辽宁省锦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)辽07民终560号 上诉人（原审第三人)：锦州铸城建设有限公司，住所地辽宁省锦州市太和区德新里东方庭院39-35号。 法定代表人：任为民，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：韩长哲、孙印承，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：王庆臣，男，1963年9月8日出生，汉族，农民，现住辽宁省锦州市滨海新区。 原审被告：薛洪伟，男，1967年12月19日出生，汉族，农民，现住辽宁省锦州市滨海新区。 上诉人锦州铸城建设有限公司因与被上诉人王庆臣、原审被告薛洪伟提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2019）辽0791民初316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 锦州铸城建设有限公司上诉请求：1、请求撤销（2019)辽0791民初316号民事判决书，发回锦州市太和区人民法院重审；2、判令被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：首先，上诉人在被上诉人受伤后垫付的费用也应当按责分担，上诉人多垫付的部分应在上诉人承担连带责任的份额内予以扣减，原审法院未予扣减是错误的。在原审法院民事判决书第七页第五行至第八行认定：“第三人为原告垫付事发现场至开发区医院出租车费10元，垫付开发区医院医疗费844.92元，垫付急救车费用240元，垫付附属第一医院医疗费、输血费等费用76007.9元。”上诉人在被上诉人受伤后垫付的费用共计77102.82元。根据原审法院确定的比例进行责任分担，上诉人在被上诉人受伤后已垫付的77102.82元亦应按责分担，被上诉人应自行承担15420.564元（77102.82*20%)，对于上诉人多垫付的部分即15420.564元，应在上诉人承担连带责任的份额内予以扣减。其次，原审法院划分责任比例明显不当。被上诉人作为务工人员，乘坐仅供运送建筑材料使用的吊盘在下降过程中坠落受伤。被上诉人明知吊盘不能乘人还违规操作使用，没有尽到安全注意义务，自身的重大过错是发生损害后果的根本原因，应对该损失承担主要责任。原审法院按20%:80%划分，明显不当。综上，原审判决认定事实不清、适用法律错误，依法应予撤销，发回重审。 王庆臣辩称，不同意上诉人上诉，请求维持原判。 薛洪伟辩称，坚持一审意见。 王庆臣向一审法院起诉请求：1、要求被告给付原告人身损害赔偿金141699.6元，第三人承担连带赔偿责任；2、要求被告给付精神抚慰金10000元，第三人承担连带赔偿责任；3、要求被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：第三人是承建锦州滨海新区新华龙集团园区内的锦州天桥难熔金属有限公司厂房工程的施工单位，该工地砌砖工程由被告薛洪伟负责管理、考勤，原告于2014年10月17日通过工人介绍到施工现场从事小工工作，包括原、被告在内共有大工、小工28人，所有工人共同约定大工每块砖按0.12计算工资，小工按每块砖0.07元计算工资。2014年10月27日，被告与第三人的项目经理韩长哲签订砌筑工程承包合同，约定该工程砌筑体清工分包给被告施工，每块砖0.19元，砌砖结束后，按实际工程量进行结算，2015年春节前支付工程款，并约定如因被告原因发生安全事故，则一切责任由被告自己承担。2014年11月3日10时许，原告在推料乘坐运送材料的吊盘下降过程中，不慎从吊盘上坠落受伤，第三人立即派人乘出租车将原告送到锦州经济技术开发区人民医院治疗，原告经简单处置后，乘救护车转到辽宁医学院附属第一医院住院治疗，诊断为左股骨髁及髁上开放性粉碎性骨折、颌面部多发骨折、双眼钝挫伤、右眼结膜下出血、眶下神经损伤、右侧鼻骨骨折、鼻中隔骨折、面部外伤，原告住院期间一级护理6天，其余为二级护理，于2015年1月21日出院，出院诊断书建议休息至2015年8月28日。第三人为原告垫付事发现场至开发区医院出租车费10元，垫付开发区医院医疗费844.92元，垫付急救车费用240元，垫付附属第一医院医疗费、输血费等费用76007.9元。原告住院期间购买座便椅、拐杖支付费用278元，租用陪护床支付附属第一医院费用544元。复印附属第一医院病历支付复印费26元。原告出院后多次到附属第一医院复查支付医疗费1273.9元，原告多次到锦州市中心医院检查治疗支付医疗费304.3元，原告到药店购买护骨胶囊、复方补骨脂、骨肽片等支付费用1445.8元，购买哈乐等支付费用439.5元。另查，2014年11月26日，第三人的项目经理韩长哲给被告出具完工证，写明厂房砌砖量为59万块，被告按砌砖量计算出小工日工资111元，并于2015年1月28日制作出考勤表，确认工人工资数额。再查，原告因此次事故于2015年1月6日向锦州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与第三人存在劳动关系，锦州市劳动争议仲裁委员会仲裁裁决原告与第三人存在劳动关系，第三人不服，起诉至锦州市太和区人民法院松山法庭，经调解作出（2015）太松民初字第00328号民事调解协议，内容是双方同意不存在劳动关系，由第三人承担用工主体责任。双方达成调解后，原告到锦州市太和区人民法院开发区法庭起诉第三人要求第三人赔偿损失，经开发区法庭委托锦州市中心医院法医司法鉴定所进行鉴定，2015年8月18日出具司法鉴定意见书认定原告左下肢损伤伤残等级评定为十级，后续取内固定物治疗费用约需6000元，原告支付鉴定费用1504元。后因锦州市太和区人民法院松山法庭对（2015）太松民初字第00328号案件再审并于2016年6月12日作出（2016）辽0792民再2号民事判决书，判决原告与第三人不存在劳动关系，原告提出上诉，故开发区法庭对原告要求第三人赔偿案件作出（2015）开民初字第00404号民事裁定书，驳回原告起诉，该裁定已经发生法律效力。原告对（2016）辽0792民再2号民事案件上诉后，锦州市中级人民法院于2016年11月11日作出（2016）辽07民再40号“驳回上诉，维持原判”的民事判决书。原告对该判决不服，向检察机关申诉，辽宁省人民检察院受理后向辽宁省高级人民法院提出抗诉，辽宁省高级人民法院于2018年7月30日作出（2018）辽民再175号民事判决书，明确薛洪伟是案涉工程的承包者，原告是受薛洪伟雇佣，判决维持锦州市中级人民法院（2016）辽07民再40号民事判决。原告于2018年11月5日再次到锦州市太和区人民法院开发区法庭起诉第三人要求赔偿，因原告明确放弃向实际用工者薛洪伟主张权利，故开发区法庭于2018年12月20日作出（2018）辽0791民初1104号民事判决书，判决驳回原告诉讼请求，该判决已经发生法律效力。原告于2019年1月21日再次提起本案诉讼。 一审法院认为，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中关于雇主问题，被告薛洪伟负责工地的管理、考勤，且与第三人签订了砌筑工程承包合同，辽宁省高级人民法院已经认定原告是受被告雇佣，故被告应承担赔偿责任，第三人将工程发包给没有用工资质的自然人施工，应与被告承担连带赔偿责任。原告在从事劳务过程中，未注意自身安全，乘坐运送材料用的吊盘下楼，亦存在过错，应减轻被告责任，自身承担20%的责任。关于原告损失问题，其住院期间购买座便椅、拐杖及复印病历支付的费用和出院后到医院检查的医疗费均属于合理费用，本院按票据金额保护；因原告出院后应需继续治疗，故其到药店购买护骨胶囊、复方补骨脂、骨肽片等治疗骨折药物所需费用也应为合理支出，应按票据金额保护，关于购买哈乐等药品的费用，没有证据证明与原告疗伤有关，故该费用本院不予保护；因原告多处受伤，应补充营养，故原告要求住院期间每日索要15元营养费的请求本院予以支持，住院伙食补助费按每日50元计算；原告是从事建筑业的农民，且其受伤后持续误工，故其按每日111元标准索要误工工资至定残的前一日的请求符合法律规定，本院予以支持；关于护理费问题，原告住院一级护理期间保护二人的护理费用，二级护理期间保护一人的护理费用，原告要求按《辽宁省2018年道路交通事故损害赔偿标准》中居民服务业年平均工资42157元的标准索要护理费符合法律规定，本院予以支持；关于交通费问题，原告索要6223元明显过高，原告入院乘车费用已由第三人垫付，出院考虑按出租车100元计算费用，原告一人单程到医院费用约10元，综合考虑后期复查需要人员陪护及复查次数和特殊情况下需乘坐出租车等因素，本院酌定保护交通费1500元；关于伤残鉴定问题，该鉴定是在原告起诉第三人时由法院委托鉴定机构作出的结论，程序合法，故本院对此鉴定结论予以采信，原告是农民，其残疾赔偿金应按《辽宁省2018年道路交通事故损害赔偿标准》中农村常住居民人均纯收入13747元标准计算，后续治疗费按鉴定结论计算，鉴定费按票据金额予以保护；原告受伤构成身体残疾，给其造成具大的精神痛苦，原告索要1万元的精神损害抚慰金符合法律规定，本院予以支持。原告购买座便椅、拐杖支付的费用属于合理支出，本院按票据金额予以保护；关于复印费问题，原告复印病历支付的费用属于合理支出，本院予以保护，原告提供的其他复印费票据无法证明与本案具有关联性，本院不予保护；关于原告索要租用陪护床费用问题，因本院已保护护理人费用，此费用属于重复计算，本院不予保护。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告薛洪伟于本判决生效后十日内赔偿原告王庆臣在从事劳务活动中受伤所造成的经济损失96635.38元的80%即77308.3元；二、第三人锦州铸城建设有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任；三、原告其他诉讼请求予以驳回。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1667元，由被告薛洪伟负担867元，第三人锦州铸城建设有限公司负连带责任；原告王久臣负担800元。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人主张被上诉人受伤后上诉人垫付的医疗费等共计77102.82元也应当按照责任比例划分，垫付款中由被上诉人自己承担的部分应当在上诉人连带责任的份额内予以扣减。被上诉人认可收到该笔款项，认可上诉人主张的垫付款按照比例划分，亦认可在上诉人承担的连带责任份额内予以扣减。上诉人垫付款为77102.82元，被上诉人自己应当承担20%，数额为15420.56。因此原审被告赔偿被上诉人的经济损失数额应为77308.2-15420.56=61887.74元，上诉人应对61887.74元赔偿款承担连带责任。上诉人主张原审法院划分的责任比例不当，被上诉人应当承担主要责任。本案中被上诉人与原审被告之间的法律关系是雇佣关系，该法律关系已经由发生法律关系的（2018）辽民再175号民事判决书认定。依据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害，由雇主承担赔偿责任。雇员有过错的，减轻雇主责任。因被上诉人在从事雇佣活动中存在一定过错，因此一审法院认定被上诉人自身承担20%的责任，雇主承担80%的责任，该责任比例已经将雇员的过错考虑在内，而且一审确定的比例也符合本案案情。因上诉人是对雇主责任承担连带责任，故连带责任比例也应当是80%。上诉人主张被上诉人应当承担主要责任没有事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，锦州铸城建设有限公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决遗漏部分事实，应予调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销辽宁省锦州市太和区人民法院（2019）辽0791民初316号民事判决； 二、原审被告薛洪伟于本判决生效后十日内赔偿被上诉人王庆臣在从事劳务活动中受伤所造成的经济损失61887.74元； 三、上诉人锦州铸城建设有限公司对于本判决第二项承担连带赔偿责任； 四、驳回上诉人锦州铸城建设有限公司的其他上诉请求； 五、驳回被上诉人王庆臣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费1734元，由上诉人锦州铸城建设有限公司负担1387元，由被上诉人王庆臣负担347元。 本判决为终审判决。 审判长  赵济伟 审判员  王 翔 审判员  赵洪全 二〇二〇年六月二十三日 书记员  暴思洋