浙江省嘉善县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0421民初5242号 原告：庞波，男，汉族，1975年7月15日出生，住四川省成都市温江区。 委托诉讼代理人：洪霞，嘉善县天成法律服务所法律工作者。 被告：上海紫业装饰设计工程有限公司，住所地上海市崇明县陈家镇前裕公路199号4幢434室，统一社会信用代码91310230551540046G。 法定代表人：薛晓东。 被告：上海紫业装饰设计工程有限公司嘉善分公司，住所地浙江省嘉善县罗星街道阳光东路183号善商大厦西区15层，统一社会信用代码91330421MA2BAUR845。 负责人：薛晓东。 二被告共同委托诉讼代理人：戴文珺、钟立斌，浙江甚昶律师事务所律师。 原告庞波诉被告上海紫业装饰设计工程有限公司（以下简称“紫业公司”）、上海紫业装饰设计工程有限公司嘉善分公司（以下简称“紫业嘉善分公司”）合同纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告庞波及其委托代理人洪霞，被告紫业嘉善分公司委托代理人戴文珺到庭参加诉讼。本案审理过程中，后因新冠疫情影响被告申请延期开庭1个月，庭后双方申请庭外和解3个月。本案现已审理终结。 原告庞波向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方签订的协作合同；2.判令两被告即时支付提成报酬187858.67元，支付逾期补偿款（自2019年9月21日起，按每日50元计算，至被告付清之日止）暂定1300元，支付违约罚款100000元；3.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由如下：2019年2月14日，原告与被告紫业嘉善分公司签订“市场拓展人员协议合同”一份，合同约定了双方的合作方式、提成支付方式及违约的赔偿和罚款内容。2019年9月20日，双方约定的提成发放日到期始，被告紫业嘉善分公司拒不支付约定的提成报酬，并在原告不知情的情况下收回约定的无偿提供给原告使用的办公室。在2019年9月25日被告紫业嘉善分公司以公司名义在微信朋友圈及同行间发布通知，内容实为撇清与原告的合作关系，上述行为明显违反双方签订的协作合同，对原告的名誉造成影响。根据双方协作合同约定，经原告与财务账目比对，原被告共产生合作提成501523元，己支付313664.33元，尚欠187858.67元未支付。因被告违约在先，根据《合同法》有关规定，原告要求被告支付违约金及约定的罚款。经原告多次催讨，被告无诚意支付，无奈之下，原告特向你院提起诉讼，望支持原告诉请，依法判决。 二被告共同答辩称：1.对于原告所列的报酬金额不认可，原告所列的客户中有部分是被告公司的老客户，还有部分是公司内部销售提供的客源；2.按照合同约定进账后才能提成，原告诉请中的金额有很多款项没有进账；3.违约罚款没有依据，原告涉嫌私吞客户款项已构成违约，且成立与被告公司同性质的装修公司；4.原告已构成根本违约，双方协议应该终止；5.被告上海紫业装饰设计工程有限公司并非是与原告签合约的相对方，不应作为被告，而被告嘉善公司才是适格被告。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的《市场拓展人员协作合同》、与客户签订的合同复印件、微信截屏及原告与薛晓东之间的支付宝付款凭证、嘉兴缪斯设计装饰工程有限公司工商信息、转账记录复印件（客户许国华提供的截图）、微信截图（客户许国华的施工微信群）等证据，本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有争议的原告制作工程汇总1份、对来源于被告公司微信财务群财务报表打印件等相关证据材料，本院就该部分证据组织双方进行对账，就无异议部分予以确认。 对当事人有异议的证据材料，本院认为：1.涉海上风华小区客户周海新签订的合同，对应的提成三次合计14074.8元，被告方均已向原告支付，现被告方主张并非原告接洽要求扣除款项，缺乏证据，不予采信；2.涉海上风华小区客户胡雪平、景辰大厦小区客户胡琴伟签订两份合同，本院责令被告提交相关施工合同，经审查原告与两客户签订的均系设计合同而非施工合同，按原被告双方签订的《市场拓展人员协作合同》第二条约定原告提成的依据是签订施工合同，且合同第二条第4项约定“新客户单子是否有效和归属按照量房派单表为准”，原告就上述两客户主张提成，本院不予采信；3.对被告提交的报销单及银行回单、私刻公章图片、网络截图等，原告提出两个公章情况属实，原告系被告紫业嘉善分公司的原法定代表人，之后法定代表人变更了，两边就各留了一个公章，该情况被告公司的薛晓东也是清楚的。经审查该部分证据材料，与本案缺乏关联性，本院不予采信；4.对被告提交的物业费、停车费票据、设计师工资单等，不符合证据的形式要件，本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年2月14日，原告庞波（为“乙方”）与被告紫业嘉善分公司（为“甲方”）签订了《市场拓展人员协作合同》，双方就提成、各方责任、违约条款等进行了约定：第一条“甲方不承担乙方团队的用人成本和运作成本，乙方所有用人开销和提成自理（路费、公关业务、销售团队、设计师费用）”、“工程一期款进账后发提成的40%、工程二期款进账后发提成的50%，工程三期款进账后发提成的10%（提成为当月的20号发放）”；第二条提成“乙方自主开发客户，签订施工合同（半包）后，提成为施工合同总利润的60%，注：预算价格9.2折时，利润为总价的35%；预算价格不打折时，利润为总价的43%；预算价格低于9.2折时，乙方必须向甲方申请”、“新客户单子是否有效和归属按照量房派单表为准”；第三条乙方责任与违约条款“在合作期限内，乙方不得和甲方公司以外的装饰公司和施工队合作。违约者没收提成并罚款人民币：拾万元”；第四条甲方责任和违约条款“甲方不得无理由推延乙方提成发放，特殊原因提前协商。推迟发放按照50元/天补偿乙方，若延迟超过7个工作日。乙方可以起诉甲方违约”、第六条双方责任和违约条款“合作期内不履行合作义务的一方罚款人民币：拾万元”。 上述合同签订后，被告紫业嘉善分公司按约在其营业场所为原告庞波提供了一处工作室，原告洽谈业务后以被告紫业嘉善分公司名义与客户签订相关合同；被告紫业嘉善分公司亦向原告支付约定的提成。 2019年9月18日，新农圩小区许国华客户向原告庞波支付了63390元工程款，原告庞波未入被告紫业嘉善分公司账，当月20日开始，被告紫业嘉善分公司未向原告发放提成。2019年9月底，双方产生矛盾后，原告不能继续使用上述工作室。2019年9月25日，被告紫业嘉善分公司工作人员在微信朋友圈发送通知，载明“庞波、胡安红不是上海紫业装饰设计工程有限公司的员工，我公司郑重声明：自即日起庞波、胡安红在外从事的一切任何活动，皆属于个人行为，所造成的任何经济损失及法律责任与本公司无关，本公司将安排正式人员对接一切事务。” 在本案审理过程中，本院组织双方对账，确认：截至2020年1月5日，双方合作期间无异议的客户合同共14单，扣除在原告庞波处的63390元后，被告尚应付原告的提成总额120340.79元（其中未到账19922.23元、已到账100418.56元）。 另查明，被告紫业公司于2010年3月1日成立，并于2018年7月18日设立了被告紫业嘉善分公司；2019年2月20日，被告紫业嘉善分公司法定代表人由原告庞波变更为薛晓东；2019年5月23日，庞波成立了嘉兴缪斯设计装饰工程有限公司，并担任法定代表人，股东：庞波、案外人胡安红。 本院认为，本案系合同纠纷。原告庞波与被告紫业嘉善分公司签订的《市场拓展人员协作合同》，庭审中双方一致同意解除，本院予以确认。原告庞波诉请被告方支付提成，符合双方合同约定，经双方确认2020年1月5日，被告方尚应支付给原告的提成100418.56元（已到账金额），本院予以支持；剩余的提成19922.23元（未到账），因支付条件尚未成就，原告待付款条件成就后可另行向被告方主张。 《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”本案中，关于原告诉请的逾期补偿款、违约罚款以及案涉合同中表述的“罚款”，法律上均属违约金范畴。但案涉合同的履行过程中，双方均存在违约行为：首先，案涉合同未约定合作期间，系不定期合同，双方对合同的履行均有合理的期待权，但被告紫业嘉善分公司在未向原告合理催告的情况下，拒绝原告继续使用约定的由被告紫业嘉善分公司提供给原告的工作室以及在自媒体的微信朋友圈宣告撇清与原告的合作关系，以其实际行为向原告表示拒绝合作，系导致合同无法继续履行的客观原因，符合案涉合同第六条关于“合作期内不履行合作义务的一方罚款人民币：拾万元”的约定，故原告诉请违约金条件成就；其次，在案涉合同签订后不久原告即新成立了装修公司，与案涉合同第三条“在合作期限内，乙方不得和甲方公司以外的装饰公司和施工队合作。违约者没收提成并罚款人民币：拾万元”类似竞业禁止约定的精神相悖，因而被告抗辩适用违约金条件亦成就；再次，案涉合同第二条中关于“工程一期款进账后发提成的40%……”的约定，提成发放的时间应在工程款进入公司账户后，再由被告方向原告发放，即发放的主体是公司；然而在原告向许国华客户收取工程款后至今仍未入公司账户，双方矛盾由此引发，且不论原告是否有权直接向客户收取工程款，导致当月20日未发放提成的直接原因系工程款未入公司账，故被告未按约发放提成的行为属履行抗辩，不能属于合同第四条约定的无理由推延发放提成的违约情形，原告以此主张的违约金条件不成就。综上，原告诉请的违约金及被告抗辩的违约金，金额一致，相互抵销，双方互相不负违约金及违约损失赔偿的给付责任，原告该项诉请本院不予支持。 关于被告要求原告承担相应的用人和运作成本的抗辩，与双方对账过程中按每个客户提成时最后计算扣除1%的设计费相符，且案涉合同第二条第5项有约定“乙方合作期间可以无偿使用公司一间办公室、洽谈区和办公用品，不成承担任何费用”，因此相关成本已在对账中予以结算，被告方再次主张予以扣除相关成本缺乏依据。 另，依据公司法相关规定，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担，被告紫业嘉善分公司的民事责任应由被告紫业公司承担。综上，原告诉请合理部分，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第九十八条、第九十九条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认解除原告庞波与被告上海紫业装饰设计工程有限公司嘉善分公司于2019年2月14日签订的《市场拓展人员协作合同》； 二、被告上海紫业装饰设计工程有限公司应于本判决生效之日起支付原告庞波提成款100418.56元； 三、驳回原告庞波的其他诉讼请求。 本案受理费5637元（减半收2819元），由原告庞波负担1665元、被告上海紫业装饰设计工程有限公司负担1154元。 原告可在本判决生效之日起十五日向本院申请退费，被告应在本判决生效之日起七日向本院缴纳应承担的诉讼费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员  单秀丽 二〇二〇年六月十日 书记员  沈梦丹 附页 一方当事人拒绝履行发生法律效力且具有给付内容的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。