河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终909号上诉人（原审被告）：李留建，男，汉族，1966年5月18日生，住河南省浚县。委托诉讼代理人：王学方，鹤壁市浚县浚州街道中心法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：王世玉，鹤壁市浚县浚州街道中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：卢套民，男，汉族，1968年7月1日生，住河南省襄城县。上诉人李留建与被上诉人卢套民买卖合同纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2020）豫1025民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人李留建上诉请求：一、请求二审法院依法撤销河南省襄城县人民法院（2020）豫1025民初19号民事判决；二、请法院驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；三、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由如下：一、一审认定事实错误。1、依照双方协议，被上诉人必须把货物全部拉走，现被告没有把货物全部拉走，被上诉人违约。2、2019年9月5日，被上诉人拉货时，上诉人明确告知被上诉人其已经违约，鉴于双方有中间人介绍，为了照顾各方关系，才让拉走一车货物，以后在拉必须按照市场情形补足差价，被上诉人同意以上口头协议。因此，上诉人认为一审认定事实错误。二、一审程序违法。上诉人没有收到一审法院开庭传票等诉讼资料。三、一审适用法律错误。由于一审认定事实错误，导致适用法律错误。被上诉人卢套民答辩称，当时价格是经过协商定的，刚开始就没有说拉货时间。随后说要交2万元，我说存放到孩子开学后拉货，后上诉人说需交5万元，我也同意了。上诉人写的8月15日，我说当时口头协商说的是学生开学9月5日后，上诉人写的条上有左右两个字就可以了。我们就在8月4号左右，我们把货卖给青岛一家公司，8月4日我们和青岛一个要货的进出口公司一起去拉货，给上诉人打电话上诉人说在外不在家，上诉人联系了一个邻居开了门，我们就开始找车装货，等四五天后，我们找到了车，上诉人还是不在家，整个8月上诉人都不在家，又以各种原因导致没办法拉货，到了8月21日，我又联系上上诉人，上诉人说25号左右就回来，他安排车给我装货。我说上诉人回来后及时联系我，上诉人也承诺可以，但是上诉人一直没有联系我。辣椒一直涨价，货款总共价值10多万，我已经给了上诉人5万元，之后我联系当地信息部找车开始拉货，我找三辆车到了门口，上诉人就给装了一车，上诉人说开始涨价了没法给我，把钱退给我，但是至今上诉人也没把剩余的钱退给我。被上诉人（原审原告）卢套民向一审法院起诉请求：一、依法判令被告双倍返还定金71300.8元。二、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年6月26日，原、被告经协商，被告将自己的大约80吨花皮辣椒，以每斤0.72元的价格卖给原告卢套民，并约定2019年8月16日付完货物。原告当日通过转账将5万元定金转入被告账户。当日被告为原告出具《证明》一份，其中载明：“证明，今收到卢套民花皮辣椒定金50000元，伍万元整，每斤0.72元，大约80吨，2019年8月16号拉清左右（装车价）。2019年6月26号，李留建，电话155××××8666。”王金堂作为证明人，也在上面签名，并写上电话133××××2256。”2019年9月5日原告找车到被告处拉货，拉走一车价值14349.6元。后原告找被告拉下余货物未果，被告也未支付原告下余定金款。原告经催要未果，于2020年1月2日诉至本院。原审法院认为：买卖合同一旦合法确立，合同各方均应当依照约定全部履行自己的义务；一方违约，对方有权依照合同约定追究违约方的违约责任。本案中，2019年6月26日，被告收取原告50000元定金后，为原告出具《证明》证实：原、被告约定：被告收取原告50000元定金，被告将其80吨花皮辣椒每斤0.72元，大约80吨卖给原告，约定2019年8月16号前付清货物。原、被告双方应当依照上述约定履行自己的义务。被告应当按照约定将货物卖给原告，2019年9月5日原告找车到被告处拉货，拉走一车价值14349.6元。下余货物被告未卖给原告，应当退回原告的定金。《中华人民共和国担保法》第九十一条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”本案中，被告李留建在出具的《证明》中约定被告将其80吨花皮辣椒每斤0.72元，大约80吨卖给原告。原、被告双方约定的辣椒交易金额为：80吨×2000斤×0.72元/斤=115200元，定金的数额不得超过20%，即23040元，是原告给付被告的实际的定金数额。50000元减去23040元，下余26960元，应当作为原告先行支付被告的货款处理。原告给付被告的50000元中的货款26960元，扣减原告自任拉走被告的辣椒折款14349.60元，下余货款12610.40元，因被告未支付原告下余货物，应当由被告返还原告。关于原告要求被告双倍返还定金应否支持的问题。《中华人民共和国担保法》第八十九条：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”该法第九十条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。”《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”原告给付被告的实际的定金数额为23040元，因被告未将约定的货物给付原告，原告要求被告双倍返还，计46080元，理由正当，应予支持。原告要求被告返还定金71300.8元中多出的部分，不予支持。被告李留建经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃本案的诉讼权利，但不影响本案的公正处理。本院为保护当事人的合法权益不受侵犯，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告李留建于本判决生效后五日内支付原告卢套民下余货款12610.40元；双倍返还原告卢套民定金46080元，合计58690.40元。二、驳回原告卢套民的其他诉讼请求。案件受理费1582元，减半收取791元，由原告卢套民负担140元，被告李留建负担651元。二审中上诉人李留建提供了：王金堂的证人证言。证明：王金堂的证明是为了和李留建的证明一致。一审开庭期间被上诉人以及一审法官均未向王金堂询问过证明的事。被上诉人卢套民针对上诉人李留建提供的证人证言发表质证意见为：我不认可证人证言，李留建与王金堂有利害关系，他们经常合资做生意，我是通过田亚，田亚是做辣椒生意的，中间都是田亚出面，至于“证明”都是上诉人自己写的。我对日期有质疑时候，上诉人说上边有左右两字概括，可以按照我们口头约定，说和的事情也都是田亚出面。王金堂这个人也是我听田亚说的，我不认识王金堂本人。本院针对上诉人李留建提供的证人证言经审核后认为，上诉人李留建提供的王金堂的书面证人证言无其他证据佐证，不能证明待证目的，故本院不予采信。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，本案中，上诉人李留建为被上诉人卢套民出具的证明，约定其于“2019年8月16日前付清货物”，因上诉人李留建未将约定的货物给付被上诉人卢套民，故原审支持被上诉人卢套民要求上诉人李留建双倍返还定金的诉求并无不当。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。虽上诉人李留建诉称被上诉人卢套民没有将涉案货物全部拉走，被上诉人卢套违约，但其提供的证据不能证明其主张。关于程序问题，经审查原审程序并无不当。故上诉人李留建的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人李留建的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1582元，由上诉人李留建负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年六月十六日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口