湖北省黄石市黄石港区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0202民初1788号原告：王义瑞，男，1956年4月15日出生，汉族，居民身份证登记住址黄石市西塞山区。原告：王桂菊，女，1963年3月8日出生，汉族，居民身份证登记住址黄石市西塞山区。二原告共同委托诉讼代理人：徐明星，湖北善远律师事务所律师。被告：李焕明，男，1970年2月3日出生，汉族，居民身份证登记住址黄石市黄石港区。委托诉讼代理人：刘会全，黄石市金秋法律服务所法律工作者。第三人：黄石市建设监理有限公司，住所地黄石市黄石大道820号。法定代表人：胡建林，总经理。委托诉讼代理人：张国平，男，黄石市建设监理有限公司办公室主任。原告王义瑞、王桂菊与被告李焕明、第三人黄石市建设监理有限公司损害公司利益责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王义瑞、王桂菊的共同委托诉讼代理人徐明星，被告李焕明及其委托诉讼代理人刘会全，第三人黄石市建设监理有限公司的委托诉讼代理人张国平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王义瑞、王桂菊向本院提出诉讼请求：1、判令被告向黄石市建设监理有限公司归还其非法侵占的资金208900元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告王义瑞、王桂菊系黄石市建设监理有限公司的股东，合计持股比例为33%。被告李焕明亦系黄石市建设监理有限公司的股东，其持股比例为22%。被告李焕明在公司原董事长张蔚重病至病逝期间，公司高层部分职位空缺的情况下，未经公司董事会同意和正常的财务流程，于2016年年底和2017年1月底擅自将公司流动资金208900元转入其个人和妻子、女儿及朋友名下。原告于2018年5月29日分别致函公司和公司新任监事，要求公司和监事迅速就被告李焕明（新任执行董事）损害公司利益一事向法院提起诉讼，但公司和监事至今未起诉被告李焕明。因此，原告诉至法院，望判如所请。被告李焕明辩称，原告在诉状中陈述的情况不属实。被告确实从黄石市建设监理有限公司领取了208900元款项，领款原因如下：1、188900元款项是被告基于公司股东会决议而领取的股东红利，原告也参加了此次股东会。2、2016年12月30日，被告在公司领款2万元准备为公司补交税款，但由于公司开出支票的时间为下午三点以后，待被告前往红旗桥税务大厅时，税务人员告知系统显示公司不差税，因此无法进系统补交。于是，被告将2万元款项临时转入个人账户，准备待节后系统恢复正常时再次补交税款。等到节后被告再次前往税务大厅补交税款时，系统仍然显示不欠税。在此期间，王桂菊因公司收款需要购买购物卡，便让被告从计划交税的2万元中进行开支。被告遂与王桂菊一起前往工人文化宫的超市购买了5000元的购物卡。3、余款15000元是用于抵扣公司应向被告支付的监理费。超特（黄石）电子材料有限公司是被告承包的项目，该公司支付的监理费要先进公司的基本账户，在扣除管理费后再由公司转给被告。超特（黄石）电子材料有限公司应向被告支付的监理费为17992元，于2016年11月17日汇入公司账户中，扣除20%管理费后，公司应该付给被告14430元。但由于王桂菊私自用公司的公章提供担保，导致公司的基本账户被法院査封，被告的监理费进入公司账户后，于2017年1月4日被西塞山区人民法院划走了。因此，公司同意用15000元抵被告的监理费，且被告亦在财务部门签字入账。综上，被告并未损害公司利益。第三人黄石市建设监理有限公司述称，1、王桂菊提供的公司章程为假章程。黄石市建设监理有限公司在工商部门备案的章程为2008年章程，王桂菊提供的2009年章程已经作废。2、公司因故多年未进行分红，为了保护股东的利益，公司于2017年1月10日召开了股东会，会上同意了王义瑞的提议，拿出100万元补发分红，有会议纪要为证。并且，王义瑞、王桂菊均在股东会记录上签名同意。因此，被告的收款行为是执行公司股东会决议的行为，是合法行为。综上，被告的行为没有损害公司利益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、二原告提交的2009年2月26日《黄石市建设监理有限公司章程》，因（2018）鄂02民终945号民事判决书已认定“2009年公司章程未在工商部门备案登记，且胡建林对2009年公司章程中其签名有异议并申请进行了鉴定，但王桂菊提交书面材料不同意鉴定，应当承担不利后果”，故本院对于该份证据不予确认；2、二原告提交的单位活期存款明细对账单、兴业银行转账支票存根报销单及李焕明户籍登记信息，均系原件或与原件核对无异，且能够证明本案事实，故本院予以确认；3、二原告提交的《请求监事提请执行董事损害本公司利益责任纠纷之诉》，本院予以确认；4、被告提交的2008年1月1日《黄石市建设监理有限公司章程》，本院予以确认；5、被告提交的2016年12月22日《黄石市建设监理有限公司股东会议股东决议》、银行账、《建设工程委托监理合同》、黄石市建设监理有限公司银行流水、2017年1月10日股东会记录、黄石市建设监理有限公司领款表及证人证言，能够相互印证证明本案事实，故本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：黄石市建设监理有限公司系有限责任公司，原股东由张蔚、李焕明、胡建林、王桂菊、王义瑞5名自然人组成。2016年9月2日，黄石市建设监理有限公司董事长、股东张蔚去世。2017年11月4日，黄石市建设监理有限公司召开临时股东会会议，并通过如下决议：1、因原公司股东张蔚去世，其子女张丽莉继承张蔚43%公司股份，继承公证书（2016）鄂黄石证内民字第1744号；2、公司不设董事会，设执行董事一名。免去张蔚、李焕明、王桂菊、胡建林董事职务，免去张蔚法定代表人，任命李焕明担任执行董事，任期三年；3、免去程少明监事职务，选举张丽莉为公司监事，任期三年；4、通过公司新章程。2017年11月7日，黄石市建设监理有限公司的法定代表人由张蔚变更为胡建林，公司管理人员变更为张丽莉、胡建林、李焕明，公司股东变更为张丽莉、李焕明、胡建林、王桂菊、王义瑞。2016年11月17日，超特（黄石）电子材料有限公司向黄石市建设监理有限公司的银行账户汇入资金17992元，用于支付李焕明负责该公司工程监理项目的监理费用。黄石市建设监理有限公司应在扣除管理费后，将余款支付给李焕明。但由于黄石市建设监理有限公司涉及诉讼，2017年1月4日，黄石市西塞山区人民法院强制执行扣划黄石市建设监理有限公司银行账户存款185392元。上述被扣划款项中包含了应支付给李焕明的监理费。2016年12月30日，李焕明因需为黄石市建设监理有限公司交纳税款，遂从公司领款2万元。因税务系统显示公司不欠税，李焕明将2万元款项临时转入个人账户。后因公司需要购买购物卡，李焕明从2万元中支取5000元购卡。余款15000元经胡建林、张丽莉同意，抵扣黄石市建设监理有限公司应向李焕明支付的超特（黄石）电子材料有限公司监理费。上述2万元开支情况均在财务部门入账。2017年1月10日，黄石市建设监理有限公司召开股东会，提议拿出100万元进行分红。2017年1月22日，李焕明领取分红款188900元。张丽莉、胡建林亦领取了各自分红款，并在领款表中签字确认。2018年5月29日，王桂菊、王义瑞向黄石市建设监理有限公司监事张丽莉邮寄送达《请求监事提请执行董事损害本公司利益责任纠纷之诉》，主要内容为：执行董事李焕明于2016年年底和2017年1月底擅自将公司流动资金208900元转入其个人和妻子、女儿及朋友名下，损害了公司的利益，张丽莉作为公司监事，应履行监事职责，代表公司提起执行董事损害本公司利益责任纠纷之诉。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。结合本案，原告主张被告擅自将公司流动资金208900元转入其名下，损害了公司的利益。但是根据庭审查明的事实，208900元款项中的188900元系被告领取的分红款；5000元用于公司购卡，15000元经公司法定代表人胡建林及监事张丽莉同意，抵扣了公司应向被告支付的监理费。因此，被告取得208900元款项的行为并未损害公司利益，对于原告的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告王义瑞、王桂菊的诉讼请求。案件受理费4432元，由原告王义瑞、王桂菊共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长 田 田人民陪审员 张 景人民陪审员 李乔乔二〇二〇年六月三十日书 记 员 桂丽婷