江西省景德镇市昌江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0202民初559号 原告：余云林，男，汉族，1956年8月15日出生，现住景德镇市昌南新区。 委托诉讼代理人：余林媚，江西景德律师事务所律师。 被告：吴康，男，汉族，1990年5月28日出生，现住浙江省嘉兴市海宁市。 被告：中国人民财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司，住所地浙江省杭州市萧山区人民路280号。 法定代表人：汪志来，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：袁才，浙江臻尚律师事务所律师。 原告余云林与被告吴康、中国人民财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司（以下简称人民财险萧山支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余云林及其委托诉讼代理人余林媚，被告吴康，被告中国人民财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司的委托诉讼代理人袁才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告余云林向本院提出诉讼请求：1、请求判决两被告共同支付原告经济损失赔偿款共计人民币151183.79元（具体计算方式详见赔偿清单）；2、案件受理费、鉴定费用由两被告承担。事实与理由：2019年10月10日17时50分许，原告驾驶森科牌二轮摩托从浮梁第二小学接放学的孙子余海欢，由东向西沿唐英大道回家，在行至人行横道处，被告吴康驾驶的浙Ａ×××××小型客车碰撞，人和摩托车均被撞翻倒地，原告及孙子也被甩出十几米远，原告受伤严重被送往景市第二人民医院抢救，此次交通事故，经景德镇市公安局交通警察支队二大队道路交通事故认定，被告吴康负此次事故的主要责任，原告余云林负此次事故的次要责任，原告脾脏破裂被切除、肋骨7根骨折、颅骨骨折、左腿多处骨折、半月板撕裂性损伤、左膝关节腔积血积液，住院81天原告要求出院，花去医药费62127.31元。其伤情出院诊断：1、左胫骨间棘撕脱性骨折；2、左膝外侧半月板前后角撕裂性损伤；3、左膝关节腔及髌上囊积血积液；4、左腓骨上段骨折；5、左外踝骨折；6、脾破裂；7、多发性肋骨骨折；8、创伤性血气胸；9、肺挫伤；10、颅骨骨折。出院后在家休养，期间正遇新冠××疫情，复工后到景德镇司法鉴定中心进行伤残等级鉴定。经法医鉴定，原告外伤评定为一个八级伤残，一个十级伤残。被告吴康驾驶的浙Ａ×××××小型客车在中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司黄石中心支公司购买了强制保险，在中国人民财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司购买了商业保险，车辆发生交通事故时在保险期限内，强制保险的赔偿已经协商解决，商业险的赔付事宜不能达成协议，故原告诉至法院，请求依法判决如上所请，维护原告的合法权益。 被告吴康辩称，同意原告的诉讼请求。 被告中国人民财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司辩称，1、对交通事故责任认定无异议；2、事故发生在保险期间内；3、误工计算时间过长，根据原告伤情，我方认为误工期为150天，且计算标准过高，结合原告年龄，误工标准应为100元/天，护理费应是120元/天，伙食补助费应为40元/天，交通费我方认可500元；认可原告按照城镇居民标准计算。不认可精神抚慰金，主张的金额过高，最多也是10000元；根据商业险规定，医疗费中非医保用药不是保险理赔范围，应当予以扣除；摩托车损失未经过保险公司定损，我方不认可。5、我方认可赔偿比例70%。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提供的门诊和住院医药费票据、出院记录等治疗材料，拟证明原告住院治疗及费用情况，被告吴康无异议，被告人民财险萧山支公司对其真实性无异议，但认为医疗费应该扣减非医保用药部分。本院认为非医保用药不在商业保险合同约定的理赔范围属免责条款，被告没有提供证据证明其对该免责条款尽到充分的提示说明义务，亦没有提供证据证明非医保用药的部分，故本院对其质证意见不予采信，对该证据予以认定；2、对原告提供的浮梁县浮梁镇查大村民委员会出具的证明、证人汪某、彭某的证人证言以及余晓军出具的证明，拟证明原告工作、收入情况，被告吴康无异议，被告人民财险萧山支公司质证认为原告并非在查大村民委员会上班，该村委会无法证明其工资收入情况，且从证人证言可知原告的收入是不稳定的，做工才有300元／天，没有做工就没有工资,应当按照江西省行业标准计算工资。本院认为，对于原告的工种及工作性质，村委会证明与证人证言能够相互相印，对原告从事木工行业，本案事故发生前在建筑工地做木工，没有固定的单位的事实本院予以认定。但对于其工资收入情况及误工损失，因原告系散工，没有固定的单位，且其未提供工资流水等证据材料证明其固定收入为300元／天，故对其按300元／天的计算误工损失的证明目的不予认定，应按照江西省上一年度城镇私营单位建筑业就业人员平均工资标准计算误工损失。 结合当事人陈述、举证及庭审调查情况，本院经审理查明如下事实：2019年10月10日17时50分许，被告吴康驾驶的其所有浙Ａ×××××小型客车沿唐英大道由东向西行驶至人行横道附近，与同向行驶的原告余云林驾驶、案外人余海欢搭乘的未上牌二轮摩托车发生刮碰，致使摩托车侧翻，造成原告余云林受伤，两车受损的交通事故。该次交通事故经景德镇市公安局交通警察支队二大队认定被告吴康负此次事故主要责任，原告负次要责任，案外人余海欢不承担责任。事故发生后，原告随及被送至景德镇市第二人民医院进行治疗，住院治疗81天，于2019年12月30日出院，花费住院医疗费61058.31元、门诊医疗费809元及院前急救费260元（其中被告吴康垫付了医疗费17000元）。出院诊断为1、左胫骨髁间棘撕脱性骨折；2、左膝外侧半月板前后角撕裂性损伤；3、左膝关节腔及髌上囊积血积液；4、左腓骨上段骨折；5、左外踝骨折；6、脾破裂；7、多发性肋骨骨折；8、创伤性血气胸；9、肺挫伤；10、颅骨骨折。景德镇市第一人民医院于当日出具疾病证明书，建休壹个月。2020年3月26日，原告委托江西景德镇司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，该鉴定中心于2020年3月30日出具江西景德镇司法鉴定中心【2020】伤鉴字第092号鉴定意见书，原告外伤评定为壹个八级伤残、壹个十级伤残。 另查，被告吴康所有的车牌号为浙Ａ×××××小型客车在案外人中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司黄石中心支公司投保了交强险，在被告人民财险萧山支公司处投保了第三者责任商业险50万元以及不计免赔率险，事故发生在交强险及商业险保险期间。关于交强险部分，案外人中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司黄石中心支公司已经赔付给原告120500元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车一方应赔付的责任可由承保商业险的保险公司在责任限额内予以赔偿。本次事故经交警部门认定，被告吴康负此次事故的主要责任，原告余云林负此次事故的次要责任。该事故认定书，当事人均无异议，合法有效，可以作为认定本案事实的依据，被告吴康就该起交通事故的发生所承担的责任比例本院认定为交强险责任限额承担后的70%。因此次交通事故给原告余云林造成的经济损失，本院核算如下： 1、医疗费，根据原告余云林提供的住院收费票据、门诊收费票据，医疗费金额确认为62127.31元； 2、住院伙食补助费，原告主张81天×80元/天=6480元，符合法律规定，本院予以支持； 3、营养费，原告主张81天×50元/天=4050元，符合法律规定，本院予以支持； 4、护理费，原告主张81天×180元/天=14580元，被告人民财险萧山支公司辩称按120元/天计算，鉴于原告伤情，本院酌定按150元/天计算，即12150元（81天×150元/天）； 5、误工费，原告主张按300元/天×172天（计算至定残前一日）=51600元，被告人民财险萧山支公司辩称应按150天误工期、100元/天误工标准计算。本院认为，原告未提供充分证据证明其误工损失，又鉴于原告在建筑工地从事木工，本院酌定按江西省上一年度城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资49223元/年的标准计算，误工期应计算至定残日前一天即172天，计算为23195.50元（49223元/年÷365天×172天）； 6、交通费，原告主张15元/天×81天=1215元，符合法律规定，本院予以支持； 7、伤残赔偿金，原告主张36546元/年×17年×32%=198810.24元，本院予以支持。 8、精神损害抚慰金，原告主张20000元，被告人民财险萧山支公司辩称精神抚慰金不在商业险理赔范围，本院认为，交通事故人身伤亡损害既包括财产损害也包括精神损害，被告人民财险萧山支公司辩称的精神抚慰金不在商业险理赔范围属免责条款，其未举证证明其已经尽到了明确提示说明义务。故对于原告精神抚慰金的主张本院予以支持，鉴于原告构成贰个伤残等级（壹个八级、壹个十级），认定精神损害抚慰金为20000元。 9、摩托车损失，原告主张3800元×50%=1900元，被告人民财险萧山支公司辩称摩托车损失未经过保险公司定损，不予认可，且原告主张的费用在交强险财险损失限额内。本院认为交通事故书载明本案事故至两车受损，且二被告对原告提供的摩托车受损照片、购买收据无异议，故本院认定原告摩托车受损的事实。但原告主张的该费用未超出交强险财险损失2000元限额，无需在商业险中赔偿。 10、鉴定费1083.5元。 以上费用，除鉴定费外总计329928.05元（其中被告吴康垫付医疗费17000元）。 因被告吴康所驾驶车辆在案外人中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司黄石中心支公司投保了交强险（医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元），该保险公司在交强险范围内已经赔付给原告120500元，因原告的医疗费超过10000元，残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费，精神损害抚慰金总和亦超过110000元，故原告获赔的120500元应包含医疗费用款10000元及死亡伤残赔偿款110000元和财产损失。因中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司黄石中心支公司赔付给原告的120500元系双方调解达成一致，且原告未向本院提交各项赔偿项目明细，故不足交强险总额122000元的部分应视为原告自愿放弃。原告除鉴定费外的各项损失，扣除交强险部分，余款207928.05元（329928.05元-122000元），应按交通事故责任划分由被告吴康承担的145549.64元(207928.05元×70%），扣除原告自认的被告吴康垫付的医疗费17000元，由被告人民财险萧山支公司在商业第三者责任保险赔偿限额50万元内赔付给原告128549.64元。关于被告吴康垫付的医疗费17000元，因其未向本院请求一并处理，故在本案中不予处理。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 被告中国人民财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司于本判决生效之日起十五日内支付给原告余云林各项赔偿总计人民币128549.64元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3306元，减半收取1653元，鉴定费1083.5元，总计2736.5元由被告吴康负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。 审判员  皮三敏 二〇二〇年六月十六日                            本件与原本核对无异                书记员  江 川