新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终1248号   上诉人（原审被告）：新疆新世纪钢结构有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区东八家户街209号。   法定代表人：虞龙，新疆新世纪钢结构有限公司总经理。   委托诉讼代理人：李新江，沙依巴克区三元法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：姜晓英，女，1985年12月28日出生，汉族，新疆新世纪钢结构有限公司公司职员，住乌鲁木齐市水磨沟区。   被上诉人（原审原告）：白彦，男，1987年3月15日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省玉门市。   原审被告：郜海山，男，1981年1月19日出生，汉族，住乌鲁木齐市水磨沟区。   上诉人新疆新世纪钢结构有限公司因与被上诉人白彦、原审被告郜海山提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人（原审被告）新疆新世纪钢结构有限公司的委托诉讼代理人李新江、姜晓英到庭参加诉讼，被上诉人白彦、原审被告郜海山经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   新疆新世纪钢结构有限公司上诉请求：请求依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的各项诉讼请求；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费。   事实和理由：1、一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在劳务关系认定事实错误，应当予以纠正。2、上诉人已为被上诉人垫付医疗费应当予以扣除。3、被上诉人受伤原因是因为其自身注意程度不够踩空所致，上诉人无任何过错，不应承担侵权赔偿责任。递交上诉状以后查实购买的意外伤害险已经给白彦赔付的4万元部分，上诉人认为应当扣减。综上，上诉人认为：一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求依法撤销一审判决，改判或驳回被上诉人要求上诉人承担赔偿责任的各项诉求。   白彦当庭未作答辩，庭后递交书面意见称，被上诉人受伤后住院费都是由工友筹集的，上诉人并未向被上诉人垫付过医药费，被上诉人亦未向上诉人借过钱，上诉人主张为被上诉人垫付医疗费73000元属债权债务纠纷，两者属两个不同的法律关系，应该通过另案诉讼解决，至于上诉人称被上诉人领取45000元保险赔偿款问题，依据平安养老保险股份有限公司理赔通知书，投保单位是新疆新世纪钢结构有限公司，被保险人是白彦，保险公司将保险赔款45,000元支付给被保险人白彦合理合法，上诉人投保的主险名称为平安意外身故团体定期寿险，套餐名称为平安中小企业盈动力组合套餐之意外伤害保障，并没有规定或约定保险赔款由用工单位享有。上诉人的上诉请求没有事实根据和法律依据，请法院依法驳回。   郜海山当庭未作答辩，庭后递交书面意见称，被上诉人受伤后住院费都是由工友筹集的，上诉人并未向被上诉人垫付过医药费，上诉人提交的两张借条是郜海山写的，但借款用途是民工生活费，2015年4月，郜海山在米东区九沟十八坡给上诉人干活，民工生活费采取预借，完工结算时在从人工费中扣除，至今未结算，还欠郜海山80,000元。2012年5月2日承诺书与本案没有关系。   白彦向一审法院起诉请求：判令新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦医疗费111,968.73元、误工费35,700元（76,709元÷365天×170天）、护理费29,190元（76,709元÷365天×139天）、住院伙食补助费5,760元（120元×48天）、营养费3,075元（25元×123天）、残疾赔偿金126,935元（11975×20年×53%）、精神赔偿金6,000元。   一审法院认定事实：2015年4月17日，白彦在乌鲁木齐市东八家户为新疆新世纪钢结构有限公司安装彩钢板，白彦从安装时使用的脚手架上下来时，踩空后摔落受伤。白彦受伤后被送往新疆医科大学第二附属医院救治，支付医疗费3,203.06元。后转院至新疆医科大学第六附属医院住院治疗32天，住院期间医疗费花费90,374.28元。出院医嘱：患肢严格制动，避免患肢负重运动。每月来我院复查，如有不适我院随访。全休三个月，陪护壹人。加强饮食。2018年1月1日，白彦在新疆医科大学第六附属医院住院16天取出骨折处内固定物，支付医疗费13,446.40元。出院医嘱：每月来院复查，如有不适我院随访。全休一个月。白彦出院后，门诊支付医疗费4,962.99元。   另查，2017年12月11日，平安养老保险股份有限公司新疆分公司委托新疆中信司法鉴定中心对白彦的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：白彦机体损伤之伤残程度评定为陆级。新疆新世纪钢结构有限公司对白彦的伤残等级不认可，申请重新鉴定，原审法院委托新疆衡诚司法鉴定中心对白彦的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人白彦因外伤致颌面部的损伤其程度评定为九级伤残；胸肋部的损伤其程度评定为十级伤残。新疆新世纪钢结构有限公司支付鉴定费960元。   一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，白彦为新疆新世纪钢结构有限公司安装彩钢板，白彦为提供劳务一方，新疆新世纪钢结构有限公司为接受劳务一方，白彦在提供劳务的过程中受伤，对白彦因伤所受的损失，新疆新世纪钢结构有限公司应当承担相应的赔偿责任。白彦是在下降过程中由于自身注意程度不够而踩空后摔落的，故白彦对自身的损害也应当承担相应的责任，原审法院依据双方的过错程度认定由新疆新世纪钢结构有限公司承担80％的责任，白彦承担20％的责任。新疆新世纪钢结构有限公司认为白彦是与郜海山之间存在雇佣关系，认为其是将白彦出事地点的彩钢板安装工作承包给了郜海山，但新疆新世纪钢结构有限公司提供的证据仅能证实，郜海山与新疆新世纪钢结构有限公司之间针对其他项目或者工地存在过安装承包关系。针对白彦出事地点的彩钢板安装工作，新疆新世纪钢结构有限公司并未举证证实承包给了郜海山，故新疆新世纪钢结构有限公司认为白彦与郜海山之间存在雇佣关系的辩解意见，原审法院不予采信。白彦与新疆新世纪钢结构有限公司之间是劳务关系而非劳动关系，白彦受伤后的赔偿可依据侵权法律关系主张，新疆新世纪钢结构有限公司认为应当按照劳动争议案件处理的意见，原审法院不予采信。白彦在本案中明确对郜海山没有诉讼请求，故原审法院仅审查白彦针对新疆新世纪钢结构有限公司的诉讼请求。白彦的各项损失：1．医疗费。白彦受伤后，共计产生医疗费111,986.73元，由新疆新世纪钢结构有限公司赔偿80％即89,589.38元。2．误工费。白彦有医嘱需要陪护的时间为168天，误工费依据2018新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资计算为35,306.88元（76,709元÷365天×168天＝35,306.88元），由新疆新世纪钢结构有限公司赔偿80％即28,245.5元。3．护理费。白彦有医嘱需要陪护的时间为106天，白彦第一次住院时间为32天，白彦虽未提交住院期间陪护壹人的医嘱，但依据白彦的病情及白彦出院后需要陪护叁个月的事实，可以证实白彦在受伤后住院的32天需要陪护，故对白彦的护理时间原审法院确认为138天，陪护费依据2018新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资计算为29,002.08元（76,709元÷365天×138天＝29,002.08元），由新疆新世纪钢结构有限公司赔偿80％即23,201.66元。4．住院伙食补助费。白彦受伤住院两次共计48天，住院伙食补助费应为5,760元，由新疆新世纪钢结构有限公司赔偿80％即4,608元。5．营养费。白彦有加强营养的医嘱，对白彦请求的营养费依据白彦住院期间，伤情程度，酌情支付3,000元，由新疆新世纪钢结构有限公司赔偿80％即2,400元。6．残疾赔偿金。白彦的伤情经重新鉴定后为一处九级一处十级，白彦请求按照2018年新疆维吾尔自治区农村居民家庭年人均可支配收入计算为50,295元（11,975元／年×20年×21％＝50,295元），由钢结构赔偿80％即40,236元。7．精神损害抚慰金。白彦的伤情构成一处九级一处十级，对白彦请求的精神损害抚慰金，依据其伤情及双方责任，由新疆新世纪钢结构有限公司赔偿2,000元。重新鉴定新疆新世纪钢结构有限公司支付鉴定费960元，由新疆新世纪钢结构有限公司承担768元，白彦承担192元，白彦应承担的鉴定费，应当从新疆新世纪钢结构有限公司应当赔偿给白彦的总款项中扣除。一审法院判决：一、新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦医疗费89,589.38元；二、新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦误工费28,245.5元；三、新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦护理费23,201.66元；四、新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦住院伙食补助费4,608元；五、新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦营养费2,400元；六、新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦残疾赔偿金40,236元；七、新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦精神损害抚慰金2,000元。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：新疆新世纪钢结构有限公司提供平安养老保险股份有限公司的理赔通知书一份，用于证明新疆新世纪钢结构有限公司为白彦购买团体意外伤害险，赔付金额为45,000元；银联刷卡单4份、农业银行交易明细表2份，用于证明新疆新世纪钢结构有限公司向建工医院分四次刷卡支付的医疗费73,000元；2015年4月25日郜海山出具的借据2张，金额分别为60,000元、3,000元，用于证明因帮助郜海山垫付医药费；贾淑芸身份证复印件、户口本复印件、结婚证复印件、新疆新世纪钢结构有限公司的营业执照复印件各一份，用于证明垫付的医疗费是公司的法定代表人虞龙的妻子贾淑芸用其银行卡刷卡支付了73,000元。白彦、郜海山经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，未对上述证据的真实性，合法性，有效性进行质证，本院对上述证据的真实性及证据的合法性予以确认，对上述证据与本案待证事实的关联性将结合案件的全部证据在本院认为部分予以综合阐述认定。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。   人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。   白彦、郜海山经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为白彦、郜海山放弃举证质证的权利。   个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，白彦为新疆新世纪钢结构有限公司安装彩钢板，白彦为提供劳务一方，新疆新世纪钢结构有限公司为接受劳务一方，白彦在提供劳务的过程中受伤，对白彦因伤所受的损失，新疆新世纪钢结构有限公司应当承担相应的赔偿责任。白彦是在下降过程中由于自身注意程度不够而踩空后摔落的，故白彦对自身的损害也应当承担相应的责任，一审法院依据双方的过错程度认定由新疆新世纪钢结构有限公司承担80％的责任，白彦承担20％的责任并无不当，本院予以支持。针对白彦出事地点的彩钢板安装工作，新疆新世纪钢结构有限公司在二审中亦未提交新证据证实承包给了郜海山，故新疆新世纪钢结构有限公司主张与白彦不存在劳务关系，应当由郜海山承担相应的赔偿责任的上诉理由本院不予支持。   新疆新世纪钢结构有限公司在本案中提交的平安养老保险股份有限公司的理赔通知书中明确写明投保单位为新疆新世纪钢结构有限公司，被保险人为白彦，通知书中理赔说明中亦明确写明伤残赔付金额为45,000元，投保单位为被保险人购买保险，就是为了减轻投保单位风险，帮助被保险人解决伤残或者身故的问题，本院对平安养老保险股份有限公司的理赔通知书的真实性、合法性、关联性予以确认，故新疆新世纪钢结构有限公司主张其为白彦购买的保险已经赔付给白彦的45,000元在本案中应当予以扣减的上诉理由本院予以支持。白彦主张因为保险公司将保险赔款45,000元支付给被保险人，平安养老保险股份有限公司的理赔通知书并没有规定或约定保险赔款由用工单位享有，所以不应当在本案中予以扣减的理由不能成立，本院不予支持。   新疆新世纪钢结构有限公司在本案中提交的银联刷卡单、农业银行交易明细表中明确载明了汇款账号及账号户名，汇款人为贾淑芸，收款人为新疆维吾尔自治区建工医院，汇款时间亦可相互印证为白彦受伤住院之后的一个月内，与新疆新世纪钢结构有限公司提供的贾淑芸身份证复印件、户口本复印件、结婚证复印件、新疆新世纪钢结构有限公司的营业执照证据相互印证，故本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认，新疆新世纪钢结构有限公司主张已为白彦垫付医疗费，应当在本案中予以扣除的上诉理由本院予以支持，白彦、郜海山主张白彦受伤后住院费全是工友筹集，新疆新世纪钢结构有限公司没有垫付任何医疗费，但并未在二审中向法院提交相应证据，本院不予支持。   新疆新世纪钢结构有限公司在本案中提交的2015年4月25日郜海山出具的借据2张，借据中没有明确写明该笔款项是关于垫付医疗费的欠款，金额亦与本案上诉人主张垫付医疗费金额73,000元不符，借据与本案的关联性本院不予认可。   本案平安养老保险股份有限公司的理赔款45,000元抵扣一审判决第六项残疾赔偿金40,236元，剩余4,764元（45,000元-40,236元）在一审判决第一项赔偿白彦医疗费数额中扣除。本案新疆新世纪钢结构有限公司垫付的医疗费73,000元在一审判决第一项赔偿白彦医疗费数额中扣除，新疆新世纪钢结构有限公司应当向白彦支付医疗费11,825.38元（89,589.38元-4,764元-73,000元）。   综上所述，新疆新世纪钢结构有限公司的上诉请求部分成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2191号民事判决第二、三、四、五、七项，即：“新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦误工费28,245.5元；新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦护理费23,201.66元；新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦住院伙食补助费4,608元；新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦营养费2,400元；新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦精神损害抚慰金2,000元”。   二、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2191号民事判决第六项，即：“新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦残疾赔偿金40236元”。   三、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2191号民事判决第一项，即：“新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦医疗费89,589.38元”，为：新疆新世纪钢结构有限公司赔偿白彦医疗费11,825.38元；   上述新疆新世纪钢结构有限公司应当赔偿给白彦的款项共计72,088.54元，新疆新世纪钢结构有限公司应于本判决生效之日起十日内付清。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费6,079.72元（白彦已预交6353.09元），减半收取3,039.86元由新疆新世纪钢结构有限公司负担687.72元，白彦负担2,352.14元；余款3,313.23元由一审法院退还给白彦，二审案件受理费4,105.61元（新疆新世纪钢结构有限公司已预交），由新疆新世纪钢结构有限公司负担1,559.57元，白彦负担2,546.04元。   本判决为终审判决。   审  判  长   金 波   审  判  员   李 聃   审  判  员   王 宏   二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 六 日   书  记  员   陆怡伊