江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终762号上诉人（原审被告）：郑齐宝，男，1979年8月13日生，汉族，住江西省赣州市章贡区。委托诉讼代理人：钟国华、王旺杰，江西创兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吉安市青原区兴莆租赁中心扣件租赁中心，经营场所江西省吉安市青原区梅林工业园丹青路8号，统一社会信用代码92360803MA35UG012G。经营者：翁伯珍，男，1963年3月24日生，汉族，住江西省吉安市青原区梅林工业园丹青路8号。委托诉讼代理人：傅飞辉，江西瀛文律师事务所律师。原审被告：江西亨泰建设工程有限公司，住所地江西省吉安市吉州区工业园区吉庆路26号，统一社会信用代码913608006937060643。法定代表人：曾黎铭，该公司总经理。上诉人郑齐宝因与被上诉人吉安市青原区兴莆租赁中心扣件租赁中心（以下简称兴莆租赁中心）、原审被告江西亨泰建设工程有限公司建筑设备租赁合同纠纷一案，不服江西省吉安市青原区人民法院(2019)赣0803民初1385号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人郑齐宝上诉请求：1、请求二审法院撤销吉安市青原区人民法院于2019年12月13日作出的（2019）赣0803民初1385号民事判决第一项，改判上诉人仅需支付被上诉人计算至2019年6月30日的租金1332916元，而无需支付违约金（实际不服金额为以1332916元为基数从2019年7月6日起按月利率2%计算的违约金，截止至上诉之日止的违约金约为153730元）。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决上诉人支付截止至2019年6月30日的租金，上诉人予以认可，但一审判决上诉人支付违约金，且违约金从2019年7月6日开始按月2%计算，没有事实依据，且违反法律及有关司法解释的规定，请求二审法院改判不予支持，驳回被上诉人租金违约金的诉讼请求。1．《建筑设备租赁合同》约定租金每月按实际租借数量结算一次，逾期每天加收租金总额千分之二的滞纳金，该约定无效；该条约定适用的前提是，双方已经对租金进行了结算，即双方已经明确了上诉人应支付给被上诉人的租金的具体数额。而本案中，因为被上诉人的原因，尽管上诉人一直提出建议被上诉人对双方的租金账目予以核对，对租金金额予以确认，但是被上诉人迟迟不来，而是直接将上诉人诉至法院。经上诉人代理人积极促成，以及法院的主持下，对方才开始与上诉人进行了案涉租金的账目核对。2．即便上诉人存在拖欠租金，那么计算拖欠租金的违约金无论是按照《建筑设备租赁合同》约定的日千分之二，还是按照一审判决的月利率2%，均违背了最高法院出台有关司法解释的规定。一审判决支持违约金按月息2分计算，实质上将违约金等同于民间借贷的利息，并按利率的上限处理。本案是建筑设备租赁合同纠纷，并非民间借贷纠纷，一审判决参照民间借贷的司法解释的2%的上限规定，支持上诉人按月利率2%向被上诉人支付违约金，显然属于适用法律错误。3．即便上诉人应支付租金的违约金，亦从双方对账之日起计算，并且按照同期同档次银行贷款利率进行计算。上诉人与被上诉人之间，真正的对账应当是法庭指定的第一次庭审调解时间，即2019年12月10日。双方才正式开始对账日，违约金的计算应当按照同期银行贷款利率计算。二、一审法院在审理本案过程中，程序上多次违法，对被上诉人有意偏袒，请求二审法院予以纠正。除在法院指定的第一次庭审时（2019年9月17日）变更过诉讼请求外，被上诉人在此后的第二次庭审中，又反复多次当庭变更诉讼请求，变更诉讼请求达三次之多。而一审法院对被上诉人的诉讼不诚信行为并未加以制止，有失偏颇。此外，在第一次庭审（传票载明事由为质证和调解）前，上诉人亦有意向调解，并积极促成与对方进行案涉钢管的租赁物品和租金的对账。但被上诉人在双方据实对账后，被上诉人却为实现其非法诉讼目的，而变本加厉，随意要求变更诉讼请求。一审法院决定在2019年9月17日上午9点开庭，虽然传票载明询问、调解，但实质内容是证据交换和质证，是名副其实的庭审。而此前，上诉人即已经提出了管辖权异议。但一审法院置若罔闻，尚未处理管辖问题，即执意开庭，上诉人认为此做法存在问题，程序上具有重大瑕疵。综前，请求二审法院一并予以纠正。被上诉人兴莆租赁中心答辩称：上诉人称是被上诉人的原因不来对账，从这一点充分说明上诉人没有一点诚信，本案拖欠的租金是1332916元，而不是13329元，被上诉人定当及时主张权益。被上诉人无数次电话要求上诉人对账并支付租金，但上诉人要么不接电话，要么接了说不在吉安，导致拖至今天也未支付剩余的130万余元。从起诉到今天，上诉人还是分文未付，并非被上诉人没主张租金。被上诉人本身就作出了很大的让步，2017年12月到2019年7月6日前的违约金一分钱没有考虑，一审判决根本没有依据合同第（五）条判决，该条规定乙方（即上诉人）应在租赁次月5号前与甲方结清上月租金，本案租赁时间为2017年11月，从12月开始就应该逐月支付租金，但上诉人仅在2018年5月23日支付了一个5万元、7月20日支付了一个7万元、9月17日支付了15万元，共计27万元，而整个租金总额高达160多万，不到1/5，被上诉人的义务是按上诉人的需要提供脚手架，权利是收取租金，上诉人的义务是支付租金，权利是使用脚手架，所以上诉人从2017年12月开始就不支付租金，就应该计算违约金，但一审判决从2019年7月6日开始计算，明显是错误的，被上诉人本应上诉的。从合同第（五）条约定违约金为千分之二，此约定高于月利率2%，所以一审依职权调整为月息2%并不违反相关规定，上诉人的上诉理由只能理解为对有关法律和司法解释的故意曲解。上诉人还称被上诉人多次变更诉请，诉讼不诚信行为进行指责，被上诉人只是一味的让步，却反被认为不诚信，上诉人交了不到1/5的租金，还大言不惭。一审判决没有认定2017年12月6日到2019年7月6日之间的分文违约金，并未偏袒被上诉人。综上，上诉理由不能成立，请予驳回。被上诉人兴莆租赁中心向一审法院起诉请求：1、判令二被告向原告支付计算至2019年6月30日的租金1332916元及计算至2019年8月31日的违约金218988.52元，2019年9月1日之后的违约金按本金1332916元，按月利率2分计算至还清之日止；2、判令二被告支付计算至2019年6月30日原告垫付的费用共计45143元；3、案件受理费、保全费5000元等诉讼费用由被告承担。2019年9月17日原告变更诉请为：1、判令二被告向原告支付计算至2019年6月30日的租金1332916元及计算至2019年8月31日的违约金218988.52元，2019年9月1日之后的违约金按本金1332916元，按月利率2分计算至还清之日止；2、判令二被告支付计算至2019年6月30日原告垫付的费用共计57238元；3、案件受理费、保全费5000元等诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告郑齐宝以被告亨泰公司名义承建遂川县金域首府工程。2017年11月1日，原、被告签订了建筑设备租赁合同，合同第一条约定，被告因承建遂川县金域首府工程，需租用钢管、扣件及各种配件。合同第二条约定，租赁钢管1500吨，钢管租金为0.0072元／米／天，未归还钢管赔偿价格为20元／米；租赁扣件15万只，扣件租金为0.005元／只／天，未归还扣件赔偿价格为6元／只；租赁50ｃｍ顶托1万只，50ｃｍ顶托租金为0.05元／只／天，未归还顶托赔偿价格为28元／只。合同第四条约定，租借日自2017年11月1日至2019年11月2日止，如需延长合同，应在合同到期后十天内重新办理续租手续。否则，原告将视为被告仍在使用，合同也随之顺延并有效。合同第五条约定，租费每月按实际租借数量结算一次，押金不作租费处理，被告应在租赁次月五号前与原告结清上月租金，逾期每天加收千分之二的滞纳金。被告必须退还原告所有钢管、扣件并结清后方可无息退还押金。被告如每月押金及租金不付清款项，原告可以拒绝发货，造成工程工期损失由被告自负。合同第八条约定，缺损赔偿及修理费计算标准：（1）被告租借钢管不得截断，归还时必须按提货单上注明的尺寸归还，如用另外规格代替，应在原告允许的前提下，按照以长代短的原则，若以短代长，每米赔偿人民币5元或拒收。（2）被告不得在钢管上随意钻孔、切割、焊接或以次充好，发现上述情况，原告有权拒收。清算如有缺损视为租赁期间，钢管缺损每米赔偿人民币20元；扣件每只赔偿人民币6元，缺扣件螺丝每套赔偿0.6元，扣件扭曲变形、断开裂缝作报废处理，报废扣件按叁只折壹只归还数算，但每只报废扣件中必须螺丝、螺帽齐全，盖板不少一只，扣件螺丝严重生锈无法修复作废；钢管凹缺、钻孔、焊接每处扣0.3Ｍ-0.5Ｍ。（3）钢管扣件的维修保养，加工上油等一律由原告负责，费用由被告承担，扣件每只收清理上油费0.20元，钢管弯校直费每米0.40元，扣件包装袋每个0.40元。（4）被告应遵照建筑安全操作规范安装，施工时，必须由专业技术人员负责操作，违章使用或违反操作规程，由此产生的质量、安全事故由被告承担。（5）顶托打凹缺、弯折只算作废。顶托每只收清洗费0.8元。顶托螺母每只赔偿3元。合同第九条约定，被告租借的钢管、扣件及各种配件在原告仓库提货或退货，双方当场点清验收质量及数量，归还时原告不再代办运输，被告按原告指定地点送达、并按规格品种堆放，以方便双方及时清点、验收。提货退货时间上午8点-下午5点止。出入库堆放等一切运杂费由被告承担，提货单由被告饶青明、邓保平等签字均生效。合同第十条约定，本合同签订后即发生法律效力，如双方发生纠纷由青原区、吉州区人民法院裁决。2019年10月19日，原、被告经核对，签字确认：从2017年11月17日开始至2018年6月28日，原告共计租给被告钢管274054米，扣件241188只，顶托8174支，工字钢706米。从2018年9月23日至2019年6月15日，被告共计归还钢管74248.4米，扣件16450只，顶托3431支。从2017年11月17日至2019年6月30日，租金总额为1602916元。从2017年11月17日至2019年6月15日，原告垫付钢管运费37883元、装车费3452元、钢管清理费5941元、弯管校直费3724元、扣件上油费1626元、扣件螺丝（套）丢失赔偿款4402元、顶托螺母丢失赔偿款210元，共计57238元。被告于2018年5月23日给付租金5万元，2018年7月20日给付7万元，2018年9月17日给付15万元，两被告仍欠原告租金1332916元。2019年8月5日，兴莆租赁中心向法院提出诉前财产保全申请，请求冻结被告郑齐宝、亨泰公司存款160万元或者查封、扣押其相应价值的财产。2019年8月14日，本院通过网络限额冻结郑齐宝在中国工商银行账号18×××41中存款160万元，实际控制金额26004.69元；限额冻结郑齐宝在中国工商银行账号62×××23中存款160万元，实际控制金额26004.69元。限额冻结郑齐宝在中国建设银行账号62×××77中存款160万元，实际控制金额3700元。一审法院认为，原告兴莆租赁中心与被告郑齐宝、亨泰公司签订的建筑设备租赁合同为当事人的真实意思表示，合法有效，受法律保护。双方应按合同约定全面履行合同。原告履行了合同义务，被告应支付拖欠的租金、钢管运费、装车费、钢管清理费、弯管校直费、扣件上油费。违约还应按合同约定承担违约金。原告请求人民法院适当减少违约金，不违反法律规定，应予准许，违约金从2019年7月6日起按月利率2%计算至实际付清之日止。被告丢失的扣件螺丝、顶托螺母租赁物，应按照合同约定价格予以赔偿。综上所述，原告要求被告支付计算至2019年6月30日的租金1332916元及其从2019年7月6日起按月利率2%计算至实际付清之日止的违约金；支付钢管运费、装车费、钢管清理费、弯管校直费、扣件上油费以及扣件螺丝、顶托螺母丢失赔偿款共计57238元的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款、第二百一十二条、第二百二十二条、第二百二十六条的规定，一审法院判决：一、被告郑齐宝、江西亨泰建设工程有限公司向原告吉安市青原区兴莆租赁中心扣件租赁中心支付计算至2019年6月30日的租金1332916元及其从2019年7月6日起按月利率2%计算至实际付清之日止的违约金；二、被告郑齐宝、江西亨泰建设工程有限公司向原告吉安市青原区兴莆租赁中心扣件租赁中心支付计算至2019年6月15日钢管运费、装车费、钢管清理费、弯管校直费、扣件上油费以及扣件螺丝、顶托螺母丢失赔偿款共计57238元；三、驳回原告吉安市青原区兴莆租赁中心扣件租赁中心的其他诉讼请求。上述义务限在本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19290元，保全费5000元，共计24290元，由被告郑齐宝、江西亨泰建设工程有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：被上诉人兴莆租赁中心与上诉人郑齐宝、原审被告江西江西亨泰建设工程有限公司于2017年11月1日签订的建筑设备租赁合同系当事人真实意思表示，未违反效力性禁止性规定，合法有效。双方当事人均应按合同约定全面履行义务。被上诉人按约提供了建筑设备，郑齐宝与原审被告却未按约支付租金。一审审理期间经双方核对签字确认郑齐宝与原审被告仍欠被上诉人兴莆租赁中心租金1332916元。上诉人郑齐宝对尚欠租金金额无异议，其主张无需支付违约金。郑齐宝认为其一直建议被上诉人对租金账目予以核对，但是被上诉人迟迟不来。本院认为，郑齐宝已欠兴莆租赁中心租金达130万余元，其主张兴莆租赁中心不主张权利，有悖常理。据建筑设备租赁合同第五条约定，租费每月按实际租借数量结算一次，押金不作租费处理，被告应在租赁次月五号前与兴莆租赁中心结清上月租金，逾期每天加收千分之二的滞纳金。按照该条约定，上诉人郑齐宝从2017年12月开始不支付租金，就应该计算违约金。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定，当事人主张约定违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。原审法院判决从2019年7月6日起按月利率2%计算至实际付清之日止的违约金，已在双方约定的违约金基础上进行了核减，兼顾了合同的履行情况、当事人的过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则判决按月利率2%的标准支付违约金并未违反法律规定，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条规定，原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。兴莆租赁中心在原审法院组织下对账，依据核查的事实变更诉讼请求依法有据。关于郑齐宝在一审期间提出的管辖异议，因建筑设备租赁合同第十条约定，如发生纠纷，由吉州区、青原区法院管辖。兴莆租赁中心所在地为青原区，故原审法院青原区法院对该案有管辖权，于2019年9月23日作出（2019）赣0803民初1385号民事裁定驳回了郑齐宝与原审被告对本案管辖权提出的异议，程序合法，并无不当。综上所述，上诉人郑齐宝的上诉请求不成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3375元，由上诉人郑齐宝负担。本判决为终审判决。审判长  肖建文审判员  胡 婧审判员  肖永兰二〇二〇年六月二十二日法官助理郭琴书记员张杰