辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终1005号上诉人（原审被告）：辽宁茂盛生态农业有限公司，住所地辽宁省沈抚新区李石四期回迁楼11楼1号门市2009室。法定代表人：王成文，该公司总经理。委托诉讼代理人：牟晓虹，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王佚心，该公司股东。被上诉人（原审原告）：金维勤，女，1962年10月20日出生，满族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：宋俊蓉，女，1980年9月28日出生，满族，住抚顺市望花区。上诉人辽宁茂盛生态农业有限公司（以下简称茂盛公司）因与被上诉人金维勤股东出资纠纷一案，不服辽宁省抚顺市望花区人民法院作出的（2019）辽0404民初2361号民事判决，向本院提起上诉。本院依法立案并组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。茂盛公司上诉请求：1、撤销原审判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案存在事实认定错误。茂盛公司无权决定金维勤的撤资诉求。《公司法》明确规定股东是不能随意撤资的，因为股东一旦对公司履行完出资义务，就成了公司的注册资本，公司的注册资本是不能随意抽回的，如果股东抽逃出资的话会构成抽逃出资罪的，但股东可以通过正常渠道转出。二、本案存在法律适用错误。金维勤起诉状中要求法院依照《民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，即按中国人民银行同期贷款利率的两倍计算迟延履行的利息，公司法是特别法，这里应首先适用公司法的相关规定。三、在庭审中金维勤出示对实际经营人牟晓虹的录音不能作为金维勤撤资的理由：1.即使是实际经营人牟晓虹的真实意思表示，也代替不了公司法人的意思自治，也得依据公司法的相关规定；2.金维勤当庭对录音笔录也说明了是剪辑、截取，所以该份录音不能作为证据使用，法庭不应予以采信。四、被上诉人辩称上诉人未安排其到公司工作，与被上诉人要求退股撤资没有关联性。茂盛公司向金维勤出具了《股东出资证明》，虽然金维勤称其要求到公司工作，上诉人以各种理由予以推托，但这都是公司内部管理的事务，司法不应予以干涉。金维勤辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，出资证明书是公司向股东出具的已出资证明，其本身并无设权效力，股东持有出资证明书就应当认定其已合法出资，但不能仅以出资证明书认定出资人具有股东资格，持有出资证明书不是认定股东资格的必要条件，没有出资证明书的也可能被认定为股东。二、一审判决适用法律正确。因被上诉人不具有股东资格，对被上诉人缴纳的10万元应当予以返还，加倍返还利息。三、一审中提供的录音证据可以作为证据使用。茂盛公司的实际经营人牟晓虹明知被上诉人不具有股东资格，因此自认应当返还被上诉人投资款，只是资金紧张，无法立即返还，并说如果返还该笔款项，只能待房屋处分后返还该笔款项，因此该证据合法有效。四、上诉人只出具了股东出资证明，不足以认定被上诉人具有股东资格。因此上诉人应当返还10万元入股款，并承担相应的利息。金维勤向一审法院起诉请求：1、要求茂盛公司退还入股款10万元。2、案件受理费由茂盛公司承担。一审法院认定事实：原告与牟晓虹通过工作相识。2018年2月，原告向被告公司转账100000元。2018年2月9日，被告为原告出具《股东出资证明书》。该证明书的主要内容为，金维勤于2018年2月8日向本公司缴纳出资壹拾万元整。该股东自本出资证明书核发之日起，享有本公司章程所规定的权利。核发日期：2018年2月9日。该《证明书》有被告单位公章以及牟晓虹印章。但被告一直未为原告办理工商股东变更登记。一审法院认为，关于原告要求被告退还入股款100000元的诉讼请求，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。原、被告签订的《股东出资证明书》系原、被告双方真实意思表示，不违反法律规定，应为有效。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。故原、被告均应依据合同约定全面履行义务。本案中，原告已将入股款交付被告，被告理应将相应的股份转移给原告，并办理相应的股权变更登记。现被告不能说明将多少股份交付原告，也未提供证据证明其将原告登记为股东。未依据合同约定履行义务。故原告的诉讼请求，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《最高人民法院关于的解释》第九十条之规定，判决：辽宁茂盛生态农业有限公司于本判决生效之日起十日内归还金维勤入股款100000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由辽宁茂盛生态农业有限公司承担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人茂盛公司提交如下证据：证据1、牟晓虹和被上诉人的微信聊天记录。以证明：被上诉人再投资10万元，等投资20万元之后，公司再给被上诉人一起办理工商登记。证据2、股东名册。以证明：被上诉人确实在我们的股东名册中，里面包括被上诉人的出资金额和占股比例以及出资方式和证书编号。被上诉人金维勤对上述证据的质证意见为：对证据1、对微信聊天记录真实性有异议，因为被上诉人微信的头像是刚刚才使用1个月，而上诉人与被上诉人有聊天记录应该是在2年前或更久以前。对证据2、股东名册的真实性、关联性均有异议，该份表格是手制的，没有其他股东的签字签名，无法证明该证据是公司的股东名册。如果上诉人早就有股东名册，在一审中就应该提交，对股东名册制作时间有异议。被上诉人金维勤提交如下证据：证据1、录音光盘2份。以证明：上诉人收到了10万元的出资款，上诉人也同意返还我们10万元的出资款。证据2、上诉人企业的营业执照代码证。以证明：在一审中牟晓虹占股50%，王佚心占股5%，王成文占股15%，该公司是属于家庭式的股东分配，牟晓虹和王成文是夫妻关系，王佚心是其婚生子，在二审中王佚心占股35%、王成文占股65%，如果像上诉人所说被上诉人是公司的股东，那么公司的登记上就应该有被上诉人的股权分配比例，而两次变更期间都没有被上诉人的股东占比，因此更证明了被上诉人不是该公司的股东。上诉人应该返还被上诉人10万元。上诉人茂盛公司对上述证据的质证意见为：对证据1、录音经过截取了，时间太长了，牟晓虹也记不清楚了，是牟晓虹个人行为和公司无关，只是牟晓虹个人当时认为和被上诉人关系比较好，才那么说的，该证据不能采信。对证据2、股东变更没有异议，但对证明目的有异议，登记股东情况属实，但与实际的内部管理不符。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，双方当事人对金维勤已向茂盛公司出资100000元的事实没有异议，本案二审的争议焦点可归纳为茂盛公司是否应当返还金维勤上述100000元款项。金维勤为成为茂盛公司的股东才向茂盛公司出资100000元，但茂盛公司仅向金维勤出具了一份《股东出资证明书》，没有办理股东变更登记，茂盛公司二审提交的股东名册没有对应的公司章程以及会议记录，真实性无法确定，不能证明金维勤已经具有茂盛公司的股东资格，取得股份并行使了股东权利，茂盛公司应当返还金维勤的投资款100000元。茂盛公司主张等金维勤交齐出资款200000元再变更股东登记，对此茂盛公司提交了金维勤与牟晓虹微信聊天记录，该记录是2018年2月，金维勤提交的微信聊天记录是2018年12月至2019年7月间，双方聊天的内容已从金维勤投资变更为牟晓虹同意返还出资款了，故茂盛公司的该项主张不能成立。至于茂盛公司主张返还出资款构成抽逃资金的问题，茂盛公司没有办理公司增资手续及变更登记，现返还该100000元并不构成抽逃资金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条是对迟延履行期间债务利息的规定，一审法院适用该法律规定并无不当。综上所述，辽宁茂盛生态农业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由辽宁茂盛生态农业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张帆审判员  郭爽审判员  张秦二〇二〇年六月二十二日书记员  张硕