已由佛山市三水区社会保险基金管理局于2019年12月13日全部向原告核报，故原告所提该项主张，本院不予支持。4.关于一次性伤残就业补助金，按全省上年度职工月平均工资百分之六十即4491.6元计算八个月，合计35932.8元=4491.6元/月×8月。综上，被告应向原告支付停工留薪期工资2033.57元、一次性伤残补助金差额7705.8元、一次性伤残就业补助金35932.8元，原告主张项目中超出部分及其他部分，本院不予支持。被告辩称其已经发放2019年1月、4月、5月、6月工资，每月1720元，应当在工伤待遇中扣减，但未提供证据证明，本院不予采纳。二、关于人身损害赔偿责任纠纷原告在本案中就工伤事故致其人身损害请求被告承担民事赔偿责任，被告辩称其为原告办理了佛山市社会保险缴费，原告不应再以人身损害为由主张赔偿。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”；《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定：“职业病病人除依法享有工伤保险之外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”。根据“上位法优于下位法”的法律适用原则，在法律条文之间冲突时，本案应优先适用上位法即《中华人民共和国职业病防治法》的规定。依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条的规定，用人单位构成侵权且工伤保险赔偿金额不足以补偿劳动者的人身损害赔偿及经济损失的，劳动者除了应当得到工伤保险赔偿之外，有权就侵权损害赔偿与工伤保险赔偿的差额部分提出赔偿要求。赔偿项目原则为：1.工伤保险待遇有该项目而侵权损害赔偿没有的，应计赔；2.工伤保险待遇没有该项目而侵权损害赔偿有的，应依侵权损害赔偿计赔；3.工伤保险待遇有该项目，而侵权损害赔偿也有的，应按计算多的计赔；4.当事人起诉没有该请求或者请求少的，按当事人的意愿办，若请求多的，依法计算计赔。依照上述规定，原告应享有的工伤保险待遇及可获得的人身损害赔偿可以在本案中一并处理，被告的辩解缺乏法律依据，本院不予采纳。综上，被告应支付的人身损害赔偿项目核算如下：1.关于残疾赔偿金。根据《中华人民共和国侵权法》第十六条规定，被告应向原告支付残疾赔偿金。同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算...”鉴于原告主张的人身损害赔偿中残疾赔偿金项目，与工伤保险待遇中一次性伤残补助金项目在本质上相同，应当扣除一次性伤残补助金项目的工伤保险待遇数额。经核算，被告应承担的残疾赔偿金差额为168264元=42066元/年×20年×20%，扣除原告应获得的工伤保险待遇一次性伤残补助金40424.4元=4491.6元/月×9月后，差额为127839.6元。原告主张超出部分，本院不予支持。2.被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”结合本案，被扶养人生活费按上一年度城镇居民人均消费性支出28875元/年的标准计算，被扶养人杨丽珊、杨嘉源分别需要抚养4年、6年至成年，被告只需分别承担其中的1/2；刘新妹、杨火英有父母需要扶养6年、9年,被告只需分别承担其中的1/4。具体核算：1.前4年，被告需每年承担杨丽珊、杨嘉源、刘新妹、杨火英4人的被扶养人生活费，分别为28875元÷2、28875元÷2、28875元÷4、28875元÷4，年赔偿总额相加累计超过28875元，应以每年28875元计算，被告应承担4年，合计115500元=28875元×4；2.第5年至第6年，被告需每年承担杨嘉源、刘新妹、杨火英3人的被扶养人生活费分别为28875元÷2、28875元÷4、28875元÷4，年赔偿总额相加累计等于28875元，应以每年28875元计算，被告应承担2年，合计为57750元=28875元×2；3.第7年至第9年，被告应承担杨火英1人3年的被扶养人生活费21656.25元=28875元÷4×3。综上，结合原告的伤残赔偿指数，被告应承担的被扶养人生活费合计38981.25元=（115500元+57750元+21656.25元）×20%。原告主张超出部分，本院不予支持。3.对于原告提出的精神损害抚慰金。原告长期在被告处工作而致职业病九级伤残，确实给原告造成极大的精神损害，应给予适当的精神抚慰金，结合本案，原告主张精神抚慰金20000元合理，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条，《中华人民共和国侵权法》第十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款、第三十二条、第三十三条、第五十六条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十七条第二款、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告杨子栋与被告佛山市荣冠玻璃建材有限公司于2019年8月28日起解除劳动关系；二、被告佛山市荣冠玻璃建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨子栋支付停工留薪期工资2033.57元、一次性伤残补助金差额7705.8元、一次性伤残就业补助金35932.8元、残疾赔偿金差额为127839.6元、被扶养人生活费38981.25元、精神损害抚慰金20000元，以上合共232493.02元；三、驳回原告杨子栋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取，计5元，本院免于收取。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 戴 天二〇二〇年六月三日书记员 蔡晓君