江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终875号上诉人（原审原告）：金成军，男，1975年8月3日出生，汉族，住修水县。委托诉讼代理人：郭赟，男，汉族，住九江市修水县。上诉人（原审被告）：江西中节能高新材料有限公司，住所：修水县工业园吴都工业区，统一社会信用代码：91360424698490880U。法定代表人：朱小谦，董事长。委托诉讼代理人：黄敏，江西问章律师事务所律师。上诉人金成军与上诉人江西中节能高新材料有限公司（以下简称中节能公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服江西省修水县人民法院（2020）赣0424民初384号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年5月20日立案受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。金成军上诉请求：1、请求判令撤销江西省修水县人民法院(2020)赣0424民初384号民事判决书。2、确认金成军与中节能公司从2011年8月1日至金成军收到解除劳动关系证明时存在劳动关系，并支付2018年12月至开具解除劳动关系证明即此次劳动纠纷民事判决生效时止的生活费，在生效判决生效之日起三日内，依法向金成军出具解除劳动关系证明;以4600元/月的工资标准中节能公司支付给金成军因没有解除劳动关系证明被江西群力石材有限公司辞退的工资损失,时间从2019年5月2日至劳动纠纷民事判决书生效时止。3、请求依法判决中节能公司支付金成军工作共8个周年的解除劳动合同经济赔偿金60691.2元;4、请求依法判决中节能公司支付金成军工作共8个周年带薪年薪假期(8年×5天/每年)以及春节期间（8年×3天/每年）工资33484.8元;5、请求依法判决中节能公司支付金成军从2011年8月至2019年11月21日所有的（包括应支付和未足额支付的）加班工资50990.87元;6、请求依法判决中节能公司支付金成军依保密协议规定的竞业限制应由中节能公司所支付的经济补偿金27311.04元;7、请求依法判决中节能公司归还金成军500元罚款;8、请求依法判决中节能公司未依法依规按金成军每年的实际应发平均工资补缴补存各种社会保险费和住房公积金。事实和理由：一、一审对大部分事实没有查清,并在此基础上违背事实导致错误判决,而且适用法律错误。会议纪要、工会通知书、工会意见书、公示照片等四个证据是中节能公司单方面提供而且全部是复印件没有提供原件;解除劳动合同证明书是中节能公司单方面提供的打印件,没有进行打印后续造作如中节能公司的印章、签名、是空白的等;对以上证据金成军是不知情的，不能作为证据使用。一审错误认定的事实既没有的事实,一审却认定采信:1、“邮件显示已签收”（注:判决书7页顺数7行）,是谁签收?签名在哪里?中节能公司并没有举证；2.加班工资的发放是没有的事实,所以一审法庭计算出每年日平均工资也是错误的;中节能公司在2020年4月17日核对加班天数及工资发放情况过程中并没有举证金成军签名确认的工资表,而且中节能公司的原始财务账单中没有加班工资列举项,只有中节能公司转账给银行实发的金成军工资数,即银行的交易明细中的数目；3、中节能公司所缴纳的五险一金的缴纳标准没有依《劳动合同书》、《员工手册》规定按实发的金成军工资数缴纳。4、中节能公司在一审庭审过程中没有提交金成军已休带薪年休假或金成军已书面提出不休年休假的证明。5、中节能公司的陈述是有虚假陈述。二、关于上诉请求第二项。中节能公司对金成军罚款500元的事实恰恰证明了双方存在劳动关系,因为中节能公司无权对非职工以公司的制度进行经济处罚。因中节能公司没有就已经向金成军出具了解除金成军劳动合同关系证明举证,依法应承担举证不能责任,请二审查明事实真相依法支持金成军上诉请求第二项。三、关于上诉请求第三项。中节能公司至今没有依法依《劳动合同书》出具解除金成军劳动合同关系证明(事实是2019年3月29日后中节能公司单方面解除劳动合同)是违反了法律规定,构成了支付解除劳动合同经济补偿金要件。请二审查明事实真相依法支持金成军上诉请求第三项。四、关于上诉请求第四项。在证据值班安排表中值班要求第5点中明确了补助是每天的伙食费,并不是工资。在一审庭审过程中中节能公司没有提交金成军已休带薪年休假或金成军已书面提出不休年休假的证明,中节能公司是属于举证不能,依法应承担举证不能请二审依事实及证据更正一审错误判决,支持金成军2011年-2018年的未休年休假工资、春节假期的工资33484.8元。五、关于上诉请求第五项。中节能公司与金成军在2020年4月17日核对加班天数及工资发放情况表,双方已经签字确认认可。没有金成军的加班工资及发放工资明细,只提供了没有金成军签名确认的银行转账实际发放给金成军工资数目,不能确认中节能公司已经给金成军发放了加班工资。金成军之所以承认该组由中节能公司在劳动仲裁提供的证据中部分数目是本着解决纠纷的思想而不得不做出的无奈和退步之举,并不是承认中节能公司提供证据是真实的。一审无证据认定中节能公司已经支付了加班工资13474.8元是错误的,中节能公司至此依法属于举证不能。请二审查明事实真相依法支持金成军上诉请求第五项。六、关于上诉请求第六项。《劳动合同书》和《保密协议》均有约定。分别对在职和离职两方面的任职限制进行了约定,结合《员工手册》15页,中节能公司应该依法支付金成军金成军因竞业限制支付的经济补偿金。请二审查明事实真相依法支持金成军上诉请求第五项。七、关于上诉请求第七项。一审法院已经依法支持上诉请求第七项,请二审法院维持。八、关于上诉请求第八项。《劳动合同书》和法律都规定了社保费用的缴纳。请二审法庭审查并采信,支持金成军上诉请求第八项。九、中节能公司有举证不能应承担举证不能的责任。众多法律法规、司法解释都规定劳动争议举证责任倒置的法律规定,金成军向一审法庭书面申请要求中节能公司提供相关书面证据,请二审合议庭审查并采信,支持金成军的第1项至第8项上诉请求。中节能公司上诉请求：请求判令撤销修水县人民法院（2020）赣0424民初384号民事判决第二项。事实与理由：一、一审判决适用法律部分错误。1、中节能公司已经按照劳动合同的约定向金成军支付了加班工资，不应再支付额外的加班费。一审认定按合同约定计发加班工资不符合劳动法的规定而判令中节能公司补发加班工资。我方认为，劳动合同中对加班工资的基数进行了约定。是劳动者正常工作时间以外的劳动报酬，是自由议价的行为，是对民事权利的处分。双方议定的加班工资不低于当地最低工资标准，不违反法律规定，应当视为有效。一审法院认定未足额发放加班工资，适用法律错误。二、金成军因盗窃中节能公司财物，我方按照公司规章制度对其进行500元处罚，应属合法合理，并无不当。请求二审法院支持中节能公司的上诉请求。金成军针对中节能的上诉请求答辩称，一、原审法院判决中节能公司应向金成军支付加班工资是正确的，但计算方法是错误的，中节能公司提供的工资表是虚构的。中节能公司应依据《劳动法》第四十四条规定向答辩人支付加班工资是正确的。2、金成军提供的部分工资条是中节能公司发工资时给金成军的，其工资条的内容中没含有加班工资，法院应采信，不应减扣其加班工资。3、中节能公司提供的工资表是修改过的，加班工资的内容是虚构伪造的，实际根本没有发放过任何加班工资给金成军。4、恳请二审法院依法纠正一审法院的错误判决，判决中节能公司支付全部加班工资。二、中节能公司对金成军进行罚款是违法的，其《员工奖惩管理制度》也是一个不合法的制度。企业无权在规章制度中设定罚款处罚职工；2011年制订《员工奖惩管理制度》时就未通过职工代表大会表决等法定程序，属于是一个不合法的制度，不能作为处罚的依据。一审法院判决返还非法罚款500元是正确的。中节能公司自始至终一直拒绝依法正确向金成军出具书面的《解除劳动关系证明》，已经给金成军造成了失业保险损失和就业损失，属于故意违法。中节能公司针对金成军的上诉请求答辩称，一、双方的劳动关系已于2018年11月21日合法解除，并为金成军办理了离职手续，一审判决认定双方于2018年11月23日不存在劳动关系是正确的。金成军因在2018年11月盗窃公司财物被公安机关抓获，中节能公司按照《劳动合同法》第39条第6款和《劳动合同》第25条第9款，经合法程序与金成军解除劳动关系符合法律规定。金成军服刑后到公司补办离职手续，公司已向其出具了解除劳动关系证明，但因其不满公司据实载明解除原因而拒绝签收。此外，公司于2019年8月27日又通过邮寄的方式向金成军在劳动合同中载明的地址邮寄了解除劳动关系证明，显示已签收，中节能公司已完全履行义务。再者，解除劳动关系证明只是劳动合同的附随义务，并不是其他用人单位解除劳动合同的法定条件，故即使其他用人单位解除与金成军的劳动合同，导致的损失也与中节能公司无因果关系，中节能公司不应因此承担赔偿责任。二、中节能公司依照《劳动合同法》第39条规定解除与金成军的劳动关系，依据46条的规定，无需支付经济补偿金，一审判决不支持该项请求正确。三、据考勤表记载，中节能公司每年春节前夕已安排金成军调休上一年度年休假，且金成军无春节期间加班记录。此外参照其他指导意见，主张带薪年假赔偿应当适用一年的仲裁时效，故金成军主张2016年及以前的带薪年休假赔偿已过仲裁时效，一审判决不支持该项请求正确。四、金成军2014年3月31以前的加班工资已由双方签订了协议并实际支付。以后的加班工资已在《劳动合同》中约定且不低于最低工资标准，中节能公司不存在拖欠。五、《劳动合同》中已经手写划线的方式删除了有关竞业限制的条款，应认定未对金成军实行竞业限制，中节能公司无需支付限制补偿金，一审判决驳回正确。六、500元罚款系按照《员工奖惩管理制度》对金成军的经济惩戒，不违反法律强制性规定。七、社保和公积金不属于人民法院劳动争议案件审理范围，一审判决驳回正确。综上，金成军各项上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。金成军向原审法院提出诉讼请求：一、判决原告与被告从2011年8月1日至原告收到解除劳动关系证明时存在劳动关系，并支付2018年12月至开具解除劳动关系证明即此次劳动纠纷民事判决生效时止的生活费，在判决生效之日起三日内依法向原告出具解除劳动关系证明，被告以4600元/月的工资标准从2019年5月2日至劳动纠纷民事判决书生效时止向原告支付因没有解除劳动关系证明被江西群力石材有限公司辞退的工资损失。二、判决被告支付原告工作共8个周年的解除劳动合同经济赔偿金60691.2元。三、判决被告支付原告工作共8个周年的带薪年休假（8年×5天/年）工资以及春节期间（8年×3天/年）工资33484.8元。四、判决被告支付原告从2011年8月至2019年11月21日所有的（包括应支付和未足额支付的）加班工资50990.87元。五、判令被告支付原告依保密协议规定的竞业限制应由被告支付的经济补偿金27311.04元。六、判决被告返还原告500元罚款。七、判决被告依法按原告每年的实际应发平均工资补缴存各种社会保险费和住房公积金。原审法院经审理查明，2011年8月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，主要内容有：第一条：本合同期限类型为固定期限劳动合同。本合同于2011年8月1日生效，其中试用期至2012年2月1日。本合同于2011年8月1日终止或于合同约定的终止条件出现时终止。第二条：原告同意按被告生产经营需要安排在电工作业岗位工作。工作地点生产部。第六条：被告执行国家规定的标准工时制，原告每日工作时间为8小时，每周工作40小时。第七条：被告因生产经营需要安排原告加班的应符合法律法规的规定，符合公司的加班规定执行。第八条：原告在职期间，被告按国家规定的法定节假日、生育假、探亲假、婚丧假、公休假等节假日安排原告休假。第十条：被告支付原告的工资不低于江西省九江市修水县最低工资标准，且不低于公司与工会签订的集体合同或工资集体协议的规定。原告享有与公司其他职工同样晋升、调资的权利。第二十五条：原告有下列情形之一的，被告可以解除劳动合同：（九）被依法追究刑事责任、劳动教养、公安机关收容教育的。第三十九条：本合同解除或终止时，原告应履行下列义务：（一）向被告指定的人交接工作；（五）完成公司规定的离职流转程序，办理有关离职手续。第四十条：合同解除或终止时，公司应履行下列义务：（一）为原告办理终止劳动关系手续。第四十一条：原告不辞而别，或者下落不明，或者未履行第三十九条规定的义务，致使被告无法办理或延迟办理与乙方离职相关手续的，原告在此不可撤销地承认其负有过错，并承担相应的责任。2014年8月1日，原、被告续签《劳动合同书》，合同约定:第一条：本合同期限为固定期限，自2014年8月1日生效，至2019年7月31日终止或于本合同约定的终止条件出现时终止。第二条：原告同意按被告生产经营需要安排在生产部机修车间工作岗位。第六条：原告在被告工作期间执行标准工作制，每日工作8小时，每周工作5天。第七条：被告因生产经营（工作）需要安排加班的，应当符合法律法规的规定和公司的加班规定。原告应当遵守被告的加班制度，不得未经上级领导批准而擅自加班，擅自加班的，被告不承担加班费和法律责任。第八条：原告在职期间，被告按国家规定的法定节假日、生育假、探亲假、婚丧假、公休假等节假日安排原告休假。第九条：被告支付原告正常工作时间工资不得低于江西省九江市修水县最低工资标准，且不低于甲方与工会签订的集体合同或工资集体协议的规定。原告正常工作时间工资按1060元执行，初始工资额为1060元/月或6.09元/小时；原告绩效薪酬或奖金计发办法、津贴、补贴的发放标准和办法均以公司绩效薪酬管理制度为准；原告同意按正常工作时间工资1060元作为年休假、产假、加班工资的计算基数，不包含奖金、提成和福利等。第二十五条：原告有下列情形之一的，被告可以解除劳动合同，（九）被依法追究刑事责任。第三十四条：本合同解除或终止时，原告应履行下列义务：（一）向被告指定的人交接工作；（五）完成公司规定的离职流转程序，办理有关离职手续。第三十五条：合同解除或终止时，公司应履行下列义务：（一）为原告办理终止劳动关系手续。第三十六条：原告不辞而别，或者下落不明，或者未履行第三十四条规定的义务，致使被告无法办理或延迟办理与乙方离职相关手续的，原告在此不可撤销地承认其负有过错，并承担相应的责任。《劳动合同》第四十二条，对于竞业限制的范围、期限、地域等均予以划除，并未填写。同日，双方另行签订《保密协议》，就商业秘密的范围及归属、原告保密义务、原告违约责任进行了约定，其中第二条第（九）项约定，原告在任职期间内，非经被告书面同意，不在与被告生产、经营同类产品或者提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，也不得提供有偿或无偿服务。第四条第（一）项约定，本协议约定的原告所享有的权利和应履行的义务，延伸至原告在被告和被告关联公司工作期间及离职后。原告入职后一直在被告公司担任基础电工一职。2018年11月21日，原告因盗窃被告公司财物被公安机关羁押，尔后被原审法院判处拘役4个月，并处罚金人民币2000元。2018年11月22日被告公司召开领导班子会作出决议:决定给予金成军开除处分，解除与其签订的劳动合同，不支付任何经济补偿金，并处以500元的经济处分。同日，被告公司工会委员会召开大会通过并下达同意被告公司与原告解除劳动合同，终止劳动关系的工会意见书。次日，在公司警示栏处张贴解除与原告劳动关系的公示。原告刑满释放分别于2019年3月25日和29日，原告到被告公司办理离职手续并被被告要求缴纳了500元罚款。因原告对被告向其出具解除劳动关系证明载明解除原因为犯罪服刑而拒绝签收相关书面材料而无果，2019年8月27日，被告将离职手续（邮寄注明：离职手续，需本人签收）通过邮寄送达给原告，邮件显示已签收。2019年原告向修水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与本案第一至第七项诉讼请求相当的仲裁请求。修水县劳动人事争议委员会作出修劳人仲字（2019）第116号仲裁裁决书，裁决如下：一、裁定由被告返还原告500元罚款；二、裁定由被告支付原告带薪年休假工资1545元；三、驳回原告其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。另查明，原告2014年4月1日至12月31日在被告处任职应发工资（9个月）共27210元，已发加班工资1500元，日平均工资（27210元-1500元）÷9个月÷21.75天/月＝131.34元/天，双休日加班15天，无节假日加班；原告2015年度在被告处任职全年应发工资共41274.92元，已发加班工资5049.88元，日平均工资（41274.92元-5049.88元）÷12个月÷21.75天/月＝138.79元/天，双休日加班44.5天，节假日加班2天；原告2016年度在被告处任职全年应发工资共40692.05元，已发加班工资2049.05元，日平均工资（40692.05元-2049.05元）÷12个月÷21.75天/月＝148.06元/天，双休日加班17.5天，节假日加班2天；原告2017年度在被告处任职全年应发工资共39159.88元，已发加班工资1931.03元，日平均工资为（39159.88元-1931.03元）÷12个月÷21.75天/月＝142.64元/天，双休日加班4.5天，节假日加班2.5天；原告2018年度（1月1日至11月22日）在被告处任职应发工资共43314.34元，已发加班工资2944.84元，月平均工资（43314.34元-2944.84元）÷11个月÷21.75天/月＝168.73元/天，双休日加班7.875天，节假日加班3天。原、被告已就2014年3月以前原告加班工资发放曾协商达成协议并已支付。原告在职期间参加了养老保险、医疗保险、大病统筹保险、失业保险；被告为原告缴纳了住房公积金。原告在被告公司任职期间，未在春节假期间安排值班，原告每年的带薪年休假均已安排调休，且年休假期均超过法定年休假时长。原告2019年4月1日-2019年5月2日在江西群力石材有限公司修水走马门市部任电工，并于2019年5月2日被该门市部以未能提供被告《解除劳动关系证明》为由解除劳动关系。认定上述事实，有原、被告身份信息、《劳动合同书》、《保密协议》、原告工资明细、原告考勤表、罚款收据、仲裁裁决书、刑事判决书、会议纪要、工会通知书、工会意见书、公示照片、解除劳动合同证明书、工资及加班对账单、当事人陈述等证据在卷证实，足以认定。原审法院认为，一、关于原告请求确认2011年8月1日至申请人收到解除劳动关系证明时存在劳动关系并出具解除劳动关系证明及支付2018年12月至开具解除劳动关系期间的生活费和因被告未出具解除劳动关系证明而造成的工资损失。原告于2011年8月1日进入被告公司工作，双方签订了书面劳动合同，2014年8月1日续签了书面劳动合同。2018年11月21日，原告因盗窃被告财物被修水公安局羁押，尔后被原审法院判处拘役4个月并处罚金。2018年11月22日，被告公司领导班子及工会均开会表决解除与原告的劳动合同关系，并于2018年11月23日在公司警示栏处张贴解除与原告劳动关系的公示。原告亦于2019年3月25日和29日两次到被告处办理离职手续并按要求向被告缴纳了罚款500元，应知其被开除并解除了劳动关系，被告称当时因出具给原告的解除劳动关系证明记载被告因犯罪而解除劳动关系遭原告拒绝签收，而后于2019年8月27日邮寄给原告解除劳动关系相关材料并提供了邮件证据，事实上，原告2019年4月1日入职江西群力石材有限公司走马门市部工作，也会及时要求被告出具解除劳动关系证明，被告也无拒绝出具的必要，原告称被告在其缴纳罚款500元后仍拒绝出具解除劳动关系手续与情理相悖，故被告主张该事实成立。根据《劳动合同法》第三十九条规定，原、被告之间的劳动关系于2018年11月23日终止。原告要求确认其与被告自2018年11月23日后至被告出具解除劳动关系之日存在劳动关系并支付2018年12月至开具解除劳动关系期间的生活费和因被告未出具解除劳动关系证明而被江西群力石材有限公司辞退造成的工资损失，于法无据，原审法院不予支持。二、关于原告请求被告支付解除劳动合同经济补偿金60691.2元，因原告属犯罪受处刑被开除而解除劳动关系，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位向劳动者支付经济补偿的情形，故原告要求被告支付解除劳动经济补偿金，于法无据，原审法院不予支持。三、关于原告请求被告支付带薪年假期工资以及春节期间工资共计33484.8元。根据考勤表及庭审调查，原告在被告公司任职期间，未在春节假期间安排值班，原告每年的带薪年休假均已安排调休，且年休假期均超过法定年休假时长，故原告请求被告支付带薪年假期工资以及春节期间工资共计33484.8元，无事实依据，原审法院不予支持。四、关于原告请求被告支付原告从2011年8月至2019年11月21日的加班工资50990.87元。原、被告双方先后两次签订劳动合同均明确约定原告执行标准工时工作制，对上述约定，原、被告理应遵守。2014年3月以前的加班工资被告按双方协议已支付，原告现请求该期间的加班工资，原审法院不予支持。至于原告2014年4月-2018年11月23日之间产生的加班工资，被告已提供原告的工资发放表记载被告已按合同约定发放标准发放了加班工资，原告以该工作表系被告单方制作，其未签名确认予以否认，鉴于原告等职工于2014年曾因此前加班工资与被告发生争议并达成协议补发之事实，尔后原告应知悉加班工资发放的情况，如原告所称被告未发给其分文加班工资，则早应会发生争议，而事实上原告与被告2015年后未因加班工资发放再生争议，故被告主张已按合同约定标准发放加班工资的事实成立，原审法院予以认定。但被告按合同约定计发标准不符合劳动法的规定，被告未依法足额发放部分，被告应予依法支付。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，（一）安排劳动者延长加班工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬。原告自2014年4月1日后应发的加班工资如下：2014年双休日加班工资为15天×131.34元/天×200%＝3940.2元，无节假日加班情况，2014年已发加班工资为1500元，2014年未足额发放的加班工资合计为3940.2元-1500元＝2440.2元；2015年双休日加班工资为44.5天×138.79元/天×200%＝12352.31元，2015年节假日加班工资为2天×138.79元/天×300%＝832.74元，2015年已发加班工资为5049.88元，2015年未足额发放的加班工资合计为12352.31元＋832.74元－5049.88元＝8135.17元；2016年双休日加班工资为17.5天×148.06元/天×200%＝5182.1元，2016年节假日加班工资为2天×148.06元/天×300%＝888.36元，2016年已发加班工资2049.05元，2016年未足额发放的加班工资合计为5182.1元＋888.36元－2049.05元＝4021.41元；2017年双休日加班工资为4.5天×142.64元/天×200%＝1283.76元，2017年节假日加班工资为2.5天×142.64元/天×300%＝1069.8元，2017年已发加班工资1931.03元，2017年未足额发放的加班工资合计为1283.76元＋1069.8元－1931.03元＝422.53元；2018年双休日加班工资为7.875天×168.73元/天×200%＝2657.50元，2018年节假日工资为3天×168.73元/天×300%＝1518.57元，2018年已发加班工资2944.84元，2018年未足额发放的加班工资合计为1231.23元。被告仍需向原告支付的2014年4月-2018年11月23日的加班工资为2440.2元＋8135.17元＋4021.41元＋422.53元＋1231.23元＝16250.54元。（原告的加班工资计算因其系电工，无绩效工资计量标准，故不应扣除绩效工资计算）。五、关于原告要求被告支付竞业限制经济补偿金27311.04元。竞业限制是劳动者在终止或解除劳动合同后的一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。原、被告之前签订了《劳动合同书》，对竞业限制条款中的范围、地域、期限及竞业限制补偿金等均未填写，仅在《保密协议》第二条第九项约定了原告在任职期间的竞业限制，虽同时在第四条第一项约定原告在职期间的义务延伸至原告离职后，这里的义务应为保密义务，而非竞业义务，因竞业在第二条明确约定在职竞业限制。故原告起诉要求被告支付竞业限制补偿金，于法无据，原审法院不予支持。六、关于原告要求被告返还500元，原告因盗窃财物由司法机关究其刑责，被告又同时依单位制度对原告进行经济制裁，双重究责不当，故被告需向原告返还500元罚款。七、关于补交社保费、公积金问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十六条的规定，社会保险费的征缴属于相关行政主管部门的管理范围，不属人民法院劳动争议案件的审理范围。原告关于被告未以其实际工资数额为基数缴纳社会保险费的相关诉求，本案不予处理。根据《住房公积金管理条例》第三十八条的规定，住房公积金的缴纳属于相关行政主管部门的管理范围，不属人民法院劳动争议案件的审理范围。原告关于住房公积金的相关诉求，本案不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第六十三条、第八十六条，《失业保险金申领发放办法》第三条、第二十七条，《住房公积金管理条例》第三十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、原、被告自2018年11月23日后不存在劳动关系。二、由被告江西中节能高新材料有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告金成军支付加班费16250.54元、返还罚款500元，合计16750.54元。三、驳回原告金成军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江西中节能高新材料有限公司负担。本案二审期间，金成军、中节能公司均未提交新的证据材料。本院二审查明的案件事实与原审法院一致。本院认为，针对金成军、中节能公司的上诉请求以及答辩意见，本院分析认定如下：一、关于出具劳动关系解除证明、支付2018年12月至判决生效时的生活费、自2019年5月开始以4600元/月支付工资损失。本院认为，中节能公司已提供证据证明其已在公司警示栏处张贴解除与金成军劳动关系的公示；金成军到公司于2019年3月份到公司办理离职手续时，中节能公司已告知其解除了劳动关系；中节能公司又于2019年8月27日向金成军送达了解除劳动关系的相关材料，并且邮寄地址是金成军与中节能公司签订劳动合同时预留的地址，综合以上各项证据可以认定中节能公司已经履行了向金成军出具解除劳动关系材料的义务，故可以认定双方已于2018年11月23日解除劳动关系；后金成军与案外人江西群力石材有限公司解除劳动合同，其理由为未能提供《解除劳动关系证明》，但该理由并不是劳动合同解除的法定条件，金成军如果不同意与群力公司解除劳动合同，完全可以通过劳动仲裁或诉讼方式寻求救济，金成军要求中节能公司赔偿其因群力公司解除劳动合同的工资损失，无法律依据。故对于金成军该项上诉请求不予支持。二、关于要求支付解除劳动合同经济补偿金60691.2元。金成军因犯罪受到刑事处罚，中节能公司因此解除与其劳动关系，不符合《劳动合同法》第46条公司需向劳动者支付经济补偿的情形，故对此上诉请求本院不予支持。三、关于带薪年假工资以及春节假期工资33484.8元。本院认为，金成军的带薪年休假均已安排调休，且超过法定年休假时长；证据证明金成军在春节期间安排值班，故对此请求不予支持。四、关于加班工资50990.87元。2014年3月份以前的加班工资双方按照协议的约定已经支付，故该期间的加班工资不予支持。2014年4月至2018年11月23日期间的加班工资，因中节能公司提供的工资发放表记载了加班工资发放的事实，金成军虽不予认可，但自2014年至2018年期间，如果没有发放加班工资，双方应早有争议，但金成军直到本次劳动争议才提出有悖常理，故本院认定中节能公司已按照合同约定计发了加班工资。但中节能公司发放加班工资的标准不符合法律规定，原审法院对此予以调整，本院予以确认。故对于金成军上诉要求按50990.87元标准发放加班工资不予支持。中节能公司上诉请求按照合同约定发放加班工资，本院亦不予支持。五、关于竞业限制的经济补偿金27311.04元。因金成军与中节能公司之间的《劳动合同》，对竞业限制的范围、地域、期限及竞业限制的补偿金均未填写，故可以认定在《劳动合同》并没有竞业限制的约定；虽然在《保密协议》有竞业限制约定，但明确了在职期间的竞业限制，故应当认定为保密义务而非竞业限制，故对于金成军要求支付竞业限制补偿金不予支持。六、关于中节能公司是否应当返还500元罚款。金成军已被司法机关追究刑事责任，中节能公司以同一理由对其进行经济处罚不当，故该500元应予返还，对中节能公司上诉认为其有权进行经济处罚的请求不予支持。七、关于社会保险费及公积金的请求。金成军的该项请示不属于人民法院受理劳动争议案件的审理范围，对此请求不予支持。综上，金成军和中节能公司的上诉请求均无事实和法律依据，本院不予支持。原审法院查明事实清楚、证据充分、适用法律正确、程序适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费由金成军负担10元，由江西中节能高新材料有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  游勇审判员  罗乐审判员  李进二〇二〇年六月八日书记员  黄勇