宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2020）宁0104民初1998号原告:范晓东，男，1977年1月17日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托诉讼代理人：张超，北京市盈科（银川）律师事务所律师。被告：银川田永成医学美容有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人：田永成，该公司总经理。委托诉讼代理人：左军，男，该公司工作人员。原告范晓东与被告银川田永成医学美容有限责任公司（以下简称田永成美容公司）劳动争议一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月26日公开开庭进行了审理。原告范晓东及其委托诉讼代理人张超、被告田永成美容公司的委托诉讼代理人左军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。范晓东向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间的劳动合同关系；2.判令被告向原告支付2019年8月份工资4000元、2019年1月至2019年8月期间的手术提成78094.60元、违法解除劳动合同经济赔偿金104000元；3.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，范晓东变更第二项诉讼请求中的手术提成为87118.90元。事实和理由：原告自2006年7月在被告处从事整形外科医生工作。2019年8月14日，原告受被告的安排到银川市金凤区万达公寓1524室为两位患者进行手术，但被告以原告非法行医为由向卫生部门举报，在卫生部门的调查结论未作出前，被告将原告开除。原告向被告主张工资及手术提成未果，向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称兴庆区仲裁委）申请仲裁，原告不服裁决，故诉至法院。田永成美容公司辩称，原告严重违反劳动纪律，非法行医，被告与其解除劳动合同不存在违法解除，不需要向原告支付经济赔偿金。原告未到被告处办理离职交接手续，也未到被告处领取其2019年8月份工资3684.80元。原告在被告处按月领取工资，没有手术提成费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.原告提交微信聊天记录截图、《关于开除范晓东的处理公告》《告知函》《解除劳动合同证明书》各一份，证明被告在微信工作群中通知与原告解除劳动关系，并于2019年9月26日再次向原告发出通知，于2019年9月30日出具《解除劳动合同证明书》，违法解除劳动关系。被告对该组证据的真实性无异议，对证明目的不予认可，其认为被告是因为原告非法行医而解除劳动合同。2.原告提交《宁夏回族自治区社会保险参保个人权益记录单》一份，证明原告在被告处的工作年限为十三年。被告对该证据的真实性无异议，但认为原、被告于2007年5月23日签订劳动合同。3.原告提交《业绩提成明细登记表》一份、《美容外科业绩提成汇总表》六份、银行账户明细二份，证明原告的月工资为4000元，被告拖欠原告手术提成87118.90元。被告认为《业绩提成明细登记表》和《美容外科业绩提成汇总表》系复印件，对其真实性不予认可；对银行账户明细的真实性无异议，但与本案无关联性。4.原告提交微信聊天记录截图七份、《公证书》一份，证明2019年8月14日，原告是在被告的经理的安排下为患者在银川市金凤区万达公寓C座1524室做美容手术，原告不存在违反劳动纪律的情形。被告对微信聊天记录截图的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，无法核实对话当事人的身份，且美容手术对环境、器械等要求极高，被告不可能将手术安排在其他场所实施；对《公证书》的真实性无异议，但与本案无关联性。5.被告提交《劳动合同书》一份，证明原、被告于2007年5月23日签订劳动合同。原告对该证据的真实性无异议，但认为原告于2006年7月在被告处工作。6.被告提交考勤表二份，证明原告自2019年8月31日旷工至今。原告认为该证据系被告单方制作，对其真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。7.被告提交《关于对金凤万达广场C座1524室投诉的回复》一份，证明原告非法行医，被卫生管理部门行政处罚。原告对该证据的真实性无异议，但认为原告为举报人做美容手术是根据被告的安排，系履行职务行为。8.被告提交《员工手册》一份，证明原告的行为违反被告的公司管理制度。原告认为该证据系被告单方制作，对其真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。9.被告提交《告知函》《公证书》各一份，证明被告于2019年9月30日给原告送达《告知函》，告知原告严重违反劳动纪律，非法行医，限期办理离职手续。原告对该证据无异议，认为被告已于2019年8月30日解除劳动合同。10.被告提交报纸一份，证明原告未办理离职手续，被告通过登报的方式再次通知原告办理离职手续。原告对该证据的真实性无异议，但认为是否办理离职手续不影响被告违法解除劳动合同的事实认定。11.被告提交《解除劳动合同通知工会函》《关于解除与范晓东的劳动合同的答复函》各一份，证明原、被告解除劳动合同经工会同意。原告认为该组证据系被告单方制作，且工会未向原告进行调查询问，违反法律规定。12.被告提交《关于技术人员的保密协议书》一份，证明原告存在违反保密协议的情形。原告对该证据的真实性无异议，但认为与本案无关。本院对上述证据进行审查，证据1可以证明原、被告解除劳动合同的事实，本院予以采信。证据2与本案无直接的关联性，本院不予采信。证据3的《业绩提成明细登记表》《美容外科业绩提成汇总表》虽然系复印件，但该证据中记载的支付给原告的款项与原告的银行账户明细的数额一致，本院予以采信。证据4的微信聊天记录截图系案外人之间的谈话，案外人未到庭确认，本院不予采信；《公证书》仅能证明案外人在公证处的陈述，其陈述的内容是否真实不能确定，故本院不予采信。证据5可以证明原、被告建立劳动关系的事实，本院予以采信。证据6与本案无关联性，本院不予采信。证据7可以证明原告非法行医，被卫生管理部门行政处罚的事实，本院予以采信。证据8系被告的规章制度，本院予以采信。证据9可以证明被告于2019年9月30日给原告送达解除劳动合同通知的事实，本院予以采信。证据10可以证明被告要求原告限期办理离职手续的事实，本院予以采信。证据11可以证明被告就解除劳动合同事宜通知公司工会的事实，本院予以采信。证据12与本案无关联性，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2006年7月，原告到被告处担任美容外科医生。2007年5月23日，原、被告签订一份《劳动合同书》，约定原告到被告的美容外科岗位担任医学美容医师职务，合同期限为无固定期限，月工资为1600元。2019年8月30日，因原告于2019年8月14日在其租赁的银川市金凤区万达广场C座1524室为他人实施美容手术，由北京田永成医美企业管理股份有限公司作出《关于开除范晓东的处理公告》，认为原告在外非法行医、侵害公司利益，决定对原告予以开除。2019年9月20日，被告就解除与原告的劳动合同事项通知公司工会，公司工会于2019年9月24日回复同意被告解除与原告的劳动合同。2019年9月26日，被告作出一份《告知函》，认为原告在外非法行医，通知原告限期办理离职手续，并于2019年9月30日通过公证的方式向原告送达该《告知函》。2019年11月8日，被告在《新消息报》刊登一份《通知》，通知原告限期办理离职手续。2019年11月15日，银川市金凤区卫生监督局针对他人举报原告非法行医问题作出《关于对金凤万达广场C座1524室投诉的回复》，称原告于2019年8月14日在其租赁的金凤万达广场C座1524室为他人实施美容手术，依据相关规定给予原告没收违法所得8400元，罚款2000元的行政处罚。另查明，根据原告提供的《业绩提成明细登记表》，被告对原告自2019年1月至2019年8月期间的业绩提成及发放比例进行统计，其中上述期间应提成金额总计为171393元，被告每月扣留当月应提成金额的40%，剩余60%在代扣代缴个人所得税后以银行转账方式按月支付给原告。其中于2019年2月28日发放2019年1月份的提成工资28336.60元，代扣代缴个人所得税7084.20元；2019年3月22日发放2019年2月份的提成工资14056.60元；2019年4月30日发放2019年3月份的提成工资8105.70元，代扣代缴个人所得税1940.20元；2019年5月27日发放2019年4月份的提成工资15096.20元；2019年6月28日发放2019年5月份的提成工资5415.90元；2019年7月31日发放2019年6月份的工资7087.60元；2019年8月27日发放2019年7月份的提成工资6175.50元；以上合计93298.50元。庭审中，被告陈述原告未领取2019年8月份工资3684.80元，后向本院书面回复原告该月份的实发工资应为4004.80元。2019年11月13日，范晓东向兴庆区仲裁委申请仲裁，请求：1、解除范晓东与田永成美容公司的劳动关系；2、田永成美容公司支付范晓东2019年8月份工资4000元、手术提成78094.60元、违法解除劳动关系经济赔偿金104000元。兴庆区仲裁委审理后于2020年1月15日作出银兴劳人仲裁字[2019]1566号仲裁裁决书，裁决田永成美容公司向范晓东支付2019年8月份工资3684.80元；驳回范晓东的其他仲裁请求。本院认为，本案争议焦点是被告是否存在违法解除劳动合同的情形。原告于2019年8月14日在其租赁的房屋为他人实施美容手术，相关行政管理部门以非法行医为由对其予以行政处罚，虽然原告认为接受美容手术的人员系被告安排，但原告为他人实施美容手术的地点、设施并非被告提供，且服务费用亦未支付给被告，原告作为专业美容医生，其在工作场所之外为他人实施美容手术属于严重违反用人单位的规章制度的情形，被告单方解除与原告的劳动合同并非违法解除，故原告主张的违法解除劳动合同经济赔偿金本院不予支持。被告于2019年9月30日通过公证的方式向原告送达解除劳动合同的《告知函》，故本院确认原、被告的劳动关系于2019年9月30日解除。对原告主张的2019年8月份工资4000元，因被告认可原告该月份的工资为4004.80元，原告主张的工资数额符合法律规定，本院予以支持。对原告主张的手术提成78094.60元，虽然原告提供的《业绩提成明细登记表》系复印件，被告不予认可，但被告不能说明其除2019年度给原告按月发放的工资之外，另外按月发放的共计93298.50元的性质，而原告每月收到的除基本工资之外的款项，与其提供的《业绩提成明细登记表》按月发放的提成工资数额一致，故本院确定该93298.50元属于被告2019年度给原告支付的提成工资。因《业绩提成明细登记表》中记载2019年1月至8月期间的提成总额为171393元，已支付的提成工资按照60%的比例发放，现原、被告已解除劳动关系，被告应向原告支付剩余提成工资78094.50元（171393元-93298.50元）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，判决如下：一、原告范晓东与被告银川田永成医学美容有限责任公司之间的劳动关系于2019年9月30日解除；二、被告银川田永成医学美容有限责任公司于本判决生效之日起五日内向原告范晓东支付2019年8月份工资4000元、提成工资78094.50元；三、驳回原告范晓东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告银川田永成医学美容有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 何小军 二○二○年六月二十八日法官助理 陆钰莹书记员 谢 卉附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。