辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终841号 上诉人（原审被告、反诉原告）本溪市平山区名家装饰设计工作室，住所地辽宁省本溪市平山区。 经营者：赵刚。 委托诉讼代理人李默涵，辽宁湘辉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）贾永强，男，1964年12月12日出生，汉族，现住辽宁省本溪市平山区。 上诉人本溪市平山区名家装饰设计工作室（以下简称名家装饰工作室）因与被上诉人贾永强装饰装修合同纠纷一案，不服辽宁省本溪市平山区人民法院（2019）辽0502民初1606号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 上诉人名家装饰工作室的上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原审判决，依法改判支持上诉人名家装饰工作室请求被上诉人贾永强给付工程增项所产生的工程款（以鉴定为准）。2、诉讼费用由被上诉人贾永强承担。事实及理由：一审法院认定事实错误，上诉人不存在延期完工的事实。2、一审法院适用法律错误，上诉人申请对增项工程造价鉴定，一审法院不予委托相关机构鉴定错误。3、一审法院违法剥夺了上诉人的鉴定的权利。4、一审法院依据鉴定结论判决上诉人给付被上诉人因产品质量不合格造成的损失、因使用品牌与约定不符产生的差价损失，又判决给付其自行维修产生的损失属于重复判决。 被上诉人贾永强辩称，一审判决正确，请求维持原判。 贾永强向一审法院提出诉讼请求:1、名家装饰工作室赔偿贾永强因未使用合同约定品牌产生的差价损失及工程不合格损失共计28392.21元；2、名家装饰工作室赔偿贾永强因迟延完工、迟延维修给贾永强造成的损失1万元；3、名家装饰工作室赔偿贾永强垫付的维修费、材料费4000元；4、诉讼费、评估费由名家装饰工作室承担。 名家装饰工作室反诉请求：1、贾永强返还工程款1万元及违约金（按照合同第五条第三款的规定，从2016年11月8日开始计算）；2、贾永强给付工程增项所产生的工程款（以鉴定为准）；3、诉讼费由贾永强承担。 一审法院认定事实：2016年8月9日，贾永强（甲方）与名家装饰工作室（乙方）签订了工程施工合同协议，约定：甲方委托乙方进行居室装潢，工程地址为泉涌大众浴池，委托方式为大包，开工日期为2016年8月10日、竣工时间为2016年10月25日，工程价款47万元（详见合同附件一装潢工程材料预算表）；工程使用主要材料的品种、规格、名称经双方认可，施工中如甲方有特殊施工项目或特殊质量要求双方应确认、增加的费用应另签订补充合同，合同签订后甲方首付工程款14万元、水电完工前3天再付18万元、瓦工完工前3天甲方支付14万元，乳胶漆喷完甲方付剩余1万元；甲方在应付款日不付款是违约行为、乙方有权停止施工，如有项目增加或变动双方应签订补充合同、增减项目的价款按照合同约定付款方式在第二次付款时结清，甲方未按本合同约定期限预付工程款的，每逾期一天按未付工程价款额的1%支付给乙方违约金，如因乙方延迟完工、每日按装潢工程价款中人工费的1%作为违约金，如因甲方延迟完工，每日以装潢工程价款中人工费的1%作为误工费支付给乙方；乙方通知甲方进行工序验收及竣工验收后甲方应三天内验收，甲方自行搬进入住视为验收合格，乙方在装潢施工范围内承担保修责任、保修期自工程竣工甲方验收合格之日算起为24个月。该协议签订后，名家装饰工作室又在该合同上注明“除甲方要求新增项目外，乙方不得增加额外费用”。 合同签订后，贾永强于2016年8月9日向名家装饰工作室支付了20万元、于2016年9月12日支付了12万元、于10月8日支付了10万元。庭审中，贾永强与名家装饰工作室均认可贾永强只欠付1万元工程款。 浴池实际于2016年11月7日试营业。试营业后浴池存在问题，贾永强自行购买维修材料花费了4000余元。 诉讼过程中，贾永强向法院提出鉴定申请，要求对质量不合格产品和工程的维修费、使用品牌与约定品牌的差价进行鉴定，法院通过本溪市中级人民法院委托了辽宁溪城工程项目管理有限责任公司进行了鉴定，鉴定意见为总造价25160.68元。贾永强垫付鉴定费5000元。贾永强对鉴定意见不服，提出书面异议，主要异议为对浴池淋浴花洒、热能转换器、排风系统和下水口返臭味鉴定结论不服，因为花洒共计45个、合同报价每个350元，热能转化器没有正常使用、两台电机不能启动、合同约定金杰牌、泵水源热力报价为1.8万元，下水维修鉴定价值过低，排风系统鉴定价值过低，灯具排风口损坏。辽宁溪城工程项目管理有限责任公司做出了书面回复，回复意见为：对浴池淋浴花洒问题补正增加造价为3231.53元，1.8万是整个泵水源热力的报价、现场踏勘时申请人仅提出热能转换器不能使用，排风系统工程造价已按合同报价折扣后全部计算、下水口返臭味问题是按照更换防臭地漏计算，灯具在勘验是没有提出问题。 一审法院认为，本案的争议焦点如下：1、合同双方的权利义务包括哪些，双方是否均按照合同约定履行了各自的义务；2、贾永强主张的各项损失有无事实及法律依据，是否应由名家装饰工作室赔偿；3、名家装饰工作室主张的增项工程款及逾期付款违约金有无事实及法律依据，是否应由贾永强给付。 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，贾永强与名家装饰工作室签订了装修工程合同，名家装饰工作室应按照约定品牌和质量标准完成装饰装修，现贾永强提出工程质量存在问题、使用品牌与约定品牌不符，经过鉴定上述损失共计 28392.21元，应由名家装饰工作室承担赔偿责任。虽名家装饰工作室辩称是贾永强使用问题、更换品牌经过原告委托的监工同意，但未能提供证据证明，对该项辩称不予支持。关于贾永强提出的热能转换器在本次鉴定中遗漏的问题，因鉴定过程贾永强全程参与，对鉴定的内容也签字确认，现提出热能转换器未纳入鉴定范围也与本案不属于必要的共同诉讼内容。 贾永强提出其自行维修花费了4000元，从鉴定当日的勘验情况可知供暖管道还处于漏水状态、用防水布进行防水，从鉴定意见来看浴池的部分装饰装修确存在质量问题，贾永强作为浴池经营者及时维修以保证浴池经营符合减损规则，结合贾永强提供的照片和贾永强所购买的产品均系浴池的使用物品等情况，支持贾永强主张的上述损失。 关于贾永强提出的延期完工损失一节，合同约定的完工时间为2016年10月25日，浴池实际于2016年11月7日试营业，虽存在延期完工的情况，但从庭审及鉴定过程中可知，在制定装修方案过程中，双方对麻将室所设计的水钻开消防门的预算和预计均是开砖筑墙，但实际施工过程中发现该墙体是混凝土材质的，需要使用钩机等大型施工设备，这必然增加了施工难度，所以适当延期也属正常。且双方约定贾永强首付工程款14万元、水电完工前3天再付18万元、瓦工完工前3天支付14万元，但实际贾永强于2016年8月9日向支付了20万元、于2016年9月12日支付了12万元、于10月8日支付了10万元，也就是说贾永强第三次付款数额应为14万元但实际未能一次支付到位。综合以上两个方面，对于贾永强主张的延期完工损失，不予支持。 关于名家装饰工作室要求贾永强支付剩余1万元款项的反诉请求，因双方约定了付款时间，现工程已经完工，贾永强提出的损失也经过鉴定，故贾永强应给付剩余1万元工程款。对于名家装饰工作室提出的延期付款违约金一节，因工程确实存在质量瑕疵、使用品牌与约定品牌不符、延期完工等情况，对名家装饰工作室的该项诉讼请求，不予支持。 关于名家装饰工作室主张的工程增项款一节，因双方约定了如有项目增加或变动双方应签订补充合同、增减项目的价款按照合同约定付款方式在第二次付款时结清，又在合同上注明“除甲方要求新增项目外，乙方不得增加额外费用”，现名家装饰工作室未能提供补充合同以证明增项，虽然水钻开消防门遇到了特殊问题，但法院也考虑此情况而未支持贾永强主张的延期完工违约金，故对名家装饰工作室的该项主张，不予支持。据此，一审法院判决：一、名家装饰工作室于判决生效后10日内赔偿贾永强因工程产品质量不合格造成的损失、因使用品牌与约定品牌不符产生的差价损失28392.21元及鉴定费5000元，共计33392.21元； 二、名家装饰工作室于判决生效后10日内赔偿贾永强因自行维修产生的损失4000元；三、贾永强于判决生效后10日内给付名家装饰工作室剩余工程款1万元；四、贾永强的其他诉讼请求； 五、驳回名家装饰工作室的其他反诉请求。如果未按判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费325元（贾永强已预交），由名家装饰工作室负担。反诉案件受理费50元（名家装饰工作室已预交），由贾永强负担。 本院经二审审理，查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为,依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，关于上诉人名家装饰工作室主张的改判被上诉人贾永强给付工程增项所产生的工程款（以鉴定为准）的上诉请求，因双方合同约定“施工中如甲方有特殊施工项目或特殊质量要求双方应确认、增加的费用应另签订补充合同”，“除甲方要求新增项目外，乙方不得增加额外费用”，现名家装饰工作室没有证据予以证明贾永强要求增加项目，且双方没有签订补充合同，故该项上诉请求，本院不予支持。 关于上诉人名家装饰工作室提出的其不存在延期完工的事实的上诉理由。因合同约定的完工时间为2016年10月25日，名家装饰工作室二审自述其完工日期为2016年11月份，未提供证据予以证明如期完工，故该项上诉理由，本院不予采纳。 关于上诉人名家装饰工作室提出的一审法院不予委托相关机构鉴定，剥夺了其申请鉴定的权利的上诉理由。因如上所述，给付增项工程款的条件是贾永强要求增加，且双方签订补充合同，此外，名家装饰工作室自述其被通知去参加鉴定摇号，故该项上诉理由，本院不予采纳。 关于上诉人名家装饰工作室提出的一审判决依据鉴定结论给付被上诉人因产品质量不合格造成的损失、因使用品牌与约定不符产生的差价损失，又判决给付其自行维修产生的损失属于重复判决的上诉理由，因名家装饰工作室未能举证证明鉴定报告里维修数额包含贾永强主张自行维修发生的4000元，且鉴定机构现场勘验时间为2018年8月23日，贾永强自行购买材料维修的票据上记载时间均在2017年7月7日及之前，名家装饰工作室不能证明一审法院判决对于同一项目、同一次维修给付两次维修费用，故该项上诉理由，本院亦不予采纳。 综上所述，上诉人名家装饰工作室的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费三百二十五元，由上诉人本溪市平山区名家装饰设计工作室负担。 本判决为终审判决。 审判长  高广明 审判员  朱 飞 审判员  高 伟 二〇二〇年六月十日 书记员  霍 颖 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。