贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）黔23刑终30号 原公诉机关贵州省贞丰县人民检察院。 上诉人（原审被告人）熊永红，男，1984年11月4日出生于贵州省贞丰县，汉族，初中文化，无业，住贞丰县。曾因犯故意伤害罪，于2017年10月26日被贵州省贞丰县人民法院判处有期徒刑一年。因本案于2019年6月19日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现押于贞丰县看守所。 辩护人龚杨硖，贵州楚权律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）韦露，男，1987年9月24日生于贵州省贞丰县，布依族，初中文化，无业，住贞丰县。曾因犯贩卖毒品罪，于2011年3月18日被贵州省贞丰县人民法院判处有期徒刑三年零六个月；又因犯容留他人吸毒罪，于2018年7月11日被贵州省贞丰县人民法院判处有期徒刑一年，2019年3月20日刑满释放。因本案于2019年5月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现押于贞丰县看守所。 辩护人潘龙为，贵州驰炫律师事务所律师。 原审被告人郭春丽，女，1984年3月20日生于贵州省贞丰县，汉族，小学文化，无业，户籍地贞丰县，住贞丰县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月17日被抓获，因吸食毒品，贵州省贞丰县公安局于2019年6月18日作出贞公连强戒决字［2019］35号强制隔离戒毒决定书，强制隔离戒毒二年（自2019年6月18日至2021年6月18日），因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2019年7月25日被逮捕。现押于黔西南州女子看守所。 原审被告人张德秀，女，1998年7月27日出生于贵州省贞丰县，汉族，小学文化，无业，住贞丰县。因本案于2019年5月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现押于黔西南州女子看守所。 贵州省贞丰县人民法院审理贵州省贞丰县人民检察院指控原审被告人郭春丽、韦露、张德秀、熊永红犯贩卖毒品罪，郭春丽犯容留他人吸毒罪一案，于2019年11月26日作出（2019）黔2325刑初176号刑事判决。原审被告人熊永红、韦露不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1.2019年5月15日18时许，吸毒人员王上关与被告人张德秀微信联系购买毒品，并通过微信转账的方式支付张德秀1200元毒资，后张德秀转账1000元给被告人韦露，韦露转账500元给郭春丽购买毒品，由张德秀到菜园高灯杆被告人郭春丽的住处拿到2克冰毒后，张德秀到其住处掺合一些质量不好的冰毒，叫韦露把冰毒送给王上关，韦露将冰毒送到贞丰六月六大酒店门口的路上给王上关，回到南环路华侨酒店背后的租房处。后韦露、张德秀及吸毒人员王萍（已行政处罚）被民警抓获，在该出租屋内查获冰毒嫌疑物，经称量净重为3.96克。经黔西南州公安司法鉴定中心鉴定，从张德秀、韦露住处查获毒品嫌疑物中检出甲基苯丙胺成分。 2.2019年5月5日23时许，王上关与张德秀微信联系购买毒品后，张德秀又与郭春丽联系购买1克冰毒，张德秀以600元的价格从郭春丽处购买得1克冰毒，张德秀叫韦露送毒品给王上关，后韦露安排一个叫小猫的朋友骑张德秀的摩托车送毒品到中大街给王上关。 3.2019年5月12日24时许，韦露在微信中与郭春丽联系好购买冰毒后，通过微信转账200元给郭春丽，韦露驾驶摩托车（贵Ｅ×××××）到郭春丽家中进行交易，交易结束后韦露回到自己的出租屋吸食冰毒。 4.2019年6月15日19时许，吸毒人员张昌明（已行政处罚）与郭春丽联系好购买冰毒后，郭春丽以100元的价格贩卖0.2克冰毒给张昌明，张昌明购买冰毒后回到兴盛加油站对面的出租屋内吸食。 5.2019年6月8日，吸毒人员谭光琼（已行政处罚）与被告人熊永红通过微信联系购买冰毒后，并通过微信转账450元给熊永红，熊永红与郭春丽通过微信联系并转账290元向其购买得0.5克冰毒，后到大西门将毒品交给谭光琼。 6.2019年6月12日，谭光琼与被告人熊永红联系购买冰毒后，通过微信转账400元给熊永红，熊永红又通过微信联系郭春丽并转账290元购买得0.5克冰毒，熊永红买得冰毒后到大西门与谭光琼进行交易。 7.2019年6月15日，谭光琼与熊永红联系购买冰毒后，通过微信转账350元给熊永红，后二人驾驶摩托车到博客网吧附近，熊永红自行到郭春丽家中以580元的价格向郭春丽购买得1克冰毒，熊永红买得冰毒后将0.5克冰毒卖给谭光琼。 8.2019年6月19日，谭光琼与熊永红联系购买冰毒后，通过微信转账400元给熊永红，熊永红收到钱之后，通过微信与郭春丽进行联系购买冰毒，但郭春丽于2019年6月17日被贞丰县公安局民警抓获，该局侦查人员通过郭春丽手机微信中得到该条线索后立即前往郭春丽家中蹲点守候，于当日12时许，熊永红在前往郭春丽处准备向其购买冰毒时被民警抓获。 9.2019年3月份以来，郭春丽多次容留吸毒人员张昌明、韦露、王萍在贞丰县博客网吧后面的租房处吸食冰毒，郭春丽提供冰毒工具，以吹壶壶的方式进行吸食。 原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十七条第二、三款、第二十五条、第六十五条、第三百五十六条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第五十二条的规定，作出如下判决： 一、被告人郭春丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币八千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，总和刑期四年零六个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。 二、被告人熊永红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币六千元。 三、被告人韦露犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三千元。 四、被告人张德秀犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币三千元。 五、违法所得：被告人郭春丽违法所得人民币1350元，被告人熊永红违法所得人民币620元，被告人韦露、张德秀违法所得人民币700元，予以追缴，上缴国库； 六、作案工具：手机四部（张德秀所有的红色ＯＰＰＯ牌手机一部、韦露所有的香槟色ＯＰＰＯ牌手机一部、郭春丽所有的蓝色ＶＩＶＯ牌手机一部、熊永红所有的黑色直板手机一部）、蓝色雅马哈二轮摩托车一辆（车牌为：贵Ｅ×××××）、自封袋147个、电子秤两个、自制吸毒工具1套，依法予以没收。 宣判后，原审被告人熊永红不服，以“我只是帮忙吸毒人员找郭春丽拿毒品，量刑过重”为由，提出上诉。辩护人以“熊永红只是帮忙买毒品，不是专门的贩毒人员，量刑过重”进行辩护。原审被告人韦露不服，以“2019年5月5日这桩，贩卖毒品罪既要有毒品交易，又要收到钱才能成立，我没有收到钱，所以这桩不构成贩卖毒品罪；2019年5月15日这桩我属于从犯;系坦白;量刑过重”为由，提出上诉。辩护人以“指控韦露犯罪的第二桩、第三桩中毒品已被吸食，无法确认是否是毒品、种类、数量，不应认定；韦露涉案毒品数量应为4.81克，即在韦露和张德秀住处查获的2.81克和贩卖给王上关的2克，在王上关房间查获的1.15克毒品与韦露没有关系”进行辩护。 经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）韦露、张德秀、熊永红犯贩卖毒品罪，原审被告人郭春丽犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪的事实清楚。据以认定事实的证据已经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审中，上诉人及辩护人均未提出新的证据，本院对一审判决认定事实及所列证据予以确认。 另查明，起诉书及一审判决认定第一桩犯罪事实中在韦露和张德秀的出租屋内查获毒品3.96克错误，应为在韦露和张德秀住处查获的毒品数量2.81克加上王上关上交的毒品数量1.15克，合计3.96克。 本院认为，上诉人（原审被告人）熊永红、韦露、张德秀、郭春丽违反国家对毒品的管理规定，熊永红、韦露、张德秀贩卖毒品甲基苯丙胺，郭春丽贩卖毒品甲基苯丙胺和海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。郭春丽和熊永红多次贩卖毒品，情节严重。郭春丽为他人吸食毒品提供场所，其行为还构成容留他人吸毒罪，应数罪并罚。在共同犯罪中，韦露、张德秀均起主要作用，系主犯。郭春丽如实供述其贩卖毒品的犯罪事实，有坦白情节。郭春丽如实供述公安机关尚未掌握的容留他人吸毒罪的犯罪事实，有自首情节。韦露归案后如实供述犯罪事实，有坦白情节。熊永红、韦露曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，韦露的前罪是毒品犯罪，还系毒品再犯，应从重处罚。熊永红被指控的第八桩犯罪事实中，2019年6月19日熊永红通过微信联系其毒品上线郭春丽购买毒品前，郭春丽已于2019年6月17日被公安机关抓获，其住处的毒品亦被查获，民警通过郭春丽微信得知该线索后，在郭春丽家蹲点守候并抓获熊永红，因此熊永红向郭春丽购买毒品进行贩卖的目的不能实现，该桩犯罪应认定为未遂。 熊永红所提“我只是帮忙吸毒人员找郭春丽拿毒品，量刑过重”的上诉理由及辩护人所提“熊永红只是帮忙买毒品，不是专门的贩毒人员，量刑过重”的辩护意见，经查，有熊永红的供述、谭光琼的证言、微信转账记录和聊天记录足以证实熊永红以较低价格购买毒品并加价贩卖，系典型的贩卖毒品行为；按照法律规定，多次贩卖毒品的，法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，熊永红已有三次贩卖毒品既遂，还另有一桩犯罪未遂，又系累犯，其在法院审理阶段否认犯罪，无悔罪表现和法定从宽处罚情节，虽然一审未对其所犯第八桩犯罪事实认定未遂不当，但一审对其量刑适当，故此上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 韦露所提“2019年5月5日这桩，贩卖毒品罪既要有毒品交易，又要收到钱才能成立，我没有收到钱，所以这桩不构成贩卖毒品罪”的上诉理由，经查，贩卖毒品罪不以实际获利为构成要件，且与韦露共同犯罪的张德秀已收取毒资，故此上诉理由不能成立，本院不予采纳；所提“2019年5月15日这桩我属于从犯；系坦白；量刑过重”的上诉理由，经查，韦露积极联系郭春丽购买毒品并支付毒资，又将毒品掺入质量不好的毒品，还负责运送毒品给购毒人员，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，一审判决已认定其有坦白情节，结合其犯罪事实、情节等，所作量刑适当，故此上诉理由不能成立，本院不予采纳。 韦露的辩护人所提“指控韦露犯罪的第二桩、第三桩中毒品已被吸食，无法确认是否是毒品、种类、数量，不应认定”的辩护意见，经查，公诉机关并未指控韦露在第三桩中构成犯罪，一审判决亦未认定，指控第二桩有被告人供述和证人证言相互印证，虽未实际查获毒品亦足以认定，故此辩护意见不能成立，本院不予采纳。 韦露的辩护人所提“韦露涉案毒品数量应为4.81克，即在韦露和张德秀住处查获的2.81克和贩卖给王上关的2克，在王上关房间查获的1.15克毒品与韦露没有关系”的辩护意见，经查，本案并未从王上关房间查获毒品，而是王上关被公安机关查获时，王上关主动上交其从韦露处购得的毒品1.15克，因此第一桩贩毒数量应为韦露和张德秀住处查获的毒品数量2.81克加上王上关上交的毒品数量1.15克，合计3.96克，辩护人所提贩卖毒品数量错误，本院不予采纳。 原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈昌泽 审判员  刘远益 审判员  刘 忠 二〇二〇年六月九日 书记员  罗 弦