湖南省衡阳市珠晖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0405刑初32号 公诉机关湖南省衡阳市珠晖区人民检察院。 被告人胡迪霞（曾用名胡小枝），女，1985年11月9日出生于湖南省衡南县，汉族，高中文化，无业，住衡阳市珠晖区。因涉嫌犯赌博罪于2019年8月26日被衡阳市公安局珠晖分局抓获归案，同年8月27日被该局刑事拘留。2019年9月30日经衡阳市珠晖区人民检察院批准逮捕，同日由衡阳市公安局珠晖分局执行逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。 辩护人凌玉成，湖南天戈律师事务所律师。 辩护人王琼娟，湖南天戈律师事务所实习律师。 被告人蔡平凡，男，1988年5月18日出生于湖南省新化县，汉族，大专文化，无业，户籍地湖南省新化县，住衡阳市雁峰区。因涉嫌犯赌博罪于2019年8月26日被衡阳市公安局珠晖分局抓获归案，同年8月27日被该局刑事拘留。2019年9月30日经衡阳市珠晖区人民检察院批准逮捕，同日由衡阳市公安局珠晖分局执行逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。 指定辩护人马辉军，湖南金雁律师事务所律师。 被告人岳阳（曾用名岳桥健），男，1985年6月16日出生于湖南省衡东县，汉族，初中文化，原系某口味馆服务员，住湖南省衡东县。因涉嫌犯赌博罪于2019年8月26日被衡阳市公安局珠晖分局抓获归案，同年8月27日被该局刑事拘留。2019年9月19日被衡阳市公安局珠晖分局取保候审于住所。因本案于2020年1月21日被本院决定取保候审于住所。 指定辩护人胡素珍，湖南金雁律师事务所律师。 被告人曾晶晶（曾用名曾湘君），女，1985年6月1日出生于湖南省衡南县，汉族，初中文化，无业，住衡阳市珠晖区。因涉嫌犯赌博罪于2019年9月2日被衡阳市公安局珠晖分局刑事拘留，同年9月11日被该局取保候审于住所。因本案于2020年1月21日被本院决定取保候审于住所。 辩护人刘艳，湖南君杰律师事务所律师。 辩护人陈宜钢，湖南君杰律师事务所实习律师。 衡阳市珠晖区人民检察院以珠检公诉刑诉〔2020〕3号起诉书指控被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶犯赌博罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法通知衡阳市珠晖区法律援助中心指派律师为被告人蔡平凡、岳阳、曾晶晶提供法律援助，该中心指派湖南金雁律师事务所马辉军律师为被告人蔡平凡提供辩护，指派湖南金雁律师事务所胡素珍律师为被告人岳阳提供辩护，指派湖南君杰律师事务所刘艳、陈宜钢律师为被告人曾晶晶提供辩护。案件在审理过程中因受新冠肺炎疫情的影响，本院于2020年2月25日依法裁定中止审理。2020年6月1日，本院依法裁定恢复审理。依法由审判员蒋才茂担任审判长，与审判员朱灿灿、人民陪审员吴衡英组成合议庭。因工作调整变更为审判员蒋才茂担任审判长，与人民陪审员唐蓉、唐文组成合议庭。法官助理胡洪葵担任辅助工作。书记员曾蓉担任记录。于2020年6月10日适用普通程序公开开庭进行了审理。衡阳市珠晖区人民检察院指派检察员谢小芸、孙晓出庭支持公诉，被告人胡迪霞及其辩护人凌玉成、王琼娟，被告人蔡平凡及其辩护人马辉军，被告人岳阳及其辩护人胡素珍，被告人曾晶晶及其辩护人刘艳、陈宜钢均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 衡阳市珠晖区人民检察院指控，为了牟取利益，2019年6月，被告人胡迪霞、蔡平凡商议组织他人在“广东11选5”赌博网站上注，来获取平台的返利。为此，二被告人准备了多台手机，先后建立了“广东11选5”等微信和“聊呗”ＡＰＰ的“發發發”聊天群。参赌人员要下注时，在群里告知其选中的号码，赌资则转至胡迪霞专门注册的昵称为“小李小李不想理你”、“紫金花”或“无名指的等待”的微信号。随后，被告人胡迪霞、蔡平凡等人根据参赌人员的下注情况，登录胡迪霞、蔡平凡“八八彩票”、“威尼斯人”等网站的账号下注并收取返利。开奖后，由胡迪霞、蔡平凡使用“小李小李不想理你”等专门微信号向参赌人员分别进行赔付。2019年6月，被告人胡迪霞要被告人岳阳到衡阳帮忙在赌博网站下注，并按200元／天标准支付工资，被告人岳阳于是帮其在上述赌博网站下注。2019年7月中旬，因投注增多，被告人岳阳要求加工资，被告人胡迪霞同意按500元／天标准向其支付工资。2019年6月至8月期间，被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳先后组织刘某、王某、贺某1、贺某2等十余人进行赌博，累计收取赌资人民币100余万元，获利约人民币20万余元。2019年5月，被告人曾晶晶被胡迪霞拉入赌博群，进行赌博活动，后被告人胡迪霞告知其拉人入群赌博可以获取3%的返利。此后，被告人曾晶晶先后拉入刘某、贺某1、王某等人进行赌博群。2019年6月至8月期间，被告人曾晶晶获利人民币2万余元。 2019年8月26日，公安机关在衡阳市珠晖区今某宾馆将被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳三人抓获归案。2019年9月2日，被告人曾晶晶自动到案。 2019年8月至9月期间，公安机关先后从被告人胡迪霞等四人处依法扣押非法所得人民币15.474元。 上述事实，公诉机关提供了相应证据予以证明。公诉机关认为，被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶纠合一起，以营利为目的，通过计算机网络聚众赌博，四被告人行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应以赌博罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人胡迪霞、蔡平凡起主要作用，系主犯。岳阳、曾晶晶起次要作用，系从犯。提请法院依法判处。建议本院依法判处被告人胡迪霞有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，若符合社区矫正条件，可适用缓刑；建议判处被告人蔡平凡有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，若符合社区矫正条件，可适用缓刑；建议判处被告人岳阳有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元，若符合社区矫正条件，可适用缓刑；建议判处被告人曾晶晶有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，若符合社区矫正条件，可适用缓刑。 被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶对公诉机关指控其犯赌博罪的犯罪事实及罪名均没有异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 被告人胡迪霞的辩护人凌玉成提出，被告人胡迪霞仅因形迹可疑被公安机关抓获后主动供述自己的犯罪事实，具有视为自首的情节，依法可以从轻处罚；被告人胡迪霞自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人系初犯、偶犯，积极退赃，真诚悔罪，可以酌定从轻处罚。 被告人蔡平凡的辩护人马辉军提出，被告人蔡平凡仅因形迹可疑被公安机关抓获后主动供述自己的犯罪事实，具有视为自首的情节，依法可以从轻处罚；被告人蔡平凡自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。 被告人岳阳的辩护人提出，被告人岳阳因形迹可疑被公安机关抓获后主动供述自己的犯罪事实，具有视为自首的情节，依法可以从轻处罚；被告人蔡平凡自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人岳阳是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。 被告人曾晶晶的辩护人刘艳提出，被告人曾晶晶具有自首情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人曾晶晶是从犯，应当从轻或者减轻处罚。 经审理查明，2019年6月，被告人胡迪霞、蔡平凡以获取赌博平台返利为目的组织他人进行“广东11选5”赌博，采用在赌博网站统一下注方式获取平台返利。为此，被告人胡迪霞、蔡平凡准备了多个手机、手机卡及银行卡，组建了“广东11选5”微信群和“聊呗”ＡＰＰ的“發發發”聊天群。组织被告人曾晶晶及刘某、王某、胡某1、贺某1（均被行政处罚）等人参与“广东11选5”赌博活动，当参赌人员需要在赌博平台下注时，先由参赌人员在聊天群里告知其选中的号码，然后告知参赌人员将下注资金转至胡迪霞注册的昵称为“小李小李不想理你”、“紫金花”、“无名指的等待”三个微信号中的一个微信号。随后，被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳根据参赌人员的下注情况登录胡迪霞、蔡平凡“八八彩票”、“威尼斯人”等网站的账号下注并收取返利。赌博网站开奖后，被告人胡迪霞、蔡平凡根据开奖情况使用“小李小李不想理你”等专门微信号向参赌人员进行赔付。 被告人岳阳、胡迪霞系表兄妹关系。2019年6月，被告人胡迪霞请岳阳从事赌博网站下注工作，并按200元/天标准向其支付工资。2019年7月中旬，因投注增多，工作量加大，被告人岳阳要求增加工资，被告人胡迪霞同意按500元/天标准向其支付工资。 被告人曾晶晶、胡迪霞系姑嫂关系。2019年5月左右，曾晶晶被胡迪霞拉入赌博群进行“广东11选5”赌博活动。此后，胡迪霞告知曾晶晶拉人进群下注赌博可以获得3%的返利，曾晶晶先后邀请刘某、贺某1、王某等人进入赌博群赌博。 2019年6月至8月期间，被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶组织刘某、王某、贺某1、贺某2等十余人在赌博网站下注赌博，赌资数额达人民币100万余元，非法获利约人民币20万元，其中被告人曾晶晶获利约2万元，被告人岳阳获利约2万元，余利16万余元被被告人胡迪霞、蔡平凡平分了。 2019年8月26日23时，衡阳市公安局珠晖分局酃湖派出所民警在对辖区今某宾馆例行检查时发现被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳在323房间利用手机在赌博网站下注赌博，将被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳抓获归案，被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳到案后如实供述自己的犯罪事实及被告人曾晶晶的情况。2019年9月2日，公安机关将被告人曾晶晶传唤到案。 另查明，2019年9月11日，公安机关扣押了被告人曾晶晶非法所得人民币20000元。2019年9月12日，公安机关从被告人胡迪霞、蔡平凡处扣押非法所得人民币114740元。2019年9月19日，公安机关从被告人岳阳处扣押非法所得人民币20000元。公安机关从四被告人处共计扣押非法所得人民币154740元。 被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶在审查起诉阶段认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书。 上述事实，被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶在开庭审理过程中均无异议，另有户籍资料，无前科材料证明，抓获经过，银行交易明细、微信交易明细、赌博平台交易记录及账本，微信聊天记录，证人刘某、王某、胡某1、蔡某、贺某1、胡某2、贺某2的证言，被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶的供述与辩解，辨认笔录，扣押清单，公安行政处罚决定书等证据证实，经庭审质证核实，足以认定。 本院认为，被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶纠合在一起，组织、招引多人在计算机网络赌博平台进行赌博，从中获利，损害社会管理秩序和社会风尚，被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶的行为均构成赌博罪。公诉机关指控被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶犯赌博罪的事实清楚，证据确定、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人胡迪霞、蔡平凡在赌博共同犯罪中起组织、管理作用，是主犯，应当按照其所组织的全部赌博犯罪事实进行处罚。被告人岳阳、曾晶晶在赌博共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳到案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人曾晶晶自动到案，到案后如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶均系偶犯、初犯，且积极退赃，可以酌定从轻处罚。被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳的辩护人提出被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳具有自首情节的意见。经查，衡阳市公安局珠晖分局酃湖派出所民警在辖区今某宾馆例行检查过程中，发现被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳正在今某宾馆323房间从事网站下注赌博行为，其赌博犯罪事实不是因形迹可疑被公安机关盘问、教育后主动交待的，而是公安机关在例行检查中发觉并掌握的。被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳到案后如实供述自己的赌博犯罪事实是坦白，不是自首。被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳的辩护人提出的三被告人具有自首情节的意见与案件查明的事实不符，本院不予采纳。被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶的辩护人提出的其他辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。被告人胡迪霞、蔡平凡在赌博共同犯罪中是主犯，虽真诚悔罪，但宣告缓刑对社会风气有不良影响，对被告人胡迪霞、蔡平凡不宜适用缓刑。公诉机关量刑建议欠妥，本院依法予以调整。衡阳市珠晖区司法局社区矫正调查评估认为，建议对被告人曾晶晶适用社区矫正。衡东县司法局社区矫正调查评估认为，建议对被告人岳阳适用社区矫正。结合被告人胡迪霞、蔡平凡、岳阳、曾晶晶的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十一条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，判决如下： 一、被告人胡迪霞犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月26日起至2020年6月25日止。罚金已缴纳。） 二、被告人蔡平凡犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月26日起至2020年6月25日止。罚金限在本判决生效后十日内缴清。） 三、被告人岳阳犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 四、被告人曾晶晶犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 五、公安机关扣押在案的非法所得人民币154740元，依法予以没收，上缴国库；继续追缴被告人胡迪霞、蔡平凡违法所得人民币45260元，依法予以没收，上缴国库。 （违法所得人民币45260元，被告人胡迪霞已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  蒋才茂 人民陪审员  唐 蓉 人民陪审员  唐 文 二〇二〇年六月二十三日 法官助理胡洪葵 书记员曾蓉 附适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。