福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽08民终694号 上诉人(原审被告)：梁伟豪，男，1976年6月19日出生，汉族，驾驶员，住上杭县。 委托诉讼代理人：赖煜斌，福建乃康律师事务所执业律师。 被上诉人(原审原告)：李勤先，男，1951年3月2日出生，汉族，住上杭县。 委托诉讼代理人：黄庆源，福建正廉律师事务所执业律师。 被上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司龙岩市中心支公司,住所地龙岩市新罗区商务运营中心—太古广场房屋的第五层第501、502、503、504单元，统一社会信用代码91350800669254547W。 负责人：邱祥贵，总经理。 委托诉讼代理人：黄爱珍，该公司员工。 上诉人梁伟豪因与被上诉人李勤先、中国人寿财产保险股份有限公司龙岩市中心支公司（以下简称人寿财保龙岩支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省上杭县人民法院（2020）闽0823民初77号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。 梁伟豪上诉请求：1.撤销上杭县人民法院(2020)闽0823民初77号民事判决第三项，改判驳回李勤先对上诉人的诉讼请求；2.判决上诉人不予承担本案一、二审案件受理费。事实和理由：一，本案一审判决依据的福建省鼎力司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见》中，其“关于伤残程度评定”仅依据“被鉴定人李勤先因外伤致不完全型颈髓损伤、胸部闭合性损伤、全身多处软组织挫裂伤”就将被鉴定人的本案受伤评定为“五级伤残”明显根据不足，缺乏科学性、准确性和客观性。根据被上诉人李勤先提交的龙岩市第一医院《出院小结》记录，被上诉人李勤先在本案交通事故发生时，年纪有68岁，其身体本来存在如下严重颈椎病:①颈椎骨质疏松并退行性改变:②颈2-3颈至颈6-7五块颈椎椎问盘突出或脱出，造成脊髓受压而双侧神经根受压;③下颈段周围软组织水肿。但是，被上诉央及本案交通事故造成的有关“不完全型颈髓损伤”“仅指“颈3-4椎间隙至4-5椎间隙水平脊髓挫伤。”本案鼎力司法鉴定中心的“五级伤残”评定依据故意避开被鉴定人自身存在的多项严重颈椎病也极大可能性导致“四肢瘫”情形，把其导致“五级伤残”的根据限定于“不完全型颈髓损伤”(被鉴定人的“胸部闭合性损伤”和“全身多处软组织挫裂伤”应当与“四肢瘫”无关联)明显根据不足，缺乏科学性、客观性和准确性。二，福建省鼎力司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见》中有关对被鉴定人的所谓“四肢瘫”肌力之“法医临床检验”全凭鉴定人主观目测臆断、没有使用任何客观医学检验仪器检测而得出的肌力级别数据，该检验数据明显根据不足，缺乏科学性、客观性和准确性。同时，该检验数据与本案龙岩市第一医院的《出院小结》中“出院情况”载明的“四肢肌力查体基本同前”相矛盾。根据上诉意见，上诉人向上级法院申请对被上诉人李勤先的本案伤情重新进行伤残鉴定，客观、科学和正确评定被上诉人李勤先的残等级以及其伤残与本案交通事故的参与度(关联系数)如何，以便人民法院对本案能有一个公正的判决。 李勤先辩称，答辩人被评定为五级伤残的鉴定结论客观、合法、有效，上诉人提出的重新鉴定申请没有依据或依据不足。一、上诉人在一审时并没有对答辩人的伤残提出异议，亦没有在举证期限届满前提出重新鉴定申请，表明上诉人用实际行为放弃了自己的权利，代表上诉人对答辩人的伤残等级结论是认可的。现上诉人却在二审程序中提出，其不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第31条的规定，应承担相应的不利后果。二、福建鼎力司法鉴定中心是根据答辩人因事故造成的颈髓损伤所导致遗留了四肢瘫的结果来评定答辩人伤残的，而并未以答辩人的颈椎病来作出任何评定。事实上，颈椎病作为一种普遍性疾病，该病再怎么严重都不可能导致肌力受损或四肢瘫，而上诉人作为非法医学专业人员恰恰用了“极大可能性导致”这种猜测推断性的用语，是没有任何科学依据。因此，上诉人不能提出答辩人的鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第40条规定的“鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足或者鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”的情形，其申请也不应当被准许。综上，一审法院判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院维持原判。 人寿财保龙岩支公司辩称，同意一审判决。 李勤先向一审法院起诉请求：判令人寿财保龙岩支公司、梁伟豪赔偿李勤先因交通事故造成的各项损失353108.4元，其中由人寿财保龙岩支公司在交强险与三者险等商业险责任限额范围内先行赔偿（精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿）；保险赔偿不足的，由梁伟豪赔偿。 一审法院认定事实：李勤先于1951年3月2日出生，其经常居住地为上杭县新屋路51-2号。2019年4月6日20时23分许，梁伟豪驾驶闽Ｆ×××××号小型轿车沿省道308线由上杭方向往白砂方向行驶，行经省道308线389公里+415米（白砂镇东塘村路段）在超越前方同向行驶的由罗裕春驾驶的闽Ｄ×××××号小轿车时碰撞由路左往路右横过道路的行人李勤先，造成李勤先受伤及车辆损坏的交通事故。本次事故经上杭县公安局交通警察大队作出杭公交认字[2019]第000034号道路交通事故认定书，认定梁伟豪承担本事故主要责任，李勤先承担本事故次要责任。梁伟豪系闽Ｆ×××××号小型轿车的车主，该车在人寿财保龙岩支公司投保了交强险和机动车商业第三者责任保险，保险期间均为从2018年4月10日00时起至2019年4月9日24时止，机动车商业第三者责任保险的保险金额为100000元不计免赔。梁伟豪购买上述保险时，作出如下声明：本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》。保险人明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果，并予以签字确认。《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十三条约定：保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任……；第二十七条约定：保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：（一）被保险机动车一方负次要事故责任的，实行5%的事故责任免赔率；负同等事故责任的，实行10%的事故责任免赔率；负事故主要责任的，实行15%的事故责任免赔率……。事故发生后，李勤先即被送往上杭县医院住院治疗1天，后因伤情严重，转至龙岩市第一医院住院治疗78天，入院诊断为1.不完全型颈髓损伤、颈椎病、颈椎退行性改变；2.胸部闭合性损伤：1）双肺挫伤2）肺部感染3）肋骨骨折；3.头皮挫裂伤；4.全身多次软组织挫裂伤……2019年6月4日，因李勤先病情稳定、已欠费且无法支付住院费用，龙岩市第一医院建议李勤先办理出院，转当地医院进一步治疗，李勤先共花费医疗费179172.36元。李勤先住院期间，外出购药花费1909.5元，雇请护工护理58天，花费护理费12580元。2019年11月11日，福建鼎力司法鉴定中心出具闽鉴[2019]临鉴字第L925号司法鉴定意见书，评定李勤先的伤残等级属五级伤残，护理期为终生护理，护理依赖程度为大部分护理依赖，花费鉴定费2600元。事后，人寿财保龙岩支公司向李勤先支付70000元，梁伟豪向李勤先支付10000元，后因双方对赔偿数额无法达成一致意见，李勤先诉至法院。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人人身权利的，应承担由此产生的民事赔偿责任。根据道路交通事故认定书中的责任划分，确定梁伟豪对本起事故所造成的经济损失承担80%的赔偿责任，李勤先自身承担20%的责任。梁伟豪驾驶的闽Ｆ×××××号小型轿车在人寿财保龙岩支公司投保了交强险及商业第三者责任保险，在保险期间发生交通事故，人寿财保龙岩支公司应在交强险赔偿责任限额范围内予以赔偿，不足部分由人寿财保龙岩支公司根据第三者责任险合同予以赔偿，仍不足部分由梁伟豪负责赔偿。对于因交通事故致李勤先受伤所造成的各项经济损失，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、福建省人身损害赔偿有关费用标准等相关法律法规及规范性文件的规定，结合本案的实际情况，认定如下：1.残疾赔偿金。事故发生时，李勤先已年满68周岁，其居住在上杭县，因本次交通事故致使五级伤残，残疾赔偿金应按2018年农村居民人均纯收入标准进行计算12年为17821元／年×12年×60%=128311.2元。2.医疗费。医疗机构出具的医疗费发票金额为179172.36元，另李勤先住院期间外出购药花费1909.5元，其所购药品为其治疗所需，予以确认，医疗费共为181081.86元。3.住院伙食补助费：李勤先在上杭县医院住院治疗1天，在龙岩市第一医院住院治疗78天，其住院伙食补助费为30元/天×1天+78天×50元/天=3930元。4.营养费。因本次事故造成李勤先五级伤残且李勤先年龄较大，需要适当加强营养，李勤先诉请要求营养费10000元，予以支持。5.护理费。李勤先共住院治疗79天，其中雇请护工护理天数为58天，花费护理费12580元，李勤先虽未提供证据证明剩余住院天数由谁护理及护理人员的收入状况，但李勤先伤情较重，势必需人护理，其诉请按165元/天计算剩余住院天数的护理费3465元，予以支持。李勤先经鉴定为五级伤残，护理期为终生护理，护理依赖程度为大部分依赖护理，李勤先要求梁伟豪按护理依赖系数为80%、以2018年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资为标准支付其出院后3年后的护理费144417.6元，予以支持。综上，护理费为160462.6元。6.交通费，李勤先受伤后被救护车分别送往上杭县医院及龙岩市第一医院住院治疗，其虽未提供相关交通费用票据，但其出院回家仍需产生必要交通费用，根据其住院地、居住地、次数及本地的消费水平、李勤先的伤残情况等综合考虑，酌定交通费为1000元。7.鉴定费。根据鉴定费票据确定为2600元。8.精神损害抚慰金。李勤先因本次事故造成五级伤残，精神受到较为严重的损害，根据其伤情酌定为20000元。综上，李勤先的经济损失认定为507385.66元。人寿财保龙岩支公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿刘培忠精神抚慰金、残疾赔偿金110000元，在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿李勤先医疗费10000元。剩余387385.66元根据事故的责任划分由李勤先自行负担77477.13元。剩余309908.53元，因梁伟豪负担事故主要责任，根据保险合同条款约定，人寿财保龙岩支公司享受15%的免赔率，人寿财保龙岩支公司在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿85000元，李勤先主张应先免后限，不予认可。余下224908.53元由梁伟豪负责赔偿。扣除人寿财保龙岩支公司已经支付的70000元和梁伟豪支付的10000元，人寿财保龙岩支公司还需再支付135000元，梁伟豪还需赔偿214908.53元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,福建省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第五十二条规定，判决如下：一、中国人寿财产保险股份有限公司龙岩市中心支公司应在本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿李勤先精神损害抚慰金、残疾赔偿金、医疗费50000元（已扣除已支付的70000元）；二、中国人寿财产保险股份有限公司龙岩市中心支公司应在本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿李勤先各项损失合计85000元；三、梁伟豪应在本判决生效后十日内赔偿李勤先各项经济损失合计214908.53元（已扣除已支付的10000元）；四、驳回李勤先的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6597元，减半收取3299元，由中国人寿财产保险股份有限公司龙岩市中心支公司负担1273元，梁伟豪负担2026元，于本判决生效后七日内向本院缴纳。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未依法提交新证据。梁伟豪、李勤先、人寿财保龙岩支公司对一审判决查明认定的事实均无异议。对当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，根据道路交通事故认定书中的责任划分，原审法院确定梁伟豪对本起事故所造成的经济损失承担80%的赔偿责任，李勤先自身承担20%的责任，于法有据，本院予以确认。本案采用的鉴定结论不存在鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足或者鉴定意见不能作为证据使用的情形，依法可以作为本案证据使用，上诉人主张李勤先的伤残等级应考虑其自身存在的颈椎病的因素，于法无据，本院不予采信。上诉人申请重新鉴定无法定事由，本院不予采信。原判对李勤先因本起交通事故造成的各项损失认定符合法律规定，本院予以维持。 综上所述，梁伟豪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4524元,由上诉人梁伟豪负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  廖松福 审判员  傅胜荣 审判员  陈小曼 二〇二〇年六月二十三日 法官助理卢丰华 书记员廖毓斌