辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终5503号上诉人（一审被告）：沈阳久和保安服务有限公司，住所地沈阳市和平区浑河站乡后赛村。法定代表人：盛凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：乔柳，男，该公司工作人员。被上诉人（一审原告）：王河伟，男，1965年12月8日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人沈阳久和保安服务有限公司与被上诉人王河伟因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初19744号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳久和保安服务有限公司上诉请求：我方已经实际支付过王河伟加班费了，不应当再次支付加班费。同时我方不应当支付15天带薪年休假工资，只应支付5天带薪年休假工资，因为王河伟在我单位工作不满10年。王河伟辩称，同意一审判决。王河伟向一审法院起诉请求：1.判令沈阳久和保安服务有限公司支付王河伟法定假日加班费2万元（2016年3月1日至2019年8月31日期间法定假日）；2.判令沈阳久和保安服务有限公司支付王河伟2016年3月1日至2019年8月31日期间未休年假工资11000元；3.判令沈阳久和保安服务有限公司支付经济补偿6800元；4.沈阳久和保安服务有限公司支付王河伟因失业造成的损失1万元；5.判令本案的诉讼费由沈阳久和保安服务有限公司承担。一审法院认定事实：2016年3月1日，王河伟入职沈阳久和保安服务有限公司任保安一职，双方签订临时用工协议一份，约定期限自2016年3月1日至2019年12月31日止，岗位为夜班保安，王河伟主动放弃沈阳久和保安服务有限公司缴纳社会保险。2018年8月31日，因王河伟所在岗位取消，沈阳久和保安服务有限公司将王河伟的岗位调至国网沈阳供电公司和平客户服务分中心夜班保安岗位，基本工资每月1650元。调岗当日，王河伟就不再到沈阳久和保安服务有限公司处上班。庭审中，询问王河伟不上班的原因。王河伟称，沈阳久和保安服务有限公司不支付加班费，体检费也是其自行承担，也没有其他福利待遇，故不想干了。2019年9月3日，沈阳久和保安服务有限公司以王河伟不接受调岗安排，无故不来上班，连续旷工三天为由解除与王河伟的劳动合同。庭审中，沈阳久和保安服务有限公司抗辩王河伟上班期间存在违反工作纪律，私自收取停车费的情况，并向法庭提供了视频资料。沈阳久和保安服务有限公司对视频真实性予以认可，但称其是代收的钱，收的不是停车费，但对此王河伟并未提供证据予以证明。双方确认王河伟2016年3月至12月每月工资1530元，2017年1月至2019年8月每月工资1645元。王河伟主张具体上班时间为当日下午17时30分至次日早上7时30分，下次上班时间为第三天的下午17时30分至第四天早上7时30分，以此类推。沈阳久和保安服务有限公司抗辩当日下午19时30分至次日早上7时30分，下次上班时间为第三天的下午19时30分至第四天早上7时30分，以此类推。双方确认工作场所沈阳久和保安服务有限公司提供了长条软包沙发。另查明，王河伟系沈阳中集六四一二机械厂内部退养职工，内养期间该单位发放最低生活费655元，单位缴纳五险，因该单位企业改制，现隶属于沈阳中资兰天企业管理服务中心管理。再查明，王河伟自1993年开始缴纳社会保险。2019年8月22日，王河伟以沈阳久和保安服务有限公司为被申请人就本案诉讼请求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以未提供证据为由于当日作出沈和劳人仲字[2019]1486号不予受理通知书。王河伟不服，起诉来院。一审法院认为，关于劳动关系问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待业人员以及企业经营性放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。本案中，沈阳久和保安服务有限公司按月向王河伟发放报酬，王河伟的工作受沈阳久和保安服务有限公司管理，其在沈阳久和保安服务有限公司处的工作属长期、稳定性。据此，王河伟、沈阳久和保安服务有限公司之间存在劳动关系。关于法定假日加班费问题。王河伟主张在职期间上班时间为当日下午17时30分至次日早上7时30分，下次上班时间为第三天的下午17时30分至第四天早上7时30分，以此类推。沈阳久和保安服务有限公司抗辩当日下午19时30分至次日早上7时30分，下次上班时间为第三天的下午19时30分至第四天早上7时30分，以此类推。据此，王河伟自认的上班时间并不能证明每个法定假日其都在上班，虽双方未就王河伟上班的起始时间未达成一致，但王河伟确存在法定假日加班问题。现王河伟主张自2016年3月1日至2019年8月31日期间法定假日加班费。上述期间跨度较长，精准计算王河伟具体的法定假日加班日较困难，据此，一审法院确定王河伟上述期间存在法定假日的天数为18天。结合王河伟在职期间的工资，故沈阳久和保安服务有限公司应向王河伟支付在职期间法定假日加班费4020.69元[（1530元÷21.75天×4天×300%）+（1645元÷21.75天×14天×300%）]。关于王河伟主张的2015年至2016年未休年休假工资。职工累计工作20年的，年休假15天。现沈阳久和保安服务有限公司提出时效抗辩，本案根据王河伟的入职、离职时间，王河伟可享受2018年年休假15天,2019年折合年休假9天（242天÷365天×15天）。故沈阳久和保安服务有限公司应支付王河伟带薪年休假工资3630.34元（1645元÷21.75天×24天×200%）。关于解除劳动合同经济补偿金问题。本案中，沈阳久和保安服务有限公司因王河伟所在岗位取消，而于2019年8月31日为王河伟进行调岗，调岗后王河伟薪资并未降低，该调岗是沈阳久和保安服务有限公司经营自主权的内容，符合法律规定。调岗当日，王河伟自行不再到单位上班。虽王河伟称其不上班的理由是沈阳久和保安服务有限公司不支付加班费，自行承担体检费，单位也没有其他福利待遇，故不想干了。但自其入职之日起，王河伟就知晓其工资待遇和工作时间，王河伟在职期间并未提出异议，故沈阳久和保安服务有限公司不属恶意拖欠工资。同时，结合庭审中沈阳久和保安服务有限公司提供的王河伟在职期间存在私自收费的视频资料载明情况，王河伟虽称是代收的钱，并未私自收取停车费，但王河伟对此并未提供证据予以证明。综上，故对王河伟主张支付补偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。关于失业金损失问题。本案王河伟系沈阳中集六四一二机械厂内部退养职工，内养期间该单位发放最低生活费655元，缴纳五险。故并非沈阳久和保安服务有限公司不为王河伟缴纳失业险。同时，结合本案沈阳久和保安服务有限公司因王河伟岗位取消为王河伟调整岗位，在王河伟薪资并未降低的情况下，王河伟不接受调岗并自行离职。据此，王河伟主张不符合支付失业金损失的情形。故对王河伟该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、沈阳久和保安服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告王河伟法定假日加班费4020.69元；二、沈阳久和保安服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告王河伟未休年休假工资3630.34元；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告负担。二审中，沈阳久和保安服务有限公司提交王河伟的工资明细，用以证明其向王河伟支付了加班费。经本院审查该工资明细与一审中王河伟提交的工资卡银行流水明细相对应，加班费用亦同法定节假日相对应，故本院对于该工资明细真实性予以确认。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于沈阳久和保安服务有限公司提出已经支付加班费不应当再次支付的主张。在本院审理期间沈阳久和保安服务有限公司提交了王河伟工资明细，该工资明细中显示有个别月份支付了加班费，鉴于沈阳久和保安服务有限公司应支付王河伟加班费金额为4020.69元，沈阳久和保安服务有限公司已实际支付王河伟加班费为1600元，则沈阳久和保安服务有限公司还应支付王河伟加班费2420.69元（4020.69元-1600元=2420.69元）。关于沈阳久和保安服务有限公司提出仅应支付王河伟5天未休年假工资的主张。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”本案中，根据王河伟社会保险单显示1995年王河伟已经开始缴纳社会保险，故王河伟累计工作已经超过二十年，依法应当享受15天的带薪年休假，一审法院判决并无不当，对于沈阳久和保安服务有限公司该项上诉请求本院不予支持。综上所述,沈阳久和保安服务有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项规定，判决如下：一、维持沈阳市和平区人民法院（2019）辽0109民初19744号民事判决第二项；二、撤销沈阳市和平区人民法院（2019）辽0109民初19744号民事判决第三项；四、变更沈阳市和平区人民法院（2019）辽0109民初19744号民事判决第一项为“沈阳久和保安服务有限公司于本判决生效后十日内支付王河伟法定假日加班费2420.69元”五、驳回沈阳久和保安服务有限公司、王河伟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计15元，均由沈阳久和保安服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  徐文彬审判员  贺新发二〇二〇年六月五日法官助理刘振书记员康赦