河南省平顶山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫04刑终255号原公诉机关河南省郏县人民检察院。上诉人（原审被告人）王亚非，男，汉族，1977年11月14日出生于河南省郏县，初中文化，农民，住郏县。2013年1月9日因犯盗掘古墓葬罪被汝州市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币3000元。上诉人（原审被告人）陶文斌，男，汉族，1974年1月13日出生于河南省宝丰县，初中文化，农民，住宝丰县。上诉人（原审被告人）马增产，男，汉族，1970年6月20日出生于河南省郏县，小学文化，农民，住郏县。2013年1月9日因犯盗掘古墓葬罪被汝州市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币3000元。原审被告人王永和，男，汉族，1949年1月12日出生于河南省宝丰县，高中文化，农民，住宝丰县。以上四原审被告人均因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪于2019年3月30日被郏县公安局刑事拘留，其中王亚非、陶文斌、马增产均于2019年4月26日被逮捕。现均羁押于河南省郏县看守所。王永和于2019年3月31日被郏县公安局取保候审，2020年3月30日被郏县人民法院取保候审。河南省郏县人民法院审理河南省郏县人民检察院指控原审被告人犯王亚非、陶文斌、王永和、马增产犯盗掘古文化遗址罪一案，于2020年5月29日作出（2019）豫0425刑初330号刑事判决。宣判后，原审被告人王亚非、陶文斌、马增产均不服，分别提起上诉。本院依法组成合议庭，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定，被告人王亚非联系被告人王永和预谋到郏县太朴寨村实施盗掘行为，后二人又联系被告人陶文斌参与。2019年3月29日，陶文斌携带自制的金属探测仪器，与王亚非、王永和，去被告人马增产家汇合。当晚10时许，四被告人驾车并携带王亚非准备好的探条、钢管和陶文斌事先准备好的金属探测仪器等工具，行至太朴寨村村口的公路上时被巡逻民警当场抓获。原判另查明，河南省建设厅、河南省文物管理局豫文物［2004］330号《关于公布全国重点文物保护单位和省级文物保护单位范围和建设控制地带的通知》中，平顶山市的省级文物保护单位“太仆遗址”保护范围是：以村内保护标志为基点，向东800米，向西1000米，向南800米，向北1200米。经郏县公安局科学技术室现场勘验，从太朴遗址中心点向东直到王某家的直线距离长度为120米。该遗址1963年公布为第一批省级文物保护单位，是一处重要的新石器时代、商时期的古文化遗存，具有重要的历史、艺术和科学价值。原判又查明，抓获四被告人时，当场查获作案工具车牌号为豫Ａ×××××别克凯越轿车一辆、探条九根、钢管两根、金属探测仪一套及手机四部。经开封市第一人民医院鉴定，被告人王永和患高血压病3级，很高危；伴靶器官损害：颈动脉粥样硬化并斑块形成；符合《保外就医严重疾病范围》第三条之第4款之规定。被告人王亚非所驾驶的豫Ａ×××××车辆，系王亚非从巩义市夹津口镇丁沟村村民郜权卫处全款购得二手车，但未办理过户手续。原判认定上述事实，有被告人的户籍证明、身份证明、到案经过、前科证明，现场勘验、检查笔录，河南省建设厅、河南省文物管理局出具的豫文物［2004］330号文件，郏县文物保护管理所出具河南省人民委员会豫文字第833号通知，扣押物品清单及物证照片，通话记录、微信聊天记录，开封市第一人民医院刑事诉讼医学鉴定书，证人王某证言，被告人王亚非、陶文斌、王永和、马增产供述等证据证实。原判认为，被告人王亚非、陶文斌、王永和、马增产以在古文化遗址范围内实施盗掘行为为目的，携带探测仪等工具准备进入古文化遗址，侵犯了国家的文物管理制度和国家对古文化遗址的所有权，其行为均已构成盗掘古文化遗址罪。在共同犯罪中被告人王亚非、陶文斌、王永和均起主要作用，系主犯，被告人马增产起次要作用，系从犯的意见正确，予以支持。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；四被告人为犯罪准备工具、制造条件，属犯罪预备，对于预备犯，亦可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项、第二十二条、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十一条、第六十四条之规定，原审判决：一、被告人王亚非犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。二、被告人陶文斌犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。三、被告人王永和犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。四、被告人马增产犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币10000元。五、扣押在案的作案工具九根探条、二根钢管、一台金属探测仪，一辆车牌号为豫Ａ×××××别克凯越轿车、两部玫瑰金色vivo手机、一部香槟金Honor手机、一部红色MII手机及一部黑色Gusun手机，均予以没收，上缴国库。原审被告人王亚非上诉称：其没有主动联系王永和和陶文斌，应认定其为从犯，原判对其量刑重。原审被告人陶文斌、马增产上诉称：王永和和其联系是去王亚非家找银元，不是盗掘文物。原判对其量刑重。经本院审理查明的事实与一审一致，一审认定的证据经一审法院庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。二审期间上诉人、原审被告人未向本院提供新的证据。本院认为，上诉人（原审被告人）王亚非、陶文斌、马增产和原审被告人王永和以在古文化遗址范围内实施盗掘行为为目的，携带探测仪等工具准备进入古文化遗址，侵犯了国家的文物管理制度和国家对古文化遗址的所有权，其行为均已构成盗掘古文化遗址罪。王亚非、陶文斌、王永和系主犯，马增产系从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；四原审被告人为犯罪准备工具、制造条件，属犯罪预备，对于预备犯，亦可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚。关于陶文斌、马增产上诉称“是去王亚非家找银元，不是盗掘文物”的意见，经查，侦查阶段王亚非、马增产、王永和均曾供述去郏县薛店镇太朴寨村的目的是探找文物；王亚非、陶文斌侦查阶段后期及上诉提出去王亚非大伯王某家找银元，王某予以否认；王亚非、陶文斌等人深夜携带盗掘工具进入太朴寨村，与常理不符，且对其前后供述出现矛盾没有作出合理解释，另外，王亚非、马增产曾因盗掘古墓葬受过刑事处罚，陶文斌、王永和供述对文物有一定了解，应认定二上诉人准备去盗掘文物，故该上诉理由不能成立，不予采纳。关于王亚非上诉称“应认定其为从犯”的意见，经查，王亚非作为郏县薛店镇太朴寨村民，熟悉该村地形，首提犯意，积极联络其他原审被告人实施盗掘古文化遗址的行为，在共同犯罪中起主要作用，不应认定为从犯，该上诉理由不能成立，不予采纳。原判根据四原审被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，以及系犯罪预备、未遂等情节量刑适当，三上诉人提出“原判对其量刑重”的上诉理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 蘅审判员 张顺强审判员 段励萍二〇二〇年六月二十九日法官助理崔天雨书记员张梦莹附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。