河南省舞阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1121民初626号原告：廖自超，男，1945年4月20日出生，汉族，住河南省舞阳县。委托诉讼代理人：宋娅，河南华表律师事务所律师。被告：赵丙杰，男，1964年10月2日出生，汉族，住河南省舞阳县。委托诉讼代理人：张亚豪，河南首问律师事务所律师。原告廖自超与被告赵丙杰健康权纠纷一案，本院于2020年4月22日受理后，依法适用简易程序，于2020年5月20日公开开庭进行了审理。原告廖自超及其委托诉讼代理人宋娅、被告赵丙杰及其委托诉讼代理人张亚豪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖自超向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费61117.36元、住院伙食补助费2950元，合计64067.36元中的27067.36元（被告已垫付的37000元已扣除）；2、本案的诉讼费用由被告负担。事实及理由：2019年11月22日13时许，被告赵丙杰驾驶的挖掘机在舞阳××××王桥村为原告挖鱼塘时，因操作不当，在由东往西作业时挖掘机钩臂碰到站在岸上的原告和同村的村民史某1，造成原告受伤。随后，原告被送往舞阳县人民医院治疗，现已出院，在家休养。对于原告的损失，被告除已经垫付医疗费37000元外，未支付任何费用。为维护其合法权益，特提起诉讼，望判如所请。原告廖自超为证明其主张，提交如下证据材料：一、原告廖自超身份证及户口簿复印件各一份，证明原告的个人身份信息。二、住院收费票据及清单、诊断证明书、出院证、住院病历各一份，证明原告廖自超受伤后治疗的经过以及原告支付住院费60060.96元的事实。三、廖春阁身份证复印件及微信截图7份，证明在原告治疗期间，其女儿廖春阁为治疗原告的伤情，通过网络平台购买了价值79元的海豚按摩器棒、价值619.40元的腿部按摩器以及价值328元的轮椅各一个，共支出辅助治疗器材费用1026.40元。四、证人史某1、廖某、史某2出庭作证，证人史某1主要证明2019年11月22日中午，其和原告一块在被告施工的鱼塘北边沿站着，原告时不时进行指挥，在钩机车头朝东施工过程中，钩臂自东向西转弯时先将原告廖自超碰到南边的坑塘里，又把其碰到北边的坑塘里，其爬到坑沿上时看到原告廖自超在南边的坑塘里，嘴里流着血，其与其他人共同将原告抬上岸，有人拨打了120急救电话，当时在场的还有廖某、史某2等人。证人廖某主要证明其原来站在施工坑塘的南沿，原告站在北沿，不知道挖坑塘是否收费，当时挖掘机头朝东施工，车顶部在坑沿以下，在自东向西甩臂时将原告廖自超碰到南边的坑塘中，南北坑塘中间的通道宽1米左右，南边的坑塘至少深3米，南北宽30米左右。证人史某2主要证明其是九街王桥村的村医，其当时正在原告坑南沿端着碗吃饭，其看到原告廖自超时已摔倒在坑塘里，其到场摸摸原告的脉搏，断定没大事，看到原告嘴流血了，与其他人把原告抬到岸上，其拨打了120急救电话。没看到原告怎么摔到坑里的，不知坑塘有多深、有多宽。经质证，被告赵丙杰对证据一、二、三的真实性无异议，但认为原告廖自超在住院治疗过程中，治疗的有“肝囊肿”、“肾囊肿”等非因本次事故造成的伤害，是否对用药合理性进行司法鉴定与被告协商后告知法庭，对没有诊断证明和发票而支付的轮椅、按摩器、按摩棒等费用不予认可。三位证人的证言没有真实客观反映事故发生时原告的行为以及事故现场的状况，原告作为成年人没有对自身的危险性有足够的认知，应负主要责任。被告赵丙杰辩称：原告廖自超在本次事故中存在重大过错，应承担本次事故的主要责任。三位证人的证言内容不属实。医疗费中有治疗“肝囊肿”、“肾囊肿”等非因本次事故造成的伤害的支出，是否对用药合理性进行司法鉴定与被告协商后告知法庭，对于轮椅、按摩器、按摩棒等费用，因没有诊断证明和发票，不予认可。对护理费2950元无异议。被告已经垫付医疗费37000元，应在责任划分后予以扣除。被告针对其辩称，未提供证据材料。本院经审理认定事实如下：2019年11月22日，原告廖自超与被告赵丙杰约定，由被告赵丙杰为原告廖自超在舞阳九街镇王桥村承包的坑塘进行清理。当天中午，被告赵丙杰驾驶其挖掘机在坑塘内进行挖土后由东向西回转作业时，钩臂碰到站在坑塘北岸上的原告廖自超和同村村民史某1，原告廖自超跌落到自家坑塘中，史某1跌落到原告廖自超北邻的坑塘中。随后，原告廖自超被村民史某1、村医史某2等人抬到坑塘岸边，史某2拨打了120急救电话。当日13时，原告廖自超被送到舞阳县人民医院住院治疗，入院诊断为：右上颌骨骨折、右侧眼眶外侧壁骨折、头部外伤、下颌皮肤擦伤等。2020年1月20日，原告廖自超出院，共住院治疗59天，出院诊断为：颈髓损伤、颈椎管狭窄、右上颌骨骨折、右眼眶外侧壁骨折、肩背部软组织损伤等，出院医嘱中有“适当肢体功能锻炼”等内容。住院期间，原告廖自超共花费医疗费用60090.96元。其中，被告赵丙杰垫付费用37000元。2019年12月19日，原告廖自超女儿廖春阁通过网络购物平台支付79元，为原告廖自超购买璐瑶海豚按摩器棒一个；2019年12月28日，廖春阁通过网络购物平台支付328元，为原告廖自超购买助邦轮椅一辆；2020年5月8日，廖春阁通过网络购物平台支付619.40元，为原告廖自超购买奥美佳气动老人腿部按摩器一副。另查明，在原告廖自超受伤后，被告赵丙杰将原告廖自超坑塘清理完毕后返回，且未收取费用。再查明，庭审中，被告赵丙杰表示是否对用药合理性进行司法鉴定，将在休庭后3日内与被告赵丙杰协商并告知本院，但其至今未作出答复。本院认为:承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。即定作人与承揽人之间不存在控制、支配和从属关系，双方地位平等，承揽人以自己的技术、设备、和劳力独立完成一定的工作成果，定作人支付一定报酬。本案中，原、被告口头约定由被告赵丙杰对原告廖自超在舞阳九街镇王桥村承包的坑塘进行清理，由于被告赵丙杰在施工过程中致使原告廖自超受伤，原告廖自超未实际支付报酬，三位证人的证言虽亦未证明双方约定的报酬的数额，但双方均认可与对方无亲属或者其他亲密关系，故在被告赵丙杰驾驶其自有的挖掘机对坑塘完成了清理后，不影响双方存在的承揽合同关系，故原告廖自超关于双方是按照每小时150元计酬与被告赵丙杰关于双方存在的是无偿合同的主张均不能成立。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告赵丙杰在坑塘内进行清理作业过程中，未对施工危险区域采取安全隔离措施，未充分注意到施工行为存在的潜在风险，也未充分注意施工周围的环境变化，在施工过程中疏于观察，致使挖掘机钩臂正在回转时碰到原告廖自超并致其跌落到坑塘中，造成了损害事实的发生，所以被告赵丙杰对原告廖自超受伤的后果存在一定过错。同时，依照《中华人民共和国侵权责任法》的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告廖自超作为完全民事行为能力人，理应知道在挖掘机作业过程中应保持一定的安全距离，避免使其处于高度危险的状态，但其擅自进入挖掘机施工的作业区域，未对自身安全尽到谨慎的注意义务，对损害结果的发生存在一定过失。同时，原告廖自超作为定作人，未尽到定作人的施工安全管理义务，依法应当减轻被告赵丙杰的赔偿责任。结合原、被告双方存在的过错以及被告赵丙杰在事故发生后继续为原告廖自超的利益完成清理作业、未收取合同报酬以及到医院进行看望、先行垫付医疗费等行为，本院酌定被告赵丙杰对原告廖自超因受伤产生的损害后果承担60%的赔偿责任，原告廖自超自行承担40%的责任。故原告廖自超关于被告赵丙杰应对其损害承担全部责任与被告赵丙杰关于原告廖自超应承担主要责任的理由均不能成立。关于赔偿范围和标准，原告廖自超现诉请的包括住院费60090.96元、治疗辅助器具费1026.4元以及住院59天的伙食补助费2950元，其中被告赵丙杰对原告廖自超主张的住院伙食补助费2950元无异议，本院予以确认。对于住院费，被告赵丙杰辩称支出的住院费中有治疗“肝囊肿”、“肾囊肿”等非因本次事故造成的伤害的支出，并表示是否对用药合理性进行司法鉴定与被告赵丙杰进行协商，并在休庭后3日内告知法庭，但其至今未予以告知，故对其辩称不予支持。关于廖春阁为原告廖自超康复锻炼而购买的按摩器、按摩棒以及为了治疗、生活方便而购买的轮椅的费用，虽没有提供诊断证明和发票，但是根据原告廖自超的出院医嘱，属于必要、合理的实际支出费用，且数额不大，故本院予以支持。综上，原告廖自超与被告赵丙杰之间存在承揽合同关系，被告赵丙杰应对原告廖自超的损害承担主要责任，原告廖自超主张的涉案费用应当根据双方在事故中的过错责任分别予以承担，上述费用的总额为64067.36元，同时根据被告赵丙杰应对上述损害承担60%责任的认定，被告赵丙杰应当承担的款项数额为38440.42元，另外根据被告赵丙杰已经向原告廖自超支付37000元的事实，被告赵丙杰还应向原告廖自超支付1440.42元。对原告廖自超诉请中超出该数额的部分，本院不予支持。原告廖自超对是否构成伤残以及其他费用保留诉权，是其对诉讼权利的处分，不违反法律规定，原告廖自超可另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告赵丙杰于本判决生效后十日内赔偿原告廖自超医疗费、住院伙食补助费共计1440.42元（已扣除被告赵丙杰支付的37000元）。二、驳回原告廖自超的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元，减半收取275元，由原告廖自超负担260元，被告赵丙杰负担15元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判员  董国新二〇二〇年六月十六日法官助理董灵歌书记员赵祎