浙江省金华市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙07刑终71号之二 抗诉机关浙江省金华市婺城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李闽川，男，1986年8月27日出生于福建省长乐市，汉族，初中文化，无业，家住福建省长乐市。因本案于2019年5月22日被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年6月24日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 辩护人段咏梅，金华市法律援助中心指派的浙江君安世纪（金华）律师事务所律师。 浙江省金华市婺城区人民法院审理金华市婺城区人民检察院指控被告人李闽川犯诈骗罪一案，于2019年12月24日作出（2019）浙0702刑初1199号刑事判决。宣判后，被告人李闽川不服，提出上诉，金华市婺城区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市人民检察院指派检察员胡子丹出庭支持抗诉，被告人李闽川及其辩护人段咏梅到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2016年至2018年7月期间，被告人李闽川虚构“陈斌”身份，在金华市区以手机小额贷款中介的身份活动，先后以借款、以帮忙还贷为由向被害人索要钱款、以冲业绩等为名骗被害人办理贷款等方式实施诈骗，并在2018年7月离开金华，停用在金华使用的手机等联系方式。 1.2016年11月30日，被害人钟某因需要办理小额贷款，找到冒名“陈斌”的被告人李闽川，被告人李闽川带钟某办理捷信消费金融有限公司（以下简称捷信公司）手机分期贷款人民币4588元，办得贷款后，李闽川交给钟某现金人民币2000元，并让钟某自行按月还分期。2017年3月钟某察觉贷款金额有异，高于2000元较多，便联系李闽川，李闽川索要人民币3800元称会解决贷款。钟某随后以微信红包的方式将人民币3800元转账给李闽川使用的“永恒卜星”微信账户，李闽川收款后未帮被害人还贷。李闽川共计骗取被害人钟某人民币6388元。 2.2017年6月6日，被告人李闽川冒名“陈斌”，以扩充业务投资为名向被害人张某借款人民币20000元，约定每月返还本息2200元；2018年1月25日又向被害人张某借款人民币30000元；2018年7月，被告人李闽川离开金华前又以急用为名向被害人张某借款3000元，不久后李闽川离开金华。前述款项被告人李闽川至今仍有人民币19100元未还。 3.2017年6月20日，被害人翁某因需要办理小额贷款，找到冒名“陈斌”的被告人李闽川，被告人李闽川带翁某来到金华市江南开发区颐高数码市场内，办理购买捷信公司手机分期贷款人民币4488元，并交给翁某现金人民币1600元。2018年2月21日，翁某察觉贷款金额有异，向李闽川查问，李闽川就以帮翁某消除贷款为由，让翁某转账人民币1000元到其使用的“陈小君”支付宝账户，但并未帮其消除贷款，前后共计骗取金额人民币3888元。 4.2017年8月，被害人吴某误操作办理了“马上金融”公司的人民币15000元分18期的小额贷款，于2017年8月10日找到李闽川提出想要把贷款处理掉，被告人李闽川让吴某将人民币15000元现金取出交给其，并拿走吴某的银行卡及密码，声称会帮吴某处理。李闽川将该人民币15000元自行使用，归还贷款分期8期后不再还款，未还本金约人民币8333元。 5.2017年10月22日，被告人李闽川联系被害人朱某1，以冲业绩为由带被害人朱某1办理捷信公司手机分期贷款人民币4000元。2018年5月28日，被告人李闽川以消除前次贷款为由，又联系被害人朱某1来到金华市江南开发区苹果手机店内，让被害人朱某1办理捷信公司手机分期贷款人民币4300元，随后将分期购得的手机变卖，钱款归自己使用。 6.2018年2月3日，被告人李闽川以冲业绩为由，联系被害人曹某来到金华市江南开发区手机店内，使用曹某的身份办理捷信公司手机分期贷款人民币4880元，并向曹某表示该笔贷款其会负责的，随后将分期购得的手机变卖归自己使用。 7.2018年5月16日，被告人李闽川以办理信用卡为由，联系被害人朱某2来到金华市江南开发区华为手机店内，办理捷信公司手机分期贷款人民币4200元，随后将分期购得的手机变卖归自己使用。 8.2018年5月25日晚，被告人李闽川以冲业绩为由，联系被害人尹某在金华市江南开发区华为手机店内办理购买笔记本电脑贷款，贷款捷信公司手机分期贷款人民币4300元，随后将分期购得的电脑变卖，钱款归自己使用。 9.2018年5月28日，被告人李闽川以冲业绩为由，联系被害人李某1来到金华市江南开发区苹果手机店内，办理捷信公司手机分期贷款，非法骗取人民币4198元。 10.2018年6月3日，被告人李闽川以冲业绩为由，联系被害人廖某来到金华市江南开发区华为手机店内，使用廖某的身份办理捷信公司贷款，非法骗取人民币4200元。 11.2018年6月23日，被告人李闽川以冲业绩为由，联系被害人李某2来到金华市江南开发区华为手机店办理捷信公司电脑分期贷款人民币4600元、分期乐公司贷款人民币5575元。随后被告人李闽川将分期购得的电脑变卖，钱款归自己使用，共计骗取人民币10175元。 2019年5月21日，被告人李闽川被贵州省公安局云岩分局头桥派出所抓获归案。 据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李闽川犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万六千元。二、责令被告人李闽川于判决生效后十日内退赔各被害人经济损失（其中，退赔被害人钟某人民币6388元，退赔被害人张某人民币19100元，退赔被害人翁某人民币3888元，退赔被害人吴某人民币8333元，退赔被害人朱某1人民币8300元，退赔被害人曹某人民币4880元，退赔被害人朱某2人民币4200元，退赔被害人尹某人民币4300元，退赔被害人李某1人民币4198元，退赔被害人廖某人民币4200元，退赔被害人李某2人民币10175元）。 金华市婺城区人民检察院抗诉及金华市人民检察院支持抗诉提出，本案在审查起诉阶段已经明确告知被告人李闽川认罪认罚从宽制度的相关内容和审查起诉阶段的权利义务，被告人李闽川对检察院指控的诈骗犯罪事实、情节及定罪均无异议，同意适用认罪认罚从宽制度并适用简易程序审理，并在值班律师在场的情况下自愿签署了认罪认罚具结书。本案判决后，被告人李闽川在证据情况没有发生变化的情况下提起上诉，违背了认罪认罚的相关规定，故其不应当适用认罪认罚从宽制度。因上述情形致使一审判决法律适用、量刑均不当，请求二审依法改判。 被告人李闽川上诉称，原判量刑过重。二审审理过程中，其申请撤回上诉。 辩护人辩护提出，被告人李闽川在签署认罪认罚具结书时并未被明确告知若对一审法院采纳检察机关的量刑建议后作出的量刑判决不服而提出上诉时，检察机关会同时提出抗诉，其将不受上诉不加刑原则的保护以及二审会加重刑罚的风险。被告人李闽川提出上诉的原因是收到父亲的来信告知家里各种困难，又逢过年，一时冲动提起上诉，对犯罪事实和定性均无异议。在收到检察机关的抗诉书后不久就写了撤诉申请，请求二审依法判决。 经审理查明，原判认定被告人李闽川诈骗的事实，有被害人朱某1、翁某、廖某、李某2、李某1、曹某、朱某2、尹某、吴某、张某、钟某的陈述，证人刘某、季某、程某、郑某、罗某、桂某的证言，合同复印件，银行账户交易明细，微信红包，支付宝转账记录，借条，合同，手机截图，抓获经过，接警单详情，户籍信息，辨认笔录及照片，被告人李闽川的供述以及被告人李闽川的供述等证据证实。上述证据均经庭审质证，取证程序合法，所证明的内容客观真实，本院予以确认。 本院认为，被告人李闽川以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。被告人李闽川在审查起诉阶段签署认罪认罚具结书，原审法院适用认罪认罚从宽制度进行审理并作出判决，李闽川又以量刑过重提出上诉，显然违背了其自愿签署的认罪认罚具结书，但其提出上诉，并未违反刑事诉讼法的规定。根据被告人李闽川的诈骗数额、情节及认罪态度等，不适用认罪认罚从宽，原判所处刑罚也符合罪刑相适应原则，检察机关所提要求加重李闽川刑罚的抗诉意见，本院不予支持。上诉人李闽川申请撤回上诉的请求，符合法律规定。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下： 一、准予上诉人李闽川撤回上诉； 二、驳回抗诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  于 江 审 判 员  李 晔 审 判 员  薛焕梅 二〇二〇年六月一日 法官助理蓝俏彦 代书记员  王新如 代书记员  钱争红