山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终18号上诉人（原审原告）：薛×，山西省方山县人，现住山西省方山县。被上诉人（原审被告）：李×1，山西省方山县人，现住山西省吕梁市。被上诉人（原审被告）：李×2，山西省方山县人。二被上诉人共同委托代理人：高×，山西宏文律师事务所律师。原审第三人：韩×1，山西省方山县人，原居山西省方山县城瓦窑北路87号（方山县八一宾馆）。委托诉讼代理人：韩×2，山西省方山县人，现住山西省方山县，系韩×1父亲。原审第三人：蔡×，现住山西省太原市。上诉人薛×因与被上诉人李×1、李×2、原审第三人韩×1、蔡×执行异议之诉纠纷一案，不服山西省方山县人民法院（2019）晋1128民初518号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人薛×、被上诉人李×1、李×2及其共同委托诉讼代理人高×、原审第三人韩×1的委托诉讼代理人韩×2到庭参加诉讼，原审第三人蔡×经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。薛×上诉请求：依法撤销山西省方山县人民法院（2019）晋1128民初518号民事判决，另行公正裁判。事实与理由：1、一审判决认定事实有误；2、上诉人的主张符合最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，依法应予支持。李×1、李×2辩称，1、上诉人撬门入室非法占有房屋是本案的基本事实，有相关当事人的陈述和证人足以证实；2、本案没有书面的合法有效合同，房屋的登记又有人韩×1从始到终没有做出卖也没有参与过买卖房屋，上诉人到现在也无法提供有效的买卖合同，因此本案不存在上诉人锁钩的他们之间有买卖合同，仅有合同复印件不能视为案件认定的依据，韩×1也没有签订过这些合同；3、上诉人的上诉状所说到受托管理人霍福润和二审委托代理人，这些人但没有取得过授权，都是虚假陈述；4、上诉状中所谓韩×1迫于无奈不自愿推翻代理人陈述，没有任何证据可以证明；5、没有办理登记的原因不在登记部门。综上，应驳回上诉人的诉讼请求。韩×1委托代理人韩×2辩称，因为韩×1欠下不少钱，那会韩×1在北京，让我凑50万元，这个钱是八一宾馆的会计给我打过来的，后来还不上，就让去居住本案涉及的房屋，有一天八一宾馆前台给我打电话说钥匙在八一宾馆放着，你的房子被人撬了，我当时就上去看，我问过霍福祥，他说他也不知道，然后我就去外面问到薛×的电话，也给薛×打过电话，撬门要提前和我说一下，里面还有我的东西没拿出来，当时薛×说里面的东西也不够还他的，然后我就去法院咨询建议我报案，我问过我女婿他又说不用报案了，他想办法还钱。案涉房屋不应该给薛×，应该是给我。薛×向一审法院起诉请求:请求依法判决确认我对第三人韩×1名下与霍清祥共有财产即位于××县房屋享有占有权和使用权，判令停止对该房屋的强制执行。一审法院认定事实：2013年10月，第三人韩×1的丈夫霍清祥向原告借了一笔款。2014年12月28日在吕粱国际宾馆，霍清祥给原告书写了一份《抵押说明》，载明:经与妻子韩×1电话协商双方同意将韩×1名下位于××县房屋房产证抵押给薛×，如到2015年1月15日未还借款和未结清利息，愿将房屋出卖后归还所欠款项。并强调2015年1月15日前，霍清祥必须主动向薛×还款或联系售房事宜，否则薛×享有对该房屋处置的权利。当天霍清祥将房屋产权证书交给了原告。韩×1夫妇于2015年初将其上述房屋交由韩×1父亲韩×2居住。2015年6月的一天，韩×2回乡下老家期间，该房屋被原告薛×撬锁占用至今。一审法院在执行李×2、李×1诉韩×1、蔡×民间借贷纠纷一案中，于2015年12月8日作出(2015)方法执字第193号执行裁定，査封被执行人韩×1在××县的住房一套，当日送达方山县房地产管理局执行裁定及协助执行通知书。后原告薛×以案外人身份提出执行异议，一审法院审查后认为薛×未办理抵押登记，未取得诉争房屋的抵押权，遂作出(2016)晋1128执异11号执行裁定，驳回其执行异议，于2016年12月8日送达了原告裁定书，并告知其如不服裁定可在十五日内提起诉讼。当月20日原告向一审法院递交了执行异议之诉《民事起诉状》，一审法院接收其诉讼材料后因故未能立案。2017年7月，原告在一审法院的要求下将原起诉状日期修改为2017年7月31日后法院受理了该案。上述事实，有原、被告当庭陈述和经过庭审质证的上述证据予以证实。一审法院认为，本案争议焦点有二：其一、原告薛×提起执行异议之诉是否超过了法定起诉期限。其二、原告薛×就执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益，即原告薛×对第三人韩×1名下位于××县房屋是否享有抵押权、优先受偿权或者合法占有权。原告薛×在知道其占有的房屋被法院查封后及时提出了执行异议，其又在接到驳回异议裁定后的十五日内向我院提交了执行异议之诉起诉状，因法院的原因未能及时受理，故原告执行异议之诉属在法定期限内已经提出。被告李×1、李×2关于原告执行异议之诉的提起已超过法定期限的辩解意见，一审法院不予采纳。《中华人民共和国担保法》第四十一条规定：当事人以城市房地产作抵押的，应当办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效。原告薛×称其与韩×1夫妇签订了房屋抵押合同，但未能办理抵押登记，故该抵押合同并未依法生效。因为抵押合同未生效，所以原告薛×没有取得对诉争房屋的担保物权。最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第五十九条规定：当事人办理抵押物登记手续时，因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。原告薛×持霍清祥交付的诉争房屋的产权证去房屋登记部门办理抵押登记时，因抵押合同当事人即韩×1、霍清祥未到场，不能办理登记，由此可见未办理抵押登记的责任不在登记部门，故原告薛×不能依据上述解释享有对诉争房屋事实上的优先受偿权。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同......。而本案原告薛×并没有与我院原执行案件的被执行人即本案第三人韩×1签订有书面房屋买卖合同，其不享有对抗法院对诉争房屋执行的权利。综上，原告薛×在与抵押人订立抵押合同后未依法进行登记，其对诉争房屋未取得担保物权；原告薛×未能对诉争房屋进行抵押登记的原因不在登记部门，其也不享有对诉争房屋事实上的优先受偿权；原告薛×没有与房屋所有权人签订合法有效的房屋买卖合同，其接管诉争房屋没有合同依据，因其缺乏对诉争房屋占有的法律依据和事实依据，其对法院的强制执行没有抗辩权，故对其诉讼请求一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第五十九条及最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下:驳回原告薛×要求排除一审法院(2015)方法执字第193号执行裁定对位于××县原被执行人即本案第三人韩×1名下房屋强制执行的请求。案件受理费100元，由原告薛×负担。二审查明的事实与一审基本一致，本院予以确认。本院二审期间询问了本案原审第三人韩×1，韩×1称其并没有和上诉人签订过涉案房屋的抵押协议也未签过买卖协议，其也不认识上诉人薛×。本院认为，本案二审的争议焦点是上诉人薛×的执行异议能否成立。依据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同......。本案上诉人薛×上诉称其对涉案房屋拥有抵押权，然其主张的抵押权并未经过合法的抵押登记，故其对涉案房屋不享有优先受偿权。关于上诉人薛×是否取得了涉案房屋的占有使用权，因其提供的买卖合同系复印件，无法提供原件，结合原审第三人即涉案房屋所有权人韩×1的陈述，本院对上诉人薛×主张其已合法拥有涉案房屋的理由不予采信。综上所述，上诉人薛×的上诉请求不成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人薛×负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘雅婷审 判 员 李艳丽审 判 员 李云峰 二〇二〇年六月四日法官助理 薛志海书 记 员 王雅莉