山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终5349号 上诉人（原审被告）：青岛金鹰保安服务有限公司，住所地山东省胶州市广州北路227号广州北路综合楼网点16号网点。 法定代表人：王宝利，经理。 委托诉讼代理人：**峰，平度市云翔法律服务所法律工作者 被上诉人（原审原告）：姜涛，男，1970年6月15日出生，汉族，住山东省平度市。 上诉人青岛金鹰保安服务有限公司（以下简称金鹰公司）因与被上诉人姜涛劳动争议纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初10253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金鹰公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，第二项，依法驳回姜涛对金鹰公司的起诉；2.一、二审的案件受理费全部由姜涛承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，应当依法改判。1.金鹰公司于2019年2月15日取得保安服务许可证，于2019年2月19日取得营业执照，于2019年2月28日办理开户许可证。在此之前，金鹰公司没有招募任何员工，也没有聘用姜涛。姜涛称2018年2月23日在金鹰公司工作与事实不符，当时公司还未成立。2.姜涛在仲裁中提交的金鹰公司证明不能采信，该证明没有出具人或法定代表人的签字，而且当时金鹰公司的公章在新疆，也不可能为姜涛出具证明。3.姜涛提交的与王宝利的录音，不能证实金鹰公司与姜涛之间存在劳动关系。王宝利没有参与公司管理，也不认识姜涛，谈话中王宝利只是说再落实一下，并不是一审认定的未否认姜涛是公司员工。4.姜涛提交的山东和邦农牧科技有限公司（以下简称和邦公司）与金鹰公司签定的安保协议及青岛华云瑞展览有限公司与金鹰公司签订的保安服务合同，金鹰公司均不知情，也没有收到保安费。姜涛认可该笔费用由陈某用微信收到，陈某是青岛大汇成安防科技有限公司（以下简称大汇成公司）的经理及股东，不能由此认定姜涛及其保安员是金鹰公司安排的，也不能认定姜涛及其保安员是金鹰公司的员工。5.金鹰公司提供的大汇成公司的工资表中有姜涛支取工资的签字，足以证明姜涛不是金鹰公司的员工，而是大汇成公司的员工。6.陈某出庭证实姜涛不是金鹰公司的员工，而是大汇成公司的员工。7.金鹰公司提供的私营企业登记信息查询结果证实陈某是大汇成公司股东及经理。 姜涛辩称，金鹰公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 姜涛向一审法院起诉请求：1.确认姜涛与金鹰公司自2018年2月23日至2019年6月22日期间存在劳动关系；2.依法判决金鹰公司支付姜涛工资112000元；3.判决金鹰公司支付姜涛未签订劳动合同双倍工资差额84000元；4.判决金鹰公司支付姜涛经济补偿金10500元；5.判决金鹰公司支付姜涛防暑降温费640元；6.判决金鹰公司为姜涛补缴自2018年2月至2019年6月的社会保险。 金鹰公司向一审法院起诉请求：1.依法判决姜涛、金鹰公司之间不存在劳动关系；2.依法判决驳回姜涛要求金鹰公司支付工资及防暑降温费的请求；3.本案诉讼费用由姜涛承担。 一审法院查明事实：2019年6月25日，姜涛作为申请人，以金鹰公司为被申请人向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认姜涛与金鹰公司自2018年2月23日至2019年6月22日期间存在劳动关系；2.依法裁决金鹰公司支付姜涛工资112000元3.裁决金鹰公司支付姜涛未签订劳动合同双倍工资差额84000元；4.裁决金鹰公司支付姜涛经济补偿金10500元、5.裁决金鹰公司支付姜涛防暑降温费640元；6.裁决金鹰公司为姜涛补缴自2018年2月至2019年6月的社会保险。平度市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月2日作出平劳人仲案字[2019]第489号裁决书，裁决：一、姜涛与金鹰公司自2018年2月23日至2019年6月22日期间存在劳动关系；二、金鹰公司于裁决生效之日起10日内支付姜涛工资95000元、防暑降温费640元，共计95640元；三、驳回姜涛的其他仲裁请求。金鹰公司、姜涛均不服裁决，提起民事诉讼。2019年春节，姜涛称自金鹰公司处支取工资1000元。 对有争议的证据和事实，一审法院院认定如下：姜涛称与金鹰公司之间存在劳动关系，在仲裁中提交了金鹰公司给姜涛出具的证明一份，证明内容为“兹证明姜涛（身份证号码：）为青岛金鹰保安服务有限公司副总经理，自2018年2月23日到公司工作，工资6000元/月，补贴1000元/月。青岛金鹰保安服务有限公司，2019年5月23日”；提交了2019年6月3日，姜涛与金鹰公司的法定代表人王宝利通话录音一份，录音中有姜涛称：“我从金鹰安保公司成立以来到现在，从去年的2月份，正月初七我上的班，一直到现在一分钱不给我发，王宝利未否认；姜涛称：因为公司的章程，各种制度都是我制定的，这你应该知道是吧？王宝利称：对，但是说你定了章程，咱就该按章程来，有章可循啊”；提交和邦公司与金鹰公司签订的安保协议及青岛华云瑞展览有限公司与金鹰公司签订的保安服务合同，有姜涛作为金鹰公司方人员的签字，以上证据证明双方之间存在劳动关系；在诉讼中，姜涛提交金鹰公司的私营企业登记信息查询结果及企业变更登记信息查询结果各一份，以证明金鹰公司的股东变更情况。金鹰公司认为证明是先盖章后落款，不符合常理，其提交的二份合同系先盖章后书写的字，不能证明姜涛系金鹰公司的员工，且签订合同方的法定代表人是姜涛，姜涛不是法定代表人。对姜涛诉讼中提交金鹰公司的私营企业登记信息查询结果及企业变更登记信息查询结果各一份的真实性无异议，但认为金鹰公司自成立时间2013年12月10日至法人变更后并至开户前这段时间，一直未经营，也没有对外承揽业务，更没有雇用任何员工；诉讼中，姜涛提供的陈某及姜涛的工作视频因未提供原始载体，一审法院不予采信。 金鹰公司为证明自己的主张，在仲裁中申请证人陈某出庭作证，陈某称他是大汇成公司的总经理，姜涛等在大汇成公司帮过几天忙，其微信号为“青岛金鹰安保公司阿德”目的是以金鹰公司的名义为大汇成公司招揽业务，大汇成公司没有和和邦农牧公司签过合同，但是大汇成公司安排人到和邦农牧公司工作过是姜涛安排的，也是姜涛过去跟和邦农牧公司谈的，相应费用都打在大汇成公司的账户上，邢元志此人在大汇成公司的技防处。姜涛对该证人的证词有异议，称证人的工作单位不是大汇成公司，证人的微信号是金鹰安保阿德，微信的内容也与金鹰保安有关。金鹰公司在诉讼中提交了保安服务许可证、营业执照、开户许可证、私营企业登记信息，2017年10月份、11月份、12月份大汇成公司的工资档案，证明金鹰公司与姜涛之间不存在劳动关系。姜涛对上述证据的真实性予以认可，但是认为不能证明其主张。金鹰公司提供姜桂军的登机牌2张、协议书二份，证明姜涛提供的2019年5月23日的证明是虚假的，姜涛对以上证据真实性无异议，但认为登记牌时间是6月3日和6月4日，协议书的时间是5月27日及6月3日，与姜涛提供的证明上载明的5月23日不是同一时间，另外姜涛证明的载明时间不一定是5月23日，有可能提前或推后，金鹰公司的证据不能否认姜涛证明的真实性。 一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，有负有举证责任的当事人承担不利的后果。”本案中，姜涛为证明与金鹰公司之间存在劳动关系，提交的证据足以反驳金鹰公司所称公司还没有成立的主张，尽管金鹰公司提供的保安服务许可证发证时间为2019年2月15日，在姜涛所主张的与金鹰公司存在劳动关系之后。但是姜涛提供的金鹰公司出具的证明、和邦公司与金鹰公司签订的安保协议及青岛华云瑞展览有限公司与金鹰公司签订的保安服务合同、姜涛与金鹰公司法定代表人王宝利通话内容能够互相印证，足以证明金鹰公司与姜涛之间存在劳动关系及工作时间，金鹰公司当时是否有保安服务许可证，并不能否定姜涛、金鹰公司之间存在劳动关系。金鹰公司提供的证据不足以反驳姜涛提供的证据，故金鹰公司的主张不成立，一审法院不予支持。姜涛主张自2018年2月23日到金鹰公司工作，月工资6000元，一审法院予以采信。金鹰公司无证据证明与姜涛劳动关系于2019年6月22日之前解除，姜涛主张与金鹰公司之间自2018年2月23日至2019年6月22日期间存在劳动关系，一审法院予以支持。金鹰公司未能提供2018年2月至2019年6月的工资表及考勤表，金鹰公司应当向姜涛支付工资95000元（6000元×16个月－1000元）。姜涛自称是金鹰公司副总经理，负责签订合同及安排保安工作，依据《中华人民共和国公司法》第二百一十六条规定，姜涛属于金鹰公司的高级管理人员。姜涛未提交证据证明系金鹰公司原因致双方未签订劳动合同，其主张的二倍工资差额，一审法院不予支持。姜涛未提供证据证明已向金鹰公司提出解除劳动合同关系，其双方劳动关系并未解除，姜涛主张支付经济补偿金，无事实及法律依据，一审法院不予支持。金鹰公司无证据证明已支付姜涛2018年防暑降温费640元，姜涛主张支付，一审法院予以支持。姜涛主张的补缴社会保险费问题，不属于劳动争议处理范围，一审法院不予处理。 一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、姜涛与金鹰公司之间自2018年2月23日至2019年6月22期间存在劳动关系；二、金鹰公司于判决生效之日起10日内付给姜涛工资95000元、防暑降温费640元，以上共计95640元。三、驳回姜涛其他诉讼请求。如果义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由姜涛、金鹰公司各负担5元。 二审中当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是：1.姜涛与金鹰公司是否存在劳动关系；2.金鹰公司应否支付姜涛工资、防暑降温费。 关于焦点问题一，金鹰公司为姜涛出具的证明载明，姜涛是金鹰公司的副总经理，自2018年2月23日到公司工作，月工资6000元。一审中，金鹰公司虽对公章有异议，但不同意交纳鉴定费，应当视为认可公章的真实性，故该证明对其具有证据效力。金鹰公司与和邦公司以及青岛华云瑞展览有限公司签订的合同中，姜涛作为金鹰公司的代表签字。姜涛与金鹰公司法定代表人王宝利的通话录音中，姜涛称其在金鹰公司工作，公司没有发放工资，王宝利对此均没有否认。上述证据互相印证，形成相对完善的证据链，能够证明金鹰公司与姜涛之间存在劳动关系，以及姜涛到金鹰公司工作的时间、工资，金鹰公司提交的证据不足以否定上述三份证据的真实性与证明效力。一审法院认定姜涛与金鹰公司之间自2018年2月23日至2019年6月22日期间存在劳动关系并无不当，本院予以确认。 关于焦点问题二，金鹰公司未能提供姜涛在职期间的工资表及考勤表，也没有举证证明其已经足额向姜涛发放了工资及防暑降温费。一审认定金鹰公司应当向姜涛支付工资95000元以及防暑降温费640元，并无不当，本院予以确认。 综上，金鹰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由青岛金鹰保安服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  李 蕾 审判员  刘昭阳 二〇二〇年六月二十二日 法官助理 张雅彬 书记员张恬 书记员赵彩玉