贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终819号 上诉人（原审被告）：中铁十五局集团都匀置业有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市大十字街42号。 法定代表人:毛学墙，该公司董事长。 委托诉讼代理人:姜志龙，该公司综合部副经理。 委托诉讼代理人：葛星，该公司综合部副经理。 被上诉人（原审原告）：蒙维灿，男，汉族，1995年3月8日生，贵州省麻江县人，住麻江县。 被上诉人（原审被告）：吴和智，男，畲族，1987年4月8日生，贵州省麻江县人，住麻江县。 被上诉人（原审被告）：陈时有，男，布依族，1989年5月14日生，贵州省都匀市人，住都匀市。 被上诉人（原审被告）：贵州省匀贵科工贸有限责任公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市南国丽景B1-7号。 法定代表人:毛国林，该公司总经理。 上诉人中铁十五局集团都匀置业有限公司（以下简称中铁十五局都匀置业公司）因与被上诉人蒙维灿、吴和智、陈时有、贵州省匀贵科工贸有限责任公司（以下简称匀贵科公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省都匀市人民法院（2019）黔2701民初942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。中铁十五局都匀置业公司的委托诉讼代理人姜志龙、葛星，蒙维灿，吴和智到庭参加诉讼。陈时有、匀贵科公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中铁十五局都匀置业公司上诉请求撤销原判第二项、第五项，改判该公司不承担连带责任。事实与理由：一审判决以承接广告牌制作安装的匀贵科公司不具备高处作业的相关安全施工条件为由，认定中铁十五局都匀置业公司有审查匀贵科公司的资质条件，从而认定中铁十五局都匀置业公司承担连带责任是错误的。首先，中铁十五局都匀置业公司与匀贵科公司存在广告制作、安装的加工承揽关系，与受害人蒙维灿既无劳动关系，也无劳务关系，对蒙维灿遭受的损伤无任何过错，其不应承担责任；其次，匀贵科公司是专业的广告制作和安装公司，案涉广告属于加工承揽的主要工作内容，根据合同法的相关规定，承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成，且应对第三人完成的工作成果向定作人负责。本案中的广告安装属主要工作，匀贵科公司未经中铁十五局都匀置业公司同意将安装工作交给自然人陈时有完成，其行为构成违约。中铁十五局都匀置业公司对该相关行为不知情，其对选任承揽人与蒙维灿提供劳务受伤不具侵权责任法上的因果关系，故其不应承担赔偿责任。相关责任应由匀贵科公司承担。 蒙维灿辩称，尽量能赔多少就赔多少，只要有人承担责任赔偿我的损失就可以了。 吴和智辩称，中铁十五局都匀置业公司不服责任划分比例，其主张与匀贵科公司之间有合同，但其一二审都未提交该合同，该公司只是与我们合作，交由我与蒙维灿安装，中铁十五局都匀置业公司在本案中是有一定过失的，其应承担责任。 匀贵科公司、陈时有均未答辩。 蒙维灿向一审法院起诉请求：1、判令吴和智、陈时有、匀贵科公司、中铁十五局都匀置业公司连带赔偿蒙维灿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、残疾赔偿金等各项费用166402.08元(详见赔偿清单)；2、本案诉讼费由吴和智、陈时有、匀贵科公司、中铁十五局都匀置业公司承担。 一审法院认定事实：匀贵科公司承接中铁十五局都匀置业公司的广告制作、安装工程；陈时有从2016年起长期与匀贵科公司进行合作，承接该公司的广告牌安装业务，安装费用双方多采取现场协商的方式议定价款。2017年1月17日，陈时有在承接匀贵科公司广告牌安装业务，2017年1月19日找到吴和智从事该广告牌安装，并议定了安装价款2600元。匀贵科公司的经营范围之一为广告设计制作发布。庭审中中铁十五局都匀置业公司称涉案广告制作安装与匀贵科公司签订了合同，并承诺庭后补交，经该院催告后未提交。2017年1月20日下午吴和智邀约蒙维灿一起安装广告牌。过程中，吴和智和蒙维灿使用了陈时有留在工地的铁制脚手架安装广告牌，两人在高空作业过程中未按照操作规范栓安全带（绳），当脚手架倾倒后，两人从约8米高处坠落受伤。蒙维灿在贵州医科大学第三附属医院住院治疗2天，后转至麻江县人民医院住院24天；2018年5月7日,蒙维灿在麻江县人民医院住院取出骨折内固定装置,共住院8天。2018年8月27日经黔东南州人民医院司法鉴定所鉴定蒙维灿为十级伤残,误工期时限评定为150-180日、营养期60-90日、护理60-90日。蒙维灿于2015年到都匀打工并一直居住在都匀。蒙维灿的母亲吴春兰，生于1963年2月12日，现年59岁，其父亲已1996年去世，共生育三女一男，吴春兰有肢体叁级残疾。 一审法院认为，1、匀贵科公司承接中铁十五局都匀置业公司涉案广告制作、安装工程后，又将安装业务转给陈时有，陈时有只是负责将匀贵科公司制作好的广告牌安装到指定的位置，即按照匀贵科公司的指示提供劳务，故两者之间应为雇佣关系。陈时有和他人安装了较下面的两层广告牌，将剩余的上面两层交给吴和智和蒙维灿安装。从上述情况看，虽然匀贵科公司没有直接雇佣吴和智，但陈时有邀约吴和智安装广告牌的行为应视为代表匀贵科公司，故吴和智和蒙维灿与匀贵科公司之间亦存在雇佣关系；2、赔偿责任：①关于匀贵科公司应否承担赔偿责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害雇主应当承担赔偿责任”的规定，匀贵科公司作为吴和智和蒙维灿的雇主应承担相应的赔偿责任；②关于中铁十五局都匀置业公司是否应承担责任的问题，经查匀贵科公司的经营范围之一为广告设计制作发布，即具有承接广告牌制作发布资质，但本案涉及的是户外广告牌的安装，而且是距离地面二米以上的安装，依照《高处作业分级》的规定，凡在坠落高度基准面2米以上(含2米)有可能坠落的高处进行的作业，均称为高处作业。《中华人民共和国建筑法》第四十四条规定，建筑施工企业必须依法加强对建筑安全生产的管理，执行安全生产责任制度，采取有效措施，防止伤亡和其他安全事故的发生。《建筑工程预防高处坠落事故若干规定》第四条规定，施工单位应作好高处作业人员的安全教育及相关的安全预防工作。(一)所有高处作业人员应接受高处作业安全知识的教育；(二)高处作业人员应经过体检，合格后方可上岗施工单位应为作业人员提供合格的安全帽、安全带等必备的安防护用具，作业人员应按规定正确佩戴和使用。本案中，匀贵科公司并未具备高处作业的相关安全施工条件，而中铁十五局都匀置业公司对涉案的广告牌安装系高处作业是明知的，故其有义务审查匀贵科公司是否具有高空作业的施工安全条件，因此中铁十五局都匀置业公司在本案中具有一定过错，应承担相应的赔偿责任；③关于陈时有、吴和智是否应承担赔偿责任。陈时有、吴和智和蒙维灿之间不存在雇佣关系，其三人实际上共同受雇于匀贵科公司，故陈时有、吴和智不承担赔偿责任；④关于蒙维灿应否承担责任的问题，其在安装过程中未拴安全绳，具有一定的过错，应承担20%的责任。关于赔偿的范围，结合蒙维灿的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和贵州省统计局公布的相关统计数据进行计算，其各项损失计算如下：1、蒙维灿在贵州医科大学第三附属医院住院医疗费共计1936.55元，在麻江县人民医院两次住院及门诊医疗费41048.04元，扣除医保支付446.26，个人支付40601.58元。2、鉴定费1400元，系实际发生；3、误工费，蒙维灿受伤后误工期限经鉴定为150天至180天，酌情确定为160天，计算标准参照贵州省2018年建筑业年平均工资56266元计算，每天154.15元，共计24664元；4、护理费，蒙维灿受伤后护理期限经鉴定为60天至90天，酌情确定为70天，每天按97.33元计算，共计6813.1元；5、住院伙食补助费3300元(33天×100元)；6、营养费，蒙维灿受伤后营养期限经鉴定为60天至90天，酌情确定为70天，每天按20元计算，共计1400元；7、残疾赔偿金，蒙维灿所受之伤经鉴定为伤残十级，根据2018年贵州省城镇居民人均可支配年收入31592元，计算为63184元(31592元×20年×10%)；8、被抚养人抚养费，参照贵州省2018年农村居民人均消费性支出9170元计算，被抚养人吴春兰抚养费4585元(9170元×20年×10%÷4)；9、交通费246元，以蒙维灿提供的票据为准；10、精神抚慰金：蒙维灿主张精神抚慰金5000元，综合考虑蒙维灿受伤情况、治疗恢复情况、年龄等因素，结合本地经济水平，酌情考虑1000元。以上费用共计147193.68元，匀贵科公司承担50%，即73596.84元，由中铁十五局集团都匀市置业有限公司承担30%，即44158.1元，蒙维灿个人应承担的20%，即29438.74元外，匀贵科公司与中铁十五局集团都匀市置业有限公司之间负连带赔偿责任。据此，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第二十八条规定，判决：一、贵州省匀贵科工贸有限责任公司于判决生效之日起十日内支付蒙维灿医疗费、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人抚养费、交通费、精神抚慰金共计73596.84元；二、中铁十五局集团都匀市置业有限公司于判决生效之日起十日内支付蒙维灿医疗费、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人抚养费、交通费、精神抚慰金共计44158.1元；三、陈时有在本案中不承担民事责任；四、吴和智在本案中不承担民事责任；五、贵州省匀贵科工贸有限责任公司与中铁十五局集团都匀市置业有限公司之间负连带赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费666元，由贵州省匀贵科工贸有限责任公司负担333元、中铁十五局集团都匀市置业有限公司负担200元、蒙维灿负担133元。 二审中，中铁十五局都匀置业公司向本院提交匀贵科公司企业工商登记信息，证明匀贵科公司经营范围中仅写到广告设计、制作，但该公司现实中还涉及其他经营范围。蒙维灿、吴和智质证均无意见。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，针对中铁十五局都匀置业公司的上诉主张，其二审争议的问题主要集中在其在与匀贵科公司订立承揽合同时，是否存在选任过失上。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。中铁十五局都匀置业公司将其广告牌的制作、安装交由匀贵科公司实施，二者成立承揽合同关系。从中铁十五局都匀置业公司的定作要求分析，其对广告牌的工程要求有二，一是按照约定制作广告牌；二是将制作的广告牌安装到指定的位置。但根据已查明的事实，匀贵科公司的经营范围之一为广告设计制作发布，因此对于户外高处作业安装工程而言，该公司并无相应施工资质，一审判决据此认定中铁十五局都匀置业公司存在合同对象的选任过失正确，本院予以确认。基于此，一审判决认定中铁十五局都匀置业公司承担相应的赔偿责任后，认定其与匀贵科公司承担连带责任，符合上述司法解释规定的精神，故对中铁十五局都匀置业公司的上诉主张，本院不予支持。 综上所述，中铁十五局都匀置业公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3628元，由中铁十五局集团都匀置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘国红 审判员  倪 安 审判员  熊元伦 二〇二〇年六月十一日 法官助理裘文昕 书记员齐雯