文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终922号上诉人（原审被告）：江苏琅佃农业科技有限公司，住所地：泰兴市黄桥镇北街后花园34号（老光学仪器厂内）。法定代表人：丁钱华，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：周庚玉，男，1975年12月9日生，汉族，住句容市。委托诉讼代理人：梁燕利，江苏巨荣律师事务所律师。上诉人江苏琅佃农业科技有限公司（以下简称琅佃公司）与被上诉人周庚玉买卖合同纠纷一案，不服句容市人民法院（2019）苏1183民初3464号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法审理了本案，现已审理终结。琅佃公司的上诉请求：撤销原审判决，驳回周庚玉的原审诉讼请求。事实与理由：一、琅佃公司当时在其他地方办公，没有收到法院传票，法院采用公告办法通知，上诉人没有看到所以错过了原审开庭。二、周庚玉的律师联系过琅佃公司的法定代表人，后来就没有再联系。三、周庚玉没有提供全部的发货清单，只提供了一部分。琅佃公司和周庚玉的合同已经结束了，琅佃公司供货与周庚玉原审提交的资料都是不吻合的，周庚玉隐瞒了很多资料，现在周庚玉与琅佃公司之间已经没有经济往来了。周庚玉辩称：一、其起诉前向琅佃公司法定代表人电话联系要求协调处理，但是对方不予配合。二、对方在2018年5月19日最后一次向周庚玉送货后，周庚玉就联系不到琅佃公司法定代表人。之后又两次去营业执照上登记的公司地址找琅佃公司，发现并没有琅佃公司的办公室，所以在起诉的时候其提供了琅佃公司法定代表人的身份住址。三、一审庭审中其向法庭提供了全部的证据材料。四、双方签订订购协议后周庚玉支付货款285000元，上诉人仅供货144700元，琅佃公司的行为构成根本违约。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。周庚玉向原审法院提出诉讼请求：1.要求琅佃公司返还货款110300元并支付违约金（以110300元为基数，自2018年5月7日起至实际给付之日止，按日利率0.5%计算）；2.本案诉讼费由琅佃公司承担。事实与理由：2017年12月27日，周庚玉、琅佃公司签订订购协议一份，约定周庚玉、琅佃公司双方为合作关系，双方合作有效期自2017年12月28日至2018年4月27日，琅佃公司提供敌草快、草甘膦、乙草胺等产品给周庚玉，并保证产品质量符合标准，送货到指定地点句容，运费由琅佃公司承担。协议签订后，周庚玉陆续向琅佃公司打款计人民币285000元，琅佃公司只提供了价值174700元的产品，尚欠110300元的产品未提供。后周庚玉多次催琅佃公司发货或返还货款，琅佃公司法定代表人先以各种理由拒绝，后拒接周庚玉电话。琅佃公司未作答辩，亦未提交证据材料。原审法院认定事实：2017年12月，琅佃公司与周庚玉签订《订购协议》一份。约定：双方的关系确定为合作关系，由琅佃公司自2017年12月28日起至2018年4月27日止，向周庚玉供应敌草快、草甘膦、乙草胺、生物肥等农药产品，产品总价款为312000元。合同第五条“标的、数量、价款”对产品名称、产品批号、品牌、包装规格、单价、数量及总价进行了明确约定。合同第六条“交货方式及期限”约定，合同签订后，乙方支付甲方定金2万元。合同第九条“违约责任”约定，一方迟延交货或迟延支付价款的，应当每日按照迟延部分价款的0.5%向对方支付违约金。上述协议签订后，琅佃公司出具《出厂转库单》一份由周庚玉签字确认。该《出厂转库单》明确载明了与上述协议第五条约定的产品名称、产品批号、品牌、包装规格、单价、数量、总价相一致的产品清单。并就发货及付款备注如下：1.本订单为储备订单，定金为贰万元整。2.提货期限：草甘膦41%-200g×40瓶2018年1月31日前提300件；草甘膦41%-25kg2018年1月31日前提50件；敌草快20%-200g×40瓶2018年1月31日前提300件，其余产品于2018年4月28日前提完，不限提货次数。3.生物肥提货公司给予15200元新产品推广费。上述协议签订后，周庚玉通过其妻子邹宝风银行账户分别于2017年12月31日、2018年1月5日、2018年1月27日、2018年2月25日、2018年3月30日、2018年4月14日、2018年4月28日、2018年5月6日向琅佃公司银行账户转账1万元、1万元、5万元、5万元、10万元、2万元、1万元、3.5万元，合计28.5万元。琅佃公司自2018年3月6日起至2018年5月19日止，向周庚玉提供了价值174700元的农药产品，剩余价值110300元的农药产品至今未能向周庚玉供应。周庚玉在庭审中陈述：本来双方讲好先付款后发货，合同约定我在2018年4月28日打款结束，但琅佃公司每次送的货都太少，我感觉到有风险，每次打款我会压一些款没有付，最后一笔款我到2018年5月6日才补齐，琅佃公司在2018年5月19日最后一次送货后，琅佃公司法定代表人的电话就很难打通。我在今年去泰兴黄桥镇还找过两次，没有找到琅佃公司公司，所以来起诉。琅佃公司一般是用面包车将货送到我的仓库，有一部分开送货单给我，后期琅佃公司法定代表人就不接我电话，单据就不提供给我。以上事实，由周庚玉提交的订购协议、中国农业银行卡交易明细清单、结婚证、进货明细表、出厂转库单、出库单及到庭周庚玉及其委托诉讼代理人的庭审陈述予以证实。原审法院认为：周庚玉与琅佃公司之间的买卖合同合法、有效，双方均应严格按约履行合同义务。现周庚玉依约向琅佃公司支付了货款28.5万元，但琅佃公司仅向周庚玉交付了价值174700元的农药产品，琅佃公司的行为已构成根本违约，周庚玉有权要求解除合同，由琅佃公司返还剩余货款110300元。周庚玉另主张自2018年5月7日起至实际给付之日止，按日利率0.5%（即年利率180%）计算的违约金，虽然协议第九条约定违约金按照此方法计算，但该违约金过高于实际损失，本院根据本案案情，确定违约金从琅佃公司最后一次交货的次日（即2018年5月20日）起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率1.3倍计算。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：江苏琅佃农业科技有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向周庚玉返还货款110300元，并支付逾期付款利息（以110300元为基数，自2018年5月20日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率1.3倍计算）。本院对原审法院查明事实予以确认。二审中，琅佃公司提供供货清单，证明自2018年3月5日至2018年5月18日，分20次向周庚玉供货，原计价339776元，经折扣，实际计价281750元。经质证，周庚玉认为，琅佃公司提供的供货清单中，2018年3月5日13298元、3月7日12144元、3月9日20252元、3月10日21528元、5月9日17472元、5月17日12604元、5月18日12052元，共有7次供货，周庚玉没有收到，琅佃公司交付周庚玉价值174700元的农药产品。本院认为，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案周庚玉与琅佃公司成立买卖合同关系，周庚玉与琅佃公司认可周庚玉向琅佃公司支付货款28.5万元，本院予以确认。琅佃公司主张向周庚玉交付281750元的农药产品，虽然琅佃公司提供供货清单，但是周庚玉仅认可琅佃公司交付周庚玉价值174700元的农药产品；因该清单系琅佃公司单方制作，琅佃公司未提供相应予以佐证，除周庚玉认可清单中琅佃公司交付的174700元的农药产品,琅佃公司尚有其主张的110300元农药产品交付周庚玉的证据不足。原审法院判决琅佃公司返还110300元并无不当。综上所述，上诉人琅佃公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2506元，由上诉人琅佃公司负担。本判决为终审判决。审判长  樊华勇审判员  葛荣贵审判员  孙 毅二〇二〇年六月二十四日书记员  王 萍