浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0327刑初181号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人夏念鸿，男，1975年4月29日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，经商，住苍南县。因本案于2019年11月1日被抓获，次日被苍南县公安局刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人顾宁宁，浙江泽瓯律师事务所律师（受苍南县法律援助中心指派）。被告人上官王文，男，1974年1月2日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，务工，住平阳县。因本案于2019年11月1日被抓获，次日被苍南县公安局刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人陈晓雯，浙江法之剑律师事务所律师。被告人周军，男，1965年7月9日出生于吉林省东辽县，汉族，文盲，务工，住东辽县。因犯盗伐林木罪于2006年11月10日被吉林省东辽县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因本案于2019年11月1日被抓获，次日被苍南县公安局刑事拘留，同年12月6日被苍南县公安局逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人王志刚，吉林罡强律师事务所律师。被告人徐时鸿，男，1981年9月23日出生于浙江省平阳县，汉族，初中文化，个体户，住苍南县。因本案于2019年11月1日被抓获，次日被苍南县公安局刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人易叶雄，浙江泽苍律师事务所律师。被告人方亮，男，1989年4月8日出生于福建省云霄县，汉族，中专文化，个体户，住云霄县。因本案于2019年11月1日被抓获，次日被苍南县公安局刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人张坤明，福建法益律师事务所律师。苍南县人民检察院以苍检刑检刑诉[2020]548号起诉书指控被告人夏念鸿、上官王文、周军、徐时鸿、方亮犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年3月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员李以恒出庭支持公诉，被告人夏念鸿、上官王文、周军、徐时鸿、方亮及其辩护人顾宁宁、陈晓雯、王志刚、易叶雄、张坤明到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：1.2019年8月，被告人夏念鸿、徐时鸿、方亮经商量，合伙为他人销售伪劣烟草制品提供物流服务从而赚取物流费。2019年8月24日，方亮通过陈振（另案处理）发货100件给被告人夏念鸿，之后夏念鸿联系上官王文让其将货物运送至苍南县。上官王文在明知货物可能存在问题的情况下仍安排浙Ｂ×××××货车进行运输，后于当日在沈海高速观美收费站被民警当场查获，现场查获利群、云烟等品牌卷烟共计5236条。经鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币1149577.03元。2.2019年10月24日后，被告人夏念鸿独自为他人销售伪劣烟草制品提供物流服务。同年10月29日，夏念鸿联系被告人上官王文让其到福建省漳州市运输89件假烟至苍南县，后由被告人周军负责驾驶浙Ｃ×××××货车至福建省漳州市进行接货，上官王文负责在苍南县进行接应，上述涉案卷烟中的32件于同年11月14日被苍南县公安局追回并予以扣押，有云烟、红塔山等品牌卷烟共计1591条。经鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币162600元。2019年11月1日，夏念鸿、上官王文、周军通过上述方式再次运输假烟时，在苍南县104国道被公安机关当场查获，现场查获中华、白沙等品牌卷烟共计3805条。经鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币1239750元。3.2019年7、8月以来，被告人徐时鸿为非法牟利，向徐**（另案处理）购买黄鹤楼、云烟等品牌卷烟将其包装成高端版本后进行销售。同年11月1日，苍南县公安局在被告人徐时鸿住处及追回的快递包裹中查获26盒黄鹤楼卷烟、3条云烟卷烟。经鉴定，其中云烟卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币604.83元。对上述事实，公诉机关当庭提供了相关证据，并据此认为被告人夏念鸿、上官王文、周军、徐时鸿、方亮的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。本案属犯罪未遂，且五被告人均系从犯，依法应从轻减轻处罚；上官王文、方亮有坦白情节，且上五被告人认罪认罚，可从轻、从宽处罚。建议对夏念鸿判处有期徒刑四年六个月，并处罚金100000元；对上官王文判处有期徒刑四年六个月，并处罚金100000元；对周军判处有期徒刑三年，并处罚金60000元；徐时鸿判处有期徒刑二年六个月，并处罚金50000元；对方亮判处有期徒刑二年六个月，并处罚金50000元。因被告人夏念鸿、周军、徐时鸿对指控事实、罪名、量刑建议均无异议并签字具结。三被告人的辩护人均辩称：1.三被告人仅帮忙运输，均系从犯；2.本案假烟未销售，属犯罪未遂；3.三被告人均认罪认罪。综上，同意公诉机关的量刑意见。被告人上官王文、方亮对指控事实、罪名、量刑建议均无异议并签字具结。其辩护人均辩称：1.二被告人仅负责运输，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2.本案涉案的假烟已被扣押，属犯罪未遂；3.二被告人有坦白情节，且认罪认罚。综上，同意公诉机关的量刑意见。经审理查明：1.2019年8月，被告人夏念鸿、徐时鸿和吴丁望合伙为他人销售伪劣烟草制品提供物流服务从而赚取物流费，后其到福建漳州找被告人方亮和陈振等人谈运输假香烟生意。同年8月24日，方亮通过陈振（另案处理）发货105件给夏念鸿，之后夏念鸿联系被告人上官王文让其将货物运送至苍南县。上官王文在明知货物可能存在问题的情况下仍安排浙Ｂ×××××货车进行运输，后于当日在沈海高速观美收费站被民警当场查获，现场查获利群（软长嘴）550条、利群（软红长嘴）350条、云烟（紫）1350条、云烟（软珍品）250条、中华（软）185条、中华（硬）460条、利群（新版）550条、红塔山（硬经典100）575条、玉溪（软）170条、白沙（精品）150条、红塔山（硬精品）50条、牡丹（软）80条、黄金叶（天叶）39条、南京（炫赫门）33条、黄鹤楼（软蓝）200条、苏烟（五星红杉树）110条、贵烟（硬黄精品）50条、黄鹤楼（软珍品）49条、白沙（精品二代）35条等品牌卷烟共计5236条。经鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币1149577.03元。2.2019年10月24日后，被告人夏念鸿开始独自为他人销售伪劣烟草制品提供物流服务。同年10月29日，夏念鸿联系被告人上官王文让其到福建省漳州市运输89件假烟至苍南县，后由被告人周军负责驾驶浙Ｃ×××××货车至福建省漳州市进行接货，上官王文负责在苍南县进行接应，上述涉案卷烟中的双喜（硬经典1906）50条、红塔山（硬经典）400条、云烟1141条等品牌卷烟共计1591条，于同年11月14日被苍南县公安局追回并予以扣押。经鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币162600元。同年11月1日，夏念鸿、上官王文、周军通过上述方式再次运输假烟时，在苍南县104国道被公安机关当场查获，现场查获黄山（新制皖烟）500条、中华（软）850条、白沙（和天下）80条、玉溪（软500条）、利群（新版）1150条、芙蓉王（硬）500条、利群（软长嘴）150条、南京（雨花石）75条等品牌卷烟共计3805条。经鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值为人民币1239750元。上官王文、周军共收取运费人民币8900元。3.2019年7、8月以来，被告人徐时鸿为非法牟利，向徐**（另案处理）购买黄鹤楼、云烟等品牌卷烟将其包装成高端版本后进行销售。同年11月1日，苍南县公安局在徐时鸿住处及追回的快递包裹中查获26盒黄鹤楼、3条云烟卷烟。经鉴定，其中云烟卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，价格合计为人民币604.83元。上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：1.被告人夏念鸿的供述及同步录音录像，供认2019年8月份，其伙同被告人徐时鸿、方亮等人一起运输假烟，赚取运输费。同年8月份的一天，他们帮陈振运假香烟每件100元，其让被告人上官王文叫一辆货车到漳州将假烟运输到浙闽交界附近时被查获。此后，其开始单干，同年10月29日，其从福建漳州帮“阿弟”运89件假香烟到苍南，后其通过上官王文运到苍南。同年11月1日，其又帮“阿弟”运输89件香烟到苍南，其又让上官王文运输，后在苍南104国道被查获。其共付给上官王文运费人民币8900元。2.被告人上官王文的供述及同步录音录像，供认2019年8月24日，其通过运满满APP叫一辆货车帮夏念鸿从漳州将假香烟运输到苍南时被查的事实。后其和被告人周军等人出资买车牌号为CB278P的货车运输假香烟。同年10月29日，其让被告人周军驾车到漳州市常山帮夏念鸿运89件假香烟运至苍南县，收取运费人民币8900元。同年10月31日，其让周军从漳州帮夏念鸿运输89件假香烟，次日在苍南被查获。3.被告人周军的供述及同步录音录像，供认2019年10月25日左右，其和被告人上官王文等人合股购买车牌为CB278P的货车搞运输。同年10月29日晚上，上官王文让其到福建云霄拉货一车假香烟，到苍南后交给夏念鸿。同年10月31日，上官王文又让又到福建漳州运输假香烟，次日在苍南被抓获。4.被告人徐时鸿的供述，供认2019年7－8月份，其向徐**购买低端黄鹤楼、云烟等，后包装成高端版本的黄鹤楼、云烟等香烟进行销售的事实。同年8月份，其伙同被告人夏念鸿、方亮商量为他人销售伪劣香烟提供物流服务而赚取物流费。同年8月24日，方亮通过陈振发105件假香烟给夏念鸿，由被告人上官王文联系车辆运至沈海高速观美收费站时被查获。5.被告人方亮的供述及同步录音录像，供认2019年8月中旬，其伙同被告人徐时鸿、夏念鸿一起商量运输假烟赚物流费。同年8月24日，其通过陈振将105件假香烟给夏念鸿联系的车辆运到苍南时被查获。6.证人何必坚的证言，证实其是货拉拉ＡＰＰ平台经营一辆货车。2019年10月29日10时许，被告人夏念鸿让其到参茸市场后面的路边接货，后其在夏念鸿的安排下运40件物品送到台州临海北高速口一个加油站附近。同年11月1日5时许，夏念鸿叫其到灵溪镇××路附近拉货时被抓获。7.证人江某的证言，证实2019年11月1日6时许，微信昵称为“货拉拉客户古桑路235号陈”的客户中叫其到灵溪镇水产市场拉货，后其驾车到灵溪镇水产市场前时被抓获。8.证人徐某前的证言，证实2019年10月30日，被告人徐时鸿的同学送来23盒黄鹤楼1916香烟到其家中，后受徐时鸿叫其交给快递人员2盒，剩余21盒被民警查获。9.证人彭某的证言，证实2019年10月31日，烟草公司人员来电话，让其截住一单货，后在龙港中转场查获黄鹤楼1916香烟5条、大重九香烟3条。10.证人陈某1的证言，证实2019年10月30日左右的一天，有一辆货车拉32件货物到其的快速物流发往四川，后苍南烟草公司和公安局到其单位说该32件货是假香烟，同年11月14日拉回32件假香烟，其中云烟1141条、红塔山（硬经典）400条、双喜（硬经典1906）50条，上述香烟被公安机关和烟草局扣押。11.证人陈某2的证言，证实2019年8月23日，一个男子在广东汕头水果批发市场找到其，让其拉一车货到台州临海，具体什么货没说，运费为3000元。次日0时许，其从云霄县装货，后运至苍南时被烟草局人员查获5236条卷烟。12.辨认笔录，证实各被告人、证人相互辨认及对同案犯进行辨认的事实。13.苍南县烟草专卖局安监移送函、证据先行保存处理通知书，证明2019年8月24日，扣押利群、云烟、中华等香烟5236条。14.手机检查笔录及照片，证实查获上官王文、夏念鸿及江某手机进行检查，三被告人用各自微信聊天及款项来往情况。15.搜查笔录及照片、检查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2019年8月24日，民警在沈海高速观美收费站从浙Ｂ×××××货车进行检查，查获利群等香烟5236条，并予以扣押；同年11月1日，民警查获ＣＢ278Ｐ货车及车上黄山、中华等8个品种香烟3805条，在方亮的身上查获手机3部，在方亮使用的牌号为Ｄ61Ｊ66奔驰越野车上查获4部手机、4个对讲机、两本本子，均予以扣押；在徐某前位于平阳县住处查获黄鹤楼1916香烟21条，予以扣押；扣押徐时鸿的手机5部，黄鹤楼1916香烟5条、大重九香烟3条；扣押夏念鸿的手机2部、双喜（硬经典1906）香烟50条、红塔山（硬经典）香烟400条、云烟1141条香烟；扣押上官王文手机2部、牌号为Ｃ685ＵＰ的轿车一辆；扣押周军的手机3部、发票一张。16.检验报告、烟草专卖品价格证明，证实经鉴定利群、云烟等5236条香烟均为伪劣卷烟，价值为1149577.03元；黄鹤楼21条（硬1916）百年回报26条无明确结论，价值4758元；云烟3条为伪劣卷烟，价值604.83元；黄山、中华、玉溪等3805条香烟均为伪劣卷烟，价值1239750元；云烟、红塔山、双喜等1591条香烟均为伪劣卷烟，价值162600元。17.调取证据清单，证实公安机关从温州顺衡速运有限公司调取139××××6667、1385878807、136××××3662、136××××3662、139589－00520等号码的寄件信息。18.情况说明，证明徐时鸿发送香烟给郑芳桂、林发勇、阿凤、金利春等人的身份不明。夏念鸿向黄飞等人发送假冒卷烟，因黄飞等人身份不明待查。19.归案经过，证实被告人方亮、上官王文、夏念鸿、周军、徐时鸿均系抓获归案的事实。20.刑事判决书，证明被告人周军的前科情况。21.户籍证明，证实各被告人的身份情况。本院认为，被告人夏念鸿、上官王文、周军、徐时鸿、方亮明知他人销售伪劣产品犯罪，而为其提供运输的便利条件，其中，夏念鸿、上官王文销售数额达200万以上，周军、徐时鸿、方亮销售数额在100万元以上，200万元以下，其行为均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控罪名不当，予以更正。周军有犯罪前科，可酌情从重处罚。夏念鸿、上官王文、周军、徐时鸿、方亮为他人销售伪劣产品提供运输，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。夏念鸿、上官王文、周军已经实施犯罪，因其意志以外原因而未得逞，属大部分犯罪未遂；徐时鸿、方亮已经实施犯罪，因其意志以外原因而未得逞，属犯罪未遂，可对五被告人比照既遂犯从轻或减轻处罚。上官王文、方亮归案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。五被告人均认罪认罚，可从宽处罚。综上，本院决定对五被告人减轻处罚。辩护人据此所提的辩护意见，均予以采纳。公诉机关对五被告人调整后的量刑适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款、第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人夏念鸿犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2024年4月30日止）。二、被告人上官王文犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2024年4月30日止）。三、被告人周军犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币60000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2022年10月31日止）。四、被告人徐时鸿犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2022年4月30日止）。五、被告人方亮犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2022年2月28日止）。六、扣押于苍南县公安局的香烟、牌号为CB278P货车一辆及涉案的作案工具手机、对讲机等物，均予以没收。七、责令被告人上官王文、周军退出违法所得8900元，予以没收。上述款物均限于本判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许明举人民陪审员  刘齐明人民陪审员  余日祥二〇二〇年六月三日代书 记员  江永鹏法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。……查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。