江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏13民终1277号上诉人（原审被告）：赵明，男，1988年3月6日出生，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：钱先明，江苏天帆律师事务所律师。委托诉讼代理人：周敏，江苏天帆律师事务所律实习师。被上诉人（原审原告）：周章成，男，1988年3月21日出生，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：周芹，江苏恒有律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨小旭，男，1982年8月22日出生，住江苏省沭阳县。上诉人赵明因与被上诉人周章成、杨小旭提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（2019）苏1322民初7444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵明上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由周章成、杨小旭负担。事实和理由：1.赵明与周章成并非雇佣关系，赵明与杨小旭也不存在承揽关系；2.鉴定机构鉴定周章成构成九级伤残，明显与事实不符，由此确定的误工期、护理期、营养期均与事实不符；周章成在伤残鉴定之前，正常参加驾校的操作培训并且取得了机动车驾驶证。周章成为此需要付出比较大体力、精力，周章成在自己身体没有恢复到正常状态情况下参加驾校培训并取得机动车驾驶证过程肯定会影响到其恢复的进度以及伤情恢复的状态，必然会影响鉴定结论，故对周章成的伤情应当重新鉴定。3.一审法院计算的赔偿标准过高。周章成系沭阳县万匹乡人为农村居民，其在一审中不能举证证明其收入应当按照城镇标准进行计算，因此周章成的误工费应当按农村标准计算。对于被抚养人生活费，根据新的人身损坏赔偿标准列明的项目，被抚养人生活费应当计入伤残赔偿金项下，不再单独列支。被上诉人周章成二审辩称，1.周章成受伤前受雇于赵明，日工资200元/天，可以证实周章成主要收入来源于非农业，误工费应当按照城镇标准计算；2.关于被抚养人生活费应予扣减请求，因为法律规定发生新的变化，周章成请求变更支持精神抚慰金5万元；后于二审庭审后不再请求变更精神抚慰金；3.鉴定机构由一审法院依法委托，鉴定资质合法，对周章成伤情做出的鉴定，程序合法。伤残等级评定是根据受害人丧失劳动能力程度，与其能否参加驾校培训能否取得资质之间无没有因果关系。综上，赵明的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回赵明的上诉请求。被上诉人杨小旭二审辩称，案涉厂房是杨小旭租给亲戚使用，杨小旭只负责电话联系。杨小旭认识赵明，不认识周章成。赵明是杨小旭联系来进行厂房修补的，周章成摔下来的时候是由杨小旭送到医院。认可小杨旭承担10%的赔偿责任。对一审判决的意见同赵明发表的意见一致。周章成向一审法院起诉请求：判令赵明、杨小旭赔偿周章成医疗费11664.2元、住院伙食补助费126元、残疾赔偿金224154.4元、误工费42000元、护理费15540元、营养费2400元、交通费1000元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费3300元，合计308184.6元。一审法院认定事实：赵明承揽杨小旭的厂房房顶气流业务，周章成为赵明提供劳务。2017年9月6日上午9时许，周章成在作业过程中不慎坠落受伤。当天周章成被送至沭阳协和医院治疗。2017年9月7日，周章成被送至淮安市第一人民医院住院治疗，并于2017年9月18日出院。周章成共支出医疗费49403.42元。后周章成将赵明、杨小旭诉至一审法院，要求赵明、杨小旭赔偿其医疗费49403.42元、住院伙食补助费414元、交通费1000元，合计50817.42元。一审法院经审理后，根据周章成的诉讼请求，认定周章成的损失为医疗费49403.42元、住院伙食补助费198元、交通费400元，合计50001.42元。同时，认定周章成系为赵明提供劳务，且在提供劳务过程中受伤，杨小旭与赵明之间系承揽关系，杨小旭系定作人，赵明系承揽人，赵明应对周章成的损失承担70%的赔偿责任，杨小旭因存在选任过失，应承担10%的责任，周章成自行承担20%的责任，并依法作出（2017）苏1322民初20952号民事判决，判令赵明、杨小旭分别赔偿周章成35000.99元、5000.14元。双方当事人均未提起上诉。2018年11月15日，周章成进入淮安市第一人民法院进行取出内固定手术，住院7天，支出医疗费11664.22元。现周章成索赔无果，引起诉讼。一审法院另查明另查明：周章成有一子周睿含（曾用名周子含），于2013年3月14日出生。2018年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入为47200元。2018年度江苏省城镇常住居民人均消费支出为29462元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，周章成为赵明提供劳务，双方之间形成劳务关系，而周章成在提供劳务过程中受损害，赵明作为接受劳务一方，应承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，杨小旭与赵明之间系承揽关系，杨小旭系定作人，赵明系承揽人。但杨小旭选任无质资的赵明承揽相应业务，存在选任过失，应对周章成的损害后果承担相应赔偿责任。周章成在提供劳务过程中未采取相应安全保护措施，亦未尽到注意义务，故周章成自身对损害的发生存在一定过错，应相应减轻赵明、杨小旭的赔偿责任。综合各方过错大小，一审法院认定赵明对周章成的损失承担70%的赔偿责任，杨小旭对周章成的损失承担10%赔偿责任，周章成自行负担20%的损失。关于周章成的各项损失，根据其主张及其提交的相关证据，结合赵明、杨小旭的答辩意见，并依据相关法律规定，一审法院作如下认定：1.医疗费11664.22元，周章成主张的医疗费有相应票据、出院记录等证据证实，应予以确认。2.住院伙食补助费126元（18元/天×7天）。3.残疾赔偿金188000元（47200元/年×20年×0.2）。4.误工费27157.2元（129.32元/天×210天），周章成主张其误工费按200元/天计算，但其未提供证据予以证明，但通过一审法院已查明的事实，足以认定周章成的主要生活来源于非农业收入，故其误工费应按129.32元/天计算。5.护理费15518.4元（129.32元/天×120天）。6.营养费1200元（10元/天×120天）。7.交通费酌定200元。8.精神损害抚慰金酌定8000元。9.被扶养人生活费35354.4元（29462元/年×12年÷2×0.2）。以上合计287220.22元，由赵明赔偿其中的70%，即201054.15元，杨小旭赔偿其中的10%，即28722.02元。周章成主张的鉴定费3300元有相关票据予以证明，应予以支持。综上，周章成依法成立的部分诉讼请求，一审法院予以支持，对其超过部分的诉讼主张，依法不予支持。调解不成，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、赵明应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿周章成医疗费等各项费用共计201054.15元；二、杨小旭应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿周章成医疗费等各项费用共计28722.02元；三、驳回周章成的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2041元，由周章成负担408元，赵明负担1429元，杨小旭负担204元；鉴定费3300元，由周章成负担660元，赵明负担2310元，杨小旭负担330元。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，予以确认。本案二审的争议焦点为：1.赵明与周章成、杨小旭之间法律关系如何认定；2.一审法院依委托鉴定机构出具的鉴定报告应否予以采信。关于争议焦点1。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，周章成为赵明提供劳务，双方之间形成劳务关系；杨小旭与赵明之间系承揽关系，杨小旭为定做人，赵明为承揽人；以上事实已经一审法院作出的（2017）苏1322民初20952号民事判决予以认定且该民事判决已发生法律效力。赵明上诉否认其与周章成、杨小旭之间的法律关系，主张其与周章成共同合伙为杨小旭提供劳务，在周章成及杨小旭均予以否认的情形下，赵明应提交充分证据推翻已由生效裁判文书确认的事实。现赵明未提交证据证实其主张的事实，故对赵明成其与周章成系合伙为杨小旭提供劳务的主张，本院不予采信。一审法院依据各方当事人之间的法律关系，结合案情认定各方应承担的责任比例并无不当。关于赵明在二审庭审中增加的关于一审法院对周章成各项损失标准不当的上诉理由，本院认为，周章成系在为赵明提供劳务的过程中受伤，其主要生活收入来源于非农业，故一审法院参照城镇居民标准认定各项损失费用，并无不当。关于争议焦点2。本院认为，本案中，一审法院就周章成申请的鉴定事项依法委托具有资质的专业鉴定机构进行鉴定，一审法院委托的鉴定机构及鉴定人员资质符合规定，鉴定程序合法，鉴定结论明确，依据充分，且鉴定人员已对鉴定的过程及鉴定意见的形成、依据作出了合理且详细的解释，故该鉴定意见应作为定案依据。赵明上诉称，周章成在伤残鉴定前参加驾驶学校培训，强度较大，会影响伤情，但就该推断并未提供证据或专业依据推翻鉴定机构作出的鉴定结论，而鉴定机构作为专业机构对周章成的伤情作出的鉴定结论比赵明自行推测的事实更为客观、真实。综上，赵明并未提供证据证实鉴定机构所作出的鉴定意见书符合《最高人民法院》第四十条规定的情形之一，故其主张鉴定机构作出的鉴定结论与事实不符，不应予以采信，无事实依据。因江苏省高级人民法院《开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》已制定并施行，关于周章成的残疾赔偿金计算标准问题，因赵明、杨小旭同意在本案二审时适用该实施方案计算周章成的各项赔偿损失，故本院适用该实施方案确定周章成的残疾赔偿金计算标准。综上，周章成的残疾赔偿金数额应当计算为194618.08元【（21948+5386）元/年×1.78×20年×0.2=194618.08】、被扶养人生活费为30008.4元（25007元/年×12年÷2×0.2），其中被抚养人生活费包含在残疾赔偿金中。综上所述，结合江苏省高级人民法院《开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》规定的新的残疾赔偿金计算方法，本院对一审法院认定的周章成残疾赔偿金数额及被扶养人生活费作出调整，即周章成在本案中因案涉事故产生的各项损失合计为258483.9元，由赵明赔偿其中的70%，即180938.73元，由杨小旭赔偿其中的10%，即25848.39元。综上，赵明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但因江苏省高级人民法院《开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》规定的新的残疾赔偿金计算方法，本院对一审法院认定的周章成各项损失数额作出调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江苏省沭阳县人民法院（2019）苏1322民初7444号民事判决第三项；二、变更江苏省沭阳县人民法院（2019）苏1322民初7444号民事判决第一项内容为：赵明应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿周章成医疗费等各项费用共计180938.73元；三、变更江苏省沭阳县人民法院（2019）苏1322民初7444号民事判决第二项内容为：杨小旭应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿周章成医疗费等各项费用共计25848.39元。一审案件受理费2041元，由周章成负担408元，赵明负担1429元，杨小旭负担204元；鉴定费3300元，由周章成负担660元，赵明负担2310元，杨小旭负担330元；二审案件受理费1305元，由赵明负担。本判决为终审判决。审判长  魏良军审判员  王冬冬审判员  吴振环二〇二〇年六月一日书记员  吴 刚