河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终1686号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司。营业场所信阳市京深路北段。统一社会信用代码91411500876885675N（1-1）。法定代表人：张伟宏，系该公司经理。委托代理人：洪安然，河南问通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘立敏，女，1968年2月16日生，汉族，住息县。委托代理人：梅玉洲，系刘立敏的亲属。被上诉人（原审被告）：曹磊，男，1973年4月20日生，汉族，住河南省息县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司（以下简称人民财保信阳分公司）因与被上诉人刘立敏、被上诉人曹磊机动车交通事故纠纷一案，不服河南省息县人民法院（2020）豫1528民初385号民事判决，提出上诉，本院于2020年5月15日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月27日公开开庭进行了审理。上诉人人民财保信阳分公司的委托代理人洪安然，被上诉人刘立敏及其委托代理人梅玉洲、被上诉人曹磊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财保信阳分公司的上诉请求：1、请求二审法院在查明事实上依法改判上诉人保险公司不承担被上诉人刘立敏鉴定费1300元。请二审人民法院重新委托鉴定机构对被上诉人刘立敏左侧小腿软组织碾压伤及左侧内踝骨折构成十级伤残重新做出鉴定后，根据鉴定结论改判，或将本案发回重审，以维护上诉人公司的合法权利；2、本案的相关费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定事实错误，审理程序不合法。一审中，上诉人公司书面申请对被上诉人刘立敏，由信阳益民法医鉴定所出具的一份“信益民司鉴所【2019】临鉴字第171号司法鉴定意见书”提出异议，鉴定程序不合法，未通知车方及本公司方派员到场监督检查，鉴定程序不合法。2、鉴定机构对刘立敏进行伤残、三期评定时，未依据“病历、医嘱，”，不到治疗终结后三个月就进行鉴定，该鉴定意见不能作为定案证据使用。请二审法院依法委托鉴定机构对被上诉人刘立敏“十级伤残、三期期限”重新审理，以维护上诉人公司的合法权利。2、一审判决上诉人保险公司承担鉴定费1300元，违背《保险合同》的约定，请二审法院改判保险公司不承担此责任。根据《交强险条款》第10条规定，保险公司不承担诉讼费、鉴定费和其他间接损失等费用。被上诉人刘立敏答辩称，上诉人上诉理由不能成立。从司法鉴定到开庭审理程序合法，鉴定是由人民财保信阳分公司指定鉴定的，曹磊没有任何异议坚持上诉人质证意见，刘立敏也服从鉴定意见，鉴定机构也是合法的鉴定机构。一审法院开庭时间双方都是在开庭前合法收到传票。开庭审理时对鉴定书提出不同意见。但是在庭审时提出3个工作日内提出书面申请，保险公司没有提出任何书面申请。应该视为对该鉴定书的认可。司法鉴定费，鉴定人都是医疗专家，费用应该属于医疗费的范畴。保险公司说不应该承担诉讼费，可把诉讼费判给另外个人承担。鉴定机构鉴定的时候进行了预约，也通知了曹磊，曹磊因有事不能去，答辩人自己去的。请求维持原判。被上诉人曹磊答辩称，对一审判决没有意见。原告刘立敏向一审法院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失共计137730元；本案诉讼费用等由被告承担。一审查明，2018年10月15日5时40分许，被告曹磊驾驶车牌号为豫Ｓ×××××的小型客车在息县城关镇众鑫一期十字路口西五十米由西向东掉头时，撞到步行的原告，致原告受伤的交通事故。本次事故经息县公安局交通警察大队出具的事故认定书认定：曹磊负本次事故的全部责任，刘立敏无责任。原告受伤后，入住息县人民医院住院治疗28天，经诊断为：双小腿软组织碾压伤；左内踝骨折术后；左足第3跖骨基底部骨折；××2级（中危）。原告出院后，于2018年11月24日入住息县人民医院住院治疗16天，经诊断为：1.左下肢血栓形成；2.××，心肌缺血，心功能Ⅱ级；××3级。原告出院后，于2019年9月6日入住息县人民医院住院治疗4天，取出左内踝骨折内固定存留。豫Ｓ×××××小型客车在被告保险公司处购买有交强险及商业三者险100万（不计免赔），本次事故发生在保险期内。事故发生后，被告曹磊为原告垫付医疗费11000元，原告予以认可。原告刘立敏与丈夫杨家合育有一子杨顺，出生于2004年1月6日。刘立敏的伤情经息县人民法院委托信阳益民法医临床司法鉴定所鉴定，意见为：被鉴定人刘立敏左侧小腿软组织碾压伤及左侧内踝骨折目前构成十级伤残；被鉴定人刘立敏伤后误工期为：120日，护理期为：60日；营养期为：90日。原审认为，公民的生命健康权受法律保护。息县公安交警大队做出的道路交通事故责任认定客观公正，且原、被告双方均无异议，故对该责任认定书，本院予以采信。因被告曹磊负本次事故的全部责任，故对原告的损失，应当由被告保险公司在保险限额范围内承担赔偿责任。因原告未能在庭后指定期间提交第二次住院的医疗费票据收据联，故其第二次住院的费用本院不予支持，待原告提交新证据后，可另行主张权利。被告保险公司关于扣除非医保用药的辩称，因其未能举证证明原告哪些用药属于非医保用药，故该辩称本院不予采信。被告保险公司关于原告鉴定程序不合法的辩称，因原告的鉴定系本院委托有资质的鉴定机构进行，且被告无证据证明该鉴定违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，故被告该辩称本院不予采信，对该鉴定意见本院予以采信。原告误工费一项，因其未能提供伤前六个月的银行工资流水，故其误工费一项本院酌定按照河南省上一年度农、林、牧、渔业的平均工资计算。被告保险公司关于原告第二次住院治疗的疾病与本次交通事故无关，不应支持本次住院的交通费、住院伙食补助费的辩称，因本次交通事故造成原告左侧小腿软组织碾压伤及左侧内踝骨折，原告第二次住院的诊断证明显示其为左下肢血栓形成，××、心肌缺血、心功能Ⅱ级，××3级，被告并无证据证明原告左下肢血栓的形成与本次交通事故无关联，且根据医学治疗的复杂性，存在××产生相关费用的情况，故该辩称意见本院不予采信。根据法律规定，并结合诉辩意见，原审法院确定原告的损失如下：1、医疗费：25788.93元+3077.33元+120元=28986.26元；2、住院伙食补助费：50元/天×（28+16+4）天=2400元；3、营养费：20元/天×90天=1800元；以上1-3项共计33186.26元。4、护理费：45677元/年÷365天×60天=7508.55元；5、误工费：44314元/年÷365天×120天=14568.98元；6、鉴定费：1300元；7、残疾赔偿金：34200.97元/年×20年×10%=68401.94元；8、精神抚慰金：5000元；9、被抚养人生活费：21971.57元/年×3年×10%÷2人=3295.74元；10、交通费：980元；以上4-10项共计101055.21元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，原审判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效之日起十五日内在保险限额范围内赔偿原告刘立敏各项损失共计134241.47元（被告曹磊垫付的11000元，在法院结算时，应当予以退还）。本案诉讼费1218元，由被告曹磊承担。二审中当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实相同。本案二审争议的焦点归纳为：一是鉴定费用1300元保险公司应否承担。二是上诉人申请重新鉴定是否准许、原审鉴定意见是否可采信。本院认为，公民的健康权受法律保护，受到侵害时被侵权人依法可以请求获得相应的赔偿。信阳益民法医临床司法鉴定所司法鉴定是河南省息县人民法院委托鉴定的，司法鉴定人员王万河、李贵星均具有《司法鉴定人执业证》，被鉴定人刘立敏因交通事故致其左侧小腿软组织碾压伤及左侧内踝骨折目前构成十级伤残，即是级别最轻的伤残等级鉴定结论，所作出的被鉴定人刘立敏伤后误工期为：120日，护理期为：60日；营养期为：90日也并无明显不当之处。被鉴定人刘立敏于2018年10月15日入院受伤后在息县人民医院住院共计28天；第二次入院是2018年11月12日、2018年11月24日第二次出院，共计16天。因刘立敏提交第二次住院的医疗费票据收据联，原审法院并没有采纳。第三次住院时间是2019年9月6日入院、2019年9月10日出院共计4天。上诉人人民财保信阳分公司没有证据证明该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的符合重新鉴定的情形。因此本院对上诉人人民财保信阳分公司的要求重新鉴定申请不予准许。原审法院根据交通事故的有关规定，采纳鉴定结论并做出的判决是恰当的。关于鉴定费用的承担问题。根据《交强险条款》第10条规定，保险公司不应承担鉴定费，鉴定费用1300元应由车主曹磊承担，二审予以纠正。上诉人应当赔付的数额为扣除鉴定费1300元后的数额为132941.47元。被上诉人曹磊垫付的11000元，在一审法院支付款项时应当一并结算。综上，上诉人人民财保信阳分公司的部分上诉意见成立，该部分上诉请求，本院予以支持。及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省息县人民法院（2020）豫1528民初385号民事判决。二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效之日起十五日内在保险限额范围内赔偿被上诉人刘立敏各项损失共计132941.47元。三、鉴定费用1300元应由被上诉人曹磊承担。四、驳回被上诉人刘立敏的其他诉讼请求。如果未按本判决书所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费按一审确定方式承担；二审诉讼费2436元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司承担。本判决为终审判决。审判长 张 杰审判员 李 虎审判员 左立新二〇二〇年六月三十日法官助理彭亚丽书记员杨晨