中华人民共和国 山东省邹平市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1626民初2042号 原告：山东弗沃克建筑新技术发展有限公司，住所地邹平市长山镇魏桥铝深加工产业园区，统一社会信用代码91371626MA3DDK8MOX。 法定代表人：张浩杰，系该公司经理。 委托诉讼代理人：郎先勇，山东淄明律师事务所律师（特别授权代理）。 被告：济南二建集团工程有限公司，住所地济南市槐荫区西光明街10号，统一社会信用代码91370100163156798J。 法定代表人：王雪广，系该公司经理。 委托诉讼代理人：孙浩城，男，1985年11月29日出生，汉族，居民，住山东省龙口市，系该公司职工（特别授权代理）。 原告山东弗沃克建筑新技术发展有限公司（以下简称弗沃克公司）诉被告济南二建集团工程有限公司（以下简称济南二建公司）加工合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告弗沃克公司的委托诉讼代理人郞先勇、被告济南二建公司的委托诉讼代理人孙浩城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告弗沃克公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告货款800000元，并判令被告支付原告自2020年1月16日起至2020年5月15日止的违约金96000元及自2020年5月16日起至货款付清之日止以货款800000元为基数、以日千分之一为标椎计算的违约金；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年7月16日，原告与被告下属的第四工程分公司签订《铝合金模板销售合同》，合同约定原告为被告承包的碧桂园凤凰中心B座项目工程制作模板，合同总价为5500000元，产生争议由供方注册地(即原告方所在地)人民法院诉讼解决。合同签订后，原告按约定履行合同义务，但被告却违约拖欠货款。经2019年11月14日双方对账结算并约定，被告共欠原告货款2000000元，于2019年12月10日至15日支付1200000元，于2020年1月10日至15日支付800000元，但被告再次违约食言，剩余的800000元货款经原告多次催要至今未付。为维护原告的合法权益，原告现依法起诉，请依法公正判决。 被告济南二建公司辩称，由于2019年4月1日增值税由16%下降为13%，原告业务部吕珂与我方财务人员协商，以2000000为计税依据，在增值税下调部分进行让利，原告让利两个点，即30516元，实际上应该在800000元的基础上减去30516元，实际应付769484元。另外，原告要求的违约金数额过高，我方要求应当在全国同业市场报价利率的基础上进行调整。另外根据双方的合同中的1.2.1条的规定，原告应当无条件按照购买价格的30%回收，因此，我方要求原告按照购买价回收全部的铝膜，在此我方也通过法院向原告表达要求其回收铝膜的要求。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：被告济南二建公司提交的证据1，经被告济南二建公司申请出庭作证的证人张某当庭提供微信聊天记录的原始载体进行核对，且原告弗沃克公司承认吕珂曾系该公司工作人员，本院对被告济南二建公司提供的证据1、证据2证人张某出庭作证证言予以确认并在卷佐证。被告济南二建公司提交的证据3，原告弗沃克公司对证据本身的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月16日，原告弗沃克公司与被告济南二建公司下设的济南二建集团工程有限公司第四工程分公司（以下简称济南二建公司第四工程分公司）签订《铝合金模板销售合同》，约定由被告将碧桂园凤凰中心B座项目工程的模板系列产品交由原告弗沃克公司制作完成，定作产品所需材料由原告弗沃克公司自行采购，合同暂定面积5000平方米，单价为1100元/平方米，该单价为含税单价（增值税专票16%），销售总价为5500000元。原告弗沃克公司已经按照双方合同约定履行了制作铝合金模板的义务，被告济南二建公司向原告弗沃克公司支付了一部分款项。2019年11月14日，原告弗沃克公司与济南二建公司第四工程分公司签订对结算单，确认最终结算面积为5323.82平方米，同时双方又签订了《付款情况说明》，约定济南二建公司第四工程分公司于2019年12月10日－15日支付1200000元，于2020年1月10日－15日支付剩余的800000元。被告济南二建公司于2019年12月18日向原告弗沃克公司转账支付1200000元，但在收到原告弗沃克公司开具的1200000元的山东省增值税专用发票时，对发票上的税率13%提出异议，后经双方公司协商，原告弗沃克公司同意自行承担2%的税率，即从最后一笔应付款800000元中减去30516元，被告济南二建公司只需支付769484元，被告济南二建公司同意该意见后，原告弗沃克公司于2019年12月30日向被告济南二建公司开具了一份金额为769484元的发票，后又于2020年1月17日向被告济南二建公司开具了一份金额为769484元的收款收据交付给被告济南二建公司，但被告济南二建公司并未及时向原告弗沃克公司支付剩余款769484元。2020年6月3日，原告弗沃克公司诉来本院，要求判决被告支付货款800000元，并判令被告支付原告自2020年1月16日起至2020年5月15日止的违约金96000元及自2020年5月16日起至货款付清之日止以货款800000元为基数、以日千分之一为标椎计算的违约金；诉讼费用由被告承担。 本院认为，债务应当清偿，济南二建公司第四工程分公司欠下原告弗沃克公司货款769484元，事实清楚，证据充分。因济南二建公司第四工程分公司系被告济南二建公司下设的分公司，其民事责任应当由被告济南二建公司承担，由于本案已经超过了双方约定的付款期限，因此被告济南二建公司应当及时偿还欠款。虽然《付款情况说明》中载明的剩余款项为800000元，但是之后因为增值税税率下调的原因，双方对于最后剩余款项的支付数额进行了协商，原告弗沃克公司承认与被告济南二建公司工作人员张某进行协商的吕珂曾系该公司的工作人员，且吕珂与被告济南二建公司工作人员张某通过微信进行协商时尚在原告弗沃克公司工作，其行为应视为职务行为，其行为的法律后果应当由原告弗沃克公司承担，因此本院认为被告济南二建公司应支付原告弗沃克公司剩余货款769484元而非800000元。原告弗沃克公司辩称双方协商只有在被告济南二建公司按照双方约定的付款时间2020年1月10日－15日按时付款的情况下，该公司才同意扣除30516元，对此被告济南二建公司予以否认，称双方协商从800000元尾款中扣除30516元时并未附加条件。本院认为，一方面，原告弗沃克公司对自己的主张未提供证据予以证明，另一方面，退一步讲，假使如原告弗沃克公司所说只有在被告济南二建公司于2020年1月10日－15日按时付款的情况下才同意减除30516元，那么在被告济南二建公司并未按时付款已经违约的情况下，原告弗沃克公司在2020年1月16日之后完全可以向被告济南二建公司收取尾款800000元而非769484元，但该公司却在2020年1月17日又向被告济南二建公司开具了一份金额为769484元的收款收据并交付给被告济南二建公司，这明显有悖常理，因此对于原告弗沃克公司所称在被告济南二建公司按照双方约定的时间支付剩余款项的情况下才同意减除30516元的辩解理由，本院不予采信。因被告济南二建公司已经超过了双方约定的最后付款时间2020年1月10日－15日未支付剩余货款，其行为已经构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条的规定，当事人约定的违约金超过实际损失的百分之三十的，可以认定为“过分高于造成的损失”，当事人因此主张约定的违约金过高而请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出调整。在确定是否对违约金进行调整以及如何调整时，应全面、正确地适用上述规定，充分尊重当事人意思自治，保护合同自由，维护交易秩序稳定，倡导诚实守信的价值，公平合理地进行衡量。原被告在《铝合金模板销售合同》中约定违约金的计算标准为日千分之一，据此计算违约金为年利率36.5%，被告济南二建公司认为该违约金约定过高，要求本院予以调整。确定违约金是否过高的基本依据应当是违约造成的损失,包括依约履行的可得利益。被告济南二建公司主张违约金应当在全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的基础上进行调整，但是，在现实经济活动中，借款成本或贷款收益常常要高于该利率，故全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率并非计算损失的唯一标准，甚至可以说该利率未必是在各种情形下最合理的标准。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”可见，年利率24%以内的民间借贷收益是合法的、受保护的。据此可以认定，除经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务产生的法律关系外，自然人、法人、其他组织之间及其相互之间约定迟延付款违约金未超过年利率24%的，可以不认定为“过高”。原告弗沃克公司并非从事贷款业务的金融机构，双方约定的违约金为年利率36.5%，超过受保护的年利率24%，因此应当调低至年利率24%。自2020年1月16日至2020年5月15日期间的违约金为769484元×年利率24%÷12个月×4个月＝61558.72元，原告弗沃克公司主张96000元过高，对超过法律规定部分，本院不予支持。自2020年5月16日起，被告济南二建公司仍应以欠款769484元为基数，按照年利率24%向原告弗沃克公司支付违约金至实际履行之日，原告弗沃克公司主张按照日1‰的标准计算违约金过高，对超过法律规定部分，本院不予支持。被告济南二建公司要求原告弗沃克公司按照购买价回收全部铝膜的主张，可另案主张权利，本案不予处理。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款之规定，判决如下： 一、被告济南二建集团工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告山东弗沃克建筑新技术发展有限公司剩余的款项769484元、2020年1月16日至2020年5月15日期间的违约金61558.72元以及自2020年5月16日起至实际履行之日的违约金（以欠款769484元为基数，按照年利率24%计算）； 二、驳回原告山东弗沃克建筑新技术发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取6380元，申请费5000元，共计11380元，由原告山东弗沃克建筑新技术发展有限公司负担825元，由被告济南二建集团工程有限公司负担10555元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审判员  姜道策 二〇二〇年六月二十二日 书记员  赵珍珠