四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终1100号 上诉人（原审原告）：张魏，男，汉族，1976年5月出生，住四川省珙县。 委托诉讼代理人：李长琼，珙县巡场法律服务所法律工作者，执业证号：32312082100027。 上诉人（原审被告）：四川省佰辰科技有限公司，住所地：四川省宜宾市叙州区南岸长江大道中段19号综合楼3楼6号，统一社会信用代码：915115027587924357。 法定代表人：张中强，总经理。 委托诉讼代理人：高小兵，公司员工。 上诉人张魏与上诉人四川省佰辰科技有限公司（以下简称佰辰科技公司）因劳动争议一案，不服四川省宜宾市叙州区人民法院（2019）川1521民初5746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 张魏上诉请求：1.维持（2019）川1521民初5746号民事判决第一、二、三、四项；2.撤销（2019）川1521民初5746号民事判决第五项，改判佰辰科技公司为张魏补缴2006年5月至2019年12月的社会保险。事实与理由：一审法院查明张魏与佰辰科技公司自2006年5月至2019年12月期间存在劳动关系，但一审判决遗漏了补缴2006年5月至2019年12月的各项社会保险的请求。 佰辰科技公司上诉请求：1.撤销（2019）川1521民初5746号民事判决第一、二、三、四项，依法改判。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当。佰辰科技公司与张魏之间不存在劳动关系。一、佰辰科技公司与张魏之间的关系是一种松散的、非紧密型的用工关系。张魏是佰辰科技公司的兼职员工，与佰辰科技公司之间没有管理与被管理的关系。二、劳动关系的认定主要看劳动者是否提供劳动，双方是否形成劳动力的支配与被支配关系，亦即是否具备劳动关系的从属性。张魏承包佰辰科技公司在巡场片区业务的具体经营享有自主决定权，其工作时间、工作强度、工作任务、休息休假等均不受佰辰科技公司的安排、约束、管理和控制。虽然张魏与佰辰科技公司之间的QQ邮件往来有关于用户的相关业务管理，但张魏与佰辰科技公司的从属性都相对松散，缺乏紧密性，不符合认定劳动关系的基本特征。因此，一审判决缺乏事实依据，适用法律完全错误，请求依法改判。 张魏向一审法院起诉请求：1.确认张魏与佰辰科技公司自2006年6月至2019年12月存在劳动关系；2.判决解除张魏与佰辰科技公司的劳动关系；3.判决佰辰科技公司支付张魏自2018年10月至2019年12月工资22500元（1500元/月×15个月）；4.判决佰辰科技公司支付张魏经济补偿金18000元（1500元/月×12个月）；5.判决佰辰科技公司支付张魏赔偿金18000元；6.判决佰辰科技公司支付张魏未签劳动合同双倍工资36000元（1500元/月×12个月×2倍）。 一审法院认定事实：2006年5月，张魏经人介绍到佰辰科技公司工作，工作内容包括为佰辰科技公司在四川省珙县巡场镇开展防盗联网系统的安装、维护及业务发展等。张魏自在佰辰科技公司工作期间，接受公司的管理。2014年7月1日，佰辰科技公司书面授权张魏自2014年7月1日起至2018年7月1日期间代理在珙县的相关业务，包括客户的设备安装、维护，收费、工作人员的管理、用户洽谈、后期相关事务、办公室相关事务等。期间，张魏以公司代表的身份与珙县巡场的若干客户签订《联网报警服务合同》，按《合同》的约定，给客户安装前端报警系统与佰辰科技公司的中心机联网，为客户提供联网报警服务，全权负责合同约定的场所内有线防盗系统的设计、安装、调试、维修和养护等服务，收取各客户的联网服务费。收取的费用扣除珙县巡场点的开支以外，张魏通过佰辰科技公司管理人员吴烨的QQ邮箱，向吴烨上报月报表，接受公司的监督和管理。自张魏到佰辰科技公司工作以来，工资按双方的约定，刚开始为400元/月，2008年5月工资标准增加到800元/月，2012年5月起又增加至1800元/月，2017年5月起工资标准降至1500元/月。2018年9月，佰辰科技公司以珙县巡场业务量减少为由，裁减工作人员，并下调工资标准，张魏不满，拟解除劳动关系，但双方未就解除劳动关系的相关事宜达成一致协议。为此，张魏于2019年5月向四川省珙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年8月30日作出《不予受理通知书》[珙劳人仲不（2019）30]，张魏提起诉讼。 另查明，佰辰科技公司与张魏未签订书面的《劳动合同》，佰辰科技公司也一直未为张魏缴纳各项社会保险费。 一审法院认为：本案的争议焦点是：1.双方是否存在劳动关系；2.关于工资、经济补偿金、赔偿金等诉讼请求是否予以支持。 首先，关于双方是否存在劳动关系。劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条之规定，用人单位与劳动者“建立劳动关系，应当订立书面合同”、“劳动关系自用工之日起建立”。对于用人单位和劳动者之间未签订书面劳动合同的劳动关系确认问题，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定“用人单位和劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，张魏在佰辰科技公司工作期间，其工作接受佰辰科技公司的安排、管理、监督，工资基本按月发放，收取的费用在扣除相关开支后也需向佰辰科技公司的管理人员提供月报表，接受佰辰科技公司的监管，张魏的劳动是佰辰科技公司的业务组成部分，其劳动成果由佰辰科技公司享有。故张魏与佰辰科技公司自2006年5月起建立劳动关系。佰辰科技公司的抗辩理由与审理查明的事实不符，不予采纳。双方的劳动关系自2020年1月解除。 其次，张魏的其余诉讼请求是否成立。①就张魏请求要求佰辰科技公司支付其自2018年10月至2019年12月工资22500元的诉讼请求，予以支持；②关于张魏诉请的由佰辰科技公司支付经济补偿金18000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，同时，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，基于前述原因劳动者要求解除劳动合同的，应由用人单位向劳动者给予经济补偿，经济补偿的标准，按劳动者在本单位的工作年限，按每满一年支付一个月工资的标准支付，所谓月工资，是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。综上，因佰辰科技公司一直未为张魏缴纳各项社会保险费，张魏可以要求解除劳动合同，并由用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，向张魏支付经济补偿金1500元/月×12个月，计18000元；③关于张魏诉请的由佰辰科技公司支付其因用人单位违反解除劳动合同的赔偿金18000元的诉讼请求，因如前所述，佰辰科技公司作为用人单位可以根据工作量、市场的需求等调整人员安排、工资标准，本案中并非用人单位违反解除劳动合同的规定而解除劳动合同，故不适用赔偿金的规定，对张魏的该项诉讼请求不予支持；④关于张魏要求佰辰科技公司给付未签劳动合同双倍工资36000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，第八十二条“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”之规定，佰辰科技公司自用工以来就一直未与张魏订立书面劳动合同，本应自2006年6月起至2007年4月的11个月期间，支付双倍工资，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”之规定，张魏申请仲裁的时效从应支付双倍工资的次月起算一年，现张魏申请仲裁的时间为2019年，早已超过了仲裁的时效期间，且未提供证据证明时效期间存在中止、中断的情形，故对张魏的该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第三十条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决：一、张魏自2006年5月至2019年12月期间存在劳动关系；二、张魏与佰辰科技公司自2020年1月起解除劳动关系；三、佰辰科技公司于判决生效后十日内给付张魏2018年10月至2019年12月期间的工资22500元；四、佰辰科技公司于判决生效后十日内给付张魏经济补偿金18000元；五、对张魏其余诉讼请求予以驳回。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由佰辰科技公司负担。 本案二审期间，双方当事人均未提供新的证据。 二审经审理查明的事实与一审判决认定的上述事实一致，予以确认。 本院认为，根据张魏向一审法院提出的诉讼请求，张魏在上诉中提出补缴社会保险的请求属于二审新增加的诉讼请求，且该请求不属于人民法院民事审理范围，本院依法不予审查。 本案争议焦点为:一是劳动关系认定问题，二是劳动关系存续期间及工资支付问题，三是经济补偿问题。 第一、关于劳动关系认定问题。根据本案查明的事实，张魏接受佰辰科技公司安排，具体负责佰辰科技公司在珙县巡场片区的业务工作，工作报酬实行基础工资加提成的方式。张魏的具体业务工作开展情况，月底需向佰辰科技公司报送报表，经佰辰科技公司核算后，再与张魏结算工资报酬。因此，张魏系在佰辰科技公司管理下从事具体业务工作，双方虽未签订书面劳动合同，但符合认定事实劳动关系的特征，依法应当认定双方存在事实劳动关系。张魏起诉请求确认从2006年6月起与佰辰科技公司存在劳动关系，应当予以支持。佰辰科技公司上诉称双方不存在劳动关系的请求，本院不予支持。 第二、关于劳动关系存续期间及工资支付问题。张魏自2018年10月起离开佰辰科技公司后，未再继续向佰辰科技公司提供劳动，佰辰科技公司未向张魏支付工资，双方互不履行劳动合同约定的权利义务，可以认定双方劳动关系事实上已经解除。虽然双方就劳动关系解除事宜并未达成一致意见，存在部分争议，但该争议未及时解决并不必然导致劳动关系存续期间的续延。因此，一审判决认定佰辰科技公司与张魏的劳动关系存续至2019年12月，并判决佰辰科技公司向张魏支付2018年10月至2019年12月期间的工资不当，本院予以纠正。 第三、关于经济补偿问题。劳动报酬属于用人单位与劳动者在劳动合同中约定的主要条款，用人单位若因生产经营情况变化需降低劳动者的报酬，应当与劳动者协商一致。劳动者因不接受用人单位降低劳动报酬的事实而提出解除劳动合同，其责任应当归责于用人单位，劳动者可以据此主张经济补偿。因此，张魏因佰辰科技公司降低其薪酬而离职，佰辰科技公司依法应当给予经济补偿。根据张魏在佰辰科技公司的工作年限，一审判决佰辰科技公司支付张魏经济补偿18000元的结果正确，本院予以维持。 综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省宜宾市叙州区人民法院（2019）川1521民初5746号民事判决第四项，即“四川省佰辰科技有限公司于判决生效后十日内给付张魏经济补偿金18000元”； 二、撤销四川省宜宾市叙州区人民法院（2019）川1521民初5746号民事判决第一、二、三、五项，即“张魏自2006年5月至2019年12月期间存在劳动关系；张魏与四川省佰辰科技有限公司自2020年1月解除劳动关系；四川省佰辰科技有限公司于判决生效后十日内给付张魏2018年10月至2019年12月期间的工资22500元；对张魏的其他诉讼请求予以驳回”； 三、张魏与四川省佰辰科技有限公司自2006年6月至2018年9月期间存在劳动关系； 四、驳回张魏的其他诉讼请求。 如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由四川省佰辰科技有限公司负担；二审案件受理费20元，由四川省佰辰科技有限公司和张魏各负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 唐福均 审 判 员 李红彬 审 判 员 张雪萍 二〇二〇年六月二十九日 法官助理 李小莉 书 记 员 邱 洁