贵州省遵义市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）黔03民终1850号上诉人（原审被告）：汤正莲，女，汉族，1985年8月12日出生，贵州省遵义市汇川区。委托诉讼代理人：黄秀，贵州义遵律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贵州艺珑教育咨询有限公司。住所地:贵州省遵义市汇川区温州路临3号1964文化创意园A3区A3-1-（20-24）、A3-2-（20-24）号。统一社会信用代码91520303MA6GTNJC2T。法定代表人：王忠琴，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈娟，贵州贵达律师事务所律师。上诉人汤正莲因与被上诉人贵州艺珑教育咨询有限公司（以下简称艺珑公司）股东出资纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2019）黔0303民初3386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。汤正莲上诉请求：1.撤销遵义市汇川区人民法院（2019）黔0303民初3386号民事判决，依法改判或者发回重审;2.本案一审、二审案件诉讼费由被上诉人艺珑公司承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，证据不足。1.一审认定“2018年7月13日起，股东催促汤正莲履行出资义务后，汤正莲表态将尽快履行出资，但其一直未履行出资义务。”事实上，虽然一开始汤正莲表示要缴纳出资，但是汤正莲知晓艺珑公司存在欺诈情形，已经在各股东组建的“天线宝宝股东群”中明确表示不缴纳出资，并且艺珑公司的股东也通知汤正莲要将其股份转让他人，因此一审认定事实错误。2.根据国家企业信用信息公示系统显示，艺珑公司2018年度报告实缴金额为0，而根据汤正莲签署的《股东投资合作协议书》第二条的约定，公司首期实缴资本为150万元，以货币形式注册资本。艺珑公司存在欺诈行为在先，汤正莲有理由不缴纳出资。3.根据《中华人民共和国公司法》第一百七十九条之规定，公司增加注册资本应当登记变更股东信息，但是在国家企业信用信息公示系统中，并没有汤正莲的股份身份信息，汤正莲可以因艺珑公司未履行变更登记义务、存在欺诈行为行使同时履行抗辩权。4.汤正莲在艺珑公司上班期间，并未领取工资，没有以股东身份参与过公司的管理、没有参与重大决定或分红，签订《股东投资合作协议书》也是被欺骗的情况下签订的。目前公司经营不下去，公司租用的办公场所已经转租给他人且用于办公及教学的所有资源已经转卖给他人，艺珑公司已经陷入履行不能的状态，要求缴纳20万元有违公平原则，且会引发更多诉讼。二、一审法院法律适用错误。艺珑公司的首期出资150万并未实缴，存在欺诈，根据《中华人民共和国合同法》第68条：“应当先履行债务当事人由确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：……（三）丧失商业信誉；……”艺珑公司存在欺诈行为，在汤正莲违背真实意思的情况下订立的合同，汤正莲有权向人民法院或者仲裁机构请求变更或者撤销，一审法院适用《中华人民共和国公司法》第二十八条和第一百七十八条，是错误的。三、艺珑公司提交的资金流水中，不足以证明原始股东实缴金额150万，除了汤正莲认缴以外的流水不足180万。贵州艺珑教育咨询有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。1.汤正莲向被上诉人出资是真实意思表示；2.未向全体股东分红或者是否分红不影响汤正莲的出资义务；3.根据股东群的聊天记录，可以知晓汤正莲在公司担任管理人期间，参与了公司的管理决策，行使了管理经营权，也足以证明其取得了股东身份；4.《股东投资合作协议书》有设立股东和新增股东的签字同意，达到了公司法关于增资扩股的书面要件，对协议各方均具体效力，应当按照协议约定履行。贵州艺珑教育咨询有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告向贵州艺珑教育咨询有限公司支付220000元（其中，履行股东出资200000元，承担逾期出资违约金20000元）；2.判令本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：艺珑公司于2018年3月5日经发起股东杨学娜、罗昭霞、叶春莹联合出资设立并办理工商登记，该公司注册资本150万元，其中股东杨雪娜出资60万元，持股40%，股东罗昭霞出资49.5万元，持股33%，股东叶春莹出资40.5万元，持股27%。2018年5月29日，杨学娜(甲方)、叶春莹(乙方)、罗昭霞(丙方)、汤正莲(丁方)、岳家琴(戊方)签订《股东投资合作协议书》，该协议书载明公司为扩大经营，公司注册资本增加至200万元，其中甲方出资额为62.5万元，占公司股权31.25%，乙方出资额为42.5万元，占公司股权的21.25%，丙方出资额为55万元，占公司股权的27.5%，丁方出资额为20万元，占公司股权的10%，戊方出资额为20万元，占公司股权的10%。协议第三条约定合同有效期为自签订日起至2023年5月29日，合同期满后，根据实际情况重新拟定股东协议。协议第四条对出资时间进行了约定，协议签订后30日内，甲乙丙丁戊五方将投资资金足额存入公司在银行开设的账户。甲乙丙丁戊五方按股份持有大小承担相应比例的法律责任。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币形式出资，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。若股东未按照规定缴纳出资，按期足额加纳的股东有权督促未按规定缴纳的股东进行追缴，并且可追罚未缴金额的10%作为滞纳金，用于公司运作资金补偿。出资证明，本公司成立后，足额缴付出资的发起人有权要求公司向股东及时签发出资证明书。出资证明书由公司盖章。出资证明书应当载明下列事项：1.公司名称；2.公司登记日期；3.公司注册资本；4.股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；5.出资证明书的编号和核发日期。随后,贵州艺珑教育咨询有限公司制作股东花名册,该花名册上载明股东为叶春莹（出资额为42.5万元，占公司股权的21.25%）、杨学娜（出资额为62.5万元，占公司股权31.25%）、罗昭霞（出资额为55万元，占公司股权的27.5%）、汤正莲（出资额为20万元，占公司股权的10%）、岳家琴(出资额为20万元，占公司股权的10%)。2018年5月3日起，贵州艺珑教育咨询有限公司股东在组建的“天线宝宝股东群”中，该公司五股东开始商议公司的经营及管理事宜。并从2018年7月13日起公司股东开始催促被告汤正莲履行出资义务，被告汤正莲也表态其将尽快履行出资义务，但其一直未履行其出资义务，遂原告提取诉讼。另查明：在公司筹备设立阶段，股东叶春莹与遵义长征产业投资有限公司签订《1964文化创意园物业租赁合同》，合同约定将遵义市温州路1964文化创意园A3区、A3-1-（20-24）、A3-2-（20-24）号房屋，面积为526.92平方米，租赁给叶春莹用作教育培训使用。该房屋在公司成立后，一直用作公司的经营场所。现今，因经营问题，已搬出该营业场所。庭审中，汤正莲、艺珑公司对《股东投资合作协议书》的签订时间为2018年5月29日均予以认可。一审法院认为，2018年5月29日，五股东签订的《股东投资合作协议书》真实合法有效，各方应当恪守。根据《公司法》第三十七条，原告公司所有股东均在《股东投资合作协议书》上签字，该《股东投资合作协议书》系公司股东会对公司增资所做决议，各股东应当恪守，故对被告主张原告方未出具股东会增资决议书而不应当履行出资义务的辩称不予采信。对于原告主张被告应履行出资义务200000元的主张，因《股东投资合作协议书》明确约定，协议签订后30日内，甲乙丙丁戊五方将投资资金足额存入公司在银行开设的账户，但被告一直未履行出资义务，故根据《公司法》第一百七十八条的规定，以及公司法第二十八条的规定，被告汤正莲应当向原告贵州艺珑教育咨询有限公司支付200000元。对于原告主张被告应当承担逾期出资违约金20000元的请求，根据《公司法》第二十八条之规定，被告未按期足额出资应当对已经足额缴纳出资的股东承担违约责任，而非对公司承担违约责任，对此，本院不予支持。为此，判决如下：一、被告汤正莲于本判决生效后十五日内向原告贵州艺珑教育咨询有限公司缴纳出资200000元。二、驳回原告贵州艺珑教育咨询有限公司的其余诉讼请求。案件受理费4600元，依法减半收取2300元，由被告汤正莲负担2100元，由原告贵州艺珑教育咨询有限公司负担200元。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审查明的基本事实予以确认。另查明，艺珑公司向本院提交的营业执照载明“公司注册资本：壹佰伍拾万圆整，法定代表人：王忠琴，成立时间2018年03月05日，登记时间2019年11月20日。”同时，国家企业信用信息公示系统显示，艺珑公司日前登记的股东为罗昭霞、杨学娜和王忠琴，原股东叶春莹不再是公司登记股东。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第一百七十八条“有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行……”以及《公司法》第十一条、第二十五条、第二十八条和第三十一条，设立公司必须制定公司章程、制作股东名册，公司增加或者减少注册资本也应当修改相应的公司章程和名册，并依据修改后的公司章程和股东名册向工商管理部门进行登记，同时，公司还应当向股东出具出资证明书。首先，本案中，艺珑公司登记的信息中，公司注册资本为一百五十万元，并非二百万元，公司并未完成“增资扩股”计划，且汤正莲也没有登记为公司股东。其次，艺珑公司没有向法院提交公司章程和股东名册，也未提交汤正莲已经成为公司股东的相关登记资料。第三，艺珑公司并不是《股东投资合作协议书》的相对人，其无权以该协议为基础向汤正莲提起诉讼。《公司法》第二十八条及二十七条适用的前提是汤正莲为公司股东，故原审法院适用法律不当，本院予以纠正。依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百三十九条第一款：“起诉不符合受理条件的，人民法院应当裁定不予受理。立案后发现起诉不符合受理条件的，裁定驳回起诉”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条“人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。”之规定，裁定如下：一、撤销贵州省遵义市汇川区人民法院（2019）黔0303民初3386号民事判决；二、驳回贵州艺珑教育咨询有限公司的起诉。一审案件受理费，由贵州艺珑教育咨询有限公司向贵州省遵义市汇川区人民法院申请退回；二审案件受理费4600元，由汤正莲向本院申请退回。审判长 康 龙审判员 马天彬审判员 陈 娜二〇二〇年六月十八日法官助理邹波书记员夏同英