辽宁省沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0114民初12706号 原告：全禹翰，男，1996年11月4日出生，锡伯族，现住辽宁省灯塔市。 被告：迟伟，男，1982年6月29日出生，汉族，现住沈阳市沈北新区。 被告：沈阳磁众企业管理咨询有限公司，住所地：沈阳市沈河区。 法定代表人：迟伟，系该公司执行董事。 二被告共同委托诉讼的代理人：孙旭男，系辽宁卓政律师事务所律师。 原告全禹翰诉被告迟伟、沈阳磁众企业管理咨询有限公司（以下简称：“磁众公司”）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告全禹翰，被告迟伟、磁众公司的共同委托诉讼代理人孙旭男均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1、解除原告与被告的入股协议；2、要求被告一次性返还原告签订入股协议书时交纳的人民币50000元及利息10000元；3、依法判令被告承担本案诉讼费。 事实与理由：原告原是被告迟伟开办的沈阳市铁西区巨星美容美发店的美发师，按迟伟要求，进店工作都要与沈阳磁众管理咨询有限公司签订入股协议书，2018年9月4日，原告与被告签订了入股协议书，并向迟伟手机转帐交纳人民币50000元，2019年6月11日原告与被告解除了工作劳务关系，被告却不同意解除入股协议书和返还原告人民币50000元，故请求法院支持原告的全部诉讼请求，依法判令被告与原告解除入股协议书并返还原告人民币50000元及利息10000元，以及要求被告承担本案诉讼费。 二被告辩称，一、签订《入股协议书》系被答辩人真实意思表示，系其实施的投资行为，在不满足投资分红条件的情况下，被答辩人无权要求退还投资款。2018年9月4日，答辩人磁众公司与被答辩人签订《入股协议书》，明确约定由被答辩人投资50000元入股磁众公司，投资期限为1年，投资期满全店业绩达到500万时，磁众公司或按一年业绩以及被答辩人所占股比例向其进行分红，或分给被答辩人100000元，该份入股协议，并未涉及磁众公司股权的实质变更登记。而是被答辩人对磁众公司1%股权分红权的投资行为。投资行为不同于返本付息的借贷行为，其在享受高额收益的同时，也应承担损失风险。被答辩人投资磁众公司股权分红权，出于其对公司收益的良好预期，系其真实意思表示。2019年年初，磁众公司经历了业绩不佳，以及案外人闫超等人的带头闹事行为，最终导致经营亏损，远远无法达到入股协议约定的分红条件。在入股协议没有对投资保底做任何约定的情况下（法律也不认可投资协议中保底条款的效力），且在不满足协议约定的分红条件时，被答辩人无任何法定或约定权利要求答辩人返还投资款，其作为投资主体，应损失自担。同时入股协议约定投资期限尚未到期，被答辩人要求退回投资款，更是没有任何依据。二、答辩人迟伟与本案无实际关联，其被告主体不适格，被答辩人与答辩人磁众公司签订《入股协议》，而迟伟仅为磁众公司法定代表人，并非合同主体，同时答辩人的投资款也不是由迟伟实际领取，被答辩人将迟伟列为本案被告没有任何事实及法律依据。综上，请求贵院判决驳回被答辩人诉讼请求，维护答辩人的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述并经审查确认证据，本院认定事实如下： 1、被告迟伟经营的个体工商户，沈阳市铁西区巨星美容美发店，于2018年5月10日注册核准，经营者为被告迟伟。2018年7月4日，原告全禹翰到被告迟伟经营的沈阳市铁西区巨星美容美发店应聘，从事美发工作，受聘美容美发工作至2019年6月11日解聘。 2、2018年9月4日，原告与被告迟伟、磁众公司签订《入股协议书》约定，公司于2015年3月31日成立。现经综合评估产值为人民币5000000元。原告在磁众公司入股50000元，磁众公司愿意将员工福利股份先付给原告，原告愿意受让。其主要内容如下：一、赠予人赠予股份作为受赠人全禹翰的个人福利，受赠人全禹翰同意接受赠予上述福利；二、磁众公司保证对其赠予给全禹翰的福利拥有完全处分权；三、全禹翰未经磁众公司同意不能私自转赠他人；四、如果全禹翰出现严重损害利益的行为，磁众公司有权终止合同，收回协议，不负责后期损失；五、磁众公司赠予全禹翰的福利，享受待遇一年；备注：1.所赠福利由公司支付首付，员工在职期间，完成公司定额业绩，公司将按期偿还贷款，离职或违约贷款由受赠人个人偿还；2.受赠人年龄未满18周岁或不满足分期贷款条件的，所赠福利可由受赠人父母承贷；备注条款：全店业绩达到5000000元或按一年分红，分给全禹翰100000元。如达不到5000000元，按50000元股金原数退回（一次性）。合同签订后，原告以微信转账的方式分别于2018年9月5日、9月6日向被告迟伟妻子党秋菊转款50000元。2019年6月11日原告与被告迟伟解聘后经多次催要未果，原告来院诉讼。 本院认为，本案争议焦点为合同的性质问题，即原告全禹翰与被告磁众公司、迟伟之间是民间借贷关系还是合伙（入股）协议关系。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”。第三十一条，“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议”。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第46条规定：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人”。根据以上规定，合伙人可以不参与经营、劳动，但一定要对盈余分配有明确的约定，通常又称为利润或收益。本案中，原告全禹翰于2018年7月4日到被告迟伟经营的沈阳市铁西区巨星美容美发店，受聘美容美发工作。2018年9月4日按被告迟伟要求，原告与被告磁众公司、迟伟签订《入股协议书》，协议签订后，原告先后于2018年9月5日、9月6日向被告迟伟妻子党秋菊转款50000元。转款后，被告磁众公司并未对原告全禹翰的入股进行过工商变更登记，原告从未参与被告磁众公司任何经营管理，亦未参加股东会议，享受股东权利、履行股东义务，享受利润分配。因此原告全禹翰与被告迟伟、磁众公司签订的《入股协议书》，名为入股，实为借款。即便是原告入股，但在备注条款中亦明确标明“如达不到5000000元，按50000元股金原数退回（一次性）”。现原告请求解除与被告签订的入股协议；要求被告返还原告签订入股协议书时交纳的人民币50000元理由正当，本院应予支持。 关于原告请求被告给付利息10000元问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持”。本案原、被告在《入股协议书》中未约定支付利息，故对借期内的利息本院不予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。根据《入股协议书》中，合同备注条款“全店业绩达到5000000元或按一年分红，分给全禹翰100000元。如达不到5000000元，按50000元股金原数退回（一次性）”。依据备注条款，被告应在一年内将此款返还，即2018年9月4日至2019年9月4日，由于被告未能在2019年9月4日返还此款，因此被告应从2019年9月4日起，按照年利率6%支付资金占用期间利息至付清之日止。 关于被告迟伟应否承担责任问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条规定，“企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许”。“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，《入股协议书》名头及落款处：均有被告磁众公司、迟伟及被告磁众公司盖章，迟伟签名按印。而且原告将该笔款项以微信转账的方式向被告迟伟妻子党秋菊个人转款50000元。综合上述事实，本院可以认定，该笔借款系被告磁众公司及被告迟伟共同借款，因此应由被告磁众公司及被告迟伟共同偿还。至于被告在答辩中提出的将被告迟伟列为本案被告没有任何事实及法律依据的抗辩主张，本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十五条、第二十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下: 一、解除原告全禹翰与被告沈阳磁众企业管理咨询有限公司、迟伟于2018年9月4日签订的《入股协议书》； 二、被告沈阳磁众企业管理咨询有限公司、迟伟于本判决发生法律效力后三日内返还原告全禹翰借款人民币50000元； 三、被告沈阳磁众企业管理咨询有限公司、迟伟于本判决发生法律效力后三日内给付原告全禹翰借款利息（计算方法：以本金50000元为基数，时间从2019年9月4日起按照年利率6%支付资金占用期间利息至付清之日止）； 四、被告沈阳磁众企业管理咨询有限公司、迟伟于本判决发生法律效力后三日内给付原告全禹翰诉讼保全保险费1000元； 五、驳回原告其他诉讼请求。 如被告沈阳磁众企业管理咨询有限公司、迟伟未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取525元，诉讼保全费520元，计1045元。由被告沈阳磁众企业管理咨询有限公司、迟伟承担，并直接给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审判员  赵忠顺 二〇二〇年六月十七日 书记员  唐 琦