安徽省蚌埠市禹会区人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0304刑初117号公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。被告人韩利清，男，1969年9月14日出生于安徽省蚌埠市，汉族，大学本科，怀远县财政局经济开发区分局职工，现住安徽省怀远县。被告人韩利清因涉嫌非法经营罪，于2019年12月6日被蚌埠市公安局高新区分局刑事拘留，同年12月17日经蚌埠市禹会区人民检察院批准，同日由蚌埠市公安局高新区分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人张军战，安徽润天律师事务所律师。蚌埠市禹会区人民检察院以禹检一部刑诉〔2020〕80号起诉书指控被告人韩利清犯非法经营罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。鉴于犯罪地和被告人住所地不属于本院管辖，本院依法报请蚌埠市中级人民法院指定管辖，该院于2020年5月21日指定本院审理。本院受理后适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市禹会区人民检察院指派检察员渐某出庭支持公诉，被告人韩利清及其辩护人张军战到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。蚌埠市禹会区人民检察院指控：自2018年3月至案发，被告人韩利清未取得香烟销售许可通过手机微信从王新彦（另案处理）处购买人民币10万余元的假冒中华、黄鹤楼等品牌的卷烟，然后加价对外出售。被告人到案后自愿如实供述自己的罪行。公诉机关认为，被告人韩利清违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人韩利清自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可从宽处罚。建议对被告人韩利清判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。公诉机关提交了户籍信息、归案经过等其他证明材料，微信交易记录等书证，鉴定意见，辨认笔录、搜查笔录，证人何威和王新彦等人的证言和被告人韩利清的供述与辩解等证据证实。被告人韩利清对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，且同意适用简易程序。辩护人对指控的犯罪事实和罪名均无异议，同时辩称韩利清归案后如实供述所犯罪行，系坦白，且自愿认罪认罚；销售范围仅限于亲戚朋友，社会危害性小；韩利清系偶犯，主观恶性小。综上，恳请对被告人韩利清判处有期徒刑一年，并适用缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2019年12月5日，民警在安徽省怀远县禹王西路水产局对面巷内一自建住所内将被告人韩利清抓获。本院认为：被告人韩利清违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人韩利清归案后如实供述了自己的犯罪事实，开庭审理时自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。综合本案的犯罪情节，对被告人韩利清不宜宣告缓刑，故本院对辩护人相关辩护意见不予采纳。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人韩利清犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月6日起至2020年12月5日止。罚金人民币三万元于本判决生效后十日内一次性向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴文利审 判 员  殷凌云人民陪审员  陈秀萍二〇二〇年六月三十日书 记 员  王 乐附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还，违禁品和犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。