浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0327民初1639号原告：林利，男，1987年4月13日出生，汉族，住苍南县。被告：许则韦，男，1988年1月1日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：苏芳芳，浙江摩尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：项盼盼，浙江摩尚律师事务所律师。第三人：王亦雁，男，1976年4月16日出生，汉族，住苍南县。原告林利与被告许则韦、第三人王亦雁追偿权纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月2日公开开庭进行了审理。原告林利，被告许则韦的委托诉讼代理人苏芳芳到庭参加诉讼，第三人王亦雁经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告林利向本院提出诉讼请求：1.判令被告许则韦偿还原告代偿款22.5万元并按银行同期贷款利率支付利息；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年12月9日，第三人王亦雁分两次向案外人许益快借款共计60万元，由原告与被告作为担保人签字共同担保，没有约定担保份额。2016年4月18日，案外人许益快向法院提起诉讼，要求第三人王亦雁偿还借款60万元及利息（按月利率2％计算），并要求原告和被告承担连带偿还责任，案经苍南县人民法院审理，于2016年4月27日作出（2016）浙0327民初00732号民事判决书，判决：一、王亦雁于判决生效后十日内偿还许益快借款本金60万元，并赔偿利息损失；二、许则韦、林利承担连带责任。该判决生效后，许益快向法院申请强制执行，2017年7月19日，原告与许益快达成协议，由原告代为偿还借款本金55万元，许益快放弃追究原告的连带保证责任。原告于当天向许益快支付了55万元，许益快向法院出具结案证明。2018年7月20日，原告以王亦雁为被执行人向法院申请强制执行，要求王亦雁偿还原告代偿款55万元，因王亦雁无财产可供执行，2018年10月25日，苍南县人民法院终结本次执行。原告认为，原告与被告共同为王亦雁的借款作担保，没有约定保证份额，属于连带责任保证，连带责任保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按约定比例承担或平均分担。因此，原告代为王亦雁偿还借款55万元，应由被告承担一半。现原告诉至本院，请求支持其诉讼请求。在审理过程中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告许则韦偿还原告代偿款22.5万元；撤回对第三人王亦雁的起诉。被告许则韦辩称，本案主债务属于混合担保，根据九民会议规定，原告不能向许则韦进行追偿；原、被告在事实上已经约定并履行完毕；原告在事实和理由中陈述，已向法院申请强制执行，但未执行到位，原告没有证据证明已向王亦雁追偿多少债务，原告与王亦雁执行到金额多少不清楚，原告不享有追偿权。第三人王亦雁没有提出陈述意见。原告林利在举证期限内，提供了下列证据材料：1.原告的身份证，用以证明原告的主体资格；2.被告的身份信息，用以证明被告的主体资格；3.苍南县人民法院（2016）浙0327民初00732号民事判决书，用以证明法院判决王亦雁偿还许益快借款60万元及利息，原告和被告承担连带偿还责任的事实；4.民事调解书、调解笔录，用以证明原告与许益快达成协议，由原告代偿55万元的事实；5.结案证明，用以证明支付55万元，许益快出具结案证明，证明已经执行完毕的事实。原告提供的上述证据，经庭审出示质证，被告许则韦对原告提供的证据1、2、3、4、5的真实性、合法性、关联性无异议。但对证据3.4的待证事实有异议，认为两组证据既有原告和被告许则韦提供人的担保，又有提供林利所有的坐落于苍南县房屋作为物的担保，属于混合担保，原告存在恶意转移担保物的事实；对证据5，原告隐瞒被告许则韦代为王亦雁偿还4万元代偿款的事实。被告许则韦当庭提供下列证据材料：1.全国法院民商事审判工作会议纪要，用以证明九民会议已明确，承担了担保责任的担保人再向其他担保人追偿，人民法院不予支持；2.诉讼费专用票据及银行转账凭证，用以证明原告与债权人许益快撤销权纠纷一案中，债权人与各担保人之间已经进行和解，原告支付55万元，被告许则韦支付4万元的事实。被告提供的上述证据，经庭审出示质证，原告林利对被告提供的证据1.2的真实性、合法性、关联性无异议。第三人王亦雁没有提供证据材料。对原、被告提供的证据材料，本院认证如下：被告对原告提供的证据及原告对被告提供的证据的真实性均无异议，对此，本院予以确认，可作为认定本案相关事实的依据。第三人王亦雁未到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利。本院经审理认定：2014年12月9日，第三人王亦雁分两笔共向案外人许益快借款60万元，并出具了两份借条。其中一笔30万元借款约定月利率为2%，另一笔30万元借款未约定借款利息，该两笔借款均未约定借款期限。原告林利及被告许则韦以保证人的身份在借条上签名捺印，未约定保证方式和保证期间。同日，案外人许益快分两笔从其苍南农商银行账户转入第三人王亦雁苍南农商银行账户各30万元。之后，第三人王亦雁未偿还借款，原告林利及被告许则韦亦未履行保证责任。2016年4月18日，许益快向苍南县人民法院提起诉讼，同年4月27日，苍南县人民法院作出（2016）浙0327民初732号民事判决：一、王亦雁于判决生效后十日内偿还许益快借款本金60万元并赔偿利息损失（以本金30万元为计算基数，自2016年1月18日起至本判决确定的履行之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算）以及利息（以本金30万元为计算基数，自2014年12月9日起至本判决确定的履行之日止，按月利率2%计算）；二、许则韦、林利对上述款项承担连带保证责任，许则韦、林利在承担保证责任后，有权向王亦雁追偿。该判决书发生法律效力后，王亦雁、许则韦、林利仍未履行生效法律文书所确定的义务，许益快依法向苍南县人民法院申请强制执行。2017年7月19日，本院在审理原告许益快与被告林利、第三人张怡满债权人撤销权纠纷一案中，经本院主持调解，林利一次性支付许益快55万元，用于履行（2016）浙0327民初732号民事判决中的本金还款义务；许益快放弃对林利在（2016）浙0327民初732号民事判决中承担连带保证责任的追索权利。之后，被告许则韦对原告林利的代偿款至今未偿还。本院认为，原告林利为第三人王亦雁向案外人许益快代偿借款55万元，事实清楚，有原告林利提交的证据所证实。《中华人民共和国担保法》第十二条规定：同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。因涉案债务系第三人王亦雁向案外人许益快借款，原告林利作为保证人承担保证责任后，有权向第三人王亦雁追偿。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条的规定：连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。该条款应理解为履行全部责任的保证人具有双重追偿权，第一个追偿权是向具有本位责任的债务人行使。第二个追偿权是履行了保证责任的保证人，对于超出自己“应当承担的份额”部分，向其他共同保证人行使求偿权。这两个追偿权是并存的，保证人可选择其一而行使。当行使一个追偿权未获得清偿时，仍可再行使另一追偿权。本案共同保证人之间承担的是连带保证责任，鉴于涉案连带共同保证人即原告林利和被告许则韦未约定保证份额，应视为平均分担。根据原告林利和被告许则韦分别代偿的实际数额，被告许则韦应就原告林利超出自己“应当承担的份额”部份向第三人王亦雁不能追偿的应承担50%（550000÷2＝225000）清偿责任。至于被告许则韦已代为偿还的部份可以另案向第三人王亦雁追偿。被告许则韦的辩称，依据不足，本院不予支持。原告变更诉讼请求并撤回对第三人王亦雁的起诉，系其在法律规定的范围处分自己的民事权利和诉讼权利，本院予以准许。原告提出的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条的规定，判决如下：许则韦于本判决生效后十日内偿还林利代偿款22.5万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4675元，减半收取2337.5元，由许则韦负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 员 陈诗意二〇二〇年六月十七日代书记员 黄 栋相关法律条文链接：《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条当事人有权在法律规定的范围处分自己的民事权利和诉讼权利第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。