安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民初16号 原告：阜阳市融资担保有限公司，住所地安徽省一道河中路123号浙商大厦19楼，统一社会信用代码91341200087558081K。 法定代表人：姚伟，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：王明义，安徽法汇律师事务所律师。 被告：范亚芬，女，1963年10月21日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。 被告：阜阳众合投资有限责任公司，住所地安徽省阜阳市颍州区清河东路京九商城综合楼801室，统一社会信用代码341200000063546。 法定代表人：刘桂芳，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨峰，安徽弘大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王彬，安徽弘大律师事务所律师。 原告阜阳市融资担保有限公司（以下简称阜阳融资担保公司）与被告范亚芬、阜阳众合投资有限责任公司（简称阜阳众合投资公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告阜阳融资担保公司的委托诉讼代理人王明义、被告阜阳众合投资公司的委托诉讼代理人杨峰、王彬到庭参加诉讼，被告范亚芬经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阜阳融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令范亚芬偿还其公司代为偿还的借款本息778.12万元、违约金77.8万元及资金占用费（自2016年8月29日起每日支付占用费2334元至偿还完毕之日止，截至起诉之日资金占用费为246万元），以上合计1101.92万元；2、其公司对阜阳众合投资公司所有的位于阜南县西侧，房地产权证号为南房字第10Ｄ00479-8、10Ｄ00479-9、10Ｄ00479-××0、10Ｄ00479-××1、10Ｄ00479-××2、10Ｄ00479-××3、10Ｄ00479-××号房产的拍卖、变卖所得款项或折价抵偿享有优先受偿权；3、本案诉讼费由范亚芬、阜阳众合投资公司负担。事实和理由：2014年3月24日，阜阳众合投资公司以范亚芬的名义向阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行贷款700万元，用位于阜南县西侧，房地产权证号为南房字第10Ｄ00479-8、10Ｄ00479-9、10Ｄ00479-××0、10Ｄ00479-××1、10Ｄ00479-××2、10Ｄ00479-××3、10Ｄ00479-××号房产提供担保，并与其公司签订《最高额反担保抵押合同》，相关房产办理了抵押登记。后该笔贷款偿还。2015年5月20日，阜阳众合投资公司再以范亚芬的名义向阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行贷款700万元，阜阳众合投资公司经股东会决议用上述房产向其公司提供反担保。其公司为该笔借款提供担保后，阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行向范亚芬发放贷款700万元。期间，其公司为范亚芬代偿两笔利息。借款到期后，范亚芬及阜阳众合投资公司未能如期偿还，其公司合计代偿本息778.12万元。根据合同约定，其公司在代偿后，取得追偿的权利。范亚芬及阜阳众合投资公司不仅应偿还其公司代偿的款项，还应支付违约金、资金占用费以及为实现债权所产生的诉讼费、律师代理费。现安徽省阜阳市中级人民法院已裁定阜阳众合投资公司进入破产程序，故依法提起诉讼。 范亚芬未答辩。 阜阳众合投资公司辩称：1、阜阳融资担保公司称其公司以范亚芬的名义向银行借款无证据证明。2、其公司为2014年的700万元提供担保并办理了抵押权登记，2015年的担保抵押并未办理登记。阜阳融资担保公司以旧贷上的抵押权未进行涂销为由主张对新贷行使担保物权，违反法律规定。2015年的抵押担保合同签订后，未办理抵押登记，抵押权不能成立。阜阳融资担保公司主张对担保物享有优先受偿权，不能得到支持。范亚芬先后于2014年、2015年贷款700万元，实质是借新还旧。旧贷因清偿而消灭，为旧贷设立的担保物权也随之消灭。阜阳融资担保公司主张对新贷行使担保物权不应得到支持。3、阜阳融资担保公司主张的反担保抵押合同应为无效，且已经超过法定诉讼时效和保证期间，其公司不应承担责任。阜阳融资担保公司提交的证据不能证明其公司同意为范亚芬的2015年700万元贷款提供担保，该反担保合同无效。反担保合同约定：抵押权至抵押物担保的债权偿还时灭失。抵押反担保期间不明，已经超过法定期间。抵押权人应在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权。阜阳融资担保公司的起诉已经超过诉讼时效和保证期间的规定，其公司的保证责任应当免除。4、阜阳融资担保公司主张的追偿权数额不能认定。其公司原系阜阳融资担保公司的股东，该公司已经扣除了其公司的出资收益和红利分配，该数额应当抵扣。范亚芬是债务人，在阜阳融资担保公司代偿之后，是否得到相应偿还，该公司应出具说明。其公司未因代偿而受益。该公司代偿的债权数额不能确定。委托担保合同或反担保抵押合同中约定阜阳融资担保公司收取一定的担保费，该公司应说明收取的依据及与代偿金额的关系。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了质证。阜阳众合投资公司对阜阳融资担保公司提交的阜阳融资担保公司、阜阳众合投资公司的营业执照及范亚芬的身份证无异议；阜阳融资担保公司对阜阳众合投资公司提交的安徽省阜阳市中级人民法院作出的（2016）皖12破申1号民事裁定书、（2016）皖12破申1号决定书及安徽省阜阳市颍东区人民法院作出的（2015）东执字第00411-2号、（2015）东执字第00412-1号执行裁定书无异议，对以上证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：1、阜阳融资担保公司提交的证据二、《最高额反担保抵押合同》及抵押权登记证，证明阜阳众合投资公司与其公司签订了反担保抵押合同，并对担保的房产办理了抵押登记。 阜阳众合投资公司质证称：对真实性、合法性无异议，对关联性有异议，该抵押针对的是范亚芬2014年的借款，已经偿还；阜阳融资担保公司不能因代偿2015年债权而享有优先受偿权。 本院认为,该证据能证明阜阳众合投资公司为范亚芬2014年的借款以其公司的房产提供抵押担保，并办理了抵押登记。 2、阜阳融资担保公司提交的证据三、《委托保证合同》，证明范亚芬向阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行借款700万元，委托其公司提供担保，并约定保证范围、期间、方式、违约责任及代偿后追偿事宜。 阜阳众合投资公司质证称：范亚芬委托阜阳融资担保公司为其2015年的700万元借款进行担保属实，但按照合同约定该公司收取了担保费、违约金及资金占用费，该公司应提交相关证据。 3、阜阳融资担保公司提交的证据四、《最高额反担保抵押合同》，证明阜阳众合投资公司与其公司签订了反担保抵押合同，继续为范亚芬的借款提供抵押担保。 阜阳众合投资公司质证称：对真实性无异议，但该合同约定单笔借款应重新签订反担保抵押合同，抵押物应办理抵押登记；但签订该合同后，并未办理抵押登记；阜阳融资担保公司对抵押物不享有优先受偿权。该合同并未经其公司股东会议决议通过。 本院认为，该合同载明了反担保的具体债权，能证明阜阳众合投资公司为范亚芬2015年的700万元借款向阜阳融资担保公司提供反担保的事实；关于抵押反担保期限的问题，在该合同第二条“抵押反担保期限”处，有手写“2014.3.24-2017.3.24”，该期间起始时间早于案涉借款发生时间，且是否是双方合议，无证据证明；故反担保的期限应依据打印的内容确定，相关约定为“自保证合同签订之日起至本合同约定的抵押反担保范围所包括的全部款项由借款人或乙方清偿时止。（甲方的抵押权至抵押物担保的债权偿还时灭失）”，应视为约定不明，担保期间应为主债务履行届满之日起两年。 4、阜阳融资担保公司提交的证据五、《借款合同》及《保证合同》，证明范亚芬向阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行借款700万元，其公司提供担保。 阜阳众合投资公司质证称：由于范亚芬未到庭，无法判断合同的真实性，合同载明借款用于购买药品，但据其公司了解该700万元系用于偿还2014年的700万元借款，损害了其公司的利益。 5、阜阳融资担保公司提交的证据六、借款借据，证明阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行向范亚芬发放贷款700万元。 阜阳众合投资公司质证称：对真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议，该证据备注仅限于阜阳融资担保公司起诉范亚芬，但该公司直到2019年8月6日（注：书面质证意见如此）才正式起诉范亚芬，已经超过法定担保期间。 6、阜阳融资担保公司提交的证据七、代偿凭证及借方记账凭证，证明其公司为范亚芬代偿778.12万元。 阜阳众合投资公司质证称：对真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议。其公司仅为范亚芬2014年的借款提供担保，该款已经清偿；提供担保应经过股东会决议，也未办理抵押权登记。 本院对阜阳融资担保公司提交的证据三、五、六、七综合认定如下：该四份证据相互印证，能证明范亚芬于2015年6月3日向阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行借款700万，并已收到；阜阳融资担保公司为范亚芬的该笔700万元借款提供担保。借款到期后，范亚芬逾期未还，阜阳融资担保公司于2016年6月份至8月份分三次为范亚芬代偿7781309.19元。 本院认定事实如下：阜阳融资担保公司与范亚芬签订《委托保证合同》，约定阜阳融资担保公司作为范亚芬向阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行申请贷款的保证人。保证范围、方式、期间同阜阳融资担保公司与贷款人签订的20150558号《保证合同》约定。该20150558号《保证合同》约定阜阳融资担保公司为范亚芬向阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行借款700万元提供担保，保证方式为连带责任保证，保证的期间为债务人履行债务期限届满之日起两年。《委托保证合同》第三条约定，“因追偿产生的全部费用，包括本金、利息、违约金、诉讼费、律师费、执行费等均由范亚芬承担”；第八条的第二项约定，“范亚芬未按期清偿到期债务，由阜阳融资担保公司代偿的，范亚芬除应向融资担保公司一次性支付全部代偿款项10％的违约金外，应自代偿次日起按日万分之三支付代偿款全部款项的资金占用费；给阜阳融资担保公司另造成损失，上述违约金不足以弥补的，范亚芬还应赔偿全部经济损失”。为保障上述《委托保证合同》的履行，阜阳众合投资公司于2015年5月20日同阜阳融资担保公司签订《最高额反担保抵押合同》，自愿以其位于阜南县西侧的房产为范亚芬的上述借款本息、费用向阜阳融资担保公司提供反担保，房产证号为：房地权证南房字第10Ｄ00479-8、10Ｄ00479-9、10Ｄ00479-××0、10Ｄ00479-××1、10Ｄ00479-××2、10Ｄ00479-××3、10Ｄ00479-××4；本次抵押未办理房产抵押登记；抵押反担保期限为：自保证合同签订之日起至本合同约定的抵押反担保范围所包括的全部款项由借款人或乙方清偿时止。（甲方的抵押权至抵押物担保的债权偿还时灭失）阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行于2015年6月3日向范亚芬发放700万元贷款。后由于范亚芬无力还款，阜阳融资担保公司于2016年6月份至8月29日为其代偿7781309.19元。 本院另查明：2016年9月7日，我院裁定受理李欣对阜阳众合投资公司的破产清算申请。2017年2月24日，阜阳融资担保公司向阜阳众合投资公司管理人申报案涉债权。 本院认为：阜阳融资担保公司、范亚芬、阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行及阜阳众合投资公司之间签订的案涉合同均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均为有效合同。借款合同到期后，因范亚芬未按合同约定的义务偿还借款，阜阳融资担保公司向阜阳颍泉农村商业银行股份有限公司商贸城支行代为偿还借款本息7781309.19元，该公司按778.12万元主张不违反法律规定。阜阳融资担保公司与范亚芬在《委托保证合同》约定代偿发生后，范亚芬需支付代偿款项10％的违约金及按代偿款的日万分之三支付资金占用费，上述违约金不足以弥补另行造成损失的，范亚芬还应赔偿全部经济损失，由此可见，双方约定违约金、资金占用费的目的是补偿阜阳融资担保公司的损失，而该公司并未举证证明代偿行为造成的具体损失数额，故阜阳融资担保公司的损失限于代偿款利息。结合银行存款利率，《委托保证合同》约定的日资金占用费已足以弥补阜阳融资担保公司因代偿造成的损失，故对于阜阳融资担保公司主张的违约金，本院不予支持。资金占用费支付的起始日期应为阜阳融资担保公司代偿最后一笔款项的次日，即2016年8月30日。阜阳融资担保公司与阜阳众合投资公司在《最高额反担保抵押合同》约定阜阳众合投资公司以其公司的房产为范亚芬提供反担保，因未对相关房产就案涉债权办理抵押登记，故阜阳融资担保公司要求优先受偿的请求，本院不予支持。该反担保抵押合同对担保期间约定不明，担保期间应为阜阳融资担保公司清偿之日起两年。阜阳融资担保公司向阜阳众合投资公司管理人申报案涉债权的时间是2017年2月24日，代偿最后一笔款项的时间是2016年8月29日，即阜阳融资担保公司在担保期间内向阜阳众合担保公司主张了权利，故本案的担保期间并未经过。根据阜阳融资担保公司向阜阳众合投资公司申报债权的时间，本案的诉讼时效也未超过。因此，虽然本案抵押权未设立，但案涉《最高额反担保抵押合同》有效，阜阳众合投资公司应在担保房产的价值范围内承担连带清偿责任。 综上所述，阜阳众合投资公司要求范亚芬支付代偿款、资金占用费的诉讼请求成立，阜阳众合投资公司对上述债务在担保房产的价值范围内承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、范亚芬于本判决书生效之日起十日内给付阜阳市融资担保有限公司代偿款778.12万元及利息（自2016年8月30日起以该代偿款778.12万元为基数按日万分之三计算至清偿之日止)； 二、阜阳众合投资有限责任公司对范亚芬的上述债务在其公司位于阜南县西侧房产（房产证号为：房地权证南房字第10Ｄ00479-8、10Ｄ00479-9、10Ｄ00479-××0、10Ｄ00479-××1、10Ｄ00479-××2、10Ｄ00479-××3、10Ｄ00479-××4）的价值范围内承担连带清偿责任； 三、驳回阜阳市融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费87915元，由阜阳市融资担保有限公司负担4668元，范亚芬、阜阳众合投资有限责任公司负担83247元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长  宋戈琪 审判员  周海龙 审判员  刘丹丹 二〇二〇年六月五日 法官助理黄发全 书记员赵媛媛 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国物权法》 第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。