湖北省孝感市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鄂09刑终74号原公诉机关湖北省汉川市人民检察院。上诉人（原审被告人）张子萱，女，1998年3月16日生，汉族，湖北省汉川市人，小学文化程度，无业，住湖北省汉川市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年3月5日被刑事拘留，同年4月9日被批准逮捕，次日被逮捕。现羁押于应城市看守所。原审被告人匡永健，男，1994年9月13日生，汉族，湖北省汉川市人，小学文化程度，无业，住汉川市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年3月5日被刑事拘留，同年4月9日被批准逮捕，次日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。原审被告人邹小晗，女，2000年6月1日生，汉族，湖北省汉川市人，小学文化程度，无业，住湖北省汉川市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年3月5日被刑事拘留，同年4月9日被批准逮捕，次日被逮捕。现羁押于应城市看守所。原审被告人王格，女，1998年5月29日生，汉族，湖北省汉川市人，小学文化程度，无业，住湖北省汉川市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年3月5日被刑事拘留，同年4月9日被批准逮捕，次日被逮捕。现已刑满释放。湖北省汉川市人民法院审理汉川市人民检察院指控被告人张子萱、匡永健、邹小晗、王格犯侵犯公民个人信息罪、诈骗罪一案，于2019年12月26日作出（2019）鄂0984刑初516号刑事判决。宣判后，被告人张子萱提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案因“新冠”疫情的不可抗力中止审理，现已恢复审理。经合议庭评议，现已审理终结。原审判决认定：一、诈骗事实。2019年2月中旬，被告人张子萱与被告人匡永健合谋利用电信网络实施诈骗，二被告人约定平均出资，利润平分。当月下旬，二被告人租赁某某镇松林村王家冲130号房屋，然后购买电脑、“晓芯智能”拨号软件等设备，并在网上购买公民个人信息，招聘被告人邹小晗、王格及肖某、苏某（另案处理）等人，利用电脑通过“晓芯智能”拨号软件对不特定人拨打诈骗电话，假冒上海易融科技有限公司为他人办理贷款业务，骗取被害人缴纳贷款服务费。2019年2月22日至2019年3月4日，该团伙共拨打诈骗电话61××3人次，打通诈骗电话17××2人次。其中被告人邹小晗拨打诈骗电话15××3人次，打通诈骗电话4169人次；被告人王格拨打诈骗电话6049人次，打通诈骗电话1455人次。案发后，侦查机关扣押该团伙用于作案的电脑6台。二、侵犯公民个人信息事实。2019年2月，被告人匡永健、张子萱为了实施电信网络诈骗，通过微信网络方式购买公民个人电话号码。2019年3月4日，侦查机关将该团伙现场抓获，民警现场扣押了该团伙作案使用的笔记本电脑，通过提取信息发现该电脑中含有公民个人电话号码20××8条。另外，被告人匡永健、张子萱等人使用“晓芯智能”拨号软件共拨打诈骗电话61××3条。经湖北三真司法鉴定中心鉴定，被告人匡永健、张子萱上述电脑中的电话号码与“晓芯智能”设备中拨打的电话号码经去重后共计59330条。另查明，诉讼期间，被告人匡永健于2019年10月14日在值班律师程某的参与下，在检察机关签署了认罪认罚具结书，表示自愿认罪认罚。公诉机关建议对被告人匡永健在有期徒刑六年至七年六个月幅度内量刑，庭审中被告人当庭自愿认罪，控辩双方对该具结书的真实性、合法性、自愿性不持异议。原审判决认为，被告人张子萱、匡永健、邹小晗、王格以非法占有为目的，通过拨打电话的方式发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗；其中，被告人张子萱、匡永健情节特别严重；被告人邹小晗、王格情节严重，其行为均已构成诈骗罪。被告人张子萱、匡永健违反国家有关规定，非法获取公民个人信息，情节特别严重，其行为已构成侵犯公民个人信息罪。四被告人均如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，且被告人匡永健、邹小晗、王格积极缴纳罚金，可以从轻处罚。被告人张子萱、匡永健在共同犯罪中系主犯，且作用地位相当，应依其地位、作用处罚；被告人邹小晗、王格在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。四被告人均具有犯罪未遂情节，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百五十三条之一第一款、第三款、第五十二条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十七第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条第一款第（五）项、第二款第（三）项的规定，判决如下：一、被告人张子萱犯诈骗罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金50000元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元；决定执行有期徒刑六年五个月，并处罚金60000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月5日起至2025年8月4日止。罚金限本判决生效之日起缴纳。）二、被告人匡永健犯诈骗罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金50000元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元；决定执行有期徒刑六年三个月，并处罚金60000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月5日起至2025年6月4日止。罚金已缴纳。）三、被告人邹小晗犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月5日起至2021年3月4日止。罚金已缴纳。）四、被告人王格犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月5日起至2020年3月4日止。罚金已缴纳。）五、对侦查机关扣押的6台电脑予以没收。上诉人张子萱提出：１.侵犯公民个人信息罪不是主犯；２.只负责发工资，不参与业务，量刑过重。经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实一致。有下列证据证实：被害人龙某、周某、刘某、潘某等人的陈述，证人肖某、苏某、廖某1、廖某2、万某等人的证言，被告人张子萱、匡永健、邹小晗、王格的供述，扣押清单，辨认笔录，与本案有关的照片，房屋租赁合同，现场勘验笔录，提取痕迹、物证登记表，现场照片，与本案相关的领条，手机聊天截图，拨打诈骗电话详单，湖北三真司法鉴定中心司法鉴定书，杭州晓芯智能科技有限公司出具的证明，情况说明，资金明细查询详情，视听资料，认罪认罚具结书，四被告人户籍资料等证据证实。上述证据均经一审庭审举证、质证，二审核实，其证据来源合法、有效，所证的内容客观、真实，本院予以确认。对于上诉人张子萱提出的上诉理由。经查，上诉人张子萱与原审被告人匡永健合谋利用电信网络实施诈骗，二人约定平均出资，利润平分，并在网上购买公民个人信息，招聘被告人邹小晗、王格及肖某、苏某（另案处理）等人，利用电脑拨号软件对不特定人拨打诈骗电话，骗取被害人缴纳贷款服务费。本案在共同犯罪中，张子萱与匡永健均起主要作用系主犯，且作用地位相当，一审判决划分主、从犯适当。对于主犯，对全案金额负责并在此基础上量刑。综上，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人张子萱及原审被告人匡永健、邹小晗、王格以非法占有为目的，通过拨打电话的方式发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗；其中，张子萱、匡永健情节特别严重；邹小晗、王格情节严重；其行为均已构成诈骗罪。上诉人张子萱及原审被告人匡永健违反国家有关规定，非法获取公民个人信息，情节特别严重，其行为已构成侵犯公民个人信息罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张子萱提出的上诉理由，经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗亚东审判员  鲁 莉审判员  黎艳平二〇二〇年六月二十四日法官助理涂扬书记员张乐附法律条款：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。