湖南省株洲市荷塘区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0202刑初37号公诉机关湖南省株洲市荷塘区人民检察院。被告人贾婿，男，1985年12月17日出生于河南省南召县，汉族，中专文化，无业，现住河南省南召县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年6月15日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于株洲市公安局第一看守所。辩护人刘凯，贵州贵达（北京）律师事务所律师。被告人孟轲，男，1986年3月4日出生于河南省南召县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地河南省南召县，案发前租住湖南省株洲市荷塘区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年6月14日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于株洲市公安局第一看守所。湖南省株洲市荷塘区人民检察院以株荷检刑检刑诉（2019）378号起诉书指控被告人贾婿、孟轲涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员金自仿担任审判长，与人民陪审员周根新、邓咏李组成合议庭，公开开庭审理了本案。书记员周甜担任记录。湖南省株洲市荷塘区人民检察院指派检察员廖建华出庭支持公诉，被告人贾婿、孟轲、辩护人刘凯到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省株洲市荷塘区人民检察院指控：2019年3月起，被告人贾婿和王新光（另案处理）在未取得《成品油零售许可证》和《危险化学品经营许可证》等资质证照的情况下，为获取非法利益，二人合伙从不法渠道以5,590元每吨的价格购进汽油，过磅后以每升4.8元左右的价格私自对外销售。其中王新光负责购进汽油，贾婿负责汽油过磅以及将汽油分发到各非法网点。从2019年3月至6月，王新光、贾婿一共购进8车共计262.18吨汽油并全部销售至各非法网点，非法经营金额146万余元，非法获利12万余元。自2019年5月初开始，被告人孟轲在未办理《成品油零售许可证》和《危险化学品经营许可证》等资质证照的情况下，为获取非法利益，将一辆无牌五菱面包车改装成加油车并配上电子加油器，以原机电公司的仓库停车场一处简易民房为据点，从王新光、贾婿处以每升4.8元左右的价格购进汽油，之后以每升汽油5.98元的价格向外零售，共非法销售汽油57895升，非法经营金额34万余元，非法获利3万余元。2019年6月13日，公安机关会同相关职能部门对该处非法加油点进行查处，当场抓获孟轲，并在现场扣押了涉案油桶、加油机、改装的面包车及剩余的95号汽油1895升等物品，经对扣押的汽油样品检验，该车用95号汽油为不合格产品。案发后，被告人贾婿、孟轲能如实供述自己的主要犯罪事实，并自愿认罪认罚。公诉机关提供的证据有：物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、鉴定意见等证据。该院认为，被告人贾婿、孟轲违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的专营专卖的成品汽油，数额巨大，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。本案是共同犯罪，被告人贾婿和王新光在共同犯罪中均起主要作用，系主犯。案发后，被告人贾婿、孟轲能如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚。建议判处被告人贾婿有期徒刑二年六个月至三年六个月，并处罚金，可以适用缓刑，判处被告人孟轲有期徒刑二年至三年，并处罚金，可以适用缓刑。请依法判处。被告人贾婿、孟轲对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，请求从轻处罚。辩护人刘凯的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人贾婿犯非法经营罪的罪名无异议，2、被告人贾婿在共同犯罪中仅起次要作用，系从犯，被告人未实际获得非法利益，犯罪情节较轻。3、被告人贾婿具有坦白情节，自愿认罪认罚，是初犯，主观恶性小，请求判处缓刑。经审理查明：2019年3月起，被告人贾婿和王新光（另案处理）在未取得《成品油零售许可证》和《危险化学品经营许可证》等资质证照的情况下，为获取非法利益，二人合伙从不法渠道以5,590元每吨的价格购进汽油，过磅后以每升4.8元左右的价格私自对外销售。其中王新光负责购进汽油，贾婿负责汽油过磅以及将汽油分发到各非法分售网点。销售款或由各分销网点直接转给王新光，或由被告人贾婿收取后转给王新光。从2019年3月至6月，王新光、贾婿一共购进8车共计262.18吨汽油并全部销售至各非法分销网点，非法经营金额146万余元，非法获利12万余元。2019年5月初，被告人孟轲在未办理《成品油零售许可证》和《危险化学品经营许可证》等资质证照的情况下，为获取非法利益，将一辆无牌五菱面包车改装成加油车并配上电子加油器，以原株洲市机电公司的仓库停车场一处简易民房为据点，从王新光、贾婿处以每升4.8元左右的价格购进汽油，之后以每升汽油5.98元的价格向外零售，共非法销售汽油57895升，非法经营金额34万余元，非法获利3万余元。2019年6月13日，公安机关会同相关职能部门对该处非法加油点进行查处，当场抓获孟轲，并在现场扣押了涉案油桶、加油机、改装的面包车及剩余的95号汽油1895升等物品，经对扣押的汽油样品检验，该车用95号汽油为不合格产品。案发后，被告人贾婿、孟轲能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚。上述事实有经庭审质证、确认的物证、书证、证人张建立、颜某、陈某的证言、辨认笔录、湖南省产商品质量监督检验研究院检验报告、被告人贾婿、孟轲的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人贾婿、孟轲违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的专营专卖的成品汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人贾婿、孟轲犯非法经营罪的罪名成立。案发后，被告人贾婿、孟轲能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻或从宽处罚。被告人贾婿在与王新光的非法经营共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人孟轲犯罪违法所得的一切财物，应当予以追缴。辩护人提出的被告人贾婿能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，是从犯的辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳。被告人贾婿、孟轲犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。据此，对被告人贾婿适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，对被告人孟轲适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人贾婿犯非法经营罪，判处有期徒刑二年八个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币十万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人贾婿应自判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正，同时到居住地派出所报到。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人孟轲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人孟轲应自判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正，同时到居住地派出所报到。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）三、追缴被告人孟轲违法所得人民币三万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  金自仿人民陪审员  周根新人民陪审员  邓咏李二〇二〇年六月十九日书 记 员  周 甜附：判决书引用的法律法规条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。