福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽03刑终299号 原公诉机关莆田市城厢区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈少健，男，1972年1月7日出生于原福建省莆田县，汉族，初中文化，无业，住福建省莆田市城厢区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于莆田市第二看守所。 原审被告人冉茂平，男，1987年4月10日出生于贵州省沿河土家族自治县，土家族，初中文化，无业，住贵州省沿河土家族自治县，曾因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2011年9月21日被莆田市秀屿区人民法院判处有期徒刑三年六个月。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月19日被刑事拘留，同年8月23日被取保候审；同年10月23日被逮捕。现羁押于莆田市第二看守所。 莆田市城厢区人民法院审理莆田市城厢区人民检察院指控原审被告人陈少健、冉茂平犯开设赌场罪一案，于2020年5月28日作出（2020）闽0302刑初154号刑事判决。原审被告人陈少健不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2019年7月14日至2019年7月18日期间，被告人陈少健、冉茂平伙同同案人蔡色华、朱金椿、徐振林在莆田市城厢区凤凰山街道筱××民房××楼组织赌博人员进行赌博。经营期间，该赌场提供扑克牌供各参赌人员进行“三公”赌博，并从赌局中按比例收取堂钱，其中被告人陈少健负责纠集人员参赌及赌场管理，被告人冉茂平在赌场内负责顶角参赌。同年7月19日，公安民警在该赌场内当场抓获被告人冉茂平、同案人朱金椿及参赌人员卢某、吴某、王某1、许某、王某2、王某3、陈某1、刘某、陈某2、郑某、陈某3、张某1、邱某、杨某、林某、黄某1、李某、严某、张某2、黄某2，并当场收缴无主赌资人民币1329元、扑克牌一副、骰子二粒、矿泉水纸箱一个。至案发时，该赌场共计非法牟利人民币2900元。2019年9月26日，被告人陈少健在城厢区凤凰山街道筱塘新季路一茶馆内被公安机关抓获。 原判认定上述事实，有原公诉机关向原审法庭提供的以下证据证实： 1.同案人徐振林的供述，证实2019年7月18日，蔡色华电话叫其到赌场收取堂金，每天工资200元，赌场按300元收取20元堂金、500元收取30元堂金的方式进行三公赌博，其每局都上去收取堂金放在一个矿泉水箱里，当晚有23人参赌，收取堂金900元左右，这个赌场是蔡色华和陈少健开的事实。 2.同案人蔡色华的供述，证实2019年7月14日，其接到陈少健电话说在筱××民房××楼××了一赌场，问其是否要参股，其同意合股开设赌场，但不用出资只需拉赌博人员到赌场赌博即可。同月16日，其到赌场时陈少健、朱金椿、冉茂平已在赌博店里，陈少健介绍说该赌场由四人合伙，其中陈少健占股4成、其与朱金椿、冉茂平各占股2成，获利按赌场收的堂金分成。其负责所有事情，朱金椿负责看护赌场并收取堂金及用钥匙开一、二楼的门让赌博人员进门，冉茂平负责缺角时顶角参赌抓牌。同月18日，其以每天200元雇徐振林到赌场收堂钱，徐振林按300元收20元堂金、500元收30元堂金的方式收取堂钱。每晚赌场散场的时候，陈少健会将当天收取的堂金按4：2：2：2的比例分配，其在该赌场参与分红两次，其中16日有15人在参赌，收取堂金1700元，其按比例分红300元；17日有10人参赌，收取堂金1200元，其按比例分红200元；18日有22人参赌的事实。 3.同案人朱金椿的供述，证实其与陈少健系老乡，因在市区看病没地方去所以晚上经常去陈少健开设的赌场休息，之前赌场时在新梅路，后来怕被抓搬到筱××附近。2019年7月18日晚上20时许，其到陈少健赌场休息，陈少健之前有拿一套钥匙给其，其上楼后发现有四个人用扑克牌在玩三公赌博，旁边也有人押注，共二十多人在场。刚开始时陈少健在收堂钱、蔡色华给赌博人员端茶送水，过了一会陈少健、蔡色华都出去了，其也到床上睡了一会，后来就被公安抓了。该房子是陈少健租的，陈少健和蔡色华在管理。其到该房子才两天，该赌场开多久不清楚，其没有参与赌博或管理赌场。庭审时辩解其在该赌场只负责打扫卫生和为赌博人员开门，但没有收取堂钱；陈少健有说给其股份，但其不要，陈少健总共给其两天的钱，一天200元，共计400元的事实。 4.被告人陈少健供述，证实2019年7月14日，其在筱塘市场的租住处街道蔡色华电话说：“我们一起合开个赌场，你到筱塘市场内一起谈谈。”其就带朱金椿一起到筱塘市场内和蔡色华见面，三人一起谈好合开赌场，约好都要带人到赌场里参与赌博，其占股4成、朱金椿和蔡色华各占股3成。然后蔡色华就在筱××民房××楼找好房子后，其找房东租房，但没有签租房合同。赌场从2019年7月14日开始，其打电话叫冉茂平到赌场参赌，冉茂平说也想参股赌场，其和蔡色华、朱金椿同意冉茂平入股并重新分配股份，其中其占股4成、蔡色华、朱金椿和冉茂平各占股2成。其负责赌场所有的事情，朱金椿负责看护赌场并收取堂钱以用钥匙开一、二楼的门让赌博人员进门，冉茂平负责缺庄时顶角参与抓牌，谁在赌场里有空就收取堂钱。2019年7月18，蔡色华叫朋友徐振林到赌场收取堂金，每天工资200元。赌场分红二次，其中16日有15人左右参赌收取堂金1700元，其按比例分红600元；17日有10人左右参赌收取堂金1200元，其按比例分红400元；18日有22人参赌，当天被公安机关抓获没有分红的事实。 5.被告人冉茂平的供述，证明2019年7月14日17时许，其接到陈少健电话说有新开一个赌场，叫其到赌场顶角参赌，每天会给钱补贴，当晚其带朋友过去赌博，其在旁边押注没有输赢，赌场散场的时候陈少健给其300元作为车费和拉人费，当晚有陈少健、蔡色华和朱金椿在场，朱金椿负责按300元收20元、500元收30元的方式收取堂金，还负责为赌博人员开门。15日20时许，其按陈少健要求到赌场参与坐庄抓牌，当晚只有9人参赌，其没有输赢，陈少健给其200元补贴。16日晚其按陈少健要求到赌场，当晚有20多人在参，其没有坐庄就是在旁边押注，当晚输了700多元，陈少健没有给补贴。17日晚其按陈少健要求到赌场，当晚大概有20多人参赌，其只押注输2300多元，陈少健没有给补贴。18日晚，其按陈少健要求到赌场，但只在旁边观看，没有参赌，当晚换了一个人收取堂金的事实。 此外，原公诉机关还向原审法庭提供以下证据：证人卢某、吴某、王某1、许某、王某2、王某3、陈某1、刘某、陈某2、郑某、陈某3、张某1、邱某、杨某、林某、黄某1、李某、严某、张某2、黄某2的证言，辨认笔录及照片，搜查笔录，扣押决定书、扣押清单、情况说明，行政处罚决定书，户籍证明，到案经过及破案报告书，强制措施等。 原判认为，被告人陈少健、冉茂平以营利为目的，伙同同案人为他人赌博提供场所，合计抽头渔利人民币2900元，其行为均已构成开设赌场罪。被告人冉茂平有前科，酌情从重处罚。被告人陈少健负责纠集人员参赌及赌场管理，被告人冉茂平在赌场内负责顶角参赌与同案人在开设赌场中仅分工不同，本案不宜区分主从犯。被告人陈少健到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法从轻处罚。被告人冉茂平当庭如实供述主要犯罪事实且认罪，依法从轻处罚；在开设赌场中的作用相对较小，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款及第六十四条的规定，作出判决：一、被告人陈少健犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人冉茂平犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。三、责令被告人陈少健、冉茂平及同案人蔡色华、朱金椿共同退出违法所得人民币二千九百元，予以没收，上缴国库。 原审被告人陈少健上诉称，其到案后能如实供述自己的罪行，且系初犯，原审量刑过重，请求二审改判。 经审理查明，原判认定上诉人陈少健、原审被告人冉茂平犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。 本院认为，上诉人陈少健、原审被告人冉茂平以营利为目的，伙同同案人为他人赌博提供场所，合计抽头渔利人民币2900元，其行为均已构成开设赌场罪。原判考虑陈少健在共同犯罪中的作用，及其到案后的认罪表现，在量刑时已予体现从轻，并无不当。故上诉人陈少健关于原审量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。原判对冉茂平的量刑情节也均予考虑，亦无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  戴丽培 审判员  林越峰 审判员  王长生 二〇二〇年六月二十三日 书记员  刘剑晶 附：引用的相关法律法规条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查明事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定都是终审的判决、裁定。