锡林浩特市人民法院民 事 判 决 书（2019）内2502民初4670号原告：耿某，住锡林浩特市。委托诉讼代理人：张某，锡林浩特市额尔敦法律服务所法律工作者。被告：徐某，住锡林浩特市。被告：钱某，住锡林浩特市。委托诉讼代理人：瑙某，内蒙古理想律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某，内蒙古理想律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司锡林郭勒盟分公司。负责人：潘某。委托诉讼代理人：孙某，内蒙古西蒙律师事务所律师。委托诉讼代理人：马某，内蒙古西蒙律师事务所律师。原告耿某与被告徐某、被告钱某、被告中国人民财产保险股份有限公司锡林郭勒盟分公司（以下简称人保财险锡盟分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告耿某的委托诉讼代理人张某，被告钱某的委托诉讼代理人王某、瑙某，被告徐某，被告人保财险锡盟分公司的委托诉讼代理人孙某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告耿某向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告经济损失235568.35元（1.伤残赔偿金59372.75元、2.医药费89072元、3.误工费23340.6元、4.护理费31200元、5.住院伙食费9700元、6.营养费12000元、7.护理用品费125元、8.辅助器具费458元、9.精神抚慰金9300元、10.鉴定费1000元）；二、请求被告承担本案的诉讼费用及其他费用。事实与理由：2019年1月19日16时30分许，被告徐某驾驶×××号五菱宏光牌小型面包车沿锡林浩特市杭盖路闻盛花园北门门前沥青路由东向西行驶至事故地点时与原告耿某由南向北步行横过此路时相撞，造成耿某身体受伤及车辆受损的道路交通事故。此次交通事故经锡林浩特市公安交通管理大队出具第152502120190000020号道路交通事故认定书，认定徐某承担全部责任、耿某无责任。原告被撞昏迷后送至锡林郭勒盟医院进行救治3月零7天，原告自行垫付医疗费114875元，原告多次找被告协商赔偿事宜均无果，原告认为，被告徐某驾车将原告撞伤，应该承担民事赔偿责任，原告的伤情经鉴定为八级伤残，并且原告自行垫付医疗费。被告徐某是被告钱某雇佣的司机，被告钱某在被告人保财险锡盟分公司投保了交强险及第三者商业保险，且在承保期限内，被告人保财险锡盟分公司应该在保险范围内对原告进行赔偿，不足部分应该按照交通事故认定书中的责任比例进行赔偿。综上，为维护原告合法权益不受侵害，诉至法院，望判如所请。被告徐某辩称，事故事实认可，损失应该由雇主赔偿。被告钱某辩称，对本案的事实认可，被告代为垫付医疗费用为19410元。涉案车辆投保三者险不计免赔，应该由被告保险公司承担赔偿，但事故发生后保险公司没有进行及时理赔。护理费真实性合法性不认可，虽然在鉴定书中明确护理期为120日但是原告主张的护理费每日260元不符合法律规定，且未提交正规发票。护工收条是向一人支付的，每天是两个人护理是不合理的。原告代理人称一人24小时护理根本不符合事实，97天一人护理无法工作，我们认为医嘱写明两人陪护，但是原告仅支付了一人，护理费收条的金额是不符合规定的，请法院核实。误工费鉴于原告年世已高不存在误工损失，因此对其误工的主张不予认可。病历诊断是有陈旧性脑梗，高血压病史十年，并且对方没有提供住院费用总清单无法直接证明医疗费全部用于因事故造成的伤害，主张的医疗费需要确定是否治疗了与本案无关的支出，有请法院核实扣减。辅助器具护理用品不是正规发票。被告人保财险锡盟分公司应该给付钱瑞清垫付的医疗费，或者人保财险锡盟分公司赔偿原告后原告返还被告垫付的，人保财险锡盟分公司应该承担所有赔偿。本次事故发生在保险期间内，原告主张的数额没有超过保险理赔的金额，根据法律解释十六条第一款，人保财险锡盟分公司应该承担原告主张的全部损失，因被告徐某驾驶车辆有重大过失，应该承担人保财险锡盟分公司以外的赔偿。本案的诉讼费、鉴定费，根据保险法第六十六条规定应当由被告人保财险锡盟分公司承担。被告人保财险锡盟分公司辩称，涉案车辆在我公司投保50万元三者险和交强险，合理合法的进行理赔。鉴定费、诉讼费是间接损失不予赔偿，应该由侵权人进行赔付。精神抚慰金不属于理赔范围。护理费、误工费不认可，护理费只支持一人的，护理费诊断处理意见书患者需两人陪护，原告提供的是一人24小时护理，护理期间97天根据日常人的工作判断是一个人无法完成的，陪护费收据形式不合法，真实性不予认可，收据为一人出具的双份陪护费不能成立。误工费与被告钱某意见一致，虽然鉴定包含误工期，但是还应该有客观评定。关于病历、医疗费用质证意见同被告钱某。因是原告单方进行鉴定结合原告住院病史，以及陈旧性的脑梗对鉴定结论八级伤残合法性不予认可。病历记载既往史高血压病史十余年口服药物治疗，脑梗病史六余年，结合原告事故后住院期间的医疗诊断及司法鉴定书的分析说明，根据送检病历记载其中一项结合以上事实此鉴定书与原告的陈旧性脑梗与高血压病史有关联性，故对于原告单方委托鉴定不予认可，我公司重新申请鉴定。其余部分我公司合理合法有证据支持。本院经审理认定事实如下：2019年1月19日16时30分许，被告徐某驾驶×××号五菱宏光牌小型面包车沿锡林浩特市杭盖路闻盛花园北门门前沥青路由东向西行驶至锡林浩特市杭盖路闻盛花园小区北门门前处与原告耿某由南向北步行横过此路时相撞，造成耿某身体受伤及车辆受损的道路交通事故。此次交通事故锡林浩特市公安交通管理大队出具了第152502120190000020号道路交通事故认定书，认定徐某承担全部责任、耿某无责任。原告耿某受伤后于2019年1月19日至2019年4月26日在锡林郭勒盟医院骨一科住院治疗97天，出院诊断：左踝关节骨折，腰4椎体骨折，急性闭合性颅脑损伤，脑挫裂伤（左额叶），脑内血肿，头皮裂伤，头皮血肿，高血压3级、极高危，陈旧性脑梗，不全性肠梗阻，电解质代谢紊乱，贫血，心律失常-房性早搏，皮炎，高同型半胱氨酸血症，肝囊肿，肝血管瘤，脂肪肝。诊疗经过：营养神经，手术，康复治疗。出院医嘱：1.出院相关健康教育：低盐低脂饮食，适量运动。嘱出院后继续康复治疗，患者骨折病史，嘱骨科门诊治疗。2.一月后复查血常规、凝血、肝肾功能、血脂，观察有无双下肢肿胀，必要时行双下肢血管超声。患者如出现头痛及意识障碍可查头颅CT，脑外科随诊。3.硝苯地平缓释片20mg12小时一次。锡林郭勒盟医院出具的诊断处理意见书明确：“处理意见：患者在2019年1月19日至2019年4月26日住院期间需陪护两人”。期间被告钱某先行垫付原告耿某人民币19410元。诉讼前，原告耿某自行向锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所申请对其伤残等级进行鉴定，于2019年7月26日出具鉴定意见：耿某头部损伤评定为八级伤残。为此原告耿某支付鉴定费1000元。诉讼中，被告人保财险锡盟分公司对原告耿某的伤残等级、误工期、营养期、护理期以及耿某评残部位与交通事故的因果关系向本院申请重新鉴定，同时原告耿某也申请对其护理依赖程度进行鉴定（后原告自行撤回该项鉴定申请），经本院委托北京明正司法鉴定中心鉴定，于2020年3月3日出具京正司鉴【2019】临伤鉴字第78号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人耿某脑出血后遗肢体偏瘫、左三踝骨折后遗左踝关节被动活动功能丧失50%以上分别构成八级伤残、十级伤残，与交通事故具有直接因果关系。2.被鉴定人耿某本次损伤所需的误工期评定为180日，护理期评定为120日，营养期评定为120日。”另查明，徐某驾驶的×××号车辆在被告人保财险锡盟分公司投保交强险及50万元商业三者险，事故发生在保险期间内。被告徐某系被告钱某受雇的司机，事故发生在其从事雇佣活动过程中。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。对公民人身造成损害的，侵权人应当承担赔偿责任。锡林浩特市公安交管大队出具的道路交通事故认定书具有证明效力，本院予以采信。被告徐某负该起事故的全部责任，原告耿某无责任。因被告徐某受被告钱某雇佣驾驶该车辆，在从事雇佣活动中致人损害，因此，被告钱某作为雇主应当承担赔偿责任。又因被告钱某对被告徐某驾驶的车辆投保有交强险和商业三者险50万元，事故发生在保险期间内，故先由被告人保财险锡盟分公司在交强险及商业三者险范围内赔偿，不足部分由被告钱某赔偿。根据原告耿某的诉讼请求和相关证据，确认损失如下：1.主张伤残赔偿金59372.75元，参照伤残等级，予以确认；2.主张医药费89072元，根据医疗费票据，予以确认；3.主张误工费23340.6元，因原告未能提供其工作情况及误工损失证明，该项请求不予支持；4.主张护理费31200元，参照司法鉴定意见和住院期间需陪护两人的证明及原告提供的护工收条，确认住院期间护理费为25220元；出院后23日（120日-97日）的护理费，参照2018年内蒙古城镇单位分行业就业人员年平均工资（居民服务、修理和其他服务业），本院确认2107.95元（23×91.65元∕日），合计护理费确认为27327.95元；5.主张住院伙食费9700元，根据原告实际住院天数，予以确认；6.主张营养费12000元，参照司法鉴定意见，予以确认；7.主张护理用品费125元，根据其提供的护理用品收据并考虑原告实际伤情，予以确认；8.主张辅助器具费458元，根据其实际伤情，有正规的伤残器具费票据佐证，予以确认；9.主张精神抚慰金9300元，符合法律规定，予以确认；10.主张鉴定费1000元，有鉴定费票据佐证，予以确认。以上损失共计208355.7元（其中医疗费项下110772元，死亡伤残项下96583.7元，鉴定费1000元）。综上，被告人保财险锡盟分公司在交强险有责限额范围内赔偿原告耿某各项损失106583.7元（医疗费项下10000元+死亡伤残项下96583.7元）;在商业三者险范围内赔偿原告耿某损失101772元。被告钱某垫付的费用19410元应当予以返还。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司锡林郭勒盟分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告耿某各项损失188945.7元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司锡林郭勒盟分公司于本判决生效之日起十日内返还被告钱某先行垫付费用19410元；三、驳回原告耿某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费789元（已减半），由被告中国人民财产保险股份有限公司锡林郭勒盟分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审判员  刘雪松二〇二〇年六月二日书记员  敖德娜本案引用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。