福建省长汀县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0821刑初119号 公诉机关长汀县人民检察院。 被告人曾伟（曾用名曾土荣），男，1984年9月8日出生于福建省长汀县，汉族，大学本科，原长汀县辛耕小额贷款股份有限公司员工，居住地长汀县汀州镇，户籍地长汀县。因涉嫌本案职务侵占罪于2015年8月25日由长汀县公安局决定并执行取保候审。取保候审期间于2017年8月31日因犯职务侵占罪判处有期徒刑二年二个月。2019年11月14日因本案被抓获归案，同日被长汀县公安局刑事拘留，同年12月20日经长汀县人民检察院批准，次日由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 被告人曾伟被控职务侵占罪一案，长汀县人民检察院于2020年6月1日以汀检一部刑诉【2020】91号起诉书向本院提起公诉，本院于同日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同月9日公开开庭审理。长汀县人民检察院指派检察员兰家华出庭支持公诉，被告人曾伟到庭参加诉讼。现已审理终结。 长汀县人民检察院指控： 2013年5月至2013年12月间，被告人曾伟在长汀县辛某小额贷款股份有限公司（以下简称“辛某公司”）任职期间，利用职务便利侵占公司财物共计人民币771893.28元（币种下同）用于个人消费、投资及偿还个人债务。具体是： 1、2013年5月，被告人曾伟受辛耕公司委派以曾伟个人名义购买辛耕公司的贷款抵押物（即上海市松江区店铺）并代持该处产权。2013年5月至7月间，辛耕公司先后共出资25230980元用于购买该店铺（其中2100万元系由李某直接转入龙岩市中级人民法院账户，其余转入曾伟账户），龙岩市中级人民法院在扣除房款、税金等费用后，将剩余购房款项转还至被告人曾伟账户，被告人曾伟并未将全部款项转还公司，而是将其中的247068.28元用于个人消费、投资及偿还个人债务。 2、2013年7月，上述店铺产权转至被告人曾伟名下后，被告人曾伟委托刘某1收取上述店铺租金共计619625元，扣除电梯保养费、支付给刘某1两个月工资及曾伟将部分租金上交公司外，被告人曾伟将剩余款项524825元用于个人消费、投资及偿还个人债务等。 2013年10月，辛某公司发现曾伟侵占公司款项问题后，多次要求被告人曾伟到公司对账，被告人曾伟编造种种理由不到公司上班，且拒不将上述款项归还公司。2014年3月10日，长汀县公安局对本案立案侦查。2015年8月25日，被告人曾伟到长汀县公安局投案，并退还赃款20万元，并签署还款协议；同日，被告人曾伟被取保候审并请假到厦门务工。取保候审期间，被告人曾伟又犯职务侵占罪于2017年2月被厦门警方抓获，同年8月31日被厦门市同安区人民法院判处有期徒刑二年二个月。2019年11月14日，被告人曾伟因本案在长汀棕榈湾红府酒店被民警抓获，到案后，基本供述自己罪行。 公诉机关认为被告人曾伟构成职务侵占罪，案发后，被告人曾伟自动投案，到案后如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚；被告人曾伟退赔部分损失，可酌情从轻处罚；被告人曾伟认罪认罚，可以依法从宽处理。建议判处被告人曾伟有期徒刑二年六个月至三年。被告人曾伟对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序且签字具结。 上述事实，被告人曾伟在庭审中亦无异议，并有长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、逮捕证、长汀县公安局暂扣款通知单、福建省暂时扣留财物收据、发还清单、收款收据、人员基本信息、到案经过、违法犯罪嫌疑人前科证明表；曾伟出具的还款计划、请假条；辛某公司提供的报案材料、企业法人营业执照、公司岗位职责、公司章程、公司支付给曾伟款项明细表、曾伟支付款项明细表、曾伟收取上海房产租金及支出明细表、协议书、公司员工工资表、工商银行业务回单、福建省企业职工基本养老保险登记表、参保单位养老保险减员申请表、基本养老保险参保缴费凭证、辛某公司支付给曾伟购房款明细表、转账回单、销售不动产统一发票、税收通用缴款书、商铺租赁合同；刘某1提供的情况说明、委托书、2010年电梯费用、涞坊路二、三楼收支明细、收条、收据、工商银行的自动柜员机客户凭条、银行账户交易明细；长汀县公安局出具的协助查询财产通知书；厦门市市场监督管理局出具的证明；厦门市同安区人民法院刑事判决书等书证；证人李某、刘某1、王某、谢某1、刘某2、涂某的证言；被害人辛某小额贷款股份有限公司管理人员廖某、刘某3、朱某等人的陈述；被告人曾伟的供述和辩解以及被告人曾伟向公诉机关出具的认罪认罚具结书等证据在案证实，足以认定。 本院认为，被告人曾伟利用代持任职公司不动产产权及受公司委派处理不动产产权过户的职便，将公司财产771893.28元占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，公诉机关的指控成立，予以支持；量刑建议亦符合法律规定，予以采纳。 综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第四十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人曾伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年九个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年11月14日起至2022年8月13日止。） 二、责令被告人曾伟退出违法所得人民币七十七万一千八百九十三元二角八分（已退还被害人二十万元），发还被害人长汀县辛耕小额贷款股份有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  黄田火 二〇二〇年六月九日 法官助理陈吉 书记员黄议娴 本案引用的法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 【贪污罪】国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十二条【拘役的期限】拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交代赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。