杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0109民初556号 原告：杭州宜家房地产销售代理有限公司，统一社会信用代码91330109MA2AYRFX41，住所地杭州市萧山区临浦前孔村E8文创大厦707-30室。 法定代表人：单雅红，总经理。 委托诉讼代理人：宋箫音、李宝康，浙江宝铉律师事务所律师。 被告：杭州道康置业有限公司，统一社会信用代码91330109MA2B1PWP22，住所地杭州市萧山区宁围街道鸿宁路1788号水天城2幢1单元2601室。 法定代表人：王美芬，执行董事兼总经理。 被告：孙良，男，1984年9月5日出生，汉族，住杭州市萧山区。 被告：卢通，男，1986年8月11日出生，汉族，住杭州市萧山区。 三被告共同委托诉讼代理人：杨文科，浙江泽大律师事务所律师。 三被告共同委托诉讼代理人：裴心依，浙江泽大律师事务所实习律师。 原告杭州宜家房地产销售代理有限公司诉被告杭州道康置业有限公司（以下简称道康公司）、孙良、卢通委托合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年5月21日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人宋箫音、三被告共同委托诉讼代理人杨文科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告道康公司签订的《“东方商贸广场”项目包销合同》（以下简称《包销合同》）；二、道康公司返还原告保证金6000万元，并支付该款自2018年9月30日至实际清偿之日止按年利率12%计算的违约金；三、道康公司支付原告为实现债权支出的律师费60万元；四、被告孙良、卢通对上述第二、三项诉讼请求中的给付义务在其未出资本金1000万元及利息范围内承担补充赔偿责任。事实与理由：2018年6月20日，道康公司与案外人杭州萧山放心食品配送中心有限公司（以下简称放心公司）签订“东城商贸广场”项目包销合同，约定放心公司将位于萧山区的房屋整体委托道康公司包销。2018年7月27日，原告与道康公司签订《包销合同》，约定道康公司（甲方）将其包销的案涉房产整体委托原告（乙方）包销。合同约定：1.乙方向甲方支付项目包销保证金人民币6000万元；2.甲方督促第三方在2018年9月30日前具备销售条件，即完成标的房产的分割办证，取得不动产登记证书；3.在包销过程中，若因甲方或第三方没有按照约定时间完成本合同各项条款的义务，致乙方受损失，则视为甲方违约，所逾期天数，甲方同意每天以合同项目保证金6000万元按年息12%计算违约金支付给乙方；4.若任何一方（包括第三方）违约，则违约方需赔偿守约方的损失，包括直接损失、预期收益损失及因本合同履行发生诉讼而支出的各项费用等内容。2018年6月26日、7月9日、7月11日、7月16日，原告依约定分四次合计向道康公司支付保证金6000万元。2018年11月，道康公司与放心公司等签订解除包销合同之协议书，致使道康公司与原告之间的包销合同丧失履行基础。为此，原告多次向道康公司要求解除包销合同，退还保证金，支付违约金，但其未履行。孙良、卢通为道康公司发起人及现股东，两人均未履行出资义务。根据有关规定，孙良、卢通应在其未出资本金1000万元及利息范围内对道康公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。 被告道康公司、孙良、卢通辩称：1.对原告已向道康公司支付保证金6000万元无异议；2.原告与道康公司于2018年7月27日签订的合同已经于2018年12月3日解除；3.原告故意隐瞒其已与道康公司签订过包销合同解除协议，解除协议明确道康公司返还6000万元保证金的前提是放心公司向道康公司返还6000万元保证金，道康公司已积极就放心公司返还保证金事宜向法院起诉并胜诉，于2019年7月8日向法院申请强制执行，目前虽未执行到位，但道康公司未怠于行使催讨权利，故原告诉请的返还6000万元保证金的付款时间尚未成就；4.因解除协议约定的付款时间尚未成就，故道康公司不存在违约，无需承担高额的律师代理费等原告实现债权的费用；5.道康公司采用的是注册资本认缴制。根据公司章程，公司股东即孙良、卢通只要在2038年12月31日之前足额缴纳即可，且截止目前，孙良、卢通已经履行了公司章程规定的全部出资义务，故无需承担补充赔偿责任。 根据双方提供的有效证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2018年6月20日，道康公司与放心公司签订“东城商贸广场”项目包销合同，约定放心公司将位于萧山区的房屋整体委托道康公司包销。2018年7月27日，原告与道康公司签订《包销合同》，约定道康公司将其包销的上述518号的房屋整体委托原告包销。包销合同签订后，原告向道康公司支付了保证金6000万元。后因放心公司等与道康公司解除了案涉房产包销合同，原告与道康公司于2018年12月3日签订《解除包销合同之协议书》，约定：1.道康公司（甲方）、原告（乙方）于2018年7月27日签订的《包销合同》于本协议签署之日解除，《包销合同》项下甲乙双方的权利义务自本协议签署之日终止；2.甲方在5个月内（即2019年5月7日前）返回乙方已支付的保证金6000万元，并向乙方支付该保证金自2018年12月7日起至约定返还日期间按年利率12%计算的利息，利息甲方按月支付，付款日为每月7日，首期利息甲方在2019年1月7日前支付；若因丙方（即放心公司）支付时间延误，则甲方支付乙方时间同期顺延；3.任何一方违反约定，守约方为实现债权所发生的一切费用均由违约方承担等内容。后道康公司未支付款项，原告遂于2019年11月26日向本院起诉，并为此支付律师代理费60万元。 另查明，道康公司于2019年2月20日向本院起诉，要求放心公司等返还保证金6000万元及利息，本院于2019年6月10日作出（2019）浙0109民初3284号民事判决，判令放心公司支付道康公司保证金6000万元及利息等。上述判决于2019年6月26日生效，确定的履行期限至同年7月6日。后道康公司向本院申请执行，本院于2019年7月8日立案执行，该案款项目前未执行到位。 再查明，道康公司于2018年4月2日登记成立，股东为孙良、卢通。根据道康公司的公司章程规定，该公司认缴注册资本为1000万元，孙良以货币方式认缴出资800万元，占注册资本的80%，卢通以货币方式认缴出资200万元，占注册资本的20%。根据工商登记备案，孙良、卢通最初的认缴出资日期均为2018年12月31日。2019年9月19日，孙良、卢通向杭州市萧山区市场监督管理局申请变更出资日期至2038年12月31日。孙良在2019年12月至2020年5月期间分次向道康公司转账共计800万元，卢通于2020年5月18日向道康公司转账200万元，上述款项每笔均备注为投资款。 本院认为：1.关于原告诉请解除案涉《包销合同》。因双方已于2018年12月3日签订《解除包销合同之协议书》，故双方《包销合同》已于2018年12月3日协议解除，现原告诉请解除缺乏裁判必要，本院不予支持。2.关于原告诉请道康公司返还保证金6000万元及支付违约金。双方主要争议在于付款条件是否成就。根据解除协议约定，该6000万元保证金由道康公司在2019年5月7日前返回原告，如放心公司支付时间延误，则道康公司支付时间同期顺延。鉴于道康公司返还原告保证金的义务是确定的、必然的，故该约定不能认定为道康公司返还保证金的所附条件，而应认定为双方对履行期限的约定。由于放心公司何时实际返还道康公司保证金存在不确定性，故上述约定属于对履行期限约定不明情形，根据合同法第六十二条规定，履行期限约定不明的债务，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。结合本案实际，本院认定本院（2019）浙0109民初3284号民事判决确定的放心公司向道康公司履行义务期限届满日即2019年7月6日，为道康公司履行期限届满日，故道康公司应于2019年7月6日前返还原告保证金。另根据解除协议约定，道康公司应向原告支付自2018年12月7日起至约定返还日按年利率12%计算的利息，故原告要求道康公司支付自2018年9月30日起的违约金缺乏依据，利息及逾期利息自2018年12月7日起算。3.关于原告诉请道康公司支付其为实现债权支付的律师代理费60万元。双方在解除协议中约定由违约方承担守约方为实现债权支出的相关费用。道康公司未按约返还保证金本息，构成违约，应对原告支出的代理费承担支付责任，金额本院按本判决支持原告诉讼请求的程度，酌情调整为40万元。4.关于孙良、卢通是否应承担补充赔偿责任的问题。根据公司变更登记记录，孙良、卢通于2019年9月19日将认缴期限2018年12月31日延长至2038年12月31日。上述行为系在道康公司债务产生后，公司股东会决议或以其他方式延长股东出资期限的情形，应认定为股东滥用期限利益，损害了原告利益，原告有权就案涉债务要求未届出资期限的孙良、卢通在未出资本息范围内对道康公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。孙良、卢通辩称其已履行出资义务并提供相关付款凭证，但上述证据并不足以证明其已完成出资义务，且公司登记未显示其已出资到位，原告仍然有理由合理信赖公司登记的对外公示效力，故对该辩称意见，本院不予采信。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条第（四）项、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，判决如下： 一、杭州道康置业有限公司在本判决生效后十日内返还杭州宜家房地产销售代理有限公司保证金6000万元，并支付该款自2018年12月7日起至实际清偿之日止按年利率12%计算的利息及逾期利息。 二、杭州道康置业有限公司在本判决生效后十日内支付杭州宜家房地产销售代理有限公司律师代理费40万元。 三、孙良对杭州道康置业有限公司上述第一、二项付款义务，在其未出资800万元及该款自2019年1月1日起至实际履行日止的利息（利息计算：2019年8月19日前按照中国人民银行同期同类贷款利率计算,2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）范围内承担补充赔偿责任。 四、卢通对杭州道康置业有限公司上述第一、二项付款义务，在其未出资200万元及该款自2019年1月1日起至实际履行日止的利息（利息计算：2019年8月19日前按照中国人民银行同期同类贷款利率计算,2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)范围内承担补充赔偿责任 五、驳回杭州宜家房地产销售代理有限公司其余诉讼请求。 如杭州道康置业有限公司、孙良、卢通未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费382970元，由杭州宜家房地产销售代理有限公司负担3770元，杭州道康置业有限公司负担379200元，孙良、卢通在其各自未出资本息范围内对杭州道康置业有限公司负担部分承担补充赔偿责任。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州道康置业有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  潘伟良 人民陪审员  沈开颜 人民陪审员  徐晓云 二〇二〇年六月二十九日 法官助理杜佳丽 书记员汪程