河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终953号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司。住所地：河南省信阳市京深路北段。统一社会信用代码：91411500876885675N。法定代表人：张伟宏，该公司经理。委托诉讼代理人：何效苇，河南银辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：马静，河南银辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：欧牧晨，男，1994年4月11日出生，汉族，住河南省信阳市平桥区。委托诉讼代理人：王傲天，河南天宾律师事务所律师。原审被告：李潮源，男，1969年1月28日出生，汉族，住河南省潢川县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司因与被上诉人欧牧晨及原审被告李潮源机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初7194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的委托诉讼代理人马静，被上诉人欧牧晨的委托诉讼代理人王傲天，原审被告李潮源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，依法改判或者发回重审；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人系带内固定鉴定伤残等级，病情仍在恢复中，申请鉴定伤残等级时间过早，不符合相关规定。依据《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机之规定：应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。被上诉人经手术治疗，随着时间的延长，后期恢复肯定是越来越好，而被上诉人的伤残是在内固定尚未拆除的情况下作出的，明显时间过早，原审过程中上诉人提出重新鉴定申请并无不当。2.原审认定被上诉人误工期限较长，误工费计算标准过高。原审法院认定被上诉人月均工资5444元，证据不足。被上诉人月均工资超出5000元，应当缴纳个人所得税，但其并未提交任何相关纳税证明，且结合被上诉人的实际情况，原审法院认定误工期限较长。3.上诉人不应承担鉴定费。依据保险合同约定，上诉人不承担鉴定费等其他间接损失。欧牧晨向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项经济损失共计302644.59元；2、判令被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在保险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由其他被告承担；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月23日11时20分，被告李潮源驾驶粤Ｃ×××××号小型轿车沿信阳市羊山新区新七大道由西向东行驶至信阳市羊山新区新七大道与新十街交叉口左转弯时，与相对方向原告欧牧晨驾驶的无牌二轮摩托车发生碰撞，造成双方车辆受损、原告欧牧晨受伤的交通事故。信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队出具交通事故认定书，认定李潮源负事故主要责任，欧牧晨负事故次要责任。原告受伤后被送往信阳市肿瘤医院治疗，住院42天，共花费医疗费26023.15元，后转至信阳职业技术学院附属医院治疗，住院24天，花费医疗费4195.2元。2019年4月12日，原告申请，本院委托信阳德正法医临床司法鉴定所对欧牧晨伤情及“三期”进行鉴定，鉴定结论为：欧牧晨左股骨中下段粉碎性骨折，伤残程度为九级，误工期90-300日、护理期60-120日、营养期60-90日。原告支付鉴定费1300元。平桥勤务大队委托河南胜联机动车鉴定评估有限公司对欧牧晨摩托车损失进行评估，评估损失金额为800元。2019年10月31日，被告保险公司申请对欧牧晨左膝关节功能性障碍与本次交通事故因果关系进行司法鉴定，本院委托安徽天正司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，认定欧牧晨左膝关节功能性障碍与本次交通事故存在直接的因果关系。一审法院另查明，原告欧牧晨系湖北劳务经济开发有限公司派遣至中国铁路武汉局集团有限公司信阳车站员工，事故发生前月平均工资为5444元，事故发生后，单位每月只发758.82元工资。原告生育一子欧昱玺，2017年11月30日出生。李潮源驾驶的粤Ｃ×××××号车辆实际车主系郑建平，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司处投有交强险和100万元第三者责任险，事故发生在保险期限内。庭审查明，事故发生后，被告李潮源为原告垫付10000元，被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司为原告垫付10000元。一审法院认为，本案是因交通肇事造成损害引起的纠纷，此类案件处理的原则是按责任认定和法律规定承担相应赔偿责任。本案事故经交警部门出具的道路交通事故责任认定书认定，李潮源负事故主要责任，欧牧晨负事故次要责任。交警部门对该事故的认定事实清楚，适用法律正确，本院予以采信。根据原被告的过错，本院确定李潮源与欧牧晨承担责任的比例为7：3。原告因此造成的损失，应当得到赔偿。关于原告的损失，应当依照法律规定和实际损失予以确认，并应当符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，具体认定如下：1、医疗费26023.15元＋4195.2元=30218.35元；2、住院伙食补助费50元/天×（42＋24）天=3300元；3、营养费20元/天×75天=1500元，鉴定营养期为60-90日；4、护理费39522元/年（居民服务业）÷365天×90天=9745.15元，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损失赔偿责任比例（试行）》规定，护理费按河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资÷365天×护理天数×护理人数，据此，本院认定如上。原告主张护理费38386.84元，并提出欧国强护理，但并未提供证据证实其父亲欧国强护理，且欧国强的工资单显示欧牧晨住院期间欧国强工资正常发放，因此，原告的该项主张，于法无据，本院不予支持；5、误工费（5444元-758.82元）÷30天×195天=30453.67元，工资《证明》显示其月平均工资为5444元，误工期间，单位每月发放758.82元，鉴定误工期为90-300天，据此，本院认定如上；6、残疾赔偿金31874.19元/年（城镇居民人均可支配收入）×20年×20%=127496.76元；7、精神抚慰金，根据双方过错程度，本院酌定为8000元；8、被扶养人生活费20989.15元/年（城镇居民人均消费支出）×16年（2周岁）×20%÷2人=33582.64元；9、交通费20元/天×66天=1320元；10、鉴定费1300元；11、财产损失800元。综上，原告的损失共计247716.57元。以上损失由被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在粤Ｃ×××××号车辆交强险医疗费限额内赔付原告第1、2、3项损失共计10000元，在死亡残疾赔偿金限额内赔付原告第4、5、6、7、8、9、10项损失共计110000元，在财产损失限额内赔付原告800元，以上交强险限额内共计120800元。因被告保险公司垫付医疗费10000元，应当予以扣除，保险公司在交强险范围内需再支付110800元。被告提出鉴定费不承担，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损失赔偿责任比例（试行）》规定，鉴定费在交强险中死亡伤残赔偿金分项赔偿，据此，被告的意见本院不予采纳。超出交强险部分126916.57元，由被告李潮源承担70%，即88841.6元，欧牧晨承担30%，即38074.97元。因粤Ｃ×××××号车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司处投有100万元第三者责任险，为减轻当事人诉累，节约司法资源，在此一并处理，被告李潮源承担的88841.6元，由被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在第三者责任险限额内承担替代赔偿责任。被告李潮源应当承担部分在其垫付的10000元范围内予以扣除，超出的部分应由原告退还李潮源。李潮源提出其车辆维修费用应当由原告承担，但并未提供相关证据，因此，本院不予处理，由其与原告另行处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效之日起十日内在粤Ｃ×××××号车辆交强险限额内赔付原告欧牧晨110800元（垫付的10000元已扣除）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效之日起十日内在粤Ｃ×××××号车辆第三者责任险限额内赔付原告欧牧晨88841.6元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5840元，减半收取2920元，由被告李潮源承担2220元，原告欧牧晨承担700元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题在于：1.一审判决采信《司法鉴定意见书》是否适当；2.一审判决确定的欧牧晨的误工费是否正确；3.中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司是否应当承担鉴定费用。本案中，中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在上诉理由中提出的《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机之规定“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。”而河南省信阳市平桥区人民法院委托信阳德正法医临床司法鉴定所对欧牧晨的伤残等级进行鉴定时，虽然当时欧牧晨的内固定尚未取出，但其临床治疗效果已经稳定，符合中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司主张的《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机的规定，故一审判决采信该《司法鉴定意见书》并无不当；一审中，欧牧晨提交的湖北省劳务经济开发有限公司的《证明》，足以证明欧牧晨的收入情况，欧牧晨虽未提交相应的纳税证明，但该《证明》明确记载“（含税后的工资、奖金、津贴及其他收入）”，故一审判决据此确定欧牧晨的误工费并无不当；因为鉴定费用对应交强险中的死亡伤残赔偿分项，故一审判决中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在交强险限额内承担鉴定费用并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5840元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 马 勇审判员 姚 涛审判员 彭 晨二〇二〇年六月二十日书记员 黄莹莹