河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终1809号上诉人(原审原告)：朱永强，男，1975年11月22日出生，汉族，住河南省上蔡县。委托诉讼代理人：张大旺、时建民，河南成盛律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：黄震，男，1965年8月25日出生，汉族，住福建省福清市。委托诉讼代理人：景齐志，河南文苑律师事务所律师。原审被告：李庆恒，男，1970年5月21日出生，汉族，住河南省平舆县。上诉人朱永强因与被上诉人黄震、原审被告李庆恒提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初14466号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朱永强的委托诉讼代理人时建民、被上诉人黄震的委托诉讼代理人景齐志到庭参加诉讼。原审被告李庆恒经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。朱永强上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人多承担23814.64元，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定的误工费、护理费、营养费、鉴定费数额和时限计算明显错误。上诉人摔伤造成左跟骨粉碎性骨折，并行内固定手术，有内固定物，出院后一定时间内不能正常工作，同时需要人护理及补充营养，误工期间、营养期间、护理期间、上诉人委托鉴定机构出具鉴定意见，原审中被上诉人对鉴定意见并未提出异议，视为其对该鉴定意见的认可。一审法院应按照鉴定意见计算误工期间，护理期间和营养期间，但一审法院认定误工期间为住院期间明显不符合实际情况。误工费计算标准按照农村居民可支配收入计算也错误。本案鉴定费用为2000元，按照责任划分，被上诉人应承担1600元，但原审法院认定被上诉人应承担鉴定费1000元明显错误。黄震辩称，一审认定事实清楚,适用法律正确,程序合法。朱永强虽然受伤了，但不构成伤残，一审判决只支持其主张的住院期间的误工费、护理费、营养费，没有支持出院后的误工费、护理费、营养费正确。朱永强系农村居民，没有固定的收入，一审按照农村居民的可支配收入计算其误工费正确。由于一审只支持了鉴定结论中关于后续治疗费的项目，其余项目因无法律依据没有支持，但鉴定费的收费总额中却包含了没有支持的项目，双方分摊鉴定费正确。朱永强向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告损失：1、医疗费13297.66元；2、后续治疗费8000元；3、误工费20214.24元；4、护理费9745.15元；5、营养费1800元；6、住院伙食补助费900元，合计56317.05元。一审法院认定事实：黄震承包有位于驻马店市××城区××地大道与××大道交叉口西北角银座广场房屋的防水工程。2018年10月2日，朱永强通过李庆恒介绍受雇于黄震与李庆恒及案外人何运启、陈永民等四人一起做该房屋的防水，工具及材料均由黄震提供，2018年10月6日，朱永强站在梯子上贴防水墙纸时，不慎从梯子上面摔下受伤。当日朱永强被送往驻马店市中心医院住院治疗，经诊断为：左跟骨粉碎性骨折。2018年10月24日出院，住院18天花费医疗费13297.66元。后双方就其损失协商未果而成讼。2019年9月24日，朱永强委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期限进行评定。2019年10月9日，该鉴定所作出《司法评定意见书》，该意见书评定为：1、其后期取内固定手术治疗费用评估需人民币捌仟元；2、朱永强左跟骨粉碎性骨折误工期限评定为一百八十日，护理期限评定为九十日，营养期限评定为九十日。朱永强支付鉴定费2000元。另查明，朱永强1975年11月22日出生，系农村户籍。朱永强住院期间由其妻子付青霞一人护理。朱永强住院期间被告未向其垫付医疗费。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，侵害公民上述权利的、应当依法承担侵权责任。本案中被告黄震雇佣原告朱永强为其提供劳务，双方之间形成劳务关系。原告朱永强在从事劳务过程中，不慎摔伤，被告黄震作为原告朱永强的雇主，应对雇员朱永强在雇佣活动中摔伤造成的损失承担赔偿责任。同时原告朱永强作为具有完全民事行为能力人，在工作期间对自身未尽到谨慎安全义务，也应承担相应的民事责任。本院依据原告朱永强与被告黄震在本次事故中的过错大小，确定原、被告双方承担责任比例为2：8，即被告黄震承担80%的赔偿责任，原告朱永强自行应承担20%的责任。原告朱永强的损失计算如下：1、医疗费其实际支出13297.66元。2、后续治疗费：8000元。3、原告朱永强误工期限按我省上年度农村居民人均可支配收入13830.74元/年标准计算，按其实际住院天数18天计算，计款682.06元（13830.74元/年÷365天×18天）。4、护理费是按原告朱永强住院18天，护理人数为一人，护理费应按我省上年度居民服务业年收入39522元/年标准计算，金额为1949.03元（39522元/年÷365天×18天×1人）。5、营养费按其实际住院18天计算，每天20元，计款360元。6、住院伙食补助费，住院18天，每天50元计算，共计900元。7、交通费本院酌定为360元。8、鉴定费：1000元，其余鉴定费用本院不予支持。以上1-8项合计26548.75元。根据原、被告的过错责任，被告黄震应承担80%赔偿责任，计款21239元。关于原告诉请的多余损失因无事实证据及法律依据，本院不予支持。关于被告黄震辩称李庆恒承担责任，系原告的雇主，其不应承担赔偿责任的理由，因未提交相关证据，故对其该项请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告黄震于判决生效之日起十日内赔偿原告朱永强各种损失21239元。二、驳回原告朱永强的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，原告朱永强负担800元，被告黄震负担500元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人称误工费、护理费、营养费、鉴定费数额计算错误的问题。朱永强于2019年9月24日委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期限进行评定。2019年10月9日，该鉴定所作出《司法评定意见书》，该意见书评定为：1、其后期取内固定手术治疗费用评估需人民币捌仟元；2、朱永强左跟骨粉碎性骨折误工期限评定为一百八十日，护理期限评定为九十日，营养期限评定为九十日。该鉴定机构具备鉴定资质，程序合法，鉴定意见应予采信。朱永强误工费按上年度河南省农、林、牧、渔业就业人员平均工资40990元/年标准计算，计款20214.24元（40990元/年÷365天×180天）。护理费应按上年度河南省居民服务业年收入39522元/年标准计算，计款9745.15元（39522元/年÷365天×90天×1人）。营养费计款1800元（20×90天）。鉴定费2000元。朱永强损失共计56317.05元，黄震应承担80%赔偿责任，计款45053.64元。综上所述，朱永强的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初14466号；二、黄震于判决生效之日起十日内赔偿朱永强各种损失45053.64元；三、驳回朱永强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1300元，朱永强负担260元，黄震负担1040元。二审案件受理费395元由黄震负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  李 峰审判员  许卫卫二〇二〇年六月三十日书记员  赵聪聪