新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）新27刑终40号  原审公诉机关阿拉山口市人民检察院。上诉人（原审被告人）徐文强，男，1980年12月出生，汉族，捕前系乌鲁木齐铁路局阿拉山口站职工，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。2019年5月2日，因涉嫌犯开设赌场罪、诈骗罪被阿拉山口市公安局刑事拘留；同年6月5日，经阿拉山口市人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于博乐市看守所。原审被告人蒋龙伟，男，1986年2月出生，汉族，捕前系乌鲁木齐铁路局阿拉山口站职工，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。2019年5月1日，因涉嫌犯开设赌场罪、诈骗罪被阿拉山口市公安局刑事拘留；同年6月5日，经阿拉山口市人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于博乐市看守所。原审被告人韩天青，男，1979年1月出生，汉族，捕前系阿拉山口市韩老头进出口商店个体业主，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。2019年5月3日，因涉嫌犯开设赌场罪被阿拉山口市公安局刑事拘留；同年6月5日，经阿拉山口市人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于博乐市看守所。原审被告人周慧昌，男，1989年9月出生，汉族,住新疆维吾尔自治区石河子市。2019年5月6日，因涉嫌犯开设赌场罪、诈骗罪被阿拉山口市公安局刑事拘留；同年6月5日，经阿拉山口市人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于博乐市看守所。原审被告人王建忠，男，1975年2月出生，捕前系乌鲁木齐铁路局阿拉山口站职工，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。2019年6月24日，因涉犯嫌诈骗罪被阿拉山口市公安局刑事拘留；同年7月22日，经阿拉山口市人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于博乐市看守所。原审被告人殷卫东，男，1975年2月出生，汉族，捕前系第五师赛里木运输责任有限公司阿拉山口分公司负责人，2019年6月26日因涉嫌犯诈骗罪被阿拉山口市公安局刑事拘留，同年7月22日，经阿拉山口市人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于博乐市看守所。原审被告人陈亮，男，1975年4月出生，乌鲁木齐铁路局阿拉山口站职工，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。2019年5月5日，因涉嫌犯开设赌场罪被阿拉山口市公安局刑事拘留；同年6月5日，经阿拉山口市人民检察院批准被依法逮捕。2020年5月4日,被本院取保候审。阿拉山口市人民法院审理阿拉山口市人民检察院指控被告人徐文强、殷卫东、陈亮、蒋龙伟、韩天青、王建忠，周慧昌开设赌场罪、诈骗罪一案，于2019年12月30日作出（2020）新2702刑初25号刑事判决。被告人徐文强不服，提出上诉。通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明，一、被告人蒋龙伟、徐文强、韩天青、周慧昌涉嫌开设赌场罪。2015年1月至2016年1月期间，被告人蒋龙伟、徐文强、韩天青、周慧昌在阿拉山口市××站出租房内，通过“炸金花”、“二八杠”等赌博方式为赌客提供场所及用具。被告人蒋龙伟、徐文强负责招揽赌客并陪赌，韩天青负责提供场地，周慧昌负责招揽赌客并抽水。2016年1月中旬至2月底，在阿拉山口市某某商品店库房内开设赌场。以上两个赌博场地共抽头渔利数额累计达到20万余元，被告人蒋龙伟、徐文强各分得6万元左右，韩天青、周慧昌各分得4万元左右。二、被告人蒋龙伟、徐文强、韩天青、周慧昌、陈亮涉嫌开设赌场罪。2016年9月至2017年5月期间，被告人蒋龙伟、徐文强、韩天青、周慧昌、陈亮在阿拉山口市××街赌场内，通过“炸金花”、“二八杠”等赌博方式为赌客提供场所及用具。被告人蒋龙伟、徐文强负责招揽赌客并陪赌，韩天青负责提供场地，周慧昌负责招揽赌客并抽水。被告人蒋龙伟、徐文强、韩天青、周慧昌、陈亮共同抽头渔利数额累计达到70万元左右。被告人蒋龙伟、徐文强各分得15万元左右，韩天青、周慧昌各分得14万元左右，陈亮分得10万元左右。三、被告人蒋龙伟开设赌场罪。2018年6月至2019年4月期间，被告人蒋龙伟在阿拉山口某某家属院某室在其家中，通过“炸金花”等赌博方式为赌客提供场所及用具。蒋龙伟负责招揽赌客并抽水，共抽头渔利数额累计达到1.5万余元。四、被告人蒋龙伟、徐文强、韩天青、周慧昌、王建忠、殷卫东涉嫌诈骗罪。⑴2015年6月份，被告人蒋龙伟、徐文强、周慧昌在阿拉山口市××站赌场内做局，被告人徐文强使用作弊眼镜，蒋龙伟配合徐文强参赌，周慧昌负责更换用于作弊的“眼镜牌”，对王某某、孙某某实施做局，共赢取王某某、孙某某2万余元。蒋龙伟、徐文强各分得现金7500余元，周慧昌分得5000余元。⑵2017年2月份，被告人蒋龙伟、韩天青、周慧昌、王建忠在阿拉山口市某某商店二楼赌场内使用“吊灯看牌器”做局，蒋龙伟、周慧昌、王建忠负责购买安装作弊工具，蒋龙伟负责招揽参赌人员，韩天青负责在赌场一楼通过显示器看牌，通过震动器向参赌的蒋龙伟、王建忠发送信号，对徐文强、李某某、刘某某、武某某、王某某实施做局，共赢取徐文强、李某某、刘某某、武某某、王某某28万余元。被告人蒋龙伟、韩天青、周慧昌、王建忠各分得7万余元。⑶2018年7月份，被告人蒋龙伟、徐文强、殷卫东在蒋龙伟家中阿拉山口某某家属楼某号，使用“作弊眼镜牌”对武某某做局。被告人徐文强使用作弊眼镜，蒋龙伟、殷卫东配合徐文强参赌，赢取武某某共计9万余元。被告人蒋龙伟、徐文强、殷卫东各分得3万余元。⑷2018年10月份，被告人蒋龙伟、徐文强在蒋龙伟家中阿拉山口某某家属楼某号，使用“作弊眼镜牌”对李某某做局。徐文强使用作弊眼镜，蒋龙伟配合徐文强参赌，赢取李刚2万余元，蒋龙伟和徐文强各分得1万余元。⑸2018年12月份，被告人蒋龙伟、徐文强在蒋龙伟家中阿拉山口某某家属楼某号，使用“作弊眼镜牌”对王某某做局。徐文强使用作弊眼镜，蒋龙伟配合徐文强参赌，赢取王某某6万余元，蒋龙伟和徐文强各分得3万余元。原审法院认为，被告人蒋龙伟、徐文强、韩天青、周慧昌、陈亮以营利为目的，为不特定参赌人员赌博提供场地、赌具，五被告人的行为均已触犯我国刑律，构成开设赌场罪。被告人蒋龙伟、徐文强、韩天青、周慧昌、王建忠、殷卫东以非法占有为目的，采用在赌场中利用作弊器进行赌博这一隐瞒真相的方法，骗取参赌人员资金，数额巨大，六被告人的行为已触犯我国刑律，构成诈骗罪。被告人殷卫东的辩护人认为被告人犯罪时对使用作弊牌设局实施诈骗不知情，其行为符合赌博罪的辩护意见，被告人蒋龙伟、殷卫东供述能够相互印证，殷卫东明知被告人蒋龙伟、徐文强使用赌博作弊器骗取他人财物，仍按照蒋龙伟的安排参与赌博帮助实施诈骗，其行为构成诈骗罪，对辩护人的辩护意见，不予采信。被告人蒋龙伟、徐文强、韩天青在共同实施开设赌场犯罪中起主要作用，是主犯，被告人周慧昌、陈亮起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。在被告人蒋龙伟、徐文强、周慧昌共同实施诈骗犯罪中，三被告人共同策划，分工协作，共同诈骗，作用相当；在被告人蒋龙伟、韩天青、周慧昌、王建忠共同实施诈骗犯罪中，四被告人共同策划、购买并安装作弊器，互相分工协作，共同诈骗，上述四被告人作用相当；在被告人蒋龙伟、徐文强共同实施诈骗犯罪中，两被告人共同商议，徐文强使用作弊牌，蒋龙伟配合参赌共同诈骗，作用相当，对以上共同犯罪，被告人不区分主从犯。在被告人蒋龙伟、徐文强、殷卫东共同实施诈骗犯罪中，徐文强使用作弊牌，蒋龙伟做局积极约人参赌并实施配合参赌共同诈骗，被告人徐文强、蒋龙伟系主犯，被告人殷卫东明知被告人蒋龙伟、徐文强使用赌博作弊器骗取他人财物，仍按照蒋龙伟的安排参与赌博帮助其实施诈骗，系从犯，可比照主犯从轻或减轻处罚，对其辩护人对此提出的辩护意见，予以采纳。被告人蒋龙伟、徐文强、韩天青、周慧昌、陈亮、王建忠、殷卫东到案后能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。各辩护人对此提出的辩护意见，予以采纳。被告人蒋龙伟、韩天青、殷卫东能退缴违法所得，可酌情从轻处罚，其辩护人对此提出的辩护意见，予以采纳。被告人王建忠主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，予以从轻处罚，其辩护人对此提出的辩护意见，予以采纳。被告人殷卫东主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，予以从轻处罚，其辩护人对此提出的辩护意见，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人陈亮不宜适用缓刑，其辩护人对此提出的辩护意见，不予采纳。对于被告人蒋龙伟、徐文强辩称诈骗金额认定中有欠账数额，认定诈骗数额有误的辩解意见，经查，七被告人的供述及证人证言，可以形成证据锁链，证实本案诈骗金额和开设赌场违法所得，故对被告人徐文强的上述辩解意见，不予采信。据此，判决：一、被告人蒋龙伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；犯诈骗罪判处有期徒刑八年八个月，并处罚金15000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金35000元。二、被告人徐文强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；诈骗罪判处有期徒刑六年，并处罚金8000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金28000元。三、被告人韩天青犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；犯诈骗罪判处有期徒刑五年九个月，并处罚金10000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金30000元。四、被告人周慧昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金15000元；犯诈骗罪判处有期徒刑七年并处罚金12000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金27000元。五、被告人王建忠犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。六、被告人殷卫东犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。七、被告人陈亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。八、扣押在案的作案工具作弊发牌器、骰子、U盘各一个予以没收；九、继续追缴各被告人的违法所得。宣判后，徐文强提出上诉称，其在开设赌场中系从犯；在诈骗罪的实施过程中，所起到作用较小，其自愿认罪认罚、知罪悔罪，请求二审法院依法对其从轻处罚。本院经审理查明的事实和证据与原审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人徐文强与原审被告人蒋龙伟、韩天青、周慧昌、陈亮以营利为目的，为参赌人员赌博提供场地、赌具、招揽赌客、提供赌资，其行为均已构成开设赌场罪，应依法追究上述被告人的刑事责任。上诉人徐文强与原审被告人蒋龙伟、韩天青、周慧昌、王建忠、殷卫东以非法占有为目的，利用作弊器设局赌博，骗取参赌人员资金，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。关于上诉人徐文强提出开设赌场罪的部分事实不清的、认定主犯不当，要求从轻处罚的上诉理由。因同案被告人的供述与徐文强供述，均可相互印证开设赌场的事实，故其该项上诉理由不能成立，本院不予支持。原判结合各被告人的犯罪地位、作用大小，认定徐文强系开设赌场罪、诈骗罪主犯正确，且判处刑罚适当，故徐文强提出系从犯、请求从轻处罚的上诉理由不能成立，本院不予采信。上诉人徐文强参与四次设局诈骗的事实清楚，同案被告人蒋龙伟、周慧昌、殷卫东的供述以及被害人的陈述相互印证，上诉人徐文强提出应从诈骗数额中扣除从他人处所借赌资的上诉理由无法律依据，本院不予支持。原判对上诉人徐文强、原审被告人蒋龙伟、周慧昌犯诈骗罪的量刑，因未严格按照常见犯罪的量刑指导意见精准量刑，导致诈骗罪量刑不当，应予纠正。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，部分被告人量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销阿拉山口市人民法院（2019）新2702刑初25号刑事判决第一项、第二项、第四项、第九项，即（一、被告人蒋龙伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；犯诈骗罪判处有期徒刑八年八个月，并处罚金15000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金35000元；二、被告人徐文强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；诈骗罪判处有期徒刑六年，并处罚金8000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金28000元；四、被告人周慧昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金15000元；犯诈骗罪判处有期徒刑七年并处罚金12000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金27000元；九、继续追缴各被告人的违法所得。）；二、维持阿拉山口市人民法院（2019）新2702刑初25号刑事判决第三项、第五项、第六项、第七项、第八项（即：三、被告人韩天青犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；犯诈骗罪判处有期徒刑五年九个月，并处罚金10000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金30000元；五、被告人王建忠犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元；六、被告人殷卫东犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；七、被告人陈亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；八、扣押在案的作案工具作弊发牌器、骰子、U盘各一个予以没收。）；三、原审被告人蒋龙伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；犯诈骗罪判处有期徒刑七年，并处罚金15000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金35000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月1日起至2026年10月31日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。四、上诉人徐文强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；诈骗罪判处有期徒刑五年，并处罚金8000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金28000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月2日起至2025年5月1日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）。五、原审被告人周慧昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金15000元；犯诈骗罪判处有期徒刑五年，并处罚金8000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金23000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月6日起至2024年11月5日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。五、在案扣押的原审被告人蒋龙伟17万元依法予以没收，继续追缴其的违法所得5.5万元；在案扣押的原审被告人徐文强2.5008万元依法予以没收，继续追缴其的违法所得18.4992万元；在案扣押的原审被告人韩天青21万元依法予以没收；在案扣押的原审被告人王建忠2.8094万元依法予以没收；在案扣押的原审被告人殷卫东2.1443万元依法予以没收；继续追缴原审被告人周慧昌违法所得18万元；继续追缴原审被告人陈亮违法所得10万元。本判决为终审判决。   审判长 林静                     审判员 再那甫古丽努尔买提         审判员 莫俊华 二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 二 日 书记员 孙利超