浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0304民初7289号原告：鲍金秀，女，1975年2月12日出生，汉族，住江西省乐平市。委托诉讼代理人：戴显雷，浙江天雷律师事务所律师。被告：李通，曾用名刘娃，男，1994年7月15日出生，汉族，住安徽省临泉县。被告：林建中，曾用名林黎明，男，1957年2月21日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司。住所地：浙江省温州市锦绣路58号。统一社会信用代码：91330300712516697J。负责人：毛俊嵘，总经理。委托诉讼代理人：黄镇，男，该公司员工。原告鲍金秀与被告李通、林建中、中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司（以下简称太平洋保险温州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2019年9月6日向法院提起诉讼，请求判令：一、被告李通、林建中赔偿原告损失177771.7元；二、被告太平洋保险温州公司在保险责任范围内先行赔付。本院于同日受理后，依法由审判员黄海健独任审判，分别于2019年4月3日、2019年5月21日公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。案件相关情况双方有争议的事项为第三项、第五项至第十一项，其他事项双方无争议。一、事故发生概况：2018年1月29日凌晨0时56分许，被告李通驾驶被告林建中名下的浙Ｃ×××××号小型轿车，行经温州市瓯海区西山南路220号前地段时，车头部碰撞正在从人行横道内横过道路的行人即原告鲍金秀，造成原告受伤及车辆受损。二、交警部门的责任认定结果：温州市公安局交通警察支队四大队于2018年1月30日作出温公交四认字2018第C110492号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告李通应承担事故的全部责任，原告鲍金秀不承担事故责任。三、受害人概况：原告鲍金秀受伤后被送往温州医科大学附属第二医院治疗，被诊断为车祸伤，左腓骨下段粉碎性骨折，左肩锁关节脱位，左侧颞顶部头皮下血肿，左侧胸腔少量积液，左侧10、11后肋骨折，左肺少量气胸，Ｌ1、Ｌ4、Ｌ5、Ｓ1右侧横突骨折，腰背部软组织挫伤，颌面部清创缝合术后，于2018年2月1日行“左肩锁关节脱位切开复位内固定术＋左腓骨下段粉碎性骨折闭合复位内固定术”，住院治疗13天后出院。原告于2019年2月26日入乐平市人民医院住院治疗，于2019年2月27日行左锁骨骨折、左腓骨骨折术后内固定取出术，住院治疗6天后出院。因原告申请，温州天正司法鉴定所于2019年7月9日作出温天司鉴所［2019］临鉴字第822号司法鉴定意见书，评定原告目前遗留左肩关节功能丧失25%以上构成十级伤残，误工期限、护理期限、营养期限分别为210日、75日、45日。被告太平洋保险温州公司主张其于2019年8月26日对原告的左肩关节的活动度进行了测量，并拍摄了照片，测量结果与上述鉴定意见书存在较大偏差，向本院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。本院准许后，委托温州东海司法鉴定进行重新鉴定。温州东海司法鉴定所于2020年3月20日向本院出具“关于退回鲍金秀司法鉴定一案的函”，认为原告鲍金秀拒不配合鉴定，将案件回退本院。原告申请证人鲍某、徐某出庭作证，并申请鉴定人员出庭接受质询。被告认为原告不配合司法鉴定，对其伤残等级不予认可。法院认定及理由：根据被告太平洋保险温州公司的测量照片，原告左肩关节前屈上举等活动度好于鉴定意见书测量所得的活动度，温州东海司法鉴定所鉴定人出庭陈述原告在该所测量的左肩关节活动度差于鉴定意见书测量所得的活动度。上述数据与临床上伤者一般的康复情况明显不符，原告亦无法说明正当理由。另外，从测量方法上，左肩关节活动度的测量系被动测量，需要鉴定人员接触原告左肩关节的相关部位，感知原告关节的活动情况及相关肌肉的用力情况。鉴定人出庭陈述原告在鉴定过程中存在肌肉用力对抗情形，不配合鉴定。上述判断属于鉴定人的专业评定范围，结合相关的测量数据，本院予以采纳。证人鲍某、徐某未参与鉴定，其证言无法证明原告的主张。关于重新鉴定的程序，鉴定人出庭已陈述参与鉴定人员的人数、资质等，符合相关规定。综上，因原告拒不配合鉴定，本院对原告的伤残等级不予认定。四、医疗费：62578.76元（已扣除住院期间伙食费384元）。五、营养费：原告2250元。被告认为按照每天30元标准计算。法院认定及理由：鉴定意见评定原告的营养期限为45日，本院酌情确定营养费为1350元。六、住院伙食补助费：原告主张1900元。被告认可384元。法院认定及理由：原告住院治疗19天，本院确定住院伙食补助费为1900元。七、护理费：原告主张按照住院期间每天200元，出院后每天130元标准计算，共计16580元。被告对原告主张的计算标准有异议。法院认定及理由：结合原告的伤势及治疗情况，对原告主张的护理期限及计算标准均予以认可，护理费计11080元。八、误工费：原告主张31500元。被告认为按照每天110元标准计算。法院认定及理由：鉴定意见评定原告的误工期限为210日，本院酌情确定参照2019年浙江省全社会单位在岗职工居民服务、修理和其他服务业平均工资48377元标准计算，为27833.34元。九、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费：原告主张99798元、3202.6元、5000元。被告认为不应计算上述赔偿项目。法院认定及理由：本案中，本院对原告主张的伤残等级不予认可，原告主张残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金，缺乏事实依据，本院不予支持。十、交通费：原告主张3000元。被告认可300元。法院认定及理由：根据原告的伤势及治疗情况，本院酌情确定为2000元。十一、鉴定费：原告主张1900元。被告不予认可。法院认定及理由：根据原告的伤势及治疗情况，原告通过委托鉴定的方式明确其伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限，属于正当的维权行为，该笔费用属合理支出。上述鉴定意见是否被法院采纳，均不能否定原告支出该笔费用的合理性。对原告的该项主张，本院予以支持。十二、受害方已获得赔偿情况：被告林建中已支付原告56420元。十三、有关保险合同主体、类型和内容：肇事车辆浙Ｃ×××××号小型轿车在被告太平洋保险温州公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和保险限额为50万元的商业第三者责任险（以下简称三责险），并加投了不计免赔率特约险，本案事故发生在上述保险的保险期间内。交强险的医疗费用赔偿限额为1万元、死亡伤残赔偿限额为11万元、财产损失赔偿限额为2000元。裁判理由与结果本院认为：原告鲍金秀因交通事故遭受人身损害，有权请求相关侵权人即被告李通赔偿。被告林建中、李通均陈述被告李通为被告林建中的代驾人员，被告李通在代驾过程中发生本案交通事故。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故本案相应的赔偿责任由被告林建中承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿，超过交强险责任限额部分，属机动车与行人之间发生交通事故，且行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。被告太平洋保险温州公司作为肇事车辆浙Ｃ×××××号小型轿车的保险人，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，应当直接向原告支付保险金。综上，原告的合理损失为108642.1元。其中医疗费、住院伙食补助费、营养费合计65828.76元，已超出交强险医疗费用赔偿限额10000元；护理费、误工费、交通费合计40913.34元，未超出交强险死亡伤残费用赔偿限额11万元。故被告太平洋保险温州公司应在交强险赔偿限额范围内赔付50913.34元。超出交强险赔偿限额部分的损失为57728.76元，由被告林建中承担。被告太平洋保险温州公司应按照合同约定赔付55828.76元（57728.76元-鉴定费1900元）。故被告林建中应赔偿原告108642.1元，扣除被告林建中已支付的56420元，还应支付52222.1元，该款由被告太平洋保险温州公司直接支付原告。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司于本判决生效之日起十日内支付原告鲍金秀52222.1元。二、驳回原告鲍金秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。本案受理费3854元，减半收取1927元，由原告鲍金秀负担1361元，被告林建中负担566元。鉴定人员出庭费用500元由原告鲍金秀负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  黄海健二〇二〇年六月十五日法官助理兼书记员董温毓附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文1.《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。2.《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。3.《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。4.国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3.当事人负担的诉讼费应在裁判文书生效后10日内来院交纳，或通过汇款交纳；当事人需要退还诉讼费用的，应在裁判文书生效后10日内来院办理诉讼费用退费手续。4.根据法律、司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。被执行人未按法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5.当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限届满后的二年内向第一审人民法院申请执行。申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的，人民法院应予受理。被执行人对申请执行时效期间提出异议，人民法院经审查异议成立的，裁定不予执行。6.拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的；隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人身部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。