宁波市北仑区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0206民初4764号 原告：廖建，男，1982年4月29日出生，汉族，住浙江省宁波市北仑区。 委托诉讼代理人：俞琼雅，北京德恒（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周世兴，北京德恒（宁波）律师事务所律师。 被告：唐勋宏，男，1966年10月2日出生，汉族，住广东省广州市天河区。 委托诉讼代理人：吴长峰，广西桂霖峰律师事务所律师。 原告廖建与被告唐勋宏合同纠纷一案，本院于2019年7月7日立案受理，被告唐勋宏以其户籍地位于广东省广州市天河区为由提出管辖权异议，本院依法作出裁定驳回被告对本案管辖权提出的异议；被告不服该裁定上诉于浙江省宁波市中级人民法院；嗣后，浙江省宁波市中级人民法院作出裁定驳回被告上诉，维持本院管辖权异议裁定。本案依法适用简易程序于2019年11月25日公开开庭进行了审理，后因案情复杂转为普通程序由审判员邱小波独任审理。因疫情原因，本案于2020年2月4日中止审理，于同年3月24日恢复审理。原告廖建及其委托诉讼代理人周世兴，被告唐勋宏的委托诉讼代理人吴长峰到庭参加诉讼。审理中，原、被告曾申请庭外和解，但未能达成协议。本案现已审理终结。 原告廖建向本院提出诉讼请求，要求判令：1.被告支付原告欠款合计1673450元，并支付原告自2019年1月1日起，按月利率2%计算至实际履行完毕之日止的违约金（暂计算至2019年4月30日为133876元）；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告系同乡关系，业务合作过程中建立了较好的信任关系，双方之间常有往来。2013年10月开始，被告对原告承诺双方共同出资设立佛山中科鼎新膜科技有限公司（以下简称佛山公司），股份按各50%分配，利润按50%分成，让原告将纺丝生产线业务全部交给该公司承接并让原告把喷丝板作为出资供应给被告。之后原告陆续将金额计19200000元的纺丝生产线业务交由该公司承接，可得利润不少于8000000元，原告向被告提供的喷丝板金额计367450元。2014年8月开始，被告又以各种欺骗手段，诱骗原告出资收购山西华鼎新泉医疗器械制造有限公司（以下简称山西公司）55%的股权。之后在办理股权转让、办理工商登记变更时又在原告不知情的情况下办理了股权变更，致使股权比例变为原告27%、被告28%。之后被告又让原告代其垫付材料费和施工工人工资267998元，向原告借款178000元，指示原告向山西公司及其会计何晓菲转账1560000元，合计1827998元。之后，原告于2016年12月查询佛山公司的工商信息时发现被告并没有将原告列为股东，而是由被告占股96.70%和其儿子唐帅占股3.30%。经查询山西公司工商信息情况时，发现被告在没有征得原告同意的情况下假冒原告签名私自将原告的股份予以转让，法定代表人也由原告变更为被告，严重失信。此后，原告多次催促被告改正，以维护原告的权益，被告以各种理由拖延，拒不配合，导致双方合作关系彻底破裂。2017年11月29日，双方就上述事项进行协商并结算，并由被告向原告出具还款确认书两份。双方签订的《还款确认书（一）》中被告确认尚欠原告为其垫付的材料费和施工工人工资、借款等合计1827998元；双方达成的《还款确认书（二）》中被告确认尚欠原告纺丝生产线业务提成款项（即利润分成款）1406000元（此项是经原、被告双方经充分协商，因原告无法分享佛山公司经营利润、经营成果而由被告对原告进行补偿而成）、喷丝板货款（出资返还）367450元，合计1773450元，并承诺于2018年12月31日前全额付清，逾期不还的，按月息2%计算违约金；上述款项合计3601448元。经原告多次催讨，被告已经履行了《还款确认书（一）》中所有款项及《还款确认书（二）》中的100000元，《还款确认书（二）》中剩余的1673450元及相应利息被告至今未付，故原告提起诉讼。 原告廖建提供如下证据： 1.《还款确认书（一）》、《还款确认书（二）》各1份，用以证明原、被告于2017年11月29日对债权债务进行了结算，并由被告向原告出具还款确认书两份的事实； 2.短信记录，用以证明原告向被告催讨债务，但被告拖延至今，且仅支付了部分货款的事实； 3.银行交易凭证，用以证明被告向原告支付了《还款确认书（一）》的款项以及《还款确认书（二）》中100000元喷丝板货款的事实。 被告唐勋宏答辩称：1.佛山公司并不是本案的双方当事人共同投资设立的公司。原告不是佛山公司股东，有工商登记资料为证。佛山公司的股东为唐帅、唐勋宏，其中唐帅占3%股份，唐勋宏占97%股份。原告在起诉状主张其是佛山公司股东，享有佛山公司50%利润分成没有任何依据。原告也没有证据证明其将金额19200000元业务交给佛山公司。退一步讲，即使其与佛山公司有何经济纠纷，其可起诉佛山公司，现其在本案中将被告作为主张权利的对象，属于诉讼主体不适格，法院应当裁定驳回其起诉。2.关于收购山西公司的股权问题。2014年8月9日，双方签订协议约定，共同收购山西公司55%股权，而不是被告欺骗原告由其单独收购。根据双方协商约定，原告占27%股份，被告占28%股份。原告实际只出资1560000元，并没有按照协议全部出资。原告出资1560000元后，口头承诺会完成全部出资，但其没有依约出资。股东会决定让原告担任公司法定代表人，管理公司全面事务，但原告身为公司法定代表人，却没有正确履行管理职责，擅自离开公司。2016年1月起，原告从没来公司履行法人职责及出资，并联系不上，以致公司管理混乱，面临倒闭风险。2017年5月20日，经股东会决议决定，罢免原告公司法定代表人职务，变更其他人为法定代表人，由其他人（包括被告）再出资，让公司得以正常经营。被告没有变更原告的股权，原告代支付的材料款267998元被告已实际支付，借款178000元已偿还，向会计何晓菲转账的1560000元与被告无关。3.《还款确认书（一）》系双方真实意思表示，故被告已按约定支付原告1827998元。4.《还款确认书（二）》不是被告的真实意思表示，该确认书的债务形成没有事实根据。2017年12月29日，被告当时为了挽救山西公司管理混乱、面临倒闭风险而在原告欺压下签订的违背被告真实意思表示的虚假协议。因为山西公司医疗器械注册证及医疗器械生产许可证到期或被注销（其中医疗器械生产许可证于2017年初被注销，医疗器械注册证有效期到2015年10月9日）需更换新证或重新申请办理，因为国家药监部门对标准升级，原来山西公司的设备陈旧老化，如果要通过更换新的医疗器械产品注册证及重新申办生产许可证年审需要一大笔钱，要求原告补足出资，但原告却拒绝出资，为了保全山西公司，无奈被告只好与原告签订《还款确认书（二）》，但协议内容全部虚假。原告不是佛山公司股东，不存在享有公司利润分成的前提；原告也没有向佛山公司出资；被告从未与原告存在喷丝板买卖关系。综上，《还款确认书（二）》的债务形成没有任何事实根据。如果原告认为佛山公司欠有其货款，其可通过另案起诉解决。5.原告主张支付欠款1673450元并支付利息缺乏事实和证据，依法应予驳回。本案定性为合同纠纷，法院则应全面审查合同形成的过程及内容，不能只看表面的东西，要透过合同表面审查本案合同形成的原因和背景，特别要审查纺丝生产线业务提成款项1406000元，喷丝板货款367450元的形成有无事实根据，并且要举证加以证明。因原告没有举证证明《还款确认书（二）》的债务形成依据，没有债务形成的事实基础，不足以证明被告欠原告任何款项，故原告向被告主张支付欠款1673450元及利息，于法无据，应驳回其诉请。6.本案案由定合同纠纷不妥当，应定为出资纠纷。 被告唐勋宏提供如下证据： 1.山西公司与原、被告签订的《股权转让协议》1份，用以证明2014年8月9日，原告与被告共同投资5500000元受让山西公司55%股份的事实； 2.原告与被告签订的《股权转让协书》1份，用以证明原、被告协议约定各受让山西公司27.50%股份的事实； 3.被告与薛金管签订的《股权转让协议》1份，用以证明原股权持有人薛金管实际转让给被告28％股份的事实； 4.股权变更登记资料1份，用以证明工商登记证明原告实际受让27%股权，被告实际受让28%股权的事实； 5.山西公司的工商变更登记，用以证明原告受让股权后担任山西公司法定代表人的事实； 6.山西公司原股东薛金管的函件，用以证明原股东薛金管发函给被告，提出原告不履职并要求原告回公司办理事务的事实； 7.《关于要求立即召开股东大会的函》及呼叫电话不接的依据，用以证明2017年2月28日，薛金管、邢卫国向原、被告发函要求立即召开股东大会，解决员工工资、还贷，扭亏为盈等问题的事实； 8.2017年5月4日《股东会决议》1份，用以证明该日股东会决议决定解除原告法定代表人资格的事实； 9.2017年5月20日《股东会决议》1份，用以证明该日股东会决议免去原告任执行董事及法定代表人职务的事实； 10.2017年7月5日《股东会议》1份，用以证明该日股东会决议同意被告受让薛金管25%股份，受让邢卫国20%股份的事实； 11.《收条》1份，用以证明被告支付薛金管、邢卫国股权转让金4500000元的事实； 12.《章程修正案》及《收条》各1份，用以证明山西公司注册资本由1000000元增资到10000000元，原告不增资股份变为15%，被告增资后股份变为40%的事实； 13.医疗器械注册证及生产许可证、《注销医疗器械生产许可证公告》，用以证明山西公司的许可证及注册证到期需重新审核换证，需要投资对生产设备及生产环境等升级改造，按国家药监局注册管理规定第二十一条规定停产两年医疗器械注册证自动失效，而山西公司于2016年8月18日已到期停产，因资金问题无法升级改造，导致无法申请延续医疗器械生产许可证，同年7月4日，被山西省药监局注销了生产许可证，此情况下，如不增资或引入新股东注资，公司将面临倒闭的事实； 14.《检测报告》，用以证明山西公司检测升级改造支付各种费用的事实； 15.银行付款单，用以证明被告出资后挽救了山西公司，保护了各股东利益的事实； 16.《还款确认书（一）》、《还款确认书（二）》，用以证明原告于2017年12月29日选择退出山西公司，并要求与被告签署上述两份还款确认书，被告为了山西公司不被原告拖垮，被迫签订了《还款确认书（二）》的事实； 17.中国银行汇款凭证及《收据》，用以证明被告已支付《还款确认书（一）》确认的款项给原告，付清了原告全部股权转让金1560000元的事实； 18.山西公司的工商变更登记，用以证明原告退出山西公司，被告新增山西公司股权的事实； 19.佛山公司工商登记资料，用以证明原告不是佛山公司的股东，原告诉称其出资佛山公司367450元无事实依据，同时原告诉称《还款确认书（二）》是基于其投资佛山公司而形成，事实证明其根本没有投资佛山公司，因此该份还款确认书的债务形成没有事实依据，该债务虚假不真实，被告无需履行的事实。 经开庭审理，原、被告举证、质证，本院对原、被告提供的证据分析认定如下： 1.被告对原告提供的证据1中《还款确认书（一）》中的字词描述不予认可，但确认已履行完毕；对《还款确认书（二）》的形式真实性无异议，但认为并非被告真实意思表示。本院认为，上述证据均系原、被告双方签字确认，且与本案具有关联性，本院予以认定。 2.被告对原告提供的证据2的真实性无异议，但短信内容不能确认被告欠原告款项的事实，被告如此回复是为了息事宁人，系原告逼迫造成的。本院认为，原告提供的短信周期长达一年左右，从两份还款确认书签订之前到签订之后，在这期间被告从未提出受到胁迫，非其真实意思等表示，被告亦未提供相应的反驳证据，故对该组证据本院予以认定。 3.被告对原告提供的证据3的真实性无异议，但认为100000元系代表佛山公司支付给原告的。本院认为，无论是否代表佛山公司还是被告本人支付给原告款项，不能否认该组证据的真实性，双方确实存在有关于喷丝板的款项往来，对此证据本院予以认定。 4.原告对被告提供的证1-证15、证18中有原告签名的真实性予以认可，对其他证据的真实性存在异议，同时认为与本案无关联性。本院认为，原告提供的上述证据是原告和被告在山西公司投资时产生的纠纷，关于山西公司的纠纷原、被告已在《还款确认书（一）》中予以确认，且被告已履行完毕，本案涉及的纠纷是《还款确认书（二）》中确认的债权债务，即涉及到佛山公司的纠纷，故对上述证据本院不作为本案的定案依据。 5.原告对被告提供的证16、17真实性无异议，本院予以确认。 6.原告对被告提供的证19的真实性无异议，正是因为被告未将原告列为股东，原告无法取得股东的收益，所以原、被告双方才签订了《还款确认书（二）》。本院认为，原告对该组证据的真实性无异议，故对该组证据的真实性本院予以认定。 依据依法采信的证据，结合原、被告的陈述和辩称，本院认定事实如下： 原、被告之间存在多年合作的经历。经被告邀请，原告前往广州协商处理双方之间的纠纷。2017年12月29日，原、被告签订《还款确认书（一）》及《还款确认书（二）》，其中《还款确认书（一）》确认就山西公司经营双方进行结算，被告尚欠原告共计1827998元，该款已于2018年1月17日履行完毕。《还款确认书（二）》系涉及佛山公司的纠纷原、被告进行了结算，确认被告尚欠原告纺丝生产线业务提成款1406000元及喷丝板货款367450元，共计1773450元，被告确认于2018年12月31日前全额还清，逾期不还的，按月息2分计付违约金。2019年2月4日，被告分两次转账给原告共计100000元，付款备注中载明为“付喷丝板款”。 原、被告之间的短信交流中有关于喷丝板的多次下单记录，被告更在2017年12月24日发短信给原告，“什么过广州一起理顺鼎新的事，我建议把余下的钱收回公司，作为公司资金，同时把股份一起转给你，您来管理公司，我会研究院拿工资了，我们只有合力才会双赢，内耗都多大家伤害，您看吧！”上述两份确认书签订后原告多次催促被告按约履行。至今，被告尚未支付1673450元及相应违约金。 本院认为：原、被告之间的短信往来、银行汇款记录等均能证明原、被告之间就佛山公司确有纠纷，且双方就此纠纷进行了协商，被告称受到胁迫，但未能提供有力证据予以证明，故对其辩称本院不予采信。被告作为佛山公司当时持股比例高达97%的控股股东，自愿与原告签署《还款确认书（二）》，将原告与佛山公司之间的货款、业务提成转化为其个人债务，属于自行处分其权利的行为，该行为并未损害他人利益，亦为违反相关法律法规的规定，应属有效。被告理应按照《还款确认书（二）》确认的时间足额支付约定的款项，现仅支付其中的100000元，显属违约。现原告要求被告支付剩余1673450元，并要求被告按照约定从2019年1月1日起按照月利率2%的标准支付至实际履行之日止的违约金合法、有理，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下： 被告唐勋宏应于本判决生效之日起十日内支付原告廖建欠款1673450元，并以该款为基数，按照月利率2%的标准支付自2019年1月1日起至实际履行之日止的违约金。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案受理费21066元，由被告唐勋宏负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员 邱小波 二〇二〇年六月二十八日 代书记员 竺艳艳