广东省珠海市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤04刑终157号原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘海涛，男，1972年2月26日出生，汉族，大学文化，户籍地广东省珠海市香洲区*****************，公民身份号码220************614。因本案于2018年1月17日被羁押，次日被刑事拘留，同月22日被取保候审。辩护人黄嵩，广东尊仁律师事务所律师。珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人刘海涛犯危险驾驶罪一案，于2018年2月2日作出（2018）粤0402刑初93号刑事判决，以危险驾驶罪判处被告人刘海涛拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币五千元。宣判后，被告人刘海涛不服判决，提出上诉。本院于2018年12月20日作出（2018）粤04刑终118号刑事裁定，裁定撤销原判，发回珠海市香洲区人民法院重新审理。珠海市香洲区人民法院经重新审理，于2020年2月14日作出（2019）粤0402刑初57号刑事判决，以危险驾驶罪判处被告人刘海涛拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币五千元。宣判后，原审被告人刘海涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市人民检察院指派检察员夏雪莲出庭履行职务，上诉人刘海涛及其辩护人黄嵩到庭参加诉讼。现已审理终结。原判决认定，2018年1月17日22时18分许，被告人刘海涛酒后驾驶车牌号为粤C*****号小型轿车沿珠海市香洲区****由北往南方向行驶至华发山庄路段时，被公安人员抓获。公安人员当场对被告人刘海涛进行呼吸式酒精测试仪检测，被告人刘海涛的酒精含量为173mg/100ml。随后，公安人员带被告人刘海涛到中山大学附属第五医院抽取血液，并于2018年1月18日送广东省珠海市********检验；同日，该中心出具理化检验报告，结果为被告人刘海涛血液中检出乙醇成分，含量为157.4mg/100ml。上述事实，有下列经原审法院庭审举证、质证，并查证属实的证据予以证实：被告人刘海涛的供述、证人林俊娟的证言、机动车行驶证、机动车驾驶证、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、户籍证明、酒精含量测试结果单、当事人血样（尿样）提取登记表、执法记录仪录像、鉴定委托书、鉴定书、鉴定事项确认书、理化检验报告、现场照片、物证标签码存根、查获经过、情况说明等证据材料。根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人刘海涛醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人刘海涛归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。根据被告人刘海涛的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款的规定，以危险驾驶罪判处被告人刘海涛拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币五千元。针对上述判决，上诉人刘海涛提出：其承认自己实施了酒驾行为，归案后积极配合公安机关和检察机关的调查，现家中父亲瘫痪，母亲癌症晚期，其还独立抚养一个女儿，希望法院从轻处罚。辩护人提出：1.本案中，上诉人刘海涛的酒精含量鉴定结论证明效力存疑，不能作为量刑依据；2.上诉人刘海涛认罪认罚，酒驾系事出有因且未造成交通事故或者人身财产损失，犯罪情节轻微。综上，请求二审对上诉人刘海涛免予刑事处罚。出庭检察员发表出庭意见如下：1.关于定罪的问题，上诉人刘海涛自始至终承认其有酒后驾车的行为，且得到查获经过等不同种类证据的印证，可以形成完整的证据链条。虽然部分证据存在一定瑕疵，但经补充侦查得到了补正，与证人证言、现场录像等证据可以相互印证，应作为定案证据予以采信。2.关于是否认罪认罚的问题，刘海涛对基本的犯罪事实是认可的，但是基于对本案瑕疵证据的理解不同而对是否构成了犯罪没有作出直接表态，应认可其认罪认罚的态度。综上，一审判决认定的事实清楚，定性准确、审判程序合法，依法应予以维持；但希望二审法院综合考虑全案的证据和上诉人刘海涛的认罪悔罪态度，对其从宽处理。本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。另查明，二审期间上诉人刘海涛认罪认罚，并签署认罪认罚具结书。关于上诉人刘海涛及其辩护人的意见，经查，本案部分证据存在一定瑕疵，但已经通过补充侦查得到补正，且在案证据相互印证，形成完整证据链，足以认定上诉人刘海涛实施了危险驾驶的行为，对辩护人所提酒精含量鉴定结论不能作为量刑依据的意见不予采纳。考虑到上诉人刘海涛主动认罪是本案查明案件事实的关键因素之一，鉴于上诉人刘海涛犯罪情节轻微，结合其是初犯、偶犯，主观恶性较小，其行为未造成交通事故和人身财产损失，认罪认罚并签署具结书，对其可以免予刑事处罚，对上诉人刘海涛及其辩护人请求从轻处罚的意见予以采纳。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，唯量刑偏重，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第三十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第二百三十六条第一款第（二）项的规定，经本院审判委员会讨论，判决如下：一、维持广东省珠海市香洲区人民法院（2019）粤0402刑初57号刑事判决对上诉人刘海涛的定罪部分；二、撤销广东省珠海市香洲区人民法院（2019）粤0402刑初57号刑事判决对上诉人刘海涛的量刑部分；三、上诉人刘海涛犯危险驾驶罪，免予刑事处罚。本判决为终审判决。审 判 长  邝 坚审 判 员  侯静晶审 判 员  董春杉二〇二〇年六月十日法官助理  刘 聪书 记 员  张紫嫣附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：追逐竞驶，情节恶劣的；醉酒驾驶机动车的；从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。