辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终6336号上诉人（原审被告）：北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市铁西区建设西路18-6号。负责人：范岐，该公司经理。委托诉讼代理人：赵诗琪，辽宁沈鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：庄丽娜，女，1976年2月3日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：马琨，沈阳盛京律师事务所律师。上诉人北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司因与被上诉人庄丽娜劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初3718号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司上诉请求：改判我方支付经济补偿金，一审法院认定上诉人违法解除劳动合同，是错误的。上诉人与被上诉人解除劳动合同是因为客观情况发生重大变化，无法继续履行劳动合同，我方仅有一个物业服务园区，无法为被上诉人提供相同岗位。庄丽娜辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。庄丽娜向一审法院起诉请求：请求法院判决北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司向庄丽娜支付欠付工资6813.42元；判决北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司向庄丽娜支付加班费152871.2元；判决北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司向庄丽娜支付违法解除劳动合同的赔偿金68134.2元；判决北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司为庄丽娜办理档案和社会保险关系转移手续。一审法院查明：2012年1月1日至2019年1月1日，庄丽娜、北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司分七次签订书面劳动合同，合同期限到2019年12月31日，最后一份劳动合同的工资是2500元，约定工作岗位是物管员。庄丽娜2018年月平均工资4542.28元。2019年1月12日北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司向单位全体员工发布通知，称因铁西区第一城住宅小区解除与公司的物业管理合同，另聘新的物业管理公司，公司决定发放员工工资时间截止至2019年1月15日，2019年1月16日之后不再发放工资。庄丽娜申请仲裁，不予受理后诉讼至法院。一审法院另查明，北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司对物管员岗位实行综合工时制，每周工作不超过40小时。北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司《加班休假考勤管理规定》规定“服务、值守或特殊指定的岗位，均执行综合工时：全年平均每天工作时间不超过8小时，每周至少休息1天；餐休时间不计入工作时间”、“经理级(含)及以上管理岗位，均执行不定时工时：不以实际出勤时间作为考勤依据且不执行加班工资及相关规定(国家法定假日除外)”。庄丽娜在《加班休假考勤管理规定》的员工确认书上签字。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于庄丽娜主张拖欠工资的问题，庄丽娜、北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司均认可拖欠工资的期间为2018年12月1日至2019年1月15日，庄丽娜主张按照2018年平均工资4542.28元计算拖欠工资数额，乘以1.5个月，共6813.42元，法院予以确认。关于庄丽娜主张的经济赔偿金问题，因北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司在与庄丽娜的劳动合同未到期的情况下单方面解除与庄丽娜的劳动关系，属违法解除劳动关系，故应由北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司向庄丽娜支付经济赔偿金68134.20元(4542.28元/月×7.5个月×2)。关于庄丽娜主张的加班费的问题，依据我国法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，庄丽娜系北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司单位职工，北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司作为用人单位，北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司提供了沈阳市特殊工时制度审批表、《加班休假考勤管理规定》，明确记载了庄丽娜岗位实行综合工时制，每周至少休息一天，餐休时间不计入工作时间，经理级(含)及以上管理岗位，均执行不定时工时：不以实际出勤时间作为考勤依据且不执行加班工资及相关规定(国家法定假日除外)，庄丽娜亦在员工确认书上签字。且庄丽娜月平均工资高于双方合同约定的工资数额，故对庄丽娜要求北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司支付加班费的主张，法院不予支持。关于庄丽娜主张办理档案和社会保险关系转移手续的请求，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，法院予以支持。综上，一审法院依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、八十七条、《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，判决：一、被告北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告庄丽娜拖欠的工资6813.42元；二、被告北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告庄丽娜经济赔偿金68134.20元；三、被告北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十五日内为原告庄丽娜办理档案和社会保险关系转移手续；如果未按本判决指定的期间履行给付金额义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回原告庄丽娜其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司承担。二审中，双方当事人在二审中未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人对一审判决支付被上诉人拖欠工资6813.42元没有提出异议，本院予以确认。关于经济赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。”上诉人主张之所以与被上诉人解除劳动合同是因为上诉人所服务的小区与上诉人解除物业服务合同，上诉人没有岗位提供给被上诉人，客观情况发生重大变化，该解除劳动合同的情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。本案上诉人对一审法院赔偿金的计算方式无异议，认为应当是一审判决的赔偿金的一半，故上诉人应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金34067.1元（68134.20元÷2）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三项）规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，上诉人解除与被上诉人劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定的向劳动者额外支付一个月工资的情形，故上诉人应向被上诉人另外支付一个月的工资（代通知金）4542.28元。故上诉人应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金及代通知金合计38609.38元。综上所述，北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初3718号民事判决第一项、第三项；二、撤销沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初3718号民事判决第二项、第四项；三、北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付庄丽娜经济补偿金及代通知金38609.38元；四、驳回双方当事人其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由北京新恒基物业管理有限公司沈阳分公司负担；二审案件受理费10元，由庄丽娜负担。本判决为终审判决。审判长 赵 卫审判员 徐文彬审判员 马晨光二〇二〇年六月二十八日法官助理刘振书记员康赦