广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂10刑终198号 原公诉机关广西壮族自治区隆林各族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨开林，男，1982年9月22日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，苗族，文盲，农民，住隆林各族自治县。因犯盗窃罪，2016年12月26日被隆林各族自治县人民法院判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币四万元，2019年5月23日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2019年10月9日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。 广西壮族自治区隆林各族自治县人民法院审理隆林各族自治县人民检察院指控原审被告人杨开林犯盗窃罪一案，于2020年3月25日作出（2020）桂1031刑初23号刑事判决，认定被告人杨开林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币二万元。原审被告人杨开林不服，向本院提出上诉。本院于同年4月13日立案并依法组成合议庭审理了本案。经审阅案卷材料，讯问上诉人杨开林，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1、2019年7月14日凌晨2时许，被告人杨开林搭乘班某（另案处理）驾驶的一辆两轮摩托车、卢某（另案处理）驾驶一辆车牌号为桂Ｌ×××××的三轮摩托车一起到达隆林各族自治县克长乡梅达村草坪屯附近，按照事先商定，卢某在路边放风并等候，被告人杨开林和班某步行进入该草坪屯寨子盗窃王阿卯家牛圈内的三头黄牛。被告人杨开林等三人将盗窃得的三头黄牛装上卢某驾驶的三轮摩托车后按原路逃离。当三人行驶至附近公路段时，被当地群众发现并拦截，卢某及其驾驶的三轮摩托车、车上的三头黄牛被当场截获，被告人杨开林和班某弃车逃跑。经隆林各族自治县价格认证中心认定，被盗三头黄牛在认定基准日的参考价格为人民币14,500元。 2、2019年8月13日凌晨，被告人杨开林伙同王某1、王某2到隆林各族自治县猪场乡那伟村龙保山社，盗走熊某2家牛圈里的一头黄牛、王某3家骡圈里的一匹骡子。因天亮害怕被路人发现，被告人杨开林等三人牵走该黄牛和骡子藏匿于猪场乡羊街村羊街屯附近一处山上的灌木丛里。当天9时许，失主熊某2组织亲友跟着黄牛和骡子的足迹找回藏匿于该处的黄牛和骡子。因害怕再次被盗，失主熊某2将该黄牛出售，获得人民币7,600元；失主王某3将该骡子出售，获得人民币5,200元。 3、2019年10月8日凌晨1时许，被告人杨开林到隆林各族自治县新州镇水洞村弄江屯，进入杨某3家马圈内用一条尼龙绳圈住一匹马的脖子，将该马匹牵走。被告人杨开林牵马离开时看见被人发现，就牵马往村头小路逃窜，因听到群众追喊声，其放开牵马的尼龙绳独自逃跑。至当日凌晨2时许，群众在公里处抓获被告人杨开林。当日5时许，失主杨某3在寨子外找回被盗马匹。经隆林各族自治县价格认证中心认定，该马匹在认定基准日的市场零售参考价格为人民币7,800元。 原判另查明，被告人杨开林因犯盗窃罪，2016年12月26日被该院判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币四万元，2019年5月23日刑满释放。 原判认定上述事实的证据有： 1、户籍证明证实：被告人杨开林出生于1982年9月22日，具备完全刑事责任能力。 2、抓获经过证实：2019年10月9日凌晨2时许，被告人杨开林被群众控制，公安民警赶到后将其传唤到公安机关。 3、违法犯罪记录查询情况说明证实：被告人杨开林涉嫌盗窃罪，于2016年4月29日被公安机关执行逮捕。 4、（2016）桂1031刑初257号刑事判决书、（2019）钦狱释字第446号释放证明书证实：被告人杨开林因犯盗窃罪，2016年12月26日被隆林各族自治县判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币四万元，2019年5月23日刑满释放。 5、证人杨某1证实：2019年7月14日凌晨，本寨的王阿卯家三头牛被盗，其和王阿卯骑摩托车追赶，后其他群众在名盗窃的人抓获。 6、证人熊某1证实：2019年7月14日凌晨，其父亲熊某2以人民币6,800元在隆林县德峨牛马市场购买并圈养在其叔家的一头黄牛被盗，当天9时许找回。同一天本寨的王某家也被盗走一匹骡子。其家黄牛找回来后已经以人民币7,600元价格出售。 7、证人杨某2证实：2019年9月23日，其在隆林县猪场乡那伟村龙保山社以人民币5,200元向王玉奶购买了一匹骡子。 8、证人付某证实：2019年10月8日凌晨，其表哥杨某3家被盗一匹马，当晚其和杨某3等人寻找，在距离寨子五六公里的河沟人赃俱获，后民警赶到将盗窃的人带走了，其等人将马某回家。 9、失主王某4陈述：2019年7月14日凌晨，其家的三头牛被盗，是其叔叔在克长乡往梅达村方向的路上发现一辆三轮摩托车拉他家的牛，后群众将一盗窃的男子抓获，另有两名盗窃男子丢弃摩托车逃离了。被盗走的牛已拉回家。 10、失主熊某2陈述：2019年8月13日凌晨，其圈养在家的一头黄牛被人盗走，当天9时许，组织群众在猪场乡羊街附近隐蔽的杉木林里找到被盗的黄牛，同一地点也帮王某3找到其家被盗的一匹骡子。其家的黄牛于同月在德峨镇街上以6,800元人民币购买，找回后以7,600元人民币出售。失主王某3亦证实其家一匹骡子当晚被盗，熊某2组织群众帮其将骡子找回。后以5,200元人民币出售。 11、失主杨某3陈述：2019年10月8日其家被盗一匹马，后组织群众追赶，并将盗窃的人控制，那人害怕便报警，公安人员赶到后将那人带走，牛已找回。 12、同案人卢某供述：2019年7月13日晚，其寨上的一名叫“卜古”（班某）的叫他参与和一个苗族男子（杨开林）到冷水村方向一个寨子偷牛，叫其开三轮摩托车去，其负责放风，他们二人盗得三头牛后装上其的三轮摩托车，返回途中被群众人赃俱获。“卜古”和苗族男子丢弃驾驶的两轮摩托车逃跑。同案人班某（别名“卜古”）的供述与卢某供述一致。 13、同案人王某1供述：2019年9月的一天，其和杨开林、王昌堆在德峨（经查实为猪场乡那伟村龙保山社）一个寨子偷得一头黄牛和一匹骡子，当晚偷得黄牛和骡子后，三人拉到猪场羊街附近，就把牛和骡子栓在山上，然后三人就回家睡觉，到了当天下午三点钟这样，三人返回准备把牛拉去买的时候就发现之前拴在山上的牛和骡子已经不见了。同案人王某2的供述与王某1供述一致。 14、被告人杨开林的供述，供认2019年7月14日凌晨，伙同班某、卢某驾驶两辆摩托车到克长乡梅达村草坪屯盗窃三头黄牛和2019年10月8日凌晨，单独到匹马的事实。 15、隆价认定【2019】63号、78号价格认定结论书证实：王阿卯家被盗三头黄牛在认定基准日的市场零售参考价格为人民币14,500元；杨某3家被盗一匹马在认定基准日的市场零售参考价格为人民币7,800元。 16、现场勘验笔录、现场图及照片证实：失主王阿卯家被盗三头黄牛现场位于隆林各族自治县克长乡梅达村草坪屯王阿卯家牛圈；失主熊南济被盗一头黄牛现场位于隆林各族自治县猪场乡那伟村龙保山社熊某2家牛圈；失主王玉奶家被盗一匹骡子现场位于隆林各族自治县猪场乡那伟村龙保山社王某3家骡圈；失主杨某3家被盗一匹马现场位于隆林各族自治县杨某3家马圈。 17、辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明、辨认照片证实：被告人杨开林及同案人相互辨认、辨认现场、辨认盗窃牛马、辨认盗窃所使用的车辆等情况。 原判认为，被告人杨开林伙同他人以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，价值人民币35,100元，属盗窃数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人杨开林的犯罪事实及罪名成立。被告人杨开林在指控的二起共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与和指挥的全部犯罪处罚。被告人杨开林因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院》第十四条之规定，判决：被告人杨开林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币二万元。 原审被告人杨开林上诉称，原判认定其参与实施第二起盗窃犯罪，仅有两同案人的指证，无其他证据证实，其并未参与。请求本院查明事实，对其作出公正的判决。 经审理查明的事实与一审一致。关于认定本案事实的证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证据内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认并作为定案依据。 关于上诉人杨开林提出的上诉意见，经查，原判认定其参与实施第二起盗窃犯罪的事实，有同伙人王某1、王某2供述并指认，同伙人王某1、王某2在不同的时间、地点分别多次指证杨开林参与实施盗窃的行为，所证内容相互吻合，与本案其他证据能相互印证。无证据证实二同伙人有串通故意陷害杨开林的动机，且可以排除二人串供的可能；二人作出对杨开林不利的指证，现有证据亦无法证实两人与杨开林存在矛盾，因此，同伙人的指证足以采信。综上，对上诉人杨开林提出的上诉意见本院不予采纳。 本院认为，上诉人杨开林伙同他人以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，价值人民币35,100元，盗窃数额较大，其行为已构成盗窃罪。杨开林在两起共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与和指挥的全部犯罪处罚。上诉人杨开林因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且触犯的是同一罪名，应当从重处罚。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘  宁 审判员 何  卫 审判员 欧阳广明 二〇二〇年六月五日 书记员 廖 辉 辉