河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终6355号上诉人（原审原告）：山东广辰建筑劳务工程有限公司，住所地山东省临沂市费县东周商业街。法定代表人：曹广超，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁文波，山东律雨人律师事务所律师。委托诉讼代理人：田乐雨，山东律雨人律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：郑州一建集团有限公司，住所地郑州市郑东新区龙子湖智慧岛尚贤街。法定代表人：段利民，该公司董事长。委托诉讼代理人：孟俊峰，郑州市惠济区信誉法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：师聚成，该公司员工。上诉人山东广辰建筑劳务工程有限公司（以下简称山东广辰公司）因与被上诉人郑州一建集团有限公司（以下简称郑州一建公司）建设工程合同纠纷一案，不服河南省郑州市惠济区人民法院（2019）豫0108民初7486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。山东广辰公司上诉请求：1、请求撤销一审法院民事判决书，依法进行改判或者将本案发回重审。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、《天河·华侨龙城6#、9#楼真石漆工程量确认单》中的工程量是郑州一建公司确认的工程量，至本案开庭之日前，郑州一建公司对确认单中的工程量从未提出过异议，也没有再重新进行过确认，故应当以《天河·华侨龙城6#、9#楼真石漆工程量确认单》作为最终结算的依据。1、对于《天河·华侨龙城6#、9#楼真石漆工程量确认单》中手写的内容部分，其中郑州一建公司刘德书写的“总面积19549.12㎡x76”本身没有改变确认单的内容，只是将确认单载明的总工程量又书写了一遍，同时将《外墙涂料施工合同》约定的工程单价76元每平方米加以标明，属于双方对总工程量及相应工程价款的进一步确认，进一步证明双方对涉案工程量及工程价款已经完成最终结算。2、对于确认单中刘德书写的“如有疑问查实后另算”，以及郑州一建公司项目经理师聚成签字书写的“扣罚没查清除，回头查完再对”，说明郑州一建公司对工程量确认单中确认的工程量并不存在异议，而只是郑州一建公司单方面认为如有新的扣罚款查实后另算。况且自双方出具《真石漆工程量确认单》以来，涉案工程早已经竣工并投入使用。时至今日，在长达两年多的时间里，涉案工程一直没有产生新的扣罚，且直至本案一审开庭之前，郑州一建公司对确认单中工程量及工程价款从来没有提出过异议，也从未要求进行新的确认，故本案应当以《真石漆工程量确认单》作为最终结算的依据。二、本案争议的焦点问题应当是对郑州一建公司提出的扣罚款真实性是否予以确认的问题，郑州一建公司对其在一审中提到的扣罚款项负有举证责任，但郑州一建公司提供的证据不足以证明其所主张扣罚款的真实性，应当承担举证不能的不利法律后果。一审庭审中，郑州一建公司及广辰公司对《天河·华侨龙城6#、9#楼真石漆工程量确认单》的真实性均没有异议，工程量确认单中对涉案工程的工程量已经进行了明确的结算。但郑州一建公司提出了罚款、有第三方施工扣除等主张，对此，依据《民事诉讼法》的规定，郑州一建公司对其提出的主张负有举证责任。郑州一建公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。天河华侨龙城6号、9号真石漆工程量确认单，不能作为双方最终结算的依据。一、确认单第5行（总面积19549.12㎡x76)系手写添加上去的，不具备证据的真实性。二、确认单倒数第3行、第1行明确注明：如有疑问查实后另算和回头查完再对。足以说明，答辩人是对确认单上的工程量是有异议的。依据郑州天河置业有限公司出具的证明，上海科胜幕墙有限公司并没有对6、9号楼的外墙涂料工程施工完毕。而是答辩人在科胜公司擅自离场后，又找了其他施工队进行了施工。所以，科胜公司未施工的部分应该扣除。第三、依据郑州天河置业有限公司出具的证明，由于科胜公司擅自离场，造成工程停工，严重的延误工期，导致郑州天河置业有限公司交房日期延误，给郑州天河置业有限公司造成了严重的损失，按照郑州天河置业有限公司与答辩人签订的合同，答辩人应向郑州天河置业有限公司支付每栋楼15万元的违约金，共计30万元（该款在郑州天河置业有限公司向答辩人支付工程款已扣除）。所以，该损失应由上诉人承担。山东广辰公司向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付工程款865733.12元及利息（以865733.12元为基数，自2017年10月19日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至判决确定的给付之日），暂算至2019年7月17日，暂算74020元，共计939753.12元；2、诉讼费等相关费用由被告全部承担。一审法院认定事实：被告与上海科胜幕墙有限公司签订《外墙涂料施工合同》，被告将承建的天河?华侨龙城6#、9#楼外墙真石漆涂料施工工程分包给上海科胜幕墙有限公司，工程采取包工包料、单价包干的方式进行施工。后上海科胜幕墙有限公司将该工程债权及相关权益转让给了原告，原告通过邮递方式向被告送达了《债权转让通知书》。另查明，2017年10月19日《天河?华侨龙城6#、9#楼真石漆工程量确认单》显示：“6﹟楼：9401.16㎡5层以上维修扣减：200㎡9﹟楼：10847.96㎡5层以上维修扣减：500㎡合计：9401.16㎡+10847.96㎡=20249.12㎡-（500㎡+200㎡）（5层以上维修扣减）=19549.12㎡其他扣减项：1、6#、9#楼门窗、栏杆、阳台批白污染清理费用20000元。2、甲方罚款：11000元。”该确认单手写加入内容：“总面积19549.126㎡×76如有疑问查实后另算，扣罚没查清除，回头查完再对。”被告对手写部分“总面积19549.126㎡×76”有异议，称系上海科胜幕墙有限公司后来自行添加。一审法院认为，被告与上海科胜幕墙有限公司签订的《外墙涂料施工合同》，系双方真实意思表示，内容不违反相关法律、行政法规规定，合法有效。被告应当按照合同的约定履行支付工程款义务，但本案《天河?华侨龙城6#、9#楼真石漆工程量确认单》中有“如有疑问查实后另算、回头查完再对”等内容，可以看出工程量并非最终结算，且有手写改动，故原告要求按照该确认单要求被告支付工程款的主张，证据不足，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决：驳回原告山东广辰建筑劳务工程有限公司的诉讼请求。案件受理费13198元，减半收取6599元，由原告山东广辰建筑劳务工程有限公司负担。二审中，山东广辰公司提交判决书和民事调解书各一份（复印件），拟证明就上海科胜公司承包的相同小区的幕墙工程其总包单位恒基公司提出了和郑州一建公司相同的扣罚款理由，但均未得到法院的支持，证明相同小区另外几栋楼的幕墙工程已全部通过调解和解方式得到了妥善处理。郑州一建公司质证称，两份文书真实性有异议，是复印件，是否真实由法院核实，同时两份文书与本案没有任何关系，不同的情况应不同对待。本院经审查认为，山东广辰公司提交的证据与本案无关联性，不予采信。本院经审理查明的事实同一审法院认定的事实。本院认为，当事人对自己的主张应当提供充分的证据予以证明。山东广辰公司上诉称，《天河?华侨龙城6#、9#楼真石漆工程量确认单》中的工程量系郑州一建公司确认的工程量，应以此作为结算的依据。但该确认单中有“如有疑问查实后另算”、“回头查完再对”等手写内容，故该确认单中记录的工程量并非系郑州一建公司与上海科胜幕墙有限公司的最终结算，山东广辰公司主张按照该确认单要求郑州一建公司支付工程款的诉请，证据不充分，不予支持。综上所述，山东广辰建筑劳务工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13198元，由上诉人山东广辰建筑劳务工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  张晶晶二〇二〇年六月二十八日书记员  景慧洁