山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终5990号 上诉人（原审被告）：金江涛，男，1974年10月2日出生，汉族，户籍所在地平度市，现在烟台监狱服刑。 委托诉讼代理人：夏增，平度云翔法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：李海娟，女，1977年8月26日出生，汉族，住平度市。 上诉人金江涛因与被上诉人李海娟生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2018）鲁0283民初7495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金江涛上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人不承担被上诉人父母赡养费、精神损害抚慰金，二次鉴定费；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人的父亲是退休教师，有退休金，母亲也有养老保险待遇，不存在无生活来源的情况，并不符合要求支付抚养费的法律要件。二、精神损害抚慰金与伤残赔偿金不应同时支持。三、二次鉴定费让上诉人全部承担于法无据。 李海娟辩称，被上诉人父母年老多病，入不敷出，需要被上诉人的抚养。精神抚慰金和伤残赔偿金应同时支持。二次鉴定费的损失与上诉人的伤害行为有直接的因果关系，理应由上诉人承担。请求驳回上诉人的上诉，维持原判。 崔风华向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告490305.16元[赔偿明细：伤残赔偿金47176元/年×20年×(20%+2%+2%)=226444.8元；住院期间误工费161元/天×32天=5152元；住院期间护理费100元/天×32天×2=6400元；住院期间伙食补助费100元/天×32天=3200元；交通费20元/天×32天=640元；出院后护理费100元/天×60天=6000元；出院后误工费161元/天×80天=12880元；被抚养人生活费：儿子兰少岳：30569元/年×5年×(20%+2%+2%)÷2=18341.4元，父亲李书良：30569元/年×10年×(20%+2%+2%)÷3=24455.2元，母亲蔡淑芝：30569元/年×13年×(20%+2%+2%)÷3=31791.76元；医疗费50000元；后期治疗费及整容费100000元；精神损害抚慰金5000元]。事实与理由：2017年8月20日，被告对原告实施了严重的人身侵权的犯罪行为，给原告造成严重的人身伤害。经医院诊断，李海娟大脑挫伤等。经法医鉴定，李海娟构成九级伤残一处、十级伤残二处。现原告需要继续治疗，还需要手术整容，不排除发展为间歇性癫痫的可能。原告的身体受到严重伤害，精神亦受到重创。 一审法院认定事实：金江涛故意伤害李海娟一案，法院于2018年5月9日作出（2018）鲁0283刑初124号刑事判决书，判决：被告人金江涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年二个月。现（2018）鲁0283刑初124号刑事判决书已发生法律效力。（2018）鲁0283刑初124号刑事判决书查明：李海娟与金江涛系恋爱关系。2017年8月21日凌晨0时许，金江涛酒后到李海娟居住的平度市户家中，因其怀疑李海娟与他人有暧昧关系，就与李海娟发生争执，后金江涛持瓷质茶杯对李海娟头、面部进行殴打。被告金江涛发现原告李海娟受伤后便拨打了“120”，急救车将原告李海娟送到平度市人民医院住院治疗，经诊断为：创伤性蛛网膜下腔血肿、创伤性硬膜外血肿、颅骨骨折、颅底骨折、颌面部多发骨折、多处软组织伤，原告李海娟住院32天。原告李海娟提交的费用单据载明其住院及出院后检查治疗费用共计23449.03元。2018年1月30日，原告李海娟自行委托青岛九鼎医学司法鉴定中心对其伤残等级、护理期限及人数进行鉴定，同年2月2日，该所作出鉴定意见书，鉴定意见：（一）、被鉴定人李海娟打伤事故致左眼（左眼后退）损伤为伤残九级。被鉴定人李海娟打伤事故致头部损伤为伤残十级。被鉴定人李海娟打伤事故致左眼（复视）损伤为伤残十级。（二）、被鉴定人李海娟打伤事故护理时间建议为30日—60日；其护理人数建议为：住院期间2人护理，出院后1人护理。原告李海娟支付鉴定费2080元。庭审中，被告金江涛对原告李海娟的伤残等级等申请重新鉴定。法院委托青岛正源司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限及人数重新鉴定，2019年9月24日，该所作出鉴定意见书，鉴定意见：（一）被鉴定人李海娟颅脑多发损伤目前致残程度为十级；左眶壁骨折，眼球内陷目前致残程度为十级；复视目前致残程度为十级。（二）被鉴定人李海娟多发损伤，其护理时间自受伤之日起为30日—60日。建议护理人数1人为宜。原告李海娟支付鉴定费2860元，并根据鉴定机构的要求到青岛市立医院进行检查，支付费用653元。公安机关向李海娟、金江涛调查时，两人均称他们在同一旅行社工作。原告李海娟的父母李书良（公民身份号码）、蔡淑芝（公民身份号码）现健在，其父母共生育三个子女。原告李海娟与前夫生子兰少岳（公民身份号码）。 一审法院认为，一、关于原、被告的过错责任。原、被告作为恋人，应当树立正确的恋爱观，因恋爱发生矛盾应当心平气和的交流、沟通、协商。被告金江涛怀疑原告李海娟与他人存在暧昧关系，就用瓷质茶杯殴打原告李海娟，致原告李海娟重伤，综合纠纷发生的原因及过程，法院认为，被告金江涛应当承担全部过错，应当赔偿原告李海娟的全部合理损失。二、关于鉴定机构作出的鉴定意见书的效力。原告李海娟提交的青岛九鼎医学司法鉴定中心的鉴定意见书系其自行委托鉴定机构作出的，被告金江涛提出异议，并申请重新鉴定，符合法律规定。青岛正源司法鉴定所的鉴定意见书系法院委托鉴定机构作出的，且双方当事人不持异议，故青岛正源司法鉴定所的鉴定意见书的证明力，法院予以确认。三、关于原告李海娟的合理损失。1.医疗费。原告李海娟提交的医疗费用单据载明其住院及出院后检查治疗费用共计23449.03元；在青岛正源司法鉴定所重新鉴定时，根据要求到青岛市立医院进行检查，支付费用653元；综上，原告李海娟共计支付医疗费用24102.03元。原告李海娟主张医疗费共计50000元，没有提交证据证明，法院不予支持。2.护理费。青岛正源司法鉴定所作出的鉴定意见是护理时间自李海娟受伤之日起为30日—60日，并建议护理人数1人。综合原告李海娟的伤情和住院时间，法院认定护理时间为60天，包括原告李海娟的住院时间，护理人数为1人。原告李海娟主张护理费按照每天100元计算，符合法律规定，法院予以支持。综上，原告李海娟的护理费为6000元。原告李海娟主张护理时间应为92天，法院不予支持。3.误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年是平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告李海娟在旅行社工作，其主张误工费按照2016年度青岛市社平工资每天161元计算，误工时间按照112天计算，符合法律规定，法院予以支持，故原告李海娟的误工费应为18032元。4.住院生活补助费。原告李海娟主张住院生活补助费3200元，符合法律规定，法院予以支持。 5.交通费。原告李海娟主张交通费640元，法院综合其伤情和住院时间，予以支持。6.鉴定费。原告李海娟两次鉴定分别支付鉴定费2080元、2860元。因第一次鉴定系原告李海娟自行委托的鉴定，且重新鉴定意见部分更改了第一次的鉴定意见，鉴于被告金江涛的行为及原告李海娟的伤情，法院认定第一次鉴定费用2080元由原、被告各承担1040元。重新鉴定费用2860元由被告金江涛承担。7.残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。根据《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第76条规定，Ⅰ级伤残给予100%的生活补助费，Ⅹ级伤残给予10%的生活补助费，多处伤残的，确定残疾者生活补助费赔偿比例时以评定的最高伤残赔偿比例为基数，Ⅵ-Ⅹ级的，每增加1处，增加赔偿比例2%。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中，原告李海娟年龄不满60周岁，其损伤经鉴定构成三处十级伤残，且尚有父母、儿子需要赡养、扶养，因此，其主张的伤残赔偿金为：47176元/年×20年×(10%+2%+2%)+30569元/年×3年×(10%+2%+2%)÷2+30569元/年×8年×(10%+2%+2%)÷3+30569元/年×11年×(10%+2%+2%)÷3=165616.81元；8.精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十八条规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。本案中，被告金江涛致原告李海娟重伤，且系头面部伤，对原告的精神和今后都造成很大的影响，因此、原告李海娟主张精神抚慰金5000元，法院予以支持。四、关于原告李海娟主张的后期治疗费及整容费，因后期治疗费及整容费现尚未确定，在本案中无法处理，原告李海娟可待实际治疗后另行起诉主张权利。综上，原告李海娟的合理损失医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计226490.84元，被告金江涛应当全部赔偿。判决：一、被告金江涛于判决生效后十日内赔偿原告李海娟的合理损失医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计226490.84元。 本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审认定一致。 本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：原审认定的被扶养人生活费是否符合法律规定、原审对精神损害抚慰金、伤残赔偿金、二次鉴定费的认定是否正确。 关于原审认定的被扶养人生活费是否符合法律规定的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。据此，被扶养人分为两类：1.应当承担扶养义务的未成年人；2.应当承担扶养义务的丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，被上诉人儿子及母亲属于上述司法解释规定的应当承担扶养义务的被扶养人，其被扶养人生活费应予支持。二审审理过程中，被上诉人认可其父亲李书良每月有6000元退休金，故其不属于上述司法解释规定的既丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，原审认定该部分被扶养人生活费30569元/年×8年×(10%+2%+2%)÷3=11412.43元没有法律和事实依据。上诉人对此所做的上诉理由成立，本院予以支持。故上诉人应赔偿被上诉人被抚养人生活费30569元/年×3年×(10%+2%+2%)÷2+30569元/年×11年×(10%+2%+2%)÷3=22111.58元。 关于原审对精神损害抚慰金、伤残赔偿金、二次鉴定费的认定是否正确的问题。本院认为，原审法院根据被上诉人的伤情及对今后生活的影响，判决精神抚慰金5000元妥当；伤残赔偿金是对受害人因致残而导致收入减少的赔偿，与精神抚慰金不具有同质性，则上诉人主张精神损害抚慰金与伤残赔偿金不应同时支持于法无据，本院对其该项上诉请求不予认可。鉴定费属于为查明和确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由上诉人承担相应的赔偿责任，原审法院判决由上诉人承担并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人应赔偿被上诉人各项损失共计215078.41元。 综上所述，上诉人金江涛的上诉理由部分成立，本院予以支持；一审判决认定被扶养人生活费错误，本院予以改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、变更山东省平度市人民法院（2018）鲁0283民初7495号民事判决第一项为：上诉人金江涛于本判决生效后十日内赔偿被上诉人李海娟的合理损失医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计215078.41元； 二、驳回被上诉人李海娟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费8655元，二审案件受理费674元，共计9329元，由上诉人金江涛负担4092元，被上诉人李海娟负担5237元。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 范黎强 审判员 张好栋 二〇二〇年六月二十二日 法官助理宋籽仪 书记员姜丽丽