河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫16民终1800号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司，住所地周口市五一路与太昊路交叉口中国铁建·东来尚城3、6号楼之间1-2层商铺，统一社会信用代码91411600785085795F。负责人：刘刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：李阳，河南明辩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张桂英，女，1968年2月2日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：许可欣，河南博辩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈飞宇，男，1995年10月22日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：苏士刚，男，1972年11月19日出生，汉族，住河南省鹿邑县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司与被上诉人张桂英、陈飞宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628民初126号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人负责人未到庭，其委托诉讼代理人李阳到庭；被上诉人张桂英及其委托诉讼代理人许可欣到庭；被上诉人陈飞宇未到庭，其委托诉讼代理人苏士刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司上诉请求：1、判决改判河南省鹿邑县人民法院（2020）豫16民初126号民事判决书中多判决我司承担的误工费26620元；2、判令被上诉人承担二审诉讼费。事实与理由：一审法院认定误工费明显错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。在本次事故中，张桂英因此次事故造成的损失在（2019）豫1628民初1299号民事判决中已经将误工费计算至前一日，误工费已经履行湾沚，且已赔付了伤残赔偿金。后续治疗期间的误工费不应再支持，而一审法院又认定其误工期限为220天，误工期限明显过长，且此次判决中的误工费适用标准与第一次的判决标准也不一致，直接判决上诉人承担误工费高达26620元明显有失公允，应予以改判。被上诉人张桂英辩称，本案在（2019）豫1628民初1299号民事判决中明确保留了左腿后续治疗的权利，（2020）豫1628民初126号民事判决书是对答辩人二次治疗住院的判决，其误工费根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的相关规定，按照住院时间130天及医嘱显示答辩人出院后需继续康复、功能治疗3个月，误工天数共220天，且参照2019年度河南省居民服务业标准计算合情合理，且没有与第一次判决误工天数有重合部分。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，被答辩人的上诉请求及理由不能成立，应予以驳回。被上诉人陈飞宇辩称，没有意见。张桂英向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费等各项损失共计78000元；2.本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月3日2时左右，被告陈飞宇驾驶豫Ｐ×××××号小型轿车沿鹿邑县卫真路自东向西行驶至真源医院西侧路段时，与原告驾驶的电动三轮车追尾相撞，致使原告张桂英受伤。事故发生后，原告张桂英先后在鹿邑××医院、郑州市骨科医院住院诊治共130天，花医疗费29693.94元。周口仙源法医临床司法鉴定所对原告张桂英的固定金属物取出费用评定为5386.40元。另产生辅助器具费400元，其他交通费146元。该事故经鹿邑县公安交通警察大队作出的责任认定，陈飞宇负事故的主要责任，张桂英负事故的次要责任。另查明，原告张桂英1968年2月2日出生。被告陈飞宇驾驶豫Ｐ×××××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司投保有交强险和商业三者险（50万元不计免赔），事故发生在保险期限内。原告张桂英在已经生效的（2019）豫1628民初1299号民事判决书中交强险已经使用完。一审法院认为，本案事实清楚，责任划分正确，原告张桂英本次交通事故的赔偿项目包括：1.医疗费29693.94元；2.护理费，参照2019年河南省居民服务和其他服务业45677元/年的标准，护理费为45677/365×130=16268.52元（原告诉求16250元）；3.误工费，医嘱显示原告出院后需继续康复、功能治疗3个月，参照2019年河南省居民服务和其他服务业45677元/年的标准，误工费为45677/365×220=27531.34元(原告诉求26620元)；4.住院伙食补助费，参照国家机关工作人员出差补助每天50元的标准，住院伙食补助费为50×130=6500元；5.营养费，20×130=2600元；6.取内固定物费用5386.40元；7.辅助器具费400元；8.交通费146+20×130=2746元，共计90196.34元。被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在商业三者险赔偿范围内承担70%的责任赔偿原告张桂英63137.44元。根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条及有关法律规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险赔偿限额范围内赔偿原告张桂英因交通事故致残所产生的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、取内固定物费、辅助器具费、交通费共计63137.44元；二、驳回原告张桂英的其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1750元，被告陈飞宇承担1395元，原告张桂英承担355元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，本院经二审查明的事实与一审相一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，二审法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。结合本案实际，由于上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司未对原审认定的张桂英的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、辅助器具费、交通费提出异议，故原审关于医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、辅助器具费、交通费的部分应予以维持。故本案二审的争议焦点是原审判决上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司赔偿被上诉人张桂英误工费是否正确。对此，本院分析如下：由于被上诉人张桂英在涉案事故中构成十级伤残，其并未完全丧失劳动能力，仍应有劳动收入，且根据已经生效（2019）豫1628民初1299号民事判决书认定的事实，被上诉人张桂英在事故发生前有劳动收入。因此，被上诉人张桂英因涉案事故住院必然会造成损失，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，结合《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的相关规定，被上诉人张桂英住院期间及医疗机构确定的休息时间内误工损失应予以支持。故原审按照上一年度河南省居民服务和其他服务业的行业标准计算被上诉人张桂英的误工费正确，应予以支持。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司关于不应支持误工费及误工费计算标准错误的上诉请求及理由不能成立，应不予支持。由于残疾赔偿金是的性质是指对因残疾而导致的收入减少而给予的财产损害性质的赔偿，而本案中被上诉人已经获得了该项赔偿，故在计算被上诉人张桂英的误工费时，应扣除其已实际获得的部分。根据已经生效的（2019）豫1628民初1299号民事判决书，被上诉人张桂英已实际获得残疾赔偿金63748.38元，即：被上诉人张桂英在定残之日起20年内每日已实际获得8.7元的民事赔偿，故该部分应予以扣除。综上，结合原审查明的事实，被上诉人张桂英在本案中的各项损失合计为88282.32元。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在商业三者险限额内承担70%的赔偿责任，合计为61797.62。故上诉人关于原审重复计算误工费的上诉理由成立，应予以支持。被上诉人张桂英辩称应全部支持其误工费的答辩意见不能成立，应不予支持。综上，上诉人的部分上诉请求及理由成立，应予以支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628民初126号民事判决第一项；二、维持河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628民初126号民事判决第二项；三、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险赔偿限额范围内赔偿张桂英因交通事故致残所产生的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、取内固定物费、辅助器具费、交通费共计61797.62；四、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司的其他上诉请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1750元，由被上诉人陈飞宇承担1395元，由被上诉人张桂英承担355元，二审案件受理费466元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  朱发亮审判员  张淮滨审判员  张建松二〇二〇年六月十一日法官助理张萌书记员刘昱霆