新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院   刑 事 判 决 书   （2019）新4202刑初339号   公诉机关乌苏市人民检察院。   被告人张建茹，女，汉族，1978年9月17日出生于新疆和布克赛尔蒙古自治县（以下简称和丰县），大专文化，户籍所在地：和丰县（以下简称托洛盖）派出所，原系徐矿赛尔能源有限责任公司过磅员，住和丰县，2018年10月29日因涉嫌犯诈骗罪被乌苏市公安局取保候审。2019年10月31日，乌苏市人民法院决定对其取保候审。电话：189XXXXXXXX   辩护人沈言，新疆鼎泽凯（白碱滩）律师事务所律师。电话：189XXXXXXXX   被告人高敏，女，汉族，1978年1月13日出生于新疆和丰县，大专文化，户籍所在地：和丰县，原系徐矿赛尔能源有限责任公司过磅员，住和丰县，2018年10月29日因涉嫌诈骗犯罪被乌苏市公安局取保候审。2019年10月31日，乌苏市人民法院决定对其取保候审。电话：150XXXXXXXX。   辩护人马春梅，新疆鼎智律师事务所律师。电话：137XXXXXXXX   被告人彭春，女，汉族，1973年2月13日出生于兵团第七师125团，大专文化，户籍所在地：和丰县，原系徐矿赛尔能源有限责任公司过磅员，住和丰县，2018年10月29日因涉嫌犯诈骗罪被乌苏市公安局取保候审。2019年10月31日，乌苏市人民法院决定对其取保候审。电话：150XXXXXXXX.   辩护人周登明，新疆雪峰律师事务所律师。电话：151XXXXXXXX   被告人孙守云，女，汉族，1978年2月1日出生江苏省徐州市，小学文化，户籍所在地：和丰县，原系徐矿赛尔能源有限责任公司过磅员，住和丰县，2018年10月29日因涉嫌犯诈骗罪被乌苏市公安局取保候审。2019年10月31日，乌苏市人民法院决定对其取保候审。电话：158XXXXXXXX.   辩护人吕卫华，新疆国雅律师事务所律师。电话：159XXXXXXXX。   被告人李雯苹，女，汉族，1980年2月9日出生于甘肃省武威市，大专文化，户籍所在地：和丰县，原系徐矿赛尔能源有限责任公司过磅员，住和丰县，2018年10月29日因涉嫌犯诈骗罪被乌苏市公安局取保候审。2019年10月31日，乌苏市人民法院决定对其取保候审。电话：189XXXXXXXX   辩护人许继伟，新疆鼎智律师事务所律师。电话：189XXXXXXXX。   被告人罗雪莲，女，壮族，1973年3月5日出生于新疆和丰县，大专文化，户籍所在地：和丰县，原系徐矿赛尔能源有限责任公司过磅员，住和丰县，2018年10月29日因涉嫌犯诈骗罪被乌苏市公安局取保候审。2019年10月31日，乌苏市人民法院决定对其取保候审。电话：133XXXXXXXX   辩护人王海，新疆雪峰律师事务所律师。电话：138XXXXXXXX.   乌苏市人民检察院以乌苏市检公诉刑诉（2019）209号起诉书指控被告人高敏、张建茹、彭春、孙守云、李雯苹、罗雪莲犯盗窃罪。2019年10月1日，塔城地区中级人民法院指定该案由本院审理。乌苏市人民检察院于2019年10月28日向本院提起公诉。2019年12月6日，乌苏市人民检察院提出延期审理建议，12月9日本院作出同意延期审理决定。2020年1月10日，乌苏市人民检察院作出变更起诉决定书。2020年1月23日因发生不可抗力本案中止审理，本案恢复审理后本院依法组成合议庭。本院公开开庭审理了本案。乌苏市人民检察院指派检察员臧有宝出庭支持公诉，被告人张建茹、高敏、彭春、孙守云、李雯苹、罗雪莲及辩护人沈言、马春梅、周登明、吕卫华、许继伟、王海等到庭参加诉讼，现已审理终结。   乌苏市人民检察院变更起诉指控，2017年7至9月，被某（另案处理）以非法占有为目的，伙同徐矿赛尔能源有限责任公司过磅员彭春、张建茹、孙守云、罗雪莲、李雯萍、高敏采取手动修改磅房电脑记录，少计货车吨位的方法，盗窃徐矿赛尔能源有限责任公司煤炭1137.5余吨，造成直接损失102375元。其中彭春盗窃197.5吨，造成直接损失17775元；高敏盗窃240吨，造成直接损失21600元；李雯苹盗窃112.5吨，造成直接损失10125元；罗雪莲盗窃92.5吨，造成直接损失8325元；孙守云盗窃135吨，造成直接损失12150元；张建茹盗窃360吨，造成直接损失32400元。   认定上述事实有书证、电子数据：交易明细、统计明细，证人证言，被告人供述和辩解等证据证实。公诉机关认为，上述被告人的行为构成盗窃罪，提起公诉，要求人民法院依法惩处。   被告人张建茹对公诉机关指控的事实无异议，辩称自己基于贪欲、利用工作之便侵吞公司的财产，不知道构成什么罪名。其辩护人辩称被告人是利用工作便利盗窃公司的煤，不构成盗窃罪；其行为可能构成非国家工作人员受贿行为。同时，被告人张建茹系自首、全部退赔、无前科劣迹，请法庭酌情量刑。   被告人高敏对公诉机关指控的罪名和认定的事实均无异议。其辩护人辩称，被告人高敏对自己实施的盗窃21400元煤的行为承担责任。被告人高敏在接到公安民警电话传唤后到达指定场所，如实供述，应认定为自首。   被告人彭春对公诉机关指控的罪名和认定的事实均无异议。其辩护人辩称，被告人彭春系自首、属从犯，已将非法收受的赃款7900元足额退赔，建议对其从轻处罚。   被告人孙守云及辩护人辩解意见与被告人张建茹的辩解意见一致，并辩称因其行为属于非国家工作人员受贿行为，尚不能达到犯罪标准。   被告人李雯苹对公诉机关指控的罪名和认定的事实无异议，其辩护人辩称被告人李雯苹认罪认罚，系从犯，建议从轻处罚。   被告人罗雪莲对公诉机关指控的罪名和认定的事实无异议，其辩护人辩称本案六被告人各自实施盗窃，不属于共同犯罪，被告人罗雪莲系自首、属从犯、全额退赔，建议从轻处罚。   经审理查明，2017年7-9月，和布克赛尔蒙古自治县志合运输有限责任公司（以下简称和丰县志合公司）的经营者被某（另案处理）先后分别与徐矿集团新疆赛尔能源有限责任公司（以下简称徐矿赛尔能源公司）过磅员张建茹、高敏、彭春、孙守云、李雯苹、罗雪莲等六人协商同谋，被某运营的车辆到徐矿赛尔能源公司拉运煤炭时，六被告人利用过磅员职务便利，修改称重记录，少记拉载煤品的重量，被某通过实际拉运重量与虚假记录重量之差窃取煤炭。同时被某按照事先约定按窃取煤炭吨数之比分别给提供帮助的过磅员相应“提成”，实现双方“共赢”之目的。被某以此方式伙同本案六被告人非法侵吞徐矿赛尔能源公司的煤炭共计1137.5吨，价值102375元，其中通过被告人张建茹的协助侵吞煤炭360吨、价值32400元，被告人高敏参与侵吞240吨、价值21600元，被告人彭春参与侵吞197.5吨、价值17775元，被告人孙守云参与侵吞135吨、价值12150元，被告人李雯苹参与侵吞112.5吨、价值10125元，被告人罗雪莲参与侵吞92.5吨、价值8325元。2017年7月-10月期间，被某通过微信转账方式先后给六人支付赃款共计47500元（其中张建茹16400元；高敏9600元：彭春7900元；孙守云5400元；李雯苹4500元；罗雪莲3700元）。公安机关在侦办被某案件时发现该案线索，遂电话传唤被告人张建茹等六人，上述六名被告人均按约到达并如实供述分别伙同被某实施侵吞公司财物的行为，并将从张合处获取的赃款共计47500元退赔公安机关。   上述事实，有如下证据证实   被告人孙守云供述证实，是张合联系到我，说通过减少吨数挣点钱，每吨给40元好处费，我同意了。2017年7月，张合先后三次通过微信给我转款5400元，给他减煤125吨。   被告人罗雪莲供述证实，2017年6月一天，张合电话联系到我，提出过磅时减少吨位，他给我每吨40元好处费，我同意了。之后他把拉煤的车号给我发过来了，在过磅时，我把每车吨数减掉，好处费有时当天通过微信转，有时两三天后转，我记得8月3日转款2000元，8月6日三次转款1700元，核算下来我给他减了92.5吨煤。后来公司开始查了，我就不敢干了。   被告人高敏的供述证实，2017年7月，张合通过电话提出拉煤时减少吨数他每吨给我40元好处。经过彭春和孙守云给我做工作，我同意了，2017年7月-8月，张合通过微信先后五次给我转款9600元，帮他减了48辆车，共计243.5吨。   被告人张建茹供述证实，张合给我说过通过减少吨数挣点钱，每吨给40元好处费，彭春也给我说过这事，我同意了。2017年7-9月，张合先后六次通过微信给我转款14400元，给他减煤360吨。   被告人彭春供述证实，是张合联系到我，说通过减少吨数挣点钱，每吨给40元好处费，我同意了。2017年7-8月，张合先后三次通过微信给我转款7900元，给他减煤197.5吨。   被告人孙守云供述证实，是张合联系到我，说通过减少吨数挣点钱，每吨给40元好处费，我同意了。2017年7月，张合先后三次通过微信给我转款5400元，给他减煤125吨。   被告人李雯苹供述证实，是张合联系到我，说通过减少吨数挣点钱，每吨给30元好处费，我同意了。2017年7月，张合先后三次通过微信给我转款4500元，给他减煤150吨。   被某的证言证实，2017年7月，先与三矿孙守云协商，由她联系其他过磅员在我拉煤的车过磅时，每车煤少写10吨，少的10吨每吨给过磅员70元，我在三矿拉了40车煤大概2800吨，通过这种方式获利约6万元，其中付给过磅员2.8万元，自己获利3.2万元。同期，到六矿拉煤时，提前给李雯苹、彭春、小孙，还有一个叫不上名女的联系，他们是轮流值班，过磅员少写10吨，大概拉了70车煤，通过这种方式获利约6.3万元，给过磅员2.8万，自己挣了3.5万元，这些煤掺入粉头煤卖到克拉玛依煤场、阿勒泰市人民医院。   证人韩某证言证实，2017年，张合给我发的“块煤”与“煤粉”掺杂一起的煤炭，煤粉多一点，共计约2000吨煤，由张合派车拉到“非典医院”，价格是每吨175元，运费是每吨65元。2017年我应支付张合煤钱35万元、运费13万元，我大概支付了36万元，尾款12万元未付。   证人铁木尔别克·尼亚孜别克证言证实，我和张合合伙买车。2017年10月10日开始在六矿拉了五次煤，一般情况我的车可以装80吨，每次过磅后按70吨算的，过磅员都是女的，我把票给了张合，是张合联系后让我去报上车号就行了。三次送到阿勒泰医院，二次送到阿勒泰阿碧谭乡，卸煤时吨数都是80吨，五次一共少了50吨煤。   证人夏里哈尔·达列力汗证言证实，我给张合打工拉煤，我开的车挂靠克拉玛依市力高运输公司，张合让我到三矿、六矿还有屯南拉煤。2017年7-9月，在六矿拉煤时，张合给我打电话说过，他给过磅的说好了，他们把吨数减少的票给你，你把票给我就行了，我拉了四次煤，每次吨数少10吨，其中三次运到克拉玛依，一次运到136团。   证人阿合加恩·阿合别克证言证实，我给张合打工拉煤，在2017年7-9月，在三矿、六矿拉煤倒到克拉玛依煤场、183团等地，张合打电话说少了煤不要管，拉走就行了，有两三次少了10吨煤我拉到了克拉玛依江奥公司，过磅的六矿工作人员知道，是张合操作的，过磅和到站重量不一样。   电子数据：手机转账截图。   书证、被告人微信交易记录明细、徐矿集团赛尔能源计量统计明细报表、和丰县公安局出具的到案经过及情况说明。   辨认笔录：铁木尔别克·尼亚孜别克辨认出张合。   上述证据均经法庭质证，本院予以确认。   庭审后，被告人张建茹、高敏、彭春、孙守云、李雯苹、罗雪莲向本院预交罚金。   本院认为：被告人张建茹、高敏、彭春、孙守云、李雯苹、罗雪莲等六人与张合的共谋，为获得利益利用工作之便利条件协助张合以篡改装载煤炭吨数的方式，侵吞公司财产，共计价值102375元。六被告人的行为均构成盗窃罪，公诉机关指控六被告人犯罪的事实清楚、证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。因张合是分别与各被告人共谋，系犯意的提出者，在犯罪中其主要作用，系主犯。各被告人在犯罪时积极协助且为独立完成，因此，六名被告人系从犯，并对各自盗窃的煤品价值承担刑事责任。即被告人张建茹涉案金额为人民币32400元，被告人高敏涉案金额为人民币21600元，被告人彭春涉案金额为人民币17775元，被告人孙守云涉案金额为人民币12150元，被告人李雯苹涉案金额为人民币10125元，被告人罗雪莲涉案金额为人民币8325元。六被告人及辩护人辩称：是在接到公安民警电话传唤即到案并如实供述，应认定为自首；六被告人均属从犯，六被告人已向公安机关退赔收取的涉案钱款，有悔罪表现，建议从轻处罚的辩解意见有事实和法律依据，本院予以采纳。对被告人张建茹、孙守云的辩护人辩称：被告人的行为应认定为非国家工作人员受贿罪。分析意见如下：第一非国家工作人员受贿罪属于破坏社会主义市场经济秩序罪领域，侵犯的客体为社会主义市场经济秩序，而张合伙同六被告人实施侵财性犯罪；第二非国家工作人员受贿罪犯罪行为为收受回扣、手续费，归个人所有的方式，本案中六被告人获利的方式是以通过篡改吨数，以侵吞财产的比率获取利益，更符合侵财性犯罪中根据作用大小分赃的模式。综上，六被告人的行为应当认定为盗窃罪，而非非国家工作人员受贿罪。对此辩护意见，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项的规定，判决如下：   一、被告人张建茹犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金人民币6000元。（已预交）   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。   二、被告人高敏犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。（已预交）   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。   三、被告人彭春犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。（已预交）   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。   四、被告人孙守云犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。（已预交）   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。   五、被告人李雯苹犯盗窃罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币2000元。（已预交）   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。   六、被告人罗雪莲犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑七个月，并处罚金人民币1000元。（已预交）   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。   七、六被告人向公安机关退赔的赃款人民币47500元，由公安机关负责上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向塔城地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。   审  判  长   吴兴华   人民 陪 审员   徐生德   人民 陪 审员   布英塔   二 〇 二 〇 年 六 月 十 二 日   书  记  员   杨 竞