吉林省白山市浑江区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)吉0602民初683号 原告：常利成，男，1965年2月4日生，汉族，无职业，住白山市浑江区。电话号码：13××××××555。 委托诉讼代理人：于本连，吉林益汇律师事务所律师。电话号码：18××××××658。 被告：王同霞，女，1966年8月14日生，汉族，白山市同顺房地产开发有限公司法人，住白山市浑江区。电话号码：17××××××133。 被告：白山市同顺房地产开发有限公司。 统一社会信用代码：91220601664272842H。 法定代表人：王同霞，女，1966年8月14日生，汉族，该公司经理，住白山市浑江区。电话号码：17××××××133。 二被告共同委托诉讼代理人：谭辉，吉林郭新敏律师事务所律师。电话号码：13××××××119 原告常利成诉被告王同霞、白山市同顺房地产开发有限公司（以下简称同顺公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。常利成、于本连、谭辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 常利成向本院提出诉讼请求：1、王同霞立即偿还常利成借款本金97万元,并从2015年11月1日起至还清之日止,按年利率24%向常利成支付利息;2、白山市同顺房地产开发有限公司以军安小区1号楼102-202室门市房承担抵押担保责任;3、诉讼费用（案件受理费、保全费、保险费等）由二被告承担。庭审中,常利成明确诉讼请求：1、判令王同霞、同顺公司共同立即偿还常利成借款本金97万元,并从2015年11月1日起至还清之日止,按年利率24%向常利成支付利息；2、常利成对同顺公司抵押的军安小区102-202室门市房有优先受偿权;3、诉讼费用（案件受理费、保全费、保险费等）由王同霞、同顺公司承担。事实与理由：2014年5月13日，常利成与王同霞、同顺公司达成协议，王同霞因建筑施工需要向常利成借款100万元，同时约定用军安小区1号楼102室202室门市房作为抵押，并给常利成开具此抵押房销售手续、待王同霞还清借款后，常利成将该房手续退还王同霞，借款期限1年（2014年5月13日到2015年5月12日），同时约定如王同霞到期偿还不上，常利成有权无条件收回门市房并全权处理。口头约定借款月利3分。同日，王同霞给常利成出具收到100万元的收据及商品房买卖合同、购房收据，并将房屋交给实际常利成占有。合同签订后，常利成于2014年5月14日扣除一个月的利息3万元，向王同霞转款97万元。之后，王同霞分多次支付部分利息（实际按常利成给被告出具的收条为准）。借款到期后，常利成多次向王同霞、同顺公司索要借款本金和利息，但王同霞、同顺公司一直没有支付本金，只是合计支付利息约50万元，按每月3万计算，大约付息至2015年10月，之后再未支付利息，也拒不支付本金。为维护常利成的合法权益，依据合同法、担保法等的有关规定,特提起诉讼,请求法院支持常利成的诉讼请求。 王同霞、同顺公司辩称，借款事实存在，数额也正确，但借款是公司借款，王同霞履行的是职务行为，不应该承担偿还责任。本金已经偿还了139,279元，利息偿还了38万元。常利成要求的优先受偿权没有法律依据，常利成与同顺公司在签订合同时对抵押物的抵押担保没有进行不动产物权登记，所以抵押权没有设立。常利成要求的优先受偿权没有依据。 经审理查明：2014年5月13日，常利成与王同霞、同顺公司签订借款协议书一份，借款协议书内容为：“甲方：常利成。身份证：22××39。乙方：王同霞。身份证:22××21。经甲乙双方共同协商达成如下协议：一、因乙方建筑施工需要，向甲方借款人民币壹佰万元。二、此借款乙方用军安小区1号楼102室202室门市房（手续齐全)作为抵押、乙方向甲方开具此抵押房销售手续、待乙方还清借款后甲方将该房手续退还乙方。借款期间乙方不得再次销售。三、借款期限壹年、即2014年5月13日--2015年5月12日。如甲方在合同期内需要提前还款时、需提前一个月向乙方提出、乙方筹集钱还款。四、如乙方到期偿还不上、甲方有权无条件收回门市房、并全权处理。五、双方信守合同、不得违约、如一方违约、承担双倍经济损失。”常利成、王同霞分别在借款协议书下方甲方、乙方处签名，王同霞签名处加盖同顺公司的公章，张有财在证明人处签名。双方口头约定借款月利息为3分。同日，王同霞给常利成出具收到100万元的收据及商品房买卖合同(出卖人为白山市同顺房地产开发有限公司，买售人常利成，购买房屋价款为2,295,440元，该房屋坐落在军安小区1号楼102-202室，建筑面积286.93平方米)。协议签订后，常利成于2014年5月14日扣除一个月的利息3万元，向王同霞转款97万元。借款到期后，至2015年10月末，王同霞、同顺公司每月按3万元计息标准向常利成支付利息。至今，王同霞、同顺公司均未给付常利成借款本金97万元及2015年11月1日之后的利息。 以上案件事实有借款协议书、商品房买卖合同、购房款收据、当事人的陈述及庭审笔录等证据在卷为凭。 本院认为，常利成与王同霞、同顺公司签订的借款协议书是双方当事人的真实意思表示，该借款协议书合法有效。双方完成了借款金额的交付，王同霞、同顺公司也按照约定履行付息的义务，双方借贷关系成立。王同霞主张其履行的是职务行为，不应该承担偿还责任。根据双方签订的借款协议书及王同霞给常利成出具收到100万元的收据，可以认定该笔借款的借款人为王同霞和同顺公司。同时，王同霞对此主张亦未提供证据予以证明，故其主张，本院不予采信。同顺公司主张本金已经偿还139,279元，利息偿还了38万元,并提供（2020）吉0602民初43号民事判决书用以证明同顺公司在2015年11月8日已经向常利成偿还了借款本金139,279元。常利成对民事判决书真实性无异议，但常利成不是该案件的当事人，在该判决查明事实当中也没有明确同顺公司以兆丰家园小区1号楼2单元402室抵顶原告部分借款的数额和抵顶本金还是利息的叙述，同时该案是否已经执行完毕尚未可知，所以该证据不能作为本案证据。同顺公司的该项主张，因其证据不足，本院不予确认。王同霞、同顺公司借款至今尚未完成还本付息的义务，理应继续承担还款责任。双方签订的借款协议书及王同霞给常利成出具收到100万元的收据均明确借款金额为100万元，但常利成实际交付借款金额为97万元，故本院对借款金额为97万元的事实予以确认。王同霞、同顺公司对常利成要求其偿还借款本金97万元,并承担以97万元为基数自2015年11月1日起至款项付清之日止按年利率24%计算的利息的诉求未提出异议。据此，本院支持常利成要求王同霞、同顺公司偿还借款本金97万元,并承担以97万元为基数自2015年11月1日起至款项付清之日止按年利率24%计算的利息的诉讼请求。常利成主张对同顺公司抵押的军安小区102-202室门市房有优先受偿权，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”、第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”规定，双方签订的商品房买卖合同，表象是房屋购买合同，实际上是借款抵押合同，因为没有办理抵押登记，所以常利成无权要求优先受偿权。故其主张，本院不予采纳，其请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”、第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”、第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，判决如下： 一、王同霞、白山市同顺房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向常利成给付欠款人民币本金97万元，并承担以97万元为基数自2015年11月1日起至款项付清之日止按年利率24%计算的利息； 二、保全费5,000元，由王同霞、白山市同顺房地产开发有限公司承担； 三、驳回常利成的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22,000元，减半收取11,000元，由王同霞、白山市同顺房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。 审判员  赵清富 二〇二〇年六月十二日 书记员  张 琪