河北省临西县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0535刑初41号 公诉机关河北省临西县人民检察院。 被告人张延真，女，1987年3月6日出生，汉族，小学文化，务农，户籍所在地河北省临西县，现住临西县。因涉嫌非法经营罪，2017年5月31日被临西县公安局抓获；同年6月1日被临西县公安局刑事拘留；同年6月30日被临西县公安局取保候审；因拒不到案，2017年9月4日被临西县公安局上网追逃，2019年1月7日主动投案；同年1月8日被临西县公安局取保候审；2020年6月1日被本院取保候审。 河北省临西县人民检察院以临检公诉刑诉［2019］125号起诉书指控被告人张延真犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年6月12日公开开庭审理了本案。河北省临西县人民检察院指派检察员张杰出庭支持公诉，被告人张延真到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2015年10月至2017年4月，被告人张延真在未取得烟草专卖许可证的情况下使用“小吙柴”微信名在微信上销售香烟，从李某、孙某等人处购买香烟销售给王某等人。2016年3月15日至2017年4月26日张延真微信号“×××”入账总计193245.23元，经张延真辨认其销售香烟金额达7万余元。 为证实上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了1、书证：微信好友截图、微信交易明细表、户籍证明信；2、证人证言：证人王某、李某、孙某的证言；3、被告人张延真的供述与辩解；4、鉴定意见：检验报告；5、检查、辨认、侦查实验等笔录：扣押笔录；6、电子数据：电子数据光盘2张；7、其他证明材料：报警案件登记表、立案决定书、到案经过、情况说明等证据。 公诉机关认为，被告人张延真在未取得烟草专卖许可证的情况下通过微信销售香烟，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张延真归案后，能够如实供述，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。 被告人张延真对起诉书指控其非法销售香烟的犯罪事实，当庭予以供认，自愿认罪，提出其一边务工一边在微信上销售香烟，每销售100元的香烟，可以获利5-10元。 经审理查明，2015年10月份，被告人张延真在其微信（昵称“小吙柴”，号码×××、×××）朋友圈发布各类香烟出售信息。王某通过微信（号码×××）联系张延真购买香烟，将收货地址及货款微信发送给张延真，张延真留下利润，将余款转账给其上家，由上家按买主要求发送香烟。自2016年3月15日至2017年2月19日，张延真共向王某销售香烟63963.30元，违法所得3200元。 认定上述事实的证据如下： 1、书证 （1）临西县烟草专卖局移送临西县公安局微信昵称为“小吙柴”号码为×××、×××的微信朋友圈截图10页，包括两个微信号注册信息、朋友圈发布的各类香烟照片，发货单。 （2）张延真微信号×××中的好友截图40张，证实微信好友中有销售香烟的上线ｊｉａｏｆｕ50ｗ、×××、×××，下线×××等。 （3）张延真抓获经过、在逃人员撤销表及到案经过，证实2017年5月31日18时，张延真在家中被公安机关抓获，2017年6月30日被公安机关取保候审，后张延真出逃，公安机关将其上网追逃。2019年1月7日，张延真到临西县公安局食药药品安全保卫大队投案。 %1、证人证言 （1）王某的证言，其微信名是火乐，微信号为×××，绑定的是建行的卡号，其都是从“小吙柴”，还有一个“外烟”的微信号上买烟，其与小吙柴的经济往来都是购买香烟的钱。2016年其开始从“小吙柴”处买烟，其是在微信里搜索的，加她为好友，看她的朋友圈有好多种品牌香烟的图片，有想要的烟，其就在微信向她买烟，通过微信转账的方式来进行交易，其想叫她把香烟发到什么地方，就把地址发给她，以快递的方式好像是从广西或广东那边发来的，其买的烟都卖了，现在还有20多条，分别是中华、小罐子等。其和“小吙柴”这个号交易的都是烟草款，大概7万多，从2015年其从微商上用于购买烟花了大约七八万。 （2）李某的证言，其有一个ＱＱ号26×××44，昵称“教父”；有四个微信号，分别是ｊｉａｏｆｕ50ｗ，昵称“教父”；ｈｕａｎｚｈｏｎｇｃｘ，昵称“教父雪茄”；ｔｉｔｇｌｈｐ，昵称“ＴＣＦ教父”。销售香烟时，在ｊｉａｏｆｕ50ｗ这个账号的昵称上有过变动，曾叫过“教父汕尾接单”；其他三个微信账号也经常在昵称教父上加过接单和名单的词语。其下线有200多个，其中有“小吙柴”（微信号×××），小吙柴在其这里购买过大约五千元左右的香烟。 （3）孙某的证言，其微信号是×××、×××。微信号“小吙柴”在其这里购买过香烟，种类和钱款都记不清了。 3、被告人张延真供述与辩解，其从2015年10月份开始在微信上销售香烟，通过转发朋友圈来宣传，刚开始没有买家，上家给其说得坚持，其一般加价5-10元向外卖，有人买就通过微信红包转账给其，其把自己的利润留下，然后把收货地址和钱转给其上家，上家收到后给买家发货。其上线的微信名分别是“越南三宝”、“章鱼”、“浩客”、“七星”、“冯先生”、Ｊｉｅｋｅｙａｍａｄｅ、紫晗-新号（微信号×××）、教父（ｊｉａｏｆｕ50ｗ）等。这些上线其只对七星（ｙａｎｇｙａｎｇ918899）和教父（ｊｉａｏｆｕ50ｗ）多少了解些，平常都是他们联系其，七星卖朝鲜货，发货地以及快递单始发地都来自辽宁丹东，教父应该是天津的。其使用的微信号有×××、×××，昵称“小吙柴”。其把香烟卖给了火乐、火锅（×××）；缘（ｘｉｅｇｈｏｕ001）；天津大宇（ｗｘｉｄ-ｄｇｃｌｅｖｌｎｑｂｊｋ22）等24人，其余买烟的记不清了。其没见过烟的实物，自己用过三四条猫头鹰和一条鸭绿江，销售香烟没有账本，其下线火乐、火锅（×××），家是北京的，其卖给他爆珠、双喜、越南香烟、朝鲜香烟、中华、玉溪、欧盟香烟等，爆珠每条50-60元，双喜每盒20元，越南的30多元一条，朝鲜的50多一条，欧盟的是100元一条，中华170多元一条，玉溪105元一条。每条烟都加6至8元的的烟运费。其每条香烟加价5-10元。其微信×××上有800多个好友，认识的只有家人和几个朋友，其余的都不认识。×××上有200多个好友。其卖给火乐的钱都在微信里面，其在微信里面绑定的建行、农行、浦发银行等银行的卡号，平时都用农行卡，其和他交易的钱都用于平时消费了，其没有算过账，挣得钱反正不多。“小吙柴”微信号（×××）只绑定了银行卡，没绑定手机号，×××这个号卖的烟比较少。 “ＨＬ19950525”、“ａｂｃｄｅｆ19950524”、“ｊｉａｏｆｕ50ｗ”、“ｚｙｇ000000001”、“×××”、“ｐｐｋｏ00ｏｋ888”、“ｍｅｉｎｖ5299”、“×××”、“ｚｈａｎｇｙｕｓｈａｎｇｍａｏ”、“ｙａｎｇｙａｎｇ918899”这几个都是香烟的交易记录；“Ａ56454-334”、“ＲＲ151207”、“ａｎａｎｖｒ”、“ｍｄｇ6010”、“ｄａｒｌｉｎ-ｇ1138”、“ｗｗ79538483”这几个微信号也买过烟，只是量少，大部分在这几个号上购买红酒或玩具什么的。“×××”这个微信号其卖给他大概有一千左右的红酒和零食，其余的都是香烟交易；“ｗｘｉｄ-ｄｇｃｌｅｖｌｎｇｂｊｋ22”这个微信号想不起来了；“Ｌｖｘｉｎｔａｏ182××××5353”、ｊ467814890”、“ｇｕｄｕ-333”、“ａｉｓｈａｂｕｙｉ8888888”、“ｚｙｔ78940064”这几个微信号都是在其这儿买烟的。其在微信上买卖红酒和零食是在“维尼塔俄罗斯老冯、维尼塔俄货店”（ｄａｒｌｉｎｇ1138）或者是“教父”（ｊｉａｏｆｕ50ｗ）他们两个人处买的俄罗斯红酒和俄罗斯零食，一般都是其买来自己家喝或吃；就卖给过“火乐、火锅”（×××）几瓶俄罗斯红酒和俄罗斯零食（威化饼、糖等），金额也就在一千块钱以内吧，没卖给他多少；除了“火乐、火锅”（×××）之外，没卖给过别人红酒或零食之类的东西。 4、河北省烟草专卖监测站检验报告，收样日期2017年1月10日，当事人“小吙柴”（微信号×××、×××）检测对象，中华香烟，检测结论真品卷烟。 5、临西县公安局扣押物品清单，证实2017年6月16日临西县公安局在王某处扣押香烟及其手机，附香烟及手机照片。 6、深圳市腾讯计算机系统有限公司安全管理部出具的微信号码×××、×××开户注册信息及两个微信号码收入支出明细电子数据光盘1张，证实微信号码×××、×××系张延真所有，其中微信号码×××自2016年3月15日18：46至2017年2月19日20：52收到微信号码×××的转账、红包193次，金额共计59314.30元，×××自2016年6月25日21：37至2016年11月28日14：23收到微信号码×××的转账、红包13次，金额共计4649元。即张延真共收到微信号码×××的转账、红包206次，金额合计63963.30元。 上述证据，经当庭举证、质证，被告人张延真无异议，本院予以确认。综合分析上述证据，张延真供述其用微信号×××、×××发布销售香烟的信息，并用微信收取货款，王某证实其本人用微信号×××与张延真联系购买香烟，且微信账户下支出到张延真名下的钱款均用于购买香烟。根据张延真供述和王某证言，公安机关调取的二人相关微信交易记录，通过电子数据筛选，运用自动求和，得出张延真共向王某销售香烟63963.30元。 本院认为，被告人张延真违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，利用微信朋友圈出售香烟，扰乱市场秩序，向他人销售香烟63963.30元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实存在，罪名成立。公诉机关指控被告人张延真微信号“×××”自2016年3月15日至2017年4月26日入账总计193245.23元，与侦查机关调取的张延真该微信号码的交易记录入账详情不符，本院不予认定，指控犯罪数额7万余元不正确，本院不予认定。被告人张延真被侦查机关取保候审后，为逃避侦查，拒不到案，后被上网追逃后又主动归案，归案后，能够如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚；现在社会，随着科技的发展，微信的普及，越来越多的人在从事自身工作的同时，利用微信无需经营场地、无时间限制等优势兼职选择微商经营，赚取中间差额，补贴家用，本案被告人张延真即属于此类人员，考虑到其犯罪情节较轻，社会危害性较小，自愿认罪，积极履行财产刑，主动退出非法所得，具有悔罪表现，对其宣告缓刑，无再犯罪的社会危险，对其所居住社区无重大不良影响，可以对其宣告缓刑。其违法所得，应予以追缴，上缴国库。关于被告人张延真违法所得，因其微信交易记录，尚有销售其他物品的收入或支出，因此无法准确计算出其出售给王某香烟所获利润，根据张延真在侦查机关的供述及当庭供述，其每销售100元的香烟，大约获利5-10元，根据存疑有利于被告人的原则，本院认定其每销售100元香烟获利5元，因此其违法所得为63963.30元÷100×5＝3198.165元（3200元）。 依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第一款第（一）项，第四条的规定，判决如下： 一、被告人张延真犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金六千四百元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、追缴被告人张延真非法所得3,200元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张振海 审 判 员  张书斌 人民陪审员  石秋月 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  刘晓东