云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0302民初2704号原告：彭保全，男，汉族，1970年4月1日生，住曲靖市麒麟区。委托代理人：贾有芬，云南璇宇律师事务所律师，（特别授权代理）。被告：李达，男，汉族，1978年9月21日生，户籍地贵州省纳雍县，住曲靖市麒麟区。委托代理人：魏荣英，麒麟区南宁街道办事处法律服务所法律工作者，（特别授权代理）。被告：代荣华，男，汉族，1970年1月15日生，住曲靖市麒麟区。原告彭保全诉被告李达、代荣华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月22日受理后，依法组成合议庭，2020年5月25日，本院公开开庭审理了本案。原告彭保全及其委托代理人贾有芬，被告李达及其委托代理人魏荣英，被告代荣华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭保全诉称，被告代荣华系曲靖市麒麟区居民，因自建房屋，将工程发包被告李达。李达承包后，雇佣原告等人参与建房。2019年5月24日，原告在施工中因高空作业防护措施不力，致高空坠落受伤。原告被送往曲靖市第一人民医院住院治疗，诊断为：左转子下骨折；右肩胛骨骨折；左头皮撕脱。在全麻下行左侧股骨骨折切开复位髓内针内固定术。于6月14日出院。出院医嘱：两周后下床拄拐行功能锻炼，左下肢禁止负重六月。鉴定中心认定，左股骨转子间粉碎性骨折内固定术后，左髋关节活动功能丧失36.7%，已达10级伤残。择期住院（20天）行内固定取出术，需治疗费14000元。护理期、营养期均为180天。原告住院治疗期间，两被告垫付了部分医疗费。原告出院后多次找两被告协商解决，遭到拒绝。请求判令两被告连带赔偿原告各项经济损失173618.71元，其中医疗费27294.71元、残疾赔偿金21536元、住院伙食补助费4100元、营养费18000元、误工费78088元、护理费21600元、交通食宿费3000元；判令两被告连带赔偿原告精神抚慰金50000元；诉讼费、鉴定费2600元，由两被告承担。审理中，原告增加诉讼请求，要求两被告赔偿残疾赔偿金23804元、误工费86688元，总金额为184486.71元。被告李达辩称，一、2019年5月24日，原告在麒麟区代荣华家建房工地坠落受伤是事实，但我与原告都是受雇于房东，我不是适格被告，不应承担赔偿责任。二、我与被告代荣华是雇佣关系，不是分包关系，我没有能力，也没有资质承包建设工程。2019年5月20日，代荣华打电话给我，要租用我的升降机、搅拌机浇灌第三层房屋，并帮他找4、5个小工。约定机械租用费每天800元，小工每天工钱160元。5月24日，我按代荣华的安排，拉着机械，并帮房东找了4个小工，到建房工地浇灌第三层，房东负责分工，材料由房东购买，我和原告及其他人的工钱每人每天160元由房东支付，原告在三层浇灌时不小心坠落受伤。三、原告从事高空高危浇灌工作，疏忽大意导致坠落受伤，自身有重大过错，应承担主要过错责任60%。四、原告起诉的赔偿费用过高，我为原告垫付了医疗费44475.8元，其中预交款43000元，门诊费1475.8元，应由原告退还给我。住院伙食补助费、护理费、误工费只能按住院天数21天计算。营养费、交通食宿费、精神抚慰金没有法律依据。对没有发生的住院20天不应得到支持。原告为低等级伤残，又有重大过错，不应计算精神抚慰金。五、不认可原告提供的三期评定，因鉴定中心没有三期评定资质。请求依法判决。被告代荣华辩称，一、答辩人不是本案适格的被告，原告与答辩人不存在劳务关系。仅是被告李达浇筑混凝土的工资由答辩人支付，被告李达代领。原告与李达不是答辩人聘请，没有将工程发包给被告李达。所以原告与答辩人未产生事实上或法律上的劳务关系。原告要求答辩人承担连带责任，无事实和法律依据。二、答辩人自建房屋，2019年5月20日，打电话给李师，说5月24日浇筑第三层混凝土，叫他来浇筑。他说没有时间。过后李师打电话说，他叫其他人来浇筑，叫我等候，工钱给浇筑的人。5月24日早上，被告李达打电话说他来帮我浇筑，叫我去带路。中午12点半，混凝土浇筑完毕，被告李达及他带来的人拆除搅拌机。原告在拆除机械时坠落受伤。原、被告都不是答辩人聘请，没有劳务关系。三、原告是从被告李达所有的搅拌机上坠落受伤，搅拌机不是答辩人管理控制，对搅拌机不负有安全防护义务。对原告的坠落受伤不存在过错，不应承担赔偿责任。四、拆除搅拌机不是答辩人的意思，也未指使任何人拆除搅拌机，所以不承担赔偿责任。原告为证明其诉讼主张，向本院举证如下：1、门诊收费票据、住院收费票据、出院通知书、疾病证明书各一份，用于证明2019年5月24日原告在施工中从高空坠落受伤，送曲靖市第一人民医院住院治疗21天，6月14日出院，住院医疗费61218.21元。支付门诊治疗费76.5元。出院医嘱：两周后下床拄拐行功能锻炼，左下肢禁止负重六月。存在营养、护理、误工费等相关损失。2、司法鉴定意见书一份，用于证明原告提供劳务受害，左髋关节活动功能丧失36.7%，构成10级伤残；需后期治疗费14000元；护理期、营养期均为180日。3、鉴定费、会诊费发票一张，用于证明原告支出鉴定费2600元。经质证，被告李达对原告提交的证据1无异议，但提出原告医疗费61218.21元中包含被告李达预交的43000元。出院通知书、疾病证明书无加强营养的证明。误工费计算至定残前一日。认可住院期间的护理费。对证据2中伤残等级、后期治疗费无异议。对护理期、营养期的评定有意见，认为鉴定中心无评定资质，也无法律依据。对证据3中认可伤残等级、后期治疗费的鉴定费。对护理期、营养期评定的费用不予认可，应由原告自行承担。经质证，被告代荣华对原告提交的证据无异议，但提出原告住院期间我支付了5000元的费用。被告李达为证明其答辩理由，向本院举证如下：1、身份证一份，用于证明被告李达的身份情况。2、门诊收费票据七张、预交款收据六张，用于证明被告李达为原告垫付医疗费44475.8元，其中垫付门诊费1475.8元，预付医疗费43000元。3、工地照片四张，用于证明原告是在被告代荣华建房工地第三层浇灌时坠落受伤，被告代荣华租用被告李达的升降机、搅拌机浇灌第三层。经质证，原告对被告李达提交的证据1、2无异议。对证据3无异议，但对证明内容仅认可是在被告代荣华建房工地第三层浇灌时坠落受伤。经质证，被告代荣华对被告李达提交的证据1、2无异议。对证据3提出，搅拌机是我租来的不是事实，我没有向被告李达租用搅拌机，是被告李达自己打电话来给我干活。被告代荣华为证明其答辩理由，向本院举证如下：1、移动通信详单一份，用于证明被告李达2019年5月24日7点11分打电话给我，来浇筑混凝土，号码159××××8023是被告李达的。2、账单详情、预交款收据各一份，用于证明我为原告垫付医疗费5000元。3、照片一张，用于证明原告在拆除搅拌机时摔下来。经质证，原告对被告代荣华提交的证据2、3无异议。对证据1无异议，但提出不能证明被告代荣华所要证明的内容。经质证，被告李达对被告代荣华提交的证据2无异议。对证据1、3的关联性和证明内容不予认可，提出虽然被告代荣华没有联系李达，但与他人（李师）协商租用，并认可的价钱。原告是从三楼上跌落下来的，不是从架子滑下来的。本院认为，原、被告提交的证据，真实、合法，与本案有关联，经本院审理予以确认。但原告提交的证据2、3中的护理期、营养期的鉴定意见以及护理期、营养期的鉴定费，应以法律规定的期限为准，对该鉴定意见和鉴定费，本院不予确认。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：被告代荣华系居住于曲靖市麒麟区的居民。2019年，被告代荣华自建房屋，其中浇筑混凝体的施工，交由从事混凝土浇筑的人员完成。2019年5月20日，被告代荣华与原浇筑混凝土的人员联系，告知5月24日浇筑第三层。2019年5月24日7时11分，被告李达打电话给被告代荣华，询问建房地点，告知由其带人进行浇筑。被告李达提供机械并带来施工人员，对被告代荣华的房屋第三层的楼板进行浇筑。被告李达向原告等施工人员每天支付报酬160元。当日中午，混凝土浇筑完成后，原告在拆除混凝土输送支架时，不慎从三楼顶跌落地面，造成受伤。原告受伤后，被送往曲靖市第一人民医院救治，诊断为：1、左转子下骨折；2、右肩胛骨骨折；3、左头皮撕脱。行左胫骨结节牵引，在全身麻醉下行左股骨骨折切开复位内固定术。原告住院21天，出院医嘱为：继续在床上行功能锻炼；两周后下床拄拐行功能锻炼，左下肢禁止负重六月。住院期间需护理一人。原告住院医疗费为61218.21元，其中被告李达预付医疗费43000元，被告代荣华预付医疗费5000元。原告支付门诊费76.5元，被告李达支付门诊费1475.8元。原告医疗费合计62770.51元，其中原告支付13294.71元，被告李达支付44475.8元，被告代荣华支付5000元。2020年4月14日，原告经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，鉴定意见：彭保全本次损伤属10级伤残；后期手术费及治疗费14000元。原告支付伤残等级、后期治疗费评估鉴定费1800元。本院认为，公民的人身健康和生命安全受法律保护。提供劳务者受害责任是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务方因劳务活动自身受到伤害的，由提供劳务方和接受劳务方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。被告李达主动与被告代荣华联系，承揽被告代荣华自建房屋浇筑混凝土施工，双方形成了事实上的承揽合同关系。被告李达雇佣原告施工，双方形成雇佣关系。原告在雇佣活动中受伤致残，雇主李达应承担赔偿责任。被告代荣华将浇筑混凝土的施工交由被告李达完成，被告代荣华仍负有安全生产的责任和义务。被告代荣华选任安全生产条件欠缺的被告李达有过失，应承担相应的补充赔偿责任。原告在拆除混凝土输送支架时，未尽到安全注意职责，存在过失，应承担相应的责任。被告李达提出被告代荣华租用自己的搅拌机，自己和原告等人是受雇于被告代荣华，被告代荣华是雇主的辩解，不符合客观事实，本院不予采纳。据此，参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》，原告在雇佣期间受伤致残，造成的损失为：医疗费62770.51元；残疾赔偿金：11902元×20年×10%=23804元；住院伙食补助费：21天×100元=2100元；原告受伤至定残，期限过长，原告计算的误工期，本院不予采纳。应按原告住院21天，医嘱左下肢禁止负重六月，误工期为201天。被告李达每天支付原告报酬160元，误工费为：201天×160元=32160元；护理期限按住院21天和医嘱两周后下床拄拐行功能锻炼，合计35天。原告要求按每天120元计算，本院予以准许，护理费为：35天×120元=4200元；原告受伤致残，并行内固定术，虽无加强营养的医嘱，但加强营养是必要的，营养费为：21天×50元=1050元；原告要求赔偿交通费、食宿费的诉求，但未提交票据，本院酌情支持300元；鉴定费1800元。原告在本案中存在过错，应承担民事责任，并且原告伤残等级较低，要求赔偿精神抚慰金的诉求，本院不予支持。原告要求赔偿择期取出内固定的住院伙食补助费、误工费等损失，因损失尚未发生，以及其他要求赔偿金额过高的部分，本院不予支持。上述合计，原告的损失为128184.51元。根据公平原则和原告受伤的原因力及原、被告的过错，被告李达承担赔偿128184.51元的70%，即89729.16元，扣除被告李达已支付的部分44475.8元，还应赔偿原告45253.36元；被告代荣华承担赔偿128184.51元的10%，即12818.45元，扣除被告代荣华已支付的部分5000元，还应赔偿原告7818.45元；原告承担128184.51元的20%，即25636.9元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告李达赔偿原告彭保全医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通食宿费、鉴定费，合计128184.51元的70%，即89729.16元，扣除被告李达已支付的部分44475.8元，还应赔偿原告彭保全45253.36元。二、被告代荣华赔偿原告彭保全医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通食宿费、鉴定费，合计128184.51元的10%，即12818.45元，扣除被告代荣华已支付的部分5000元，还应赔偿原告彭保全7818.45元。三、驳回原告彭保全的其他诉讼请求。案件受理费100元，（原告已预交），由原告彭保全负担20元，被告李达负担70元，被告代荣华负担10元，（履行时由被告给付原告）。上述款项，于本判决发生法律效力后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  郭聪辉人民陪审员  张静文人民陪审员  李云芳二〇二〇年六月十二日书 记 员  李桃仙