河南省鹿邑县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1628民初1458号原告：夏小群，女，1977年7月2日出生，汉族，住河南省鹿邑县，村民。委托诉讼代理人：张有明，系鹿邑县卫真法律服务所基层法律服务工作者。被告：冯玉梅，女，1971年8月24日出生，汉族，住河南省鹿邑县，村民。被告：张博浪，男，1978年11月10日出生，汉族，住河南省鹿邑县，村民。被告：王国用，男，1981年10月15日出生，汉族，住河南省鹿邑县，市民。被告：刘征，女，1972年4月6日出生，汉族，住河南省商丘市，市民。原告夏小群与被告冯玉梅、张博浪、王国用、刘征追偿权纠纷一案，本院2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告夏小群及其委托诉讼代理人张有明，被告冯玉梅、张博浪、刘征到庭参加诉讼。被告王国用经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告夏小群向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告冯玉梅给付原告垫付尚洪梅申请执行款270000元（利息按照2%计算，自2020年1月7日至2020年5月7日，2020年5月7日以后利息至结清止）；2.依法判决被告张博浪、王国用、刘征分别承担原告替被告冯玉梅偿还给案外人尚洪梅给付额292490元（包含执行费等费用）及利息的四分之一份额责任（已扣划的数字结算），并支付自2020年1月7日起至结清之日止期间的利息（按月利率2%计算）；3.本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：第一被告冯玉梅向尚洪梅借款，由原告及三被告提供担保。尚洪梅2019年4月11日提起诉讼，调解达成协议，鹿邑县人民法院作出（2019）豫1628民初2024号民事调解书，因被告冯玉梅不履行协议，尚洪梅申请人民法院强制执行。2020年1月7日在执行中将原告的存款全部扣划给尚洪梅，不仅造成原告资金不能流通，又给原告造成一定的经济损失及车旅费用，原告为维护权利，提起诉讼，望鹿邑县人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告冯玉梅辩称，同意还款，有能力偿还，只是没有时间处理变现财产。被告张博浪辩称，1.起诉冯玉梅和起诉我们担保人这是两个案件，应当分开起诉；2.现在冯玉梅同意还款，也有能力还款，且现在正在还款，不应当再向被告张博浪追偿；3.原告追偿的利息与被告张博浪无关；4.原告起诉的追偿被告张博浪是不合理的，因为当时被告张博浪与其他担保人也承担了一部分冯玉梅的债务，被告张博浪的住房公积金也被扣划了。被告王国用未答辩。被告刘征辩称，同被告张博浪的意见。被告刘征没有替冯玉梅偿还借款是因为其没有能力，但是冯玉梅有能力且正在还款，不应当再起诉被告刘征。原告夏小群向本院提交证据如下：1、（2019）豫1628民初2024调解书一份，证明被告冯玉梅欠案外人尚洪梅的钱，被告张博浪、王国用、刘征、夏小群承担连带清偿责任；被告冯玉梅、张博浪、刘征无异议。被告王国用未到庭质证，视为放弃质证权利。经审查，本院对该调解书予以采信。2、鹿邑县人民法院执行局出具的（2019）豫1628执2474号结案通知书一份，证明原告替冯玉梅偿还给了案外人尚洪梅的借款，本金是200000元，利息是84000元，案件受理费2510元，财产保全费1760元，执行费4220元，共计292490元。鹿邑县人民法院已经在2020年1月7日转付给尚洪梅，该案已经结案。上述款项包括张博浪支付的23000元，王国用支付的22000元，其余款项均系原告支付。被告冯玉梅、张博浪、刘征无异议。经审查，本院对该结案通知书予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告冯玉梅于2018年2月9日向尚洪梅借款200000元，约定月利率2%，由原告夏小群及被告张博浪、王国用、刘征提供担保。尚洪梅于2019年4月11日提起诉讼，鹿邑县人民法院于2019年4月19日作出（2019）豫1628民初2024号民事调解书：“一、被告冯玉梅在2019年10月1日之前偿还原告本金20万元并支付利息48000元（2019年4月9日以后的利息按年利率24%另计），被告夏小群、张博浪、王国用、刘征对借款及利息承担连带清偿责任。二、案件受理费2510元，财产保全费1760元，由五被告负担”。因被告冯玉梅、张博浪、王国用、刘征拒不履行调解书确定的义务，尚洪梅申请鹿邑县人民法院强制执行。2020年1月7日鹿邑县人民法院作出（2019）豫1628执2474号结案通知书：“申请执行人尚洪梅与被执行人冯玉梅、张博浪、王国用、刘征借款合同纠纷一案，经本院立案执行，现已强制执行到位292490元，其中，本金200000元，利息84000元，案件受理费2510元，财产保全费1760元，执行费4220元。本院已于2020年1月7日将该款转付给申请执行人尚洪梅。”该案件已经执行完毕。上述292490元，张博浪支付23000元，王国用支付22000元，原告夏小群支付247490元。后经原告夏小群催要，被告冯玉梅支付21500元，剩余225990元至今未支付。本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告夏小群承担保证责任的数额为247490元，被告冯玉梅支付21500元，剩余225990元至今未支付。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，按年利率6%计算资金占用期间的利息较为适宜。原告夏小群要求被告冯玉梅给付原告垫付尚洪梅申请执行款270000元（利息按照2%计算，自2020年1月7日至2020年5月7日，2020年5月7日以后利息至结清止）的诉讼请求，本院对其中的225990元及利息4519.80元（利息按照年利率6%计算，自2020年1月7日至2020年5月7日，以后利息另计）予以支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条规定，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的平均分担。由此可以看出，必须是“向债务人不能追偿的部分”才可以由各连带保证人平均分担。本案中，被告冯玉梅作为债务人，在原告夏小群承担保证责任后，向原告夏小群偿还21500元，且在庭审中被告冯玉梅称同意还款，有能力偿还。本案不属于“不能追偿”的情形，在没有对被告冯玉梅穷尽执行措施之前，不适宜由被告张博浪、王国用、刘征承担平均分担的责任。在对被告冯玉梅穷尽执行措施，符合“不能追偿”的情形，且确定“不能追偿”的具体数额后，原告夏小群可对被告张博浪、王国用、刘征另行主张。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告冯玉梅于判决生效之日起五日内支付原告夏小群225990元及利息4519.80元（按照年利率6%计算，自2020年1月7日至2020年5月7日），共计230509.80元，以后利息（按照年利率6%计算）另计；二、驳回原告夏小群的其他诉讼请求。案件受理费5687.34元，减半收取计2843.67元，由冯玉梅负担2378元,原告夏小群负担465.67元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  侯俊涛二〇二〇年六月二十九日书记员  李泽中