安徽省全椒县人民法院民 事 判 决 书(2020)皖1124民初1341号原告：阚言海，男，1949年2月11日出生，汉族，住安徽省全椒县。委托诉讼代理人：陈迎春，安徽敬梓律师事务所律师。被告：童成，男，1991年10月17日出生，汉族，住安徽省全椒县古河镇蔡集村湾二组29号，现住安徽省全椒县。被告：全椒县晨宇商务服务有限公司，住所地安徽省腾州市全椒县襄河镇椒陵大道168号滁州颐高乐淘城5号楼101-106号商铺，统一社会信用代码91341124560667313K。法定代表人：张维平。被告：中国平安财产保险股份有限公司滁州中心支公司，住所地安徽省滁州市南谯中路2329号，统一社会信用代码91341100852621464T。负责人：李巍，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈超，江苏天煦律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟聪颖，江苏天煦律师事务所律师。原告阚言海与被告童成、全椒县晨宇商务服务有限公司（以上简称晨宇商务公司）、中国平安财产保险股份有限公司滁州中心支公司（以上简称平安滁州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告阚言海的委托诉讼代理人陈迎春、被告童成、被告平安滁州支公司的委托诉讼代理人钟聪颖到庭参加诉讼，被告晨宇商务公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。阚言海向本院提出诉讼请求：1、判决平安滁州支公司赔付阚言海各项损失74506元，保险公司不赔的部分由全椒县晨宇商务服务有限公司、童成承担；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2019年10月27日14时31分许，阚言海驾驶电动车沿南屏路由北向南行驶，行至南屏路与南岳西路交叉路口南50米时，与同向左转弯的童成驾驶的滁州3053快递三轮车发生碰撞，致阚言海受伤，车辆损坏。全椒县公安局交通警察大队认定童成负主要责任，阚言海负次要责任。本起事故致阚言海左桡骨远端粉粹性骨折、左尺骨茎突骨折，阚言海当即于全椒同仁医院住院治疗，2019年10月28日出院，转到东关戴氏医院门诊治疗，2019年10月29日入住全椒县中医院，住院治疗至2019年11月10日出院。共支付医药费6847.6元。经鉴定，本起事故致阚言海十级伤残，阚言海的误工期、护理期、营养期分别为120日、60曰、90曰。经了解，快递3053快递三轮车的所有人是晨宇商务公司，该车在平安滁州支公司投保了平安非机动车第三者责任保险，保险期限自2019年4月18日至2020年4月17日。为维护阚言海的合法权益，特依法具状法院，恳请依法判决。童成辩称，我是晨宇公司的快递员，系职务行为，按照法律规定不需要承担赔偿责任。晨宇商务公司未予答辩，庭审后到庭陈述，1、童成系其公司员工，双方签订了劳动合同；2、案涉3053快递三轮车在其公司投保的17台电动车范围内；3、阚言海主张的精神损害抚慰金过高，希望法庭象征性的给予部分，因阚言海误工费年龄较大，不应该支持其误工费，交通费200元为宜。平安滁州支公司辩称：1、对事故发生的事实和责任划分无异议，涉案车辆在我司投保非机动车三者险，本案应当适用三七开；2、晨宇商务公司应当提供童成与其劳动合同，否则我司予以拒赔；3、该保单是以公司名义一次性投保17台电动车，但没有具体车牌号，故需要晨宇商务公司认可肇事车辆系其所有，如晨宇商务公司认可，我司认可；4、投保单中明确约定400元的免赔额和10%的免赔率，两者以高的为准；5、精神损害抚慰金不是商业三责险的赔偿范围；6、阚言海诉请的医疗费应当扣除20%的非医保用药；7、我司不承担本案的诉讼费和鉴定费程序性费用。本院经审理认定事实如下:2019年10月27日14时31分许，阚言海驾驶电动车沿南屏路由北向南行驶，行至南屏路与南岳西路交叉路口南50米时，与同向左转弯的童成驾驶的滁州快递3053快递三轮车发生碰撞，致阚言海受伤，车辆损坏。全椒县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书认定童成负事故主要责任，阚言海负次要责任，同时载明事故形成原因，“童成驾驶非机动车未遵守……；阚言海驾驶非机动车未在……”。事发当天，阚言海被送往全椒同仁医院治疗，伤情诊断为：左桡骨远端粉粹性骨折、左尺骨茎突骨折、左尺桡关节半脱位、全身多处软组织损伤、脑梗死。2019年10月28日阚言海转到东关戴氏医院门诊治疗。2019年10月29日，阚言海至全椒县中医院住院治疗，2019年11月10日出院。阚言海先后住院14天，共支出医疗费7040.16元，阚言海花费电动车维修费80元。诉讼前，阚言海向本院申请对其伤残等级及“三期”进行鉴定，本院依法委托安徽中衡司法鉴定中心鉴定，该鉴定所于2020年4月10日出具鉴定意见：阚言海构成十级伤残；误工期120日、护理期60日、营养期90日。阚言海支付鉴定费2000元。事故发生后，童成为阚言海垫付1000元。另查明，3053快递三轮车的登记车主系晨宇商务公司，童成系公司员工，其在从事职务活动过程中发生本起交通事故。晨宇商务公司为其公司所有的17台电动车在平安滁州支公司投保了每车第三者死亡伤残保额50000元、第三者医疗费用保额20000元、第三者财产损失保额10000元的非机动车第三者责任险，案涉3053快递三轮车在投保的电动车范围内，保险期限自2019年4月18日至2020年4月17日。晨宇商务公司与平安滁州支公司在投保单特别约定中第4项载明“本保单每次事故绝对免赔额为400元或损失金额的10%，两者以高者为准”的免赔事项。再查明，在本院（2017）皖1124民初2502号审理的苏琴诉任业波、晨宇商务公司、中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司（以下简称太平洋滁州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案中，判决书审理查明处对晨宇商务公司与太平洋滁州支公司的保单特别约定处中有关免赔额和免赔率约定进行了认定。以上事实有当事人的陈述，阚言海举证的身份证、道路交通事故认定书、医疗费票据、用药清单、施救费发票、鉴定费发票、司法鉴定意见书，晨宇商务公司举证的劳动合同、投保车辆明细，平安滁州支公司举证的保单、平安非机动车第三者责任保险条款，（2017）皖1124民初2502号民事判决书等证据在卷佐证，本院经审查予以确认。本院认为,公民的人身权、财产权受法律保护。侵权人由于过错侵害他人人身权、财产权的，应当承担赔偿责任。本院依法确定阚言海的各项损失为：一、医疗费7040.16元，有相应的医疗费发票及用药清单佐证，本院予以支持，平安滁州支公司主张的扣除20%非医保用药无事实和法律依据，本院不予认定；二、营养费，根据鉴定意见确定营养期为90天，计算为2700元（90天×30元/天）；三、住院伙食补助费，阚言海住院时间14天，计算为520元（14天×30元/天）；四、护理费，根据鉴定意见护理期60天，计算为7408.77元（45070元/年÷365天/年×60天）；五、误工费，阚言海提供的证据不足以证明其从事养殖工作，且事故发生时，其已满70周岁，已达到法定退休年龄，故本院对其诉请的误工费不予支持；六、残疾赔偿金，阚言海因交通事故受伤，构成十级伤残，计算为33786元（37540元/年×9年×10%）；七、阚言海因交通事故受伤，客观上给其本人造成一定的精神损害，因阚言海在本次事故中负次要责任,本院酌定精神损害抚慰金为5600元；八、交通费，根据其治疗的地点、时间、次数，本院酌定为500元；九、鉴定费2000元，有鉴定费发票佐证，本院予以支持；十、车辆损失费80元，有维修票据证明，本院予以支持。以上赔偿项目合计59634.93元。童成是晨宇商务公司雇佣的员工，其在从事职务活动过程中发生本起交通事故，故应由晨宇商务公司承担相应的民事赔偿责任。全椒县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定童成负事故主要责任，阚言海负次要责任，且阚言海与童成驾驶的均为非机动车，故本院酌定本案的事故责任按照70%和30%的赔偿比例由事故双方分担。案涉车辆在平安滁州支公司投保了三责险，事故发生在保险期间内，阚言海要求平安滁州支公司在保险限额范围内进行赔偿，本院予以支持。平安滁州支公司就保险合同的免赔额或免赔率在保单的特别约定中及保险条款中的字体加粗形式向投保人履行了提示、告知义务，且晨宇商务公司未购买不计免赔险，故平安滁州支公司依据投保单上特别约定中第4项“本保单每次事故绝对免赔额为400元或损失金额的10%，两者以高者为准”的抗辩，本院予以采纳。（2017）皖1124民初2502号民事判决书对免赔率和免赔额已作出说明，故晨宇商务公司主张其对免赔条款不知情的辩称意见，本院不予采信。另，精神损害抚慰金非商业三责险的赔付范围。综上所述，平安滁州支公司应在非机动车第三者责任险限额内赔付阚言海医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、车辆损失费、鉴定费32420.96元（54034.93×70%-54034.93×10%）；晨宇商务公司应当赔偿阚言海医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、车辆损失费、鉴定费11003.4元（54034.93×10%+5600）。童成垫付的1000元，在晨宇商务公司和平安滁州支公司赔付时返还给童成。依据《民法通则》第二百一十条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、六十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司滁州中心支公司赔偿原告阚言海因交通事故产生的各项损失32420.96元，于本判决生效之日起十五日内履行完毕；二、被告全椒县晨宇商务服务有限公司赔偿原告阚言海因交通事故产生的各项损失合计11003.4元，于本判决生效之日起十五日内履行完毕；三、原告阚言海领取上述兑现款时，返还被告童成垫付款1000元；四、驳回原告阚言海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1663元，适用简易程序减半收取计831.50元，由原告阚言海负担346.50元，被告全椒县晨宇商务服务有限公司负担485元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  李清芳二〇二〇年六月十六日法官助理徐殿萍书记员唐菲菲附法律条文：1、《中华人民共和国民法通则》第一百二十一条国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。2、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。3、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。属于《国家赔偿法》赔偿事由的，依照《国家赔偿法》的规定处理。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。5、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。6、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。7、《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。