湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)湘0602刑初224号 公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。 被告人刘红卫，男，1970年6月2日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地湖南省岳阳市，租住岳阳市岳阳楼区；因涉嫌犯诈骗罪于2019年11月11日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，同月20日被逮捕；现羁押于岳阳市第一看守所。 指定辩护人曹哲，湖南金州律师事务所律师。 岳阳市岳阳楼区人民检察院以岳楼检公二刑诉[2020]58号起诉书指控被告人刘红卫犯诈骗罪，于2020年3月27日向本院提起公诉。本院于同日受理，并依法组成由审判员万军担任审判长，人民陪审员翁立刚、吴国红参加评议的合议庭，书记员陈柏羽担任庭审记录，于2020年4月28日公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员孙刚出庭支持公诉，被告人刘红卫及指定辩护人曹哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 岳阳市岳阳楼区人民检察院指控： 1993年，被告人刘红卫之父刘某（过世）出资在岳阳市岳阳楼区岳城社区修建私房一栋。同年8月22日，刘某与刘红卫之妻张某将该私房第3层住房（建筑面积为125.36平方米）以3万元的价格出售给袁某。2009年2月，袁某将该私房第3层住房以4万元的价格转让给被害人李某。2010年12月5日，刘红卫为偿还个人债务，在明知第3层住房已出售给他人的情况下，趁被害人李某在外租房陪读，私自将该栋私房第1、3、4层住房以45万元的价格出售给胡某。后胡某与彭某对该栋房屋加层，并将第3层住房出售给他人。刘红卫将卖房款项全部用于偿还个人债务，并在之后不久逃匿。 2019年11月11日，被告人刘红卫主动向公安机关投案。经鉴定，该第3层房屋价值时点为2010年12月8日的价格为122727元(单价979元/平方米)。 对于上述指控的事实，公诉机关提交了相应的证据予以证明。公诉机关指控认为，被告人刘红卫以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；公诉机关提请对被告人刘红卫依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，予以判处。 被告人刘红卫对公诉机关指控其诈骗作案的事实及罪名没有异议。 辩护人辩护称：1、评估报告认定的房产价值122727元价值偏高，被害人的实际损失金额应认定为4万元。2、被告人刘红卫系初犯，具有自首情节，请求对被告人刘红卫从轻处罚。 经审理查明： 1993年左右，被告人刘红卫的父亲刘某（已去世）在岳阳市岳阳楼区枫桥湖办事处岳城社区自建一幢四层楼住房，但未办理房屋产权登记。1993年5月，被告人刘红卫与张某登记结婚。同年8月22日，刘某、张某与袁某、袁某1（袁某之子）签订《房屋出售合同书》，刘某、张某将上述自建楼房的第三层住房以3万元的价格出售给袁某、袁某1。双方签订合同时，被告人刘红卫亦到场。2009年2月30日，袁某将其购得案涉第三层住房以4万元的价格转让给其亲戚李某。上述案涉第三层住房的两次转让，双方当事人均未办理房屋产权登记或转让登记。 2010年初，被告人刘红卫向李某称其准备将楼房维修加固，要李某暂时先搬出去住。同时，李某因其要在外租房陪读，遂搬离其三楼住房，但电器、家具等物品仍放置在住房内。被告人刘红卫在对楼房维修加固过程中，在未告知被害人李某的情况下，将李某家中物品搬出并将房屋门锁更换。2010年11月29日，刘红卫、张某夫妇将上述四层总建筑面积为501.44平方米的整幢楼房的房屋所有权人登记为张某，共有权人为刘红卫。为偿还个人债务，在明知自建房屋第三层已出售给他人的情况下，被告人刘红卫及张某于2010年12月5日与胡某签订《房屋买卖及加层协议》，协议约定：刘红卫、张某将该私房的第1、3、4层以45万元的价格出售给胡某，由胡某在该四层房屋上加盖三层，由刘红卫、张某将已办的房产证转交胡某，并协助办理房屋分证手续。同月8日，胡某与彭某签订《合作协议》，约定由彭某出资，两人合伙将上述购得的楼房加盖2至3层。2011年12月8日，彭某与周某签订《房屋买卖契约》，彭某将案涉楼房的第三层住房以23.6万元的价格出售给周某。被告人刘红卫将所得的房款全部用于偿还个人债务，并在之后逃匿。 经公安机关委托评估鉴定，位于岳阳市岳阳楼区枫桥湖办事处岳城社区的案涉楼房第三层住房建筑面积125.36平方米，该层住房在价值时点2010年12月8日的价值为122727元，评估单价为979元/平方米。 2019年10月16日，被告人刘红卫主动到岳阳市公安局枫桥湖派出所投案。同年11月11日，被告人刘红卫接到公安民警的电话传唤后主动到案，并供述了基本涉案事实。 上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的被告人刘红卫的供述，被害人李某的陈述，证人张某、彭某、周某、袁某、龚某的证言，被告人的到案说明，现场勘验笔录，结婚登记申请书、房产证复印件，房屋出售合同书，合作协议，房屋买卖及加层协议，房屋买卖契约，房产司法鉴定估价报告，被告人刘红卫的常住人口基本信息等证据予以证明。 本院认为：被告人刘红卫以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于本案被告人诈骗数额的认定问题。本案房产司法鉴定估价报告是依法定程序并经具有法定鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员出具的专业鉴定意见，该司法鉴定估价报告具有合法性和科学性；此外，2010年12月5日，被告人刘红卫是以45万元的价格将自建房屋的第1、3、4层房屋出售给胡某，而买受人周某是以23.6万元的价格购买的案涉第三层住房。故司法鉴定估价报告所鉴定案涉住房的价值为122727元具有合理性。被害人李某购买案涉住房的时间在2009年2月，而被害人李某因被告人刘红卫的犯罪行为而实际失去对房屋占有的时间是在2010年12月，应以被告人刘红卫犯罪时其所侵犯财物的价值认定被告人诈骗犯罪数额。综上，对辩护人提出的房屋认定价值过高，被害人的实际损失为4万元的辩护意见于法无据，本院不予采纳。被告人刘红卫犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，故对辩护人辩护称被告人刘红卫系初犯、具有自首情节，请求法庭从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘红卫诈骗所得的122727元属违法所得，应依法追缴，但因本案案涉房屋的权属可能涉及房屋买卖合同的效力、实际交付、善意取得等法律问题，故对向被告人刘红卫追缴的违法所得应予退赔给明确、具体权利人的事项在本案中不作判定，相关利害关系人可通过其他法律途径予以确认。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人刘红卫犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币六千元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月11日起至2023年3月10日止。罚金限在本判决生效后30日内缴纳，逾期强制缴纳。） 二、对被告人刘红卫违法所得122727元予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  万 军 人民陪审员  翁立刚 人民陪审员  吴国红 二〇二〇年六月九日 书 记 员  陈柏羽 附：判决书相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。