江苏省仪征市人民法院刑 事 判 决 书(2020)苏1081刑初116号公诉机关江苏省仪征市人民检察院。被告人张学铭，曾用名方学铭，男，1995年3月20日生，汉族，中专文化，无业，住福建省云霄县（户籍地福建省云霄县）。曾因犯非法经营罪，于2019年10月22日被宿迁市宿豫区人民法院判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年12月13日被仪征市公安局刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现羁押于仪征市看守所。辩护人郁华僖，江苏征远律师事务所律师。被告人张洪伟，男，1980年8月27日生，汉族，初中文化，无业，住扬州市邗江区。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年3月30日被仪征市公安局刑事拘留，同年4月27日被该局取保候审，2020年3月30日被仪征市人民检察院取保候审。被告人张秀芳，女，1983年2月1日生，汉族，初中文化，无业，住扬州市邗江区。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年3月30日被仪征市公安局刑事拘留，同年4月27日被该局取保候审，2020年3月30日被仪征市人民检察院取保候审。被告人陈志勇，男，1972年3月19日生，汉族，初中文化，劳务人员，住仪征市。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年3月30日被仪征市公安局刑事拘留，同年4月27日被该局取保候审，2020年3月30日被仪征市人民检察院取保候审。江苏省仪征市人民检察院以仪检刑诉〔2020〕111号起诉书指控被告人张学铭、张洪伟、张秀芳、陈志勇犯非法经营罪，于2020年6月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。江苏省仪征市人民检察院指派检察员张晶晶、检察官助理沈兴玲出庭支持公诉，被告人张学铭、张洪伟、张秀芳、陈志勇及辩护人郁华僖均到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明：1、2017年4月至2019年3月间，被告人张学铭违反国家法律规定，未经烟草专卖部门许可，多次从上线“阿黑”处低价购入玉溪、中华等品牌香烟，并通过微信联系、快递送货等方式向扬州市邗江区的下线被告人张洪伟、张秀芳加价销售，销售金额共计人民币（以下币种同）639524元，非法获利6万元。2、2017年4月至2019年3月间，被告人张洪伟、张秀芳夫妻二人未经烟草专卖部门许可，通过微信联系、快递送货等方式，将从被告人张学铭等人处购入的玉溪、中华等品牌香烟向仪征市被告人陈志勇加价销售，销售金额共计241516元，非法获利3万元。3、2017年6月至2019年3月间，被告人陈志勇未经烟草专卖部门许可，将从被告人张洪伟、张秀芳处购入的玉溪、中华等品牌香烟在仪征市及周边地区进行销售，销售金额共计53380元，非法获利2万元。2019年3月29日，被告人陈志勇在仪征市大仪镇收取香烟快递时被公安机关、烟草专卖部门执法人员当场查获。后公安机关从被告人张洪伟、张秀芳处扣押了中华（硬）香烟33.5条；从被告人陈志勇处扣押中华（软）香烟16.8条、中华（硬）香烟4.6条、玉溪（软）香烟23条、黄金叶（天叶）香烟1条、云烟（软珍品）香烟15条。经鉴定，上述扣押卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。案发后，被告人张学铭在缓刑考验期限内，经电话通知到公安机关交代了自己的犯罪事实；被告人张洪伟、张秀芳、陈志勇被抓捕归案后如实供述了自己的犯罪事实，且均退出了违法所得。另查明，被告人张学铭曾因犯非法经营罪，于2019年3月23日被指定居所监视居住，同月29日被刑事拘留，同年5月5日被取保候审，同年6月14日被逮捕，同年10月22日被宿迁市宿豫区人民法院判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元，同日被取保候审，缓刑考验期限自2019年11月5日起至2022年11月4日止。上述事实，被告人张学铭、张洪伟、张秀芳、陈志勇在开庭审理中均表示无异议，且有证人高某、薛某、吴某证言、辨认笔录、江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告、仪征市公安局制作的搜查笔录、扣押物品文件清单、刑事判决书、发破案经过说明、户籍证明等证据证实。足以认定。本院认为，被告人张学铭、张洪伟、张秀芳、陈志勇违反国家规定，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其行为均已构成非法经营罪。其中，被告人张学铭情节特别严重，依法应当判处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产；被告人张洪伟、张秀芳、陈志勇情节严重，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人张洪伟、张秀芳在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人张学铭、张洪伟、张秀芳、陈志勇归案后均如实供述自己的罪行，退出了违法所得，且自愿接受处罚，依法均可以从轻处罚。结合本案的具体情节，可给予被告人张洪伟、张秀芳、陈志勇一定的缓刑考验期限。被告人张学铭在缓刑考验期限内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。公诉机关对被告人张学铭、张洪伟、张秀芳、陈志勇的指控，事实清楚，证据确实、充分，其指控罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人张学铭的辩护人提出被告人张学铭主动向公安机关投案，如实供述了自己的罪行，系自首的辩护意见，经查，被告人张学铭在服刑期间如实供述了司法机关已掌握的同种罪行，不符合刑法第六十七条第一、二款的规定，不能认定为自首，故上述辩护意见，本院不予采纳；被告人张学铭的辩护人提出被告人张学铭归案后认罪态度较好，积极退赃，自愿接受处罚，建议对其从宽处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第四十二条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第七十六条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决如下：一、被告人张学铭犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元；撤销江苏省宿迁市宿豫区人民法院（2019）苏1311刑初270号刑事判决中对其宣告缓刑三年的部分，与原判有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五万元并罚，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币十五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，共折抵刑期172日，即自2019年12月13日起至2024年9月21日止。未缴罚金人民币十万元于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人张洪伟犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人张秀芳犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）四、被告人陈志勇犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）五、公安机关扣押的涉案卷烟，予以没收；被告人张学铭退出的违法所得人民币六万元、被告人张洪伟、张秀芳退出的违法所得人民币三万元、被告人陈志勇退出的违法所得人民币二万元（现均扣押于仪征市公安局）予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  李忠正人民陪审员  居会军人民陪审员  高旭东二〇二〇年六月十八日书 记 员  龚子涵