河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终1750号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司浑源支公司，住所地浑源县永安镇民安村翠屏路。 负责人：史雅迪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张杰，河北顺治律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵树保，男，出生，汉族，住河北省涞水县。 委托诉讼代理人：贾海乾，涿州市清华法律服务所法律工作者。 原审被告：王红艳，女，出生，汉族，住河北省涿州市。 原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司涿州市支公司，住所地涿州市冠云中路197号。 负责人：刘建国，该公司经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司浑源支公司因与被上诉人赵树保、原审被告王红艳、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司涿州市支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省涿州市人民法院（2019）冀0681民初5444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月25日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司浑源支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，予以改判或将本案发回重审，不服一审判决部分的上诉请求数额51500元；2、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实和适用法律错误。1、由于被保险机动车在发生本次交通事故时违反安全装载规定，超过核定载质量，违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十四条第一款关于“机动车载物不得超过机动车行驶证上核定的载质量”规定。根据《机动车综合商业保险条款》第二七条（二）项的约定，实行10%的绝对免赔率，即上诉人在商业三者险项下应承担27%的赔偿责任。《机动车综合商业保险条款》中不计免赔率险第二条（二）规定因违反安全装载规定而增加的应由被保险人自行承担的免赔金额，保险人不负责赔偿。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定、第十一条规定，上诉人在《机动车综合商业保险条款》中的免责条款，以足以引起投保人注意的加黑、加租字体作为明显标志做出了提示，应当依法认定上诉人履行了提示义务，上诉人主张的“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”的免责条款产生效力。2、一审判决认定的误工费明显过高。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机。构出具的证明确定。被上诉人仅为十级伤残，被上诉人两次住院病历的出院医嘱及出院诊断证明书的出院医嘱均为“全休壹个月”，故被上诉人的误工时间应当依法认定为住院期间137天及出院后60天共计197天。一审判决认定误工时间737天，明显不当。误工费应当参照2018年度河北省农林牧渔业职工年平均工资23461元计算，一审判决参照河北省交通运输业职工年平均工资计算误工费，不能成立。3、一审判决认定营养费22110元，缺乏事实与法律依据，被上诉人主张的营养费依法不应支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条明确规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，被上诉人住院病历长期医嘱均为“普通饮食”，没有医疗机构关于被上诉人住院期间及出院后需要加强营养的意见，故被上诉人加强营养是不合理的，营养费不应支持。4、原判决认定的护理费明显过高，护理时间应为被上诉人住院期间137天及出院医嘱护理两个月共计197天。一审判决认定护理期737天，明显过长。 赵树保辩称，认可一审判决。在一审中，上诉人并未举证证明其保险条款中的免责条款已经告知王红艳，故此根据保险法的相关规定，免责条款不生效。因被上诉人从事的是交通运输行业，故按照上一年度交通运输业行业标准计算误工费，并无违反法律规定。被上诉人主张的误工期限为受伤之日起至定残前一日，但是一审法院酌定了误工期为737天，虽然不违反法律规定，但被上诉人认为时间过短。关于营养期和护理期，是经法院委托司法鉴定机构作出的鉴定，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 王红艳、中国人寿财产保险股份有限公司涿州市支公司未作答辩，亦未提交书面答辩意见。 赵树保向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告造成的经济损失50000元（具体数额待伤残鉴定后确定）。2、诉讼费用由被告承担。后变更诉讼请求为200000元。 一审法院认定事实：许，赵树保驾驶冀Ｆ×××××、冀Ｆ×××××车辆由西向东行驶至房山区阎周路与顾郑路交叉口时，适有白来喜驾驶冀Ｆ×××××、冀Ｆ×××××车辆由西向东停车等红灯，赵树保驾驶的车辆前部撞在白来喜驾驶的车辆尾部，致赵树保受伤、两车辆损坏，造成交通事故。该事故经公安交通管理部门交通事故认定书认定，赵树保负此次事故主要责任，白来喜负此次事故的次要责任。 原告受伤后被送往北京朝阳急诊抢救中心住院治疗，第一次住院113天，第二次住院22天，第三次住院2天，出院诊断证明书诊断为：双侧胫腓骨陈旧性骨折，左侧胫骨估值缺损，出院医嘱：1、定期针道护理，适当功能锻炼，2、全休壹个月，需壹人护陪护，3、据骨愈合情况，适当功能锻炼及拆除固定物，4、定期复查，不适及时就诊。出院诊断证明书诊断为：左胫腓骨骨折外固定架术后，出院医嘱：1、全休壹月，壹月后复查，2、住院期间及出院壹月需陪护壹人，3、适时换药，观察针道愈合情况，4、患肢保护，适当功能锻炼，预防血栓形成，5、不适随诊。原告申请伤残评定、护理期、营养期评定，涿州市人民法院司法鉴定室委托涿州司法医学鉴定中心做出司法鉴定意见书鉴定意见为：1、被鉴定人赵树保因伤致双下肢不等长相差、行走跛行致残程度已构成人体损伤十级伤残。2、被鉴定人赵树保因伤综合评定其护理期为24个月零7天，营养期为24个月零7天。 原告各项损失：医疗费32050元，住院伙食补助费13700元（每天100元×住院天数137天），营养费22110元（每天30元×营养期737天），护理费80333元（按2019年河北省居民服务业日收入109元×护理期737天），误工费154196.55元（按2019年河北省交通运输业年收入76366÷365天×误工天数一审法院酌定为737天），伤残赔偿金28062元（2019年河北省农村居民年人均可支配收入14031元×20年×10%），精神抚慰金3000元，被扶养人生活费2276元（母亲，出生，河北省2019年农村居民消费性支出11383元×5年×10%=1138元；父亲赵凤明，出生，河北省2019年农村居民消费性支出11383元×5年×10%=1138元），交通费2740元（每天20元×住院天数137天），鉴定费为1630元，合计340097.55元。 查明，被告王红艳所有的冀Ｆ×××××在被告中国人寿财产保险股份有限公司涿州市支公司投入了交强险、在被告中国人民财产保险股份有限公司浑源支公司投入了商业险，其中第三者责任险限额100万元，有不计免赔约定，事故发生在保险期间内。在（2017）冀0681民初322号判决书交强险医疗费限额10000元已用完，在商业险保险险中已用了71323.88元，（2018）冀0681民初2961号判决书交强险车损险2000元用完，在商业险保险限额中已用了24146.4元。 上述事实，有原告提交的原告身份证、户口本，涿州市公安交通管理大队出具道路交通事故认定书，涿州市人民法院（2017）冀0681民初3222号判决书、保定市中级人民法院（2018）冀06民终1259号判决书，保险单复印件，北京朝阳急诊抢救中心住院票据、诊断证明、住院病历、用药明细，司法鉴定意见书、鉴定费票据，原告母亲、父亲的户口本、村委会证明，医疗费票据；第三被告提交商业险保险条款以及原告陈述、被告答辩及庭审笔录在卷为凭。 一审法院认为，该起交通事故发生的事实清楚。被告王红艳系白来喜所驾车辆的所有人，白来喜系其雇佣司机，王红艳作为雇主对原告受伤造成的经济损失依法负有赔偿责任。鉴于赵树宝、白来喜对导致交通事故的发生承担主、次责任，一审法院酌定对原告的经济损失按照赵树保70%、王红艳30%的责任比例分担。被告中国人寿财产保险股份有限公司涿州市支公司、中国人民财产保险股份有限公司浑源支公司系王红艳车辆的保险人，事故发生在保险公司承保期内，二被告保险公司在保险范围内依法负有先行赔付义务。被告中国人民财产保险股份有限公司浑源支公司主张王红艳车辆超载需要增加10%的免赔率，因该公司未提供相关证据，一审法院不予采信。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司涿州市支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告赵树保伤残赔偿金28062元，精神损害抚慰金3000元，被扶养人生活费2276元，交通费2740元，鉴定费为1630元，护理费80333元，合计110000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司浑源支公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿赵树保医疗费32050元，住院伙食补助费13700元，营养费22110元，护理费8041元，误工费154196.55元，合计230097.55元×30%，即69029.26元。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元，由被告王红艳负担。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，关于上诉人主张按照商业三者险内承担27%的赔偿责任问题。上诉人称其承保的车辆超过核定载质量，依据保险条款应实行10%的免赔率。除了一审提交的机动车综合商业保险条款外，上诉人一、二审期间并未提交其他证据，用于证实其就免责条款已向投保人尽到了提示和说明义务，故上诉人该主张缺乏证据支持，本院不予采信。关于误工费问题。被上诉人在一审中提交了驾驶本、道路运输从业人员从业资格证，据此一审法院按照上一年度河北省交通运输业行业标准计算误工费，并无不当。被上诉人在一审中主张误工时间计算至定残日前一天，一审法院结合被上诉人的伤情、治疗过程以及本案实际情况，酌定相应的误工期，并不违反法律规定。关于营养费和护理费问题。被上诉人因本案交通事故受伤住院，经一审法院依法委托，涿州司法医学鉴定中心出具司法鉴定意见书，载明被上诉人构成十级伤残，及评定的护理期和营养期，该鉴定程序和过程合法，鉴定机构和鉴定人员具备相应资质，据此一审法院采信该鉴定意见书，认定被上诉人的护理期及营养期，并按照相应标准计算护理费及营养费，理据充足，并无不当。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司浑源支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1088元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司浑源支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  康珍惠 审判员  杨玉龙 审判员  王明生 二〇二〇年六月二十三日 法官助理沈飞 书记员杨旭