辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终788号上诉人(原审原告)：李会忱，男，1962年11月7日出生，汉族，住大石桥市。委托诉讼代理人：冯丹，营口市鲅鱼圈区海东法律服务所法律工作者。上诉人(原审被告)：辽宁洁镁科技有限公司，住所地大石桥市南楼开发区圣水村。法定代表人：姚勉华，总经理。委托诉讼代理人：王孝余，男，1964年12月11日出生，汉族，系该公司办公室主任，现住大石桥市。委托诉讼代理人：王向阳，辽宁百运律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：滕德忱，男，1959年6月3日出生，汉族，无业，住大石桥市。上诉人李会忱、辽宁洁镁科技有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服大石桥市人民法院(2019)辽0882民初4162号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李会忱及其委托诉讼代理人冯丹，上诉人辽宁洁镁科技有限公司的委托诉讼代理人王向阳，被上诉人滕德忱到庭参加诉讼，本案现已审理终结。李会忱上诉请求：一、撤销大石桥市人民法院（2019)辽0882民初4162号民事判决；二、改判被上诉人辽宁洁镁科技有限公司赔偿上诉人住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计241,674.00元；事实与理由：一审法院认定事实清楚，上诉人无异议，但一审法院认定上诉人精神损害抚慰金的为10.000.00元不当，按规定应以医疗事故处理条例规定的构成伤残的，按而2018年我省城镇居民年人均可支配收入为37,342.00元,按此计算，尚应增加赔偿额27,342.00元.事故发生地居民年均生活费计算，赔偿年限不超过3年，如此，上诉人已构成伤残9级，最低亦应按一年计算，另，诉讼费亦应按分担。辽宁洁镁科技有限公司辩称:一审法院认定事实不清，适用法律错误，程序违法，我方不应对原告承担任何赔偿。滕德忱答辩：没有意见。辽宁洁镁科技有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任或将案件发回重审。二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决适用法律错误。一审法院通过审理已经查明“李会忱系被上诉人滕德忱的雇员，并非被上诉人的员工”。且本案的案由为劳务者受害责任纠纷，被上诉人李会忱的诉求也是以被雇佣者的身份要求赔偿，而不是以被侵权人的身份要求侵权赔偿。因此，李会忱的人身损害应由滕德忱承担雇主责任、李会忱按过错承担相应责任。但一审法院确以《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定判决上诉人承担第三人侵权的责任，是适用法律错误导致判决错误。一审法院认定事实不清。滕德忱熟悉上诉人单位的厂房以及设备、设施的构造（滕德忱曾经参与过上诉人公司厂房和设备设施的建设），上诉人因此才将焊接维修的零活委托给滕德忱承揽，上诉人与滕德忱之间形成的是加工承揽合同关系，而不是工程的发包与承包的关系，上诉人与藤德忱约定安全事故由滕德忱负责。李会忱受滕德忱的雇佣对烘干窑进行维修，滕德忱应对李会忱进入烘干窑的安全事项进行教育，李会忱对自身的安全也应尽到注意义务。进入烘干窑内维修应先观察等待窑内烘干的物料出空的情况下才能下到窑内，李会忱在物料没出空的情况下急于进入窑内，导致烫伤，不是上诉人侵权导致，而是滕德忱和李会忱双方的过错导致。由于本案是劳务者受害责任纠纷，一审法院审理时未对李会忱和滕德忱的过错责任进行调查，在此情况下判决上诉人承担侵权责任，是认定事实不清导致判决错误。综上所述，一审法院认定事实不清、适用法律错误，判决错误，请二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。李会忱辩称:我觉得我是滕德忱接待我，但是洁镁公司的东西掉下来把我埋上烫伤。滕德忱辩称:我找李会忱干活不止是他自己，还有其他两个人，然后我告诉他们在窑内有料不能下去，但是他们有料就下去了才会有这个事故，李庆辉领着他们干活，另外两个是干的时间长，发生事我问过有料怎么下去，他们说以为会没事，我告诉过李庆辉，李庆辉也是我雇的人领着他们干活的，我可以找他们出庭作证。李会忱向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告辽宁洁镁科技有限公司赔偿原告经济损失总计359,576.00元(详见赔偿明细);2、由被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年11月24日，原告经人介绍到被告滕德忱在被告辽宁洁镁科技有限公司从事电焊工作，被告滕德忱与原告约定了原告的日工资260.00元。同月29日下午，原告在工作期间，被告辽宁洁镁科技有限公司的烘干窑窑壁上的镁石粉脱落，将原告掩埋，导致原告受伤。事发后，被告滕德忱用车将原告送至大石桥市中心医院，该院建议到营口市中心医院，由该院用120救护车将原告送到营口市中心医院救治。2018年11月30日至2019年3月8日，原告在营口市中心医院住院95天，发生的医疗费由被告滕德忱垫付。另查，2013年10月21日，发包方：辽宁洁镁科技有限公司(甲方)与承包方：营口华强钢结构工程有限公司(乙方)签订建筑安装工程劳务承包合同，载明：工程名称：100,000.00吨/年二氧化碳精制装置钢结构。合同由双方盖公章，乙方另由滕德忱签名。2013年10月21日，发包方：辽宁洁镁科技有限公司(甲方)与承包方：营口华强钢结构工程有限公司(乙方)签订建筑安装工程劳务承包合同，载明：工程名称：一号厂房墙板安装工程···。合同由双方盖公章，乙方另由滕德忱签名。2013年11月18日，发包方：辽宁洁镁科技有限公司(甲方)与承包方：营口华强钢结构工程有限公司(乙方)签订建筑安装工程劳务承包合同，载明：工程名称：洁镁厂房安装工程···。合同由双方盖公章，乙方另由滕德忱签名。2014年9月30日，甲方辽宁洁镁科技有限公司与乙方滕德忱签订安全施工协议书一份，载明：为了加强生产方针，保证人身、设备安全，确保期间甲方发包给乙方的工作顺利进行···。2017年2月28日，甲方辽宁洁镁科技有限公司与乙方滕德忱铆焊对签订施工安全协议书一份，载明：为维护甲乙双方的共同利益，保证施工质量和安全生产，保持良好的工作秩序和施工场所的安全，卫生环境，经甲乙双方平等协商，签订本施工协议···，协议由甲方盖章，乙方滕德忱签名。2018年12月4日，被告滕德忱为被告辽宁洁镁科技有限公司出具收据一份，载明：人民币壹万元整，系二期工程款，经手人处由滕德忱签李会忱名字。2018年12月10日，被告滕德忱为被告辽宁洁镁科技有限公司出具收据一份，载明：人民币壹万元整，系工程款。2018年12月17日，被告滕德忱为被告辽宁洁镁科技有限公司出具收据一份，载明：人民币壹万元整，系工程款。2018年12月31日，被告滕德忱为被告辽宁洁镁科技有限公司出具收据一份，载明：人民币伍万伍仟元整，系二期工程工资款。2019年8月1日，被告滕德忱为被告辽宁洁镁科技有限公司出具证明一份，载明：兹证明李会忱是我铆焊队临时工人，焊工。诉讼期间，原告伤情经辽宁正大司法鉴定中心鉴定：被鉴定人李会忱全身多处瘢痕形成，评为玖级伤残。一审法院认为，原告系被告滕德忱的雇员，并非被告公司员工，原告与被告滕德忱之间的约定，对被告公司没有约束力。原告在为被告滕德忱从事雇佣活动期间，被被告公司窑内脱落镁粉掩埋导致原告受伤的案件事实清楚，证据充分，予以采信。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案原告受伤，系被告公司镁粉脱落导致，原告作为赔偿权利人，有权利要求被告公司承担赔偿责任。原告的住院伙食补助费按照日50元结合原告的住院天数计算；原告的误工费主张按日260.00元计算，但原告与被告滕德忱约定的日工资260.00元一节对被告公司没有法律约束力，原告的误工费按照37342/年计算至鉴定结论的前一日；护理期按照日144.40元结合原告的住院天数计算；伤残赔偿金请求按照37,342.00元/年结合原告的伤残等级计算至20年；精神损害抚慰金请求50000元，请求金额过高，调整至10,000.00元；交通费1,000.00元，虽然没有票据，符合日常生活经验，予以支持。其他请求，证据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第(六)项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第一款第(三)项、第七十四条、第七十六条之规定，判决如下：一、被告辽宁洁镁科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计214,332.00元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告李会忱其他诉讼请求。案件受理费3,620.00元(缓交)，由被告辽宁洁镁科技有限公司负担。二审期间,当事人没有提交新证据。本院查明的其它事实与一审判决认定的事实基本一致。本院认为，上诉人李会忱系被上诉人滕德忱所雇佣,虽非被上诉人辽宁洁镁科技有限公司员工，但所受损伤发生在为被上诉人辽宁洁镁科技有限公司维修烘干窑过程中。上诉人辽宁洁镁科技有限公司将烘干窑维修工程发包给被上诉人藤德忱时虽约定安全事故由被上诉人滕德忱负责，但该约定不利于保护劳动者利益，且烘干窑体温度较高，窑壁附着物脱落足以造成人体损伤，上诉人辽宁洁镁科技有限公司未提供安全的维修作业条件，故不能成为上诉人辽宁洁镁科技有限公司免责的法定事由。被上诉人滕德忱雇佣的李庆辉在未作全面安全观察的情况下即指挥上诉人李会忱进入窑体工作,进而导致案涉事故的发生,被上诉人滕德忱做为雇主应承担赔偿责任，上诉人辽宁洁镁科技有限公司亦应对上诉人李会忱作业中所受损伤承担连带责任。上诉人李会忱在从事烘干窑维修作业时虽有他人现场指挥，但自身亦未尽到足够的安全注意义务，一审法院确定其自负20%责任适当。一审法院确定的上诉人李会忱精神损害抚慰金10.000.00元并无不当，应予维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持大石桥市人民法院(2019)辽0882民初4162号民事判决的第二项即“驳回原告李会忱其他诉讼请求。”二、撤销大石桥市人民法院(2019)辽0882民初4162号民事判决的第一项即“被告辽宁洁镁科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计214,332.00元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；”三、被上诉人滕德忱于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿上诉人李会忱住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计214,332.00元，上诉人辽宁洁镁科技有限公司对上述赔偿承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3,620.00元由上诉人辽宁洁镁科技有限公司、被上诉人滕德忱共同负担，二审案件受理费4,999.00元，由上诉人李会忱负担484.00元，其多预交的上诉费4,441.00元予以退回，上诉人辽宁洁镁科技有限公司、被上诉人滕德忱共同负担4,515.00元。本判决为终审判决。审判长 张 红审判员 宋福田审判员 徐 丹二〇二〇年六月八日法官助理张文生书记员李琳