湖北省黄石市西塞山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0203民初103号原告：杨爱红，女，汉族，1985年5月16日出生，户籍地址：河南省太康县，现住黄石市。被告：邱俊，男，汉族，1994年8月12日出生，户籍地址：湖北省咸宁市咸安区，现住黄石市。被告：张克艳，女，汉族，1979年10月18日出生，户籍地址：武汉市武昌区，现住黄石市西塞山区。委托诉讼代理人：胡俊华，湖北易圣律师事务所律师。委托权限：一般代理。原告杨爱红诉被告邱俊、张克艳合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月14日立案受理后，依法适用简易程序于2020年5月8日公开开庭进行了审理。原告杨爱红、被告邱俊、被告张克艳及其委托诉讼代理人胡俊华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨爱红向本院提出诉讼请求：1、判令被告邱俊、张克艳返还原告杨爱红投资款50000元；2、本案诉讼费由被告邱俊、张克艳承担。事实与理由：2019年4月2日，被告张克艳与其配偶王贤清在西塞山区××号××40万元注册成立西塞山区致善艾灵康艾灸馆（以下简称艾灸馆），由邱俊担任法人，王贤清为主要负责人。4月20日左右，王贤清查处患有肝癌晚期，无法继续经营，便找到原告入股合作。2019年4月25日，原告与二被告签订了一份合作协议。协议约定，艾灸馆前期总投资按40万元计算，其中，被告张克艳出资30万元，占股67%，原告出资10万元，占股25%，被告邱俊未出资，占股8%。由于原告一次性拿不出10万元，经协商，被告同意原告分2期支付。协议签订后，原告将5万元投资款通过微信转账、银行转账以及现金的方式支付给被告张克艳，被告张克艳向原告出具了5万元的收条。合作期间，双方约定，原告负责艾灸馆的具体事宜，被告邱俊负责艾灸馆大厅科技灸事宜，被告张克艳负责店内所有账目往来。艾灸馆经营6个月，期间，所有账目往来均由张克艳管理，所有股东也未参与分红，直至2019年10月份艾灸馆关门停业。原告要求被告把合作经营期间所有账目公开清算，但遭到张克艳拒绝，其要求先处理客户的退款事宜。此后，原告多次要求与被告张克艳对账无果。二被告未经原告同意，私自处置公司共同财产，导致财产流失，账目不清，无法正常清算，给原告造成了经济损失，特具状起诉，请求依法判决。原告杨爱红为证明自己所主张的案件事实，向本院提交了合作协议书、合作协议后面附的费用清单、转账记录截图、收条、手机通话记录、收支账本、店面照片作为证据。被告邱俊辩称：原告杨爱红和被告邱俊、张克艳共同商定，杨爱红负责艾灸馆的经营和发展，被告邱俊负责讲解艾灸的知识，张克艳负责财务。艾灸馆的账目都由许某记账，每月的进账和支出杨爱红都会过目。8月份的时候受炎热天气影响艾灸馆出现了亏损，后期连工资都无法支付。被告张克艳就和原告杨爱红商量关闭艾灸馆的事情，但是原告要求要退回她投资的5万元。艾灸馆停止营业后，开始给以前充值但没有消费完的顾客办理退款手续，有一些是用店内的物品抵扣给顾客的，抵扣物品由许某记录。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告邱俊未向本院提交证据。被告张克艳辩称：1、艾灸馆实际上由杨爱红全权负责，邱俊负责给顾客讲课，张克艳管控财务，具体收支由许某负责；2、协议约定杨爱红出资10万元，实际支付了5万元，另5万元未支付；3、所有收支流水都由许某记录，5月份的收支还在微信群里公示；4、合伙协议约定的是年终分红，且营业额达到130万，实际销量远未达到预期，而且入不敷出。5、艾灸馆合计亏损495395.8元；6、杨爱红私自把账本拿走，导致10月份的收入都没办法核对，有些欠款没有到账；7、店内的物品抵给顾客作为补偿，还有部分物品被顾客趁乱偷走，还有一些仪器及货架等物品仍留在艾灸馆。综上，原告所述不实，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告张克艳为证明自己所主张的案件事实，向本院提交了合伙协议、原告加盟合作协议书与投资支出凭证、转账记录、日常收支、盈亏统计账本、原告收款凭证、考勤记录、张锐、杨爱红与许某之间的微信记录、2019年9-10月收款记录、艾灸馆会员卡、盒子灸统计、营业执照、证人证言作为证据。本院经审理认定事实如下：2019年4月2日，个体工商户西塞山区致善艾灵康艾灸馆注册登记成立，经营者是被告邱俊。2019年4月24日，原告杨爱红（乙方）与被告邱俊（丙方）、张克艳（甲方）签订了一份共同经营艾灸馆的合作协议书，主要内容有：合伙时间自2019年4月24日起；张克艳出资30万，占67%份额，杨爱红出资10万，占25%份额，邱俊由张克艳出资，占8%份额；杨爱红资金分两次汇入经营账户，第一次入账5万元，时间2019年4月25日，第二次入账5万元，时间2019年10月20日；张克艳负责经营方向的把握和财务管理；杨爱红负责全面日常管理，但有重大举措须经三方协商一致方可执行；如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例承担；乙方如未按照约定履行出资义务则按实际出资金额占比进行利润分配。经原、被告核实确认，双方就艾灸馆的投资款明细制作了一份费用清单，清单总额为401915元。协议签订后，原告杨爱红将第一笔投资款50000元支付给被告张克艳，被告张克艳向原告杨爱红出具了一份收到50000元的收条。艾灸馆合伙经营期间，原告杨爱红主要负责日常的经营管理，被告邱俊主要负责向客户讲解艾灸的知识，被告张克艳主要负责财务工作，许某负责记录日常的收支情况，分别记录在收入账本和支出账本中，许某每月做好的收入和支出记录均会给原告杨爱红过目。2019年11月初，艾灸馆停止营业。被告邱俊开始陆续为会员卡里尚有余额的客户办理退款手续。二被告陈述其中部分艾灸设备仪器用于抵扣客户的退款金额，还有部分小型艾灸设备仪器在退款过程中遗失，另有部分艾灸设备仪器及货架仍存放在艾灸馆内。2019年11月5日，艾灸馆在工商部门办理注销登记。原告因要求二被告对艾灸馆进行清算及退还投资款未果，故而诉至法院。本案审理期间，本院组织双方当事人及证人许某对收支账本中记载的合伙经营艾灸馆期间的收支情况进行对账清算，原告、二被告及证人许某共同确认：收入账本中记载的总收入为475468.9元，支出账本中记载的总支出为348863.6元。原告及二被告对于收支账本中记载的收入416637.9元及支出225873.6元无异议，原告对收支账本中记载的部分收入58831元及部分支出122990元持有异议。经本院释明，原告庭审后将诉讼请求变更为：1、请求对原、被告合伙经营西塞山区致善艾灵康艾灸馆期间经营账目进行清算；2、请求判令二被告按照合伙协议的约定按12.5%份额向原告支付50985.41元。本院所确认的上述事实，有原告杨爱红及被告张克艳提交的原、被告身份信息、合作协议书、合作协议附加费用清单、转账记录截图、收条、西塞山区致善艾灵康艾灸馆企业信息、艾灸馆的收入和支出账本、证人许某的证言及庭审笔录在卷予以佐证。本院认为，根据法律规定，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。原告与二被告之间签订的合作协议书是双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效，双方应当履行。现原告与二被告合伙经营的艾灸馆已停业并在市场监督管理部门办理了注销登记，原告与二被告的合伙关系已终止。现原告要求按合作协议书的约定分配合伙收益符合法律规定，本院予以支持。合作协议书约定原告投资10万元，占25%份额，因原告仅投资5万元，其主张按12.5%的份额进行结算，符合合作协议书中原告按实际出资金额占比进行利润分配的约定，本院予以支持。原告主张对三方合伙经营西塞山区致善艾灵康艾灸馆期间的经营账目进行清算，因原告及二被告庭审质证时对艾灸馆的收入和支出账本均无异议，本院予以采信。原告对收入部分58831元及支出部分122990元持有异议，本院经审查后决定对原告提出的异议理由不予支持，原因如下：一、艾灸馆的财务人员许某在每月做账时已标注该异议部分收入的性质，绝大部分是前期欠款，并非原、被告合伙经营期间的收入；原告有异议的支出部分122990元，主要为艾灸馆所采购的设备仪器、房租及工资，该部分为艾灸馆日常经营所必须支付的成本，且房租和工资都是固定数字，符合常理。二、艾灸馆的财务人员许某每月都会将艾灸馆的收入和支出流水给原告过目，原告在合伙经营期间也可以随时查阅该收支记录账本，但原告当时并未提出异议。在本案审理过程中，原告亦未提供证据证明艾灸馆的收入和支出记录有错漏之处。因此，本院认为，原告有异议的收入部分58831元不应计入原、被告合作经营艾灸馆期间的收入，原告有异议的支出部分122990元应计入原、被告合作经营艾灸馆期间的总支出。故本院依法认定原、被告合伙经营艾灸馆期间的收入为416637.9元、支出为348863.6元（225873.6元+122990元），利润为67774.3元（416637.9元-348863.6元），据此，原告应分配的利润为8471.8元（67774.3元×12.5%）。因艾灸馆的财务工作实际由被告张克艳掌管，且原告杨爱红的50000元投资款是直接支付给被告张克艳，故原告杨爱红应向被告张克艳主张该项权利，而不应向被告邱俊主张。至于原告和二被告为投资和经营艾灸馆购置的仪器设备、货架、原料等财产部分，因双方均未提出相关证据证明该部分财产的现状及剩余价值，本案不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、《中华人民共和国合同法》第八条之规定，判决如下：一、被告张克艳于本判决生效之日起十日内支付原告杨爱红合伙经营西塞山区致善艾灵康艾灸馆期间的利润8471.8元。二、驳回原告杨爱红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3775元，由原告杨爱红负担2265元，被告张克艳负担1510元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员  赵利荣二○二○年二○二○年六月八日法官助理罗利书记员肖方