云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0103民初448号原告（反诉被告）：云南来运信息技术有限公司。住所：云南省昆明市盘龙区佳园小区梅花苑3幢4单元601号。法定代表人：杨智强，系总经理。委托代理人：张远航、施琦，云南云滇律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：云南赢者教育科技有限公司。住所：云南省昆明市官渡区鼎杰兴都汇商务中心5幢16层1602室。法定代表人：刘波，系总经理。被告：刘波，男，1987年9月29日出生，汉族，住云南省大理白族自治州祥云县。两被告共同委托代理人：范贤华，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。两被告共同委托代理人：范云川，云南天外天律师事务所实习律师，特别授权代理。原告（反诉被告）云南来运信息技术有限公司（以下简称来运公司）诉被告（反诉原告）云南赢者教育科技有限公司（以下简称赢者公司）、被告刘波合同纠纷一案，本院于二〇二〇年一月八日立案后，被告赢者公司提出反诉，本院将两诉合并，依法适用普通程序，于二〇二〇年四月九日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）来运公司的法定代表人杨智强及委托代理人张远航、施琦，被告（反诉原告）赢者公司的法定代表人被告刘波及两被告的共同委托代理人范贤华、范云川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）来运公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还合作押金100000元；2、判令被告向原告支付市场开拓等相关费用6500元；3、判令被告自2019年11月2日起至实际履行付款之日止，以所欠款项100000元为基数，按照同期银行贷款利率向原告支付逾期付款的违约金，计算至2019年12月2日为500元；4、本案诉讼费用由被告承担。庭审中来运公司明确要求被告刘波承担的责任为连带还款责任，第二项诉讼请求的6500元为2019年11月杨智强的工资3500元和其他补助3000元。事实和理由：被告赢者公司系个人独资公司。原被告于2018年11月2日签订《合作协议》，协议中载明了合作范围、权利义务、利润分配等相关事宜。在合同中，约定被告提供办公场地，项目垫资资金、市场开拓费用及员工工资，即杨智强3500元每月，其他补助3000元每月。合同还约定了杨智强向被告汇款100000元作为押金，该押金并非投资本金，视为履行本协议的押金，被告于本协议签订满一年后的三个工作日内无息退还给原告。原告按照协议约定向被告支付了100000元的押金，被告向原告出具了收条。按照协议约定，被告本应于2019年11月2日向原告返还押金100000元，但时至今日被告仍未按照合同约定履行自己的义务。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求依法判决。被告（反诉原告）赢者公司辩称，请求依法驳回本诉原告对本诉被告赢者公司全部诉讼请求，本案押金退还情况不符合合同约定，原告存在违约行为，事先要求解除合同，依据双方合同约定，被告不应当承担返还责任。原告主张的市场开拓费用以及逾期付款的违约金，从合同来说，没有合同约定，无双方意思表示，没有法律依据。综上，请求法院驳回原告对赢者公司的全部诉讼请求。被告刘波辩称，请求依法驳回本诉原告对本诉被告刘波的全部诉讼请求。本案中刘波并非适格诉讼主体，原告所起诉的是合同纠纷，合同具有相对性，从原告证据来看，该协议主体是原告和被告赢者公司，本案中作为自然人的刘波仅是赢者公司的法定代表人，并非合同相对方。如原告坚持让刘波承担责任，请求依法驳回原告起诉。签字的是两个自然人，如果要把两个自然人定性为合同的主体，原告来运公司法人机构就不具备诉讼主体资格，请求依法驳回其起诉。被告（反诉原告）赢者公司向本院提出反诉请求：1、判令解除《合作协议》；2、判令反诉被告向反诉原告赔偿因违反竞业限制约定造成的违约损失80840.1元；3、本案诉讼费用由反诉被告承担。庭审中赢者公司认为协议已经解除，当庭撤回第一项反诉请求。事实和理由：赢者公司与来运公司于2018年11月2日签订《合作协议》，协议约定双方共同合作教育领域项目集成、项目施工建设等，赢者公司提供场地和垫付项目资金、市场开拓费用及工资支出；协议还约定了未经双方协商同意，禁止任何一方以公司或个人名义与第三方进行协议合作范围内的业务活动。来运公司在合作期内，违反双方约定的禁业限制条款，给赢者公司造成了严重的经济损失。因来运公司违约，应当向赢者公司赔偿全部损失。原告（反诉被告）来运公司辩称，反诉原告所起诉的要求反诉被告赔偿损失无事实与法律依据，请求依法驳回。本诉被告刘波述称，针对赢者公司提出的反诉，与自己无关，不是合同的主体。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、赢者公司提交的《聊天翻译》涉及与案外人的聊天记录，无法核实相对方及聊天内容的真实性，本院不予采信；2、赢者公司提交的《智慧教育运营服务》系案外人出具的资料，无法核实真实性，本院不予采信；3、赢者公司提交的工资汇总表及工资表系赢者公司单方制作，没有来运公司的签字或签章，本院不予采信；4、赢者公司提交的租房合同系与案外人签订，无法核实真实性，本院不予采信；5、赢者公司提交的收据及缴费通知单系案外人出具，无法核实真实性，且与本案的争议无关，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月2日，赢者公司（甲方）（赢者公司未签章，代表签字为刘波）与来运公司（乙方）（来运公司未签章，代表签字为杨智强）签订《合作协议》，约定“双方的合作范围为教育投融资项目、教育集成项目、公检法项目、所涉及到的项目施工等。不纳入合作范围的项目为甲方与银冠集团合作项目、幼儿园项目。甲乙双方均承认对方为自己的合作伙伴，甲方为合作事宜的执事人，乙方负责销售以及市场的具体运作。甲方负责提供办公场地、项目垫资资金、市场开拓费用及员工工资，其中乙方人员杨智强3500元/月，杨志华3000元/月，其他补助3000元/月。乙方负责合作范围内所有集成项目的施工，结算价参照市场价格执行；非合作范围内的项目施工，投资由甲方负责，利润分配按照50%：50%执行；乙方需同时配合项目招投标工作，若乙方中标，不发生其他服务费用。乙方杨智强汇款100000元作为押金，该押金并非乙方投资本金，视为乙方履行本协议的押金。甲方于本协议签订满一年后的三个工作日内无息退还给乙方。若合作一年内乙方退出合作，押金不予退还，所得利润不予分配。甲方分配合作利润的80%，乙方分配利润的20%，其中10%按项目分配，年底分配5%，剩余5%用于双方发展储备资金。甲方负责合作的财务管理，每月定期公布财务情况。本协议有效期为3年，自2018年10月29日起到2021年10月28日。如甲乙双方任何一方擅自终止协议，另一方将保留对违约方追究违约责任的权利。乙方只享受利润分配，不承担亏损，若出现亏损由甲方承担。办公场地以及办公费用不纳入利润核算范围。合作期限内，甲乙双方均无转让权，如甲乙双方一致同意其他合作伙伴进入合作，则另行协商。未经甲乙双方协商同意，禁止任何一方私自以公司或个人名义进行本协议合作范围内的业务活动；如其业务获得利益归甲乙双方共同所有，造成的损失按实际损失进行赔偿。除合作协议另有约定外，禁止任何一方参与经营与本合作竞争的业务。任何一方不得从事损害本合作的利益活动。”2018年11月1日，刘波出具《收条》：今收到杨智强合作押金（赢者公司与来运公司合作）共计100000元整。庭审中来运公司与赢者公司均认可《合作协议》的签订主体为来运公司与赢者公司。来运公司的法定代表人2018年12月6日由张亚超变更为杨智强。杨智强2019年3月8日至2019年9月9日期间共填写了13张赢者公司的《费报销清单》，报销费用合计10661元。赢者公司及刘波2018年12月14日至2019年10月21日期间共向杨智强账户转账68179.9元。庭审中来运公司及赢者公司均认可68179.1元及杨智强收款记录统计表中记载的2019年2月14日的2000元，系按照合同约定发给来运公司工作人员的工资。2019年3月6日发布的《云南省云龙县第一中学智慧教室建设采购项目成交候选人公示》中第二中标候选人为来运公司。2019年4月30日发布的《宾川县高平一中标准化考场建设项目》第二中标候选人为来运公司。杨智强与案外人恒峰信息技术有限公司于2019年5月1日签订《战略合作协议（城市合伙人）》，约定双方就智慧校园软硬件及信息化的推广和销售合作达成协议，双方同意在云南地区合作进行业务开拓，方案支撑，项目投标及项目管理。2019年7月3日，杨智强在微信中向刘波陈述“我觉得算了，对不对，这种合作呢，这种的话算了，由项目合作更好”；“大家就是好聚好散，要合作可以的，大家都拿出真正的本事”。另查明，赢者公司为自然人独资有限责任公司，股东及法定代表人均为刘波。庭审中来运公司陈述与赢者公司签订的《合作协议》具体从事教育的业务，包括软件和硬件，主要给学校提供硬件服务。赢者公司陈述《合作协议》具体从事学校教育的所有建设和设备，包括软件和硬件。本院认为，关于来运公司的本诉请求，第一，《合作协议》的签订主体问题，合作协议未加盖来运公司及赢者公司的公章，只有来运公司现法定代表人杨智强及赢者公司法定代表人刘波的签字。《合作协议》签订后，来运公司的法定代表人由张亚超变更为杨智强。因来运公司与赢者公司均认可《合作协议》的签订主体为来运公司及赢者公司，故本院认可《合作协议》系来运公司与赢者公司之间签订，双方均应按协议的约定履行义务。第二，《合作协议》解除与否的问题。来运公司认为双方仍在《合作协议》的履行期间，赢者公司认为协议已于2019年7月经来运公司通知解除。本院认为，2019年7月3日来运公司的法定代表人杨智强与赢者公司法定代表人刘波的微信只是针对协议是否履行进行商量，并没有明确退出合作的意思表示，刘波亦未对杨智强的表示予以认可。截至2019年9月9日，杨智强仍然填写赢者公司《费报销清单》报销费用；赢者公司2019年10月21日仍向杨智强转账，支付其工资，即2019年7月后赢者公司仍然在履行《合作协议》约定的义务，《合作协议》仍然继续履行，故对赢者公司认为《合作协议》已于2019年7月解除的主张本院不予采纳，《合作协议》尚未解除。第三，针对来运公司要求赢者公司返还合作押金100000元的诉讼请求，《合作协议》约定赢者公司于协议签订满一年后的三个工作日内将押金无息退还给来运公司；若合作一年内来运公司退出合作，押金不予退还，所得利润不予分配。根据该约定，押金不予退还的条件是合作一年的期限内来运公司退出合作，但根据查明的事实，一年期满来运公司并未退出合作，《合作协议》仍在履行中，赢者公司以来运公司违约不予退还押金没有合同依据，针对退出合作部分来运公司并未违约，对赢者公司辩称本院不予采纳。本院支持赢者公司向来运公司返还合作押金100000元。第四，针对来运公司主张的逾期返还押金的违约金，《合作协议》约定赢者公司应当在协议签订满一年后的三个工作日内退还来运公司押金，协议于2018年11月2日签订，一年期满为2019年11月2日，三个工作日至2019年11月6日，赢者公司未在2019年11月6日内退还押金给来运公司构成违约，应当承担违约责任。因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故本院支持赢者公司向来运公司支付以100000元为基数自2019年11月7日起至赢者公司实际付款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的逾期付款违约金。第五，来运公司主张的市场开拓等相关费用6500元为2019年11月杨智强的工资3500元和其他补助3000元，《合作协议》约定了赢者公司负责市场开拓费用及员工工资，包括来运公司杨智强3500元/月，其他补助3000元/月，向来运公司支付上述款项系赢者公司的义务。庭审中赢者公司认可杨智强的工资从2018年11月开始只发放了11个月，即赢者公司并未按照《合作协议》的约定支付来运公司员工杨智强2019年11月工资的义务，其他补助3000元赢者公司亦未提交证据证实已经支付，故本院支持赢者公司向来运公司支付6500元。赢者公司认为来运公司的该主张系劳动争议，应当仲裁前置，但来运公司是基于与赢者公司签订的《合作协议》向赢者公司主张权利，双方系合同关系，杨智强未与赢者公司之间成立劳动关系，向赢者公司主张权利的主体亦非杨智强，故对赢者公司的辩称本院不予采纳。第六，关于来运公司针对刘波的诉讼请求，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”刘波作为一人有限责任公司赢者公司的股东，在本案中未举证证明赢者公司财产独立于自己的财产，应当对赢者公司的债务承担连带责任。关于赢者公司的反诉请求，因赢者公司当庭撤回了解除《合作协议》的诉讼请求，故本院对该请求不再处理。关于来运公司是否违反了《合作协议》的约定，构成竞业限制，《合作协议》约定未经双方协商同意，禁止任何一方私自以公司或个人名义进行协议合作范围内的业务活动。合作期间内，来运公司参与了教育项目的投标，杨智强本人与案外人恒峰信息技术有限公司签订了《战略合作协议（城市合伙人）》。来运公司未举证证实其参与教育项目的投标及来运公司法定代表人杨智强签订的协议经赢者公司同意，故来运公司的行为违反了《合作协议》的约定，构成违约。根据协议约定，违约方造成的损失按实际损失进行赔偿。赢者公司主张的损失80840.1元为来运公司法定代表人杨智强报销的费用10661元及赢者公司发给工作人员的工资70179元，其余部分赢者公司未主张。本院认为，报销的费用及员工工资系来运公司与赢者公司合作的成本，不是赢者公司的损失，赢者公司应当举证证实因来运公司的违约行为给其造成的实际损失，现赢者公司未举证证实其主张，赢者公司以合作的成本支出来主张损失没有法律及合同依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）云南赢者教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）云南来运信息技术有限公司返还押金100000元；二、被告（反诉原告）云南赢者教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）云南来运信息技术有限公司支付以100000元为基数自2019年11月7日起至实际付款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的逾期付款违约金；三、被告（反诉原告）云南赢者教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）云南来运信息技术有限公司支付6500元；四、被告刘波对被告（反诉原告）云南赢者教育科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任；五、驳回原告（反诉被告）云南来运信息技术有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（反诉原告）云南赢者教育科技有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2440元由被告（反诉原告）云南赢者教育科技有限公司负担。反诉案件受理费911元由被告（反诉原告）云南赢者教育科技有限公司负担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  保 静人民陪审员  马巍巍人民陪审员  李学祥二〇二〇年六月二十八日书 记 员  邢钟正