新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终859号   上诉人（原审原告）：中宇金盾科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市甘泉堡经济技术开发区月恒东街29号甘泉星空春苑小区33号楼4单元401室。   法定代表人：陈甫勇，中宇金盾科技有限公司董事长。   委托诉讼代理人：宋娟，女，1983年11月24日出生，中宇金盾科技有限公司人力资源部部长，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：**，新疆钰尚远律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：迟诚，男，1975年8月16日出生，汉族，现无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：皇甫志英（系迟诚妻子），1975年5月3日出生，汉族，现无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   上诉人中宇金盾科技有限公司（以下简称金盾公司）与上诉人迟诚因劳动争议一案，均不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初7081号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月22日公开开庭进行了审理。上诉人中宇金盾科技有限公司的委托诉讼代理人**、宋娟，上诉人迟诚的委托诉讼代理人皇甫志英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   金盾公司上诉请求：请求撤销一审判决第一、二项，改判驳回迟诚一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院判令我公司未足额向迟诚发放工资61339.2元与事实不符，属认定事实错误。1.关于交通补助费。根据我公司制定的《关于提供车位人员取消交通补助的通知》、《薪酬管理制度》第六条第六项及乌鲁木齐大成品格物业服务有限公司出具的停车位缴费清单及附件，证实我公司2018年4月起已向迟诚提供了停车位，故不应再额外向迟诚支付每月250元的交通补助。2.关于保密费8400元。根据我公司《薪酬管理制度》第六条第三项：“保密费当月按照标准的40％（即2800＊40％=1120元）予以发放，余下60％（1680元）于次年年度绩效考核后发放。因迟诚没有参加次年年度考核，故不应该向其发放保密费8400元。3.关于2018年7月-9月绩效薪资21600元（7200元／月×3个月=21600元）、10月绩效薪资4200元。绩效薪资为浮动薪资，依据岗位业绩及考核结果确定发放。迟诚2018年7月-9月绩效薪资，根据双方签订的《绩效考核管理制度》第七条规定，迟诚任副总经理职位，绩效薪资发放周期为半年，依考核结果予以发放。因迟诚在考核周期届满前离职且任职期间无任何业绩作为考核依据，故其7-9月无绩效薪资发放。10月绩效薪资，依据2018年10月修订的《中宇金盾科技有限公司全员绩效考核办法》第三条规定，迟诚的考核期由原来的半年度考核变更为月度考核和年度考核，其绩效考核薪资由原来的10000元／月变更为15000元／月（月度占考核比例20％，即15000×20％=3000元；年度占考核比例80％，即15000×80％=12000元），依据年度绩效考核结果兑现，第五条规定：“绩效考核兑现前离职者，不享受本周期绩效考核兑现．”故我公司不应向迟诚支付年绩效薪资。迟诚10月月绩效薪资已依据10月考核结果随工资发放，不存在补足的事实基础。4.关于9月薪资8400元。我公司《关于更正未兑现绩效薪资的决定》明确指明：“薪酬层级为二级，参加半年度考核，绩效薪资占薪资总额的40％。副总经理迟诚每月预留的绩效薪资应为10000元，半年度兑现．”但是自2018年7月-9月迟诚实际预留绩效薪资为7200元／月，每月少预留2800元。7-9月多发的绩效薪资共计8400元需扣回。故不存在一审法院认定的关于少发迟诚9月工资的事实。5.关于2018年10月薪资2800元、年绩效薪资12000元。根据2018年10月修订的《中宇金盾科技有限公司全员绩效考核办法》第三条考核方式第二款考核比例对应表，迟诚作为副总经理对应第二层级考核方式，固定薪资占比40％即10000元（基本薪资7200＋保密费2800）；绩效薪资占比60％即15000元／月（月度绩效薪资占考核比例20％，即15000＊20％-3000元；年度绩效薪资占考核比例80％，即15000＊80％=12000元），月绩效薪资依据当月考核结果发放，年绩效薪资依据年度绩效考核结果兑现。第三、五项明确约定：“年绩效薪资考核兑现前离职者，不享受本周期绩效薪资考核兑现”。故不存在少发10月工资2800元＋年绩效12000元的事实。6.关于2018年11月工资2439.2元。依据《考勤管理制度》第六项规定：“员工旷工一天按照实际日工资的两倍扣罚；连续旷工3天、一年内累计旷工5天者，公司有权解除劳动关系并无任何经济补偿。”《考勤表》显示迟诚在11月无故旷工7.5天，严重违反公司规章制度，故已不存在发放11月工资的事实。二、关于经济补偿金15399元。迟诚在我公司任副总经理职位，严重违反公司规章制度，无故连续旷工高达7.5天，依据公司《考勤管理制度》第六条规定：“连续旷工三天、一年内累计旷工五天者属于严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动关系并且无任何经济补偿。”据此应适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款：“严重违反用人单位的规章制度。”用人单位解除劳动合同不用向被解除者支付补偿金。故迟诚严重违反公司规章制度在先，我公司不必向其支付经济补偿金。   迟诚辩称，1.交通补助费是双方在2018年5月的书面协议；停车费在2018年5月重新确认为250元，这两项金盾公司都应当给付；金盾公司所说的保密费为8400元，仲裁委提交的保密协议上明确说明了是2800元/月，而金盾公司前三个月每月发放1000元，5月份开始是1120元/月，尚未全额发放；按照合同约定以及公司对工资组成的认可，应当按照10000元/月发放，一审判决无误，只是少判了；9月薪资8400元以及5000元的岗位薪资、10月薪资和年绩效薪资确实没有发放；11月工资，迟诚上班时间属实，理应支付；2.本人离开的原因是公司未及时足额发放工资导致我方离开而非因旷工解除合同，公司出示的11月的考勤表只是单方出示，我不认可；经济补偿金因公司确实存在未及时足额支付我方工资且未按标准缴纳社保，因此理应承担经济补偿金。3.金盾公司未提供其各项制度合法化的证据，故不具有约束劳动者的法律效力。4.金盾公司是以打卡做考勤记录，与实际的考勤不符，本人不予认可。综上，金盾公司的请求无事实及法律依据，请求法院予以驳回。   迟诚上诉请求：依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。上诉标的：320809.39元。事实和理由:一审判决认定事实不清、证据不足。1.金盾公司提供的所有规章制度未依法定程序制定，故规章制度制定前提违法，即使该规章制度进行了公示并告知劳动者，均不能否认该制度的制定的违法性。本人是劳动者，为了就职对用人单位的妥协不能视为对规章制度的认可。2.一审认定金盾公司给付本人未足额发放工资61339.20元金额有误，金盾公司应支付少发工资金额为178854.73元，少判差额43415.03元。金盾公司《关于更正未兑现绩效薪资的决定》，该决定明确说明，本人为第三层级，参加半年度考核，每月预留绩效薪资应为10000元，自2018年7月-9月实际预留7200元，每月少预留2800元。由此可以看出，本人每月绩效薪资总额为10000元，而非一审计算的基数7200元。7月以前是第一次考核，7月以后是第二次考核，该决定中认可从7月开始每月少扣2800元，由此可以看出，实际从本人入职至离开，金盾公司承诺的每月10000元的绩效薪资都是被扣留的。一审认定本人在7月以前是没有绩效薪资的，而在2018年4月工资总额中绩效扣款400元，那此款明目从何而来。金盾公司在仲裁及一审中认可本人每月的保密费为2800元，保密协议中亦明确约定每月保密费为2800元，现双方已解除劳动合同，金盾公司理应全额支付合计17280元。3.本人已提供证人证明有加班的事实及金盾公司明显不合理的工资表，公司有自己掌握的而劳动者无法取得的指纹打卡考勤记录而不出示，应当承担支付加班费的责任。   金盾公司辩称，1.我公司规章制度的学习记录材料在一审庭审中已提交，不存在制定不合法的事实；2.针对迟诚说的少发工资金额，我公司认为一审多判，我们会在庭审中以提交证据的形式予以说明；3.加班事实，我们已经提交了有迟诚签字的考勤记录，故一审法院对加班事实认定无误，迟诚的上诉请求无事实依据，请求二审法院予以驳回。   金盾公司向一审法院起诉请求：1.判令金盾公司不向迟诚支付2018年2月至2018年8月工资49788.21元，2018年9月、10月工资37388.68元，2018年11月1日至12日工资9195.41元；2.依法判令金盾公司不向迟诚支付解除劳动合同经济补偿金15399元（5133元/月×3倍×1个月）；3.本案诉讼费及邮寄送达费等由迟诚承担。   迟诚向一审法院起诉请求：1.请求依法解除双方之间劳动关系，并判令金盾公司向迟诚支付2018年2月至11月的经济补偿金25000元（25000元/月×1个月）；2.判令金盾公司向迟诚支付2018年9月1日至2018年11月12日期间的工资59701.42元（9月份24635.80元＋10月份24635.8元＋11月份10429.82元）；3.判令金盾公司向迟诚支付2018年2月1日入职后至2018年8月31日期间少发的工资49788.21元（2月4405.8元＋3月5563.95元＋4月6478.95元＋5月6761.23月＋6月5006元＋7月10421.45元＋8月11150.83元）；4.判令金盾公司向迟诚支付2018年2月1日至2018年11月9日延时加班费50000.64元（25000元/月÷21.75天÷8小时×2小时×174天×150%）；2018年2月1日至2018年11月9日周六加班费91954.02元（25000元/月÷21.75天×40天×200%）；2018年10月1日至2018年10月3日节假日加班费10344.83元（25000元/月÷21.75天×3天×300%）5.请求判令金盾公司为迟诚出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为迟诚办理档案和社会保险关系转移手续。6.判令金盾公司承担本案诉讼费及相关费用。   一审法院认定事实：迟诚于2018年2月1日入职金盾公司，担任副总经理一职，当日双方签订期限为2018年2月1日至2021年2月28日的劳动合同，约定试用期为4个月，自2018年2月1日至2018年5月31日，金盾公司对迟诚实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，迟诚的基本工资为10000元/月，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据迟诚的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。由迟诚签字确认的员工薪酬及待遇确认表中载明：“迟诚的岗位为技术副总，开始执行时间为2018年2月1日，试用期薪酬结构与待遇第三层级1档，试用期税前月工资标准为：16000元+餐补10元/日（基本薪资8000元＋岗位技能薪资6000元＋保密费1000元+通讯补助200元+交通费800元）；转正后税前月工资标准为：26200+餐补10元/日（基本薪资10000元＋岗位技能薪资5000元＋保密费2800元＋绩效薪资7200元+通讯补助200元+交通费1000元）”。金盾公司于2018年3月15日给迟诚发放2018年2月工资14030元（应发16200元，代扣个人所得税2170元）；2018年4月12日发放3月工资12871.85元（应发16220元，代扣个税1783.95元、社保1564.2元）。2018年3月28日金盾公司下发通知，主要内容为金盾公司与乌鲁木齐大成品格物业服务有限公司协商，由该物业公司给金盾公司提供15个车位，金盾公司按照职级优先解决车位问题，使用车位人员不再享受交通补助。上述停车位的停车费由金盾公司统一缴纳。迟诚于2018年4月28日在2018年4月副总岗位绩效考核表上签字，该考核表载明：制度扣分事项，因公司内部办公网络、机房等建设未按时完成，考核400元。自2018年4月起，金盾公司未再给迟诚发放交通补助，2018年5月10日，金盾公司给迟诚发放4月工资11956.85元（应发15000元：基本薪资8000元+岗位技能薪资6000元+保密费1000元+餐费补助200元+通讯补助200元-绩效扣款400元，代扣个税1478.95元、社保1564.2元）。2018年5月21日迟诚在异动申请表上签字，该表显示迟诚餐费补助由10元/日变更为15元/日，通讯补助由200元/月变更为100元/月，交通补助由800元/月变更为250元/月，自2018年5月1日按修订的薪酬管理制度执行。2018年6月12日原告给迟诚发放5月工资11674.57元（应发14623.63元，代扣个税1384.86元、社保1564.2元），当月迟诚请事假一日扣当日工资681.82元。金盾公司薪酬管理制度载明：“六、薪酬组成基本薪资+岗位技能薪资+保密费+工龄工资+绩效薪资+各类补贴+个人相关扣款+绩效奖金。（一）基本工资薪酬的基本组成部分，根据相应的职级和职位予以核定。正常出勤即可享受，无出勤不享受。（二）岗位技能薪资指对岗位劳动责任、劳动强度、劳动条件等予以核定的薪资。（三）保密费指对部长以上（不包含部长）行使保密职能的管理岗位予以核定的薪资。对于本项薪资每月以该层级与档次所规定标准的40%核定发放，其余60%于次年度绩效考核后发放。（四）工龄工资……（五）绩效薪资绩效薪资是指员工完成岗位责任及工作，公司对该岗位所达成的业绩而予以支付的薪酬部分。绩效薪资所占薪酬总和比重根据薪资层级而具体划分。绩效工资依据层级的不同所占薪酬比重则不同，具体各层级绩效薪资的比重、结算及支付方式详见公司《绩效管理制度》。（六）补贴补贴包括但不仅限于餐费补助、通讯补助及交通补助等。1.餐费补助在正常工作日出勤，公司给予员工的就餐补助，标准为每人每日15元。2.通讯补助公司给予员工的手机通话、上网的补助，具体标准详见《岗位与薪酬层级对照表》。3.交通补助公司给予员工上下班的交通补助、员工工作期间租赁停车位的补助及在乌鲁木齐市内员工因公外出的交通费用的补助。已在公司享有停车位的员工，不予发放此补助。具体标准详见《岗位与薪酬层级对照表》。（七）个人相关扣款扣款包括各种福利的个人必须承担的部分、个人所得税及因员工违反公司相关规章制度而被处的罚款。（八）绩效奖金指企业业绩分红、项目业绩分红等以实现企业目标及项目目标为前提的奖励，并且与企业利润、项目利润直接挂钩。绩效奖金的结算及支付方式详见《公司XX年度绩效奖金分配方案》或《XX项目绩效奖金分配方案》……”。2018年5月28日迟诚向金盾公司提交了转正申请报告，并于2018年5月30日填写了转正考核表，金盾公司同意迟诚转正。2018年7月10日金盾公司给迟诚发放6月工资18429.35元（应发23630元，代扣个税3636.45元，社保1564.2元）。自该月起金盾公司按照1120元/月给迟诚发放保密费。2018的8月10日金盾公司给迟诚发放7月工资13014.35元（应发14845.8元，代扣个税1831.45元，社保1564.2元，未支付绩效薪资）。2018年9月14日金盾公司给迟诚发放8月工资12284.97元（应发13873.3元，代扣个税1588.33元，社保1564.20），当月迟诚请事假半天，扣款555元。金盾公司提供的薪资明细表显示，2018年9月迟诚应发工资16415元（其中绩效薪资为0，代扣个税1732.7元、社保1564.2元、公积金400元），应当支付12718.1元，但金盾公司当月未向迟诚发放工资，金盾公司于2018年11月12日扣除2018年7月-9月少预留绩效薪资8400元（2800元/月）后，向迟诚发放工资4318.1元。2018年10月迟诚应发工资10390元（其中基本薪资7200元，保密费1120元、年绩效薪资12000元、月绩效薪资3000元、餐费补助170元、通讯补助100元，绩效扣款1200元），实发8293.22元，于2018年11月12日发放。迟诚自述其工作至2018年11月9日。2018年11月1日至9日间共7个工作日，金盾公司提供的考勤表显示上述期间迟诚请事假0.5天，旷工4.5天，出勤2天。当月金盾公司未给迟诚发放工资。2018年11月12日迟诚向金盾公司邮寄解除告知书一份，载明因金盾公司未足额按时发放劳动报酬，未依法足额缴纳社保，故要求解除与金盾公司之间的劳动关系。2018年11月14日金盾公司作出关于同意解除迟诚劳动关系的决定，载明7个工作日内完成与迟诚工作签字交接，工作交接完成后与迟诚进行财务结算，要求迟诚离岗后认真履行保密协议。2017年乌鲁木齐市职工平均工资为5133元/月。另查明，2018年4月10日迟诚参加了金盾公司考勤管理制度、培训制度、绩效考核管理制度培训并签字，2018年5月11日迟诚参加了金盾公司关于考勤管理制度、绩效管理制度、员工工作服管理的培训并签字；2018年10月19日迟诚参加金盾公司关于全员绩效考核办法（2018年10月修订）的培训并签字。金盾公司单位考勤管理制度载明：员工旷工一天按实际日工资的两倍扣罚。连续旷工三天、一年内累计旷工五天者，属严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动关系并无任何经济补偿。有旷工记录者取消参加优秀员工的评选资格。事假半日扣除半日薪金，事假一日扣除当日薪金。金盾公司2018年10月全员绩效考核办法规定，副总经理、总工程师薪酬层级为第二层级，绩效薪资占薪资比例60%，绩效兑现比例月度比例20%、年比例80%。绩效考核兑现前离职者，不享受本周期绩效考核兑现。最终考核分数95分以上，等级A，考核系数1.1，86-95分等级B，考核系数1，76-85分等级C，按考核分百分比为系数，60-75分等级D，考核系数0.6，60分以下等级E，考核系数0。2018年10月22日金盾公司作出关于更正未兑现绩效薪资的决定，载明：“依据公司《薪酬管理制度》规定……薪酬层级第二层级，参加半年度考核，绩效薪资占薪资总额的40%。副总经理迟诚、总工时雯杰每人每月预留绩效薪资应为10000元，半年度兑现。但是自2018年7月至9月每人每月实际预留绩效薪资为7200元，每人每月少预留绩效薪资2800元，两人共计16800元。经董事会研究决定：……2.扣回副总经理迟诚、总工时雯杰7-9月少预留绩效薪资共计16800元，等半年度考核后予以发放。”2018年11月12日，迟诚作为申请人将金盾公司作为被申请人向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求：金盾公司补缴迟诚2018年2月至2018年11月期间的社保工资差额。该仲裁委于2019年3月12日作出乌劳人仲字[2018]第766号仲裁裁决书，裁决：金盾公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例补缴迟诚2018年2月养老、失业保险，并按照社会保险经办机构核定的15096元/月的缴费基础补缴迟诚2018年3月10日的社会保险费差额，期间利息由金盾公司承担。同日，迟诚又作为申请人将金盾公司作为被申请人向该仲裁委申请劳动争议仲裁，要求：1.迟诚与金盾公司解除劳动合同，金盾公司支付迟诚2018年2月至11月的经济补偿金25000元（25000元/月×1个月）；2.金盾公司支付迟诚2018年9月1日至11月12日期间工资59701.42元（9月份24635.80元＋10月份24635.8元＋11月份10429.82元）；3.金盾公司支付迟诚2018年2月1日至入职后至2018年8月31日期间少发的工资49788.21元（2月4405.8元＋3月5563.95元＋4月6478.95元＋5月6761.23月＋6月5006元＋7月10421.45元＋8月11150.83元）；4.金盾公司支付迟诚2018年2月1日至2018年11月9日延时加班费50000.64元（25000元/月÷21.75天÷8小时×2小时×174天×150%）；2018年2月1日至2018年11月9日周六加班费91954.02元（25000元/月÷21.75天×40天×200%）；2018年10月1日至2018年10月3日节假日加班费10344.83元（25000元/月÷21.75天×3天×300%）；5.金盾公司为迟诚出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为迟诚办理档案和社会保险关系转移手续。于此同时金盾公司于2018年11月23日向该仲裁委提起反诉申请，要求：1.迟诚赔偿因工作过失给金盾公司造成的损失31244元；2.迟诚向金盾公司返还保密费10080元，并支付违约金10000元；3.迟诚办理工作交接手续并返还公司物品。2019年5月5日，该仲裁委作出乌劳人仲字[2018]第775号仲裁裁决书，裁决：一、金盾公司支付迟诚2018年2月至2018年8月工资49788.21元，2018年9月、10月工资37388.68元，2018年11月1日至12日工资9195.41元，以上工资合计96372.3元；二、迟诚与金盾公司解除劳动合同，金盾公司支付迟诚2018年2月1日至11月12日解除劳动合同经济补偿15399元（5133元/月×3×1个月）；三、金盾公司给迟诚出具解除劳动合同证明书，并在十五日内为迟诚办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回迟诚其他申请请求；五、驳回金盾公司的反申请请求。金盾公司、迟诚均不服仲裁裁决，诉至法院。因金盾公司起诉在先，故一审法院将（2019）新0104民初7095号案件并入本案审理。一审法院认为，本案争议的主要问题是：1.金盾公司是否存在欠付迟诚工资的情形及数额；2.金盾公司是否应向迟诚支付解除劳动合同经济补偿金；3.迟诚是否存在加班情形。一、关于工资支付问题。《中华人民共和国劳动法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式”。本案中双方首次签订劳动合同于2018年2月1日，约定了薪资待遇及薪资发放方式。后迟诚在员工薪资及待遇确认表及异动申请表上签字，视为对原劳动合同中关于薪资待遇及薪资发放方式的变更，予以确认。此后金盾公司以制定规章制度的方式对迟诚的工资数额进行了变更，实质上属于对劳动合同内容的单方变更，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十六条规定：“用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。”本案中迟诚不认可金盾公司单方变更的内容，因此双方仍应当按照约定的劳动报酬数额履行。但对于原基于劳动管理及企业管理，按照内部管理制度对迟诚进行的2018年4月、10月绩效考核扣款、2018年5月、8月考勤扣款，因未超出其必要的限度，故应当予以确认。《社保保险费征缴暂行条例》第十二条第二款规定：“缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。”《中华人民共和国个人所得税法》第九条规定：“个人所得税以所得人为纳税人，以支付所得税的单位或者个人为扣缴义务人……”。《住房公积金管理条例》第十九条第一款规定：“职工个人缴存的住房公积金，由所在单位每月从其工资中代扣代缴。”因此金盾公司在向迟诚发放工资时代扣代缴社会保险、个人所得税、住房公积金符合法律规定。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案中迟诚2018年2月、3月工资均足额发放；2018年4月因金盾公司已提供停车位，其未向迟诚支付交通补助，予以确认；2018年5月起，双方以异动申请表的方式对餐费、通讯及交通补助标准进行了变更，因此自2018年5月起金盾公司应当按照双方确认的250元/月的标准向迟诚支付交通补助；按照金盾公司、迟诚双方薪酬及待遇确认表的约定，迟诚转正后，金盾公司应当按照2800元/月支付保密费，但自2018年6月起，金盾公司以1120元/月的标准支付，剩余部分1680元/月应当予以补足；2018年7月至9月金盾公司未给迟诚发放绩效薪资，其应当按照7200元/月予以补足，10月按照3000元发放月绩效薪资，应当补足少发的4200元；2018年9月薪资明细表显示实发工资12718.1元，但实际发放4318.10元，少发的8400元应予补足；2018年10月迟诚基本薪资按照7200元发放，少发的2800元应予补足，应发薪资中的年绩效薪资12000元，当月未实际发放，应当予以补足；2018年11月迟诚实际工作2日，金盾公司应当向其支付工资2439.2元（26200元/月÷21.75天×2天+15元/天×2天）。因此，金盾公司应当向迟诚发放未足额支付的工资61339.2元（5月至10月交通补助250元/月×6个月+6月至10月保密费1680元/月×5个月+7月至9月绩效薪资7200元/月×3个月+10月绩效薪资4200元+9月少发工资8400元+10月基本薪资2800元+年绩效薪资12000元+11月工资2439.2元）。二、关于经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条第一项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”；第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，由于迟诚以金盾公司未足额发放劳动报酬、未足额缴纳社会保险费为由，通知金盾公司解除劳动关系，属于应当支付经济补偿金的情形。因迟诚的月工资高于乌鲁木齐市上年度职工月平均工资的三倍，双方劳动合同存续期间为2018年2月1日至2018年11月12日，即金盾公司应按照解除劳动合同时的上年度即2017年度乌鲁木齐市职工月平均工资的三倍为月工资标准向被告支付1个月工资的经济补偿金15399元（5133元/月×3×1个月）三、关于加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中迟诚主张2018年2月1日至2018年11月9日延时加班费50000.64元、周六加班费91954.02元，以及2018年10月1日至2018年10月3日节假日加班费10344.83元，只有证人证言证明，没有其他证据相互印证，不足以证明其主张之事实，故对于迟诚主张要求金盾公司向其支付加班费的诉讼请求，不予支持。四、对于本案仲裁裁决中第三项仲裁裁决事项，即：“金盾公司给迟诚出具解除劳动合同证明书，并在十五日内为迟诚办理档案和社会保险关系转移手续。”金盾公司未提起诉讼，予以确认。一审法院判决：一、中宇金盾科技有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付迟诚未足额发放工资61339.2元；二、中宇金盾科技有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付迟诚解除劳动合同经济补偿金15399元；三、中宇金盾科技有限公司于本判决书生效之日起十五日内为迟诚办理人事档案、社会保险关系的转移手续；四、驳回中宇金盾科技有限公司的其他诉讼请求；五、驳回迟诚的其他诉讼请求。   本院二审期间，上诉人金盾公司和上诉人迟诚均未提交新证据。   本院二审查明事实与一审法院认定事实一致。   本院认为，本案的争议焦点为：一、金盾公司是否欠付迟诚工资问题，其中涉及金盾公司每月预留迟诚绩效薪资数额、保密费发放标准以及迟诚离职后绩效薪资、保密费是否应当发放问题。（一）关于金盾公司每月预留迟诚绩效薪资数额问题。第一、迟诚2018年2月至5月（实习期间）是否有预留绩效薪资。金盾公司与迟诚均认可预留薪资系绩效工资。金盾公司《绩效管理制度》第八条第二项规定：“试用期员工不享受试用期间的绩效工资和绩效奖金。”由迟诚签字确认的员工薪酬及待遇确认表中亦载明迟诚试用期无绩效工资，据此，迟诚向金盾公司主张其试用期预留绩效薪资10000元无事实依据，且金盾公司已按照约定试用期工资标准（基本薪资8000元＋岗位技能薪资6000元＋保密费1000元+通讯补助200元+交通费800元+餐补10元/日）发放了迟诚2018年2月至5月工资，并不存在预留绩效薪资的事实。第二、金盾公司预留迟诚2018年6月至10月绩效薪资数额以及金盾公司在支付迟诚此期间工资是否存在克扣。1.迟诚2018年6月工资情况。迟诚2018年6月转正，转正后工资构成增加了绩效薪资项目。迟诚2018年6月绩效薪资为7200元，已随当月工资发放，金盾公司并未预留。2.2018年7月至9月金盾公司每月预留迟诚绩效薪资数额。金盾公司关于更正未兑现绩效薪资决定中明确，副总经理迟诚每月预留绩效薪资应为10000元，自2018年7月至9月每月实际预留绩效薪资为7200元，每月少预留绩效薪资2800元，予以扣回，等半年度考核后予以发放，并于2018年9月扣迟诚绩效工资8400元。由此，金盾公司2018年7月至9月每月预留迟诚绩效薪资数额为10000元，迟诚主张该数额标准成立，本院予以支持。3.迟诚2018年9月工资情况。迟诚2018年7月至9月绩效薪资为10000元，该项工资金盾公司作为预留绩效薪资并不按月发放，即迟诚2018年7月至9月已收到的工资中并不包含该项工资，而金盾公司在没有实际发放的情况下，从迟诚已发工资中扣回8400元绩效工资无法律依据，其应当退还。另外，迟诚已发9月工资基数中包含岗位工资5000元，其主张该项工资无事实依据，本院不予支持。4.迟诚2018年10月工资情况。用人单位减少劳动者工资应当经双方协商同意。本案中，金盾公司与迟诚约定的迟诚月基本薪资为10000元，而金盾公司实际发放迟诚2018年10月基本薪资为7200元，金盾公司无证据证明系经与迟诚协商同意的结果，故其应当补足即欠发2800元。2018年10月金盾公司修订绩效考核办法，调整副总经理月预留薪资为15000元，实行月考核和年度考核，月考核占预留薪资20%即月考核绩效薪资为3000元，年度考核绩效薪资为12000元。金盾公司当月对迟诚进行了考核，迟诚考核分数为68分，实行D级工资系数即0.6，迟诚2018年10月绩效工资为1800元（15000元×20%×0.6），金盾公司扣迟诚绩效工资1200元，上述考核成绩由迟诚签字确认，现迟诚向金盾公司主张返还该项扣款无事实依据，本院不予支持。一审判决认定金盾公司补足迟诚2018的10月绩效薪资4200元错误，本院予以纠正。5.迟诚2018年11月工资情况。迟诚2018年11月9日离职，金盾公司主张迟诚2018年11月实际上班2天，旷工7.5天，按照其公司制定的考勤管理制度，员工旷工一天按照实际日工资的两倍扣罚。本院认为，用人单位制定规章制度内容应当不违反国家法律、行政法规及政策规定。金盾公司制定的《考勤管理制度》中“员工旷工一天按照实际日工资的两倍扣罚”不符合《中华人民共和国劳动法》第四十六条工资应当遵循按劳分配原则和《工资支付暂行规定》第一条维护劳动者通过劳动获得劳动报酬的权利的规定。因此，金盾公司规定的“员工旷工一天按照实际日工资的两倍扣罚”不符合法律规定，本院不予采纳，其不予支付迟诚2018年11月2天工资2439.2元于法无据，本院不予支持。（二）关于保密费的问题。金盾公司与迟诚约定，迟诚转正后保密费调整为2800元/月，自2018年6月起，金盾公司每月以40%的标准向迟诚支付保密费即1120元/月，其余60%未支付。（三）针对上述预留薪资及预留保密费在迟诚离职后金盾公司是否应当支付的问题。金盾公司认为其公司2018年10月修订的绩效考核办法明确规定，副总经理绩效实行月考核和年度考核，在绩效薪资考核兑现前离职者，不享受本周期绩效薪资考核兑现；根据其公司制定的薪酬制度，其余60%的保密费于次年度绩效考核后发放，迟诚2018年11月9日离职，未参加次年年度考核，因此，绩效薪资及60%的保密费不予发放。本院认为，金盾公司制定的绩效考核办法中“在绩效薪资考核兑现前离职者，不享受本周期绩效薪资考核兑现”及60%的保密费发放条件的规定，限制了劳动者对已付出劳动而应当获得相应报酬的权利，该项规定不具有合理性，故本院不予采信，金盾公司应当支付。（三）交通费的问题。2018年5月21日迟诚签字确认的异动申请表载明，迟诚交通补助由800元/月调整至250元/月。金盾公司主张其公司自2018年4月起已为员工提供了停车位，交通补助不再发放，并出台了相关通知。本院认为，金盾公司出台取消员工交通补助的通知时间为2018年3月28日，施行时间为4月，而其公司与迟诚签字确认的异动申请表时间为2018年5月21日，即表明金盾公司2018年4月取消员工交通补助的规定不适用迟诚，故金盾公司主张不支付迟诚交通补助费依据不足，本院不予支持。一审法院认定金盾公司按照每月250元支付迟诚5月至10月交通补助1500元正确，本院予以维持。   综上，金盾公司欠发迟诚工资为65539.2元〔绩效薪资42000元（10000元×3个月＋12000元）＋保密费8400元（2800元×60%×5个月）＋2800元（10月基本工资）＋8400元（9月扣款）＋2439.2元（11月工资）＋1500元（交通费）〕。   二、加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，金盾公司实行指纹打卡和在相应考勤表中签字确认的方式进行考勤。金盾公司提供的考勤表中有迟诚的签字，该表中并没有反映出迟诚工作期间有加班的事实，迟诚仅提供证人证言不能足以推翻其签字确认的事实，故其主张2018年2月1日至2018年11月9日延时加班费50000.64元、周六加班费91954.02元，以及2018年10月1日至2018年10月3日节假日加班费10344.83元无事实依据，本院不予支持。   三、金盾公司不予支付迟诚解除劳动合同济补偿金的理由是否成立。劳动者严重违反用人单位规章制度，用人单位解除与劳动者劳动关系的无需支付解除劳动关系经济补偿金（解除程序需合法）。本案中，迟诚以金盾公司未足额按时发放劳动报酬，未依法足额缴纳社保为由向金盾公司书面提出解除劳动关系，金盾公司表示同意。根据已查明事实，金盾公司存在未足额发放迟诚劳动报酬的事实，金盾公司应予支付迟诚解除劳动关系经济补偿金。一审认定正确，本院予以维持。   综上，一审法院判决认定基本事实清楚，但计算有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初7081号民事判决第二、三、四、五项，即中宇金盾科技有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付迟诚解除劳动合同经济补偿金15399元；中宇金盾科技有限公司于本判决书生效之日起十五日内为迟诚办理人事档案、社会保险关系的转移手续；驳回中宇金盾科技有限公司的其他诉讼请求；驳回迟诚的其他诉讼请求。   二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初7081号民事判决第一项中宇金盾科技有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付迟诚未足额发放工资61339.2元为：中宇金盾科技有限公司支付迟诚未足额发放工资65539.2元；   上述中宇金盾科技有限公司应当向迟诚给付的款项，于本判决生效后十日内一次性支付，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一、二审案件受理费共计20元（中宇金盾科技有限公司和迟诚各预交10元），由中宇金盾科技有限公司和迟诚各负担10元；一审法院退还中宇金盾科技有限公司和迟诚各5元；本院退还中宇金盾科技有限公司和迟诚各5元。   本判决为终审判决。   审  判  长   王      宏   审  判  员   王      晴   审  判  员   胡      颖   二 ○ 二 ○ 年 六 月 二 十 八 日   书  记  员   海里曼奴尔买买提