沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0104民初1474号原告：张某，男，1964年2月9日出生，汉族，住址：辽宁省建平县。委托代理人：高某某，系沈阳市皇姑区明廉法律服务所律师。被告：辽宁北方建设（集团）有限公司，住所地：辽宁省抚顺市望花区。委托代理人：李某某，系辽宁卓政律师事务所律师。被告：辽宁北方建设（集团）有限公司沈阳分公司，住所地：沈阳市大东区。负责人：尹某某，职务：经理。委托代理人：钱某某，男，1954年5月23日出生，系公司员工，住址：沈阳市和平区。被告：李某，男，1965年2月8日出生，汉族，住址：沈阳市浑南区原告张某与被告辽宁北方建设（集团）有限公司（以下简称：北方集团公司）、辽宁北方建设（集团）有限公司沈阳分公司（以下简称：北方集团沈阳分公司）、李某提供劳务者受害责任纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张某的委托代理人高某某，被告北方集团沈阳分公司的委托代理人钱某某，被告北方集团公司的委托代理人李某某，被告李某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张某诉称：原告是被告李某的姐夫，李某是个体工程队负责人，2012年春原告到被告处做木工活。李某与北方集团公司的辽中亿甲府第项目部签订了承包施工合同，被告李某在辽中亿甲府第承包施工，具体施工哪栋楼不清楚。2012年5月21日原告在6楼楼顶外檐吊车上制模施工过程中被刮倒，致使原告摔落在地受伤，被工地项目部人员送到辽中县医院经抢救认为病情严重，被送到中国医科大学附属第一医院进行治疗，诊断为多处骨折，于2012年5月24日住院41天。后于2012年9月16日原告在赤峰市医院住院治疗9天，2013年12月23日在赤峰市医院住院10天，主要进行手术取钢板治疗。吊车是公司项目部的，被告北方集团公司垫付了第一次住院治疗费用计11万元，并承诺在辽中亿甲府第的工程结算完毕后进行一次性赔偿，后多次协商未果。北方集团公司系辽中亿甲府第施工单位，其将所承包的辽中亿甲府第项目分包给个人属于违法分包，承包的主体没有资质，将项目分包给没有资质的自然人，北方集团公司应对工程的质量以及安全负全部责任，刘某某不管是实际施工人身份还是挂靠人，还是北方集团公司员工均无法逃脱其应当承担的义务，北方集团都应承担连带责任。在北方集团的备忘录上面6个人签字都是辽中亿甲府第项目单项负责人以及项目部雇佣的经理赵国中。现要求被告赔偿医疗费24170元，护理费7800元，伙食补助费6000元，误工费36379元，交通费1000元，要求给付原告伤残赔偿金按伤残等级给付（按城镇人口标准计算），精神损失费15000元，诉讼费、鉴定费用由被告承担。案发后原告及项目主管人员向北方集团公司上报事故，集团公司在辽中亿甲府第项目投保团体意外险，2012年6月8日在治疗期间保险公司理赔员亲自到现场勘查原告治疗情况，后因北方建设集团不配合，没有完成保险理赔。事故发生前一年原告住在辽中政府路148号4单元5楼一室一直居住在城镇超过一年以上，应当按城镇标准进行赔偿。两次住院的护理费标准参照法律规定的标准。在刘某某起诉的案件民事判决书中承认是北方集团公司的员工，代表北方集团对外行使权利，另外刘某某承诺在官司结束后再解决原告及其他劳务承包人款项问题，客观上北方集团和唐山亿通公司的诉讼一直持续到2018年，现尚未结案，原告提出诉讼是因为刘某某死亡，我们一直在等诉讼结束结算，原告一直委托李某多次找北方集团代表刘某某索要赔偿款，因北方集团公司一直未支付工程款，刘均以打官司推脱，后期刘重病去世，故没有过诉讼时效。被告北方集团公司辩称：我公司既非原告雇主，也非侵权行为人，与原告不存在合同、债务关系，对原告不负有赔偿责任。涉案工程是集团公司直接承包的工程，再转包给刘某某承包，沈阳分公司不具有建设工程施工资质，没有参与合同的签订，与本案无关，不应该作为本案的被告。原告的雇主是李某，侵权行为人是负责塔吊的孙凤光，应由李某向原告承担雇主责任，由孙凤光向原告承担侵权责任。在发生事故后原告均是向李某和刘某某主张赔偿事宜，是刘某某的个人行为不能代表我公司，我公司没有参与。原告的证据之间自相矛盾，除备忘录形式的证人证言和申请出庭的证人外，均无法体现与涉案工程的关联性，不能作为认定事实的依据。原告自认乙与刘某某达成了协议，约定15万元的赔偿金额，原告应向刘某某提起违约之诉，刘某某为原告垫付11万元医疗费，刘某某对原告作出15万元的一次性赔偿的协议，该协议使侵权责任转化为违约责任，应认定为双方以合同责任排除法定的侵权赔偿责任，使侵权赔偿责任转化为合同违约责任。2010年11月21日，我公司与刘某某和李辉签订《建筑安装工程承包合同》，约定将涉案亿甲府第工程转包给二人共同施工，刘某某在本工程中采用独立承包、独立核算、自主经营、自负盈亏的方式依法经营，对工程质量、安全、财务管理全负责。据了解，原告所做木工是刘某某分包给李某后，由李某实际雇佣原告施工。我公司从未与原告签订过任何合同，之间不存在合同关系及雇佣关系，从未与原告有过任何接触和联系。对原告是否因涉案工程受伤以及因此支出多少费用，和李某如何与原告协商赔偿，是否有过赔偿等情况均不了解也不知情。原告最后一次治疗发生于2013年12月23日，距今已逾5年，原告从未与我公司有过任何联系，从未向我公司主张权利，原告的诉请早已超出法定的一年诉讼时效，对其主张不应予以支持。原告曾于2011年、2012年以来租用过辽中住房，无法说明其具有城镇户口，伤残赔偿金应按照农村户口计算。医疗费、交通费没有票据，主张的护理费缺乏依据，病例中没有护理要求。被告北方集团沈阳分公司辩称：沈阳分公司是北方集团公司下设的分支机构，没有管理资质，不具有建设工程施工资质，没有参与合同的签订，与本案无关，不应该作为本案的被告，对该事故不知情，未向我们上报，无论是沈阳市安全监督局还是沈阳市建筑工程安全监督站，对所有发生的事故都有要求：“只要发生事故必须上报”，这起事故没有收到上报，有违章作业事故当场要责任分清，然后确定医疗费的各占多少比例赔偿，口头约定我们认为无效。证人应当有影像资料。保险公司主要是鉴定事故，与按工伤鉴定没有关系，施工现场证明工伤应当有全套证据，不应超过一年再提供。备忘录认为是虚假的。是刘某某及李某之间实施的，没有具体的管理措施向上级机关报告，不知道出于什么目的私了，需要出具书面协议，否则他们自行负责。其他意见同北方集团公司。被告李某辩称：工程是北方建设集团公司承包的，辽中亿甲府第是项目部负责人刘某某负责施工。我承包二期和三期的工程，手下100多人没有挂靠任何单位，我主要做主体工程，主要钢筋、木匠、大混凝土，砌砖建筑住宅楼。原告一直给我做木匠活，出事的过程原告所述属实。我的合同材料在另一案件已经交给另一法官手里，我们和项目部签订合同，下钱就分给工人，口头约定一天300多元，原告属于木工班长月薪1万元，工程款下来后分别具体结算。当时和刘某某达成口头协议一次性给付15万元。后期刘某某只支付了11万元医药费，15万元没有履行。刘某某是北方集团公司项目部的，一直说公司不差钱，第一笔费用11万元是以公司名义给的，后期和刘某某达成协议如果甲方下来钱就将赔偿款一次性给清，后来一直催要赔偿款，刘某某就将辽中亿甲府第项目起诉，经过法院一、二审判决，所以直到现在才起诉。现辽中亿甲府第项目的工程款和人工费北方集团公司至今未给我和刘某某结算。事实是当时吊车干半道停电了，是吊车电源总闸没电了，吊车停电后在7楼顶有四个人正在打混凝土，吊车停电后刹不住车了，当时四个人交叉站立，吊车斗把原告打下了楼摔落在地上。北方集团公司说的不属实，当时保险公司都出现场了，是以北方集团投保的保险公司出现场，当时医院的治疗费都是项目部拿的钱，刘某某是北方集团项目部经理，我通过朋友介绍找的刘某某承揽的这个工程（五栋楼主体）。刘某某是2018年10月去世的，当时没有给我人工费，刘某某说甲方和北方集团公司在打官司，所以一直没给我们结算，我们这边的人工费一直没有给。原告一直跟我在沈阳打工，原告在沈阳干活，是木匠带班。原告是我姐夫，我姐和我姐夫一直在沈阳租的房，老家是朝阳建平的，刘某某以项目部的名义向医院支付了治疗费116648.88元，其他人没有支付。刘某某没有承包资质，对外都是以集团公司项目部经理的身份。工地还欠我人工费60多万元，我也是农民工，我没有责任，不应该承担任何赔偿责任。经审理查明，被告李某是个体工程队负责人，原告是被告李某姐夫，2012年春原告在李某工程队做木工活，木匠带班。2010年9月30日、2011年3月30日、2011年8月29日，被告北方集团公司分别与唐山市亿通房地产开发有限公司签订三份《建设工程施工合同》，亿通房地产公司先后将沈阳市辽中县蒲河街17号“亿甲府第”共三期工程（一期：1#、2#、3#、4#、9#、10#楼；二期：11#、12#、16#、17#、18#、19#楼；三期13#、14#、15#楼）发包给被告北方集团公司。合同签订后北方集团公司进场施工。2011年4月3日及8月24日，刘某某以辽宁北方建设集团公司亿甲府第项目部负责人名义与被告李某签订人工费合同，将三期13#、14#、15#楼及二期11#、18#、19#楼的基础工程及主体工程部分即主要基础土方开槽、钢筋、木匠、大混凝土浇筑、砌砖建筑住宅楼等工程承包给李某工程队施工。2011年11月21日北方集团公司与刘某某、李辉签订《建筑安装工程承包合同》，将辽中县亿甲府第小区一期：1#、2#、3#、4#、9#、10#楼以项目部承包方名义交由刘某某负责施工，刘某某为项目部负责人。原告从事木匠活工作，口头约定一天300元，原告系木工班长月薪1万元，工程款下来后分别进行结算。2012年5月21日在工地一7楼楼顶有原告等四个人正在打混凝土，四个人交叉站立，当时吊车工作到半路时，因吊车电源总闸没电了，吊车停电后刹不住车，吊车斗把原告刮倒打下楼摔落地上，原告当即由项目部人员送至辽中县医院抢救，因病情严重被送至中国医科大学附属第一医院进行治疗，诊断为右pilon骨折、右barton骨折等多处骨折，于2012年5月24日住院41天，2012年7月4日出院。2012年9月16日原告在赤峰市医院进行切开复位、接骨板内固定术治疗，住院9天，于2012年9月25日出院。2013年12月23日在赤峰市医院进行手术取钢板治疗，住院10天，于2013年12月23日出院。原告第一次住院支付医疗费116648.88元，其中刘某某以北方集团公司项目部名义垫付第一次住院治疗费11万元，第二次及第三次住院的医疗费21745.19元（根据提供的有效票据）由原告自付。另查，当时北方集团公司投保的保险公司出事故现场，因被告北方集团公司与甲方唐山市亿通房地产开发有限公司因工程款事宜，于2013年至2018年间在进行诉讼阶段，期间一直未与被告李某进行结算，未支付被告李某人工费，2018年10月刘某某去世。在审理过程中，根据原告申请，2019年6月18日中国医科大学法医司法鉴定中心对原告作出伤残等级鉴定：原告肋骨骨折伤残程度为九级，腰椎和右腕、右踝伤残程度分别为十级。原告支付鉴定费2000元。以上事实，有原、被告在庭审上的陈述与答辩，住院病志、2012年6月8日保险公司备案勘察住院照片记录、备忘录、房屋租赁协议、证人证言、治疗费收据、保单复印件、保险勘查照片、民事判决书、鉴定报告、鉴定费收据、建设工程施工合同、建筑安装工程承包合同、人工费合同等证据材料，经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，被告北方建设集团公司将所承揽的“辽中县亿甲府第”施工工程转包给刘某某作为项目部负责人负责具体施工。刘某某将该项目的基础工程及主体工程人工部分包给被告李某个体工程队施工，被告李某带领其工人从事施工工作，并支付工人劳动报酬。根据本案中提供的《建设工程施工合同》及《人工费合同》中约定，该工程的三期13#、14#、15#楼及二期11#、18#、19#楼的基础工程及主体工程部分即主要基础土方开槽、钢筋、木匠、大混凝土浇筑、砌砖建筑住宅楼等工程由李某个体施工队进行施工。刘某某作为自然人不具有用工主体资格和相应建筑施工资质，李某亦不具有施工资质，该转包行为依法应为无效，不受法律保护。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告北方集团公司将建筑工程交给不具有安全生产条件和相应资质的个人，在选任、审查上存在过错，没有尽到审慎的审查义务及合理限度范围内的安全保障义务。因刘某某及李某二人基于非法转包协议并接受被告北方建设集团公司支付的工程款，鉴于刘某某于2018年10月去世，被告北方集团公司及李某应承担连带民事赔偿责任。因被告北方建设集团公司未举证证明已向刘某某及李某支付了全部工程款，且被告李某抗辩未收到被告北方集团公司支付的工程款项，故此被告北方建设集团公司依法应对原告承担该民事赔偿责任。被告北方集团沈阳分公司不应承担责任。被告北方集团公司的抗辩理由缺乏法律依据，本院不予支持关于赔偿金额及计算标准问题。对原告主张的医疗费21745.19元（根据提供的有效票据）、住院伙食补助费、鉴定费，依据原告住院病志共计住院60天，该主张符合法律规定，本院予以确认。关于原告主张的护理费7800元，其护理级别为二级护理，原告虽未提供相关护理证明，但参照上一年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资标准计算，该主张在法律规定的范围内，符合法律规定，本院对该主张予以确认。关于原告的误工费，原告虽未提供相关误工证据，本院结合同行业在岗职工平均工资计算标准及原告住院病志，对原告主张的误工费36379元，符合法律规定并在法律规定范围内，故对该主张本院予以支持。原告的伤残等级经鉴定结论为：原告肋骨骨折伤残程度为九级，腰椎和右腕、右踝伤残程度分别为十级。根据原告提供的房屋租赁协议的居住证据，应参照2019年度城镇常住居民人均可支配收入37342元标准计算，原告伤残赔偿金应为216583.60元=37342x20x29%。于原告主张的精神抚慰金，本院根据原告的伤残程度、被告过错程度及承担责任的能力酌情予以保护，具体数额以本院确定的为准，因原告主张15000元，符合法律规定范围内，本院予以支持。对原告要求的交通费，根据原告住院及就医的实际情况，本院酌情予以保护，具体数额以本院确定的为准，过高要求本院不予支持。对被告北方建设集团公司提出的时效问题，无事实依据，本院不予支持。综上所述，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告辽宁北方建设（集团）有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告张某医疗费21745.19元；二、被告辽宁北方建设（集团）有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告张某住院伙食补助费6000元；三、被告辽宁北方建设（集团）有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告张某护理费7800元；四、被告辽宁北方建设（集团）有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告张某误工费36379元；五、被告辽宁北方建设（集团）有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告张某伤残赔偿金216583.60元；六、被告辽宁北方建设（集团）有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告张某精神抚慰金15000元；七、被告辽宁北方建设（集团）有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告张某交通费600元；八、被告辽宁北方建设（集团）有限公司于本判决生效后十五日内给付原告张某鉴定费2000元。九、驳回原告其他诉讼请求。以上一至八项，被告辽宁北方建设（集团）有限公司如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息；案件受理费754元，由辽宁北方建设（集团）有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴慧英人民陪审员  刘 灏人民陪审员  闫海光二〇二〇年六月五日书 记 员  任 伟