四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终693号 上诉人（原审原告、被告）：马小杰，男，汉族，生于1984年9月3日，住四川省阆中市。 被上诉人（原审被告、原告）：阆中市广信劳务派遣有限公司，住所地：四川省阆中市较场路19号。 法定代表人：黎秀玲，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：戴雷，四川纪明律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川省阆中升华塑业制品有限公司，住所地：四川省阆中市七里开发区工业园区。 法定代表人：陈怡，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：戴雷，四川纪明律师事务所律师。 上诉人马小杰因与被上诉人阆中市广信劳务派遣公司（以下简称广信公司）、四川省阆中升华塑业制品有限公司（以下简称升华公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省阆中市人民法院（2019）川1381民初6429号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 马小杰向本院上诉请求：1．判令广信公司、升华公司共同支付马小杰一次性伤残补助金差额部分36883.86元；2．判令维持仲裁伤后享受11个月停工留薪期，其金额为4641.25×11月=51053.75元；3．判令本案诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人的实际工资为5210.75元（平均工资加社保544.63元），但被上诉人在为上诉人购买工伤保险时，是按照2373.53元的标准缴纳，导致工伤保险基金仅按照2373.53每月的标准，支付上诉人一次性伤残补助金30855.89元，而非67739.75元，因此差额部分36883.86元应由二被上诉人广信公司、升华公司共同支付给上诉人。一审法院认为不属于本案的审理范围，上诉人到劳动部门的各个单位请求给予解决，但回复是“他们管不了”，仲裁回复是“工伤基金支付不能仲裁，由社保机构处理”，社保回复“不够部分可以找用人单位要”。上诉人找遍了相关单位，都未得到解决。足额缴纳工伤保险费属于法律强制性规定，用人单位未履行法定义务而导致工伤保险待遇差额，损害员工的合法利益，属于法院的受理范围，请法院还一个劳动者公平公正的待遇。二、上诉人在川北医学院第一次手术出院明确写到等伤情恢复到一定程度后择期进行二期人工晶体植入术，于2019年3月17日再次入院进行手术，19日出院，故上诉人一直在伤后治疗，应该算到2019年3月。综上，为维护上诉人的合法权益，特向中级法院提起诉讼，依法判决！ 广信公司、升华公司答辩称：一、关于是否应当由被上诉人支付一次性伤残补助金差额部分的问题。1．根据《社会保险法》第35条之规定，用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险机构确定的费率缴纳工伤保险，被上诉人要求按照其个人实领工资缴纳工伤保险费，与该规定不符。2．根据《社会保险法》第38条、《工伤保险条例》第37条之规定，一次性伤残补助金属于社会保险基金支付的范围，如上诉人认为支付标准存在问题，根据《工伤保险条例》第55条之规定，应当申请行政复议或者提起行政诉讼。只有在确定了工伤保险基金的支付标准后才能确定是否存在差额和差额的数额。二、关于停工留薪期的工资待遇计算时间问题。根据《工伤保险条例》第33条的规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇，上诉人的伤残等级评定日期为2018年12月30日，其停工留薪期间的工作应计算至2018年12月30日，上诉人要求计算至2019年3月17日，没有法律依据。综上，请求驳回上诉，维持原判。 马小杰作为原告向一审法院诉讼请求：1．判令广信公司、升华公司共同支付马小杰一次性伤残补助金差额部分39009.75元；2．判令广信公司、升华公司共同支付马小杰交通、食宿费3000元；3．诉讼费由广信公司、升华公司负担。事实和理由：2015年3月，马小杰经升华公司员工介绍并经公司考核后招录为管理人员，双方建立劳动关系。2018年4月马小杰在劳动中受伤，经南充市人力资源和社会保障局认定工伤，经南充市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。阆中市劳动人事争议仲裁委员会已作出仲裁。依照《工伤保险条例》规定，因升华公司没有足额缴纳工伤保险导致工伤保险基金只支付28730元，差额部分39009.75元，应由广信公司、升华公司共同支付。 广信公司、升华公司共同辩称，1．一次性伤残补助金是属于社会保险基金支付的范围，不应由用人单位承担。2．根据社会保险法规定，工伤保险费是由职工工资总额和社保机构确定的费率确定，并非按照职工实际工资缴纳。本人工资是工伤职工因工作遭受伤害前12个月缴费工资，而非本人实际工资，本案不存在差额部分。3．根据社会保险法和工伤保险条例，马小杰诉称的交通食宿费应由社会保险基金支付，不属于本案用人单位支付的义务。4．根据劳务派遣相关规定，劳务派遣单位派遣的职工在用工单位期间受伤的，派遣单位为承担工伤保险责任的义务单位，升华公司不属于工伤保险责任的义务单位。5．请求驳回马小杰的全部诉讼请求。 广信公司作为原告向一审法院诉讼请求：依法确认广信公司应向马小杰给付的停工留薪治疗工伤期间的工资为17680元。事实及理由：马小杰系广信公司派遣到第三人处从事劳务的工作人员。2018年4月17日，马小杰在第三人处工作时不慎受伤。2018年6月11日，马小杰的伤情经南充市人力资源和社会保障局认定为工伤，同年12月30日，经南充市劳动能力鉴定委员会初次鉴定为七级伤残。阆中市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月25日作出阆劳人仲案【2019】86号仲裁裁决书，裁决广信公司与第三人共同支付马小杰工伤待遇163982.15元，其中停工留薪期间51053.75元。由于广信公司委托第三人向马小杰代付工资为2210元/月，马小杰工资结构中的绩效工资、加班费补助属于第三人发放的，马小杰提供了特定内容后才享有的工资待遇，由于马小杰停工留薪期间无相应的绩效和加班等劳动内容产生，故不应将第三人发放的绩效工资、加班费等补助计入马小杰的工资待遇予以计算。同时，根据《工伤保险条例》工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，故其停工留薪的工资应截止于评定伤残等级之日即2018年12月30日。由于阆劳人仲案【2019】86号仲裁裁决书裁决的停工留薪期间额工资标准为4641.25元，停工留薪期为11个月，与事实不符，应予以纠正。 马小杰作为被告辩称，1．职工受伤后，原工资待遇不变，计算标准应当为加班之外的正常工资或者伤前12月的平均工资，在广东省工伤条例专门有相关解释，是受伤前12个月的总工资福利待遇。2．针对伤残评定之日停发工资，虽然在2018年12月30日前作出伤残鉴定，但当时不是我本人去做的，我出院后，需要眼睛恢复到一定程度，还要做第二次手术，故时间应计算至2019年3月。 升华公司辩称，根据劳务派遣相关规定，劳务派遣单位派遣的职工在用工单位期间受伤的，派遣单位为承担工伤保险责任的义务单位，升华公司不属于工伤保险责任的义务单位。 一审法院认定事实：马小杰在升华公司担任管理人员。升华公司作为用工单位与广信公司作为劳务派遣单位于2016年6月30日签订了劳务派遣合同，约定由广信公司按升华公司要求招聘、录用符合条件的人员，以劳务派遣的方式派往升华公司。马小杰与升华公司以及广信公司都均未签订书面劳动合同。2018年4月17日，马小杰在工作中受伤，被立即送入阆中市人民医院进行治疗，并于2018年4月18日出院，出院诊断为：左眼球破裂，出院医嘱为：上睑医院继续治疗。马小杰于同日转院至川北医学院附属医院进行治疗，于2018年4月28日出院，出院医嘱第2-4项为：1、术后一个月内每周复查一次；2、注意卫生，避免揉眼，避免脏活及体力劳动；3、择期行左眼二期人工晶体植入术。2019年3月17日至2019年3月19日，马小杰再次入住川北医学院附属医院，进行左眼二期人工晶体植入，并于2019年3月19日出院，出院医嘱为第2项至第3项为：1、术后一个月内每周复查一次；2、注意卫生，避免揉眼，避免脏活及体力劳动。广信公司作为申请人，以广信公司为用人单位向南充市人力资源和社会保障局申请工伤认定，南充市人力资源和社会保障局于2018年6月11日作出认定工伤决定书，对马小杰受伤，予以认定为工伤。2018年12月30日，南充市劳动能力鉴定委员会作出南市劳鉴【2018】821号初次鉴定结论书，该结论书上载明的用人单位为广信公司，鉴定结论为七级。因广信公司为马小杰购买有工伤保险，经工伤认定并评级后，阆中市社会保险事业管理局向广信公司转账30855.89元，在阆中市社会保险事业管理局的审批表中载明了伤前12个月缴费工资2373.53元。2019年10月11日，阆中市劳动人事争议仲裁委员会受理了马小杰为申请人提出的仲裁申请，马小杰以广信公司为被申请人，以升华公司为第三人，请求裁决：1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人及第三人共同赔付申请人工伤待遇共计224650.31元。阆中市劳动人事争议仲裁委员会作出了阆劳人仲案【2019】86号仲裁裁决书，裁决：1、马小杰与广信公司之间劳动关系于2019年10月11日解除；2、广信公司与升华公司共同支付马小杰停工留薪期间工资51053.75元、护理费1300元、一次性伤残就业补助金111628.4元，扣减借支款27000元以及领取的停工留薪期间工资25300元后，实际应支付111682.15元；3、马小杰住院治疗工伤的医疗费、康复费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费、由工伤保险基金支付，广信公司及升华公司应积极配合办理；4、依法驳回马小杰其他诉讼请求。仲裁裁决作出后，马小杰、广信公司提起了诉讼。 还查明，马小杰受伤前领取的工资情况为：1、由升华公司制作工资表，工资表载明的工资情况为：基本工资、岗位工资、加班（值班）、全勤奖、绩效工资、夜班补贴、工龄工资、电话费补助，要扣除绩效、电费、水费、房租；2、工资表由马小杰签字确认领取；3、马小杰实际领取工资情况：2017年4月4662元、2017年5月4546元、2017年6月4464元、2017年7月4480元、2017年8月4425元、2017年9月4444元、2017年10月4726元、2017年11月4940元、2017年12月5074元、2018年1月5012元、2018年2月4199元、2018年3月4723元。马小杰受伤后，升华公司已支付52300元。 一审法院认为，一、关于如若用人单位未足额缴纳工伤保险费，是否应向马小杰补足一次性伤残补助差额部分的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，人民法院受理的是用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，而本案中马小杰主张的未足额缴纳部分，属于行政管理的范畴，因此不属于本案审理范围。劳动者可以通过劳动行政部门解决。 二、如何认定停工留薪期间的计算时间以及标准。马小杰受伤后需要接受医疗，在停工留薪期间内用人单位应按月向其支付工资。马小杰一直在升华公司领取工资，马小杰签字的工资表是由升华公司制作并提供，且在停工留薪期内，劳动者原工资福利待遇不变，因此广信公司按照2210元/月关于计算标准的辩称，不予支持。停工留薪期间的计算标准，酌定参照工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月的平均月工资计算，奖金、津贴和补贴应计入劳动者的福利待遇，但加班工资因与提供劳动具有特殊关联性，一审法院认为应予扣除。扣除加班费后，马小杰平均工资为4631.25元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工经评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇，因此本案中停工留薪期计算至2018年12月。针对马小杰提出的2019年3月在继续治疗，应按照工伤保险条例相关规定，继续享受工伤医疗待遇，由用人单位广信公司配合。故，广信公司与升华公司应共同支付停工留薪期间的工资为41681.25元。 三、关于用人单位是否应支付食宿费用的问题。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工到统筹地区以外住院产生的交通、食宿费用从工伤保险基金中支付，本案中马小杰因伤情是在市一级医院住院，广信公司作为用人单位应对工伤给职工带来的损失承担支付责任，且马小杰提供了部分票据。考虑马小杰的出院医嘱，酌定为1000元。 虽然升华公司辩称其不应承担责任，但升华公司并未提起诉讼，也未明确提出诉讼请求，当事人仅就部分内容提起诉讼的，应只对当事人在法定期限内起诉的请求进行审理。其余未提出的仲裁裁决项目，视为双方予以认可。仲裁裁决中载明的护理费1300元、一次性伤残就业补助金111628.4元，双方未提异议，应予以认可。升华公司已支付的52300元，应予以扣减。应由广信公司、升华公司共同支付154609.65元，扣减52300元，还应支付的款项共计102309.65元。在仲裁裁决中载明的应由工伤保险基金支付的医疗费、康复费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力费不属于本案审理范围。马小杰在提出仲裁时，已提出解除劳动合同，应认定双方劳动关系已解除。 据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《工伤保险条例》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条以及上引进法律之规定，判决如下：一、马小杰与阆中市广信劳务派遣有限公司之间的劳动关系于2019年10月11日解除；二、阆中市广信劳务派遣有限公司、四川省阆中升华塑业制品有限公司在判决生效后十五日内共同支付马小杰一次性伤残就业补助、停工留薪期间工资、护理费、交通费、食宿费等共计103309.65元；若未按照判决指定的期限履行金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费共计509元，由阆中市广信劳务派遣有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审认定事实相一致。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 针对双方当事人的诉辩意见，本案争议的主要焦点为：广信公司、升华公司是否应向马小杰补足一次性伤残补助金差额部分；马小杰停工留薪期的认定。 关于广信公司、升华公司是否应向马小杰补足一次性伤残补助金差额部分问题。经查明，广信公司作为劳务派遣单位，按马小杰伤前12个月缴费工资2373.53元为马小杰购买了工伤保险，马小杰认为其在升华公司的月平均收入为4631.25元，应当按该工资数额购买工伤保险，广信公司、升华公司未足额购买应当由二公司补足差额部分。依据《社会保险法》第三十五条规定“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费”。马小杰要求按照其实际领取的工资缴纳工伤保险费，不符合法律规定，且是否有存在不足缴纳部分，目前，也没有相关行政单位作出认定。同时，依据最高人民法院《关于审理劳动争议适用房若干问题的解释（三）》第一条的规定，用人单位已经为劳动者办理了保险手续，只是因为双方对缴费基数、缴费年限发生争议的，因这种争议归根结底还是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，而不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，不宜纳入民事审判的范围，应当通过劳动行政部门解决。 关于马小杰停工留薪期的认定。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。本案中，马小杰于2018年4月17日受伤，2018年12月30日被评定为七级伤残，其停工留薪期应为8个月。马小杰提出其在2019年3月再次入院治疗，应当认定停工留薪期11个月的请求与法律相悖，应不予支持。 综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1018元，由马小杰负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  龙 燊 审判员  江春虹 二〇二〇年六月四日 书记员  胡沥文