广西壮族自治区桂林市象山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0304民初995号 原告：桂林金世邦实业有限公司，住所地：桂林市象山区凯风路8号10栋1、2层02号，注册号：4503000000386251-1。 法定代表人：黄滨，董事长。 诉讼代表人：桂林金世邦实业有限公司清算组。 委托诉讼代理人：甘泉，广西德恩律师事务所律师。 被告：谢志勇，男，汉族，1982年4月27日出生，住广西桂林市象山区。 委托诉讼代理人：秦兆成，广西君健律师事务所律师。 原告桂林金世邦实业有限公司（以下简称金世邦公司）与被告谢志勇劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人甘泉、被告谢志勇及其委托诉讼代理人秦兆成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金世邦公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告支付被告终止劳动合同经济补偿金6190.77元；2、请求判令原告无需支付被告2015年1月1日至2016年12月31日休息日加班工资14688.33元，法定休假日加班工资差额3106.94元；3、原告无需支付被告失业保险待遇赔偿金11760元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：1、被告与原告劳动争议案件，原告于2020年4月7日收到桂林市劳动人事争议仲裁委员会的桂林市劳人仲案字（2017）293号裁决书，原告对该裁决书第一、二、三项裁决不服，提起诉讼。一、劳动仲裁在计算最后12个月平均工资时，将加班费等计算在内，原告认为不应当计算。对于加班工资的认定问题，在第二点论述。二、被告提供的排班表，真实性无法确认，且仅为几个月的表，不能代表其实际的上班情况，因此，被告陈述的长期加班没有证据证实。同时，就算是存在长期加班，原告在工资发放时也把对应的加班费支付给了被告。被告正常工资是1600元一个月。三、原告辞退被告后，被告没有任何证据证实其要求领取失业保险待遇或其向失业保险所要求领取失业保险金被拒绝办理。被告没有要求领取失业保险金的原因是其当时已经找到新的工作单位，从原告处离开后，即在新的单位上班，不存在失业，因此并不符合领取的条件。所以，原告认为劳动仲裁关于这几项的裁决是错误的，请求法院依法判决。 被告谢志勇辩称，桂林市劳动仲裁委作出的仲裁裁决，认定事实正确，适用法律正确，请人民法院依法予以支持。一、被告在离职前，向原告要求办理失业保险手续，协商经济赔偿金事宜，原告因故不予办理相关离职手续，不出具解除或者终止劳动合同的证明。被告离职后，原告仍然不予办理。被告也到社保部门要求办理，但是得到的答复是说因为未缴纳足够的失业保险金，且公司未提供相关材料到社保局失业保险所，因此无法办理失业保险手续。二、2017年3月2日仲裁庭审笔录第5、6页，仲裁员问原告是否为被告办理了失业登记手续，原告回答是因为还欠缴6个月的社会保险费，所以没有为被告办理失业手续。被告被辞退后，一直没有工作，一直要求原告履行办理失业保险的手续，但原告因为欠缴6个月的社会保险费，所以没有办理被告的失业保险登记手续，责任在原告，原告应当依法承担责任。三、被告离职后，处于失业状态，原告应当按照法律规定赔偿给被告损失。原告以被告未要求办理失业保险手续并已找到工作为由，认为不需支付失业保险赔偿金，没有事实及法律依据。被告于2017年1月向桂林市法律援助中心申请了法律援助，正式在桂林市书面立案，要求原告出具解除或终止劳动合同关系证明，且要求其办理失业保险手续，表明要求原告办理失业保险事宜。 本院经审理认定如下事实：被告谢志勇于2014年4月9日到被告金世邦公司做保安工作，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2014年4月9日至2015年4月8日止。该合同到期后，双方又续订了两次书面劳动合同，最后一次劳动合同的期限为：2016年4月9日至2017年4月8日，三次劳动合同的期限均为一年。2016年11月30日，原告以“因公司目前经营困难，并已向市中级人民法院提起解散公司的诉讼，公司处于停业阶段。”为由于2016年12月31日终止与被告订立的书面劳动合同。另查明，被告在原告处工作期间每上5天班休息一天，工作日的工作时长为8小时，实行三班倒。2015年1月1日至2015年12月31日期间，被告休息日加班42天，法定休假日加班10天，原告向被告发放法定休假日加班工资1301元，除加班工资外，被告2015年平均工资为1956.95元/月。2016年1月1日至2016年12月31日，被告休息日加班40天，法定休假日加班12天，原告向被告发放法定休假日加班工资1500元，除加班工资外，被告2016年平均工资为1938.59元/月。被告离职前12个月的平均工资为2063.59元/月，被告离职时，桂林市最低工资标准为1400元/月。查明，2016年7月至2016年12月，原告为被告申报社会保险费，但未实际缴费，该期间的被告的社会保险处于欠费状态。被告离职后，原告未为其办理失业保险待遇申领手续。2017年3月1日，被告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求原告：一、支付违法解除劳动合同的赔偿金10686元；二、支付2016年4月8日至2016年12月31日未订立无固定期限劳动合同二倍工资15486元；三、支付2014年4月9日至2016年12月31日休息日加班工资19817元，法定休假日加班工资6848元；四、双倍支付失业保险待遇损失11760元；五、为申请人补缴2016年7月至2016年12月社会保险费；六、为申请人出具终止劳动合同证明。 2020年2月3日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出桂林市劳人仲案字﹝2017﹞293号《仲裁裁决书》裁决：一、被申请人于本裁决生效后15日内，一次性支付申请人终止劳动合同经济补偿金10686元；二、被申请人于本裁决生效后15日内，一次性支付申请人2015年1月1日至2016年12月31日休息日加班工资14688.33元，法定休假日加班工资差额3106.94元；三、被申请人于本裁决生效后15日内，一次性支付申请人失业保险待遇赔偿11760元；四、被申请人于本裁决生效后15日内，向申请人出具终止劳动合同的证明；五、申请人的其他请求，依据不足，本委不予支持。 原告金世邦公司对上述裁决书第一、二、三项裁决不服。 提起诉讼。 同时查明，2016年11月23日，桂林市中级人民法院作出的（2016）桂03民初22号《民事判决书》判决“解散桂林金世邦实业有限公司”，2017年9月25日广西壮族自治区高级人民法院作出的（2017）桂民终45号《民事判决书》，维持（2016）桂03民初22号民事判决书的判决结果。 上述事实，有原告提交的桂林市劳动人事争议仲裁委员会送达回证及庭审笔录、补充质证笔录、桂林市劳人仲案字（2017）293号仲裁裁决书、被告谢志勇提交的部分工作期间的排班表、参保缴费证明、劳动人事仲裁的庭审笔录、工作期间的工资表以及当事人的陈述在卷佐证。 本院认为，被告谢志勇于2014年4月9日到原告金世邦公司工作，至2016年12月31日期间，双方订立了三次书面劳动合同每次期限为1年，被告未举证证实其历次订立书面劳动合同存在被期满、胁迫或者向原告要求订立无固定期限劳动合同，应认为原告与被告订立的三次固定期限劳动合同是双方真实意愿的表达。因此，被告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求原告支付2014年4月9日至2016年12月31日未订立无固定期限劳动合同二倍工资15486元，没有事实和法律依据，桂林市劳动人事争议仲裁委员会对该申请未予支持，本院亦不予支持。同时，2016年11月23日，桂林市中级人民法院判决解散金世邦公司，广西壮族自治区高级人民法院维持了该判决结果，2016年11月30日，原告以“公司目前经营困难，并已向市中级人民法院提起解散公司的诉讼，公司处于停业阶段”为由于2016年12月31日终止与被告订立的书面劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项的规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的……”，故对桂林市劳动人事争议仲裁委员会驳回被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求的裁决，本院予以支持。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的……”原告应当支付被告终止劳动合同的经济补偿金。被告在原告处工作时间超过2年6个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款的规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月平均工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告应支付给被告终止劳动合同的经济补偿金11200.74元﹝（2063.59元/月×12个月＋1938.59元/月÷21.75天/月×40天×200%＋1938.59元/月÷21.75天/月×12天×300%－1500元）÷12个月×4个月﹞。被告要求原告支付经济补偿金10686元的请求，没有超过原告应当支付的金额，应当予以支持。 关于是否应当支付给被告2014年4月9日至2016年12月31日休息日加班工资、法定休假日加班工资的问题。本院认为，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”因此，原告应当提供被告离职前两年的工资、考勤情况，被告应当提供2015年1月1日之前的考勤情况。现被告未能提供2014年4月9日至2014年12月31日期间的考勤证据，桂林市劳动人事争议仲裁委员会对被告申请原告支付2014年4月9日至2014年12月31日期间休息日加班工资、法定休假日加班工资的请求未予支持，符合法律规定，双方当事人亦无异议，本院予以确认。2015年1月1日至2015年12月31日期间，被告休息日加班42天，法定休假日加班10天，原告向被告发放法定休假日加班工资1301元；2016年1月1日至2016年12月31日，被告休息日加班40天，法定休假日加班12天，原告向被告发放法定休假日加班工资1500元。故被告要求原告支付2015年1月1日至2016年12月31日期间休息日、法定休假日加班工资的请求，应予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”原告应支付被告2015年1月1日至2016年12月31日期间休息日加班工资14688.33元（1956.95元/月÷21.75天/月×42天×200%＋1938.59元/月÷21.75天/月×40天×200%）；法定休假日加班工资差额3106.94元（1956.95元/月÷21.75天/月×10天×300%＋1938.59元/月÷21.75天/月×12天×300%－1301元－1500元）。 关于失业保险待遇赔偿金的问题，原告于2016年12月31 日终止被告的劳动合同后，未为被告办理失业保险待遇申领手续，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第一项、第二项的规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的……”、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一项的规定“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；……”、第二十条“失业保险金的具体发放标准为：累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放；……”及第三十六条的规定“单位不按规定参加失业保险和缴纳使用保险法、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”被告谢志勇在原告处工作已满2年，且在离职时桂林市最低工资标准为1400元/月，因此，原告应当支付给被告失业保险金损失11760元（1400元/月×70%×3个月×2年×2倍）。原告诉称被告从原告处离开后，即在新的单位上班，不存在失业的意见，没有证据证实，本院不予采信。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”原告应当在终止被告的劳动合同时向被告出具终止劳动合同的证明。综上所述，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项、第四十四条第五项、第四十六条第六项、第四十七条第一款、第三款、第五十条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第一项、第二项、《工资支付暂行规定》第六条第三款、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一项、第二十条、第三十六条之规定，判决如下： 一、原告桂林金世邦实业有限公司于本判决生效之日起十五日内，一次性支付给被告谢志勇终止劳动合同经济补偿金10686元； 二、原告桂林金世邦实业有限公司于本判决生效之日起十五日内，一次性支付给被告谢志勇2015年1月1日至2016年12月31日休息日加班工资14688.33元，法定休假日加班工资差额3106.94元； 三、原告桂林金世邦实业有限公司于本判决生效之日起十五日内，一次性支付给被告谢志勇失业保险待遇赔偿金11760元； 四、原告桂林金世邦实业有限公司于本判决生效之日起十五日内，向被告谢志勇出具终止劳动合同的证明。 五、驳回原告桂林金世邦实业有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 本案案件受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由原告桂林金世邦实业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元[户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林七星支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员 李 莉 二〇二〇年六月二十九日 书记员 文若诗