辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终1230号上诉人（原审原告）：张秀芝，女，1962年10月1日出生，汉族，住辽宁省海城市。委托诉讼代理人:黄守军，辽宁大千律师事务所律师。上诉人(原审被告)：盖州市泉城实业有限责任公司，住所地：盖州市双台镇董屯村。法定代表人：刘振清，该公司董事长。委托诉讼代理人：许华波，男，汉族，1958年9月29日出生，住辽宁省盖州市。被上诉人（原审被告）：于德馨，女，1935年7月2日出生，汉族，住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：崔石根，辽宁海润律师事务所律师。上诉人张秀芝、盖州市泉城实业有限责任公司因与被上诉人于德馨案外人执行异议之诉一案，不服辽宁省盖州市人民法院（2019）辽0881民初3668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张秀芝的委托诉讼代理人黄守军、盖州市泉城实业有限责任公司的委托诉讼代理人许华波、被上诉人于德馨的委托诉讼代理人崔石根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张秀芝上诉请求：1.依法判令撤销（2019)辽0881民初3668号民事判决，依法改判；2.依法判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一审法院在执行被上诉人盖州市泉城实业有限责任公司与被上诉人于德馨之间民间借贷纠纷案件中，查封了上诉人于2019年9月22日购买杨晓霞的二手房，杨晓霞是2014年6月15日购买泉城公司的房子，属于上诉人所有的合法财产。而一审法院以"经依法登记发生效力，未经登记不发生效力〃及该房产是在查封后泉城公司在未提出异议的情况下，为上诉人办理二手交易无效，都不符合法律规定。首先物权法的第六条、第九条、第十五条对物权变更作了详细规定，第六条规定的是不动产应当依法登记；第九条规定了依法登记发生效力，未登记不发生效力，但法律另有规定的除外；第十五条属于法律的另行规定“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”所以上诉人和杨四友的买卖合同合法有效。其次既然买卖合同生效，在查封前和查封后办理二手登记都不影响房屋的产权归属，再者泉城公司也没收到查封裁定。综上所述，一审法官没有正确理解物权法，也没认真查看查封裁定的送达回证，查封裁定是对方的律师取走的。所以请求法院依法撤销一审判决，并依法改判。于德鑫辩称，一、被答辩人泉城公司与杨晓霞的房屋买卖关系是虚构的。通过被答辩人张秀芝提交一审法院的其与泉城公司签订的《商品房买卖合同》可以看出，案涉房屋的土地使用权、建设规划许可证、施工许可证以及商品房预售许可证的取得时间均为2016年（见一审张秀芝提交法庭的张秀芝2017年9月22日与泉城公司商品房买卖合同第三页）。而泉城公司在没有土地也没有相应许可即没有施工，也就是没有房屋的情况下，提前二年与杨晓霞签订房屋认购协议，明显是虚构房屋买卖关系。二、一审法院适用法律正确。被答辩人张秀芝诉称是从杨晓霞处购得案涉房屋，在此情况下，无需由被答辩人办理相应的交易，二手房交易与开发公司无关。被答辩人泉城公司以未接到法院的查封裁定为由，认为其为原审原告办理房屋交易是合法的。事实上，被答辩人泉城公司未收到法院查封裁定的辩解没有任何事实根据。一审法院的查封载定不仅送达给了被答辩人泉城公司，也送达给了盖州市不动产登记中心。通过调取盖州市不动产登记中心登记的被答辩人泉城公司房屋信息可以看出，案涉房屋自2017年4月6日就处于查封状态。作为一个房地产企业的被答辩人泉城公司，不可能不知道其名下的房产状态。在法院依法查封二年后，还以未收到查封裁定为由进行辩解，与事实不符。一审原告诉称其是从杨晓霞手中购买的二手房，因此，一审法院适用《最高人民法院办理执行异议与复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，因原审原告在法院查封之后与杨晓霞发生的交易，认定被答辩人张秀芝对执行标的不享有足以排除强制执行的权益并无不当。综上，请求二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求，维持原判。盖州市泉城实业有限责任公司述称，上诉人的上诉请求是对的，第一次买卖合同合法有效，查封前后不影响人家自己卖，泉城的责任是查封后没有申请异议的情况下办理二手房手续，法院没有把查封裁定送到泉城，送达的是追加被告的判决，签的空白的回证后填写的查封裁定，泉城不知道查封。盖州市泉城实业有限责任公司上诉请求：1.依法判令撤销（2019)辽0881民初3668号民事判决;2.依法判令驳回被上诉人的诉讼请求；3.依法判令被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：盖州市人民法院在执行上诉人与被上诉人之间民间借贷纠纷案件中，查封了原审原告购买上诉人公司的二手房。该财产是原审原告于2019年9月22日购买杨晓霞的二手房而取得，杨晓霞是2014年6月15日购买上诉人泉城公司的房子，属于原审原告所有的合法财产。而一审法院以该房产在查封后，上诉人在未提出异议的情况下，为原审原告办理二手交易无效。如果上诉人是在接到查封裁定以后，在未提出异议的情况下，再为他人办理交易是违法的，但是上诉人在没接到查封裁定为原审原告办理应该是合法的。在一审时上诉人已经到法院调取查封裁定送达回证,(图片已传给代理人）送达回证显示该查封裁定并没有送达给上诉人，上诉人在没接到查封裁定办理过户应该是合法有效的。综上所述，一审没有认真查看查封裁定的送达回证，查封裁定是对方的律师取走的。所以请求法院依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。于德馨答辩意见同对张秀芝上诉的答辩意见。张秀芝未作陈述。张秀芝向一审法院起诉请求：1.撤销盖州市人民法院（2019）辽0881执异28号裁定及解除（2019）辽0081执373号执行裁定书中对原告房屋的查封；2.确认原告与盖州市泉城实业有限责任公司签订购买泉城小区二期B区第C4撞9#门市房的合同合法有效；3.诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：于德馨与盖州市泉城实业有限责任公司、翁永辉民间借贷纠纷一案诉至本院，本院于2018年7月10日作出（2018）辽0881民初1274号民事判决书，判决：“一、被告盖州市泉城实业有限责任公司于本判决生效后十五日内，偿还于德馨借款本金194万元，并从2012年12月30日起至给付之日止，按月息2分支付借款利息；二、驳回原告于德馨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的给付期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，诉讼保全费5000元，由被告盖州市泉城实业有限责任公司承担。”该判决生效后，盖州市泉城实业有限责任公司未按生效判决履行义务，依债权人申请该案进入执行程序后，本院对2017年4月5日作出（2017）辽0881民初1674号民事裁定书，冻结被告盖州市泉城实业有限责任公司所有的银行存款200万元或查封其等值动产或不动产。2017年4月6日本院下达协助执行通知书，将辽（2017）盖州市不动产权第0000385号、第0000384号、第0000382号、第0000381号、第0000380号、第0000379号共计996平方米查封。2019年3月14日，本院作出（2019）辽0881执373号执行裁定书，续封上述房产。张秀芝向本院提出执行异议。本院于2019年6月27日作出第（2019）辽0881执异28号执行裁定书，以“案外人并未在本院查封之前与盖州市泉城实业有限责任公司签订合法有效的买卖合同，且异议人购买的商品房是用于经营，而不是生活居住需要，不属于法律意义上保护消费者居住权”为由驳回案外人张秀芝的异议请求。张秀芝不服该执行裁定，提起诉讼。案外人杨晓霞2014年6月15日与盖州市泉城实业有限责任公司签订了商品房认购协议书，购买的B区第C4幢9号、10号门市房，房款2138400元已支付。2017年9月22日，杨晓霞把自己购买的B区第C4幢9号门市房转卖给张秀芝，张秀芝于盖州市泉城实业有限责任公司重新签订了房屋买卖合同，张秀芝通过银行转账支付给杨晓霞房款146万元。案涉房屋张秀芝已实际入住。一审法院认为，物权法对不动产登记的效力作了明确规定，即不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力，未经登记不发生效力。案涉房屋所有权仍登记在被执行人盖州市泉城实业有限责任公司名下。案涉房屋张秀芝于2017年9月22日于盖州市泉城实业有限责任公司签订的房屋买卖合同，该买卖合同是在盖州市人民法院对涉案房屋查封后所签订，法院查封后，盖州市泉城实业有限责任公司并未有提出异议，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条:金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。综上，张秀芝对执行标的不享有足以排除强制执行的权益。综上所述，对张秀芝的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国物权法》第六条、第九条、第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条规定，判决如下：驳回原告张秀芝的诉讼请求。案件受理费200元，由原告张秀芝负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人盖州市泉城实业有限责任公司提供：证据1、另案的查封裁定的送达回证两份。证明观点：查封裁定没有送达。没有送达有以下三点：第一，字迹不是一个人写的，首先案由、案号和第一次受送达人及送达地址是一个人书写，送达文书名称和件数及更改后的受送达人又是一个人书写，这足以证明是代理律师签的空白送达回证。第二，既然不是同一人书写，时间上也不是同时书写，时间最早是2017.4.19，最晚的是2019.8.6王冰礁在受送达人处改动，更能说明送达回证内容是后填写的。第三，作为双方代理律师都是专业的，不可能同时把自己的名字写在对方的送达回证上。出现这种情况的原因是法官弄虚作假，把代理人签的送达内容填反了。所以，不管哪种送达方式都必须先写清送达文件的名称，不填好送达名称就等于没有送达。被上诉人于德馨质证意见：出处表示质疑，只是复印件，如果是档案室调取应该有章，真实性请法庭审核。对于证明观点，该证据证明查封裁定已经送达双方代理人，上诉人泉城公司辩称没有接到查封裁定与事实不符。张秀芝质证意见：没有意见，补充一点，宫律师的录音可以证明没有取走。盖州市泉城实业有限责任公司提供：证据2、律师的录音，当庭播放录音。被上诉人于德馨质证意见：第一，不是新证据，未在举证期间内举证，第二，该证据中宫小丹最后表明拿材料我看一看，并没有确认没有收到该查封裁定。第三，泉城公司当庭提交给法庭的送达回证中确有宫小丹签名，如果以事后录音形式否定送达回证的签名事实将会严重损害法院送达工作的正常秩序。张秀芝质证意见：同意泉城的证明观点，宫小丹明确表示没有收到查封裁定书。而被上诉人没有证据证明查封裁定已经送达给泉城公司，因此查封行为不具有法律效力。上诉人张秀芝、被上诉人于德鑫未提供新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，辽宁省盖州市人民法院（2017）辽0881民初1674号民事裁定书已依法送达，有盖州市泉城实业有限责任公司的委托诉讼代理人在送达回执上签字在卷为证，二上诉人称盖州市泉城实业有限责任公司未收到该份裁定书的上诉理由不成立。《最高人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”本案中，案涉房屋所有权登记在被执行的房地产开发企业即盖州市泉城实业有限责任公司名下。案涉房屋首次查封时间为2017年4月5日，上诉人张秀芝与上诉人盖州市泉城实业有限责任公司于2017年9月22日签订房屋买卖合同，上诉人张秀芝未在法院查封之前与上诉人盖州市泉城实业有限责任公司签订合法有效的买卖合同。上诉人张秀芝未提供证据证明其名下无其他用于居住的房屋，且案涉房屋为门市房，非生活居住需要。因此，上诉人张秀芝对执行标的不享有足以排除强制执行的权益，一审法院判决驳回上诉人张秀芝的诉讼请求并无不当。综上所述，张秀芝、盖州市泉城实业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由张秀芝、盖州市泉城实业有限责任公司各负担200元。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年六月二十九日法官助理张弘书记员郎爽