贵州省遵义市红花岗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔0302刑再1号 原公诉机关遵义市红花岗区人民检察院。 原审被告人冯开学，男，1946年5月6日出生，汉族，贵州省遵义市人，初中文化，无业，户籍地贵州省遵义市播州区。1986年9月14日因犯盗窃罪被原遵义县法院判处有期徒刑二年。2018年10月18日因盗窃罪被遵义市播州区人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月。2019年4月28日因涉嫌盗窃罪被遵义市公安局红花岗分局取保候审。2019年12月2日因犯盗窃罪被遵义市红花岗区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，合并原犯盗窃罪判决的拘役五个月，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。2020年1月14日经本院决定被依法逮捕。现在贵州省羊艾监狱服刑。 指定辩护人王伟，贵州大智律师事务所律师。 遵义市红花岗区人民检察院以红检第二检察部刑诉（2019）2539号起诉书指控被告人冯开学犯盗窃罪一案，本院于2019年12月2日作出（2019）黔0302刑初560号刑事判决书。该判决发生法律效力后，遵义市人民检察院发现该案适用法律错误,向遵义市中级人民法院提出抗诉，遵义市中级人民法院经审查后认为该案适用法律确有错误，作出（2019）黔03刑抗1号再审决定书，指令本院对该案进行再审。后本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。遵义市红花岗区人民检察院指派检察员刘新睿出庭支持公诉，原审被告人冯开学及其辩护人均到庭参加诉讼，现已审理终结。 原审查明，1、2018年10月13日，被告人冯开学在遵义市红花岗区老城瑞安花园云中酒家内，趁被害人饶某筹办宴席不备之机，将其放在礼金桌旁的七条中华硬盒香烟盗走。 2、2019年4月20日，被告人冯开学在遵义市红花岗区老城瑞安花园云中酒家内，趁被害人陈某不备之机，将其的十四包硬盒贵烟盗走。经鉴定：涉案香烟价值人民币3514元。 案发后，被告人冯开学于2019年9月27日赔偿被害人饶某、陈某全部经济损失，并取得二被害人的谅解。 另查明，被告人冯开学于2018年9月4日因涉嫌盗窃罪被遵义市公安局播州分局刑事拘留，同年10月10日被取保候审。2018年10月18日因犯盗窃罪被遵义市播州区人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元（罚金已缴纳）。 原审认为，公诉机关指控被告人冯开学犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，予以采纳。被告人冯开学因犯盗窃罪被判处拘役五个月，缓刑六个月，在缓刑考验期内又重新犯罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。鉴于被告人冯开学到案后能如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，结合赃物已追回并发还被害人的事实，量刑时依法对其从轻处罚。原审作出如下判决：被告人冯开学犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。撤销遵义市播州区人民法院（2018）黔0321刑初584号刑事判决书所宣告的缓刑，合并原犯盗窃罪判决的拘役五个月，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。 再审中，公诉机关认为，原审认定事实清楚，定罪准确,但适用法律错误，应予改判。 再审中，原审被告人冯开学对公诉机关指控罪名和事实均无异议。其辩护人对公诉机关指控罪名和事实也无异议，但认为，原审被告人冯开学到案后能如实供述犯罪事实，且自愿认罪，又退赔了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，应依法对其从轻处罚。 经再审查明，1、2018年10月13日，原审被告人冯开学在遵义市红花岗区老城瑞安花园云中酒家内，趁被害人饶某筹办宴席不备之机，将其放在礼金桌旁的七条中华硬盒香烟盗走。经鉴定，被盗香烟价值人民币3150元。 2、2019年4月20日，原审被告人冯开学在遵义市红花岗区老城瑞安花园云中酒家内，趁被害人陈某不备之机，将其放在酒箱上的十四包硬盒贵烟盗走。经鉴定：被盗香烟价值人民币364元。 案发后，原审被告人冯开学于2019年9月27日赔偿被害人饶某、陈某全部经济损失，并取得二被害人的谅解。 另查明，原审被告人冯开学于2018年9月4日因涉嫌盗窃罪被遵义市公安局播州分局刑事拘留，同年10月10日被取保候审。2018年10月18日因犯盗窃罪被遵义市播州区人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元（罚金已缴纳），缓刑考验期从2018年10月29日起至2019年4月28日止。 上述事实，原审被告人冯开学及其辩护人无异议，原审被告人冯开学表示自愿认罪，并有经庭审举证质证的被害人报案材料及陈述，被告人供述，辨认笔录及照片，接受证据清单及香烟购买收据、现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，监控截图照片，价格认定结论书及鉴定意见通知书，收条，谅解书，刑事判决书及执行通知书，抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。 本院再审认为，原审被告人冯开学以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以确认，应依法追究原审被告人冯开学的刑事责任。原审定性准确，应予维持。鉴于原审被告人冯开学到案后能如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，结合案发后原审被告人冯开学主动退赔被害人的经济损失，并取得被害人谅解的事实，量刑时依法对其从轻处罚。原审对原审被告人冯开学判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，原审量刑适当，应予维持。公诉机关关于对原审被告人冯开学判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元的量刑建议，符合法律规定，且量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人关于原审被告人冯开学有坦白情节，自愿认罪，且退赔了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，请求对其从轻处罚的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。原审被告人冯开学曾因犯盗窃罪被判处拘役五个月，缓刑六个月，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第二款“数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。”、第三款“数罪中有判处附加刑的，附加刑仍需执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。”之规定，原审在对原审被告人冯开学后罪所判处的有期徒刑和前罪所判处的拘役进行数罪并罚时，原审被告人冯开学前罪被判处的拘役五个月无需执行，原审对此适用法律错误，再审予以纠正。据此，为严肃国法，惩治犯罪，保护公民的财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条、第八条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百八十四条、第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销本院（2019）黔0302刑初560号刑事判决，即被告人冯开学犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。撤销遵义市播州区人民法院（2018）黔0321刑初584号刑事判决书所宣告的缓刑，合并原犯盗窃罪判决的拘役五个月，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。 二、原审被告人冯开学犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，合并原犯盗窃罪所判处的拘役五个月，决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月14日起至2020年7月7日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨玉蝶 审 判 员  何应昌 人民陪审员  刘伟康 二〇二〇年六月二十二日 法官助理何莎 书记员周黔