贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2301民初2461号原告：刘劲松，男，1969年5月13目生，汉族，个体户，户籍地贵州省贵阳市南明区，现住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：胡清，贵州天翊律师事务所律师，特别授权代理。被告：韦仁薜，男，1965年10月7日生，布依族，住贵州省安龙县。被告：韦天成，男，1991年4月24日生，布依族，住贵州省安龙县，系韦仁薜之子。原告刘劲松与被告韦仁薜、韦天成合同纠纷一案，本院2020年3月23日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员郎太平于2020年5月20日公开开庭进行了审理。原告刘劲松及其委托诉讼代理人胡清到庭参加诉讼，被告韦仁薜、韦天成经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘劲松向本院提出诉讼请求：1、判令被告韦仁薜支付原告约定款项及违约金230万元整（其中约定款项为200万元，违约金30万元）；2、判决令被告韦天成对上述约定款项及违约金承担连带担保责任；3、判令本案诉讼费由二被告承担。事实及理由：被告韦仁薜与原告刘劲松及案外人黄声亮、周黔波、景书泽五人于2012年10月签订合伙协议（协议名称：《关于成立建筑分公司的合伙协议》）。五人合伙后，从贵阳建设联合公司转包到黔西南州精神病院建设工程，合同价为1697万元。因该工程由于业主方的因素致使工期延长，五人向外借高利息用于工程，导致对外欠款。五人达成对外承担债务协议，截止到2015年5月11日，具体欠款祥见精神病医院外欠债务分账承担情况表。2013年1月6日，原告刘劲松、被告韦仁薜、案外人景书泽、黄声亮、周黔波投资成立贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司（韦仁薜为具体负责人）。贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司承接了以下工程，其中如下工程转包给其他公司或是其他公司挂靠州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司承接了如下工程：与安龙县木咱镇人民政府协议开发小城镇基础设施工程，承接时间2014年7月，合同价款：全额垫资，已经完成土地平整工程产值约人民币500万元。2014年7月1日，被告韦仁薜、案外人黄东升、张梦涛、原告刘劲松之妻罗月华（刘劲松作为实际股东）成立贵州黔锦龙城建设工程有限公司，法定代表人为韦仁薜，占股60%，黄东升占股为20%，罗月华占股为20%。（其中股东张梦涛于2018年8月24日退出）。公司成立后收取挂靠费或转包第三方工程、自行实施工程等形式承接了7个工程项目。因原告刘劲松与被告韦仁薜和案外人黄声亮、周黔波、景书泽五人合伙经营贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司到本协议签订之日止，未进行财务清算，原告刘劲松也未分到任何利润，所有收支均由被告韦仁薜个人实施；原告刘劲松之妻罗月华与被告韦仁薜、案外人黄东升投资成立的贵州黔锦龙城建设工程有限公司，末进行财务清算，罗月华也未分得任何利润，所有收支均由被告韦仁薜个人实施。基于以上事由及原因，原告刘劲松、刘劲松之妻罗月华、被告韦仁薜三方于2018年11月11日签订了一份《退伙、退股暨还款协议》，三方在协议上确认：刘劲松个人借款给该合伙组织（实为公司）及韦仁薜的借款为999856元；二、刘倬（刘劲松妹妹）个人借款给该合伙组织的借款为655872元；三、罗茹萍（刘劲松姑姑）借款给该合伙组织的借款为1088780元）：四、贵州阳光工程建设咨询有限公司、贵州阳光工程建设咨询有限公司黔西南州分公司（以下简称阳光公司，刘劲松系上述公司的实际负责人）借给贵州黔锦龙城建设工程有限公司、贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司的借款为1173350.50元。基于原告刘劲松与罗月华系夫妻关系，与刘倬系兄妹关系，刘劲松，罗月华、韦仁薜达成如下协议：刘劲松与韦仁薜、黄声亮、周黔波、景书泽五人合伙经营及成立贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司的业务，现由韦仁薜全部承担刘劲松在黔西南州精神病院建设工程中应当承担的债务，刘劲松放弃其在合伙中的经营中按合伙比例应当分配的利润，这些利归韦仁薜所有；二、韦仁薜共计向刘劲松还款200万元整；三、还款方式：1、在2018年12月30日前韦仁薜向刘劲松还款30万元整；2、2019年12月30日前，韦仁薜向刘劲松还款170万元整：3、如果韦仁薜有任何一期还款义务没有按时履行，韦仁薜在2020年3月30日必须向刘劲松还款共计230万元整，即30万元为利息和违约金；4、如果韦仁薜在2020年3月30日前没有能履行还款义务，韦仁薜所欠刘劲松的款项本金按230万元扣減已经清偿的部分计算本金余款，本金余款按月利率2%计算利息直至本息清偿完毕之日止；四、韦仁薜清偿刘劲松的款项后，韦仁薜与该合伙组织向刘倬、罗茹萍的借款由刘劲松向刘倬、罗茹萍还款，韦仁薜不再向刘倬、罗茹萍还款，韦仁薜与刘倬、罗茹萍的债务自行清偿完毕；五、韦仁薜清偿刘劲松的全部款项后，刘劲松在五人合伙中的全部权利和义务（包括贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司）转给韦仁薜。六、罗月华、韦仁薜、黄东升、张梦涛投资成立贵州黔锦龙城建设工程有限公司，罗月华放弃其在公司的经营中按比例应当分配的利润，这些利润归甲方韦仁薜所有；七、以上债务由韦天成、韦天燕承担连带保证责任，担保期限为直至本息清偿之日止，即担保期限约定的主债务清偿之日后五年；八、韦仁薜清偿刘劲松和阳光公司的借款后，罗月华在（贵州）黔锦龙城建设工程有限公司中的全部权利和义务转给韦仁薜；九、韦仁薜、刘劲松、罗月华及其他合伙人或公司投资人、贵州黔锦龙城建设工程有限公司、贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司担保方、阳光公司各方均同意认可本协议所有条款；十、本协议一式玖份，各方签字和公司签章生效，本协议的附件为各方身份证复印件、营业执照复印件、借条、精神病医院外欠债务分账承担情况表，本协议的签订地为兴义市，各方约定发生争议由兴义市人民法院管辖。协议落款方甲方是被告韦仁薜签名，乙方是原告刘劲松签名，丙方是罗月华签名，在其他合伙投资人贵州黔锦龙城建设工程有限公司上加盖公司印章，在贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司上有法定代表人韦仁薜的签字并注明公司印章遗失，在担保人处有韦天成的亲笔签名。且在尾部有刘倬、罗茹萍的签名确认：“我对本协议甲、乙、丙三方所约定的对我的债权债务的处理均给予认可”。上述《退伙、退股既还款协议》得到原被告及案外相关人员的确认，也不违反相关法律法规，该协议一经签订生效，对各方均具有约束力。该协议约定的第一期付款期限是2018年12月30日前，第二笔款项是2019年12月30日前，均已过，但被告韦仁薜一直未按协议约定支付原告的各种款项。原告多次电话向被告催要，被告认可该协议约定的款项，但均以种种理由推脱，至今未支付原告的款项，原告万般无奈之下，只有向人民法院提起诉讼，请求人民法院在查清事实的基础上，支持原告提出的诉讼请求。被告韦仁薜、韦天成未提交答辩状。本案争议焦点是：刘劲松的诉请应否得到支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月11日，韦仁薜作为甲方，刘劲松作为乙方，罗月华作为丙方签订《退伙、退股暨还款协议》，协议约定：乙方刘劲松与丙方罗月华系夫妻关系；甲方韦仁薜与乙方刘劲松及黄声亮、周黔波、景书泽五人于2012年10月签订合伙协议（协议名称：关于成立建筑分公司的合伙协议），五人合伙后，从贵阳建设联合公司转包到黔西南州精神病院建设工程，合同价为1679万元；因该工程由于业主方的因素致使工期延长，五人向外借高利息用于工程，导致对外欠款，五人达成对外承担债务协议，截止到2015年5月11日，具体欠款详见精神病医院外欠债务分账承担情况表。2013年，乙方刘劲松、韦仁薜、景书泽、黄声亮、周黔波投资合伙成立贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司（法定代表人为韦仁薜），贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司承接了以下工程，其中如下工程转包给其他工程（公司）或是其他公司挂靠新城市建设工程有限公司黔西南州分公司承接了如下工程：1、收取挂靠费的工程；2、转包给第三方的工程；3、自行实施的工程：工程名称：与安龙县木咱镇人民政府协议开发小城镇基础设施工程，承接时间：2014年7月，合同价款：全额垫资，已经完成土地平整工程产值约人民币500万元；2014年韦仁薜、黄东升、张梦涛、乙方作为隐名股东成立贵州黔锦龙城建设工程有限公司（法定代表人韦仁薜），以上五人合伙或由贵州黔锦龙城建设工程有限公司承接了以下工程：1、贵州省农业综合开发水土保持项目安龙县龙洞小流域项目C1标段，承接时间：2014年，合同价：306万元，挂靠贵州方程建筑总公司；2、册亨县2015年者楼镇坝朝公共租赁住房建设项目，承接时间：2015年，合同价款约800万元，挂靠贵州博智建筑有限公司；3、安龙县食用菌农业示范产业园区二期，承接时间：2015年，结算价约800万元；4、贵州省海安监狱安置房建设项目，承接时间：2015年，合同价约3700万元，挂靠贵州大茂建设有限公司；5、安龙县农业局生物预警与控制站业务楼及附属工程，结算价约210万元；6、2016年国家农业综合开发水土保持项目安龙县免底河项目区龙新小流域，合同价约362万元，结算价约380万元，挂靠建筑工程兴义市第二建筑安装有限公司；7、（贵州）黔锦龙城建设工程有限公司收取的管理费、挂靠费等其他业务收入；因乙方与甲方和黄声亮、周黔波、景书泽五人合伙经营和贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司经营到本协议签订之日止，未进行财务清算，乙方也未分到任何利润，所有收支均由韦仁薜实施；丙方与韦仁薜、黄东升、张梦涛投资成立贵州黔锦龙城建设工程有限公司，未进行财务清算，丙方也未分得任何利润，所有收支均由韦仁薜个人实施；三方确认：一、刘劲松个人借款给该合伙组织及韦仁薜的借款为999856元；二、刘倬（刘劲松妹妹）个人借款给该合伙组织的借款为655872元；三、罗茹萍借款给该合伙组织的借款为1088780元；四、贵州阳光工程建设咨询有限公司、贵州阳光工程建设咨询有限公司黔西南州分公司（刘劲松系上述公司的实际控制人）借给贵州黔锦龙城建设工程有限公司、贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司的借款为1173350.50元；居（基）于乙方刘劲松与罗月华系夫妻关系，与刘倬系兄妹关系，现甲乙丙三方达成如下协议：一、乙方刘劲松与甲方韦仁薜、黄声亮、周黔波、景书泽五人合伙经营及成立贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司的业务，现由韦仁薜全部承担刘劲松黔西南州精神病院建设工程中应当承担的债务，乙方刘劲松放弃其在合伙经营中按比例应当分配的利润，这些利润归甲方韦仁薜所有；二、韦仁薜共计向刘劲松还款200万元整；三、还款方式：1、在2018年12月30日前，韦仁薜向刘劲松还款30万元整；2、2019年12月30日前，韦仁薜向刘劲松还款170万元整；3、如果韦仁薜有任一期还款义务没有按时履行，韦仁薜在2020年3月30日必须向刘劲松还款230万元整，即利息和违约金为30万元；4、如果韦仁薜在2020年3月30日前没有能履行还款义务，韦仁薜所欠刘劲松的款项本金按230万元扣减已经清偿的部分计算本金余款，本金余款按月利率2%计算利息直至本息清偿完毕之日止；5、韦仁薜清偿刘劲松的全部款项后，刘劲松在五人合伙中的全部权利和义务（包括贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司）转给韦仁薜；六、丙方罗月华、韦仁薜、黄东升、张梦涛投资合伙成立贵州黔锦龙城建设工程有限公司，丙方罗月华放弃其在公司的经营中按投资比例应当分配的利润，这些利润归甲方韦仁薜所有；七、以上债务由韦天成、韦天燕承担连带担保责任，担保期限直至本息清偿之日止，即担保期限为约定的主债务清偿之日后2年；八、韦仁薜清偿刘劲松和阳光公司的借款后，丙方罗月华在（贵州）黔锦龙城建设工程有限公司中的全部权利和义务转给韦仁薜；九、甲乙丙三方及其他合伙人或公司投资人、贵州黔锦龙城建设工程有限公司、贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司、担保方、阳光公司各方均同意认可本协议所有的条款；十、本协议的签订地为兴义市，各方约定发生争议由兴义市人法院管辖。韦仁薜在该协议上甲方处签名捺印，刘劲松在该协议上乙方处签名捺印，罗月华在该协议上丙方处签名捺印，贵州黔锦龙城建设工程有限公司在其他合伙或投资人处加盖公司印章，贵州新城市建设工程有限公司黔西南州分公司的法定代表人韦仁薜在该协议上其他合伙或投资处签名捺印，并注明“因公章遗失，以法人代表签字为准”；韦天成在该协议上担保方处签名捺印,韦天燕未再该协议上担保方处签名捺印。刘倬在该协议尾部注明“我对本协议甲乙丙三方所约定的对我的债权债务的处理均给予认可”，并签名捺印；罗茹萍在该协议尾部注明“我对本协议甲乙丙三方所约定的对我的债权债务的处理经（均）给予认可”，并签名捺印。协议约定的付款期限届满后，韦仁薜未按照合同约定给付款项，故刘劲松付至本院，要求解决。另，1.贵州阳光工程建设咨询有限公司黔西南州分公司依法于2013年3月21日注册成立，负责人为刘劲松，公司类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股）；贵州黔锦龙城建设工程有限公司依法于2014年7月1日注册成立，法定代表人为韦仁薜，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），公司股东为韦仁薜、黄东升、罗月华。2.刘劲松于2020年4月8日向本院申请诉中保全，经审查后，本院依法作出（2020）黔2301民初2461号民事裁定，同意刘劲松对韦仁薜、韦天成名下的财产进行保全。上述事实，有各方当事人的陈述，刘劲松提交的刘劲松身份证复印件1份、《退伙、退股暨还款协议》1份、《借条（据）》复印件12张、贵州农信储蓄卡业务凭证复印件5张、罗月华与韦仁薜录音光盘1个（含文字材料1张）等证据在卷佐证，故作认定。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于刘劲松要求韦仁薜支付款项200万元及违约金30万元的问题。首先，案涉《退伙、退股暨还款协议》系依法成立，且未违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应当按照约定全面履行自己的义务；其次，当事人在《退伙、退股暨还款协议》中对各方合伙经营期间的债权债务以及借款等进行了结算，并确定由韦仁薜给付刘劲松款项200万元，并对还款的时间、违约金的金额（未按照约定的时间还款，需支付违约金30万元）进行了约定，但约定的付款期限届满后，经刘劲松催要韦仁薜至今未足额向刘劲松给付款项，已经构成违约；同时，双方约定的“如果韦仁薜有任一期（2018年12月30日前还款30万元、2019年12月30日前还款170万元）还款义务没有按时履行，韦仁薜在2020年3月30日必须向刘劲松还款230万元整，即利息和违约金为30万元”，故本案违约金的付款条件已经成就，韦仁薜应按照《退伙、退股暨还款协议》的约定承担继续给付款项以及违约金的民事责任。故对于刘劲松要求韦仁薜给付款项200万元及违约金30万元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于韦天成是否应对上述款项承担连带责任的问题，因当事人在《退伙、退股暨还款协议》中约定“以上债务由韦天成、韦天燕承担连带担保责任，担保期限直至本息清偿之日止，即担保期限为约定的主债务清偿之日后2年；”，本案中约定的主债务履行期限日期分别为2018年12月30日、2019年12月30日，故刘劲松向本院提起诉讼时，本案尚在担保期限内；同时，韦天成亦在《退伙、退股暨还款协议》尾部担保方处签名捺印，同意对案涉款项200万元及违约金30万元承担连带担保责任，故对于刘劲松要求韦天成对上述款项承担连带责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。韦仁薜、韦天成经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限韦仁薜于本判决生效后十五日内给付刘劲松款项200万元及违约金30万元；二、韦天成对第一项款项及违约金承担连带保证责任；韦天成承担保证责任后，有权向韦仁薜追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费17600元（其中案件受理费25200元，减半收取12600元，保全费5000元），由韦仁薜、韦天成共同负担（向刘劲松直接支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。义务人逾期不履行义务，权利人可以在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 员 郎太平二〇二〇年六月三日法官助理 郝明翠书 记 员 靳林波