浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初2547号 原告：益海嘉里食品营销有限公司，住所地上海市浦东新区光明路718号715室。 法定代表人：陈波，总经理。 委托诉讼代理人：陆桐华，该公司员工。 委托诉讼代理人：朱廷锋，广东格雷兄弟律师事务所律师。 被告：绍兴鸿福粮油有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区安昌街道东市7号。 法定代表人：解瑞光。 原告益海嘉里食品营销有限公司与被告绍兴鸿福粮油有限公司知识产权与竞争纠纷一案，本院于2020年3月27日立案。本案依法由审判员陈良适用简易程序于2020年5月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陆桐华、朱廷锋，被告的法定代表人解瑞光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求（明确后）：1、判令被告立即停止对第877775号“”注册商标专用权的侵害；2、判令被告在绍兴日报连续登报15日消除影响；3、判令被告赔偿原告因商标侵权所受经济损失、为制止侵权所支付的合理开支及律师代理费合计50万元；四、本案诉讼费用被告承担。事实和理由：丰益贸易（中国）私人有限公司依法持有第877775号“”注册商标，核定使用商品类别为第29类，注册商标在有效期内。原告以许可方式依法取得上述商标使用权，并有权以自己名义对侵害上述商标专用权的行为提起诉讼。原告是世界500强企业丰益国际有限公司在华投资的粮油企业，主营粮油产品，旗下拥有“金龙鱼”、“元宝”、“欧丽薇兰”、“胡姬花”、“香满园”、“鲤鱼”等众多知名品牌。原告及委托企业在所生产的鲤鱼品牌食用油品中大量长期使用案涉图形注册商标，上述商标经持续使用和宣传具有极强的显著性，为消费者和业界所熟悉和认可，在市场上具有极高的美誉度。未经原告许可，被告生产销售的香满鱼食用油产品上突出使用与原告第877775号“”图形注册商标相似的鱼标识，故意误导消费者，致使相关消费者对产品的来源及不同经营者之间是否具有关联关系等产生混淆，被告行为显然已侵害原告注册商标使用权。现原告为维护自身权益，诉至法院，望判如所请。 被告答辩称：其使用的标识与原告的第877775号“”注册商标存在差异，不构成侵权。 原告为证明其诉讼主张，在本院指定的举证期限内提交了以下证据： 1、第877775号商标注册证、核准续展注册证明、注册商标变更证明、商标续展注册证明、商标使用许可协议、授权书，用以证明原告享有商标权益并有权以自身的名义提起诉讼； 2、（2020）浙杭湘证民字第288号公证书及公证实物、原、被告产品图片、原告产品在京东网站销售情况截图（打印件），用以证明被告侵权的事实； 3、冬奥会和冬残奥会组委会说明函及证明函、大运会组委会赞助说明函、尼尔森零售数据确认函，用以证明案涉商标具有较高知名度； 4、委托代理合同、交通行程单和住宿费账单，用以证明原告为维权支付合理费用的事实。 被告质证认为：对原告所举证据1-4均无异议。 被告为支持其抗辩意见，在本院指定的举证期限内提交了以下证据： 5、产品标签，用以证明被告使用的标识与原告的第877775号“”注册商标存在差异的事实。 原告质证认为，对证据5的真实性予以确认，该标签与公证实物上使用的标签一致，但被告使用该标签的行为已侵犯原告合法权益。 针对原、被告提交的证据材料，本院评判如下：证据1、2、5，内容真实，形式合法，与本案具有关联性，可以作为认定本案事实的依据；证据3，未涉及案涉商标，与本案不具有关联性，本院不予采信；证据4，交通行程单和住宿费账单，内容真实，形式合法，与本案具有关联性，本院予以认定；委托代理合同并非专为本案签订，且该费用尚未实际发生，本院不予认定，但鉴于原告确委托律师出庭的事实，本院对原告因本案支出的律师费酌情加以认定。 根据以上认定的证据，本院确认本案事实如下：原告成立于2009年3月9日，注册资本6800万元，经营范围为从事食品流通、动植物油脂、油料及其副产品和深加工产品、面粉及其制品等。郭兄弟粮油私人有限公司系第877775号“”商标注册人，该商标核定使用商品为第29类的食用油、食用油脂、人造奶油、起酥油、植物油脂、氢化油，注册有效期自1996年10月7日经续展至2026年10月6日。2010年11月18日，国家工商行政管理总局商标局核准上述商标注册人变更为丰益贸易（中国）私人有限公司。2017年5月29日，丰益贸易（中国）私人有限公司向原告出具授权书，授权原告处理侵权相关民事、刑事及行政诉讼事务，代为收取赔偿金，转委托其他单位或个人代理等，期限为自该授权书签署之日起10年内有效。2017年12月8日，丰益贸易（中国）私人有限公司与原告签订《商标使用许可协议》，丰益贸易（中国）私人有限公司将案涉商标以普通许可的方式授权给原告使用，并同意原告就案涉商标于中国境内被侵权的行为有权以自己的名义起诉，使用期限自2018年1月1日至2019年12月31日。后丰益贸易（中国）私人有限公司又与原告签订《商标使用许可协议》，丰益贸易（中国）私人有限公司将案涉商标以普通许可的方式授权给原告使用，并同意原告就案涉商标于中国境内被侵权的行为有权以自己的名义起诉，使用期限自2020年1月1日至2022年12月31日。 被告成立于2007年8月9日，注册资本50万元，经营范围为生产食用植物油（全精炼）（限分装）。2020年1月16日，原告的委托代理人卜铁军向浙江省杭州市湘湖公证处申请证据保全，浙江省杭州市湘湖公证处派公证员与工作人员会同原告的委托代理人卜铁军到位于浙江省杭州市萧山区商业城“浙江东南粮油市场”，在“2区-2”号店铺，卜铁军以普通消费者身份购买了“香满鱼大豆油”一桶，取得了“浙江东南粮油市场批发部销货清单（印鉴：杭州萧山商业城沈苏贞粮油店）”一份。公证处工作人员对上述购买商品所处地理位置拍摄了照片。所购物品带回公证处后进行了封存，封存后的物品及“浙江东南粮油市场批发部销货清单”由原告的代理人带回自行保管。上述过程公证员、公证处工作人员在场监督。浙江省杭州市湘湖公证处于2020年1月19日出具（2020）浙杭湘证民字第288号公证书，以证明公证书所附照片七张（共2页）系拍摄照片打印所得。根据公证书所附销货清单显示，原告为购买“香满鱼大豆油”支付145元。 当庭查看（2020）浙杭湘证民字第288号公证书所附的公证实物，内有大豆油一瓶。大豆油瓶身包装正面标有“香满鱼”、“一级大豆油”字样和两条鲤鱼图样，其中两条鲤鱼的图样为“”，鲤鱼图样下方标注“绍兴鸿福粮油有限公司”，瓶身左下方标注“地址：绍兴市柯桥区。 本院认为，第877775号“”商标在有效期内，其注册商标专用权应受法律保护。原告经商标权利人丰益贸易（中国）私人有限公司的授权，有权以自己的名义提起侵犯商标权诉讼，故原告有权以自己的名义提起本案诉讼。 被诉侵权产品瓶身包装处标注“绍兴鸿福粮油有限公司”，被告亦认可被诉侵权产品系由其生产、销售，故本院确认被告生产、销售了被诉侵权产品。 根据《中华人民共和国商标法》第四十八条的规定，商标的使用是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。本案中，被诉侵权产品在瓶身包装正面显著位置标有“”图样，足以引起相关公众对该图样的特别注意，属于突出使用，从而起到识别商品来源的作用，构成商标性使用。 根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第（二）项的规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，容易导致混淆的，属于侵犯注册商标专用权的行为。本案中，被诉侵权产品为大豆油，与涉案商标核准使用商品类别相同。被诉侵权产品上使用的“”标识，与第877775号“”商标，虽鱼的数量有差异，但鱼的种类相同，形态又高度相似，属于相似商标，易使消费者引起误认。因此，被告所作其使用的标识与第877775号注册商标存在差异，不构成侵权的辩称，与事实相悖，本院不予采信。被告生产、销售被诉侵权产品的行为构成了对涉案注册商标专用权的侵害，应承担停止侵权、赔偿损失的侵权责任。但原告要求被告在绍兴日报连续登报15日消除影响，因其未能举证证明被告的行为已对其商誉造成不良影响且被告侵权影响范围较小，本院不予支持。 关于赔偿数额。因本案权利人因被侵权所受到的损失、侵权人因侵权所获得的利益以及商标许可使用费的数额均无法查明，本案应当适用法定赔偿。本院综合考虑案涉商标的知名度，被告成立时间、侵权行为的情节、性质、主观过错程度等因素，尤其考虑到以下因素：1、被告系涉案侵权产品的生产商，属于侵权源头；2、案涉商标系原告鲤鱼品牌菜籽油产品项下所使用的图形商标，其作为单独商标的知名度不高；3、原告为制止侵权必然支出律师费、公证费、购买产品费用及交通费、住宿费。酌情确定被告赔偿原告经济损失（含合理费用）100000元。另外，作为侵权行为之惩戒，本案的诉讼费本院则责成被告全额负担。据此，依照《中华人民共和国商标法》第四十八条、第五十七条、第六十三条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告绍兴鸿福粮油有限公司立即停止生产、销售侵犯第877775号“”注册商标专用权的产品； 二、被告绍兴鸿福粮油有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告益海嘉里食品营销有限公司经济损失及为制止侵权支出的合理费用共计100000元； 三、驳回原告益海嘉里食品营销有限公司的其他诉讼请求。 如果被告绍兴鸿福粮油有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费8800元，减半收取4400元，由被告绍兴鸿福粮油有限公司负担，款项限于本判决生效之日起十日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员 陈 良 二〇二〇年六月二十八日 书记员 陈玉洁 附：相关法律条文 《中华人民共和国商标法》 第四十八条本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。 第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权： （一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的； （二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的； （三）销售侵犯注册商标专用权的商品的； （四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； （五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； （六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的； （七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。 第六十三条侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。 权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。 人民法院审理商标纠纷案件，应权利人请求，对属于假冒注册商标的商品，除特殊情况外，责令销毁；对主要用于制造假冒注册商标的商品的材料、工具，责令销毁，且不予补偿；或者在特殊情况下，责令禁止前述材料、工具进入商业渠道，且不予补偿。 假冒注册商标的商品不得在仅去除假冒注册商标后进入商业渠道。 《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第十六条侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。 人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。 当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。 第十七条商标法第五十六条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。 人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。