江苏省连云港经济技术开发区人民法院 行 政 判 决 书 (2019)苏0791行初510号 原告：杨闪，男，1967年12月13日出生，汉族，户籍地江苏省灌云县，现住连云港市海州区。 原告：孙安霞，女，1967年11月20日出生，汉族，户籍地江苏省灌云县。现住连云港市海州区。 委托诉讼代理人：徐浩，上海汇裕律师事务所律师。 被告：连云港市城市管理综合行政执法局，住所地连云港市海州区海连西路3-6号。 法定代表人：苏锋，该局局长。 出庭应诉负责人：李伟，该局副局长。 委托诉讼代理人：顾壹心、顾凌宇，江苏田湾律师事务所律师。 原告杨闪、孙安霞不服连云港市城市管理综合行政执法局（以下简称市行政执法局）履行法定职责一案，于2019年11月5日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法向被告送达了起诉状副本和应诉通知书、举证通知书。本院依法组成合议庭，于2019年12月18日公开开庭进行了审理，原告孙安霞及杨闪、孙安霞的共同委托诉讼代理人徐浩、被告市行政执法局的委托诉讼代理人顾壹心、顾凌宇，被告市行政执法局副局长李伟出庭应诉。本案现已审理终结。 原告杨闪、孙安霞于2019年9月16日，向被告市行政执法局举报投诉海州区大庆西路22号西城综合市场（以下简称江山菜场）二期工程A29号门面房隔壁南侧存在违法建筑“冷鲜肉”。要求被告予以查处。 原告杨闪、孙安霞诉讼请求：1、判令确认被告不作为违法，2、判令被告在法定期限内履行拆除违法建筑的法定职责。事实和理由为：原告于2019年9月16日举报江山菜场二期工程A29号门面房隔壁南侧存在违法建筑，名称为“冷鲜肉”。要求被告依法查处该违法建筑，被告至今没有对该违法建筑采取任何措施，依照相关法律法规的规定，被告应当履行法定职责，被告不履行法定职责的行为已经构成不作为，特诉至法院，请求判如所请。 原告向法庭提交了以下证据：1、房产证两本及土地使用证一本，证明原告是江山菜场二期工程A29号门面的所有权人，原告所投诉的“冷鲜肉”的位置在原告门面房的南侧，紧连原告的门面房，原告主体适格。2、照片两张，证明原告投诉的违法建筑具体位置。3、竣工设计图一份，证明原告投诉的违法建筑在规划图上没有体现。4、邮寄投诉材料的挂号信函收据，证明被告已经收到了原告所投诉的材料。 被告市行政执法局辩称：一、原告的起诉不符合法定期限。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款规定：公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条规定：公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。答辩人于2019年9月17日收到原告《举报投诉书》，履行职责期限至2019年11月15日届满。原告于2019年11月3日提起不作为之诉，答辩人履行职责期限尚未届满。原告的起诉不符合《行政诉讼法》及司法解释的法定期限。二、答辩人已于法定期限内履行了职责。答辩人接到原告《举报投诉书》后，于2019年9月26日进行了现场检查，制作了《现场检查笔录》，就原告反映的事项进行了持续性的调查。2019年11月12日，执法人员就原告举报事项制作了《关于反映江山菜场“冷鲜肉”违法建设请予查处并强制拆除的答复》并送达、告知了原告，答辩人已于法定期限内履行了职责。请求驳回原告诉讼请求。 被告市行政执法局向法庭提交以下证据： 1、《关于反映江山菜场“冷鲜肉”违法建设请予查处并强制拆除的答复》及送达视频，时间是2019年11月12日，证明被告在法定期限内履行了法定职责。2、市行政执法局信访件办文单。3、市行政执法局行政执法支队文件批办单。4、原告的《举报投诉书》。5、现场检查笔录。6、照片资料。7、连云港市发展计划委员会文件。8、国有土地使用证、建设工程规划许可证。9、营业执照。10、连云港市人民政府文件（连政发[2011]127号文件）。11、评审会的通知。证据2-10证明被告在接到原告的投诉之后进行了初步的核查，认为原告所投诉的事项不属于被告的职权管理范围。原告所投诉的建设行为发生在江山菜场内，答辩人认为该行为属于建筑物内部装修行为，而建筑物内部装修行为只要不影响房屋的结构不影响建筑物的安全，不需要办理审批手续，如果原告认为该行为影响了其合法权益，应该与江山菜场的管理者以及该建筑的建设者通过民事途径解决，不属于行政法的调整范围。 被告对原告的证据提出质证意见如下：对证据1、2无异议，对证据3，由于是复印件，答辩人对涉案的江山菜场的内部结构并不清楚，对复印件上反映的设计图纸的真实性不发表意见。对证据4无异议。 原告对被告的证据提出异议如下：对证据1，海州三大队无权作出回复，就回复的具体内容看，被告认为投诉的违法建筑没有纳入城乡规划法律法规的范围的观点错误，同地段的11间违法建筑，是被告于2018年12月13日动用了4台挖掘机进行拆除。对证据5真实性无法确认，其内容不予认可，不能证明原告投诉的违法建筑是合法的。对证据6真实性没有异议，但是不能证明涉案被投诉的建筑是合法建筑。对证据7真实性没有异议，该文件只是一个规划性的文件，没有对原告所投诉的违法建设进行具体的规划。对证据8建设工程规划许可证是整个市场的规划许可，并不是对涉案建筑的规划许可，不能证明原告所投诉的建筑物是在规划范围内。对证据9真实性无异议，但不能证明原告投诉的涉案建筑合法。对证据10真实性无异议，但不能证明涉案建筑是合法的，也不能证明该建筑属于被告所说的是建筑内的内部装修。对证据11，不能证明原告投诉的建筑是合法的建筑。 本院根据行政诉讼证据规则，对原告证据认证如下：证据1、2、4具有真实性、合法性，与本案有关联性，本院予以确认。证据3系复印件，不符合行政诉讼证据规则的规定，本院不予确认。 对被告证据认证如下：证据1至6与本案有关联性，本院予以确认。证据7、8与本案无关联，本院不予确认。证据9予以确认。证据10、11与本案无关联性，本院不予确认。 经审理查明，2019年9月16日，原告向被告寄出《举报投诉书》一份，载明“我是江山菜场（新浦区大庆西路22号西城综合市场二期工程A29号门面）的房东孙安霞、杨闪，我房子的隔壁南侧有违法建筑命名为‘冷鲜肉’，严重影响市场通道，给周围住户带来极大不便，请予以查处，并强制拆除”。被告作出文件批办单，拟办意见为“请三大队查处，并提供回复材料”。连云港市城市管理行政执法支队海州三大队（以下简称海州三大队）工作人员至现场进行了检查，并制作了现场检查笔录。经查，该柜台位于江山菜场东南侧，在市场钢架大棚内侧。2012年-2013年市场改造期间，根据市场要求予以独立隔开。间隔材料为钢结构，屋顶为彩钢瓦。东西长约12.5米，南北长约6米，面积约为75平方米。海州三大队经调查后，于2019年11月12日作出《关于反映江山菜场‘冷鲜肉’违法建设请予查处并强制拆除的答复》：一、该“冷鲜肉”柜台位于江山农贸综合批发市场大棚内部，2012年根据农贸市场建设管理要求，予以独立隔开。该行为按照现行城乡规划法律法规的规定，尚未明确纳入城乡规划法律法规的调整范围。二、2019年10月8日海州区商务局组织相关部门召开了江山菜场改造实施方案评审会，将对该菜市场进行升级改造。三、如该柜台严重影响市场内部通道，建议向管理方连云港市江山农贸市场综合批发市场有限公司反映解决。 2019年11月5日，原告认为被告不作为违法，向本院提起诉讼，要求被告在法定期限内履行法定职责。 为查明本案事实，本院至现场进行勘查，原告所诉建筑三面为封闭式卷帘门，另一面与原告所购买的商铺搭上。根据规划图及市场管理人员介绍，原告投诉的建筑是菜场内的两个柜台，因售卖肉制品，要求商户进行了柜台封闭。在本案审理期间，江山菜场进行改造，原告投诉的建筑已被拆除。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第五款规定，行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。本案被告在接受举报后，由海州三大队进行查处并作出回复，海州三大队于法定期限内作出的回复，视为被告所为。《行政诉讼法》第四十七条第一款规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。本案被告履行法定职责的期限未到，原告即向法院提起诉讼，本应驳回起诉。但在本院审理期间，被告对原告投诉事项进行了回复，且在履行职责的期限内，原告认为海州三大队无权作出回复，要求确认被告不作为违法的意见，本院不予支持。 对于原告要求被告履行法定职责，拆除涉案建筑的诉讼请求，因原告所诉的建筑已被拆除，原告要求被告继续履行法定职责已不具有现实基础，对原告的诉讼请求本院不予支持。综上，原告的两项诉讼请求均不能成立，依法应予驳回。据此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告杨闪、孙安霞的诉讼请求。 案件受理费50元（原告已预交），由原告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时预交上诉费用50元，连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 审 判 长  刘佃红 人民陪审员  刘丙河 人民陪审员  刘学梅 二〇二〇年六月八日 书 记 员  王静雯 法律条文 [一]、《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国行政诉讼法》第八十五条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。