辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终664号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司丹东市广场支公司，住所地辽宁省振兴区花园东路40号102室、103室。 负责人：勇凯，该公司经理。 委托诉讼代理人：李晶，女，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：赵崇香，女，1962年8月20日出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市爱民区。 委托诉讼代理人：张双羽，辽宁精华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑绪国，男，1968年1月7日出生，蒙古族，住辽宁省凤城市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司丹东市广场支公司（以下简称人保公司）因与被上诉人赵崇香、郑绪国机动车交通事故责任纠纷一案，不服凤城市人民法院（2019）辽0682民初2340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保公司的委托诉讼代理人李晶，被上诉人赵崇香的委托诉讼代理人张双羽，被上诉人郑绪国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保公司上诉请求：1．撤销凤城市人民法院（2019）辽0682民初2340号民事判决书；2．判令被上诉人承担诉讼费用。事实及理由：一审法院判令上诉人赔偿被上诉人赵崇香误工费27540元，无事实和法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的务工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。依据上述法律规定，受害人的误工费应按照其实际减少的收入计算，与受害人是否丧失劳动能力无关，被上诉人赵崇香为非农业户口，在事故发生时已达到退休年龄，且赵崇香在庭审中并未举证证明其存在务工损失，一审法院在认定赵崇香系无收入人员的情况下，以赵崇香具有劳动能力为由判令上诉人赔偿其误工费，与上述法律规定不符，请求二审法院依法改判。 赵崇香辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 郑绪国述称，我不同意承担诉讼费和鉴定费。 赵崇香向一审法院起诉请求：1．依法判令被告赔偿医疗费1500元、伙食补助费1750元、营养费4500元、误工费27540元、护理费22382元、辅助用具费777元、交通费2000元、伤残赔偿款156836.40元、精神抚慰金23525元，合计240810.40元；2．诉讼费、鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年12月17日17时30分，郑绪国驾驶辽Ｆ×××××小型客车，从凤城市凤北路杨萍超市门前对过路口左转弯驶上凤北路时，与行人赵崇香相撞，造成车辆损坏，赵崇香受伤的交通事故。 原告赵崇香交通事故受伤后到凤城市凤凰医院住院治疗，诊断为：“左髋外伤、左侧股骨颈骨折、骨盆多发骨折、左侧骶骨多发骨折、左大腿软组织挫伤、左肘部软组织挫伤”等，住院35天，一级护理3天，二级护理32天。住院期间的医院费由被告垫付。住院期间由亲属护理。 凤城市公安交通警察大队道路交通事故认定书（第210682420180001082号）认定：被告郑绪国违反机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，负事故全部责任；赵崇香无责任。 辽Ｆ×××××小型客车登记车主为郑绪国，在被告人保公司投保交强险和50万不计免赔商业三者险。交强险死亡伤残赔偿限额为110000元；医疗费用赔偿限额为10000元；财产损失赔偿限额为2000元。 原告向该院申请伤残等级、误工期、护理期、营养期、护理依赖鉴定，经凤城市人民法院委托，2019年9月3日丹东市中医院法医司法鉴定所做出丹中医司法鉴定所（2019）临鉴字154号鉴定意见书，鉴定意见：赵崇香左股骨颈骨折人工股骨头置换术后，评为九级伤残；赵崇香多发骨盆骨骨折致骨盆畸形愈合，评为十级伤残；赵崇香误工期为9个月；护理期为4个月；营养期为3个月；赵崇香不构成护理依赖。支付鉴定费和检查费3255.10元。 《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条四项约定：因交通事故产生的仲裁或诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。 《机动车综合商业保险条款》第二十六条（七）项约定：律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费，保险人不负责赔偿。 原告赵崇香无职业，婚生女王春红，户籍地均为黑龙江省牡丹江市爱民区，为非农业家庭户口。 一审法院认为：公民的健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成他人损害的，应依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 凤城市公安交通警察大队道路交通事故认定书认定郑绪国负事故全部责任；赵崇香无责任。原、被告双方均无异议，该院予以确认。 本案涉案车辆在被告人保公司投保交强险和商业三者险，由人保公司在交强险和商业三者险责任限额内承担责任后，不足的部分，因被告郑绪国承担事故全部责任，故由被告郑绪国承担。 丹东市中医院法医司法鉴定所具备鉴定资质，做出丹中医司法鉴定所（2019）临鉴字154号鉴定意见书，程序合法，该院予以采信。 原告赵崇香为城镇户口，故本案按城市标准计算各项赔偿费用。 1、原告请求支付医疗费1500元。原告向本院提交支付血费652元原始发票，原告无亲友有献血行为，此笔血费无法予以报销，为原告实际支出，该院予以支持。 2、原告请求伙食补助费1750元，原告在凤城中心医院住院35天，伙食补助费应为1750元（50元×35天），符合相关规定。 3、原告请求护理费22382元，鉴定意见赵崇香护理期为4个月，应为120天。原告住院期间一级护理为3天，应按二人计算。原告未提供护理人员的护理费支出，按辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业52707元标准计算护理费为17761.20元（144.40元×120天+144.40元×3）。鉴定意见书中护理期是指人体损伤后，在医疗或者功能康复期生活自理困难、全部或部分需要他人帮助的时间。故鉴定机构做出的护理期4个月，包括住院治疗的期间，原告主张155天，超出的天数无事实依据，该院不予支持。 4、原告请求给付误工费27540元，鉴定意见书中赵崇香误工期为9个月，原告未提供误工证明，按辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准中城镇常住居民人均可支配收入37342元标准计算赔偿额为27540元（102元×270天），原告的申请符合规定，该院予以支持。被告主张原告已达退休年龄，不同意给付误工费。本案原告无固定工作，在受伤前没有丧失劳动能力，其所承担的家务对其他家庭成员的正常务工收入而言，无疑具有支持和保障作用。对具有劳动能力的无收入人员进行误工费的赔偿，符合公平的价值观，故对被告的抗辩，该院不予支持。 5、原告请求伤残赔偿金156836.40元。原告伤残等级评定一个九级伤残和一个十级伤残。被告人民财产保险公司对丹东市中医院法医司法鉴定所鉴定意见书鉴定伤残等级结论不认可，要求重新鉴定的问题。经审查丹东市中医院法医司法鉴定所具有伤残等级鉴定的资质，鉴定程序合法，其可以对原告的损伤等级做出鉴定结论。被告人保公司提出重新鉴定，未向该院提供相关证据，不符合鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格的、鉴定程序严重违法的、鉴定结论明显依据不足、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形，故对被告重新鉴定的申请，该院不予支持。该鉴定结论可以作为证据采信。原告的伤残赔偿金为156836.40元（37342元×20年×21%）。 6、原告主张精神抚慰金23525元，原告身体受到伤害，给其身体及身心均造成较大痛苦，结合原告的九级和十级伤残等级及被告的过错程度等综合因素，其精神损害抚慰金给付20000元适合。 7、原告请求交通费2000元，根据原告住院天数，该院予以保护200元。 8、关于鉴定费2440元、检查费815.10元，共计3255.10元。该笔费用保险合同已进行约定，不属保险合同理赔范畴，保险公司的抗辩理由成立。因原告五项鉴定申请，其中一项不构成护理依赖，该部分费用488元应由原告自行承担，其他鉴定费用2767.10元应由侵权人郑绪国承担。 9、原告主张购买残疾辅助器具费777元，原告购买轮椅690元、购买拐杖180元，合计870元。虽然上述器械的购买没有明确的医嘱，但考虑到原告腿部多处骨折，轮椅、拐杖均属于治疗期间的必须用品，对于原告的该项请求，该院予以保护777元。 10、原告请求营养费4500元，鉴定意见书中营养期为3个月，原告请求合理，该院予以支持。 综上，本案原告的各项经济损失为：医疗费652元、住院伙食补助费1750元、误工费27540元、护理费17761.20元、残疾赔偿金156836.40元、精神损害赔偿金20000元、交通费200元、鉴定费用2767.10元、残疾辅助器具费777元、营养费4500元，合计232783.70元。由人民保险公司在交强险和商业险范围内承担230016.60元，鉴定费用2767.1元由被告郑绪国承担。原告上述的各项诉讼请求超出的部分，该院不予支持。 一审法院判决，一、中国人民财产保险股份有限公司丹东市广场支公司于本判决生效后30日内给付原告赵崇香赔偿款230016.60元；二、被告郑绪国于本判决生效后30日内给付原告赵崇香鉴定费款2767.10元；三、驳回原告赵崇香的其他诉讼请求。 二审中，当事人均未提供新证据。 本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，被上诉人赵崇香在涉案的交通事故中受伤并住院治疗，其依据交警部门的责任认定请求事故责任人予以赔偿，其合理部分理由充分，应予支持。 关于一审判决上诉人赔偿被上诉人赵崇香误工费27540元，有无事实和法律依据的问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案被上诉人赵崇香无固定工作，系非农业家庭户口。鉴定意见书中赵崇香误工期为9个月，一审法院按照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准中城镇常住居民人均可支配收入37342元标准计算赔偿额为27540元（102元×270天）并无不当。上诉人的上诉意见因证据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人人保公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费488元，由人保公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  于国兴 审判员  沈 白 审判员  张惠清 二〇二〇年六月二十九日 书记员  王月茜