广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终10423号上诉人（原审原告）：广州兆华金丰农牧实业有限公司，住所地广州市花都区炭步镇炭步工业园。法定代表人：陈丹，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭凤平，该公司员工。委托诉讼代理人：杨代，广东扬代律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗祥，男，汉族，1966年12月5日出生，住四川省仪陇县。委托诉讼代理人：胡延兵，广东卓明律师事务所律师。上诉人广州兆华金丰农牧实业有限公司（以下称兆华金丰公司）因与被上诉人罗祥劳动争议一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2019）粤0114民初9242号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》相关规定，依法适用独任制公开开庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，罗祥、兆华金丰公司围绕诉讼请求依法提交了证据，对于双方无争议的证据，原审法院审核后予以认定并记录在卷。涉案仲裁裁决书裁决：“一、被申请人自本裁决书生效之日起三个工作日内一次性支付申请人2018年3月至2018年12月加班工资16818元。二、被申请人自本裁决书生效之日起三个工作日内一次性支付申请人违法解除劳动合同关系的经济赔偿金30528元”。双方共同确认的事实：2016年3月7日罗祥入职兆华金丰公司，工作岗位是锅炉工，双方签订劳动合同，离职时间为2019年3月8日，申请仲裁的时间为2019年4月2日，仲裁裁决的时间为2019年7月18日，双方均同意按照罗祥提供的工资表计算本案的工资、加班费和出工情况，双方均确认罗祥离职前12个月的平均收入为5088.05元/月。兆华金丰公司原审诉讼请求：1.请求法院判决兆华金丰公司仅需向罗祥支付2018年3月至同年12月的加班工资差额7003元。2.请求法院判决兆华金丰公司无需向罗祥支付任何经济赔偿金。3.本案诉讼费用由罗祥承担。原审法院认为，本案主要的焦点问题为：1.关于加班费的计算标准及方式。考核工资应计入工资中，正常工作时间标准应按照每月21.75天计算。具体计算见附表，根据《广东省工资支付条例》第二十条（一）、（二）之规定，兆华金丰公司应支付罗祥加班工资15875元。2.关于涉案劳动合同的解除是否合法的问题。根据兆华金丰公司提交的相关证据可以印证，罗祥在夜班工作期间存在睡觉的情节，且其对公司的解除劳动合同相关规章制度知悉。考虑到（1）公司理应清楚员工夜班打盹系人本能之反应，需员工有较强的毅力方能克服；（2）公司完全知悉锅炉工作的特殊性，理应从制度设计、有效监督等方面着手规范夜班锅炉工作管理；（3）公司没有证据证明罗祥夜班睡觉之情形达到严重违反公司规章制度的程度；综上，原审法院认定公司解除与罗祥的劳动关系是违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，兆华金丰公司应向罗祥支付违法解除劳动合同关系经济赔偿金，鉴于仲裁裁决结果为30528元，未超出法律规定，且罗祥未对该裁决结果提出异议（起诉后又撤诉），原审法院予以照准。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条，《广东省工资支付条例》第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条的规定，原审法院判决如下：一、广州兆华金丰农牧实业有限公司于判决发生法律效力之日起五日内支付2018年3月至2018年12月加班工资15875元给罗祥；二、广州兆华金丰农牧实业有限公司于判决发生法律效力之日起五日内支付违法解除劳动合同关系的经济赔偿金30528元给罗祥；三、驳回广州兆华金丰农牧实业有限公司的其他诉讼请求。原审案件受理费共计10元，由广州兆华金丰农牧实业有限公司负担。判后，兆华金丰公司不服，向本院提起上诉称：一、本案的考核工资不应计算入加班工资的基数当中，一审法院没有仔细考量罗祥的工资组分构成。根据兆华金丰公司与罗祥签订的劳动合同和相关法律规定，案涉加班计算基数应限于基本工资、技能工资、工龄工资和计件工资。根据双方签订的劳动合同可知，罗祥的基本工资为1895元。另根据兆华金丰公司在一审中提供的工资条内容可知，罗祥的工资构成如下：基本工资+技能工资+工龄工资+计件工资+职务津贴+夜餐费+加班工资+防尘津贴+高温津贴+考核工资等。兆华金丰公司与罗祥在一审中对该证据的真实性、合法性没有异议，但兆华金丰公司对关联性存在异议。兆华金丰公司与罗祥均认为除去各项补贴外的基本工资、技能工资、工龄工资是加班工资计算基数自不待言。问题关键在于工资条上的考核工资：本案当中的“考核工资”与一般的员工绩效工资应区别看待。一般的员工绩效工资是劳动者正常劳动时间的收入组成部分，而此项“考核工资”仅仅是用人单位根据公司效益以及劳动者的行为规范给以劳动者的一种补助，依法不能作为加班费的依据。事实上兆华金丰公司一直以工资条上的“加班费”和“计件工资”向罗祥给付基本工资外的“绩效”费用，从没有违反此约定，这点能够与罗祥从未要求我方补足加班费的事实相互予以印证。故兆华金丰公司认为一审法院将考核工资计入加班费基数的判决不能成立，且一审法院对于为何将考核工资计入加班费基数的理由依据只字未提。希望二审法院应具体情况具体分析，考虑到本案中兆华金丰公司已按照一定的标准向罗祥给付加班费，因此再将“考核工资”计算入加班费基数中是冗余的。二、罗祥多次严重违反公司规章制度，兆华金丰公司因此解除劳动合同是合法、合理的，无须向其支付经济赔偿金，一审法院判决实属不当。1.一审法院认为没有证据证明罗样上班睡觉达到严重违反公司规章制度是错误的。罗祥自2018年下半年起多次存在严重违反相关规章制度的行为已经严重违反公司规章制度，罗祥在上班时被发现连续睡觉半小时以上、没有按照规定进行锅炉水处理登记等，且次数达到三次，经公司多次告诫仍不知悔改，其行为已经达到严重违反公司规章制度的程度。2.一审法院认为兆华金丰公司违法解除与罗祥劳动关系是错误的。罗祥所从事的特种设备安全工作，岗位特殊，正因如此，司炉工上班偷懒睡觉的行为会造成锅炉监管缺失，造成极大安全隐患，罗祥在入职前己参阅过员工手册，公司也对其进行过培训，此外，一审法院对于兆华金丰公司应从制度设计、有效监督等方面着手规范夜班锅炉工作管理，作为建议或许可以，但以此作为裁判兆华金丰公司违法解除与罗祥劳动关系之根据，不仅没有法律依据，从情理也说不通，一审法院判令兆华金丰公司向罗祥支付经济赔偿金缺乏依据，不符合法律规定。3.兆华金丰公司已按照法定程序解除与罗祥关系。兆华金丰公司终止与罗祥劳动关系之前，已按照法律程序请示企业工会并获准同意。据此，广州兆华金丰农牧实业有限公司上诉请求：1.请求撤销原审判决第一项、第二项，依法改判兆华金丰公司只需向罗祥补足加班费7003元（附表）；2.本案的一审、二审费用由罗祥承担。被上诉人罗祥服从原审判决，不同意兆华金丰公司的上诉请求。对于原审法院查明的事实，本院予以确认。本院另查明，兆华金丰公司为证明罗祥在上班期间存在睡觉的事实，提交了照片、视频等证据予以证实，罗祥对照片的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，主张2018年10月13日与2018年12月10日都显示其坐在椅子上，与睡觉无关；对视频的真实性无异议，但主张其并没有睡觉，有时不时的活动状态。又查明，双方均确认真实性的《锅炉工上班纪律规定》第2条规定：“上班时间睡觉、假寐者，按200元/次处罚，该处罚奖励给举报人员（允许匿名举报，但须有视频）。超过三次（含）仍不改正的以违反厂规做辞退处理。”《关于加强锅炉人员纪律及锅炉使用的规定》第6条规定：“锅炉运行时应处于自动控制状态，但司炉工不得擅自离岗或上班睡觉，离岗或上班睡觉超过10分钟以上者，一经发现，立即开除。”本院经审理认为，本案争议的焦点是兆华金丰公司是否需向罗祥支付加班工资15875元以及是否需向罗祥支付违法解除劳动合同的赔偿金30528元。对此分析如下：关于兆华金丰公司是否需向罗祥支付加班工资15875元问题，《广东省工资支付条例》第六十二条规定：“本条例中下列用语的含义是：（一）工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，人力资源社会保障部门和安全生产监察行政部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入。（二）正常工作时间工资，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬。正常工作时间工资不包括下列各项：1.延长工作时间工资；2.中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；3.法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等……”该规定并未将考核工资排除在正常工作时间工资之外，原审法院对此项问题的分析认定并无不当，本院予以确认，兆华金丰公司主张考核工资不应计算入加班工资的基数当中缺乏理据，本院不予采信。关于兆华金丰公司是否需向罗祥支付违法解除劳动合同的赔偿金30528元问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”兆华金丰公司主张罗祥在上班时间存在睡觉的事实，其解除与罗祥之间的劳动关系并无不当，无需向罗祥支付违法解除劳动合同的赔偿金30528元，并提交了照片、视频、《锅炉工上班纪律规定》《关于加强锅炉人员纪律及锅炉使用的规定》等证据予以证实，结合双方诉辩及提交的相关证据可以印证，罗祥在上班时间确实存在睡觉的情节且2019年3月7日的视频亦显示其睡觉时间在10分钟以上，兆华金丰公司依据双方均确认真实性的《锅炉工上班纪律规定》《关于加强锅炉人员纪律及锅炉使用的规定》等规章制度解除其与罗祥的劳动关系并无不当，原审法院对此事实认定有误，本院予以纠正，对于兆华金丰公司的此项上诉请求，本院予以支持，兆华金丰公司无需向罗祥支付违法解除劳动合同的赔偿金30528元。综上所述，对兆华金丰公司的部分上诉请求，本院予以支持，原审认定事实部分有误，以致判决不当，本院予以纠正。依照《广东省工资支付条例》第六十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持广东省广州市花都区人民法院（2019）粤0114民初9242号民事判决第一项；二、撤销广东省广州市花都区人民法院（2019）粤0114民初9242号民事判决第二项、第三项；三、广州兆华金丰农牧实业有限公司无需支付违法解除劳动合同的赔偿金30528元给罗祥；四、驳回广州兆华金丰农牧实业有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由罗祥负担5元，广州兆华金丰农牧实业有限公司负担5元；二审案件受理费10元，由罗祥负担5元，广州兆华金丰农牧实业有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判员  刘庆国二〇二〇年六月二十九日书记员  苏洁云