浙江省绍兴市柯桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0603刑初207号 公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。 被告人梁中顺，男，1977年8月2日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，农民，住耒阳市，曾因犯贩卖毒品罪于2004年6月9日被湖南省耒阳市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元；因犯贩卖毒品罪于2011年8月25日被绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币四千元；因犯赌博罪于2017年5月5日被绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，于同年6月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2019年8月14日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 辩护人娄国芬，浙江越光律师事务所律师，绍兴市柯桥区法律援助中心指派。 绍兴市柯桥区人民检察院以绍柯检二刑诉〔2020〕335号起诉书指控被告人梁中顺犯贩卖毒品罪，于2020年3月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，进行了公开开庭审理。绍兴市柯桥区人民检察院指派检察员张新洪出庭支持公诉，被告人梁中顺通过远程视频方式参加诉讼，辩护人娄国芬到庭参加诉讼，证人裘某、郭某、何某出庭作证。现已审理终结。 绍兴市柯桥区人民检察院指控： 1.2018年7月25日，蒋增国（已判刑）经蒋军泉（已判刑）居间介绍，通过微信收取寿某某毒资800元后，遂联系上家被告人梁中顺并支付毒资600元。后被告人梁中顺将1包重约0.5克的甲基苯丙胺（冰毒）交杨秀义（已判刑）带至绍兴市越城区绍兴市电力大厦门口交付给蒋增国。随后，蒋增国将所购甲基苯丙胺送至绍兴市柯桥区齐贤街道羊山村湖岙174号交付给寿某某。 2.2018年7月26日，蒋增国通过微信收取寿某某毒资400元后，遂联系上家被告人梁中顺并支付毒资600元。后被告人梁中顺将1包重约0.5克的甲基苯丙胺交杨秀义带至绍兴市袍江工业园区国际商华城交付给蒋增国。随后，蒋增国将所购得甲基苯丙胺送至绍兴市柯桥区齐贤街道羊山村湖岙174号交付给寿某某。 3.2018年7月29日，蒋增国通过微信收取寿某某毒资1600元后，遂联系上家被告人梁中顺并支付毒资1600元。后被告人梁中顺将3包重约0.8克的毒品疑似物交杨秀义带至在绍兴市越城区交付给蒋增国。随后，蒋增国将其中2包重约0.6克的毒品疑似物交于蒋军泉，由蒋军泉从绍兴市越城区绍兴市人民医院带至绍兴市柯桥区柯桥街道金昌开元大酒店1111号房间交付给寿某某。后寿某某将其中1包毒品疑似物交于公安机关。经鉴定，该毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重0.4克。 4.2018年7月30日，蒋增国通过微信收取寿某某毒资1600元后，遂联系上家被告人梁中顺并支付毒资1200元。后被告人梁中顺将3包毒品疑似物交杨秀义带至绍兴市越城区交付给蒋增国。随后，蒋增国将购得毒品疑似物送至绍兴市柯桥区柯桥街道金昌开元大酒店1111号房间寿某某房间，被民警当场抓获，并缴获毒品疑似物3小包。经鉴定，被缴获的3包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，净重分别为0.5克、0.49克、0.6克。 5.2018年7月30日，蒋增国联系被告人梁中顺并支付毒资600元。后被告人梁中顺将1包毒品疑似物交杨秀义带至绍兴市越城区欲交付给蒋增国时，被民警当场抓获，并缴获毒品疑似物1包。经鉴定，被缴获的1包毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重0.72克。 6.2018年7月27日，王淑梅（已判刑）通过微信收取何某某毒资600元后，遂联系上家被告人梁中顺并支付毒资500元。后被告人梁中顺将1包重约0.7克的甲基苯丙胺交杨秀义带至绍兴市越城区交付给王淑梅。随后，王淑梅将所购甲基苯丙胺交付给何某某。 7.2018年7月29日，王淑梅通过微信收取何某某毒资600元后，遂联系上家被告人梁中顺并支付毒资500元。后被告人梁中顺将1包重约0.7克的甲基苯丙胺交杨秀义带至绍兴市越城区交付给王淑梅。随后，王淑梅将所购甲基苯丙胺交付给何某某。 8.2018年8月3日，王淑梅通过微信收取何某某毒资600元后，遂联系上家被告人梁中顺并支付毒资500元。后王淑梅按被告人梁中顺指示，到绍兴市越城区工商银行门口自取毒品疑似物1包，并带至绍兴市越城区租房，后被民警当场抓获，并缴获毒品疑似物1包。经鉴定，被缴获的1包毒品疑似物检出甲基苯丙胺成分，净重0.32克。 2019年8月14日，被告人梁中顺在绍兴市越城区唐皇苑南区3幢207室被绍兴市公安局柯桥区分局民警抓获。民警在上述住所进行搜查，分别于当日搜查到冰毒疑似物29小包，同月15日搜到冰毒疑似物4大包，同月26日搜到冰毒疑似物77小包。经鉴定，在15日搜查到的毒品疑似物透明塑料袋封口处擦拭，在26日搜查到的毒品疑似物烟盒内外侧塑料袋、内侧黑色塑料袋擦拭中检出的STR分型，均与梁中顺血样在D3S1358等21个基因座基因型相同。经取样鉴定，上述毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，分别净重17.41克、177.87克、65.78克，合计净重261.06克。 为证明指控事实，公诉人提供了相应证据。公诉机关认为，被告人梁中顺明知是毒品仍多次非法出售，数量大，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人梁中顺曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯。梁中顺曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯。诉请本院依法判处。 被告人梁中顺辩称：第一，起诉指控的2018年贩卖毒品事件中，确实给过蒋增国、王淑梅各一次毒品，但是没有收取他们的钱。其与蒋增国在打游戏过程中有经济往来，但这些款项与毒品无关。第二，认可2019年8月14日被搜到的毒品数量，这些毒品是自己用来吸食的。公诉机关也未能查证其将这些毒品贩卖给哪一个下家。第三，2019年8月15日及26日被搜到的毒品，不是其的。 辩护人娄国芬提出的辩护意见是：被告人的行为不构成贩卖毒品罪，仅构成非法持有毒品罪，且持有的数量为17.41克。第一、全国法院会议纪要认为，“对于吸毒者实施的毒品犯罪，在认定犯罪事实和确定罪名上一定要慎重。吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被抓获的，如没有证据证明被告人实施了其他毒品犯罪行为的，一般不应定罪处罚，但查获的毒品数量大的，应当以非法持有毒品罪定罪”。纵观本案，2019年8月14日被告人被抓获时，公诉机关提交的证据不能证明其有贩卖行为。被告人明确表示自己吸毒，尿检结果为阳性，可以证明其为吸毒者。本案应定为非法持有毒品罪。第二，2019年8月15日及26日在被告人住所查获的毒品，未必是被告人所有。被告人对这两次搜查都不予认可。 经审理查明： 1.2018年7月25日，蒋增国（已判刑）经蒋军泉（已判刑）居间介绍，通过微信收取寿某某毒资800元后，遂联系上家被告人梁中顺购买毒品并支付毒资600元。后被告人梁中顺将1包重约0.5克的甲基苯丙胺（冰毒）交杨秀义（已判刑）带至绍兴市越城区绍兴市电力大厦门口交付给蒋增国。 2.2018年7月26日，蒋增国通过微信收取寿某某毒资400元后，遂联系上家被告人梁中顺购买毒品并支付毒资600元。后被告人梁中顺将1包重约0.5克的甲基苯丙胺交杨秀义带至绍兴市袍江工业园区国际华城交付给蒋增国。 3.2018年7月29日，蒋增国通过微信收取寿某某毒资1600元后，遂联系上家被告人梁中顺购买毒品并支付毒资1600元。后被告人梁中顺将3包重约0.8克的毒品疑似物交杨秀义带至绍兴市越城区交付给蒋增国。随后，蒋增国将2包重约0.6克的毒品疑似物交于蒋军泉，由蒋军泉从绍兴市越城区绍兴市人民医院带至绍兴市柯桥区柯桥街道金昌开元大酒店1111号房间交付给寿某某。后寿某某将其中1包毒品疑似物交于公安机关。经鉴定，该毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重0.4克。 4.2018年7月30日，蒋增国通过微信收取寿某某毒资1600元后，遂联系上家被告人梁中顺购买毒品并支付毒资1200元。后被告人梁中顺将3包毒品疑似物交杨秀义带至绍兴市越城区交付给蒋增国。随后，蒋增国将购得毒品疑似物送至绍兴市柯桥区柯桥街道金昌开元大酒店1111号房间寿某某房间，被民警当场抓获，并缴获毒品疑似物3小包。经鉴定，被缴获的3包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，净重分别为0.5克、0.49克、0.6克。 5.2018年7月30日，蒋增国联系被告人梁中顺购买毒品并支付毒资600元。后被告人梁中顺将1包毒品疑似物交杨秀义带至绍兴市越城区欲交付给蒋增国时，杨秀义被民警当场抓获，并缴获毒品疑似物1包。经鉴定，被缴获的1包毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重0.72克。 6.2018年7月27日，王淑梅（已判刑）通过微信收取何某毒资600元后，遂联系上家被告人梁中顺购买毒品并支付毒资500元。后被告人梁中顺将1包重约0.7克的甲基苯丙胺交杨秀义带至绍兴市越城区交付给王淑梅。 7.2018年7月29日，王淑梅通过微信收取何某毒资600元后，遂联系上家被告人梁中顺购买毒品并支付毒资500元。后被告人梁中顺将1包重约0.7克的甲基苯丙胺交杨秀义带至绍兴市越城区交付给王淑梅。 8.2018年8月3日，王淑梅通过微信收取何某毒资600元后，遂联系上家被告人梁中顺购买毒品并支付毒资500元。后王淑梅按被告人梁中顺指示，到绍兴市越城区工商银行门口自取毒品疑似物1包，并带至绍兴市越城区租房，后被民警当场抓获，并缴获毒品疑似物1包。经鉴定，被缴获的1包毒品疑似物检出甲基苯丙胺成分，净重0.32克。 2019年7月下旬，被告人梁中顺从老家回到绍兴，居住于绍兴市越城区唐皇苑南区3幢207室。8月14日，绍兴市公安局柯桥区分局民警破门进入，抓获了被告人梁中顺及黄顺军、谭恩凯。民警在其住所进行搜查，搜查到冰毒疑似物29小包，净重17.41克。同月15日，公安民警在他人的见证下搜到冰毒疑似物4大包（净重177.87克）及子弹5发；同月26日，公安民警在他人的见证下搜到冰毒疑似物77小包，净重65.78克。经鉴定，在15日搜查到的毒品疑似物透明塑料袋封口处擦拭，在26日搜查到的毒品疑似物烟盒内外侧塑料袋、内侧黑色塑料袋擦拭中检出的STR分型，均与被告人梁中顺血样在D3S1358等21个基因座中基因型相同。经取样鉴定，上述毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，公安机关在搜查过程中，从黄顺军处扣押了黑色华为牌手机1部，从被告人梁中顺处扣押了黑色华为牌Mate20型号手机1部、杨秀义身份证1张、香烟盒2个、空透明塑料袋4包、冰壶1个、子弹5发等物品。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.寿某某的证言，证实2018年7月中旬通过朋友“Ｊ”蒋军泉认识了蒋增国，并加了微信。2018年7月25日上午，其问蒋军泉最近有没有冰毒可以拿，蒋军泉告诉其蒋增国那里可以拿到，其跟蒋军泉说和蒋增国关系一般，让蒋军泉打电话给蒋增国拿点冰毒过来。过了一会，蒋军泉回电话说蒋增国有东西且蒋增国会跟其联系。后来蒋增国通过微信和其联系了，随后当天下午3点多，其通过微信转800元钱给蒋增国，蒋增国随后和蒋军泉将毒品送过来的。2018年7月26日，其又通过微信向蒋增国购买了半个毒品，是蒋增国自己送过来的。2018年7月29日下午，其在金昌开元酒店开了一个房间，约蒋增国送毒品过来，其通过微信先后转了150元车费，后蒋增国告诉其东西买好了，其转了1600元钱给蒋增国，后蒋增国说有事来不了，让蒋军泉送了两个东西过来，其将其中一个给了派出所。2018年7月30日10点多，其又跟蒋增国联系购买毒品，并转了1600元给蒋增国，后蒋增国自己送毒品过来的，被抓获了，当时蒋增国带过来3包冰毒，是用透明塑料袋包装的晶体，每包1克。蒋增国是绍兴人，微信名叫“回归”，微信号×××。 2.何某的证言及辨认笔录，证实2018年7月27日，其打电话给微信名为“梅”的人，其问她冰毒价格，她说六、七百元1个，其就转给“梅”700元，“梅”退了其100元，之后，“梅”说东西买到了，让其去她家楼下，其开车过去后，“梅”给了其1小包冰毒。同月29日22时许，其通过微信问“梅”能不能拿到冰毒，“梅”说可以的，其转给“梅”600元，后其开车与“梅”一起到***故居旁，其在车上，“梅”下车去拿冰毒，等了一会，一个瘦瘦高高的男子给了“梅”1包冰毒，“梅”拿到冰毒给了其。8月3日晚上，其在派出所与“梅”联系购买冰毒，其转给“梅”600元，“梅”说东西拿到了，让其过去，之后“梅”被民警抓获。 3.陈遥远的证言，证实2018年7月29日下午，其根据所里的安排在金昌大酒店1111号房间抓捕毒贩，当晚11时多，有一穿黑衣服的和寿某某一起到了房间，其拿了1小包东西离开房间，因当时尚有另一名送货的人未来，经抓捕组商量后决定等另一名送货人到后再实施抓捕。 4.董忠斌的证言，证实于2018年7月30日下午在柯桥金昌开元酒店抓获蒋增国，当晚，蒋增国带民警到绍兴市区抓捕贩毒的瘦高男子即杨秀义，其几个刚下车，那男子就顺手将1包用纸巾包裹的透明塑料袋装的白色晶体扔了，没跑几步就被抓了，并与陈遥远证言相印证。 5.蒋增国的证言及辨认笔录，证实其向寿某某贩卖过4次毒品，具体是：（1）2018年7月25日下午,寿某某通过“Ｊ”来问有没有冰毒，其通过微信答复有的，800元1个。后寿某某微信转给其800元。钱到账后其通过微信联系了“关公”（微信号“伤痕累累”、手机号156××××0060），让“关公”送600元钱的冰毒过来。跟“关公”约定好时间后，一个马仔就送了冰毒过来，其接上“Ｊ”后去了寿某某家，三人一起把冰毒吸食光了。（2）同年7月26日傍晚，寿某某说要半个冰毒，微信转给其400元，到账后其通过微信联系“关公”，跟“关公”说好拿600元的冰毒，地点在袍江国际华城，“关公”让他的马仔送过来的，其拿到冰毒到寿某某家，一起吸食了冰毒。（3）同年7月29日，寿某某说要2个冰毒，并转给其1600元钱，其又联系了“关公”，并注明分3个包装，2多1少，通过微信转了1300元。在***故里，“关公”的马仔送货过来，其拿到冰毒后付了剩下的300元给马仔，自己扣下了少一点的那包，剩下的2包让“Ｊ”送给寿某某。（4）同年7月30日中午，寿某某说东西不够让其再买点，转给其1600元，其拿到钱后联系“关公”并转给他1200元，并跟“关公”说之前给的量太少了，“关公”给其补了一点，约定到***故居旁，从马仔那里拿到东西后就打的到柯桥找寿某某，后被公安抓获。和“关公”交易过4次，每次毒品都是让一个马仔送过来的，其配合公安机关于同年7月31日凌晨将马仔抓获，并指认杨秀义即为送毒品的马仔。其能辨认出“关公”即被告人梁中顺。 6.蒋军泉的证言，证实2018年7月25日，其接到寿某某电话问其哪里可买冰毒，其跟寿某某说蒋增国可以拿到的，价格是800-1000元，后寿某某打电话说钱已转给蒋增国了，让其一起过去。没多久，蒋增国就打电话说冰毒他已买好了，后其和蒋增国一起去寿某某家，三人一起将冰毒吸食掉了。29日晚，寿某某打电话说钱已打给蒋增国，让其和蒋增国等下一起过去，到23时左右，蒋增国打给其电话说他去拿冰毒了，让其到医院门口等，过了一会蒋增国打车过来，让其把东西（冰毒）给寿某某拿过去，香烟壳里装的是2小包冰毒，到柯桥金昌开元1111房间，其将装着冰毒的香烟壳给寿某某，寿某某拿出其中1小包给房间里的一小伙子，剩下的1包其和寿某某吸掉了。同月30日上午寿某某又打电话让蒋增国再买点冰毒过来，蒋增国带着冰毒到房间以后拿出3小包冰毒放到桌上，没一会民警就将其查获。 7.王淑梅的证言及辨认笔录，证实2018年7月27日晚10点多，其接到微信名为“ＨＥＱＩＡＯ”电话，问其能不能拿到毒品，收取600元后，其通过微信问“关哥”（微信名“伤痕累累”、手机号156××××0060）有没有货（冰毒），“关哥”说有的，其转给“关哥”500元，后“关哥”让一个穿白色短袖和长裤的马仔将1包冰毒送到其家楼下，拿到冰毒后其给了“ＨＥＱＩＡＯ”。同年7月29日晚10点多，“ＨＥＱＩＡＯ”又来问，其说可以，“ＨＥＱＩＡＯ”转给其600元，其转给“关哥”500元，后“关哥”说现在没有冰毒，让其到***故居旁等，会让朋友送过来的。刚好“ＨＥＱＩＡＯ”开车过来，两人一起到***故居旁拿冰毒，在等的时候，碰到一个矮矮的穿黑色衣服的男子也来拿冰毒。过了一会，上次送冰毒的小伙子来了，将1包冰毒给其，其将冰毒给了“ＨＥＱＩＡＯ”。8月3日晚9点多，“ＨＥＱＩＡＯ”又通过微信问其能不能拿到冰毒，其说有货，“ＨＥＱＩＡＯ”转给其600元，其转给“关哥”500元，“关哥”让其到新建路工商银行门口去，东西放在银行门口的一奥迪车旁的花盆下的香烟盒里，其拿到东西回家没多久，民警将其查获了。 8.杨秀义的证言及辨认笔录，证实2018年7月31日凌晨，顺哥给其白色纸巾包着的很小的1个东西，送给***故居旁的一个人，并告知其可能认识该人，到后其看了顺哥给的东西，是毒品，其往回走，到超市门口，看到身后很多人在追，其把毒品丢了就跑，后来被抓。顺哥让其送的时候其不知道是毒品，到后觉得该东西像毒品，看了才确定是毒品。顺哥就是被告人梁中顺。 9.黄顺军的证言及现场检测报告，证实其外号“狗仔”，2019年7月底和被告人梁中顺一起开车来到绍兴，车上4个人。来到绍兴后其没地方住，就住在梁中顺那里(唐皇苑3幢207室)，其到的时候房子里没有其他人，电闸是断的。梁中顺基本不出门，都是他给梁中顺带香烟、饭和水回来。后其叫了谭恩凯来住，但没有叫其他人来住过，其没有吸食毒品。现场检测报告结果呈阴性。 10.陈国凤、周星的证言及辨认笔录，证实2019年7月24日晚，梁中顺、黄顺军、陈国凤及另一男子共计三男一女，驱车从湖南来到绍兴。 11.谭恩凯的证言、辨认笔录及现场检测报告，证实其于2019年8月13日来到绍兴，住在“狗仔”的房子里，里面还有另一个老乡，其休息完起床后，发现客厅里有冰壶和冰毒，就吸了几口。现场检测报告结果呈阳性。其能辨认另一个老乡是被告人梁中顺。 12.林渭冲的证言及辨认笔录，证实绍兴市越城区唐皇苑南区3幢207室登记在其父亲林某名下，后因为梁中顺赌博被抓进去，梁中顺的女朋友没地方住，就把房子给她住几天，钥匙是其老婆给出去的，后来这个房子他也没有过问了。 13.裘某、郭某的证言，证实他们是办案民警，2019年8月14日在抓捕时对唐皇苑3幢207室的门锁进行了破坏，搜查完成后，换上了新锁。钥匙由郭某保管，存放在物证室，一共6把钥匙。唐皇苑3幢207室全屋都安装了防盗窗，每次搜查完毕都将房门反锁。 14.何某的证言，证实其工作是换锁、修空调、疏通管道，2019年8月14日有公安民警联系其要求他修锁，地点在唐皇苑某栋的二楼，因锁无法修复，故对整套锁予以更换，新锁一共6把钥匙，更换后交给了民警，换好锁时间大概是下午1点多。 15.钱雅平的证言、微信信息、微信交易记录，证实黄顺军于2019年8月9日向出租车司机套现1200元。 16.绍兴市公安局柯桥区分局民警出具的抓获经过、情况说明，证实被告人梁中顺的归案情况，系被动到案。 17.手机通话记录，证实黄顺军和被告人梁中顺通话情况。 18.刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人梁中顺受刑事处罚前科情况，其曾因贩卖毒品被刑事处罚情况，杨秀义、蒋增国等贩卖毒品被判处刑罚情况。 19.搜查笔录、扣押清单、现场勘察笔录、清点笔录、赃物照片，证实从被告人梁中顺处扣押了黑色华为牌Mate20型号手机1部、身份证1张、香烟盒2个、空透明塑料袋4包、冰壶1个、子弹5发；从黄顺军处扣押了黑色华为手机牌1部。2019年8月14日搜查出装有白色晶体的透明塑料袋29小包；8月15日搜查出子弹5发（长椅正上方镂空天花板上）、冰毒疑似物4大包（水槽下方柜子东侧隔板下），由刑事侦查大队民警对冰毒疑似物、子弹进行擦拭提取。8月26日搜查出冰毒疑似物2大包（厨房水槽放砖头缝隙中），经清点数量共计77小包。 20.称量笔录，证实公安民警对涉案毒品进行称量的情况。 21.毒品上交清单，证实2019年9月2日、6日，分别上交毒品195.28克、65.78克。 22.提取笔录、取样笔录、物证检验报告、鉴定书，电子物证检验报告、鉴定证书，证实对涉案查获的毒品进行检测，均检出甲基苯丙胺成分。 23.被告人梁中顺的供述和辩解，证实其8月初左右搭车回到绍兴，住在唐皇苑3幢207室，房子是林某的，其以前和女朋友在这里住过，住的时候因为锁坏了，其就换新锁，钥匙由其自己保管。2019年8月14日搜出的毒品是其的。其的绰号叫“关公”。 本案争议的焦点之一为被告人梁中顺在2018年有无贩卖毒品的行为。经查，可以认定，第一，被告人梁中顺给过蒋增国、王淑梅毒品；第二，被告人梁中顺与蒋增国、王淑梅之间有经济往来，蒋增国、王淑梅两人分别给予被告人一定数额的金钱；第三，蒋增国、王淑梅称这些金钱用来贩卖毒品，被告人辩称是游戏产生的款项，两者的陈述不一致，被告人没有提供相关证据印证，蒋增国、王淑梅的陈述符合上述情形。因此，能得出结论：被告人梁中顺给蒋增国、王淑梅毒品时，收取了相应的费用，可以认定是贩卖行为。不采纳被告人梁中顺辩称其没有贩卖毒品的意见。 本案争议的焦点之二为2019年8月15日、26日被查获的毒品是否是被告人所持有。《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称重、取样和送检程序若干问题的规定》（以下简称《程序规定》）规定“笔录和扣押清单应当由侦查人员、犯罪嫌疑人和见证人签名。”公安机关在8月15日、26日的搜查过程中，被告人梁中顺未在场，笔录上未见梁中顺的签名，不符合《程序规定》的规定。但《程序规定》又规定，毒品的提取、扣押、称量、取样、送检程序存在瑕疵，可能严重影响司法公正的，人民检察院、人民法院应当要求公安机关予以补正或者作出合理解释。经公安机关补正或者作出合理解释的，可以采用相关证据；不能补正或者作出合理解释的，对相关证据应当依法予以排除，不得作为批准逮捕、提起公诉或者判决的依据。因此，公安机关能否作出合理解释成为必要。 第一，根据在案证人证言及被告人梁中顺的供述能够证实，唐皇苑3幢207室自被告人梁中顺回到绍兴之前的一段时间内电闸关闭，没有人居住，被告人梁中顺与证人黄顺军来绍兴后，住到该房子里，其持有唐皇苑3幢207室的钥匙，入住后基本不外出，房子主要由被告人梁中顺控制。 第二，2019年8月14日抓捕及搜查过程，公安机关了解到被告人梁中顺可能携带枪支等情况，遂联合巡特警抓捕，抓捕中破坏了唐皇苑南区3幢207室门锁，搜查完成后，对该损坏门锁进行了更换，钥匙由公安机关保管，且搜查民警确认唐皇苑南区3幢207室房间窗户都有防盗窗。又证人何某证实，其工作是换锁、修空调、疏通管道，8月14日有公安的民警联系其要求他修锁，地点在唐皇苑某栋的二楼，因锁无法修复，故对整套锁予以更换，新锁一共6把钥匙，更换后交给了民警。被告人梁中顺不认识证人，可以排除证人与被告人之间的利害关系。门锁被破坏后已得到及时修复。 第三，2019年8月15日、26日搜查过程，公安机关再次组织人员对唐皇苑南区3幢207室进行搜查，搜查中唐皇苑南区3幢207室的钥匙均保管在物证室，且搜查后将房门反锁，搜查前后房间完好，窗户都有防盗窗，未见破坏。可以认定唐皇苑南区3幢207室自两次搜查结束后都处于封闭环境下，除公安机关办案外，未有其他人员进入。在15日搜查到的毒品疑似物透明塑料袋封口处擦拭及在26日搜查到的毒品疑似物烟盒内外侧塑料袋、内侧黑色塑料袋擦拭中检出的STR分型，均与被告人梁中顺血样在D3S1358等21个基因座中基因型相同。足以认定被告人梁中顺接触过上述毒品。上述毒品藏匿地点极为隐蔽，又有多份小包装，被告人梁中顺对上述情况又不能作出合理解释，故可以认定，上述15日及26日搜查出的毒品应属被告人梁中顺所有。 综上，在案证据可以证实涉案毒品均搜获自唐皇苑南区3幢207室，且未处于脱管状态。上述毒品可以认定是被告人梁中顺持有。不采纳被告人梁中顺及辩护人娄国芬提出的不构成贩卖毒品罪，仅构成非法持有毒品罪，且持有的数量为17.41克的意见。 本院认为，被告人梁中顺明知是毒品仍多次非法出售，其行为已构成贩卖毒品罪，属于贩卖甲基苯丙胺数量达到五十克以上。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人梁中顺曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯。被告人梁中顺曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯。违禁物品及吸毒的工具，依法应予没收。个人物品，依法予以发还。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条、第五十五条第一款之规定，判决如下： 一、被告人梁中顺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年八月十四日起至二○三四年八月十三日止。没收财产限在判决生效后十日内执行）； 二、暂存于绍兴市公安局柯桥区分局的华为牌Mate20型号手机一部，香烟盒二个，空透明塑料袋四包、冰壶一个、子弹五发，予以没收，身份证一张、黑色华为牌手机一部分别发还给杨秀义、黄顺军，由绍兴市公安局柯桥区分局负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  屠国均 人民陪审员  傅金娣 人民陪审员  何幼凤 二〇二〇年六月十二日 法官助理宋孟彦 书 记 员  魏佳颖 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一、二、七款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。