江苏省镇江市京口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1102民初4828号 原告：镇江市海运有限公司，统一社会信用代码91321102141378111R，住所地镇江市大西路120号六楼。 法定代表人：张锁群，该公司总经理。 委托诉讼代理人：傅小景，江苏江成律师事务所律师。 被告：刘东定，男，1966年11月21日出生，汉族，住镇江市。 委托诉讼代理人：袁国粉，女，1966年8月20日出生，汉族，系被告刘东定之妻。 委托诉讼代理人：周浩然，江苏路韬律师事务所律师。 原告镇江市海运有限公司与被告刘东定劳动争议一案，本院于2019年12月3日立案受理，依法适用普通程序，于2020年3月10日公开开庭进行了审理。原告镇江市海运有限公司（以下简称海运公司）的委托诉讼代理人傅小景，被告刘东定的委托诉讼代理人袁国粉、周浩然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告海运公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不应当向被告一次性支付违法解除劳动合同赔偿金127260元，不应当补发被告2016年10月至2019年6月期间生活费20657元；2.判决被告支付原告管理费70100元，返还原告垫付的社会保险费中应由被告个人承担的8304元及2018年9月20日到2019年7月31日多支付的工资7733元，合计返还16037元；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告1988年6月入职镇江市船务总公司。1999年该公司因严重亏损分裂重组，被告作为下岗职工分配到镇江市海运公司。镇江市海运公司于2004年经镇江市人民政府改制成立镇江市海运有限公司即原告。2004年11月16日被告与原告签订《经济补偿金量化协议书》，明确被告经济补偿金工龄为15年（此15年系在原告公司之前的工龄15年），补偿标准为每月1194元，补偿金为17910元。同时明确：如结算时按实际出让时间2004年11月计算。其后被告在原告处继续工作，先后担任公司机务员、机务主管。因船员工资收入较高，也兼职从事船员工作。2016年10月起，国家对船员实行管控，不允许管理岗位人员兼职船员。被告为获得更高收入，经与原告协商主动选择转岗任船员，且嫌在原告船上工资低，要求到外派船上工作。根据原告规章制度，船员下船后7日内需到公司缴纳管理费和公司代缴的外派期间社保个人部分，并上交船员证书，否则公司将按连续外派计算管理费和社保个人部分。被告自2017年2月1日外派上船以来，既不缴纳相关费用、上交船员证书，也不回公司报到上班。原告分别于2019年4月11日、4月22日、5月7日、6月10日、6月20日、6月26日向被告邮寄《通知》《违纪通知》《警告处分决定》，但6次书面通知均无果，原告被迫于2019年7月3日向被告邮寄《开除通知》，解除双方劳动合同。其后被告申请劳动仲裁。2019年11月19日镇江市劳动争议仲裁委员会向原告送达镇劳人仲案字（2019）第215号仲裁裁决书。原告对此不服，故诉来法院。 被告刘东定辩称，对仲裁查明的基础事实无异议。原告诉状中对陈述的事实与其仲裁时的陈述存在差异，与其证据也不相符。原告违法解除劳动合同，应支付违法解除赔偿金。根据原告陈述2016年以来被告大量时间处于待岗状态，此期间原告每月只支付被告一两百元甚至未支付生活费用，故补发2016年10月至2019年6月期间生活费符合法律规定。所谓的外出用工实际上原告在其处分决定中定性为劳务外派，而派遣单位向派遣员工以任何形式收受管理费用均属于违法行为，故不应支持原告要求支付管理费用的请求。垫付的社会保险费个人部分确属个人应缴部分，但具体数额计算有误，按最低工资80%的标准支付生活费用，不可以再次扣除社保个人缴纳部分；按此计算，缴费基础为3000元左右，若依据最低工资标准计算经济补偿金，则超出部分不属于个人应承担部分。 经审理查明： 2004年11月16日，刘东定与海运公司签订《经济补偿金量化协议书》及《劳动合同书》各一份，就刘东定之前所在单位经改制后，刘东定劳动关系转至海运公司的相关权利义务进行了约定。其中：《经济补偿金量化协议书》载明：根据镇发（2002）45号和镇办发（2003）号及镇企改领（2002）001号文件精神，截止改制时，调整刘东定的劳动关系，计算经济补偿工龄为15年。依据劳部发（1994）481号文，刘东定经济补偿金量化的补偿工龄为15个月，补偿标准为每月1194元。同时明确：补偿金截止时间为批准出让时间（2003年7月），如结账时，按实际出让时间（2004年11月）计算。《劳动合同书》则载明，刘东定与海运公司于2004年11月16日起订立无固定期限的劳动合同，刘东定同意按海运公司需要从事机务工作，刘东定每月工资不低于最低工资。合同还约定将海运公司《员工手册》作为劳动合同的附件。 此后至2016年10月，刘东定在海运公司先后从事机务员、机务主管工作。期间，海运公司曾临时安排刘东定从事船员工作。 2016年10月起，刘东定转岗任船员。刘东定上船从事船员工作均非海运公司安排，系其自行联系。海运公司实发刘东定2016年10月、2016年11月至2016年12月、2017年1月、2017年7月至2017年12月、2018年1月、2018年10月至2018年12月、2019年1月至2019年6月的生活费分别为：0元、162.9元×2、0元、161.2元×6、158元、158元×3、163.8元×6。前述期间镇江市最低工资标准分别为：2016年10月至2017年1月1770元/月、2017年7月至2018年1月1890元/月、2018年10月至2019年6月2020元/月。 2016年7月24日至2016年9月11日期间，2017年2月1日至2017年6月18日期间，2018年1月24日至2018年9月19日期间，刘东定三次在外上船工作，海运公司为刘东定垫付应由其个人承担部分的社会保险费8304元，刘东定未向海运公司缴纳2016年7月以来在外上船工作期间的管理费。 刘东定下船后未按海运公司要求将相关船员证书、费用交于公司，海运公司于2019年4月11日、4月22日两次发函给刘东定，要求将船员证书交公司保管，并结清费用。 刘东定称2016年10月自海运公司处取得2014年、2015年工资考核发放表复印件各一张，该表显示刘东定“2014年应补发工资”39416元，“2015年应补发工资”28373元，刘东定据此向海运公司主张2014年至2016年欠发的工资合计77789元。海运公司对前述表格的真实性未予以认可，无证据反映刘东定及其他员工实际领取了该表中的“应补发工资”。刘东定据该材料向海运公司主张补发工资。 2019年5月7日，海运公司针对刘东定2019年5月5日来函，向其发出书面回复，该回复称已足额按月发放了工资，其所主张的2014年至2016年欠发的工资系年度考核奖励，需完成年度经济指标才能兑现，而前述年度单位严重亏损，所有管理人员均无法兑现这部分考核，欠发不存在，并要求刘东定上缴船员证书、社保费及管理费，否则将按照公司的相关规定给予严肃处理。刘东定与海运公司就前述工资、证件、管理费等事宜经交涉未达成一致。 2019年6月10日，海运公司向刘东定发出通知一份，要求接通知后7日内携带所有船员证书到公司报到，等候公司安排，并明确未到公司报到，视为旷工。刘东定收到该通知后，于2019年6月14日向海运公司发出书面回复一份，要求海运公司明确“安排何种工作，工资多少”。海运公司未回复或作出安排。 2019年6月20日，海运公司作出《关于给予刘东定同志严重警告处分的决定》，该决定称刘东定未按要求将证书交至公司保管，也未到单位报到，严重违反单位规章制度，根据《员工守册》第6.2的相关规定，已构成旷工。当日，海运公司向刘东定寄送该处分决定，并再次书面通知，要求刘东定接通知后7日内至公司报到，等候安排。海运公司明确处分决定所依据的是《员工手册》第6.2.2及6.2.4条规定。 2019年6月26日，刘东定针对该份处分决定向海运公司发出书面回复一份，该回复称海运公司已于2016年10月安排刘东定转岗至船员，海运公司自此未再安排过岗位，海运公司要求回公司报到，刘东定就此要求海运公司明确岗位，但公司未予回复，双方为工资、管理费等事项的争议经协商未果，刘东定不同意将证书交公司保管。 2019年6月26日，海运公司又向刘东定发出通知，要求在2019年7月1日前将证书交至公司保管，并到公司船管部报到上班，并告知逾期将依相关规定，给予开除处分。 2019年7月3日，海运公司作出《关于给予刘东定同志开除处分的决定》，该决定载明“刘东定同志1988年到公司工作，于2018年9月19日劳务外派结束后，未按规定上缴船员证书，结清所欠管理费和社保。公司于2019年6月20日作出镇海字（2019）第002号关于给刘东定同志严重警告处分的决定。处分决定送达刘东定后，刘东定未改正错误，也未按通知要求到公司船管部报到上班。为严肃纪律，经公司研究决定，依照《员工手册》第6.2的相关规定，现给予刘东定同志开除处分……”。刘东定收到该决定后向海运公司回函，称已按要求回单位报到，最近一次的时间是2019年7月1日，故认为该决定不成立。但刘东定未能提供回单位报到的证据。 2019年7月15日，刘东定向镇江市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同月25日，海运公司提出反仲裁申请。经审查，2019年11月18日，该仲裁委作出镇劳人仲案字（2019）第215号仲裁裁决书。 2019年12月3日，海运公司诉来本院。 经审理另查明： 海运公司《员工手册》第6.2.2条规定，员工纪律处分有口头警告、书面警告、书面严重警告、开除等；第6.2.3条规定，员工处分采取累计升级制。员工在第一次处分后，12个月内如仍再有处分，则受到累计升级的处分，其中书面警告加书面严重警告升级为开除；第6.2.4条规定，员工行为如不符合适当的规范，违反公司制度，一经查实，将受到根据过失程度而执行不同的纪律处分，其中第（3）项为：无理地拒绝工作安排、指令；第6.2.5条规定，可以开除的情况包括：（7）故意违反公司的行为准则。刘东定认可收到过该员工手册。海运公司的《关于调整外派船员管理的若干规定》要求，外派船员应当在外派结束后7日内到单位报到，同时上缴外派期间管理费等，刘东定对该规定的真实性未予以认可，无证据证明海运公司将该规定进行了公示或告知。但刘东定认可未正式转岗为船员前有过上船的经历，上船期间曾按3000元/月的标准缴纳过管理费。 上述事实，有镇劳人仲案字（2019）第215号仲裁裁决书、劳动合同书、经济补偿金量化协议书、海运公司邮寄的通知、开除决定、刘东定回函、微信聊天记录、单位规章制度、银行卡对账单，当事人陈述等证据在案为凭并经庭审质证。 本院认为：用人单位有权对劳动者进行相应管理，但管理权应当依法正确的行使，否则损害劳动者合法权益的，应承担相应的法律后果。 本案中，双方当事人的主要争议焦点在于：刘东定未按海运公司要求将船员证件交至公司、以及未按海运公司要求报到的行为是否符合严重违反规章制度的认定条件。本院认为，对于用人单位以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同的，对其合法性的审查可以综合考虑以下因素：用人单位是否有通过合法程序制定并且向劳动者公示的规章制度；劳动者所犯违纪行为在规章制度中是否有明确规定；规章制度对于劳动者违纪行为的处罚是否合情合理，是否明显失当；劳动者是否屡劝不改；劳动者有无“故意”犯错之意图；劳动者是否给用人单位或他人造成重大损害。 海运公司于2019年6月20日对刘东定作出的严重警告处分决定，依据的是两项事实：一是刘东定未按要求将证书交至公司保管，二是刘东定未到单位报到，构成旷工。关于第一项事实，从现有证据看，海运公司并无证据证明其已向刘东定告知《关于调整外派船员管理的若干规定》，海运公司依该规定向刘东定发出的指令，缺少前提，且一般来说，船员证件应属个人证件范畴，海运公司也未能提供船员证件必须由单位保管的相关法律依据，海运公司向刘东定发出的该项指令不具法律强制性。因此，刘东定未交船员证件的行为，不能定性为过错性质。关于第二项事实，刘东定虽自2016年10月起变更岗位为船员，但无证据证明海运公司再安排过刘东定的工作，其实际不在岗，海运公司要求刘东定报到，等候安排，却未明确刘东定具体工作岗位，且在刘东定书面要求之下，海运公司仍未明确，说明海运公司要求刘东定回单位并无实质工作安排。况且刘东定已不在岗近三年，在无船员工作安排其从事的情况下，其未回单位报到并不影响海运公司的正常生产经营，因此，刘东定的该行为亦不能定性为过错性质。综上，海运公司所作严重警告处分的决定，所依事实定性不准，决定失当。 海运公司于2019年7月3日对刘东定作出的开除处分决定，依据的也是两项事实：一是刘东定未改正严重警告处分中所指出的错误，二是刘东定未按要求到船管部报到上班。关于第一项事实所涉处分决定已经前述被认定失当，该项事实缺少成立前提，故不予认定。关于第二项事实，海运公司确于2019年6月26日通知被告定于7月1日前到船管部报到上班，被告亦无证据证明其按要求报到上班，但至7月3日海运公司作出开除决定，也仅3天，即便该行为能认定为旷工，海运公司开除决定所依规章制度中，也无对应的可以认定该行为已达到严重违反规章制度程度的条款规定。综上，海运公司对刘东定作出的开除决定依据不充分，不能成立，对刘东定主张的违法解除劳动合同赔偿金请求，依法应予支持。 由于刘东定在劳动合同解除前12个月平均工资低于镇江市最低工资标准，故应以当前镇江市最低工资标准每月2020元作为计算基数。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，解除或终止劳动合同的经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资。依照《劳动合同法实施条例》和劳动与社会保障部相关政策规定，因单位分立、兼并（合并）、合资、改变性质、法人改变名称或成建制调动等原因而改变工作单位，原单位未支付经济补偿金的，其原单位的工作时间计算为本企业工作年限。劳动合同有明确约定的，如不违反法律、法规的强制性规定，可从其约定。本案中，刘东定在2004年原单位改制进入海运公司时，双方签订有经济补偿金量化协议，该协议不违反法律法规的强制性规定，故被告2004年11月前的经济补偿应按照该协议约定进行计算，即按每月1194元计算15个月，为17910元。2004年11月起至2019年双方实际解除劳动合同期间，海运公司还应支付60600元补偿金。以上合计海运公司共应向刘东定支付补偿金78510元。 关于是否补足2016年10月至2019年6月期间生活费差额。刘东定未上船工作期间，海运公司应保障其基本生活，至少应比照待岗发给被告生活费，现海运公司发给被告的生活费明显低于国家规定的最低标准，即不得低于当地最低工资标准的百分之八十，不足部分应予补足。海运公司需按规定补发刘东定生活费差额，具体数额为20657元。 关于管理费请求。由于刘东定与海运公司在劳动关系存续期间，无论刘东定是上船还是下船公休，海运公司均承担着用人单位责任，特别是在船期间的意外风险，刘东定作为船员在外出船期间不为海运公司提供劳动，针对相关用工风险海运公司向其收取一定的管理费，具有合理性，且刘东定也实际缴纳过管理费，故刘东定应向海运公司缴纳在外出船期间管理费，具体数额为42000元。同时，刘东定还应依法返还海运公司垫付的应由其个人承担的社会保险费8304元。至于海运公司所称刘东定应返还2018年9月20日下船至2019年7月31日期间多支付的7733元工资，无充分证据证实，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《江苏省工资支付条例》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、镇江市海运有限公司向刘东定支付违法解除劳动合同赔偿金78510元； 二、镇江市海运有限公司向刘东定补发2016年10月至2019年6月的生活费差额20657元； 三、刘东定向镇江市海运有限公司缴纳管理费42000元； 四、刘东定返还镇江市海运有限公司已垫付的应由个人承担的社会保险费用8304元； 五、以上一至四项经相互抵销后，合并由镇江市海运有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内给付刘东定48863元； 六、驳回镇江市海运有限公司的其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告镇江市海运有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费，并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。 本判决发生法律效力后，在判决确定的期限内，如义务人仍未主动履行完毕判决所确定的义务，则权利人可在本判决所确定履行期间的最后一日起二年内向本院申请强制执行。 审 判 长  汪忠春 人民陪审员  郭道余 人民陪审员  沈礼玉 二〇二〇年六月二十八日 法官 助理  李燕汝 书 记 员  张 璐 附：1、相关法律条文 上诉须知 附： 1、相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《江苏省工资支付条例》 第三十一条用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 2、上诉须知 一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。 二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。 三、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院立案大厅交费。直接交费不方便的，可汇款至江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号：11×××61；请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级人民法院。 四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。