山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终4401号 上诉人（原审被告）：中铁十七局集团第一工程有限公司，住所地青岛市黄岛区滨海大道8899号。 法定代表人：秦志斌，执行董事。 委托诉讼代理人：聂安安，公司员工。 被上诉人（原审原告）：福建瑞智贸易有限公司,住所地福州市晋安区王庄街道福马路。 法定代表人：孙玉玺，执行董事。 委托诉讼代理人：薛命喜，福建闽江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈志祥，福建闽江律师事务所律师。 上诉人中铁十七局集团第一工程有限公司（以下简称中铁十七局）因与被上诉人福建瑞智贸易有限公司（以下简称福建瑞智公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初11922号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后,依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中铁十七局上诉请求：撤销原判第一项、第四项，改判中铁十七局不承担逾期支付货款及履约保证金的违约金责任。事实与理由：中铁十七局与福建瑞智公司签订的《钢绞线合同》第五条第二款约定“……余款10%转为质保金（质保金不计利息）”；第六条第一款约定“甲方保证根据工程计价和业主拨付款情况，合理支付乙方部分所欠款项，当业主给甲方拨款不及时或甲方资金紧张而不能及时支付货款时，乙方同意顺延时间支付货款”。双方当事人在平等自愿、友好协商的基础上签订上述合同，根据合同约定，中铁十七局不应支付逾期付款的利息，故一审判决支持利息错误，请求二审法院依法改判。 被上诉人福建瑞智公司辩称，1、福建瑞智公司已经按照合同约定履行了交货义务，而且向中铁十七局开具了相应发票，履行了合同的主要义务，因此中铁十七局有支付货款的义务，根据合同第五条的约定，中铁十七局应当在开票后75日支付90%的货款，余款在三个月内付清。中铁十七局在2017年10月23日再次明确了付款期限，所以中铁十七局应就其拒不支付货款的行为支付违约金。2、福建瑞智公司供应的是建筑材料主财之一钢筋，中铁十七局辩解因为业主延迟支付货款导致其不能支付，但中铁十七局不能说明业主延迟支付的是哪一部分的货款以及业主迟延支付与本案的关联性，故其主张缺乏事实依据。3、关于质保金是否计算利息，在主合同第5条已有约定，2017年12月对账后，福建瑞智公司即按照约定开具了增值税发票给中铁十七局，中铁十七局应当在90天之内将质保金退还给福建瑞智公司，因为中铁十七局没有按照合同约定支付货款，所以应当支付违约金。综上，中铁十七局的上诉理由不成立。 福建瑞智公司向一审法院提出诉讼请求：1、中铁十七局立即支付福建瑞智公司尚欠的货款3434981.77元及违约金（按银行同期逾期罚息利率标准，从逾期未还之日起起计至款项付清之日止，暂计至2019年5月20日止，违约金1055252.00元）详见计算明细表。2、中铁十七局立即返还福建瑞智公司履约保证金10万元及违约金（按银行同期逾期罚息利率标准，从2017年12月21日起计至款项付清之日止，暂计至2019年5月14日止，违约金10093.75元）。3、中铁十七局承担本案的诉讼费用（包括但不限于案件受理费、财产保全申请费、公告费等）。 一审法院认定事实如下：福建瑞智公司（乙方）与中铁十七局（甲方）于2014年9月25日签订《钢材合同协议书》一份,合同约定甲方向乙方购买钢材物资，合同对型号、单价进行了约定。需用数量以工地实际需要为准。交货方式、时间约定，甲方每月向乙方提供具体的月度钢材用量计划书，甲方每次用货前，提前5天左右以电话形式通知乙方。合同物资结算、价格浮动计算方式、付款方式约定，1、钢材结算实行浮动价,在招标公告里面有说明,不一致的地方以本合同为准。(1)供应期:按整月为一个供应期,即每月的21日至次月20日为一个供应期;(2)基准价、信息价和结算价;基准价就是你方在投标报价的运杂费单价,在合同履行过程中保持固定不变,不考虑任何调整因素。信息价指“我的钢铁网”(××)当天公布的泉州区域各种规格钢筋的信息价，若当天无信息价，以前一期的信息价为准。结算单价就是基准价加信息价之和。2、结算方式：每月21至30号对上月21号至本月20号的钢材供应量进行对账，双方在对账确认单上签字认可，作为甲方支付货款的依据。乙方按照对账确认单上的金额开具符合国家税务要求的增值税专用发票，甲方按乙方发票金额付给乙方货款的90%(其中45天内支付80%,下期支付10%),余款10%转为质保金（质保金不计利息）,以便甲方核算，因发票出现的任何问题将由乙方负责。3、质量保证金的退还，每月扣除的质量保证金，如在三个月后（第四个月结算日）甲方为发现乙方本批次钢材有质量缺陷，保证金将自动转到累计应付款项内。如有质量缺陷，甲方有权罚没保证金，由此产生的经济损失全部由乙方负责，并终止合同。合同甲方职责中约定，甲方保证根据工程计价和业主拨付款情况，合理分配支付乙方部分所欠款项，当业主给甲方拨款不及时或甲方资金紧张而不能及时支付货款时，乙方同意顺延时间支付货款。 福建瑞智公司（乙方）与中铁十七局（甲方）于2015年9月20日签订《钢绞线合同协议书》一份,合同约定甲方向乙方购买规格型号为1*7-Φ15.20钢绞线，综合单价1108元。具体数量以工地实际需用数量为准。交货方式、时间约定，甲方每月向乙方提供具体的月度钢绞线用量计划书，甲方每次用货前，提前5天左右以电话形式通知乙方。合同物资结算、价格浮动计算方式、付款方式约定，1、钢绞线结算实行浮动价,在招标公告里面有说明,不一致的地方以本合同为准。(1)供应期:按整月为一个供应期,即每月的21日至次月20日为一个供应期;(2)基准价、信息价和结算价;基准价就是你方在投标报价的运杂费单价,在合同履行过程中保持固定不变,不考虑任何调整因素。信息价指“我的钢铁网”(××)当天公布的泉州区域各种规格钢筋的信息价，若当天无信息价，以前一期的信息价为准。结算单价就是基准价加信息价之和。2、结算方式：每月21至30号对上月21号至本月20号的钢绞线供应量进行对账，双方在对账确认单上签字认可，作为甲方支付货款的依据。乙方按照对账确认单上的金额开具符合国家税务要求的增值税专用发票，甲方按乙方发票金额付给乙方货款的90%(其中45天内支付80%,下期支付10%),余款10%转为质保金（质保金不计利息）,以便甲方核算，因发票出现的任何问题将由乙方负责。3、质量保证金的退还，每月扣除的质量保证金，如在三个月后（第四个月结算日）甲方未发现乙方本批次钢绞线有质量缺陷，保证金将自动转到累计应付款项内。如有质量缺陷，甲方有权罚没保证金，由此产生的经济损失全部由乙方负责，并终止合同。合同甲方职责中约定，甲方保证根据工程计价和业主拨付款情况，合理分配支付乙方部分所欠款项，当业主给甲方拨款不及时或甲方资金紧张而不能及时支付货款时，乙方同意顺延时间支付货款。 福建瑞智公司（乙方）与中铁十七局（甲方）于2017年8月11日签订《钢筋网片补充合同协议书》一份,合同约定甲方向乙方购买规格型号为D10-10*10的钢筋网片，综合单价为网价+700元/吨，数量85吨，数量为暂定数量，具体数量以工地实际需用数量为准。网价以签订合同当日的网价为准。交货方式、时间约定，甲方每月向乙方提供具体的钢筋网片用量计划书，甲方用货前，提前10天左右以电话形式通知乙方。合同物资结算、价格浮动计算方式、付款方式约定，1、钢筋网片结算实行不固定单价,第一批供应以签订合同当日网价为准，第二批网价以订货单日期的网价为准，综合单价700元固定不变。网价是指我的钢铁网当日泉州地区三钢闽光HRB400E盘螺Φ10的网上信息价。如果后期有需要可以另外商定。2、结算方式：每月21至30号对上月21号至本月20号的钢筋网片供应量进行对账，双方在对账确认单上签字认可，作为甲方支付货款的依据。乙方按照对账确认单上的金额开具符合国家税务要求的增值税专用发票，甲方按乙方发票金额付给乙方货款的90%(其中45天内支付80%,下期支付10%),余款10%转为质保金（质保金不计利息）,以便甲方核算，因发票出现的任何问题将由乙方负责。3、质量保证金的退还，每月扣除的质量保证金，如在三个月后（第四个月结算日）甲方未发现乙方本批次钢筋网片有质量缺陷，保证金将自动转到累计应付款项内。如有质量缺陷，甲方有权罚没保证金，由此产生的经济损失全部由乙方负责，并终止合同。合同甲方职责中约定，甲方保证根据工程计价和业主拨付款情况，合理分配支付乙方部分所欠款项，当业主给甲方拨款不及时或甲方资金紧张而不能及时支付货款时，乙方同意顺延时间支付货款。 上述合同签订后，福建瑞智公司依约履行了供货义务，中铁十七局普通国省公路干线横九线金井围头至深沪东华段B标项目经理部向原告出具《总对账单》载明，结算到2017年12月20日共欠货款3834981.77元。以上欠款不包含钢筋和钢绞线履约保证金10万元。2017年11月23日，该项目部向福建瑞智公司出具《承诺书》，承诺2017年11月底止，该项目将给福建瑞智公司安排剩余款项10万元，2017年12月底将安排50万元，2018年1月底100万元，2018年4月底将安排100万元，2018年5月底将安排100万元，2018年6月底付清所有剩下货款。后中铁十七局未按约付款，至今尚欠货款3434981.77元及履约保证金10万元未支付福建瑞智公司。 一审法院认为，福建瑞智公司与中铁十七局系买卖合同关系，福建瑞智公司按约为中铁十七局供应钢材、钢绞线及钢筋网片，中铁十七局应按约支付货款。上述合同均约定以每月21至30号对上月21号至本月20号的供应量对账确认作为中铁十七局支付货款的依据，福建瑞智公司按照对账确认单上的金额开具增值税专用发票，中铁十七局按福建瑞智公司发票金额付货款的90%(其中45天内支付80%,下期支付10%),余款10%转为质保金（质保金不计利息）,每月扣除的质量保证金，在三个月后（第四个月结算日）未发现有质量缺陷，保证金将自动转到累计应付款项内。庭审中中铁十七局对欠款金额无异议，也认可福建瑞智公司已向其开具了对应金额的增值税专用发票，中铁十七局亦未对福建瑞智公司所供货物提出质量异议，故，中铁十七局未按合同约定及承诺书中的承诺支付福建瑞智公司剩余货款3434981.77元及返还履约保证金10万元，构成违约，福建瑞智公司要求中铁十七局支付上述款项，证据确凿，理由充分，一审法院予以支持。关于欠付货款的违约金，福建瑞智公司主张中铁十七局自逾期未还之日至付清之日止，按同期银行贷款利率上浮50%利率标准支付福建瑞智公司违约金，中铁十七局不同意支付违约损失及利息，且认为利息主张过高，一审法院认为，合同约定福建瑞智公司开具增值税专用发票，中铁十七局按福建瑞智公司开具的发票金额按比例支付货款，庭审中福建瑞智公司称其开具增值税专用发票后一周内邮寄给中铁十七局，中铁十七局对此不认可，福建瑞智公司未能举证证明增值税专用发票具体送达中铁十七局的日期，故，结合双方合同的履行情况及中铁十七局的违约情形，一审法院认为应以欠付货款3434984.77元为基数，自双方最后一次对账截止日期次日2017年12月21日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。福建瑞智公司主张中铁十七局按银行同期逾期罚息利率上浮50%的标准，从2017年12月21日起至款项付清之日止支付逾期返还履约保证金的违约金，中铁十七局认为不应当支付该违约金，一审法院认为，福建瑞智公司未提交证据证明双方对履约保证金的返还时间有约定，现中铁十七局同意返还，应自福建瑞智公司起诉之日起计算该履约保证金10万元产生的利息。对于中铁十七局辩称按合同约定如出现业主资金不到位的情况，付款时间应当顺延，一审法院认为，首先，中铁十七局未举证证明存在业主资金不到位的情形。其次，合同约定当业主给中铁十七局拨款不及时或中铁十七局资金紧张而不能及时支付货款时，福建瑞智公司同意顺延时间支付货款，这种附条件的设置使得福建瑞智公司实现其债权取决于中铁十七局是否积极追讨其债权，其实质是由中铁十七局决定是否履行给付货款的义务，将自己一方的风险转嫁给福建瑞智公司，剥夺了福建瑞智公司依据双方合同约定合法地主张涉案款项的权利。再次,中铁十七局作为本案合同签订之主体，亦应合法行使权利以及遵循诚实信用原则，在本案福建瑞智公司已按约履行供货义务，且已开具全部货款的增值税专用发票，中铁十七局应按约履行支付货款的义务。故,对中铁十七局抗辩没有达到付款条件，付款时间顺延的意见，一审法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中铁十七局于判决生效后10日内支付福建瑞智公司货款3434981.77元；二、中铁十七局于判决生效后10日内支付福建瑞智公司逾期支付货款的违约金(以3434981.77元为基数，自2017年12月21日起至实际付清之日止按同期银行贷款利率计算）；三、中铁十七局于判决生效后10日内返还福建瑞智公司履约保证金10万元；四、中铁十七局于判决生效后10日内支付福建瑞智公司逾期支付履约保证金的违约金(以10万元为基数，自2019年7月2日起至实际付清之日止按同期银行贷款利率计算）；五、驳回福建瑞智公司的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43603元,减半收取21801.5元，由福建瑞智公司承担4178.5元，由中铁十七局承担17623元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据已查明的案件事实，双方当事人虽然未约定逾期支付货款的违约责任，但依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，福建瑞智公司主张中铁十七局支付逾期付款的资金占用利息具有事实和法律依据，一审法院据此支持福建瑞智公司的违约金请求并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5707元，由上诉人中铁十七局集团第一工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年六月四日 法官助理 邓永芳 书记员韩平