广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终35513号上诉人（原审原告）：深圳市明喆物业管理有限公司,住所地：深圳市福田区华富街道深南大道1006号深圳国际创新A座24楼，统一社会信用代码：914403007247273793。法定代表人：白亚君，执行董事。委托诉讼代理人：古美霞，女，1984年10月31日出生，汉族，身份证住址：广东省深圳市龙岗区,系公司员工。委托诉讼代理人：吴瑞仪，女，1998年3月18日出生，汉族，身份证住址：广东省惠来县，系公司员工。被上诉人（原审被告）：高凤华，女，1970年5月9日出生，汉族，身份证住址：河南省南阳市宛城区。委托诉讼代理人：谢红新，广东鹏城阳光律师事务所律师。上诉人深圳市明喆物业管理有限公司（以下简称明喆公司）因与被上诉人高凤华劳动争议一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初17639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人明喆公司一审起诉请求：一、明喆公司不予支付高凤华2018年1月1日加班费差额228.96元；二、明喆公司不予支付高凤华被迫解除劳动合同经济补偿金29441.31元;三、明喆公司不予支付高凤华一次性伤残就业补助金16207.2元；四、明喆公司不予支付高凤华律师代理费3983.87元。被上诉人高凤华一审起诉请求：一、明喆公司支付2018年1月1日法定节假日加班工资451.21元；二、明喆公司支付被迫解除劳动关系的经济补偿金29441.31元；三、明喆公司支付2016年6月15日至2016年7月14日停工留薪期工资3093.8元；四、明喆公司支付一次性就业补助金20035.2元；五、明喆公司支付律师代理费5000元。一审法院判决：一、明喆公司支付高凤华2018年1月1日加班费差额228.96元；二、明喆公司支付高凤华一次性伤残就业补助金16207.2元；三、明喆公司支付高凤华被迫解除劳动合同经济补偿金29441.31元;四、明喆公司支付高凤华律师代理费3983.87元。案件受理费10元，由明喆公司负担。上诉人明喆公司上诉请求：一、撤销原审判决；二、本案一审、二审诉讼费用由高凤华承担。被上诉人高凤华对此答辩称，一、高凤华与明喆公司共同确认高凤华在2018年1月1日正常上班，高凤华在离职前12个月的平均工资为3271.26元，据此计算，高凤华在2018年1月1日的加班工资为451.2元，扣除明喆公司实际发放的222.25元，明喆公司仍需向高凤华支付2018年1月1日的加班工资228.96元。二、高凤华在发生工伤事故后，明喆公司未经协商，单方取消高凤华的工资补助，导致高凤华的实际工资收入少于新入职员工，该行为严重侵犯了高凤华的合法权益，在沟通无果的情况下，高凤华被迫解除劳动合同并主张经济补偿金于法有据。本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。另查明，明喆公司在二审期间提交了明喆公司与高凤华签订的《劳动合同》及2018年1月社保缴纳情况。《劳动合同》载明高凤华的工作岗位是运送员，正常工作时间基本工资为2030元，加班工资计算基数为基本工资。2018年1月明喆公司为高凤华代扣代缴了社保，其中个人承担部分为18.13元。高凤华未向本院提交书面质证意见。本院认为，明喆公司与高凤华之间曾存在劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。关于2018年1月1日的加班工资差额问题。双方劳动合同约定正常工作时间基本工资为2030元，加班工资计算基数为基本工资，按照高凤华签名确认的工资表，明喆公司系按照基本工资即深圳市同期最低工资标准支付高凤华加班工资。现双方均确认2018年1月1日高凤华加班，明喆公司上诉主张按照2200元的标准计算该日工资，该标准高于双方合同约定的标准，本院予以确认。该日高凤华应得的工资为303.45元（2200元÷21.75天×1天×300%），扣除已经支付的222.25元，以及社保应由个人承担的18.13元，明喆公司仍需支付63元。原审相关认定有误，本院依法予以纠正。关于一次性伤残就业补助金问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第六十四条的规定，计发一次性伤残就业补助金，本人平均月缴费工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。高凤华受伤前12个月的平均工资低于受伤年度上一年度即2015年度职工月平均工资的60%，原审按照2015年度职工月平均工资的60%计算并无不当，本院依法予以确认。明喆公司上诉主张按照2230元作为计算基数，缺乏法律依据，本院不予支持。关于解除劳动合同的经济补偿金问题。高凤华以明喆公司未依法缴纳社保、拒不支付医疗期工资、单方取消技能奖金导致收入降低等原因为由向明喆公司提出被迫解除劳动合同，本案二审的争议焦点系明喆公司变更高凤华的工作岗位及在高凤华受伤后返岗取消了其100元岗位补贴100元的行为是否合法。高凤华在原审阶段提交了手机短信记录，2017年5月高凤华曾多次向明喆公司提出因腿伤行动不便，“请求领导取消跑标并适当的调整范围内适应能力的工作”，要求调整工作岗位，明喆公司回复已经安排。因此高凤华工伤返岗后的工作岗位由跑标岗位调整到坐岗系明喆公司应高凤华的请求进行的调整，该调整并不违反法律规定，高凤华也并未表示异议。因双方劳动合同中并未明确约定明喆公司必须发放岗位补贴，虽然明喆公司在高凤华受伤之前曾发放岗位补贴，但在高凤华受伤返岗后未再发放该补贴，明喆公司主张系高凤华岗位调整的原因，因高凤华的岗位调整系其本人要求，且该工资调整履行已经超过了一年，高凤华从未提出过异议，本院认为，明喆公司取消高凤华的岗位补贴并不违反法律规定或者合同约定，高凤华据此主张被迫解除劳动合同关系，缺乏依据，本院不予支持。高凤华提出的其他解除理由，经本院核查，原审认定并无不当，本院依法予以确认。综上，高凤华主张被迫离职并要求明喆公司支付解除劳动关系的经济补偿金，缺乏依据，本院不予支持。明喆公司无需支付高凤华解除劳动关系的经济补偿金。关于律师费问题。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，按照高凤华的胜诉比例，本院认定，明喆公司应当支付高凤华律师费1400元。综上，上诉人明喆公司的上诉理由部分成立，本院依法部分予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律部分不当，本院依法予以纠正。根据《深圳市员工工资支付条例》第四条、第五条、第十八条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、维持广东省福田区人民法院（2019）粤0304民初17639号民事判决第二项；二、撤销广东省福田区人民法院（2019）粤0304民初17639号民事判决第三项；三、变更广东省福田区人民法院（2019）粤0304民初17639号民事判决第一项为：上诉人深圳市明喆物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被上诉人高凤华2018年1月1日加班工资差额63元；四、变更广东省福田区人民法院（2019）粤0304民初17639号民事判决第四项为：上诉人深圳市明喆物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被上诉人高凤华律师费1400元；五、上诉人深圳市明喆物业管理有限公司无需支付被上诉人高凤华解除劳动关系的经济补偿金29441.31元；六、驳回被上诉人高凤华的其他诉讼请求；七、驳回上诉人深圳市明喆物业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，由上诉人深圳市明喆物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 周  最  久审判员 张  士  光审判员 罗    巧二〇二〇年六月十六日书记员 刘慎杰(兼)附法律条文：《深圳市员工工资支付条例》第四条本条例所称正常工作时间工资，是指员工在正常工作时间内为用人单位提供正常劳动应得的劳动报酬。正常工作时间工资不包括加班工资，中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作条件下的补助以及按照规定不属于工资的其他费用。正常工作时间工资由用人单位和员工按照公平合理、诚实信用的原则在劳动合同中依法约定，约定的正常工作时间工资不得低于市人民政府公布的最低工资标准。第五条用人单位应当按时、足额支付员工工资。第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资:（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付；（三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……