广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终10959号上诉人（原审原告）：李华明，男，1984年12月1日出生，汉族，住湖北省麻城市。委托诉讼代理人：马转红，广东粤鑫律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张承海，男，1985年11月6日出生，汉族，住山东省济南市长清区。上诉人（原审被告）：杜克儒，男，1963年9月15日出生，汉族，住四川省万源市。上诉人（原审被告）：黄威，男，1979年4月3日出生，汉族，住广西壮族自治区宾阳县。上诉人（原审被告）：罗代兴，男，1969年9月16日出生，汉族，住四川省江安县。上诉人李华明与上诉人张承海、杜克儒、黄威、罗代兴因健康权纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初20894号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。李华明上诉请求：1.改判张承海、杜克儒、黄威、罗代兴向李华明赔偿36769.8元；2.本案诉讼费由张承海、杜克儒、黄威、罗代兴承担。事实和理由：李华明住院10天，出院医嘱全休3个月，所以误工期间为3个月10天，一审查明事实不清，请二审法院支持李华明的上诉请求。张承海、杜克儒、黄威、罗代兴上诉请求：1.改判张承海、杜克儒、黄威、罗代兴共同向李华明赔偿10000元；2.本案诉讼费由李华明承担。事实和理由：1.张承海、杜克儒、黄威、罗代兴未主动攻击李华明，而是李华明先动手打人，所以李华明应自负50%的责任。2.一审认定护理费过高，李华明主张李华兵月工资10000元没有依据，我方认为应该按广州市最低工资标准计算护理费。对一审判决的其他项目没有意见。3.还有两个人参与打斗，但李华明没有起诉他们，所以在判决中应该扣除他们应负担的责任。李华明辩称，其答辩意见与其上诉意见一致。张承海、杜克儒、黄威、罗代兴辩称，李华明只住了10天院，却要全休3个月，不符合常理。李华明一审诉讼请求为：1.张承海、杜克儒、黄威、罗代兴赔偿李华明医疗费20150.47元、鉴定费1836元、误工费36468元、营养费1000元、护理费3333.33元、交通费500元等共计63287.8元；2.本案诉讼费用由张承海、杜克儒、黄威、罗代兴承担。一审法院查明：2018年12月3日20时，李华明在广州市白云区太和镇龙归永兴东路××附近，因琐事与他人发生纠纷，继而打斗。期间，张承海、杜克儒、黄威、罗代兴等人持台球棍及拳脚参与殴打李华明并将李华明打伤。李华明受伤后即被送往广州市白云区太和人民医院住院治疗，被诊断：1.右尺骨开放性I度骨折、右尺骨茎突骨折；2.左侧第7肋骨骨折、左侧胸腔少量积液；3.多处软组织挫伤。李华明于2018年12月13日出院，后继续治疗，期间花费医疗费共计20150.47元。李华明住院期间由其弟弟李华兵照料并护理。李华明的伤情经广州市白云区公安司法鉴定中心法医活体检验鉴定为李华明右尺骨下段粉碎性骨折的损伤程度轻伤一级，李华明预先垫付鉴定费1836元。张承海、杜克儒、黄威、罗代兴均因犯故意伤害罪被追究刑事责任。李华明要求张承海、杜克儒、黄威、罗代兴赔偿未果，李华明向一审法院提起诉讼，要求判如所请。诉讼中，李华明主张其误工收入36468元，并提供户口本、租赁合同、租赁财产清单、营业额、营业执照等证据证明，后李华明陈述事发时李华明在广州市白云区永兴村新入职工厂的月工资为3000元。另外，李华明主张其在住院期间，李华明的弟弟李华兵对李华明进行护理，产生护理费3333.33元，并提供李华兵的收入证明。诉讼中，张承海、杜克儒、黄威、罗代兴主张事发当时除了张承海、杜克儒、黄威、罗代兴殴打李华明之外，还有其他人参与殴打李华明，但各方均未能向一审法院提供其他参与殴打李华明人员的身份信息。一审法院认为：张承海、杜克儒、黄威、罗代兴与他人发生纠纷，继而打斗。期间，张承海、杜克儒、黄威、罗代兴等人持台球棍及拳脚参与殴打李华明并将李华明打伤。李华明受伤是由于张承海、杜克儒、黄威、罗代兴在处理纠纷问题上，未保持克制继而使用暴力所致，因此，张承海、杜克儒、黄威、罗代兴在本次事件中具有过错，应就其侵权行为造成李华明的物质损失承担赔偿责任。故本次事件造成李华明的物质损失，应由张承海、杜克儒、黄威、罗代兴按100%的比例予以赔偿。张承海、杜克儒、黄威、罗代兴抗辩参与殴打李华明的还有其他人，但各方均未向一审法院提供其他参与人员的具体身份信息。一审法院无法追加其他人员为本案被告参加诉讼。一审法院对李华明主张的物质损失认定如下：一、医疗费。李华明因张承海、杜克儒、黄威、罗代兴打伤到白云区太和人民医院治疗，根据其提交的医院病历、医疗费收据等支付凭证，一审法院认定李华明的医疗费为20150.47元。二、鉴定费。李华明因张承海、杜克儒、黄威、罗代兴打伤，在南方医科大学作司法鉴定，先行垫付鉴定费1836元，一审法院予以认定。三、误工费。李华明虽主张其误工收入为36468元，但李华明未能提供证据原件核实，对该组证据的证明效力，一审法院不予确认。李华明在受伤前的月工资为3000元，李华明受伤后，医院疾病诊断证明书处理意见为全休3个月，故一审法院确认李华明的误工费为9000元（3000元/月×3月）。四、营养费。李华明因被打伤右尺骨下段粉碎性骨折的损伤程度轻伤一级，诊断证明书诊断意见：需加强营养。一审法院认定营养费为100元/天×10天，共计1000元。五、护理费。李华明住院10天，由李华明的弟弟李华兵进行护理，李华兵在广州德道皮革制品有限公司任生产主管，月工资收入为10000元，护理10天，以一人为标准，共计3333.33元。六、交通费。李华明住院10天及出院后5次前往医院治疗，共计450元【30元/天（次）×（10天+5次）】。上述费用总计35769.8元。李华明主张张承海、杜克儒、黄威、罗代兴赔偿35769.8元的诉讼请求，一审法院予以支持。李华明主张超出35769.8元的诉讼请求，一审法院不予支持。杜克儒、罗代兴经一审法院依法传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。据此，一审法院判决如下：一、自判决生效之日起三日内，张承海、杜克儒、黄威、罗代兴连带赔偿李华明医疗费、鉴定费、误工费、护理费、交通费、营养费等费用共计35769.8元；二、驳回李华明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费632.9元，由李华明负担275.2元、张承海、杜克儒、黄威、罗代兴连带负担357.7元。张承海、杜克儒、黄威、罗代兴应于判决生效之日起三日内直接支付李华明已垫付的案件受理费357.7元。本院另查明：（2019）粤0111刑初2883号刑事判决查明，2018年12月3日20时许，同案人与被害人李华明在广州市白云区太和镇龙归快乐惠超市门口因琐事发生纠纷，继而打斗。后，被告人罗代兴驾车搭载同案人追赶、拦截被害人李华明至永兴东路××附近，由同案人黄威、张承海、杜克儒等人持台球棍及拳脚对被害人李华明实施殴打，致李华明轻伤。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，根据当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1.本案的责任比例。2.是否应减去参与打斗的其他两人应承担的责任。3.误工费、护理费的计算。关于责任比例。根据查明的事实，李华明与他人发生纠纷，继而打斗。后黄威、张承海、杜克儒、罗代兴等人追赶、拦截李华明，持台球棍及拳脚对李华明实施殴打，导致李华明受轻伤。李华明在与他人打斗后已逃走，并不存在对黄威、张承海、杜克儒、罗代兴等人的人身安全造成威胁的情况，且即使李华明与他人发生打斗存在过错，也应通过合法的途径寻求解决，黄威、张承海、杜克儒、罗代兴等人擅自追赶并殴打李华明，导致李华明受伤。一审判令黄威、张承海、杜克儒、罗代兴对李华明造成的损失按100%的比例予以赔偿并无不当，本院予以维持。关于是否应减去参与打斗的其他两人应承担的责任。黄威、张承海、杜克儒、罗代兴认为参与打斗的并不只是他们四人，另还有两人，但双方均不能提供其他参与人员的具体身份信息。《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十三条规定，法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。故即使黄威、张承海、杜克儒、罗代兴关于另还有两人参与殴打李华明的主张成立，依照上述第八条的规定，黄威、张承海、杜克儒、罗代兴与另参与殴打李华明的两人应对李华明造成的损失承担连带赔偿责任。而依照第十三条的规定，李华明可只要求部分侵权人承担责任，故一审判令黄威、张承海、杜克儒、罗代兴对李华明造成的损失承担全部赔偿责任并无不当，本院予以维持。关于误工费、护理费的计算。误工费。根据查明的事实，李华明住院10天，医嘱全休3个月，故误工期应为100天，双方对一审按照3000元/月计算误工费均无异议，本院予以确认。故误工费应为10000元（3000元/月×3月+3000元/月÷30天×10天）。护理费。李华明主张住院期间由其弟弟李华兵进行护理，并主张李华兵月工资收入为10000元，但李华明只提供了广州德道皮革制品有限公司出具的收入证明，未提供李华兵的工资发放记录、纳税证明等充分的证据证明李华兵的实际工资情况及因护理李华明收入减少的情况，故本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准150元/天计算，护理10天，以一人为标准，共计1500元。各方对一审认定的其余损失数额均无异议，本院予以确认。故此，李华明的损失共计为34486.47元（医疗费20150.47元+鉴定费1836元+误工费10000元+营养费1000元+护理费1500元）。综上所述，李华明、张承海、杜克儒、黄威、罗代兴的上诉请求均部分成立，本院予以支持；其余上诉请求不成立，应予驳回。一审判决查明事实基本清楚，但判决有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初20894号民事判决第二项；二、变更广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初20894号民事判决第一项为：自本判决生效之日起三日内，张承海、杜克儒、黄威、罗代兴连带赔偿李华明医疗费、鉴定费、误工费、护理费、交通费、营养费等费用共计34486.47元；三、驳回李华明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费632.9元，由李华明负担288元、张承海、杜克儒、黄威、罗代兴连带负担344.9元。二审案件受理费500元，由李华明负担200元、张承海、杜克儒、黄威、罗代兴连带负担300元。本判决为终审判决。审判长  康玉衡审判员  黄小迪审判员  李 婷二〇二〇年六月二十四日书记员  曾凡峰李书琪