广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0881刑初275号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人钟春发，男，1976年5月10日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。2004年因犯绑架罪被判处有期徒刑十年；2014年因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年九个月，2015年8月20日刑满释放。现因涉嫌犯非法经营罪于2019年12月21日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。被告人罗美燕，女，1977年7月11日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，住廉江市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年12月21日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月21日被取保候审。2020年4月14日经本院决定被继续取保候审。廉江市人民检察院以廉检二部刑诉〔2020〕16号起诉书指控被告人钟春发、罗美燕犯非法经营罪，于2020年4月8日向本院提起公诉。本院受理后，被告人钟春发、罗美燕明确表示不需要指派律师为其辩护。本院依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2020年4月28日、2020年6月11日公开开庭对本案进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员钟磊、尤廉清出庭支持公诉，被告人钟春发、罗美燕均到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明：2018年9月份开始，被告人钟春发、罗美燕合谋非法经营汽油，遂在未办理《危险化学品经营许可证》等证照的情况下，先后从“杨弟”及“狗哥”（均未查明身份）处以20升一桶100元至105元人民币的价格购进散装汽油，然后将汽油分装成10升铁桶、5升铁桶、2升雪碧瓶等规格，以20升一桶100元至120元人民币、10升一桶55元至60元人民币、5升一桶28元至31元人民币、2升雪碧瓶一瓶12元至14元人民币的价格于廉江市吉水镇佛头埇村公庙处对外进行销售牟利。在此过程中，被告人钟春发负责接听客户的加油电话及销售汽油，被告人罗美燕则负责提供微信收款二维码用于接收加油款及偶尔帮忙销售汽油。2019年12月21日，廉江市公安局民警到场进行查处，并在现场和被告人罗美燕家处扣押了手机2部、微信收款二维码1张、油桶、账本7本等涉案物品一批。经鉴定，公安民警在被扣押的汽油桶上提取的汽油检材的辛烷值为93.2。被告人钟春发、罗美燕自2018年9月份至被抓获期间，共计非法销售汽油金额为人民币102849元，获利约10000元。在本案审理过程中，被告人罗美燕退出违法所得人民币10000元及缴纳罚金10000元。另查明，被告人钟春发于2004年因犯绑架罪被本院判处有期徒刑十年；2014年因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑一年九个月，2015年8月20日刑满释放。上述事实，被告人钟春发、罗美燕在开庭审理过程中均无异议，自愿认罪认罚。以上事实并有证人梁某全的证言，辨认笔录，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，提取笔录，被告人钟春发、罗美燕对涉案现场及被扣押物品相片、微信记录截图的指认材料、证人梁某全对微信付款记录截图、微信支付二维码及涉案现场相片的指认材料，微信支付账单交易明细，廉江市应急管理局出具的证明、廉江市发展和改革局出具的证明，现场勘查笔录、现场图及现场照片，检测报告，被告人钟春发、罗美燕的到案经过，户籍资料，被告人钟春发前科犯罪的刑事判决书、罪犯档案资料、违法犯罪记录查询情况说明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人钟春发、罗美燕违反危险化学品经营许可规定，在没有取得许可的情况下非法经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应予惩处。廉江市人民检察院指控被告人钟春发、罗美燕犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，本院予以支持。公诉机关建议对被告人钟春发判处有期徒刑十个月至一年四个月，并处罚金；建议对被告人罗美燕判处有期徒刑七个月至九个月，并处罚金，可适用缓刑。被告人钟春发、罗美燕对此量刑建议均无异议。本案中，被告人钟春发、罗美燕所犯罪行的法定刑为五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人钟春发、罗美燕归案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人钟春发曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人罗美燕在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；其主动缴纳罚金及退出赃款，又可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。根据被告人罗美燕的犯罪事实、性质、情节、认罪态度和对于社会的危害程度，被告人罗美燕犯罪情节较轻，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人钟春发犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月21日起至2020年12月20日止。罚金限于本判决发生法律效力第二日起十日内缴清。）二、被告人罗美燕犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。）三、被告人罗美燕退出的违法所得人民币10000元，依法予以没收上缴国库；扣押在案的手机、微信收款二维码、油桶等涉案物品均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  黄祖娟人民陪审员  吴志通人民陪审员  黄红梅二〇二〇年六月二十九日书 记 员  梁平南附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，同时符合下列条件的，可以宣告适用缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的人和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻的；（二）有悔罪表现的；（三）没有再犯罪的危险的；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响的。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。