贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0302民初1126号 原告：贵州万顺兴业建筑劳务有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区中山西路77号华亿大厦1幢1单元7层8号（市府社区）。统一社会信用代码：91520102MA6ECYFJX3。 法定代表人：陈坤，执行董事。 委托诉讼代理人：胡敏，贵州贵正律师事务所律师。 被告：重庆市巴岳建筑安装工程有限公司，住所地重庆市铜梁区侣俸镇西北路1号。统一社会信用代码：91500224736550937J。 法定代表人：田荣富，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：李斌，重庆利安律师事务所律师。 原告贵州万顺兴业建筑劳务有限公司（以下简称万顺公司）与被告重庆市巴岳建筑安装工程有限公司（以下简称巴岳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告万顺公司的委托诉讼代理人胡敏，被告巴岳公司的委托诉讼代理人李斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告万顺公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告工程款1,451,386.48元；2、请被告支付原告违约金605,719.07元，并从2020年1月1日起以1,451,386.48元为基数，按每月2%计算违约金至工程款付清时止；3、被告支付原告停工损失645,050.00元；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2017年，被告将美的遵义公园天下项目一期一标土建总包工程基础单项工程分包给原告施工，并与原告分别签订《旋挖单项分包合同》、《劳务单项分包合同》，约定由原告施工案涉项目的旋挖桩、钢筋笼制作安装、挖孔桩土石方开挖、人工挖孔桩护壁成型、地梁基槽土石方开挖、桩承台土石方开挖、房地心回填至地坪垫层下口、旋挖桩成孔等工程，《旋挖单项分包合同》总价暂定300万元，《劳务单项分包合同》总价暂定200万元，最终以实际结算为准。合同签订后，原告按约进场施工，2018年6月份完工，原告多次要求和被告办理结算，并将书面的结算书送至被告处，但被告一直未予以审核，也未给原告任何书面的回复。后经原告多次催促后，原被告双方在2019年12月1日办理完最终结算，确定上述两份合同所涉工程结算款总额为7,184,569.00元，鉴于被告已支付原告5,733,182.52元，截止至今，还拖欠原告1,451,386.48元工程款。原告认为上述两份合同是原被告双方真实的意思表示，合同依法有效，应依法约束原被告双方。鉴于涉案项目的基础工程于2018年9月26日已验收合格。根据《旋挖单项分包合同》第12条“基础工程验收合格交后，甲方在一个月内将工程尾款全部支付给乙方”及《劳务单项分包合同》第八条“劳务工程尾款：基础工程验收合格及本合同约定的劳务承包工程全部完工并经验收合格后，甲方在一个月内将工程尾款全额支付给乙方”之规定，被告应于基础工程验收合格后一个月内支付全部尾款给原告，即2018年10月26日前付清原告全部款项。但被告一直拖延和原告办理结算，拒不支付工程尾款，亦未按照合同的约定履行支付工程款的义务，已构成违约。根据《旋挖单项分包合同》第16.1条违约责任：“甲方未按合同约定时间向乙方支付款项，甲方应承担延期付款的违约金，违约金按欠款总额每日累计1%计算支付乙方，直至付清为止”及《劳务单项分包合同》第十二条第6款：“甲方不按合同约定的时间支付乙方工程进度款和工程结算款，超过15日以上，则甲方按欠款的同期存款利息支付违约金”和第9条“合同经甲方双方签订之后，任何一方不得违约，如有一方违反本合同其他约定，应以合同总价的5%作为违约金支付给另一方”之规定，鉴于被告未按期支付原告工程款，并拖延办理结算已构成违约。原告认为被告应按照上述合同的约定向原告支付违约金，经原告计算旋挖单项分包合同的违约金为556,969.15元（暂计算至2019年12月31日，实际应计至全部款项付清时止），劳务单项分包合同的违约金为48,749.92元，合计625,719.07元（详见违约金计算清单）。在原告施工期间，因被告的原因遵义市新蒲新区质监站向案涉工地下发停工令，案涉工程存在停工的事实，从2017年12月16日至2018年1月4日，停工19天，原告在停工期间超额支付了机械租赁费用及人工管理费用，给原告造成了巨大的损失，原告因此产生的停工损失为645,050.00元，原告认为案涉工程的停工损失应由被告承担。现提起诉讼，请求依法支持原告的全部诉请。 被告巴岳公司辩称，1、本案，被告已经付款580万元给原告，580万元是由支付现金5,733,182.52元，垫付油费66,817.48元，原告起诉的1,451,386.48元不是事实，实际是1,384,569.00元；2、原告在被告处做了两个项目，一是贵州花溪区美的国宾府项目，二是遵义美的公园天下项目，被告未支付原告的工程尾款不是故意拖欠，是因为花溪项目双方因计量方式发生争议，原告已于2019年9月6日诉讼至花溪区人民法院，该案已开庭审理，正在诉讼中，该项目被告存在超付工程款给原告，被告基于这种原因才没有支付遵义项目的尾款给原告，对于尾款部分根据合同约定，原告要开具发票，请求付款，被告才支付，现原告一直未开具发票给被告，被告的行为不存在违约，而是相关的花溪项目存在争议，双方还在处理中，被告请求对本案中止审理，花溪项目判决后再对两个项目统一结算，多退少补；3、对于违约金的问题应当不予支持，我方不存在违约行为；4、停工损失不应支持，没有事实和法律依据，双方在劳务合同中并没有对停工损失进行任何约定；5、若被告确实存在违约行为，但违约金过高，应该参照同期同类贷款利率支付，不是参照民间借贷的2%来支付。 本院经审理认定事实如下：2017年，甲方巴岳公司与乙方万顺公司签订了《旋挖单项分包合同》和《劳务单项分包合同》。《旋挖单项分包合同》载明：“1、工程概况。工程名称遵义公园天下项目一期一标土建总包工程，工程地点：遵义市新蒲新区新龙路西侧，工程内容：旋挖桩。2、承包范围：甲方指定部位的基础旋挖工作内容。3、合同工期。开工日期：2017年11月，竣工日期2018年6月，合同工期总日历天数210天（如因甲方原因或不可抗拒因素不能拖工，则工期顺延）。乙方必须按约定的工期完成其承包范围的全部工作内容，工期延误罚款按甲方与建设单位签订的主合同中相关条款执行。4、质量标准：……。5、合同单价。……5.1.2此价格为全费用综合单价，含第2款界定的承包范围内的全部施工内容，包括人工费、材料费、机械费（钻机、挖机、吊车）、施工措施费、保险费、管理费、安全文明施工费、劳保、利润、高温补贴、人工和材料涨价风险，以及作为一个有经验的承包商能够预见的一切风险所发生的费用。……5.1.4以上单价乙方提供增值税燃油发票，其余的乙方开税率3%增值税专票给甲方。6、合同价款：本合同价款暂定300万元人民币（大写：叁佰万元），最终以甲、乙双方现场收方的工程量结合单价结算为准。7、承包方式：采用包工、包辅料、包机械、包工期、包质量、包安全的方式对本工程项目进行承包，独立核算，自负盈亏。8、其他费用……。9、结算方式……。10、材料供应……。12、工程款支付：乙方以每栋楼旋挖桩动测和超声波检测合格后向甲方提交已完工程量及工程款支付申请，甲方在7个工作日内审定，并于次月底前甲方按审定的实际完成工程量60%支付已完工程进度款；乙方施工内容全部完成相应的动测和超声波检测合格后并完善相应资料报结算，甲方在10个工作日内审定，并于次月底前甲方按审定的实际结算量85%支付进度款，劳务工程尾款：基础工程验收合格交后，甲方在一个月内将工程尾款全额支付给乙方（不计利息）。13、甲方的权利和义务……。14、乙方的权利和义务……。15、安全管理要求……。16、违约责任：16.1甲方违约责任：甲方未按合同约定时间向乙方支付款项，甲方应承担延迟付款的违约金，违约金按欠款总额每日累计1%计算支付乙方，直至付清为止。……”。《劳务单项分包合同》载明：“一、工程概况：1、工程名称遵义公园天下项目一期一标土建总包工程；2、工程地点：遵义市新蒲新区新龙大道西侧。二、劳务承包范围：……。三、劳务承包方式：1、本劳务工程采用包工包辅料及部分机具的承包形式，即以人工费加辅助材料及部分机具的大包干形式进行承包。……。四、劳务工程工期：……开工时间：2017年11月16日，竣工时间2018年6月16日。……。五、劳务工程质量：……。六、劳务款结算依据及结算单价……合同总价暂定200万元人民币（大写：贰佰万元）……。七、劳务工程其他费用的确定：……。八、履约及工程质量保证金和劳务款计算支付程序……5、劳务工程尾款：基础工程验收合格即本合同约定的劳务承包工程全部完工并经验收合格后，甲方在一个月内将工程款尾款全额支付给乙方（不计利息）。九、安全施工……。十、甲方责任……。十一、乙方责任……。十二、违约及违约责任：6、……甲方不按合同约定的时间支付乙方工程进度款和工程结算款，超过15日以上，则甲方按欠款额的同期存款利息支付违约金。……9、合同经甲乙双方签字后，任何一方不得违约。如有一方违反本合同其他约定，应以合同总价的5%作为违约金支付给另一方。……十三、其他约定：……”。原告万顺公司所实施的旋挖工程（含劳务部分）于2018年9月26日经施工单位、勘察单位、设计单位、建设单位、鉴定单位等验收合格，并由遵义市新蒲新区建设工程质量安全监督管理站认定验收程序真实合法有效。2019年12月1日，原告万顺公司所做之工程款经被告巴岳公司结算，金额为7,184,569.00元。 另查明：单位（分部）工程验收意见书5份中均显示开工日期为2017年12月22日，完工日期为2019年12月21日，但相关验收单位的落款时间均为2018年9月26日。被告巴岳公司支付款项情况如下：1、2018年2月12日支付旋挖孔桩款933,182.52元；2、2018年5月24日支付孔桩款300,000.00元；3、2018年7月5日支付孔桩款500,000.00元；4、2018年8月2日支付旋挖孔桩款300,000.00元；5、2018年8月23日支付旋挖孔桩款300,000.00元；6、2018年10月12日支付旋挖孔桩款450,000.00元；7、2018年11月1日支付旋挖孔桩款500,000.00元；8、2018年12月17日支付旋挖孔桩款300,000.00元；9、2019年1月10日支付项目款100,000.00元；10、2019年1月25日支付旋挖孔桩款500,000.00元；11、2019年1月30日支付旋挖孔桩款350,000.00元；12、2019年4月29日支付旋挖孔桩款100,000.00元；13、2019年6月4日支付旋挖孔桩款100,000.00元；14、2019年7月8日支付旋挖孔桩款100,000.00元，上述款项合计5,733,182.52元。 庭审中，被告巴岳公司对原告万顺公司自认的上述转账款项5,733,182.52元无异议，并称其代原告万顺公司垫付油费66,817.48元。 诉讼中，被告巴岳公司举示了垫付所谓油费的票据，但原告万顺公司质证认为真实性无异议，但与本案无关联性，无法证明是其为原告垫付的费用；对于原告万顺公司以所谓案涉工程的基础工程验收表、停工处罚资料均在遵义市新蒲新区住建局等部门为由申请本院调取上述资料，经本院调查，其中调取的单位（分部）工程验收意见书5份经原被告微信质证无异议；对于所谓的停工处罚资料：遵义市新蒲新区住建局口头回复涉案工程发生安全事故时，该工程尚未备案，故其未进行行政处罚；遵义市新蒲新区应急管理局口头回复称涉案工程发生安全事故，其只对安全事故进行调查处理，并不涉及停工处罚，其称也无权进行停工处罚。 上述事实，有当事人的陈述，《旋挖单项分包合同》、《劳务单项分包合同》、单位（分部）工程验收意见书5份、《重庆市巴岳建筑安装工程有限公司班组结算办理审批表》、中国建设银行单位客户专用回单14份等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。 本院认为，2017年，原告万顺公司与被告巴岳公司签订了《旋挖单项分包合同》和《劳务单项分包合同》，上述两份合同是当事人的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。虽然《旋挖单项分包合同》和《劳务单项分包合同》看似具有各自的独立性，但由于合同主体是相同的，合同内容上也具有从属关系（主从关系）且被告巴岳公司支付原告万顺公司款项时也并未严格区分（14笔支付款项中旋挖孔桩费占了12笔，劳务费占了1笔，其余1笔是所谓项目款），更为关键的是原被告结算时也并未将两者予以单独结算，而是总体进行的结算，故本院将对两份合同予以综合论述、评价。由上述两份合同内容可知，被告巴岳公司支付全部尾款的节点都是基础工程（含劳务部分）验收合格后一个月内，而基础工程（含劳务部分）均是在2018年9月26日验收合格，故被告巴岳公司应于2018年10月26日前支付原告万顺公司全部款项。截止于2018年10月26日前，被告巴岳公司支付的款项仅为2,783,182.52元，并未支付完毕，尚欠款项4,401,386.48元，存在违约行为，应当继续履行支付义务并承担违约责任。由于被告巴岳公司举示的所谓代原告垫付油费款项并未得到原告认可，且该证据本身也无法显示与本案所涉款项有关，故对该款项不予确认。因此，截止于2019年7月8日，被告巴岳公司向原告万顺公司支付的款项总计5,733,182.52元，尚欠原告万顺公司1,451,386.48元，故对原告万顺公司要求被告巴岳公司支付工程款1,451,386.48元的诉求予以支持。对于被告巴岳公司以其在贵阳的工地上已超付原告万顺公司款项为由申请中止本案审理，于法无据，本院不予支持。至于违约责任，两份合同中均有所谓的约定（按欠款总额每日累计1%计算支付），且《劳务单项分包合同》中还有所谓的款项5%的违约金，但由上述分析可知，两份合同应综合论述、评价，且被告巴岳公司抗辩了违约金过高，加之，原告并未举示其存在损失的证据，故本院将违约金调整为按月利率1.5%计算支付至付清全部工程款之日止，其中被告于2019年12月31日止，共计应支付的违约金为433,399.49元（参见违约金计算表）。至于原告万顺公司主张所谓的停工损失，但其并未举证证明其因被告原因而停工的事实，故对原告的该诉求不予支持。即便是原告万顺公司因被告巴岳公司原因而存在停工的事实，其也只享有要求顺延工期的权利，而非主张所谓停工损失，因为根据《旋挖单项分包合同》中的“此价格为全费用综合单价，含第2款界定的承包范围内的全部施工内容，包括人工费、材料费、机械费（钻机、挖机、吊车）、施工措施费、保险费、管理费、安全文明施工费、劳保、利润、高温补贴、人工和材料涨价风险，以及作为一个有经验的承包商能够预见的一切风险所发生的费用”之约定，上述所谓停工损失也属于原告可预见的损失，上述所谓停运损失可认定是包括在承包费用之内，故原告万顺公司的该诉求也无事实依据与法律依据，本院亦不予支持。原告万顺公司诉求中与本院核准不一致的部分，本院不予支持。 为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百五十三条、第二百五十日条、第二百六十三条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告重庆市巴岳建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告贵州万顺兴业建筑劳务有限公司工程款1,451,386.48元； 二、被告重庆市巴岳建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告贵州万顺兴业建筑劳务有限公司违约金433,399.49元，并从2020年1月1日起以尚未支付的款项1,451,386.48元为基数，按月利率1.5%计算支付违约金至工程款付清之日止； 三、驳回原告贵州万顺兴业建筑劳务有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 已减半收取的案件受理费14,210.00元，由原告贵州万顺兴业建筑劳务有限公司负担4,210.00元，被告重庆市巴岳建筑安装工程有限公司负担10,000.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审判员  游红 二〇二〇年六月十日 法官助理张兴成 书记员田静 违约金计算表 （单位：万元，按月利率1.5%计算）                            利息计算的时间段                       本金                       月、天                       违约金                       备注                               2018.10.26-2018.10.31                       440.138648                       6                       1.320416                                                     2018.11.1-2018.12.16                       390.138648                       46                       8.973189                       扣减支付的50万元                               2018.12.17-2019.1.9                       360.138648                       24                       4.321664                       扣减支付的30万元                               2019.1.10-2019.1.24                       260.138648                       15                       1.951040                       扣减支付的100万元                               2019.1.25-2019.1.29                       210.138648                       5                       0.525347                       扣减支付的50万元                               2019.1.30-2019.4.28                       175.138648                       89                       7.793670                       扣减支付的35万元                               2019.4.29-2019.6.3                       165.138648                       36                       2.972496                       扣减支付的10万元                               2019.6.4-2019.7.7                       155.138648                       34                       2.637357                       扣减支付的10万元                               2019.7.8-2019.12.31                       145.138648                       177                       12.844770                       扣减支付的10万元                               2020.1.1-付清之日止                       截止于2019年12月31日的前期违约金为43.339949万元，后期违约金以尚欠的款项145.138648万元为基数，从2020年1月1日起按月利率1.5%计算至付清之日止；月利率1.5%为基准换算为月、天的利率时存在误差，故违约金存在细微误差，但此种误差与公平正义原则不相违背。