广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0203刑初291号 公诉机关广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。 被告人龙建勇，男，1984年4月30日出生于贵州省湄潭县，汉族，初中文化，无职业，住广西壮族自治区柳州市柳南区，户籍所在地：贵州省湄潭县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月3日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，同年2月7日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 被告人谭雪梅，女，1985年3月19日出生于贵州省湄潭县，汉族，初中文化，无职业，住柳州市柳南区，户籍所在地：贵州省湄潭县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月3日被柳州市公安局鱼峰分局取保候审，同年5月9日被柳州市鱼峰区人民检察院取保候审，同年6月10日被本院取保候审。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以鱼检刑诉[2020]285号起诉书指控被告人龙建勇、谭雪梅犯非法经营罪，于2020年6月5日向本院提起公诉。本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，并依法组成合议庭，于2020年6月18日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派检察官李某、检察官助理肖进兵出庭支持公诉，被告人龙建勇、谭雪梅到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控：2019年10月至2020年1月期间，被告人龙建勇、谭雪梅为谋取非法利益，违反国家烟草专卖管理法律法规，在未取得国家烟草专卖零售许可证情况下，从广西东兴、柳州市银桐路市场地摊等地购买进假烟，运到柳州市鱼峰区带，按芙蓉王、玉溪、中华（每条70元），南京、牡丹（每条55元），白沙（每条50元）进行出售，并从中获利。 2020年1月2日，被告人龙建勇、谭雪梅被公安机关抓获归案，公安人员从龙建勇租来的汽车（桂Ｂ×××××）上、光明路烟摊和存放假烟仓库共计查获卷烟377条。综上，被告人龙建勇、谭雪梅非法经营数额共计人民币155221元。 为支持上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：1.物证；2.书证；3.证人证言；4.被告人供述和辩解；5.辨认笔录；6.鉴定意见等。公诉机关认为，被告人龙建勇、谭雪梅违反国家烟草专卖管理法律法规，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，构成非法经营罪。龙建勇、谭雪梅具有坦白情节，且认罪认罚。提请本院依法判处。 被告人龙建勇对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。请求本院对其从轻处罚。 被告人谭雪梅对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。请求本院对其从轻处罚。 经审理查明： 2019年10月至2020年1月期间，被告人龙建勇、谭雪梅为谋取非法利益，违反国家烟草专卖管理法律法规，在未取得国家烟草专卖零售许可证情况下，从广西东兴、柳州市银桐路市场地摊等地购买进卷烟，运到柳州市鱼峰区带进行销售，并从中获利。其中芙蓉王香烟（硬）、玉溪香烟、中华香烟的销售价格为每条70元，南京香烟、牡丹香烟的销售价格为每条55元，白沙香烟的销售价格为每条50元。经核价，LOTOUS香烟的销售单价为123.8元每条。至2020年1月2日，龙建勇微信账户内收取销售卷烟款20955元、谭雪梅微信账户内收取销售卷烟款99754.88元。 公安机关经侦查，于2020年1月2日17时许，在柳州市鱼峰区对面停车站将被告人龙建勇抓获归案，并当场从其租来的桂Ｂ×××××小轿车上查获卷烟一批，从龙建勇处扣押OPPOR11手机1台；在光明路彭氏金银珠宝店对面路边将正在摆地摊贩卖卷烟的被告人谭雪梅抓获归案，并当场从地摊上查获卷烟一批，从谭雪梅处查获销售假烟所得现金8219元。随后，公安民警对荣军路颇家巷187号二楼右侧铁门房间进行搜查，查获二被告人存放在此的卷烟一批。公安机关共计查获卷烟377条，其中南京香烟79条、芙蓉王香烟（硬）154条、LOTOUS香烟44条、白沙香烟43条、牡丹（黑）香烟19条、牡丹（红）香烟9条、玉溪香烟11条、中华香烟18条，以上卷烟共计价值26292.2元。经广西烟草产品质量监督检验站检验，以上卷烟均为伪劣卷烟或假冒注册商标且伪劣卷烟。 综上所述，被告人龙建勇、谭雪梅非法经营数额共计155221元。 对于以上事实，被告人龙建勇、谭雪梅无异议，且签字具结，同时有以下经庭审质证、查实的证据证实：《受案登记表》，《立案决定书》，搜查笔录，扣押清单，微信聊天记录，微信账单，微信支付交易明细证明，车辆登记信息及车辆租赁材料，柳州市烟草专卖局出具的《证明》，《涉案烟草专卖品核价表》，《检验报告》，《鉴定意见通知书》，被告人龙建勇、谭雪梅的供述、辨认笔录及指认照片，证人石某、吴某的证言及辨认笔录，天网监控视频截图，到案经过，被告人龙建勇、谭雪梅的户籍证明等。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人龙建勇、谭雪梅违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控龙建勇、谭雪梅犯非法经营罪成立。在共同犯罪中，龙建勇、谭雪梅某起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。龙建勇、谭雪梅归案以后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综上所述，鉴于谭雪梅有悔罪表现，且符合缓刑适用条件，本院决定对谭雪梅从轻处罚并宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二款及第三款、第六十一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕7号）第一条、第三条之规定，判决如下： 一、被告人龙建勇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月2日起至2021年11月1日止。罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。) 二、被告人谭雪梅犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元； (缓刑考验期从本判决确定之日起计算。罚金已缴纳8941.2元，剩余罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。) 三、随案移送的作案工具OPPOR11手机1台，予以没收；违法所得8219元，予以没收，并上缴国库；暂扣于柳州市烟草专卖局的假冒伪劣卷烟，依法予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨青丹 人民陪审员  张 慧 人民陪审员  黄燕海 二〇二〇年六月二十九日 书 记 员  谢欣怡 附相关法条: 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕7号） 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。