福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0628刑初159号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人卢宗顺，男，1981年9月5日出生，汉族，中专文化，务农，住福建省平和县。因涉嫌开设赌场于2019年3月8日被取保候审，2020年3月6日被监视居住。 被告人卢宗顺被控开设赌场一案，平和县人民检察院于2020年6月1日以平某一部刑诉〔2020〕63号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年6月10日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员张某1出庭支持公诉，被告人卢宗顺到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2015年7月至2016年12月27日间，被告人卢宗顺伙同周某1、周某2（已判决）在平和县霞寨镇群英村旧粮站设置两台8人座赌博游戏机，其中被告人卢宗顺占股65%、周某1占股10%，周某2占股25%，游戏机室由林某1（另案处理）进行装机，聘请庄某、赖某1等人作为管理人员。该游戏机室在2016年12月27日被查获停业几个月后又继续开设，直到2018年2月才关闭。2018年7月，被告人卢宗顺伙同周某2、黄某（另案处理）等人准备在霞寨镇群英村旧粮站继续设置赌博游戏机供他人进行赌博，周某1将其占有的10%转让给黄某，由黄某占股10%，周某2占股25%，被告人卢宗顺继续占股65%，该游戏机室至2018年8月关闭。2015年7月至2018年7月间，周某1从该赌场分得30000元，按其10%的占股比例换算，该赌场非法共获利300000元。案发后，被告人卢宗顺向公安机关投案；协助公安机关抓捕1名犯罪嫌疑人。 公诉机关认为，被告人卢宗顺以营利为目的，伙同他人利用固定场所设置赌博机供不特定人员参赌，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人卢宗顺在开设赌场过程中起主要作用，系主犯；主动向公安机关投案，到案后能如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚；协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，成立一般立功，可以从轻或减轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议对被告人卢宗顺判处二年六个月有期徒刑，并处罚金。并提交了证据保全决定书、证据保全清单、扣押的赌博机等物证，到案经过、户籍证明、赌博机认定书等书证，证人林某1、吴某、张某2、林某2、蔡某等15人的证言，被告人卢宗顺及同案人周某1、周某2的供述与辩解，情况说明、抓获过程、接警单、警情反馈单、在逃人员登记、拘留证、询问笔录及刑事判决书、现场勘查笔录、检查笔录、监控视频截图等证据证实。 被告人卢宗顺对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，该赌场非法共获利300000元，卢宗顺占股65%，共非法获利195000元。2019年3月8日，卢宗顺自动到公安机关投案；2019年4月24日，卢宗顺协助平和县公安局抓捕被上网追逃人员赖某2平，10月20日，赖某2平因犯放火罪被判处有期徒刑四年。本案审理期间，卢宗顺向本院预缴款项20000元，并向公安机关退缴违法所得195000元。 本院认为，被告人卢宗顺以营利为目的，伙同他人利用固定场所设置赌博机供不特定人员参赌，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，卢宗顺起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；主动向公安机关投案，到案后能如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，是立功，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处理。综上，鉴于卢宗顺归案后具有较好的悔罪表现，宣告缓刑对居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。卢宗顺必须依法接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人卢宗顺犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳；缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。 二、追缴被告人卢宗顺违法所得人民币十九万五千元（已退缴至公安机关），上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赖贤平 人民陪审员  林艳艺 人民陪审员  吴美华 二〇二〇年六月十日 法官助理马淑惠 书记员张夏榕 附：本案相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。 4.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。