河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终2039号上诉人（原审原告）：邢荣先，女，1965年3月16日生，汉族，住林州市。委托诉讼代理人：张雯，林州市宏诚法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：安阳市长存汽车零部件有限公司，住所地林州市姚村镇河街村。法定代表人：徐长存。实际经营人：徐周廷，该公司经理。委托诉讼代理人：郭峰，河南林虑律师事务所律师。上诉人邢荣先、安阳市长存汽车零部件有限公司（以下简称长存公司）因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2019）豫0581民初8607号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。邢荣先上诉请求：依法撤销林州市人民法院(2019)豫0581民初8607号民事判决,改判长存公司全额支付医疗费、误工费、精神抚慰金、伤残赔偿金等各项费用共计69141.41元。事实与理由：1、2018年11月6日,上诉人在长存公司处工作时因机器故障不慎右手臂被机器绞伤,右手无名指被机器截断一节,被上诉人将上诉人送往安钢集团公司职工总医院救治,诊断为右环指离断伤和右桡骨中段、尺桡骨远端骨折。上诉人住院25天,被上诉人支付了部分医疗费用34000元,剩余医疗费用均由上诉人自行垫付。因双方协商赔偿未果,上诉人向林州市人民法院提起诉讼,协商选定由安阳中意法医临床司法鉴定所鉴定,鉴定结果为上诉人右手无名指缺失构成十级伤残、右前臂腕关节多发骨折构成十级伤残,护理期限50天,住院期间需2人护理,出院后需1人护理,误工期限为120天,营养期限为60天。2、上诉人两处骨折构成十级伤残,赔偿指数应按12%计算。一审法院以11%计算,应予改判。3、上诉人在被上诉人处工作已经近十年,所属行业为制造业，误工费应按2019年河南人身损害赔偿计算标准中制造业标准46854元/年计算120天。一审法院以农业标准计算,应予改判。4、上诉人两处骨折构成十级伤残精神抚慰金应按8000元计算。一审法院按6000元酌定计算,应予改判。5、上述赔偿费用合计为75141.41元,一审法院庭审后,上诉人从保险公司领取赔偿款6000元,扣除后被上诉人还应支付69141.41元。一审法院以上诉人在操作中未尽足够的安全注意义务,判定上诉人自负20%的责任,属认定事实不清,未保障劳动者的合法权益。上诉人是因机器故障导致受伤,而并非主观操作不当。上诉人作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,被上诉人长存公司作为雇主应承担全部责任。长存公司答辩称，邢荣先应当承担70%责任,其不是在工作时间受的伤,而是在上班之前20分钟其受伤。如何受的伤,至今都没有查清楚,也没有别的职工看见。我们对十级伤残有异议,因为鉴定下来后,我方申请重新鉴定,鉴定时没有通知我方到场监督,鉴定结论适用的法律根本不存在。其上诉以制造业标准计算误工费没有依据,精神损失费8000元也没有依据,因此,其上诉理由不成立。长存公司上诉请求：邢荣先有重大过错，应当承担总损失的70%。一审法院不应当高出邢荣先的诉讼请求进行计算;鉴定费2500元不应当由长存公司承担。事实与理由：1、邢荣先不是在工作期间受伤，而是在上班之前受伤，邢荣先如何受伤公司不知道，也没有其他工友在场，所以,邢荣先有重大过错,应承担总损失的70%。2、一审法院按总损失102147.02元×80%计算是错误的,因为,邢荣先的诉讼请求最高数额为91069.78元,应该这个数乘以百分比,一审法院高出诉讼请求判决,不合理。3、上诉人提交了《重新鉴定申请书》,认为法医鉴定适用的法律条款错误,但一审法院告诉上诉人让鉴定人出庭说明鉴定的过程,但鉴定人没有出庭,一审法院也不让上诉人重新鉴定,判决书中又没有写明不让重新鉴定的理由,所以程序违法。4、误工期限、护理期限应当以实际住院天数进行计算,但邢荣先却另外出了两笔鉴定费去鉴定,该鉴定费上诉人不应该负担。邢荣先第一次做鉴定时没有人通知上诉人去监督,是其自行去做的。邢荣先答辩称，1、上诉人陈述不属实,2018年11月6日答辩人是在上诉人处工作时右手臂被机器绞伤,右手无名指被机器截断一节,送往安钢集团公司职工总医院救治,诊断为右环指离断伤和右桡骨中段、尺桡骨远端骨折。上诉人对工人上班时间有明确的规定,超过上班时间到岗视为迟到,答辩人是按规定的上班时间到岗,并从事工作致伤,应由上诉人承担全部赔偿责任。2、一审法院未违反审判程序,答辩人与上诉人在林州市人民法院开庭时共同选定鉴定机构,上诉人未提出任何异议。在鉴定结果出具后,上诉人以重新鉴定等各种理由拖延时间,浪费司法资源。3、答辩人因伤残导致的误工期限鉴定和护理期限鉴定,属于必要赔偿依据,该费用应由上诉人承担。原告邢荣先向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告支付医疗费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、营养费、二次手术费和交通费等各项费用共计91069.78元；2、诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月6日上午原告在被告处为被告提供劳务时被机器绞伤。原告受伤当日即被送至安钢集团公司职工总医院，被诊断为右手臂绞轧伤并右环指离断、尺骨、桡骨多处骨折。原告实际住院25天，花费医疗费38972.27元。被告垫付医疗费34000元。经安阳中意法医临床司法鉴定所鉴定，评定原告右手无名指缺失构成十级伤残、右前臂腕关节多发骨折构成十级伤残；原告护理期限为50天，住院期间需2人护理、出院后需1人护理；原告误工期限为120天、营养期限为60天。原告支出鉴定费2500元。另查明，庭后原告从被告为其投保保险公司处领取赔偿款6000元，并同意在原告主张的赔偿数额中予以扣除。一审法院认为，原告在被告处为被告提供劳务时被机器绞伤，被告作为雇主，理应对原告受伤承担损害赔偿责任。同时原告在操作时未尽足够的安全注意义务，对其受伤存在过错，亦应当自负部分责任。综合本案案情，本院酌定被告对原告受伤承担80%的赔偿责任。原告合理损失为：1、医疗费38972.27元；2、误工费13476.16元（40990元/年÷365天×120天，按2019河南人身损害赔偿计算标准中农业标准计算120天）；3、护理费8120.96元（39522元/年÷365天×25天×2人+39522元/年÷365天×25天×1人，按2019河南人身损害赔偿计算标准中居民服务业标准计算，住院25天按2人计算，出院25天按1人计算）；4、住院伙食补助费1250元（50元/天×25天，计算实际住院期间）；5、营养费1200元（20元/天×60天）；6、交通费，本院酌定为200元；7、鉴定费2500元；8、残疾赔偿金30427.63元（13830.74元/年×20年×11%）；9、精神抚慰金本院酌定为6000元。原告主张的二次手术费，因未实际发生，本院暂不支持。上述费用合计为102147.02元。则被告应承担赔偿数额为41717.6元（102147.02元×80%-34000元-6000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告安阳市长存汽车零部件有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告邢荣先医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计41717.6元；二、驳回原告邢荣先的其他诉讼请求。本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，上诉人邢荣先与长存公司均认可双方存在劳务关系，邢荣先在工作中受伤，长存公司应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。邢荣先在工作中未尽到注意义务，具有过错，应当减轻长存公司的责任，一审法院确定长存公司承担80%赔偿责任，并无不当。经安阳中意法医临床司法鉴定所鉴定，评定邢荣先右手无名指缺失构成十级伤残、右前臂腕关节多发骨折构成十级伤残，一审法院按照11%确定伤残赔偿系数，及6000元精神抚慰金，并无不当。邢荣先支付鉴定费2500元，是为查明事实所支付的必要费用，应当计入赔偿范围。长存公司上诉称鉴定程序违法，不应当赔偿鉴定费用，证据、理由不足。关于误工费，邢荣先上诉主张应当按照制造业标准计算误工费，本院要求长存公司提交邢荣先的工资表以确定邢荣先的误工损失，长存公司未提交，应当承担举证不能责任，邢荣先该项主张应予支持，故按照制造业年收入46854元标准计算邢荣先误工费为15404.04元（46854元/年÷365天×120天）。邢荣先损失共计为98074.9元（医疗费38972.27元、误工费15404.04元、护理费8120.96元、住院伙食补助费1250元、营养费1200元、交通费200元、鉴定费2500元、残疾赔偿金30427.63元），长存公司赔偿80%损失计78459.92元，赔偿精神抚慰金6000元，共计84459.92元，长存公司已支付34000元及邢荣先同意扣除的6000元保险赔偿款，长存公司尚应赔偿邢荣先44459.92元。邢荣先一审诉讼请求为要求长存公司赔偿各项费用共计91069.78元，诉讼请求已经扣除长存公司已支付34000元及邢荣先同意扣除的6000元保险赔偿款，一审法院按照邢荣先的实际损失计算赔偿数额，并未超过邢荣先的诉讼请求。综上所述，邢荣先的上诉请求部分成立，应予支持；长存公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，但判决不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更河南省林州市人民法院（2019）豫0581民初8607号民事判决为：被告安阳市长存汽车零部件有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告邢荣先医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计44459.92元。二、维持河南省林州市人民法院（2019）豫0581民初8607号民事判决第二项：驳回原告邢荣先的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2077元，减半收取1038.5元，由邢荣先负担582.75元，由长存公司负担455.75元。二审案件受理费1331元，由邢荣先负担486元，长存公司负担845元。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  付文华审判员  朱志伟二〇二〇年六月二十二日书记员  张文科