山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终634号 上诉人（原审原告）：青岛中岳荣昌基础建设工程有限公司，住所地:山东省平度市同和街道办事处姚家荆戈庄村。 法定代表人：刘翠芝，执行董事。 委托诉讼代理人：张汇泉，山东海利丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王同伟，山东海利丰律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：青岛安坤建筑工程有限公司，住所地:山东省莱西市经济开发区刘家院西村89号。 法定代表人：李桂胜，经理。 委托诉讼代理人：王建良，莱西恒峰法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：青岛清华园房地产开发公司，住所地:山东省平度市云山镇驻地。 法定代表人：于寿仁，经理。 委托诉讼代理人：兰洪波，山东睿韬律师事务所律师。 上诉人青岛中岳荣昌基础建设工程有限公司（以下简称中岳荣昌公司）、上诉人青岛安坤建筑工程有限公司（以下简称安坤公司）因与被上诉人青岛清华园房地产开发公司（以下简称清华园公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2018）鲁0283民初10083号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中岳荣昌公司的上诉请求：改判一审判决第一项中应付混凝土款324,768元为405,960元；一、二审诉讼费用由安坤公司、清华园公司承担。事实与理由：一审法院认定事实不清、证据不足。温沙雅舍项目已经烂尾，主体没有封顶。中岳荣昌公司与安坤公司签订的《预拌混凝土供货合同》约定“乙方每供1,200立方米商砼，开发商清华园公司付80%，以此类推，最后不满1,200立方米砼款按实结算。此工程余款在主体封顶或最后一车混凝土结束后2个月内付清”，根据该约定20%的混凝土款应在主体封顶或最后一车混凝土结束后2个月内付清，该项目付款的前提条件是项目主体封顶，但该项目已烂尾，并未封顶，付款条件未成就，也就不存在超过诉讼时效一说。因项目烂尾，中岳荣昌公司供货中断，最后一车的条件也未成就。所以该案的诉讼时效并未起算，中岳荣昌公司可以随时向安坤公司主张混凝土款。且中岳荣昌公司在双方对账后，向安坤公司主张过相关款项，但是中岳荣昌公司以该项目已烂尾为由拒绝付款。 安坤公司辩称：关于中岳荣昌公司是否在法定期间上诉，请法庭依法审查上诉缴费及上诉时效，以核实中岳荣昌公司的上诉是否有效，因为安坤公司收到中岳荣昌公司的上诉状是在2019年9月。中岳荣昌公司的上诉无事实与法律依据，不应支持。 被上诉人清华园公司辩称：两上诉人之间是否签订《预拌混凝土供货合同》，被上诉人并非合同当事人，既不清楚，也未在合同上签字盖章。根据合同相对性原则，两上诉人签订的合同与被上诉人无关，对被上诉人不发生法律效力。一审认定事实清楚，判决正确，应予以维持。 上诉人安坤公司的上诉请求：驳回中岳荣昌公司的诉讼请求；一、二审诉讼费由中岳荣昌公司、清华园公司承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，对合同内容理解错误。2011年3月28日，安坤公司与清华园公司签订《青岛市建设工程施工合同》，约定了相关事项。合同签订后按清华园公司的要求，安坤公司与中岳荣昌公司于2011年4月29日签订了《预拌混凝土供货合同》。合同第六条付款方式与期限约定“此工程1,200立方米为结算段，乙方供货1200立方米商砼，开发商清华园公司付80%商砼款，以此类推，最后不满1,200立方米按实结算。此工程余款在主体封顶或最后一车混凝土结束后2个月内付清。”这一条款是双方真实意思表示，合法有效，应理解为中岳荣昌公司应在建设工程封顶供完最后一车商砼后，前期拖欠款20%及后期100%的款项在2个月内付清。2011年11月1日中岳荣昌公司供完最后一车商砼，11月4日双方对账。安坤公司注明使用混凝土总量为4,927立方米，总价1,833,620元，实际欠款833,320元。至此，中岳荣昌公司再未找过安坤公司，其主张欠款405,960元是如何计算的，期间谁付过款，付过多少，未提供任何证据，故一审判令安坤公司承担欠款324,768元错误。 中岳荣昌公司辩称：安坤公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求依法驳回。 被上诉人清华园公司辩称：同被上诉人对中岳荣昌公司上诉请求及理由的答辩意见。 中岳荣昌公司向一审法院起诉请求：依法判令安坤公司、清华园公司：支付中岳荣昌公司工程混凝土款405,960元；承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2011年3月28日，清华园公司（发包方）与安坤公司（承包方）签订《青岛市建设工程施工合同》一份，安坤公司承包清华园公司开发的位于平度市的工程，2011年4月29日，中岳荣昌公司与安坤公司签订《预拌混凝土供货合同》一份，由中岳荣昌公司为安坤公司施工的温沙雅舍82号楼及96号楼工程提供混凝土，合同约定的付款方式与期限为：此工程每1,200立方米为结算段，乙方每供1,200立方米商砼，开发商青岛清华园房地产开发有限公司付80%，依此类推，最后不满1,200立方米砼款按实结算。此工程余款在主体封顶或最后一车混凝土结束后2个月内付清。2011年11月4日经中岳荣昌公司与安坤公司对账，涉案工程使用的混凝土总数量为4,927立方米，总价款为1,833,620元，安坤公司项目经理李廷江在该对账单签字并注明“实际欠款833,320元”。 一审法院认为，中岳荣昌公司与安坤公司之间的《预拌混凝土供货合同》是双方真实意思表示，不违背法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。根据双方约定的付款方式，开发商清华园公司付80%，但清华园公司并未在该合同中签字确认，庭审中也不同意付款，故安坤建筑公司作为合同相对方应承担付款义务。安坤公司主张中岳荣昌公司所诉已过诉讼时效，因双方约定“乙方每供1,200立方米商砼，开发商青岛清华园房地产开发有限公司付80%，依此类推，最后不满1,200立方米砼款按实结算。此工程余款在主体封顶或最后一车混凝土结束后2个月内付清”，根据该约定，对于20%的混凝土款应在主体封顶或最后一车混凝土结束后2个月内付清，从双方对账来看最后一车混凝土为2011年11月1日，至中岳荣昌公司起诉已达7年之久，但中岳荣昌公司并未提交证据证明在该时间内曾向安坤公司、清华园公司主张过权利，故对于中岳荣昌公司主张的混凝土款的20%部分的款项一审法院不予支持。但对于80%部分双方并未约定付款期限，对该部分货款安坤公司主张已过诉讼时效一审法院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十二条第一款之规定，一审法院判决：一、青岛安坤建筑工程有限公司于判决生效后十日内支付青岛中岳荣昌基础建设工程有限公司混凝土款324,768元。二、驳回青岛中岳荣昌基础建设工程有限公司的其他诉讼请求。三、驳回青岛中岳荣昌基础建设工程有限公司对青岛清华园房地产开发公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,389元，由青岛安坤建筑工程有限公司负担5,911元，由青岛中岳荣昌基础建设工程有限公司负担1,478元，于判决生效后十日内交纳。 本院二审期间，上诉人安坤公司提交现场照片4张，证明：2011年11月1日，涉案工程主体已封顶完工。 上诉人中岳荣昌公司质证称：对照片的真实性无异议，但对证明事项有异议。该4张照片只是一部分楼宇的照片，应是近期拍摄。从照片中可以看出这些楼盘已经成了烂尾楼。如果2011年11月已主体完工，那住户现在应该已经全部入住，但从照片现状可以看出楼盘小区内杂草丛生，根本不像一个已经完工的小区，故照片不具有证明效力。 被上诉人清华园公司质证称：对照片的真实性无法确认。 本院认为，因照片明确拍摄地点为温泉雅舍康养中心，且中岳荣昌公司对该照片真实性无异议，故本院对该证据真实性予以采信，但该证据不足以证明安坤公司的待证事项，具体理由本院于后文进行具体阐述。 对当事人二审争议的其他事实，本院认定如下：一审法院查明的其他事实基本属实，本院予以确认。 本院认为，中岳荣昌公司与安坤公司签订涉案《预拌混凝土供货合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按约全面、诚信履行各自合同义务。根据双方诉辩主张，本案的争议焦点为：中岳荣昌公司主张安坤公司应向其支付剩余20%混凝土款项的请求条件是否成就，是否超过诉讼时效。 本院认为，中岳荣昌公司主张安坤公司支付剩余20%混凝土款项的请求未过诉讼时效，安坤公司应履行涉案合同约定付款义务。1、本案中，中岳荣昌公司与安坤公司作为涉案合同相对方，明确约定由第三人清华园公司履行支付商砼款的付款责任，但清华园公司既未在合同中签字确认，也拒绝履行付款义务，且中岳荣昌公司、安坤公司均未提交证据证明清华园公司曾明确表示承担合同付款义务，或清华园公司曾向中岳荣昌公司支付过涉案款项，故根据合同相对性原则，应由安坤公司向中岳荣昌公司履行付款义务。2、根据合同约定的付款方式与期限，中岳荣昌公司每供1200立方米商砼，安坤公司应支付80%商砼款，20%商砼余款在主体封顶或最后一车混凝土结束后2个月内付清，中岳荣昌公司对涉案商砼剩余20%余款享有附条件请求权。安坤公司作为履行支付混凝土款义务的使用方，负有证明涉案工程主体封顶的举证责任，其仅提交四张涉案工程照片，未提交主体封顶的相关记录或主体封顶报告，上述照片不能证明涉案工程主体已完成封顶，安坤公司也无证据证明其向中岳荣昌公司告知过涉案工程主体已封顶，且中岳荣昌公司、安坤公司及清华园公司均认可涉案工程成为烂尾工程，因此，合同约定的付款条件目前无法成就，被上诉人的合同目的不能得以实现，其合法利益受到损害且有违公平。故根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同，本院认为，《预拌混凝土供货合同》符合法定解除条件，中岳荣昌公司按约履行了混凝土供货义务，安坤公司应向中岳荣昌公司支付混凝土款405,960元。一审法院认定中岳荣昌公司主张的20%的混凝土款超过诉讼时效有误，本院予以纠正。 另外，关于上诉人中岳荣昌公司是否在法定期间内上诉，安坤公司主张中岳荣昌公司缴纳上诉费时间远超法定期间，本院认为，不能以中岳荣昌公司缴纳上诉费的时间判定其是否在法定期间内上诉，安坤公司该主张，本院不予采信。 综上所述，上诉人中岳荣昌公司上诉请求成立，本院予以支持；上诉人安坤公司的上诉请求无合同依据和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实不清，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下： 一、维持山东省平度市人民法院（2018）鲁0283民初10083号民事判决第三项； 二、撤销山东省平度市人民法院（2018）鲁0283民初10083号民事判决第一、二项； 三、上诉人青岛安坤建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人青岛中岳荣昌基础建设工程有限公司支付混凝土款405,960元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、驳回上诉人青岛安坤建筑工程有限公司的上诉请求。 一审案件受理费7,389元，二审案件受理费7,741元，合计15,130元，由上诉人青岛安坤建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 冯 梅 审判员 胡金鳌 审判员 曲 波 二〇二〇年六月二十四日 法官助理 王清 书记员刘欣瑜