湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0302民初2475号原告：十堰市政建设工程有限责任公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区朝阳中路71号。法定代表人：王洪玉，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘乾权，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：龙春涛，男，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：魏明，男，汉族，1969年6月5日出生，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：胡宏武，湖北孔优旺律师事务所律师。代理权限：承认、反驳诉讼请求，和解，代收法律文书等。被告：南通五建建设工程有限公司十堰分公司。住所地：湖北省十堰市车城西路118号。负责人：顾勇彬。委托诉讼代理人：徐恩福，湖北兴楚律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告十堰市政建设工程有限责任公司（以下简称市政公司）与被告魏明、南通五建建设工程有限公司十堰分公司（以下简称南通五建十堰分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月19日受理后，于2017年9月11日作出（2017）鄂0302民初3174号民事判决书。市政公司不服提起上诉后，十堰市中级人民法院于2018年5月17日作出（2018）鄂03民终588号民事裁定书，裁定将本案发回本院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告市政公司的委托诉讼代理人刘乾权、被告魏明、被告南通五建十堰分公司的委托代理人徐恩福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告市政公司向本院提出诉讼请求：判令二被告支付工程款317195元及逾期付款资金占用损失（自2015年7月19日起至付清时止，按银行同期贷款利率6%计算）。事实和理由：南通五建十堰分公司承建50厂台湾路改造工程，将其中二标段转包给魏明。2014年3月18日，魏明与市政公司签订《施工合同》，约定由市政公司承建茅箭区50厂台湾路路面改造工程项目（二标段），施工内容为40cm稳定层铺设碾压，5cm+3cm沥青摊铺碾压。40cm稳定层单价为55元/平方米，5cm+3cm沥青路面单价为110元/平方米，工期30天，工程完工后3日内验收，10%质保金1年内付清。市政公司按约定进行了施工。工程完工后投入使用。被告方陆续支付工程款100万元，剩余工程款317195元索要无果，请求依法判决。被告魏明辩称：完工验收时要求市政公司提供图纸等资料，市政公司没有提供。本人已支付市政公司100万元，同意再在15万元以内支付市政公司。被告南通五建十堰分公司辩称：1、市政公司将南通五建十堰分公司列为被告错误。案涉工程承包人为陆兴学，陆兴学系借用南通五建十堰分公司资质，又以十堰经济开发区白浪街办马路村委会台湾路项目部的身份将工程转包给魏明，签订了《台湾路扩（复）建设工程合同》，实际承包人是魏明与李明两人合伙。并非南通五建十堰分公司将工程转包给魏明；2、根据合同相对性原则，魏明与市政公司签订《施工合同》将其中部分工程分包给市政公司，南通五建十堰分公司不是合同当事人，将南通五建十堰分公司列为被告主体不适格；3、陆兴学借用南通五建十堰分公司资质，工程款通过南通五建十堰分公司账户走账，南通五建十堰分公司已将工程款全部支付给了实际承包人魏明和李明，共计356.6万元。魏明已向南通五建十堰分公司出具结算收条结算完毕。南通五建十堰分公司无继续支付款项的义务。请求依法驳回对南通五建十堰分公司的诉请。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。经本院审理查明：2012年8月13日，南通五建建设工程有限公司经招投标中标十堰经济开发区台湾路工程。南通五建十堰分公司称该工程系陆兴学借用其资质承建。2013年11月20日，陆兴学以“十堰经济开发区白浪街办马路村委会台湾路项目部”的名义，与魏明签订《台湾路扩（复）建工程合同》，约定将祥安路至12组桥之间（桩号K0+750至K1+360）的全部施工内容（已施工完成的工程量除外）承包给魏明施工。对工程造价约定，包含资料归档，包工包料（含税）按照白浪开发区建设局给公司的审计价提取15个点，其余款项均属于施工方（桑希领施工的工程造价除外）。付款方式：工程验收合格后按4：3：3三年内付清。2014年3月18日，魏明与市政公司签订《施工合同》，约定将台湾路道路工程改造（二标段）工程承包给市政公司施工。工程地点为50厂台湾路。施工内容为40cm稳定层铺设碾压，5cm+3cm沥青摊铺碾压。合同价款为：40cm稳定层单价为55元/cm（不含税），5cm+3cm沥青路面单价为110元/平方米（不含税），工期30天。对付款方式约定：稳定层完成付工程总造价的30%，沥青粗粒式铺设完毕再支付工程总造价的40%，工程完工后3个月内支付工程总造价的20%，10%质保金1年内付清。合同签订后，市政公司实际组织了施工，约于2014年5月底完工并投入使用。经核算，魏明应得工程款约定356万余元。此后市政公司对其施工工程量进行了测量（魏明未签字认可），但其所测量的工程量与魏明结算的工程量有部分出入。现南通五建十堰分公司已支付魏明工程款356.6万元。2017年5月18日魏明从南通五建十堰分公司处收取最后一笔16.6万元工程款时，在其所出具的收条上注明：“此项目所欠人工工资及材料款与南通五建无关，此项目经济纠纷与该公司无关”，明确与南通五建十堰分公司工程款结算支付完毕。魏明现已陆续支付市政公司工程款100万元，市政公司依其自行测量的工程量，主张魏明应支付其工程款总额为1317195元，扣除已支付的100万元，要求再支付其317195元。魏明同意再支付市政公司15万元，但市政公司未同意。诉讼过程中，市政公司申请本院对其完工的工程量进行鉴定。本院依法委托鉴定后，鉴定机构因故无法进行鉴定退回本院。本院认为，市政公司承包案涉道路施工工程，已施工完毕并交付使用，合同相对方魏明应依合同约定支付市政公司工程款。但市政公司所施工工程量未经双方确认，亦不能通过鉴定确定，无法确定应支付市政公司的工程款总额，不能确定尚应支付市政公司工程款的具体金额。市政公司自行测量的工程量未经合同相对方确认，不能作为其与魏明结算的依据。故市政公司要求再行支付其工程款317195元本院不予支持。魏明已支付市政公司100万元工程款，认可尚应支付市政公司部分工程款，本院认为再适当支付市政公司部分工程款较为公平合理。魏明曾表示同意再支付市政公司15万元工程款，本院予以采纳。南通五建十堰分公司（及陆兴学）已支付了魏明全部工程款，市政公司要求南通五建十堰分公司再行支付工程款缺乏依据，本院不予支持。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第五十二条第（五）项、第五十八条、第七十七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十三条、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告魏明支付原告十堰市政建设工程有限责任公司工程款15万元；二、驳回原告十堰市政建设工程有限责任公司对被告南通五建建设工程有限公司十堰分公司的诉讼请求；三、驳回原告十堰市政建设工程有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费6058元，由被告魏明负担4000元，原告十堰市政建设工程有限责任公司负担2058元。上述执行事项，限于本判决生效后10日内履行完毕。如逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审 判 长  张昌安人民陪审员  陈新权人民陪审员  陈冬云二〇二〇年六月十九日书 记 员  陈 芳