陕西省咸阳市渭城区人民法院陕西省咸阳市渭城区人民法院民事判决书                           （2019）陕0404民初3612号 原告：孙某某，女，1975年8月31日出生，汉族，住西安市碑林区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：梅某，男，1965年11月8日出生，汉族，住西安市碑林区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系孙某某之夫。委托诉讼代理人：杨二伟，陕西秦直道律师事务所律师。被告：陕西某某园林绿化工程有限责任公司，住所地西安市雁塔区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX5068。法定代表人：陈某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：徐某某，男，1989年11月12日出生，汉族，住西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工。原告孙某某与被告陕西某某园林绿化工程有限责任公司（以下简称某某公司）承揽合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人梅某、杨二伟、被告委托诉讼代理人徐某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、请求解除原、被告间的《庭院景观工程施工合同》；2、判令被告立即向原告退还工程款5950元；3、判令被告承担合同违约金37500元；4、判令被告赔偿负一庭院漏水造成的损失30000元；5、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年10月31日，原、被告签订《庭院景观工程施工合同》，约定由被告承建原告房屋。工程内容包括四部分，被告包工包料，工期140天。超出合同约定的竣工日期三个多月，庭院景观施工仍未能完工，按照合同约定被告应向原告支付违约金。同时原告有权解除双方之间的庭院景观工程施工合同，并要求被告立即退还未完工部分的工程款及承担相应的违约责任。另，在施工过程中，由于被告设计、施工不当造成原告已装饰的影音室墙体发霉，给原告造成损失。原告就其主张，向本院提交如下证据材料：一、《庭院景观工程施工合同》、庭院景观园林施工报价、施工设计图，欲证明双方的合同关系。二、工程款支付凭据，欲证明2018年10月31日原告向被告支付工程款41250元，2019年6月14日原告向被告支付工程款17000元，原告共向被告支付工程款58250元的事实。三、庭院工程施工计划表；原、被告通话录音；微信聊天记录截图，欲证明：1、被告超工期三个多月的事实；2、因被告设计施工造成原告负一层漏水受损。四、庭院园林设计施工图、施工效果图、实际完工图片，欲证明：1、被告未严格依照设计施工；2、被告仿古砖地面比设计少铺5平米，卵石地面铺装比设计少铺7平米，芝麻白造型波打线少2平米；3、缺项：射灯4个，日式景观灯1个，水泵过滤系统1项，切片景观石小品及整个绿化工程部分，依据合同报价缺失项目总额为22700元。五、原告庭院景观花池照片、负一层漏水受损照片、原影音室墙面装饰费用票据，欲证明：1、被告施工的庭院景观花池未做防水处理的情况；2、因被告设计施工不当负一层漏水给原告造成损失约为35000元。六、原告的损失计算清单一份，欲证明原告各项损失的计算方式及金额。被告辩称，2018年10月31日，原告与被告签订《庭院景观工程施工合同》，由于原告在施工期间曾提出让被告考虑天气因素进行合理的施工安排，所以从2018年12月14日气温进入零度以下时就暂停了室外的土建施工。因考虑施工时间安排上赶上了农历春节，工人惯例是要在农历十五以后陆续返程，所以双方共同于2018年3月2日在XX城XX小区内进行了一次恢复施工时间商定，并确定于2018年3月3日进行施工。但是在被告恢复施工后不久，原告家中地下室就出现了渗漏的情况，在多方查找原因后，发现原告在装修期间，私自拆除了原房屋结构，其中就有对原防水层的破坏，于是原告要求室内装修公司进行防水的修补工作。由于防水修补工作占据了被告的施工作业区，所以导致被告无法进行正常施工作业，防水修补工作于2018年4月30完工，但原告并未进行防水的闭水测试，只是通知被告可以进行施工。被告于2018年5月4日进场施工。所以，原告留给被告的实际可施工时间分为2018年11月8日至2018年12月13日，2019年3月3日至2019年4月3日，2019年5月1日至2019年6月13日，实际施工时间仅为106天（不计算因下雨天不能施工等因素的工期顺延）。所以被告并未在工期上违约，反而因为原告方的个人原因严重影响了被告的合理施工周期安排，并在此期间进行了多次口头扣除工程款的要挟与不合理催促被告施工的行为。原告地下室漏水是因为原告在装修期间，违反国家装修有关规定，进行建筑结构的违规拆改所导致的原始防水层的破损，并非是被告的原因。被告就其主张，向本院提交如下证据材料：一、《庭院景观工程施工合同》，欲证明双方的合同关系。二、庭院景观工程施工报价六张，欲证明施工报价的内容。三、微信聊天截图九张、天气截图一张，欲证明原告与被告沟通的过程及内容，被告认为漏水和原告自己拆除墙体有关，被告并没有对花池造成任何破坏。经审理查明本案事实如下：2018年10月31日，孙某某（甲方）与陕西某某园林绿化工程有限责任公司（乙方）签订《庭院景观工程施工合同》，双方约定由某某公司对孙某某的房屋进行景观园林施工，施工地点位于XX城XX城XX号，施工期限从2018年11月8日至2019年3月31日，施工方式为乙方包工包料。合同总价款为75000元，第一次付款节点为合同签订时，应付41250元，第二次付款节点为完成工程量的45%，应付30000元，第三次付款节点为完工验收合格后7个工作日内，应付3750元。2018年11月4日，孙某某向某某公司付款41250元。2019年6月14日，孙某某向某某公司付款17000元。合同签订后，某某公司即进场施工，至孙某某向本院起诉时，工程尚未完工。经询，某某公司亦认可工程未完工，绿植、灯具等均未完成，部分设计有改动。以上事实有庭院景观工程施工合同、转账凭证、当事人陈述等在卷予以佐证。本院认为，原告孙某某与被告某某公司签订的《庭院景观工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且未违反法律法规的效力性强制性规定，应属合法有效。合同成立后，当事人应当按照合同约定履行自己的义务,当事人一方迟延履行或者有其他违约行为,致使不能实现合同目的,另一方当事人可以解除合同。故对原告要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持。 对于某某公司应否退还相应款项的问题。孙某某主张其已付工程款58250元，未付部分为16750元，但某某公司未施工完成的部分为22700元，故应当退还差价5950元。某某公司认可绿植、灯具等未完工，且部分设计有改动。根据双方签订的《庭院景观工程施工合同》及报价单等，本院对原告要求被告退还5950元的诉讼请求，依法予以支持。对工期延误的违约金问题。双方在合同中约定工期为2018年11月8日至2019年3月31日，工期延误一日，按照合同总金额的千分之五支付违约金。孙某某主张某某公司延误100天，应支付违约金37500元。某某公司认为由于春节假期、雨雪天气以及孙某某对防水层造成破坏等原因，导致无法按期完成，不应由其承担责任。对此本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条的规定，双方在合同中约定的违约金计算方式过高，本院结合双方实际损失，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定违约金为5000元。对某某公司应否赔偿房屋漏水造成的损失的问题。孙某某主张因某某公司施工造成漏水导致其负一楼影音室等受损，某某公司认为系孙某某私自拆除原房屋结构，对防水层造成破坏导致。审理中，本院对此问题进行了释明，但孙某某拒绝就漏水原因、损失金额等进行鉴定，故其应当承担举证不能的不利后果，本院对其要求某某公司赔偿损失的诉讼请求，依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条之规定，判决如下： 一、解除原告孙某某与被告陕西某某园林绿化工程有限责任公司签订的《庭院景观工程施工合同》；二、被告陕西某某园林绿化工程有限责任公司退还原告孙某某5950元；三、被告陕西某某园林绿化工程有限责任公司赔偿原告孙某某损失5000元；四、驳回原告孙某某其他诉讼请求。上述第二、三项，限本判决生效后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1638元，由原告孙某某负担1394元，被告陕西某某园林绿化工程有限责任公司负担244元。如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于咸阳市中级人民法院。   审  判  长   李扬眉人民陪审员   杨爱云 人民陪审员   宁高望  二〇二〇年六月二十二日 书  记  员   袁  佳  附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条      依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第九条       依法成立的合同，受法律保护。    第九十四条 有下列情形之一的，当事人可以解除合同：   （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；   （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；   （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；   （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；   （五）法律规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条  当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。