云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2019）云0181民初1190号原告：云南阳天经贸有限公司。住所：云南省昆明市。法定代表人：黄某某。委托诉讼代理人：梁俊杰，云南嘉喜律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：王弘奕，云南嘉喜律师事务所律师，特别授权代理。被告：广东一新长城建筑集团有限公司。住所：广州市越秀区。法定代表人：王某某。委托诉讼代理人：谢康宁，广东合盛律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：麦志峰，广东合盛律师事务所律师，特别授权代理。被告：广东一新长城建筑集团有限公司云南分公司。负责人：师某某。营业场所：昆明市。被告：罗某，女，汉族，1974年12月22日出生，身份证登记住址：四川省自贡市自流井区。委托诉讼代理人：曾亮，四川平通律师事务所律师，特别授权代理。原告云南阳天经贸有限公司（以下简称“云南阳天公司”）与被告广东一新长城建筑集团有限公司（以下简称“广东一新长城公司”）、广东一新长城建筑集团有限公司云南分公司（以下简称“广东一新长城云南分公司”）、罗某买卖合同纠纷一案，本院2018年10月16日作出一审判决，原告云南阳天公司不服，提出上诉，昆明市中级人民法院于2019年3月29日作出（2019）云01民终316号民事裁定，将本案发回本院重审。本院于2019年4月25日立案受理，另行组成合议庭，于2019年7月30日、2020年6月9日两次公开开庭审理，原告云南阳天公司委托诉讼代理人梁俊杰、王弘奕，被告广东一新长城公司委托诉讼代理人谢康宁、麦志峰，被告广东一新长城云南分公司负责人师某某，被告罗某委托诉讼代理人曾亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告云南阳天公司提出诉讼请求:1、判令被告连带赔偿拖欠原告的货款2082994.13元；2、判令被告连带赔偿原告逾期付款资金占用费624898.24元；3、判令被告连带赔偿原告实现债权所产生的全部费用，暂计120000元；4、判令本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：2015年5月8日，原告与广东一新长城云南分公司签订《产品购销合同》，项目名称：昆明电缆厂搬迁项目，合同约定原告向广东一新长城云南分公司供应钢材，总量暂定1000吨以内，以需方需要分批供应（具体的钢材名称、规格型号、数量以供需双方按实际情况签字确认）。若需方签收钢材后未即时付清货款的，2015年9月11日前应向供方每天支付3元/吨的资金占用费，2015年9月11日前应当付清全部货款及资金占用费，2015年9月11日后未付清的每天应向供方支付5元/天的资金占用费至欠款本息全部还清之日。被告罗某自愿为需方在本合同中所产生的全部债务提供连带担保责任，担保期限为2年。履行合同过程中发生纠纷的，可向供方住所地人民法院提起诉讼。合同签订后，原告依约向广东一新长城云南分公司履行了全部合同义务，但时至2015年12月31日，尚有809.197吨货款未向原告支付，共计2082994.13元。被告的行为已经构成了严重违约，并严重损坏了原告的合法权益,现为维护原告的合法权益，原告特依法向人民法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告广东一新长城公司及被告广东一新长城云南分公司答辩称：广东一新长城公司及云南分公司并未与原告签订过任何合同，未收取过原告公司任何款项。第一，本案涉及合同诈骗，广东一新长城公司以及云南分公司与原告不构成任何的买卖关系，也未承接过昆明电缆集团高新电缆有限公司的任何建设项目，住房和城乡建设厅办理的入滇备案的有效期是2015年3月7日，同时经广东一新长城公司向昆明电缆集团高新电缆有限公司调查，该公司以及其上级单位昆明电缆集团股份有限公司均明确广东一新长城公司未与其签订过任何的合同，也没有建设工程的承包关系，并明确该项目的承包单位为四川省怀德建设工程有限公司，且联系人为熊某某和苏某某。第二，原告所提供的产品购销合同以及对账单所盖有的广东一新长城云南分公司印章与印章备案是不一致的，是伪造的。第三，本案涉及合同诈骗伪造企业公章印章罪，应移送至公安机关进行审理。从上述分析可见广东一新长城公司以及云南分公司均未承接昆明电缆厂的项目施工，不可能与原告签订产品购销合同，并为上述项目购买钢材，假设原告有为上述项目提供钢材必然是第三方冒用了广东一新长城云南分公司的名义与原告签订这个合同。而根据施工单位为四川省怀德建设工程有限公司且结合向原告支付货款的事实，本案应该是四川省怀德建设工程有限公司与熊某某等人涉嫌冒用广东一新长城公司云南分公司的名义，上述行为已经构成合同诈骗以及伪造公章的罪名，为防止国有资产的流失法院应当将本案移送公安机关处理。根据最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定第11条人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属于经济纠纷案件，而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，并将有关材料移送公安机关或检察机关。原告涉及虚假诉讼法院应依法处理，本案中罗某提交的熊某某以及罗某某向原告支付的扣款凭证，原审中原告对该证据的三性不予认可，但据我方从安宁市市场监督管理局调查原告收款人黄某甲是原告设立时的一个法定代表人及持有80%比例的股份，公司股东直至2016年3月30日仍作为公司的一个联络人，同时在原告的设立登记资料中发现了云南荣添经贸有限公司与原告所签订的转让协议，经调取了原告的工商信息内档发现了扣款收款人之一的刘某甲，曾作为原告的法定代表人以及股东也成为该公司的一个经理。第四，原告通过刘某甲收取货款，在明知该事实的情况下，在原审的庭审过程中进行了虚假陈述，获取更多的货款，该事实已构成虚假诉讼甚至涉及合同诈骗，为保护国有资产不被流失的，请法庭严肃处理。同时由于原告收取了熊某某以及罗某某支付的货款180余万，故本案中即便是拖欠货款也只有20余万，综上，恳请法院驳回原告的诉讼请求。被告罗某答辩称：一、被告罗某在2015年5月8日订立的《产品购销合同》中签字担保内容属实，也愿意按照合同上载明的担保条款承担连带担保责任，愿意就案涉货款承担连带担保责任。二、对于2016年1月6日《企业对账函》无异议，对钢材欠款2082994.13元无异议，对账时间截止到2015年12月31日，对于2016年1月1日以后，熊某某就案涉钢材款又支付了1830000元，余252994.13元未付，未付原因在于原告未提供相应的已付款发票，所以原告的第一项诉讼请求没有事实和法律依据，依法不应得到支持。三、对于原告要求被告罗某连带支付的资金占用费的问题，合同约定的资金占用费为5元/天/吨，约定明显超出法律保护的范围，请求法院予以调减。四、对于原告要求被告罗某连带支付律师代理费12万元的问题，本案真实的案款金额与其主张的金额悬殊巨大，显属不当诉讼，根据其扩大的诉讼金额计算出的律师代理费不应作为计算标准，更谈不上由被告罗某承担的问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院将结合实际情况及当事人在庭审中的陈述在下文中综合评判。经审理，本院确认如下法律事实：2015年5月8日，广东一新长城云南分公司（需方）与云南阳天公司（供方）签订了《产品购销合同》，约定因昆明电缆厂搬迁项目供方向需方销售昆钢钢材。第一条：“产品名称、规格型号、数量以甲方提前7天报计划为准，计划以传真的形式双方认可。双方价格的认定以单批次供需双方确认，所需钢材总数量暂定1000吨。”第七条：“1、供方于2015年9月8日前根据需方实际需要供应其数量1000吨以内钢材，货到工地需方签字验收后，需方应当在2015年9月11日内向供方结清货款及资金占用费；期间供方向需方收取3元每天每吨的资金占用费。如需方未按照合同约定于2015年9月11日前付款，需方自愿按照5元每天每吨资金占用费（自第一次供货之日起计算实际资金占用费）支付供方损失直至还本付息止。2、供需方按签认的实际数量结算。”第八条：“自然人罗某自愿为需方提供担保，担保人所承担的担保责任为连带责任担保，直至需方还本付息止。担保人担保期限为2年。”被告罗某在第八条担保条款处签名。在合同落款需方处盖有“广东一新长城建筑集团有限公司云南分公司”印章。合同签订后，云南阳天公司按约提供钢材，在多份《云南阳天经贸有限公司报价单》中，刘某乙、何某某作为需方代表对供应钢材的型号、价格进行签字确认，同时，何某某也作为收货人在《云南阳天经贸有限公司调拨单》上签字。2015年5月31日、6月30日、7月31日、8月31日、9月30日、10月31日、12月3日、12月31日，云南阳天公司向广东一新公司发出《企业对账函》，2015年6月5日、7月6日、8月13日、9月13日、10月16日、11月3日、12月7日、2016年1月6日在“被函证单位填列”落款处加盖了“广东一新长城建筑集团有限公司云南分公司”印章，刘某乙在“经办人”处签字。根据最后一次《企业对账函》，截止2015年12月31日，钢材款欠款为2082994.13元。案外人熊某某、罗某某出具了《情况说明》，载明“以下付款均是本人向云南阳天经贸有限公司支付的货款，基于2015年5月8日广东一新长城建筑集团有限公司云南分公司与云南阳天经贸有限公司签订《产品购销合同》。1、本人于2016年1月5日向黄某甲支付40万元。2、本人于2016年2月3日向黄某甲支付30万元。……以上款项合计183万元，均是向云南阳天经贸有限公司支付的钢材货款。”云南阳天公司述称刘某乙、何某某均是罗某的员工，云南阳天公司的《企业对账函》均是由罗某带走盖章、签字后返回云南阳天公司。罗某述称案外人熊某某是案涉钢材所供应的昆明电缆厂项目的实际施工人，刘某乙是项目经理，何某某是现场收料员，罗某某是财务员。同时，罗某认可与熊某某是亲戚关系，熊某某是罗某的侄儿。《云南春城司法鉴定中心司法鉴定意见书》鉴定意见：落款时间为2015年5月8日的一份《产品购销合同》和八份落款时间分别为2016年1月6日、2015年6月5日、2015年7月6日、2015年8月13日、2015年9月13日、2015年10月16日、2015年11月3日、2015年12月7日的《企业对账函》上加盖的“广东一新长城建筑集团有限公司云南分公司”落款印章印文与昆明市市场监督管理局保存的企业登记档案材料《企业设立印鉴备案表》上“广东一新长城建筑集团有限公司云南分公司”备案印章印文为非同一枚印章所盖印。本院认为，本案是买卖合同纠纷，本案的基础证据是原告阳天公司提供的2015年5月8日与被告广东一新长城云南分公司签订的《产品购销合同》，但被告广东一新长城云南分公司否认签订过该合同，也不认可与原告云南阳天公司存在钢材买卖合同关系。针对原告云南阳天公司是否与被告广东一新长城云南分公司建立买卖关系的问题。本案中，经鉴定，原告云南阳天公司提供的2015年5月8日签订的《产品购销合同》以及八份《企业对账函》上加盖的“广东一新长城建筑集团有限公司云南分公司”落款印章的印文均与昆明市市场监督管理局保存的企业登记档案材料《企业设立印鉴备案表》上“广东一新长城建筑集团有限公司云南分公司”备案印章印文不一致，且原告云南阳天公司也当庭认可代表被告广东一新长城云南分公司在多份《云南阳天经贸有限公司报价单》《云南阳天经贸有限公司调拨单》《企业对账函》上签名的刘某乙、何某某是被告罗某的员工。在原告云南阳天公司不能提供证据证实有理由相信刘某乙、何某某具有被告广东一新长城云南分公司代理权或被告广东一新长城云南分公司有明显过错的相关证据的情况下,案涉《产品购销合同》的合同效力不能及于被告广东一新长城云南分公司，故原告云南阳天公司诉请被告广东一新长城公司、广东一新长城云南分公司支付钢材款的诉请，本院不予支持。针对被告罗某是否承担责任的问题。本案中原告云南阳天公司按照案涉《产品购销合同》的约定出售了钢材，也收到了部分的钢材货款，被告罗某虽然在《产品购销合同》中作为“担保人”签名确认，但在案涉钢材买卖过程中，与原告云南阳天公司接洽的是被告罗某，进行对账、收货的刘某乙、何某某被告罗某亦认可该二人并非被告广东一新长城云南分公司员工，根据查明的事实，被告罗某知道使用案涉钢材的昆明电缆厂搬迁项目施工人并非被告广东一新长城云南分公司，故被告罗某不可能为被告广东一新长城云南分公司提供担保。综上，本院认为被告罗某是本案《产品购销合同》中钢材的实际购买人，在原告阳天公司提供了钢材后，被告罗某应向原告云南阳天公司履行支付货款的义务。根据被告罗某的答辩意见，其对于2016年1月6日的《企业对账函》截止到2015年12月31日钢材欠款2082994.13元无异议。根据被告罗某提供的案外人熊某某、罗某某出具的《情况说明》和对应的付款凭证，自2016年1月5日起至2017年6月6日，通过案外人熊某某、罗某某账户向原告云南阳天公司黄某甲、刘某甲账户支付了1830000元。对于上述款项，原告云南阳天公司认为是与被告罗某的其他债权债务关系，并非案涉钢材款，但对此原告云南阳天公司并不能提供证据加以证实。故本院确认被告罗某还应向原告云南阳天公司支付钢材款2082994.13元-1830000元=252994.13元。对于原告云南阳天公司要求支付资金占用费的问题。被告罗某认为根据《产品购销合同》约定的资金占用费过高，要求本院予以调减。本院认为一方违约给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，本院酌情确认被告罗某自最后一次付款次日向原告云南阳天公司支付资金占用费，即自2017年6月7日起以未付货款252994.13元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算资金占用费至2019年8月19日；自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金占用费至实际付清货款时止。对于原告云南阳天公司要求支付为实现债权产生的律师费，因原告云南阳天公司未提供相应证据证实律师费的金额，故本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、一百零七条、一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告罗某于本判决发生法律效力之日起十日内向原告云南阳天经贸有限公司支付钢材款252994.13元及资金占用费（自2017年6月7日起以252994.13元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日；自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清货款时止）。二、驳回原告云南阳天经贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费29423元，保全费5000元，共计34423元，由原告云南阳天经贸有限公司承担30292元，由被告罗某承担4131元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  史莎丽人民陪审员  董学武人民陪审员  周左丽二〇二〇年六月三十日书 记 员  武霖华