山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁07民终3543号上诉人（原审原告）：广东志高空调有限公司，住所地：广东省佛山市南海区里水镇胜利工业区。法定代表人：李兴浩，董事长。委托诉讼代理人：常海，男，该公司职工。被上诉人（原审被告）：刘玉翠，女，1981年8月20日出生，汉族，住山东省潍坊市经济开发区。委托诉讼代理人：钟京周，山东泰中律师事务所律师。上诉人广东志高空调有限公司因与被上诉人刘玉翠劳动争议一案，不服山东省潍坊市潍城区人民法院（2020）鲁0702民初112号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。广东志高空调有限公司上诉请求：1.依法撤销原审判决；2.依法改判广东志高空调有限公司与刘玉翠不存在劳动关系，无须为刘玉翠办理档案和社会保险关系转移手续；3.依法改判广东志高空调有限公司无须向刘玉翠支付2019年3月至5月份的工资9735元；4.依法改判广东志高空调有限公司无须向刘玉翠支付经济补偿金27582.5元；5.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人与刘玉翠不存在劳动关系，一审判决认定错误。（1）上诉人与捷仕达公司签订《劳务派遣协议》。2016年11月29日，为满足上诉人在全国范围内的卖场销售人员需求，上诉人与具有劳务派遣经营资质的企业深圳市捷仕达人才服务有限公司（下称捷仕达公司）签订了《劳务派遣协议》，协议约定：捷仕达公司负责与派遣人员签订劳动合同、办理用工及参保手续；工资由捷仕达公司委托上诉人向员工直接发放，并授权上诉人在派遣人员工资中代扣个人承担社保费用；捷仕达公司承担对员工的用人单位义务；捷仕达公司派遣员工担任上诉人导购员一职。上诉人与捷仕达公司建立了劳务派遣的合同关系。合同有效期为2016年12月1日至2018年11月30日。《劳务派遣协议》签订后，捷仕达公司向上诉人派遣劳动者，上诉人接受劳务派遣服务并按时足额支付派遣服务费。2018年11月30日，原《劳务派遣协议书》到期，上诉人与捷仕达公司签订原《劳务派遣协议书》的续签合同：《合同续签协议书》，协议书有效期为2018年12月1日起至2019年12月31日，双方的劳务派遣关系至今有效。（2）上诉人向刘玉翠支付工资报酬是在履行《劳务派遣协议》的义务。《劳动合同法》第五十九条第一款规定：“劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。”根据《劳务派遣协议》的第四条第二款的约定，上诉人应代捷仕达公司按时足额向劳动者支付工资报酬。上述约定不违反法律、法规的强制性规定，属合法有效。本案申请人刘玉翠是捷仕达公司派遣的其中一位劳动者。上诉人有义务代捷仕达公司支付刘玉翠的工资报酬。上诉人支付工资报酬的行为实际上是在履行《劳务派遣协议》的义务，不应认定为上诉人支付自有员工的工资报酬，不应认定为上诉人与刘玉翠之间存在劳动关系。（3）上诉人只是刘玉翠的用工单位，双方之间不存在劳动关系。《劳动合同法》第五十八条第一款规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，……”。刘玉翠的用人单位是捷仕达公司，其与捷仕达公司建立劳动关系。上诉人只是刘玉翠的用工单位，双方之间不存在劳动关系。2.上诉人非刘玉翠的用人单位，依法不应为其办理档案和社保转移手续，一审判决错误。《劳动合同法》第五十条：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”而且，根据刘玉翠仲裁时提交的《社会保险缴费证明》显示，其当前缴费单位系宁波邦芒人力资源有限公司潍坊分公司，系捷仕达公司履行《劳务派遣协议》中为派遣到上诉人处工作的刘玉翠缴费社保而委托的第三方，因此上诉人无法为其办理档案和社保转移手续。3.上诉人无须支付2019年3月至5月份的工资9735元，一审判决错误。刘玉翠每月的实发工资由底薪、工资补贴、提成、其他补贴、加班费、应发工资、扣款和社保扣款决定。其中底薪、补贴、其他补贴、社保扣款较为固定，但提成和加班费的变动很大，因此刘玉翠收入的波动受提成和加班费的影响较大。根据《刘玉翠工资明细表》可知，刘玉翠在2019年3、4、5月份因销售商品数量少而获得较少提成，未加班从而也无加班费，导致刘玉翠2019年3、4、5月份的工资分别为1863元、1443元及1443元，共计4749元。刘玉翠对此不予认可，但未能提交其销售商品及加班的证据，其无法证明上诉人提供的《刘玉翠工资明细表》存在错误。而且，刘玉翠此前早出现较低工资的情况，如2018年9月工资“1686元”，2018年10月工资“2242元”，2019年2月“1960元”，刘玉翠对此却没有异议，此印证刘玉翠的工资与其业绩及加班情况有密切关联的客观事实。据此，刘玉翠否认《刘玉翠工资明细表》的真实性没有任何事实依据，上诉人无须向其支付2019年3、4、5月份共计9735元。4.上诉人无须支付刘玉翠27853元的经济补偿金，一审判决错误。《劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金……”依法，经济补偿金的支付主体是用人单位，用工单位不需向派遣劳动者支付经济补偿金。刘玉翠应向其用人单位捷仕达公司主张经济补偿金，其要求上诉人支付经济补偿金缺乏法律依据。综上，一审判决忽略劳务派遣事实，认定上诉人与刘玉翠存在劳动关系错误，判决上诉人承担责任错误。刘玉翠未提交书面答辩意见。广东志高空调有限公司向一审法院起诉请求：1、确认广东志高空调有限公司与刘玉翠不存在劳动关系；2、判令广东志高空调有限公司无须向刘玉翠支付2019年3月至5月份的工资9735元；3、判令广东志高空调有限公司无须向刘玉翠支付经济补偿金27583元；4、本案诉讼费用由刘玉翠承担。一审法院认定事实：2010年12月7日，刘玉翠入职广东志高空调有限公司，从事促销员工作。刘玉翠工作期间，广东志高空调有限公司委托第三方为刘玉翠缴纳社会保险。因广东志高空调有限公司拖欠刘玉翠工资，刘玉翠于2019年6月18日向广东志高空调有限公司邮寄《解除劳动合同通知书》，与广东志高空调有限公司解除了劳动关系。刘玉翠离职前一年月平均工资为3245元。广东志高空调有限公司为刘玉翠发放工资至2019年2月。一审法院认为，1、广东志高空调有限公司、刘玉翠间存在劳动关系，且劳动关系成立于2010年12月，于2019年6月18日解除。广东志高空调有限公司的工作年限为8年6个月零18天。劳动关系解除后，广东志高空调有限公司应当及时为刘玉翠办理档案和社会保险关系转移手续。2、《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”刘玉翠工资已发放至2019年2月，对拖欠刘玉翠2019年3月至5月的工资9735元（3245元×3个月），广东志高空调有限公司应予支付。3、刘玉翠因广东志高空调有限公司拖欠工资而解除劳动合同，广东志高空调有限公司依法应当支付刘玉翠经济补偿金，数额为27582.5元（3245元×8.5个月）。综上，广东志高空调有限公司的诉讼请求证据不足，法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、驳回广东志高空调有限公司的诉讼请求。二、广东志高空调有限公司与刘玉翠存在劳动关系，双方于2019年6月18日解除劳动关系，广东志高空调有限公司为刘玉翠办理档案和社会保险关系转移手续；三、广东志高空调有限公司支付刘玉翠2019年3月至5月的工资9735元；四、广东志高空调有限公司支付刘玉翠经济补偿金27582.5元。上述第二、三、四项均于判决生效之日起十日内履行完毕。案件受理费10元，减半收取5元，由广东志高空调有限公司负担。本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院认定一致，本院予以确认。本院认为，上诉人提交的上诉状明确载明“无新证据提交”，在本院组织的调查中，上诉人亦表示无新的事实和证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，本案不开庭审理。上诉人广东志高空调有限公司上诉称：上诉人与捷仕达公司存在劳务派遣的合同关系，由捷仕达公司负责与派遣人员签订劳动合同、办理用工及参保手续，工资由捷仕达公司委托上诉人向员工直接发放，并授权上诉人在派遣人员工资中代扣个人承担社保费用。刘玉翠是捷仕达公司派遣的劳动者之一，刘玉翠的用人单位是捷仕达公司，上诉人与刘玉翠不存在劳动关系。上诉人无须支付2019年3月至5月份工资9735元、经济补偿金27853元。以上各上诉理由，与上诉人在一审过程中的陈述意见一致，一审判决综合当事人提交的证据进行了准确认定并依据相关法律法规进行了说理，认定事实清楚，适用法律得当，实体处理正确。广东志高空调有限公司出具的转场证明明确载明“现我公司新华路苏宁店导购员刘玉翠，因新华路店苏宁撤店，特转场到亚星桥苏宁店上班，特此给予书面证明”，且刘玉翠的工资均由广东志高空调有限公司支付，足以认定双方存在劳动关系。二审上诉人并未提出其他事实理由，应当维持原审判决。综上所述，上诉人广东志高空调有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广东志高空调有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张国良审判员  崔福涛审判员  王 峰二〇二〇年六月四日法官助理郭晓莉书记员仲自然