吉林省通化县人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）吉0521执异18号 案外人：高杰，女，1967年10月26日生，汉族，退休工人，住通化县。 申请执行人：隋梅，女，1968年12月14日生，汉族，个体，住通化市东昌区。 被执行人：臧桂莉，女，1965年11月10日生，汉族，原通化县广厦房地产开发有限责任公司法定代表人，住通化县。 被执行人：王成立，男，1964年2月24日生，汉族，现通化县广厦房地产开发有限责任公司法定代表人，住通化县。 在本院执行隋梅与臧桂莉、王成立民间借贷纠纷一案中，案外人高杰于2020年6月3日对执行被执行人王成立所有的，位于湾湾川与河口交界处的通化县建筑材料加工厂厂房提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 案外人高杰称，高杰于2015年9月23日借给臧桂莉、王成立、通化县广厦房地产开发有限责任公司30万元本金及月2分利息时，已将本案争议的土地、房屋（臧桂莉、王成立夫妻名下，无产权，座落在通化县快大茂镇河口村和湾湾川村交界处，通化县建筑材料加工厂全部土地2,800平方米及地上附着物）作为该借款本金、利息的抵押物。经多次催要，臧桂莉、王成立夫妻所借款项未付，故诉至通化县人民法院。通化县人民法院经审理下达了（2018）吉0521民初1836号民事调解书。该调解书生效后，臧桂莉、王成立夫妻未履行，案外人在2019年1月2日向通化县人民法院申请执行；1、请求执行30万元借款及2分的利息及迟延履行金、案件受理费等。2、请求执行通化县快大茂镇河口村和湾湾川村交界处，通化县建筑材料加工厂全部土地（2,800平方米）及地上附着物（厂房、大库等）。贵院因该加工厂土地、房屋（无产权证）在诉前无法查封，因此在执行过程中，执行人与被执行人之间达成《房屋顶账协议》，当日双方将顶账房屋进行交接。高杰取得该房屋、土地后，又于2019年5月30日将该房屋租赁给刘磊（吉林省金石管道安装工程有限公司），租期六年，月租金3,000元。高杰认为取得该房屋、土地合法。2019年7月11日，贵院询问高杰，我们在你墙上贴的公告你是否见到，高杰回答没有见到，也没有接到法院任何通知或裁定，并提交了取得房屋和债权的相关证明，说明了我的取得合法，善意取得。可是事过10个月，于2020年5月20日，贵院又在我所顶账的房屋围墙上粘贴《通知书》，要求我及租户在2020年5月31日前迁出，我认为法院这一决定程序违法，在没有人民法院裁定认定我与被执行人之间的顶账房屋协议无效的前提下，法院无权以通知书的方式通知我腾迁房屋，故请求贵院依法驳回申请执行人隋梅对该房屋的执行，撤销所下达的2020年5月20日《通知书》。 案外人高杰针对主张提供了借款协议复印件1份，（2018）吉0521民初1836号民事调解书复印件1份，房屋顶账协议复印件1份，房屋交接单复印件1份，房屋租赁合同复印件1份，收条复印件1份。 申请执行人隋梅称，2018年2月2日，隋梅与臧桂莉、王成立因借款合同纠纷向通化县人民法院提起诉讼，并申请财产保全。通化县人民法院于2018年2月2日下达了（2018）吉0521执保14号民事裁定书，查封王成立所有的湾湾川与河口交界处的通化县建筑材料加工厂厂房，查封期限为三年。由于该被查封财产土地使用权需续约而暂时无法拍卖，2018年5月在申请执行人将“用地档案”交给通化县法院后，该执行案件遂暂时处于中止执行状态。2018年7月，高杰和臧桂莉分别向申请执行人提出欲借用申请执行人手中的“用地档案”作为高杰起诉臧桂莉、王成立的财产保全材料。但因申请执行人手中没有留存该“用地档案”的原件及复印件，原件已提交至法院用于查封保全使用，但高杰等人在没有委托的情况下，通过什么手段在法院获取“用地档案”的复印件并对臧桂莉、王成立提起诉讼。2019年3月11日，臧桂莉、王成立与高杰私下达成执行和解，在明知法院已经查封的情况下，仍无视法律，擅自将已抵押给申请执行人的房屋和土地使用权顶给高杰。2019年5月20日，高杰又将该土地及地面厂房出租给刘磊，月租金3,000元，租期六年。申请执行人得知后，遂多次向法院提出要求制止，但始终没有办法阻止高杰和臧桂莉、王成立等人对被查封财产的非法处置。以至于申请执行人2013年年底在该厂房存放的五台搅拌机和数个龙门架等工程器材及相关材料至今仍不知下落。相对于高杰与臧桂莉和王成立的债权形成、抵押及诉讼和保全而言，申请执行人与臧桂莉和王成立之间的借款形成时间、抵押时间以及起诉和财产保全时间均远远早于高杰。也就是说，申请执行人的借款在前，抵押在先，起诉、查封和保全都在先。只是申请执行的时间在臧桂莉、王成立与高杰私下达成执行和解之后，该执行和解因违法而无效。请求驳回异议人高杰的执行异议申请，对被执行人擅自处置申请执行人申请保全的被查封财产行为进行依法调查、查处，涉嫌构成犯罪的提请公诉机关追究刑事责任。请求房屋占有人退出被查封房屋，将使用期间的房屋租金每月3,000元，交给申请执行人以抵顶欠款本金及利息，将申请执行人在该厂房内存放的五台搅拌机和数个龙门架等工程器材及相关材料全部返还，造成流失的依法作价赔偿。 被执行人臧桂莉、王成立未发表意见，也未提供相关证据。 本院查明，申请执行人隋梅与被执行人臧桂莉、王成立民间借贷纠纷一案，申请执行人隋梅于2018年1月31日向本院提起诉讼，并于2018年2月2日申请诉讼财产保全。本院于2018年2月2日作出（2018）吉0521执保14号民事裁定书，查封被执行人王成立所有的湾湾川与河口交界处的通化县建筑材料加工厂厂房，并于同日在该厂房张贴了查封公告。2018年3月13日，本院作出（2018）吉0521民初280号民事判决书，判决被执行人臧桂莉、王成立于判决生效之日立即偿还申请执行人隋梅借款377,000元并自2016年9月14日起至还清之日止按月利率2%计算支付利息。判决生效后，因被执行人臧桂莉、王成立未主动履行，申请执行人隋梅于2018年4月16日向本院申请执行，本院于同日立案执行。 另查明，案外人高杰与通化县广厦房地产开发有限责任公司、被执行人王成立、臧桂莉于2015年9月23日签订借款协议，通化县广厦房地产开发有限责任公司向案外人高杰借款30万元，借款期限为2年，自2015年9月23日至2017年9月23日。被执行人王成立、臧桂莉用其夫妻名下座落在通化县快大茂镇河口村和湾湾川村交界处，通化县建筑材料加工厂全部土地（2,800平方米）及土地上附着物（厂房、大库等）作为该借款本金、利息的抵押物，如借款人到期本金、利息还不上，所抵押土地及地上附着物（厂房、大库等）作价后归高杰所有，多退少补原则，同时担保人对上述借款本金和利息与借款人共同承担连带担保保证给付责任至还清为止，担保期限为10年，但未办理抵押登记。该借款逾期后，由于借款人未履行还款义务，案外人高杰于2018年12月18日向本院提起诉讼。本院受理后，于2018年12月21日作出（2018）吉0521民初1836号民事调解书，调解确认通化县广厦房地产开发有限责任公司于2018年12月31日前偿还高杰借款本金30万元及利息（利息自2015年12月24日起至还清欠款之日止按月利率2分计算）；王成立、臧桂莉对上述借款承担连带清偿责任。调解生效后，由于通化县广厦房地产开发有限责任公司、王成立、臧桂莉未履行义务，案外人高杰于2019年1月8日向本院申请执行，本院于同日立案执行。2019年3月11日，案外人高杰与通化县广厦房地产开发有限责任公司、被执行人王成立、臧桂莉签订房屋顶账协议，被执行人王成立、臧桂莉以其所有的坐落在通化县快大茂镇河口村和湾湾川村交界处，通化县建筑材料加工厂全部土地2,800平方米及地上附着物（厂房、大库、附属设备、设施等）作价537,100元抵顶给案外人高杰，清偿高杰借款本金30万元、利息234,200元、案件受理费2,900元，共计537,100元。并于当日办理了房屋交接手续。2019年5月30日，案外人高杰与吉林省金石管道安装工程有限责任公司签订房屋租赁合同，将本案争议的房屋租赁给吉林省金石管道安装工程有限责任公司，租期6年，年租金36,000元。2020年5月20日本院作出通知书，通知本案争议房屋的占有使用人于2020年5月31日前迁出，并将通知书张贴在该争议的房屋外墙上。 本院认为，针对案外人提出的异议主张，应当按照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。”，第二十五条“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记薄判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记薄、建筑工程规划许可、施工许可等相关证据判断；……。”规定审查判断。本案争议的房屋虽然未登记，但从通化县建筑材料加工厂的审批手续包括国有土地使用权出让合同、建设用地审批表、使用土地协议书等相关证据，应当判断本案争议的房屋的所有权人系被执行人王成立、臧桂莉。《中华人民共和国担保法》第四十三条第二款规定，“当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。”本案中，虽然被执行人王成立、臧桂莉以本案争议的房屋及土地向案外人高杰借款设定抵押，但其未办理抵押登记，因此不得对抗第三人。并且案外人高杰与被执行人王成立、臧桂莉签订房屋顶账协议是在本院裁定查封之后，因此，案外人高杰以房屋顶账协议取得本案争议房屋及土地不合法。因而其与吉林省金石管道安装工程有限责任公司签订的房屋租赁合同亦缺乏事实和法律依据。本院通知本案争议房屋的占有使用人在指定的期限内迁出并不不当。案外人高杰的异议理由不成立，不应支持。但对申请执行人隋梅提出的要求对被执行人擅自处置法院查封财产行为进行依法调查、查处，涉嫌构成犯罪的提请公诉机关追究刑事责任，请求房屋占有人退出被查封房屋，将使用期间的租金支付申请执行人抵顶欠款本金及利息的以及申请执行人在该厂房内存放的五台搅拌机和数个龙门架等工程器材及相关材料全部返还，造成流失的依法作价赔偿的主张因不属异议审查解决的事项，本院不予评判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条规定，裁定如下： 驳回高杰的异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日向人民法院提起诉讼。 审判长  宣金富 审判员  关桂森 审判员  赵东方 二〇二〇年六月八日 书记员  于海洋