贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0112民初1202号原告：赵孝全，男，1963年1月25日出生，汉族，住贵州省瓮安县。委托诉讼代理人（一般授权代理）：王飞，北京大成（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权代理）：安然，北京大成（贵阳）律师事务所实习律师。被告：谢应平，男，1956年1月24日出生，汉族，住贵州省遵义市遵义县。被告：贵州宏城乡建筑劳务有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区陕西路50号2单元5层，统一社会信用代码：915201003142825060。法定代表人：谢应平，该公司执行董事兼总经理。原告赵孝全诉被告谢应平、贵州宏城乡建筑劳务有限公司（以下简称宏城乡公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告赵孝全的委托诉讼代理人王飞、安然到庭参加了诉讼，被告谢应平、宏城乡公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告赵孝全向本院提出诉讼请求:一、请求判令被告贵州宏城乡建筑劳务有限公司向原告返还履约金100000元；二、请求判令被告贵州宏城乡建筑劳务有限公司向原告支付资金占用利息，利息以本金100000元为基数，自2019年4月23日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，上述利息暂计至2020年3月15日，共计3804.52元；三、请求判令被告谢应平对被告贵州宏城乡建筑劳务有限公司上述债务不能清偿的部分在其抽逃出资的范围内承担补充责任；四、本案的诉讼费，律师费由被告承担。事实及理由：2019年4月22日，被告宏城乡公司与原告签订《贵阳奶牛场土石方开挖项目合作协议书-土石方工程承包内部协议》，约定施工地点为贵阳市乌当奶牛场，开始施工时间为2019年5月13日，由原告负责全面施工组织与管理，合同签订当日，原告向被告宏城乡公司法定代表人谢应平支付挡土墙履约金100000元，由宏城乡公司及谢应平出具《收条》，载明若2019年5月中旬未进场施工，应将该款项退还，然而协议签订至今，被告一直未让原告进场施工，也未依约退还原告支付的挡土墙履约金。另外，根据已生效的四川省自贡市自流区人民法院（2015）自流民初字第2516号《民事判决书》中查明的事实，被告谢应平作为被告宏城乡公司股东，存在抽逃注册资金的行为，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款的规定，被告谢应平应在其抽逃资金范围内对公司不能清偿的债务承担补充责任。综上所述，被告宏城乡公司及被告谢应平未依约退还履约金的行为已严重侵害原告的合法权益，故请求判如所请。被告谢应平未提出答辩，也未提交证据。被告宏城乡公司未提出答辩，也未提交证据。原告赵孝全为证明其主张，向本院提交如下证据：身份证、《贵阳奶牛场土石方开挖项目合作协议书》、中国工商银行转账记录、收条、四川省自贡市自流区人民法院（2015）自流民初字第2516号民事判决书。被告谢应平、宏城乡公司未到庭参加诉讼应当视为其放弃质证权。本院对证据作如下认定，原告方提供的证据具有真实性、合法性、关联性、本院予以确认。依据原告的陈述及提供的证据，本院认定事实如下：2019年4月22日原告赵孝全（乙方）与被告宏城乡公司（甲方）签订《土石方工程承包内部协议》约定，甲方将位于贵阳市乌当奶牛场，贵阳市奶牛场棚户区改造土石方工程项目中的10万方档土墙工程，承包给乙方施工，并约定了工程单价，工程量、开工日期、工程质量要求、工程结算方式、双方责任与义务及违约责任。合同签订后，原告于2019年4月22日通过中国工商银行转账100000元履约保证金至被告法定代表人谢应平工商银行62×××21账户。当日，宏城乡公司出具《收条》给原告赵孝全，收条内容为“今收到赵孝全先生交来挡土墙履约金100000元整。注：此款在2019年5月中旬未进场施工，并将此款退还，所交履约金100000元在进场施工一个月退还”。收款人处加盖宏城乡公司印章，合同尾部，在甲方处加盖贵州宏城乡建筑劳务有限公司印章，谢应平在甲方法定代表人处签名并加盖私章。合同约定的进场日期到后，宏城乡公司未通知原告进场施工，原告要求二被告退款无果，遂诉讼到本院，要求支持如上诉请。另查明，被告宏城乡公司系在贵阳市工商行政管理局注册企业，该公司法定代表人为谢应平，公司注册资本为1390万元，股东为谢应平、陈祥芝；谢应平的出资额为834万元、陈祥芝的出资额为556万元。四川省自贡市自流区人民法院已生效的（2015）自流民初字第2516号《民事判决书》中认定，2014年8月14日，宏城乡公司账户内存入1390万元，次日转出该款，宏城乡公司股东有抽逃注册资金情况。本院认为，原告赵孝全与被告宏城乡公司签订的《土石方工程承包协议》成立，双方均应按协议约定履行各自义务。因原告未能在被告宏城乡公司承诺期限内进场施工，被告宏城乡公司应按其承诺，退还原告所交履约金100000元并承担相应违约责任。由于被告宏城乡公司在出具给原告的收条中载明2019年5月中旬未进场施工，并将此款退还，根据该约定，被告宏城乡公司退还履约保证金的时间应为2019年5月前，被告宏城乡公司至今未退还履约保证金，给原告造成资金占用损失，故对原告要求按照中国人民银行公布的贷款利率支付资金占用利息的请求，本院予以支持，计算时间从2019年6月1日至履约保证金退还之日止。对于原告主张的律师费，因原告未提供证据证明该费用已实际产生，故本院不予支持。对原告主张被告谢应平对被告宏城乡公司上述债务不能清偿部分在其抽逃出资范围内承担补充责任的请求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条第二款：“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”的规定，谢应平对上述款项应在其抽逃注册资金范围内承担补充责任。被告宏城乡公司、谢应平经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证的权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”、第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告贵州宏城乡建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告赵孝全履约保证金100000元，并支付逾期退款的资金占用利息（以100000元为基数，自2019年6月1日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算，自2019年8月20日起至保证金退还之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）；二、被告谢应平对被告贵州宏城乡建筑劳务有限公司上述债务不能清偿的部分在其抽逃出资的范围内承担补充责任。三、驳回原告赵孝全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2376元，减半收取1188元，由被告贵州宏城乡建筑劳务有限公司、谢应平负担（此款原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付给原告）。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，本判决发生法律效力。当事人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定于判决书确认的履行期限届满之日起两年内申请执行。审判员  陶红二〇二〇年六月五日书记员  张韬