文书内容重庆市梁平区人民法院刑 事 判 决 书（2020）渝0155刑初6号公诉机关重庆市梁平区人民检察院。被告人薛鸿(绰号“红儿”)，男，1982年1月3日出生于重庆市梁平区，汉族，高中文化，无业，住重庆市梁平区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月6日被重庆市梁平区公安局刑事拘留，同年11月20日经重庆市梁平区人民检察院批准，同日由重庆市梁平区公安局执行逮捕。现羁押于重庆市梁平区看守所。辩护人向先银，重庆鼎谋律师事务所律师。重庆市梁平区人民检察院以渝梁检刑诉〔2019〕346号起诉书指控被告人薛鸿犯贩卖毒品罪，于2020年1月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。重庆市梁平区人民检察院指派检察官李艺、检察官助理袁野出庭支持公诉，被告人薛鸿及其辩护人向先银到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市梁平区人民检察院指控，2019年11月5日11时许，王某1与唐某(另案处理)联系毒品交易，唐某收取王某1给付的毒资后，与被告人薛鸿电话联系毒品交易，并驾车前往薛鸿居住的小区。同日11时30分许，被告人薛鸿在楼下，以人民币300元的价格向唐某贩卖疑似毒品一包(外用复方硫酸软骨素滴眼液盒子包装)，唐某遂于同日11时50分许在商投世纪中心的地下车库将毒品交与王某1后被重庆市梁平区公安局双桂派出所民警查获。民警从王某1身上查获疑似毒品甲基苯丙胺(冰毒)0.41克、甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)0.05克，从唐某身上查获现金人民币100元。同日18时许，重庆市梁平区公安局双桂派出所民警在本区薛鸿家中将其抓获，并在其家中查获疑似毒品18包(其中甲基苯丙胺21.65克、甲基苯丙胺片剂7.09克)、毒品分袋装58个及电子秤1部、现金人民币300元。经检验，上述查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关为证实上述事实，出示如下证据：1.户籍信息、车辆行驶轨迹监控截图等书证;2.证人王某1、唐某等人的证言;3.被告人薛鸿的供述和辩解4.毒品检验报告;5.搜查、辨认等笔录。公诉机关认为，被告人薛鸿违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而向他人贩卖29.20克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人薛鸿辩称，对公诉机关指控的事实和罪名有异议，自己没有贩卖毒品给唐某，不构成贩卖毒品罪，只是非法持有毒品，对非法持有毒品罪的犯罪事实认罪认罚。辩护人提出，对于公诉机关指控被告人薛鸿贩卖毒品罪的定性有异议，被告人薛鸿的行为不能认定为贩卖毒品，只能认定为非法持有毒品。被告人薛鸿主观方面没有贩卖毒品的故意，不具备贩卖毒品罪的主观构成要件；被告人薛鸿客观方面没有实施贩卖毒品的行为，不具备贩卖毒品罪的客观构成要件，指控被告人薛鸿贩卖毒品的主要证据是唐某、王某1、王某2的证言，以及从王某1身上查获的毒品，并没有直接证据证明被告人唐某交给王某1的毒品就是从薛鸿处购买的。王某2的询问笔录系复印件，无原件核实，不能证明王某2在薛鸿处购买过毒品，也不能推定薛鸿曾经贩卖过毒品给王某2，所以这次就会卖给唐某。被告人系初犯，如实供述非法持有毒品的犯罪事实，请求对其从轻处罚，适用缓刑。经审理查明，2019年11月5日11时许，王某1与唐某(另案处理)联系毒品交易，唐某收取王某1给付的毒资410元后，唐某与被告人薛鸿电话联系，并驾车从本区商投世纪中心小区出发前往薛鸿居住的小区。同日11时30分许，被告人薛鸿在楼下与唐某见面，唐某支付了被告人薛鸿现金后就驾车离开，并前往本区商投世纪中心，唐某遂于同日11时50分许在商投世纪中心的地下车库将毒品交与王某1，后被重庆市梁平区公安局双桂派出所民警查获。民警从王某1身上查获疑似毒品甲基苯丙胺(冰毒)0.41克，甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)0.05克，从唐某身上查获现金人民币100元。唐某陈述其贩卖给王某1的毒品是从薛鸿处购买的。2019年11月5日18时许，重庆市梁平区公安局双桂派出所民警在本区薛鸿家中将薛鸿抓获，并在其家中查获疑似毒品18包(其中甲基苯丙胺21.65克、甲基苯丙胺片剂7.09克)、毒品分袋装58个及电子秤1部、现金人民币300元。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.被告人薛鸿的供述与辩解：2019年11月5日下午六点多他在家里耍，听到有人敲门，他就把门打开看见有几个陌生人在外边，就赶忙把门关上，外边的人就把他的门踢开进入他的房间，马上向他出示了警官证，他就晓得是警察来他家了，警察进来后，就问晓得公安是进来做啥子的，并问东西放在什么位置，于是他就告诉警察东西放在阳台屋的橱柜上，警察就找到了一个铁盒子，铁盒子里有一个布袋子，布袋子里面有十三个小袋子，是用透明的塑料分别装的毒品，其中有6袋装的冰毒和一粒麻古，有三袋全部装的冰毒，有四袋全部装的两颗麻古，警察接着又在布袋子下面搜到一个比较大的透明塑料袋全部装的冰毒，还有一根玻璃管里面装的红色的麻古和一个绿色的麻古。在铁盒子里面搜到一台小的电子秤和许多分装毒品的透明塑料袋。接着警察对他身上进行了搜查，从他的上衣口袋搜出3张100元的现金，从裤包搜出3635元现金，从他屋里搜到两沓现金，他说现金是准备给他父亲治病的，警察就将现金交给他妈了。后来警察在见证人的见证下对毒品进行了称量，共计28.74克。这些毒品、电子秤和塑料分装袋都是从一个叫李风儿那里得来的。他没有卖过毒品，也没有卖毒品给唐某。唐某在2019年11月5日打电话给他想在他手里买毒品，并且在他的楼下见了面的，他觉得不稳当，就没有买给了他；唐某之前向他借了200元现金，唐某就还了他200元现金。他平时吸食毒品，吸食的是冰毒和麻古，一天吸食0.5克左右。2.证人证言（1）唐某的证言，证实2019年11月5日上午11时许，王某1用微信叫他去帮王某1买一个包子，他就晓得是喊他帮买一个冰毒包子，他就叫王某1转401元钱过来，其中400元用于购买毒品，1元用于提现的费用，结果王某1就给他转了410元；他收到钱后，就叫王某1等到起。他就开车去上家拿毒品，就叫王某1在他停车的商投世纪中心的车库里去等他。王某1说要得，并说拿到毒品就要走，如果他要的话，自己分一点出来供自己吸食。他说可以。于是他一个人开起牌照为渝DL××××的小轿车到隆鑫小区去找的阙红儿拿的400元毒品，他和阙红儿是面对面交易的，阙红儿把毒品拿给他，他就将400元的现金给阙红儿；这400元的现金是他从邓某那儿套现得来的。拿到毒品后他就到商投世纪中心的地下车库将毒品交给王某1，他和王某1从地下车库出来就被公安机关的人员抓获了，就当着证人的面对他和王某1进行搜身，在王某1身上搜到他才给王某1的毒品，毒品是用一个透明小塑料袋装好的，外面包了黄色的卫生纸，然后装在一个眼药水的盒子，从他身上搜到一部手机和一张100元的现金。民警对毒品进行了称量，冰毒净重0.41克，麻古净重0.05克。他就在薛鸿这儿买过一次毒品。他没有向薛鸿借过钱。他和薛鸿买毒品是通过电话联系的，在电话中他没有说要买好多钱的毒品。（2）证人王某1的证言，证实2019年11月5日上午10时许，他打电话给唐某，唐某说还在睡觉，他就问唐某现在拿得到毒品不？唐某说得行，并喊他先把钱转过去，他就答应了，他说买400元的毒品，唐某说要提现喊他多转1元钱，他就通过微信转了410元过去。唐某喊他等到起，他说要得，他开始喊唐某把毒品送到他楼下电动车前面放帕子下面，唐某不愿意，唐某喊他到唐某家去拿，他就说去唐某家楼下去等唐某，他就带起公安机关的人员在商投世纪中心的车库边等唐某。最后唐某喊他到商投世纪的车库里把毒品给他。上午11时许，唐某就开车到商投世纪的车库里，把一个复方硫酸软骨素滴眼液的盒子交给他，并告诉他毒品就放在这个盒子里，还说唐某分了一点出来供自己吸食。他说要得，拿到毒品他们两个一起出车库，刚出车库，就被公安机关的人员抓获了。在见证人的见证下，民警对他们进行了搜身，当场从他的身上搜出复方硫酸软骨素滴眼液的盒子，打开看里面就是冰毒，好像还有一个麻古，并当面把毒品进行了封存。从唐某身上搜到什么东西，他没有注意，好像搜出了1张100元的人民币。最后民警对现场搜出来的他和唐某的手机进行了封存。经称量，冰毒净重0.41克，麻古净重0.05克。（3）证人王某2的证言，证实他在2019年11月5日晚上11点多钟区梁平区找薛鸿买毒品的时候被公安机关查获的，他没有买到毒品，也没有见到薛鸿。他是从2019年8月开始吸食毒品，最近一次吸食毒品是在2019年10月26日晚上，吸食的毒品是从薛鸿那里买来的。（4）证人邓某的证言，证实他和唐某是朋友关系，2019年11月5日他和唐某在一起过，唐某是上午11时许给他打电话后到火车南站来接的他，接到他后，就叫他拿400元现金给唐某，唐某就马上通过微信转了400元给他，唐某就开车到大门口停好，唐某就下车往里面去了，大概五分钟的样子就出来了，唐某上车就往商投世纪中心的车库开去，到了地下车库，就对直往唐某的家里走，唐某在他后面，他走了一截，还没有看见唐某，转来一看，就发现唐某已经被公安机关的人抓了，他就打的走了。（5）证人高某的证言，证实他认识薛鸿，他的外号叫鸿儿，薛鸿没得工作，不晓得薛鸿的经济来源靠什么，但是他知道薛鸿在做毒品生意，因为他坐牢出来后在薛鸿那里买过两次毒品，是2019年10月中旬和下旬，具体时间记不到了，他给薛鸿打电话，问薛鸿在什么地方，薛鸿说在屋里，他说过去帮个忙，因为在电话里他们都不会说购买毒品的这个事情，其就到薛鸿家里去买的毒品，10月中旬的时候他去购买毒品是在下午给薛鸿打的电话，然后去薛鸿家里，下旬的时候是晚上给薛鸿打的电话，也是在薛鸿家里去买的毒品，这两次每次都是买的一个包子的毒品，一个包子给的300元人民币，每次都是只有他们两个人在现场，没有其他人在他屋里。他们都是现场交易，他去的时候他把毒品准备好了的，他把现金给他，薛鸿就把毒品从身上的衣服口袋里摸出来，都是用小的分装袋装起的，外边包的卫生纸递给他。3.户籍信息、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、社区隔离戒毒决定书、抓获经过、通话清单、通话记录、手机微信转账照片、微信聊天记录、房屋照片、车辆行驶轨迹监控截图，证实被告人薛鸿的身份信息、前科情况，被告人薛鸿与唐某通话记录，唐某与王某1聊天记录，唐某驾车行驶路线，被告人薛鸿被抓获经过等情况。4.毒品检验报告证实从被告人薛鸿和王某1处扣押的疑似毒品中均检测出甲基苯丙胺成分。5.搜查笔录、封存笔录、扣押笔录、称量笔录、称量照片、辨认笔录证实搜查、封存、称量疑似毒品等情况。6.视听资料证实侦查机关在抓获被告人薛鸿及扣押毒品等情况。诉讼中，本院依法通知了重庆市梁平区公安局民警李某到庭证实了被告人的到案经过。针对公诉机关指控的事实、罪名，被告人薛鸿及其辩护人提出的辩解、辩护意见，根据本案事实和证据，本院评判意见如下：关于被告人薛鸿是否构成贩卖毒品罪的问题。公诉机关指控被告人薛鸿贩卖了毒品给唐某，其行为构成贩卖毒品罪。被告人薛鸿及辩护人提出，被告人薛鸿没有贩卖毒品给唐某，不构成贩卖毒品罪，其行为只是构成非法持有毒品罪。本院认为，唐某在与王某1谈好贩卖毒品后就前往薛鸿居住的小区与薛鸿见了面，并支付了现金给薛鸿，之后唐某就与王某1进行毒品交易，唐某在贩卖毒品给王某1后被公安机关抓获，唐某供述其贩卖的毒品系从被告人薛鸿处购买的，公安机关根据唐某的供述将被告人薛鸿抓获并查获了毒品28.74克，对这一事实控辩双方均无异议；双方主要争议点是薛鸿与唐某见面时是否进行了毒品交易？虽然公安机关根据唐某的供述抓获了薛鸿也查获了毒品，但是除了唐某的证言外，没有其他证据能够直接证明薛鸿贩卖了毒品给唐某；公诉机关举示了证人王某2和高某的证言，拟证明薛鸿曾经贩卖过毒品给这二人，即使证人王某2和高某的证言属实，也达不到证明本次薛鸿贩卖了毒品给唐某的目的。唐某与薛鸿见面时支付给唐某的现金是否支付的毒资问题？唐某供述其支付了400元的现金给薛鸿用于购买毒品，薛鸿供述其收到了唐某偿还200元的借款，在没有其他证据证明的情况下，不能排除薛鸿的供述具有真实性的可能。综上所述，公诉机关指控被告人薛鸿贩卖了毒品给唐某的事实不清，其行为构成贩卖毒品罪的证据不足，本院不能认定；唐某贩卖给王某1的毒品不能确认为薛鸿贩卖的，该部分毒品也不能计入薛鸿的犯罪数额。本院认为，被告人薛鸿违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而非法持有28.74克，其行为构成非法持有毒品罪，公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，依法予以纠正。辩护人提出被告人的行为不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品罪处罚的辩护意见，依法予以采纳；辩护人提出对被告人适用缓刑的意见，经查，被告人的犯罪行为不符合适用缓刑的条件，该辩护意见不予采纳。被告人薛鸿到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。根据查明的事实、证据，结合被告人的犯罪情节、悔罪表现和其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人薛鸿犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金六千元。（其刑期从本判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月6日起至2021年5月4日止。罚金限本判决生效后30日内缴清。）二、侦查机关扣押的毒品28.74克、毒品分装袋58个、电子秤1个全部予以没收。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,口头或者书面通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本三份。审 判 长  余道瑞人民陪审员  吕清秋人民陪审员  曾直芬二〇二〇年六月二十二日书 记 员  罗鸿琳附：本案相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。