广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂12民终939号 上诉人（原审被告）：覃横，男，1964年11月13日生，壮族，居民，住广西环江毛南族自治县。 委托诉讼代理人：罗起兴，广西罗挥得律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邱榜追，男，1969年6月8日生，壮族，居民，住广西环江毛南族自治县。 原审第三人：蒙战标，1962年4月7日生，壮族，居民，住广西环江毛南族自治县。 上诉人覃横因与被上诉人邱榜追及原审第三人蒙战标民间借贷纠纷一案，不服环江毛南族自治县人民法院（2019）桂1226民初1340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人覃横及其委托诉讼代理人罗起兴、被上诉人邱榜追到庭参加诉讼。原审第三人蒙战标经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 覃横上诉请求：1.撤销原判，发回重审，或者查清事实后改判驳回被上诉人一审的诉讼请求。2.一、二审的案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决认定《引资联营协议书》合法是错误的。表现在：（1）《引资联营协议书》非法处置了荔波县佳荣铅锌矿业公司的股权，应认定为无效合同；（2）《引资联营协议书》直接违反了《荔波县佳荣铅锌矿业公司章程》第十二条公司股份转让的规定，根据《公司法》和《荔波县佳荣铅锌矿业公司章程》的规定应认定为无效合同。2.本案的基本事实是：上诉人于2008年6月29日出具《借据》给被上诉人欲向其借款，并没有要求被上诉人向第三人蒙战标账户付款，而是要求被上诉人将借款56万元汇入荔波县佳荣铅锌矿业公司的账号内，但被上诉人至今未支付该笔借款给上诉人，其借款也没有汇入公司账户，其提交的证据均不能证明自己确己支付56万元借款给上诉人。被上诉人为证明其支付借款给上诉人，向法庭提交了《中国农业银行回单》和《收据》，但《中国农业银行回单》的转账付款人是案外人韦按塔，而不是被上诉人邱榜追，其收款人也是第三人蒙战标而不是上诉人覃横，因此该回单只能证明案外人韦按塔转账120万元给第三人蒙战标，而不能证明被上诉人支付56万元借款给上诉人，并且《中国农业银行回单》显示蒙战标银行卡转存入账后其账户余额和可用余额均为零。对于《收据》，该《收据》明确记录的是被上诉人代为交付案外人覃益关的投资款120万元给第三人蒙战标，而不是支付借款56万元给上诉人。因此，上诉人出具的《借据》因被上诉人尚未实际提供借款给上诉人尚未生效。3.被上诉人提交的《荔波县佳荣铅锌矿业公司章程》没有公司加盖的公章，也没有公司法定代表人的签章，其五名股东签名仅有一人亲笔签名（佐安慧），代签名人没有将法律规定的代理资格证明附后，并且也没有报备于登记机关。因此该章程不具有合法性。4.第三人蒙战标不是荔波县佳荣铅锌矿业公司股东，也不是实际控制人、最终受益人和主要人员，其出具《收据》的行为在法律上不应当视为公司的行为。一审法院应依法追加荔波县佳荣铅锌矿业公司、蒙掌瑶、覃益关等为当事人参加诉讼以查明案件事实，并且依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条的规定进行审理，而不能直接以股东出资纠纷的基础法律关系来代替民间借贷法律关系而判决上诉人承担民间借贷的民事责任。 邱榜追以一审判决查明事实清楚，适用法律正确为由答辩，请求驳回上诉，维持原判。 蒙战标未到庭参加诉讼，但提交书面意见认为，一审判决查明事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。 邱榜追向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还原告借款本金56万元及利息（利息的计算从立案时起按年利率24%计算至还清本息时止）；2.本案的诉讼费、律师代理费等费用由被告承担。 一审法院认定，2008年6月18日，以原告邱榜追为甲方与被告覃横为乙方签订《引资联营协议书》，约定：一、联营方式为：乙方在荔波县佳荣铅锌矿业公司占有15%股份，需投资金120万元。因乙方资金不到位，引进甲方入股联营，公司15%的股份甲方占8%股权，股金甲方承担64万元，乙方股份占7%股权，乙方承担56万元。乙方无资入股，甲方先借给乙方56万元投入股金，股红分利时乙方须先偿还甲方借支56万元投入股金。如乙方股红不够偿还借款，甲方有权索还。……。六、在联营期间，甲乙双方同意聘请覃益关（身份证号)作为股东代表参与公司管理，聘用期限暂定三年。同时，双方还就其他权利和义务等内容进行约定。协议签订后，2008年6月29日，原告邱榜追从韦按塔农行账号62×××17将120万元转账至第三人蒙战标账户62×××15。第三人蒙战标收到款后，于2008年6月29日出具了《收据》给原告，其内容为：今收到邱榜追交来代覃益关投资荔波县佳荣铅锌矿业公司入股金人民币1200000元。当日即2008年6月29日，被告覃横亦出具《借据》给原告邱榜追，其内容为：依据荔波县佳荣铅锌矿业公司《引资联营协议书》规定，借邱榜追人民币伍拾陆万元（￥560000元）用于投资款。过后，因荔波县佳荣铅锌矿业公司经营不善，现已歇业，各股东未能有利润分红。原告邱榜追向被告覃横催索未果，引起本案纠纷。 另查明，2008年6月18日，以蒙掌瑶、邹绍岩、莫一栋、覃益关、佐安慧为股东签订《荔波县佳荣铅锌矿业公司章程》，约定:1、公司名称为荔波县佳荣铅锌矿业公司。……9、公司股份总金额为800万元，每个股金额为8万元。10、本公司共设100个股，具体出资方式（现金）及股权占比例如下：蒙掌瑶出资304万元，占股38%，邹绍岩出资152万元，占股19%，莫一栋出资144万元，占股18%，覃益关出资120万元，占股15%，佐安慧出资80万元，占股10%。……。在该章程签字有：第三人蒙战标代蒙撑瑶签字，邹方胜代邹绍岩签字，莫建议代莫一栋签字，原告邱榜追和被告覃横代覃益关签字，佐安慧自己签字。 一审法院认为，一、关于本案借款交付是否实际发生的问题。原告邱榜追与被告覃横签订《引资联营协议书》，系双方当事人真实意思表示，亦没有违反有关法律规定，该协议合法有效，应受法律保护。协议签订后，邱榜追按照协议约定，将包括覃横向原告借款56万元在内从韦按塔账号转账120万元至第三人蒙战标账户，作为投入荔波县佳荣铅锌矿业公司股金。以上事实有第三人蒙战标于2008年6月29日出具了《收据》及覃横出具《借据》予以证实，可以认定。被告以原告没有实际支付借款为由作为抗辩意见，理由不成立。因双方没有明确约定还款期限，当事人可以随时主张权利。原告邱榜追请求被告覃横偿还借款本金56万元，有事实和法律依据，应予支持。 关于原告请求利息是否有事实和法律依据的问题。既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，原、被告虽然未约定借款的利息，但原告可以请求自本案受理之日起即从2019年11月12日至还清款项之日止按年6%计付资金占用期间利息，原告请求按年24%计付利息，不符合法律规定，仅予以支持按年6%计付利息。被告以《借据》没有约定利息为由抗辩，理由不成立。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决：一、被告覃横应于本案判决生效之日起十日内偿还原告邱榜追借款本金56万元及相应利息（计息方法：从2019年11月12日起至还清款项之日止以56万元为基数按年6%计付资金占用期间利息）；二、驳回原告邱榜追的其他诉讼请求。一审案件受理费9100元，由被告覃横负担。 二审中，各方当事人均无证据提交。 本院审理查明，一审法院认定事实属实，可予以确认。 本院认为，从上诉人覃横与被上诉人邱榜追签订的《引资联营协议书》及上诉人写给被上诉人借条内容中，可以看出，上诉人为投资入股荔波县佳荣铅锌矿业公司而向被上诉人借款56万元，被上诉人已从韦按塔的账户转账120万元（其中包括上诉人向被上诉人借款56万元）至第三人蒙战标账户，实际支付了借款本金56万元，银行的转账凭证与《引资联营协议书》及上诉人写给被上诉人56万元借条可相互印证，足以认定。现上诉人主张他没有收到被上诉人支付的56万元借款，不能提供证据证实，本院不予采信。本案的审理与《引资联营协议书》是否有效，该协议书是否侵害了荔波县佳荣铅锌矿业公司的合法权益及荔波县佳荣铅锌矿业公司的章程是否合法有效无关，即使认定上述协议及章程无效，上诉人也应返还借款本金并承担相应的逾期利息。因此，上诉人主张应将本案发回重审，追加相关人员参加诉讼的辩解理由于法无据。 综上所述，一审法院查明事实清楚，适用法律正确。上诉人覃横的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9100元，由上诉人覃横负担（覃横已预交）。 本判决为终审判决。 审判长  覃志凌 审判员  吴亚玲 审判员  黄美秀 二〇二〇年六月六日 书记员  贲玉瑕 附：本案判决所适用的法律依据 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。