新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）新23刑初34号 公诉机关新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州人民检察院。被告人刘玉良，男，1962年9月2日出生，汉族，户籍地河南省陕县，捕前住新疆维吾尔自治区阜康市。2008年11月26日因犯贩卖毒品罪被新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院判处有期徒刑八年，2014年11月30日刑满释放。2018年9月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新疆维吾尔自治区呼图壁县公安局刑事拘留，同年10月27日被依法逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区呼图壁县看守所。辩护人蒲云荣，新疆塞北律师事务所律师。被告人马建，男，1970年8月10日出生，回族，户籍地及捕前住址新疆维吾尔自治区阜康市。1991年9月5日因犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区阜康市人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌贩卖毒品罪被网上追逃，2018年10月3日被四川省成都市武侯区公安分局抓获，临时羁押于四川省成都市看守所，2018年10月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新疆维吾尔自治区呼图壁县公安局刑事拘留，同年11月2日变更为指定居所监视居住，2019年4月18日被依法逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区呼图壁县看守所。辩护人肖翠平，新疆鼎卓律师事务所律师。辩护人曹文华，新疆新石律师事务所律师。新疆维吾尔自治区昌吉州人民检察院以昌州检公刑诉[2019]33号起诉书指控被告人刘玉良、马建涉嫌犯非法持有毒品罪一案，于2019年8月14日向本院提起公诉。本院受理后,依法组成合议庭于2020年6月19日公开开庭进行了审理。昌吉州检察院指派检察员陈晓睿、屈学鹏出庭支持公诉,被告人刘玉良及其辩护人蒲云荣、被告人马建及其辩护人肖翠平、曹文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昌吉州人民检察院指控，2018年9月中旬，被告人马建给被告人刘玉良购买飞机票，让刘玉良从新疆到云南省瑞丽市联系购买毒品海洛因。刘玉良在云南省瑞丽市找到毒品卖家后，通过电话与马建商议购买毒品的数量、价格等，随后马建安排他人以银行转账方式于同年9月15日支付给刘玉良28.2万元毒资。同年9月16日刘玉良先取出其中的15万元交纳购买毒品的订金，同年9月19日其又取出10万元在云南省昆明市××街进行毒品交易。在交易过程中，刘玉良被当场抓获，从其随身携带的手提袋中缴获毒品海洛因6块。经称重，被缴获毒品海洛因2086.46克。经鉴定，毒品海洛因的含量分别为43.58%、35.98%、65.30%、29.26%、34.52%、31.70%。2018年10月3日被告人马建在四川省成都市××区被公安民警抓获。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了物证、鉴定意见、书证、证人证言、辨认笔录、被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人刘玉良、马建违反国家对毒品的管制，明知是毒品而非法持有，二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。二人的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定，属共同犯罪。刘玉良曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又非法持有毒品，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，属累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人刘玉良对起诉书指控的事实与罪名均有异议，辩解其按照时任阜康市公安局缉毒大队大队长摆刚的安排去购买毒品，并让其和马建联系，马建给其打款28.2万元用于购买毒品，而非购买青铜剑。其支付了订金１８万元并非１５万元，涉案毒品海洛因是从对方处缴获，其行为不构成非法持有毒品罪。其辩护人认为，刘玉良是按照摆刚的安排去购买毒品，前往云南的飞机票由马建购买，毒资也是马建提供，其本人没有购买毒品的动机和故意，其行为不构成非法持有毒品罪。本案存在犯意引诱。即使刘玉良的行为构成犯罪，其持有的海洛因虽数量较大，但尚未流入社会，危害性不大；在共同犯罪中，马建系委托者、毒资提供者，系主犯，刘玉良起次要作用，系从犯，且在庭审中能如实供述自己的犯罪事实，具有一定的悔罪表现，应当从轻处罚。建议法院依法判决。被告人马建对起诉书指控的事实与罪名均有异议，辩解其帮刘玉良购买了飞机票，是刘玉良向其借款购买飞机票。其未通过电话和刘玉良商议购买毒品事宜，其和刘玉良电话中谈到的内容是购买青铜剑事宜，与毒品无关。其安排其他人给刘玉良打过28.2万元，是借给刘玉良用于购买青铜剑的，刘玉良在去云南之前提出借款，其行为不构成非法持有毒品罪。被告人马建的辩护人肖翠平认为，本案中呼图壁县公安局无管辖权。涉案毒品的扣押、封装、取样严重违法，难以保证在各个环节的疑似毒品具有同一性，依法不能作为定案的依据。鉴定意见不合法，送检超过法定期限，依法不能作为合法的定案依据；电话录音材料的获取、移交、送检、鉴定均严重违法，应依法排除。实体方面，无任何合法有效证据可以证实马建对刘玉良购买毒品事宜在主观上是明知的，不能仅因马建给刘玉良购买过机票，出借过资金就直接认定马建对刘玉良购买的毒品为共同持有、支配状态。现有证据不能证实马建是在明知刘玉良去云南购买毒品的情况下仍为其出资，也不能证明刘玉良手上的毒品是由马建进行支配和所有。公诉机关指控马建涉嫌非法持有毒品罪事实不清，证据不足。不能排除马建仅借钱给刘玉良购买古董，未参与毒品犯罪可能性的合理怀疑。建议法院判决被告人马建不构成非法持有毒品罪。辩护人曹文华认为，被告人马建对刘玉良从云南瑞丽购买毒品之事，并不知情，也未参与。现有证据无法证实马建是涉案毒品的收货人，其给刘玉良借款系借贷关系，且知道刘玉良具有还款能力，马建并未委托和指使刘玉良去购买毒品。公诉机关认定马建知道并指使刘玉良购买毒品的结论缺乏证据支持，马建的行为不构成非法持有毒品罪，建议法院依法判决马建无罪。经审理查明,2018年9月中旬，被告人马建为被告人刘玉良购买了前往云南省昆明市的飞机票，9月13日刘玉良乘飞机从新疆到昆明市，后乘车到瑞丽市联系购买毒品海洛因。刘玉良在瑞丽市找到毒品卖家后，通过电话与马建商议购买毒品的数量、价格等，随后马建安排他人以银行转账方式于同年9月15日支付给刘玉良28.2万元毒资。同年9月16日刘玉良先取出其中的15万元支付购买毒品的订金，同年9月19日其又取出10万元在云南省昆明市××街进行毒品交易。在交易过程中，刘玉良被当场抓获，从其随身携带的手提袋中缴获毒品海洛因6块，净重共计2086.46克。经鉴定，毒品海洛因的含量分别为43.58%、35.98%、65.30%、29.26%、34.52%、31.70%。2018年10月3日被告人马建在四川省成都市××区被抓获归案。被告人刘玉良到案后，能如实供述其本人及同案犯被告人马建的主要犯罪事实，马建拒不供述。上述事实，有经庭审举证质证查证属实的以下证据证实：1.受案登记表、抓获经过、情况说明、立案决定书、拘留证、逮捕证等诉讼文书证实，呼图壁县公安局侦查人员在工作中发现该案线索，2018年9月19日在云南省昆明市公安局民警配合下，在云南省昆明市××村内将与上家进行毒品交易的刘玉良当场抓获，在刘玉良提着的米色布袋内查获六块毒品疑似物，同时抓获一名缅甸籍男子maungmaung（中文音译挨某，以下称挨某），二人无拒捕行为。2018年10月3日，侦查人员在成都市武侯区“卡拉麦理美食”店内，将马建抓获，现场未发现可疑物品。侦查机关办理该案过程中程序合法。2.毒品疑似物及包装物、搜查证、搜查笔录、照片、扣押决定书、扣押清单、行政事业单位资金往来结算票据证实，2018年9月19日23时20分许，侦查人员将被告人刘玉良抓获后，依法从其身穿的绿色马甲右下口袋内搜出一部黑色直板华为AL10手机（159XXXXXXXX），马甲右上口袋中搜出一部蓝色直板苹果5手机（188XXXXXXXX），马甲内侧口袋中搜出一个黑色钱包和一沓带封条的百元面额人民币（8334元）；黑色钱包中两张身份证、工商银行（×××）、建设银行、农业银行卡各一张，现金953元，缅币8500元。对刘玉良随身携带的红色塑料袋进行搜查，发现里面装有“旺仔”牛奶十二罐和一瓶“美汁源”果粒橙及一个黄色布制手提袋（印有昆明圣安妇产医院），布袋中装有一个绿色印有缅文的纸盒，该纸盒中装了三块用塑料包裹的长方形块状物，在布袋底部同样发现了三块用塑料包裹的长方形块状物，其中两块上用红笔写的“白酒匹”，其余未写字。侦查人员对以上物品依法予以扣押，其中现金9287元已于2019年4月18日交至呼图壁县公安局财务,缅币、刘玉良的工商卡等物随案移送。侦查人员依法对证人挨某人身进行搜查，扣押了其右手所提的纸质手提袋，上面印有金黄色牡丹花图案，纸袋中装有未开封的一沓一百元面值人民币，共计10万元，另外还有部分挨某个人物品（手机一部，钱包1个，内装有现金人民币1300元，金黄色戒指一枚、项链一条）。现金10万元交至呼图壁县公安局财务,个人物品已返还其本人。3.称量笔录、照片、称量及取样、封存同步录音录像光盘及说明、昌吉州计量检定所鉴定证书、云南省计量测试技术研究院鉴定证书、昌吉州公安局出具的（昌州）公（物）鉴（理化）字（2018）244号理化检验鉴定报告、鉴定机构及人员资质、鉴定意见通知书、收缴毒品收据证实，侦查人员依法对现场封存的六块块状可疑物品进行称重编号，1号毛重380克，净重349.71克，取样2.63克，经鉴定海洛因含量43.58%；2号毛重375克，净重346.09克，取样2.66克，经鉴定海洛因含量35.98%；3号毛重365克，净重345.56克，取样1.24克，经鉴定海洛因含量65.30%；4号毛重380克，净重349.29克，取样1.43克，经鉴定海洛因含量29.26%；5号毛重380克，净重350.70克，取样1.79克，经鉴定海洛因含量34.52%；6号毛重375克，净重345.11克，取样1.59克，经鉴定海洛因含量31.70%。以上毒品毛重共计2255克，净重2086.46克，除取样送检外，其余均由昌吉州公安局收缴。4.视听资料、中国刑事警察学院物证鉴定中心出具的中警鉴字（2019）30号鉴定书，鉴定聘请书、鉴定机构及鉴定人资质证明、鉴定意见通知书证实，2018年9月19日，被告人刘玉良与缅甸籍男子挨某接触,在云南省昆明市××街内先后进入“荣辉”男装店内并接触的事实；2018年9月17日至9月19日刘玉良在昆明市官渡区华通招待所登记住宿情况；2018年9月19日，刘玉良在昆明市官渡区盛瑞副食品经营部店内外活动；2018年9月19日14时40分至14时50分，刘玉良在中国工商银行昆明护国支行取款。2018年9月13日-9月19日，刘玉良和马建电话商量购买毒品海洛因的过程；刘玉良与西某、挨某电话联系购买毒品以及进行毒品交易等的过程。与刘玉良的供述及挨某的证言能够相互印证。5.被告人刘玉良手机（188XXXXXXXX、159XXXXXXXX）通话清单及光盘、139XXXXXXXX移动手机号机主姓名信息证实,从2018年7月开始，刘玉良与马建（139XXXXXXXX、133XXXXXXXX）频繁通电话。同年9月13日至9月19日期间，刘玉良与马建、西某(130XXXXXXXX)频繁进行电话联系的事实。139XXXXXXXX手机机主为李力，与马建供述其被抓获前使用外甥女婿李力手机号码的内容一致。刘玉良（159XXXXXXXX）在2018年9月19日16时36分至当日22时54分，频繁与挨某（188XXXXXXXX）电话联系的情况。6.手机号码为130XXXXXXXX、186XXXXXXXX机主信息及通话清单及情况说明证实，缅甸木姐市腊戍楠南的一男性办理了130XXXXXXXX的手机号码，缅甸克钦邦八莫市高安区的一男性办理了186XXXXXXXX的手机号码。2018年6月30日至9月18日，有人分别使用这两个号码进行频繁通话的事实。与证人挨某证实西某持有和使用130XXXXXXXX电话号码及其本人使用186XXXXXXXX电话号码的证言能够相互印证。7.刘玉良的中国工商银行（×××）流水、中国工商银行昆明火车站支行提供的2018年9月19日刘玉良银行卡取款10万元现金的冠字号码、协助冻结财产通知书及中国工商银行冻结凭证证实，2018年9月15日，通过自助终端，腊知金的银行卡（×××）向刘玉良的中国工商银行卡（×××）转账28.2万元；同年9月16日，刘玉良从银行柜面支取15万元，同年9月19日，刘玉良从银行柜面支取10万元。截止2018年9月21日，刘玉良的该张银行卡余额54308元。呼图壁县公安局已于2019年4月23日将余额冻结。刘玉良支取的10万元现金中，现金冠字号码部分涵盖于该银行提供的这些冠字号码明细中。8.中国工商银行呼图壁支行提供的卡号为×××的余额、2018年至2019年的明细以及卡主信息证实，卡号为×××的中国工商银行卡的户主系腊知金，2018年9月11日余额为38351.78元，2018年9月12日，以个人转账的方式从摆某银行卡（×××）向该张银行卡内转账29万元，2018年9月15日，腊知金通过该卡向刘玉良的银行卡（×××）转账28.2万元。9.证人挨某的证言、同步录音录像光盘及辨认笔录证实，其系缅甸人，2018年9月13日，其从缅甸到中国。2018年9月19日晚，其朋友茹飞科（中文音译，又名西某）打电话让其去昆明市双桥村逛街。后在一个手机店附近，茹飞科用中国话打电话问对方“叔叔你到哪里了”，后指着一个正在打电话光头男子说那就是叔叔，让其在一个服装店门口等叔叔，见面后再去人少的角落找他。茹飞科随后离开，其到服装店，光头叔叔紧跟着也进来了，其让光头叔叔在店里等他，其去找茹飞科。茹飞科交给其一个挺大的红色塑料袋让交给光头叔叔，红色袋子最下面放着几个罐子，罐子上面放着一个折叠好的土黄色布袋子。其到服装店门口，将塑料袋递交给光头叔叔时，他没有接，而是朝人少的巷道走去。其跟在他旁边，走到巷道内，将塑料袋交给光头叔叔，叔叔交给其一个红色纸袋子，由于叔叔没有接好，塑料袋掉在地上，其和叔叔一起捡起袋子后分开。走了大概几米，被警察抓获，从其身上搜查到人民币等物，从光头叔叔身上搜出一万元左右人民币和二部手机，从其给他的袋子里搜出十二个易拉罐和一个布袋子，布袋子里有三块土黄色块状物和一个绿色纸盒子，纸盒子里有三块土黄色块状物。光头叔叔应该知道红色塑料袋里面装的是什么，之前茹飞科和叔叔通过电话，其与叔叔交易时，叔叔在服装店门口不敢拿，到人少的地方才拿的。其两年前到瑞丽后就经常来云南。其之前不认识光头叔叔，光头叔叔当时身穿衬衣和灰色的裤子，衬衣外面还有一件绿色马甲，手机号码159XXXXXXXX，茹飞科的中文名叫西某。其本人使用的手机号码是186XXXXXXXX。证人挨某从侦查机关提供的12张不同男性免冠照片中依法辨认出6号男子（刘玉良）就是2018年9月19日23时许，在昆明市双桥村10号巷道里和其进行交易的“光头叔叔”。并对“荣辉”男装店及交易地点即昆明市官渡区双桥夜市风情街宾桥宾馆巷道内马龙小吃店门口以及西某交给其毒品的地点进行了指认。10.证人摆刚（时任阜康市公安局禁毒大队大队长）的证言证实，阜康市公安局禁毒大队在2016年5月26日办理刘新海贩卖毒品案件时，刘玉良系刘新海上线，后因检察机关认为证据不足，遂对刘玉良采取取保候审强制措施，马建系保证人。刘玉良没有给阜康市公安局禁毒大队提供过毒品线索，不是该局特情人员。2018年3月至9月期间其未给刘玉良安排过毒品线索的工作。2018年9月1日，因案件回头看的事情，其到刘玉良所在的五家渠共青团鱼塘找过他，问刘玉良是否有关于毒品的线索提供，刘玉良称可以打听一下。其没有安排过刘玉良去云南省昆明市办事情，2019年9月16日至19日期间，刘玉良打电话让其帮忙卖鸡，并称他在老家。11.证人腊知金的证言证实，马建系其舅舅，其和马建、李力在成都市武侯区合伙经营“卡拉麦理”美食餐厅，平时马建不在成都。2018年9月5日，马建到成都准备再开一家餐厅，大概在同年9月15日左右的一天中午，马建让其给刘玉良转款28.2万元，其使用自己的工商银行卡（×××）转出。其不认识刘玉良，也没有见过面。马建只让其转款，再没有说其他的。12.证人戴某的证言证实，2018年9月19日22时许，其在昆明市双桥路“荣辉”裤业店内上班时，先进来了一个肤色较黑、长头发、穿着红色和灰色相间外衣的男子，紧接着一个穿绿色马甲的光头男子也进入该店。皮肤较黑的男子说他要给光头男子买一件外衣。经其介绍，光头男子在店内买了一件衣服，戴某看见他手上提着一个红色袋子。其不认识这两个男子，也不知道红色袋子里装着什么物品。13.证人郑某的证言及辨认照片证实，2018年9月17日7时5分，其在昆明市官渡区华通招待所上班，有一名叫刘玉良的光头男子入住308室。刘玉良穿绿色马甲，肩上背了一个黑色皮包。郑某在侦查机关提供的12张不同男性免冠照片里辨认出6号照片中的男子（刘玉良）就是登记入住招待所的男子。其登记入住情况已被招待所监控拍摄。14.证人张某、摆某、马某、冯某的证言证实，张某、马某系马建的妻子、女儿，摆某系马建的亲家，冯某是马建的女婿。2018年，马建让张某准备了二十几万元钱，并让马某去家里取，然后再给他转款。后冯某和马某到马建家，马某取上钱后到阜康市金融大厦的农商银行打款，因马建留的银行卡卡号和姓名不符，打款三次未成功，冯某就将钱存到其母亲摆某银行卡内。次日又通过网银用摆某的U盾将钱打入马建之前提供的腊知金的银行卡内，马建没有告知马某钱的用途。张某称该笔钱款是其家的，部分是马某的彩礼，部分是多年土地承包费。因马建是黑户没有办理过银行卡，他在成都开餐厅，需要的牛羊肉调味料等都是从新疆买好后发过去，该笔钱款用于饭店的周转。马建给张某说是要借给一个姓刘的人，其他事情不知道。马建在成都开餐厅不到一年。15.被告人刘玉良的供述与辩解、同步录音录像光盘及辨认笔录证实，其本人使用过两个手机号188XXXXXXXX、159XXXXXXXX。2018年8月份，时任阜康市公安局禁毒大队队长的摆刚让其联系购买50克海洛因，承诺事成后有20万元奖金，并让其与马建联系。后其联系到缅甸人西某（茹飞科），西某之前就在贩卖毒品，告诉其可以购买到毒品，让其到瑞丽市找他。随后马建打电话催促其去购买毒品，并给其购买了飞机票。其去云南购买毒品海洛因之前未给摆刚汇报过，其不是阜康市公安局的特情，也未给该局提供过任何线索。2018年9月14日左右，其乘飞机到达昆明市，再乘坐商务车到瑞丽市。9月15日下午其在瑞丽市和西某见面，西某带他到当地介绍一位缅甸人与其商谈买卖海洛因事宜。其提出购买一块约300多克的海洛因，对方称最少2公斤。当晚其给马建打电话，告诉他买一块大概350克需要7.5万元，但至少买2公斤，需要40多万。马建说先支付订金，并于当晚向其工商银行卡转款28.2万元，其中2000元是给其在昆明市的生活费。9月16日其取出15万元，经与西某联系后其独自到西某介绍的缅甸人家里，支付了18万元，其中3万元是其本人的，约定在昆明市交付时再支付剩余钱款，缅甸人称货到昆明市后有人与其联系。9月18日7时许，其入住昆明市火车站附近的一个旅社，给西某打电话问何时到货，西某说会有人与其联系。9月19日上午其接到一个陌生人的电话称货到了，其和西某联系后打车双桥路双桥村双桥夜市××街，并从其本人工商银行卡内取了10万元，拨通之前的陌生电话告诉对方自己是光头，其到一个服装店内，和一个皮肤较黑的名叫挨某的小伙子见面，其在试穿衣服时挨某离开，其购买了一件衣服后在店门口坐着。过了好一会也没有人来，其便给西某打电话，西某提出第二天交货，其不同意。约半个小时后，挨某提着一个红色塑料袋到来，其当时提着一个印着图案的红色纸袋子，后其和挨某前后进入宾桥宾馆巷道内的马龙小吃店门口，挨某将红色塑料袋交给其，其看到里面有红色易拉罐饮料和土黄色的布袋，其知道布袋内装的是海洛因，也问挨某货带了没有，挨某说都在袋子里。其和挨某交易完后分别朝反方向走，不久，二人被警察抓获。警察在挨某交给其的红色塑料袋内的土黄色布袋里找出六块海洛因，还有一些红色易拉罐饮料；在挨某随身物品里搜出了其给他的十万元现金。购买毒品的钱都是马建给其的，大概三年前，其因涉嫌贩卖毒品被阜康市禁毒大队抓获，后因证据不足被取保候审，马建是保证人，二人认识三年多了。案发时其身穿军绿色的马甲、灰色带白花的衬衣、灰色西装裤子。其在十年前到云南瑞丽市购买毒品时认识的西某，西某也来过新疆，其刑满释放后又和西某取得了联系。2018年9月14日，其和马建在电话中说的“四个”是指四块海洛因，薄厚是指海洛因的形状有厚薄之分，提到的朋友是指西某，提到的东西是指海洛因，提到的货款是指毒资。刘玉良从侦查机关提供的12张不同男性免冠照片中依法辨认出6号照片上的男子（挨某）就是2018年9月19日23时许，在昆明市××路内和其一同被公安机关抓获的男子。16.被告人马建的供述与辩解证实，其使用过两个手机号码133XXXXXXXX,139XXXXXXXX。2015年刘玉良因涉嫌贩卖毒品，摆刚让其担任保证人，并让其和刘玉良搞好关系，称刘玉良可能认识一个境外较大的贩毒团伙，等条件成熟打击该团伙，之后其就带着刘玉良在自己牛场干活，二人关系逐渐变得特别好。大概一年以后，刘玉良去做古董买卖，后又搞鱼塘养殖。摆刚是其舅舅的儿子，案发前摆刚没有给其安排事情。2018年春天时，摆刚称可以准备之前打击境外毒品团伙之事了，但后面不知道什么原因先放下了，再没有说过此事。2018年9月，刘玉良说要到云南购买一些翡翠、青铜器、字画等物件进行倒卖，其之所以给刘玉良购买飞机票是因为摆刚让其和刘玉良搞好关系。2018年9月，其接到刘玉良电话称他购买古董需要28.2万元，其就让外甥女婿李力在成都市的工商银行给刘玉良打款。其之所以给刘玉良借钱，一是因为之前摆刚安排让其和刘玉良搞好关系，二是其和刘玉良相处过程中，觉得他人不错，所以就借钱给他。案发前及案发当天其和刘玉良打电话过程中商议购买青铜剑事宜。逮捕后马建辩解其之所以给刘玉良购买飞机票是因为刘玉良说他手机上没有购买飞机票的网站，让其帮他购买。庭审中辩解28.2万元系刘玉良因购买青铜剑而向其借款，并借款给刘玉良购买飞机票。马建辩解其让李力帮忙给刘玉良转款与在案其他证据相互矛盾。17.翻译人员袁海进、李晓娇的身份证、学士学位证书复印件、杜若伊身份证明、留学回国人员证明证实，以上人员均有学习缅甸语的大学本科学历，在本案中担任证人挨某的翻译。其中袁海进获得云南大学缅甸语专业学士学位；李晓娇获得云南民族大学缅甸语学士学位；杜若伊获得缅甸仰光外国语学校硕士研究生学位。18.刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书证实，被告人刘玉良系累犯、毒品再犯；马建具有犯罪前科。19.常口信息证实，案发时，二被告人均达到法定刑事责任年龄。20.呼图壁县公安局出具的情况说明证实，2018年9月19日双桥村农贸市场内将刘玉良抓获，由于异地办案，且需寻找另外一名涉案缅甸籍男子，故于同年9月30日返回新疆，并于当日到新疆昌吉州公安局将毒品进行取样后送检。上述证据经庭审举证、质证,查证属实，证据之间相互印证，能够证实被告人刘玉良、马建非法持有毒品罪的犯罪事实，本院予以确认。庭审中，被告人马建的辩护人出示由马建家属提供的字画等物共计10件，拟证实上述物品是被告人刘玉良送给马建的，说明刘玉良向马建借款目的是去云南购买字画、古董，可以证实马建辩解理由的合理性。因上述物品与本案事实无关联性且与查明事实不符，本院不予采信。本院认为，被告人刘玉良、马建违反国家对毒品的管制制度,明知是毒品海洛因而非法持有2086.46克，二人的行为均构成非法持有毒品罪，应予依法惩处。公诉机关指控罪名成立。被告人刘玉良及其辩护人关于其系按照时任阜康市公安局缉毒大队大队长摆刚的安排去购买毒品的辩解意见，因与证人摆刚的证言、呼图壁县公安局出具的情况说明、被告人马建的供述相互矛盾，该辩解意见不能成立；刘玉良支付的定金金额只有其本人供述，且定金数额不影响其行为定性；依刘玉良的供述、证人挨某的证言、抓获经过及同步录音录像可以证实，侦查人员抓获刘玉良时，当场从其处查获涉案毒品，刘玉良关于毒品从上家缴获的辩解意见与事实不符，刘玉良的辩解意见均不能成立，本院不予采纳。刘玉良辩护人关于本案存在犯意引诱的辩护意见与事实不符；涉案毒品尚未流入社会，量刑时可以酌情考虑，刘玉良的辩护人该项辩护意见予以采纳。在共同犯罪中，马建为刘玉良购买前往云南的飞机票，并提供毒资，刘玉良负责联系购买毒品，支付定金后前往约定地点取毒品，二人在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯，刘玉良的辩护人关于刘玉良系从犯的辩护意见不能成立，本院不予采纳。刘玉良归案后能如实供述主要犯罪事实，具有坦白情节，可依法从轻处罚，其对案发起因等的辩解不影响坦白的认定；其曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属累犯、毒品再犯，应依法从重处罚。关于被告人马建及其辩护人的辩解意见，依被告人刘玉良的供述可以证实，马建伙同其购买毒品，马建为其购买了前往云南的飞机票，刘玉良到云南联系到贩毒人员后，与马建电话商量购买的毒品的数量、价格等，后由马建提供毒资282000元，刘玉良先支付了部分定金，交易完毕后被当场抓获的事实。刘玉良供述的内容与视听资料、中国刑事警察学院出具的鉴定意见、从刘玉良处扣押的毒品海洛因及毒品称量笔录、银行卡打款记录、手机通话清单、证人挨某、腊知金、张某、马某、冯某的证言及从挨某处当场扣押的毒资等证据能够相互印证，足以认定马建与刘玉良共谋到云南购买毒品海洛因2086.46克的事实，因现有证据证实二人以贩卖为目的而购买毒品的证据不够确实充分，公诉机关指控二人的行为构成非法持有毒品罪正确。马建辩解当庭播放的电话录音中的内容系其和刘玉良商量购买青铜剑而非毒品的辩解意见明显违背常理且与刘玉良的供述相互矛盾，如果二人商量正常的买卖事宜，不可能使用极为隐蔽的方式商谈；马建关于给刘玉良购买飞机票原因的辩解意见前后矛盾，且无其他证据证实，马建及其辩护人关于282000元系借款、马建的行为不构成犯罪的辩解意见不能成立，本院不予采纳。马建具有前科，且拒不供述犯罪事实，认罪态度差，量刑时酌情考虑。本案由昌吉州公安局指定呼图壁县公安局管辖符合法律规定；公安机关依法扣押、封装、称量、取样涉案毒品，并进行了同步录音录像。本案系毒品案件，公安机关采取技术侦查措施获取被告人刘玉良与被告人马建等人通话录音，并依法进行了鉴定，符合法律规定，法定鉴定机构依照法定程序所作的鉴定意见，真实、合法有效，可以作为定案的依据；公安机关询问缅甸籍证人、毒品称量时及证人进行辨认现场时等均有翻译人员在场，并进行了同步录音录像，上述视听资料及证人证言依法可以作为定案依据。根据呼图壁县公安局出具的情况说明证实，因异地办案，同时本案还涉及到外籍男子西某，该局要求当地警方配合寻找，并在昆明市公安局称重（毛重），故于同年9月30日才返回新疆，当日便在新疆昌吉州公安局称重（净重）、取样并送检。考虑到本案的特殊情况，公安机关已作出合理说明，昌吉州公安局出具的有关毒品含量的鉴定意见可以作为定案依据，本院予以采信。马建的辩护人关于本案程序方面的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。根据被告人刘玉良、马建的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条之规定,判决如下：一、被告人刘玉良犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年四个月，并处罚金人民币八万元，剥夺政治权利三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月20日至2031年1月19日止。）二、被告人马建犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年二个月，并处罚金人民币八万，剥夺政治权利二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；指定居所监视居住二日折抵刑期一日。即自2019年4月18日至2031年2月24日止。）三、扣押在案的海洛因2086.46克及毒品包装物、毒资人民币10万元、被告人刘玉良一部黑色直板华为AL10手机、一部蓝色直板苹果5手机、工商银行卡一张依法予以没收；从刘玉良处扣押的人民币9287元、缅币8500元及冻结在案的其银行卡内的54308元用于缴纳罚金。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审  判  长   李 平审  判  员   吴洁文审  判  员   刘艳蓉二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 六 日书  记  员   张韵尧