福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽03刑终264号 原公诉机关福建省仙游县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王凌威，男，2001年10月24日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住仙游县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年12月13日被仙游县公安局刑事拘留，2020年1月3日被仙游县公安局执行逮捕。现羁押在仙游县看守所。 原审被告人郑庆各，男，1999年2月1日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住仙游县。曾因犯聚众斗殴罪，于2018年10月19日被仙游县人民法院判处有期徒刑九个月，于2019年1月28日刑满释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年12月18日被仙游县公安局刑事拘留，2020年1月3日被仙游县公安局执行逮捕。现羁押在仙游县看守所。 原审被告人林成，男，2001年6月3日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住仙游县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年12月13日被仙游县公安局刑事拘留，2020年1月3日被仙游县公安局执行逮捕。现羁押在仙游县看守所。 原审被告人刘耀鑫，男，2000年7月8日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住仙游县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年12月17日被仙游县公安局刑事拘留，2020年1月2日经仙游县人民检察院作出不批准逮捕决定，次日被仙游县公安局变更为取保候审。仙游县人民检察院与仙游县人民法院分别于2020年3月3日、4月2日继续予以取保候审。 福建省仙游县人民法院审理福建省仙游县人民检察院指控原审被告人郑庆各、林成、王凌威、刘耀鑫犯聚众斗殴罪一案，于2020年4月23日作出（2020）闽0322刑初241号刑事判决。原审被告人王凌威不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年10月28日1时许，同案人王智勇（另案处理）与同案人吴建彬（另案处理）在仙游县内因矛盾发生斗殴，后双方约定次日中午打架。2019年10月28日13时40分许，同案人王智勇纠集被告人郑庆各、同案人林广生（另案处理）、庄志伟（未满十六周岁）、黄波（另案处理）等人与同案人吴建彬、林鑫立（另案处理）纠集被告人王凌威、林成、刘耀鑫及俞帅锋（未满十六周岁）等人在仙游县度尾镇下洲社区居委会后山山道上持械斗殴。其间，同案人王智勇被殴打致伤。经仙游县公安局法医学鉴定，同案人王智勇的损伤程度为轻微伤。 被告人王凌威、林成于2019年12月13日向仙游县公安局投案，被告人刘耀鑫于2019年12月17日向仙游县公安局投案，被告人郑庆各于2019年12月18日被仙游县公安局抓获归案。 案发后，王智勇、林广生对被告人林成的行为予以谅解。 被告人刘耀鑫系湄洲湾职业技术学院在校学生，经仙游县司法局对被告人刘耀鑫进行审前社会调查，仙游县司法局于2020年4月13日以虽然被告人刘耀鑫的母亲自愿协助司法所进行监管和教育，所在村委会愿意承担帮教责任，但未与对方达成和解协议，若使用非监禁刑，再次引发冲突的可能性较大为由，综合评估认为被告人刘耀鑫不适宜社区矫正。同案人林广生于2020年4月15日对被告人刘耀鑫的行为予以谅解。 上述事实，被告人郑庆各、王凌威、林成、刘耀鑫对原公诉机关指控的犯罪事实、罪名、量刑建议及适用程序均无异议并签字具结认罪认罚，在开庭审理过程中除被告人林成对量刑建议有异议外，其他均无异议，且有物证作案工具照片、伤情照片，书证户籍证明、到案经过、投案证明、另案处理证明材料、体表原始伤情记录表、仙游县公安局仙公（度尾）行罚决字［2019］00182号、00183号及［2020］00020号行政处罚决定书、莆田市中级人民法院（2018）闽03刑终567号刑事裁定书、刑满释放证明书、违法犯罪经历查询情况表、治安案件调解记录、协议书、提取笔录、聊天记录截图、接受证据清单、仙公证保决字［2019］01180号证据保全决定书、证据保全清单、学生证、录取通知书、谅解书、调查评估意见书，证人杨某、胡某、刘某、吴某、王某的证言，被告人郑庆各、林成、王凌威、刘耀鑫和同案人王智勇、吴建彬、林广生、林鑫立、庄志伟、俞帅锋的供述和辩解，仙游县公安局物证鉴定室仙公鉴［2019］996号、997号、998号鉴定书，现场笔录、现场照片及示意图、辨认笔录、被辨认人照片及身份情况说明、视频提取笔录及监控截图等证据证实，经庭审质证属实，足以认定。 原判认为，被告人郑庆各、林成、王凌威、刘耀鑫伙同同案人持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。被告人郑庆各系累犯，应当从重处罚；其到案后能如实供述罪行，可从轻处罚。被告人林成、王凌威、刘耀鑫有自首情节，且认罪认罚，均可以减轻处罚。被告人林成、刘耀鑫取得对方谅解，可酌情从轻处罚。被告人刘耀鑫能主动投案，认罪、悔罪态度好，且系在校学生，适用缓刑不致于再危害社会，对其所居住社区没有重大不良影响，可对其依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十五条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人郑庆各犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。二、被告人王凌威犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年一个月。三、被告人林成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。四、被告人刘耀鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。 上诉人王凌威上诉称：其主动投案自首，认罪悔罪；其系出于正当防卫，并没有造成严重后果；原判量刑畸重。 经审理查明，原审判决书确认的证据，均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实客观，证据之间能相互印证，本院予以采信。原判据此认定的事实清楚，本院予以确认。 关于上诉人王凌威提出其系出于正当防卫的上诉理由。经查，上诉人王凌威的多次供述与同案人吴建彬、林鑫立等人供述、打架现场监控视频等证据能相印证，证实上诉人王凌威明知他人准备相互斗殴而主动积极参与，且在斗殴中持械与他人互殴。参与斗殴的双方均系不法侵害，不存在正当防卫。故该上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人王凌威、原审被告人郑庆各、林成、刘耀鑫伙同同案人持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。原审被告人郑庆各前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其到案后能如实供述罪行，可以从轻处罚。上诉人王凌威、原审被告人林成、刘耀鑫能主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，且认罪认罚，均可以减轻处罚。林成、刘耀鑫取得对方谅解，可酌情从轻处罚。原审被告人刘耀鑫能主动投案，认罪、悔罪态度好，且系在校学生，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可对其依法适用缓刑。刘耀鑫应在判决生效后十日内到其住所地司法局报到，接受社区矫正，且缓刑考验期内不得出境。上诉人王凌威提出主动投案自首，认罪悔罪一节，原判已经认定并在量刑时予以减轻处罚，二审不予重复评价，该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  戴丽培 审判员  王长生 审判员  林越峰 二〇二〇年六月四日 书记员  陈亚琴 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。