北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终1621号上诉人（原审被告）：翟某1，男，1980年9月4日出生，汉族，住山西省昔阳县。委托诉讼代理人：王向军，山西弘通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑某，女，1981年6月28日出生，满族，住北京市顺义区。委托诉讼代理人：赵连平，北京顺林律师事务所律师。上诉人翟某1因与被上诉人郑某离婚纠纷一案，不服北京市顺义区人民法院（2018）京0113民初23664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭不公开开庭进行了审理。上诉人翟某1及其委托诉讼代理人王向军，被上诉人郑某及其委托诉讼代理人赵连平参加诉讼。本案现已审理终结。翟某1上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判婚生子女由翟某1抚养，郑某支付抚养费每人各1000元至三名子女分别年满十八周岁止；2.撤销一审判决第三项，改判×××众泰T600SUV汽车归翟某1所有；3.判令位于河北省承德市丰宁满族自治县天宇家园的楼房归翟某1所有；4.依法分割共同存款10万元；5.判令郑某支付翟某1精神损害赔偿金5万元；6.判令北京市顺义区聚升乾肉店由翟某1经营；7.一、二审诉讼费由郑某承担。事实和理由：1.判决子女抚养权应征求未成年子女的意见，一审判决未征求意见，且忽视了翟某1抚养子女的有利条件。翟某1有稳定收入，品行端正，注重与孩子的沟通。且三名子女至今仍由爷爷奶奶帮助照料，郑某性格冷漠，对子女不管不问。2.小汽车及天宇家园房屋是双方共同财产，翟某1有权分割。3.郑某在婚姻存续期间长期辱骂翟某1，与他人保持暧昧关系且与他人非法同居，存在严重过错，给翟某1造成严重的精神伤害，应当支付精神抚慰金。郑某辩称，认可一审判决。就子女抚养问题，翟某1一审时向法院明确表示如果法院判决解除婚姻关系，则同意子女由郑某抚养，其支付抚养费且涉案车辆归郑某所有。翟某1上诉提出新的诉讼请求不应支持。天宇家园房屋没有进行不动产的登记，需待不动产机关进行正式登记确权之后另案分割。翟某1在一审法院指定期间没有提交分割该房屋的书面申请，本案不宜处理。翟某1提出的其他请求在一审中均未提出，二审中应当不予处理。郑某向一审法院起诉请求：1.请求依法解除郑某、翟某1的婚姻关系；2.请求判令婚生女翟某2、翟某3及婚生子翟某4归郑某抚养，翟某1支付三名子女抚养费每人每月1000元，直至成年；3.判令车牌号为×××众泰T600SUV汽车归郑某所有；4.诉讼费由翟某1承担。事实与理由：郑某、翟某1于2008年2月14日登记结婚，婚后育有三名子女，长女翟某28岁、次女翟某35岁、儿子翟某42岁。因双方婚前交往时间较短，婚后经常发生争吵打架，甚至在郑某经营的肉食品店多次动手打骂。郑某已经两次起诉离婚，均判决不准离婚，翟某1不但不予积极改善夫妻关系维持家庭和睦氛围，反而继续暴力侵犯郑某，夫妻感情彻底破裂。为维护郑某合法权益，故起诉至法院。翟某1在一审中答辩称：不同意离婚，如果法院判决解除婚姻关系，则同意郑某的第二、第三项诉讼请求。一审法院认定事实如下：郑某、翟某1于2008年2月14日登记结婚，长女翟某2于2010年3月15日出生，次女翟某3于2013年8月19日出生，儿子翟某4于2016年2月15日出生。郑某曾以离婚纠纷为由诉至河北省丰宁满族自治县人民法院，该案案号为（2017）冀0826民初3150号。该院于2017年9月20日作出判决，未准许郑某与翟某1离婚。2018年5月3日，郑某再次以离婚纠纷为由将翟某1诉至一审法院，请求判决二人离婚，该案案号为（2018）京0113民初11698号。一审法院于2018年7月9日作出判决，驳回了郑某的诉讼请求。2019年1月25日，郑某再次诉至一审法院，请求判决二人离婚。一审法院于2019年3月11日判决驳回郑某的请求。郑某不服提起上诉。该案案号为（2019）京03民终7479号。本院经审理认为：二审中，翟某1表示同意离婚，但是不同意郑某关于子女抚养的意见。结合郑某已三次起诉离婚的事实、在案证据及双方当事人庭审中的陈述，一审法院认为应当准许双方离婚。经二审的调解工作，双方对子女抚养及财产问题未能达成一致意见，故裁定发回重审。本案审理过程中，经一审法院明确询问，翟某1表示其提交银行账户的调取申请不是为了分割夫妻共同财产，同时要求分割位于河北省承德市丰宁满族自治县天宇家园的房子，但是其未能在一审法院指定的期间内提交书面申请明确其分割请求。一审法院认为：《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定：男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。婚姻关系的维系应以感情为基础。本案中，郑某已三次起诉离婚诉讼要求解除与翟某1的婚姻关系，翟某1亦在（2019）京03民终7479号案件的审理过程中明确表示同意离婚，综合上述情况，一审法院对于郑某要求准予离婚的诉讼请求，予以支持。关于婚生子女的抚养问题。双方同意婚生女翟某2、翟某3及婚生子翟某4归郑某抚养，翟某1支付三名子女抚养费每人每月1000元，直至成年，一审法院不持异议。关于×××众泰T600SUV汽车的分割问题，双方一致同意归郑某所有，一审法院不持异议。翟某1虽在本案中申请分割河北省承德市丰宁满族自治县天宇家园的房子，但未能在一审法院指定的期间内明确具体的分割请求，一审法院在本案中难以一并处理，可由郑某与翟某1另案解决。综上所述，依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条、第三十六条、第三十七条之规定，判决：一、郑某与翟某1离婚；二、婚生女翟某2、翟某3及婚生子翟某4由郑某抚养，翟某1自2020年1月起每月分别支付婚生女翟某2、翟某3及婚生子翟某4抚养费各1000元至三名子女分别年满十八周岁止；三、×××众泰T600SUV汽车归郑某所有。本院二审期间，翟某1向本院提交以下证据：1.照片10张、视频资料及微信聊天截屏，证明郑某在婚姻存续期间和其他男人关系暧昧，翟某1主张的精神损害赔偿应予支持。2.杨贵环证明材料，证明三子女由翟某1抚养，翟某1父母照顾。3.翟某2出具的证明及视频，证明翟某2愿意与翟某1生活。4.翟某3口述的视频，证明子女同郑某生活不利于成长。郑某向本院提交以下证据：1.视频资料，证明子女在翟某1抚养期间受伤，由翟某1不利于子女健康成长。2.购买玩具的视频资料，证明郑某抚养子女更有利于其成长。3.网络购物截图，证明虽然郑某没有跟孩子生活在一起，但是在精神和物质上给予了子女照顾。本院经审查认为，上述证据均不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》关于“新的证据”的规定，故本院不予采纳。本院对于一审法院认定的其他事实予以确认。本院认为，关于婚生子女的抚养权问题，翟某1在一审审理过程中同意婚生女翟某2、翟某3及婚生子翟某4由郑某抚养，其在二审审理过程中提交的证据材料不足以证明由其抚养三子女更为适宜。现本着更有利于未成年子女成长的原则，综合双方收入情况及抚养能力、并结合翟某1在一审中同意三名婚生子女由郑某抚养的答辩意见，本院认为婚生女翟某2、翟某3及婚生子翟某4由郑某抚养更为适宜。本院对于一审法院就子女抚养权问题的认定予以确认。双方此后仍可以就子女抚养问题进行协商，若抚养条件发生改变，亦可另行起诉主张变更子女抚养权。关于×××众泰T600SUV汽车的分割问题，翟某1在一审中同意归郑某所有，本院对于翟某1上诉主张该车归其所有不予支持。一审中，翟某1虽申请分割河北省承德市丰宁满族自治县天宇家园的房子，但未能在一审法院指定的期间内明确具体的分割请求，一审法院未予处理并无不当，可由郑某与翟某1另行解决。关于翟某1向本院申请调查郑某名下的银行存款，并要求依法分割，鉴于其在一审过程中并未主张，本院对于其该项诉讼请求不予处理并对其该项调查取证申请予以驳回。关于翟某1上诉提出的郑某应支付翟某1精神损害赔偿金及北京市顺义区聚升乾肉店由翟某1经营的诉讼请求，翟某1在一审过程中并未主张，本院依法不予处理。综上所述，翟某1的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费150元，由翟某1负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 巴晶焱审 判 员 蒋 巍审 判 员 曹 炜二〇二〇年六月二十九日法官助理 赵 霄书 记 员 李星月