福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0628刑初119号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人王伟，男，1986年4月15日出生于四川省成都市锦江区，汉族，大学文化，无固定职业，户籍地所在地四川省成都市锦江区。因涉嫌提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具于2017年12月14日被刑事拘留，2018年1月13日被监视居住，2018年1月19日被取保候审，2019年1月18日被监视居住，2019年7月18日被取保候审。 被告人王伟被控提供侵入、非法控制计算机信息系统程序一案，平和县人民检察院于2020年4月26日以平某一部刑诉〔2020〕45号起诉书向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院于2020年5月1日立案，依法组成合议庭，于2020年6月9日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人王伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。 平和县人民检察院指控，2016年5月，同案人林某1（已判刑）通过网络联系同案人冯某（另案处理），约定以人民币（币种，下同）271980元的价格雇请冯某制作含有木马病毒的IOS（由苹果公司开发的移动操作系统）插件，欲将该插件植入“防封卫士”、“一键转发”、“红包猎手”等软件，通过在网络上提供链接或者在微信红包群里推广等方式，供他人苹果越狱手机下载安装，实现显示屏画面分享及远程操作、指令录制屏幕、在接入WIFI时上传屏幕视频至指定的网络储存空间，后通过下载、观看手机屏幕视频，获取苹果越狱手机用户的锁屏密码、微信支付密码、支付宝支付密码、网银支付密码等信息，再通过远程控制软件控制苹果越狱手机，直接转出微信、支付宝、网银中的资金，或者购买游戏点卡、Q币、手机充值卡后转卖变现的方式窃取他人钱款。2017年6月，被告人王伟受同案人冯某委托，负责制作同案人林某2所要求的上述插件，非法获利人民币2万元，后被告人王伟将制作完成的插件发送给同案人冯某，同案人冯某再将该插件发送给同案人林某1，由同案人林某1伙同他人，亲自或者雇请他人，利用该插件实施上述窃取他人钱财的犯罪行为。至2017年5月间，同案人林某1等人利用上述插件非法控制他人手机一千多部，盗窃被害人钱款数额合计458842元。经鉴定，该插件具有通过VNC技术突破设备系统安全保护，在用户未知情的情况下实施远程控制，获取设备系统数据的功能。 案发后，被告人王伟协助公安机关侦破其他刑事案件1件。 公诉机关指控认为，被告人王伟提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款、第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以提供侵入、非法控制计算机信息系统程序罪追究其刑事责任。被告人王伟自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理；系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚；具有立功情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻处罚。建议对被告人王伟判处三年有期徒刑，并处罚金。并提供：1.刑事判决书、到案经过、户籍证明等书证；2.被告人王伟及同案人林某1、王伟等人的供述和辩解；3.福建中证司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书等鉴定意见；4.支付宝转账记录等电子数据等为证据。 被告人王伟对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议并同时使用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，经成都市锦江区司法局审前社会调查，王伟具备社区矫正条件；在本案审理期间，王伟预交款项人民币七万元。 本院认为，被告人王伟提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序，情节特别严重，其行为已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序罪。公诉机关的指控成立。王伟在案发后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；在审查起诉阶段自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书，可以依法从宽处理；协助公安机关侦破其他刑事案件，系立功，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。鉴于王伟在案发后具有较好的悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。王伟必须依法接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款、第七十六条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第二条、第三条第二款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人王伟犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元（款项已缴纳；缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。 二、继续追缴被告人王伟的违法所得人民币二万元，上缴国库（已缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱杰光 人民陪审员  江荣林 人民陪审员  张惠平 二〇二〇年六月九日 书 记 员  蔡铭宇 相关法律规定： 1.《中华人民共和国刑法》 第二百八十五条违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。 违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。 单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》 第二条具有下列情形之一的程序、工具，应当认定为刑法第二百八十五条第三款规定的“专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具”： （一）具有避开或者突破计算机信息系统安全保护措施，未经授权或者超越授权获取计算机信息系统数据的功能的； （二）具有避开或者突破计算机信息系统安全保护措施，未经授权或者超越授权对计算机信息系统实施控制的功能的； （三）其他专门设计用于侵入、非法控制计算机信息系统、非法获取计算机信息系统数据的程序、工具。 第三条提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第三款规定的“情节严重”： （一）提供能够用于非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的专门性程序、工具五人次以上的； （二）提供第（一）项以外的专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具二十人次以上的； （三）明知他人实施非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的违法犯罪行为而为其提供程序、工具五人次以上的； （四）明知他人实施第（三）项以外的侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具二十人次以上的； （五）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的； （六）其他情节严重的情形。 实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具“情节特别严重”： （一）数量或者数额达到前款第（一）项至第（五）项规定标准五倍以上的； （二）其他情节特别严重的情形。 3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。 4.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。