江西省德兴市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1181民初102号原告：宋庆锋，男，1982年3月17日生，汉族，江西省德兴市人，住江西省德兴市。委托诉讼代理人：徐忠卫，德兴市法律援助中心律师，特别授权。委托诉讼代理人：朱硕勇，德兴市泗洲法律服务所法律工作者，特别授权。被告：上饶市亿佰伴装饰工程有限公司，住所地：江西省信州区凤凰中大道683号2#202、1#202，统一社会信用代码91361102MA364A306Y。法定代表人：李七生，执行董事。原告宋庆锋与被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案受理，依法适用普通程序由审判员刘维文担任审判长，与人民陪审员余水莲、戴火玉组成合议庭公开开庭进行了审理。原告宋庆锋及其委托诉讼代理人徐忠卫到庭参与诉讼。被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告宋庆锋向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告2019年3月24日双方签订的《住宅装饰装修工程施工合同》；2、判令被告立即返还原告给付首期装修工程款89895元；3、判令被告承担违约金69150元；4、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告宋庆锋为位于德兴市的新房装修之事在2017年12月9日参加被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司举行的免单节活动，预订了工厂价199800元，抢定业主免5万的高端豪华套餐，并承诺保价两年，原告当天给付了被告预定款10000元预订了被告的高端豪华套餐。原告的房屋于2018年底拿到，2019年3月初通知上饶市亿佰伴装饰工程有限公司可以开始装修了。经前期上饶市亿佰伴装饰工程有限公司派人过来测量并绘制装修效果图后，在2019年3月24日双方签订了《住宅装饰装修工程施工合同》，约定1、原告将位于德兴市建筑面积77.4平方米新房的装修工程交由被告公司施工，工程预算138300元，竣工时间为90个工作日；2、约定因为被告原因导致竣工日期延后，被告按30元／工作日赔偿原告；3、本合同签订后，原告应在当日支付被告本合同总金额的65%，即人民币89895元，在开始进行涂饰工程之前支付中期工程款合同总金额的30%，余款5%在原告验收合格的三日内付清等。合同签订后，原告当天将合同总金额的65%首付工程款89895元给付被告，被告也于2019年4月9日开工，并于当日举行了开工仪式，安排人员进行施工。但是被告在超过90个工作日后连泥工的工作都没有完工，经原告的多次催促，被告公司给了多个承诺，最后承诺完工协议：现阶段泥工过半，承诺10月5日之前完工。如10月5日未完工按100元每天计算违约金。如11月5日未完工，按合同50%计算违约金。现已没有人在施工了，被告的承诺没有兑现，显然是被告违约了无法继续履行合同，并且被告没有支付其请来施工的泥工的工资和材料款，造成泥工要对施工的泥工部分工程进行毁损，被原告制止。无奈原告为维护自身合法权益，诉至法院。被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月24日，原、被告签订《住宅装饰装修工程施工合同》，约定1、被告承包原告宋庆锋位于德兴市新房的装修工程，建筑面积77.4平方米，工程整体预算为人民币138300元。合同签订之日，原告宋庆锋向被告支付本合同总金额的65%，即人民币89895元，在开始进行涂饰工程之前（木工结构、饰面工程验收合格），原告向被告支付中期工程款，合同总金额的30%，即人民币41490元，余款5%在原告验收合格的三日内支付人民币6915元。工期自2019年4月9日开始，90个工作日完工。由于被告的原因造成工期延误，被告按30元／工作日赔偿原告，原告宋庆锋认可被告已完工的工程价值人民币35650元。水电预埋及防水已完工，客厅、厨房、卫生间的地板铺完，房间只是进行了水泥平整，阳台的地板铺完，下水管未包全，墙面、吊顶、灯具、主卧及次卧地板、卫生间洁具、热水器、油烟机、电视、沙发、床等均应由被告方负责而现在都没有完工。原告为防止损失扩大，多次通知被告及时完工，被告出具正常复工说明，承诺书2019年8月6日出具，内容：“承诺客户宋庆锋8月31日之前，泥工、木工完工，9月中旬油漆完工，10月中旬之前，定制品加主材完工，11月5日家具家电完工。”“18号设计师定制衣柜”，“如未按时间节点交付，按合同违反金3倍赔付”。2019年9月11日，原、被告达成补充协议，内容：1、油烟机、灯具，升级欧派品牌，2、布艺沙发标配升级2000元，3、预计月底资金到位正常开工完工，4、硬装全部安装完后中期款推迟到家具、家电之前，宋总交齐中期款。被告在多个承诺不能兑现后，在《住宅装饰装修工程施工合同》其他约定事项：承诺完工协议，现阶段泥工过半，承诺10月5日之前交付完工，如10月5日未完工，按100元每天违约金，如11月5日未完工，按合同50%违约金。因被告的违约行为，导致无法继续履行合同，原告不能实现合同目的，并且被告没有支付其请来施工泥工的工资和材料款，造成泥工要对施工的泥工部分工程进行毁损，被原告及时制止。原告宋庆锋已支付首期装修工程款人民币89,895元。诉讼过程中，被告申请对已完工的工程量进行评估，但在移至评估后，被告未交纳评估费用且不评估，视为放弃评估。原告宋庆锋提供装修费用的清单为：1、砖块、沙子、水泥材料款48,000元，2、小工材料搬运2000元，3、水电材料、工资7200元，4、防水1800元，5、泥工贴瓷砖工资6500元，6、地脚线、台石、门槛石材料、人工工资3200元，7、马可波罗瓷砖7050元，8、地脚线、台石、门槛石等加工费1100元，9、其它2000元，合计人民币35,650元。另查明，被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司，统一社会信用代码：91361102MA364A306Y，法定代表人李七生，经营范围：室内外装饰工程设计、施工，建筑材料、家具、灯具、家用电器、家居饰品销售。因被告违约，不能实现合同目的，原告有实际损失情况。本院认为，当事人对自己的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。诉讼中，原告宋庆锋与被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司对涉案工程按约定面积，还是实际施工面积结算存在异议，为此，被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司对涉案工程结算方式负有举证义务。诉讼中被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司放弃评估，被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司应承担举证不能的不利后果。故本院采信原告宋庆锋的主张，双方对涉案工程按已施工面积结算，并采纳原告宋庆锋提供的装饰工程装修费用清单，即涉案工程按已施工面积计算后应结算工程款为人民币35,650元。被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司在本案中拖欠案外人的人工工资、材料款等如有纠纷应由案外人另行主张解决。因被告违约，原告不能实现合同目的，对原告宋庆锋要求解除与被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司2019年3月24日双方签订的《住宅装饰装修工程施工合同》的诉请，本院予以采纳。对原告宋庆锋要求被告立即返还原告给付首期装修工程款人民币89,895元的诉请，应扣减已完工的工程款人民币35,650元，89,895元-35,650元=54,245元。对原告宋庆锋要求依法判令被告承担违约金69,150元的诉请，综合本案的具体情况，依公平原则及诚实信用的原则及新冠疫情考虑，酌定违约损失为人民币1万元。对原告此项诉请部分予以采纳。被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条之规定，判决如下：一、解除原告宋庆锋与被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司2019年3月24日双方签订的《住宅装饰装修工程施工合同》；二、被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司在本判决生效后十日内返还原告宋庆锋人民币54,245元；三、被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告宋庆锋违约损失人民币1万元；四、驳回原告宋庆锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币3480元，由原告宋庆锋负担2075元，被告上饶市亿佰伴装饰工程有限公司负担1405元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 长  刘维文人民陪审员  余水莲人民陪审员  戴火玉二〇二〇年六月十七日代书 记员  江周新