四川省绵阳市涪城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0703刑再1号 原公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。 原审被告人杨清富（绰号：杨幺哥），男，生于1961年10月10日，汉族，四川省绵阳市人，小学文化，无业，住四川省绵阳市涪城区。曾因吸毒，2009年10月21日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留十日；因吸毒，2009年10月21日被绵阳市公安局涪城区分局决定在绵阳市强制隔离戒毒所强制戒毒二年；因犯贩卖毒品罪，2014年10月14日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。因本案于2017年10月18日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年11月1日被依法执行逮捕。因被撤销缓刑，2020年1月14日被绵阳市公安局涪城区分局依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 指定辩护人李禹麒，四川风行律师事务所律师，由绵阳市涪城区法律援助中心指派。 绵阳市涪城区人民检察院指控原审被告人杨清富犯贩卖毒品罪一案，本院于2018年2月6日作出（2018）川0703刑初110号刑事判决，该判决发生法律效力后，本院院长发现本案有错误并提交本院审判委员会讨论，经讨论决定，本院于2020年4月15日作出（2020）川0703刑监1号再审决定，对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。绵阳市涪城区人民检察院检察员张利强出庭履行职务，原审被告人杨清富及其指定辩护人李禹麒到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审查明：2017年10月17日11时许，被告人杨清富接到吸毒人员何某要求购买毒品海洛因的电话后，在其位于绵阳市涪城区的住处楼下，将一小包海洛因以100元的价格贩卖给何某用于吸食。同日14时许，何某再次向被告人杨清富提出购买150元的毒品海洛因，被告人杨清富随即在上述地点将净重0.22克的一小包海洛因贩卖给何某，交易完成后被民警现场挡获。 上述事实，原审被告人杨清富在原审开庭审理过程中无异议，并有到案经过、扣押清单、刑事照相、称重记录、封存记录、尿检材料、前科材料、情况说明、户籍资料等书证、证人何某的证言、鉴定意见、现场勘验检查笔录、搜查笔录、辨认笔录、视频资料、杨清富的供述及辩解等证据在卷佐证，经庭审质证属实，足以认定。 原审认为：被告人杨清富违反毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其行为已触犯我国刑律，构成了贩卖毒品罪。被告人杨清富当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人杨清富曾因犯贩卖毒品罪受过刑事处罚，又重犯本罪，应当从重处罚。公诉机关指控被告人杨清富犯贩卖毒品罪的事实清楚、证据充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨清富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年10月18日起至2018年6月17日止；罚金限在判决生效后十日内缴纳）；二、被告人杨清富的违法所得人民币250元予以追缴。 再审期间，公诉机关指控与原审一致，并补充提出杨清富被撤销缓刑，应当与本案数罪并罚。 原审被告人杨清富的供述与原审供述一致。再审中杨清富的辩护人的辩护意见是：原判缓刑已执行完毕，原审判决正确，应予维持。 经再审查明的犯罪事实与原审查明的犯罪事实一致。另查明，杨清富因犯贩卖毒品罪，本院于2014年10月14日作出（2014）涪刑初字第340号刑事判决，判处杨清富有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。在执行期间，因杨清富在缓刑考验期限内，违反缓刑的监督管理规定，情节严重，本院于2016年7月15日裁定：一、撤销本院（2014）涪刑初字第340号刑事判决中对罪犯杨清富宣告缓刑二年的执行部分；二、对罪犯杨清富收监执行原判有期徒刑一年。经本院决定，绵阳市公安局涪城区分局于2020年1月14日将杨清富逮捕，现羁押于绵阳市看守所。 再查明，杨清富因（2014）涪刑初字第340号贩卖毒品案，于2014年2月18日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年3月17日被该局决定取保候审，期间被羁押28日。 还查明，杨清富于2018年2月6日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，刑期从2017年10月18日起至2018年6月17日止，现已服刑完毕。 上述事实除一审认定的证据外，还有以下证据证实：司法局关于杨清富的情况说明、撤销缓刑建议书、刑事裁定书、逮捕决定书、逮捕回执、收押凭证、刑事判决书、刑满释放证明书。 上述证据经控辩双方当庭举证、质证，均真实、合法、有效，本院予以确认。 本院再审认为，原审被告人杨清富违反国家毒品管理法规，贩卖含海洛因的毒品，其行为已触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控杨清富犯贩卖毒品罪的事实清楚、证据充分、定性准确，本院予以支持。杨清富曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。杨清富到案后如实供述本案犯罪事实，依法可以从轻处罚。杨清富因犯贩卖毒品罪被本院撤销缓刑，在刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，按照刑法第六十九条的规定数罪并罚。原判未数罪并罚，确有错误，应予纠正。对辩护人的辩护意见，与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）川0703刑初110号刑事判决第一项，即“被告人杨清富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元”； 二、维持本院（2018）川0703刑初110号刑事判决第二项，即“被告人杨清富的违法所得人民币250元予以追缴”； 三、原审被告人杨清富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，与原犯贩卖毒品罪没有执行完毕的有期徒刑十一个月零二日，并处罚金人民币五千元合并，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押的8个月已折抵，即从2020年1月14日起至2020年9月13日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  王 茜 人民陪审员  刘晓燕 人民陪审员  叶英华 二〇二〇年六月十七日 书 记 员  刘 娟 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前。被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。