福建省龙海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0681刑初153号 公诉机关龙海市人民检察院。 被告人张清荣，男，1984年1月10日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，个体户，住福建省诏安县。2019年5月31日因犯生产、销售伪劣产品罪，被判处有期徒刑十一年，并处罚金20万元。因涉嫌犯非法经营罪于2018年10月30日被取保候审，2019年10月30日变更为监视居住。经本院决定，于2020年4月30日被监视居住。 龙海市人民检察院以龙检公刑诉（2020）70号起诉书指控被告人张清荣犯非法经营罪，于2020年3月18日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院在审理中，发现本案不宜适用简易程序，于2020年4月7日决定转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙海市人民检察院指派检察员许某、代理检察员龙某出庭支持公诉，被告人张清荣到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年9月间，被告人张清荣明知他人需要场地从事卷烟制假活动，仍受雇与林某（另案处理）签订场地租赁合同，租赁漳州台商投资区角美镇吴宅村西山水库林某养鸭场用于生产经营假烟。2018年10月20日，漳州市公安局台商投资区分局联合漳州市烟草专卖局、龙海市烟草专卖局查获该窝点，当场查获卷烟机1台、接嘴机1台及发电机组1套、烟丝分离器。经鉴定，涉案卷烟机、卷烟接嘴机价值共计人民币440000元。 被告人张清荣于2018年10月30日自动到公安机关投案。 针对以上指控，公诉机关提供的证据有证人证言、书证、物证、鉴定意见、现场勘验笔录及照片、被告人供述和辩解等。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，以非法经营罪追究被告人张清荣的刑事责任，并认定被告人张清荣在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应该数罪并罚；案发后，被告人张清荣能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。 庭审中，被告人张清荣对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。 经审理查明，2018年9月间，被告人张清荣明知他人需要场地从事卷烟制假活动，仍受雇与林某（另案处理）签订场地租赁合同，租赁漳州台商投资区角美镇吴宅村西山水库林某养鸭场用于生产经营假烟。在生产卷烟的设备进场后，被告人张清荣至现场查看。2018年10月20日，漳州市公安局台商投资区分局联合漳州市烟草专卖局、龙海市烟草专卖局查获该窝点，当场查获卷烟机1台、接嘴机1台、发电机组1台、烟丝分离器1台。经鉴定，涉案卷烟机、卷烟接嘴机价值共计人民币440000元。 被告人张清荣于2018年10月30日自动到公安机关投案。 另查明，被告人张清荣曾因犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月31日被福建省诏安县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币20万元。在生产、销售伪劣产品一案中，被告人张清荣于2018年9月18日被刑事拘留，同日变更为取保候审，2019年6月26日福建省诏安县人民法院决定对罪犯张清荣暂予监外执行，暂予监外执行期间自2019年6月11日起至2020年6月10日止。福建省诏安县司法局于2019年7月3日对罪犯张清荣予以考察。 以上事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证明： 1、证人林某的证言及辨认笔录，证实其在西山水库旁边经营养鸭场已经好几年了，其有两个鸭棚。2018年9月底、10月初，一个男子（听口音是云霄人）经常到养鸭场，说要租一个养鸭棚养鸭。其与那人谈好租金每月600元，那人说过两天会过来签合同。10月15日，张清荣过来跟其签合同，并给其租金，租期是2018年10月15日至2019年10月15日。第二天，张清荣拉过来一台发电机放在鸭棚门口，然后开始整理鸭棚。10月17日下午，其发现鸭棚内多了一台很大的机器，那些人正在安装电路，其问那个机器是做什么用的，那些人说生产之后其就知道了，其就没有多问。10月18日晚上，其听到机器运转的声音，走过去就看到那些人在生产假烟。当时有三个人在操作机器，没有看到与其签合同的那人。其着急要拉鸭蛋下山就没有说什么。后来其跟其亲戚说了这件事情，其亲戚说不能让他们在那里生产假烟，不然其也要承担责任，其就想举报。10月19日上午，张清荣有过来，其叫张清荣不要做假烟，赶紧搬走。10月19日17时许，其回到鸭棚，好几个其不认识的人在鸭棚，说要找其。后来其才知道是那些做假烟的人开车上山时发生事故，对方找到山上来。做假烟的人跑了，找过来的那些人问其跑掉的人租其鸭棚做什么其知道吗，其说知道在做假烟。找过来的那些人又问其有没有股份，其说没有，那些人就说要报警就走了。做假烟的人把机器设备都留在鸭棚。10月20日16时许，其老婆打电话说很多部门的人到养鸭场来。通过照片辨认出向其租用鸭棚的男子是张清荣。 2、接受证据材料清单、租赁协议书、场地租用协议，证实张清荣于2018年10月15日与林某签订租用鸭棚协议。 3、移送财物清单，证实公安机关将现场扣押的YJ14卷烟机、YJ22接嘴机、发电机组、烟丝分离器等移送龙海市烟草专卖局处理。 4、鉴定意见 （1）福建省龙海市烟草专卖局关于涉案卷接机烟草专卖品价格认定意见函，证实一台YJ14卷烟机市场价340000元、一台YJ22接嘴机市场价100000元，合计440000元。 （2）漳州台商投资区经济发展局《关于卷烟机、接嘴机的价格认定结论书》，证明一台YJ14卷烟机市场零售价340000元、一台YJ22接嘴机市场零售价100000元，合计440000元。 5、现场勘验、检查笔录及照片，证实现场位于漳州台商投资区角美镇吴宅村西山水库林某养鸭场。 6、发破案报告、到案经过，证实本案的发破案经过，被告人张清荣于2018年10月29日经漳州市公安局台商投资区分局电话通知，于2018年10月30日主动到该局接受讯问。 7、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、监视居住决定书，证实该案的立案情况，被告人张清荣因病暂不适合羁押，现对其监视居住。 8、漳州市公安局台商投资区分局出具的情况说明，证实因被告人张清荣、证人林某无法提供老板的真实身份或联系方式，目前无法查证。 9、违法犯罪前科劣迹证明、人员基本信息、暂予监外执行保证人资格审查表、保证书、社区矫正告知书、接受社区矫正保证书、居住地核实认定情况表、移交执行函、执行通知书，证实被告人张清荣2019年5月31日因犯生产、销售伪劣产品罪被诏安县人民法院判处有徒刑十一年，并处罚金人民币20万元。在生产、销售伪劣产品一案中，被告人张清荣于2018年9月18日被刑事拘留，同日变更为取保候审，2019年6月26日福建省诏安县人民法院决定对罪犯张清荣暂予监外执行，暂予监外执行期间自2019年6月11日起至2020年6月10日止。福建省诏安县司法局于2019年7月3日对罪犯张清荣予以考察。 10、被告人张清荣的供述及辨认笔录，供称2018年9月的一天，其在龙文医院做透析，一个云霄人到医院找其，说他己经在角美吴宅西山水库旁的一个养鸭场内找到地方做假烟，要其以其的名义去跟鸭场主人签合同，每月给其报酬8000元，其同意。那云霄人叫其到西山水库旁边一个下坡的养鸭场内找“老林”，并给其“老林”的手机号码。9月中旬的一天，那云霄人又到医院，叫其到西山水库的养鸭场熟悉一下地形。第二天上午，其找到那个养鸭场找“老林”，“老林”带其看鸭场（在他住的对面）。看完之后，其就回去。10月14日，那云霄人给其一份“场地租用协议”（协议内容己经填好）、现金4000元，及一部老诺基亚手机给其，交代其第二天中午从漳州出发去养鸭场与“老林”签协议，并把钱给“老林”。10月15日下午，其到鸭场，老林就在鸭场里面。“老林”应该知道其那天过去就是要与他签合同的，其与“老林”在鸭棚门口把协议签了，其给“老林”现金3600元，其没有跟“老林”说租用场地是用来制作假烟的事情。办完事情，其就回漳州了。10月18日早上，那云霄人打他给其的那部手机（手机号码其记不起来），说要试机了，叫其进去看一下。当天下午，其到鸭棚时，看到已经改制成制作假烟的场地，里面有一整套完整的制作假烟的设备，包裹卷烟机、接嘴机、烟丝分离器以及发电组，还有就是烟丝、烟嘴、卷纸、胶水之类的假烟生产材料，里面差不多有两三个工人试机，“老林”也在那里，但他没有说让其停止制作假烟的话。其在那里站了半个小时之后就出来了。10月20日23时许，其接到“老林”的电话，“老林”说“有警察来查了，现在要怎么处理？”其跟“老林”说“不关其的事，你们自己想办法”，然后其就把电话挂掉了。那云霄人，姓林，30多岁，高高瘦瘦，其没有他的手机号码，也不知道他的名字和住址。出事后，那云霄人把给其的手机拿回去，到现在也没有跟其联系。其没有和“老林”夫妻讲过这件事情，其不知道那云霄人是否有跟他们说起租场地的用途。其也不知道被查扣的假烟机器和设备是何时、何人运进去的。其对价格认定结论书没有意见。通过照片辨认出“老林”就是林某。 本院认为，被告人张清荣明知他人违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政管理部门许可非法经营烟草制品，仍提供帮助租用场地用于生产、销售伪劣烟草制品，涉案价值人民币440000元，情节特别严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张清荣在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当数罪并罚。案发后，被告人张清荣能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（四）项、第七十条、第六十九条、第六十七条第一款、第六十一条、第五十二条、第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人张清荣犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金六万元，加上前罪尚未执行完毕的有期徒刑十年，并处罚金二十万元，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金二十六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、继续追缴被告人张清荣的违法所得。 三、扣押在案的烟草制品YJ14卷烟机1台、YJ22接嘴机1台、发电机组1台、烟丝分离器1台，予以没收，由龙海市烟草专卖局按照国家有关规定公开销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  姚 琼 人民陪审员  刘清枝 人民陪审员  江国凤 二〇二〇年六月十七日 书 记 员  李俊鹏 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。