河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01知民初266号原告：广州曼瑜天雅生物科技有限公司，住所地广东省广州市白云区均禾街新石路149号之一306。法定代表人：罗南春，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：东方晓，广东合拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱惠城，广东合拓律师事务所实习律师。被告：河南美人团商贸有限公司，住所地河南省郑州市高新技术产业开发区冬青街26号9号楼10层44号。法定代表人：杨荣辉，总经理。委托诉讼代理人：王宗隆，北京市中闻（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭要辉，北京市中闻（郑州）律师事务所实习律师。原告广州曼瑜天雅生物科技有限公司（以下简称曼瑜天雅公司）与被告河南美人团商贸有限公司（以下简称美人团公司）擅自使用知名商品特有名称、包装、装潢纠纷一案，本院于2020年3月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曼瑜天雅公司的委托诉讼代理人东方晓、朱惠城，被告美人团公司的法定代表人杨荣辉及委托代理人王宗隆、郭要辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曼瑜天雅公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即停止在其商品上，美人团团购微信平台上宣传推广、销售、许诺销售其商品的过程中使用侵害原告《曼瑜天雅LMANYU图形》美术作品著作权、不正当竞争的侵权行为；2．判决被告就其侵害原告著作权、不正当竞争的侵权行为在美人团团购微信平台上向原告赔礼道歉、消除影响；3．判决被告赔偿原告经济损失以及调查取证公证费、购物费、律师函快递费、律师费等维权费用（暂计至起诉之日）合计50万元；4．本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告广州曼瑜天雅生物科技有限公司是一间专业生产、销售包括曼瑜天雅童颜喷雾等产品在内的化妆品企业。原告2018年10月28日与成都酷吉斯服饰有限公司（以下简称酷吉斯公司）签订（2018）酷著许字第102801号《著作权许可使用合同》，原告获得独占许可使用酷吉斯公司依法享有著作权的《曼瑜天雅LMANYU图形》美术作品，许可期限从2018年10月28日至2038年10月27日，许可期间原告有权就任何侵害《曼瑜天雅LMANYU图形》美术作品的行为提起诉讼。《曼瑜天雅LMANYU图形》美术作品是酷吉斯公司2017年10月31日基于商业目的委托专业广告公司设计制作，并依法进行作品登记，著作权登记号：国作登字-2018-F-00632820。原告将《曼瑜天雅LMANYU图形》美术作品申请为注册商标、广泛地运用在其生产、销售的曼瑜天雅童颜喷雾等化妆品商品上，并先后获得第5027578号、第5054904号、第5131619号等产品外观设计专利权。由于《曼瑜天雅LMANYU图形》美术作品创意独特、构图新颖，美观时尚，具有显著性，加上原告持续不断的大量使用、广泛宣传，使其广为人知，具有较高知名度、美誉度和商业价值。被告作为原告同行商家，本应本着诚实信用原则进行公平、规范、合理的市场竞争，但被告为了打开销路、扩大销量，获得更多商业机会，牟取不法利益，竟然无视法律的明文规定和基本的商业道德，未经原告授权许可，亦未支付任何费用，在其商品上（完全是假冒原告的产品），在微信公众平台注册、经营的美人团团购平台上宣传推广、销售、许诺销售化妆品商品时，擅自使用了《曼瑜天雅LMANYU图形》美术作品，侵害了原告依法享有的著作权。原告发现被告侵权行为后，聘请律师向其发函陈述事实、主张权利、提出警告，要求停止侵权，赔偿损失，但被告基于巨大的不法商业利益，既无任何认错、纠错的意思表示，亦未停止侵权行为，严重损害原告合法权益。迫于无奈，原告只好提起本次诉讼。请人民法院依法责令被告提交被告侵权期间的经营数据、财务账簿等侵权获利证据材料，查清案件事实，适用适当法律，打击知识产权侵权行为，保护原告知识产权权利。美人团公司辩称：1．答辩人是电商平台属于网络服务提供者，实际供应方与销售者义乌市妍赞化妆品商行与答辩人签订的有《电商平台服务合同》及承诺书，答辩人涉诉后及时删除涉案商品。答辩人已经尽到及时删除义务，不应承担赔偿责任；2．本案原告曼瑜天雅公司提起诉讼的数额高达50万，在没有查清流通环节的情况下，为了获得赔偿，故意单独起诉答辩人，这种商业化诉讼的正当性颇受质疑；3．原告曼瑜天雅公司曾以同样事由在广州互联网法院起诉答辩人，答辩人积极配合原告向其律师提供了本案涉案商品供应和销售方义乌市妍赞化妆品商行与答辩人签订的《电商平台服务合同》及承诺书，并提供了涉案商品流通环节是义乌市妍赞化妆品通过潘珊珊从原告曼瑜天雅公司省代杨耘处批发后的再销售。原告并未进一步调查了解，仍单独起诉答辩人，如果原告为了维护自己的合法权益，杜绝侵权就应该去追溯源头，查清是否侵权，是直接侵权还是间接侵权，如果是直接侵权可以单独起诉，如果是间接侵权应将共同侵权一并起诉，而不应单独起诉答辩人；4．本案涉案商品也并非原告声称的假冒其商品混淆行为，应是销售方转售正品的行为。原告一方面没有提供被告假冒原告产品的证据，另一方面原告并非是销售方，销售方能够提供货源渠道，原告也不去核实，就贸然声称被告销售假冒原告商品。显然原告诉求缺乏事实和法律依据。5．涉案商品并非是与他人有“一定影响”的商品名称、包装、装潢。原告“曼瑜天雅”商品仅仅申请了版权登记和外观，严格的来说作为区分商品来源的名称应该申请商标，答辩人通过商标网查询发现并未获得商标注册。并且原告并没有商品的销售时间、销售区域、销售额和销售对象，进行任何宣传的持续时间、程度和地域范围等任何客观的数据支撑，就自称较高知名度、美誉度缺乏事实和依据。我国化妆品行业产品丰富多样，行业人员很容易选择品牌并销售，相关公众对涉案商品并非熟知，答辩人更没擅自使用该商品包装、装潢必要。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：曼瑜天雅公司于2018年6月22日依法注册，注册资本1200万元，经营范围为化妆品及卫生用品批发、商品批发贸易等。2018年10月23日，中华人民共和国国家版权局向成都酷吉斯服饰有限公司颁发了国作登字-2018-F-00632820号作品登记证书。证书显示：作品名称曼瑜天雅LMANYU图形；著作权人成都酷吉斯服饰有限公司；作者山东聚之宝电子商务有限公司；创作完成时间2017年10月31日；作品类别美术作品。2018年10月28日，成都酷吉斯服饰有限公司和曼瑜天雅公司签订《著作权许可使用合同》，约定自2018年10月28日起至2038年10月27日止，曼瑜天雅公司独占许可使用《曼瑜天雅LMANYU图形》美术作品（著作权登记号为国作登字-2018-F-00632820），曼瑜天雅公司有权对任何侵害许可作品著作权的行为提起诉讼。2019年7月11日，曼瑜天雅公司的委托代理人邓诗祎向广东省广州市白云公证处申请保全证据公证。在公证员及工作人员的监督下，邓诗祎使用公证处电脑操作如下：1．启动微信，点击“登录”进入与之链接的页面；2．在搜索栏输入“美人团团购”并选择点击“美人团团购”进入与之链接的页面；3．依次点击“联系我们”“商务合作”，将所获图片保存至桌面并打印；4．依次点击“美人团”“美人团简介”“美人团团购是什么？怎么加入？”进入与之链接的页面，浏览并打印；5．返回步骤二所得页面，依次点击“美人团”“app下载”，将所获图片保存至桌面并打印；6．点击右上角的“···”，再点击随之出现的方框内文字下第二个图标进入与之链接的页面，浏览并截屏；7．选择点击“美人团团品：曼瑜天雅童颜喷雾”进入与之链接的页面，浏览并打印。广东省广州市白云公证处出具了（2019）粤广白云第18149号公证书。另查明：美人团公司于2018年7月30日依法注册，注册资本500万元，经营范围是销售：预包装食品、日用百货、母婴用品等。上述事实有作品登记证书、合同副本、公证书、企业信用信息公示报告、庭审笔录等在卷为证。本院认为，因美人团公司辩称被诉侵权产品系曼瑜天雅公司生产、销售，不存在侵权之说，故判定被诉侵权产品是否构成著作权侵权及不正当竞争之前需先认定被诉侵权产品并非原告生产、销售。本案中，美人团平台上发布的被诉侵权产品“曼瑜天雅童颜喷雾”的商标标识与曼瑜天雅公司生产、销售的同种产品完全相同，商品外观高度相近，仅从图片无法辨别被诉侵权产品的真伪。曼瑜天雅公司亦未公证购买到被诉侵权产品，无法就被诉侵权产品实物进行鉴别。曼瑜天雅公司认为因其从未向美人团公司销售过被诉侵权产品，证明被诉侵权产品系正品的证明责任应当由美人团公司承担。对此本院认为，首先，判定被诉侵权产品是否系正品应通过产品本身进行判断，被诉侵权产品的销售渠道及来源仅起到辅助判断的作用。其次，根据“谁主张、谁举证”的一般证据规则，对于被诉侵权产品属于假冒产品的举证责任应当由曼瑜天雅公司承担，在无其他证据证明被诉侵权产品具有较大可能并非正品的情况下，曼瑜天雅公司主张举证责任转移至美人团公司没有法律依据。故曼瑜天雅公司应当承担举证不能的不利后果。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告广州曼瑜天雅生物科技有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800.00元，由原告广州曼瑜天雅生物科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  钱红军审判员  薛春锋审判员  李 睿二〇二〇年六月十五日书记员  马梦迪