贵州省六盘水市中级人民法院行 政 裁 定 书(2020)黔02行终139号上诉人（原审原告）姚主贤，男，1970年2月8日生，汉族，住贵州省水城县。上诉人（原审原告）姚万银，男，1990年2月9日生，汉族，住贵州省水城县。上诉人（原审原告）严万军，男，1980年1月9日生，汉族，住贵州省水城县。上诉人（原审原告）蒋泽付，男，1984年2月14日生，汉族，住贵州省水城县。上诉人（原审原告）陈金艳，女，1979年7月25日生，汉族，住贵州省水城县。五上诉人一般授权委托代理人李荣桃，系贵州大局律师事务所律师，执业证号：15202201510926931。五上诉人一般授权委托代理人刘银军，系贵州大局律师事务所律师，证号：23082005119010。上诉人（原审被告）水城县勺米镇人民政府，地址：水城县勺米镇范家寨村滥坝一组，统一社会信用代码证：115202217457072898。负责人谭帅，系该镇镇长。一般授权委托代理人刘宁，系贵州矩墨律师事务所律师，执业证号：15202201911141797。一般授权委托代理人申翰月，系贵州矩墨律师事务所实习律师，证号：23081905220351。上诉人姚主贤、姚万银、严万军、蒋泽付、陈金艳及水城县勺米镇人民政府确认行政行为违法一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2019）黔0201行初126号行政判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审原告姚主贤、姚万银、严万军、蒋泽付、陈金艳诉称，2018年1月份，五原告共同修建位于水城县（岩脚大地）鸡圈22间，修建面积960平方米，在修建过程中，未出现村委及政府部门告知违法并阻止修建的行为，该建筑物修建位于本村村民范寿林、严达胜所承包的土地，五原告与范寿林、严达胜协商一致，并取得土地使用权。在房屋修建完毕后，被告政府镇长与五原告协商，明确给予30000元赔偿，但未取得同意，在2018年7月份，被告在未经任何告知五原告的情况下，组织一群不明身份人员对五原告所修建的建筑物强制拆除，并未向五原告出示任何表明身份信息的证件。且扬言不给予任何赔偿。在拆迁现场，勺米镇派出所民警在场，但未给予阻止。五原告所修建的房屋，在修建初期，并未有关部门予以阻止，也未告知五原告的相关权利义务，在房屋修建完毕后，未作出违法建筑行为告知和责令拆除的情况下，私自对五原告的建筑物拆除，严重侵害五原告的合法权益。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限：（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述和申辩权。”第三十六条“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”及三十七条“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以做出强制执行决定。”的规定，被告存在程序及行为违法的情形。为此，原告姚万银曾多次向水城县人民政府反映但均未得到解决，现五原告为维护自身合法权益，特根据《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国物权法》以及相关法律法规规定，现依法向贵院提起诉讼，请求：一、请求依法确认被告2018年7月份拆除五原告所修建房屋的行为违法：二、本案诉讼费由被告承担。一审法院查明，2018年4月17日，水城县国土资源局以留置送达方式向原告严万军下发水国土资停字（勺2018）第29号《责令停止国土资源违法行为通知书》，因其未经国土资源行政主管部门批准擅自在梭沙村营上组占地建房，违反了《中华人民共和国土地管理法》第62条规定，责令立即停止违法行为。2018年7月11日，被告水城县勺米镇人民政府组织人员对原告姚主贤、姚万银、严万军、蒋泽付、陈金艳所修建的建筑进行拆除。一审法院经审理认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条第三款规定，占用土地、建造房屋均应经有关行政主管部门审批，未经审批的建设行为应属违法行为，建筑物依法应予拆除。《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定:“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”。本案中，原告姚主贤、姚万银、严万军、蒋泽付、陈金艳未经相关行政主管部门审批在勺米镇梭沙村营上组岩脚大土修建房屋的行为，应属违法行为。被告水城县勺米镇人民政府具有对其辖区内未经批准擅自修建建筑物、构筑物和其他设施的行为进行行政处罚的法定职权，但在其实施强制拆除行为前，未依法告知原告姚主贤、姚万银、严万军、蒋泽付、陈金艳享有陈述、申辩的权利，亦未进行催告、公告，违反行政正当程序的要求，故被告水城县勺米镇人民政府所作出拆除原告姚主贤、姚万银、严万军、蒋泽付、陈金艳所修建房屋的行政行为，应确认违法。综上，依照《中华人民共和国行政强制法》第八条第一款、第十八条、第三十五条、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第七十四条第二款第一项，判决：确认被告水城县勺米镇人民政府于2018年7月拆除原告姚主贤、姚万银、严万军、蒋泽付、陈金艳所修建房屋的行政行为违法。案件受理费50元，由被告水城县勺米镇人民政府负担。上诉人姚主贤、姚万银、严万军、蒋泽付、陈金艳及水城县勺米镇人民政府均不服一审法院作出的判决，向本院提出上诉。上诉人姚主贤、姚万银、严万军、蒋泽付、陈金艳上诉请求：一、撤销一审判决；二、裁定将本案发回重审或者纠正一审法院认定上诉人修建的养殖圈为违法建筑的事实后，依法作出判决；三、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人修建的鸡圈为行为违法，属于事实认定错误。五上诉人均是农民，修建鸡圈主要是用于养殖业，法律未规定修建临时的养殖圈需要办理相应的审批手续，农村的实际情况是没有一家办理过养殖圈舍的宅基地证。二、一审法院认定事实超越法定权限。五上诉人的圈舍是否为违章建筑应由行政机关进行认定，而勺米镇政府未确认过姚万银等五人修建圈舍的行为是违法行为，一审法院直接将五上诉人修建圈舍的行为认定为违法行为超越职权。上诉人勺米镇政府上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回原告的诉讼请求；二、本案诉讼费用由姚万银等五人承担。事实和理由：一、本案原审原告主体不适格，本案下发的《责令停止国土资源违法行为通知书》行政相对人为严万军，《信访受理告知书》相对人为姚万银，其余原审原告姚主贤、蒋泽付、陈金艳均无直接证据证实其修建鸡圈的事实，不能证实该鸡圈为其所有，因此原告主体不适格。二、本案原审判决认定事实不清，案涉鸡圈的修建过程未得到相关主管部门的批准，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，以及《最高人民法院关于违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除问题的批复》，勺米镇政府作为乡镇一级政府，享有对涉及违反城乡规划法的违法建筑物、构筑物、设施等的强制拆除的主体资格。2018年4月17日，水城县国土资源局向严万军送达了《责令停止国土资源违法行为通知书》，告知其修建鸡圈的行为违法，责令其停止违法行为，在拆除前严万军承诺由其自行拆除，勺米镇政府考虑到其自行拆除可回收材料降低损失，故同意由其自行拆除。2018年6月30日，勺米镇政府在巡查时发现鸡圈不但未被自行拆除，反而还在继续修建，勺米镇政府经现场告知后于2018年7月11日依法拆除，该拆除行为程序合法正当。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，对一审判决认定的事实，本院予以确认。另查明，上诉人姚万银等五人向一审法院提交的起诉状当中落款的日期为2019年10月。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条第一款规定：“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。”本案中，案涉建筑于2018年7月11日被强制拆除，上诉人姚万银等五人当日即已知晓该强制拆除行为，于2019年10月提起行政诉讼显然超过起诉期限。虽然上诉人姚万银等五人称在知道其房屋被拆除后向政府提出信访，但申诉信访属于当事人自身选择放弃通过诉讼途径解决争议耽误起诉期限的情形，不属于《中华人民共和国行政诉讼法》第四十八条规定的因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的情形。综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十三条第（一）项之规定，裁定如下：一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2019）黔0201行初126号行政判决；二、驳回姚主贤、姚万银、严万军、蒋泽付、陈金艳的起诉。上诉人姚主贤、姚万银、严万军、蒋泽付、陈金艳缴纳的一、二审案件受理费共计100元，予以退还；上诉人水城县勺米镇人民政府缴纳的二审案件受理费50元，予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  宋景伟审判员  张 丽审判员  瞿继红二〇二〇年六月二十三日法官助理武静书记员姚梦龙附：本案适用的法律法规1、《中华人民共和国行政诉讼法》第四十八条规定，公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内。公民、法人或者其他组织因前款规定以外的其他特殊情况耽误起诉期限的，在障碍消除后十日内，可以申请延长期限，是否准许由人民法院决定。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。2、《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。复议决定未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，适用前款规定。第一百二十三条人民法院审理二审案件和再审案件，对原审法院立案、不予立案或者驳回起诉错误的，应当分别情况作如下处理：（一）第一审人民法院作出实体判决后，第二审人民法院认为不应当立案的，在撤销第一审人民法院判决的同时，可以迳行驳回起诉；（二）第二审人民法院维持第一审人民法院不予立案裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院受理；（三）第二审人民法院维持第一审人民法院驳回起诉裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院审理。