湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终1097号上诉人（原审原告）：湖北宝加利陶瓷有限公司，统一社会信用代码91420500665489728U，住所地湖北当阳建筑陶瓷工业园内。法定代表人：陆冰，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁军，当阳市恒兴法律服务所法律工作者。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：周爱华，男，汉族，1975年4月6日出生，住湖北省当阳市。上诉人湖北宝加利陶瓷有限公司（以下简称宝加利公司）因与被上诉人周爱华劳动争议纠纷一案，不服湖北省当阳市人民法院(2019)鄂0582民初2599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宝加利公司的委托诉讼代理人梁军，被上诉人周爱华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宝加利公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原审判决，判决不解除宝加利公司和周爱华之间的劳动合同。宝加利公司不支付周爱华的经济补偿金或者将本案发回重审；2、本案的诉讼费由周爱华承担。事实和理由：宝加利公司和周爱华在2015年8月27日订立了书面的劳动合同，合同期限为5年，到2020年8月26日止。该合同第十一条约定，周爱华的每月工资为1225元，宝加利公司已经按照该标准对周爱华的工资进行了发放，所以不应当认定宝加利公司未按时支付劳动报酬。不得以劳动合同法第38条的规定解除劳动合同关系，周爱华在2019年8月1日以家中有事向宝加利公司申请请假，请假时间为一个月，宝加利公司予以批准，但是周爱华在2018年8月1日就向当阳市劳动仲裁委员会申请仲裁，其劳动合同仍然处于持续阶段，所以不应当解除劳动合同关系，更不应当判决宝加利公司支付周爱华经济补偿金。周爱华辩称，一、周爱华与宝加利公司的劳动关系已经解除。根据《劳动合同法》第三十八条规定，宝加利公司自2019年1月开始拖欠周爱华的劳动报酬，已经严重损害了周爱华的利益，周爱华可以依法解除劳动合同。而且在劳动关系存续期间，宝加利公司未依法为周爱华缴纳社会保险，周爱华亦可依法解除劳动合同。二、宝加利公司应向周爱华支付拖欠工资。事实证明，宝加利公司已经拖欠周爱华2019年1月至7月工资合计45677元，宝加利公司拖欠工资的数额巨大，时间特长，已经严重影响到周爱华的正常生活。三、宝加利公司应按法律规定向周爱华支付经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条，宝加利公司未及时向周爱华支付劳动报酬的行为违反了《劳动合同法》的相关规定，宝加利公司应当依法向周爱华支付赔偿金。周爱华2012年8月23日入职至2019年8月提出解除劳动合同，在宝加利公司处共工作近七年时间，依法应得到45500元经济补偿（6500元/月×7个月）。四、本案诉讼费由宝加利公司承担。宝加利公司现向贵院上诉，拖延执行，理应承担本案诉讼费用。宝加利公司向一审法院起诉请求：1.判决不解除宝加利公司与周爱华之间的劳动合同；2.宝加利公司不支付周爱华经济补偿金及工资；3.本案的诉讼费由周爱华承担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，应予以确认。关于周爱华的工资标准，结合周爱华提交的工资条及庭审陈述，其对仲裁裁决认定的月平均工资标准、2019年1月至7月工资数额无异议，宝加利公司虽有异议，但未提交有效反驳证据，应由其承担不利后果。宝加利公司系一家具备合法经营资格的用人单位，周爱华属适格的劳动者主体。2012年8月23日，周爱华入职宝加利公司从事车间操作工工作，双方签订了书面劳动合同。周爱华平均工资为6792.22元/月。宝加利公司未支付周爱华2019年1月至2019年7月工资合计45767.98元。后周爱华因解除劳动关系、经济补偿金、工资劳动争议，向当阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除双方的劳动关系；2.宝加利公司向周爱华支付经济补偿金45500元（6500元/月×7个月）；3.宝加利公司支付2019年1月至7月工资45677元及经济补偿金11419.25元（45677元×25%）；2019年9月5日，当阳市劳动人事争议仲裁委员会作出当劳人仲决字[2019]第25号裁决：双方之间的劳动合同于2019年8月1日解除，宝加利公司支付周爱华2019年1月至2019年7月工资45677元，解除劳动合同经济补偿金45500元。宝加利公司不服该裁决，向一审法院提起民事诉讼。一审法院认为，关于周爱华的月平均工资标准、未支付工资数额，根据周爱华提交的工资条核算其2018年8月至2019年7月的工资，周爱华认可的其平均工资6792.22元/月，请求支付拖欠工资45677元符合法律规定，应予以支持，宝加利公司虽有异议，但未提交有效反驳证据，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，由宝加利公司承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，宝加利公司未及时足额支付周爱华劳动报酬，周爱华要求于2019年8月1日解除双方劳动关系，符合法律规定，宝加利公司应支付周爱华2019年1月至2019年7月工资共计45677元，解除劳动合同经济补偿金45500元（6500元/月×7个月）。关于周爱华要求的拖欠工资补偿金，无相关法律依据，应不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决：一、宝加利公司与周爱华之间的劳动合同于2019年8月1日解除。二、宝加利公司于本判决生效之日起十日内支付周爱华2019年1月至2019年7月工资共计45677元、解除劳动合同经济补偿金45500元，合计91177元。三、驳回宝加利公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，由宝加利公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，并已在卷佐证。二审审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，首先，宝加利公司上诉称“周爱华的每月工资为1225元”；但是根据一审中周爱华提供的工资条，可以证实其月平均工资为6792.22元，并且宝加利公司在二审庭审中亦自认：“周爱华劳动合同书中载明的工资1225元/月，是周爱华的基本工资，他的工资还包含绩效部分，周爱华的工资条每月都给他了，所以对一审认定的数额是无异议的。”其次，宝加利公司虽然在二审中提供了周爱华2002年5月至2019年7月的《宜昌市社会保险个人权益记录（参保人员缴费信息证明）》，以证明宝加利公司从2013年5月至2019年7月已为周爱华办理社会保险；但是上述缴费信息证明中的内容亦显示，2013年至2018年中（2019年未显示）有多个年份宝加利公司并未为周爱华交足12个缴费月份。因此，根据本案查明的事实，宝加利公司确存在拖欠周爱华工资报酬的情形，一审法院对周爱华月工资数额的认定无误，判定宝加利公司应向周爱华支付欠付工资及解除劳动合同的经济补偿金亦属恰当。最后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一条款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”据此，宝加利公司未及时足额向周爱华支付劳动报酬及依法缴纳社会保险，周爱华有权解除双方的劳动合同关系，因此本院对宝加利公司的上诉理由均不予采纳。综上所述，宝加利公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖北宝加利陶瓷有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  唐兆勇审判员  赵春红审判员  肖小月二〇二〇年六月十一日书记员  余 丹