河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终988号 上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司，住所地：河北省邢台市桥东区邢州南路263号。 负责人：魏魁民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙慧娟，河北**律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：司孟格，女，汉族，住河北省巨鹿县。 委托诉讼代理人：党志兴，河北绍飞律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郭立胜，男,汉族，住河北省巨鹿县。 被上诉人（原审被告）：宋玲芳，女,汉族，住河北省巨鹿县。 二被上诉人共同委托诉讼代理人：卢彪，河北杭天律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司（以下简称人民财险邢台公司）因与被上诉人司孟格、郭立胜、宋玲芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省巨鹿县人民法院（2019）冀0529民初61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查，询问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 人民财险邢台公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，并依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由:原审法院认定事实不清，适用法律错误，赔偿项目错误。一审法院在审理案件时，查明事实情况是在2018年8月29日，被上诉人郭立胜在巨鹿县交又口西侧，驾驶冀Ｂ×××××小型轿车与司孟格驾驶电动车发生交通事故，造成司孟格受伤，两车损坏的交通事故。经巨鹿县交警队认定，郭立胜发生事故后弃车逃逸，负事故的主要责任。上诉人上诉理由:一、郭立胜的行为属于逃逸行为。《道路交通事故处理办法》第七条规定：发生交通事故的车辆必须立即停车，当事人必须保护现场，抢救伤者和财产（必须移动时应当标明位置），并迅速报告公安机关或者执勤的交通警察听候处理；过往车辆驾驶人员和行人应当予以协助。第二十条规定：当事人逃逸或者故意破坏、伪造现场、毁灭证据，使交通事故责任无法认定的，应当负全部责任。这说明行为人的先行行为即交通肇事行为产生以下五方面的行政义务：一、停车义务；二、保护现场；三、抢救伤者和财产；四、报警；五、听候处理。这五种义务属于行政法规规定的行政义务。二、上诉人已经对商业保险免责条款进行了提示告知，上诉人已经提交了机动车商业险条款，责任免除已明确写明该情形不属于商业保险赔偿责任，并且上诉人可提交被上诉人签字确认的投保提示等投保手续。对郭立胜的弃车逃逸行为上诉人不应在商业险承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》中第十一条第二款规定“保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人做出常人能够理解的解释说明的。人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务”，第十三条规定“投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务”。另外根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》中第十条规定“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”，该条规定更是说明的法律、行政法规中的禁止性规定情形只要保险人作出提示，投保人没有异议的，双方都应该按照合同条款约定来履行，所以按照合同条款免责部分约定，弃车逃逸属于免责情形，一审法院判决上诉人在商业险内承担赔偿责任是错误的。三、一审法院判决项目数额错误。一审法院判决误工费、护理费的标准错误，庭审过程中上诉人已明确提出被上诉人司孟格提交的证据无法证明其收入合法，未提交误工人员及护理人员的纳税证明，被上诉人的收入不应按照当月销售额计算，而应该按照被上诉人实际提成手续费的银行流水来计算，而一审法院按照被上诉人司孟格日工资662.97元判决无法律依据。护理费法院按照护理人员日工资200元判决明显不符合法律规定，65天的时间竞然护理费高达13000元，并且无纳税证明及银行流水等证据予以支持，明显是不正确的。综上所述，原审法院做出判决是不正确的，一审法院做出的判决，使社会上部分心存侥幸的人员有了“榜样”，使交通肇事弃车逃逸行为有了法院判决的支持，等于变相鼓励了发生事故后逃离了事故现场的行为，社会影响极坏，使人们认为发生事故后只要通知了120便可以不在事故现场，因为这不会对以后事故处理的所有方面有任何影响，并且判决数额严重加重了上诉人的赔偿责任。请二审法院查明事实，依法改判。 司孟格答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立。对被上诉人司孟格主张的误工费、护理费，标准数额均合法有据，因被上诉人司孟格从事的是体育彩票代销的，属于公益性质的行业，无需纳税申报，对体育彩票代销网点所获得的佣金，是经体育彩票管理中心核对后对外公示的，是对代销网点支付的合法的工资报酬。 郭立胜、宋玲芳答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应该维持原判。 司孟格向一审法院起诉请求：1、原告损失医疗费60603.92元、复印费45元、误工费96098.41元、护理费27335.2元、住院伙食补助费5550元、营养费2880元、交通费3240元、车损2850元、评估费946元，责任划分后被告实际赔偿我189023.26元；2、本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月29日22时49分许，巨鹿县交叉口西侧，郭立胜驾驶冀Ｅ×××××小型轿车与司孟格驾驶的新日牌二轮电动车发生交通事故，造成司孟格受伤，两车损坏。事故发生后，郭立胜弃车逃逸。本次事故经巨鹿县交警大队处理，该大队于2018年9月10日作出的第130529120180000270号道路交通事故认定书认定郭立胜负此事故的主要责任，司孟格负次要责任。肇事车辆冀Ｅ×××××小型轿车的所有人为宋玲芳，该车在中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司入交强险、第三者责任险（300000元）各一份，事故发生时尚在保险期内。司孟格认可郭立胜垫付13000元。 一审法院认为，本次交通事故，造成司孟格人车损害，应予得到赔偿。司孟格伤后即入巨鹿县医院治疗，7天后转河北医科大学第三医院治疗，20天后转入巨鹿县医院治疗12天。经本院委托，邢台正和司法医学鉴定中心出具司法医学鉴定书，进行三期评定后，又基于同一事实在河北医科大学第三医院住院26天，其误工期以120天、营养期以70天计为宜，但其护理费应按实际住院天数计算。司孟格损失医药费60603.92元，误工费74756.4元（622.97元×120天），护理费13000元（200元×65天），住院伙食补助费5550元（50元×19天+100元×46天），营养费2100元（30元×70天），车损2850元，鉴定评估费940元，复印费45元，交通费酌定1500元。郭立胜弃车逃逸，保险公司主张商业险免责，仅提交了一份机动车综合商业保险条款佐证，但保险公司无证据证明就该条款进行了提示和明确说明，使投保人能够知悉该免责条款存在，并了解该条款的真正含义。因而保险公司应在三者险赔偿范围内承担责任。被告保险公司在交强险分项限额内赔偿司孟格医药费10000元，赔偿误工费、护理费、交通费89256.4元，赔偿车损2000元，在第三者责任保险限额内赔偿47319元（59148.92元×80%）。郭立胜赔偿鉴定评估费等940元，在司孟格应予返还的垫付款中扣除，司孟格返还郭立胜垫付款12060元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：1、被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司赔付原告司孟格医药费等148575.4元；2、原告司孟格返还被告郭立胜垫付款12060元；3、驳回原告司孟格其他诉讼请求。案件受理费4080元，原告司孟格负担873元，被告郭立胜负担3207元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人司孟格提交证据两份。一是护理人员王奇（司孟格丈夫）中国工商银行借记卡明细清单，拟证明通过护理人员王奇的工资发放情况说明护理费计算合法有效，保险公司应予承担；二是关于天津市体育彩票管理中心代销佣金提前发放的通知，拟证明代销网点所获得的佣金属于合法的工资报酬。人民财险邢台公司质证称，对司孟格提交的证据真实性不认可，其提交的不是原件，没有加盖银行的红章，无法确认。关于天津市体育彩票管理中心代销佣金提前发放的通知与本案无关联性，不予认可。郭立胜、宋玲芳质证称，同保险公司一方的意见。上诉人人民财险邢台公司提交证据一份，包括投保提示一份，投保单一份，投保人声明一份，拟证明保险人履行明确告知义务，投保人宋玲芳对此事实进行了签名确认。郭立胜、宋玲芳质证称，第一，对于保险公司提交的这份证据不是新证据，已经过了举证期限，在二审当中不应该采纳。第二，投保人签章是否是宋玲芳本人所签收也不确定。第三，该商业条款也是格式条款，并不能证明当时在投保时，保险公司已经尽到了充分的告知义务。第四，本案的当事人是郭立胜，郭立胜并不清楚该条款，因此保险公司以此主张免责不能成立。司孟格质证称，同郭立胜一方的质证意见。 经审查，本院对司孟格提交证据的认定意见：证据一护理人员王奇的中国工商银行借记卡明细清单上盖有银行的公章，对该证据予以认定；证据二天津市体育彩票管理中心代销佣金提前发放的通知与本案案情无关，不予认定。对人民财险邢台公司提交证据的认定意见：经审查，该证据上诉人一审时并未提交，二审中上诉人提交了该投保手续，以证明对免责条款已履行告知义务，但被上诉人对“宋玲芳”签名提出异议。根据“谁主张、谁举证”的原则，对投保人处的签名是否是宋玲芳所签的证明义务在上诉人人民财险邢台公司一方，因上诉人未在本院指定的期限内提交书面鉴定申请，视为放弃，应承担怠于行使申请鉴定权利的相应法律后果，对该证据不予认定。 其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本院二审的争议焦点是：1、保险公司对商业三者险应否免赔；2、一审认定的误工费、护理费是否正确。 关于上诉人人民财险邢台公司对商业三者险应否免赔的问题。郭立胜的行为确实属于逃逸行为，保险公司应对不承担商业险免责条款已尽到提示义务负举证责任。上诉人对免责条款是否尽到提示义务，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》“第十条，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”依据《最高人民法院关于的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中上诉人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，但上诉人一审时没有提交证据证明将免责条款对投保人进行了提示，应视为其对免责条款未尽到提示义务。故应当承担举证不能的后果，该条款不产生效力，原审法院判决人民财险邢台公司在责任限额内承担赔偿责任并无不当，上诉人不应在商业险承担赔偿责任的上诉理由不能成立。 关于护理费、误工费的认定问题。护理人员王奇的劳动合同书、个人所得税纳税清单、中煤昔阳公司员工工资表、停发工资证明、工资发放清单等证据充实、有效，一审法院据此计算护理费并无不当；司孟格有收入证明（中国体育彩票代销证、河北体彩管理中心设备押金专用收据、河北体育彩票代销网点合同书、国家体育总局体育彩票管理中心彩银缴款历史交易表）和中国建设银行个人账户工资/收入明细能够证实其工资收入情况，一审法院据此计算误工费合理适当。一审法院依据被上诉人司孟格提供的上述证据认定其损失具体数额,符合法律规定,上诉人主张一审法院认定的护理费、误工费过高,但未提供任何证据证实,本院对其主张不予支持。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3271.50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈勤耕 审 判 员 武 聪 审 判 员 武 洁 二〇二〇年六月三日 法官助理 倪洪永 书 记 员 尚文佳