浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0327刑初87号被告人余爱玉，女，1970年9月20日出生于浙江省龙港市，汉族，文盲，无业，住龙港市。因本案于2019年4月16日被苍南县公安局取保候审，同年9月2日被苍南县人民检察院取保候审，2020年4月15日被本院取保候审。辩护人陈荣坚，浙江望舟律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。被告人陈钦策，男，1965年9月3日出生于浙江省龙港市，汉族，小学文化，无业，住龙港市。因本案于3月31日被抓获归案，次日被苍南县公安局行政拘留十五日，同年4月16日被苍南县公安局取保候审，同年9月2日被苍南县人民检察院取保候审，2020年4月15日被本院取保候审。辩护人陈苏畅，浙江望舟律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。苍南县人民检察院以苍检刑检刑诉〔2020〕166号起诉书指控被告人余爱玉、陈钦策犯非法买卖、储存爆炸物罪，于2020年1月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员陈少芸出庭支持公诉，被告人余爱玉、陈钦策、辩护人陈荣坚、陈苏畅到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：2019年3月，被告人陈钦策、余爱玉在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，以72250元（含运费8500元）的价格从林伟平（另案处理）处购买879箱烟花爆竹，储存在苍南县龙港镇刘南村441-1号旁仓库并销售给他人。2019年3月31日，该烟花爆竹储存点被公安机关查获，现场查获剩余未销售的烟花爆竹434箱，其中：型号为16000型的发财炮爆竹42箱；型号为10000型的发财炮爆竹24箱；型号为30000型的安源红礼炮爆竹108箱；型号为13000型的安源红礼炮爆竹91箱；型号为2000型的安源红礼炮爆竹34箱；型号为6000型的安源红礼炮爆竹54箱；型号为2皮的吉祥如意爆竹15箱；型号为4000型的八马精品大地红爆竹21箱；型号为20000型的浏阳精品大地红爆竹45箱。经鉴定，上述烟花爆竹价值合计人民币61269元，均为不合格产品，产品中共含有烟火药365.1294千克。2019年4月16日，被告人余爱玉主动到公安机关投案。为证明指控之事实，公诉机关当庭出示了相关证据，并据此认为，被告人陈钦策、余爱玉非法买卖、储存爆炸物，其行为均构成非法买卖、储存爆炸物罪。被告人余爱玉犯罪以后主动向公安机关投案并如实供述罪行，系自首，被告人陈钦策归案后如实供述罪行，均可以从轻处罚；二被告人在审查起诉阶段均自愿认罪认罚，可以从宽处理，建议以非法买卖、储存爆炸物罪对被告人陈钦策判处有期徒刑四年六个月，对被告人余爱玉判处有期徒刑三年，可以适用缓刑。被告人余爱玉、陈钦策对起诉书指控的事实、罪名、量刑建议均无异议并签字具结。被告人余爱玉的辩护人对本案的定性没有异议，但提出：一、被告人余爱玉有自首情节，且认罪认罚，当庭认罪态度好；二、其主观恶性小，社会危害性小，销售出去的爆竹没有对社会产生影响；三、系初犯、偶犯，无前科，犯罪系法律意识淡薄，身患风湿病。综上，建议减轻、从轻处罚。被告人陈钦策的辩护人对本案定性无异议，但提出：一、被告人陈钦策认罪态度好，自愿认罪认罚，悔罪态度好；二、其系初犯、偶犯，法律意识淡薄；三、家庭困难，妻子身体不好。综上，建议从轻处罚。经审理查明：2019年3月，被告人陈钦策、余爱玉在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，以72250元（含运费8500元）的价格从林伟平（另案处理）处购买879箱烟花爆竹，储存在苍南县龙港镇刘南村441-1号旁仓库，后出售445箱，获利4万余元。同年3月31日，该烟花爆竹储存点被公安机关现场查获未销售烟花爆竹434箱，其中，16000型发财炮爆竹42箱，10000型发财炮爆竹24箱，30000型的安源红礼炮爆竹108箱，13000型的安源红礼炮爆竹91箱，2000型的安源红礼炮爆竹34箱，6000型的安源红礼炮爆竹54箱，4000型的八马精品大地红爆竹21箱，20000型的浏阳精品大地红爆竹45箱，型号为2皮的吉祥如意爆竹15箱。经鉴定，上述烟花爆竹价值合计人民币61269元，均为不合格产品，产品中共含有烟火药365.1294千克。2019年4月16日，被告人余爱玉主动到公安机关投案上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据予以证实：1.证人郑某、张某1、朱某、张某2、江某的证言及营业执照，证实涉案爆竹均假冒正规烟花爆竹厂家。2.证人陈某的证言，证实2019年3月，其向被告人陈钦策购买5箱左右的爆竹。3.证人刘某的证言，证实2019年3月开始，其坐落于龙港市仓库出借朋友使用。4.被告人陈钦策的供述，供认2019年3月开始，二人通过微信联系上一个叫林伟平的湖南人购买爆竹，一共发三次货；同月27日21时收到一车爆竹，对方运输车辆停放在龙港市刘南村182号仓库内，经清点共计有879箱各类爆竹，货款共计63750元，运费8500元，后出卖445多箱，得款4万余元，同月31日被公安机关查获爆竹共计434箱。5.被告人余爱玉的供述，供认2019年3月伙同陈钦策购买、储存涉案爆竹的事实，与陈钦策的供述相互印证。6.扣押决定书、扣押清单、价格认定结论书，证实公安机关于2019年4月12日扣押涉案各类爆竹及涉案爆竹鉴定价值61629元。7.烟花爆竹产品质量检验报告，证实公安机关扣押的涉案爆竹系不合格产品，含有烟火药共计365.1294千克。8.送货单、检查笔录，证实2019年月27日，被告人陈钦策、余爱玉以72250元（含运费8500元）的价格从林伟平处购买879箱各类爆竹。9.检查笔录、抽样笔录，证实2019年3月31日，公安机关在龙港市仓库进行检查，经清点，各类爆竹共计434箱。10.证明（苍南县应急管理局），证实被告人陈钦策、余爱玉未取得《烟花爆竹经营（零售）许可证》。11.行政处罚决定书，证实被告人陈钦策因本案于2019年4月1日被苍南县公安局行政拘留十五日。12.归案经过，证实：⑴被告人余爱玉于2017年4月16日向苍南县公安局投案。⑵被告人陈钦策于2019年3月31日被苍南县公安局抓获归案。13.户籍证明，证实二被告人的身份情况。上列证据经审查，均符合刑事诉讼证据的基本特征，可以作为本案定案依据。本院认为，被告人余爱玉、陈钦策违反国家爆炸物管理规定，结伙非法买卖、储存爆炸物，其行为均已构成非法买卖、储存爆炸物罪。虽然二被告人非法买卖、储存的烟花爆竹中含有的烟火药的数量大，但考虑目的是用于满足普通民众节庆和娱乐需求，主观上并无实施其他严重危害社会治安秩序行为的故意，主观恶性和社会危害性与通常意义上的非法买卖、储存爆炸物行为有所区别，又无造成实际危害后果，根据刑法罪责刑相适应的原则，可不认定属于情节严重，故公诉机关指控成立，予以支持。被告人余爱玉自动投案并如实供述自己的罪行，系自首；被告人陈钦策归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以不同程度从轻处罚；二被告人在审查起诉阶段自愿认罪认罚，又可依法从宽处理。另经审前社会调查，被告人余爱玉符合社区矫正监管条件，根据其犯罪情节和悔罪表现，可以适用缓刑。被告人余爱玉在缓刑考验期限内必须自觉接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。辩护人从轻处罚的意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项、第九条之规定，判决如下：一、被告人陈钦策犯非法买卖、储存爆炸物罪，判处有期徒刑四年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵刑期16日）。二、被告人余爱玉犯非法买卖、储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。三、暂扣于苍南县公安局的涉案各类烟花爆竹434箱，予以没收。四、追缴被告人陈钦策、余爱玉违法所得人民币4万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 胜人民陪审员  林安平人民陪审员  温郑敏二〇二〇年六月二十八日书 记 员  方少林法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条个人或单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：……（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药1000克以上或者烟火药3000克以上、雷管30枚以上或者导火索、导爆索30米以上的；……第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；……第九条因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。具有前款情形，数量虽达到本解释第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。……