苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0509民初405号原告:汤自强。委托诉讼代理人：刘银，北京市惠诚（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘胜艳，北京市惠诚（苏州）律师事务所实习律师。被告：许刘英。被告：陈治国。被告：许倩宇。原告汤自强与被告许刘英、陈治国、许倩宇抵押合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理，依法由审判员沈国全适用简易程序进行审理。因案情复杂，转为适用普通程序，依法组成合议庭于2020年5月29日公开开庭进行了审理，原告汤自强及其委托诉讼代理人刘银、刘胜艳，被告许刘英、许倩宇到庭参加诉讼。被告陈治国经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤自强向本院提出诉讼请求：1、判决被告承担抵押责任，偿还原告借款本金500000元。2、判决被告支付以500000元为基数，自2017年2月24日起至起诉日止按年利率12%计算的利息，暂计算为160000元。3、拍卖、变卖被告所有的**区住房，原告在抵押权500000元内优先受偿。4、由被告承担本案诉讼费。庭审中，原告将第二项诉讼请求变更为：判决被告支付以500000元为基数，自2019年9月30日起至起诉日止按年利率12%计算的利息，并增加诉讼请求：要求三被告承担连带责任。事实与理由:2017年1月16日，原告向苏州梦一派财富投资管理有限公司（下称梦一派公司）法定代表人徐*樑转账600000元，用于投资理财，约定年利率12%，合同自2017年1月16日起每年续签一次。2019年1月16日、6月1日，原告与梦一派公司分别续签《出借服务协议》，分别约定：“甲方(汤自强)出借金额200000元”、“甲方(汤自强)出借金额300000元”。2017年2月23日，为保障投资理财交易安全，担保人徐*明以位于**市**区的房屋作为抵押，抵押权人为汤自强，并办理了抵押登记，抵押金额为55万元。2019年6月16日，徐*明请求原告协助注销徐*明的不动产登记证明，另行由担保人许倩宇以对许刘英、陈治国**镇东太湖大道7700号**住宅小区三区**幢-**室享有的抵押权50万元提供担保。许倩宇同意转让该抵押权作为原告对徐*明债权的担保，并通知许刘英、陈治国办理许倩宇的抵押权转让登记。许刘英、陈治国同意办理许倩宇的抵押权转让登记，但是由于许倩宇未及时到场，致使抵押权未变更到原告名下。原告已经协助徐*明注销了抵押权证。原告认为，梦一派公司法定代表人徐*樑已经涉嫌犯罪被立案，许倩宇有对债权担保的意思表示，且对许刘英、陈治国的抵押权已经合法转让给原告，许倩宇及许刘英、陈治国负有向原告承担担保责任的义务，应当偿还原告的借款。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。被告许刘英辩称，被告许刘英、陈治国与被告许倩宇签订房屋抵押借款合同，由被告许刘英、陈治国向被告许倩宇借款50万元，该50万元借款由梦一派公司发放。被告许刘英、陈治国借款后未归还过借款本金，利息付至2019年9月，利息付给梦一派公司。被告许刘英不知原告与被告许倩宇之间的事情，请求法院驳回原告对被告许刘英的诉讼请求。被告许倩宇辩称，被告许倩宇系梦一派公司财务，同时也是梦一派公司的投资者。其把钱出借给梦一派公司，梦一派公司匹配到被告许刘英、陈治国，由被告许刘英、陈治国与被告许倩宇签订房屋抵押借款合同，被告许刘英、陈治国将**区房屋作为抵押，并办理了抵押登记。原告在梦一派公司投资理财，梦一派公司将原告的投资理财款发放给徐*明，徐*明将其房产抵押给原告。借款到期后，徐*明因无力偿还，要求卖房还款。原告要求梦一派公司在徐*明房屋抵押权涤除前提供新的抵押权给原告。梦一派公司法定代表人徐*樑找到作为员工的许倩宇，让许倩宇手上的被告许刘英、陈治国的不动产登记证明放在原告处，好让原告放心。徐*樑承诺梦一派公司会还钱给原告，被告许倩宇才答应将被告许刘英、陈治国的不动产登记证明放在原告处，并写上“该证以作汤自强在梦一派理财款伍拾万元之权益保障”。徐*樑当时保证只是暂时将不动产登记证明放在原告处，原告当时也没有要求其去相关机构办理转移登记手续，所以被告许倩宇没有告知陈治国、许刘英。徐*樑当时和原告、许倩宇说等徐*明的房产交易完毕之后就能把不动产登记证明返还给许倩宇。被告许倩宇的行为系职务行为，应由公司承担责任。公司出事后，原告联系许倩宇要求转移抵押权给原告，并联系了被告许刘英，被告许倩宇才知此事。因为公司涉及非法集资，许倩宇向公安机关报案，目前徐*樑潜逃，公安机关已对梦一派公司立案调查，作为贷款端员工的被告许倩宇已经如实将公司所有债权及财务账册上交，包括涉案债权。警方提醒许倩宇暂时不要操作涉案债权债务。公司同时也应保障被告许倩宇的投资权益。被告陈治国未作答辩。本案经审理查明如下事实：梦一派公司成立于2009年5月7日，于2019年4月23日注销，系一人公司，股东为徐*樑。2017年1月16日，汤自强通过银行转账给梦一派公司法定代表徐*樑60万元，用于投资理财。汤自强通过梦一派公司匹配到借款人徐*明，并与徐*明签订抵押借款合同，徐*明以其名下位于**市**区房屋作抵押，并于2017年2月23日办理了不动产登记证明。苏（2017）**市不动产证明第8002244号不动产登记证明显示：证明权利或事项为抵押登记、权利人为汤自强、义务人为徐*明、被担保主债权数为55万元、债务履行期限为2017年2月20日至2018年2月19日。2019年1月16日，汤自强（甲方）与梦一派公司（乙方、居间服务方）签订《出借服务协议》（金账户）一份，协议载明：鉴于甲方有一定的富余资金拟与借款人签订《借款协议》获取利息收益，为此委托乙方对借款人进行信用评审并对借款提供风险控制管理，乙方同意以其专业的信用评审、风险控制管理经验，为甲方提供与《借款协议》有关的风险控制管理服务，以促成甲方的借贷。为此，根据相关法律法规及诚实信用原则，就乙方为甲方提供投资咨询、财务规划、投资管理等服务，乙方为甲方提供信用风险评估与控制管理服务，乙方为甲方提供借款人推荐服务达成一致，以兹信守。一、释义在本协议中除非上下文另有解释，下列词语具有以下含义：1.1、出借人：指依照法律规定自主选择出借一定数量资金给他人的自然人；1.2、借款人：指有资金需求、由乙方筛选推荐给出借人并得到出借人一定数量出借资金的自然人；1.3、债权：指在《借款协议》中出借人拥有的全部权益，债权以人民币计价；…1.6、第三方账户：指出借人将自己的个人资金账户开设在经过中国人民银行审批核准、具有第三方支付经营许可的机构，称之为“第三方账户”(即金账户)；1.7、第三方账户托管服务：指乙方接受甲方委托，在《出借服务协议》约定的范围内，管理甲方在第三方机构开设账户中的资金，包括受委托向符合条件的借款人放款，以及接受借款人的还款；1.8、受让债权：经过乙方系统匹配，甲方委托乙方将其第三方账户内的资金划拨到债权出让人第三方账户中，购买相应的债权，以此完成资金出借。二、开设第三方账户2.1、甲方同意在乙方指定的具有第三方支付经营许可执照的机构开设第三方账户，专用于《出借服务协议》下甲方资金的出借与收回；2.2、甲方填写第三方账户开户协议，在开通第三方账户即金账户后，甲方获得唯一的用户名及密码，并拥有对该账户进行资金注入及资金提取的权利；三、甲方的资金出借方式、资金回收方式及代收划扣委托甲方可以选择以下资金出借方式，实现个人的出借需求，甲、乙履行协议中途经过双方合意可改变资金出借意向，但需另行签订服务协议。3.1、资金出借方式：经过资金排队和系统匹配，乙方通过第三方支付平台，将甲方在第三方账户中的资金划拨到借款人的第三方账户，以此为甲方换取相应的债权；或甲方通过乙方系统匹配，受让其余出借人的债权。协议约定甲方出借金额为20万元，预期年化收益率为12%，协议期限2019年1月16日-2020年1月15日。甲方同意乙方通过第三方支付平台代为收取借款人应向甲方支付的借款，由乙方按时通过第三方支付平台划拨到甲方的第三方账户。2019年6月1日，汤自强（甲方）与梦一派公司（乙方、居间服务方）签订《出借服务协议》（金账户）一份，约定出借金额为30万元，预期年化收益率为12%，协议期限2019年6月1日-2020年5月31日。上述两笔借款合计50万元系2017年1月16日转账的60万元结转而来。2018年7月27日，许倩宇（甲方）与梦一派公司（乙方、居间服务方）签订《出借服务协议》（金账户）一份，约定出借金额为12万元，预期年化收益率为11%，协议期限2018年7月27日-2019年7月26日。2018年11月11日，许倩宇（甲方）与梦一派公司（乙方、居间服务方）签订《出借服务协议》（金账户）一份，约定出借金额为10万元，预期年化收益率为10%，协议期限2018年11月11日-2019年11月10日。2019年7月7日，许倩宇（甲方）与梦一派公司（乙方、居间服务方）签订《出借服务协议》（金账户）一份，约定出借金额为33万元，预期年化收益率为11%，协议期限2019年7月7日-2020年7月6日。上述款项均转至第三方支付平台上海富友支付服务有限公司名下的苏州梦一派财富投资管理有限公司的账户内。许倩宇通过梦一派公司匹配到许刘英、陈治国，并与许刘英、陈治国签订抵押借款合同，许刘英、陈治国以其名下位于**区房屋作抵押，并于2018年6月25日办理了不动产登记证明，苏（2018）**市**区不动产证明第9095374号不动产登记证明显示：证明权利或事项为抵押权、权利人为许倩宇、义务人为陈治国及许刘英、担保债权的数额为50万元、债务履行期限为2018年6月21日至2019年6月20日。2019年6月、7月徐*明要求涤除**市**区房屋上的抵押权。汤自强要求梦一派公司另行提供抵押权为其债权进行担保。因许倩宇手上有义务人为陈治国、许刘英的不动产登记证明，徐*樑让许倩宇（系梦一派公司财务）将不动产登记证明交与汤自强，并让许倩宇在不动产登记证明复印件背面书写“该证以作汤自强在梦一派理财款伍拾万元之权益保障”，许倩宇在下方签名并写上身份证号码；并让许倩宇在义务人为徐*明的不动产登记证明复印件背面书写“该证应梦一派要求注销，借款梦一派已收”，许倩宇在下方签名并写上身份证号码。2019年7月，徐*明名下**市**区房屋抵押权解除。梦一派公司出事后，2019年9月21日，汤自强联系许刘英，双方微信内容未涉及办理抵押权转移登记。2019年9月，因汤自强等人报案，**市公安局姑苏分局于2019年10月25日决定对汤自强等人被非法吸收公众存款一案进行立案，汤自强、许刘英、许倩宇均被公安传唤做了相关询问笔录。庭审中，汤自强陈述，2016年起其放款给梦一派公司，用于投资理财，款项部分转给梦一派公司，部分转给法定代表人徐*樑。涉案50万元本金梦一派公司尚未归还，利息已支付至2019年9月12日。许倩宇将义务人为许刘英、陈治国的不动产登记证明交与汤自强，并写上“该证以作汤自强在梦一派理财款伍拾万元之权益保障”，表明许倩宇愿意将对许刘英、陈治国享有的房屋抵押权作为对汤自强债权的担保，而不是仅仅让汤自强安心。汤自强通知许刘英、陈治国、许倩宇办理抵押登记，许刘英、陈治国、许倩宇均没有积极配合，导致汤自强的债权出现风险，许刘英、陈治国、许倩宇存在过错，故汤自强要求许刘英、陈治国、许倩宇承担抵押过错责任。若许倩宇不将她的抵押权作为汤自强对梦一派公司债权的担保，汤自强不会同意对徐*明名下房屋抵押权进行解除。许刘英陈述，其通过梦一派公司向许倩宇借钱。梦一派公司出事后的一天，汤自强突然打其电话并加了其微信，其才知道其抵押的房产要抵押登记给汤自强。许刘英觉得很奇怪，去了汤自强指定的一个地方，汤自强当时就叫其签字，其立马联系许倩宇，许倩宇说梦一派公司出事了，公安已介入，叫许刘英不要管此事，许刘英就回家了。借的钱肯定要还的，但现公安机关在处理，其不知应归还给谁。许倩宇陈述，徐*明要解除房屋抵押权，汤自强需要梦一派公司提供资产作为保障，徐*樑要求许倩宇将义务人为许刘英、陈治国的不动产登记证明放在汤自强处，让汤自强知道梦一派公司还有其他的超过50万元的债权，并承诺待徐*明卖房后将钱给到徐*樑或梦一派公司，公司将钱还给汤自强，汤自强再把不动产登记证明还给许倩宇，许倩宇在得到徐*樑保证后才肯按徐*樑意思行事。徐*樑称暂时的，不是将陈治国、许刘英所有的房屋抵押给汤自强，用来给汤自强安心的。其了解到徐*樑跑路，就向公安报案，报案到立案需要一定时间。公司出事以后，汤自强要求许倩宇办理转移抵押登记手续，派出所警官让其不要处理公司涉及到的案件。涉案房屋已被公安机关查封。汤自强的投资风险不是许倩宇造成的，同时许倩宇的投资也存在风险。现不清楚公司实际结欠汤自强多少钱。7月份汤自强并没有要求许倩宇配合办理抵押登记转移手续，直到9月份公司出事后才要求办理，可知汤自强也是认可不动产登记证明只是临时存放。公司出事以后汤自强抓住其当时写的一句话，要求做抵押登记转移。许倩宇并没有担保的意思表示，如果汤自强当时跟其说让做担保人，其不会写该句话的。如果汤自强在公司出事前和其联系，其会和徐*樑商量解决办法。以上事实，有原告提供的工商登记信息、客户回单、立案告知单、不动产登记证明及复印件、出借服务协议、微信聊天截图，被告许倩宇提供的出借服务协议、交易明细及到庭当事人陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，抵押权指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人未履行债务时，债权人依照法律规定的程序就该财产优先受偿的权利。借款合同系主合同，抵押合同系从合同。抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。原告未能举证证明其与被告许刘英、陈治国存在相关法律关系，故其无权向被告许刘英、陈治国主张权利。原告提供的证据不能充分证明被告许倩宇对梦一派公司的债务承担担保责任，故对原告要求被告许倩宇承担担保责任的诉请，本院不予支持；原告要求被告许刘英、陈治国承担连带责任及主张对**区房产享有优先受偿权，无事实与法律依据，本院亦不予支持。被告陈治国未到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利，本院依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第五十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告汤自强全部诉讼请求。案件受理费10400元，保全费3820元，合计14220元，由原告汤自强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交本院。（此页无正文）审 判 长  沈国全人民陪审员  徐香宝人民陪审员  徐火观二〇二〇年六月十日书 记 员  李佳凯附录相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第五十条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十二条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。