湖北省松滋市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1087民初223号原告：黄登,男,生于1987年1月4日,汉族，江陵县人，湖北美的电冰箱有限公司员工，住荆州市沙市区。被告：湖北洈水旅游发展有限公司（以下简称湖北洈水旅游发展公司），住所地松滋市洈水镇大岩咀集镇。统一社会信用代码：914210875683285008。法定代表人：陈华明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：宋小川，湖北金捷律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：庞然，女，生于1989年1月17日，汉族，松滋市人，住松滋市。系该公司职员。特别授权代理。被告：中国平安财产保险股份有限公司东西湖支公司（以下简称平安财保东西湖支公司），住所地武汉市东西湖区金银湖路18号财富大厦。统一社会信用代码：914210877069838970。负责人：肖烈，系该公司经理。委托诉讼代理人：徐银华，湖北昭信律师事务所律师。特别授权代理。原告黄登与被告湖北洈水旅游公司、平安财保东西湖支公司违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月14日公开开庭进行了审理。原告黄登、被告湖北洈水旅游发展公司的委托诉讼代理人宋小川、庞然、被告平安财保东西湖支公司的委托诉讼代理人徐银华到庭参加诉讼。案件审理过程中，被告湖北洈水旅游发展公司于2020年4月24日申请追加平安财保东西湖支公司为本案被告，本院于同日依法通知被告平安财保东西湖支公司参加本案诉讼。本案现已审理终结。原告黄登向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告伤残赔偿金、被抚养人生活费、住院伙食补助费、医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、伤残鉴定费、复查费、营养费、伤残辅助器具费共计261712.50元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年10月2日上午10时，原告购门票进入松滋市洈水旅游风景区汽车露营地游玩，景区为活跃气氛在园区内举办了一些现场活动和游戏鼓动游客参加，在被告工作人员引导及现场指挥下，原告参加了泡泡球大作战活动，游戏开始前被告方未告知原告该活动存在安全风险及安全注意事项，现场未目视化张贴游戏安全注意事项，原告在被告方工作人员全程指导下参加活动，活动规则为在身上套着一个“泡泡球”多人对撞，其间造成右脚三踝骨折（活动有视频佐证），事故造成后，原告在现场受伤无法动弹，很长时间被告方无急救动作，在家属再三沟通下（沟通时间约一小时），园方派遣观光车送至松滋市大岩咀卫生院经X光片检查确认骨折，当地卫生院告知无治疗能力。后经原告家属与被告方沟通转移至荆州市中医医院，荆州中医医院CT再次确认外踝、内踝、后踝关节骨折，随后原告入院治疗。原告认为，被告举办游戏活动时让原告套在身上的游戏道具“泡泡球”存在安全隐患，被告未告知安全注意事项且无任何安全风险提示，从而直接导致了此次事故发生（后经网上查询该游戏道具导致了多次事故，且存在严重风险隐患，有相关视频资料作证据），被告应承担事故的全部责任。原告入院时被告工作人员口头承诺景区有购买《公众责任险》会有对伤者有保障，事实上仅垫付了25000元的部分医疗费，剩余医疗费及其它费用由原告垫付。原告因伤处疼痛、活动受限，无法继续工作，承受了较大经济压力；事后原告家属与被告多次沟通协商赔偿事宜，被告要求原告方做伤残鉴定并至法院诉讼，将结果作为赔偿依据。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》，请求法院依法审理，维护原告的合法权益。被告湖北洈水旅游发展公司辩称，1、答辩人已在平安财保东西湖支公司办有《公众责任险》，事故发生时尚在承保期限之内，保险公司赔偿后，如有剩余部分，答辩人与黄登按各自的过错承担相应责任，如有超出部分，应予返还；2、保险公司应当赔偿。黄登是在景区经营的娱乐设施游玩时发生了意外，当然属于保险公司理赔的范围。对于特别约定，属于保险公司免责的范围，保险公司应当尽到告知义务，但保险公司没有提示，同时该活动是否属于竞赛活动，也非保险公司单方面予以解释；3、黄登脚穿拖鞋游玩，有一定的过错，对其损失应当承担一部分责任。答辩人与原告各自存在相应的过错，应按各50%的比例承担责任；4、原告主张的伤残赔偿金、被抚养人生活费、住院伙食补助费的标准有误，误工费应以其实际减少的收入为准，但其现有证据无法核算其减少的收入，其主张的精神抚慰金过高。综上，请法院依法判决。被告平安财保东西湖支公司辩称，1、在本案活动中，湖北洈水旅游发展公司提供的活动所用的泡泡球完好，场地平整且铺有人工草坪，活动方式简单，活动组织有序。原告受伤并不是因泡泡球、场地存在缺陷所致，而是因其后退时自身摔倒所致。湖北洈水旅游发展公司尽到了安全保障义务，不应承担侵权责任，相应答辩人也不应承担保险赔付责任；2、虽然泡泡球与人工草坪场地对人体有着较好的保护作用，但活动具有一定的对抗性，原告既然选择参加，根据风险自甘原则，就应当视为其自愿承担相应的风险后果，并且原告在活动中主要处于主动状态，其受伤是因其后退时自身摔倒所致，因此原告的损失由其自行承担；3、本案泡泡球大战属于竞赛活动，按照保险合同特别约定，因竞赛活动造成的损失，答辩人不负责赔偿，对于这一保险免赔内容，答辩人已在《投保单》与《保单》中以书面形式进行了提示和说明；4、原告诉求的残疾赔偿金与被抚养人生活费标准有误，误工费须提供有效证据证实，时间计算至定残前一日，住院伙食补助费、精神抚慰金过高；5、平安公众责任险保单约定每次事故绝对免赔损失金额的10%。综上请法院支持我公司答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院经审理认定并查明全案事实如下：2019年10月2日上午10时许，原告黄登购买被告湖北洈水旅游发展公司汽车露营地门票进入游玩，当时被告湖北洈水旅游发展公司在景区举办现场活动和游戏吸引游客参加，在被告湖北洈水旅游发展公司工作人员指引下，原告黄登参加了“泡泡球大作战”游戏活动，主要游戏方式为参与者身上套着一个“泡泡球”在人工草坪场地多人对撞（身着“泡泡球”相互对撞系该游戏规则内允许行为）。游戏过程中被告湖北洈水旅游发展公司未对该游戏存在的安全风险及注意事项向原告黄登进行提示，在现场让脚穿凉鞋（凉鞋的后跟绊没有拉上，当拖鞋使用）的原告黄登参与“泡泡球大作战”游戏，游戏中同样身穿“泡泡球”的原告黄登与游戏相对方对撞后原告黄登身体失去平衡倒地，造成其右脚受伤，事故发生当日被告湖北洈水旅游公司派遣观光车将原告黄登送至松滋市大岩咀卫生院，经拍片检查确认原告黄登骨折，同日经原告方与被告湖北洈水旅游发展公司沟通将其转院至荆州市中医医院住院治疗。原告黄登经荆州市中医医院诊断其为右外踝、内踝、后踝骨折，右下肢丹毒，住院24天后于2019年10月26日出院，花去住院医疗费36231元及复查费483.50元。后原告黄登委托荆州长江法医司法鉴定所对其伤情进行司法鉴定，该鉴定所于2020年1月13日作出荆长江司鉴所（2019）临鉴字第508号司法鉴定意见书，鉴定意见主要内容为：“1、被鉴定人黄登于2019年10月2日因意外致右踝部损伤的伤残程度为十级伤残；2、建议给予后续治疗费15000元,3、伤后误工休息时间为180日，护理时间为90日，营养时间为90日。”。原告黄登因此花去鉴定费2900元，另花去伤残辅助器具费892元。原告黄登治疗期间被告湖北洈水旅游发展公司垫付其医疗费25000元。后原、被告各方因损害赔偿问题未能达成一致，原告黄登遂于2020年1月诉讼来院，要求判令被告湖北洈水旅游发展公司赔偿其经济损失261712.50元（含医疗费36231元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费6000元、营养费2700元、护理费7500元、误工费56400元、残疾赔偿金99256元、被抚养人生活费14350元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2900元、复查费483.50元、伤残辅助器具费892元）。案件审理过程中，被告湖北洈水旅游发展公司于2020年4月24日申请追加平安财保东西湖支公司为本案被告，本院于同日依法通知被告平安财保东西湖支公司参加本案诉讼。另查明：被告湖北洈水旅游发展公司于2018年10月25日为其公司及洈水风景区开发或管辖的位于松滋市洈水镇大岩咀集镇的景点以及所有旅游项目向被告平安财保东西湖支公司投保《平安公众责任保险》一份（保单号：10931053900539863579），其保险期间共12个月，自2018年11月5日起至2019年11月4日止；其保险基本风险信息：人流量80万人次/年，每次责任限额500万元，每人人身伤亡赔偿限额70万元；其免赔说明为：每次事故人身伤亡绝对免赔率为损失金额的10%或200元，两者以高者为准。其特别约定有：下列原因造成的损失、费用和责任，保险人不负责赔偿：打猎、攀岩、赛车、滑翔、跳伞、漂流、蹦极、骑马、潜水、各类探险活动及竞赛活动。同时查明，中国平安财产保险股份有限公司《平安公众责任保险》条款第三条规定：“在保险期间，被保险人在保险单载明的区域范围内因经营业务发生意外事故，造成第三者的人身伤亡或财产损失，依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿”；第三十二条规定：“护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年度职工平均工资的50%”。还查明，原告黄登系湖北美的电冰箱有限公司员工，与其妻彭倩育有一子黄梓皓，现年9岁（生于2011年10月8日）。通过对原告黄登提交的《建行个人账户工资收入明细》进行统计（原告黄登诉称该公司采取当月工资次月发放模式），2019年10月15日前12个月内发放其工资总收入为104208.99元，月平均工资收入为8684元；2019年11月15日至2020年2月15日共四个月期间发放其工资收入16941.47元（含2019年度年终奖12650.37元），月平均工资收入为2127元〔即12650.37元÷12月＋（16941.47元－12650.37元﹦4291.10元）÷4月；其中对其年终奖按月进行了平摊〕。本院认为，法律规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。原告黄登于2019年10月2日购买被告湖北洈水旅游发展公司汽车露营地门票进入游玩，参加了由被告湖北洈水旅游公司举办的“泡泡球大作战”游戏活动，游戏过程中因身穿“泡泡球”与游戏相对方对撞后身体失去平衡倒地受伤，依法应根据双方各自的过错承担相应的民事责任。被告湖北洈水旅游公司作为该游戏活动举办方和组织者，又系该游戏活动规则的解释者（游戏中身着“泡泡球”相互撞击系游戏规则所允许），对参加活动人员未尽到安全警示义务及合理的告知义务，让脚穿凉鞋（当拖鞋使用）的原告黄登参与游戏，未能保障游戏活动安全进行，导致原告黄登受伤致残，主要过错在于被告湖北洈水旅游公司，应向原告黄登承担相应的违反安全保障义务责任。原告黄登作为完全民事行为能力人，应当明知该游戏活动存在一定风险，把凉鞋当作拖鞋穿着参加游戏，与游戏相对方对撞后身体失去平衡倒地受伤，其受伤自身具有一定过错，应承担本案身体受害侵权责任中的次要责任。同时因为被告湖北洈水旅游公司为其开发或者管辖的景点以及所有旅游项目向被告平安财保东西湖支公司投保《平安公众责任保险》，根据保险法规定，原告黄登可作为被告湖北洈水旅游公司投保的保险事故受害人直接要求被告财保松滋支公司按照《平安公众责任保险》的约定予以赔偿，被告平安财保东西湖支公司对原告黄登的保险理赔款可冲抵被告湖北洈水旅游公司对原告黄登的相应赔付责任。被告平安财保东西湖支公司辩称本案“泡泡球大作战”游戏活动属于竞赛活动，但其并未举证证明涉案游戏活动属于保险合同中特别约定所载明的竞赛活动，且不符合本案查明事实，对其该辩称本院依法不予支持。针对原告黄登的经济损失分项组成，本院依法核定如下：1、医疗费36714.50元（含住院医疗费36231元、复查费483.50元）；2、后续治疗费15000元；3、住院伙食补助费1200元（24天×50元/天）；4、护理费9591元（38897元/年÷365天×90天）；5、误工费22512元〔（8684元/月－2127元/月）×103天〕；6、营养费1800元（20元/天×90天）；7、伤残辅助器具费892元；8、残疾赔偿金68910元（34455元/年×20年×10%）；9、被抚养人生活费10798元（23996元/年×9年×10%÷2）；10、精神损害抚慰金3000元；11、法医鉴定费2900元，以上各项损失合计为173317.50元，其中原告黄登的伤残等级、后续治疗费及营养期限、护理期限按照荆州长江法医司法鉴定所司法鉴定意见计算，其护理费按照湖北省上一年度居民服务业平均工资标准计算（原告黄登虽自行按照2500元/月的标准计算，但考虑在没有超过其主张的总损失额度情况下，从公平角度出发将该项标准作了调整），残疾赔偿金按照湖北省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，被抚养人生活费按照湖北省上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，住院伙食补助费按照其实际住院天数计算。关于原告黄登所主张的误工费问题，因其前后提交的湖北美的电冰箱有限公司两份《个人收入证明》与其提交的《建行个人账户工资收入明细》均不符，结合案情本院以其提交的《建行个人账户工资收入明细》作为其收入计算的依据；同时因其误工期间（自2019年10月2日计算至2020年1月12日其定残前一日止，共103天）仍然存在部分收入，所以其误工费按照其受伤前一年度月平均工资收入减去误工期间其实际月平均工资收入作为标准进行计算。原告黄登超过上述本院核定的经济损失部分的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，对于本院依法核定的原告黄登经济损失173317.50元，应根据违反安全保障义务责任双方当事人各自的过错，先由原告黄登自担其中30%，剩余70%即121322元由被告湖北洈水旅游公司承担赔偿责任。同时被告平安财保东西湖支公司应按照《平安公众责任保险》约定的责任限额赔偿原告黄登106168.60元〔（121322元－9591元×70%×50%）×90%〕，以上保险理赔款可冲抵被告湖北洈水旅游公司对原告黄登的相应赔付责任。上述核定的原告黄登经济损失中保险理赔后仍不够的部分，应由被告湖北洈水旅游公司承担。对于被告湖北洈水旅游公司已向原告黄登垫付的费用25000元，冲除应由其支付的15153.40元（121322元－106168.60元）后多余的9846.60元，应由原告黄登予以返还，为减少当事人讼累，可一并从被告平安财保东西湖支公司给付原告黄登赔偿款中扣除，并由被告平安财保东西湖支公司将该款支付给被告湖北洈水旅游公司。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第三十七条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条的规定，判决如下：一、由被告平安财保东西湖支公司赔偿原告黄登各项经济损失96322元。二、由被告平安财保东西湖支公司支付被告湖北洈水旅游公司理赔款9846.60元。三、上述一、二项在本判决生效之日起七日内履行。四、驳回原告黄登其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5225元，减半收取2613元，由原告黄登承担1384元，由被告湖北洈水旅游发展公司承担147元，由被告平安财保东西湖支公司承担1082元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员 陈 荣二〇二〇年六月八日书记员 裴晶晶