湖北省麻城市人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂1181刑初108号原公诉机关湖北省麻城市人民检察院。原审被告人胡科，男，1992年1月22日出生，汉族，户籍地湖北省麻城市，小学文化，无业，住湖北省麻城市。2013年11月28日因犯强奸罪、盗窃罪，被本院判处有期徒刑十七年，并处罚金一万元，剥夺政治权利三年；因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年10月12日被麻城市公安局刑事拘留，2018年11月2日经麻城市人民检察院批准逮捕，同日由麻城市公安局执行。现羁押于麻城市看守所。原审被告人潘开发（曾用名：潘伟），男，1993年1月25日出生，汉族，户籍地湖北省麻城市，小学文化，无业，住湖北省麻城市。2014年4月10日因犯抢劫罪、盗窃罪，被本院判处有期徒刑九年，并处罚金二万五千元；因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年10月12日被麻城市公安局刑事拘留，2018年11月2日经麻城市人民检察院批准逮捕，同日由麻城市公安局执行。现羁押于麻城市看守所。原审被告人刘强(曾用名:刘泽强)，男，1991年12月12日出生，汉族，户籍地湖北省麻城市，小学文化，无业，住湖北省麻城市。2012年9月7日因犯强奸罪、敲诈勒索罪，被黄冈市中级人民法院判处有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利二年；因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年10月23日被麻城市公安局刑事拘留，2018年11月2日经麻城市人民检察院批准逮捕，同日由麻城市公安局执行。现羁押于麻城市看守所。原审被告人金顺，男，1991年10月5日出生，汉族，户籍地湖北省麻城市，初中肄业，务工，住湖北省麻城市。2012年9月21日因犯盗窃罪、寻衅滋事罪，被本院判处有期徒刑四年，并处罚金八千元；因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年10月16日被麻城市公安局刑事拘留，2018年11月2日经麻城市人民检察院批准逮捕，同日由麻城市公安局执行。2019年7月15日经本院决定取保候审，2019年7月30日经本院决定解除取保候审。现在家。麻城市人民检察院指控被告人胡科、潘开发、刘强、金顺犯寻衅滋事罪一案，本院于2019年7月19日作出（2019）鄂1181刑初168号刑事判决，四被告人均未提出上诉，公诉机关亦未提出抗诉，该判决已经发生法律效力。后承办人发现该判决在适用法律上存在错误，遂报告院长提请启动再审程序。2019年8月14日经本院院长提请审判委员会讨论后，决定对本案立案再审。本院另行组成合议庭，于2019年9月19日作出(2019)鄂1181刑再2号刑事判决，被告人胡科不服，以再审判决认定其犯寻衅滋事罪事实不清、证据不足；漏罪判处后加刑及原减刑不应撤销为由，提出上诉。黄冈市中级人民法院于2020年1月3日作出(2019)鄂11刑再3号刑事裁定，裁定撤销本院(2019)鄂1181刑再2号刑事判决，发回重新审理。本院于2020年3月17日重审立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原公诉机关麻城市人民检察院指派检察员程月英出庭支持公诉，原审被告人胡科、潘开发、刘强、金顺到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。原审认定：一、2009年9月23日21时许，被告人胡科、潘开发、刘强与同案人侯愿、熊某2等人（均另案处理）手持砍刀、钢管等工具，来到麻城市鼓楼办事处南正街被害人熊某1的摩托车修理店内，将熊某1砍伤，并砸坏店内的货柜等物品。经法医鉴定，熊某1的损伤程度为轻伤。二、2009年11月24日下午，被害人熊某1邀约熊某3、向赛一起到侯愿位于麻城市的家中，讨要之前被砍伤后所花费的医疗费。侯愿得知此事后，邀约被告人胡科、刘强、金顺及周某（均另案处理）等人携带砍刀等工具，乘坐两辆出租车从麻城市城区往家中赶。在中馆驿镇浮桥河路口公交候车厅处遇到熊某1等人，侯愿等人马上下车，持砍刀等工具冲向熊某1等人，熊某1等人见状立即逃跑。侯愿、胡科、刘强、金顺等人持刀追撵，将熊某1、熊某3抓回，并对二人实施殴打，砸坏其乘坐的摩托车，用铁丝捆住熊某1、熊某3的手，将二人塞进出租车的后备箱带至侯愿家门口，迫使二人当场下跪，再次对二人实施殴打，引起当地村民围观，二人身上多处受伤。后听说有人报警后才作罢。原审还查明：2013年11月28日，被告人胡科犯强奸罪、盗窃罪，本院作出（2013）鄂麻城刑初字第00260号刑事判决书，判处胡科有期徒刑十七年，并处罚金一万元，剥夺政治权利三年，刑期自2013年7月1日起。胡科在服刑期间，湖北省黄冈市中级人民法院先后作出（2016）鄂11刑更458号刑事裁定书和（2018）鄂11刑更507号刑事裁定书，分别减去被告人胡科有期徒刑六个月、八个月，实际执行刑期为有期徒刑十五年十个月。2014年4月10日，被告人潘开发因犯抢劫罪、盗窃罪，本院作出（2014）鄂麻城刑初字第36号刑事判决书，判处潘开发有期徒刑九年，并处罚金二万五千元，刑期自2013年11月6日起。被告人潘开发在服刑期间，湖北省黄冈市中级人民法院先后作出（2016）鄂11刑更547号刑事裁定书和（2018）鄂11刑更197号刑事裁定书，分别减去被告人潘开发有期徒刑七个月、九个月，实际执行刑期为七年八个月。2012年9月7日，被告人刘强因犯强奸罪、敲诈勒索罪，湖北省黄冈市中级人民法院作出（2012）鄂黄冈中刑初字第00045号刑事判决书，判处被告人刘强有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利二年，刑期自2011年6月20日起。被告人刘强在服刑期间，湖北省武汉市中级人民法院先后作出（2015）鄂武汉中刑执字第04522号刑事裁定书和（2017）鄂01刑更1752号刑事裁定书，分别减去被告人刘强有期徒刑九个月、六个月，实际执行刑期为十二年三个月。2012年9月21日，被告人金顺因犯盗窃罪、寻衅滋事罪，被本院判处有期徒刑四年，并处罚金八千元；案发前，已被刑满释放。案发后，被告人金顺于2018年10月16日主动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。在原审中，四被告人的亲属代为赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解。被告人胡科签署了认罪认罚具结书。原审认为，被告人潘开发、胡科、刘强、金顺伙同多人随意殴打他人、持凶器追逐、拦截他人，且致一人轻伤，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人潘开发、胡科、刘强在刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚，决定执行的刑罚。判决：一、被告人胡科犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月，与前罪所判有期徒刑十五年十个月，并处罚金一万元，剥夺政治权利三年并罚，决定执行有期徒刑十六年七个月，并处罚金一万元，剥夺政治权利三年。二、被告人潘开发犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，与前罪所判有期徒刑七年八个月，并处罚金二万五千元并罚，决定执行有期徒刑八年二个月，并处罚金二万五千元。三、被告人刘强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，与前罪所判有期徒刑十二年三个月，剥夺政治权利二年并罚，决定执行有期徒刑十二年十个月，剥夺政治权利二年。四、被告人金顺犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。该判决已经发生法律效力。再审查明的事实与原审一致。再审中，被告人胡科对原判认定的事实无异议，只是认为原审对自己积极赔偿受害人的损失后取得受害人谅解这一情节在量刑时未予考虑。被告人潘开发、刘强、金顺对原判决认定的事实均无异议。再审认为，原审认定的事实清楚，证据确凿，公诉机关指控四被告人犯寻衅滋事罪成立，但原审在量刑时减去被告人服刑期间被减刑刑期违反了《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十四条的规定：“罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因发现漏罪而数罪并罚的，原减刑裁定自动失效”。据此，湖北黄冈市中级人民法院和湖北省武汉市中级人民法院对被告人胡科、潘开发、刘强所作的减刑裁定自动失效。被告人胡科、潘开发、刘强的刑期应依照《中华人民共和国刑法》第七十条的规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚”予以确定。对于被告人胡科提出的认为原审对自己积极赔偿受害人的损失后取得受害人谅解这一情节在量刑时未予考虑的意见，因原审在量刑中已予以考虑，故对该意见不予支持。判决：一、撤销本院（2019）鄂1181刑初168号刑事判决中的第一二三项判项，撤销本院（2019）鄂1181刑初168号刑事裁定书。二、被告人胡科犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月，与前罪所判决的有期徒刑十七年，并处罚金一万元，剥夺政治权利三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金一万元，剥夺政治权利三年。三、被告人潘开发犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，与前罪所判决的有期徒刑九年，并处罚金二万五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金二万五千元。四、被告人刘强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，与前罪所判决的有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年三个月，剥夺政治权利二年。重审中，原公诉机关麻城市人民检察院指控意见同原审意见，未向法庭补充提供新的证据。重审中，原审四被告人未向法庭补充提供新的证据。被告人胡科补充意见认为再审不应对其加刑三个月，被告人刘强补充意见认为再审不应对其加刑二个月。重审查明的事实及证据的质证、认证与原审、再审一致。本院认为：被告人胡科、潘开发、刘强、金顺伙同多人随意殴打他人、持凶器追逐、拦截他人，且致一人轻伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。原审认定的事实清楚，证据充分，对四被告人犯寻衅滋事罪的量刑适当，但原审在对被告人所犯前罪、后罪进行数罪并罚时，减去被告人在服刑期间被减刑的刑期不当，违反了《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十四条：“罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因发现漏罪而数罪并罚的，原减刑裁定自动失效。如漏罪系罪犯主动交代的，对其原减去的刑期，由执行机关报请有管辖权的人民法院重新作出减刑裁定，予以确认；如漏罪系有关机关发现或者他人检举揭发的，由执行机关报请有管辖权的人民法院，在原减刑裁定减去的刑期总和之内，酌情重新裁定。”的规定，应予纠正。因此，湖北黄冈市中级人民法院和湖北省武汉市中级人民法院对被告人胡科、潘开发、刘强所作的减刑裁定自动失效；被告人胡科、潘开发、刘强的刑期应依照《中华人民共和国刑法》第七十条的规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚”予以确定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十六条：“除人民检察院抗诉的以外，再审一般不得加重原审被告人的刑罚”的规定，对于被告人胡科、刘强认为再审对其实行数罪并罚时，不应分别加重二人决定执行刑罚三个月、二个月的补充辩护意见，本院予以采纳。综上，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条、第二百九十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十六条、第三百八十九条第（三）项、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十四条之规定，判决如下：一、撤销本院（2019）鄂1181刑初168号刑事判决中的第一二三项判项，即：“一、被告人胡科犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月，与前罪所判有期徒刑十五年十个月，并处罚金一万元，剥夺政治权利三年并罚，决定执行有期徒刑十六年七个月，并处罚金一万元，剥夺政治权利三年。二、被告人潘开发犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，与前罪所判有期徒刑七年八个月，并处罚金二万五千元并罚，决定执行有期徒刑八年二个月，并处罚金二万五千元。三、被告人刘强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，与前罪所判有期徒刑十二年三个月，剥夺政治权利二年并罚，决定执行有期徒刑十二年十个月，剥夺政治权利二年”。撤销本院（2019）鄂1181刑初168号刑事裁定书。二、被告人胡科犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月，与前罪所判决的有期徒刑十七年，并处罚金一万元，剥夺政治权利三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十七年九个月，并处罚金一万元，剥夺政治权利三年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月1日起至2031年3月31日止。）三、被告人潘开发犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，与前罪所判决的有期徒刑九年，并处罚金二万五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金二万五千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月6日起至2023年5月5日止。）四、被告人刘强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，与前罪所判决的有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年一个月，剥夺政治权利二年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年6月20日起至2025年7月19日止。）五、维持本院（2019）鄂1181刑初168号刑事判决中的第四判项，即：被告人金顺犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月16日起至2019年7月15日止。）如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄冈市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 鲍继宁审 判 员 周 霞审 判 员 戴 英二〇二〇年六月十六日代书记员 曾 玲