山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁04民终1086号上诉人（原审原告、原审反诉被告）：山东华亿比科新能源股份有限公司，住所地山东省枣庄市台儿庄区经济开发区广进路西侧。统一社会信用代码：91370400MA3DB33J7L。法定代表人：李德亮，总经理。委托诉讼代理人：王鹏飞，男，山东华亿比科新能源股份有限公司职工。委托诉讼代理人：林琳，山东五蕴律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原审反诉原告）：赵燕，女，1969年3月18日出生，汉族，住山东省枣庄市台儿庄区。委托诉讼代理人：董多仓，男，1959年10月29日出生，汉族，住河南省泌阳县。上诉人山东华亿比科新能源股份有限公司(以下简称华亿比科公司)因与被上诉人赵燕劳动争议一案，不服山东省枣庄市台儿庄区人民法院(2019)鲁0405民初1744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华亿比科公司上诉请求：1.依法撤销原审判决，并依法改判上诉人华亿比科公司无须向被上诉人赵燕支付双休日二倍工资壹万壹仟柒佰零壹圆柒角捌分（11,701.78元）；2.依法改判上诉人华亿比科公司无须向被上诉人赵燕支付2018年2月23日至2019年5月10日期间的双倍工资壹万肆仟壹佰玖拾玖元（14,199元）；3.依法判令本案诉讼费用由被上诉人赵燕承担。事实和理由：一、2018年2月23日至2019年5月11日期间，赵燕在华亿比科公司厨房帮厨，因岗位特殊，赵燕工作时间无法按照每日8小时、每周工作四十小时标准工作制，根据《国务院关于职工工作时间的规定》第五条之规定：“因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作八小时、每周工作四十小时标准工作制度的，按照国家有关规定可以实行其他工作和休息办法”，同时劳部发【1995】187号文件对该条进行了解释“保证职工每周工作时间不超过四十小时，每周至少休息一天，有些企业可以实行不定时工作制、综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。”所以华亿比科公司按照相关规定调整了赵燕的工作时间，综合计算赵燕平均一周工作时间不超过40小时，每周休息一天。并且对于工作时间问题，入职时华亿比科公司已经事先告知了赵燕，赵燕表示同意并接受，因此华亿比科公司不应该支付赵燕加班工资。二、2018年2月23日，华亿比科公司在赵燕入职时便与赵燕共同签订了《员工履历表》，明确约定了员工身份信息、入职时间、试用期及转正后薪资等内容，同时双方签字认可，并且该内容已经实际履行，所以该份履历表符合劳动合同的实质性要件，应当视为已经签订了劳动合同，另外2018年12月华亿比科公司与赵燕又补签了劳动和合同，因此华亿比科公司不应当支付未签订劳动合同双倍工资。综上，赵燕请求双休日二倍工资及未签订劳动合同的双倍工资赔偿没有事实依据。赵燕辩称，华亿比科公司上诉称已调整赵燕工作时间无依据，不应采信；赵燕请求支付加班工资有事实依据和法律依据，应予支持。华亿比科公司的上诉请求无事实和法律依据，请求依法驳回。华亿比科公司向一审法院起诉请求：1.依法判令原告（反诉被告）无须向被告（反诉原告）支付双休日二倍工资11,701.78元；2018年2月23日至2019年5月10日期间的双倍工资14,199元；2.诉讼费用由被告（反诉原告）承担。赵燕向一审法院反诉请求：1.维持枣庄市台儿庄区劳动人事争议仲裁委员会的台劳人仲案字（2019）第109号仲裁裁决中第一、三项，纠正第二、四项；2.判令被反诉人支付反诉人2018年2月23日至2019年5月10日期间1.5倍工资的加班费19,472.68元；同期间的双休日2倍工资13,120.99元、法定节假日3倍工资289.66元；2018年3月12日至2019年4月27日期间因未签订劳动合同应支付的双倍工资27,126.59元；因未签订劳动合同、未缴纳社会保险而解除劳动合同时向反诉人支付一个半月工资的经济补偿金3,096.57元；导致反诉人无法享受社会保险待遇，应赔偿的经济损失20，000元；2.承担本案的诉讼费、实际支出费用。一审法院认定事实：赵燕自2018年2月23日进入华亿比科公司工作，并签订了员工履历表及承诺书，但未订立书面劳动合同，也未缴纳社会保险。为此向枣庄市台儿庄区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，2019年8月19日作出了台劳人仲案字【2019】第110号仲裁裁决，内容如下：一、申请人与被申请人自2018年2月23日至2019年5月9日间存在事实劳动关系；二、被申请人支付申请人双休日二倍工资11,701.78元；三、被申请人支付申请人法定节假日三倍工资289.66元；四、被申请人支付申请人2018年2月23日至2019年5月10日期间的未签订劳动合同双倍工资14,199元；五、驳回申请人其他仲裁请求。2018年11月至2019年5月的员工刷卡记录，证明了赵燕上班及加班天数。2019年5月9日赵燕以个人原因提出辞职。一审法院认为，原被告存在事实劳动关系。根据赵燕提交的《离职申请书》中记载，赵燕辞职原因系个人原因，不存在用人单位违反解除或者终止劳动合同的情形，根据工资表及员工刷卡记录不足以证明赵燕存在每日加班事实，故支付经济补偿金和每日加班费的请求不予支持。华亿比科公司作为用人单位负责对赵燕的工作情况进行管理，并根据其每月的工作实绩向其发放工资，因此其对于赵燕每月的刷卡记录情况应该完全掌握。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条亦规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。但华亿比科公司仅提交了2018年11月至2019年5月的员工刷卡记录，对其未提交部分应承担举证不能的后果，故可按照赵燕提交的员工刷卡记录作为依据。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二的规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因赵燕在华亿比科公司工作时间为2018年2月23日至2019年5月10日，双倍工资应从2018年2月23日计算至2019年5月10日。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：一、赵燕与山东华亿比科新能源股份有限公司自2018年3月23日至2019年5月9日存在事实劳动关系；二、山东华亿比科新能源股份有限公司支付赵燕双休日二倍工资11,701.78元；三、山东华亿比科新能源股份有限公司支付赵燕法定节假日三倍工资289.66元；四、山东华亿比科新能源股份有限公司支付赵燕2018年2月23日至2019年5月10日期间的未签订劳动合同双倍工资14,199元。上述义务于判决生效之日起十日内履行。五、驳回山东华亿比科新能源股份有限公司及反诉原告赵燕其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山东华亿比科新能源股份有限公司负担。反诉费10元由反诉原告赵燕负担。本院二审期间，华亿比科公司提交劳动合同一份，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对一审法院查明的案件事实，本院依法予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。针对赵燕主张的加班费，华亿比科公司上诉主张赵燕工作性质不属于标准工作制。本院认为，因生产特点、工作性质的限制，无法按标准工作时间工作的，可以采用不定时工时制或综合工时制，但应该向相关劳动行政部门审批。本案中，赵燕提交的证据能够证明存在双休日工作的事实，华亿比科公司没有提供证据证明向劳动行政部门审批施行不定时工时制或综合工时制，也没有证据证明采用了弹性工作时间等方式保证了赵燕的休息权利，故一审法院结合赵燕提供的证据判决华亿比科公司向赵燕支付11,701.78元加班费，并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。本案中，赵燕一审中提交的证据可以证明华亿比科公司与赵燕未在用工之日起一个月内签订书面劳动合同，华亿比科公司二审中提交的证据赵燕不予认可，且无法达到法律规定的证明标准，故一审法院判决华亿比科公司应当依照法律规定向赵燕支付未签订书面劳动合同的二倍工资，并无不当，本院依法予以维持。综上所述，华亿比科公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东华亿比科新能源股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周永恒审判员  赵 慧审判员  朱海燕二〇二〇年六月十五日书记员  张晓宇