上海市金山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0116刑初488号公诉机关上海市金山区人民检察院。被告人蒋某某，男，1981年12月26日生，汉族，住本市松江区。辩护人何英斋,上海市金一律师事务所律师。被告人徐某某，男，1981年9月4日生，汉族，住本市松江区。辩护人沈婧、颜青，上海市华荣律师事务所律师。上海市金山区人民检察院以沪金检三部刑诉〔2020〕100号起诉书指控被告人蒋某某、徐某某犯诈骗罪、被告人蒋某某犯危险驾驶罪，于2020年5月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员王某某出庭支持公诉。被告人蒋某某、徐某某及辩护人何英斋、颜青到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、诈骗事实1、2019年2月至7月间，被告人蒋某某与徐某某经共谋，谎称可以帮助被害人赖某某催讨债务，在取得其信任后，多次以催讨债务需要资金为由，从赖某某处骗取钱款共计人民币88,990元(以下币种同)，二人各获4万余元，后用于个人挥霍。2、2019年6月至11月间，被告人蒋某某以归还被害人赖某某钱款为由，多次骗取徐某某钱款共计13,000元，后用于个人挥霍。二、危险驾驶事实2019年11月21日21时许，被告人蒋某某饮酒后驾驶牌号为“沪C2XXXX”小型轿车行驶至本市松江区泖港派出所门口，被民警查获。经对被告人蒋某某进行血样提取和鉴定，其血液中乙醇浓度为1.14mg/mL，属于醉酒驾驶机动车。2019年12月9日，被告人蒋某某被公安机关抓获，被告人徐某某经公安机关电话通知后主动投案，二被告人到案后均如实供述了上述事实。案发后，被告人徐某某向公诉机关退缴赃款88,990元，被告人蒋某某向公诉机关退缴赃款45,000元。上述事实，被告人蒋某某、徐某某在开庭审理过程中亦无异议，并有其以往供述，被害人赖某某的陈述及提供的微信聊天记录、转账记录、收据、伪造的材料截图，证人朱某某的证言，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，公诉机关出具的扣押物品、文件清单，公安机关出具的血样提取登记表、抽血照片、侦破经过、抓获经过及调取的驾驶证、行驶证复印件、行政处罚决定书、户籍信息等证据所证实，足以认定。被告人蒋某某的辩护人对起诉指控的罪名和事实无异议，并认为蒋某某到案后及庭审中能如实供述，认罪态度好；主动向金山公安机关供述危险驾驶的犯罪事实，可以认定为自首；自愿认罪认罚；目前患有严重高血压、糖尿病，不宜适用实刑。综上，请求法院对蒋某某适用缓刑。被告人徐某某的辩护人对起诉指控的罪名和事实无异议，并认为徐某某系自首，认罪认罚；2019年6月至11月间给了蒋某某1.3万元意欲还款，现已退缴8万余元；认罪悔罪态度较好；公诉机关建议对其适用缓刑。综合其家庭情况，请求法院对其宽大处理并适用缓刑。本院认为，被告人蒋某某、徐某某以非法占有为目的，结伙或单独对他人实施诈骗，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人蒋某某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人蒋某某在判决宣告前一人犯数罪，对其应实行数罪并罚。被告人徐某某在犯罪以后能自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人蒋某某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人蒋某某、徐某某有退赃表现，均可以酌情从轻处罚。被告人徐某某有悔罪表现，结合其犯罪情节及相关社区单位意见，可以适用缓刑，辩护人提出的缓刑建议，本院予以采纳。被告人蒋某某醉酒驾驶机动车被公安民警当场查获而到案，不符合自首构成要件，对其辩护人提出的认定为自首的意见，本院不予采纳。被告人蒋某某有两次行政处罚劣迹，本次又系数罪并罚，根据其犯罪情节及主观恶性，不宜适用缓刑，对其辩护人提出的缓刑建议，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款第(二)项、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人蒋某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万二千元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万三千元。(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。)二、被告人徐某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。徐某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。(缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。)三、在案退赃款人民币88,990元发还被害人赖某某，人民币13,000元发还被告人徐某某，其余赃款予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  沈 磊审 判 员  王 莉人民陪审员  张晓红二〇二〇年六月十五日书 记 员  张洁卿附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现;（三）没有再犯罪的危险;（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。