广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终9199号上诉人（原审原告）:伍正武，男，1966年10月8日出生，汉族，住湖南省祁东县。委托诉讼代理人：李大庆，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:广州艾麦企业有限公司，住所地广州市天河区黄埔大道中146号海景中心海都轩27、28层AD。法定代表人：张小沫，该公司董事。委托诉讼代理人：潘鸿玉，女，该公司职员。委托诉讼代理人：萧艳华，女，该公司职员。上诉人伍正武因与被上诉人广州艾麦企业有限公司（以下称艾麦公司）劳动争议一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初38794号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明案件相关事实：（一）签订劳动合同的情况：伍正武、艾麦公司有签订书面劳动合同。（二）劳动关系解除情况：2019年5月28日，伍正武以艾麦公司未依法缴纳社保、未及时足额发放工资为由，向艾麦公司提出解除双方的劳动关系。当日，伍正武通过EMS寄出《被迫解除劳动关系通知书》，艾麦公司于2019年5月31日签收。伍正武离职时间为2019年5月31日。（三）工资情况：计件工资，基本工资1895元（加班基数）的计件工资，计件单价为均价，包含基本工资+加班工资+社保费（如参社保，不再计发社保费）。《劳动合同》约定每月25日前支付上月工资，同时双方在原审庭审中确认发放工资时间为每月的25日至月底。（四）年休假情况：艾麦公司提交经伍正武签名确认的年假休审批表显示：2018年9月和2019年5月，伍正武分别已经享受2018年和2019年年休假各5天。（五）伍正武申请仲裁时间：2019年7月10日。（六）伍正武的仲裁请求：1.确认伍正武、艾麦公司自2011年7月21日起至2019年5月31日存在劳动关系；2.艾麦公司支付2019年5月1日至2019年5月31日拖欠的工资6146元和工衣、工具包、工本费用245元；3.艾麦公司支付2011年7月21日至2019年5月31日的周休日和节假日加班工资162511元；4.艾麦公司支付2016年7月21日起至2019年5月31日应休未休年休假工资3322元；5.艾麦公司支付解除劳动关系补偿金46472元；6.艾麦公司支付2019年2月1日起至2019年5月31日未订立书面劳动合同二倍工资24583元。（七）仲裁结果：1.确认伍正武艾麦公司自2011年7月21日起至2019年5月31日存在劳动关系；2.艾麦公司向伍正武退回工衣、工具包、工本费用共245元；3.驳回伍正武的其他仲裁请求。（八）伍正武的诉讼请求：与仲裁请求一致。（九）其他应当说明的情况：1.在原审庭审中，艾麦公司主张已经向伍正武退回工衣、工具包、工本费用共245元，伍正武确认收到该费用。2.2019年5月份，伍正武上班天数为9天。休年假5天，丧假3天，事假14天。3.艾麦公司提供经伍正武签名的《申请书》显示：艾麦公司按规定要为本人参加社保，但由于本人原因，不愿意在公司参保，要求公司以社保费的形式将社保费做入工资里，本人愿意承担因不在公司参保产生的一切事宜，包括因社保关系享受的各种社保待遇，如以后要求公司补交社保，同意退回公司给予的社保费，并承担所有滞纳金，特此证明。原审法院认为：关于伍正武、艾麦公司自2011年7月21日起至2019年5月31日存在劳动关系问题。艾麦公司未对仲裁裁决提起诉讼，视为对仲裁裁决认可，原审法院予以确认。依法确认伍正武、艾麦公司自2011年7月21日起至2019年5月31日存在劳动关系。关于艾麦公司支付2019年5月1日至2019年5月31日拖欠的工资6146元和工衣、工具包、工本费用245元问题。根据伍正武5月份上班及请假情况，艾麦公司发放的工资是扣除了伍正武个人应当缴纳的各项社会保险费和住宿费及水电费之后的金额，应发工资的金额并没有少于伍正武自己计算的金额，伍正武也确认收到实发工资2042.66元。故原审法院认定艾麦公司已足额发放了伍正武2019年5月1日至2019年5月31日的工资。关于工衣等费用245元问题，支付情况伍正武、艾麦公司在原审庭审中均已确认，原审法院不再调处。关于艾麦公司支付2011年7月21日至2019年5月31日的周休日和节假日加班工资162511元问题。根据伍正武、艾麦公司签订的劳动合同，伍正武的工资为计件工资，计件工资中体现的是多劳多得，已包括了加班费。同时伍正武每月领取工资时，亦未对加班费等项目提出异议，说明伍正武了解计件工资的标准和发放形式。对伍正武的该诉请，无事实和法律依据，原审法院不予支持。关于艾麦公司支付2016年7月21日起至2019年5月31日应休未休年休假工资3322元。伍正武入职艾麦公司处不足十年，伍正武亦未提供证据证明其连续累计工作已满十年，原审法院确认伍正武每年的年休假天数为5天。伍正武在2019年7月申请劳动仲裁，因此，2018年之前的年休假已超过仲裁时效，原审法院不予支持。而2018年和2019年的年休假，伍正武均已各休5天。故对伍正武的该诉请，无事实和法律依据，原审法院不予支持。关于艾麦公司支付解除劳动关系补偿金46472元问题。伍正武已经签订了《申请书》，同意不缴纳社保。作为完全民事行为能力人，伍正武应知悉个人签名需要承担的责任。艾麦公司也按照约定将社保费发放给伍正武，现伍正武又以此为由主张被迫解除劳动关系，明显违背诚实信用原则，原审法院不予支持。关于工资发放问题，双方确认发放工资时间为2019年5月28日至月底发放上月工资，伍正武在2019年5月28日寄出《被迫解除劳动关系通知书》，还未到发工资的最后期限，故以此为由主张被迫解除劳动关系，原审法院不予支持。综上，伍正武要求艾麦公司支付解除劳动关系经济补偿金，无事实和法律依据，原审法院不予支持。关于艾麦公司支付2019年2月1日起至2019年5月31日未订立书面劳动合同二倍工资24583元问题。伍正武艾麦公司已经连续订立了两次固定期限劳动合同，且在伍正武无法律规定的相关情形下，再续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，可视为伍正武、艾麦公司已经订立了无固定期限劳动合同，艾麦公司无需再支付2019年2月1日起至2019年5月31日未订立书面劳动合同二倍工资。对于伍正武的该诉请，原审法院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条，参照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、依法确认伍正武与广州艾麦企业有限公司在2011年7月21日起至2019年5月31日期间存在劳动关系；二、驳回伍正武的其他诉讼请求。原审案件受理费10元，由广州艾麦企业有限公司负担。判后，上诉人伍正武不服，向本院提起上诉称：原审判决认定事实有误，证据不足，适用法律错误。一、2019年5月份工资未足额发放。按艾麦公司所计算的应发工资2728元，则实发2024.66元是没有足额发放的。按照艾麦公司提交的工资表和社保明细，应发2728元，但社保却扣款380.34元，比例达13.9%，明显超过个人应承担比例的10.5%,实际应扣款为286.44元，多扣少发工资93.9元。二、加班工资应予支付。判决认定计件工资包含加班工资与事实不符，伍正武领取工资时未提出异议并不代表艾麦公司所发工资足额且合法。实际上，伍正武不但上班日要经常延长工作时间，周六日和节假日也经常加班，但艾麦公司仍按照平时的标准计算工资，不计算休息日和节假日加班工资，违反法律规定，严重侵犯劳动者合法权益。三、关于年休假工资，未超时效，应予支付。年休假工资是伍正武付出超额劳动应得的工资报酬，不应受一年仲裁时效的限制，故2018年以前的年休假工资也应当支付。四、应当支付解除劳动关系补偿金。(一）虽然伍正武签署了申请书，同意不缴纳社保，但根据社会保险法第四条的规定，依法缴纳社保是单位和员工应尽的法律义务，即便伍正武同意不缴纳社保，此行为也是违法、无效的，违法、无效的行为与诚信原则无关，艾麦公司作为用人单位，明知不缴纳社保是违法行为却依然接受伍正武的这种申请，显然是恶意的违法行为，不应享受到合法的利益。同时，艾麦公司也承认单位员工都没有缴纳社保，员工所写申请也是其打印好让员工签字的，这更显示出其违法性、恶意性。原审判决适用法律错误，应适用社会保险法。(二）工资连续六个月逾期发放。2018年12月份工资直到2019年2月3日才发资金部分；2019年1月份工资直至3月18日和4月12日发放；2019年2月份工资直至4月17日和5月13日发放；2019年3月份工资直至5月17日发放；2019年4月份工资直至6月14日发放；2019年5月份工资尚未发放。伍正武在被迫解除劳动关系通知书中所述是指艾麦公司“多次经常”拖欠工资。伍正武基于上述两点解除劳动关系，艾麦公司应支付经济补偿金。五、关于未续签合同的二倍工资。原审认定签订两份固定期限合同后，续签了合同，双方可视为己经订立无固定期限劳动合同，这是不合法的。双方在最后一份合同中约定自动续签一年期限劳动合同，与法律规定应签订无固定期限劳动合同相违背，该约定应为无效条款。因双方未续签合同，艾麦公司应支付二倍工资差额部分。据此，伍正武上诉请求：一、撤销原审判决第二项；二、改判艾麦公司支付拖欠的工资93.9元(2019.05.01-2019.05.31)；三、改判艾麦公司支付周休日和节假日加班工资162511元(2011.07.21-2019.05.31)；四、改判艾麦公司支付应休未休年休假期间的工资3322元(2016.07.21-2019.05.31)；五、改判艾麦公司支付解除劳动关系补偿金46472元(2011.07.21-2019.05.31)；六、改判艾麦公司支付未签订劳动合同双倍工资差额部分24583元(2019.02.01-2019.05.31)。被上诉人艾麦公司服从原审判决，不同意伍正武的上诉请求。对于原审法院查明的事实，本院予以确认。本院经审理认为，原审法院根据伍正武、艾麦公司的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。关于双方自2011年7月21日起至2019年5月31日存在劳动关系问题，双方均无异议，本院予以确认；关于工资拖欠问题，从伍正武5月份上班及请假情况可知，艾麦公司发放的工资是扣除了伍正武个人应当缴纳的各项社会保险费和住宿费及水电费之后的金额，应发工资的金额并没有少于伍正武自己计算的金额，原审认定正确，本院予以维持；关于加班工资问题，伍正武的工资为计件工资且工资中已包括加班费，在伍正武工作期间亦无证据证明其曾对加班费等项目提出异议，可视为伍正武知悉并接受计件工资的标准和发放形式，本院对伍正武主张加班费的请求不予支持；关于未休年休假工资问题，根据双方陈述及提交的证据可知，伍正武已休年休假，故本院对伍正武的此项主张亦不予支持；关于解除劳动关系补偿金问题，伍正武已经签订了《申请书》，同意不缴纳社保，艾麦公司也按照约定在2019年5月之前将社保费发放给伍正武，在2019年5月艾麦公司为伍正武缴纳了社保费用，虽然为伍正武办理社会保险手续并依法缴纳相应的社会保险费系艾麦公司的法定义务，但艾麦公司已提供证据证明伍正武曾与其约定不缴纳社保，直接将社会保险费直接支付给伍正武，现伍正武未能举证证明其曾要求艾麦公司为其办理手续并交纳保险，但艾麦公司在合理期限内拒不办理，故伍正武现又以艾麦公司未依法为其缴纳社保为由解除劳动合同并要求艾麦公司支付经济补偿，本院不予支持；至于伍正武主张的工资延迟发放问题，双方均确认次月月底发放上月工资，伍正武2019年3月份及之前的工资在双方解除劳动关系时已足额支付，对于2019年4月份及以后的工资，在伍正武提出解除劳动关系时还未到发放工资的最后期限，伍正武以艾麦公司延迟发放工资为由主张被迫解除劳动关系亦缺乏理据，本院不予支持；关于未签订劳动合同双倍工资差额问题，双方虽在2018年12月31日之后未再签订书面劳动合同，但因双方签订的期限为2017年1月1日起至2018年12月31日止的劳动合同第十四条第5点已约定“如本合同期满后一个月内双方无继签新合同，乙方也没书面提出合同到期不继签，本合同将自动延续一年为有固定期限的劳动合同”，本案中，伍正武未有证据证明其曾提出过合同到期不继签，故双方的劳动合同应按约定自动延续一年，伍正武要求艾麦公司支付未签订劳动合同双倍工资差额理据不足，本院亦不予支持。本院审理期间，伍正武既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对伍正武的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由伍正武负担。本判决为终审判决。审判长  刘庆国审判员  陈瑞晖审判员  崔利平二〇二〇年六月二十九日书记员  曾舒月苏洁云