新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新31民终388号 上诉人（原审原告、反诉被告）：张素芳，女，1965年10月4日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区喀什市。委托诉讼代理人：王新成，系上诉人张素芳的丈夫。被上诉人（原审被告、反诉原告）：张凤秀，女，1963年5月4日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区喀什市。委托诉讼代理人：白光军，新疆驼铃律师事务所律师。上诉人张素芳因与被上诉人张凤秀劳务合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区岳普湖县人民法院（2019）新3128民初426号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张素芳的委托诉讼代理人王新成、被上诉人张凤秀的委托诉讼代理人白光军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张素芳上诉请求：一、撤销岳普湖县人民法院做出的（2019）新3128民初426号民事判决；二、判今被上诉人张凤秀向上诉人张素芳支付建筑材料费136440元；三、一、二审诉讼费由被上诉人张凤秀承担。事实理由：一、原审法院受理被上诉人反诉系程序违法。上诉人作为本案一审原告起诉被告请求被告支付建筑材料费136440元，而被告即被上诉人反诉要求原告支付尚欠工程款63000元，本诉与反诉系两个不同法律关系，不应合并审理，原审受理被上诉人反诉违反了民诉法相关规定；二、原审认定事实错误，应于纠正；上诉人主张被上诉人应返还上诉人给被上诉人提供的建筑材料费136440元，并向原审提供了被上诉人签字认可的书面证据，而原审应就被上诉人是否收到上诉人提供的建筑材料，应否返还进行审理，但原审对此并未在判决理由中说明，原审认定的《协议书》作废与上诉人主张的返还建筑材料费无关，这是两个不同的法律关系，《协议书》大清包是上诉人与被上诉人对完成工程量的结算方式，而上诉人主张的建筑材料费用是上诉人给被上诉人提供的，应从应支付的工程款中扣除或折抵。综上，请求二审法院查明事实，依法撤销原判，发回重审或改判。张凤秀辩称：一、一审法院认定事实清楚，使用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，依法予以驳回，维持原判；二、从双方2018年11月19日达成的协议书已经对涉案工程进行了最后的结算，在2018年11月19日之前发生的经费也都进行了确认，但在双方签订协议后，上诉人也按照协议进行了履行，支付了被上诉人工程款131000元，这充分说明在2018年11月19日之前发生的已结算清楚的事实，现上诉人又拿出已经结算过的收据之类的票据提起上诉自然与事实不符；故请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。张素芳向一审法院起诉请求：依法判令被告支付建筑材料费136440元。一审法院审理过程中，张凤秀向一审法院提出反诉请求：判令被反诉人张素芳支付剩余工程款63000元。一审法院认定事实：2018年4月25日，原告与被告签订《岳普湖县巴依阿瓦提乡富民安居房建筑工程施工合同》，合同约定：巴依阿瓦提乡一村、三村、四村共284户由被告全部承包建设，每平方米680元。合同签订后，被告组织人员进行施工，在施工过程中，原、被告发生纠纷。2018年11月19日，经原告（甲方）与被告（乙方）协商，达成协议：一、甲、乙双方原签订的协议书作废，现采用大清包的形式进行结算；二、张凤秀施工的3村、4村的工程量已经张素芳、张凤秀共同确定，由夏学友对张凤秀所施工的工程量进行了审核，见证；三、该项目按照建筑面积每平方米280元进行计算，各分项依据正常施工所发生的工日及正常的工资计取；四、至于其他未尽事宜，由甲乙双方另行解决。补充条款：1.经张素芳、张凤秀及有关人员共同确认，以上大清包总价款为陆拾肆万柒仟元整（647000元）；2.经张素芳、张凤秀及有关人员共同确认，张凤秀从张素芳处共拿走工资款肆拾伍万叁仟元整（453000元）；3.张素芳尚欠张凤秀拾玖万肆仟元整（194000元）；4.工人工资由张凤秀全权负责，与张素芳再无关系。另查明，原、被告协议解除合同后，对原告提供给被告使用的机械和剩余的材料没有进行交接。一审法院认为：原、被告没有取得建设工程施工资质，相互之间签订的《岳普湖县巴依阿瓦提乡富民安居房建筑工程施工合同》违反法律的强制性规定，该合同无效。在施工工程中，双方发生纠纷，协议解除并进行了结算，该协议不违反法律法规的强制性规定，协议有效。关于原告请求被告支付原告提供的建筑材料费136440元的问题。根据原、被告达成的《协议书》第一条甲、乙双方原签订的协议书作废，现采用大清包的形式进行结算。建筑大清包是除构成建筑实体的材料以外的所有人工、材料、机械等都是由承包单位提供。本案中，构成建筑实体的水泥、沙子等材料应由原告提供，被告不提供，故原告要求被告支付水泥、沙子、建筑木材材料费的请求，本院不予支持，但被告使用原告提供的材料，在合同解除后，应尽到善良的保护义务，应当将原告提供给被告使用的建筑材料剩余部分保管好移交给原告。对原告给被告提供的机械，该机械本应由被告提供，原告提供后没有在合同中约定支付费用及使用后的归属问题，在结算中也没有提出，故原告要求被告支付机械购买费用本院不予支持。但被告在施工中使用了原告提供的机械，合同解除后应当及时归还。关于反诉原告请求反诉被告支付剩余工程款63000元的问题。根据原、被告达成的《补充协议书》第3条张素芳尚欠张凤秀19.4万元，后在乡政府的协调下，反诉被告支付反诉原告13.1万元，截止目前，反诉被告尚欠反诉原告6.3万元没有支付，反诉原告请求反诉被告按照协议支付剩余工程款有事实和法律依据，该请求本院予以支持。对于被反诉人辩称，该欠款与本案无关的意见，与本院查明的事实不符，该意见本院不予采纳。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，原告的请求本院不予支持，但被告使用了原告提供的建筑材料和机械，应尽到善良保护义务，对剩余材料和适用的机械应当及时移交给原告。反诉原告的反诉请求有事实和法律依据，该院对反诉原告的反诉请求予以支持。故，一审法院依据《中华人民共和国民法总则》第八条、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决驳回原告张素芳的诉讼请求；反诉被告张素芳于本判决生效之日起十日内支付反诉原告张凤秀剩余工程款63000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，双方当事人均未向法庭提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对该事实予以确认。本院认为，综合上诉人张素芳的上诉请求和被上诉人张凤秀的答辩意见，并结合相关证据和事实，本案争议焦点问题是：上诉人张素芳要求被上诉人张凤秀支付材料费，有无事实和法律依据。关于张素芳要求张凤秀支付材料费136440元有无事实和法律依据的问题。经查，2018年4月25日，张素芳与张凤秀签订了《岳普湖县巴依阿瓦提乡富民安居房建筑工程施工合同》，合同约定由张凤秀承包建设巴依阿瓦提乡一村、三村、四村共284户的富民安居房，合同签订后张凤秀组织人员进行施工。但双方对建筑材料由谁提供，相关建筑材料费用由谁负担均未约定。虽然张素芳提供的销售清单、收条等有张凤秀的签字，但该清单、收条形成的时间均是在2018年11月19日之前，且在施工过程中，张素芳与张凤秀发生纠纷，后双方于2018年11月19日签订了《协议书》，该协议书下方又写了补充条款。本院通过对该协议书及补充条款的内容来分析，能够确定张素芳与张凤秀原签订的协议书作废，双方采取大清包的形式进行结算。通过补充条款更进一步确认，张素芳尚欠张凤秀194000元。依据常理及生活常识来看，截止2018年11月9日，若建筑材料费用应由张凤秀承担，那么双方在签订《协议书》及补充条款的时候，应当将该笔费用计算进去。张素芳称该建筑材料费用不包含在协议书里，明显与常理相悖。且即使涉案工程建筑材料费没有经过协议书进行结算，根据本案已查明的事实，张凤秀从张素芳处承包的涉案工程，工程款也是由张素芳向张凤秀支付，且张素芳与张凤秀签订的原协议解除后，对张素芳提供给张凤秀使用的机械和剩余的材料没有进行交接。综上分析，结合双方当事人在没有约定建筑材料费由谁承担及在案证据即《协议书》已对双方的债权债务进行了确认的情况下，张素芳仅凭张凤秀在销售清单、收条等上面签字就要求张凤秀承担建筑材料费用136440元，无法律依据，故对张素芳的该上诉请求，本院不予支持。根据法律的有关规定，反诉只能是本诉被告向本诉原告提起，而不能对原告以外的其他人，反诉与本诉的诉讼请求必须在事实或法律上有牵连。本案张凤秀在一审期间对案涉工程款提起反诉，并不违反法律规定，故对上诉人张素芳关于原审法院受理张凤秀的反诉违反了民诉法相关规定的上诉请求，本院不予支持。综上，张素芳的上诉理由不成立，应予驳回。原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1375元，由张素芳负担本判决为终审判决。审  判  长   吾拉木·  依布拉音审  判  员   徐   元    华审  判  员   刘   春    光二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 八 日书  记  员   麦合甫热提古·米吉提