山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终1856号 上诉人（原审原告）：青岛亿阳刺绣有限公司，住所地山东省胶州市里岔镇张黄路。 法定代表人：冷宣欣，执行董事。 委托诉讼代理人：王宗本，山东琴岛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜健，山东琴岛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：胶州市里岔镇人民政府，住所地山东省胶州市里岔镇政府驻地。 法定代表人：司呈玉，镇长。 委托诉讼代理人：战秀玉，山东诚功（胶州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐照邦，山东诚功（胶州）律师事务所律师。 原审第三人：青岛和润木业有限公司，住所地山东省胶州市里岔镇前观音堂村。 法定代表人：林凯之，董事长。 委托诉讼代理人：王睿，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王岩，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 上诉人青岛亿阳刺绣有限公司（以下简称亿阳刺绣）因与被上诉人胶州市里岔镇人民政府（以下简称里岔政府）、原审第三人青岛和润木业有限公司（以下简称和润木业）建设用地使用权出让合同纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院(2019)鲁0281民初3668号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人亿阳刺绣法定代表人冷宣欣及委托诉讼代理人王宗本和杜健、被上诉人里岔政府之委托诉讼代理人战秀玉和徐照邦、原审第三人和润木业之委托诉讼代理人王岩参加了诉讼。本案现已审理终结。 亿阳刺绣上诉请求：撤销原判第二项，依法改判支持上诉人诉讼请求。事实与理由：原判认定事实错误，适用法律不当。一、被上诉人存在重大缔约过失，导致合同无法履行，事实清楚。二、上诉人因被上诉人的过错造成损失，证据充分。三、本案未过诉讼时效。四、第三人应和被上诉人共同承担赔偿责任。五、原审庭审程序存在瑕疵。 里岔政府辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 亿阳刺绣向一审法院提出诉讼请求：1．判令解除原告与被告签订的土地使用合同书；2.判令被告赔偿原告损失5327650元；3.判令第三人对上述第二项诉讼请求承担连带责任；4.判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2005年11月16日，里岔政府（甲方）与亿阳刺绣（乙方）签订合同书，合同约定土地面积及位置：该宗土地占地49亩，位于里岔镇东侧工业园内（以实际测量为准，详见用地位置平面图。国有土地出让合同由土地部门同乙方签订）。土地使用期限为50年，自2005年11月16日起至2055年11月15日止。甲方责任：1.甲方负责土地补偿及相关费用，负责搞好地面附着物清理和土地平整，为乙方开工建设做好准备；2.负责搞好水、电等基础设施配套，将供水、供电通至厂区红线；3.企业投产前，负责将企业大门口外道路硬化好；4.因企业土地使用涉及到的法律责任由甲方承担，与乙方无关；5.税收优惠政策：企业注册实现增值税达到10万元，甲方按地方财政留成部分的30%连续3年返还给乙方；6.协助乙方办理企业开工建设手续，直接费用由乙方承担；7.为乙方提供良好的生产经营和社会治安环境。乙方责任：1.在里岔镇进行工商、税务登记注册；2.守法经营，照章纳税；3.在办理土地使用手续时，乙方需按国家政策，及时提供办理国有土地证需要的有关资料及资金；4.企业开工建设的有关手续胶州市级以上收取费用由乙方承担，甲方不再收取建设过程中镇级政府应该收取的其他费用；5、企业投产运营后，企业出口地方补贴部分由乙方自行承担；6.工程设计和生产符合国家建筑、环保、消防等标准要求；7.乙方须在合同签订10日内开工建设。其他事项：国家土地政策开放后，乙方如需受让该土地，甲方负责协助乙方办理按国家土地部门规定的收费价格执行，如乙方不需受让，则仍按本合同使用。原告提交2011年11月15日出具的通知书一份，载明：“里岔镇政府：我公司与贵镇于2005年11月16日签订土地征用合同，我方严格履行合同，在贵镇投资设立了青岛亿阳刺绣有限公司，并开工建设。但因为贵镇违反了合同的要求未给我方提供必要的建设条件，让我方停止建设。现贵镇未经我公司同意单方面擅自占用处理我公司征用的土地，严重违反了我公司与贵镇签订的土地征用合同，阻碍了我公司的经营发展由此给我公司造成了相当严重的损失，现我公司强烈要求贵镇继续并尽快履行与我公司签订的土地征用合同，并赔偿由此带给我公司的损失”。原告提交2013年12月23日出具的通知书，载明：“我公司与贵镇于2005年11月16日签订土地征用合同，我方严格履行合同，在贵镇投资注册了青岛亿阳刺绣有限公司，按照合同规定，我公司一方面租赁厂房，投资设备进行生产，一方面对征用土地进行规划、设计，并完成了对征用土地厂房建设的前期设施等工作。由于贵镇未能履行合同规定为厂房建设提供约定的条件，并让我公司停止建设至今。在此期间，我公司仍在外租赁厂房进行生产。贵镇单方面违反了合同，阻碍了我公司的经营发展，并给我公司造成了相当大的经济损失，现我公司要求贵镇早日尽快履行与我公司签订的土地征用合同，并赔偿给我公司造成的经济损失。”被告称上述函件并未收到，原告未提交证据证明上述函件已经送达给被告。原告在庭审中认可其所称的已经建设的建筑物并未取得建设规划许可证，原告称也不知道需要规划许可，合同书中约定的用地位置平面图并未附在合同中。 一审法院认为，原被告之间签订的合同系双方真实意思的表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，为有效合同。被告虽然对原告提交的该份合同中加盖公章的真实性无法确认，但并未申请鉴定，视为上述合同的认可。合同中约定，被告应当协助原告办理企业开工手续、国家政策放开后，原告如需受让土地，被告协助原告办理土地出让手续，因原告称涉案土地已转让给第三人，因此上述合同目的已经无法实现，且被告认为从原告的诉状中也可以看出原告以自己实际行为表明其已经终止合同不再履行，如果法庭认为该合同尚未终止，被告同意解除合同，故对原告要求解除原被告双方于2005年11月16日签订的合同的诉讼请求，予以支持。针对原告要求被告赔偿原告损失5327650元的诉讼请求，不予支持，理由如下：首先，原被告之间签订的合同中约定，国有土地出让合同由土地部门同原告签订，且根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“本解释所称的土地使用权出让合同，是指市、县人民政府土地管理部门作为出让方将国有土地使用权在一定年限内让与受让方，受让方支付土地使用权出让金的协议”之规定，被告并不是出让土地的主体，因此原告未取得涉案土地的责任不在被告。其次，原被告双方签订的合同中约定，被告的责任为：“1.甲方负责土地补偿及相关费用，负责搞好地面附着物清理和土地平整，为乙方开工建设做好准备；2.负责搞好水、电等基础设施配套，将供水、供电通至厂区红线；3.企业投产前，负责将企业大门口外道路硬化好；4.因企业土地使用涉及到的法律责任由甲方承担，与乙方无关；5.税收优惠政策：企业注册实现增值税达到10万元，甲方按地方财政留成部分的30%连续3年返还给乙方；6.协助乙方办理企业开工建设手续，直接费用由乙方承担；7.为乙方提供良好的生产经营和社会治安环境”，并协助原告办理土地出让手续，由此可以看出，被告并非是原告所称的土地出让合同的相对方，只是协助方，且合同中原告的责任处也约定了，在办理土地使用手续时，原告需按国家政策，及时提供办理国有土地证需要的有关资料及资金，原告亦认可其没有办理建设工程规划许可证，因此，在原告所称的土地出让及土地建设过程中，原告并没有取得相关的合法手续，被告也不是办理土地出让及建设规划许可证的义务方，仅是协助方，故被告没有义务承担原告所称的赔偿责任。第三，原告称其建设了部分厂房、围墙等建筑物，因其提交的规划许可证及评估报告均是自己制作，被告并不认可，且原告未提交其他证据证明其建设情况，因此被告主张其损失的依据不足，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”之规定，对原告主张的损失，不予认可。第四，原告称2005年11月16日签订合同后就开始建设，2007年被告通知原告停止建设，其在2011年11月15日、2013年12月23日给被告发过函件，因被告称并未收到其函件，并称原告的主张已经超过诉讼时效，原审认为，原告除函件之外，未提交其他证据证明向被告主张过，即使原告所称的函件被告收到，也已经超过法律规定的3年的诉讼时效期间。另外，原告主张第三人承担连带赔偿责任，但并未举证证明第三人所使用土地即为涉案土地，原被告签订的合同中虽约定了附位置平面图，但原告提交的合同中并未附，且原告主张的损失并未认定，故原告主张第三人承担连带责任的诉讼请求不予支持。第三人青岛和润木业有限公司经依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自身诉讼权利的放弃。据此判决：一、解除原告青岛亿阳刺绣有限公司与被告胶州市里岔镇人民政府于2005年11月16日签订的合同书。二、驳回原告青岛亿阳刺绣有限公司的其他诉讼请求。案件受理费49094元，由原告青岛亿阳刺绣有限公司负担48994元，由被告胶州市里岔镇人民政府负担100元。 经审理查明，原判认定事实正确。案经调解未果。 本院认为，从一、二审查明的事实看，上诉人在签订涉案《合同书》时，对合同项下的土地性质、被上诉人对该土地使用权的处置权限、上诉人受让该土地所应当满足的政策条件及应当履行的法律手续、当事人的权利义务等均是明知的。故原判基于《合同书》的性质、内容、被上诉人所承担的合同义务以及上诉人依法应负的证明责任等，认定上诉人的损失赔偿诉求不成立，并判决驳回上诉人的该项诉讼请求正确。二审中，上诉人所提出的上诉理由不足以推翻一审法院的上述认定，故其上诉请求本院不予支持。相关损失，上诉人待证据充分后可以另行主张。 综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费49094元，由上诉人青岛亿阳刺绣有限公司负担负担。 本判决为终审判决。 审判长  高中日 审判员  侯 娜 审判员  王昌民 二〇二〇年六月十八日 法官助理 厉永军 书记员李珊珊