内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2020）内03民终314号上诉人（原审被告）：李俊峰，男，1983年11月14日出生，住乌海市。委托诉讼代理人：曹娜，汉族，住乌海市。委托诉讼代理人：陈艳英，北京策略呼和浩特律师事务所律师。上诉人（原审被告）：包拥军，男，1968年8月9日出生，汉族，住乌海市。委托诉讼代理人：雍建霞，内蒙古天晟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨春录，男，1959年11月23日出生，汉族，住乌海市。上诉人包拥军、李俊峰因与被上诉人杨春录提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初3164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李俊峰上诉请求：1、撤销一审判决中由上诉人李俊峰与包拥军共同向被上诉人杨春录承担赔偿责任的判决，依法改判由上诉人包拥军向被上诉人杨春录承担全部赔偿责任。2、一审、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实严重错误，适用法律不当。李俊峰与杨春录之间并不是雇佣关系，李俊峰只是介绍人，将杨春录介绍给包拥军干活，李俊峰给包拥军提供材料。包拥军辩称，包拥军将电路改造工程承包给李俊峰，杨春录从李俊峰处承揽该工程，并不是上诉人所说的介绍人。杨春录：对上诉人提出的上诉请求不认可。包拥军上诉请求：1、二审法院依法撤销海勃湾区人民法院作出的(2019)内0302民初3164号民事判决书，在查明事实后依法改判被上诉人承担责任。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：包拥军、李俊峰与杨春录之间并非雇佣关系，系承揽关系，杨春录以一次性3500元报价包下泵房电路改造，自行以每日300元雇佣高瑾功共同来完成电路改造。进行施工时，上诉人与李俊峰都未到现场指挥及支配被上诉人杨春录的工作，也没有向被上诉人杨春录提供劳动工具与设备，由被上诉人自行提供工具与设备，完成电路改造后进行交付，被上诉人具有工作的自主性及独立性。上诉人、原审被告李俊峰与被上诉人杨春录之间系承揽关系，而非雇佣关系，杨春录对自身造成的损害自行承担责任。一审对于杨春录的误工费计算错误，不应按照居民服务行业计算误工费。李俊峰辩称，上诉人理由不成立，李俊峰与包拥军是供应材料的买卖关系，不存在承包关系，一审中包拥军提供的单据与本案无关，并不是本案案涉的水电房改造，一审中李俊峰提供的录音是包拥军主动打电话给李俊峰，并不存在包拥军说的引导和欺骗，录音包拥军多次自述：“给你10000元，6500元是你的材料款，3500元是你介绍杨春录的包工费”。杨春录辩称，对上诉人提出的上诉请求不认可。杨春录向一审法院起诉请求：1、由被告赔付原告误工费从2019年3月20日至2019年9月25日（定残前一天）229.30元／天（2018年电工的行业标准年收入83701元）×190天=43567元＋41518元=85085元；2、护理费108.64元／天×58天=6301元；3、营养费100元／天×67天=6700元；4、残疾赔偿金35670元／天×20年×15％=107010元；5、精神损失费4500元；6、医疗鉴定等费4542元；7、固定物取出费用10000元。上述诉请标准是按照2018年道路交通赔偿的居民服务业标准计算，共计：224138元。一审法院认定事实：被告包拥军承包了阿左旗宗别立镇政府水泵房电路改造工程，被告包拥军让被告李俊峰（又名李三平）雇佣工人负责完成工程。2018年8月19日，李俊峰通知原告让其干此工程。原告又找了同事高瑾功一同由被告李俊峰带领到了现场，被告李俊峰将改造工程进行了具体的安排，并让原告等人在干活时找镇政府管后勤的巴主任。在2018年8月20日早晨，原告与同事高瑾功雇佣徐长生的出租车，一起到了阿拉善左旗宗别立找到镇政府管后勤的主任，让打电话通知停电后才能作业，在10时30分左右，按照镇政府管后勤主任提供的电话号码原告给电业局打了电话，说镇政府水泵房改造线路，要求停电，随后电业局受理员张文强来到作业的场地，张文强说"电已停了，可以工作"，然后他就走了。当时原告让同事高瑾功看配电柜上有没有电了，他检查后说"没电了，可以干了。"后原告就爬上七米高的电杆开始接线，当原告接完两根线后，正要接第三根线时，就被电击了，将原告从七米高的电杆上掉到地面，原告就什么也不知道了。事后才知道，张文强只停了低压线路的电，并没有停高压线电，由于高低压线路交叉在一起，所以原告不清楚高压线路没有停电的事实，当接第三根线时碰到了高压线，就被电击。原告受伤后经银川中心医院、宁夏医科大学诊断为胸椎部分契行骨折，左则2、3、4、5、6肋骨骨折，右侧3、4、8、9、10肋骨骨折，左上肢皮肤软组织裂伤，左肩胛骨骨折的多处受伤。原告受伤后产生的合理支出费用分别为：1、原告分别在阿拉善中心医院治疗共计花费7281.42元、在宁夏医科大学门诊治疗花费3454.5元，在乌海市中医院治疗花费493元、在宁夏医科大学住院治疗花费96573.25元，二次在宁夏医科大学住院花费14963.34元。以上共计医疗费122765.51元；2、原告在受伤后产生救护费1200元、颈托120元、口服药100元、翻身枕头65元、合理交通费338元、药费40元及复印病历费100元，合计1963元；3、原告因做鉴定产生的费用：医疗费门诊费6张，合计1544元，鉴定费2000元，车票3张158元，打印费40元，共计4542元。以上1-3项原告共计支出费用129270.51元。被告包拥军在原告受伤后给原告支付医疗费等费用144200元，被告多付14929.49元；原告诉讼后申请对其伤残及三期进行鉴定，经乌海市中衡司法鉴定，证实原告多发肋骨骨折十级伤残、脊柱伤残十级，二次手术固定物取出费用10000元，误工180日、护理期90日、营养期90日。一审法院认为，原告是受被告李俊峰通知去给被告包拥军承揽阿拉善左旗宗别立镇政府水泵房电路改造工程进行施工。被告李俊峰称包拥军是工程承包人，其只是供电缆挣差价一说；被告包拥军称其把涉案工程包给被告李俊峰，其与李俊峰系承揽关系。原审法院认为，被告包拥军与被告李俊峰既没有承揽合同也没有其他证据证明二者是承揽关系。被告李俊峰也没有合同或其他证据证明其只是给包拥军供货赚取差价。故原审法院对二被告的陈述不予采信。二被告没有证据证明其二者之间的业务关系，原审法院认为是二被告共同雇佣原告工作。原告在雇佣期间工作中发生事故，且通过庭审调查，在此次事故中原告没有主观故意行为，故原告无责任。二被告为雇主，在原告作为雇员从事工作当中受伤，二被告应当对原告的损害结果承担赔偿责任。经查明原告在治疗期间合理支出费用为129270.51元，被告包拥军已支付144200元，多付14929.49元，多付出的款项可在总赔偿款中核减。对原告请求的精神损失费4500元，因此次事故没有给原告精神上造成重大创伤，故原审法院不予支持原告此项请求。原告身体受伤后，经鉴定两处均达到十级伤残，原告按百分之十五请求伤残赔偿金，不违反法律规定，原审法院予以支持。残疾赔偿金35670元×20年×15％=107010元；原告在受伤时是从事电力工作，故原告请求按照电力行业收入标准要求被告支付误工费，属合理请求，原审法院予以支持。经鉴定，原告误工期为180天，该时间应包含原告受伤之日和住院治疗的时间。故原告请求误工费原审法院认为应按照180日进行计算，应为41277.2元（电力业年收入83701元除以365天再乘以180天）原告多请求部分原审法院不予支持；营养期经鉴定为90天，也包含原告受伤住院治疗的时间，每日100元，共计9000元；护理费应按照内蒙古自治区服务业标准（服务业年收入45368除以365天等于每天108.6元再乘以护理天数90日）计算为9774元。护理期90日也包含原告受伤住院治疗的时间；二次取出固定物手术费用经鉴定为10000元，原审法院予以认可。据此被告包拥军、李俊峰共同赔偿原告杨春录残疾赔偿金107010元、误工费41277.2元、护理费9774元、营养费9000元、二次取出固定物手术费10000元、住院伙食补助费2300元，共计179361.2元；核减被告包拥军多付14929.49元，被告包拥军、李俊峰共同赔偿原告杨春录各项损失合计164431.71元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定判决如下：一、被告包拥军、李俊峰共同赔偿原告杨春录残疾赔偿金107010元、误工费41277.2元、护理费9774元、营养费9000元、二次取出固定物手术费10000元、住院伙食补助费2300元，共计179361.2元；核减被告包拥军多付14929.49元，被告包拥军、李俊峰共同赔偿原告杨春录上述各项损失合计164431.71元；此款由被告包拥军、李俊峰于判决生效三日内履行完毕。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费2331.03元，二被告承担1701.65元，原告承担629.38元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人李俊峰提供证明一份，该证明系杨春录给李俊峰出具的，证明杨春录和李俊峰不存在雇佣关系，李俊峰是给包拥军供材料的。并提交三名证人出庭作证，包拥军质证意见为对张栓柱的陈述，真实性有异议，他们有利益关系，证明效力不予认可，其他两个证人证明目的不予认可。杨春录对三名证人的证人证言没有异议。包拥军提供短信记录五份，证明李俊峰和包拥军是包工包料的承包关系，企业档案登记资料一份，证明李俊峰的店没有经营电缆的经营范围。李俊峰质证企业档案登记资料，真实性认可，证明目的不认可，五金土产就包含电线电缆，企业经营范围即使没有，也不能否定双方实际的电缆的买卖关系。短息记录，真实性认可，与本案无关。杨春录不发表质证意见，证据都与我无关。杨春录在一审判决后给李俊峰出具的证明与其在一审中的陈述不一致，该证明不予采信。三名证人证言与李俊峰之间具有厉害关系，本院不予采信。对包拥军提供的短信记录与本案没有关联，本院不予采信。企业档案登记资料本院予以采信。二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，关于李俊峰是否为包拥军与杨春录之间的介绍人的问题。李俊峰主张其系包拥军及杨春录之间的介绍人，包拥军在杨春录干活前已经给李俊峰转账10000元，其中包括给杨春录的3500元，杨春录干活内容，也是李俊峰领到现场进行确认的，李俊峰作为介绍人做这些工作不符合常理，李俊峰提供的证据不能证明其为介绍人的主张。关于杨春录是否为涉案工程的承揽人的问题。杨春录在李俊峰及其他人员安排下工作，获取一定劳务报酬，包拥军未能提供证据证明李俊峰、包拥军与杨春录之间为承揽关系，应承担举证不能法律后果。关于李俊峰误工损失认定问题。杨春录并未提交其具备电工资质，故误工费应当按居民服务业计算，应按照内蒙古自治区服务业标准（服务业年收入45368除以365天等于每天108.6元再乘以误工天数180日）计算为22373元，本院对一审认定的误工费予以变更。综上，对包拥军对误工费的上诉理由成立，本院予以支持。包拥军、李俊峰其他的上诉请求不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初3164号民事判决第二项，即驳回原告其他诉讼请求；二、撤销乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初3164号民事判决第一项；三、变更乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初3164号民事判决第一项为包拥军、李俊峰共同赔偿杨春录残疾赔偿金107010元、误工费22373.2元、护理费9774元、营养费9000元、二次取出固定物手术费10000元、住院伙食补助费2300元，共计160457.2元；核减包拥军多付14929.49元，包拥军、李俊峰共同赔偿杨春录上述各项损失合计145527.71元；此款由包拥军、李俊峰于判决生效三日内履行完毕。一审案件受理费2331.03元，包拥军、李俊峰负担1565.15元，杨春录负担765.88元；二审案件受理费7475.63元，由包拥军、李俊峰负担7202.63元，由被上诉人杨春录负担273元。本判决为终审判决。审判长 高美兰审判员 韩小东审判员 钟思敏 二〇二〇年六月二十二日书记员 李维桐