安徽省广德市人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖1822刑初108号公诉机关安徽省广德市人民检察院。被告人谢延刚，男，1991年2月3日出生于安徽省广德市，汉族，初中文化，农民，住安徽省广德市。因犯盗掘古墓葬罪，于2020年1月19日被广德市人民法院判处有期徒刑十一年,并处罚金人民币二万五千元。又因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2020年6月2日经本院决定逮捕，次日由广德市公安局执行逮捕。现羁押于广德市看守所。指定辩护人程春欢，安徽皖东南律师事务所律师。被告人吴鹏，男，1996年12月26日出生于安徽省枞阳县，汉族，初中文化，务工，住安徽省铜陵市枞阳县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年10月31日被安徽省枞阳县公安局临时羁押，同年11月1日被广德市公安局刑事拘留，同年12月6日经广德市人民检察院批准逮捕，同日由广德市公安局执行逮捕。现羁押于广德市看守所。辩护人伍开春，安徽明泉律师事务所律师。辩护人倪伟，安徽明泉律师事务所律师。广德市人民检察院以广检刑诉〔2020〕106号起诉书指控被告人谢延刚、吴鹏犯盗掘古墓葬罪，于2020年6月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。广德市人民检察院指派检察员童某出庭支持公诉，被告人谢延刚及其辩护人程春欢、被告人吴鹏及其辩护人伍开春到庭参加诉讼。现已审理终结。广德市人民检察院指控：2019年6月30日晚上，被告人谢延刚、吴鹏、吴某（另案处理）等人在安徽省广德市邱村镇前路村东山榜村，使用铁铲等工具，盗掘东山榜村一水塘边古墓葬，盗坑直径约40公分，深度约30公分，未盗得物品。经安徽省文物鉴定站鉴定，该处墓葬为古墓葬，具有历史、艺术、科学价值。为证明上述事实，公诉机关提供了受案登记表、立案决定书等书证，证人吴某的证言，被告人谢延刚、吴鹏的供述与辩解，广德市公安局制作的勘验、辨认笔录，鉴定意见等证据。广德市人民检察院认为，被告人谢延刚、吴鹏盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。被告人谢延刚、吴鹏认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人谢延刚归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，建议判处被告人谢延刚有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。被告人吴鹏主动投案并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，建议判处被告人吴鹏有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。被告人谢延刚对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并签署认罪认罚具结书认罪认罚。辩护人程春欢发表如下辩护意见：1、对起诉书指控的事实和罪名无异议。2、被告人盗掘的只是一般具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，盗掘行为对古墓葬的破坏程度较小，未造成严重后果，犯罪情节较轻。3、共同犯罪过程中，在现场探测、挖掘等行为上由各被告人共同完成，没有具体分工，各被告人作用大小相当，量刑时不应有所区分；4、被告人谢延刚归案后如实供述了犯罪事实，具有坦白情节；5、被告人谢延刚当庭自愿认罪，认罪态度较好。建议给予被告人谢延刚一个罪刑相适应的量刑。被告人吴鹏对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并签署认罪认罚具结书认罪认罚。辩护人伍开春发表如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人吴鹏盗掘古墓葬的基本事实、定性无异议。2、鉴于被告人吴鹏所具有的法定、酌定减轻、从轻处罚情节，应坚持公诉机关在审查起诉时的量刑建议，如法庭认为该量刑建议明显不当需增加刑期，请求对吴鹏判处有期徒刑的同时适用缓刑。⑴本案应认定为盗掘古墓葬罪的“情节较轻”；⑵即使被告人吴鹏等人构成盗掘古墓葬罪，但尚未构成本罪的既遂，应认定为犯罪未遂；⑶被告人吴鹏具有自首、从犯等法定和酌定量刑情节；⑷被告人吴鹏主观恶性不深，人身危险性较低。经审理查明：2019年6月30日晚上，被告人谢延刚、吴鹏、吴某（另案处理）等人在安徽省广德市邱村镇前路村东山榜村，使用铁铲等工具，盗掘东山榜村一水塘边古墓葬，盗坑直径约40厘米，深度约30厘米，未盗得物品。经安徽省文物鉴定站鉴定，该处墓葬为古墓葬，具有历史、艺术、科学价值。被告人吴鹏于2019年10月31日主动到枞阳县公安局钱桥派出所投案，并被临时羁押于枞阳县看守所；被告人谢延刚于2019年7月23日被广德市公安局民警抓获归案。归案后被告人谢延刚、吴鹏均如实供述了自己的犯罪事实。另查明，被告人谢延刚因犯盗掘古墓葬罪，于2020年1月19日被广德市人民法院判处有期徒刑十一年,并处罚金人民币二万五千元，刑期自2019年7月24日起至2030年7月23日止。上述事实有接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书、被告人正面免冠照片、户籍证明、违法犯罪情况说明、归案经过、调取证据通知书、调取证据清单、刑事判决书、调取证据通知书、调取证据清单、拘留证、受案登记表、立案决定书、情况说明等书证，证人吴某的证言，吴鹏、吴某、谢延刚的辨认笔录，广德市公安局制作的现场勘验笔录、现场图两张、照片四张，鉴定聘请书、涉案文物鉴定评估报告、鉴定意见通知书、情况说明，被告人谢延刚、吴鹏的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为：被告人谢延刚、吴鹏盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人谢延刚、吴鹏共同实施起诉书指控的犯罪事实，在共同犯罪中所起作用基本相当，不宜区分主从犯，可以根据各被告人的犯罪情节，在共同犯罪中的作用大小给予适当的量刑处罚。归案后，被告人谢延刚如实供述了自己的犯罪事实，其行为构成坦白，依法可以从轻处罚；被告人吴鹏自动投案并如实供述了自己的犯罪事实，其行为构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人谢延刚、吴鹏均自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，并签字具结，可以依法从宽处理。辩护人提出的被告人谢延刚、吴鹏具有上述从轻或者减轻、从宽处罚情节的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。辩护人程春欢、伍开春提出的本案应认定为盗掘古墓葬罪的“情节较轻”的辩护意见，经查，本案被告人使用铁铲等工具共同实施了盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，盗坑直径约40公分，深度约30公分，其犯罪情节不符合刑法规定的情节较轻，故对上述辩护意见不予采纳；提出的本案盗掘古墓葬罪应认定为犯罪未遂的辩护意见，本院认为，本案被告人使用铁铲等工具实施了盗掘古墓葬的行为，虽然未盗得物品，但不属于刑法规定的意志以外的原因而未得逞情形，本案应认定为犯罪既遂，故对该辩护意见不予采纳；提出的被告人吴鹏系从犯的辩护意见，经查，本案系被告人谢延刚、吴鹏共同预谋、共同准备作案工具、共同实施盗掘古墓葬，在共同犯罪中所起作用基本相当，不宜区分主从犯，故对该辩护意见不予采纳；提出的对被告人吴鹏适用缓刑的辩护意见，本院认为，根据被告人吴鹏的犯罪情节及量刑情节，对其适用缓刑不符合法律规定，对该辩护意见本院不予采纳。公诉机关建议判处被告人谢延刚有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；建议判处被告人吴鹏有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元的量刑建议符合法律规定本院予以采纳。被告人谢延刚因犯盗掘古墓葬罪，于2020年1月19日被广德市人民法院判处有期徒刑十一年,并处罚金人民币二万五千元，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被告人谢延刚在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第六十九条、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人谢延刚犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，与原犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月24日起至2032年7月23日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人吴鹏犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月31日起至2021年4月29日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  严金华人民陪审员  李成敏人民陪审员  吴林华二〇二〇年六月二十九日书 记 员  黄 晖附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(一)盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；(二)盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；(三)多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；(四)盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。