山东省广饶县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0523民初1795号原告：山东广饶农村商业银行股份有限公司，住所地：广饶县城花苑路285号，统一社会信用代码：913705001649689820。法定代表人：徐奇祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙鹏飞，男，汉族，现住广饶县，系该公司职工。委托诉讼代理人：燕林广，山东高格律师事务所律师。被告：广饶县德昌工贸有限公司，住所地：广饶县花官镇李楼村。营业执照号：370523228010064。法定代表人：孙德昌，该公司经理。被告：广饶丽枫生物科技有限公司，住所地：广饶县花官镇李楼村。统一社会信用代码：91370523687233555U。法定代表人：袁利兴,该公司董事长。委托诉讼代理人：李争锴，广饶求正法律服务所法律工作者。被告：广饶县明祥工贸有限公司，住所地：广饶县花官镇李楼村。营业执照号：370523228012829。法定代表人：孙明祥，该公司经理。被告：孙德昌，男，1955年03月12日出生，汉族，现住山东省广饶县。被告：封新文，男，1963年03月07日出生，汉族，现住山东省广饶县。被告：孙明祥，男，1964年03月10日出生，汉族，现住山东省广饶县。被告：封万华，男，1967年12月15日出生，汉族，现住山东省广饶县。原告山东广饶农村商业银行股份有限公司（以下简称：农商行）与被告广饶县德昌工贸有限公司（以下简称：德昌工贸公司）、广饶县丽枫生物科技有限公司（以下简称：丽枫生物公司）、广饶县明祥工贸有限公司（以下简称：明祥工贸公司）、孙德昌、封新文、孙明祥、封万华金融借款合同纠纷一案，本院于2020年05月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孙鹏飞、燕林广到庭参加诉讼。被告丽枫生物公司委托诉讼代理人李争锴，被告明祥工贸公司、孙明祥、封新文、封万华到庭参加诉讼。被告德昌工贸公司、孙德昌经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告农商行向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告德昌工贸公司偿还原告本金1000000元及利息；2、依法判令被告丽枫生物公司、明祥工贸公司、孙德昌、封新文、孙明祥、封万华对上述借款及利息承担连带清偿责任；3、案件受理费及其他诉讼费用由七被告承担。事实与理由：借款人德昌工贸公司由广饶蓝强工贸有限公司（以下简称：蓝强工贸公司）、明祥工贸公司、孙德昌、封新文、孙明祥、封万华提供连带责任保证，于2009年06月03日向原告申请借款1000000元，年利率12.213%，借款期限自2009年06月03日至2010年06月02日。原告依合同约定向被告发放了贷款。贷款到期后，经原告多次催收，被告拒不偿还贷款本金及利息。蓝强工贸公司与丽枫生物公司于2016年09月07日合并，合并后两公司债权债务由丽枫生物公司承担。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求依法裁决。被告丽枫生物公司辩称：1、2015年02月12日原告方出具证明，证实涉案借款已经偿还完毕，主债务已消失，蓝强工贸公司、封万华等保证人担保责任已消除；2、蓝强工贸公司于2016年09月26日已经注销，包括营业执照、公章在内的全部证照、印章已于当时被收缴，不可能在原告提交的2017年08月02日及2017年09月23日的催收通知书及担保书上签字、盖章。故该两份催收通知书及担保书不具有真实性和合法性，属于无效证据；3、假设2017年08月02日及2017年09月23日的催收通知书及担保书客观真实，各担保人因2017年09月23日至起诉时已超过两年的担保责任期间，均不再承担担保责任。且蓝强工贸公司于2016年09月26日已经注销，其民事主体资格已消灭，不再有民事权利能力和民事行为能力，因此其盖章行为无效，原告没有证据证明公章是丽枫生物公司加盖的情况下，丽枫生物公司不承担责任。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告明祥工贸公司、孙明祥辩称：对担保没有异议，但时间太长了，已过担保责任期间，明祥工贸公司及孙明祥不再承担连带保证责任。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告封新文辩称：对担保没有异议，但时间太长了，已过担保责任期间，封新文不再承担连带保证责任。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告封万华辩称：对担保没有异议，但时间太长了，自2015年后，原告再未催收过，已过担保责任期间，封万华不再承担连带保证责任。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告德昌工贸公司、孙德昌未到庭、未答辩、未向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：2009年06月03日，被告德昌工贸公司与原告农商行签订（广花）借字（2009）第042号《借款合同》，约定德昌工贸公司向农商行借款1000000元，期限为2009年06月03日至2010年06月02日，借款利率为月利率10.1775‰，按月结息，结息日为每月20日。同时，合同约定“借款人不按本合同约定期限归还贷款本金的，贷款人有权根据逾期天数按日利率万分之5.08875计收逾期利息”。《借款合同》订立当日，农商行与蓝强工贸公司、明祥工贸公司、孙德昌、孙明祥、封新文、封万华签订《保证合同》一份，约定蓝强工贸公司、明祥工贸公司、孙德昌、孙明祥、封新文、封万华为德昌工贸公司依上述《借款合同》所形成的债务提供连带责任保证。借款到期后，德昌工贸公司未偿还借款本息。农商行分别于2010年06月15日、2010年09月15日、2010年12月15日、2011年03月15日、2011年06月05日、2011年12月05日、2012年06月01日、2013年06月17日、2015年03月10日、2015年09月25日、2017年08月对上述借款人及保证人进行了催收，到（逾）期贷款催收通知书载明：“根据广花支行（分理处）借字2009第042号借款合同，你们于2009年06月03日向我行借款壹佰万元，于2010年06月02日到（逾）期，请抓紧筹措资金按期归还借款本息。否则按照《借款合同》、《担保合同》及《展期还款协议》规定处理”。自2013年之后的到（逾）期贷款催收通知书背面均附有担保书，载明：“因我为借款人德昌工贸公司向农商行花官支行借款壹佰万元提供保证担保，到期借款人德昌工贸公司没有归还借款本息。我同意继续为借款人德昌工贸公司与农商行花官支行签订的（广花）借字2009第042号借款合同提供连带责任保证担保，保证范围为借款本息，保证期间为两年。”另查明：蓝强工贸公司法定代表人为封万华，注册资本为5000万元，股东封万华出资4000万元，股东阎西香出资1000万元。丽枫生物公司注册资本为1000万元，股东封万华出资600万元，股东阎西香出资400万元。两公司于2016年09月07日合并，合并后丽枫生物公司注册资本为6000万元，股东封万华出资4600万元，股东阎西香出资1400万元。蓝强工贸公司于2016年09月26日核准注销。以上事实，有原告向本院提交的《借款合同》、《保证合同》、借款凭证、广饶农村商业银行到（逾）期贷款催收通知书、广饶县市场监督管理局档案查询材料、德昌工贸公司贷款账卡及利率变动明细表、说明、原告单位印章保管登记簿复印件、山东省农村信用社会计业务操作规范2011版关于业务公章使用范围的情况说明、原告为借款人出具的还款证明复印件、证人姜某、夏某、张某证人证言，被告丽枫生物公司提交广饶蓝强工贸有限公司记账凭证（包含了农村信用合作社转账支票存根、山东农村商业银行记账凭证、山东农村商业银行贷款还款通知单）、信永中和会计事务所（特殊普通合伙）济南分所出具的审计业务银行询证函复印件（原件存于事务所）、中国人民银行广饶支行出具的丽枫公司企业信用报告、广饶县市场监督管理局出具的广饶蓝强工贸有限公司公司注销登记档案材料、国家企业信用信息公示系统的山东地矿股份有限公司企业信用信息清单、山东鲁地矿业投资有限公司企业信用信息清单、山东宝利甾体生物科技有限公司企业信用信息清单、被告广饶丽枫生物科技有限公司企业信用信息清单、广饶丽枫生物科技有限公司滨州分公司企业信用信息清单、山东宝利甾体生物科技有限公司向被告广饶丽枫生物科技有限公司出具的通知、济南市中尚膳若水酒店开具的会务费发票、济南经十路倪氏海泰大酒店有限公司开具的餐费发票、山东宝利甾体生物科技有限公司出具的证明、山东鲁地矿业投资有限公司出具的证明、航空运输电子客票行程单、登机牌、陕西省出租车发票、济南国际机场停车费发票、2017年09月23日被告封万华在西安参会签到处签名照片打印件（原件存于封万华手机中）、答谢会现场照片打印件、证人燕某、闫某证人证言等及到庭当事人陈述在案佐证，足以认定。本院认为，山东广饶农村合作银行花官支行系原告农商行的分支机构，其在经营过程中发生的债权，该行有资格向债务人主张权利。原告农商行分支机构与被告德昌工贸公司订立的《借款合同》以及与蓝强工贸公司、明祥工贸公司、孙德昌、孙明祥、封新文、封万华签订的《保证合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方即应依约履行各自的义务。被告德昌工贸公司应依《借款合同》约定的期限足额偿还借款本息，蓝强工贸公司、明祥工贸公司、孙德昌、孙明祥、封新文、封万华亦应依《保证合同》的约定承担保证责任。本案争议焦点有三个：一、本案涉案借款，被告德昌工贸公司是否已经偿还？二、各保证人保证责任是否已经免除？三、丽枫生物公司是否应该承担保证责任？一、本案涉案借款，被告德昌工贸公司是否已经偿还？庭审中，被告丽枫生物公司辩称2012年农商行经当地政府协调与蓝强工贸公司等达成贷款打包处理协议，由蓝强工贸公司及封万华代为清偿由其担保及非其担保的部分贷款，农商行免除其为德昌工贸担保的五笔借款的担保责任，并提交2015年02月12日盖有农商行花官支行6号业务公章的证明一份，证明蓝强工贸公司为德昌工贸担保的五笔借款，金额分别为1000000元、1998725.10元、1000000元、300000元、1100000元，共计5398725.10元，以上五笔借款均已结清。本院认为，1、丽枫生物公司及封万华未提交有效证据证实存在2012年蓝强工贸公司与农商行达成贷款打包处理协议的事实,农商行对此亦不予认可，故对该项抗辩本院不予采信；2、关于丽枫生物公司提交的2015年02月12日的证明，该证明既无农商行经办人签名也无负责人签名，所盖印章也不是农商行公章而是农商行花官支行6号业务印章。根据《最高人民法院关于适用的解释(一)》第一百一十五条之规定“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。”该证明不符合单位出具证明的形式要件，且该花官支行6号业务印章持有人姜某到庭证实其从未出具过该证明材料，丽枫生物公司及封万华庭审中不能说明该证明由谁为其出具，故对该证明本院不予采信；3、被告方均未提交德昌工贸公司偿还农商行该涉案借款1000000元本金及利息的证据，且在2010年至2017年农商行针对该笔借款向七被告发出的催收通知书上七被告均签字确认，也与被告方2015年02月12日已打包处理完毕结清贷款的陈述自相矛盾。综上，被告提交的证据不足以证实涉案1000000元的借款本息已经清偿。农商行要求被告德昌工贸公司偿还借款本金人民币1000000元及利息（自2009年06月03日起至2010年06月02日止，以借款本金1000000元为基数，按年利率12.213%计算；自2010年06月03日起至2020年05月21日止，以借款本金1000000元为基数，按年利率18.3195%计算）的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。二、各保证人保证责任是否已经免除？被告方辩称农商行催收通知书背面所附的担保书系农商行与各保证人重新签订的担保合同，因2017年09月23日至起诉时已超过两年的担保责任期间，各保证人保证责任已免除，均不再承担担保责任。本院认为，1、民事法律行为经各方当事人意思表示一致而成立，判断当事人在担保书上签字的性质应结合其真实意思表示认定。显然，农商行要求保证人在担保书上签字的意思表示是确保保证人继续承担已经成立的保证责任，而非设立新的保证责任。保证人签字也是因为明知签字系对之前成立的保证责任的确认而非设立新的保证责任。因此，保证人在担保书上签字的行为应认定为对先前成立保证责任的确认而非设立新的保证责任。本案中，农商行在借款期满后的保证期间内已经向各保证人主张了保证责任，保证期间已转化为保证责任的诉讼时效。农商行每次向保证人主张责任均构成诉讼时效的中断从而重新起算。因此涉案借款保证责任没有超出诉讼时效，各保证人的保证责任并没有免除；2、庭审中，各保证人辩称2015年之后农商行再没有向其催收过该笔借款，丽枫生物公司提交证据证实2017年08月02日封万华外出济南培训，2017年09月23日外出西安开会，均不在广饶，不可能在该2017年的两份催收通知书上签字盖章。农商行催收人员夏某、张某到庭作证证实其于2017年08月及09月向涉案借款人及保证人追偿过，并承认催收通知书上的落款时间由农商行催收人员填写。丽枫生物公司提交的封万华不在广饶的证据与农商行提交的催收人员证人证言在催收时间上存在冲突，但不足以完全否认农商行于2017年8月曾向涉案借款人及各保证人催收的事实。且被告方均对2017年08月02日及2017年09月23日催收通知书上的签字及盖章真实性无异议，故丽枫生物公司的现有证据不足以否认该书证催收通知书的证明效力；3、丽枫生物公司辩称蓝强工贸公司已于2016年09月26日注销，包括营业执照、公章在内的全部证照、印章已于当时被收缴，不可能在原告提交的2017年08月02日及2017年09月23日的催收通知书及担保书上签字、盖章。本院经丽枫生物公司申请前往广饶县市场监督管理局调查核实，蓝强工贸公司在2016年09月26日合并注销时广饶县市场监督管理局并未收缴其公章。综上，丽枫生物公司提交的证据不足以否认农商行在借款到期后连续向借款人及保证人催收的事实，各保证人的保证责任不能免除。三、丽枫生物公司是否应该承担保证责任？丽枫生物公司辩称，蓝强工贸公司于2016年09月26日已经注销，其民事主体资格已消灭，不再有民事权利能力和民事行为能力，因此其盖章行为无效，原告没有证据证明公章是丽枫生物公司加盖的情况下，丽枫生物公司不承担责任。本院认为，1、根据《中华人民共和国公司法》第一百七十三条之规定“公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。”蓝强工贸公司在与丽枫生物公司作出合并决议之日起应通知债权人，并在报纸上公告。本案庭审中，蓝强工贸公司法定代表人封万华陈述在蓝强工贸公司合并时，并没有通知债权人，但在山东经济导报上进行了公告。即蓝强工贸公司在合并注销时仅履行了公告义务，而未尽到通知义务。且债权人农商行作为当地金融机构不可能通知不到，原告农商行对蓝强工贸公司与丽枫生物公司合并事宜并不知情；2、根据证人夏某证言，2017年08月，农商行工作人员夏某在向蓝强工贸公司及封万华催收该笔借款时，封万华亦未告知农商行蓝强工贸公司与丽枫生物公司合并后已注销的事实。若蓝强工贸公司在农商行催收时告知上述事实，农商行可及时向丽枫生物公司主张权利。综上，虽然2017年08月农商行催收时，蓝强工贸公司已注销，因蓝强工贸公司未履行告知义务，不能当然认为善意第三人农商行向蓝强工贸公司的催收行为无效。根据《中华人民共和国公司法》第一百七十四条之规定，“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继”，蓝强工贸公司对原告农商行的保证债务应由合并后的丽枫生物公司承继。综合争议焦点的二、三，原告农商行要求被告丽枫生物公司、明祥工贸公司、孙德昌、孙明祥、封新文、封万华承担连带清偿责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。被告丽枫生物公司、明祥工贸公司、孙德昌、孙明祥、封新文、封万华承担保证责任后，有权向被告德昌工贸公司追偿。被告德昌工贸公司、孙德昌经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，此系对其诉讼权利做出的处分，由此产生的法律后果，由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第一百七十三条、第一百七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广饶县德昌工贸有限公司于本判决生效后十日内偿还原告山东广饶农村商业银行股份有限公司借款本金人民币1000000元及利息（自2009年06月03日起至2010年06月02日止，以借款本金1000000元为基数，按年利率12.213%计付；自2010年06月03日起至2020年05月21日止，以借款本金1000000元为基数，按年利率18.3195%计付）。二、被告广饶丽枫生物科技有限公司、广饶县明祥工贸有限公司、孙德昌、孙明祥、封新文、封万华对上述借款本息承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取6900元，由被告广饶县德昌工贸有限公司、广饶丽枫生物科技有限公司、广饶县明祥工贸有限公司、孙德昌、孙明祥、封新文、封万华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员 许 琦二〇二〇年六月三十日书记员 李林娟附：本判决引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国公司法》第一百七十三条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。