辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终2039号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司广东分公司。住所地:广州市天河区。负责人:石合群，该公司经理。委托诉讼代理人:张爽，辽宁宣腾律师事务所律师。委托诉讼代理人:林浩，辽宁宣腾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:王迪，女，1991年1月31日出生，汉族，住辽宁省新民市。委托诉讼代理人：宋约翰，北京市时开律师事务所律师。委托诉讼代理人：张传奇，北京市时开律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）:谭中生，男，1986年12月3日出生，汉族，住辽宁省新民市。被上诉人（原审被告）:大石桥市斌诚网络科技有限公司。住所地:辽宁省营口市大石桥市。法定代表人:齐锐，该公司总经理。委托诉讼代理人:李瑞峰，男，1993年1月17日出生，汉族，住黑龙江省海林市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财险广东分公司）因与被上诉人王迪、谭中生、大石桥市斌诚网络科技有限公司（以下简称斌诚网络公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服新民市人民法院（2019）辽0181民初4410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安财险广东分公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销（2019）辽0181民初4410号判决书，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：我们雇主责任险20万限额只赔付医保范围内的医疗费以及按照比例赔付伤残赔偿金2万元。非医保部分不同意赔付。其他均为除外责任。王迪辩称，原审认定事实清楚，适用法律准确，程序符合法律规定。中国平安财产保险股份有限公司广东分公司的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审法院认定免责条款不产生效力，是正确的。根据相关法律规定，被答辩人作为保险人，对于免责条款，应当在订立合同时，尽到提示和明确说明义务。并且被答辩人应对其履行上述义务负举证责任。而在本案中，被答辩人所展示的网络投保事项以及网络截图，不但没有证明其尽到了提示和说明义务，而且均为被答辩人与本案无关人员的网络截图，与本案不具有关联性。故原审法院据此认定该免责条款不产生效力，是正确的。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序符合法律规定。因此，中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司的上诉理由不能成立，答辩人请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。大石桥公司辩称，同意一审判决。谭中生辩称，同意一审判决。王迪向一审法院起诉请求：2019年2月25日11时50分，谭中生骑两轮电动车，由西向东行驶至新民市辽河大街兴隆交通岗东侧，与由南向北横过道路的行人王迪相刮撞，造成王迪受伤的交通事故。经新民市公安局交通警察大队认定，谭中生负全部责任，王迪无责任。事故发生时，斌诚网络公司为其雇员谭中生向平安财险广东分公司投保了雇主责任险，故请求判决谭中生、斌诚网络公司、平安财险广东分公司赔偿王迪医疗费34,744.94元、伙食补助费3,000.00元、营养费3,000.00元、误工费19,600.00元（3,000.00元/月÷30天×196天，误工期从2019.2.25至2019.9.9，平均月收入3,000.00元/月）、护理费4,476.48元[（30天+1天一级护理）×（52,707.00元/年÷365天）]、残疾赔偿金74,684.00元（37,342.00元/年×20年×10%，10级伤残，城镇标准）、精神损害赔偿金5,000.00元、鉴定费1,000.00元、被抚养人生活费14,546.40元（女儿7岁：26,448.00元/年×11年×10%÷2）、交通费1,000.00元、复印费29.60元，共计161,081.42元；谭中生、斌诚网络公司、平安财险广东分公司承担诉讼费。一审法院认定事实：2019年2月25日11时50分，谭中生骑两轮电动车，由西向东行驶至新民市辽河大街兴隆交通岗东侧，与由南向北横过道路的行人王迪相刮撞，造成王迪受伤的交通事故。经新民市公安局交通警察大队认定，谭中生负全部责任，王迪无责任。事发当日王迪到新民市人民医院住院治疗，诊断为右三踝骨折，住院期间实施了骨折切开复位内固定术，于2019年3月27日出院，实际住院30天，住院期间Ⅰ级护理1天，Ⅱ级护理29天，出院医嘱休息2个月，王迪支出医疗费34,744.94元，复印费29.60元。事发前王迪在新民市都市美丽人内衣店工作，月收入3000元。经一审法院委托，沈阳医学院法医司法鉴定所于2019年9月10日作出鉴定意见：王迪右三踝骨折致右踝关节功能障碍的伤残程度为十级。王迪支出鉴定费1,000.00元。2017年12月25日王迪在新民市中兴东路23-3号5-6-2号买房居住。王迪女儿梁佳慧，2011年11月25日出生。事故发生时，斌诚网络公司为其雇员谭中生向平安财险广东分公司投保了雇主责任险。保险合同约定雇员在接受“美团”、“美团外卖”指定的订单配送服务期间发生意外事故，造成第三者人身伤亡或者财产损失，对应由被保险人斌诚网络公司承担的经济赔偿责任，甲方按照本保险合同约定负责赔偿：（1）死亡赔偿金；（2）第三者伤残赔偿金，10级按10%给付；（3）第三者医疗费用；前三项合计赔偿限额不超过人民币20万元。（4）前三项以外的项目和费用为除外责任，如误工费、营养费、康复费、护理费、交通费、食宿费、抚养费、精神损害赔偿、超出医保标准的任何费用；（5）第三者物损部分按扣除300元免赔后按不高于人民币5万元支付。一审法院认为，根据侵权责任法的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。结合本案事实，谭中生违反道路交通安全法的规定，发生交通事故，造成王迪受伤的交通事故，经新民市公安局交通警察大队认定，谭中生负此事故的全部责任。事发时为谭中生为从事斌诚网络公司指派的送餐任务，斌诚网络公司为谭中生投保了雇主责任保险。因此对于王迪的损失，应当由大石桥市斌诚网络科技有限公司承担，平安财险广东分公司根据雇主责任险合同在保险限额范围内承担替代赔偿责任。谭中生作为雇员不承担赔偿责任。对于平安财险广东分公司提出的其基于保险条款（4）除外责任，除死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费之外的项目和费用为除外责任的主张，斌诚网络公司提出其未尽到提示和明确说明义务，一审法院认为根据相关法律规定，保险人应对其履行了明确说明义务负举证责任，本案平安财险广东分公司庭审中举证均为其向其它投保人进行提示的情形，其未举出相应证据证明其向本案投保人斌诚网络公司尽到了提示和明确说明义务，所以该免责条款不产生效力，王迪的相关合理损失应由其优先在保险限额内承担。对于王迪提出的医疗费34,744.94元，一审法院根据王迪提供的门诊病历、住院病历、医疗费发票、费用清单等相关证据对该请求予以支持。对于王迪提出的伙食补助费3,000.00元（100元/日×30天），王迪住院30天，应按国家机关工作人员出差伙食补助费标准予以支持（100元/日），所以对该主张一审法院予以支持。对于王迪提出的营养费3,000.00元，王迪未提供相应医嘱，住院期间也无相应流食情况，所以对该主张一审法院不予支持。对于王迪提出的护理费4,476.48元[（30天+1天一级护理）×（52,707.00元/年÷365天）]，王迪住院30天，Ⅰ级护理1天，Ⅱ级护理29天，应按居民服务业标准赔付（144.4元/日），所以该主张符合法律规定，一审法院予以支持。对于王迪提出的误工费19,600.00元（3,000.00元/月÷30天×196天，误工期从2019.2.25至2019.9.9，平均月收入3,000.00元/月），王迪事发前在新民市都市美丽人内衣店工作，月收入3000元。王迪住院30天，出院医嘱休息两个月，所以王迪的误工费为9,000.00元（100元/日×90天）。对于王迪提出的交通费1,000.00元，王迪未提供充份证据，一审法院结合王迪所受伤情及住院情况酌定500元。对于王迪提出的残疾赔偿金74,684.00元（37,342.00元/年×20年×10%，10级伤残，城镇标准），王迪己于2017年12月25日在新民市中兴东路23-3号5-6-2号买房居住，符合城镇居民人均可支配收入（37,342.00元/年）标准，王迪事发时为32周岁，因本次事故导致十级伤残，所以王迪该主张符合法律规定，一审法院予以支持。王迪女儿梁佳慧，2011年11月25日出生，所以王迪被抚养人生活费为14,546.40元（26,448.00元/年×11年×10%÷2），所以王迪的残疾赔偿金（含被抚养人生活费）为89,230.40元。平安财险广东分公司主张10级按投保额20万的10%即2万元给付没有法律和合同依据，一审法院不予支持。对于王迪提出的精神损害赔偿金5,000.00元，王迪因本次事故导致十级伤残，身心遭受到了很大的痛苦，所以对该主张一审法院予以支持。对于王迪提出的鉴定费1,000.00元、复印费29.60元，王迪该主张为合理且必要支出，且王迪己提供相应证据，所以一审法院予以支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条；《中华人民共和国保险法》第十七条；《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、第十二条、第十三条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于判决书生效后10日内在雇主责任险20万限额内赔付王迪医疗费34,744.94元；二、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于判决书生效后10日内在雇主责任险20万限额内赔付王迪伙食补助费3,000.00元；三、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于判决书生效后10日内在雇主责任险20万限额内赔付王迪护理费4,476.48元；四、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于判决书生效后10日内在雇主责任险20万限额内赔付王迪误工费9,000.00元；五、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于判决书生效后10日内在雇主责任险20万限额内赔付王迪交通费500元；六、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于判决书生效后10日内在雇主责任险20万限额内赔付王迪残疾赔偿金（含被抚养人生活费）89,230.40元；七、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于判决书生效后10日内在雇主责任险20万限额内赔付王迪精神损害赔偿金5,000.00元；八、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于判决书生效后10日内在雇主责任险20万限额内赔付王迪鉴定费1,000.00元；九、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于判决书生效后10日内在雇主责任险20万限额内赔付王迪复印费29.60元；十、驳回王迪、谭中生、斌诚网络公司、平安财险广东分公司的其它诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(按中国人民银行同期贷款利率计算)。案件受理费1,300.00元，减半收取650元，由大石桥市斌诚网络科技有限公司承担。二审中，上诉人、被上诉人均没有提交新的证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张的其《保险合同》存在免责条款，其对于超出部分不应进行赔偿的问题。格式合同中的免责条款应由格式合同制定方尽到相应的提示注意义务。上诉人提供的保险合同中的免责条款，其应尽到明确的重点提示义务，否则将承担不利的法律后果。上诉人提供的保险投保截图并不能证明其已经明确尽到了重点提示义务，且强制点选属于格式条款，字体颜色淡，该条款未加粗亦未明确告知，该条款不发生效力。因此，上诉人应承当不利的法律后果。故，上诉人的主张本院不予支持。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈兴田审判员  刘小丹审判员  任 江二〇二〇年六月二十八日法官助理韩雪书记员李冰焰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。