广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0203刑初290号 公诉机关广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。 被告人杨献梅，女，1979年9月10日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，初中文化，无职业，住柳州市柳南区，户籍所在地：宾阳县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2020年1月2日被柳州市公安局城中分局刑事拘留，同年2月5日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 被告人夏建国（曾用名：夏阿国），男，1975年7月18日出生于浙江省杭州市，汉族，初中文化，无职业，住柳州市柳南区，户籍所在地：浙江省杭州市萧山区。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2020年1月2日被柳州市公安局城中分局刑事拘留，同年2月5日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以鱼检刑诉[2020]279号起诉书指控被告人杨献梅、夏建国犯非法经营罪，于2020年5月29日向本院提起公诉。本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，并依法组成合议庭，于2020年6月18日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派检察官李某、检察官助理肖进兵出庭支持公诉，被告人杨献梅、夏建国到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控：被告人杨献梅、夏建国在无烟草专卖零售许可证的情况下，长期从外地购进卷烟到柳州市销售。2019年12月31日，杨献梅、夏建国雇佣司机沈某到贺州市购买卷烟。沈某搭载杨献梅、夏建国将卷烟运回柳州市，在抵达柳州市鱼峰区高速收费站时被民警查获。经清点，沈某驾驶的桂Ｂ×××××号货车上有卷烟1842.84条。随后，民警又从以下地点缴获被告人杨献梅、夏建国存放的卷烟：柳州市鱼峰区大桥园艺场都乐村49号旁自建房内有卷烟215条、柳州市柳南区东苑小区4区109号仓库内有卷烟118.97条、桂Ｃ×××××号启辰牌小轿车内有卷烟459条、桂Ａ×××××现代牌小轿车内有卷烟300条。经广西烟草产品质量监督检验站检验，以上卷烟均为伪劣卷烟或假冒注册商标且伪劣卷烟。经核价，被告人杨献梅、夏建国非法经营卷烟数额为人民币397804.27元。 为支持上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：1.物证；2.书证；3.证人证言；4.被告人供述和辩解；5.辨认笔录；6.鉴定意见等。公诉机关认为，被告人杨献梅、夏建国违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，构成非法经营罪。提请本院依法判处。 被告人杨献梅对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。请求本院对其从轻处罚。 被告人夏建国对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。同时提出其只是运输和搬运香烟，未参与销售，其的作用比杨献梅小。请求本院对其从轻处罚。 经审理查明： 被告人杨献梅、夏建国在无烟草专卖零售许可证的情况下，长期从外地购进卷烟到柳州市销售，并将卖卷烟所得用于家庭开支。2019年12月31日，杨献梅、夏建国雇佣司机沈某到贺州市购买卷烟。沈某搭载杨献梅、夏建国将卷烟运回柳州市，次日3时许，在抵达柳州市鱼峰区高速收费站时被民警查获，民警从杨献梅处扣押vivoy79手机1台、白色杂牌手机1台，从夏建国处扣押vivoX20A手机1台。经清点，沈某驾驶的桂Ｂ×××××号货车上有卷烟1842.84条。随后，民警又从以下地点查获杨献梅、夏建国存放的卷烟：柳州市鱼峰区大桥园艺场都乐村49号旁自建房内有卷烟215条、柳州市柳南区东苑小区4区109号仓库内有卷烟118.97条、桂Ｃ×××××号启辰牌小轿车内有卷烟459条、桂Ａ×××××现代牌小轿车内有卷烟300条。经广西烟草产品质量监督检验站检验，以上卷烟均为伪劣卷烟或假冒注册商标且伪劣卷烟。经核价，杨献梅、夏建国非法经营卷烟数额为397804.27元。 对于以上事实，被告人杨献梅、夏建国无异议，且签字具结，同时有以下经庭审质证、查实的证据证实：《受案登记表》，《立案决定书》，搜查笔录，提取笔录，扣押清单，发还清单，移送财产清单，人身检查笔录，散装带滤嘴卷烟称量、取样、封存笔录，柳州市烟草专卖局出具的《证明》，《涉案烟草专卖品核价表》，《检验报告》，《鉴定意见通知书》，微信账号信息，调取证据清单及电话号码开户信息、通话记录，接受证据材料清单及营业执照、车辆登记信息、车辆租赁合同，被告人杨献梅、夏建国的供述、辨认笔录及指认照片，证人沈某的证言及辨认笔录，证人陈某的证言，案件线索，到案经过、破案经过及情况说明，被告人杨献梅、夏建国的户籍证明等。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人杨献梅、夏建国违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控杨献梅、夏建国犯非法经营罪成立。在共同犯罪中，杨献梅、夏建国联系司机并一起前往外地将卷烟运回柳州，销售所得用于家庭开支，二人相互配合，共同实施非法经营行为，且均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；故对夏建国提出其作用比杨献梅小的辩护意见，本院不予采纳。杨献梅、夏建国归案以后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕7号）第一条、第三条之规定，判决如下： 一、被告人杨献梅犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月1日起至2025年6月30日止。罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。) 二、被告人夏建国犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月1日起至2025年6月30日止。罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。) 三、随案移送的作案工具：vivoy79手机1台、白色杂牌手机1台、vivoX20A手机1台，予以没收；暂扣于柳州市烟草专卖局的假冒伪劣卷烟，依法予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨青丹 人民陪审员  张 慧 人民陪审员  黄燕海 二〇二〇年六月二十九日 书 记 员  谢欣怡 附相关法条: 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕7号） 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。