河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终2168号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司，营业场所：新乡市向阳路与振中街交叉口明大·拉斐国际3幢1-2层105号、3层301号302号，统一社会信用代码914107007066019671。负责人：杨冀，总经理。委托诉讼代理人：张振和，公司员工。被上诉人（原审原告）：刘云珍，女，1960年9月24日出生，汉族，住河南省原阳县。委托诉讼代理人：李久航，河北冀港律师事务所律师。原审被告：张胜利，男，1975年7月14日出生，汉族，住河南省。原审被告：张昀，男，1999年7月3日出生，汉族，住河南省。以上二原审被告共同委托诉讼代理人：张林强，男，1971年1月13日出生，汉族，住河南省原阳县，原阳县路寨乡许北村村委会推荐。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称太平洋财产保险公司）因与被上诉人刘云珍，原审被告张胜利、张昀机动车交通事故责任纠纷一案，不服原阳县人民法院（2020）豫0725民初243号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财产保险公司的委托诉讼代理人张振和，被上诉人刘云珍的委托诉讼代理人李久航，原审被告张胜利及其与张昀共同委托诉讼代理人张林强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财产保险公司上诉请求：1、依法改判，上诉不服判决数额为20000元。2、二审上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人已超过退休年龄，误工费不应得到支持；2、医疗费过高，××治疗费用应该扣除。刘云珍辩称，上诉人的上诉理由不成立，被上诉人开庭时不到60岁，职业为农民，没有享受养老保险，有劳动能力，不存在是否退休问题。因本次交通事故造成被上诉人劳动能力减损，应该给付误工期限的赔偿，医疗费是医院治疗费有票据，因为张胜利侵权行为致被上诉人自身平衡出现偏差，所需治疗费应该由张胜利和保险公司共同承担。张胜利、张昀述称，认同上诉人的上诉意见。在一审期间被上诉人没有提供证据证明其他疾病的费用与本案交通事故存在的因果关系，治疗其他费用的钱应该扣除。一审对被上诉人提出的请求的赔偿数额计算过高，应该按照30%计算，我方是次要责任。刘云珍向一审法院起诉请求：判令张胜利、张昀、太平洋财产保险公司赔偿刘云珍医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计139550元。一审法院认定事实：2019年4月17日6时40分，刘云珍驾驶小刀牌二轮电动自行车顺黄河大道由西向东行驶到与中兴街交叉路口处时，与顺中兴街由南向北行驶到此处左转弯行驶的张胜利驾驶的豫Ｇ×××××起亚牌小型轿车相撞，造成两车损坏、刘云珍受伤的交通事故。事故经原阳县公安交警大队处理，作出了原公交认字[2019]第4040号道路交通事故认定书，认定刘云珍驾驶非机动车未按照交通信号灯指示通行，应负事故的全部责任；张胜利无事故责任。刘云珍不服该事故责任认定，向新乡市公安局交通管理支队申请复核，该支队经复核认为：原阳县公安交通警察大队办理的刘云珍与张胜利道路交通事故案件，部分事实不清，责令重新调查、认定。原阳县公安交警大队重新调查后于2019年6月6日出具[2019]第4063号道路交通事故认定书，认定刘云珍驾驶非机动车未按照交通信号灯指示通行，应负事故的主要责任；张胜利驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶，应负事故的次要责任。原公交认字[2019]第4040号道路交通事故认定书予以撤销。事故发生后，刘云珍随即被送往原阳县中心医院住院治疗，支付医疗费5261.85元，治疗费300元，于2019年4月28日出院转往中国人民解放军第三七一医院住院治疗，被诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折、××等，支付医疗费20487.13元，于2019年5月17日出院，出院医嘱：术后1、2、3个月来院定期复查，决定下一步治疗计划；术后3-5个月内禁止负重活动；二次内固定取出手术费用约1.5万元左右；住院期间陪护2人，出院后3个月内陪护1人。2019年5月31日、8月6日，刘云珍在三七一医院复查，支付医疗费280元。立案后，刘云珍申请对其伤残等级、出院后的护理期、营养期进行鉴定，一审法院技术室委托新乡医学院司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年11月8日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人刘云珍右下肢损伤评为十级伤残。其出院后的护理期拟定为60日、营养期拟定为30日。刘云珍支付鉴定费1900元，鉴定检查费396.60元。另查明：张胜利有B1B2机动车驾驶证，其驾驶的豫Ｇ×××××起亚牌小型轿车的登记车主为张昀，张胜利与张昀系父子关系，该车在中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司投保有交强险，事故发生在保险期间。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。刘云珍的损失包括：医疗费5261.85元+300元+20487.13元+280元=26328.98元，二次手术费因尚未实际发生，医嘱数额非确定数额，刘云珍可待实际发生后就二次手术医疗费、护理费等损失一并起诉。住院伙食补助费50元×30天=1500元，营养费20元×（30天+30天）=1200元，误工费为：44314元／年（2018年度河南省农、林、牧、渔业平均收入）÷365天×200天（事故发生之日至定残日前一天）=24281.64元，护理费为：45677元／年（2018年度河南省居民服务业平均工资）÷365天×（30天+60天）=11262.82元，残疾赔偿金按照2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元／年计算，为31874.19元／年×20年×10%=63748元，交通费660元，刘云珍所受损伤被评为十级伤残，精神受到较大损害，故酌定精神损害抚慰金为2000元,鉴定费1900元，鉴定检查费396.6元，刘云珍的损失共计133278.04元。因张胜利负事故的次要责任，张胜利驾驶的豫Ｇ×××××起亚牌小型轿车在太平洋财产保险公司投保有交强险，事故发生在保险期间，故应由太平洋财产保险公司在交强险责任限额范围内赔偿刘云珍医疗费、伙食补助费、营养费等损失10000元，误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失104249.06元。刘云珍的下余损失133278.04元－10000元－104249.06元=19028.98元，因张胜利负事故的次要责任，刘云珍驾驶非机动车，故应由张胜利承担40%的赔偿责任，即19028.98元×40%=7611.59元。因张胜利有B1B2机动车驾驶证，驾驶的车辆投保有交强险，张昀对事故的发生没有过错，刘云珍要求张昀承担赔偿责任无事实依据及法律依据，故一审法院不予支持。刘云珍对损失的计算方法有误，依据的标准过高，一审法院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十五日内赔偿刘云珍医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失114249.06元；二、张胜利于判决生效后十五日内赔偿刘云珍医疗费、伙食补助费、营养费等损失7611.59元；三、驳回刘云珍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3091元，减半收取1545.5元，由张胜利负担1370元，刘云珍负担175.5元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于误工费的问题。按照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》有关误工费的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，本案中刘云珍为农民，未满60岁，无固定收入，一审法院按照2018年度河南省农、林、牧、渔业平均工资计算误工费并无不妥，本院予以维持。关于医疗费，上诉人主张刘云珍的医疗费应该扣除自身疾病治疗费用，但未提交证据证明自己的主张，在一审也未申请医疗费剥离鉴定。一审法院根据医疗机构出具的医疗费发票、病历资料、医疗费清单据实计算并无不当，本院予以维持。综上所述，太平洋财产保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二〇年六月九日书记员  贺 冰