吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终2036号上诉人（原审原告）：杨青，男，汉族，1974年3月27日出生，住黑龙江大庆市。被上诉人（原审被告）：宋海江，男，汉族，1976年7月11日出生，住黑龙江省拜泉县，现住长春市绿园区。委托代理人：张文利，吉林常春律师事务所律师。上诉人杨青因与被上诉人宋海江变更公司登记纠纷一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2019）吉0191民初3181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨青上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或者依法改判；2.一、二审费用由宋海江承担。事实与理由：一审法院对案件事实认定错误。2015年11月11日，宋海江向长春市工商局提交公司登记(备案)申请书，申请项目为:宋海江作为吉林诚悦配餐服务有限公司股东，在没有征得股东杨青的同意，也没有签署相应法律文件，擅自将杨青持有48%股份直接变更为宋海山名下且一人独有。杨青发现后多次找长春工商局并投诉，最终工商局有关领导答应接受调查完恢复变动登记，后来工商局一直拖延，这期间宋海江也找中间人多次找杨青谈(先不要找工商局)先把投资款用绿园区一块土地用租凭形式作抵押，过后再谈买股权的事，条件是不走法津，事情一直拖到2018年春节后，宋海江主动到大庆来谈买股权的事，(期间杨青也一直找宋海江和工商局)就这些足以证明宋海江当初变更的所有手续是伪造和工商内都有关系。还有在股权转让书上标的很明确，一切款项付清让杨青配合到工商部门重新合法完善股权变更。目前，宋海江不管转让款付清与否都与杨青的诉求无关，因为在工商局的所有变更材料都是假的，而且工商局那边也需要一份裁决书，才能恢复变更，待宋海江把转让款付清，杨青自然会配会宋海江一起到工商局合法变更股权登记(不然就违约，承担责任)。宋海江辩称，杨青与宋海江之间关于股权变更及股权转让已经达成一致意见，目前宋海江已经支付给按照协议约定的股权转让款100万元（以转账记录为准），杨青再次起诉宋海江要求恢复股权没有任何实际意义和法律依据，属于重复诉讼和恶意诉讼。并且按照一审庭审查明情况，杨青在2015年12月份就已经知晓所谓的宋海江私自变更工商登记一事，那么杨青在2019年再到法院起诉也远远超过法律规定的诉讼时效。因此，恳请二审依法驳回上诉请求。杨青向一审法院起诉请求：1.恢复长春市工商行政管理局在2015年11月11日做出的股权变更;2.诉讼等一切费用由宋海江承担。事实与理由:2015年4月27日杨青与宋海江成立吉林省诚悦配餐服务有限公司，并在工商部门注册股权登记，杨青享有股权比例48%，宋海江享有52%，(另签股东协议是各占50%股份，杨青不做法人，由于条件环境等因素杨青不参与经营、可安排管理人员，待遇平等等补充条款)在公司的选址、装修、设备的进入等一切完成并营业，杨青回黑龙江大庆，留下管理人员正常工作,在之后的经营中,宋海江以种种理由和借口将杨青留驻公司人员全部解聘或者迫使辞职,后来杨青发现不对,到工商部门调查，宋海江在2015年11月11日,本人拿着假材料向长春市工商局将杨青所持有48%股权全部变更至自己名下，变为独资公司，事实是，杨青并未向宋海江转让股权，也未在任何股权转让协议书上签字，和授权他(她)人和委托去办理变更，所有签字和材料都是宋海江伪造和模仿。宋海江是利用长春市工商局内部关系，在非本人到场不可能股权变更，杨青多次找长春市工商局并投诉，最终工商局有关领导也答应接受调查完给恢复变更登记，但是工商局一直拖延，杨青在没办法情况下把长春市工商局告上法庭,可是法庭给出超出诉讼时效为由给打回。一审法院认定事实：吉林省诚悦配餐服务有限公司股东原为杨青和宋海江。2018年3月21日，杨青与宋海江签订协议书一份,双方约定:宋海江给付场青120万元股权转让款,2018年3月21日给付20万元,剩余100万元从2018年6月1日起至2019年3月9日每月支付10万元，具体支付时间为每月的1日至3日，最迟不应超过当月9日，支付方式为银行转账。同时约定，宋海江支付完全部款项后，杨青配合宋海江完善相关股权变更手续。合同还约定，宋海江如未按本协议约定按时足额支付杨青款项，杨青有权要求宋海江一次性支付剩余全部款项，同时宋海江应当按照协议约定的总款项的百分之三十承担违约责任。协议书一式两份，全部在杨青处,、签订当日,宋海江给付杨青15万元，未按约定支付20万元，剩余款项宋海江以杨青违约为由没有继续支付。2018年3月26日,长春市工商行政管理局对宋海江询问，宋海江陈述:“吉林省诚悦配餐服务有限公司原股东2人，分别是杨青（股份48%）和宋海江（52%)...2018年3月21日在大庆，就2015年股东变更事宜，我俩又达成股权转让书面协议，我（宋海江)出120万元（含40万元利息）分期给杨青，先期第一笔15万元已经给他，6月11日再给15万，以此类推，2019年3月末还清。他（杨青）已经给我打收条，但股权转让协议书没有给我。”2018年7月15日,杨青向人民法院提出财产保全申请,依法将宋海江名下的房屋及车辆予以查封。以上事实已经黑龙江省大庆市让胡路区人民法院(2018）黑0604民初4161号民事判决书予以写明，并判决宋海江于本判决生效后五日内给付杨青股权转让款105万元及违约金。杨青上诉后，黑龙江省大庆市中级人民法院出具（2019）黑06民终942号民事判决书，进一步查明2018年杨青在长春市绿园区人民法院对长春市工商行政管理局提起行政诉讼，要求恢复股东登记，长春市绿园区人民法院以杨青提起行政诉讼超过法定起诉期限为由，于2018年9月18日作出（2018）吉0106行初39号行政裁定书，裁定驳回杨青的起诉，杨青不服提出上诉。吉林省长春市中级人民法院于2019年3月28日作出（2019）吉01行终46号行政裁定书,裁定驳回杨青的上诉，维持原裁定。其他事实与一审一致。判决驳回上诉，维持原判。上述判决已生效并执行，杨青称宋海江已支付350000元。一审法院认为，杨青与宋海江之间的股权转让纠纷已经人民法院裁判并执行，杨青的股东登记已经在2015年11月11日变更，杨青恢复股东身份登记的诉讼请求亦已经人民法院判决驳回。杨青的股东出资已经双方协议并由人民法院生效执行，应认定杨青的出资已实际撤回，故杨青的股东身份已不存在，双方亦没有对杨青重新出资入股达成协议，其他费用未提供证据，对杨青的诉讼请求不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条的规定，遂判决：驳回原告杨青的诉讼请求。双方在二审未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，在2015年11月发生股权变更的情况下，2018年3月21日，杨青和宋海江又针对案涉股份签订协议书一份,约定了宋海江给付杨青120万元股权转让款和具体支付时间的内容，是对双方争议股权的重新安排，应视为对2015年11月股权变更的间接认可。并且，上述2018年3月的股权转让协议已经生效判决确认，此次二审询问，杨青亦陈述生效判决正在执行中。故杨青的出资经协议安排和判决确认，已实际撤回，杨青的股东身份已不存在，其提起本案诉讼，有违之前所为。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；杨青的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由杨青负担。本判决为终审判决。审判长  周立新审判员  徐 俊审判员  冯 曲二〇二〇年六月三十日书记员  宋 佳