四川省广元市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川08刑终57号 原公诉机关四川省剑阁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李忠福，男，1982年1月5日出生，汉族，小学文化，农民，四川省中江县人，捕前住四川省成都市青羊区。因犯盗窃罪于2004年3月20日被江苏省扬州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金二万元，2012年8月23日因假释予以释放。现因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，于2018年5月20日被剑阁县公安局刑事拘留，同年6月27日被取保候审。因违反取保候审规定，被剑阁县公安局网上追逃，2019年6月8日被成都市公安局青羊区分局苏坡派出所抓获归案，被临时羁押于成都市看守所，6月10日被剑阁县公安局民警带回剑阁县看守所羁押，7月10日被执行逮捕。现羁押于剑阁县看守所。 四川省剑阁县人民法院审理四川省剑阁县人民检察院指控被告人李忠福犯窝藏毒品罪一案，于2020年4月20日作出（2020）川0823刑初26号刑事判决，被告人李忠福不服一审判决向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉人的上诉理由、提讯上诉人李忠福，听取二审检察员意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 四川省剑阁县人民法院刑事判决认定，2018年5月18日，于某通过被告人李忠福的介绍，用其驾驶的川Ｆ×××××北汽牌轿车作抵押在张某处借款8500元，随后在中江县“锐捷”汽车租赁公司以3000元租赁了川Ｆ×××××棕色斯柯达牌轿车，邀约李忠福一道驾驶租赁的轿车前往成都市。于某从“林哥”手中购买了3000元毒品及辅料，“林哥”另送给于某两颗麻古，于某、李忠福驾车返回中江县李忠福的出租屋内，二人吸食了购买的毒品及麻古毒后，于某将其购买的毒品和辅料进行混合，分装在三个塑料袋内。5月19日晚23时许，于某在未告知李忠福随车携带毒品的情况下，邀约李忠福一起到西安，于某驾驶川Ｆ×××××轿车从德阳市上Ｇ5京昆高速往陕西省西安市方向行驶，途中，于某为逃避检查，叫李忠福将毒品藏匿，李忠福将毒品藏匿在汽车天窗缝隙中，在途经广元市朝天区“七盘关”检查站时被民警查获，民警在于某驾驶的轿车天窗缝隙中查获三包毒品疑似物。经称量，1号毒品疑似物净重32.29克，2号毒品疑似物净重27.20克，3号毒品疑似物净重0.39克，共计59.88克。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，所送检材均检出甲基苯丙胺，1号毒品的含量为44.14%，2号毒品的含量为0.35%。 另查明，李忠福因犯盗窃罪于2004年3月20日被江苏省扬州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金二万元，剥夺政治权利二年，2012年8月23日被假释，2015年5月23日假释考验期届满。于某于2019年5月20日以运输毒品罪被剑阁县人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元，该判决现已生效。 上述事实，有经庭审举证、质证的以下证据证实： （一）物证 检查笔录及扣押照片、扣押决定书、扣押清单、称量笔录等证据，证实民警对川Ｆ×××××轿车检查，现场从轿车天窗查获白色晶体三袋、斯柯达轿车一辆、手机两部，1号净重32.29克、2号净重27.20克、3号净重0.39克，斯柯达轿车、手机已发还相关人员。 （二）书证、搜查、现勘笔录 1.刑事案件登记表、立案决定书、指定管辖决定书等证据，证实本案的发破案经过。 2.抓获经过、到案经过、在逃人员登记表等证据，证实被告人李忠福被抓获归案。 3.户籍资料，证实被告人李忠福系完全刑事责任能力人。 4.尿液检测报告书，证实对被告人李忠福尿检呈阳性。 5.人身安全检查笔录，证实5月20日民警对李忠福人身检查情况。 6.汽车租赁合同、营业执照、川Ｆ×××××的ＧＰＳ轨迹等证据，证实于某租车及行驶情况。 7.手机微信截图，证实于某用车抵押借款及租车支付租金等情况。 8.取样笔录及照片，证实对扣押毒品疑似物的取样情况。 9.手机通话清单，证实相关人员的通话情况。 10.（2004）扬刑二初字2号刑事判决书、释放证明书等证据，证实李忠福的前科情况。 11.中江县公安局通山派出所关于建议对李忠福变更强制措施的函，证实李忠福在取保候审期间长期未到该所报到，也无法取得联系，建议剑阁县公安局对其变更强制措施。 12.（2019）川0823刑初27号刑事判决书，证实于某被判刑及相关情况。 （三）证人证言 1.证人陈某的证言，证实他在经营中江县“锐捷”汽车租赁公司，川Ｆ×××××车主是他。2018年5月18日15时左右，于某通过微信以3000元租赁了该车。 2.证人钟某的证言，证实她在中江县“锐捷”汽车租赁公司上班，2018年5月18日下午，于某以3000元租赁了川Ｆ×××××轿车，5月21日接到公安机关的通知，该车被扣押了。 3.证人张某的证言，证实经他的朋友李忠福介绍，2018年5月18日于某用川Ｆ×××××北汽牌轿车抵押，在他处借款8500元。5月27日，凌某用9400元将该车取回。 4.证人凌某的证言，证实她是于某的妻子，她用9500元将于某抵押给张某的轿车取回。 5.于某的证言，证实他于2016年在中江县开滴滴车时认识了李忠福。2018年5月他想买点毒品到西安去卖，从中赚点钱，就联系了卖毒品的“林哥”。经李忠福的介绍，在其朋友处以汽车做抵押借款一万元，在一汽车租赁行租了一辆川Ｆ×××××轿车，与李忠福到成都找到“林哥”，以3000元价格购买了50克冰毒、辅料及两颗麻古返回中江县城。当晚他邀约李忠福一道驾驶租赁的川Ｆ×××××轿车，从中江县出发向陕西省西安方向行驶，途中他问李忠福毒品藏在什么地方好一点，他说放在汽车天窗玻璃夹缝里面安全，当时他在开车，李忠福将一包冰毒、一包掺杂辅料的冰毒、一包辅料分别用卫生纸包裹好后藏在汽车天窗玻璃里面，在途经广元市七盘关收费站时被民警查获。 （四）被告人的供述与辩解 2018年5月18日上午，于某说当车换点钱去弄点冰毒，他和于某在中江县的当车部，于某用自己的车当车借款10000元，扣除利息8500元，在一车行用3000元租了一辆轿车，当晚到达成都。次日到了一个乡镇的茶馆，一辆红色面包车下来一个男子，和他们一起在茶馆喝茶，期间“林哥”说最近货都紧张，现在还剩的有点货，于某说好多钱1克，“林哥”说平时1克240元至250元，最近风声紧，要300元／克。他看见于某给“林哥”微信转了3000元，“林哥”拿了一个塑料袋，里面装了一个小包、一个大包，都是冰毒，还送了两颗麻古，“林哥”说冰毒有14克多一点，大包是辅料，毒品具体交易数量、金额他不清楚，回到中江县城他就回家了。当晚11点左右，于某给他打电话叫他一起去西安耍，在高速路上，于某把从“林哥”那买的货拿出来，说马上要出川了，怕被查到，让他把刚买的毒品藏起来，他就把毒品用卫生纸包起来藏到车子天窗的缝隙里面。车子行驶到七盘关时，被民警查获。 庭审中辩称其不知道于某购买的是毒品，被民警查获后才知道是毒品。 （五）鉴定意见 1.广公物鉴理化字（2018）462号检验报告，证实经剑阁县公安局委托，广元市公安局物证鉴定所对送检的样本01、02、03号疑似物鉴定，均检出甲基苯丙胺。 2.（2019）226号检验报告，证实经剑阁县公安局委托，广元市公安局物证鉴定所对送检的样本01号样本的含量为44.14%，02样本的含量为0.35%。 （六）辨认笔录 1.被告人于某对同案犯李忠福、作案车辆、李忠福租住房间等辨认情况。 2.李忠福对被告人于某的辨认情况。 （七）视听资料 光盘及视听资料制作说明等证实，对被告人李忠福同步讯问录像、现场检查、称量、提取视频情况。 以上证据经庭审质证，具有真实性、合法性，且与本案事实相关联，并且具有证明力，予以采信。 原审认为，被告人李忠福明知他人运输的物品系毒品的情况下，仍然为其藏匿，其行为已构成窝藏毒品罪，情节严重，事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控被告人李忠福犯窝藏毒品罪的罪名成立，依法应予刑罚处罚。 庭审中被告人李忠福辩称其不知道于某购买的是毒品，在被民警查获后才知道是毒品的。经查，李忠福在侦查期间稳定供述在高速路上，于某把从“林哥”处购买的毒品拿出来，让他藏起来，他便把毒品用卫生纸包起来藏到车子天窗的缝隙里，行驶到七盘关被查获了，其在侦查期间的供述能够与于某供述情节相互印证。被告人李忠福在庭审中辩称其不知道于某购买的是毒品，是在被民警查获后其才知道是毒品的辩解与审理查明的事实、情节不符，故应采信其庭前供述，被告人的辩解和辩护人的辩护意见不成立,不予采信。 被告人李忠福在侦查期间虽如实供述了自己的犯罪事实，但在庭审中没有如实供述自己的主要犯罪事实，属翻供。鉴于本案所窝藏的毒品全部被缴获，未流入社会造成实际危害，可以酌情从轻处罚。被告人李忠福在假释期届满后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。 据此，为了维护国家对毒品的管理制度，保护公民身心健康，打击毒品犯罪，根据被告人李忠福犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十九条第一款、第三百四十七条第二款第一项、第三百五十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：被告人李忠福犯窝藏毒品罪，判处有期徒刑三年六个月。 上诉人李忠福主要上诉理由,上诉人通过二次减刑，刑期减至2012年8月23日，被假释考验期也至2012年8月23日期满。时至2018年5月已6年半，不属假释考验期满五年内再犯罪，依法不构成累犯，不应被从重处罚。 广元市人民检察院上诉案件检察员意见书，原审认定事实清楚，证据确实充分，但适用法律错误。现有在卷《释放证明》证实，上诉人李忠福于2004年3月20日因犯盗窃罪被江苏省扬州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，2012年8月23日被假释，2012年5月23日假释考验期届满。本次毒品犯罪于2018年5月19日实施，不符合《中华人民共和国刑法》第六十五条构成累犯的要件，一审认定上诉人构成累犯错误，上诉人上诉理由成立，建议依法改判。 二审经阅卷并提讯上诉人李忠福，听取广元市人民检察院上诉案件检察员意见，审理查明李忠福犯罪的事实与一审相同，本院予认定。此外还查明，上诉人李忠福因犯盗窃罪于2004年3月20日被江苏省扬州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，其在服刑期间因确有悔改表现，经江苏省镇江市中级人民法院于2006年6月9日裁定减刑一年三个月，2009年4月10日裁定减刑一年六个月，2010年12月10日裁定予以假释，假释考验期从假释之日起至2012年8月23日。李忠福本次毒品犯罪于2018年5月19日实施，属在假释考验期满五年以后又犯罪。 本院认为，原审认定事实清楚，证据确实充分，但适用法律错误。上诉人李忠福因犯盗窃罪被江苏省扬州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，其在服刑期间因确有悔改表现，经江苏省镇江市中级人民法院分别二次裁定减刑共计二年九个月，后在2010年12月10日裁定予以假释，假释考验期从假释之日起至2012年8月23日。李忠福本次毒品犯罪于2018年5月19日实施，属在假释考验期满五年以后又犯罪。依法不构成累犯。原审以累犯对李忠福从重处罚不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十九条第一款、第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下： 一、撤销四川省剑阁县人民法院（2020）川0823刑初26号刑事判决。即被告人李忠福犯窝藏毒品罪，判处有期徒刑三年六个月。 二、上诉人李忠福犯窝藏毒品罪，判处有期徒刑三年三个月。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押39日折抵刑期39日，即自2019年6月8日起至2022年7月30日止。) 本判决为终审判决。 审判长 柏 舸 审判员 师德雄 审判员 唐 瑞 二〇二〇年六月十六日 书记员 苗夏菲 附本案相关法律法规： 第三百四十九条包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。 缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护、包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，依照前款的规定从重处罚。 犯前两款罪，事先通谋的，以走私、贩卖、运输、制造毒品罪的共犯论处。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第六条包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十九条第一款规定的“情节严重”： （一）被包庇的犯罪分子依法应当判处十五年有期徒刑以上刑罚的； （二）包庇多名或者多次包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的； （三）严重妨害司法机关对被包庇的犯罪分子实施的毒品犯罪进行追究的； （四）其他情节严重的情形。 为走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者毒品犯罪所得的财物，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十九条第一款规定的“情节严重”： （一）为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品达到刑法第三百四十七条第二款第一项或者本解释第一条第一款规定的“数量大”标准的； （二）为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品犯罪所得的财物价值达到五万元以上的； （三）为多人或者多次为他人窝藏、转移、隐瞒毒品或者毒品犯罪所得的财物的； （四）严重妨害司法机关对该犯罪分子实施的毒品犯罪进行追究的； （五）其他情节严重的情形。 包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的近亲属，或者为其窝藏、转移、隐瞒毒品或者毒品犯罪所得的财物，不具有本条前两款规定的“情节严重”情形，归案后认罪、悔罪、积极退赃，且系初犯、偶犯，犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。