辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终1211号上诉人（原审原告）：高凤文，男，1944年11月4日出生，汉族，住抚顺市顺城区。被上诉人（原审被告）：张建文，男，1955年12月4日出生，汉族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：胡利彬，辽宁绿茵律师事务所律师。上诉人高凤文因与被上诉人张建文健康权纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2018）辽0411民初1858号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人高凤文，被上诉人张建文及其委托诉讼代理人胡利彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。高凤文上诉请求：1、请求法院依法撤销（2018)辽0411民初1858号民事判决书。2、对一审法院判决我承担30%责任，张建文承担70%责任不服，认为张建文应承担100%的责任。应当赔偿我全部的损失31085.1元。3、一审、二审诉讼费都应当张建文承担。事实与理由：1、一审法院认为我有30%的责任，我认为不合理，我没有责任，张建文打的我，我也没有打张建文。责任全部都在张建文身上。我住院28天，经诊断：头外伤，口腔皮裂伤，腹部外伤，胸外伤，双膝关节外伤、双髋关节外伤等，我一个70多岁的老人，他这样打我，张建文打的太狠了，公安机关对张建文作出《行政处罚决定书》，决定对张建文处以10日拘留和500元罚款。这可以证明张建文在此次事故中有过错。公安机关没有对我处罚。证明我没有过错。2、在2018年5月15日公安机关对张建文的询问笔录中，张建文认可了其殴打我的事实，笔录载明：问：你和高凤文是否有身体接触，答：有。这可以证明张建文确实打我了。3、因为该案子是现在诉讼的所以应当按现在的标准计算伙食费，护理费，四年交通费，复印费，鉴定费1700元是该案件引起的鉴定费，所以应当由张建文全部承担。张建文辩称，该案被上诉人虽然没有进行上诉，但对一审判决也不予认可，恳请二审法院判决驳回上诉人的诉讼请求。事实理由：第一，该案已过诉讼时效，因原告是2016年1月27日出院治疗终结，起诉时间为2018年5月19日，因此该案已过诉讼时效（按照一年计算）。第二，我们没有进行上诉是因为本案的审判依据是抚顺中院行政案件和高法行政案件为裁判依据，我们对高法的行政案件裁判申请抗诉，抗诉的结果还没有下来。行政案件依据的是2018年5月15日对被上诉人张建文做的笔录而形成的行政处罚决定书。由于上诉人总上访，派出所作张建文工作让被上诉人同意先作行政处罚，在这期间再申请复议，将行政处罚决定书撤掉这个事就算过去了，被上诉人按照派出所的意见做的笔录，派出所作出了2018第188号行政处罚决定书，但我们提起行政复议后派出所做不了分局的主，分局对行政处罚决定书进行了维持，张建文实际上没有打人但做了这个笔录才形成了这个事实。针对这种情况我们向望花区法院提起了行政诉讼，望花区法院一审确实给撤销了行政处罚，市公安局和顺城分局又进行了上诉，抚顺中院将一审的行政判决给撤销了，我们又申请了再审，我们向法庭出示了派出所给被上诉人出具新的证据证实张建文没有打人的行为，后来我们不知道什么原因高院对派出所进行了询问，派出所又给高院出了与给我们出的相反的证据，所以高院没有撤销中院的行政判决，因此我们申请了抗诉，现在还没有结果，我们没有上诉就是在等待抗诉的结果。综上，恳请二审法院判决驳回上诉人的诉讼请求。高建文向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告赔付我各项损失31085.1元，包括：医疗费18441.9元、住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）、护理费4043.2元（按居民服务业标准144.4元/天×28天）、营养费2800元、交通费1000元（一共四年，住院28天）、鉴定费1700元（第一次鉴定费700元，在公安机关鉴定是否构成轻伤害；第二次鉴定费1000元是在诉讼期间申请伤残等级鉴定发生的）、复印费300元；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实，原、被告系邻居关系。2015年12月30日13时许，原、被告在抚顺市顺城区门前因琐事发生口角，被告将原告打伤。原告被120送往抚顺市中医院救治，实际住院28天，出院诊断为头外伤、口腔皮裂伤、腹部外伤、胸部外伤、双膝关节外伤、双髋关节外伤等。原告住院期间为二级护理，发生住院医疗费18214.4元、门诊医疗费227.5元，共计18441.9元。2016年2月17日，原告到葛布派出所报案，葛布派出所受理案件。被告于2017年5月9日在葛布派出所的询问中否认与原告有肢体接触，于2018年5月15日的询问中认可了其殴打原告的事实。笔录载明：“问：你和高凤文是否有身体接触？答：有，高凤文先是骂我，我也骂他了，随后高凤文就走过来和我撕扯在一起了，我就闻到高凤文当天喝酒了，我就把高凤文推开就走了”。2017年8月16日，抚顺市公安局顺城公安分局对被告作出抚公顺（治）不罚决字[2017]3号《不予行政处罚决定书》，决定对被告不予行政处罚。原告不服，向抚顺市公安局申请复议。2017年11月6日，抚顺市公安局作出抚公复决字[2017]第70号行政复议决定书，撤销顺城公安分局不予处罚决定书。2018年5月15日，顺城公安分局作出抚公（顺）行罚决字[2018]188号行政处罚决定书，决定给予被告拘留十日，并处罚款五百元的处罚。同日，顺城公安分局作出顺公（治）行拘缓字[2018]第5号《暂缓执行行政拘留决定书》，决定对被告暂缓执行行政拘留。被告不服，申请复议。2018年7月27日，抚顺市公安局作出抚公复决字[2018]第40号行政复议决定书，对顺城公安分局作出的处罚决定予以维持。被告不服，向抚顺望花区法院提起行政诉讼。故本院于2018年9月7日作出民事裁定书，中止本案审理。望花法院作出（2018）辽0404行初154号行政判决，判决撤销顺城公安分局作出抚公（顺）行罚决字[2018]188号行政处罚决定书、撤销抚顺市公安局作出抚公复决字[2018]第40号行政复议决定书。该案上诉至抚顺市中院，抚顺市中院作出（2019）辽04行终35号行政判决书，判决撤销望花法院（2018）辽0404行初154号行政判决，驳回张建文诉讼请求。被告张建文不服，向辽宁省高级人民法院提起再审申请。辽宁省高院于2019年7月5日向张建文作出（2019）辽行申969号《受理通知书》，2020年4月辽宁省高院裁定驳回张建文的再审申请。原告于2016年3月经公安机关对其伤情进行鉴定，鉴定意见为原告伤情属于轻微伤，鉴定费700元，原告已交纳。本院在审理过程中，经原告申请，抚顺市中院委托抚顺市中心医院司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，该鉴定机构于2019年12月19日以“鉴定材料不真实、不完整、不充分或者取得方式不合法”为由作出《不予受理鉴定的回复》。后经重新委托，抚顺公正司法鉴定所于2020年2月1日出具编号为[2020]残鉴字第12号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为高凤文双侧关节均未达到伤残程度鉴定标准。鉴定费1000元，原告已交纳。现原告以诉称理由来院告诉，因被告不同意调解，故双方未达成调解协议。一审法院认为，行为人因过错侵害他人身体健康权，对他人造成人身损害的，依法应负赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案，原告为证明其主张，提供了案件受理登记表、询问笔录、行政处罚决定书、行政判决书等相关证据，结合被告在公安机关最后一次对其询问的笔录中认可与原告有肢体接触，双方发生撕扯的情况，原告已完成了举证证明责任，被告的侵权行为造成原告遭受损害，被告未提供证据反驳原告的主张，故被告对此依法应负赔偿责任。原、被告作为邻居本应和谐相处，但双方因琐事言语不睦，进而产生肢体冲突，原告对自身的损害也存在一定的过错，可以适当减轻被告的侵权责任，本院酌定被告承担70%责任。关于被告辩称原告的起诉已过诉讼时效一节，根据相关法律规定，诉讼时效自权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算三年。原告报案后，公安机关于2018年5月15日对被告作出行政处罚决定，原告于2018年6月来院告诉，符合诉讼时效的法律规定，故本院对此不予采信。关于原告主张医疗费一节，本院根据原告提供的医疗费收据予以确定。被告抗辩原告所受损害系自身疾病导致，但未能提供证据证明其主张，故本院不予采信。关于住院伙食补助费一节，本院参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准80元/天予以确定。原告住院28天，住院伙食补助费为2240元。关于护理费一节，本院根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定。原告于2016年出院，本院参照2017年度道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业标准107.6元/天计算，护理期限28天，护理费为3012.8元。关于营养费一节，原告未提供医院医嘱证明其伤情需要加强营养，本院不予支持。关于交通费一节，根据受害人因就医实际发生的费用计算。本院结合原告就医次数等因素，酌定交通费100元。关于鉴定费1700元一节，原告主张伤情鉴定费700元，并非民事侵权赔偿范围，故本院不予支持。原告主张伤残等级标准的鉴定费1000元，原告所受伤害经鉴定未达到伤残等级标准，故对原告此项主张，本院不予支持。关于复印费300元，原告未能提供相关票据，本院酌定20元。以上款项合计23814.7元，被告应当赔偿原告16670.3元。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告张建文于判决生效之日起十日内赔偿原告高凤文医疗费18441.9元、住院伙食补助费2240元、护理费3012.8元、交通费100元、复印费20元，合计23814.7元的70%，即16670.3元。案件受理费289元（已减半收取），原告高凤文负担133元、被告张建文负担156元。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，各方当事人未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点1、一审判决划分责任比例是否合理；2、住院伙食补助费、护理费应当采用何种标准；3、交通费、复印费、鉴定费是否应由张建文承担。关于争议焦点1、高凤文与张建文系邻居，双方因琐事发生争执进而发生厮打，对于纠纷的发生双方均有过错，一审判决根据双方在本次纠纷中的过错程度认定各自应承担的责任比例，判决张建文对高凤文因本案发生的合理损失承担70%赔偿责任并无不当，本院予以确认。关于争议焦点2、因本案发生在2016年，一审法院依照当时的标准计算高凤文的损失，足以弥补高凤文因本案遭受的各项损失，故对该上诉请求，本院无法支持。关于争议焦点3、关于交通费与复印费一节，因高凤文未能提供相关证据证明其实际支出，一审判决结合本案实际情况酌定数额予以赔偿，本院予以确认。关于鉴定费一节，因高凤文所受伤情经鉴定未达到伤残等级标准，该鉴定的启动并未实现高凤文欲通过鉴定结论认定伤残等级从而获得伤残赔偿的证明目的，故对该项费用其应自行承担。综上，上诉人高建文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费160元，由上诉人高凤文负担。本判决为终审判决。审判长 宫 颖审判员 李依桐审判员 李 艳二〇二〇年六月二十九日书记员 李耀南