辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终1277号上诉人（原审原告）：汤和顺，男，1963年7月26日出生，汉族，现住营口市西市区。委托诉讼代理人：杨天卉，辽宁元久律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：五矿营口中板有限责任公司，住所地营口市老边区冶金街冶金里。法定代表人：邓楚平，系公司董事长。委托诉讼代理人：林海涛，系辽宁泰海律师事务所律师。上诉人汤和顺因与被上诉人五矿营口中板有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省营口市老边区人民法院（2019）辽0811民初930号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人汤和顺上诉请求：一审法院认定的事实不清，采信的证据错误，适用法律不当，导致判决结果错误，请二审法院改判被上诉人给付拖欠的工资28万元。主要事实和理由：一，被上诉人没有提供相关文件证明企业改制系由省、市、区三级政府参与和主导的；二，四项选择及告知书严重违反劳动法第八条及违反劳动合同法第四条。三，在2018年1月30日双方解除合同之前，被上诉人告诉我们职工部分国有股权和安置职工的相应资金已经划转至营口资产经营有限公司。股权是对我们职工的一种保障，使我们无后顾之忧，可股权至今没有划转，是对我们合法权益的一种侵犯。我们认为这是一种民事欺诈的行为，应属无效的法律行为。被上诉人五矿营口中板有限责任公司辩称，对于第四项上诉请求要求将五矿公司股权划转至营口资产公司。这个问题并非是本案争议的焦点，也与上诉人无关。股权的划转是五矿公司和营口市政府以及营口资产公司之间的即合同关系成立的事实。是否划转什么时候划转与本案的争议焦点无关。双方签订的协议中公司保证在劳动关系划转后，由资产公司保证开除上诉人的所有费用，并且事实是转移劳动关系后，资产公司并没有给上诉人少开一份工资钱，所有当初答应的福利条件待遇工资标准都有落实，没有任何不落实的情况，所以股权划转与本案的焦点无关，上诉人的这项请求属于无理请求。汤和顺向一审法院提出诉讼请求，1.被告支付拖欠的工资、取暖费、差旅费等271855元；2.被告承担本案诉讼等费用。一审法院认定事实：原告汤和顺原系被告五矿营口公司工人。2014年2月19日，被告向原告发放了自主选择工作意向安臵书，提供了职工可选择的四种方案：?方案一：职工自愿从五矿营口中板有限公司辞职，去营口京华钢铁有限责任公司工作；方案二：五矿营口中板有限公司与职工协商解除劳动合同，公司按劳动合同法的规定支付经济补偿金，职工自谋职业；方案三：职工自愿与五矿营口中板有限公司解除劳动合同，工作由五矿安排，并服从五矿的安排；方案四：继续留在五矿营口中板有限公司，回到销售二、三部之前的原岗位工作?。同日，向职工公示《告知书》，该告知书主要载有：?一、给予职工2个月的时间（2014年2月19日至4月18日）考虑并选择五矿提出的‘四个’工作安臵渠道。二、在此2个月内：（一）回到销售二、三部之前的原岗位边工作边选择的职工，按原岗位待遇发放工资；（二）既不回原岗位工作又不进行选择的职工，依规每月发放1050元的最低生活费。三、在上述2个月期限内，由五矿发展、日照钢铁、五矿营口中板有限责任公司会同营口市工作组与职工逐人见面商谈工作安排事宜，并由职工做出自主选择。四、在上述2个月期限届满后，职工仍不选择任一安臵渠道的，由五矿营口中板有限责任公司与职工协商解除劳动关系，按照《劳动合同法》的相关规定支付经济补偿金。五、在上述2个月期限届满后，职工既不同意解除劳动关系也不上岗参加工作的，五矿营口中板有限责任公司将依据《劳动法》、《劳动合同法》及企业有关劳动纪律规章制度处理?等内容。2014年4月21日，被告向职工公示（后分别告知）《关于落实〈告知书〉有关事项的通知》，该通知主要载有：?一、自4月19日起，不再受理职工选择工作安臵渠道事宜，并停发最低生活费。二、2014年4月19日至30日，为五矿营口中板有限责任公司与你们解除劳动合同的协商期，协商一致解除劳动合同的，在签署相关协议后，企业依法向你们支付经济补偿金。三、自4月19日起，五矿营口中板有限责任公司将严格考勤纪律，对于拒不回原岗位（销售二、三部之前的岗位）上班劳动的，将按相关规章制度严肃处理?等内容。原告未在规定期限内选择任一安臵方案，从2013年10月8日起，原告未再为被告提供劳动。2013年10月至2014年2月的工资被告已按时向原告支付，2014年3月和2014年4月的工资被告系按1050元的最低生活费标准向原告予以支付。2014年4月30日，被告欲与原告协商解除劳动关系，但原告未同意。2014年5月起，被告未再向原告支付工资，但一直正常给其缴纳五险一金。另查明，2018年1月30日，原、被告通过协商解除劳动关系。再查明，原告于2018年7月24日以被告拒绝支付拖欠其的工资为由向营口市老边区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2018年7月30日，以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由作出不予受理案件通知书。一审法院认为，原告汤和顺自2013年10月8日起未再向被告五矿营口中板有限责任公司提供劳动，而被告向原告支付工资至2014年4月（后2个月为1050元的最低生活费）。2014年2月19日，被告给予原告2个月按照四种安臵方案自主选择工作的选择期，原告在此期间内仍未选择含回原岗位工作的任一工作安臵渠道，直至2018年1月30日双方协商解除劳动关系。综上，原告在劳动关系存续期间未向被告提供劳动的时间段，要求被告给付劳动报酬的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告汤和顺的诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审认定的基本一致。本院认为，上诉人汤和顺原系营口中板厂国企职工，后转为被上诉人五矿营口中板有限责任公司无固定期限劳动合同制工人，一直在该企业工作。后五矿营口中板有限责任公司股权改制，就职工安置问题，汤和顺与被上诉人没有达成共识，其从2013年10月8日起就未再向被上诉人五矿营口中板有限责任公司提供劳动，但被上诉人仍为汤和顺支付工资至2014年2月，2014年3月和4月的工资，按照1050元的最低生活费给付。关于2018年1月30日，汤和顺与被上诉人五矿营口中板有限责任公司通过协商解除劳动关系。《解除合同劳动协议书》只是对合同解除后的权利义务问题作了明确约定，对上诉人不在岗期间，即从2014年5月至2018年1月期间的工资未作明确约定。现上诉人汤和顺主张不在岗期间的工资，因上诉人并未实际提供劳动，但由于双方之间仍存在劳动关系，被上诉人依然正常为上诉人缴纳五险一金，被上诉人应当按照本地区最低生活工资标准支付上诉人该期间的工资，即54100元（20*1050元+24*1320元+1420元）。故一审判决不当，本院予以改判。综上所述,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销辽宁省营口市老边区人民法院（2019）辽0811民初930号民事判决；二、被上诉人五矿营口中板有限责任公司于判决生效后十日内给付上诉人汤和顺不在岗期间最低生活费人民币54100元。上列金钱给付义务，上诉人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审受理费20元，由五矿营口中板有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽丽审判员  崔 卿审判员  盖世非二〇二〇年六月二十二日法官助理赵婷婷书记员李佩益附：上诉人汤和顺不在岗期间的工资计算标准2014年5月-2015年12月共计20个月，最低工资标准每月1050元20*1050=21000元2016年1月-2017年12月共计24个月，最低工资标准每月1320元24*1320=31680元2018年1月最低工资标准每月1420元以上不在岗期间最低工资为20*1050元+24*1320元+1420元=54100元