河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2414号上诉人（原审原告）：沈灵轩，女，1963年3月15日出生，汉族，住内乡县。委托诉讼代理人：杨大壮（沈灵轩之子），男，1994年11月18日出生，汉族，住内乡县。委托诉讼代理人：杨景华，内乡县方正法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：杨召平，男，1977年8月9日出生，汉族，住内乡县。委托诉讼代理人：杨冲，河南汉景律师事务所律师。上诉人沈灵轩因与上诉人杨召平生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省内乡县人民法院（2020）豫1325民初455号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人沈灵轩及其委托诉讼代理人杨大壮、杨景华，被上诉人杨召平的委托诉讼代理人杨冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈灵轩上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由杨召平承担。事实和理由：本案原本系沈灵轩与杨召平的母亲王秀琴发生纠纷，杨召平完全是纠纷之外的第三方，杨召平上前将沈灵轩推倒并咬伤沈灵轩的手指，由此造成的伤害，杨召平应当承担全部民事赔偿责任。沈灵轩与杨召平之间不存在划分责任的问题，即便划分责任，也应该是沈灵轩与王秀琴之间划分责任。请求二审依法查明事实，改判杨召平承担全部赔偿责任。杨召平辩称，1.本案纠纷系杨召平劝架导致的，杨召平不可能是本案纠纷的第三人。2.沈灵轩上诉状中称不存在责任划分，即表示其承认杨召平所说的双方损失由各自承担，杨召平不应向沈灵轩承担赔偿责任。杨召平上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回沈灵轩的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由沈灵轩承担。事实和理由：1.内乡县公安局出具的行政处罚决定书认定事实错误，不能作为本案的裁判依据。内乡县灌涨镇派出所将杨召平带至办案中心后，对杨召平嘴部、脸部等部位的肿胀、流血既未拍照，也不做医学检查，反而对杨召平作了询问笔录后决定对其行政拘留，由此作出的行政处罚决定书不能作为定案依据。2.南阳峡光法医临床司法鉴定所作出的鉴定结论不能作为本案的裁判依据。该鉴定未经杨召平同意，程序违法，且鉴定结论明显违背社会经验法则，杨召平从拘留所出来后及其同村村民均看见沈灵轩下地干活，并未影响其正常生活。3.沈灵轩作为寻衅滋事的主动挑起者、发动者、进攻者，杨召平在拉母亲离开前后，既没有说话，也没有与沈灵轩发生肢体冲突，在被沈灵轩母女撕抓杨召平嘴部的过程中，或许、可能导致沈灵轩手指损伤，该后果均应当由沈灵轩承担，不应当由受害人或正当防卫人的杨召平承担。综上，一审判决认定事实错误，划分责任错误，请求依法改判驳回沈灵轩的全部诉讼请求。沈灵轩辩称，1.在法院调取的内乡县公安局治安管理处罚卷宗中，杨召平在公安机关询问时自认咬伤沈灵轩，并因此受到公安机关行政处罚，一审据此予以认定符合客观事实。2.沈灵轩的三期鉴定系法院按照法定程序委托鉴定机构作出的，杨召平虽然在庭审中提出重新鉴定，但并未在法院限定的时间内提出书面申请，应当视为对权利的放弃。3.本案纠纷是杨召平的母亲王秀琴要移走沈灵轩家的木柴引起的，挑起者和发动者自然是杨召平的母亲，而非沈灵轩。4.一审判决酌定减轻杨召平的40%的赔偿责任是错误的，应当判决杨召平承担全部赔偿责任。沈灵轩向一审法院起诉请求：1.判令杨召平赔偿沈灵轩医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用共计19185.37元；2.诉讼费由杨召平承担。一审法院认定事实：2019年11月17日10时许，沈灵轩与杨召平母亲因琐事发生纠纷，并引起厮打，杨召平在劝架时将沈灵轩右手无名指咬伤。2019年12月16日，经内乡县公安局物证鉴定室鉴定，沈灵轩的损伤程度属轻微伤。沈灵轩受伤后，在内乡县灌涨镇卫生院治疗，支付门诊费620.37元，后转入南阳宛城创伤显微外科医院住院治疗14天，支付医疗费7860元。2020年1月17日，依据沈灵轩申请，一审法院依法对外委托南阳峡光法医临床司法鉴定所鉴定，沈灵轩身体损伤误工期50日，护理期30日，营养期30日，支出鉴定费700元。2019年11月17日，内乡县公安局对杨召平以故意伤害处行政拘留10日，并处罚款500元的处罚决定。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，沈灵轩与杨召平母亲因琐事发生争执，杨召平没有采取合适的方式处理纠纷，而是在劝架过程中，将沈灵轩右手无名指咬伤，经鉴定沈灵轩的损伤程度属轻微伤，对此杨召平存在过错，沈灵轩主张由杨召平承担赔偿责任的诉讼请求依法予以支持。沈灵轩在处理纠纷时未能冷静克制、妥善处理，与杨召平母亲相互厮打，沈灵轩对此也存在一定过错，其应当承担相应的民事责任。根据沈灵轩、杨召平均存在过错的情况，结合本案具体情况，酌定减轻杨召平40%的赔偿责任。关于沈灵轩的损失数额及赔偿标准为：1、医疗费，以核对的票据为准，即8480.37元（620.37元＋7860元）；2、误工费，沈灵轩未提供固定收入的相关证据，对此应承担举证不能的法律后果，沈灵轩为农民，鉴定误工期50天，参照2019年农、林、牧、渔业为44314元/年（121.4元/天），为6070元（121.4元/日×50天）。沈灵轩请求误工费5000元，以其请求为准；3、护理费，沈灵轩未提供护理人员收入的相关证据，对此应承担举证不能的法律后果。沈灵轩在南阳宛城创伤显微外科医院，鉴定护理期30天，护理人员原则为一人，护理费参照2019年度居民服务业和其他服务业为45677元/年（125.1元/天），为3753元（125.1元/日×30天）。沈灵轩请求护理费3000元，以其请求为准；4、住院伙食补助费，沈灵轩请求按每天40元计算，予以支持，40元/天×14天=560元；5、营养费，鉴定营养期30天，沈灵轩请求按每天30元计算，不予支持，按每天20元计算，20元/天×30天=600元；6、交通费，根据受害人以及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，结合本案具体情况，酌定为300元，沈灵轩请求超出部分，不予支持；7、鉴定费700元，以上7项共计18640.37元。按60%计11184.22元。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：一、杨召平于判决生效之日起十日内赔偿沈灵轩各项损失共计11184.22元。二、驳回沈灵轩的其他诉讼请求。如果未按判决规定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费280元，减半收取计140元，沈灵轩负担40元，杨召平负担100元。二审中，当事人均未提交新证据。本院另查明，杨召平在内乡县公安局灌涨派出所的询问笔录显示，在问及知不知道为啥被传唤到派出所时，其称：“因为和邻居纠纷，沈灵轩用手抓到我嘴上，我把她手指头咬伤了”。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案双方争议的焦点为：杨召平应否承担赔偿责任，双方责任比例划分是否适当。公民的健康权受法律保护,侵害他人造成身体损害的,应当承担侵权责任、赔偿相关合理费用。本案中，沈灵轩与杨召平母亲因琐事发生争执，杨召平上前劝架，沈灵轩在推抓杨召平时，右手无名指被杨召平咬伤。该事实杨召平在派出所询问时陈述清楚，其上诉称公安机关的行政处罚决定书认定事实错误，没有依据，本院不予采纳。该处罚决定书是由处理行政治安案件的专门机关依据法定程序，在询问双方当事人及在场证人的基础上作出的，杨召平对此并未提出复议或行政诉讼，其上诉称该决定书不能作为本案定案依据的理由不能成立。虽然争执原本发生在沈灵轩与杨召平母亲之间，但沈灵轩是与杨召平身体接触过程中受伤，与杨召平母亲无关，作为侵权人应当对沈灵轩的受伤承担赔偿责任。杨召平上诉称其系受害人、其行为系正当防卫与事实不符，其称不应承担赔偿责任的理由不能成立。双方在处理纠纷过程中均不够冷静、处理不当，对损害结果的发生均具有过错，结合双方的过错程度，一审判决杨召平对沈灵轩的损失承担60%的责任适当，本院予以维持。沈灵轩上诉称杨召平应当承担全部责任的理由，本院同样不予支持。南阳峡光法医临床司法鉴定所出具的评估意见书依据系一审法院委托具有资质的鉴定机构作出的，杨召平虽对此有异议，但其并未提交书面重新鉴定申请，也未提交有效证据证明该鉴定程序违法或评估意见存在错误，故一审判决将该评估意见书作为定案依据并无不当。综上所述，沈灵轩、杨召平的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费560元，由沈灵轩负担280元，由杨召平负担280元。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  陈德林审判员  张艳霞二〇二〇年六月十六日法官助理杨松峰书记员杨太