四川省广元市利州区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川0802执异21号 案外人:汪强，男，汉族，1975年5月18日出生，高中文化，广元市利州区人，住四川省广元市利州区。 申请执行人:广元市泰丰建设有限公司,住所地广元市利州区东坝办事处文化路328号。 法定代表人:黄武,该公司总经理。 委托诉讼代理人：李淑彪，男,汉族,1966年5月25日出生,住广元市利州区。 被执行人:广元市钦元房地产开发有限公司,住所地广元市利州区南河滨河南路16号。 法定代表人:陈守元,该公司执行董事。 在本院执行申请执行人广元市泰丰建设有限公司（以下简称：泰丰建设公司）与被执行人广元市钦元房地产开发有限公司（以下简称：钦元开发公司）建设工程施工合同纠纷一案中，案外人汪强对查封钦元开发公司开发的位于四川省广元市利州区房屋提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 案外人汪强称:解除对“福安家园”案涉房产的扣押查封措施，确保案外人的消费者权益。事实及理由：2017年8月28日，案外人在钦元开发公司开发的“福安家园”购买住房一套，购买时应付全部购房款，付款收款人名称为广元市钦元房地产开发有限公司，收款人账号为32×××50，银行付款凭证号中汇出卡号为62×××74，付汇款金额分别为264690元。并缴清各种办证、物管等费用。2017年9月7日，钦元开发公司向案外人实体交付房屋，双方交换钥匙。至此，案外人已拥有该房屋的占用、使用、收益、处分等完整的物权。现得知法院因钦元公司与泰丰公司债务纠纷将案外人作为消费者的房屋予以扣押查封，此举不符合法律规定，也损害了案外人作为消费者的合法权益，现依法提出异议，并请求法院撤销执行措施，归还案外人房屋。 申请执行人泰丰建设公司称，案涉房屋已于2017年8月24日被法院裁定查封，得知房屋被查封后债务人钦元开发公司仍然销售，且售房款未支付工程欠款、未偿还银行贷款，因此，可能存在假卖房，故不同意解除查封。 被执行人钦元开发公司称，2017年8月，因公司资金困难，我公司以3400元/平方米的价格处理给汪强的，该房的查封损害了买房人的利益。 本院查明，2013年12月，被告钦元开发公司因开发位于广元市利州区房地产项目需要，将该房地产开发项目的所有建设工程发包给原告泰丰建设公司承建，并签订了《建设工程施工合同》，工程竣工后原告泰丰建设公司以被告钦元开发公司未能完全支付工程款为由，向本院提起诉讼，审理中泰丰建设公司于2017年8月23日向本院申请财产保全，2017年8月24日本院作出（2017）川0802民初3739号民事裁定书，裁定查封“福安家园”45套房屋，其中包括案涉的房屋，广元市不动产登记中心于2017年8月28日收到（2017）川0802民初3739号民事裁定书并于2017年8月29日16时30分协助执行查封。2017年8月28日本院在案涉房屋处未发公告亦未张贴封条。经审理后在诉讼中本院作出了（2017）川0802民初3739-1号民事调解书，该调解书载明：一、原告广元市泰丰建设有限公司承建被告广元市钦元房地产开发有限公司开发的“福安家园”住宅楼工程总价款为23850000元。该住宅楼所涉工程的变更增减部分均包含在该款项内。截止2018年8月14日已支付17141706元，下余6708294元；二、原告广元市泰丰建设有限公司在工程承包期间向被告缴纳的工程保证金1000000元，被告广元市钦元房地产开发有限公司承认收取该款，自愿定于在法律规定的时间内退付；三、原告广元市泰丰建设有限公司对其他事项的诉讼请求由法院另行判决。在协商过程中，双方对预留保修金认为在合同中已有约定，比例约定3%，双方均予认可。2018年8月15日本院作出（2017）川0802民初3739-2号民事判决书，判决：一、被告广元市钦元房地产开发有限公司在本判决生效后三十日内支付原告广元市泰丰建设有限公司工程款6708294元，被告在支付工程款时可按约定比例预留建设工程质量保修金，并按法律规定时间退付原告。原告广元市泰丰建设有限公司对下欠其工程款6708294元就“福安家园”房地产项目建设工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权；二、被告广元市钦元房地产开发有限公司在本判决书生效后立即退还原告广元市泰丰建设有限公司履约保证金100万元。并从2017年12月6日按照人民银行一年期贷款基准利率支付占用资金利息至履约保证金退付完毕时止；三、驳回原告广元市泰丰建设有限公司的其他诉讼请求。宣判后，被告钦元开发公司不服本判决，向四川省广元市中级人民法院提起上诉，在审理过程中，因钦元开发公司未缴纳上诉费，因此四川省广元市中级人民法院于2019年4月26日作出（2019）川08民终564号民事裁定书，裁定按自动撤回上诉处理。（2017）川0802民初3739-2号民事判决书生效后，申请人泰丰建设公司于2019年5月20日向本院申请强制执行，要求被执行人钦元开发公司支付泰丰建设公司工程款及赔偿损失计6708294元。本院于2019年7月4日以（2019）川0802执1526号执行案件立案受理，2019年8月20日本院作出（2019）川0802执1526号执行裁定书，裁定：冻结、划拨被执行人广元市钦元房地产开发有限公司银行存款6805685元（工程款及赔偿损失计6708294元，诉讼费保全费36450元，执行费60941元）；或扣押、提取同等金额的合法收入；或查封、扣押、变卖其同等价值的财产。在执行中，本院于2019年8月31日和2019年9月29日通过两次拍卖被执行人钦元开发公司开发的“福安家园”32套住房，其中包括案涉住房。通过两次拍卖成交5套，其余流拍（其中包括案涉住房），之后申请执行人泰丰建设公司提出愿意以15套住房流拍价款5498272元抵偿被执行人钦元开发公司债务4956881元，抵偿后退补被执行人钦元开发公司541391元。2020年1月20日，本院作出（2019）川0802执1526号之一执行裁定书，裁定：将被执行人钦元开发公司开发的“福安家园”15套住房价值5498272元交付申请执行人泰丰建设公司用于抵偿被执行人钦元开发公司应付债务4956881元，抵偿后超过541391元由申请执行人泰丰建设公司退回本院执行款专户用于被执行人钦元开发公司的其他案件，该15套住房（其中包括案涉住房）的所有权自本裁定书送达申请执行人泰丰建设公司时起转移，申请执行人泰丰建设公司可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。申请执行人泰丰建设公司于2020年1月20日签收（2019）川0802执1526号之一执行裁定书，2020年1月20日被执行人钦元开发公司签收（2019）川0802执1526号之一执行裁定书。2020年6月2日，经申请执行人泰丰建设公司与被执行人钦元开发公司协商，双方同意由申请执行人泰丰建设公司退出案涉住房，由被执行人钦元开发公司另行更换。 2017年8月28日,案外人汪强与被执行人钦元开发公司签订《福安家园商品房销售定购协议》一份，相关约定内容：汪强（乙方）自愿定购钦元开发公司（甲方）开发的福安家园的商品房一套，建筑面积分别为77.85平方米，单价以建筑面积计价，建筑面积单价均为3400元/平方米，总价款分别为264690.00元，总房款中不含税费。本协议签订之日，乙方自愿向甲方交纳购房定金264690.00元，在甲乙双方签订《商品房买卖合同》及《补充协议》和附件后，该定金自动转为乙方购房款。同日12时44分，案外人汪强通过农业银行转帐方式向钦元开发公司转款264690.00元，并附注“购房款”。 协议签订之后，案外人汪强于2017年9月7日在钦元开发公司领取商品房的钥匙，并于同日交纳物业管理费共934元，之后因查封未装修该房屋亦未入住。 本次异议审查中，异议人汪强向本院提交了广元市不动产登记中心的信息查询记录一份，该信息查询记录显示汪强在市本级无房产信息登记。钦元开发公司于2014年9月22日取得“福安家园”1幢《商品房预售许可证》。 本院认为,案外人汪强对执行“福安家园”1幢2-20-2号房屋提出书面异议，实质是以案外人身份对执行标的提出排除执行措施的异议。因此，案外人汪强的异议申请必须要符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：㈠在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；㈡所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；㈢已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十”规定的三种条件和情形，案外人的异议即成立，否则应予驳回。 由于案外人汪强向本提出执行异议，案涉的房屋已通过两次拍卖后流拍,本院已于2020年1月20日作出（2019）川0802执1526号之一执行裁定书,裁定抵偿钦元开发公司应付申请执行人泰丰建设公司的工程款，该（2019）川0802执1526号之一执行裁定书送达申请执行人泰丰建设公司后，申请执行人泰丰建设公司与被执行人钦元开发公司协商，双方同意由申请执行人泰丰建设公司退出案涉住房，由被执行人钦元开发公司另行更换，为此，更换后案涉住房即恢复为流拍状态，因此本院应当基于物权现状依法进行程序性审查和是否可以排除执行的实体性审查。 首先，针对案涉房屋在人民法院查封之前是否已形成合法有效的买卖关系。申请执行人泰丰建设公司与被执行人钦元开发公司建设工程施工合同纠纷一案，本院所作出的（2017）川0802民初3739-2号民事判决书已生效，该判决书明确被执行人钦元开发公司支付工程款及保证金，为此申请执行人泰丰建设公司与被执行人钦元开发公司之间为金钱债权执行给付义务，申请执行人泰丰建设公司不直接享有案涉商品房的物权。而案外人汪强于2017年8月28日出资264690.00元购买被执行人钦元开发公司开发的位于广元市利州区案涉商品房一套，建筑面积77.85平方米，于同日签订《福安家园商品房销售定购协议》一份，并一次性付清全部购房款，双方虽未签订正式商品房买卖合同，但该《福安家园商品房销售定购协议》约定了购买商品房面积、位置楼层和价款及价款履行方式、履行时间，双方约定的内容具有商品房买卖合同的主要条款，明确了住房面积、位置和价款及履行方式，能够区分和体现双方主要权利义务，因此该《福安家园商品房销售定购协议》的主要条款已经具备商品房买卖合同本约的主要内容和特征，且案外人汪强是善意购买权利人，加之钦元开发公司于2014年9月22日取得“福安家园”1幢《商品房预售许可证》，依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条和第五条的规定，应当认定其物权期待权所依据的基础法律关系买卖关系成立。 申请执行人泰丰建设公司虽于2017年8月23日向本院申请财产保全措施，裁定查封“福安家园”45套房屋，其中包括案涉的房屋，从广元市不动产登记中心于2017年8月28日收到（2017）川0802民初3739号民事裁定书并于2017年8月29日16时30分协助执行查封，案外人付款当日，本院在案涉房屋处未发公告亦未张贴封条，钦元开发公司于2017年8月29日签收该民事裁定书的时间来看，案外人汪强于2017年8月28日一次性出资264690.00元购买本案案涉商品房，汪强出资购买本案案涉的商品房时虽与不动产登记中心收到（2017）川0802民初3739号民事裁定书的时间相同，但广元市不动产登记中心于2017年8月29日16时30分予以网上查封，且申请执行人泰丰建设公司无证据证明案外人汪强付款当日(即广元市不动产登记中心签收协助执行通知时)知晓查封事实，亦不能证明案外人汪强与钦元开发公司存在欺诈、胁迫或恶意串通对抗执行的行为存在，因此，应当认定首次人民法院查封前案外人汪强为善意出资购买，且已形成合法有效的买卖关系。 其次，案外人汪强所购商品房是否用于居住消费的问题，经查案外人汪强提交了广元市不动产登记中心的信息查询记录一份，该信息查询记录显示汪强在市本级无房产信息登记，申请执行人泰丰建设公司亦未提交案外人汪强在本辖区具有其他已登记的商品房，因此案外人汪强所购商品房符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条第二项规定的所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋的情形，应当认定案外人汪强所购商品房是用于消费居住。 最后，案外人汪强于2017年8月28日一次性付清全部购房款时，案外人汪强与钦元开发公司之间的房屋买卖关系已经成立，且一次性付清的全部购房款事后案外人汪强领取该房钥匙交纳物管费，应当认定案外人汪强所购唯一商品房是用于消费居住且已经善意占有和实际控制该房。 综上所述，案外人汪强对案涉房屋提出的执行异议，理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条、第二十九条的规定，裁定如下： 中止对广元市钦元房地产开发有限公司开发的位于四川省广元市利州区案涉房屋的执行。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定书送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审 判 长  李大东 人民陪审员  王治平 人民陪审员  廖 萍 二〇二〇年六月十六日 书 记 员  欧彩凤