辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终666号 上诉人（原审原告）：深圳市广诚达建筑劳务分包有限公司，住所地深圳市福田区。 法定代表人：刘伟钊，总经理。 委托诉讼代理人：金喆，辽宁京玉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王胜武，男，汉族，1973年5月18日生，住辽宁省辽阳县。 委托诉讼代理人：李中升，辽宁海清律师事务所律师。 上诉人深圳市广诚达建筑劳务分包有限公司因与被上诉人王胜武劳动争议一案，不服盘锦市兴隆台区人民法院（2018）辽1103民初1987号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人深圳市广诚达建筑劳务分包有限公司的委托诉讼代理人金喆，被上诉人王胜武及其委托诉讼代理人李中升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人深圳市广诚达建筑劳务分包有限公司上诉请求：1、请求法院依法撤销或者改判一审判决；2、请求法院判决由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一、上诉人依法不应当承担工伤保险待遇。依据劳社部发【2015】12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》：四、建筑施工、矿山企业等用人单位工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。对该文件进行解读可以得出，需要由发包方承担用工主体责任的劳动者，应当限定为与发包方存在直接关系的承包人所招募的劳动者，而不应当扩大解释为承包人多次转包给他人后由他人所招募的劳动者。具体到本案中，上诉人深圳市广诚迖建筑劳务分包有限公司从深圳瑞和建筑装饰股份有限公司处承包案涉工程，上诉人将电影院装饰工程部分发包给案外人叶志明，叶志明将木工部分转包给王君伟，最后王君伟雇佣了被上诉人王胜武。由此可见，经过层层分包后，被上诉人王胜武并非直接承包人叶志明所招用，其不满足上述文件所限定的承担用工主体责任的条件。并且从工作性质来看，王胜武从事的木工工作高度依赖其自身技术且王胜武本人自带工具作业，虽然工资结算方式为半月一结，但工作方式实际为交付工作成果的计件收费，其本质应为加工承榄法律关系而非雇佣法律关系。因此，被上诉人王胜武既不是违法分包人叶志明直接招用，王胜武及王君伟与叶志明之间也不存在雇佣关系，上诉人深圳市广诚迗建筑劳务分包有限公司依法不应当承担工伤保险责任。二、工伤保险待遇数额存在问题。即便认为上诉人深圳市广诚达建筑劳务分包有限公司需要对被上诉人承担工伤保险待遇，兴隆台区人民法院一审判决书中认定的数额也存在问题，具体如下：1、对于停工留薪期限问题，《工伤保险条例》中规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。从上述法条并结合审判实务来看，停工留薪期一般包括住院治疗期及医嘱确定的出院休养期两个阶段。本案中，被上诉人王胜武住院期为25天，而出院休养期在劳动仲裁阶段被上诉人并未提供相应医生遗嘱予以证明，而仲裁委将停工留薪期确定为6个月缺乏法律及事实依据，也不具有合理性。2、对于护理费问题，依据《工伤保险条例》第三十条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中被上诉人在仲裁阶段并未提供相应票据来证明其每日护理费用105元的合理性，其每日护理费用应当参照当地上一年度平均工资来计算，即以盘锦市2012年度月平均工资2729元作为计算基础，具体计算方式为：2729+30x25天=2274元。3、对于一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题，《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条规定，七级至十级伤残的工伤职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业朴助金，同时终止工伤保险关系。简单说，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的支付前提是职工向用人单位提出解除劳动合同或劳动关系，进言之，解除劳动关系的前提是存在劳动关系。但是具体到本案中，（2014)辽兴民一初字第01282号判决主文已经明确说明，被上诉人王胜武与深圳市广诚迖建筑劳务分包有限公司之间，不存在书面及事实劳动关系，既然不存在劳动关系就更不存在解除劳动关系及支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。另外，对于一次性工伤医疗补助金的计算标准依据《辽宁省工伤保险实施办法》来看，应当是上年度职工月平均工资计算，即计算基数应当2012年月平均工资2729元，而非一审判决书中认定的3050.25元。综上所述，上诉人不应当对被上诉人王胜武承担工伤保险责任，且一审判决书认定的多项数额存在重大错误，请求遇，维护外来企业合法利益，优化本地营商环境。 被上诉人王胜武庭审辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本案发生于2013年至今已经7年多，上诉人方穷尽了所有的行政以及诉讼等一切程序目的就是拖延审理。请驳回上诉人上诉请求，维持原判。 原审原告深圳市广诚达建筑劳务分包有限公司向一审法院起诉请求称：1、判决原告不支付被告工伤赔偿；2、判决案件受理费用由被告承担。事实和理由：一、被告不属于《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2015）12号）规定的承担用工主体责任的发包方，因被告王胜武不是由原告方的直接承包人叶志明招用，而是由叶志明招录的木工王君伟雇佣，其在原告承包工地工作是为王君伟打工，被告王胜武不受原告以及原告方直接承包人叶志明指派，并且被告王胜武的工作性质为承揽。原告没有义务赔偿被告工伤保险待遇。二、被告王胜武扭伤脚的地点在施工范围以外，不属于2018年辽宁省颁布的《辽宁省工伤保险实施办法》第六十三条第二款规定的工作场所，被告所受伤害不属于工伤。三、即便支付工伤保险待遇，因原、被告未形成劳动关系，不符合用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金的条件，即劳动合同期满终止或本人提出解除劳动合同，该保险待遇原告不予支付。另，仲裁院认定的护理费150元/天、停工留薪期工资缺乏依据。 一审法院认定事实：2013年11月12日，原告广诚达劳务分包公司与案外人叶志明签订《劳务队长内部管理合同》，将其承包的盘锦东方银座中心城电影院装饰工程转包给叶志明。叶志明又将该工程的木工活分包给案外人王君伟。王君伟招录被告王胜武到该电影院装饰工程工地工作，工种为木工，日工资200.00元。2013年12月8日下午，被告王胜武在工作中摔伤，在中国医科大学附属第一医院鞍山医院治疗，2014年1月1日出院。2016年12月1日，盘锦市人力资源和社会保障局作出2016307号《认定工伤决定书》，认定王胜武为工伤。2017年6月30日，盘锦市医务劳动鉴定委员会认定被告王胜武为玖级伤残。2017年8月23日，被告王胜武向兴隆台区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：解除双方劳动关系，按照工伤九级伤残给付工伤待遇210,481.29元。2018年6月29日，兴隆台区劳动人事争议仲裁委员会作出兴劳人仲裁字【2018】20号仲裁裁决书。原告于2018年7月4日收到该仲裁裁决书，于2018年7月16日向本院提起民事诉讼。2018年8月28日，原告广诚达劳务分包公司不服案涉《认定工伤决定书》向盘锦市大洼区人民法院提起行政诉讼。2019年2月28日，盘锦市大洼区人民法院作出（2018）辽1104行初54号行政判决：驳回原告广诚达劳务分包公司的诉讼请求。原告广诚达劳务分包公司不服该判决，上诉于盘锦市中级人民法院。盘锦市中级人民法院于2019年3月20日作出（2019）辽11行终209号行政判决：驳回上诉，维持原判。 一审法院认为，一、关于原告是否应承担工伤保险责任的问题。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条规定的用人单位指实际施工人的前一手具有用工主体资格的承包人、分包人或转包人，原告广诚达劳务分包公司属承担工伤保险责任的主体。被告王胜武已被认定为工伤，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项规定，原告应当承担工伤保险责任。二、关于工伤保险待遇认定问题。1、原告广诚达劳务分包公司与被告王胜武之间系拟制的劳动合同关系，在被告未参加工伤保险的情况下，原告广诚达劳务分包公司负有按照《工伤保险条例》、《辽宁省工伤保险实施办法》规定支付被告王胜武工伤保险待遇的义务。原告广诚达劳务分包公司应支付被告王胜武医疗费11,122.29元、住院伙食补助费24.5元×25天=612.50元、一次性伤残补助金（200.00元/天×21.75天）×9月=39,150.00元、2、关于停工留薪期工资、停工留薪期护理费问题。《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省人民政府令第316号）第六十四条规定：“本办法自2018年2月1日起施行。本办法施行前已受到事故伤害的职工尚未完成工伤认定的，按照本办法的规定执行。2005年10月12日辽宁省人民政府第187号令公布的《辽宁省工伤保险实施办法》同时废止。”案涉《认定工伤决定书》于2016年12月1日作出，被告王胜武在2018年辽宁省工伤保险实施办法施行前已完成工伤认定，因此本案应适用2005年《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省人民政府令第187号）的相关规定。2005年辽宁省工伤保险实施办法未就执行《工伤保险条例》规定的停工留薪期及停工留薪期护理费作出具体规定，本案应适用工伤保险条例中关于停工留薪期工资不得超过12个月及停工留薪期护理费用的规定，据此本院认定原告广诚达劳务分包公司应支付被告王胜武停工留薪期工资4,350.00元/月×6个月＝26,100.00元、停工留薪期护理费102.00元/天×25天＝2,550.00元。3、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。建筑领域劳动用工有阶段性、短期性、流动性的特性。劳动者在一个建筑工程项目结束后会去往其他建筑工程项目进行劳动。案涉工程项目已完工，本案属于劳动合同期满终止的情形。原告广诚达劳务分包公司负有按照2005年《辽宁省工伤保险条例实施办法》第十八条第二款规定支付被告王胜武一次性工伤医疗补助金：3050.25元/月×8个月＝24,402.00元、一次性伤残就业补助金：4350.00元/月×12个月＝52,200.00元的义务。综上，公民享有在工伤的情况下从国家和社会获得物质帮助的权利，原告为具备用工主体资格的建筑施工用人单位不得以违法转包、分包的形式逃避社会责任。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项规定，判决如下：一、驳回原告深圳市广诚达建筑劳务分包有限公司不支付被告王胜武工伤保险待遇的诉讼请求；二、原告深圳市广诚达建筑劳务分包有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告王胜武医疗费11,122.29元、停工留薪期工资26,100.00、停工留薪期护理费2,550.00元、伙食补助费612.50元、一次性伤残补助金39,150.00元、一次性工伤医疗补助金24,402.00元、一次性伤残就业补助金52,200.00元，合计156,136.79元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由深圳市广诚达建筑劳务分包有限公司负担。 二审中，各方当事人均未提供新证据。 本院查明事实与原审认定一致。 本院认为，关于上诉人应否承担工伤保险待遇问题。由于被上诉人王胜武已经被盘锦市人力资源和社会保障局认定为工伤，且上诉人针对《认定工伤决定书》提起的行政诉讼已经被驳回，因此一审法院依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项规定认定上诉人承担工伤保险责任并无不当。 关于上诉人提出的停工留薪期限及停工留薪期护理费问题问题，一审法院确定停工留薪期限及停工留薪期护理费符合法律规定，因此本院对上诉人该项主张不予支持。 关于上诉人提出的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题，一审法院根据案涉工程施工情况确定劳动合同期满终止时间并不违反法律规定，也符合客观情况，上诉人作为承担工伤保险责任的主体，应当按照规定承担一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一审法院确定的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准并无不当。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人承担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 敏 审判员 李宝明 审判员 孙继晨 二〇二〇年六月二十二日 书记员 范佳慧