贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院行 政 判 决 书（2020）黔26行终27号上诉人（原审原告）刘许珍，女，汉族，1974年3月22日出生，湖南省邵东县人，现住贵州省天柱县。委托代理人韩妮娜，湖南省靖州县渠阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）天柱县公安局。法定代表人罗斌，局长。委托代理人陶小卫，天柱县公安局法制大队教导员。被上诉人（原审被告,原复议机关）黔东南州公安局。法定代表人杨秀涧，局长。委托代理人范国华，黔东南州公安局法制支队队长。委托代理人李文勇，黔东南州公安局法制支队政委。上诉人刘许珍因天柱县公安局行政处罚及黔东南州公安局行政复议一案，不服黎平县人民法院（2019）黔2631行初49号行政判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，并于2020年5月19日公开开庭进行了庭询，上诉人刘许珍及其委托代理人韩妮娜，被上诉人天柱县公安局的委托代理人陶小卫，被上诉人黔东南州公安局的委托代理人范国华、李文勇到庭参加了庭询。经合议庭评议，本院审判委员会讨论并作出决定。本案现已审理终结。原审判决查明：2019年6月6日9许，天柱县公安局民警接到群众举报，位于贵州省天柱县的啄木鸟服装店的老板娘有吸毒的嫌疑，同日10时许，天柱县公安局高酿派出所联合天柱县公安局特巡警大队口头传唤刘许珍到天柱县公安局智能执法办案中心，经现场尿液吗啡试剂、甲基安非他明成份检测，结果均呈阴性。为了进一步查证刘许珍是否有吸毒的行为，天柱县公安局高酿派出所民警依法提取刘许珍的毛发，于2019年6月12日将刘许珍的毛发送至贵州中一司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结果为：刘许珍的毛发中检出甲基苯丙胺成分。高酿派出所于2019年6月13日将鉴定结果告知了原告，并告知了原告相应的权利，原告对该结论有异议，但当时未有提出复检申请，且拒绝签收。同时，对原告在作出行政处罚之前履行了告知义务。2019年6月13日天柱县公安高酿派出所民警书面传唤刘许珍到天柱县公安局智能执法办案中心进行询问，刘许珍拒不供述其吸毒的违法事实，有对刘许珍的询问笔录、查获经过、天柱县公安局现场检测报告书、贵州中一司鉴［2019］毒鉴字第2726号鉴定意见书等证据证实，于2019年6月13日作出天公高行罚决字［2019］519号行政处罚决定书，决定对原告拘留15日，并处罚款1900元，同时送达给原告，原告拒绝签收，由办案民警注明。原告不服处罚决定，于2019年7月15日向黔东南州公安局申请复议，在复议过程中，因贵州中一司法鉴定中心作出的贵州中一司鉴［2019］毒鉴字第2726号鉴定意见书结论认定在刘许珍的毛发中检出甲基苯丙胺成分，没有标明其含量值，故被告州公安局依职权到贵州中一司法鉴定中心进一步进行调查核实，并提取贵州中一司鉴［2019］毒鉴字第2726号《鉴定意见书》的《法医毒物检验原始记录表》，在原始记录表中记载原告刘许珍的毛发中检出甲基苯丙胺呈阳性，甲基苯丙胺成分含量浓度为0.259纳克／毫克。于2019年8月29日贵州中一司法鉴定中心作出《天柱县刘许珍吸毒案毛发鉴定相关问题说明》，对办案民警在取的毛发样本未直接接触毒品的情况下，不戴一次性手套对本鉴定结果不存在影响。于2019年9月14日被告州公安局作出黔东南公复决字［2019］19号《行政复议决定书》，维持天柱县公安局的《行政处罚决定书》。于2019年10月18日原告认为被告作出的《行政处罚决定书》和《复议决定书》，存在事实不清、证据不足、处罚程序违法、适用法律法规错误，向法院提起行政诉讼，请求依法撤销被告作出的《行政处罚决定书》和《复议决定书》；并由被告承担本案诉讼费。原审法院认为：被告天柱县公安局民警接到原告曾经吸食毒品的举报，在得知原告居住的具体地址后，高酿派出所联合天柱县公安局特巡警大队将原告查获带到天柱县公安局智能执法办案中心，经高酿派出所依法对刘许珍的毛发提取，并送至贵州中一司法鉴定中心进行鉴定，贵州中一司法鉴定中心作出贵州中一司鉴[2019]毒鉴字第2726号《司法鉴定意见书》，其鉴定结果为：刘许珍的毛发中检出甲基苯丙胺成分（在贵州中一司鉴[2019]毒鉴字第2726号《司法鉴定意见书》的附件中记录原告的毛发中含有甲基苯丙胺成分浓度达每毫克含2.59纳克，呈阳性）。高酿派出所将检查结果告知了原告，并告知了原告相应的权利。同时，对原告在作出行政处罚之前履行了告知义务。被告县公安局作出天公高行罚决字[2019]519号《行政处罚决定书》，对原告作出了行政拘留十五日，并处罚款一千九百元的行政处罚。该《行政处罚决定书》认定事实清楚、证据充分、适用法律正确、程序合法，予以采信；关于被告县公安局是否对原告拘留超期的问题，根据《拘留所条例》第三十二条规定：“执行拘留的时间以日为单位计算，从收拘当日到第2日为一天。”因此，本案被告县公安局对原告拘留15日的期限应从2019年6月13日起至6月28日止，共计15日，被告县公安局没有对原告超期拘留，故不予采信；在复议过程中，被告州公安局在查明案件事实后依法作出《行政复议决定书》予以维持天公高行罚决字[2019]519号《行政处罚决定书》。该《行政复议决定书》认定事实清楚、证据充分、适用法律法规正确、程序合法，予以采信。原告诉称其没有吸食毒品，不应对其行政拘留和处以罚款的行政处罚，无事实依据，其诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告刘许珍的诉讼请求，案件受理费50元，由原告刘许珍负担。上诉人刘许珍上诉称：一、被上诉人天柱县公安局对上诉人提取毛发样本时未按照公安部《涉毒人员毛发样本检测规范》第三条的规定操作，未佩戴一次性手套提取明显违法，可能导致上诉人被提取的毛发样本被交叉污染。贵州中一司法鉴定中心出具的《天柱县刘许珍吸毒案毛发鉴定相关问题的说明》违反上述规定，且公安办案人员在取样过程中，均未出现女干警或者见证人“汤华琴”；贵州中一司法鉴定中心制作的《司法鉴定意见书》系2019年6月15日才送达天柱县公安局，有民警在鉴定书上的签字佐证，而此时上诉人已在被执行行政处罚期间，之后办案民警作出的自证情况说明不能掩盖程序违法的事实；另外，天柱县公安局以“罗某”、“杨某”等人的证言及辨认笔录佐证上诉人有吸食毒品的违法行为不是事实，因为这些证人的证言和辨认笔录均制作于2019年8月28日。综上，天柱县公安局对上诉人作出的《行政处罚决定书》事实不清、证据不足、程序违法。二、行政复议机关黔东南州公安局明知天柱县公安局存在提取毛发样本未佩戴手套等程序违法行为，仍然决定维持天柱县公安局作出的《行政处罚决定书》，属认定事实不清、证据不足、复议决定错误；另外，上诉人不服天柱县公安局的行政处罚，于2019年7月15日向被上诉人黔东南州公安局提出行政复议申请，同日即受理，黔东南州公安局至迟于2019年9月14日才作出黔东南公复决字（2019）19号《行政复议决定书》，明显超过法律规定六十日作出行政复议决定的期限，违反《行政复议法》第三十一条的规定，侵害的上诉人的合法权益。综上所述，一审法院判决不公，认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院判决撤销（2019）黔2631行初49号判决书，改判支持上诉人的诉讼请求。被上诉人天柱县公安局答辩称：上诉人刘许珍吸毒一案，被上诉人天柱县公安局依法经过了受理、调查、告知、决定和执行程序，程序合法，提取刘许珍的毛发过程中，除存在未佩戴一次性手套程序瑕疵外，均按照公安部《涉毒人员毛发样本检测规范》和《公安机关办理行政案件程序规定》程序要求提取、封存、保管、送检的，提取毛发程序虽存在瑕疵，但鉴定机构出具了说明，认为不影响鉴定结果，综合刘许珍的询问笔录、证人证言及刘许珍毛发生物样本司法鉴定意见等证据，证实刘许珍在鉴定意见作出之前的六个月内曾有吸食毒品冰毒的违法事实。天柱县公安局依法对刘许珍作出行政拘留十五日、并处罚款1900元行政处罚决定的事实清楚、证据确实充分，程序合法，适用法律正确，请二审法院维持一审判决，驳回上诉人的诉讼请求。被上诉人黔东南州公安局答辩称：一、上诉人刘许珍以《涉毒人员毛发样本检测规范》认定天柱县公安局提取毛发样本程序违法是认识错误，《涉毒人员毛发样本检测规范》是规范性文件，不是法律，办案民警未佩戴一次性手套提取上诉人的毛发，只是违反了《规范》的操作要求，是工作行为不够规范，并不是违反法定程序；另外，上诉人提出鉴定意见没有甲基苯丙胺含量，不能证明有吸食毒品的违法行为的说法不能成立，复议期间，我局经调查，调取的鉴定中心检测其毛发时的《法医毒物检验原始记录表》载明刘许珍毛发含有甲基苯丙胺含量值，不存在认定事实不清、证据不足的问题，天柱县公安局作出的天公高行罚决字[2019]519号《行政处罚决定书》事实清楚、证据确凿，程序合法，我局维持天柱县公安局的行政处罚决定是正确的。二、上诉人提出行政复议决定超过期限作出的问题不成立，上诉人刘许珍于2019年7月15日向我局提出行政复议申请，我机关工作人员进行了认真的审查，并派工作人员到贵州中一司法鉴定中心咨询鉴定有关问题，并调取有关材料，足以证明我局在复议过程中是客观公正的，经局领导审核同意，于2019年9月14日作出行政复议决定书，符合法律规定，作出复议决定之日虽是节假日，但因公安机关的工作性质，节假日上班、值班系常态，故在节假日作出复议决定并非弄虚作假，也不存在超过期限的情况，综上，请求二审法院驳回上诉人上诉请求，维持黎平县人民法院（2019）黔2631行初49号行政判决。当事人向原审法院提交的证据材料均已随案移送本院。经审查，原审法院对各方当事人提交的证据材料认证正确，本院予以确认。本院二审查明的案件事实与原审判决相同。本院认为，本案的争议焦点：一、被上诉人天柱县公安局作出的行政处罚决定是否合法，是否应当撤销。根据查明的案件事实，公安机关接到举报后，依法传唤上诉人刘许珍，并对其实施尿检，结果呈阴性，为了进一步检测刘许珍曾经是否吸食毒品，公安民警提取刘许珍毛发样本，送贵阳中一司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结果为：刘许珍的毛发中检出甲基苯丙胺成分。并将鉴定结果告知了上诉人刘许珍，虽刘许珍否认其吸食毒品的事实，但结合证人杨某、罗某等证人证言，足以认定刘许珍曾经吸食毒品的事实。公安机关在提取刘许珍毛发时确实未佩戴一次性手套，程序上存在瑕疵，但鉴定机关亦出具了有关说明，因此，该程序性瑕疵并不影响鉴定结果的客观性。据此，公安机关在对刘许珍履行处罚前告知等法定程序的情况下，给予其行政拘留15日，并处罚款人民币1900元事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，处罚适当，应予维持。上诉人该上诉理由不能成立，其请求本院不予采纳。二、行政复议机关黔东南州公安局的复议决定是否合法，是否应当撤销。接到刘许珍的复议申请后，复议机关黔东南州公安局为了查明本案事实，深入贵阳中一司法鉴定中心进行调查咨询，在鉴定机构出具情况说明的情况下，进一步补强了天柱县公安局提取毛发样本程序性问题，并依照法定程序作出维持天柱县公安局行政处罚决定的复议决定，程序合法，其作出的复议决定虽超出法律规定六十日的复议期限两日，程序上同样存在瑕疵，但亦不足以否定本案的基本事实，上诉人请求撤销复议决定的主张亦不能成立，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人刘许珍的上诉理由不能成立，其请求本院不予以支持。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人刘许珍负担。本判决为终审判决。审判长  杨通烈审判员  张秋菊审判员  罗安武二〇二〇年六月一日法官助理**书记员刘安靖