湖北省武汉市硚口区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0104刑初108号公诉机关武汉市硚口区人民检察院。被告人黄波，男，1971年2月22日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无固定职业，现住武汉市硚口区。1989年2月因犯抢劫罪被判处有期徒刑六年；1997年因犯贩卖毒品罪被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币五千元，后减刑至2012年刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年8月15日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现羁押于武汉市硚口区看守所。辩护人魏远明、李梦茜，均系湖北鼎君律师事务所律师。武汉市硚口区人民检察院以硚检一部刑诉[2019]566号起诉书指控被告人黄波犯贩卖毒品罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通刑事案件审理程序，于2020年6月5日公开开庭进行了审理。公诉机关依法指派检察员程琳出庭支持公诉，被告人黄波及其辩护人魏远明、李梦茜均到庭参加诉讼。审理过程中，因发生2019新型冠状病毒疫情，武汉市实施封闭性管理措施，致使案件审理不能正常进行，本院决定于2020年1月23日起中止本案审理。因导致本案中止审理的事由基本消失，本院决定于同年5月27日恢复本案审理，现已审理终结。武汉市硚口区人民检察院指控：2019年8月15日下午2时许，被告人黄波在其居住的硚口区解放大道809号1栋4单元101室内，将两袋“麻果”（共净重7.3克）及两袋“冰毒”（共净重2.67克）以人民币2299元的价格贩卖给陈某1（外号“猫子”），陈某1出门后被公安民警查获。随后，公安民警在被告人黄波的家中查获毒资735元、三袋“麻果”（分别净重12.35克、5.25克、0.06克）和两袋“冰毒”（分别净重6.87克、1.66克）。经鉴定，上述物品均检出毒品甲基苯丙胺成份。针对上述指控，公诉机关当庭进行如下证据：1、公安机关出具的抓获经过材料、扣押物品清单。2、证人陈某1、刘某1的证言。3、涉案毒品、毒资、微信及支付宝转账记录、移动电话通话记录的刑事侦查照片。4、搜查笔录、扣押笔录、取样笔录及相应视频资料照片。5、武汉市公安毒品司法鉴定中心（武禁毒）公（司）鉴（毒）字【2019】DX2208号《检验报告》。6、被告人黄波的供述和辩解。7、湖北省武汉市中级人民法院（1997）武刑初字第41号《刑事判决书》、（2012）鄂武汉中刑执字第04091号《刑事裁定书》等。据此，公诉机关指控被告人黄波明知是毒品而予以贩卖，犯有贩卖毒品罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款之规定，对其进行处罚。被告人黄波在本院向其送达起诉书时，否认公诉机关对其犯贩卖毒品罪及相关犯罪事实的指控。在开庭审理期间，其又当庭表示认罪，对公诉机关指控的犯罪事实、证明犯罪事实的证据均表示无异议。辩护人对公诉机关指控被告人黄波犯贩卖毒品罪无异议，认为被告人黄波在被公安人员抓获时能主动交出存放在枕头中的毒品，归案后能如实交代贩卖毒品的犯罪事实，认罪态度较好，具有“以贩养吸”情节，且其系眼疾类一级残疾人，本案中毒品未流入社会，被告人黄波愿意退出赃款并自愿缴纳罚金，建议对其从轻处罚。针对辩称被告人黄波为眼疾类一级残疾人的事实，辩护人当庭举证了《残疾人证》。公诉人对该《残疾人证》及辩护人依此主张的事实无异议。经审理查明，2019年8月15日下午2时许，被告人黄波在其居住的本市硚口区解放大道809号1栋4单元101室内，向购毒人员陈某1贩卖毒品“麻果”二小袋及“冰毒”二小袋，陈某1通过微信转账方式支付给被告人黄波人民币565元，还通过支付宝转账方式支付给被告人黄波人民币999元，并当场向被告人黄波支付现金人民币735元。陈某1离开现场途中被公安民警查获，随后，公安民警在上述房屋中将被告人黄波抓获，并查获“麻果”三小袋及“冰毒”二小袋，收缴上述购毒款人民币735元，扣押被告人黄波贩卖毒品使用的苹果牌移动电话一部。经称量及鉴定，被告人黄波贩卖给陈某1的毒品二小袋“麻果”净重7.3克，二小袋“冰毒”净重2.67克，从被告人黄波居住的房间内查获的毒品三小袋“麻果”分别净重12.35克、5.25克、0.06克，二小袋“冰毒”分别净重6.87克、1.66克，以上毒品成份均为甲基苯丙胺。案件审理过程中，被告人黄波将其通过微信和支付宝收取的购毒款计人民币1564元退赃。对上述犯罪事实的认定，有经庭审举证、质证并经合议庭评议、认证的如下证据予以证实：1、公安机关出具的抓获经过材料、扣押物品清单。证明公安人员于2019年8月15日14时许，在被告人黄波居住房屋附近发现从该房屋内出现的购毒人员陈某1形迹可疑，经对其进行盘查，发现其随身携带毒品“麻果”二小袋及“冰毒”二小袋，陈某1当场交代毒品为被告人黄波贩卖，公安人员随即进入被告人黄波居住的房间，将被告人黄波抓获，当场收缴其贩卖毒品所得赃款735元，并查获“麻果”三小袋及“冰毒”二小袋的事实，以及公安机关将收缴的赃款735元和查获的毒品“麻果”五小袋及“冰毒”四小袋予以扣押的事实。2、证人陈某2、刘某2的证言。证人陈某2的证言证明其于2019年8月15日通过电话与被告人黄波联系购买毒品后，当日14时许，陈某2在前往被告人黄波居住的本市硚口区解放大道809号1栋4单元101室的途中，通过微信转账方式支付给被告人黄波人民币565元，还通过支付宝转账方式支付给被告人黄波人民币999元，在被告人黄波居住的房间内，陈某2又向被告人黄波支付现金人民币735元，购买了毒品“麻果”二小袋及“冰毒”二小袋。后其在离开现场的途中被公安人员抓获的事实。证人刘某2的证言证明其与被告人黄波系朋友关系，被告人黄波在案发前有吸食毒品经历的事实。3、涉案的毒品、毒资、微信及支付宝的转账记录、移动电话通话记录等刑事侦查照片。证明涉案毒品的数量、包装及外形特征、涉案赃款的币种及数量、被告人黄波与购毒人员陈某1电话联系毒品交易、购毒人员向被告人黄波支付部分购毒款的方式及金额等事实。4、搜查笔录、扣押笔录、称量笔录、取样笔录及相应视频资料照片。证明公安人员从购毒人员陈某1处搜查到毒品“麻果”二小袋及“冰毒”二小袋，从被告人黄波处搜查到“麻果”三小袋及“冰毒”二小袋以及赃款人民币735元，并扣押其贩卖毒品使用的苹果牌移动电话一部，公安机关对该毒品及赃款、手机全部扣押的事实。以及公安机关从陈某1处扣押的毒品二小袋“麻果”净重7.3克，二小袋“冰毒”净重2.67克，从被告人黄波处扣押的毒品三小袋“麻果”分别净重12.35克、5.25克、0.06克，二小袋“冰毒”分别净重6.87克、1.66克，公安人员分别从该毒品中取样用于司法鉴定的事实。5、武汉市公安毒品司法鉴定中心（武禁毒）公（司）鉴（毒）字【2019】DX2208号《检验报告》。证明涉案的毒品“麻果”五小袋及“冰毒”四小袋成份均为甲基苯丙胺的事实。6、被告人黄波的供述和辩解。证明被告人黄波到案后，坦白交代了向购毒人员陈某1贩卖毒品的犯罪经过，其交代的事实与本案查明的事实基本一致。7、湖北省武汉市中级人民法院（1997）武刑初字第41号《刑事判决书》及湖北省高级人民法院（1997）鄂刑一核字第76号、（1999）鄂刑执字第1070号、（2002）鄂刑执字第352号《刑事裁定书》，湖北省武汉市中级人民法院（2003）武刑执减字第2952号、（2006）武刑执字第5522号、（2008）武刑执字第91号、（2009）武刑执字第2318号、（2010）武刑执字第3487号、（2012）鄂武汉中刑执字第04091号《刑事裁定书》。证明被告人黄波于1989年2月因犯抢劫罪被判处有期徒刑六年的事实，以及被告人黄波于1997年因犯贩卖毒品罪被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币五千元，后经多次减刑至2012年刑满释放的事实。8、被告人黄波退出赃款的收款凭证。证明被告人黄波在本案审理期间退出贩毒所得赃款计人民币1564元的事实。以上证据相互印证，确实、充分，足以认定被告人黄波向购毒人员陈某1贩卖“麻果”及“冰毒”等甲基苯丙胺类毒品9.97克，后被公安人员抓获，公安人员从其家中查获“麻果”及“冰毒”等甲基苯丙胺类毒品26.19克，其收取的购毒款人民币735元被公安机关扣押在案的事实，以及被告人黄波在本案审理期间退出贩毒所得赃款人民币1564元的事实。辩护人举证的关于被告人黄波为眼疾类一级残疾人事实的《残疾人证》，因该证据与本案认定的犯罪事实和犯罪情节无关，对该证据不予采信。本院认为，被告人黄波明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。其贩卖的毒品总量应包括其实际贩卖和被查获的毒品数量，共计甲基苯丙胺36.16克，属于贩卖毒品数量较大的情形，依法应从重处罚。被告人黄波曾因贩卖毒品受到刑事处罚，再次实施贩卖毒品犯罪行为，具有毒品犯罪再犯情节，依法应从重处罚。同时，被告人黄波还曾因其他犯罪行为受过刑事处罚，不思悔改，继续实施犯罪行为，具有酌定从重处罚情节。鉴于其归案后能如实坦白犯罪事实，当庭自愿认罪，可相应依法和酌情对其从轻处罚。辩护人认为被告人黄波归案后能如实交代犯罪事实，当庭自愿认罪，主动退出部分赃款并缴纳罚金，建议对其从轻处罚的辩护意见正确，应予采纳。但辩护人认为被告人黄波系眼疾类残疾人，具有“以贩养吸”情节，所贩毒品未流入社会，且被告人黄波主动交出未予贩卖的毒品，而依此建议对被告人黄波从轻处罚的辩护意见缺乏事实或法律依据，辩护意见不成立，不予采纳。对扣押在案的赃款及毒品依法应予追缴或没收。据此，根据被告人黄波犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第二十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月15日起至2030年8月14日止。罚金已缴纳。）二、追缴被告人黄波贩卖毒品所得赃款计人民币2299元，依法上缴国库（其中扣押在案的735元由扣押机关武汉市公安局江汉区分局执行上缴，下余1564元继续予以追缴）。三、对被告人黄波贩卖毒品使用的苹果牌移动电话一部予以没收，上缴国库（由扣押机关武汉市公安局江汉区分局执行上缴）。四、对扣押在案的36.16克毒品甲基苯丙胺依法予以没收，统一销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  简宏麟人民陪审员  黄建华人民陪审员  成春华二〇二〇年六月二十二日书 记 员  仝亮亮