宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终281号 上诉人（原审被告）:陈士兵,男,汉族,浙江省台州市人，现住甘肃省兰州市。 委托诉讼代理人：金军淇，甘肃融通事务所律师，代理权限为一般授权。 被上诉人（原审原告）:曹建,男,汉族,,四川省剑阁县人，现住银川市兴庆区。 委托诉讼代理人：刘金保，宁夏君元律师事务所律师，代理权限为特别授权。 上诉人陈士兵因与被上诉人曹建合伙协议纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初3733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组某合议庭，经过阅卷、询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人陈士兵上诉请求：l、撤销中卫市沙坡头区人民法院(2019)宁0502民初3733号民事判决书，依法改判或发回重审；2．判令本案一、二审诉讼费由曹建承担。 事实与理由：原审判决事实认定错误，适用法律错误，导致错误判决。一、原审判决认定的“被告证据3过磅结算单(共计34页)，证据4过磅结算单(共计50页)，该两份证据系被告方制作，无原告签名，原告对该两份证据不认可，无其他证据佐证，对该两组证据的证明效力不予采纳“与“协议中确定被告欠原告债务385000元，被告提出原告已经拉煤价值356381．1元，原告不认可其已经拉煤，被告对其主张的事实未提供充分证据证明，由被告承担不利的后果，故被告应当按照协议的约定向原告返还385000元合作款，本院予以支持”，属事实认定错误与分配举证责任错误。根据三方签订的《协议书》第四条之约定，丙方用于清偿债务的煤由甲方、乙方负责销售，丙方派人对煤的数量进行确认。所有煤销售结束后，由甲乙丙三方进行结算。很显然，上诉人陈士兵只需要对出场的煤的数量进行确认记载，具体销售事宜由甲方与乙方负责。根据上诉人陈士兵的记载，截至2017年10月30日，甲方与乙方拉走的煤已价值520204.2元，早已抵清甲方王某的债务。2017年11月2日至2017年11月4日，甲方与乙方拉走的煤价值356381.1元。本案中，三方并未进行结算，陈士兵在原审提供的证据可以说明甲乙双方已经拉足够价值的煤，而曹建并没提供证据证明陈士兵与曹建之间的剩余债务情况，故陈士兵与曹建之间的债权债务关系已消灭。二、原审判决陈士兵支付曹建垫付工资56500元，属认定事实错误。马某与惠生金并非陈士兵所雇佣，惠生金在原审庭审中也表示是案外人王某找的，曹建在庭审中未提供证据证明马某与惠生金是镇罗煤场的工人。三、原审判决认定“根据协议的约定，应当在所有煤销售结束，甲乙丙三方结算后，丙方镇罗煤场的煤不足以清偿债务的部分由丙方一个半月付清。原告证人陈述煤场的煤在2017年11月就拉完了，结合被告证据中证明的拉煤的日期至迟为20l7年11月4日全部销售结束，但原告债务未能得到清偿，被告应于l2月l9日前向原告付清所欠款项，被告未能付清，应当参照中国人民银行公布的同期贷款年利率向原告支付资金占用期间的利息"属事实认定错误，适用法律错误。 被上诉人曹建辩称:一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。曹建在一审中已经充分举证证明了陈士兵欠款金额，陈士兵至今对债务未进行清偿。二、曹建已举证证明了曹建代替陈士兵向马某和惠某某垫付的工资，根据协议约定工人工资由陈士兵承担，因此一审判决陈士兵向曹建返还垫付的工资合理合法。三、因陈士兵未按照协议约定向曹建支付欠款，根据中国人民银行同期贷款利率由陈士兵向曹建支付利息，合理合法。 曹建一审诉讼请求：1、依法判决陈士兵向曹建返还合作款38.5万元；2、依法判决支付曹建帮陈士兵垫付的工资5.65万元；3、依法判决陈士兵向曹建支付资金占用利息4.8565万元(38.5万元+5.65万元=44.15万元,按年利率6%计算；44.15万元×6%÷12=2207.50元×22个月=4.8565万元，2017年11月1日至2019年8月30日共计22个月)，共计490065元；4、本案诉讼费由陈士兵承担。 一审查明：曹建与陈士兵合伙经营煤炭生意，后曹建退出合伙。对陈士兵应当向曹建退还的合伙款项，陈士兵于2017年1月8日给曹建出具借条一张，载明：“今借曹建人民币50万元整”。 2017年9月20日，甲方王某、乙方曹建、丙方陈士兵签订协议书一份，约定：为了妥善解决丙方所欠甲方与乙方债务,根据《合同法》的有关规定,甲、乙、丙三方在平等、自愿原则的基础上,经充分协商一致,现就丙方用自己所有的煤抵顶甲方与乙方债权的有关事宜,达某如下协议:截止2017年9月19日丙方共欠甲方债务本金47万元，丙方共欠乙方债务本金385000元，为处理丙方所欠甲方与乙方债务,丙方自愿以自己位于中卫市沙坡头区镇罗煤场的煤清偿甲方与乙方债务。二、丙方用于清偿甲方与乙方债务的煤由甲方与乙方负责销售,无论是甲方或乙方销售的煤款优先清偿甲方债务,甲方债务清偿完毕后再用于清偿乙方债务。三、丙方同意甲方与乙方销售用于清偿债务的好煤价每吨为370元，渣煤为每吨140元,如买价130元，甲乙方补10元，甲乙丙三方在债务清偿完毕前不得以任何理由对该价格提出异议。四、丙方用于清偿债务的煤由甲方与乙方负责销售,丙方派人对煤的数量进行确认,所有煤销售结束后,由甲乙丙三方进结算。丙方镇罗煤场的煤不足以清偿甲方与乙方债务的,由丙方一个半月付清。五、丙方在本协议签订后,丙方位于中卫市沙坡头区镇罗煤场的煤归甲方与乙方处置,不得将用于清偿甲方与乙方债务的煤再次进行销售处理，否则,给甲方与乙方造某的一切损失,由丙方按甲方与乙方债权总额的20%向甲方承担违约责任。六、丙方所欠镇罗煤场人工工资与其他费用由丙方负责清偿,甲方与乙方不承担任何责任。七、本协议的达某与签订完全为甲乙丙自愿协商的结果,并无欺诈和胁迫,因此本协议签订后甲乙丙方三方不再主张撤销权。 2017年11月2日，曹建代陈士兵向中卫市沙坡头区镇罗煤场的工人马某支付工资2500元、向工人惠某某支付工资54000元。 2017年11月28日，曹建给陈士兵出具一张条子，内容为：煤场所有煤按过磅后和实进煤吨位，超出省耗500吨以外的吨位由曹建认。 一审认为，2017年9月20日，甲方王某、乙方曹建、丙方陈士兵达某协议，丙方用自己所有的煤抵顶甲方与乙方的债权，且甲方债务清偿完毕后再用于清偿乙方债务。协议中确定陈士兵欠曹建债务385000元，陈士兵提出曹建已经拉煤价值356381.1元,现下欠款项为28618.9元的辩解意见，曹建不认可其已经拉煤，陈士兵对其主张的事实未提供充分证据证明，由陈士兵承担不利的后果，故陈士兵应当按照协议的约定向曹建返还385000元合作款。 关于陈士兵是否应当向曹建支付垫付工资56500元的问题。甲方王某、乙方曹建、丙方陈士兵达某的协议中约定：丙方所欠镇罗煤场人工工资与其他费用由丙方负责清偿,甲方与乙方不承担任何责任。曹建代陈士兵向镇罗煤场工人马某支付工资2500元、向惠某某支付工资54000元，共计56500元。按照协议约定，曹建代陈士兵支付后，陈士兵应当向曹建返还，曹建要求陈士兵支付垫付工资56500元的诉讼请求符合双方的约定，有法律依据，依法予以支持。 关于陈士兵是否向曹建支付资金占用期间的利息问题。按照三方协议的约定陈士兵应当于所有煤销售结束,由甲乙丙三方结算后，丙方镇罗煤场的煤不足以清偿债务的部分由丙方一个半月付清。曹建证人陈述煤场的煤在2017年11月份就拉完了，结合陈士兵证据中证明的拉煤的日期至迟为2017年11月4日，能够证明煤场的煤于2017年11月4日全部销售结束，但曹建的债务未能得到清偿，陈士兵应当于12月19日前向曹建付清所欠款项，陈士兵未能付清，应当参照中国人民银行公布的同期贷款年利率向曹建支付资金占用期间的利息。2017年12月20日至2019年8月30日期间按照年利率4.75%计算利息为31014元（385000元×4.75%÷365天×619天），陈士兵应当向曹建支付。对于煤场工人的工资，按照三方协议书的约定，应当由陈士兵负担，曹建代陈士兵支付后，陈士兵应当返还，未返还的，应当从曹建代为支付之日起参照中国人民银行公布的同期贷款年利率计算资金占用期间的利息。2017年11月2日至2019年8月30日期间按照年利率4.75%计算利息为4904元（56500元×4.75%÷365天×667天），以上，陈士兵应当向曹建支付资金占用期间的利息共计35918元。 陈士兵提出曹建将陈士兵的龙工装载机擅自开走,故未付清剩余欠款的辩解意见，但陈士兵未提供证据证明，对此可另行主张。故对陈士兵的辩解意见不予采纳。 综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、陈士兵于本判决生效之日起二十日内向曹建返还合作款385000元，返还代付工资56500元，支付利息35918元；二、驳回曹建的其他诉讼请求。案件受理费8650元，由曹建负担223元，由陈士兵负担8427元。 二审期间，上诉人陈士兵提交张某某中国建设银行个人活期存款账户交易明细一份、张某某证明一份，拟证明张某某转账给曹建100000元和陶秀兰现金21459元用于购买涉案煤，被上诉人曹建质证认为，对该证据真实性、关联性、合法性及证明目的均不认可。本院经质证，该证据与本案无关联性，对其证明目的不予确认。 被上诉人曹建未提交新证据。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，陈士兵与曹建对双方因合伙形某的陈士兵欠曹建债务385000元均无异议,陈士兵应当还款。对上诉人陈士兵的上诉观点，经核，2017年9月20日，王某、曹建、陈士兵达某协议后，陈士兵自行记帐认为曹建已经拉煤价值356381.1元,该证据曹建不认可，再无其他证据佐证，不能达到陈士兵认为双方债权债务已经抵销的证明目的。另，王某、曹建、陈士兵达某的协议中约定：陈士兵所欠镇罗煤场人工工资与其他费用由陈士兵负责清偿,王某与曹建不承担任何责任。故一审判决陈士兵支付曹建代陈士兵向镇罗煤场工人马某支付工资2500元、向惠某某支付工资54000元，符合双方约定，并无不当。陈士兵欠债未能偿还，应当支付资金占用期间的利息，一审参照中国人民银行公布的同期贷款年利率判决支持35918元，与法有据，符合本案实际情况。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，上诉人陈士兵的上诉理由不能成立，依法予以驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8461元，由上诉人陈士兵负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙万红 审判员  蒋玉春 审判员  王 军 二〇二〇年六月十七日 书记员  李江宁 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组某合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。