四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川11民终628号 上诉人（原审原告）：乐山市川红物流运输有限公司，住所地：四川省乐山市市中区棉竹镇牡丹路456号。 法定代表人：廖冯阳，总经理。 委托诉讼代理人：张霞，四川川乐宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：万才林，四川川乐宁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：罗加全，男，1976年2月23日出生，汉族，农村居民，住四川省乐山市五通桥区。 委托诉讼代理人：宋永超，四川嘉州律师事务所律师。 上诉人乐山市川红物流运输有限公司（以下简称川红物流公司）因与被上诉人罗加全劳动争议一案，不服四川省乐山市市中区人民法院（2020）川1102民初2344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 川红物流公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项;2.改判川红物流公司支付罗加全工伤赔偿各项费用109,563元。事实和理由：根据《工伤保险条例》第三十七条规定，十级伤残一次性伤残补助金赔偿标准为七个月本人工资。第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。罗加全受伤前12个月乐山市社保月缴费工资为2,687元，一审判决以四川省交通运输仓储和邮政业平均工资计算其一次性伤残补助金无法律依据，应按社保缴费工资2,687元计算工资；川红物流公司在罗加全停车期间自愿每月超过标准支付3,000元，川红物流公司诉请二审法院按3,000元计算罗加全停工留薪期间待遇。 罗加全辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决恰当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。罗加全的一次性伤残补助金和停工留薪期间的金额应以四川省交通运输仓储和邮政业的平均工资计算，川红物流公司所说的缴费工资也是本人实际工资，并不是按最低缴费标准，川红物流公司发给罗加全在住院期间的3,000元是生活费而不是工资。 川红物流公司向一审法院起诉请求：川红物流公司支付罗加全工伤待遇如下：1.一次性伤残补助金24,183元（2,687元/月×9个月）；2.一次性医疗补助金26,880元（4,480元/月×6个月）；3.一次性伤残就业补助金44,800元（4,480元/月×10个月）；4.停工留薪期工资14,300元（3,000元/月×4月+23天×100元）；5.护理费8,100元（54天×150元）；6、劳动能力鉴定费300元，综上合计118,563元，扣减已支付9,000元，现合计109,563元。 一审法院认定的事实：罗加全于2018年4月底入职川红物流公司，岗位为驾驶员，2018年5月2日12：00川红物流安排罗加全驾驶川Ｌ×××××号重型半挂牵引车送货，途径叙永县麻城后山方向营大路时车辆不慎侧翻，导致罗加全受伤，罗加全于2018年5月2日至2018年5月4日在叙永县人民医院住院治疗，于2018年5月4日至6月25日在乐山市市中区中医医院住院治疗，共计住院54天。出院医嘱：……2、3月内暂禁负重活动，休息3月，前两月需陪护一人……。 2019年8月27日，乐山市人力资源和社会保障局作出乐人社工伤决定（2019）0436号认定工伤决定书，认定罗加全受到的事故伤害为工伤。2019年12月18日，乐山市劳动能力鉴定委员会作出四川省乐山市劳鉴2019年1848号初次鉴定结论书，罗加全的伤残鉴定结论为伤残九级。罗加全支出了劳动能力鉴定费300元。 川红物流公司未给罗加全投保工伤保险，双方协商工伤赔偿事宜未果，罗加全遂于2020年1月2日向乐山市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除双方之间的劳动关系；二、川红物流公司支付罗加全工伤待遇188,292.75元，工伤待遇总额中扣减9,000元，共计179,292.75元。该委于2020年2月26日作出乐中劳人仲案（2020）4号-2号仲裁裁决，确认川红物流公司应当支付罗加全一次性伤残补助金54,000元，一次性工伤医疗补助金为26,880元，一次性伤残就业补助金为44,800元，停工留薪期工资28,800元，护理费17,100元，劳动能力鉴定费300元，扣减被申请人已支付的9,000元，总计162,880元。裁决如下：一、确认罗加全与乐山市川红物流运输有限公司劳动关系于2018年9月25日解除；二、乐山市川红物流运输有限公司应当在本裁决生效之日起十五日内支付罗加全工伤待遇162,880元。川红物流公司不服该裁决于2020年3月13日起诉至该院。川红物流公司认可仲裁裁决双方的劳动关系从2018年9月25日起解除，同时认可仲裁裁决确认的一次性工伤医疗补助金为26,880元、一次性伤残就业补助金为44,800元、劳动能力鉴定费300元、认可停工留薪期天数为4个月23天、不认可护理费的天数，但是认可护理费标准150元/天。罗加全对仲裁裁决事项均予以认可。 另查明：罗加全在仲裁裁决申请中提出的关于医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费，乐山市劳动人事争议仲裁委员会在2020年2月26日作出乐中劳人仲案（2020）4号-1号仲裁裁决中予以处理。 还查明：罗加全出院后未再回川红物流公司上班。 审理中，双方一致确认罗加全住院治疗产生的医疗费均由川红物流公司支付完毕。罗加全认可受伤后收到川红物流公司支付的9,000元。关于工资标准，罗加全主张按2018年四川省交通运输仓储和邮政业平均工资74,481元的标准计算，川红物流公司认为双方的约定的工资标准为3,000元/月，川红物流公司在罗加全受伤后分3次支付工资，每次支付3,000元，共计9,000元，应按3,000元／月计算，但罗加全认为是生活费。 一审法院认为,川红物流公司、罗加全一致确认双方的劳动关系于2018年9月25日解除，该院予以确认。另，劳动者的合法权益受法律保护。《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，依照该条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，本案中，川红物流公司未给罗加全投保工伤保险，且罗加全受到的事故伤害被认定为工伤，川红物流公司应当按工伤保险待遇项目和标准支付罗加全费用。 关于罗加全应该获得的工伤赔偿的项目及标准：双方对以下费用：一次性工伤医疗补助金为26,880元、一次性伤残就业补助金为44,800元、劳动能力鉴定费300元，无异议，该院予以确认。另对双方有分歧的费用确认如下：1.护理费，罗加全住院54天，根据出院医嘱载明休息期前两月需陪护一人，故该院确定护理天数为114天，双方对护理费按150元/天计算无异议，该院予以确认，故护理费共计17,100元。2.一次性伤残补助金，关于工资标准本案中罗加全在川红物流公司上班几天后就发生工伤，双方未签订劳动合同，无法核实其工资标准，因此参考2018年四川省交通运输仓储和邮政业平均工资74，481元/年即6,206.75元/月，具有一定的合理性，该院予以确认，因此一次性伤残补助金为6,206.75×9=55,860.75元。鉴于罗加全在仲裁阶段主张一次性伤残补助金54,000元，仲裁委视为其对自身权利的合理处分，遂裁决该项费用为54,000元，罗加全对该项费用的认定无异议，该院予以确认。3.关于停工留薪期待遇，依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，川红物流公司应该支付罗加全停工留薪待遇。双方确认罗加全的停工留薪期间为4月23天，该院予以确认，罗加全的工资按6,206.75计算，故该项费用为29,678.25元（74,481÷12×4+74,481÷12÷21.75×17）。鉴于罗加全在仲裁阶段主张停工留薪待遇为28,800元，仲裁委视为其对自身权利的合理处分，遂裁决该项费用为28,800元，罗加全对该项费用的认定无异议，该院予以确认。 综上，川红物流公司应支付罗加全的工伤待遇费用有：一次性工伤医疗补助金为26,880元、一次性伤残就业补助金为44,800元、劳动能力鉴定费300元、护理费17,100元、一次性伤残补助金54,000元、停工留薪待遇28,800元，以上费用共计171,880元，扣除川红物流公司已经预付的9，000元后，罗加全实际应该获得的赔付金额为162,880元。 据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第五十四条、第六十二条第二款、第六十四条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、确认乐山市川红物流运输有限公司与罗加全之间的劳动关系于2018年9月25日解除；二、乐山市川红物流运输有限公司应当在本判决生效之日起十五日内支付罗加全工伤待遇162,880元；三、驳回乐山市川红物流运输有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由川红物流公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致,本院予以确认。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：对罗加全一次性伤残补助金及停工留薪期间工资的认定。 本案中，罗加全于2018年4月底入职川红物流公司岗位为驾驶员，由于罗加全在川红物流公司上班几天后就发生了工伤事故，双方未签订劳动合同，川红物流公司亦未为罗加全缴纳社会保险，本院亦无法查明双方约定的罗加全月工资具体金额。鉴于此，根据罗加全的工作性质系长途货运，一审判决参照2018年四川省交通运输仓储和邮政业月平均工资标准6,206.75元计算罗加全一次性伤残补助金及停工留薪期间工资并无不当。川红物流公司上诉要求罗加全的伤残补助金按乐山市社保月缴费工资2,687元计算及其停工留薪期间工资按月工资3,000元计算，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。 综上所述，川红物流公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由川红物流公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘一铭 审 判 员 周 全 审 判 员 周文勤 二〇二〇年六月十七日 法官助理 吴 君 书 记 员 张 瑞