四川省都江堰市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0181民初1682号 原告：赵仕琼，女，1976年3月6日出生，汉族，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：谢辉，四川金迪律师事务所律师。 被告：雷成龙，男，1970年12月29日出生，汉族，住吉林省榆树市。 原告赵仕琼与被告雷成龙劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵仕琼及其委托诉讼代理人谢辉到庭参加诉讼。被告雷成龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。 赵仕琼向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告2017年12月8日至2020年1月31日休息日加班工资：137.93元／天×172天＝23723.96元和法定节假日期间加班工资：137.93元／天×26天×3倍＝10758.54元。2、请求法院依法判决被告支付原告2020年2月、3月新冠疫情期间工资1680元×2-1538元＝1822元。3、判决被告支付原告经济补偿金：2.5个月×本人工资3000元＝7500元。4、判决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金2倍×本人工资3000元＝6000元。5、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告自愿放弃第4项诉讼请求。事实和理由：雷成龙系位于都江堰市“火狐狸服装店”的经营者。2017年12月，雷成龙招聘赵仕琼到该店上班从事销售工作。上班期间雷成龙一直未与赵仕琼签订书面劳动合同，也没有为赵仕琼缴纳社保。赵仕琼一个月只有两天公休假，法定节假日上班没有补休也没有经济补偿。2020年心冠疫情期间，雷成龙未足额支付赵仕琼工资。雷成龙的行为已严重违反劳动法的规定。因赵仕琼向都江堰市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，雷成龙将赵仕琼违法解聘，并于2020年4月13日将“火狐狸服装店”注销。为维护自己的合法权益，恳请支持赵仕琼的诉讼请求。 雷成龙未进行答辩，也未在本院指定的期限内向本院提交证据材料。 经审理查明，赵仕琼于2017年12月8日到都江堰市“火狐狸服装店”从事服装销售工作，双方未签订书面劳动合同。“火狐狸服装店”的招聘广告载明，营业员工资待遇为底薪2500元＋百分之一提成＋满勤奖100元＋公休2天＋工龄奖100元，每月工资3000元-6000元不等。后，赵仕琼以火狐狸服装店未与其签订书面劳动合同、购买相应的社保和支付工资差额为由，向都江堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁申请事项与本案请求一致。都江堰市仲裁委于2020年4月28日作出都劳人仲案【2020】110号《仲裁决定书》，以被申请人都江堰市火狐狸服装店注销，主体不适格为由，将该案予以撤销。赵仕琼不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。庭审中查明，都江堰市火狐狸服装店于2017年12月15日成立，于2020年4月13日注销，其经营者为：雷成龙。 另查明，都江堰市火狐狸服装店系个体工商户于2017年12月15日成立，于2020年4月13日注销，其经营者为：雷成龙。赵仕琼在火狐狸服装店工作期间，实行倒班制工作时间，早班8：20-16：30，夜班13：00-21：00。工资发放的形式为每月以现金和转账方式支付上月工资。根据赵仕琼提供的2019年7月3093元、8月2758元、9月3045元、10月3045元、11月3113元，2020年1月3042元、3月3160元的工资明细并主张其离职前12个月的月平均工资为3000元。2020年4月10日，赵仕琼领取了疫情期间（2020年2.3月）的工资1538元。同日，经与火狐狸服装店沟通，赵仕琼未再到火狐狸服装店上班。 上述事实，有原告提交的原、被告主体资格证明、都劳人仲委裁字（2020）第110号仲裁裁决书、解除劳动合同录音、微信聊天记录、银行转款账单、在职员工工资明细及原告的当庭陈述在案佐证，本院予以确认。 本院认为：赵仕琼自2017年12月8日起到火狐狸服装店从事服装销售工作，接受火狐狸服装店的管理和监督，其提供的劳动是火狐狸服装店业务的组成部分，其在服装店获得劳动报酬和有关福利待遇。双方虽未签订书面劳动合同，但形成了事实劳动关系。 一、关于赵仕琼主张的休息日加班和法定节假日期间加班工资问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”赵仕琼申请仲裁的时间是2020年4月7日，因而本案只处理赵仕琼2019年4月7日至2020年4月7日（申请仲裁之日）期间的加班工资请求，对其关于2019年4月7日之前的加班工资请求均不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，赵仕琼主张2017年12月8日至2020年1月31日休息日加班和法定节假日加班工资，但对用人单位安排其加班的事实未向本院提供证据予以证实，同时也未证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故本院对其关于休息日加班和法定节假日期间加班工资的主张，不予支持。 二、关于赵仕琼主张的2020年2月、3月新冠疫情期间工资问题。参照四川省人社厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（川人社函【2020】46号）的规定，企业停工停产在一个工资支付周期内的，应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费。企业发放的生活费标准不得低于当地最低工资标准的70%。 根据四川省人社局2020年最低工资标准规定，都江堰市的最低工资标准为1650元／月，赵仕琼在2020年3月、4月新冠疫情期间已领取1538元，故其主张的新冠疫情期间工资差额应为：1650元×2-1538元=1762元。 三、关于赵仕琼主张的经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”本案中，都江堰市火狐狸服装店与赵仕琼就解除双方劳动关系在2020年4月10日的电话沟通中，赵仕琼对解除双方劳动关系无异议，并不再上班，应视为赵仕琼与都江堰市火狐狸服装店就解除劳动关系协商一致，应确认双方间的劳动关系已于2020年4月10日协议解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据赵仕琼提供的2019年7月3093元、8月2758元、9月3045元、10月3045元、11月3113元，2020年1月3042元、3月3160元的工资明细及其自认，本院确认杨霞离职前12个月的月平均工资为3000元。结合赵仕琼在火狐狸服装店单位工作已满2年零4个月的时间计算，赵仕琼主张其经济补偿金应为2.5个月×3000元=7500元，该主张未超过其平均工资标准和法律的规定，本院予以支持。 被告雷成龙系都江堰市火狐狸服装店经营者，在仲裁期间，都江堰市火狐狸服装店注销登记后，雷成龙应承担原都江堰市火狐狸服装店的法律责任。被告雷成龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，由此产生的不利后果，应自行承担。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告雷成龙于本判决生效之日起七日内支付原告赵仕琼工资1762元； 二、被告雷成龙于本判决生效之日起七日内支付原告赵仕琼经济补偿金7500元； 三、驳回原告赵仕琼的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告雷成龙负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 邓 红 二〇二〇年六月二十九日 书记员 张小雅