江苏省扬州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏10民终1725号 上诉人（原审被告）：张永德，男，1972年4月14日出生，汉族，住江苏省扬州市邗江区。 委托诉讼代理人：戴加章，江苏鈜云辰旭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：俞崇坤，江苏鈜云辰旭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：朱江萍，女，1974年1月12日出生，汉族，住河北省石家庄市新华区。 委托诉讼代理人：李姣，河北在理律师事务所律师。 原审第三人：潘永会，男，1972年7月21日出生，汉族，住河北省石家庄市陉县。 上诉人张永德因与被上诉人朱江萍、原审第三人潘永会案外人执行异议之诉一案，不服扬州市邗江区人民法院（以下简称邗江法院）（2019）苏1003民初4053号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人张永德上诉请求，1.撤销（2019）苏1003民初4053号民事判决，改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。理由：一、一审认定朱江萍自2007年以来一直居住于案涉案房错误。被上诉人仅提供社区居委会证明的复印件，上诉人对该证明的三性不予认可；上诉人要求被上诉人提供水电费、物业费等，被上诉人以没有物业为由拒绝提供相应票据，应承担举证不能的后果。二、一审认定被上诉人未办理房屋所有权转移登记没有过错错误。涉案房屋设定抵押权是物权行为，被上诉人要求第三人过户是债权行为，该房屋上是否存在物权，不影响被上诉人及时行使诉权。根据经验，该房屋可以在2017年5月11日查封前过户，被上诉人对未办理房屋所有权转移登记存在明显过错。 被上诉人朱江萍辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持。理由：1.上诉人所述居委会证明，原件在异议期间已提交并留存于法院，一审法官庭后已核实，不存在只有复印件问题。2.根据物权法第191条规定，即使朱江萍在抵押权消灭前起诉，抵押权人不同意过户，也不能通过诉讼获得房屋；朱江萍在抵押注销后一个月内即起诉，尽到了审慎义务。朱江萍一直在涉案房产中居住，另有户口本、水费、燃气费、淘宝订单、房屋所有权证及其他事项登记信息等证明，且对房屋在采取保全措施前没有办理过户没有过错。 朱江萍向一审法院提出诉讼请求：1．停止对潘永会名下位于石家庄市新华区房产）及车库的执行；2．本案诉讼费用由张永德负担。理由：2012年5月30日，朱江萍与潘永会自愿签订《离婚补充协议书》，约定潘永会名下兴凯路房产及车库归朱江萍所有，该协议书是双方真实意思表示，且朱江萍居住涉案房屋至今。因潘永会一直不履行过户义务，朱江萍遂于2017年4月7日向石家庄市新华区人民法院起诉潘永会要求其协助办理过户，该法院于2017年5月24日作出（2017）冀0105民初1998号民事判决书，判令登记在潘永会名下的兴凯路房产及车库归朱江萍所有，该判决已经生效。张永德于2018年3月7日才申请执行。综上，朱江萍与潘永会分割财产的行为发生在张永德的债务形成之前，因案涉房产存在抵押无法过户，朱江萍对于未办理过户不存在过错，法院应停止对潘永会名下兴凯路房产的执行。 邗江法院审理查明，2017年3月28日，本院立案受理张永德诉潘永会民间借贷纠纷一案，同年8月10日作出(2017)苏1003民初3781号民事判决：潘永会偿还张永德借款680万元，并支付逾期利息（按月利率2%，自2017年2月3日起至实际给付之日止，以借款本金512万元确定）、律师费15万元。在该案审理过程中，张永德向本院申请保全，本院于2017年5月11日查封了潘永会名下兴凯路房产。根据张永德的申请，本院于2018年3月7日立案强制执行，案号为（2018）苏1003执1449号。案外人朱江萍对本案执行标的提出异议后，本院于2018年9月4日作出（2018）苏1003执异86号执行裁定，驳回朱江萍的异议申请，故成讼。 另查明，2011年7月27日，案涉房产办理了最高额抵押登记，抵押权人为中国工商银行股份有限公司石家庄桥西支行，被担保主债权数额为910000元，债务履行期限为2011年7月25日至2016年7月25日。该抵押于2017年3月21日被注销。 2012年5月4日，朱江萍与潘永会协议离婚，并签订《离婚协议书》一份，约定位于石家庄市新华区的房屋所有权归潘永会所有，潘永会一次性付给朱江萍50万元整；婚前双方各自的财产归各自所有，潘永会、朱江萍双方各自的私人生活用品及首饰归各自所有。2012年5月30日，双方签订《离婚补充协议书》一份，位于石家庄市新华区车库归朱江萍所有，过户费由潘永会承担。潘永会每年需支付儿子抚养费10万元，直到其完成研究生毕业止。 2012年11月16日，张永德与潘永会发生借款关系，2015年2月2日双方签订《和解协议书》。 2017年4月7日，因潘永会不配合办理过户手续，朱江萍起诉潘永会要求法院判决兴凯路房产及车库归朱江萍所有。2017年5月24日，石家庄市新华区人民法院作出（2017）冀0105民初1998号民事判决：登记在潘永会名下的兴凯路房产及车库归朱江萍所有，潘永会自本判决生效之日起十日内协助朱江萍办理上述房屋更名过户手续，过户费用由潘永会承担。该判决于2017年7月24日发生法律效力。 2018年6月21日，石家庄市新华区泰安社区居民委员会出具证明一份，证明朱江萍自2007年至今在兴凯路房产居住。 邗江法院认为，案涉房产现虽然登记在被执行人潘永会名下，尚未过户登记到朱江萍名下，但朱江萍提供的证据可以证明自2007年以来其一直居住于案涉房产之中，案涉房产在2017年3月21日前一直处于抵押状态，无法办理变更登记。在2017年3月21日抵押权被注销后，朱江萍在潘永会不配合办理过户手续的情况下及时于2017年4月7日提起诉讼，朱江萍对未办理房屋所有权转移登记没有过错，且离婚财产分割行为发生于2012年5月30日，早于执行依据所确定的债务形成时间2012年11月16日，故朱江萍现为案涉房产的实际所有人，依法享有足以排除执行的权利。综上所述，朱江萍的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。第三人潘永会经本院合法传唤无正当理由未到庭，放弃了其举证质证的权利，应承担不利的法律后果，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》法规标题最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二) 制定机关最高人民法院效力等级司法解释 公布日期2003.12.25时效性已被修改 第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第（一）项之规定，判决：停止对潘永会名下兴凯路房产及车库的执行。案件受理费29294元，由张永德负担。 本院查明，邗江法院审理认定的事实基本属实，本院予以确认。另查明，朱江萍户籍于2010年7月12日迁至兴凯路房产，石家庄市新华区泰安社区居民委员会2018年出具的证明为复印件，二审期间该居委会再次出具证明；上诉人对其三性予以否认。二审期间，朱江萍另提供水费通知单（用水费用清单照片，最早用水年月显示为2011年5月）、燃气整改通知单（燃气费清单）、淘宝账号订单等材料，以证明其一直居住在讼争房屋；上诉人质证认为不能证明实际居住的事实。 本院认为，朱江萍虽不能直接确认为案涉房屋所有权人，但其对该房产享有变更登记为所有权人的请求权，该请求权可以排除人民法院的强制执行。第一，从两种请求权产生的时间来看，朱江萍对案涉房产享有的请求权基于离婚补充协议而产生，该请求权成立早于潘永会与张永德的债务形成时间，其与潘永会不存在通过离婚协议预定转移、逃废此后潘永会可能发生的债务。第二，从两种请求权的性质和内容来看，朱江萍享有的是针对案涉房产要求变更登记为所有权人的请求权，而张永德享有的是针对潘永会的一般金钱债权。潘永会未将案涉房产设定为抵押担保物，张永德并非基于案涉房产而与其发生民间借贷关系。因而，张永德的债权请求权与朱江萍的所有权变更登记请求权比较，在性质和内容上亦不具有优先性。第三，朱江萍对涉案房产未能及时办理产权变更登记，并非归责于其自身原因，而系涉案房产设定有抵押这一客观原因导致未能办理，抵押注销后，朱江萍已及时提起诉讼、要求办理过户登记。因而，朱江萍关于停止对案涉房产强制执行的诉讼请求成立，人民法院应予以支持。涉案房产的水费清单最早为2011年，原审法院关于朱江萍自2007年以来一直居住于案涉房产的事实不足以认定，应予以纠正，但该节事实不影响本案的处理。鉴于上诉人在其与潘永会等民间借贷纠纷案诉讼期间申请保全登记在潘永会名下的房产并无过错，且被上诉人二审期间补强了证据材料，故双方均应分担本案诉讼费用。 综上所述，上诉人的上诉请求，无事实和法律依据，依法不应予以支持；原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，结果应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费29294元，由朱江萍负担。 本判决为终审判决。 审判长 黄 祥 审判员 方恒荣 审判员 陆开存 二〇二〇年六月十二日 书记员 孙 妍