宁夏回族自治区固原市原州区人民法院刑事判决书（2020）宁0402刑初91号公诉机关固原市原州区人民检察院。被告人侯某,公民身份号码×××,户籍所在地宁夏固原市，捕前住宁夏固原市原州区万和西区13号楼1单元1101室。2019年1月16日因犯交通肇事罪被固原市原州区人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。2019年10月22日因涉嫌犯职务侵占罪经固原市公安局原州区分局决定被刑事拘留，2019年11月20日经固原市原州区人民检察院批准逮捕，2019年11月20日由固原市公安局原州区分局执行逮捕。现羁押于固原市看守所。指定辩护人张某，固原市原州区法律援助中心指派律师。固原市原州区人民检察院以固原检一部刑诉〔2020〕47号起诉书指控被告人侯某犯职务侵占罪，于2020年3月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。固原市原州区人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉，被告人侯某及其辩护人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。固原市原州区人民检察院指控：2019年2月至8月期间，被告人侯某利用其在宁夏金鑫房地产开发有限公司固原分公司华城国际售楼部任销售主管的便利，先后与谢应东、马成富等11人签订《订房协议》、《商品房买卖合同（预售）》并收取上述11人的购房款共计138.3137万元进入其个人账户，全部用于购买“重庆时时彩”“河内五分彩”“广东1选5”等彩票。2019年10月22日被告人侯某自动向公安机关投案。1.2019年2月21日至4月26日，被告人侯某分三次收取谢应东购房款12.8256万元。2.2019年3月21日至7月17日，被告人侯某分两次收取刘耀梅购房款13.1662万元。3.2019年3月29日至2019年5月13日，被告人侯某分两次收取陆兵购房款12.9804万元。4.2019年4月29日至5月5日，被告人侯某分两次收取穆明富购房款15.4634万元。5.2019年5月1日至2019年7月22日，被告人侯某分两次收取马成富购房款15.017万元。6.2019年6月，被告人侯某收取马卫香购房款39万元，后向其退回26万元，余13万元占为己有。7.2019年6月25日至7月3日，被告人侯某收取马永强购房款13.7111万元。8.2019年7月24日至8月1日，被告人侯某分两次收取李强购房款14.155万元。9.2019年7月23日，被告人侯某收取常英俊购房款12.96万元。10.2019年7月26日，被告人侯某收取魏卫星购房款10.035万元。11.被告人侯某收取伏毅购房款5万元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书、户籍证明、商品房买卖合同、收款收据、银行交易明细、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为,被告人侯某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将客户支付的138.3137万元购房款非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定。被告人侯某自动投案并如实供述自己的犯罪事实,系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人侯某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人侯某自愿认罪认罚，应当适用认罪认罚制度。建议对被告人侯某在四年以上五年以下科处刑罚。被告人侯某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，并当庭认罪悔罪。被告人侯某辩护人张某辩护意见是，辩护人对公诉机关指控被告人的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，鉴于被告人具有自首情节，认罪认罚，建议对其从轻处罚。经审理查明，2019年2月至8月，被告人侯某利用其在宁夏金鑫房地产开发有限责任公司固原分公司华城国际售楼部任销售主管的便利，先后与谢应东、马成富等11人签订《订房协议》、《商品房买卖合同（预售）》并收取上述11人的购房款共计138.3137万元，全部用于购买“重庆时时彩”“河内五分彩”“广东1选5”等彩票。2019年10月22日被告人侯某自动向公安机关投案。1.2019年2月21日至4月26日，被告人侯某分三次收取谢应东购房款12.8256万元。2.2019年3月21日至7月17日，被告人侯某分两次收取刘耀梅购房款13.1662万元。3.2019年3月29日至2019年5月13日，被告人侯某分两次收取陆兵购房款12.9804万元。4.2019年4月29日至5月5日，被告人侯某分两次收取穆明富购房款15.4634万元。5.2019年5月1日至2019年7月22日，被告人侯某分两次收取马成富购房款15.017万元。6.2019年6月，被告人侯某收取马卫香购房款39万元，后向其退回26万元，余13万元占为己有。7.2019年6月25日至7月3日，被告人侯某收取马永强购房款13.7111万元。8.2019年7月24日至8月1日，被告人侯某分两次收取李强购房款14.155万元。9.2019年7月23日，被告人侯某收取常英俊购房款12.96万元。10.2019年7月26日，被告人侯某收取魏卫星购房款10.035万元。11.被告人侯某收取伏毅购房款5万元。另查明，2019年1月16日，被告人侯某因犯交通肇事罪，本院作出（2019）宁0402刑初30号刑事判决书，判决被告人侯某有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。缓刑考验期限从2019年2月1日起至2020年1月31日止。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、户籍证明、商品房买卖合同、收款收据、银行交易明细、刑事判决书、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人侯某利用职务之便将单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。应予依法惩处。公诉机关的指控成立。辩护人的辩护意见是对公诉机关指控的犯罪事实及罪名、量刑建议无异议。被告人侯某自动投案并如实供述犯罪事实，愿意接受处罚，对其可以从轻或减轻处罚。被告人侯某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。违法所得责令退赔。公诉机关的量刑适当。依据本案的性质、情节及社会危害后果，对被告人科处刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十七条、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》法释[2016]9号第二条、第十一条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人侯某犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年零五个月；撤销本院（2019）宁0402刑初30号刑事判决对“被告人侯某犯交通肇事罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年”的缓刑部分，决定执行有期徒刑四年零六个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决之前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年10月22日起至2024年4月21日止。）二、责令被告人侯某退赔宁夏金鑫房地产开发有限责任公司固原分公司人民币138.3137万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 刘志聪审判员 王福海人民陪审员 张广宗 二〇二〇年六月一日书记员 秦 瑞本案引用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》法释[2016]9号第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。