河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终6965号上诉人(原审原告)：刘冲冲，男，1997年7月26日出生，汉族。被上诉人(原审被告)：郑州丽天医疗美容服务有限公司。法定代表人：杨波，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张风玲、鲁全河，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。上诉人刘冲冲因与被上诉人郑州丽天医疗美容服务有限公司（以下简称丽天医疗美容公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初2806号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法采取独任审理的方式，进行了审理。上诉人刘冲冲，被上诉人丽天医疗美容公司的委托诉讼代理人张风玲、鲁全河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘冲冲上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：1.一审认定丽天医疗美容公司提交的《员工薪资标准表》、《员工须知》、《员工转正申请表》、《应聘人员登记表》等文件视为劳动合同属认定事实不清，适用法律错误。上述材料中没有劳动期限、工作地点等劳动合同的必备条款，也无法为上诉人缴纳社会保险，违反法律规定。且不符合应双方各持一份合同的正常情况。2.录音证据显示2019年12月24日丽天医疗美容公司在开会中申明自2020年1月1日双方不再是上下级关系并要求签订自愿离职协议，一审法院认定刘冲冲系主动离职没有事实和法律依据。2020年1月1日至15日被上诉人私底下也表达了相应的立场。上诉人在此期间上班是为了工作交接和交涉被辞退事宜。被上诉人发放该期间的工资是因为其收到了被起诉的信息。3.丽天医疗美容公司未与上诉人签订劳动合同，未给上诉人缴纳社会保险，导致上诉人无法享受失业保险待遇，一审法院认定刘冲冲主张失业赔偿金没有法律依据属适用法律错误。丽天医疗美容公司辩称，1.《员工薪资标准表》、《员工须知》、《员工转正申请表》、《应聘人员登记表》、《保密协议》内容已具备劳动合同的构成要件且刘冲冲入职后也是按照上述文件内容执行，一审认定上述文件为约定双方权利义务的书面劳动合同具有事实和法律依据。2.2020年1月15日丽天医疗美容公司发放工资后当天，刘冲冲通过微信向丽天医疗美容公司发送《解除劳动合同通知书》并不再上班，属于自动离职，刘冲冲诉称丽天医疗美容公司违法解除劳动关系与事实不符。3.本案中刘冲冲系自动离职，非被动失业，不符合领取失业保险金的条件。4.上诉人自动离职存在恶意。刘冲冲向一审法院起诉请求：1.依法确认刘冲冲与丽天医疗美容公司从2018年4月18日至2020年1月15日存在劳动关系；2.判令丽天医疗美容公司支付刘冲冲未签订劳动合同11个月双倍工资差额共计41961元；3.判令丽天医疗美容公司支付因违法解除与刘冲冲劳动关系赔偿金共19500元；4.判令丽天医疗美容公司支付刘冲冲经济补偿金9750元；5.判令丽天医疗美容公司支付刘冲冲2020年1月1日至15日工资5083元；6.判令丽天医疗美容公司支付刘冲冲失业赔偿损失5700元。一审法院认定事实：1.2020年1月2日，丽天医疗美容公司出具《在职证明》载明，兹证明刘冲冲为我公司员工（性别：男，身份证号），自2018年4月18日在我公司从事PHP工作，工资6500元/月。特此证明，该证明上加盖有丽天医疗美容公司公章。2.丽天医疗美容公司员工薪资标准表载明，刘冲冲，入职日期2018.4.18，基本工资1800元，工资合计4000元，考核标准：实习期1个月、试用期2个月，实习及试用期发放定岗工资的80%，实际发放3200元，试用期过后通过考核达到晋级水平的转为正式员工可以领取全额定岗工资等。丽天医疗美容公司提交的《丽天整形员工须知》对培训期、上班时间、调休、奖金、请假等各项规章制度进行约定，双方签订保密协议，约定了保密内容、双方的权利义务、保密期限及违约责任。刘冲冲均有签字。3.刘冲冲于2018年8月23日申请转正，并获批准，丽天医疗美容公司同意于2019年12月1日起执行月6500元薪资标准。4.刘冲冲提交的考勤月历显示，刘冲冲打卡记录截至2020年1月15日，1月份打卡15天。5.刘冲冲提交的中国农业银行个人账户交易明细单显示，杨波于2018年5月15日转账1300元、2018年6月15日转账3200元、2018年7月15日转账3200元、2018年8月15日转账3561元、2018年9月15日转账4000元、2018年10月15日转账4000元、2018年11月15日转账4000元、2018年12月15日转账4000元、2019年1月7日转账445元、2019年1月15日转账4000元、2019年2月15日转账4000元、2019年3月15日转账4000元、2019年4月15日转账4000元；2019年5月15日转账5500元、2019年6月15日转账5500元、2019年7月15日转账5500元、2019年8月15日转账5500元、2019年9月15日转账5500元、2019年10月15日转账5500元、2019年11月15日转账5500元、2019年12月15日转账5500元；2020年1月15日转账6500元。6.刘冲冲提交丽天医疗美容公司开会录音，证明丽天医疗美容公司在开会过程中称双方于2020年元月1日起不再是员工关系了，证明丽天医疗美容公司违法解除双方劳动关系，但必须是创业者。刘冲冲于元月1日至15日在丽天医疗美容公司上班。7.2020年1月15日，刘冲冲通过微信向丽天医疗美容公司杨波发送“被迫解除劳动合同通知书”，载明：本人刘冲冲，性别男，身份证号：，2018年4月18日到公司任职，从4月至今贵公司一直没有依法与本人签订劳动合同，也一直没有为本人缴纳社保，公司违法辞退员工违法解除劳动关系，故本人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，通知贵单位于2020年1月15日正式解除双方劳动关系，并要求补缴本人自2018年4月至今的社会保险、支付解除劳动关系经济补偿金及未签订劳动合同赔偿金”。8.2020年1月21日，刘冲冲向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.依法确认刘冲冲与丽天医疗美容公司从2018年4月18日至2020年1月15日存在劳动关系；2.依法裁决丽天医疗美容公司支付刘冲冲未签订劳动合同11个月双倍工资差额共计41961元；3.依法裁决丽天医疗美容公司支付因违法解除与刘冲冲劳动关系赔偿金共19500元；4.依法裁决丽天医疗美容公司支付刘冲冲经济补偿金9750元；5.依法裁决丽天医疗美容公司支付刘冲冲2020年1月1日至15日工资4483元；6.依法裁决丽天医疗美容公司支付刘冲冲失业赔偿损失5700元。2020年1月21日，郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会以刘冲冲未提供证明与丽天医疗美容公司存在劳动关系的有效证据，作出金劳人仲案字【2020】0214号不予受理通知书，不予受理。刘冲冲遂诉至法院。一审法院认为，1.刘冲冲在丽天医疗美容公司处工作，签订有《员工薪资标准表》、《员工须知》、《应聘人员登记表》等文件，文件虽在名称上不是劳动合同书，但对于刘冲冲的工作职务、工作日期、工资待遇、社会保险等内容均作出了明确约定，并且有刘冲冲的签字、丽天医疗美容公司的盖章确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定，该《应聘人员登记表》、《员工薪资标准表》、《员工须知》等符合劳动合同的构成要件，应当视为双方签订的《应聘人员登记表》、《员工薪资标准表》、《员工须知》系约定双方权利义务的书面劳动合同。因刘冲冲、丽天医疗美容公司对刘冲冲在丽天医疗美容公司工作的事实不予否认，故依法确认刘冲冲与丽天医疗美容公司自2018年4月18日至2020年1月15日期间双方存在劳动关系。因双方签订有书面劳动合同内容的相关文件，视为已经签订书面的劳动合同，故刘冲冲请求丽天医疗美容公司支付未签订劳动合同双倍工资差额没有事实依据，不予支持。2.关于刘冲冲的离职是否属于丽天医疗美容公司违法解除的问题。丽天医疗美容公司提交的微信聊天记录显示，刘冲冲以丽天医疗美容公司一直没有签订书面劳动合同、未为其缴纳社保、违法辞退员工为由，通过微信形式向丽天医疗美容公司发送解除双方劳动关系通知，并要求补缴其自2018年4月至今的社会保险、支付解除劳动关系经济补偿金及未签订劳动合同赔偿金。以上事实能够证明是刘冲冲自己选择离职，提出解除合同，且刘冲冲提交的录音记录并不能证明丽天医疗美容公司明确告知刘冲冲自2020年元月1日起解除双方劳动关系，且与其1月份实际上班15天及丽天医疗美容公司于2020年1月15日、2月15日两次向其发工资的事实不相符合。刘冲冲不能证明丽天医疗美容公司违法解除双方劳动关系的事实，故其主张违法解除劳动合同赔偿金证据不足，不予支持。3.关于经济补偿金的问题，因刘冲冲在丽天医疗美容公司工作超出一年零八个月，丽天医疗美容公司应当支付二个月平均工资的经济补偿金，刘冲冲在解除劳动合同之前十二个月平均工资为5000元，故丽天医疗美容公司应当向其支付10000元，刘冲冲仅请求支付9750元，符合法律规定，予以支持。4.根据刘冲冲、丽天医疗美容公司双方提交的工资流水，刘冲冲2020年1月的工资6500元、2月的工资3048元已经发放。故刘冲冲主张丽天医疗美容公司支付其拖欠工资，没有事实依据，不予支持。5.刘冲冲请求丽天医疗美容公司赔偿失业损失5700元，未提供充分证据证明，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、确认刘冲冲与郑州丽天医疗美容服务有限公司之间自2018年4月18日起至2020年1月15日止存在劳动关系；二、郑州丽天医疗美容服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘冲冲经济补偿金9750元；三、驳回刘冲冲的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由郑州丽天医疗美容服务有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，1.刘冲冲签字、丽天医疗美容公司盖章确认的《员工薪资标准表》、《员工须知》、《应聘人员登记表》等文件，对刘冲冲的工作职务、工作日期、工资待遇、社会保险等内容均作出了明确约定，符合劳动合同的基本构成要件，应当视为双方已经签订书面劳动合同。2.刘冲冲主张丽天医疗美容公司违法解除与其劳动关系依据是丽天医疗美容公司的法定代表人杨波在开会中说：“这两天我会让亚飞（公司人事、行政）给大家签署解除劳动关系的意向书，必须推动这个事情。从元月1号我们不再是员工关系了……”。从该录音内容看，不能证明丽天医疗美容公司违法解除与刘冲冲的劳动关系。根据刘冲冲发送的“被迫解除劳动合同通知书”，应认定刘冲冲系自动离职。3.因刘冲冲系自动离职，不符合领取失业保险金的条件，故不应支持其失业金损失。综上所述，刘冲冲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由刘冲冲负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  杨彦浩二〇二〇年六月二十六日书记员  王 博