河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终905号上诉人（原审原告）：孙晓峰，男，汉族，1982年5月15日出生，现住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人：庞鹏，河南世纪风律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘建超，河南世纪风律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司，住所地长葛市溢水路与锦绣路交叉口向西100米路南。法定代表人：乔慧霞，执行董事。被上诉人（原审被告）：乔慧霞，女，汉族，1983年7月24日生，住长葛市。被上诉人（原审被告）：肖现华，男，汉族，1969年10月1日生，住长葛市。上诉人孙晓峰因与被上诉人长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司（以下简称“金夜公司”）、乔慧霞、肖现华合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2019）豫1082民初6602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙晓峰的委托诉讼代理人刘建超，被上诉人肖现华到庭参加诉讼。被上诉人长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司、乔慧霞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。孙晓峰上诉请求：1．请求依法撤销长葛市人民法院2019年12月18日作出的（2019）豫1082民初6602号民事判决，改判三被上诉人返还上诉人借款本金10万元及利息（利息自起诉之日起按银行年利率6％计算至实际还清债务之日止）；2．判决一审、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律不当。一、1．从双方协议约定看出，上诉人不参与管理，不承担任何风险，只享受分红，与入股合伙关系的法律特征“共同出资、共同经营、共担风险、共享收益”相悖。2．本案所涉股权一不是原始取得，二不是继受取得，更符合民间借贷的特征，系名为入股，实为借贷。二、乔慧霞、肖现华为金夜公司实际操控人，且其二人系夫妻关系。在被上诉人出具的10万元收条上，有金夜公司、乔慧霞的印章及肖现华的签名；同时，并无证据能够证明该款项全部用于金夜公司的投资经营，夫妻二人与公司存在财产混同，故两被上诉人作为被告主体适格。长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司、乔慧霞、肖现华辩称，一、关于原告对被告长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司承担还款责任提起的诉讼。《入股协议》系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，虽该入股协议未经工商登记，但根据《公司法》第三十三条的规定仅不能对抗第三人，并不影响其效力，其性质即为原告出资成为被告公司股东，而非原告所称的借款合同。此外，上诉人亦不符合退股的条件，其主张不应得到支持。二、关于上诉人对被上诉人乔慧霞、肖现华提起的诉讼。上诉人并非同乔慧霞、肖现华签订《入股协议》，并未同乔慧霞、肖现华发生任何民事法律关系。故上诉人起诉被上诉人乔慧霞、肖现华不当。孙晓峰向一审法院起诉请求：1、判决三被告返还原告借款本金10万元整及利息（利息自起诉之日起按年息6％计算至实际还清借款之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月15日，被告长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司与原告签订《入股协议》一份。入股协议约定：一、原告愿为被告长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司出资10万元，投入该公司慢摇演艺酒吧使用；二、乙方不参与该公司慢摇酒吧的日常经营管理及人事安排，有该公司自主经营管理慢摇演艺酒吧及人事安排。三、当月月底核算后如出现经营亏损现象，乙方不承担亏损资金，由该公司全部承担。协议签订后，原告将10万元交付给长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司，被告肖现华当日给原告孙晓峰出具10万元收据一份。被告长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司在收据上加盖公司行政公章一枚，被告乔慧霞加盖个人印章。合同签订后，原告成为被告长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司的股东，加入被告公司的股东微信群和管理微信群，实际参与到公司的慢摇演艺酒吧筹建及经营活动中。被告长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司根据自身经营状况按规定定期分红，包括原告本人也领取了红利和工资等。2019年6月，被告公司以原告身为中层管理干部，私拿小费和回扣，和员工发生性关系、挑拨是非、给公司造成巨大损失为由将原告开除，遂引发本案诉讼。一审法院认为，根据原告提供的入股协议和被告提交的相关公司管理微信群聊天记录，证明本案原被告之间因为经营及股东权益引发矛盾与纠纷的基本事实。原告主张原被告之间名为入股，实为民间借贷与客观事实不符，该院无法予以支持。原被告之间的股东权益及经营纠纷可以通过其他途径另行主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决如下：驳回原告孙晓峰对被告长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司、乔慧霞、肖现华的诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告孙晓峰负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的证据，本院认定如下：被上诉人二审提供的录像及财务报销单足以证明上诉人曾参与过酒吧前期筹备工作及筹备后的经营管理，本院对该证据予以采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：一、10万元款项的性质；二、乔慧霞、肖现华是否是还款义务主体。关于争议焦点一，上诉人与被上诉人长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司签订的入股协议约定上诉人的出资金额、占股比例、股东查看营业额及财务账的方式、领取分红的方式、退股等事宜，虽然约定上诉人不参与被上诉人的日常经营管理及人事安排，但从双方履行协议过程中，上诉人实际上参与了被上诉人的日常经营。入股协议也未约定上诉人对被上诉人的亏损一概不承担。因此，从双方约定及履约情况来看，双方之间符合投资关系的法律特征，上诉人的股东身份虽未经工商登记，但上诉人依旧具有股东资格。上诉人主张10万元为借款，证据不足，一审未采纳上诉人的主张并无不当。关于争议焦点二，被上诉人长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司系具有独立民事行为能力的法人，被上诉人乔慧霞、肖现华仅是被上诉人的股东或员工，不是入股协议的相对方，根据合同相对性原则，上诉人只能向被上诉人长葛市金夜粮萧餐饮娱乐管理有限公司主张权利，无权向乔慧霞、肖现华主张权利。综上所述，孙晓峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人孙晓峰负担。本判决为终审判决。审判长  朱耀宇审判员  肖永强审判员  陈 晖二〇二〇年六月十一日书记员  李 洋执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口