河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终1517号上诉人（原审原告）：杨景富，男，1980年8月18日生，汉族，住河南省商丘市睢阳区，委托诉讼代理人：徐长久，河南华豫律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人（原审被告）：杨海波，男，1979年8月2日生，汉族，住河南省三门峡市，委托诉讼代理人：陈辉，男，1987年1月1日生，汉族，住郑州市中原区。代理权限：特别授权。上诉人（原审被告）：钱乐刚，男，1966年11月11日生，汉族，住武汉市系河南省富基房地产开发有限公司总经理。委托诉讼代理人：房青，河南向东律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人杨景富因与上诉人杨海波、钱乐刚损害公司利益纠纷一案，不服睢县人民法院（2019）豫1422民初5407号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月21日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人杨景富之委托代理人徐长久，被上诉人杨海波之委托代理人陈辉，被上诉人钱乐刚之委托代理人房青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨景富上诉请求：撤销睢县人民法院（2019）豫1422民初5407号民事判决第二项，改判被上诉人杨海波、钱乐刚于判决生效后十日内支付土方款给河南省富基房地产开发有限公司造成的损失140万元。本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审部分支持了上诉人的原审诉讼请求，被上诉人支付的140万元土方款，背离了睢县市场行情，将本应收款的行为变成额外付款的行为，加重了项目公司的经济负担，一审未支持该项诉请属认定事实错误。杨海波、钱乐刚辩称，一审关于上诉人杨景富所称的支付140万元损失的裁判结果，认定事实清楚，适用法律正确，杨景富所称的损失并不存在，亦未实际发生，应驳回杨景富的上诉请求。杨海波、钱乐刚上诉请求：撤销睢县人民法院（2019）豫1422民初5407号民事判决第一项并依法改判。本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实错误，适用法律错误，河南省富基房地产开发有限公司股东之间已就管理费的承担在合作合同中进行了明确约定，系股东意思自治的体现，无需股东会或董事会重复授权，更与管理人员执行职务行为无关。因股东争议导致管理费自始至终未支付给河南碧桂园置业有限公司，河南碧桂园置业有限公司与河南省富基房地产开发有限公司也已将合同解除，河南省富基房地产开发有限公司未发生任何损失，管理人员更没有承担损失的事实基础，一审要求管理人员按合同金额向河南省富基房地产开发有限公司进行赔偿无任何依据。一审在立案时被上诉人杨景富未提交任何证据材料，庭审过程中现场提交证据，一审对被上诉人杨景富扰乱司法行为全程予以默许，判决结果错误，应予纠正。杨景富辩称，上诉人杨海波、钱乐刚的的上诉理由没有事实和法律依据，请求驳回其上诉请求。杨景富向一审法院起诉请求：判令杨海波、钱乐刚赔偿河南省富基房地产开发有限公司（下称富基公司）损失7236072.18元。一审法院认定事实：河南碧桂园置业有限公司、商丘御景花卉有限公司与河南省富基房地产开发有限公司于2018年3月8日签订了《商丘市富民路项目合作开发合同书》，约定河南碧桂园置业有限公司与通过商丘御景花卉有限公司通过河南省富基房地产开发有限公司共同开发睢县碧桂园项目。杨景富系河南省富基房地产开发有限公司监事，杨海波系河南省富基房地产开发有限公司法定代表人、执行董事，钱乐刚系河南省富基房地产开发有限公司总经理。《商丘市富民路项目合作开发合同书》约定，鉴于：1、甲方为全国知名房地产开发企业，具有丰富的房地产开发经验以及成熟的开发团队。2、乙方在商丘市具有良好的社会资源及土地资源。为优化资源配置，甲乙双方本着平等互利、共同发展的原则，根据《中华人民共和国合同法》及其他法律、法规之相关规定，在友好协商的基础上，自愿就项目土地的开发事宜订立本合同，以供双方信守执行。第一章目标公司及项目土地的基本情况。第一条目标公司概况。1、目标公司于2011年7月7日出资成立，统一社会信用代码为91411422577647052E，法定代表人：梁勇城，注册资金为人民币800万元（已实缴），经营范围：房地产开发销售，登记机关为：商丘市工商行政管理局。住所地为：商丘市民太路东、北环路北、纬一路南。2、截止本合同签订之日，乙方持有目标公司100%的股权，乙方持有的目标公司股权不存在任何质押、查封、代持、冻结等权利限制情形。3、目标公司的企业营业执照、股东身份证明材料、章程作为本合同的附件一。4、乙方声明：截止本合同签订之日，目标公司的债务总额为2582.79万元，均为乙方对目标公司的股东投入款（目标公司原债权人为睢县金汇置业有限公司、梁依凡（身份证号：）、梁艳（身份证号：），目标公司上述原债权人在本合同签订前已将对目标公司债权全部转让给乙方，目标公司对外原债务清单、原债权人对目标公司的债权凭证、债权转让协议详见附件二），除此之外目标公司不存在任何对外负债、担保。目标公司除签订土地出让合同外，未开展任何对外经营活动，未对外签订其他合同。第二章项目土地概况。1、项目土地基本情况。项目土地位于商丘市凤城大道路以北，富民路以东，面积39936.23平方米（约合59.90亩），用地性质为商住用地。项目土地四至红线图详见本合同附件三。2、项目土地权属情况。（1）项目土地的获取。项目土地由梁艳通过招拍挂方式取得，梁艳将项目土地办理至目标公司名下。目标公司于2011年7月25日与睢县国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同变更合同》，对项目土地出让面积、出让价格和建筑面积进行了变更。目标公司已取得项目土地国有土地使用权证书，编号为睢国用（12）第00085号。项目土地出让合同及变更合同、国有土地使用权证书详见附件四。（2）项目土地出让金及税费等款项缴纳。项目土地出让金3161.98万元及契税128万元、耕地占用税92.81万元，目标公司已缴清。项目土地出让金、契税、耕地占有税均存在逾期缴纳的情况，截止本合同签订之日，项目土地出让金合同印花税及土地使用税暂未缴纳，乙方承诺项目土地出让合同印花费及截止本合同签订之日前的土地使用税由乙方承担，若因上述事由被行政处罚及征缴滞纳金的，该损失均由乙方承担，如乙方未能按时承担的，甲方可从乙方后期在目标公司中应分配的利润中直接扣除。项目土地出让金票据及契税、耕地占用税发票见附件五。（3）项目土地抵押情况。项目土地于2014年1月13日被抵押给商丘华商农村商业股份有限公司，主债权金额为3000万元，该抵押已于2016年9月6日解除。截止本合同签订之日，项目土地未被抵押、查封，未涉及任何的纠纷及法律诉讼。3、规划情况。本合同签订后15个工作日内，乙方负责协调睢县规划局出具满足如下条件的项目土地新的规划设计条件通知书或控制性详细规划指标说明：1一审法院认为，河南碧桂园置业有限公司、商丘御景花卉有限公司与河南省富基房地产开发有限公司于2018年3月8日签订了《商丘市富民路项目合作开发合同》，合同中未就河南省富基房地产开发有限公司向该公司股东之一河南碧桂园置业有限公司支付杨景富诉称本案涉及的管理费用作出明确约定，在此情况下，杨海波、钱乐刚在未召开股东会或董事会决议的情况下，就公司重大经营决策擅自作出决定，属于损害公司利益的行为。本案河南碧桂园置业有限公司开具的河南增值税专用发票，河南省富基房地产开发有限公司已入账，支付流程已完备，因此杨海波、钱乐刚的行为损害了公司利益，杨景富就该项起诉有事实根据和法律依据，予以支持。杨景富起诉的土方款损失，证据不充分，不予支持。杨景富的部分诉讼请求有事实和法律依据，予以支持，不符合规定的，予以驳回。依照《中华人民共和国公司法》第一百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、杨海波、钱乐刚于判决生效后十日内赔偿河南省富基房地产开发有限公司5836072.18元；二、驳回杨景富的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62452元，由杨景富负担9800元，杨海波、钱乐刚负担52652元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：上诉人杨海波提交的情况说明、增值税发票抵扣联6张，可以证明案涉5836072.18元款项未支付，河南碧桂园置业有限公司已开具红冲发票进行账面红冲，本院予以采信。本院二审查明的事实与一审认定的事实相同。本院认为，上诉人杨景富所主张的上诉人杨海波、钱乐刚应赔偿因土方款给河南省富基房地产开发有限公司造成的140万元损失，其提交的证据不能证明其主张，其上诉理由本院不予支持。上诉人杨海波、钱乐刚在未召开股东会或董事会的决议的情况下，擅自决定向河南碧桂园置业有限公司支付2018年经营管理服务费5836072.18元，属于损害公司利益的行为。但根据二审提交的证据，鉴于本案中案涉款项5836072.18元未实际支付，河南碧桂园置业有限公司开具的河南增值税专用发票已开具红冲发票予以账面红冲，故损害后果未实际发生，上诉人杨海波、钱乐刚不再承担赔偿责任。综上所述，上诉人杨景富的的上诉请求不能成立，上诉人杨海波、钱乐刚的上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:撤销睢县人民法院（2019）豫1422民初5407号民事判决。二、驳回杨景富的诉讼请求。一审案件受理费62452元，由杨景富负担。二审案件受理费142304元，由杨景富负担。本判决为终审判决。审判长  张学朋审判员  李念武审判员  王晓辉二〇二〇年六月二十四日书记员  段 培