福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终224号 原公诉机关福州市马尾区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林永，男，1986年3月29日出生于福建省连江县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省连江县。2006年11月14日因犯盗窃罪、抢劫罪被福州市马尾区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元；2010年11月16日因犯贩卖毒品罪被福州市台江区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；2016年2月2日因犯盗窃罪被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2016年7月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月18日被福州市马尾区公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人高超权，福建君顺律师事务所律师。 辩护人江芷晴，福建君顺律师事务所实习律师。 原审被告人李军，男，1977年8月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广西柳城县。2015年12月31日因犯贩卖毒品罪被广西壮族自治区柳州市城中区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，2017年1月3日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月18日在广西柳州市柳北区，次日被临时羁押于柳州市第一看守所。2019年5月22日被福州市马尾区公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 原审被告人孙莺芳，女，1976年3月8日出生于福建省连江县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省连江县。2006年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月；2011年12月14日因犯贩卖毒品罪被福州市台江区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；2015年4月16日因犯贩卖毒品罪被福州市台江区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千五百元，2016年9月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月18日被福州市马尾区公安局刑事拘留，同日被福州市马尾区公安局取保候审；2019年8月29日由福州市马尾区人民检察院取保候审。2019年12月16日经福州市马尾区人民法院决定被执行逮捕，同日福州市，同日由福州市马尾区人民法院决定继续取保候审。 原审被告人**勇，男，1983年11月6日出生于福建省连江县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省连江县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月18日被福州市马尾区公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。2019年12月17日经福州市马尾区人民法院决定取保候审。 福州市马尾区人民法院审理福州市马尾区人民检察院指控原审被告人李军、林永、孙莺芳、**勇犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月16日作出（2019）闽0105刑初185号刑事判决。宣判后，原审被告人林永不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状并讯问上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人林永、李军事先约定，林永以每克500元的价格向李军购买毒品海洛因25克。2019年5月14日，林永通过支付宝转账9900元给李军，作为购买海洛因预付款。2019年5月15日，被告人李军将25克海洛因藏在电脑硬盘内，并持“覃廷权”的身份证通过顺丰快递将上述硬盘从广西柳州邮寄给林永。2019年5月17日14时许，被告人林永在福建省连江县顺丰快递配送点取完上述快递时被民警抓获，当场查获白色粉末一袋，净重24.64克。同日，民警在林永位于连江县官坂村东澳村江滨路98号住处查获到白色粉末一袋0.29克。经鉴定，以上两袋白色粉末均检出海洛因成分。 被告人孙莺芳、林永经事先联系，孙莺芳以每克1000元的价格向林永购买毒品海洛因5克。2019年5月15日，被告人孙莺芳到福建省连江县条路边，林永到后将5克海洛因交给孙莺芳。随后孙莺芳将5000元人民币存到林永提供的账户上。 2019年5月17日，被告人**勇为吸毒人员吴某向孙莺芳购买毒品海洛因0.3克，吴某向**勇支付了人民币500元，其中200元为帮忙代买毒品的酬劳。同日，被告人**勇为吸毒人员杨桂清向孙莺芳购买毒品海洛因0.2克，杨桂清向**勇支付400元，其中100元为帮忙代买毒品的酬劳。当日，**勇从孙莺芳在福建省仓山区的住处拿到海洛因两袋共0.5克后，驾车从仓山区途经马尾区上高速到连江后将海洛因交给吴某、杨桂清。被告人**勇从杨桂清处获得200元酬劳。 2019年5月18日，被告人李军在广西省柳州市柳北区被抓获，公安机关从李军身上查获甲基苯丙胺共5.19克。2019年5月17日，被告人孙莺芳在福州市仓山区被抓获，公安机关从孙莺芳住处查获海洛因1.54克。2019年5月17日，被告人**勇在福州市连江县被抓获。 原判认定上述事实，有经原审庭审质证的证人林某、廖某、冯某、吴某、郑某的证言及辨认笔录、证人梁某的证言，搜查证、搜查笔录、提取笔录、称重照片、称重笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单，取样笔录、毒品案件样品留存收据、毒品实物缴交暂存收据，顺丰快递单，行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、现场检测报告书，福州市公安局物证鉴定所榕公鉴［2019］2076、2276号检验报告、福州市马尾区公安局物证鉴定室榕马公鉴［2019］1号鉴定书,李军、林永、孙莺芳、**勇的手机微信信息、微信转账记录，户籍证明、福州市马尾区人民法院（2006）马刑初字第110号刑事判决书、福州市台江区人民法院（2010）台刑初字第602号刑事判决书、（2011）台刑初字第767号刑事判决书、（2015）台刑初字第263号刑事判决书、柳州市城中区人民法院（2015）城中刑初字第478号刑事判决书、释放证明、罪犯档案资料、到案经过、临时寄押证明，被告人李军、林永、孙莺芳、**勇的供述和辩解、辨认笔录等证据，予以证实。 原判认为，被告人李军、林永、孙莺芳、**勇无视国法，贩卖海洛因，其中被告人李军贩卖海洛因24.64克，被告人林永贩卖海洛因29.93克，被告人孙莺芳贩卖海洛因2.04克，被告人**勇贩卖海洛因0.5克，四被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人李军、林永、孙莺芳曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚；被告人**勇到案后自愿认罪认罚，可以从宽处罚；被告人李军、孙莺芳当庭认罪，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第六十四条的规定，判决：一、被告人李军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年八个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人林永犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年九个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人孙莺芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。四、被告人**勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。五、从被告人李军处扣押的甲基苯丙胺5.19克、作案工具OPPO牌手机一部、苹果牌手机一部，从被告人林永处扣押的WD硬盘一个、海洛因24.93克，从被告人孙莺芳处扣押的海洛因1.54克，从**勇处扣押的OPPO牌手机一部，上述毒品及物品均予以没收，由扣押单位依法处理。被告人李军贩卖毒品所得12500元、被告人林永贩卖毒品所得5000元、被告人孙莺芳贩卖毒品所得800元、被告人**勇贩卖毒品所得300元均予以追缴后，上缴国库。 上诉人林永及其辩护人提出诉辩意见称：1、原判认定上诉人林永以牟利为目的，贩卖海洛因29.93克，事实不清、证据不足，指控罪名不能成立。林永仅对5克海洛因进行贩卖，对其余的24.93克海洛因，应当属于非法持有，认定为非法持有毒品罪。2、上诉人林永主现恶性和社会危险性小，到案后如实供述，认罪态度好。望二审依法予以改判。 经审理查明，原判认定上诉人林永、原审被告人李军、孙莺芳、**勇犯贩卖毒品罪证据确实、充分，且均经原审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。 关于上诉人林永及其辩护人提出林永身上被查获的海洛因24.93克系非法持有毒品不是贩卖毒品的诉辩意见，经查，上诉人林永、原审被告人孙莺芳的供述、微信转账记录等证据均证实，二人在24.93克海洛因到货前二日进行了5克海洛因的交易，林永本人亦供认向李军购入的海洛因部分用于贩卖，以上证据足以证实林永存在贩毒行为，系贩毒人员。根据规定，贩毒人员被抓获后，对于其身上、住所、车辆等处查获的毒品，在没有明确证据证实非用于贩卖的情况下，均应认定为系其本人贩卖的毒品。故侦查人员从林永处查获的24.93克海洛因，应认定为其贩卖的毒品，并计入贩毒数量中。该诉辩意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人林永、原审被告人李军、林永、孙莺芳、**勇违反国家禁毒管理法规，贩卖海洛因，其中上诉人林永贩卖海洛因29.93克，原审被告人李军贩卖海洛因24.64克，原审被告人孙莺芳贩卖海洛因2.04克，原审被告人**勇贩卖海洛因0.5克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人林永、原审被告人李军、孙莺芳均系累犯，且系毒品再犯，依法均予以从重处罚；原审被告人**勇到案后自愿认罪认罚，可以从宽处罚；原审被告人李军、孙莺芳当庭认罪，酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 林 勇 审判员 郭 翔 审判员 卞丹郦 二〇二〇年六月十七日 书记员 刘小明