襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0606民初6695号原告：曾召权，男，汉族，1958年4月5日出生，住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：陈杰，湖北长久律师事务所律师。被告：湖北鑫达威机械设备有限公司，住所地：湖北省襄阳市樊城区春园西路后贾洼工业园。法定代表人：陈惠芬，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭钊，湖北隆中律师事务所律师。原告曾召权诉被告湖北鑫达威机械设备有限公司（以下简称鑫达威公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月11日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曾召权及其委托诉讼代理人陈杰、被告鑫达威公司的委托诉讼代理人彭钊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曾召权向向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金。精神损害抚慰金、鉴定费共计166224元；2.由被告承担本案诉讼费。审理中，原告曾召权申请将诉讼请求变更为：1.请求判令被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金。精神损害抚慰金、鉴定费共计196111元；事实和理由：原告曾召权自2013年10月起在被告公司上班。2019年4月22日下午1点30分，本来应该是两个工人看管三台锯床，但只安排了原告一个看管三台锯床。下午2时30分许，原告在工作中由于手套碰到锯床上的锯子，被运转的机器将右手带进去，导致原告的右手被锯伤，原告受伤后，被告公司一负责人翁艳和其他员工一起将原告送到襄阳第一人民医院治疗。在襄阳第一医院住院18天。出院后原告多次被告公司要求赔偿，被告至今未履行赔偿义务。因此诉至法院。被告鑫达威公司辩称，1.原、被告存在雇佣关系的情况属实，但原告严重违反锯床安全操作规范，在此次事故中存在重大过错，应承担相应的责任；2.原告主张的营养费、护理费均是标准过高；3.劳务协议书约定用工时间终止时间为2019年7月27日止，误工费计算终止时间也需计算至2019年7月27日，原告住院期间，被告将工资发放到2019年7月；4.交通费请法院根据住院情况依法核定，由于鉴定程序不合法，申请法院对伤残进行重新鉴定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院认定如下：1.2013年10月起，曾召权开始在鑫达威公司工作。2017年3月28日，双方签订《劳务合同》，曾召权在后贾洼工业园从事锯床工作。2019年4月22日，在工作过程中曾召权由于所戴手套碰到锯床上的锯子，被运转的机器将右手带进去，导致右手被锯伤。2.曾召权受伤后，被送至襄阳第一人民医院治疗，住院19天，出院诊断：右手外伤，拇指大部离断伤，拇长短伸肌腱断裂，近节指骨骨折并骨缺损，皮肤撕脱伤，示指伸肌断裂，第1、2骨间肌断裂。花费医疗费36302.98元，鑫达威公司已经垫付。工伤期间，鑫达威公司给曾召权发放基本工资4500元。3.经鑫达威公司申请，本院委托襄阳汇驰司法鉴定中心对曾召权的伤情进行鉴定，鉴定意见：被鉴定人曾召权所受损伤，伤残等级为九级。4.曾召权在为鑫达威公司提供劳务前，从事机器修理、锯工工作。对双方有争议的事实和证据，本院分析认定如下：鑫达威公司提供JB7741-95《金属切削加工安全要求》，提出该技术规范第7条“个人防护用品的使用与要求”第7.1款有“机床在运行时不得戴手套操作”的要求，以证明曾召权违反安全生产操作规程，存在过错。曾召权称不知道有该操作规定，认为单位发手套就应该戴。审查认为，曾召权长期从事机器修理及锯工工作，应当具备基本的安全操作知识。发生上述安全事故，存在违规操作及不小心的因素。襄阳汇驰司法鉴定中心出具的鉴定意见中，误工期评定至定残前一日，护理期60日，护理人数一人，营养期60日。鑫达威公司认为，医院出具的出院证明无明确休息时间及需要后期护理的情况，也没有需要加强营养的医嘱，原告主张营养费、护理费是没有事实及法律依据的。本院认为，曾召权右手伤，定残等级为九级伤残，护理费和营养期为60日，属于合理范围，本院予以支持。关于误工期限，曾召权在起诉时提交的襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所2019年9月2日出具的司法鉴定意见书，鉴定意见误工期评定至鉴定前一日，误工期为132日。本院委托重新鉴定，与初次鉴定伤残等级一致，因此本院认定误工期按照初次鉴定的132天计算。曾召权向本院提交受伤前发放工资的记录，鑫达威公司认为，曾召权提供的银行流水没有银行盖章，应当按照《劳务协议》约定的工资1800元计算误工费。同时，向本院提交2019年4月至7月工资发放表，证明误工期间的工资发放。本院认为，曾召权提交的银行流水虽然没有银行盖章，但从鑫达威公司提交的2019年5月10日的工资发放表中，曾召权工资为3066元，与其提交的银行流水相符合，因此，本院对曾召权主张的月均工资3231元予以认可，但需要扣除受伤后4月至7月发放的工资4500元。曾召权主张按照《人身损害司法解释》第十一条的规定，由被告承担赔偿责任。鑫达威公司主张，应按《侵权责任法》第三十五条规定，对雇员受害适用过错责任，《侵权责任法》为上位法，《人身损害司法解释》为下位法，依照法律位阶关系，应当适用上位法规定。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第七条规定，行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。该法第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。上述规定看出，雇员因提供劳务受到损害，一般适用无过错原则，但个人之间形成劳务关系为例外。无过错原则考量的对象是侵权行为人，而非受害人。具体到本案，曾召权作为劳务提供者，鑫达威公司作为用人单位，签订《劳务合同》，劳务关系的一方为公司一方为个人，因此损害赔偿适用无过错原则。鑫达威公司在用工过程中即使没有过错，曾召权受到损害，鑫达威公司仍应赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。在适用无过错责任进行赔偿的前提下，对赔偿义务人减轻赔偿责任适用该规定。曾召权在工作中不按安全规范操作，不小心将所戴手套碰到锯床上的锯子，被带进机器导致右手被锯伤，曾召权对产生的损害存在明显过错，依法应减轻鑫达威公司的赔偿责任。结合本案案情，本院酌定鑫达威公司承担60%的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，赔偿义务人还应当赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费。鑫达威公司应当按照上述规定，赔偿曾召权各项经济损失明细如下：1.医疗费36578.98元（36302.98元+276元）；2.营养费1200元（20元/天×60天）；3.误工费9716.4元（132天×3231元/30天－4500元）；4.护理费6394元（38897元/365天×60天）；5.住院伙食补助费1440元（80元/天×18天）；6.交通费180元；7.伤残赔偿金130929元（34455元/年×19年×0.2）；8.鉴定费2000元；9.精神损害抚慰金3000元。以上损失共计191438.38元，由鑫达威公司赔偿60%为114863.03元，扣除鑫达威公司垫付的医药费36302.98元，鑫达威公司还应当向曾召权支付78560.05元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一项、第十七条第一款、第二款规定，判决如下：被告湖北鑫达威机械设备有限公司赔偿原告曾召权各项经济损失78560.05元，于本判决生效后十日内支付；驳回原告曾召权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1331元，减半收取665.5元，由被告湖北鑫达威机械设备有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  李红文二〇二〇年六月二十九日法官助理杨小雨书记员杨晨曦