四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0105民初4365号 原告：刘学兵，男，1974年9月9日出生，汉族，住成都市金牛区。 委托诉讼代理人：黄秀富，北京安博（成都）律师事务所律师。 被告：成都西物精锐汽车有限公司，住所地：成都市青羊区日月大道一段933号。 法定代表人：阙岚，职务：总经理。 委托诉讼代理人：兰海，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 原告刘学兵与被告成都西物精锐汽车有限公司（以下简称西物精锐公司）劳动争议案，本院于2020年4月16日受理后，依法由审判员李拥军于2020年5月13日适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘学兵及委托诉讼代理人黄秀富，被告西物精锐公司的委托诉讼代理人兰海，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘学兵向本院提出诉讼请求，请求判令西物精锐公司向刘学兵：1.支付经济补偿金113078元；2.补发2019年2月至10月未及时足额支付的工资42059.52元，补发2019年11月份工资5835元；3.支付2018年11月至2019年9月加班工资36392.92元；4.支付2019年未休年休假工资7427.13元；5.出具《解除劳动关系证明》;6.本案诉讼费用由西物精锐公司负担。事实与理由：刘学兵2006年3月入职西物精锐公司，一直从事销售管理工作。双方签订三份劳动合同，其中《员工试用协议》约定试用期为2006年3月至6月；《劳动（聘用）合同》约定合同期限为2006年7月至2007年6月；《劳动合同书》约定合同期限为2007年7月1日至法定终止情形出现时即行终止。合同中约定刘学兵岗位为销售管理，执行标准工时工作制。由于西物精锐公司自2019年2月至10月未足额支付劳动报酬，刘学兵于2019年11月20日根据劳动合同法的相关规定向西物精锐公司提出解除劳动关系。2019年11月21日向青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。该仲裁委员会于2020年1月21日出具《超期未审结案证明》终结本案仲裁程序。为维护劳动者合法权益，请求判如所请。 被告西物精锐公司辩称，1.刘学兵与西物精锐公司劳动争议一案，青羊区劳动争议仲裁委员会已经受理并定于2020年2月28日开庭审理。在未经仲裁情况下，法院不应对本案进行审理，应告知刘学兵先进行劳动争议仲裁，双方对仲裁结果不服再行向人民法院起诉。2.双方劳动合同明确约定，刘学兵的工资收入为底薪加绩效，而绩效收入来自于公司销售业绩。在没有绩效的情况下，西物精锐公司支付合同约定的底薪不违反法律规定，况且西物精锐公司支付的工资超出合同约定。3.西物精锐公司和西物中锐汽车公司均属于成都西物（集团）有限公司绝对控股的子公司，西物精锐公司自成立以来，未取得任何汽车厂家的经销授权。西物中锐汽车公司取得安徽奇瑞汽车公司的授权，后成都西物（集团）有限公司决定将西物中锐汽车公司的奇瑞汽车经销业务分流一部分给西物精锐公司。因奇瑞汽车销售业务下滑、市场行情不好，导致西物精锐公司连年亏损。在2019年2月经与安徽奇瑞汽车销售有限公司协议，西物中锐汽车公司解除经销授权。因此，西物精锐公司也没有奇瑞汽车销售业务。根据劳动合同约定，没有销售业务就没有绩效收入。4.2019年11月20日，刘学兵单方面向西物精锐公司提出解约，西物精锐公司未予以同意。在西物精锐公司经营状况出现变化的情况下，多次与刘学兵协商安置其工作，但刘学兵不予接受西物精锐公司的安置。刘学兵的条件是其在新岗位的收入情况不低于在西物精锐公司解除销售业务之前的收入，同时要求新岗位连续计算其工龄。综上，刘学兵单方离职未经西物精锐公司同意，不符合支付补偿金的前提，且其主张西物精锐公司未足额支付工资的情况纯属虚构。故请求不予审理本案，告知刘学兵先进行仲裁，或者驳回刘学兵的诉讼请求。 本院经审理查明事实如下：2006年3月13日，刘学兵与西物精锐公司签订员工试用协议，约定试用时间自2006年3月7日起至2006年6月7日止，试用期3个月；试用岗位：网络专员/大客户专员；试用月薪：600元整。后刘学兵与西物精锐公司签订劳动（聘用）合同，合同期限从2006年7月1日起至2007年6月31日止；从事大客户员（岗位）工作。 西物精锐公司与刘学兵签订一份起始日期为2007年7月1日的无固定期限劳动合同，载明根据西物精锐公司的需要，刘学兵同意从事销售管理岗位（工作）；经双方协商同意，可以变更工作岗位（工种）；刘学兵同意在西物精锐公司安排的工作地点奇瑞经销店从事工作。刘学兵实行标准工时工作制，西物精锐公司根据单位的工资制度，确定刘学兵基本工资为2400元/月；绩效工资根据刘学兵的业绩考核情况核定，每月15日发放上个月工资等。 成都市城镇职工养老保险缴费信息显示刘学兵从2003年1月开始缴纳社保，在2011年至2016年3月缴纳社保的单位系西物精锐公司，2016年4月至2019年缴纳社保的单位为成都西物中锐汽车有限公司。 西物精锐公司举出《安徽奇瑞汽车销售有限公司关于终止与西物中锐合作关系的通知》载明，同意成都西物中锐汽车有限公司提出退网申请，退网后30日内完成《奇瑞汽车销售服务商终止合作协议》，从2019年2月19日生效。 成都西物（集团）有限公司出具《情况证明》载明：西物精锐公司成立以来，未取得任何汽车厂家的经销授权，因成都西物中锐汽车有限公司取得了安徽奇瑞汽车厂家授权经销，加之成都西物中锐汽车有限公司和西物精锐公司均隶属成都西物（集团）有限公司（两公司的经营场地为同一地点），遂将成都西物中锐汽车有限公司的部分奇瑞汽车经销业务分流一部分给西物精锐公司。因两家公司的奇瑞汽车经销连年亏损，成都西物中锐汽车有限公司在2019年2月中旬与安徽奇瑞汽车销售有限公司解除经销授权（退网），自此，两家公司的汽车经销业务全面停止，完全进入盘点清理阶段。 2019年2月21日，成都西物（集团）有限公司作出《关于西物中锐、西物精锐2019年组织架构调整的通知》，对西物中锐、西物精锐经营品牌、团队进行整合及组织架构调整规划，以优化的组织架构及管理体系开展年度工作，其中原西物中锐员工刘学兵、张备、陈卓调回集团，另作工作安排。刘学兵主张上述文件与本案无关联性，真实性无法确认，没有告知、送达刘学兵，其本人不知道。 2019年11月20日，刘学兵向西物精锐公司邮寄送达《关于要求补足2019年9月、10月工资和社保的通知函》，要求西物精锐公司在2019年11月25日之前按照刘学兵的实际工资标准补足2019年9月、10月工资差额；因2006年3月至2009年9月未给刘学兵购买社保，多次协商未果，要求西物精锐公司11月25日之前补缴社会保险费，个人部分刘学兵自愿承担缴费金额。同日，刘学兵向西物精锐公司邮寄送达《解除劳动合同通知书》，载明刘学兵以西物精锐公司未按劳动合同约定提供劳动条件，降低劳动报酬，西物精锐公司未依法为刘学兵购买在职期间社保（其中2006年3月至2009年9月未缴纳，2015年4月2019年11月未足额缴纳）为由提出解除劳动合同。西物精锐公司于2019年11月21日签收该通知书。 刘学兵与西物精锐公司发生劳动争议后，刘学兵于2019年11月21日向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决西物精锐公司：1.支付经济补偿金113078元；2.支付2019年2月至2019年10月补发工资42059.52元以及11月工资；3.支付2018年11月至2019年9月加班工资36392.92元；4.支付2019年未休年休假工资7427.13元；5.缴纳2006年3月至2009年9月社会保险，足额补交2015年4月至2019年11月社会保险；6.出具《解除劳动关系证明》。2020年1月21日，该仲裁委员会作出《超期未审结案证明》，告知刘学兵其仲裁申请未作出仲裁裁决，其可以就该劳动人事争议事项向人民法院提起诉讼。刘学兵遂起诉至本院。 工资表及银行交易明细载明刘学兵应发工资：2018年11月7065元、12月8287元、2019年1月7650元、2月5392元、3月3735元、4月3735元、5月3795元、6月3783元、7月3783元、8月3819元、9月3783元、10月3723元。刘学兵主张其未收到过工资条。 刘学兵离职前12个月平均工资应为2018年11月至2019年10月期间的应发工资，经计算刘学兵职前12个月平均工资为4879元（58550元÷12月）。 审理中，刘学兵为证明其主张，还提供：1.考勤视频，刘学兵出勤上下班及加班的情况。上班时间为8：50分、下班时间：夏天18：00分、冬天17：30分。每周休息一天（周日、周天自行选择一天休息）。西物精锐公司认为，在2019年2月之前是每周上6天班，在2019年2月没有业务的情况下，就没有要求每周上6天班。 西物精锐公司为证明其主张，还提供：1.成都西物中锐/精锐汽车薪酬绩效体系（试行版），薪酬绩效体系第三条载明工资计算方式：基本收入（基本岗位工资+其他补贴/津贴/福利等）+绩效收入【直接业务绩效提成+绩效奖金+附加业务提成（保险、精品、装饰等）】，证明刘学兵的工资构成。2.工资明细表，载明2018年刘学兵的基本工资为3100元、交通/通讯补贴400元、餐补和绩效工资等。3.《西物精锐公司企业所得税汇算清缴报告》主张该单位经营亏损。 审理中，西物精锐公司申请证人何某到庭作证，何某到庭陈述了：1.因西物精锐公司连续亏损，西物精锐公司退网后就没有卖车业务。2.西物精锐公司是集团性质的公司，集团公司下面还有其他售卖车辆的公司，西物精锐公司找到刘学兵进行沟通安排调岗。3.因何某是负责行政人事以及员工工作绩效计算的，2019年3月刘学兵找到何某了解绩效工资减少的原因，何某也对刘学兵进行解释。4.截止2019年3月西物精锐公司实行的仍是每周上6天班的工作时间。 上述事实，有《劳动合同》、《关于要求补足2019年9、10月工资和社保的通知函》及送达记录、《解除劳动合同通知书》、《成都西物中锐/精锐汽车薪酬绩效体系（试行版）》、银行流水、工资明细表、城镇职工养老保险缴费信息、超期未审结案证明、当事人陈述等在案佐证。 本院认为，2006年3月7日刘学兵进入西物精锐公司，双方建立劳动关系。双方签订的《劳动合同》是当事人真实意思表示，合法有效，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。仲裁委员会作出《超期未审结案证明》，应当视为本次劳动争议已经仲裁机构前置处理，当事人可以向法院提起诉讼。 刘学兵向西物精锐公司提出解除劳动合同，并离开单位。应当认定双方从2019年11月21日解除劳动合同。 一、关于工资。刘学兵与西物精锐公司签订合同载明其岗位为销售管理，2019年2月，西物精锐公司与安徽奇瑞汽车销售有限公司终止合作关系后，没有奇瑞汽车销售业务，相关销售人员也没有销售业绩。西物精锐公司结合刘学兵岗位发放工资，已经按约履行了劳动合同义务。虽然刘学兵陈述其2019年2月-10月正常打卡上班，刘学兵属于销售管理岗位，其绩效工资不受销售业绩的影响而产生变化。但西物精锐公司停止销售奇瑞汽车，刘学兵销售业绩变化，其绩效工资也应变化，故刘学兵主张西物精锐公司按照此前绩效工资平均额支付2019年2月-10月的绩效工资，本院不予支持。刘学兵主张西物精锐公司支付2019年11月工资，其理由成立。结合刘学兵上班时间，西物精锐公司应向刘学兵支付2019年11月的工资3140.5元（4879元/月÷21.75天/月×14天）。 二、关于解除劳动合同经济补偿金。结合前述认定，刘学兵以西物精锐公司未按照劳动合同约定提供劳动条件、降低劳动报酬而向西物精锐公司提出解除劳动合同，其理由不能成立。故刘学兵根据《劳动合同法》第三十八条之规定主张西物精锐公司支付解除劳动关系经济补偿金113078元，本院不予支持。 三、关于休息日加班工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”结合证人到庭陈述每周休息1天，每周上6天班，因西物精锐公司未举出相关证据等予以反驳，其应当承担举证不能的责任。结合仲裁时效，刘学兵于2019年11月21日提出劳动仲裁申请，故刘学兵主张2018年11月21日之前的休息日加班工资已经超过仲裁时效，对该部分本院不予支持。对2018年11月22日以后的加班工资本院予以支持。应当按照刘学兵月工资予以计算。刘学兵周末加班天数为42天，据此，计算刘学兵加班工资为11972元（3100元/月÷21.75天/月×42天×200%）。西物精锐公司主张合同约定基本工资为2400元，超过部分为周末加班工资，其依据不足，对其主张本院不予支持。 四、关于未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”之规定，刘学兵于2019年11月20日与西物精锐公司解除劳动关系，结合刘学兵工作年限及主张，2019年全年可以享有10天带薪年休假，经折算后刘学兵2019年应休未休年休假天数为8天【（320天÷365天）×10天】。故西物精锐公司应支付刘学兵未休年休假工资3589元（4879元/月÷21.75天/月×8天×200%）。 五、关于出具离职证明。刘学兵于2019年11月20日向西物精锐公司出具解除劳动关系通知书，西物精锐公司已确认，双方当事人对此无异议。用人单位应当为解除劳动合同员工出具离职证明，故本院对此予以支持。西物精锐公司应为刘学兵出具解除劳动关系证明。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、成都西物精锐汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向刘学兵支付2019年11月工资3140.5元； 二、成都西物精锐汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向刘学兵支付休息日加班工资11972元； 三、成都西物精锐汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向刘学兵支付2019年未休年休假工资3589元； 四、成都西物精锐汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向刘学兵出具解除劳动关系证明； 五、驳回刘学兵其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由成都西物精锐汽车有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李拥军 二〇二〇年六月十一日 书记员  何韵琴