土默特右旗人民法院刑事判决书（2020）内0221刑初42号公诉机关内蒙古自治区土默特右旗人民检察院。被告人张某1，男，1987年11月3日出生，捕前住内蒙古自治区包头市，户籍所在地内蒙古自治区包头市。2012年12月9日因寻衅滋事罪被包头市东河区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2015年4月7日因故意伤害罪被包头市昆都仑区人民法院判处有期徒刑二年。2019年8月1日因涉嫌赌博罪被土默特右旗公安局刑事拘留，2019年9月6日经土默特右旗人民检察院批准逮捕，2019年9月7日由土默特右旗公安局执行逮捕。辩护人马建业，内蒙古铁恒律师事务所律师。被告人侯某，男，1988年7月7日出生，捕前住内蒙古自治区包头市，户籍所在地内蒙古自治区包头市，无前科。2019年8月29日因涉嫌赌博罪被土默特右旗公安局刑事拘留，2019年9月6日经土默特右旗人民检察院批准逮捕，2019年9月7日由土默特右旗公安局执行逮捕。辩护人任彦斌，内蒙古恩泰律师事务所律师。辩护人王子豪，内蒙古恩泰律师事务所律师。土默特右旗人民检察院以土右检公诉刑诉〔2020〕35号起诉书指控被告人张某1、侯某犯赌博罪于2020年4月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月27日公开开庭审理了本案，土默特右旗人民检察院指派检察员孙某出庭支持公诉，被告人张某1及其辩护人马建业、被告人侯某及其辩护人任彦斌、王子豪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。土默特右旗人民检察院指控称，2017年12月份以来，被告人张某1在包头市××区，以扫码的方式进入“包头同城麻将群”下载APP，购买“房卡”并建立微信群，取名为“2019菁英荟萃”群，张某1为群主，微信名：打不死的小强，后雇佣其朋友被告人侯某为管理员，微信名：寒门再难出贵子。以营利为目的建微信群拉人入群招揽赌博，设立一分一元钱赌博规则，赢30分以上收取参赌人员10元“房费”，由被告人侯某收取“房费”后将“房费”转给被告人张某1。自2017年12月至2019年8月1日，被告人张某1在赌博群内共收取“房费”176401元，被告人侯某获“工资”15000元。土默特右旗人民检察院向本院移送了指控被告人张某1、侯某犯赌博罪的书证、证人证言、被告人供述与辩解等相关证据材料。公诉机关认为，被告人张某1以营利为目的建立微信赌博群，以收取房费的形式招揽赌客聚众赌博，被告人侯某代为管理微信赌博群和收取房费，其二人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人张某1在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人张某1又系累犯，应当从重处罚；被告人侯某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人张某1、侯某自愿认罪认罚，同意量刑建议，并在辩护律师在场的情况下签署了认罪认罚具结书，建议适用普通程序审理。现提请本院依法判处。被告人张某1对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名无异议，其辩解称参赌人员没有微信群中显示的那么多人，存在一个人有几个号的情况，赌博金额由参赌人员自行商量决定，自己只是负责收房费。被告人张某1的辩护人发表如下辩护意见：对指控被告人张某1构成赌博罪及累犯的事实无异议。被告人张某1没有制定赌博规则，也没有统一管理赌资，参赌人员扫码支付赌资也没有经过二被告人，二被告人没有按照输赢比例收取费用，所以应构成赌博罪。公诉机关指控的170000余元也并未认定为营利金额，在计算营利金额时应该核减支出的费用。在构成赌博罪的情况下，虽然被告人张某1自愿认罪认罚，但量刑过重，应在一年到一年六个月内判处刑罚。被告人侯某对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名无异议，其辩解称自己受雇于被告人张某1，只是负责收房费，且微信群内存在一个人用几个号的情况，实际没有那么多人，请求从轻处罚。被告人侯某的辩护人发表如下辩护意见：对指控的罪名无异议。被告人侯某受雇于被告人张某1，其并不负责招揽赌客或是制定赌博规则，收取“房费”是出于为朋友帮忙，主观上并不具有故意实施犯罪的意图。被告人侯某所实施的犯罪行为仅起到次要、辅助作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚；被告人侯某归案后如实供述犯罪事实，系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，可以适用缓刑。经审理查明，被告人张某1以营利为目的，从2017年12月份开始用昵称为“打不死的小强”组建名为“2019精英荟萃”的微信赌博群，自己作为该群的群主。被告人张某1将包括被告人侯某在内的朋友、熟人等人拉至该群，入群的人又将自己的熟人拉至该群。被告人张某1从“包头同城麻将群”下载APP购买“房卡”后，在“2019精英荟萃”赌博群内开好“房间”提供给参赌人员。赌博结束后，收取参赌人员10元“房费”。赌博群运营期间，被告人侯某受雇于被告人张某1做为该群的管理员，日常负责管理该群并收取“房费”，其在群内的微信名为“寒门再难出贵子”。至案发时被告人侯某从收取的“房费”中扣除自己的工资15000余元后，通过微信转账的形式共计向被告人张某1转账“房费”170000余元。上述查明的事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、书证：（1）报案材料，证实参赌人员张某2报案的情况；（2）微信交易转账截图照片，证实“2019精英荟萃”赌博群内参赌人员之间相互给付赌资的情况；（3）微信交易记录统计表，证实从2017年12月2日至2019年7月12日被告人侯某（微信名：寒门再难出贵子）向被告人张某1（微信名：打不死的小强）微信转账共计176401元的情况；（4）户籍信息、无违法犯罪记录证明、刑事判决书、释放证明，证实被告人张某1的个人信息、犯寻衅滋事罪的前科、因故意伤害罪于2016年12月8日被释放的情况；被告人侯某的个人信息、无违法犯罪的情况。2、证人证言：证人张某3、云某1、范某1、杨某、张某4、朱某、冯某、邓某、范某2、贾某、刘某、云某2、申某、李某1、焦某、马某1、马某2、曹某、李某2、张某5、张某2的证言，证实被告人张某1用昵称为“打不死的小强”组建“2019精英荟萃”微信赌博群，自己作为群主；被告人侯某为该群的管理员，日常负责管理该群并收取“房费”，其在群内的微信名为“寒门再难出贵子”。参赌人员每结束一局，给被告人张某1发送10元“房费”等相关情况。3、被告人的供述与辩解：被告人张某1、侯某的供述与辩解，证实对建立名为“2019精英荟萃”微信赌博群及群内人员参与赌博的流程、收取“房费”等情况进行的供述。公诉机关出示的1-3号证据来源合法，所证内容客观真实，证据之间相互关联印证，故本院全部予以采信。本院认为，被告人张某1以营利为目的建立微信赌博群，聚众赌博，收取“房费”，并雇佣被告人侯某进行管理，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。二被告人系共同犯罪，被告人张某1组建微信赌博群，提供“房卡”供群内人员赌博，收取“房费”，系主犯；被告人侯某受雇佣管理赌博群，起辅助作用，系从犯。被告人张某1系累犯且有犯罪前科，依法应从重处罚；“2019精英荟萃”赌博群针对不特定人员，且存续时间较长，社会影响比较恶劣，且违法所得未上缴，对二被告人酌情从重处罚；被告人侯某系从犯，依法应从轻处罚；二被告人自愿认罪认罚，可酌情从轻处罚。公诉机关调整后的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人关于从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人张某1购买“房卡”的费用均是从其收取的“房费”中支付的，“房费”均为其营利数额，故对辩护人关于核减支出费用的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人张某1犯赌博罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币30000元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月1日起至2021年3月31日止。罚金于本判决生效后立即缴纳。）二、被告人侯某犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月29日起至2020年10月28日止。罚金于本判决生效后立即缴纳。）三、继续追缴违法所得，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 张宇诺人民陪审员 全建梅人民陪审员 乔 伟 二○二○年六月二十三日书 记 员 刘壮壮附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条【共同犯罪】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯、犯罪集团及其处罚原则】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而形成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯及其处罚原则】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。