贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）黔23刑终107号 原公诉机关贵州省兴仁市人民检察院。 上诉人（原审被告人）朱华江，男，1968年10月5日生于贵州省贞丰县，汉族，初中文化，个体驾驶员，住贞丰县。因本案于2018年2月2日被抓获，同月4日被刑事拘留，同年3月12日被取保候审,2019年4月3日被逮捕。现押于兴仁市看守所。 辩护人陈晶晶，贵州泳清律师事务所律师。 原审被告人蔡银波，男，1978年11月20日生于贵州省贞丰县，汉族，初中文化，务农，住贞丰县。因犯交通肇事罪，于2011年12月31日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因吸食毒品，于2016年10月26日被行政拘留十四日。因本案于2018年2月2日被抓获，同月9日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现押于兴仁市看守所。 贵州省兴仁市人民法院审理贵州省兴仁市人民检察院指控的原审被告人蔡银波、朱华江犯走私、运输毒品罪一案，于2020年3月13日作出（2019）黔2322刑初88号刑事判决。宣判后，朱华江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人朱华江，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年1月，潘某勇（另案）问周某某1（另案）能否找到驾驶员到缅甸运输毒品，运费60万（含购车费用）。周某某1打电话给在浙江的被告人蔡银波告知此事，得知蔡银波愿意干后，将蔡银波推荐给潘某勇。后蔡银波邀约被告人朱华江一起干。同年1月23日，蔡银波从浙江温州坐飞机到贵阳。1月24日，蔡银波、朱华江到兴义买车。1月25日，蔡银波、朱华江在兴义以29.8万元向王某祥购买得前牌渝Ｂ×××××、后牌渝Ａ×××××的大挂车，约定先付16万元，剩余的13.8万元租赁款分10个月付。购车款由玛晓凤（待查）网银转账21万元到王某祥提供的王某琼账户，再由王某琼账户转存5万元到朱华江账户。朱华江取款5万元给蔡银波后，蔡银波给了朱华江0.2万元。当天，蔡银波、朱华江便开着购买的该车往云南方向行驶，于1月27日到达勐阿。1月28日，蔡银波、朱华江请代驾将前牌渝Ｂ×××××、后牌渝Ａ×××××的大挂车开出境，二人亦在他人帮助下偷渡出境。蔡银波、朱华江二人出境后驾车由一辆皮卡车带路行驶。1月29日，蔡银波、朱华江将渝Ｂ×××××号牌拆下换成缅甸牌照后，由朱华江在两名男子开的越野车带路下开到一处公路架桥的地方，朱华江被送回宾馆。1月30日，朱华江将车开回。一辆缅甸牌照的丰田越野车开来，一男子递了2万元钱给蔡银波。1月31日，一辆白色丰田车带蔡银波、朱华江看进入中国边境的路线。2月1日18时许，潘某勇电话通知蔡银波、朱华江过检查站。二人过了中国检查站后，潘某勇叫二人往沧源方向行驶。2月2日10时许，蔡银波、朱华江驾车到沧源县小黑江检查站时被查获。2月4日15时许，兴仁市（原兴仁县，下同）公安局禁毒大队在沪昆高速贵州省贵阳市白云区高山服务区从蔡银波、朱华江驾驶的渝Ｂ×××××车水箱内缴获外用大货车内胎包装的甲基苯丙胺5条，内用红色塑料袋包装共178块，净重108859.21克。 另查明：1.被告人蔡银波、朱华江发现渝Ｂ×××××车工具箱和水箱的螺丝、水箱背带处改动明显后，打电话告知周某某1，在周某某1的建议下委托周某某1报警。 2.被告人蔡银波、朱华江被查获后，蔡银波愿意配合公安工作抓获接收毒品的下家，在公安控制下一直听从潘某勇指挥行驶，直到案件无法延伸。 3.被告人蔡银波配合公安工作时，为稳住上家，要求上家先支付部分费用，上家于2018年2月7日转账运费9万元给蔡银波。 4.被告人蔡银波、朱华江向王某祥购买的前牌渝Ｂ×××××、后牌渝Ａ×××××的大挂车，经公安机关作工作已退还王某祥，王某祥已将16万元购车款退还蔡银波，该款已被公安扣押。 原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第三百五十七条，第二十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十八条，第六十一条，第六十三条第一款，第六十四条，第六十七条第一款的规定，作出如下判决： 一、被告人蔡银波犯走私、运输毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万元。 二、被告人朱华江犯走私、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。 三、继续追缴二被告人犯罪所得32万元，予以没收，上缴国库。其中：已依法扣押25万元，还应向蔡银波追缴6.8万元，向朱华江追缴0.2万元。 四、依法扣押的蔡银波手机1部，予以没收。 宣判后，原审被告人朱华江不服，以“上诉人不明知蔡银波电话联系上诉人前往缅甸运输的货物系毒品；上诉人积极配合公安机关，主动中止犯罪；上诉人在本案中仅是一名驾驶员的角色；请求二审法院判处三年以下有期徒刑或者免予刑事处罚”为由，提出上诉。辩护人提出“上诉人主动投案，归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首；上诉人系从犯；上诉人积极配合公安机关，主动中止犯罪；毒品未流入社会；请求减轻处罚”的辩护意见。 经审理查明，原判认定2020年1月25日至2月2日期间，上诉人朱华江与原审被告人蔡银波经周某某1（另案）介绍，由潘某勇（另案处理）安排，购买前牌渝Ｂ×××××、后牌渝Ａ×××××的大挂车开至缅甸并将净重108859.21克的毒品甲基苯丙胺片剂运回至沧源县小黑江检查站时被查获；查获前，蔡银波、朱华江已发现渝Ｂ×××××车工具箱和水箱的螺丝、水箱背带处改动明显，后委托周某某1报警；查获后，蔡银波配合公安机关工作的事实清楚。据以认定上述事实的证据已在原审判决中列举，并经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审期间，上诉人朱华江及辩护人、原审被告人蔡银波均未提出新的证据。本院对原判认定事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人朱华江、原审被告人蔡银波违反国家毒品管制法规，走私、运输毒品108859.21克，二人的行为已构成走私、运输毒品罪，应依法惩处。在共同犯罪中，二人系受他人指使、雇佣从事毒品犯罪，起次要作用，均系从犯；但蔡银波直接接受他人指挥、邀约朱华江参与犯罪活动，作用较朱华江大。在犯罪过程中，二人发现渝Ｂ×××××车工具箱和水箱的螺丝、水箱背带处改动明显后，打电话告知周某某1，在周某某1的建议下委托周某某1报警，其行为属于自动有效防止犯罪结果的发生，可认定为犯罪中止；同时也属于自动投案，且到案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪的行为，又可认定为有自首情节。蔡银波到案后配合公安机关工作，有酌情从轻处罚情节。朱华江所提“上诉人积极配合公安机关，主动中止犯罪”的上诉理由及辩护人所提“上诉人主动投案，归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首；上诉人系从犯；上诉人积极配合公安机关，主动中止犯罪”的辩护意见，经查，属实，原判已予认定并在量刑时予以考虑，本院不再重复评价。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。朱华江所提“上诉人不明知蔡银波电话联系上诉人前往缅甸运输的货物系毒品”的上诉理由，经查，蔡银波电话联系朱华江前往缅甸运输“货物”时，已经告知其所从事的活动系违法的，且告知其本次运输将获得高达60万的巨额运输报酬的事实，有其在公安机关的供述、蔡银波供述及周某某1、潘某勇证言证实，足以认定其明知是毒品而进行走私、运输，该上诉理由不能成立，不予采纳。朱华江所提“上诉人在本案中仅是一名驾驶员的角色”的上诉理由，经查，朱华江明知系毒品，而与蔡银波共谋，共同实施走私、运输毒品的犯罪行为，所获报酬也平均分配的事实有其和蔡银波在公安机关的供述相互印证，其所提上诉理由与本案查明事实不符，本院不予采纳。朱华江所提“请求二审法院判处三年以下有期徒刑或者免予刑事处罚”的上诉理由及辩护人所提“毒品未流入社会；请求减轻处罚”的辩护意见，经查，蔡银波、朱华江走私、运输毒品数量高达108859.21克，依法应判处十五年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑，原判考虑二人有从犯、犯罪中止、自首等量刑情节，已对二人减轻处罚，判处七年以上有期徒刑，量刑适当，其犯罪行为亦不符合犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的条件，该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 高华育 审 判 员 刘 忠 审 判 员 蒋文禄 二〇二〇年六月三日 法官助理 方 东 书 记 员 吴 斌