青海省格尔木市人民法院民事判决书（2020）青2801民初989号原告：孙竹林，男，1984年6月17日生，汉族，河南省巩义市人，住青海省格尔木市。被告：金昆仑锂业有限公司，住所地青海省格尔木市昆仑经济开发区商业街162室，统一社会信用代码91632801MA753LR18K。法定代表人：赵烨，执行董事。委托诉讼代理人：郑淑蓓，青海岿然律师事务所律师。原告孙竹林与被告金昆仑锂业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙竹林与被告金昆仑锂业有限公司委托诉讼代理人郑淑蓓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙竹林向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付非法解除劳动合同的经济补偿金3,800元；2.判令被告支付原告2019年11月份加班工资2,442元、2019年12月份加班工资2,714元、2020年1月份加班工资4,070元，三个月加班工资共计9,226元；3.判令被告支付拖欠2019年12月和2020年一月份工资7,600元的60%作为经济补偿金计4,560元，拖欠的三个月加班工资9,226元的60%作为经济补偿金计5,536元，总计10,096元；4.判令被告向原告补缴2019年11月至2020年1月共三个月的五险一金；5.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：1.原告于2019年10月31日进入被告处工作，经培训合格后安排到型材车间化料岗位任操作员一职。2020年1月31日即原告试用期最后一天，被告在未对原告进行培训的情况下，将原告的岗位调动至干燥车间，当天，被告认定原告操作不当，不符合录用条件为由将原告开除并解除劳动合同，原告要求被告出具证明证实原告不符合录用条件，但被告无证据证实。被告强行与原告解除劳动合同，原告认为被告解除劳动合同的理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，即员工需被证明不符合录用条件。另外，被告解除劳动合同没通知工会，解除程序不合法，因此，被告单方解除劳动合同无效；2.原告于2019年11月4日开始实行倒班工作制，每班工作12小时，原告每月按要求工作，从无缺勤，一直持续工作到2020年1月31日。其中11月、12月每月总劳动时长均在240小时，2020年1月份总劳动时长288小时，三个月共超出272小时劳动时长，每个月都超出法定时长即每天工作8小时工作规定，超出时长被告应安排轮休或调休来保证员工的休息、休假的权利，但被告公司从未安排轮休、调休，严重损害了原告的休息权利。同时，被告也未支付相应的劳动报酬，被告的行为严重违反《中华人民共和国劳动法》第三十六条之规定，侵害了原告的权益。因此，法院应当认定超出的工作时长为加班，加班工资按正常工资的1.5倍支付给原告，并支付拖欠加班工资的补偿金。由于原、被告签订的劳动合同为不定时工时制，但被告要求原告每日上下班都要准时、准点打卡上下班，原告也按要求每日准时打卡，此行为具备标准工作时长按时上下班要求，因此，原告工作时长应当按照标准工作时长认定；3.由于被告拖欠原告工资四个月，被告未及时发放2019年12月和2020年1月份工资，经劳动仲裁委员会裁决后，被告才于2020年3月31日将欠付原告的两个月工资发放，给原告生活造成严重的不便，被告此行为严重违反《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，法院应当判令被告向原告支付拖欠工资的60%作为补偿金。在劳动仲裁时，被告以疫情严重为由拒绝支付拖欠工资补偿金，但疫情期间被告公司从未停止过生产，被告在2019年全年从没有准时发放过工资，每个月都拖欠，从未书面告知什么原因拖欠工资，已经形成习惯。故被告以疫情严重拒绝支付补偿金的说法站不住脚。疫情给中国人民造成了重大损失，但疫情不能成为不支付工资的挡箭牌。另外，被告至今未给原告缴纳五险一金，违反《中华人民共和国劳动合同法》第十三条规定，损害了原告依法参加社会保险的权益。原告于2020年2月6日向昆仑经济开发区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年4月3日做出格昆劳仲裁字（2020）3号裁决书，原告对此裁决不服。为维护原告合法权益，现依法诉至法院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告金昆仑锂业有限公司辩称，1.被告认为原告诉讼请求第一项没有事实与法律依据，原告自2019年10月31日到被告公司工作，约定试用期三个月，试用期间原告因操作不当，没有安全意识导致生产车间发生着火事故，在现场管理人员组织灭火时，原告不听从灭火指挥并与管理人员发生争执，后着火事故被及时扑灭，差点给被告公司酿成较大生产事故。被告公司对原告提出批评，但原告无理要求管理人员对其道歉，依据原告入职承诺第九条，员工考核不合格做劝退处理，因此，原告违反安全操作在试用期内，依据《中华人民共和国劳动法》第三十七条，被告可以依法解除劳动合同；2.原告入职被告公司，原告的工资是基础工资与加班工资，被告不存在拖欠原告加班工资的情形，原告主张的第二项诉讼请求不能成立；3.原告主张的第三项诉讼请求经济补偿金，被告公司的确欠付原告2019年12月和2020年1月的工资，欠付工资的原因是发生疫情后公司产品销售发生困难，导致没有发放这两个月工资。依据人力资源社会保障部办公厅关于疫情通知的相关规定，被告公司没有及时发放这两个月工资是疫情所导致，不存在故意拖欠工资，因此，原告的该项诉讼请求不成立，被告同意发放原告这两个月的工资；4.原告主张的第四项诉讼请求，依据法律规定不属于人民法院及仲裁委员会受理的范围，不应该得到支持。综上，请求法院查明案件事实，作出公正判决。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告金昆仑锂业有限公司是经格尔木市市场监督管理局注册登记，成立于2017年1月17日，属企业法人（自然人投资或控股），公司经营范围：金属锂生产、加工及销售，氯化锂、电池级碳酸锂、锂镁合金生产、加工及销售以及氧化硼、氯化钾、硫酸钾等产品加工、销售。2019年被告在网站发布用工信息，原告于2019年10月30日依据信息到被告公司应聘，次日，经被告公司考核录用，双方签订《劳动合同书》，合同约定为固定期劳动合同，劳动期限自2019年10月31日起至2022年10月30日止，其中，试用期自2019年10月31日至2020年1月31日，工作地点在被告公司格尔木厂区，工种为操作工，工作时间执行不定时工作制度。用人单位在保障职工身体健康的基础上，采用轮休、调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息、休假权利和生产、工作任务的完成。另约定劳动报酬按单位依法制定的公司薪酬管理制度确定，并约定了用人单位和劳动者双方按国家和青海省有关规定参加社会保险，用人单位为劳动者办理有关社会保险手续，并承担相应社会保险义务。同时，原告在《员工入职承诺书》中签字，承诺：在任职期间遵守公司各项规章制度，保质、保量完成本职工作，服从工作安排及工作调动。上班期间不迟到、不早退、不旷工等，不做与工作无关的事。入职后前三天为学习期，学习期内不符合公司上岗要求被劝退者或者自离职无工资，学习期后自离者无工资。试用期根据合同签订时间为3-6个月，试用期满进行考核（包括安全知识、操作规程、管理制度等内容），考核不合格者做劝退处理。《劳动合同书》签订后，被告对原告孙竹林进行了为期三天的上岗培训后，安排孙竹林到型材车间从事操作工，实行倒班制。2020年1月31日被告安排原告到干燥车间工作，工作岗位仍为操作工，当日，原告工作期间因操作不当发生着火事故，在灭火过程中原告与现场管理人员发生争执，被告以原告不符合录用条件通知原告解除劳动合同，但未办理解除手续。2020年2月6日原告以被告违法解除劳动合同为由向青海格尔木昆仑经济开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2020年4月3日青海格尔木昆仑经济开发区劳动争议仲裁委员会作出格昆劳仲裁字[2020]3号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人金昆仑锂业有限公司支付申请人孙竹林工资9,047.62元；二、被申请人金昆仑锂业有限公司缴纳申请人孙竹林2019年11月-2020年1月期间的各类社会保险；三、其他事项不予支持。原告不服该裁决向本院起诉。关于原告所述被告拖欠工资情况，经查明，被告工资由基本工资和加班工资构成，原告提交的考勤表显示，原告自2019年10月31日正式上岗，至2020年1月31日满勤上岗，其中2020年1月春节期间加班3天。原告试用期工资为每月3,800元，被告在2020年1月14日支付原告2019年11月工资3,800元，包括加班补助。格昆劳仲裁字[2020]3号仲裁裁决书送达双方当事人后，被告依据该裁决书于2020年3月16日和3月30日分两次发放了原告的2019年12月和2020年1月的工资，工资数额为9,047.62元，其中2020年1月工资为5,247.62元，包括法定节假日加班工资1,447.62元。本院认为，劳动关系是指劳动者与用人单位之间在实现劳动过程中建立的社会经济关系，即劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利和义务关系。劳动的从属性和有偿性，是劳动者所从事的劳动的两大主要特点。被告金昆仑锂业有限公司经格尔木市市场监督管理局注册登记成立，是依法具有用工资格的企业法人，被告是符合法律规定的劳动者，双方劳动关系主体资格适格。原告依据被告的招聘信息入职到被告公司工作，双方于2019年10月31日签订固定期限劳动合同，合同试用期为三个月，符合《中华人民共和国劳动合同法》建立劳动关系，应当订立书面劳动合同及试用期的相关规定。本案系被告在原告试用期单方解除合同，被告称解除的理由是原告在试用期不符合录用条件。庭审中，被告提交原告入职时做出的“员工入职承诺书”，其中第9条规定“入职后前三天为学习期”，被告认可原告对其进行了上岗前培训。对于是否符合录用条件，承诺书中认定“试用期满进行考核（包括安全知识、操作规程、管理制度等内容，考核不合格者做劝退处理”。本院认为，对于用人单位依法解除“在试用期间被证明不符合录用条件的”劳动者的合同时，应当把握以下几点：1.用人单位在招用劳动者时，制定了明确的录用条件，包括对岗位工作职能的描述并将录用条件事先明确告知了劳动者；2.用人单位能够提供客观证据来证明劳动者不符合录用条件，包括对劳动者工作表现的客观记录和评价；3.解除合同的通知必须是在试用期满之前，而不能是在试用期满之后送达劳动者，并向劳动者说明理由。因此，本案被告在试用即将届满日解除与原告的劳动合同，需提供原告不符合录用条件的客观证据。现行劳动合同法司法解释明确规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。原告作为劳动者，在本案中不需要针对“自己符合录用条件”进行举证，本案被告首先需要举证证明原告担任职位的“录用条件”。主要证据包括：1.录用条件的界定，被告作为用人单位在招用原告入职其公司操作工岗位，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件等信息，设定试用期的用人单位还须对录用条件作相应说明。2.不符合录用条件的证明。被告对原告所履职的操作工岗位没有提交明确的考核指标证据，在解除劳动合同时，又未在解除通知书中明确解除的事由和依据。庭审中，被告虽称原告违反操作规程，发生着火事故后不听指挥，还与在场管理人员发生口角，但被告并未提交扎实的证据予以证实，不能在事件后随意罗列解雇理由。且被告虽对原告进行了上岗前培训，但发生事故的当天即试用期的最后一天，被告却对原告调岗，虽然均属操作工岗位，但操作的车间、机器设备等发生一定变化，又未对原告从事的新的操作岗位进行必要的指导。被告虽在庭审中提交了《解除劳动合同通知书》，但该通知书送达的时间不明，被告未能提交证据证实在试用期满前送达本案原告。《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条规定“在试用期，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由”；第四十三条规定“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”。依据原告提交的考勤表证实，原告入职被告单位上班三个月全部满勤，春节假期加班，履行了其承诺书中的工作职责。因此，被告以原告违反操作规范导致着火后不听指挥，与现场管理人员发生口角为由单方解除合同，并无充分的证据证实原告“不符合试用期录用条件”，故被告单方解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，即在试用期以不符合录用条件解除与原告的劳动合同。原告要求被告向其支付非法解除劳动合同的经济补偿金3,800元，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”；第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”；第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。原告在被告单位工作三个月，原、被告双方均认可原告试用期工资为每月3,800元，故支付半个月工资的二倍赔偿金计3,800元，故原告的该项诉求，本院予以支持。关于原告主张被告支付加班工资及拖欠工资支付经济补偿金的诉讼请求。被告依据裁决书于2020年3月16日和3月30日分两次发放了原告的2019年12月和2020年1月的工资，工资数额为9,047.62元，其中2020年1月工资为5,247.62元，包括法定节假日加班工资1,447.62元。原告试用期工资标准符合法律规定，故原告主张加班费的诉讼请求本院不予支持。原告要求被告支付拖欠工资的经济补偿金。被告辩称因受全国疫情影响，造成其产品无法销售出现资金紧张，而不是故意拖欠工资。根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》的相关规定，原告该项诉求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费用的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴纳的可以加收滞纳金”，因此，原告主张被告补缴2019年11月份至2020年1月份共3个月的五险一金诉讼请求，不属于本案处理范围，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条、第四十三条、四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，判决如下：一、被告金昆仑锂业有限公司支付原告孙竹林解除劳动合同补偿金3,800元，于本判决生效之日起三日内付清；二、驳回原告孙竹林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告金昆仑锂业有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。审判长 裴淑文审判员 贺敏红人民陪审员 苏 巧 二〇二〇年六月十八日（法官助理 马 虹书记员 时宇宁