安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0191民初1852号 原告：徐应凤，女，1963年6月11日出生，汉族，住安徽省金寨县。 委托诉讼代理人：段传苹，北京德恒（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡红玲，北京德恒（合肥）律师事务所律师。 被告：肥西县飞龙大酒店有限公司海恒分公司，住所地安徽省合肥经济技术开发区繁华大道南、习友路东，统一社会信用代码91340100580120956K（1-1）。 负责人：胡安东，总经理。 被告：肥西县飞龙大酒店有限公司，住所地安徽省合肥市肥西县上派镇金寨南路，统一社会信用代码913401236694992375。 法定代表人：胡国传，董事长。 被告：合肥金徽飞龙餐饮有限公司，住所地安徽省合肥市肥西县上派镇金寨南路，统一社会信用代码91340123MA2MQHG27L。 法定代表人：胡国传，董事长。 以上三被告共同委托诉讼代理人：黄正巍，安徽安泰达律师事务所律师。 以上三被告共同委托诉讼代理人：孙思宇，安徽安泰达律师事务所实习律师。 原告徐应凤与被告肥西县飞龙大酒店有限公司海恒分公司（以下简称飞龙大酒店海恒分公司）、肥西县飞龙大酒店有限公司（以下简称飞龙大酒店）、合肥金徽飞龙餐饮有限公司（以下简称金徽飞龙公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告徐应凤及委托诉讼代理人段传苹、胡红玲、被告飞龙大酒店海恒分公司、飞龙大酒店、金徽飞龙公司的共同委托诉讼代理人黄正巍、孙思宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 徐应凤向本院提出诉讼请求：判令飞龙大酒店海恒分公司、飞龙大酒店、金徽飞龙公司共同赔偿徐应凤损失共计105117.69元（具体为医疗费1396.69元、残疾赔偿金75080元、护理费3986元、住院伙食补助费450元、营养费4500元、精神损害抚慰金10000元、误工费6275元、鉴定费1430元、交通费2000元），并承担本案诉讼费。事实与理由：徐应凤自2016年10月开始在飞龙大酒店海恒分公司处从事服务工作，每月工资通过银行转账发放，其中2016年至2017年的工资系飞龙大酒店支付，2018年开始工资系金徽飞龙公司支付。2018年5月6日12时左右，徐应凤在工作期间，因地面湿滑摔倒受伤，经安徽医科大学第一附属医院诊断为烫伤、右侧桡骨骨折，2018年5月21日至29日期间在安徽医科大学第一附属医院治疗，费用系飞龙大酒店海恒分公司支付。2018年5月29日徐应凤出院后，因护理问题与飞龙大酒店海恒分公司产生纠纷，经莲花派出所警民联调室主持协调，飞龙大酒店安排人员护理徐应凤一个月。2019年10月29日徐应凤进行二次手术，取出内固定钢板，产生医疗费6396.69元，飞龙大酒店海恒分公司仅支付5000元，徐应凤垫付1396.69元。2020年4月7日经安徽天正司法鉴定中心作出皖天正司鉴［2020］法临鉴字第222号《司法鉴定意见书》，评定徐应凤伤残十级，误工期180日、护理期60日、营养期90日。徐应凤在飞龙大酒店海恒分公司工作期间受伤，产生物质与精神损失，经多次协商赔偿事宜未果，遂诉至法院，请求判如所请。 飞龙大酒店海恒分公司、飞龙大酒店、金徽飞龙公司共同辩称：1．徐应凤与飞龙大酒店海恒分公司之间系劳务关系，飞龙大酒店海恒分公司有独立承担责任的能力，其与飞龙大酒店、金徽飞龙公司并非关联公司，徐应凤要求飞龙大酒店、金徽飞龙公司承担赔偿责任无事实和法律依据。飞龙大酒店海恒分公司为徐应凤购买了雇主责任险，保险公司应在保额范围内对徐应凤承担赔偿责任。飞龙大酒店海恒分公司已在庭前申请追加保险公司为被告。2．徐应凤并非摔倒受伤致残，系未按照工作流程导致受伤，徐应凤自身未尽到充分警惕义务，存在过错责任。飞龙大酒店海恒分公司在徐应凤治疗过程中为其垫付若干费用，应予以抵扣。徐应凤护理费标准应该为45070元/年，住院天数应为8天，误工费应以银行流水为准，精神损失抚慰金和交通费标准过高，依法应予核减。 本院经审理认定事实如下：徐应凤自2016年10月起受雇于飞龙大酒店海恒分公司从事服务员工作。2018年5月6日12时左右，徐应凤在飞龙大酒店海恒分公司杀鸡、烫鸡时摔倒受伤。事故发生当天，徐应凤到安徽医科大学第一附属医院进行了拍片检查，拍片显示右桡骨远端骨皮质不连续，连续性中断，骨折端移位明显。2018年5月21日，徐应凤前往安徽医科大学第一附属医院住院治疗，入、出院诊断为：右侧桡骨骨折、高血压病，行右桡骨骨折切开复位钢板内固定术后于2018年5月29日出院，又于2019年10月29日入安徽医科大学第一附属医院取出内固定装置，于次日出院。徐应凤累计住院9天，花费医疗费33294.22元，其中飞龙大酒店海恒分公司垫付31897.53元，徐应凤个人支付1396.69元。徐应凤受伤后，飞龙大酒店安排人员护理徐应凤一个月。经徐应凤申请，安徽天正司法鉴定中心于2020年4月7日作出皖天正司鉴［2020］法临鉴字第222号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、徐应凤因摔伤致右桡骨远端骨折，经手术治疗后，遗留右腕关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残；2、徐应凤误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日。徐应凤为此支出鉴定费1430元。 另查明，徐应凤的工资按工作时间计算，通过银行转账方式发放，其2017年3月工资收入1525元；2017年4月工资收入1540元；2017年5月工资收入1913元；2017年6月工资收入1983元；2017年7月和8月未提供劳务，无工资收入；2017年9月工资收入1320元；2017年10月工资收入1532元；2017年11月工资收入1417元；2017年12月工资收入1820元；2018年1月工资收入1613元；2018年2月工资收入2550元；2018年3月工资收入2177元；2018年4月工资收入1777元，平均每月工资1764元。徐应凤受伤后六个月工资收入7525元。 徐应凤2016年至2017年工资由飞龙大酒店发放，2018年之后的工资由金徽飞龙公司发放。飞龙大酒店系飞龙大酒店海恒分公司总公司，飞龙大酒店法定代表人与金徽飞龙公司法定代表人系同一人。 徐应凤的同事胡玉兰出庭作证称，其与徐应凤经常从事杀鸡烫鸡的工作，事发当天徐应凤正在杀鸡烫鸡，不知怎么搞的被水烫了还摔倒了。 2019年度，安徽省城镇居民人均可支配收入为37540元/年。2018年度，安徽省居民修理和其他服务业在岗职工年平均工资45070元/年。 上述事实，有身份证、营业执照、企业信用信息公示系统、工作人员基本情况清单、银行交易明细、工资发放清单、入院记录、出院记录、住院病案、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、收条、护理协议、证人证言及当事人陈述等证据予以证实。 本院认为，徐应凤一直在飞龙大酒店海恒分公司从事劳务，其工资虽由飞龙大酒店及金徽飞龙公司发放，但该两公司自述系代飞龙大酒店海恒分公司发放工资，徐应凤亦未与飞龙大酒店或金徽飞龙公司之间签订劳务合同，本院认为，徐应凤与飞龙大酒店海恒分公司之间存在劳务关系，与飞龙大酒店及金徽飞龙公司不存在劳务关系。徐应凤在工作时间、工作地点从事工作任务时摔伤，属于在从事雇佣活动中受伤，飞龙大酒店海恒分公司作为雇主，应对徐应凤的损失承担赔偿责任。徐应凤在杀鸡、烫鸡时摔倒受伤，徐应凤作为完全民事行为能力人，应当了解自己的工作内容及工作环境，其在经常从事的工作中未尽到完全、合理的注意义务，自身亦存在一定过错，故本院酌定飞龙大酒店海恒分公司对徐应凤的合理损失承担70%的赔偿责任，徐应凤自行承担30%。 本案中，对徐应凤的合理损失认定如下： 1、医疗费33294.22元，其中飞龙大酒店海恒分公司垫付31897.53元，徐应凤个人支付1396.69元，本院予以认定； 2、住院伙食补助费，徐应凤住院9天，其主张住院伙食补助费450元（50元/天×9天），数额合理，本院予以认定； 3、营养费，依据鉴定结论，徐应凤营养期为90天，徐应凤主张营养费4500元（50元/天×90天），数额合理，本院予以认定； 4、护理费，依据鉴定结论，徐应凤护理期为60天，飞龙大酒店已安排人员护理徐应凤一个月，应当予以扣除，参照2018年度安徽省居民、修理和其他服务业在岗职工年平均工资45070元标准，本项本院认定为3704元（45070元/年÷365天×30天）； 5、误工费，依据鉴定结论，徐应凤误工期为180天，徐应凤受伤前12个月实发工资平均为1764元/月，徐应凤受伤后鉴定的误工期内仍有工资收入7525元，故本院认定徐应凤实际误工损失为3059元（1764元÷30天×180天-7525元）。徐应凤主张其工资未足额发放，应按2300元/月标准计算误工费，其未举证证明，本院不予支持。 6、残疾赔偿金，依据鉴定结论，徐应凤构成十级伤残，其按照2019年度安徽省城镇居民人均可支配收入37540元标准，主张伤残赔偿金75080元（37540元×20年×10%），数额合理，本院予以支持； 7、精神损害抚慰金，根据徐应凤的伤残情况及过错程度，本项本院酌定为5000元； 8、鉴定费1430元，真实发生，且为确定徐应凤伤情的必要支出，本院予以认定； 9、交通费，结合徐应凤就诊地点、就诊次数，本项本院酌定为400元。 上述损失合计126917.22元。按照责任比例，应由飞龙大酒店海恒分公司赔偿徐应凤上述损失中的90342.05元［（126917.22元-5000元）×70%＋5000元］。飞龙大酒店海恒分公司先行垫付的31897.53元，应当予以扣除，故飞龙大酒店海恒分公司还应赔偿徐应凤58444.52元（90342.05元-31897.53元）。 徐应凤主张飞龙大酒店海恒分公司、飞龙大酒店共同承担赔偿责任，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担，故本院确定由飞龙大酒店海恒分公司对徐应凤承担赔偿责任，飞龙大酒店在飞龙大酒店海恒分公司管理的财产不足以承担时承担赔偿责任。 徐应凤主张金徽飞龙公司承担赔偿责任，本院认为，金徽飞龙公司虽与飞龙大酒店系关联企业，且向徐应凤发放过工资，但金徽飞龙公司与飞龙大酒店均系独立的法人主体，金徽飞龙公司与徐应凤并无劳务关系，徐应凤主张金徽飞龙公司承担赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。 飞龙大酒店海恒分公司、飞龙大酒店、金徽飞龙公司辩称为徐应凤购买了雇主责任保险，应由保险公司承担赔偿责任，因与本案不属于同一法律关系，本案中不作处理。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告肥西县飞龙大酒店有限公司海恒分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐应凤各项损失合计58444.52元； 二、被告肥西县飞龙大酒店有限公司在被告肥西县飞龙大酒店有限公司海恒分公司管理的财产不足以承担本判决第一项确定的赔偿责任时对原告徐应凤承担赔偿责任； 三、驳回原告徐应凤的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2402元，减半收取为1201元，由原告徐应凤负担533元，由被告肥西县飞龙大酒店有限公司海恒分公司、肥西县飞龙大酒店有限公司共同负担668元。 如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  郭小宁 二〇二〇年六月二日 法官助理邱雯娟 书记员王旭升 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条第二款分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。