山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终2581号上诉人（原审被告）：贺美霞，女，1970年6月1日出生，汉族，住山东省烟台市牟平区。委托诉讼代理人：王宇，山东宁海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：维仕融资担保有限公司（原名称：维仕担保有限公司），住所地浙江省杭州市滨江区江南大道3850号创新大厦1801室。法定代表人：廖世宏，董事长。委托诉讼代理人：张绪岗，山东信谊律师事务所律师。委托诉讼代理人：张杰，山东信谊律师事务所律师。上诉人贺美霞与被上诉人维仕融资担保有限公司（以下简称维仕担保公司）追偿权纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2019）鲁0602民初2515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人贺美霞的委托诉讼代理人王宇，被上诉人维仕担保公司的委托诉讼代理人张绪岗、张杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贺美霞上诉请求：1.要求依法改判上诉人不支付赔偿金21714元。2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院剥夺了上诉人申请司法鉴定的权利。上诉人并未与被上诉人签订担保合同，对合同的真实性有异议，申请做司法鉴定，但一审法院仅以上诉人提供的检材不合要求为由就直接驳回了上诉人的申请，根本没有进入鉴定程序，是主观臆断，剥夺了上诉人的诉讼权利。没有鉴定怎么能知道无法鉴定？二、担保合同的内容和形式均是被上诉方单方制定的格式性合同，而且字体明显过小，对于违约责任、罚息等加重上诉人责任的约定没有重点突出显示出来，违约金过高，因此被上诉人主张的除了本金和利息之外的其他费用不应该得到支持。为维护合法权益，请求二审法院予以改判，公正裁判。维仕担保公司答辩称，一审时被上诉人提交了上诉人签订合同时的照片以及告知上诉人合同权利义务、还款时间、还款金额等内容的电话录音，能证实系上诉人自行签订的合同，上诉人申请司法鉴定没有必要，且其提供的检材也无法鉴定。合同约定的权利义务被上诉人已进行了明确告知，且合同约定并无违反法律规定的情形，因此上诉人主张没有依据。请求驳回上诉，维持原判。维仕担保公司向一审法院提出诉讼请求：判令贺美霞偿还维仕担保公司担保债务15972.31元、支付违约金4791.69元和律师费950元，共计21714元。一审法院认定事实：2014年9月25日，维仕担保公司与贺美霞、案外人中国对外经济贸易信托有限公司（以下简称信托公司）、案外人杭州维仕金融服务服务公司（以下简称维仕服务公司）在签订的个人消费信托贷款及服务合同中约定：贺美霞向信托公司贷款40000元用于装修/家居，维仕服务公司和维仕担保公司愿意为此提供相关服务并为贺美霞提供担保；贷款期限为36个月，贷款起始日为信托公司放款日；贷款按月计息，贷款月利率1.1%,贷款手续费800元，贺美霞授权信托公司在发放贷款时直接自贷款金额中一次性扣除该费用；贺美霞同意向维仕服务公司、维仕担保公司支付服务费及担保费，每月400元，计算至全部贷款本息还清之日止；贺美霞授权信托公司将贷款在扣除约定的费用后划入贺美霞指定的开户银行为建设银行烟台分行、户名为贺美霞、账号为62×××20的账户（此账户也是贺美霞用于归还贷款本息及支付全部款项的银行账户）；贺美霞应在贷款发放的次月起开始按月等额偿还贷款本金、利息、服务费及担保费，每一个月为一个还款期，共分36期偿还，每月还款额=每月偿还本息合计+每月应付的服务费及担保费+罚息、扣款失败费用及违约金等（如有），即贺美霞每月应向还款账户支付的还款额为1951.11元，其中本息1551.11元、服务费及担保费400元；贺美霞授权委托的银行或有资质的第三方支付系统从贺美霞指定的银行账户中扣划各期还款本息及费用给信托公司、维仕服务公司（维仕担保公司的费用由维仕服务公司代收）；如因贺美霞账户余额不足导致扣划失败，贺美霞应就失败的次数向信托公司及维仕服务公司各支付每笔每次人民币50元的扣款失败的费用；贺美霞委托维仕担保公司为其对信托公司的债务提供连带责任担保，担保期间为合同生效起至上述债务履行期限届满之日后两年止，担保范围为信托公司有权向贺美霞收取的本金、利息等款项；若维仕担保公司为贺美霞承担了连带保证责任，则贺美霞承诺无条件足额归还维仕担保公司为其支付的全部款项，同时承担维仕担保公司在承担连带保证责任时及承担连带责任后向贺美霞追偿过程中发生的包括但不限于律师费、交通费、通信费、调查费、鉴定费、法院案件受理费等一切费用；若贺美霞违反合同项下的任何一期还款及支付义务，则信托公司或其委托机构有权宣布贷款提前到期（合同立即解除），自信托公司或其委托机构宣布贷款提前到期之日起，贺美霞应立即偿还全部贷款本金、应付利息和其他所有应付款项，贺美霞不支付的，信托公司有权要求维仕担保公司承担连带保证责任，维仕担保公司不得拒绝；在信托公司宣布贷款提前到期并立即行使解除《个人消费信托贷款及服务合同》权利时，维仕担保公司应立即履行担保义务，向信托公司指定的还款账户足额缴纳贺美霞应支付的全部款项，若维仕担保公司为贺美霞承担了连带保证责任，则有权足额向贺美霞追偿（包括维仕担保公司为此发生的一切费用）；合同项下贷款到期（包括信托公司或其委托机构根据合同相关条款宣布贷款提前到期）或每一还款期，贺美霞未偿还或未全部偿还贷款本金、利息，信托公司或其委托机构有权对逾期未还的贷款本息按日计收罚息，直至全部的本金、利息、罚息及全部款项付清为止，贺美霞和信托公司确认罚息利率为每日0.1%。庭审中，贺美霞提出担保合同中签名非其本人所签，向一审法院申请司法鉴定。因贺美霞提供的检材不符合鉴定要求，一审法院通知贺美霞后，贺美霞未提供其他检材，鉴定未能进行。维仕担保公司为本次诉讼，委托山东信谊律师事务所指派律师参加一审诉讼，花费律师费950元。2014年9月26日，信托公司委托维仕服务公司依约向贺美霞发放了贷款。贺美霞收到贷款后，未按合同约定按时偿还贷款本息，应信托公司要求，2017年3月10日，维仕担保公司代贺美霞向信托公司偿还了贷款本息共计15972.31元（本金14444.47元、利息1320元、罚息207.84元）。维仕担保公司代偿后至今，贺美霞未履行还款义务。关于违约金，维仕担保公司自愿将违约金数额按照代偿金额的30%主张。一审法院认为，维仕担保公司、贺美霞、信托公司、维仕服务公司签订的个人消费信托贷款及服务合同权利义务约定明确，形式要件齐备，应认定为合法有效。贺美霞取得贷款后，违约未按期履行偿还贷款的事实清楚，维仕担保公司依《个人消费信托贷款款及服务合同》为其代偿后，贺美霞至今欠付维仕担保公司代偿的贷款本息15972.31元的证据充分、责任明确。关于违约金，维仕担保公司主张的数额并未超过相关法律规定的标准，应予支持。现维仕担保公司代偿后，有权向贺美霞行使追偿权，故维仕担保公司依约请求贺美霞偿还其代偿的贷款本息15972.31元，以及主张贺美霞支付违约金4791.69元及律师费950元之诉讼请求，于约相合，于法有据，一审法院予以支持。诉讼中，贺美霞向一审法院提出司法鉴定申请，但贺美霞提供的检材不符合鉴定要求，在一审法院通知贺美霞后，贺美霞不能提供其他检材，故对贺美霞的鉴定申请，一审法院依法不予鉴定。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条之规定，一审法院判决：限贺美霞于一审判决生效之日起10日内经一审法院偿付给维仕担保公司代偿的贷款本息15972.31元，支付违约金4791.69元，赔偿律师费950元，共计21714元。案件受理费343元,由贺美霞负担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。本院认为，根据双方二审中的诉辩主张，本案的主要焦点是一审法院是否剥夺了贺美霞申请司法鉴定的权利。对此，本院认为，从本案查明的情况看，信托公司向贺美霞发放了消费信托贷款以及贺美霞收到贷款后未按合同约定按时偿还贷款本息均是已发生的事实。一审中，维仕担保公司为证明上述事实，提供了由维仕担保公司、贺美霞、信托公司、维仕服务公司四方共同签订的《个人消费信托贷款及服务合同》，根据民事诉讼举证规则，维仕担保公司此时已经完成了初步举证责任。贺美霞对合同上签字的真实性提出异议，应当承担相应的举证责任。虽然贺美霞在一审中对合同上的笔迹提出了司法鉴定申请，但由于其提供的检材不符合鉴定机构的鉴定要求，导致鉴定无法进行，故一审法院对其鉴定申请的处理及最终认定贺美霞承担举证不能的责任，并无不当。另外，贺美霞二审中提出担保合同的内容和形式均是维仕担保公司单方制定的格式性合同、字体明显过小、违约责任和罚息等加重其责任的约定没有突出显示、违约金过高等主张，均与事实不符，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由依法不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费343元，由上诉人贺美霞负担。本判决为终审判决。审判长 于 兰审判员 韩素华审判员 王建梅二〇二〇年六月十六日书记员 于 仪