贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终1225号 上诉人（原审原告）：路勇，男，1973年7月1日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 被上诉人（原审被告）:贵州天下山水文化旅游开发有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市桔山办民族风情街1-6-1号。 法定代表人：李军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李怡，贵州泳清律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张仁刚，贵州泳清律师事务所律师。 上诉人路勇因与被上诉人贵州天下山水文化旅游开发有限公司（以下简称天下山水公司）劳动争议一案，不服贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初11588号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 路勇上诉请求：撤销原判，发回重审或改判支持路勇一审诉讼请求；一、二审案件受理费由天下山水公司承担。事实及理由:一审判决认定事实不清，适用法律错误。天下山水公司提供的路勇离职工资结算表中,应发工资一栏记载路勇2019年1月份考核工资6500元,应扣工资一栏记载2至6月应发、实发差额9250元,累计已扣工资总额一栏载明5579元,结算工资一栏载明2829元。路勇已收到2829元，同时也证明天下山水公司对路勇2019年1月份的考核工资进行了结算,实际支付2829元;对2019年2月至7月的考核工资未进行支付。天下山水公司辩称的对员工工作业绩考核是每年12月份,针对的是在职员工,而非离职员工。路勇离职工资结算表清晰表明天下山水公司在路勇离职后对路勇离职前的工作业绩进行了考核,只是没有对离职前的考核工资进行全部支付。因此，一审判决认定“天下山水公司每年12月对每个员工的业绩进行考核,因路勇离职是2019年7月,故无法对其全年的工作业绩进行综合全面考评,故天下山水公司酌情发放其半年的绩效工资6500元”系认定事实错误,对路勇要求天下山水公司支付其2019年1月至2019年7月31日期间的考核工资45500元不予支持的判决明显错误。 天下山水公司答辩：一审判决认定事实清楚,适用法律得当,审判程序合法,路勇所提“事实不清、适用法律错误”的理由不能成立。根据双方签订的《劳动合同》约定，天下山水公司享有对本公司员工薪酬水平的制定权和薪酬分配方式的决定权,路勇应当服从。《关于2018年度公司干部述职考评结果的通报》已证明绩效工资是在每年年底统一考核后视情发放,路勇2019年7月辞职时,不符合公司规定的考核制度，不应支付路勇2019年2月至7月的考核工资。 路勇向一审法院起诉请求：1、判决天下山水公司支付路勇工资合计52929元（其中2019年1月1日至2019年7月31日考核工资计45500元，7月正常发放工资6500元，油补1200元，电话补助200元，减去471元社保）;2、判决天下山水公司支付路勇经济补偿金一个半月的工资19500元；3、诉讼费由天下山水公司承担。 一审法院认定事实：路勇于2018年7月6日起，到天下山水公司工作，双方于同日签订《劳动合同书》，劳动合同期限自2018年7月6日起至2021年7月5日止，未书面约定劳动报酬的具体数额和标准。路勇自2018年10月至2019年6月，领取的工资标准平均为7455元/月。2019年7月20日，路勇向天下山水公司提出辞职申请，并要求从2019年7月31日起，解除《劳动合同》，终止与天下山水公司的劳动关系。在双方均签有字的《离职手续完备表》上，显示工作交接为“已交胡代才”等。路勇称天下山水公司口头与其约定，路勇的工资为13000元，包含1200元油补、200元电话补贴，并口头约定50%的工资在年终发放。2019年2月2日，天下山水公司向路勇支付工资包括57481元和34246元，路勇称系该年度对路勇的考核工资，并称该考核工资可以证实天下山水公司存在年底考核的情况；天下山水公司称其公司每年对每个员工的工资业绩是12月份进行考核，路勇离职是在2019年7月，故无法对其全年的工作业绩进行综合全面考评，因路勇中途离职，故酌情发放其半年的绩效工资6500元，如果路勇认为过少，则其可在2019年12月对其半年工作业绩进行综合全面考核。路勇因与天下山水公司之间的劳动争议，向兴义市劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，其请求为：1、裁决天下山水公司补发路勇2019年2月1日至2019年7月31日的工资，合计人民币46900.00元；2、裁决天下山水公司为路勇支付2018年7月6日至2019年7月31日期间，国家法定节假日共23天加班费合计人民币11500.00元。后兴义市劳动人事争议仲裁委员会驳回路勇的仲裁请求。 一审法院认为，本案路勇与天下山水公司之间的劳动关系，双方均认可自2018年7月6日起至2019年7月31日日止，故予以确认。本案争议焦点在于1、是否存在天下山水公司未向路勇足额支付劳动报酬；2、路勇在本案中提出与仲裁申请不尽相同的部分，是否应另行提起仲裁申请？ 关于路勇在本案中所提诉请。包括2019年1月1日至2019年7月31日的考核工资45500元；7月正常发放6500元，油补1200元，电话补助200元，扣减社保471元后共计52929元。根据本案双方所举证据，天下山水公司能够较为稳定的向路勇发放工资，但是在2019年2月2日天下山水公司所发的34246元，其称系年底考核，且在年底的12月进行，因路勇是中途辞职，所以未对其进行考核，如路勇认为公司在其辞职后支付的6500元过低，可以将路勇纳入2019年度考核的意见，与路勇“另一半工资考核合格后才发放”的陈述一致，由此可见，对于路勇主张的存在考核工资一节，双方均持肯定意见，且一般是在年底进行。路勇对此并无异议，但提出因其离职，不会有好的结果，故不同意天下山水公司的意见。结合路勇的诉讼请求，实质是要求天下山水公司提前将其考核工资按照2019年2月2日考核工资标准向其发放，但与双方认可的天下山水公司考核制度不相符合，故对于路勇的主张，不予支持，路勇应根据天下山水公司相关考核制度，参加年底考核，确定其相应的待遇。 对于路勇主张的油补、电话补助，并不属于工资范畴，也不属于天下山水公司举证责任范围，应依法由路勇承担举证责任，因其未能提供证据证实，故不予支持。 关于路勇主张的7月正常工资6500元。因路勇实际离职时间是在2019年7月31日，但天下山水公司提交的工资流水，只能证实向路勇发放工资至2019年6月，不能证实天下山水公司已经支付了路勇2019年7月的工资；除此之外，从双方《离职工资结算表》，也看不出天下山水公司支付了该月份的工资，故对路勇的此项主张予以支持。根据路勇离职前的工资标准7455元/月，路勇主张6500元，应视为对其权利的处分，予以支持。天下山水公司应向路勇支付2019年7月的工资6500元。 关于路勇主张的经济补偿金是否属于未经过仲裁前置事项。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定“人民法院受理劳动争议案件后当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；……”本案经济补偿金一节，属于劳动者和用人单位解除或终止劳动关系前提下，是否发生应由用人单位承担此项义务的法定事由，根据《劳动合同法》第三十八条之规定，包含“未及时足额支付劳动报酬”，属于用人单位应支付经济补偿金的情形。综上分析，本案路勇所提经济补偿金一节属于上述司法解释应当合并审理的情形，予以合并审理。因天下山水公司在与路勇结算后未支付完毕路勇2019年7月应发的工资，故天下山水公司应根据《劳动合同法》第四十七条之规定，向路勇支付经济补偿金，且应根据路勇离职前的工资标准7455元/月计算，计算期间为2018年7月6日至2019年7月31日，此项计算为11182.5元（7455元/月×1.5个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同》第七条、第三十八条第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决：一、由被告贵州天下山水文化旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告路勇劳动报酬6500元；二、由被告贵州天下山水文化旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告路勇经济补偿金11182.5元；三、驳回原告路勇的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州天下山水文化旅游开发有限公司承担。 二审中，当事人没有提供新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。 本院认为，结合双方陈述，本案二审争议焦点为：天下山水公司是否应当支付路勇2019年1月1日至7月31日的工作业绩考核工资52929元。 首先，在本案诉讼过程中，双方均认可天下山水公司没有对路勇自2019年1月1日至7月31日期间的工作业绩进行考核。一般对工作业绩的考核都是对单位职工全体进行考核，时间多在当年12月或次年1月进行。路勇所提“其在离职时，已对其考核工资进行了结算”的上诉理由不符合常理，不予采纳。因此，路勇缺乏主张工作业绩核实工资的前提条件。其次，路勇主张其与天下山水公司口头约定，月工资为13000元，其中50%的工资作为业绩考核工资在年终发放；但天下山水公司不予认可，路勇又没有提供充分证据证明其主张口头约定的事实存在。同时，路勇在一审庭中称其收到的一笔34246.2元系2018年6月至2019年12月被扣的一半考核工资，该金额与其前述月工资为13000元明显不相符；其主张的2019年1月1日至7月31日的工作业绩考核工资为52929元也与其口头约定不相符。此外，在卷的《路勇离职工资结算表》并不能证明每月扣发一半的工资作为年度业绩考核工资发放。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，路勇应当承担举证不能的法律后果，其上诉理由不能成立，不予采纳。 综上所述，路勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由路勇负担。 本判决为终审判决。 审判长 简 坤 审判员 付 君 审判员 石 鑫 二〇二〇年六月二十二日 书记员 罗金义