宁夏回族自治区固原市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）宁04行终44号 上诉人（原审被告）固原市原州区开城镇人民政府。 法定代表人马某1。 委托代理人马某2，宁夏顺悦律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人（原审原告）王某1，宁夏固原市人，住原州。 委托代理人张某，宁夏平朔律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人（原审第三人）王某2，宁夏固原市人，现住宁夏固原市。居民身份证号码××× 上诉人固原市原州区开城镇人民政府与被上诉人王某1、王某2行政强制一案，上诉人固原市原州区开城镇人民政府不服原州区人民法院（2019）宁0402行初194号行政判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。 原审查明，王某1系原州区开城镇小马庄村村民，其宅基地毗邻“柳泉山庄”。2018年，王某1翻修了涉案院落及在院落外修建了“旅游厕所”。2018年8月13日、9月14日，固原市原州区开城镇人民政府分两次以“王晶晶”、“王进金”为行政相对人作出《限期拆除违法建筑通知书》，要求限期自行拆除，否则将根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条的规定，予以强制拆除。后由于行政相对人未自行拆除，固原市原州区开城镇人民政府遂强制拆除了案涉建筑物。同时查明，“王晶晶”和“王进金”实为第三人王某2，系原告王某1的儿子。 原审认为，固原市原州区开城镇人民政府向“王晶晶”、“王进金”（正确姓名为王某2）送达的限期拆除违法建筑通知书适用的法律条文为《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条，但六十八条规定为：“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”该法条的行政主体为“建设工程所在地县级以上地方人民政府责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”。故被告固原市原州区开城镇人民政府作出的《限期拆除违法建筑通知书》适用法律错误。同时，依据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”但该案固原市原州区开城镇人民政府在强制拆除前未履行公告程序，也未告知王某1救济途径，径行对涉案建筑物予以强制拆除，明显违反法律规定程序。固原市原州区开城镇人民政府抗辩王某1不是本案适格诉讼主体，根据王某1提供的宅基地使用证、集体地使用证，能够证明被拆除的建筑物的土地使用者及承包土地的承包方均为王某1，故王某1应是本案适格原告。综上，王某1要求确认固原市原州区开城镇人民政府强行拆除王某1院落的行政行为违法的诉讼请求成立，予以支持。本案经一审法院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项规定，判决确认固原市原州区开城镇人民政府拆除王某1院落的行政行为违法。案件受理费50元，由固原市原州区开城镇人民政府负担。 固原市原州区开城镇人民政府上诉称：l.请求撤销固原市原州区人民法院作出的(2019)宁0402行初194号行政判决书；2.请求判决驳回王某1要求确认固原市原州区开城镇人民政府行政行为违法的诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费用均由王某1负担。事实及理由：一、王某1不具有诉讼主体资格。因旅游厕所为王某2，修建该建筑物的是王某2，并非本案王某1，虽然王某1具有宅基地证书、土地使用权证书，但有宅基地证书或土地使用权证书，不能证明其建筑物为合法建筑，也不能证明宅基地或土地上的建筑物为其修建或所有，故王某1不具有合法诉讼主体资格。二、《限期拆除违法建筑通知书》认定事实清楚。正是由于王某2在未取得合法证件和手续的情况下，擅自在城市规划区修建违法建筑物“旅游厕所”，因此，固原市原州区开城镇政府将王某2的修建的旅游厕所认定为违法建筑物的事实清楚。三、《限期拆除违法建筑通知书》不存在适用法律错误问题。四、固原市原州区开城镇政府拆除王某1违章建筑物，不存在程序违法。 王某1辩称：一审认定事实清楚、适用法律准确、处理结果正确，请求驳回上诉，维持原判。 王某2述称：一审认定事实清楚、适用法律准确、处理结果正确，请求驳回上诉，维持原判。 固原市原州区开城镇人民政府、王某1、王某2在二审中均没有提供新的证据。 经审理查明，二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，行政决定依法作出并向当事人送达后，未经法定程序依法撤销，则该行政决定即具有法律效力。本案中，固原市原州区开城镇人民政府作出《限期拆除违法建筑通知书》并向王某2进行了送达，王某1及其儿子王某2在法定期限内即未申请复议也未提起行政诉讼对《限期拆除违法建筑通知书》依法进行撤销，故固原市原州区开城镇人民政府作出《限期拆除违法建筑通知书》已发生法律效力。人民法院审理案件应当严格依照当事人的诉讼请求进行审理，不得超越当事人的诉讼请求进行超范围的审查。本案王某1在一审提出的诉讼请求是要求确认固原市原州区开城镇人民政府强制拆除王某1院落的行为违法，并未要求人民法院对《限期拆除违法建筑通知书》合法性进行司法审查，而一审法院超越诉讼请求对《限期拆除违法建筑通知书》合法性进行司法审查，并认定固原市原州区开城镇人民政府作出《限期拆除违法建筑通知书》适用法律错误不当，在此予以纠正。《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”该条规定是专门针对违章建筑强制拆除的特殊规定，但在执行该条规定时还应遵守行政强制法的一般规定。对于因违反城乡规划法未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的违章建筑，应当按照行政强制法的相关规定依法作出违章建筑认定决定书，责令停止建设或限期拆除决定后，当事人在法定期限内不申请复议或者提起行政诉讼，又不履行拆除义务时，行政机关应当作出书面催告，同时向社会进行公告拆除违法建筑事宜。行政机关在依法听取当事人的陈述和申辩后，并对陈述和申辩作出处理。催告通知和公告期满后当事人不自动履行义务的，行政机关依法作出强制拆除执行决定并送达当事人，到期后当事人没有履行，行政机关依法对违法建筑予以强制拆除。本案中，固原市原州区开城镇人民政府作出《限期拆除违法建筑通知书》从内容上看是兼具违章建筑认定决定和催告的性质。在违章建筑的强拆中，为了及时制止违法行为，把违法损失降到最低，对有的环节和文书可以合并进行，但在追求行政效率的同时，应对当事人的陈述权、申辩权、复议、诉讼的权利应当给予基本保障。而固原市原州区开城镇人民政府在实施强制拆除过程中，未依法进行公告，也未听取当事人的陈述和申辩，未依法保障当事人的复议、诉讼的权利。《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，将违章建筑的强制拆除权授予了县级人民政府，但县人民政府可根据需要责成有关部门实施强制拆除。本案中，固原市原州区开城镇人民政府作为乡镇人民政府，是否有权按照《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定的强制拆除违章建筑，关键取决于原州区人民政府是否向其作出了责成和指令，但固原市原州区开城镇人民政府未向法庭提供县级人民政府责成其实施强制拆除的相关证据。因此一审法院确认固原市原州区开城镇人民政府的强制拆除行为程序违法并无不当。综上，一审法院认定事实清楚，证据充分，程序合法，处理正确。固原市原州区开城镇人民政府的上诉理由不能成立，本院不予支持，王某1、王某2的答辩理由成立，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费50元，由上诉人固原市原州区开城镇人民政府负担。 本判决为终审判决。 审判长 石 磊 审判员 王 伟 审判员 柳 林 二〇二〇年六月二十二日 书记员 张晓敏 附： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；