湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初1435号原告：刘小华，女，汉族，1979年3月9日出生，住杭州市西湖区。委托诉讼代理人：马军明，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。被告：湖南和翔置业有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区学士街道云栖路559号艾邦科技产业园3栋220号。法定代表人：喻菊红，系执行董事。委托诉讼代理人：刘菲，湖南泓锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢亚勇，湖南泓锐律师事务所律师。原告刘小华诉被告湖南和翔置业有限公司（以下简称“和翔公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘小华及其委托诉讼代理人马军明，被告和翔公司的委托诉讼代理人刘菲和谢亚勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘小华向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告补发拖欠原告2018年、2019年的工资金额49696元（详见《申请事项》说明）；2、判令被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金83333.33元；3、判令被告向原告支付违反劳动合同法的规定不与原告签订无固定期限劳动合同的工资差额66666.67元；4、判令被告负担本案诉讼费用。事实与理由：原告因与被告劳动争议纠纷一案，不服长沙市岳麓区劳动人事仲裁委员会仲裁裁决，依法提起诉讼。2014年10月14日，原告应招进入被告公司工作，虽未签订书面劳动合同，但却明确原告工资待遇为年薪10万元，该年薪分两部分支付给原告，其中每月发放6000元，剩余部分在年底时一次性发放。原告进入公司工作至今，工资一直都是按此标准和方式进行发放，且公司其他员工也是一样。2018年下半年，因公司股东发生变故，2018年年底部分工资至今拖欠未付，公司所有员工2018年年底部分工资均未支付。2019年8月20日，被告无故向原告下发一份开除通知书，告知解除与原告的劳动合同关系，不让原告继续上班。经多次与被告协商未果。原告为维护自身合法权益，特此依法提起诉讼，望判如诉请。被告和翔公司辩称：一、被告按照双方劳动合同约定已足额支付原告工资报酬，不存在任何拖欠工资的事实。2016年1月1日，原、被告双方签订《员工劳动合同》，该合同约定原告基本工资每月2715元，并根据公司的经营效益和原告的个人表现和业绩发放奖金，奖金数额没有明确约定。公司每月除足额支付2715元基本工资，还每月根据原告的个人表现和考勤发放3000元左右的奖金。年终奖是根据当年经营绩效和员工一年的表现于年底发放。2018年、2019年公司效益不好，对外负债一个亿以上，故2018年所有员工都未发放年终奖金。2019年原告拒不履行工作职责，双方劳动合同已解除，公司有权不发放该年度年终奖金。被告已根据双方合同约定发放了全部工资和奖金，不存在拖欠工资的事实。二、原告提供的《付款申请表》并未实际执行，该文件只是复印件，没有加盖公章，只是内部文件，且原告为签约按揭岗位，在工作中无权经手该文件，该证据是原告以非法手段取得的证据，故不能作为认定案件事实的依据。三、原告工作严重失职、违反公司规章制度、侵害公司合法权益、存在双重劳动关系，给公司造成重大损害，公司依法有权解除双方劳动关系，不需支付经济补偿。原告在被告公司担任签约按揭主管一职，工作内容为办理房屋销售合同签约、网签、按揭手续等，原告自2019年8月6日后拒不办理网签工作，后被告向原告发出要求恢复工作的通知，但原告拒不履行。原告同时为湖南正心投资管理公司财务负责人，保留多次不服从被告的要求，并伙同他人从公司窃走资料，公司于事后向派出所报警。故被告有权解除劳动关系，并不需要支付经济补偿。四、原告不属于法定应当签订无固定期限劳动合同的情形，公司无需与其签订无固定期限劳动合同，不需要支付经济补偿。原告已经在湖南正心投资管理公司购买社保，其可以按照《失业保险金申领发放办法》规定的条件和程序，向长沙市人力资源和社保保障局申请领取失业保险金。恳请依法驳回原告的全部请求。经审理查明：原告刘小华于2014年10月进入被告和翔公司处工作，从事签约按揭工作。2016年1月1日，原告刘小华（乙方）与被告和翔公司（甲方）签订《员工劳动合同》，该合同第一条约定：“聘用期限：以签订合同之日起到所聘岗位任务终结时终止”；第三条约定：“甲乙双方同意按不定时工作制，每一工作日没有固定的上下班时间限制的方式确定乙方的工作时间”；第七条约定：“乙方基本工资依据职位和岗位等级标准支付，正式录用后每月基本工资为人民币2715元，试用期工资为正式录用后工资的80％；每年依据工作表现调整，但不低于国家所规定的最低工资标准”；第八条约定:“甲方根据公司的经营效益和乙方的个人表现和业绩发放奖金，奖金的数额没有明确的规定，具体根据甲方效益和乙方绩效来确定。此部分奖励的应纳税部分由乙方自行承担”等。2019年8月14日，被告和翔公司向原告刘小华发送《通知》一份，该通知载明“在劳动合同履行过程中，公司发现你屡次不遵守公司规章制度：工作时间外出不报备、不服从公司工作安排。从2019年8月6日至今无理由拒不履行工作职能，对公司造成经济损失，现通知你立即恢复正常工作，如不执行，公司将对你进行开除处理”等内容。2019年8月20日，被告向原告发出《开除通知书》，通知原告因其拒不恢复正常工作，双方劳动关系解除。原告在被告处工作至2019年8月20日。原告在争议发生前12个月的月平均工资为5941.25元，工资发放至2019年7月。因双方就解除劳动关系事宜协商未果，刘小华向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求和翔公司支付：一、2018年、2019年的工资49696元；二、违法解除劳动合同的赔偿金；三、未签订无固定期限劳动合同的工资差额66666.67元；四、失业保险金的损失6320元。2019年11月29日，长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会做出岳劳仲案字（2019）191号《仲裁裁决书》，裁决由和翔公司支付刘小华赔偿金29750元，对刘小华的其他仲裁请求不予支持。原、被告双方对该裁决结果均不服，双方均诉至本院。另查明：1、刘小华自2014年11月份开始在湖南正心投资管理有限公司名下购买了基本医疗保险、失业保险、工伤保险、企业基本养老保险、生育保险，被告未在原告工作期间为其购买社会保险。2、2015年4月22日，被告和翔公司（发包人）、案外人陈正国（承包人）与湖南正心投资管理有限公司（担保人）签订《“洋湖国际创富中心”项目开发、销售等工作的总承包合同》约定由陈正国全面负责总承包“洋湖国际创富中心”地块项目开发、销售及管理工作。原告刘小华在前述项目负责按揭、签约工作。2019年8月21日，因收到被告发出的《开除通知书》，原告向陈正国发出《联系函》要求陈正国给予回复。同日，陈正国在《联系函》下方签字称：“因公司与本人承包之间的问题导致该事件的发生，责不在你，网签工作在本人审核后请你继续照常办理，以避免不必要的矛盾，并加快推进工作，和翔公司单方面的行为你无须理会”。2019年8月27日晚，原告曾到涉案项目办公室，根据被告提供的监控显示，原告与同行人员带走部分物品，但无法查实物品的具体内容。3、因不服涉案仲裁裁决，被告亦诉至本院，案号为（2020）湘0104民初1486号。上述事实，有原、被告的当庭陈述，原、被告提交并经庭审举证、质证的通知书、开除通知书、回复函、快递单、考勤情况统计表、劳动仲裁裁决申请书、送达回执、员工劳动合同、廉洁自律承诺书、工资发放凭证、工资明细表、通知、证人证言等证据予以证实，本院予以认定。本院认为，本案争议的焦点如下：一、原告的工资应如何计算，被告是否拖欠原告的工资。原告主张其工资为含年终奖金共计年薪100000元，被告辩称根据合同约定刘小华的基本工资为2715元，年终奖金是根据公司当年的效益来计算，因2018年公司效益不好所有员工都没发放年终奖金。本院认为，原、被告在劳动合同约定原告的工资构成为2715元的基本工资加绩效奖励，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”，原告主张的年终奖金属于福利待遇，当被告在遭遇企业经营困难等影响企业经济效益的情况下，可自主决定是否发放该奖金。另，原告主张2018年2月发放了2017年的年终奖金2.8万元，但其提交的银行流水中该款项备注的附言为“报销”，无法证实该款项为应计入工资的年薪收入。故对原告主张被告支付2018年年终奖金及2019年1至7月年薪剩余工资的诉请，本院不予支持。原告在被告处工作至2019年8月20日，因被告仅支付了原告截至2019年7月的工资，结合原告离职前12月的月均工资，故被告应向原告支付2109年8月的工资3824.25元（5941.25元/月÷21.75天/月×14天）。二、被告是否应支付原告违法解除劳动关系的赔偿金。原、被告之间已订立书面劳动合同,合同履行期限尚未届满。2019年8月20日，被告以原告拒不恢复正常工作为由，解除了与原告之间的劳动合同。因被告将包含原告工作职能范围在内的“洋湖国际创富中心”的开发、销售等工作承包给案外人陈正国，原告在履职中需要陈正国签名确认，陈正国出庭作证的证言及《联系函》的内容亦佐证原告在未得到陈正国的签字同意的情况下无法正常履职。和翔公司认为刘小华拒不履行工作职能并解除劳动合同，并未提供充足证据证实存在符合解除劳动合同的情形。和翔公司另主张刘小华有盗窃公司资料等行为，但未提供充足证据予以证实，且和翔公司自述的发生前述事件的时间系在劳动关系解除后，对和翔公司该抗辩意见本院不予采纳。故被告应当向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。结合原告的工作年限及年均工资，被告应支付的违法解除劳动合同赔偿金应为59412.5元（5941.25元/月×5个月×2），故本院对原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金83333.33元的诉求部分予以支持。三、被告是否应当支付原告未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资。原告自2014年10月开始在被告处工作，至2016年1月1日双方签订了书面劳动合同，且争议发生时尚在合同约定的合同期限内。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。原告在此后与被告另行签订固定期限合同，不违反法律规定，故原告与被告之间应以2016年1月1日签订的固定期限劳动合同确认其劳动关系，故对原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同工资差额66666.67元的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告湖南和翔置业有限公司在本判决生效之日起七日内向原告刘小华支付2019年8月份未付工资3824.25元；二、被告湖南和翔置业有限公司在本判决生效之日起七日内向原告刘小华支付违法解除劳动合同赔偿金59412.5元；三、驳回原告刘小华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告湖南和翔置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审  判  员  颜 宇二〇二〇年六月十九日法官助理王洋洋书记员（兼）  王洋洋附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。