河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2667号上诉人（原审被申请人）：中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司。住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路3号中华大厦一楼101-106、201-209、四楼。统一社会信用代码：91410100661889636R。负责人：王洪涛，该公司经理。委托代理人：杨琳，河南宛英律师事务所律师。被上诉人（原审申请人）：孟祥举，男，汉族，生于1956年1月12日，住河南省唐河县。被上诉人（原审被申请人）：张雪，男，汉族，生于1985年2月1日，住河南省唐河县。上诉人中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司因与被上诉人孟祥举、张雪为机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省唐河县人民法院（2020）豫1328民再2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：依法撤销唐河县人民法院（2020）豫1328民再2号民事判决，依法改判；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：再审判决书上诉人在保险责任范围内赔偿孟祥举误工费错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。事故发生时被上诉人孟祥举已年满64周岁，已远远超出法律规定的退休年龄。我国对退休年龄所作的规定，既是从劳动者达到一定年龄后劳动能力下降问题考虑的，也是从对新生劳动力就业岗位以及对劳动者予以保护等问题考虑的。对于超过法定退休年龄继续误工的，应视其身体状况、劳动能力状况和继续从事工作或劳动情况提供相应的体检证明、返聘证明以及详细用工单位企业信息竿材料证明其继续工作的事实。被上诉人孟祥举仅提供一个三轮车备案登记证明，不能证明被上诉人孟祥举存在实际务工的情况。客运、货运运输属于限制许可的经营，被上诉人孟祥举没有提供相应的从业资格证等证明资质，驾驶证更不能代表从事运输的资质。事故发生时被上诉人孟祥举驾驶的为三轮车，三轮车营运系法律法规命令禁止的行为、应属非法营运，再审法院不应认可非法的行为，再审判决上诉人赔偿被上诉人孟祥举误工费22000元，不符合法律规定。综上，上诉人认为一审判决错误，请求二审法院依法改判。孟祥举辩称，针对上诉人上诉理由答辩如下：经答辩人所在村委及答辩人工友均可证明，答辩人2013年来一直从事电动三轮营运，并是家庭生活主要来源。答辩人持有机动车驾驶证，营运三轮车经县级主管部门登记备案。答辩人除了经营土地之外，三轮车营运既拉人，也拉货物。政府部门对答辩人三轮车登记备案又发入车牌，即属于许可营运。原审法院应当支持答辩人误工费。按河南省高级人民法院意见，答辩人伤残待遇应适用城乡一体化标准，但唐河县人民法院（2020）豫1328民再2号判决按农村标准支持不当。孟祥举向原审法院起诉请求：1、依法判决二被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费等共计111830.45元；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。原审认定事实：2019年1月26日08时00分，张雪驾驶车牌号为豫Ｒ×××××的小型客车，沿方管240省道行驶至方××省道唐河县高速路口向后倒车时，与原告孟祥举相撞，致原告孟祥举受伤。原告受伤后到唐河人民医院治疗。唐河县公安交通警察大队作出第41132820190000205号道路交通事故认定书，认定张雪负事故的全部责任，孟祥举不承担责任。被告张雪驾驶的豫Ｒ×××××小型客车在被告中华联合财保郑州支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，保险期间分别自2018年09月13日11时起至2019年09月13日10时59分59秒止，2018年09月13日11时起至2019年09月13日24时止。其中，交强险的死亡伤残、医疗费用、财产损失赔偿责任限额分别为110000元、10000元、2000元；机动车商业保险的第三者责任保险限额为300000元并购买有不计免赔险。事故发生后，原告孟祥举在唐河县人民院住院治疗23天，支出医疗费用29701.12元，住院期间二人护理。经唐河县人民法院委托，2019年5月20日，南阳科威法医临床司法鉴定所出具【2019】临鉴字第190号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人孟祥举右下肢损伤评定为十级伤残；2.被鉴定人孟祥举所需的后期治疗费共计约为壹万元人民币（咨询下意见）；3.被鉴定人孟祥举所需的误工期评定为200日，所需的护理期评定为100日，所需的营养期评定为100日为宜。另查明，原告孟祥举因此次交通事故造成损伤购买拐杖费用为250元。事故发生后，被告中华联合财保郑州支公司垫付10000元费用。再审补充认定事实：孟祥举于2016年1月6日办理机动车驾驶证，准驾车型为D，期限为：2016年01月06日至2022年01月06日；2016年1月11日孟祥举的电动三轮车在唐河县城区三轮车管理办公室办理备案登记。事故发生前，孟祥举在唐河县城关及周边地区从事电动三轮营运。一审法院再审认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。事故发生时，孟祥举虽已达到法定退休年龄，但其在唐河县城关及周边地区从事电动三轮车营运，营运的劳动收入用于其家庭生活支出，其因交通事故造成的误工损失依法应予支持；原审判令被告中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后三十日内在豫Ｒ×××××小型客车投保的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额范围内直接赔偿原告孟祥举各项损失共计87257.38元正确，应予维持；但原审判决未支持其误工费的请求不当，再审应予纠正。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。孟祥举的误工期为200天，其误工损失应按200天计算；孟祥举未提供充分证据证明其最近三年的平均收入及事故发生时从事电动三轮车营运的固定劳动收入，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。孟祥举再审请求误工费按每天110元计算，未超出2019年误工费的赔偿限额，不违背法律规定，本院予以支持。张雪的豫Ｒ×××××小型客车在中华联合财保郑州支公司投保的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险分别为122000元和300000元，中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司在该保险限额内足以赔偿孟祥举的相应损失，张雪不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、维持本院（2019）豫1328民初3254号民事判决第一项，即：被告中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后三十日内在豫Ｒ×××××小型客车投保的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额范围内直接赔偿原告孟祥举各项损失共计87257.38元（含被告中华联合财保郑州支公司已垫付的10000元）；二、撤销本院（2019）豫1328民初3254号民事判决第二项，即：驳回原告孟祥举的其它诉讼请求；三、原审被告中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后三十日内在豫Ｒ×××××小型客车投保的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额范围内直接赔偿原审原告孟祥举误工费损失22000元；四、驳回原审原告孟祥举的其它诉讼请求；本院二审对一审查明事实予以确认。本院认为：上诉争议焦点为是否应当支持孟祥举三轮营动误工损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”事故发生时，孟祥举虽已超过60岁，但作为无退休金保障养老生活的农民，仍需要进行劳动以维持生活。孟祥举具有劳动能力，事实上也正从事三轮营运，并以此作为本人主要收入来源，因发生本案事故，其收入必然因误工减少。一审法院认为孟祥举再审请求误工费按每天110元未超过相近行业上年度平均工资限额予以支持，符合法律规定，应予维持。中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费350元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  王 勇审判员  郭国旗二〇二〇年六月十九日法官助理梁杰政书记员孙上兰