吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终3183号上诉人（原审原告）王树兰，女，1959年10月22日出生，汉族，住德惠市。委托诉讼代理人纪洪玲，吉林鹏信律师事务所律师。委托诉讼代理人孙殿鹏，男，1983年11月4日出生，汉族，住德惠市,系王树兰之子。被上诉人（原审被告）德惠市环境卫生清理大队，住所地德惠市胜利街办事处德靠路168号。法定代表人王书茂，队长。上诉人王树兰因与被上诉人德惠市环境卫生清理大队（以下简称环卫大队）劳动争议一案，不服吉林省德惠市人民法院(2020)吉0183民初415号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王树兰向法院提出诉讼请求：1.要求解除与环卫大队之间的劳动关系；2.要求环卫大队支付自2019年4月1日至2019年12月31日的工资15930元（1770元/月×9个月）；3.要求环卫大队给付3个月经济补偿金5310元（1770元/月×3个月）；4.要求环卫大队给付一次性伤残补助金30839.85元（5711.08元/月×60%×9个月），一次性医疗补助金30839.85元（5711.08元/月×60%×9个月），一次性就业补助金23986.55元（5711.08元/月×60%×7个月）；5.要求环卫大队给付医疗费60905.86元、后续治疗费2000元、护理费12144.75元、伙食补助费900元、营养费7500元、交通费1800元、医疗辅助器材费453元。律师代理费3000元及诉讼费10元均由环卫大队负担。事实与理由：王树兰于2017年2月10日开始在环卫大队工作，工种为清扫员，每月工资为1770元，已签订了三次固定期限（每次均为一年）的劳动合同，分别于2017年2月10起至2017年12月31日止，2018年1月1日起至2018年12月31日止，2019年1月1日至2019年12月31日止。环卫大队未为王树兰交纳社会保险费。2019年3月31日10时45分，王树兰在下班途中，被王雪松驾驶吉A74T46号轿车在德惠市人民街吉林农村商业银行门前停车时，乘员曹国春开右侧后车门时，将骑自行车的王树兰撞到，致王树兰受伤的交通事故，此事故经德惠市公安局交通警察大队做出第22018320190000159号事故认定书，认定王树兰无责任，曹国春无责任，王雪松承担事故全部责任。王树兰受伤认定为工伤，并评定为玖级伤残。王树兰受伤后，入住德惠市人民医院和中日联谊医院住院治疗，共住院9天，为治疗花去医疗费60905.86元，后续治疗费2000元，出院后护理期限66天，营养期限75天。环卫大队对王树兰遭受的上述损失未进行赔偿，王树兰向德惠市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，该委员会于2019年12月19日下发了德劳人仲（2019）197号不予受理通知书，现依法提起诉讼，具体请求同前，请贵院依法判决。环卫大队原审辩称，1.现劳动合同已到期终止，无须解除；2.同意支付2019年4月1日至2019年12月31日期间的工资；3.王树兰请求支付3个月经济补偿5310元，没有法律上的依据；4.同意按法律规定的工伤赔偿标准给付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金；5.医疗费、后续治疗费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、器材费不在工伤赔偿范围内，并且在交通事故赔偿案件中已获得赔偿，不同意赔偿。原审法院经审理查明，1.王树兰于2017年2月10日开始在环卫大队处工作，工种为清扫员，每月工资为1770元，已签订了三次劳动合同，分别于2017年2月10起至2017年12月31日止，2018年1月1日起至2018年12月31日止，2019年1月1日至2019年12月31日止。2.环卫大队没有给王树兰缴纳社会保险费。3.2019年3月31日10时45分，王雪松驾驶吉A74T46号小型轿车沿德惠市人民街由东向西行驶，行至吉林农村商业银行门前停车，乘员曹国春开右侧后车门时，与后方同向由王树兰骑行的自行车相撞，造成两车损坏，王树兰受伤的交通事故，此事故经德惠市公安局交通警察大队做出第22018320190000159号事故认定书，认定王树兰无责任，曹国春无责任，王雪松承担事故全部责任。4.2019年7月19日，德惠市人力资源和社会保障局认定王树兰受伤为工伤，环卫大队对德人社工认字（2019）10号工伤认定书没有异议。2019年10月9日，吉林中正司法鉴定所对王树兰鉴定评定为玖级伤残，环卫大队对吉中正司鉴所（2019）临鉴字第738号鉴定意见书没有异议。5.王树兰出院后提起侵权诉讼，2019年11月1日，德惠市人民法院作出（2019）吉0183民初3341号民事判决，判决相关被告给付王树兰医疗费60905.86元、后续治疗费2000元、护理费12144.75元、伙食补助费900元、营养费7500元、交通费1800元、医疗辅助器材费453元及误工费10620元、律师代理费8000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3450元、残疾赔偿金60344元。6.王树兰向德惠市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，该委员会于2019年12月19日下发了德劳人仲（2019）197号不予受理通知书。7.环卫大队拖欠王树兰15930元工资至今没有给付。8.2019年12月19日，德惠市劳动人事争议仲裁委员会下发了德劳人仲（2019）197号不予受理通知书，理由是申请人王树兰主体不适格（超龄）。原审法院认为，一、用人单位招用已经达到法定退休年龄但未享受养老保险待遇或者退休金的人员，双方形成的用工关系可以按劳动关系处理。另外，王树兰的受伤已经被认定为工伤，对王树兰的诉求应当按照工伤保险条例的相关规定予以处理。现双方于2019年度签订的劳动合同已经到期，没有续签劳动合同，所以该合同自动终止。二、《中华人民共和国社会保险法》规定：由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。该条说明医疗费用在侵权赔偿与工伤保险赔偿中是不能同时享受的。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》也明确了医疗费用不能双赔。在侵权赔偿诉讼中已经赔偿王树兰医疗费，因此王树兰在此次劳动争议诉讼中要求保护医疗费的主张依法不予支持。三、环卫大队没有给王树兰缴纳工伤保险费，王树兰已经获得侵权赔偿，在环卫大队承担的工伤保险责任应当扣除第三人已经支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾器具辅助费等实际发生的费用，以上费用属于不可兼得项目。因此王树兰在此次劳动争议诉讼中要求保护医疗费60905.86元、后续治疗费2000元、护理费12144.75元、伙食补助费900元、营养费7500元、交通费1800元、医疗辅助器材费453元的主张依法不予支持。四、王树兰在此次劳动争议诉讼中要求保护医疗费、后续治疗费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、医疗辅助器材费虽然不可兼得，但是根据审判实践可以对未获得全部赔偿的合理部分要求补足差额。相关规定及《吉林省实施＜工伤保险条例＞办法》第四十九条对此也作了明确规定。现没有证据证明涉案侵权损害赔偿与工伤保险赔偿之间存在应当继续赔偿的差额，说明在侵权损害赔偿案件中关于上述项目，王树兰已经获得全额赔偿。五、关于保护律师费的主张，因没有法律依据，依法不予支持。六、关于3个月经济补偿金的问题，王树兰与环卫大队签订劳动合同及发生事故时均已达到法定退休年龄，用人单位环卫大队无法为其缴纳社会保险费，不存在过错行为，因此王树兰的该项诉求不符合法律规定，依法不予支持。七、关于拖欠王树兰15930元工资的问题，因环卫大队对此没有异议，依法予以支持。八、关于一次性工伤医疗补助金的问题，根据《工伤保险条例》、《吉林省实施＜工伤保险条例＞办法》规定，王树兰构成玖级伤残，王树兰自愿提出解除劳动合同，应由环卫大队支付一次性工伤医疗补助金30839.85元。九、关于一次性伤残就业补助金的问题，根据《工伤保险条例》、《吉林省实施＜工伤保险条例＞办法》规定，达到法定退休年龄的不计发一次性伤残就业补助金。王树兰与环卫大队签订劳动合同及发生事故时均已达到法定退休年龄，因此对王树兰的该项诉求依法不予支持。十、关于一次性伤残补助金的问题，王树兰先行提起了侵权诉讼并获得残疾赔偿金60,344.00元，由工伤保险基金对一次性伤残补助金进行补差比较合理。但是王树兰要求赔偿一次性伤残补助金30839.85元与侵权赔偿额之间不存在差额问题，因此对其该项诉求依法不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条、《中华人民共和国社会保险法》第四十二条、《工伤保险条例》第三十七条、第四十条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动法》第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，原审判决：一、环卫大队于判决生效后十日内给付王树兰15930元工资、一次性医疗补助金30839.85元，合计46,769.85元；二、驳回王树兰的其他诉讼请求。案件受理费10元，由环卫大队负担。宣判后，王树兰不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决并依法改判环卫大队支付王树兰一次性伤残补助金30839.85元、一次性就业补助金23986.55元、护理费19693.5元、伙食补助费236.34元、辅助器具费453元、交通费1800元，诉讼费由环卫大队承担。主要理由为：原审判决认定基本事实不清，适用法律错误。环卫大队应支付一次性伤残补助金、一次性就业补助金、及其他工伤待遇。原审法院适用《吉林省实施办法》第49条是错误的，而应适用《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》，该条明确规定除医疗费之外是能获取双赔的。被上诉人环卫大队二审未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本案经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。另查明，二审中王树兰称护理费为住院和停工留薪期的护理费。本院认为，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害构成工伤的，劳动者因工伤事故享有工伤赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权。二者虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系之中，互不排斥。劳动者具有双重主体身份，即工伤事故中的受伤职工和人身侵权的受害人。在这种情况下，用人单位和侵权人应当承担各自的赔偿责任，不因受伤职工（受害人）先行获得一方赔偿而减轻或者免除另一方的责任。原审判决认定机动车交通事故责任纠纷赔偿和职工工伤待遇赔偿中除医疗费用外相同、相似项适用补差原则属于适用法律错误，应予纠正。因王树兰被评定为九级伤残，环卫大队应该支付王树兰一次性伤残补助金30839.85元、停工留薪期护理费14277.7元、住院伙食补助费171.33元、残疾辅助器具费453元。鉴于王树兰受工伤时已达到法定退休年龄，环卫大队不需支付一次性就业补助金。王树兰未提供证据证实其属于到统筹地区以外就医的情形，其提出支付交通费的请求，本院不予支持。综上，本院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、《吉林省实施办法》第三十五条、第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持吉林省德惠市人民法院(2020)吉0183民初415号民事判决第一项；二、撤销吉林省德惠市人民法院(2020)吉0183民初415号民事判决第二项；三、被上诉人德惠市环境卫生清理大队于本判决生效后十日内给付上诉人王树兰一次性伤残补助金30839.85元、停工留薪期护理费14277.7元、住院伙食补助费171.33元、残疾辅助器具费453元，合计45741.88元；四、驳回上诉人王树兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由被上诉人德惠市环境卫生清理大队负担。本判决为终审判决。审判长  邵明福审判员  聂 莹审判员  高婧明二〇二〇年六月二十八日书记员  冯泽慧