湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂09民终487号上诉人（原审被告）：新华人寿保险股份有限公司湖北分公司。住所地：武汉市武昌区中北路86号汉街总部国际F座36-40层。负责人：窦峰，该分公司总经理。委托诉讼代理人：赵永芳，男，1986年2月6日出生，该分公司员工。委托诉讼代理人：胡琼剑，湖北律之心律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程想凤，女，1966年4月22日出生，汉族，湖北省应城市人，住湖北省应城市。上诉人新华人寿保险股份有限公司湖北分公司（以下简称新华保险湖北分公司）因与被上诉人程想凤劳动争议一案，不服湖北省应城市人民法院(2019)鄂0981民初2101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新华保险湖北分公司上诉请求：撤销原判，发回重审或改判新华保险湖北分公司不应向程想凤支付解除劳动关系经济补偿金80826.50元，未休年休假三倍工资差额35850.02元，合计116676.52元；一、二审诉讼费用由程想凤承担。事实与理由：1、应城市劳动人事仲裁院于2019年7月8日以程想凤已超过法定退休年龄为由作出应劳人仲案字（2019）122号“不予受理通知书”，一审亦认为上诉人向被上诉人送达“劳动合同终止通知书”符合法律规定，且“最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的复函”（2015）民一他字第6号回复意见并非法律、行政法规，故一审适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第四十六条第一款第七项规定，判令上诉人支付经济补偿金属适用法律错误，认定上诉人在被上诉人超过法定退休年龄终止双方劳动关系时，其超过法定退休年龄的工作时间应按劳动关系的终止确定经济补偿金引用释义错误，且无法律依据。2、被上诉人与上诉人劳动关系存续期间，上诉人已通过集中宣导学习等多种途径公示关于时间管理办法和考勤明细，被上诉人知悉上诉人关于时间管理办法的规定，该规定要求休年休假需其提前申请，不申请则视为放弃。被上诉人因其自身原因逾期未申请，应视为其放弃休假权利，上诉人对所造成的被上诉人损失没有责任，应由被上诉人自行承担。3、劳动争议申请仲裁的时效期间依法律规定为一年，被上诉人主张带薪休假的诉求超过法律规定的诉讼时效；退一步讲，一审即使认定上诉人应支付被上诉人未休年休假三倍工资差额，计算公式中年休假天数41天亦引用错误。程想凤辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。程想凤向一审法院起诉请求：1、新华保险湖北分公司支付程想凤违法终止劳动合同经济赔偿金196901.81元；2、新华保险湖北分公司支付程想凤未签订书面劳动合同双倍工资差额98450.90元；3、新华保险湖北分公司为程想凤补缴2009年12月至2011年1月间的各项社会保险；4、新华保险湖北分公司支付程想凤带薪年休假待遇100000元；5、本案诉讼费由新华保险湖北分公司承担。一审法院认定事实：2011年1月1日，程想凤与新华保险湖北分公司签订了一份为期三年的固定期限劳动合同。程想凤到新华保险湖北分公司从事续收服务及保险销售工作。合同到期后，双方于2014年1月2日续订了一份从2014年1月2日至2018年1月2日的劳动合同。2018年1月2日，程想凤与新华保险湖北分公司再次签订了一份从2018年1月2日至2022年1月2日止的固定期限劳动合同。双方在履行劳动合同期间，新华保险湖北分公司为程想凤缴纳了社会保险。2019年5月16日，新华保险湖北分公司以程想凤达到退休年龄为由，向其送达了劳动合同终止通知书，程想凤于当天签收。双方终止劳动关系后，程想凤于2019年7月4日向应城市劳动人事仲裁院申请劳动仲裁。2019年7月8日应城市劳动人事仲裁院以程想凤已超过法定退休年龄为由作出应劳人仲案字（2019）122号“不予受理通知书”。程想凤对该“不予受理通知书”不服，至此成讼。另认定：程想凤出生于1966年4月22日，2016年4月22日达到法定退休年龄五十岁，但没有领取退休金。程想凤工龄八年，在新华保险湖北分公司连续工作八年四个月，一直没有享受年休假待遇。一审法院认为，程想凤虽已达到法定退休年龄，但没有享受领取退休金。根据“最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的复函”（2015）民一他字第6号回复意见：对于达到或超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。因此，新华保险湖北分公司在程想凤超过法定退休年龄终止双方劳动关系时，其超过法定退休年龄的工作时间应按劳动合同关系的终止确定经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定。新华保险湖北分公司向程想凤送达“劳动合同终止通知书”符合法律规定。故程想凤要求新华保险湖北分公司支付其违法终止劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，依法不予支持；但应按法律规定支付相应的终止劳动关系经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条及《职工带薪年休假条例》第十条、第十二条的规定，新华保险湖北分公司应安排程想凤休年休假，如未安排年休假，应当按日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。故程想凤要求新华保险湖北分公司支付未休年休假待遇工资的诉讼请求，依法予以支持；但要求新华保险湖北分公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额，补缴2009年12月至2011年1月的社会保险，因无相应的证据，依法不予支持。新华保险湖北分公司辩称程想凤未经过劳动仲裁，程序不合法，不应向其支付赔偿金的辩解意见，与事实和法律不符，依法不予采纳；但要求不应支付未签订劳动合同的双倍工资差额，不应补缴2009年12月至2011年1月期间的社会保险，符合事实和法律规定，依法予以采纳。程想凤月平均工资为9509元，工龄为八年，在新华保险湖北分公司工作八年四个月，其解除劳动关系经济补偿金为（9509元/月×8.5个月）80826.50元；未休年休假三倍工资差额（9509元/月÷21.75天×41天×200%）35850.02元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第六项，第四十六条第一款第七项，第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十二条之规定，判决：一、程想凤与新华人寿保险股份有限公司湖北分公司解除劳动关系；二、新华人寿保险股份有限公司湖北分公司支付程想凤解除劳动关系经济补偿金80826.50元，未休年休假三倍工资差额35850.02元，合计116676.52元；三、驳回程想凤的其他诉讼请求。上述款项，于判决书生效之日起十日内给付，逾期给付（或履行），应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新华人寿保险股份有限公司湖北分公司负担。本案二审期间，新华保险湖北分公司向本院提交如下证据：会议简报照片、签到表、考勤公示，拟证明程想凤充分知晓上诉人的规章制度，包括时间管理办法、年休假的规定。程想凤质证认为，对该证据的真实性无异议，不认可其证明目的，这是我们在学习产品，该证据和年休假没有关系。本院认为，新华保险湖北分公司提交的该组证据不足以证明程想凤充分知晓上诉人的规章制度，包括时间管理办法、年休假的规定，故对该组证据不予采信。程想凤未向本院提交新证据。经审理查明，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。程想凤虽已达到法定退休年龄，但没有享受领取退休金，故一审根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第七项规定及“最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的复函”（2015）民一他字第6号回复意见，判令新华保险湖北分公司向程想凤支付相应的终止劳动关系经济补偿金符合法律规定。新华保险湖北分公司提供的证据不足以证明其已将休年休假的制度规定告知程想凤知晓，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条及《职工带薪年休假条例》第十条、第十二条的规定，新华保险湖北分公司未安排程想凤休年休假，应当支付未休年休假工资报酬，故新华保险湖北分公司关于其不应向程想凤支付未休年休假三倍工资差额的上诉请求及理由不能成立。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，新华保险湖北分公司未向程想凤支付未休年休假工资报酬，故程想凤主张未休年休假工资报酬的诉求未超过法律规定的诉讼时效。新华保险湖北分公司关于一审认定计算公式中年休假天数41天引用错误的上诉理由缺乏事实依据，不予采纳。综上所述，新华人寿保险股份有限公司湖北分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由新华人寿保险股份有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 政审判员 陈 伟审判员 蒋家鹏二〇二〇年六月五日书记员 董弯弯