宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2020）宁02民终364号上诉人（原审原告）：陈丽香，女，1968年7月22日出生，汉族，无固定职业，住石嘴山市大武口区。被上诉人（原审被告）：石嘴山市润安物业服务有限公司，住所地石嘴山市大武口区。法定代表人：马豫宁，石嘴山市润安物业服务有限公司董事长。委托诉讼代理人：余佳，石嘴山市润安物业服务有限公司项目经理。上诉人陈丽香因与被上诉人石嘴山市润安物业服务有限公司（以下简称润安物业公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2020）宁0202民初152号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月27日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人陈丽香、被上诉人润安物业公司的委托诉讼代理人余佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈丽香上诉请求：1.撤销石嘴山市大武口区人民法院（2020）宁0202民初152号民事判决，依法改判支持陈丽香的一审全部诉讼请求；2.一、二审案件受理费由润安物业公司负担。事实与理由：1.陈丽香与润安物业公司未签订书面劳动合同，润安物业公司应当向陈丽香支付经济补偿金。陈丽香自2012年7月23日到润安物业公司从事中控安防员工作，双方一直未签订劳动合同，润安物业公司直到2017年11月才为陈丽香缴纳了社会保险，陈丽香有权依据劳动合同法的相关规定提出解除劳动合同，并要求润安物业公司支付经济补偿金，一审法院对此不予支持错误。2.陈丽香提供的证据足以证明加班的事实，润安物业公司应当向陈丽香支付双休日、法定节假日加班费。一审法院对陈丽香提交的值班表、交接班记录以及证人证言不采信不合理。陈丽香工作时间是上两天班休息一天，每个班12小时，工作时间超过了劳动法规定的工作时间，由此也可推断出陈丽香在法定节假日和双休日未休息。一审法院驳回陈丽香要求支付加班费的诉讼请求错误。润安物业公司辩称，按照一审判决为准，驳回上诉。陈丽香向一审法院起诉请求：1.请求判决润安物业公司向陈丽香支付解除劳动合同经济补偿金12750元（7.5年×1700/月=12750元）；2.请求判决润安物业公司向陈丽香支付法定节假日加班工资18777.27元（从2012年7月23日至2019年10月30日共计81天法定节假日，81天×1700/月×3倍=18777.27元）；3.请求判决润安物业公司向陈丽香支付双休息日工资116527.27元（从2012年7月23日至2019年10月30日共计754个双休日，754天×1700/月×2倍=116527.27元）；4.请求润安物业公司向陈丽香支付工资差额44032元【（1660元-1148元）×86月=44032元，从2017年7月23日至2019年9月30日，共86个月】；5.请求判决润安物业公司为陈丽香补缴2012年7月23日至2017年9月30日期间的社会保险；6.请求判决润安物业公司向陈丽香返还扣押的消防证书。一审法院认定事实：陈丽香于2012年7月23日至2019年10月30日在润安物业公司从事中控值班员工作，工资每月1700元左右，2017年11月份交完社保后工资为1380元左右，双方未签订书面的劳动合同。2020年1月9日，陈丽香向石嘴山市大武口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以主体不适格为由裁定不予受理。现陈丽香诉至一审法院，请求依法处理。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，根据陈丽香、润安物业公司陈述及所举证据可以看出，陈丽香离职的原因是其自己辞职，与陈丽香陈述的事实不符，对该诉讼请求一审法院不予支持。关于陈丽香主张的法定节假日加班工资18777.27元以及支付双休日工资116527.27元的诉讼请求，陈丽香提交的证据并不能证明其加班的情况，故对于陈丽香的以上诉讼请求，一审法院不予支持。关于陈丽香诉请的差额工资，根据宁夏地区的规定，最低工资标准是包括劳动者个人依法应缴纳的各项社会保险费，故润安物业公司给陈丽香的工资标准并未低于地方关于最低工资的标准，陈丽香的该项诉讼请求一审法院不予支持。关于陈丽香主张要求润安物业公司补缴2012至2017年度的社会保险的诉讼请求，该诉讼请求陈丽香可通过行政机关予以维权，一审法院不予处理。关于陈丽香主张的要求润安物业公司返还其消防证书的诉讼请求，润安物业公司不承认其扣留了陈丽香的该证书，陈丽香也没有证据予以证实，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回陈丽香的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由陈丽香负担。二审期间，陈丽香提交润安物业公司中控值班记录3本，证实其存在法定节假日加班的情形；提交太西花园值班记录1本，证实润安物业公司使用的均是同样的记录本。润安物业公司质证意见，对陈丽香提交的值班记录本的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议，达不到陈丽香的诉讼请求。该记录本是润安物业公司下发的，但对该记录本填写内容有异议，其中领导巡查部分的签字认为是后期补充的，而且没有润安物业公司的任何公章。本院认为，陈丽香提交的值班记录本外观虽与润安物业公司使用的值班记录本一致，但润安物业公司对其中记载的内容并不认可，陈丽香亦不是证明该记录本的合法来源，本院不予采信。润安物业公司在二审期间没有提交新的证据。二审审理查明，陈丽香在润安物业公司工作期间，双方签订了劳动合同。陈丽香工作岗位的工时制度为每工作12小时休息24小时，除此之外不论是否节假日均不再另行安排休息时间。二审查明的其他事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是陈丽香一审的诉讼请求能否得到支持。关于解除劳动合同经济补偿金问题。我国实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。用人单位不得违反规定延长劳动者的工作时间。用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，陈丽香从事的中控室值班员工作，工时制度为每工作12小时休息24小时，除此之外不论是否节假日均不再另行安排休息时间。润安物业公司与陈丽香对此均予以认可。按该工时制度，陈丽香每月工作时间约为240小时，超过了国家规定的每周44小时、每月约为190.7小时的工时制度，且未被安排补休或支付加班工资。陈丽香提出解除劳动合同，润安物业公司应当向陈丽香支付解除劳动合同经济补偿金。自2012年7月23日至2019年10月30日止，陈丽香在润安物业公司共计工作七年零三个月，按照每月工资1700元计算，润安物业公司应当支付陈丽香解除劳动合同经济补偿金12750元（7.5个月×1700元/月）。关于法定节假日及双休日加班工资的问题。陈丽香认可其每工作12小时休息24小时，其休息时间与法定节假日和休息日必然存在重合的情况，陈丽香提交的证据不能证实其在具体的哪一个法定节假日或休息日加班，其应当承担举证不能的不利后果。但考虑陈丽香确实存在超过国家规定劳动时间工作的情况，本院按照加班工资每天117元（1700元/月÷21.75天/月×150%），每月加班6天（240小时-190.7小时=49.3小时≈6个工作日），予以支持加班工资61074元（117元/天×6天/月×87个月）。关于工资差额的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》及劳动和社会保障部《最低工资规定》的相关规定，用人单位和职工均应当按照国家规定参加社会保险，职工应当缴纳的社会保险费用由用人单位代扣代缴。在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除延长工作时间工资、特殊工作环境下的津贴以及法律法规和国家规定的劳动者福利待遇等以后，不得低于当地最低工资标准。也就是说，职工个人依法应当缴纳的社会保险费是包含在其工资之中的，只是由用人单位代为扣取缴纳，只要在扣缴个人应缴纳的社会保险费用之前职工的工资不低于当地的最低工资标准，即不违反相关法律法规的规定。陈丽香与润安物业公司均认可陈丽香每月工资在扣缴其个人应缴纳的社会保险费前为1700元，并未低于宁夏每月1660元的最低工资标准。一审法院对陈丽香的该项诉讼请求不予支持正确。关于补缴社会保险费问题。陈丽香的该诉讼请求不属于人民法院受理范围，一审法院对此不予处理正确。关于陈丽香要求润安物业公司返还其消防证书的问题。陈丽香在二审期间认可润安物业公司已将消防证书归还，本院对此问题不再处理。综上所述，陈丽香的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，判决结果错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2020）宁0202民初152号民事判决；二、被上诉人石嘴山市润安物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人陈丽香解除劳动合同经济补偿金12750元、加班工资61074元，共计73824元；三、驳回上诉人陈丽香的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间内履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由被上诉人石嘴山市润安物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨中军审判员 马春茂审判员 薄晓霞 二○二〇年六月二十三日法官助理 王 建书记员 王 静附：本案适用的法律条文：《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十三条用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。