山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋10民终1346号上诉人（原审被告）：西安玛雅艺术职业技工学校，住所地：西安市碑林区建工路33号。统一社会信用代码：×××。法定代表人：胡国军，职务:学校办公室主任。委托诉讼代理人：南晓，陕西三井律师事务所律师。执业证号：×××。被上诉人（原审原告）：山西浩森餐饮管理有限公司，地址：临汾市尧都区贾庄村贾庄路118号。统一社会信用代码：×××。法定代表人：张国彬，职务：执行董事兼总经理。委托诉讼代理人:张康祺，男，汉族，1995年11月19日出生，山西省临猗县猗氏镇上里村三组，系该公司员工。委托诉讼代理人：张涛，山西律滳律师事务所律师。职业证号：×××。上诉人西安玛雅艺术职业技工学校因与被上诉人山西浩森餐饮管理有限公司合同纠纷一案，不服山西省临汾市尧都区人民法院（2019）晋1002民初3973号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人西安玛雅艺术职业技工学校的委托诉讼代理人南晓、被上诉人山西浩森餐饮管理有限公司的委托代理人张康祺、张涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告山西浩森餐饮管理有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判令被告西安玛雅艺术职业技工学校立即支付原告经营管理费173160.14元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率自2018年11月1日起计算至款项付清之日止）；2、请求判令被告支付原告保证金15万元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率自2018年11月1日起计算至款项付清之日止）；3、请求判令被告赔偿原告厨房设备、餐具、餐桌、餐椅价款3万元；4、请求判令被告赔偿原告损失1万元；5、本案诉讼费用由被告承担。一审法院查明的事实：2018年4月19日，原、被告签订了《学生食堂、超市委托经营管理合同》，约定由被告委托原告经营学生食堂和附属设施、食堂内超市，经营期限自2018年7月1日至2019年6月30日止，2018年4月23日原告依约向被告缴纳了保证金15万元。在原告经营期间，2018年11月的部分经营管理费，以及2018年12月至2019年3月的经营管理费，双方一直未进行结算。2019年2月25日，原、被告签订了《补充协议》，约定被告于2019年3月25日前一次性结清剩余款项，并对食堂供餐、管理、诉讼管辖等事项作了约定，原告实际经营至2019年3月26日。现原告要求被告支付2018年11月至2019年3月的经营管理费173160.14元及利息、退还保证金15万元及利息，并赔偿原告其他经济损失。被告认可应付原告的经营管理费为38350.56元，表示原告构成违约，给被告造成了损失，主张驳回原告的诉讼请求。经一审法院主持调解，原、被告未能达成一致意见。一审法院认为，被告主张原告在经营管理期间存在种种违约行为，给被告造成了损失，对此主张，被告缺乏证据支持。相反，原、被告签订合同的时间是2018年4月19日，到期日是2019年6月30日，原告经营管理一直到2019年3月26日，期间原、被告双方又于2019年2月25日签订了《补充协议》，约定被告于2019年3月25日前一次性结清剩余款项，但被告一直未能支付。可见是在被告未能如期结算并支付款项的情况下，原告才于重新约定的结算到期日的第二天2019年3月26日停止了经营管理，原告并不存在违约，原告主张的保证金15万元，被告依法应当予以退还。基于保证金的特殊性，原告主张的利息，一审法院不予支持。关于原告主张的经营管理费，根据原告提交的原告方工作人员与被告方会计、出纳的微信内容、通话录音，能够证明原告主张经营管理费所依据的“返款表”是由被告方出纳习艳给原告提供的，原告依据“返款表”要求被告支付2018年11月至2019年3月的经营管理费的主张，予以支持。“返款表”上体现的教工用餐人数为零，应返款数额也为零，因此原告主张的经营管理费173160.14元当中，应扣除原告主张的教工餐费28809.09元，实际经营管理费应为144351.05元。原告对于经营管理费利息的主张，予以支持，但计算时间应自2019年3月26日起算。对于原告主张的其他诉讼请求，因原告证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决：“一、被告西安玛雅艺术职业技工学校在本判决生效后十日内支付原告山西浩森餐饮管理有限公司经营管理费144351.05元并支付利息（利息自2019年3月26日起至判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）。二、被告西安玛雅艺术职业技工学校在本判决生效后十日内将原告山西浩森餐饮管理有限公司缴纳的15万元保证金退还给原告山西浩森餐饮管理有限公司。三、驳回原告山西浩森餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。案件受理费6747元，由被告西安玛雅艺术职业技工学校负担5247元，原告山西浩森餐饮管理有限公司负担1500元。”上诉人西安玛雅艺术职业技工学校上诉请求：1.撤销原审判决第一项，改判上诉人支付被上诉人2018年11月至2019年1月的经营管理费86186.26元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.上诉人与被上诉人关于2019年2月份与3月份的经营管理费未结算确认，被上诉人在一审庭审中亦认可该事实，且由于被上诉人严重违约导致双方对2019年2月份与3月份的经营管理费未进行对账，不具备付款条件，上诉人就本案亦不应当支付利息，原审额外认定了2019年2月及3月的经营费共计58164.79元，属认定事实不清，此项费用应予改判扣除。被上诉人山西浩森餐饮管理有限公司辩称：根据被上诉人提交的工作人员与上诉人学校会计、出纳微信的内容、通话录音等证据能够证明144351.05元是双方确认过的数字。上诉人所称的付款流程不符合事实，其在一审中主张的38350.56元无任何证据支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，双方争议的焦点为被上诉人山西浩森餐饮管理有限公司主张的2019年2月、3月份的经营管理费58164.79元能否支持。根据被上诉人提供的双方签订的《西安玛雅艺术职业技工学校学生食堂、超市委托经营管理合同》、《补充协议》以及被上诉人的工作人员与上诉人的会计、出纳之间的微信聊天内容、通话录音内容等一系列证据，结合被上诉人实际经营管理截止时间为2019年3月26日，能够证明上诉人欠付被上诉人2018年11月至2019年3月经营管理费的事实；同时，上述微信聊天内容和通话录音内容还反映出两个事实：一是被上诉人曾多次向上诉人提出对账结算请求；二是上诉人的工作人员以“对账要经过胡总才可以”、“领导不让”等理由不予对账结算的事实。本院认为，被上诉人提供的2019年2月、3月份“应返款表”所涉经营管理费数额虽未得到上诉人的确认，但经与上诉人认可的2018年11月、12月份“应返款表”对比，月包餐单价完全一致、就餐人数基本相当、就餐天数符合实际，故被上诉人提供的证据之间相互印证且高度盖然，具有一定证明力。上诉人不认可被上诉人主张的2019年2月、3月份的经营管理费数额，但未提供有效证据加以证明，且根据已查明的事实，双方未予对账结算的责任是在上诉人方，故一审法院对被上诉人主张之数额予以认定并无不当。上诉人西安玛雅艺术职业技工学校的上诉请求及理由不能成立，应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1254元，由上诉人西安玛雅艺术职业技工学校负担。本判决为终审判决。审判长  宋春红审判员  王永良审判员  吉 磐二〇二〇年六月十八日书记员  高小茹