湖北省孝感市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鄂09刑终94号原公诉机关湖北省大悟县人民检察院上诉人（原审被告人）汪祥龙，男，1992年5月8日出生，湖北省孝昌县人，汉族，初中文化，务工，住湖北省孝昌县。因涉嫌盗窃罪，于2019年1月10日被大悟县公安局刑事拘留，同年2月2日经大悟县人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕。现羁押于大悟县看守所。上诉人（原审被告人）李辉，男，1986年11月22日出生，汉族，初中文化，无业，湖北省大悟县人，住湖北省大悟县。因涉嫌盗窃罪，于2019年1月10日被大悟县公安局刑事拘留，同年2月2日经大悟县人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕。现羁押于大悟县看守所。原审被告人何欢，男，1985年10月23日出生，汉族，初中文化，无固定职业，湖北省孝昌县人，住湖北省孝昌县。2017年因犯容留他人吸毒罪被孝昌县人民法院判处拘役五个月。因涉嫌盗窃罪，于2019年1月22日被大悟县公安局刑事拘留，同年2月2日经大悟县人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕。现羁押于大悟县看守所。原审被告人王飞，男，1986年12月25日出生，汉族，初中文化，经商，江苏省扬州市人，住江苏省昆山市。因涉嫌盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2019年3月5日被临时羁押于昆山市看守所，于2019年3月8日被大悟县公安局刑事拘留，同年3月28日经大悟县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于大悟县看守所。原审被告人张培，男，1994年8月11日出生，汉族，小学文化，务工，湖北省大悟县人，住湖北省大悟县。因涉嫌盗窃罪，于2019年1月10日被大悟县公安局刑事拘留，同年2月2日经大悟县人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕。现羁押于大悟县看守所。湖北省大悟县人民法院审理大悟县人民检察院指控被告人何欢、李辉、张培犯盗窃罪，被告人汪祥龙犯盗窃罪、非法持有毒品罪，被告人王飞犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2019年12月31日作出(2019)鄂0922刑初230号刑事判决。宣判后，原审被告人汪祥龙、李辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：（一）、盗窃事实1.2018年4月9日晚上12点左右，被告人何欢邀约何某1（另案处理）至孝昌县光伏发电站，盗走光伏板84块，并将所盗的光伏板藏匿在何某1位于花园北大桥头的仓库内，后何欢、何某1、何某2（另案处理）三人将盗窃的光伏板搬运到货车上，通过物流运给被告人王飞，何欢以29400元价格卖给王飞。2019年7月15日经湖北循其本价格鉴定评估有限公司鉴定，被盗的84块光伏板价格为人民币68796元。2.2018年4月20日晚上，被告人何欢伙同被告人汪祥龙、何某1及余某（在逃）至孝昌县敦厚电站，盗走光伏板128块，将所盗的光伏板藏匿在107国道边上废弃的房屋内，后何欢、何某1、余某、何某2四人，将盗窃的光伏板搬运到被告人王飞安排的货车上，何欢以44800元价格卖给王飞。2019年7月15日经湖北循其本价格鉴定评估有限公司鉴定，被盗的128块光伏板价格为人民币104832元。3.2018年9月，被告人何欢跟被告人王飞联系，说有光伏板，王飞提出要实地看一下。王飞从上海到广水，由何欢带到广水陈巷镇光伏发电站，王飞查看了光伏板的瓦数和型号后回到孝昌，联系货车司机在仓库等何欢。何欢伙同何某2、余某至广水市光伏发电站，盗走光伏板200余块，后将盗得的光伏板运至孝昌县，搬运至王飞事先准备的大货车上。何欢以73700元价格卖给王飞。4.2018年11月8日，被告人何欢伙同余某至孝昌县电站，盗走光伏板100余块，并将所盗的赃物藏匿在107国道边上废弃的房屋内，后转移到何某1的仓库内存放，过几天后何欢联系被告人王飞来孝昌拉货，后何欢、何某1、余某、何某2四人，将盗窃的光伏板从何某1的仓库内搬到货车上，后发物流送到王飞的公司。何欢以33000元价格卖给王飞。2019年7月15日经湖北循其本价格鉴定评估有限公司鉴定，被盗的光伏板每块价格为人民币819元。5.2018年12月27日，被告人何欢伙同余某至孝昌县电站，盗走光伏板62块，并将所盗的赃物藏匿在107国道边上废弃的房屋内。几天后，何欢和余某将盗窃的光伏板搬运到被告人王飞安排的货车上，后发物流运到王飞的公司，何欢以19000元价格卖给了王飞。2019年7月15日经湖北循其本价格鉴定评估有限公司鉴定，被盗的62块光伏板价格为人民币50778元。6.2018年8月至10月期间，被告人何欢伙同被告人汪祥龙及余某（在逃）至孝昌县光伏发电站，将该电站的8台崭新的华为牌逆变器盗走，因未找到买家，后何欢与汪祥龙将盗窃所得华为牌逆变器藏匿于孝昌县博士湾小区姚某的商铺内。被盗的8台崭新的华为牌逆变器价格为119829元。7.2018年11月17日晚至18日凌晨，被告人何欢邀约被告人汪祥龙和余某，汪祥龙又邀约被告人李辉、张某2（在逃），由何欢开着双排座小货车载着五人至芳畈镇五四村光伏发电站，盗走堆放的电站山上的306块光伏板。而后，被告人何欢将盗得的光伏板以45900元卖给被告人王飞。2019年3月2日经大悟县物价局认定中心鉴定，被盗的306块光伏板价格为人民币188496元。8.2018年11月25日23时许，被告人何欢、汪祥龙、李辉及余某四人窜至大悟县光伏发电站，盗走堆放在电站山上的286块光伏板。而后，何欢将盗得的光伏板以75090元低价卖给被告人王飞。2019年3月2日经大悟县物价局认定中心鉴定，被盗的286块光伏板价格为人民币176176元。9.2018年12月9日23时许，被告人汪祥龙邀约被告人李辉、张培、张某2窜至大悟县光伏发电站，盗窃堆放在电站的光伏板64块。汪祥龙将盗窃的64块光伏板藏匿于大悟县高铁新区还建房3栋17号车库内，因没有到找买家，一直未销赃。2019年3月2日经大悟县物价局认定中心鉴定，被盗的64块光伏板价格为人民币39424元。10.2018年12月中旬一天晚上，被告人汪祥龙伙同被告人李辉、张培、张某2至大悟县准备再次盗窃光伏发电板时，因发电站有巡逻人员，四名被告人不敢作案，逃离现场。案发后，公安机关查获了华为牌逆变器八台及藏匿在大悟县高铁新区还建房3栋17号车库内64块光伏板。另查明：被告人何欢退赃款人民币177780元并交纳罚金人民币30000元，被告人王飞退赃款人民币52630元并交纳罚金人民币30000元，被告人李辉退赃款人民币8000元。同案犯何某1退赃款人民币20000元，同案犯何某2退赃款人民币10000元。（二）、掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实1.2018年4月9日晚上12点左右，被告人何欢邀约何某1（另案处理）至孝昌县光伏发电站，盗走光伏板84块，后被告人王飞以29400元价格收购。2.2018年4月20日晚上，被告人何欢伙同被告人汪祥龙及何某1、余某（在逃）至孝昌县敦厚电站，盗走光伏板128块，后被告人王飞以44800元价格收购。3.2018年11月8日，被告人何欢伙同余某至孝昌县电站，盗走光伏板100余块，后被告人王飞以33000元价格收购。4.2018年12月27日，被告人何欢伙同余某至孝昌县电站，盗走光伏板62块，后被告人王飞以19000元价格收购。5.2018年11月17日晚至18日凌晨，被告人何欢邀约被告人汪祥龙和余某，汪祥龙又邀约被告人李辉、张某2（在逃），由何欢开着双排座小货车载着五人至芳畈镇五四村光伏发电站，盗走堆放的电站山上的306块光伏板。后被告人王飞以45900元价格收购。6.2018年11月25日23时许，被告人何欢、汪祥龙、李辉及余某（在逃）四人窜至大悟县光伏发电站，盗走堆放在电站山上的286块光伏板。后被告人王飞以75090元价格收购。（三）、非法持有毒品的犯罪事实2019年1月9日10时许，大悟县公安局办案民警在大悟县红叶快捷宾馆抓获被告人汪祥龙时，查获汪祥龙黑色羽绒服上衣口袋内存放的红色塑料盒内有疑似“麻果”126颗，现场称重12.37克。经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，疑似“麻果”中检验出“甲基苯丙胺”成分。原审判决认为，被告人何欢、汪祥龙、李辉以非法占有为目的，多次伙同他人盗窃财物，数额特别巨大；被告人王飞、张培以非法占有为目的，伙同他人盗窃财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。被告人汪祥龙非法持有毒品，数量较大，其行为构成非法持有毒品罪。被告人王飞明知是他人犯罪所得，而予以收购，情节严重，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，原审法院予以支持。被告人何欢有犯罪前科，对其酌定从重处罚。在盗窃共同犯罪中，被告人何欢、汪祥龙、王飞起主要作用，系主犯。被告人李辉、张培起次要作用，系从犯，依法对被告人李辉减轻处罚；其部分退赃，酌定对其从轻处罚。被告人何欢、李辉、王飞、张培到案后如实供述犯罪事实，系坦白，对其从轻处罚；被告人何欢、王飞积极退赃并取得被害人单位的谅解以及被告人张培退赃，并愿意接受处罚，酌定对其从轻处罚。公诉机关对被告人何欢、王飞、张培的量刑建议适当，原审法院予以采纳。被告人汪祥龙当庭自愿认罪，对其酌定从轻处罚。被告人汪祥龙、王飞在判决宣告前，一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，经原审法院审判委员会讨论决定，遂判决：一、被告人何欢犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月22日起至2030年1月21日止。罚金已缴纳）。二、被告人汪祥龙犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万五千元；犯非法持有毒品罪，判决有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月10日起至2030年7月9日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳）。三、被告人李辉犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月10日起至2027年1月9日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳）。四、被告人王飞犯盗窃罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月8日起至2025年9月4日止。罚金已缴纳）。五、被告人张培犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月10日起至2022年1月9日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳）。六、被告人何欢所退赃款十七万七千七百八十元，被告人王飞所退赃款五万二千六百三十元，被告人李辉所退赃款八千元，发还给被害人单位。七、公安机关扣押在案的赃物，由公安机关依法发还给被害单位；未追回被害单位的赃物、赃款，由公安机关继续予以追缴，发还被害单位。上诉人汪祥龙的上诉理由：1.其没有参与2018年4月20日的那一笔盗窃的事实。2.共同盗窃的犯罪成员中作用明显有区别，原审判决没有对其参与盗窃犯罪区分主从犯，导致量刑过重。上诉人李辉的上诉理由：上诉人李辉具有初犯、从犯、积极退赃、坦白、当庭自愿认罪的从轻、减轻情节，物价部门对光伏板的鉴定价值过高，导致原审判决量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明，本院查明的事实与原审判决查明的事实相一致。关于盗窃事实及掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实的证据有：(一)、物证照片。(二)、书证。1.受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书、拘留证、拘留通知书、移送案件通知书。2.人口信息平台查询记录。3.抓获经过。4.扣押决定书、扣押清单。5.在逃人员信息登记表。6.大悟县180兆瓦光伏扶贫项目EPC承包合同、大悟县绿色能源产业发展投资有限公司出具的大悟县芳畈镇光伏发电站被盗组件规格数理、增税专用发票。7.调取证据通知书、银行交易明细。8.营业执照。9.被盗现场平面示意图、现场方位照片。10.扣押笔录、发还清单。11.王飞手机截图。12.大悟县公安局刑事警察大队出具情况说明。13.武汉日新科技股份有限公司广水项目部出具的关于国家电投广水陈巷镇地面光伏电站组件被盗的说明。14.孝昌王店40MWP项目材料缺失明细及金额。15.何欢支付宝交易记录明细。16.公安机关根据被告人供述整理的盗窃情况。17.情况说明及照片。18.调取证据通知书、银行卡交易明细清单。19.产品购销合同。20.大悟县公安局刑事警察大队出具的情况说明。21.刑事照片一组。22.中国农业银行交易明细。23.情况说明。24.北京增值税发票。25.武汉日新科技股份有限公司出具的有关神州数码发票开具的情况说明。(三)、证人证言：1.证人陈某的证言。2.证人刘某的证言。3.证人张某1的证言。4.证人姚某的证言。5.证人王某的证言。6.证人顾某的证言。7.证人赵某的证言。8.证人谈某的证言。9.证人李某的证言。(四)、被害人的陈述：1.被害人种博瑞的陈述。2.被害人雷某的陈述。3.被害人吴某的陈述。4.被害人毛某的陈述。5.被害人廖某的陈述。(五)、被告人的供述与辩解及同案犯的供述与辩解：1.被告人何欢的供述与辩解。2.被告人汪祥龙的供述与辩解。3.被告人李辉的供述与辩解。4.被告人张培的供述与辩解。5.被告人王飞的供述与辩解。6.同案犯何某2的供述与辩解。7.同案犯何某1的供述与辩解。（六）、鉴定意见：1.鉴定聘请书、鉴定意见通知书、大悟县物价局价认证中心鉴定认定结论书。2.湖北循其本价格鉴定评估有限公司鉴定被盗物品价值鉴定评估意见书、鉴定聘请书、鉴定意见通知书。（七）、辨认笔录：1.张某1辨认笔录。2.李辉辨认笔录。3.张培辨认笔录。4.王飞辨认笔录。5.何欢辨认笔录。6.汪祥龙辨认笔录。7.姚某辨认笔录。8.何某1辨认笔录。9.搜查笔录、扣押决定书。10.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单。11.现场勘验笔录。（八）、视听资料、电子数据。1.讯问汪祥龙、李辉、张培、何欢、王飞同步录音录像光盘6张。2.对何欢车辆搜查视频光盘1张，红叶宾馆后搜查涉案车辆录像1张，何欢指认现场视频光盘1张，王飞微信视频光盘1张。关于非法持有毒品的犯罪事实的证据有：（一）书证：1.刑事照片一组。2.现场平面图。3.尿样提取笔录、现场检测报告书。4.行政处罚决定书。（二）被告人汪祥龙的供述与辩解。（三）、鉴定意见书：1.鉴定聘请书、鉴定意见通知书、鉴定委托书、襄阳市公安局毒品检验鉴定中心毒品检验意见书。2.湖北省孝感市公安司法鉴定中心鉴定文书。（四）、勘验、检查笔录：1.扣押笔录。2.封存、提取笔录。3.当面称重记录。(五)、查获毒品及对毒品称重、取样、封装的录像光盘1张。上述证据，均经一审庭审举证、质证，二审审查核实，证据来源合法，证明的事实客观、真实，本院予以确认。关于上诉人汪祥龙提出的“其没有参与2018年4月20日的那一笔盗窃的事实”的上诉理由，经查，被告人何欢及同案犯何某1及辨认笔录均能证实汪祥龙共同参与实施了盗窃的犯罪行为，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人提出的“共同盗窃的犯罪成员中作用明显有区别，原审判决没有对其参与盗窃犯罪区分主从犯，导致量刑过重”的上诉理由，经查，原审判决已经将何欢、汪祥龙、王飞定为主犯，符合《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条之规定，被告人何欢、汪祥龙、李辉多次伙同他人盗窃财物，数额特别巨大，原审判决量刑并无过重情形，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李辉提出的“具有初犯、从犯、积极退赃、坦白、当庭自愿认罪的从轻、减轻情节，物价部门对光伏板的鉴定价值过高，导致原审判决量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由。经查，原审判决已按上诉人李辉具有从犯、积极退赃、坦白的情节对其减轻处罚，当庭自愿认罪是坦白的应有之意，本院不再重复考虑。上诉人李辉多次参与共同盗窃，不属于初犯。被盗物品鉴定意见的鉴定程序合法，价格鉴定专业人员采用市场法对鉴定标的“光伏板”在被盗日期的市场价格进行了客观公正的分析测算，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审被告人何欢、上诉人汪祥龙、原审被告人李辉以非法占有为目的，多次伙同他人盗窃财物，数额特别巨大；原审被告人王飞、张培以非法占有为目的，伙同他人盗窃财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。上诉人汪祥龙非法持有毒品，数量较大，其行为构成非法持有毒品罪。原审被告人王飞明知是他人犯罪所得，而予以收购，情节严重，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人汪祥龙、李辉的上诉理由均不能成立。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗亚东审判员  鲁 莉审判员  黎艳平二〇二〇年六月二十九日法官助理郝君书记员张乐附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。