山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终6140号 上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区苗岭路36号国际发展中心A座8楼。 负责人：吴昊，公司经理。 委托诉讼代理人：王致家，山东兆基律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐一鹏，山东兆基律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴相霞，女，1971年5月20日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：李景峰、山东诚功（即墨）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏垒项，山东诚功（即墨）律师事务所律师。 原审被告：梁树霞，女，1970年5月26日出生，汉族，住青岛市即墨区。 上诉人紫金财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称紫金保险公司）因与被上诉人吴相霞、原审被告梁树霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0282民初10072号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 紫金保险公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判上诉人赔偿原告35165.9元；一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:被上诉人在事故发生一天后才入院治疗，其左膝在事故发生前已经存在退行性变，上诉人在鉴定后调查被上诉人在日常生活中左膝能够自由活动轻松超过0度到90度范围。上诉人申请鉴定人书面答复，一审法院未准许，上诉人申请二审法院要求鉴定人出庭接受质询。一审被鉴定人未证明有固定工作及工作单位、工资标准，未证明其工资因交通事故而减少，应按照最低工资标准计算误工费。 吴相霞辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 梁树霞述称，请求依法判决。 吴相霞向一审法院起诉请求：1、医疗费23415.9元；2、住院伙食补助费2500元；3、误工费120天×188.47元/天=22616.4元;4、护理费90天×100元/天=9000元;5、交通费1250元;6、残疾赔偿金50817元/年×20年×10%=101634元；7、精神抚慰金1000元；8、鉴定费2860元；合计164276.3元。事实和理由：原告吴相霞诉称，2018年9月26日，被告梁树霞驾驶鲁Ｂ×××××号小型轿车在振华街路上由北向东左转弯时，与原告吴相霞驾驶电动车相撞，致使原告吴相霞受伤、车辆损坏。该事故经交警认定，梁树霞承担全部责任。为维护原告的合法权益，特诉诸法院，望判如所请。 一审法院认定事实：原告吴相霞诉称，2018年9月26日，被告梁树霞驾驶鲁Ｂ×××××号小型轿车在振华街路上由北向东左转弯时，与原告吴相霞驾驶电动车相撞，致使原告吴相霞受伤、车辆损坏。该事故经交警认定，梁树霞承担全部责任。为维护原告的合法权益，特诉诸贵院，望判如所请。门诊、住院医疗费23415.9元，保险公司垫付款项10000元。法院委托青岛正源司法鉴定所对原告吴相霞伤残等级、误工期限、护理期限、后续治疗费进行鉴定。2019年7月16日出具鉴定报告，经鉴定：被鉴定人吴相霞所受伤构成十级伤残；误工期限为60-120天；护理期限为60-90天；后续治疗费建议以实际发生为宜。原告吴相霞支出鉴定费2860元。原告吴相霞系城镇居民，从事母婴护理工作（高级母婴护理师专业）。原告吴相霞未能提交交通费单据，主张交通费1250元，由人民法院酌情认定。肇事鲁Ｂ×××××号车辆，事故发生期间在被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司投有交强险和第三者商业险1000000元且不计免赔。 一审法院认为，本次道路交通事故已经青岛市公安局即墨分局交通警察大队对事故进行认定，梁树霞负事故全部责任，吴相霞不负事故责任。与法院查明的事实相符，法院对青岛市公安局即墨分局交通警察大队作出的交通事故认定书予以采信。原告主张的护理期限过长，法院酌情认定75天；交通费过高，法院酌情认定250元；其他诉讼请求符合法律规定，法院予以支持。原告吴相霞的损失经核定为：1、医疗费23415.9元；2、住院伙食补助费2500元；3、误工费120天×188.47元/天=22616.4元;4、护理费75天×100元/天=7500元;5、交通费250元;6、残疾赔偿金50817元/年×20年×10%=101634元；7、精神抚慰金1000元；8、鉴定费2860元；1至8项计161776.3元，由被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司在强制险范围内赔偿原告吴相霞120000元，余款41776.3元，按事故责任比例，由被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司在第三者商业保险限额范围内赔偿原告吴相霞41776.3元（41776.3元×100%）。保险公司垫付款项应予抵减。综上，被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司应赔偿原告吴相霞经济损失151776.3元（120000元+41776.3元-10000元）。由于被告梁树霞承担的赔偿责任均由保险公司承担，原告对梁树霞的诉讼请求法院不予支持。被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司辩称不应承担精神损害抚慰金、鉴定费、诉讼费之辩称理由，不符合法律规定，不予采纳；其它辩称符合法律规定，予以采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的规定第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、一、被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效后十日内赔偿原告吴相霞经济损失共计151776.3元（由紫金财产保险股份有限公司青岛分公司将案款汇至吴相霞在中国农业银行开户卡号为62×××69中）。二、驳回原告吴相霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1793元，由原告吴相霞承担136元，被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司承担1657元（由紫金财产保险股份有限公司青岛分公司将该款项汇至吴相霞在中国农业银行开户卡号为62×××69中）。 二审期间，各方当事人未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议焦点问题是：上诉人对鉴定意见的异议是否成立。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。”具体到本案，本案鉴定是一审法院依法委托，鉴定机构和鉴定人员具备相关资质。鉴定意见载明的体格检查：膝关节活动度为左0度-90度。上诉人提交照片证明被上诉人在日常生活中左膝能够自由活动轻松超过0度到90度范围，以此证明鉴定意见明显依据不足。本院认为，照片中吴相霞坐在椅子上，两腿弯曲，目测左腿大腿和小腿的夹角越90度，不能证明左膝自由活动轻松超过0度到90度范围。上诉人的该项上诉理由没有事实依据，本院不予支持。上诉人虽然提交鉴定人出庭申请，但鉴定人出庭作证程序不能随意启动，法院应对异议人有关鉴定意见中异议予以审查，异议不成立，鉴定人无须出庭。上诉人的异议不成立，其鉴定人出庭的申请本院不予准许。另，根据被上诉人提交证据可以认定其从事母婴护理工作，原审法院支持误工费并无不妥。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2632元，由紫金财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  衣 洁 审判员  鲁 宇 二〇二〇年六月十二日 法官助理 吕菲 书记员刘云龙 书记员李勇