成都市成华区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川0108刑初228号 公诉机关成都市成华区人民检察院。 被告人肖茂，男，1983年3月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：成都市锦江区。2019年10月21日因涉嫌犯运输毒品罪被成都市公安局成华区分局刑事拘留，同年11月26日经成都市成华区人民检察院批准逮捕，次日由成都市公安局成华区分局执行。现羁押于成都市看守所。 辩护人袁飞虎，四川烨律律师事务所律师。 辩护人肖里拉，四川经川律师事务所律师。 成都市成华区人民检察院以成华检二部刑诉[2020]164号起诉书指控被告人肖茂犯运输毒品罪，于2020年4月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年5月26日公开开庭进行审理。成都市成华区人民检察院指派检察员孙苏出庭支持公诉，被告人肖茂及辩护人袁飞虎、肖里拉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 成都市成华区人民检察院指控，2019年10月20日13时许，被告人肖茂委托黄某（另案处理），在四川省成都市成华区点口锅老串串店铺内，收取了一个从云南省西双版纳州景洪市寄来的快递单号为776001215940205的快递包裹，内装有“ＲＯＹＡＩ-Ｄ”字样包装袋包装白色粉末状物质五十袋、“ｈａｐｐｙ”字样包装袋包装的灰色粉末状物质三十袋、“3ＩＮ1”字样包装袋包装的灰色粉末状物质十八袋、“ＳＵＮＤＡＹ”字样包装袋包装的灰色粉末状物质三十袋，后二人在离开现场时被公安机关挡获，公安机关当场从被告人肖茂处查获涉案的快递包裹和其随身携带的黑色挎包内的一包白色晶体、一包红色片剂物质。快递包裹内查获的白色粉末状物质净重990.85克，经鉴定含有氯胺酮成分；从其随身携带的黑色挎包内查获的白色晶体状物质，净重1.08克，经鉴定含有甲基苯丙胺；从其身上查获的一包红色片剂物质，净重0.78克，经鉴定含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。毒品净重合计992.71克。 被告人肖茂在案发前吸食毒品冰毒，现场检测结果呈阳性。 公诉机关认为，被告人肖茂明知是毒品而运输，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十七条之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人肖茂拒不认罪，主观恶性深，请法庭依法惩处。 被告人肖茂对公诉机关起诉指控事实及罪名均不予认可，辩称其委托吴某帮忙网购零食，当天黄某告知其有包裹到，其查看后发现收件人并不是吴某，并不知道包裹里有毒品。 辩护人对公诉机关指控犯罪事实和罪名不予认可，提出以下无罪意见：被告人肖茂并未指使他人或自行到外地将毒品运回成都，也没有证据证明被告人肖茂与发货人的具有共谋运输的行为，目前发货人与肖茂关系难以确定，被告人肖茂也不认可运输事实，公诉机关单纯将收取毒品包裹的行为定义为运输毒品缺乏事实和法律依据；被告人肖茂是否明知包裹内有毒品缺乏充分证据证明；被告人肖茂是否具有贩毒或吸毒行为，和是否存在运输毒品没有直接的关系，公诉机关所述被告人肖茂存在其他犯罪倾向，本案也无证据证明肖茂在接收包裹后实施其他行为。综上，公诉机关指控证据不充分，指控罪名不成立。 公诉机关为支持其指控当庭出示了以下证据： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过，证实本案案件来源及被告人被动到案的经过。 2.被告人肖茂的户籍证明、辨认说明，证实被告人具有刑事责任能力。 3.被告人肖茂的供述，证实当天公安机关将其挡获并查获涉案毒品的经过。 4.证人陈某某的证言，证实2019年10月20日在成都市成华区祥和里77号点口锅老串串店上班时，老板黄某告知有个快递要到，其收取快递包裹后被告人肖茂与黄某将包裹抱走。 5.证人邓某的证言，证实其2019年10月20日中午配送单号为776001215940205的快递到成都市成华区祥和里77号点口锅老串串店。 6.证人周某的证言及辨认，证实被告人肖茂携带的两部手机系被告人肖茂所有并使用。 证人周某辨认出被告人肖茂。 7.证人严某某的证言，证实黄某携带的手机系由黄某使用。 8.证人黄某的证言，主要内容：黄某于2019年10月17日下午2时许肖茂打电话称有人要给肖茂寄包裹，让寄到黄某铺子上由黄某帮忙收一下。2019年10月20日得知当天包裹会到，后快递员将包裹送到店铺由服务员接收，肖茂接通知前来，黄某将包裹交给肖茂，肖茂看后点头确认是他的包裹，出门准备吃饭时被警察挡获，警察从包裹内查获毒品。“一休”是肖茂。其感觉肖茂在搞歪门邪道的生意，两年前在肖茂处购买毒品，肖茂现在在做什么不清楚，反正肖茂很有钱，随时身上都有1、2万。 证人黄某辨认出被告人肖茂。 9.证人吴某的证言及辨认，主要内容：2019年10月19日其收到肖茂通过微信发来的快递单号,肖茂称快递到后给其打电话，就说把快递放在铺子上就行。2019年10月20日9时许，肖茂打电话询问是否收到快递电话。其在2019年10月20日下午接到云南昭通的电话，对方询问是不是“一休”的弟娃、包裹到了、让帮忙联系“一休”。“一休”是肖茂。其怀疑肖茂在贩卖毒品，曾到肖茂家中耍，看见肖茂两次接到电话匆忙下楼，第二次跟随下楼后看见肖茂在车上递了一个东西给别人就下车了。 证人吴某辨认出被告人肖茂。 10.证人郑某某的证言及辨认，主要内容：被告人肖茂在贩卖“豆腐干”，即K粉（氯胺酮）。其于2019年6月在酒吧向肖茂购买0.5克K粉，支付现金200元。 证人郑某某辨认出被告人肖茂。 11.证人刘某某的证言及辨认，主要内容：其与肖茂是男女朋友，怀疑肖茂在贩卖“豆腐干”，即K粉（氯胺酮）。其无意中看到手机微信里有人找肖茂买“豆腐干”，其询问后肖茂让其不要管，二人大吵一架。黑色苹果6plus手机系被告人肖茂在使用，肖茂微信名为“一休”。经济来源是肖茂提供，每个月大概5000多，不知道肖茂是怎么挣钱的。 证人刘某某辨认出被告人肖茂。 12.指认现场笔录、指认现场照片，证实被告人肖茂、证人黄某对涉案包裹以及接收包裹、挡获现场进行指认。 13.现场勘验笔录、现场平面图、现场照片，证实公安机关对查处现场勘验的情况。 14.检查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押照片，证实公安机关查获扣押涉案物品的情况。 15.称量笔录、称量照片、取样笔录、检验报告，证实公安机关对疑似毒品物质进行称量并送检，部分检出毒品成分。 16.电子证物检查笔录、勘验检查照片、提取电子证据清单，证实侦查机关对肖茂、黄某的手机电子数据进行了提取。 17.手机微信截图，证实肖茂于2019年10月19日上午8时许向吴某发送了涉案快递的单号信息，并告知“到时候给你打电话你就直接说放在铺子上就行了，记到名字，赵树海”。 18.调取证据通知书、调取证据清单（快递信息），证实涉案包裹于2019年10月18日在云南景洪揽收，于2019年10月20日投递，收件人系赵树海，联系方式为159××××6526（吴某手机号码），收货地址为成都市成华区祥和里77号点口锅老串串店。 19.通话记录，证实被告人肖茂、证人黄某和吴某在案发前后的通话情况。 20.现场检测报告书，证实被告人肖茂尿液样本呈冰毒阳性。 以上证据经庭审举证、质证，辩护人对到案经过提出异议，认为案件来源不真实，本院认为，该到案经过由侦查机关依法出具，客观反映本案案件来源以及被告人到案的经过，本院予以采信。被告人肖茂对手机微信截图、电子证物提出异议，辩护人对电子证物提出异议，主要理由为肖茂并未发送相应信息且没有实施过毒品犯罪行为，本院认为，前述证据系侦查机关依法从肖茂持有手机内提取，且侦查机关将肖茂微信账户信息和发件内容向证人吴某、黄某、周某等人核实，证据收集程序合法，客观真实，且与证人证言印证，本院予以采信。被告人肖茂及辩护人对证人吴某、黄某、刘某某、郑某某的证言提出异议，理由为发货方是与吴某联系，不排除包裹是吴某所有，证人关于指认肖茂贩卖毒品的证言带有推测且没有证据证实，本院认为，证人吴某、黄某、刘某某的证言能够与肖茂微信账户信息、与吴某的微信记录、查获包裹的情况相互印证，证实涉案包裹实际接收人系肖茂，本院对相应证言予以采信；虽然刘某某、郑某某均陈述“豆腐干”是氯胺酮的代称，但关于肖茂是否存在贩卖毒品的具体行为，证人刘某某、吴某的证言存在主观性、猜测性，证人黄某、郑某某证言系单方指证，肖茂予以否认，亦缺乏其他证据予以证实，故对该部分证言，本院不予采信。其他证据，辩方并无异议，且证据收集程序合法，客观真实，与本案指控具有关联，本院予以采信。 经审理查明，2019年10月20日中午12时许，被告人肖茂委托黄某（另案处理）在成都市成华区双版纳州景洪市投递、快递单号为776001215940205的快递包裹（收件人“赵树海”，联系方式为吴某手机号码），后被告人肖茂至店铺拿取包裹，被告人肖茂和黄某在离开店铺时被公安机关挡获。公安民警将被告人肖茂持有的快递包裹拆封后，发现包裹内装有分别印有“ｈａｐｐｙ”、“3ＩＮ1”、“ＳＵＮＤＡＹ”字样的包装袋三个和印有“ＲＯＹＡＩ-Ｄ”的包装盒一个，“ｈａｐｐｙ”字样包装袋内装有30袋灰色粉末状物质，“3ＩＮ1”字样包装袋内装有18袋灰色粉末状物质，“ＳＵＮＤＡＹ”字样包装袋内装有30袋灰色粉末状物质，“ＲＯＹＡＩ-Ｄ”字样包装盒内装有50袋氯胺酮（俗称“Ｋ粉”），前述氯胺酮净重990.85克。公安民警还自被告人肖茂随身携带的黑色挎包内查获塑料袋封装的甲基苯丙胺（冰毒）1.08克、塑料袋封装的甲基苯丙胺片剂0.78克、塑料袋封装的白色粉末状物质一包、黑色苹果6ｐｌｕｓ手机一部、黑色苹果ＸＳ手机一部、银行卡四张。查获的前述快递包裹、毒品、银行卡、灰色粉末状物质、白色粉末状物质、手机现扣押于成都市公安局成华区分局。 另查明，经现场检测，被告人肖茂尿液检测样本呈冰毒阳性。侦查机关还查获并扣押黄某使用的黑色苹果7手机一部。 在审理过程中，经当庭询问，公诉机关明确不指控被告人肖茂涉嫌实施贩卖毒品的行为。 针对控辩双方争议焦点，结合查明事实，本院分析评判如下： 关于被告人肖茂及辩护人所提其并不知道包裹里有毒品的辩解、辩护意见。经查，涉案藏毒包裹实际接收人系被告人肖茂，而被告人肖茂以不同人员的身份、地址、联系方式组合为收货信息进行提供，并委托他人代收毒品，公安机关在其接收包裹内查获毒品，足以认定被告人肖茂明知包裹内藏有毒品。本院对被告人、辩护人相应意见不予采纳。 关于被告人肖茂的行为定性问题。本院认为，运输毒品是指明知是毒品而采用携带、寄递、托运、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送毒品的行为。在案证据仅能证明被告人肖茂委托他人接收了快递方式寄递的毒品，但本案寄递人员身份、涉案毒品的来源未能查明，被告人肖茂与寄递人之间是何种关系未能查实，被告人肖茂是否安排他人投寄包裹或直接参与涉案毒品的运输过程、是否与寄递人员具有运输毒品的共谋缺乏证据证明，公诉机关指控被告人犯运输毒品罪证据不足。此外，被告人肖茂对涉案毒品用途不予供述，公诉机关未指控也缺乏证据证明被告人肖茂接收涉案毒品系为了实施贩卖等其他毒品犯罪行为，故无法认定被告人肖茂的行为构成贩卖毒品罪等其他犯罪。但被告人肖茂违反国家规定，持有毒品数量大，其行为符合非法持有毒品罪的构成要件，应当以非法持有毒品罪定罪处罚。本院对辩护人所提被告人不构成运输毒品罪的辩护意见予以采纳，但对被告人、辩护人所提无罪辩护意见不予采纳。 综上，本院认为，被告人肖茂违反国家毒品管理规定，非法持有毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪且法定刑为七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。成都市成华区人民检察院起诉指控被告人肖茂主要犯罪事实成立，但罪名不当，本院予以纠正。本院综合被告人肖茂的犯罪情节、认罪悔罪态度等综合予以量刑。 扣押于成都市公安局成华区分局的毒品系违禁品，黑色苹果6plus手机系被告人肖茂用于联络接收毒品的工具，依法予以没收。其他物品由扣押机关依法处置。 综上，为了维护国家对毒品的管理制度以及社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人肖茂犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月21日起至2028年4月20日止。所处罚金限被告人于本判决生效后五日内向本院缴纳，逾期不缴纳则强制缴纳。） 二、扣押于成都市公安局成华区分局的毒品、黑色苹果6plus手机予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省成都市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  刘 韵 人民陪审员  吴琪玲 人民陪审员  陈远征 二〇二〇年六月二日 书 记 员  杨颖竹 附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。