湖北省孝感市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鄂09刑终16号抗诉机关（原公诉机关）湖北省孝感市孝南区人民检察院。原审被告人肖三涛，男，1985年10月29日出生，汉族，小学文化，个体户，户籍所在地湖北省孝感市孝南区，现住安徽省阜阳市。2019年6月6日因非法狩猎被孝感市公安局孝南分局行政拘留五日，因涉嫌非法狩猎罪，于同月11日被孝感市森林公安局孝南区分局刑事拘留，14日被取保候审。辩护人饶彬，湖北名流律师事务所律师。原审被告人肖轮，男，1985年11月14日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地及现住址湖北省孝感市孝南区。因涉嫌非法狩猎罪，于2019年6月6日被孝感市森林公安局孝南区分局刑事拘留，次日被取保候审。原审被告人肖威，男，1986年1月10日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地及现住址湖北省孝感市孝南区。因涉嫌非法狩猎罪，于2019年6月6日被孝感市森林公安局孝南区分局刑事拘留，次日被取保候审。湖北省孝感市孝南区人民法院审理孝感市孝南区人民检察院指控被告人肖三涛、肖轮、肖威犯非法狩猎罪一案，于2019年11月21日作出（2019）鄂0902刑初425号刑事判决。宣判后，在法定期限内，孝感市孝南区人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月14日公开开庭审理了本案。孝感市人民检察院指派检察员熊涛出庭履行职务，原审被告人肖三涛及其辩护人饶彬、原审被告人肖轮、肖威到庭参加了诉讼。因“新冠”疫情，本案中止审理，现已恢复审理。本案经合议庭评议，审判委员会进行了讨论并作出决定，现已审理终结。原审判决认定：在湖北省禁猎期期间，2019年6月6日9时许，被告人肖三涛伙同被告人肖轮、肖威驾驶白色小汽车（车牌号鄂Ａ×××××)在孝感市孝南区汊洼水库周边持气动步枪打猎。狩猎过程中，被告人肖威负责开车，被告人肖三涛、肖轮负责寻找猎物，发现猎物后，由被告人肖三涛开枪射杀，被告人肖三涛或肖轮将猎物捡回。当日13时30分许，在孝感市孝南区汊洼水库附近的山坡上被公安机关当场抓获，从其驾驶的白色小汽车（车牌号鄂Ａ×××××）中查获野生鸟类死体6只，其中斑鸠3只、野鸡3只。公诉机关建议：对被告人肖三涛单处罚金人民币5000元；对被告人肖轮、肖威均单处罚金人民币3000元。孝感市孝南区司法局社会调查评估意见，认为被告人肖三涛、肖轮、肖威适宜在社区服刑。原审判决认为，被告人肖三涛、肖轮、肖威未依法取得狩猎许可，在禁猎期内使用禁用的工具进行狩猎，情节严重，其行为均构成非法狩猎罪。遂判决：被告人肖三涛犯非法狩猎罪，判处管制一年；被告人肖轮犯非法狩猎罪，判处管制十个月；被告人肖威犯非法狩猎罪，判处管制十个月。抗诉机关提出的抗诉意见：孝南区人民法院没有采纳量刑建议，违反了刑诉法第201条的规定，系适用法律错误。孝感市人民检察院支持上述抗诉意见，认为孝南区人民检察院的量刑建议无明显不当，孝南区人民法院没有采纳量刑建议，违反了刑诉法第201条的规定，系适用法律错误。原审被告人肖三涛及辩护人、原审被告人肖轮、肖威均提出：希望法庭能够采纳抗诉机关的意见，对其从轻处罚。经二审审理，本院查明的犯罪事实与原审判决查明的犯罪事实一致。有身份信息、证明、到案经过、扣押清单、湖北省林业厅关于发布野生鸟类禁猎期的通告、扣押决定书及清单、行政处罚决定书、图片等书证；涉案枪支鉴定意见书及情况说明；检查笔录；被告人肖三涛、肖轮、肖威的供述和辩解；视听资料。孝感市人民检察院在二审庭审中，出示了孝感市野生动物和森林植物保护站2020年4月8日的《鉴定报告》。该报告证实：涉案野鸡3只，保护级别为有重要生态、科学、社会价值的陆生野生动物。珠颈斑鸠3只，保护级别为湖北省重点保护野生动物。上述证据，均经一审、二审庭审举证、质证，证据来源合法，证明的事实客观、真实，本院予以确认。针对抗诉机关提出的抗诉意见、原审被告人及辩护人提出的辩护意见，本院综合评析如下：一、关于抗诉机关和检察机关提出“孝南区法院没有采纳量刑建议，违反了刑诉法第201条的规定，系适用法律错误”的意见。经查：首先，《中华人民共和国野生动物保护条例》第18条：禁止使用军用武器、气枪、毒药、炸药、地枪、排铳、非人为直接操作并危害人畜安全的狩猎装置、夜间照明行猎、歼灭性围猎、火攻、烟熏以及县级以上各级人民政府或者其野生动物行政主管部门规定禁止使用的其他狩猎工具和方法狩猎。林业部、公安部《野生动物刑事案件的管辖及其立案标准的规定》（1）：虽无猎杀物，但具备下列行为之一的也应当立案。A.使用军用武器、气枪、毒物、地枪、排铳等禁用工具。本案气枪属于上述《条例》和《规定》规定禁止使用的狩猎工具。其次，根据刑法的规定，非法狩猎罪，是指违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的行为。最高人民法院《关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第6条（二）：违反狩猎法规，在禁猎区或者禁猎期，使用禁用的工具、方法狩猎的，属于“情节严重”。湖北省林业局《关于发布野生鸟类禁猎期的通告》：省人民政府决定在全省行政区域范围内对所有野生鸟类进行禁猎，禁猎期为2019年1月1日至2023年12月31日。本案被告人在禁猎区、禁猎期，使用禁用的工具气枪猎杀野生鸟类6只，其中3只为省野生保护动物，破坏野生动物资源，其行为符合前述《解释》的规定，属于情节严重，其行为已构成非法狩猎罪。第三，根据《刑法》第341条第2款的规定，构成非法狩猎罪的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。肖三涛供述称，枪支系网上购买散装配件自己组装，故其持有的气枪系非法持有。本案被告人在禁猎区、禁猎期，使用禁用工具气枪直接猎杀，比使用网捕等其他工具和方法猎捕，对野生鸟类的危害更大，情节更严重。故此，对本案被告人应在法定刑幅度内从重处罚。我国刑法规定的主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑；附加刑包括罚金、剥夺政治权利和没收财产。检察机关提出对本案被告人在最低刑档、最低刑种单处罚金，与其指控的犯罪事实不符，其量刑建议明显不当。第四，《刑诉法》第201条第2款规定：人民法院经审理认为量刑建议明显不当，人民检察院可以调整量刑建议，人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。本案孝南区人民法院《调整量刑建议函》意见：我院经审理认为你院对三被告人的量刑建议不当。建议重新进行量刑协商，并及时将协商情况及相关文书移送我院。孝南区人民检察院《不予调整量刑决定书》决定不予调整。孝南区人民法院根据犯罪事实、情节和危害后果，作出的判决符合法律规定。综上，抗诉机关和检察机关提出的上述抗诉意见不成立，本院不予支持。二、关于原审被告人肖三涛及辩护人、原审被告人肖轮、肖威提出“请求从轻处罚”的辩护意见，与本案事实不符，本院不予采纳。本院认为，原审被告人肖三涛、肖轮、肖威违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期，非法持有禁用工具气枪猎杀野生鸟类，破坏野生动物资源，情节严重，其行为均构成非法狩猎罪。原审判决认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。本院审判委员会讨论意见认为，肖三涛、肖轮、肖威在禁猎区、禁猎期，非法持有禁用工具气枪猎杀野生鸟类，应在法定刑幅度内从重处罚。抗诉机关提出的抗诉意见，本院不予支持；肖三涛及其辩护人、肖轮、肖威提出的辩护意见，本院均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗亚东审判员  鲁 莉审判员  黎艳平二〇二〇年六月二十八日法官助理郝君书记员肖锦附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;