湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初927号原告：张家界天成置业有限公司，统一社会信用代码91430800352815940L，住所地张家界市永定区大庸桥会所栋101（张家界市土地房产开发有限责任公司）。法定代表人：钱瑶龙，执行董事。委托诉讼代理人：张增星，湖南人和人（张家界）律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：张琛，女，1994年9月4日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。原告张家界天成置业有限公司与被告张琛劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张家界天成置业有限公司的委托诉讼代理人张增星、被告张琛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张家界天成置业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无须支付被告提成工资25875元；2.判令原告无须支付经济赔偿金12000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告方的销售提成制度及商铺招商提成制度有明确规定，其中，《关于西街商铺招商方案及提成奖励办法》（张天字(2019)第004号）载明：在商户开业前，若营销部负责人或招商员离职，则不计算后期的提成奖励；《天成·西街项目提成制度》载明：银行若未放款，营销人员离职，剩余50%佣金不发放。上述制度已公示，且在仲裁庭审中被告也承认其已经完全知悉并同意该制度。原、被告双方是因为项目楼盘销售与商铺招商的特定需要而建立的劳动关系，项目结束后，根据行业惯例，原告与被告曾协商岗位变动事宜，但未达成一致意见。因被告不接受岗位变动，在原告提前通知被告解除劳动关系时，被告并未提出反对意见，也未提出继续在原告公司工作意愿，也未继续上班。结合被告的种种行为可以看出被告已经同意离职，也就是说双方已经就被告的离职行为达成一致。因此，被告系因双方协商一致而主动离职，被告作为原告公司员工，应受公司制度约束，即在员工离职后，不再发放后期的提成奖励。被告负责签约的4套房屋，因买受人不配合办理银行按揭手续合规材料，银行并未放款；被告人负责签约的13个门面，部分未进场装修，全部未缴纳租金。被告并未完成其作为置业顾问的工作。现因被告离职，原告需安排大量员工从事后期维系客户，协助办理银行放款工作，故按照常理来说原告也不应支付被告后期提成工资25875元。即使原告需要支付该笔提成，也不需要现在就支付，根据被告认可的公司提成制度，针对楼房销售提成部分，在银行未放款之前，原告不可能提前发放提成。针对商铺招商提成部分，在签约商铺未完成进场装修、交纳租金之前，原告亦不需要提前发放提成，因此，仲裁裁决原告立即向被告支付全部提成无任何依据。被告的离职是原告通知被告后，双方协商一致的结果。被告所主张的应是解除劳动合同关系的代通知金，应当适用根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”被告所主张的代通知金应为一个月工资4000元。因此，仲裁裁决书适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，明显适用法律错误。现在，原告为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼。被告张琛辩称：原告提供的两份提成制度，只在原告公司上班时可以制约被告，被告已被原告违法解除劳动合同，该制度就没有任何效力。被告并不是离职，而是原告通知被告不用上班了，在原告辞退被告之前就应当给被告发放提成工资。从被告于2020年1月5日收到辞退通知开始至2020年1月15日通知被告上班结束，原告从未给被告提出过岗位变动，直接是由营销部销售总监孙志军通知被告辞退的事情。在原、被告双方谈判期间，原告高管人员一直在说是由于公司经济原因不需要这么多员工而辞退被告，所以被告不应受公司制度约束，应当给被告发放后期的提成奖励。被告的工作是置业顾问，只负责公司的房屋销售，公司有专门的银行按揭专员，贷款部分是银行按揭专员的工作范围，不属于置业顾问的工作范围。被告是被原告辞退，并不是离职，原告没有提前一个月告知解雇被告的事情，原告是违法解除被告的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第八十七条的规定，原告应当给被告支付违法解除或终止劳动合同的赔偿金24000元。原告诉称的代通知金如果成立，其前提是原告合法解除与被告的劳动合同。总之，原告应当依法给被告支付提成工资25875元和经济赔偿金24000元。查明的事实根据原、被告双方诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实1、2017年7月1日至2020年1月15日期间，被告张琛在原告处担任置业顾问，负责房产销售及招商工作，双方一直未订立书面劳动合同。2、2020年1月5日，原告公司以“西街项目已结束，营销部已经不需要人了”为由通知被告上班至2020年1月15日止。2020年1月16日起，被告便未到原告处工作。被告张琛在原告处工作期间基本工资为4000元／月。3、原告的《关于西街商铺招商方案及提成奖励办法》（张天字(2019)第004号）载明的内容有：（1）一间商铺一个商户的，给予置业顾问（招商员）1000元／间的奖励；两间商铺一个商户的，给予置业顾问（招商员）800元／间的奖励；三至五间（含）商铺一个商户的，给予置业顾问（招商员）700元／间的奖励；六间（含）商铺一个商户的，给予置业顾问（招商员）600元／间的奖励。（2）商铺签订正式合同并缴纳合同履约金5000元／间，商户开始进场装修后，营销部负责人和招商员各按本办法第三条约定奖励标准的40%提取奖励；商户入住装修并统一开业后7个工作日内，公司支付营销部负责人和招商员剩余60%奖励提成。在商户开业前，若营销部负责人或招商员离职，则不计算后期的提成奖励。4、原告的《天成·西街项目提成制度》载明的内容有：(1)置业顾问的基本工资为4000元／月。（2）置业顾问销售个人提成：个人销售签约总金额×千分之三（未完成当月考核任务按千分之二点五计提，每月上报当月销售任务）。（3）工资、提成及奖励发放办法：提成发放时间为当月签约且银行面签通过的，次月15日发放50%佣金，剩余50%佣金待银行放款后发放；银行若未放款，营销人员离职，剩余50%佣金不发放。5、2018年3月、4月期间，被告销售签约总金额6430000元，银行均未放款。2019年8月至12月期间，被告完成商铺招商13户，并均签订了租赁合同（一间商铺一个商户的三间；两间商铺一个商户的四间；六间商铺一个商户的六间）。6、2020年1月，原告方以口头通知的方式通知被告解除原、被告之间的劳动关系，但没有提前30天通知，并且，原告也没有给被告额外支付一个月的工资。从2020年1月16日开始，被告张琛就没有到原告处上班了。2017年7月1日至2020年1月15日期间，原、被告之间存在劳动关系。7、2020年3月6日，被告张琛因与原告发生劳动争议纠纷向张家界市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。2020年4月14日，张家界市劳动人事争议仲裁委员会作出张劳人仲字（2020）第25号《仲裁裁决书》。二、双方当事人有争议的事实关于原、被告双方是否协商一致解除与被告张琛劳动关系的事实。原告认为：原、被告双方是因为项目楼盘销售与商铺招商的特定需要而建立的劳动关系，项目结束后，根据行业惯例，原告与被告曾协商岗位变动事宜，但未达成一致意见。因被告不接受岗位变动，在原告提前通知被告解除劳动关系时，被告并未提出反对意见，也未提出继续在原告公司工作意愿，也未继续上班。从被告的种种行为可以看出被告已经同意离职，亦即原、被告双方是协商一致解除与被告张琛的劳动关系。被告认为：从被告于2020年1月5日收到原告的辞退通知开始至2020年1月15日通知被告上班结束，原告从未给被告提及过岗位变动之事。当时，是由营销部销售总监孙志军直接通知辞退被告的事情，并且，在原、被告双方谈判期间，原告高管人员一直在说是由于公司经济原因不需要这么多员工而辞退被告。被告并不是离职，而是原告通知被告不用上班了，双方也没有协商一致解除与被告张琛的劳动关系。本院认为：虽然，被告张琛确实没有在原告处继续工作了，双方的劳动关系已实际解除也是客观存在的，但原告称原、被告双方是协商一致解除与被告张琛的劳动关系的事实，没有证据予以佐证，并且，被告也不认可是双方协商一致解除劳动关系的事实，因此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告有关原、被告双方是协商一致解除劳动关系的事实，本院不予采信。但原告称是因自己所经营的房屋销售业务情况发生了重大变化而提出要求解除与被告张琛劳动关系的事实，本院予以采信。判决的理由与结果本院认为，原告张家界天成置业有限公司与被告张琛劳动争议纠纷一案，双方争议的焦点是：（1）原告解除与被告张琛的劳动关系是否存在违法情形；（2）原告是否应当给被告支付提成工资25875元和经济赔偿金24000元。一、关于原告解除与被告张琛的劳动关系是否违法。虽然，本案诉争的劳动关系确实已实际解除，但本案是原告因自己所经营的房屋销售业务情况发生了重大变化而提出要求解除与被告张琛劳动关系的，原、被告双方也并非协商一致解除劳动关系。并且，原告提出要求解除与被告张琛劳动关系时既没有提前30日以书面的形式通知被告本人，也没有额外给被告支付一个月的工资。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项关于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同的规定，原告解除与被告张琛劳动关系的行为已构成违法。原告有关双方是协商一致解除与被告张琛劳动关系不构成违法的主张，证据不足，本院不予采纳。二、关于原告是否应当给被告支付剩余提成工资25875元和经济赔偿金24000元。1、因本案系原告单方解除劳动合同，并非被告主动离职，也非被告的原因离职，根据原告方的《关于西街商铺招商方案及提成奖励办法》和《天成·西街项目提成制度》的约定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款关于“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定以及《工资支付暂行规定》第九条关于“劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资”之规定，原告应当按约定给被告发放剩余提成工资。虽然，原告方的《天成·西街项目提成制度》有“剩余50%佣金待银行放款后发放”的约定，但是，造成本案诉争商铺的银行放款未到位的原因是原告单方违法解除与被告张琛的劳动关系所致，而非被告张琛的原因所造成的，因此，原告应在2020年1月15日解除或终止劳动合同时给被告张琛支付剩余提成工资25875元【销售签约提成16075元(6430000元×2.5‰)+商铺招商提成9800元(1000元／间×3间+800元／间×4间+600元／间×6间)】。2、被告张琛在原告处工作期间的基本工资为4000元／月，并且，2017年7月1日至2020年1月15日期间，原、被告之间存在劳动关系，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七第一款关于“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，原告应当给被告张琛支付3个月的经济补偿金。现因原告违法解除了与被告张琛的劳动关系，并且，原、被告双方的劳动关系已实际解除，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条关于“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，原告应当给被告支付经济赔偿金24000元【4000元×3个月×2倍】。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条第（三）项、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告张家界天成置业有限公司给被告张琛支付剩余提成工资25875元和经济赔偿金24000元，共计49875元，并定于本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告张家界天成置业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告张家界天成置业有限公司负担。本判决书发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员  符军二〇二〇年六月二十二日书记员  黄倩附相关法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十条：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。