河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终2006号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司周口分公司。住所地：河南省周口市黄河路中段陈州办事处牛营社区1层、2层。负责人：李华鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：田晓畅，该公司员工。被上诉人（原审原告）：彭大河，男，汉族，1957年2月21日出生，住河南省淮阳县。委托诉讼代理人：马磊，周口市淮阳区德鸿法律服务所法律工作者。原审被告：刘志刚，男，汉族，1974年7月20日出生，住河南省淮阳县。原审被告：张红霞，女，汉族，1972年10月29日出生，住河南省淮阳县。上诉人太平财产保险有限公司周口分公司（以下简称太平财险周口公司）因与被上诉人彭大河、原审被告刘志刚、张红霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省淮阳县人民法院（2020）豫1626民初157号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。太平财险周口公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持上诉人的上诉请求或将本案发回重审，不服金额暂定10000元；3、本案一、二审诉讼费用由彭大河承担。事实与理由：1、一审判决审理程序错误，本案应当发回重审。在一审庭审开庭前，上诉人依法向法庭递交申请书要求鉴定人出庭接受询问，但是一审法院在开庭时并没有要求鉴定人出庭，而是采取先开庭的方式回避要求鉴定人出庭的申请。一审法院在开庭后采取听证的方式请鉴定人到法院接受询问，但上诉人并没有收到相应的法律文书通知，一审法院剥夺了上诉人提出正确意见的权利；2、上诉人对鉴定报告存有异议，一审判决认定的精神抚慰金数额过高，不应支持被上诉人的精神抚慰金诉请。综上，要求二审法院查清事实，撤销一审判决，依法改判支持上诉人的上诉请求。彭大河辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，判决并无不当之处，二审法院应当维持原判，驳回上诉人的上诉请求。彭大河向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计131618.49元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：一、2019年5月24日，刘志刚驾驶张红霞所有的豫Ｐ×××××号小型轿车由南向北行驶至106国道淮阳县王店乡叶楼村路段时，与彭大河骑行的两轮电动车发生碰撞，造成彭大河受伤、两车受损的交通事故。淮阳县公安交通警察大队认定刘志刚负事故全部责任。二、彭大河于2019年5月26日至8月27日在淮阳县中医院住院治疗，住院93天，花去医疗费29338.55元，遵医嘱外购胸腰椎外固定支具花去2600元。刘志刚垫付医疗费1000元。三、彭大河的伤情经一审法院委托周口陈州法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2019年11月8日出具鉴定意见书，认定彭大河的胸12椎体损伤构成十级伤残。彭大河支付鉴定费700元、检查费600元。四、豫Ｐ×××××号小型轿车在太平财险周口公司投保有交强险和100万元的商业三者险且不计免赔，本次事故发生在保险期间。五、2018年度河南省城镇居民家庭人均可支配收入为31874.19元、居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为39522元、农林牧渔行业在岗职工平均工资为40990元。一审法院认为，公民的健康权、身体权依法受法律保护。刘志刚与彭大河发生交通事故，经淮阳县公安交通警察大队认定刘志刚负事故全部责任，各方当事人应依据事故责任划分及法定赔偿项目和标准享有权利和承担义务。彭大河主张的住院伙食补助费、交通费、营养费标准适当，一审法院予以认定。彭大河虽已超过60周岁，但仍具有劳动能力，其误工费应按照2018年度河南省农林牧渔行业在岗职工平均工资40990元计算，由于其病历中没有医嘱休息时间，其误工时间一审法院认定为住院时间。彭大河主张的护理费，结合住院天数按照2018年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资39522元计算。彭大河至定残之日已年满62周岁，其主张的残疾赔偿金结合伤残等级按照2018年度河南省城镇居民家庭人均可支配收入31874.19元计算18年。彭大河因此次事故受伤致残，被告应赔偿精神损害抚慰金5000元。鉴定费是当事人为确定伤残等级等事项支出的必要、合理费用，应由保险公司承担。综上所述，对彭大河的诉讼请求作出如下评定：1.医疗费31938.55元（含外购器具费2600元）；2.误工费10444.03元（40990元/年÷365天/年×93天）；3.护理费10069.99元（39522元/年÷365天/年×93天）；4.营养费1860元（20元/天×93天）；5.住院伙食补助费4650元（50元/天×93天）；6.交通费1860元；7.残疾赔偿金57373.5元（31874.19元/年×18年×10%）；8.精神损害抚慰金5000元；9.鉴定费1300元（含检查费600元），以上9项共计124496.07元。由于肇事车辆在太平财险周口公司投保有交强险和100万元的商业三者险，彭大河的各项损失均在保险限额内，应由太平财险周口公司予以赔偿。刘志刚垫付医疗费1000元，彭大河应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、太平财产保险有限公司周口分公司赔偿彭大河各项损失共计124496.07元；二、彭大河在太平财产保险有限公司周口分公司赔偿后返还刘志刚垫付款1000元；三、驳回彭大河的其他诉讼请求。上述一、二项于判决生效之日起10日内履行完毕。自动履行户名：淮阳县人民法院，开户行：中国建设银行淮阳支行，账号：41×××86。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1466.18元，由彭大河负担71.68元，刘志刚负担1394.5元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，本案各方当事人所争议的焦点为：1、一审中周口陈州法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书鉴定程序是否合法，能否作为本案定案依据予以采用；2、一审法院对彭大河精神抚慰金数额的认定是否正确适当。关于第一个焦点：周口陈州法医临床司法鉴定所作出的【2019】临鉴字第135号司法鉴定意见书，是受一审法院委托，该司法鉴定意见书鉴定程序合法，且在一审诉讼过程中鉴定人员到庭接受了法庭的询问，太平财险周口公司无相反证据证明该鉴定结论存在瑕疵之处，该司法鉴定意见书可作为本案定案依据，予以采信，故一审法院认定彭大河因本案交通事故构成一处十级伤残并无不当之处；关于第二个焦点：本案交通事故的发生造成彭大河经鉴定构成一处十级伤残，给其以后的生活造成了一定的损害后果，一审法院参照相关法律规定，酌情认定其精神抚慰金为5000元亦无不当之处。综上所述，太平财险周口公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人太平财产保险有限公司周口分公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 王久芳审判员 陈翠丽二〇二〇年六月二十四日法官助理张昊书记员张文晶