河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终1971号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司，住所地：商丘市南京路中段。统一社会信用代码：91411400706700551Y。负责人：王向阳，总经理。委托诉讼代理人：王金德，河南浩君律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：刘玉平，男，汉族，1946年8月2日出生，住河南省淮阳县。被上诉人(原审原告)：孙秀芝，女，汉族，1940年9月3日出生，住河南省淮阳县。被上诉人(原审原告)：刘岳氏，女，汉族，1949年6月2日出生，住河南省淮阳县。刘玉平、孙秀芝、刘岳氏共同委托诉讼代理人：杨孟林，河南豫太律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：孔令华，男，汉族，1974年10月3日出生，住河南省淮阳县。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司北京分公司，住所地：北京市西城区金融大街23号15层南侧。统一社会信用代码：91110102746719230N。负责人：王兵，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司因与被上诉人刘玉平、孙秀芝、刘岳氏、孔令华，原审被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省太康县人民法院（2020）豫1627民初1432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司的委托诉讼代理人王金德，被上诉人刘玉平、孙秀芝、刘岳氏的共同委托诉讼代理人杨孟林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司上诉请求：1、依法判令撤销河南省太康县人民法院(2020)豫1627民初1432号民事判决并依法予以改判。2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原告刘玉平要求误工费14568.99元,原告刘岳氏要求的误工费10926.74元,没有事实依据,我公司不应当赔偿。理由为,原告刘玉平出生于1946年8月2日,事故发生在2018年11月13日,事故发生时原告刘玉平已经73岁;原告刘岳氏出生于1949年6月2日,事故发生在2018年11月13日,事故发生时原告刘岳氏已经70岁。根据豫高法【2018】372号/河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例(试行)的规定:事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的,一般不计算误工费,但其举证证明明确有劳动收入的除外。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发【1978】104号)文件规定:现行退休年龄是,男性60周岁,女干部55周岁,女工人50周岁。我国《老年人权益保障法》第2条规定:老年人的起点标准是60周岁。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定:误工费按照实际减少的收入计算。这说明,误工费赔偿仅是以受害人是否有误工损失为赔偿条件。本案中,原告刘玉平已经是73岁的老人,刘岳氏已经是70岁的老人,村委会的证明不符合民诉法解释第115条的形式要件的规定,虽然签名有刘玉功,刘玉功的具体身份不明,而且该证明说“农忙时农活都有刘玉平承担”,该证明违背客观事实,73岁的老人去地里耕种、施肥、打药、除草,稍微有一点生活常识的人,是绝对不会相信的。而且事故发生在2018年11月13日,农忙已经过去,直到来年2019年6月初才开始收麦,因此,从这一方面来说,也不会产生误工损失。上诉人认为,如果一审的二原告提供的证据确实存在由于交通事故而遭受了损失,原告就应当提供证据证明由于误工存在的损失在那个方面。而且,法院也应当考虑老年人的劳动能力相对于正常的精壮的劳动者而言较低,在计算误工费时酌情减低。总之,在二原告年龄绝对偏高的情况下,由于其已经退出劳动应由子女赡养的年龄,原告单纯地在庭审中提交村委会证明,不能证明其实际收入因交通事故而减收的情况下,其要求保险公司向其支付误工费,不应当得到法院的支持。但法院对73岁高龄的原告刘玉平、70岁的老人原告刘岳氏支持误工费,显然不妥。二、原告刘玉平要求精神抚慰金2万元,刘岳氏要求精神损害抚慰金1.5万元。法院判决原告刘玉平的精神损害抚慰金1.5万元、刘岳氏精神损害抚慰金1万元明显偏高,我公司不予认可。精神抚慰金原则上是一个伤残等级为5000元,原告刘玉平构成九级伤残,最多不超过1万元,本案中刘玉平已经73岁的老人,在道路上骑速度较快的电动三轮车,本身就非常危险,他不但自己危险,而且还让两个人乘坐他的电动三轮车,存在着重大的过错。一审法院判决赔偿原告刘玉平精神损害抚慰金1.5万元,明显过高。另外,一审法院判决原告刘岳氏精神损害抚慰金1万元,也明显也偏高。综上,请求二审法院依法支持上诉人的请求。刘玉平、孙秀芝、刘岳氏辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应维持原判；理由如下：1.《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。这说明是否赔偿误工费考虑的因素为是否因本次侵权而实际减少劳动力，并非以年龄来认定是否赔偿误工费，结合本案及现存的农村现状，答辩人也与大多数农村情形一样，自己孩子在外务工，其带着孙子孙女在家生活，并耕种的自己及子女的耕地，而且从当时的现场可以看出，刘玉平发生交通事故时驾驶的为电动三轮车，事故的发生是由于被答辩人孔令华的过错，根据常识可知，如果一个老人行动不便没有劳动力是不可能存在开车上路这一情况，并且村委会出具的证明也证实答辩人刘玉平、刘岳氏身体健康、子女常年在外务工，结合司法鉴定意见书，刘玉平误工期限为120天，刘岳氏误工期限为90天，因此，认定答辩人刘玉平、刘岳氏存在误工这一事实及误工天数计算符合客观事实；根据最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，因此，误工费适用法律正确；2.关于精神抚慰金，造成伤残的应当赔偿精神抚慰金，本案中，该事故造成答辩人刘玉平、刘岳氏伤残，并且事故认定书上已经认定刘玉平、刘岳氏无责任，因此该精神抚慰金合适。二、被上诉费由上诉人承担。孔令华经合法传唤，未到庭发表辩论意见。中国平安财产保险股份有限公司北京分公司经合法传唤，未到庭发表意见。刘玉平、刘岳氏、孙秀芝向一审法院起诉请求：请求依法判决三被告支付原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金,残疾器具费,后续治疗费、财产损失费等费用共计214859.58元。一审法院认定事实：2018年11月13日，被告孔令华驾驶京Ａ×××××号重型仓栏式货车行驶至京广路106国道老冢镇蔡白路口超车时，将刘玉平驾驶的三轮电动车碰翻，结果造成刘玉平，刘岳氏，孙秀芝受伤及两车不同程度受损的交通事故。太康县公安交通警察大队出具第411627420180001016号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告孔令华承担事故全部责任，刘玉平，刘岳氏，孙秀芝无责任。事故发生后，受太康县公安局交警大队委托，2019年6月28日，河南驰通价格评估有限公司对刘玉平驾驶的飞鸽三轮车因交通事故造成的损失价值进行了估价鉴定，确定该车损失总值为人民币1063元，原告刘玉平支出评估费200元，交通施救费400元。三原告受伤后被送往太康县人民医院治疗，刘玉平诊断为腰外伤，住院50天，花费医疗费用11400.78元。刘岳氏被送往太康县人民医院治疗，诊断为腰外伤，住院56天，花费医疗费用23961.88元。孙秀芝被送往太康县人民医院治疗，诊断为致闭合性颅脑损伤，住院20天，花费医疗费用5437.75元。原告刘玉平、刘岳氏向一审法院申请伤残程度评定，经一审法院技术科委托，商丘京九法医临床司法鉴定所于2019年5月29日作出商京九司鉴所（2019）临鉴字第470号伤残程度司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人刘玉平T12、L1、L2椎体轻度压缩性骨折评定为九级伤残。商丘京九法医临床司法鉴定所关于刘玉平误工期、护理期、营养费司法评估建议书综合评定刘玉平误工120日，护理60日，营养60日。刘玉平支出鉴定费1350元。周口泰康法医临床司法鉴定所于2019年9月20日作出周口泰康司鉴所［2019］临鉴字第25号司法鉴定意见书。鉴定意见为被鉴定人刘岳氏L1压缩性骨折经骨水泥成型手术，被评定为十级伤残。周口泰康法医临床司法鉴定所建议给予被鉴定人刘岳氏误工90日、护理60日、营养期限60日。无需后续继续治疗。刘岳氏支出鉴定费1900元。经查，事故车辆在平安保险处购买有交强险，在人民保险处购买有100万的商业险。另查明：事故发生后被告平安保险公司已为原告刘玉平垫付10000元医疗费，原告刘岳氏承诺在交强险赔偿责任范围内优先赔偿刘玉平、孙秀芝承诺在交强险赔偿责任范围内优先赔付刘玉平，如有剩余优先赔付刘岳氏。一审法院认为，机动车发生交通事故造成他人人身伤害、财产损失的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。综上所述，本次事故原告刘玉平的各项损失依法核定为：1、医药费：11400.78元；2、住院伙食补助费：2500元（50元/天×50天）；3、营养费：1200元（20元/天×60天）；4、误工费：14568.99元(农林牧渔业44314元/年÷365×120天)；5、护理费：7508.55元（居民服务业45677元/年÷365×60天）；6、交通费：1000元(20元/天×50天)；7、残疾赔偿金：47881.36元(上年度居民人均收入34200.97元/年×7年×0.2)；8、伤残鉴定费：1350元；9、精神抚慰金酌定为：15000元；10、施救费：400元；11、评估费：200元；12、车辆损失：1063元。刘玉平以上各项损失共计104075.68元。原告刘岳氏的各项损失依法核定为：1、医药费：23961.88元；2、住院伙食补助费：2800元（50元/天×56天）；3、营养费：1200元（20元/天×60天）；4、误工费：10926.74元（农林牧渔业44314元/年÷365×90天）；5、护理费：7508.55元（居民服务业45677元/年÷365×60天）；6、残疾赔偿金：34200.97元（上年度居民人均收入34200.97元/年×10年×0.1）；7、精神抚慰金：10000元；8、交通费：1120元；9、伤残鉴定费：1900元。刘岳氏以上损失共计93618.14元。原告孙秀芝的各项损失依法核定为医药费：1、5437.75元；2、住院伙食补助费：1000元（50元/天×20天）；3、营养费：400元（20元/天×20天）；4、护理费：2502.85元（居民服务业45677元/年÷365×20天）；5、交通费：400元（20元/天×20天）。孙秀芝以上各项损失共计9740.6元。以上三被告损失共计212431.42元。平安保险公司已为原告刘玉平垫付10000元医疗费。一审法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款、第四十三条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司于本判决生效之日起五日内在机动车交强险责任范围内给付原告刘玉平赔偿款87021.9元，给付原告刘岳氏赔偿款24041.1元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司于本判决生效之日起五日内在商业第三者责任保险赔偿限额内给付原告刘玉平赔偿款5100.78元，给付原告刘岳氏赔偿款67677.04元，给付原告孙秀芝赔偿款9740.6元。三、被告孔令华于本判决生效之日起五日内赔偿原告刘玉平伤残鉴定费1350元，施救费400元，评估费200元，赔偿原告刘岳氏伤残鉴定费1900元。四、驳回原告刘玉平、刘岳氏其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2261元，由原告刘玉平负担224元，被告孔令华负担2037元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审查明事实相一致。本院认为，根据民诉法及其司法解释之规定，第二审人民法院审理第二审民事案件应当围绕当事人的上诉请求及该请求所涉的事实和法律适用进行审理和审查，当事人未提出的上诉请求不予审理。据此，本院分析评判如下：关于上诉人主张的刘玉平要求误工费14568.99元与刘岳氏要求误工费10926.74元没有事实依据，不应由上诉人赔偿的上诉理由。本院认为，误工费主要指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付受害人从遭受上海到完全治愈这一期间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。本案中，刘玉平于涉案事故发生时已年满73岁、刘岳氏于涉案事故发生时已年满70岁，一审法院仅凭淮阳县临蔡镇岳桥村民委员会出具的证明判决支持刘玉平、刘岳氏误工费无事实依据。本院二审予以纠正。另，中国平安财产保险股份有限公司北京分公司就本案一审判决未提起上诉，根据“不诉不理”原则，应视为其服判。故，由中国平安财产保险股份有限公司北京分公司承担的涉案误工费部分，本院二审不作审理。关于上诉人主张的刘玉平、刘岳氏精神抚慰金过高的上诉理由。本院认为，根据民事侵权精神损害赔偿司法解释之规定,因侵权致人精神损害,造成严重后果的,人民法院可以根据受害人一方的请求判令侵权人赔偿相应的精神损害抚慰金。赔偿金数额应当根据致害行为的性质、致害人的过错程度、请求权人所受痛苦程度以及与死者的关系等酌定。根据已查明的事实，本案中，受害人刘玉平、刘岳氏年事已高，一审法院综合当事人年龄、伤残程度及当事人身体精神所受痛苦判决支持刘玉平精神抚慰金1.5万元、刘岳氏精神抚慰金1万元并不失当，本院二审予以确认。综上，上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持和采信。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司的上诉请求部分成立，对成立的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款、第四十三条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省太康县人民法院（2020）豫1627民初1432号民事判决第一项、第三项、第四项；二、变更河南省太康县人民法院（2020）豫1627民初1432号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司于本判决生效之日起五日内在商业第三者责任保险赔偿限额内给付刘岳氏赔偿款56750.3元，给付孙秀芝赔偿款9740.6元。三、驳回中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司其他上诉请求。一审案件受理费2261元，由刘玉平负担224元，孔令华负担2037元；二审案件受理费1863元，由刘玉平、刘岳氏共同负担900元，中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司负担963元。本判决为终审判决。审判长  袁剑克审判员  张建松审判员  朱发亮二〇二〇年六月二十三日法官助理辛勤勤书记员方浩收