新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院   民 事 判 决 书     （2020）新27民终386号     上诉人（原审被告）：新疆艾比湖生态科技有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。   法定代表人：杨磊，该公司总经理。   委托诉讼代理人：李德志，男，该公司股东。   被上诉人（原审原告）：马德过，男，1965年10月22日出生，汉族，新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州温泉县村民。   被上诉人（原审原告）：谭群友，男，1973年8月18日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。   被上诉人（原审原告）：王建立，男，1966年3月7日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。   被上诉人（原审原告）：杨林，男，1985年9月25日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州温泉县。   被上诉人（原审原告）：郭素来，男，1971年6月19日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。   以上五被上诉人共同委托诉讼代理人：秦文艺，新疆亚桥律师事务所律师。   上诉人新疆艾比湖生态科技有限责任公司（以下简称艾比湖科技公司）因与被上诉人马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来土地承包经营权转包合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区博乐市人民法院（2019）新2701民初1824号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月28日开庭进行了审理。上诉人艾比湖科技公司的委托诉讼代理人李德志、被上诉人马德过、谭群友、王建立、郭素来及其委托诉讼代理人秦文艺、被上诉人杨林的委托诉讼代理人秦文艺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   艾比湖科技公司上诉请求：撤销原判，依法支持艾比湖科技公司要求马德过、郭素来、谭群友、杨林、王建立支付所欠承包费259968.45元的诉讼请求或发回重审。事实和理由：2018年10月，经朋友罗某某介绍认识了马德过、郭素来二人，后经协商，双方于2018年11月5日签订了土地流转合作合同，并约定承包费为580元/亩，必须当天付清。艾比湖科技公司收到300000元的汇款，并出具了收据，之后再未收到对方汇款，按照合同约定马德过、郭素来已违约。2018年11月19日，马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来要求重新签订承包合同，艾比湖科技公司表示同意，但不予退还300000元，马德过等人亦同意，约定每亩承包费为550元，并同意签订合同后即将合同约定的款项全部支付到位，双方即签订了2018年11月19日的土地承包合同，马德过等五人当天向某某农经站汇了2150000元，艾比湖科技公司并出具了收据。后马德过等五人给阿场支付100000元，余款至今未支付。   马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来辩称，第一、2018年11月5日支付的300000元定金因马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来违约而作为违约金不予退还的事实不存在。双方确曾磋商转包种植7350亩土地，但双方最终签订并履行的是2018年11月19日签订的转包5000亩土地的合同。第二、2018年11月19日签订的转包5000亩土地的《土地流转合作合同书》显示，土地承包费为430元/亩，艾比湖科技公司上诉称土地承包费为550元/亩，与双方在《土地流转合作合同书》中约定的不符，也没有任何证据显示土地承包费是550元/亩。第三、根据2018年11月19日签订的土地承包合同，马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来已累计向艾比湖科技公司支付土地承包费2550000元，含订金300000元，马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来实际种植土地面积为4563.579亩，已超额支付承包费，不存在欠付承包费的情形。第四、艾比湖科技公司一审未提出任何反诉请求，其在二审提出反诉请求不符合法律程序。综上，一审认定事实清楚，适用法律准确，艾比湖科技公司的上诉理由无事实依据，应依法驳回上诉，维持一审判决。   马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来向一审法院起诉请求：艾比湖科技公司退还多收的土地承包费587661.03元。   一审法院认定事实：博乐市阿热勒托海国营牧场某东村作为发包方将位于村南村北的滴7730亩承包给艾比湖生科技公司从事农业技术推广、服务及农业种植，双方于2016年12月23日签订《阿场某村土地流转合同书》，约定：承包期限为六年，即2016年12月23日至2022年12月31日，该土地承包金为400元／亩。承包金每年共计人民币309.2万元。2018年11月19日，艾比湖科技公司将其中5000亩承包给马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来，并签订了《土地流转合作合同书》。合同约定：甲方艾比湖科技公司将位于村南村北的滴灌地5000亩农用耕地承包给马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来用于农业技术推广、服务及农业种植。承包期限为一年，即2018年11月19日至2019年11月30日止。合同到期后在同等市场价格下优先承包给马德过、郭素来、谭群友、杨林、王建立。该土地承包金为430元／亩。承包金每年共计人民币2150000元。签订承包合同之日，乙方向甲方缴土地承包定金300000元，在每年11月19日之前乙方向甲方缴清全部承包金及定金，如乙方有变动违约，甲方概不退还所交的承包费及定金。该合同对甲乙双方的权利义务、合同的变更和解除、违约责任等条款进行约定。合同签订后，马德过向艾比湖科技公司交纳了订金300000元，艾比湖科技公司职工李德志于2018年11月5日向马德过出具收据一份“今收到马德过交来合同订金300000元（大写叁拾万元整），附汇款凭证有效”。2018年11月19日，马德过、郭素来、谭群友、杨林、王建立通过银行转账方式向艾比湖科技公司支付承包费2150000元。艾比湖科技公司出具收据，今收到马德过等交合作种植承包款计215万元大写贰佰壹拾伍万元整，按实际种植面积计算有汇款凭证（某某农经站提供的账号），如到时马德过等多种地需补交多种的费用，如少种则公司应退还多交的合作种植款给马德过等人。2019年4月26日，马德过、郭素来、谭群友、杨林、王建立替艾比湖科技公司向某某农经站缴纳土地承包费100000元。总计支付承包费为2550000元。2019年7月14日阿场某村村委会出具证明一份“现有马德过，男，身份证号码：×××等五人在某村种植玉米4563.579亩地，经过村委会党支部书记田某某，村第一书记贺某某，种地人马德过几人测量土地面积4563.579亩。田某某在该证明上签名并书写情况属实”。一审法院认为，马德过、郭素来、谭群友、杨林、王建立与艾比湖科技公司签订的《土地流转合作合同书》是双方当事人真实意思表示，未违反法律和行政法规规定，属有效合同。根据合同约定马德过、郭素来、谭群友、杨林、王建立种植艾比湖科技公司土地应为5000亩，每亩承包费为430元，应交承包费2150000元，而实际马德过、郭素来、谭群友、杨林、王建立向艾比湖科技公司支付了包括订金在内承包费共计2550000元。通过总发包方某村对马德过、郭素来、谭群友、杨林、王建立种植土地的丈量，确定马德过、郭素来、谭群友、杨林、王建立种植艾比湖科技公司方发包土地为4563.579元，则艾比湖科技公司实际多收了马德过、郭素来、谭群友、杨林、王建立436.421亩承包费187661.03元，加之所交订金300000元及马德过、郭素来、谭群友、杨林、王建立代艾比湖科技公司向某某农经站缴纳土地承包费100000元，合计587661.03元要求艾比湖科技公司退还，事实清楚，证据确实充分，予以支持。艾比湖科技公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，理应承担对其不利后果。综上，一审法院判决：新疆艾比湖生态科技有限责任公司于判决生效之日起五日内退还马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来土地承包费587661.03元。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了举证、质证。艾比湖科技公司提交以下证据：1.《某某村土地流转合同书》一份及补充协议二份，拟证实艾比湖科技公司和某某村签订土地流转合同，双方约定土地承包费为550元/亩，艾比湖科技公司将土地转包给马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来不可能是430元/亩。马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来质证认为：对《某某村土地流转合同书》的真实性认可，马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来在一审已提交过；对二份补充协议书不予认可，该协议是艾比湖科技公司和村委会之间的约定，与马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来无关。2.艾比湖科技公司与马德过、郭素来签订的《土地流转合作合同书》一份，拟证实艾比湖科技公司和马德过、郭素来签订土地转包合同，约定如马德过、郭素来违约则订金300000元不予退还。马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来质证认为：对该合同的真实性予以认可，是马德过、郭素来本人签字，但该合同并未实际履行，双方亦未约定是否应当退还订金问题，该内容是后期添加的内容。3.艾比湖科技公司与马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来签订的《土地流转合作合同书》及补充协议，拟证实在补充协议中双方约定承包费为550元/亩。马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来质证认为：对《土地流转合作合同书》的真实性予以认可，该合同约定土地承包费为430元/亩。对补充协议真实性不认可，补充协议约定的120元是分红款，该内容是后期添加的。4.股东会议决议一份，拟证实谭群友作为技术员配合管理种植阿场土地，谈论土地承包费时谭群友在场。艾比湖科技公司派技术员后，承包费为550元/亩，土地转包合同中约定承包费为430元/亩，另外的120元在补充协议中约定。马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来质证认为：对该决议真实性不予认可，谭群友不是艾比湖科技公司股东，决议上亦并非谭群友本人签字。5.艾比湖科技公司与案外人签订的《土地承包合同》三份，拟证实艾比湖科技公司以590元/每亩的价格承包给案外人，不可能以430元/亩承包给马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来。马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来质证认为：对该证据的真实性、关联性不予认可，不能和本案涉及的合同做对比。马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来提交补充协议书一份，拟证实艾比湖科技公司提交的协议书和马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来持有的协议内容不一致，协议中括号里“合计550元/亩包括承包费”注明的内容是后添加的。艾比湖科技公司质证认为：协议内容是李德志书写的，马德过等人签字确认。双方持有的协议内容都一致，多出的一句话不影响合同内容。   根据双方当事人的举证、质证情况，本院认为：艾比湖科技公司提交的证据：1.《某某村土地流转合同书》及补充协议的真实性本院予以确认，但该合同及补充协议系艾比湖科技公司与村委会之间的约定，故无法证明艾比湖公司拟证明的待证事实。2.艾比湖科技公司与马德过、郭素来签订的《土地流转合作合同书》真实性双方均无异议，本院予以确认。因双方并未实际履行该合同，该合同无法证明待证事实，本院不予采信。3.艾比湖科技公司与马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来签订的《土地流转合作合同书》，马德过等人已在一审提交，双方对其真实性均无异议，本院予以采信。4.艾比湖科技公司与马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来签订的补充协议，因艾比湖公司提交的系复印件，且协议内容与马德过等人持有的协议原件不一致，故本院对该协议的真实性不予确认。且该协议中双方并未约定在原合同基础上增加承包费，故本院不予采信。5.股东会议决议无法证明双方约定承包费为550元/亩的事实，故本院不予采信。6.艾比湖科技公司与案外人签订《土地承包合同》，该合同系艾比湖科技公司与案外人之间的约定，与本案不具有关联性，本院不予采信。马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来提交的补充协议书，艾比湖科技公司对其真实性无异议，本院予以确认并采信。   本院二审查明，2018年11月20日，艾比湖科技公司作为甲方与马德过、谭群友、王建立、郭素来作为乙方签订一份《补充协议》，约定：甲方免费给乙方配备一名技术员，生活费由乙方负担，乙方必须每亩给甲方分红120元/亩。该协议同双方于2018年11月5日签订的《土地流转合作合同书》同时有效，该协议经双方同意签字生效。艾比湖科技公司在合同中加盖公章，并由李德志签字。王建立、马德过、郭素来、谭群友四人在协议中签字。   本院认为，本案争议焦点为：艾比湖科技公司是否应当退还马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来土地承包费587661.03元。   艾比湖科技公司与马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来于2018年11月19日签订的《土地流转合作合同书》约定艾比湖科技公司将5000亩土地以430元/亩的价格承包给马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来，并在合同中注明“按实际交费和种植面积为准”。合同签订后，马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来按照5000亩标准支付艾比湖科技公司承包费共计2550000元，其中包括5000亩地承包费2150000元、定金300000元及马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来向某某村村委交纳的100000元。2019年7月14日，某某村村委会通过丈量土地出具证明证实马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来从艾比湖科技公司处承包的土地实际面积为4563.579亩。某某村村委会作为发包方丈量土地，并出具证明符合法律规定，可以认定艾比湖科技公司实际承包给马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来的土地面积为4563.579亩。艾比湖科技公司对村委会出具的证明不予认可，但未能提供证据予以推翻该证明，应承担举证不能的不利后果。双方签订《土地流转合作合同书》后，于2018年11月20日又签订补充协议，该协议仅针对双方如何分红事宜进行约定，并未约定增减承包费，故艾比湖公司主张双方协议约定土地承包费为550元/亩的理由不能成立。艾比湖科技公司二审上诉主张马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来支付拖欠的土地承包费259968.45元，因其一审未提起诉请，故对艾比湖科技公司的上诉请求，本院不予审理。马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来支付艾比湖科技公司包括定金在内的承包费共计2550000元，有艾比湖科技公司出具的收据及付款凭证予以证实。故一审法院认定马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来五人实际种植面积为4563.579亩，并按照430元/亩计算承包费，判令艾比湖科技公司退还马德过、谭群友、王建立、杨林、郭素来587661.03元（2550000元－4563.579亩×430元）并无不当。   综上所述，艾比湖科技公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费9676.61元，由上诉人新疆艾比湖生态科技有限责任公司负担。   本判决为终审判决。         审  判  长   卓娅              审  判  员   阿勒腾别克努斯别克   审  判  员   宇斯呼林            二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 七 日         法 官 助 理   古丽白克然木      书  记  员   张丽娜