福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0602民初7187号 原告：余健儿，男，1964年3月5日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：卢朱丽，福建兴南律师事务所律师。 被告：福建永佳物业服务有限公司，住所地福建省漳州市芗城区钟法路与江滨路交叉口龙宝花园3幢203号，统一社会信用代码91350600770657447J。 法定代表人：肖世民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨文华，福建扬都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何华川，福建扬都律师事务所实习律师。 被告：漳州环境集团有限公司，住所地福建省漳州市龙文区江滨路碧湖展示馆第三层，统一社会信用代码91350600MA2Y08J55W。 法定代表人：谢石滨，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘昕，女，该公司职员。 委托诉讼代理人：简晓冬，福建南州律师事务所律师。 原告卢保利与被告福建永佳物业服务有限公司、被告漳州环境集团有限公司劳动争议一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余健儿的委托诉讼代理人卢朱丽，被告福建永佳物业服务有限公司的委托诉讼代理人杨文华，被告漳州环境集团有限公司的委托诉讼代理人简晓冬、刘昕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告余健儿向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告福建永佳物业服务有限公司的事实劳动合同关系；2、判令两被告支付原告加班费14720元（即休息日加班费10240元+春节加班费3840元+加班开会640元）；3、判令两被告支付原告经济补偿金5250元；4、判令两被告支付原告未续签书面劳动合同的工资差额10500元；5、判令两被告支付原告未休年休假工资2400元。事实和理由：2017年11月17日，原告入职被告福建永佳物业服务有限公司，福建永佳物业服务有限公司派遣原告至漳州环境集团有限公司工作，职位为清洗车驾驶员。约定试用期为一个月，试用期工资为2500元，转正后工资为3500元。每天工作8小时，每周工作6天。原告在漳州环境集团有限公司工作已1年4个月多。因漳州环境集团有限公司经常拖延上班时间，节假日没有放假，且没有补休，年休假也未休息。加班也从没有支付加班费。至2019年3月1日止，漳州环境集团有限公司总拖延原告加班时间长达256个小时，春节法定节假日安排原告正常上班，时间为6天，休息日加班2天，年休假5天未休正常上班，但至今未支付加班费。且福建永佳物业服务有限公司与原告的劳动合同于2018年11月16日已到期，但福建永佳物业服务有限公司未与原告续签订书面劳动合同。二被告的上述行为严重侵犯了原告的劳动权，原告为维护合法权益，于2019年5月7日已向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，漳州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月28日作出漳劳人仲案字[2019]058号裁决书。现原告不服漳州市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，特向贵院提出上述的诉讼请求，请依法裁判。 被告福建永佳物业服务有限公司辩称，一、原告的诉讼请求与仲裁事项不一致，建议法院对原告增加的诉讼请求予以驳回。在漳劳人仲案字[2019]058号案中，原告的申请事项与诉讼请求事项存在不一致，增加了诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”，原告增加的相关诉讼请求属独立的劳动争议，建议法院予以驳回。二、原告要求支付加班费缺乏依据。首先，原告没有提供证据证明其在日常、周末、春节等时间点加班的事实；其次，答辩人没有拖欠加班费。三、答辩人无需向原告支付经济补偿金首先，原告每月3500元的工资包含了基本工资、岗位工资、绩效工资、环卫津贴、加班费等，原告以包含了各种福利和加班工资的3500元/月计算经济补偿金是错误的，而且答辩人不具备《劳动法》规定需向原告支付经济补偿金的情形。因此，答辩人无需支付经济补偿金。四、原告主张未续签书面劳动合同的工资差额10500元错误。首先，原告提供的证据无法证明其月工资为3500元/月；其次，根据原告在起诉状中的陈述，双方在原告入职后（即2017年11月17日）签订劳动合同，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同”，原告在劳动合同到期（2018年11月16日）后仍在答辩人单位工作的，则应视为双方同意以原来的条件继续履行合同，原告无权主张自2018年11月16日后的双倍工资，因此，原告就双倍工资的主张计算错误。五、原告主张年休假工资2400元错误。总之，原告的申请理由及事由均不能成立。 被告漳州环境集团有限公司辩称，原告要求答辩人支付加班费、经济补偿金、未续签劳动合同的工资差额、未休年休假工资等的请求缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。一、答辩人已按照规定向福建永佳物业服务有限公司支付相关费用，不存在拖欠原告费用的情形。答辩人与福建永佳物业服务有限公司（以下简称“永佳物业”）于2017年5月30日签订《劳务派遣协议》，约定由永佳物业公司向答辩人派遣劳务人员，协议期限自2017年6月1日起至2019年5月31日。协议履行期间，答辩人严格按照约定向永佳物业公司支付相关费用，永佳物业公司并按照规定向原告发放工资。因此，答辩人已按照约定全面履行义务，不存在拖欠费用的情形，原告的主张缺乏依据，依法应予驳回。二、原告要求答辩人支付加班费没有事实与法律依据，且原告关于加班开会的加班工资主张也未经仲裁前置程序，依法应予驳回。根据本案的证据表明，原告的工资表是按照考勤记录、加班情况进行计算得出，永佳物业发放给原告的工资已经包含原告基本工资、平时加班工资、法定节日加班工资等。答辩人已按照工资表金额进行结算并支付给永佳物业公司，永佳物业公司并实际发放给原告，本案不存在拖欠原告加班工资的情形。原告也未提供相关的证据证明其加班的事实，原告主张加班工资缺乏事实和法律依据，依法不应支持。原告关于加班开会的加班工资主张未经仲裁前置程序，依法也应驳回。三、原告主张支付经济补偿金5250元的请求缺乏依据。根据本案的证据表明，原告系因自身原因而主动辞职，不符合法律规定的需要支付经济补偿金的情形。因此，原告的请求缺乏依据。四、原告要求答辩人支付未续签劳动合同的工资差额的请求缺乏事实和法律依据。答辩人与永佳物业建立劳务派遣关系，约定由永佳物业公司向答辩人派遣劳务人员，答辩人与原告并不存在劳动关系，答辩人作为用工单位，与原告不存在劳动关系，不存在需要与原告签订劳动合同的情形，原告向答辩人主张未续签劳动合同的双倍工资差额缺乏依据，依法应予驳回。五、原告主张未休年休假工资2400元的请求缺乏依据。首先，原告关于年休假工资的主张未经仲裁前置程序，依法应驳回原告该项主张；其次，根据法律规定，带薪年休假需根据员工的意愿，本案中原告从未提出过年休假的主张，原告的主张也缺乏事实依据。最后，答辩人已按规定向永佳物业公司支付相关费用，永佳物业公司也已按规定向原告发放工资待遇，原告关于未休年休假工资2400元的主张也缺乏事实依据。原告的请求缺乏依据，依法应驳回原告的请求。 本院经审理认定如下主要事实： 2017年5月30日，福建永佳物业服务有限公司与漳州环境集团有限公司签订《漳州环境集团用工劳务派遣协议》，期限自2017年6月1日起至2019年5月31日止；双方就派遣岗位、人数、派遣内容权利和义务等内容进行约定（摘要）：被告福建永佳物业服务有限公司派遣现场管理人员、环卫作业车辆驾驶员、环卫作业车辆辅助人员、环卫保洁人员等至漳州环境集团有限公司；主要工作内容为主城区路面清洗清扫保洁等。2019年5月31日，福建永佳物业服务有限公司与漳州环境集团有限公司续签《漳州环境集团用工劳务派遣协议》，期限自2019年6月1日起至2021年5月31日。协议履行期间，漳州环境集团有限公司根据工资管理制度和劳动派遣协议，按月将派遣员工的劳动工资、社会保险、劳务管理费用等划拨给福建永佳物业服务有限公司，由福建永佳物业服务有限公司负责代为发放和办理社会保险缴交手续。 2017年11月17日，余健儿（乙方）与福建永佳物业服务有限公司（甲方）签订《劳动合同书》，该《劳动合同书》载明（摘要）：劳动合同期限为一年，自2017年11月17日至2018年11月16日止；根据工作需要，乙方同意在漳州环境集团有限公司从事16吨清洗车岗位工作；乙方的工资标准为3500元/月，甲方应于当（下）月15日前支付清楚，甲方安排乙方加班工作的，应按规定标准支付加班工资；若甲方未及时足额支付劳动报酬的，乙方可以解除劳动合同；双方终止、解除劳动合同的，国家规定应发给乙方经济补偿金和医疗补助费的，甲方应按规定执行。合同签订后，余健儿被福建永佳物业服务有限公司派遣至漳州环境集团有限公司服务，从事环卫作业车辆驾驶员工作。该《劳动合同书》期限届满后，余健儿继续在漳州环境集团有限公司工作，余健儿在漳州环境集团有限公司继续上班期间的劳动条件、薪资待遇和公司管理制度与之前有签订劳动合同一年期间内的情况基本一致；漳州环境集团有限公司未表示异议，其接受余健儿的劳动并通过福建永佳物业服务有限公司继续向余健儿支付工资等劳动报酬。余健儿工作后至2019年3月21日离职未去上班，该期间内福建永佳物业服务有限公司与漳州环境集团有限公司未有安排余健儿休年休假。 2019年5月24日，余健儿向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、二被申请人支付2017年11月16日至2019年3月26日的加班费共计40640元；2、二被申请人支付试用期一个月的差额工资300元以及试用期加班工资1018元；3、二被申请人支付解除劳动合同经济补偿金5250元和劳动合同到期后未续签劳动合同的二倍工资差额10500元。2019年6月28日，漳州市劳动人事争议仲裁委员会作出漳劳人仲案字[2019]058号裁定书，该裁定书于2019年7月19日向余健儿送达，余健儿对该裁决书不服，于2019年7月30日起诉至本院。 此外，在本院审理的卢保利等多名工人与福建永佳物业服务有限公司、漳州环境集团有限公司劳动争议系列案件中，证人王某系漳州环境集团有限公司的大车组副组长，其出庭作证证实其从2019年4月起于漳州环境集团有限公司上班，单位采用轮班制，并非每个周末或法定节假日都存在加班。证人游某系漳州环境集团有限公司的大车组协管员，其出庭作证证实其从2018年2月26日起于漳州环境集团有限公司上班，单位是轮班制，并不是每周末或每个假日都有加班，轮到时才有；其亦从未休过年休假。据证人游某所知，2019年其在漳州环境集团有限公司的享有的劳动条件、薪资待遇和公司管理制度与2018年基本一致。 再查明，根据福建永佳物业服务有限公司提供的工资发放表及漳州环境集团有限公司提供的加班明细汇总表对照计算，漳州环境集团有限公司自认已安排余健儿平时及休息日加班共计200小时、法定节假日加班64小时；加班工资的计算标准以7.5元/小时计算，即平时加班按7.5元/小时的200%计发加班费，法定节假日按7.5元/小时的300%计发加班费；漳州环境集团有限公司根据上述自认所计的加班费4440元已通过福建永佳物业服务有限公司支付给余健儿。 本案争议焦点如下： （一）关于原告起诉的诉讼请求中与仲裁申请的请求事项不一致的事项是否应予受理的问题 本院认为，原告起诉诉讼请求第一项，判决解除原告与被告福建永佳物业服务有限公司的事实劳动合同关系，虽然在仲裁申请事项中未明确提出表述，但原告于2019年3月21日已经提出辞职，其于仲裁申请时亦明确提出要求支付解除劳动合同经济补偿金，因此，应视为其在提出劳动仲裁申请时已明确了解除双方劳动合同关系的意思表示，不属于新的独立的劳动争议，本院应予受理。至于其他事项，均属于双方之间劳动合同履行过程中产生的权利义务，与本案讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。 （二）关于被告是否应支付原告诉请的未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”中规定的“用人单位自用工之日起”，应当属于劳动者与用人单位初始或最先建立劳动合同关系的情形，而不包含已经存在劳动合同关系的期限届满后劳动者与用人单位续签劳动合同的情形。对此，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条对劳动合同期满后、劳动者仍在原用人单位工作、原用人单位未表示异议的情形，就劳动合同关系是否存在及以何种条件履行劳动合同作出“视为双方同意以原条件继续履行合同”的规定，该条中的“原条件”的实质内涵是指劳动合同期满前已经存在的劳动合同所约定的条件。《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第十四条亦规定：“劳动合同期满后，因用人单位方面的原因未办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的，视为续订劳动合同。”据此可知，未续签情形下，劳动者仍在原单位工作，单位未表示异议的，视为续订劳动合同。本案双方当事人于2017年11月17日签订了一年期的劳动合同，期限至2018年11月16日届满，之后双方未续签劳动合同，但原告继续在被告公司上班，继续上班期间的劳动条件、薪资待遇和公司管理制度与之前有签订劳动合同一年期间内的情况基本一致；被告接受原告的劳动并向其支付工资属于未表示异议，应视为双方同意以劳动合同期满前所签劳动合同约定的条件继续履行期满后原告与被告之间存在的劳动合同关系，即可视为已续签劳动合同。故关于余健儿要求福建永佳物业服务有限公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。 （三）关于被告是否应支付原告加班费及未休年休假工资问题 1.原告是否有加班及加班时长如何计算 原告余健儿主张其每个月周末加班4天且法定节假日均加班，被告不予认可，原告提供的证据不足以证明该主张，本院不予采纳。但根据福建永佳物业服务有限公司提供的工资发放表及漳州环境集团有限公司提供的加班明细汇总表对照计算，漳州环境集团有限公司自认已安排原告加班264小时，其中平时及休息日安排余健儿加班200小时、法定节假日安排余健儿加班64小时，共计支付加班费4440元。 2.原告的加班费如何计算 关于原告加班费计算基数的问题，余健儿主张其月工资3500元，有双方签订的劳动合同为据，故本院以3500元/月作为原告加班工资的计算基数，因此原告每小时平均工资为20元（3500元/月÷21.75天÷8=20.11元）。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。原告诉讼请求中仅要求被告支付周末及法定节假日加班工资，故被告支付休息日加班工资8000元（20.11元/小时×200小时×2=8044元）;法定休假日加班工资3840元（20.11元/小时×64小时×3=3861元），以上合计11905元。扣除被告已经支付的休息日及法定节假日加班费4440元后，被告福建永佳物业服务有限公司作为用人单位实际还应支付原告余健儿加班工资7465元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，被告漳州环境集团有限公司应就被告福建永佳物业服务有限公司未足额支付加班费给劳动者造成的损失承担连带清偿责任。 3.被告是否应支付原告未休年休假工资 根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。……单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”。被告辩称其虽未为原告安排年休假，但未休年休假工资已经通过年底奖金予以发放，但被告未提交相关证据予以佐证，本院不予采纳。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，劳动者连续工作满12个月以上的，可依法享受年休假。经审理查明2017年11月至2019年3月期间，被告确从未安排原告休年休假，被告不能举证证明已安排原告休假或原告书面提出不休年休假，亦没有提供证据证明原告存在《职工带薪年休假条例》第四条规定中关于职工不享受带薪年休假的情形，故被告福建永佳物业服务有限公司应向原告支付未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，因原告在未休年休假期间正常上班且已领取了正常工作时间的工资，故被告在发放原告一倍工资的基础上应补发原告未休年休假工资两倍的工资报酬1609元（即3500元/月÷21.75天×5天×200%=1609元）；被告漳州环境集团有限公司就被告福建永佳物业服务有限公司未支付未休年休假工资给劳动者造成的损失承担连带清偿责任。 （四）关于原告要求与被告解除劳动合同的问题 原告余健儿与被告福建永佳物业服务有限公司已建立事实劳动关系，现被告福建永佳物业服务有限公司未依规定向原告足额发放加班费，而该加班费属于劳动者在延长工作时间应当取得的劳动报酬。根据我国《劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，因此原告有权以被告未及时足额支付劳动报酬为由与被告福建永佳物业服务有限公司解除劳动关系，对于原告该诉讼请求，本院予以支持。 （五）关于被告是否应向原告支付经济补偿金的问题 基于前述本院认定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被告福建永佳物业服务有限公司存在未及时足额支付劳动报酬的情形，原告余健儿以此为由向被告福建永佳物业服务有限公司提出解除劳动关系，被告福建永佳物业服务有限公司作为用人单位应向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故本案原告余健儿的经济补偿金应为两个月，因此被告福建永佳物业服务有限公司应向原告余健儿支付经济补偿金3500元×1.5个月=5250元；被告漳州环境集团有限公司就被告福建永佳物业服务有限公司上述违反劳动法律规定给劳动者造成的损失承担连带清偿责任。 综上所述，关于原告诉讼请求第一项要求与被告解除劳动关系，本案中被告未依规定向原告足额发放加班费，原告以被告未及时足额支付劳动报酬为由通过申请劳动争议仲裁及诉讼的方式与被告福建永佳物业服务有限公司解除劳动关系，与被告漳州环境集团有限公司解除用工关系，对该诉讼请求本院予以支持。关于原告诉讼请求第二项要求被告支付加班费14720元，根据被告自认其确有安排原告加班，但被告福建永佳物业服务有限公司未依法足额支付加班费，故扣除被告已经支付的休息日及法定节假日加班费4440元后，被告福建永佳物业服务有限公司还应支付原告加班工资7465元。关于原告诉讼请求第三项要求被告支付经济补偿金5250元，被告福建永佳物业服务有限公司未及时足额支付劳动报酬，该行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形；被告福建永佳物业服务有限公司作为用人单位应当向劳动者余健儿支付经济补偿金5250元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，被告漳州环境集团有限公司应就被告福建永佳物业服务有限公司上述违反劳动法律规定给劳动者造成的损失承担连带清偿责任。关于原告诉讼请求第四项要求被告支付未续签书面劳动合同工资差额10500元，因本案双方当事人于2017年11月17日签订了劳动合同，期限届满后双方未续签劳动合同，原告继续在被告公司上班，被告未表示异议，应视为双方同意以劳动合同期满前所签书面劳动合同约定的条件续签劳动合同，故原告关于被告支付未续签书面劳动合同双倍工资差额的主张，于法无据，本院不予支持。关于原告诉讼请求第五项要求被告支付未休年休假工资2400元，原告2017年11月17日入职至2019年3月21日离职期间被告未为原告安排休年休假，故被告福建永佳物业服务有限公司还应向原告支付未休年休假工资1609元。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第九十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告余健儿与被告福建永佳物业服务有限公司的劳动关系，解除原告余健儿与被告漳州环境集团有限公司的用工关系； 二、被告福建永佳物业服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告余健儿加班工资7465元、未休年休假工资1609元，被告漳州环境集团有限公司承担连带清偿责任； 三、福建永佳物业服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告余健儿经济补偿金5250元，被告漳州环境集团有限公司承担连带清偿责任； 四、驳回原告余健儿的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告福建永佳物业服务有限公司、漳州环境集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 长  黄福真 人民陪审员  张雅嫔 人民陪审员  洪添福 二〇二〇年六月四日 书 记 员  沈惠森 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。