浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙06民终994号 上诉人（原审原告）：诸暨地华房地产开发有限公司，住所地诸暨市陶朱街道西二环路268号华汇大厦第十八层东。 法定代表人：祝义财。 委托诉讼代理人：宋帅帅，系公司员工。 委托诉讼代理人：付少昂，系公司员工。 被上诉人（原审被告）：鄢世伟，男，1974年3月31日出生，汉族，住杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：陈中，浙江银湖律师事务所律师。 上诉人诸暨地华房地产开发有限公司（以下简称诸暨地华公司）因与被上诉人鄢世伟房屋买卖合同纠纷一案，不服浙江省诸暨市人民法院（2019）浙0681民初10645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案受理后依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 诸暨地华公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，导致判决错误。案涉两份商品房买卖合同中，其中合同编号为B55070339，即星雨华府第1幢二单元203室011403号的合同，该合同第六条明确约定付款方式及期限“买受人按照下列第一种方式按期付款1、一次性付款：（1）出卖人出售给买受人该商品房的总房价为伍拾叁万柒仟叁佰柒拾贰元”（2）买受人必须在签订《商品房买卖合同》的同时将该商品房的全部总房价款支付给出卖人，即被上诉人应在合同签订当天即2015年2月16日支付全部房款，并不是一审法院认定的未有关于一次性付款时间的约定，一审法院未查明该份合同条款约定的时间，导致判决错误。同时合同第七条约定“逾期超过60日后……出卖人愿意继续履行合同的，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金”，上诉人主张被上诉人支付自2015年2月17日至款付清日止按日万分之三计算违约金，具有合同及法律依据。二、一审法院适用法律错误。合同编号为226070353即星雨华府第2幢1单元011402号房的合同。该份合同虽一次性付款时间未明确约定，但是该份合同为预售合同，约定了标的物的交付期限。按照《合同法》第161条的规定，合同中对付款时间没有约定或约定不明的，应首先适用《合同法》第61条规定的方法确定付款期限，即由当事人双方协商，如协商不成，应当按照合同的有关条款或者交易习惯确定价款的支付时间。其中关于按合同有关条款来确定付款时间，一般认为“标的物交付订有期限的，其期限推定其为价金交付的期间”，因此，如果合同中有货物交付期限，推定为货款的交付期限。一审法院并未首先根据《合同法》第61条予以确定付款时间，忽视了涉案合同是约定有标的物交付期限的，而直接判决驳回该合同违约金的诉请，有失公允。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，被上诉人全部房款未付，严重违约，一审法院驳回上诉人关于违约金的诉请，有失公允，请求改判支持上诉人的上诉请求。 被上诉人鄢世伟辩称，一、被上诉人对原审判决也有异议，涉案房屋买卖合同没有成立并生效。本案的客观事实是上诉人的关联企业因无力支付被上诉人单位的工程款，其在总公司的协调下就工程款的支付与上诉人达成协议，以上诉人的房产抵偿被上诉人公司的工程款。协议签订后因上诉人房源不够，故仅仅履行了两套房屋抵偿。本案被上诉人受公司委派与上诉人协商抵偿四套房屋，当时确实签订了四份房屋买卖合同，其中两份实际抵偿，其余两套被上诉人签字但对方没有签订导致合同没有生效，而涉案的两套房屋进行网签备案时被上诉人也没有到场，是上诉人利用实际抵偿两套房屋的相关信息私自到房产部门进行备案登记，被上诉人对此并不知情，故被上诉人坚持认为涉案两份房屋买卖合同没有成立，也没有生效。二、由于原审已经作出判决，房屋也进行了备案，上诉人要求被上诉人支付房款，被上诉人也同意支付相应的款项。三、就上诉人主张的违约金问题，我方认为上诉人的理由不能成立。首先，如上诉人所述，在浙江省商品房买卖合同中确实有关于一次性付款的约定即签订商品房买卖合同的同时将房款总价支付给卖方，但涉案房屋并非普通的买卖而是工程款抵偿，且上诉人方并没有签字盖章故合同没有生效。其次，根据上诉人提供的《补充协议》，该《补充协议》对付款时间没有约定，故买受人随时可以付款。涉案两套房屋买卖合同签订时间是2015年2月，截至一审起诉前，上诉人并没有就该两套房屋向被上诉人主张要求付款，现被上诉人也愿意支付房款，故违约金不存在。况且，上诉人应当交付给被上诉人的另外两套房屋也没有交付，被上诉人要追究上诉人的违约责任。综上，请求驳回上诉，维持原判。 原告诸暨地华公司向一审法院起诉请求：1.判令被告继续履行原、被告于2015年2月16日签订的两份商品房买卖合同（编号B55070339、226070353）；2.判令被告立即支付原告购房款1081761元；3.判令被告支付原告自2015年2月17日起至款付清日止按日万分之三计算的违约金。审理中，原告撤回第1项诉讼请求。 一审法院认定事实:池州地华公司因需支付杭州新三板公司装修项目工程款，以关联公司在建商品房抵工程款。池州地华公司及其关联公司诸暨地华公司、杭州新三板公司三方协议约定，由杭州新三板公司或其指定的第三方购买诸暨地华公司开发建造和销售的星雨华府房屋，用尚欠的工程款折抵等值房款。三方签订的《付款指示及债务处理协议书》还约定，杭州新三板公司与其指定的第三方就房屋买卖之间的债权债务由杭州新三板公司与其指定的第三方自行协商约定。后杭州新三板公司指定第三方鄢世伟于2015年2月16日和诸暨地华公司签订商品房买卖合同四份，鄢世伟付清了其中两套房屋的房款，尚剩余两套房屋未支付款项，未付房款的房屋分别是星雨华府第2幢1单元011402号房的房款544389元、第2幢1单元011403号房的房款537372元。2019年6月25日，原告向该院起诉要求鄢世伟支付该两套房屋的房款并支付违约金。另查明，鄢世伟与诸暨地华公司签订的购房合同（合同编号分别为226070353，B55070339）均约定：买受人按照一次性付款方式付款，如逾期付款，“逾期不超过60日，字本合同规定的应付款之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金，合同继续履行；”“逾期超过60日后，出卖人有权解除合同。……出卖人愿意继续履行合同的，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金。”但是，购房合同的附件八补充协议中，关于一次性付款的时间等内容为空白，且在两份商品房买卖合同中，未有其他关于一次性付款时间的约定。还查明，2016年9月25日诸暨地华公司向鄢世伟发出了延期交房通知书。鄢世伟已经付清房款的位于星雨华府的两套房屋及未支付房款的第2幢1单元011402号房、第2幢1单元011403号房至今均未交付。 一审法院认为，诸暨地华公司与鄢世伟签订的商品房买卖合同（合同编号分别为226070353，B55070339），系当事人真实意思表示，虽合同上仅有被告的签字，未有原告盖章，但两份合同已经经过备案登记，且原告用起诉的方式明确表明了其对该份合同的认可，故商品房买卖合同应属合法有效。被告辩称其非合同相对方，实际的合同相对方是新三板装修公司。该院认为，案涉商品房买卖合同由新三板装修公司指定第三方即本案被告鄢世伟与诸暨地华公司签订，合同上有鄢世伟签字捺印，是鄢世伟为购房合同的买受人之意思表示，至于鄢世伟和杭州新三板公司之间就案涉房屋产生的债权债务关系，应当按照《付款指示及债务处理协议书》之约定，自行协商约定，故该院认定鄢世伟为涉案合同相对方，对被告的该辩称不予采纳。被告鄢世伟应当按照商品房买卖合同（合同编号分别为226070353，B55070339）的约定，全面履行自己的义务，即应当支付两份合同约定的房款1081761元，故本院对原告要求被告支付房款1081761元的诉讼请求予以支持。原告诸暨地华公司要求被告支付自2015年2月17日至款付清日止按日万分之三计算的违约金，因双方签订的商品房买卖合同中没有关于付款时间的约定，买受人可以随时付款，出卖人也可以随时要求买受人付款或者买受人应当在房屋交付时支付房款，但原告没有证据证明其曾向被告主张要求付款，也没有交付案涉房屋，且未交付被告已经支付房款的两套房屋。故原告向被告主张违约金的诉讼请求缺乏法律和事实依据，该院依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条、第一百零七条、第一百六十一条之规定，判决：一、被告鄢世伟支付原告诸暨地华房地产开发有限公司购房款1081761元，款限本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告诸暨地华房地产开发有限公司的其余诉讼请求。案件受理费14536元，由被告鄢世伟负担。 二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，案涉商品房买卖合同中虽未有上诉人盖章，但上诉人嗣后对该合同以起诉的方式对合同成立事实予以确认，故应认定案涉合同成立。对于合同成立时间，根据《中华人民共和国合同法》第二十五条的规定，承诺生效时合同成立。承诺是受要约人同意要约的意思表示，本案中，上诉人于2019年6月25日向一审法院起诉，应视为其作出同意要约的意思表示，故案涉《商品房买卖合同》自2019年6月25日成立。双方当事人就案涉房屋签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法有效的协议，双方均应依约全面履行。根据合同约定，被上诉人应当支付两份合同约定的房款1081716元，一审判令上诉人支付购房款1081761元具有合同依据和事实依据。关于逾期付款违约金的问题，关于付款时间，编号为226070353的《商品房买卖合同》并未对付款时间作出约定，《合同法》第六十二条之规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。故案涉星雨华府1幢二单元203室应付款时间宜为起诉之日即2019年6月25日。虽合同约定逾期超过60日的，出卖人愿意继续履行合同的，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金，但该违约金约定过高，本院根据本案实际酌情调整为按日万分之一计算确定。编号为B55070339号《商品房买卖合同》约定“买受人必须在签订《商品房买卖合同》的同时将该商品房的全部总价款支付给出卖人”如前所述，虽被上诉人签署合同时间为2015年2月16日，但案涉《商品房买卖合同》成立于2019年6月25日，故对于逾期付款违约金，本院自2019年6月25日开始起算，对于违约金的计算也调整为按日万分之一计算确定。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院对其合理部分予以支持，对不合理部分予以驳回。一审判决认定事实清楚，但实体处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销浙江省诸暨市人民法院（2019）浙0681民初10645号民事判决； 二、鄢世伟应于本判决生效之日起十日内支付诸暨地华房地产开发有限公司购房款1081761元及逾期违约金（以1081761元为基数按日万分之一计算，自2019年6月25日起至款清日止）； 三、驳回诸暨地华房地产开发有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费14536元，由鄢世伟负担；二审案件受理费9836元，由诸暨地华房地产开发有限公司负担6558元，鄢世伟负担3278元，鄢世伟应负担部分，限于本判决生效之日起七日内向法院交纳。 本判决为终审判决。 审判长  赵启龙 审判员  韦 玮 审判员  茹赵鑫 二〇二〇年六月二十二日 书记员  孙心怡