辽宁省沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0114民初20376号 原告：臧金峰，男，1991年2月22日出生，汉族，住沈阳市浑南区。 委托诉讼代理人：肖萍，系辽宁沃丰律师事务所律师。 被告：沈阳威仕顿体育发展有限公司，住所地沈阳市于洪区。 法定代表人：李明振，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李斌，系辽宁同方律师事务所律师。 原告臧金峰与被告沈阳威仕顿体育发展有限公司(以下简称“威仕顿公司”)劳动争议一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告臧金峰及其委托诉讼代理人肖萍、被告威仕顿公司委托诉讼代理人李斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告臧金峰向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告各项社会保险费104，000元；2.判令被告支付拖欠工资22，270元(包括2019年3月提成10，557元、4月底薪6，380元、5月底薪5，333元)；3.判令被告支付经济补偿金54，000元(4年半的时间，以原告月平均工资13，000元计算)、拖欠工资违约金4454元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2015年2月27日通过被告的招聘广告到被告处工作至2019年5月20日止。广告招聘的月工资为8000元-10000元。原告在被告工作的几年里起早贪黑工作，从开始的会籍顾问7个月间提升至部门经理，因工作业绩管理能力突出提升至门店店长，2019年1月提升至区域会籍经理，负责沈阳区(一)金地虎珀健身中心与(二)玛丽蒂姆威仕顿健身中心的工作，工资底薪8000元，店长和区域经理底薪加提成每月工资所得12000元至13000元，而且原告在被告处工作几年间未给原告缴纳五险一金，此行为违反了《劳动合同法》和《社会保险法》的相关规定。2019年4月12日，被告恶意对原告降职降薪，并拖欠原告底薪加提成合计22，270元。原告多次沟通未果，故诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告威仕顿公司辩称：一、原告要求我公司支付社保费用不符合社会保险法的规定，不属于法院受案范围；二、我公司并没有拖欠原告工资，原告主张支付工资2万余元无事实依据。双方对工资数额存在争议的月份是最后两个月即2019年4月和5月。由于2019年4月和5月原告在工作中与其他同事在会议上多次发生冲突，在最后两个月中消极怠工，有时候到公司打卡后就走，下班时再回来打卡，所以原告在这两个月未能完成销售任务。特别是我公司办公场所租用的是玛丽蒂姆酒店部分场地，严禁烟火，但原告带着极强的抵触情绪工作，故意在有摄像头的公共区域吸烟，给我公司制造麻烦，致酒店方多次约谈我公司并责令我公司整改。原告未完成2019年4月业绩，我公司按劳动合同约定的底薪1620元发放。原告于2019年5月20日提出辞职，该月未完成业绩，当月工作日总天数为27天，原告实际出勤16天，应发960元，但原告有一天迟到扣20元，实际应发940元，且4月和5月工资已经实际发放给原告；三、原告按4.5年计算经济补偿金不成立。我公司成立时间为2017年11月10日，双方签订劳动合同时间为2017年12月1日，此前双方不可能存在劳动关系。经查证，2017年12月1日前，原告与案外人沈阳市沈河区威仕顿健身中心（以下简称“沈河威仕顿”）之间存在劳动关系，他们之间的劳动期限为2015年2月27日至2018年2月26日。但在该合同履行期间，沈河威仕顿在2017年9月26日注销，原因是与出租方恒隆公司有纠纷而撤场。按劳动合同法第四十四条第一款第五项的规定，原告与沈河威仕顿的关系到2017年9月26日终止劳动关系。此后原告与我公司建立劳动关系，此前的劳动关系原告应向原用人单位主张权利，与我公司无关。原告从2017年12月1日入职我公司，至2019年5月20日离职共计17个月零20天，按法律规定，计算经济补偿金的年限为1.5个月，原告离职前十二个月实发工资总额为93，880元，按1.5个月计算应为11，735元（93，880元÷12个月×1.5个月），原告主张的54，000元经济补偿金数额无法律依据。四、原告主张的拖欠工资违约金不成立，双方并没有约定拖欠工资违约金，且法律对该主张也没有规定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下： 一、对于原告提供的证据的质证和认证意见 1.打卡记录和收入证明一份（原告自称打卡记录来源于店内的考勤机及手机叮叮软件），原告以此证明其自2015年2月开始在被告处工作的事实。被告认为：原告对于打卡记录不能说出证据来源，不符合情理；在这些打印文件上面没有金地店的字样，不能证明原告在2015年就入职被告公司，对真实性有异议；对收入证明，对真实性没有异议，但出具收入证明的公司并不是被告公司，出据该证明的公司是有营业执照的单位，但不能视为被告认可的入职时间。经审查，本院认为，原告提供的2015年3月至2017年12月期间的考勤记录未载明出处，无法证明其在2017年12月之前入职到被告公司的事实；对于收入证明，该收入证明系由沈阳市浑南区威仕顿琥珀健身中心向中信银行某支行所出具，该健身中心系取得营业执照的个体工商户，与被告分属不同主体，该健身中心出具的收入证明不能证明原告于2015年2月入职被告公司的事实。 2.银行流水17页。原告以此证明被告发放工资的具体数额。被告对该组证据的真实性没有异议，但认为该证据中数额为几百元的款项应属于报销款，不应当是应发工资，原告亦应当按其提供的银行流水来计算平均工资，不应当按收入证明计算平均工资。经审查，本院对该份证据的真实性予以认定。 3.微信聊天记录一份(原告自称是其与公司财务刘彦辰之间的对话)及工资发放表一份(原告称是刘彦辰通过微信聊天发送的)。原告以此证明2019年3月份提成款未发放及自2019年1月至离职原告的底薪为8000元的事实。被告质证意见为：对微信聊天记录的真实性有异议。关于3月份的提成款，被告并不拖欠；对工资表的真实性有异议，原告未提供原件。经审查，本院认为，关于原告主张的3月份提成款是否发放的问题，被告只是提出了不拖欠的质证意见，根据法律规定，应由被告对此负举证证明责任，但被告并未提供证据证明其已向原告发放3月份提成款10557元的事实，故对被告提出的不拖欠原告提成款的主张不予采纳。关于原告工资底薪8000元的问题，因被告对原告提供的工资表的真实性提出了异议，原告又未提供其他证据与之相印证，故对原告主张的其工资底薪8000元的意见不予采纳。 4.业绩完成证明一份(微信群聊天记录)及处罚通知一份。原告以此证明被告无理由给原告降职降薪并克扣原告的工资待遇。被告的质证意见为：真实性有异议，同时该组证据只能说明原告的销售数量，不能证明原告完成了业绩。关于处罚问题，从原告的工资数额上看，被告公司并没有对原告进行过任何处罚。经审查，本院认为，被告曾以管理层监管不利为由下发了对原告等人进行处罚的通知，对此事实本院予以确认。 5.光盘一份。原告以此证明证明其一直在被告公司工作，被告不给原告开工资、不给原告交纳社会保险及克扣原告工资和提成及原告索要劳动合同被告不提供的事实。被告质证意见为：这期电台节目是客观存在的，但这期电台节目是在双方劳动争议纠纷矛盾升级之后，原告几乎处于离职状态，每天就是来单位打卡，但什么销售工作都不做，有时还故意在走廊吸烟。这种情况下，原告找来媒体的朋友到我公司录制了这期节目，但节目中提到的案件事实都是原告的单方陈述，我公司负责人并没有接受采访。经审查，本院认为，该证据反映的内容大部分原告的自述，其中部分内容可以证明被告未向原告提供劳动合同的事实。 6.公司晋升制度一份、聘任决定一份。原告以此证明其在2019年1月12日被公司聘任为区域经理，公司对降职降薪是有规定的，被告对原告降职降薪的行为违反了公司的规定。被告认为：对真实性和关联性均有异议。该证据为复印件，没有公司公章，也无法确认是李明振本人的签名。即使该证据是真实的，也是在双方发生劳动争议前，不能证明未来的事实，且从时间上看，2019年1月至双方发生争议的4月，仅相隔三个月时间，双方发生严重的劳动分歧，不能说原告自身没有问题。经审查，因该组证据为复印件，且未加盖公章，本院无法确认该证据的真实性，不予采纳。 二、对于被告提供的证据的质证和认证意见 1.2015年2月27日原告与案外人沈河威仕顿签定的《劳动合同书》一份、准予登记通知书一份、和解协议一份（被告称**程是沈河威仕顿的负责人和经营者）。被告以此证明原告在2015年2月27日入职到沈河区威仕顿，劳动合同期限为2015年2月27日至2018年2月26日，在该劳动合同履行过程中，因沈河威仕顿与经营厂地的出租方恒隆公司发生租赁纠纷，双方协商解除租赁合同，沈河区威仕顿中心于2017年9月26日办理工商注销登记，原告第一阶段的劳动关系于2017年9月26日终止。原告的质证意见为：原告并没有签订过该份《劳动合同书》，该份合同中原告的签字并不是其本人所签，合同是虚假的；**程与李明振是合伙关系，和解协议与原告无关，原告从未到过沈河区威仕顿工作过。经审查，本院认为，因原告对被告提供的该份劳动合同中的签字提出异议，但原告在法庭规定的期限内未能提交文检鉴定申请，故本院对原告提出的签字异议不予采信。该份劳动合同能够证明原告于2015年2月27日入职到沈河威仕顿工作的事实。 2.2017年12月1日原告与被告签订的劳动合同。被告以此证明原告与被告确立劳动关系的开始时间为2017年12月1日，对于之前原告主张的费用被告公司不应承担。原告对该份劳动合同的真实性没有异议，认可是原告本人所签，但提出被告一直没有将合同交给原告，也没有为原告交纳社会保险；原告自2015年就开始在被告处工作，只是没有签订劳动合同。经审查，本院认为，因原告对该份合同的真实性没有异议，本院予以采纳。 3.被告根据银行流水整理的原告2018年4月至2019年3月间的工资发放明细表（依次为：8150元、8150元、6150元、6730元、8150元、8150元、7650元、8100元、8150元、8150元、8150元、8200元）。被告以此证明原告在终止劳动合同前12个月平均工资计算基数。原告的质证意见为：6150元、6730元、7650元、8100元四个月是被告方对我有罚款，罚款的理由为平时上班有迟到及没有参加公司组织的活动等，不能把扣除罚款后的工资数来计算补偿金的标准。原告正常的基本工资为8150元，到2019年3月涨为8200元。经审查，本院认为，根据相关法律规定，计算经济补偿金应以劳动者终止或者解除劳动合同前十二个月正常劳动期间的平均应发工资标准为基数，而被告提供的该份明细表是以实际工资作为计算基数不妥，本院不予采纳。 4.原告与被告公司工作人员刘永鑫微信聊天记录及2019年4月19日通知书一份。被告以此证明在2019年4月19日前，被告除安排原告在其原工作的玛丽蒂姆店工作外，还曾安排原告到浑南威仕顿店工作，故原告拿的是两份工资，但由于原告工作时间较长，形成了一些不好的习惯，在公司的会议上经常与其他工作人员发生摩擦，并表示要离职，在这种情况下被告于2019年4月19日将原告调回原岗位，并向原告下达了上述通知书。 原告的质证意见为：原告于2015年2月在金地琥珀店（指被告所称的浑南威仕顿店）工作，工作至2019年1月因业绩突出升为区域经理，被告提供的证据内容不属实，被告存在恶意的降职降薪，且在纠纷期间原告也一直负责两个店的销售工作并正常完成任务，但被告并没有给原告发放工资。经审查，本院认为该组证据能够证明原告被调岗的事实。 5.2019年4月20日被告公司工作人员刘金卉与原告微信聊天记录，玛丽蒂姆酒店提供的2019年5月15日监控录像截图及玛丽蒂姆酒店租赁合同。被告以此证明被告将原告调回玛丽蒂姆店后，给原告正常下达五月份的销售任务，但原告接受调岗且回到玛丽蒂姆店的情况下，消极怠工，甚至在酒店的公共区域违反消防规定吸烟，致酒店对被告公司提出指责。原告的质证意见为：被告给原告调岗属于恶意降职，下达的任务与原告的职位不符，但原告没消极对待，一直正常工作，且正常完成了应当完成的团队任务，公司晋升制度明确规定，连续两个月未完成销售任务降职一个岗位，但被告提供的任务和职位是跨度在五个岗位之间，被告给原告提供的任务也是不合理的。监控录像中吸烟的人是原告，但是酒店在此处并没有禁止吸烟的提醒，公司也没有人告知不允许在此吸烟，原告吸烟不属于违纪违法行为。经审查，本院认为该证据能够证明原告在工作单位的公共区域吸烟的事实。 6.2019年5月21日原告向被告发送的离职申请书。被告以此证明2019年5月21日原告向被告提出离职申请，该申请书中明确记载发送对象是被告公司，说明原告明知并认可与被告公司存在劳动关系，与金地琥珀店无关。该证据结合原告提供的证据5（2019年5月13日电视录像）及我方提供的证据4和5，可以进一步说明双方自进入2019年4月以来，存在争议较大的劳动纠纷，原告在这两个月中除进行所谓维权外，并没有正常工作行为，故最后两个月的工资不应当按原告主张的8200元发放。原告的质证意见为：真实性没有异议。金地琥珀店和玛丽蒂姆店都属于被告公司，原告在2019年1月被正式升职为区域经理，负责两个店的工作，原告在2019年5月21日才提出离职申请，之前一直正常工作，不存在被告提出的因维权影响工作的情况。经审查，本院认为，该份证据能够证明原告以被告未给其办理社会保险和足额发放工资为由要求与被告解除劳动关系的事实。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年2月27日，原告与沈河威仕顿（经营者为**程）签订了《劳动合同书》，合同约定的主要内容为：劳动合同期限为固定期限即自2015年2月27日起至2018年2月26日；安排原告从事员工工作等。 2017年9月26日，沈河威仕顿依法被注销。 2017年12月1日，原告与被告（法定代表人为李明振）签订《劳动合同书》，合同约定的主要内容为：劳动合同固定期限为2017年12月1日起至2020年11月30日止；月工资1620元，绩效工资（奖金）根据实际劳动贡献确定；为原告办理各项社会保险等。 此后，原、被告双方开始履行合同义务。但被告未为原告缴纳社会保险费。另外，截至2019年3月，原告应发工资数额为8200元，此前11个月间的月应发工资均为8150元。 2019年4月期间，原、被告双方因工作原因开始产生矛盾，原告在工作中存在在工作地点的公共区域吸烟的问题。 2019年5月21日，原告以被告未为其缴纳社会保险及拖欠工资为由向被告提出解除劳动合同。此后原告未再到被告单位上班。 另查明，被告以原告最后两个月没有完成工作业绩及没有全勤上班加上扣款等原因，向原告发放4月份的基本工资1620元，向原告发放5月份工资940元。同时被告没有向原告支付2019年3月的提成款10，557元。 再查明，2019年10月21日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付拖欠工资、补缴社会保险、经济补偿金、违约金。同日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人不字[2019]1163号《不予受理通知书》，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，对原告的仲裁申请不予受理。该《不予受理通知书》于2019年10月21日送达给原告。原告在规定期限内向我院提起诉讼。 另经核实，被告公司于2017年11月10日成立，法定代表人为李明振，**程为股东。2014年10月10日，李明振注册成立了沈阳市浑南区威仕顿琥珀健身中心，为个休工商户性质。 本院认为，原告于2019年5月21日向被告递交了《离职申请书》后即不再到被告单位工作，不再履行劳动合同，应视为双方从此时起即解除了劳动合同关系。 关于原告要求被告支付社会保险费104，000元的主张。因该项请求属于独立事项，应当先经仲裁程序后再行诉讼。而原告在仲裁事项中并无此项请求，根据仲裁前置程序的规定，本院对原告在本案中提出的该项主张不予处理。 关于原告要求被告支付拖欠的2019年3月提成款10，557元的主张。因被告未能提供证据证明其已向原告发放该笔提成款的事实，应承担举证不能的不利后果。故对原告的该项主张本院予以支持。 关于原告要求被告支付拖欠的2019年4月、5月工资及拖欠工资违约金的请求。因被告未能提供证据证明原告4、5月份未能完成工作业绩及应当对原告罚款的事实，应承担举证不能的不后果。本院比照原告2019年3月的工资数额8，200元的标准及原告主张的拖欠工资数额确定被告应再向原告支付4月份的工资数额为6，380元。对于原告5月份的工资，因原告5月份应进行工作的天数为27天，实际工作17天，经核算，原告实际上斑期间应得工资为5162元，扣除已发放的940元，被告尚欠原告4，222元工资未支付。关于原告要求被告拖欠工资违约金的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金的请求。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”根据上述法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者以此为由提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金的，用人单位应当予以支付。现原告以被告未为其缴纳社会保险费要求被告支付经济补偿金的请求理由正当，应予支持。关于原告工作年限及经济补偿金计算基数的确定问题。首先，关于原告的工作年限问题。因原告在2015年2月至2017年9月期间与沈河威仕顿形成了劳动合同关系，原告无证据证明沈河威仕顿与被告之间属于关联公司的事实，故对原告在沈河威仕顿工作的年限不应计算到原告在被告单位工作的年限当中。本院确定原告自2017年12月1日入职到被告单位，至2019年5月21日离职，工作时间共计为17个月零20天。其次，关于经济补偿金的计算基数问题。根据相关规定，在计算经济补偿金时应以劳动者解除或终止劳动合同前12个月正常工作状态下的平均应发工资为基数进行计算。本案中，因原告在离职前的2019年4、5月份与被告处于矛盾纠纷当中，被告未为原告支付全额工资，该两个月的工资数额异常，故本院确定以原告2018年4月至2019年3月期间的平均应发工资标准作为计算其经济补偿金的基数。根据被告提供的工资明细表及其陈述，能够确认原告2018年4月至2019年2月期间每月应发工资为8，150元，2019年3月应发工资为8，200元，本院以此确定原告离职前十二个月的平均应发月工资为8，154元。综上，根据劳动合同法第四十七条第一款的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。据此，经核算，被告应支付给原告解除劳动经济补偿金为12，231元（8，154元×1.5个月）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告被告沈阳威仕顿体育发展有限公司支付给原告臧金峰2019年3月提成款10，557元、2019年4月份工资6，380及5月份工资4，222元、经济补偿金12，231元，上述合计33，390元，于本判决发生法律效力后十日内履行完毕； 二、驳回原告臧金峰的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告沈阳威仕顿体育发展有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  李凤志 人民陪审员  闫 红 人民陪审员  周 巍 二〇二〇年六月十五日 书 记 员  刘 冰