山西省大同市平城区人民法院民事判决书（2020）晋0213民初167号原告：潘建升,男,汉族,1979年9月14日出生,住陕西省旬阳县。委托诉讼代理人：安保平，山西鸿安律师事务所律师。委托诉讼代理人：**飞，山西鸿安律师事务所律师。被告：大同市贵龙房地产开发有限责任公司,住所地大同市向阳西街100号财政局培训中心。法定代表人:许满，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈勇，男，1971年10月31日出生，汉族，住大同市平城区白泊圭东街9号1楼3单元11号，系该公司总经理助理。原告潘建升与被告大同市贵龙房地产开发有限责任公司建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潘建升的委托诉讼代理人安保平、**飞、被告大同市贵龙房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人陈勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款12544745元;返还工程抵押款1000000元,合计13544745元；2、同时请求判令被告承担人工费300000元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年初,原告原准备与林州总建筑有限公司合作,承包被告开发的怡景尚都小区的建筑工程,后因其他原因未办成。2013年7月15日,原告和胡海新与被告大同市贵龙房地产开发有限责任公司签订了《怡景尚都4#楼施工协议书》,协议书约定:1.工程名称:怡景尚都4#住宅楼2.工程概况:地下二层,地上十八层,框剪结构3.承包范围:除被告外包的工程外,图纸内的全部工程。基础土方开挖、消防、人防、外墙保温由被告方负责。基础土方开挖后,清槽由原告方负责,工程量按2011年山西省预算规定计取。4.结算方式:执行2011年山西省建筑工程预算定额及大同市本年度与工程同步的材料信息价格,及国家、省市颁布的有关文件执行,规费按8.75%计取。5.工程款的拨付方式:原告方垫付士0.00以上三层,被告方拨付已完工程量的70%进度款;三层以上被告方按每月的进度拨付70%工程具备验收条件,被告方按工程预算拨付到总造价的90%交工后按结算金额拨付到95%留5%的保修金,保修金满一年,被告方在一个月内将保修金返还给原告方。6.结算:交工后原告方将结算上交给被告方,被告方必须在两个月内结算完,如超过两个月则按原告方上报的结算金额为准。7.同时约定:如被告方的进度款不能按时拨付造成原告方停工的,停工损失由被告方支付。合同签订后,原告的合作伙伴胡海新因资金不足退出了该工程的承包,原告凭借自己建筑队伍的雄厚施工技术与坚实的管理力量,积极筹措资金进行施工,同时被告也积极支持原告工作,施工一度进展顺利,但由于被告资金周转困难,导致原告出现停工现象,累计停工待料二十余次,停工时间累计长达一百多天。按合同约定被告支付原告的工程款,被告无法按期给付,原告无法支付工人工资,为了工程能够进行下去,原告四处借贷民间贷款高达玖佰陆拾万元。为了购买工程材料,原告给一百多名员工只发放每月几百元的生活费。至今仍拖欠员工工资740万元,民间贷款本息共计530多万元。但终于在2016年4月,原告完成了4#楼立体结构一期工程,工程量、工程价款得到被告的确认。虽然原告仍想继续施工下去,但由于被告一直无力支付工程款,原告除了为垫付用光自己所有资本,也拖欠了上千万欠款,再也无力继续施工。原告待料停工长达六个多月,上百名农民工长期滞留在工地,因无钱无法回家过年。感谢政府出手相救,经被告多方积极努力,虽解决很少部分拖欠的农民工工资,但也让他们顺利回家过年。综上所述,原被告起初合作愉快,但由于被告资金短缺问题,工程未能全部完成。此后原告一直向被告索要欠款，未果。原告诉至贵院，请求依法判决。被告大同市贵龙房地产开发有限责任公司辩称，现在工程尚未完工，因此对于原告所述的工程量不认可也不具备工程验收条件，工程量没有工地技术员和工地负责人签字，工程结算没有我公司员工与原告进行核算，也没有公司公章及法人签字，因此我司也不认可。财务对账方面，应由原告将其的账务与我公司进行核对，甲方提供的施工材料双方对接完后方认可。原告应提供工地负责人的所有证件及所建单位的施工许可证、资质证、法人身份证明等有效证件，工程量、工程价格也已得到原告的确认。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即怡景尚都4#楼施工协议书、胡海新出具的情况说明、收条本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告要求被告支付工程款12544745元，并提供工程结算书，证明原被告就施工费用明细确认，工程造价为22322552.55元。被告对该证据真实性不认可，认为工程结算书并未经该公司人员核算预算，且该证据上没有负责人签字和公司公章，只有项目部的公章。本院认为，项目部是被告公司派出的工程管理机构，项目部印章是项目部权利的代表，所以加盖项目部印章的结算书是合法有效的，所以本院对原被告签订的该工程结算书予以确认，同时确认工程造价为22322552.55元。2、关于被告已付工程款的争议，原告认可被告已付了4100000元的进度款、4号楼10层-20层的钢筋款1622607元、混凝土款2512200元、工程停工后经大同市劳动局处理，被告给付原告人工费1543000元，以上四项费用共计9777807元。被告当庭陈诉需庭后与公司会计核算后向法庭说明，但被告未在规定时间且至今未向本院提供已付款情况，所以本院对原告所述被告给付款的数额予以确认。3、原告要求被告返还工程抵押款1000000元，并提供收款收据复印件一张，被告不予认可，认为原告应提供原件。庭审后原告向本院提供了该证据原件，所以本院对原告的该诉求予以支持。4、原告要求被告承担人工费300000元，被告不予认可。原告也未提供相应的证据予以证实，所以对原告的该诉求不予支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月15日,原告和胡海新与被告大同市贵龙房地产开发有限责任公司签订了《怡景尚都4#楼施工协议书》,协议书约定:1.工程名称:怡景尚都4#住宅楼2.工程概况:地下二层,地上十八层,框剪结构3.承包范围:除被告外包的工程外,图纸内的全部工程。基础土方开挖、消防、人防、外墙保温由被告方负责。基础土方开挖后,清槽由原告方负责,工程量按2011年山西省预算规定计取。4.结算方式:执行2011年山西省建筑工程预算定额及大同市本年度与工程同步的材料信息价格,及国家、省市颁布的有关文件执行,规费按8.75%计取。5.工程款的拨付方式:原告方垫付士0.00以上三层,被告方拨付已完工程量的70%进度款;三层以上被告方按每月的进度拨付70%工程具备验收条件,被告方按工程预算拨付到总造价的90%交工后按结算金额拨付到95%留5%的保修金,保修金满一年,被告方在一个月内将保修金返还给原告方。6.结算:交工后原告方将结算上交给被告方,被告方必须在两个月内结算完,如超过两个月则按原告方上报的结算金额为准。7.同时约定:如被告方的进度款不能按时拨付造成原告方停工的,停工损失由被告方支付。合同签订后,原告的合作伙伴胡海新因资金不足退出了该工程的承包。本院认为，原告潘建升作为实际施工人，在未取得施工资质的前提下，与被告大同市贵龙房地产开发有限责任公司签订了《怡景尚都4#楼施工协议书》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”规定，本案中的《怡景尚都4#楼施工协议书》系无效合同。对于原告主体问题，被告均认可原告实际施工人的身份，原告在建设工程过程中已将劳务及建筑材料物化到建设工程中，分包合同无效，但被告应支付相应的建设工程剩余款项，即12544745元，同时原告交付的工程抵押款1000000元，被告应予返还。原告要求被告承担人工费300000元，但未提供相应的证据予以证实，所以对原告的该诉求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告大同市贵龙房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告潘建升工程款12544745元，并返还工程抵押款1000000元；二、驳回原告的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费104868元，由原告负担2037元，其余102831元由被告大同市贵龙房地产开发有限责任公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审 判 长 周 新人民陪审员 蒋艳君人民陪审员 栾邵莉 二〇二〇年六月三日书 记 员 焦子章