贵州省六盘水市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书(2020)黔02行赔终16号上诉人（原审原告）杨兴文，男，1979年8月1日生，汉族，小学文化，住贵州省六盘水市钟山区。特别授权委托代理人杜应怀，系贵州中创联律师事务所六盘水分所律师，执业证号：15202201210675529。被上诉人（原审被告）六盘水市钟山区人民政府月照街道办事处（原六盘水市钟山区月照社区服务中心，以下简称月照街道办），住所地六盘水市钟山区工农路121号，统一社会信用代码：11520201MB1A69316P。法定代表人沈诚，系该街道办主任。上诉人杨兴文因与被上诉人六盘水市钟山区人民政府月照街道办事处（月照街道办事处）行政赔偿一案，不服贵州省水城县人民法院（2019）黔0221行赔初17号行政判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审原告杨兴文诉称，原告为了响应国家的扶贫政策，于2016年5月在自己位于月照社区河边组的自留地上修建了用于养殖的圈舍，共计约500平方米，计划用于养殖黑山羊。房屋修建好后，原告因修建该房屋已负债累累，没有资金购买种羊，所以该房屋一直没有投入使用。2018年5月27日，被告在没有任何口头或书面通知原告的情况下，也没有任何口头或书面告知原告该房屋属于违章违法建筑的情况下，就组织工作人员强行将原告修建的房屋予以毁坏。致使原告遭受了巨大的财产损失。原告在修建该房屋时，没有任何人任何单位进行过阻止，之后也没有任何单位以口头或书面的形式告知原告该房屋属于违章建筑，更没有任何人任何组织以口头或书面的形式要求原告将该房屋拆除。被告在拆除原告的房屋时应以书面的形式告知该房屋属于违章违法建筑并告知原告在限期内予以拆除，如原告不按期拆除，政府才能采取强制拆除的方式予以强制拆除。被告在没有经过合法的程序认定原告的房屋属于违章建筑，在没有通知原告限期拆除的情况下，就将原告修建的房屋强制拆除，其行为已违法，给原告造成了巨大的经济损失。综上所述，请求判决被告赔偿原告因其违法行为造成的损失共计50万元。一审法院查明，涉案建筑物位于六盘水市钟山区，系石墙茅草结构。原告在未取得审批手续的情况下修建涉案建筑物。2018年5月25日，月照社区规划执法中队下发了钟规协字（ＹＺ）第18号《钟山区城乡规划执法协查通知书》，载明在钟山区月照社区独山村河边组修建石墙结构的房屋，占地面积450平方米，建筑面积500平方米，要求房主一日内携有关建房手续到钟山区协助调查，逾期不提供者，将依法进行拆除。同年5月26日，月照社区规划执法中队下发了拆管（ＹＺ）第18号《六盘水市中心城区违法建筑拆除通知书》，认定房主未经城市规划行政主管部门批准，在钟山区月照社区独山村河边组修建石墙结构的房屋，占地面积450平方米，建筑面积500平方米，该建筑物违反《中华人民共和国城乡规划法》的有关规定，属违法建筑，限在2018年5月27日提供相关建房手续，若无手续限在2018年5月27日前自行拆除。逾期未拆除，我局将会同有关部门强制拆除。2018年5月27日，月照社区规划执法中队组织工作人员将涉案建筑物强制拆除。原告不服，遂向法院提起行政诉讼及行政赔偿诉讼。另查明，月照社区规划执法中队属于月照街道办，月照社区规划执法中队拆除涉案建筑物系向月照街道办的主要领导汇报后才进行拆除的。还查明，原告在庭审中陈述，其修建涉案建筑物的石头系自己从附近的河边背来的；被告将墙体拆除，但石头还在；涉案建筑物未安装门窗。一审法院经审理认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为。”、第三十六条第（八）项“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。”和第十五条第一款“人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。”的规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时侵犯当事人合法财产权的，按直接损失给予赔偿。本案中原告修建涉案建筑物未取得审批手续，且原告修建涉案建筑物系就地取材，被告拆除涉案建筑物的行为虽违反了《中华人民共和国行政强制法》的相关规定，但原告修建涉案建筑物的石头还在，而石灰粉不属于可利用建筑材料，故被告的拆除行为未对原告可利用建筑材料造成损害，加之原告也未提供损失为50万元的证据，故对原告的赔偿请求，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决驳回原告杨兴文的赔偿请求。上诉人杨兴文不服一审法院作出的判决，向本院提出上诉，请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一审法院认定上诉人自行修建的用于养殖的圈舍属于声音建筑属于主观臆断，并未有相应的证据予以证明，属于认定事实错误。上诉人修建的用于养殖的房屋是否属于违法建筑，是否需要取得合法的审批手续是国家行政机关予以认定的，而不是法院予以认定的。本案中被上诉人作为国家一级行政机关，在没有提供任何证据证明上诉人修建的房屋属于违章违法建筑的情况下，法院直接作出该房屋属于违章违法建筑系认定事实错误。一审法院认定上诉人的房屋被被上诉人强制拆除后，没有给上诉人造成直接的经济损失，也是属于认定事实错误。本案查明的案件事实是上诉人修建的用于养殖的房屋是就地取材，但该房屋建筑面积达500余平方米，不论是取材，还是所花费的工人工资，都是巨大的投入，上诉人不可能在修建该房屋时没有经济投入。一审法院在一审中没有向上诉释明要确定该案因被上诉人的行政行为违法导致的经济损失应通过评估而予以确认，或一审法院应为了查明本案案件事实的情况下可以委托有资质的鉴定机构予以鉴定上诉人房屋被损毁后上诉人遭受的财产损失额。一审法院在没有释明也没有委托鉴定的情况下主观认为上诉人用于建造的材料还在，就没有给上诉人造成财产损失的认定，不符合法律规定。根据《国家赔偿法》第三十六条第三、四项的规定，被上诉人的行政行为已导致上诉人的财产损害导致灭失，被上诉人就应予以赔偿。至于赔偿多少，是上诉人与被上诉人共同协商或通过评估等方式予以确定具体的数额。一审法院在没有通过评估就直接认定上诉人未遭受财产损失，于情、于理、于法不符。被上诉人二审未提交书面答辩意见。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，对一审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，首先，上诉人修建的建筑物是否系合法建筑，应当由上诉人提交证据证实建筑物系合法批准，并有相关手续，但上诉人在一、二审诉讼过程中其均未提交相关证据予以证实，在举证责任属于上诉人一方的情况下，其认为一审法院认定属于违章建筑错误的理由不能成立，本院不予支持。其次，虽然对被上诉人拆除建筑物的行为，已经人民法院生效裁判确认违法，但对违法建筑可以主张的赔偿范围仅限于被拆除建筑如自行拆除，尚可回收利用的建筑材料部分，修建该建筑所花费的人工费用及拆除后遗留的建筑垃圾均不属于赔偿范围。本案中，根据一审诉讼过程中上诉人的陈述以及被拆除后建筑材料的现状，案涉建筑物的建筑材料（石头）尚在拆除现场，如上诉人认为尚可回收利用，仍可自行回收利用。因此，强制拆除行为虽然程序违法但尚未对上诉人的合法权益造成损害，其主张予以赔偿无事实及法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  宋景伟审判员  张 丽审判员  瞿继红二〇二〇年六月九日法官助理武静书记员姚梦龙附：本案适用的法律法规《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决或者裁定驳回上诉,维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的,依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件,需要改变原审判决的,应当同时对被诉行政行为作出判决。