陕西省宝鸡市渭滨区人民法院 民 事 判 决 书  (2020)陕0302民初182号原告：陈向东，男，汉族，1982年9月23日生，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住宝鸡市金台区，原陕西小蝌蚪装饰设计有限公司的清算者。委托诉讼代理人：常鸿鑫，陕西省148法律服务所法律工作者。被告：周斌，男，汉族，1985年7月19日生，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍地宝鸡市渭滨区，现住宝鸡市楼301。第三人：谭娟娟，女，汉族，1986年12月18日生，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，户籍地湖南省邵阳县，现住宝鸡市渭滨区，与原告陈向东为夫妻关系。原告陕西小蝌蚪装饰设计有限公司（以下简称小蝌蚪公司）诉被告周斌劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。在立案后，原告陕西小蝌蚪装饰设计有限公司的股东陈向东将该公司注销，遂原告申请以陈向东名义参加诉讼。另第三人谭娟娟以其本人为周斌的实际雇佣者申请参加诉讼，符合法律规定。原告陈向东的委托诉讼代理人常鸿鑫，被告周斌、第三人谭娟娟均到庭参加了审理，本案现已审理终结。原告陈向东诉称，原告与被告之间不存在劳动关系。原告承认其与谭娟娟之间系雇佣关系，不受原告单位的规章制度约束，按照谭娟娟的意志实施业务行为，收入为业务上的提成，由谭娟娟提供劳动报酬，故仲裁书认定事实不清。被告周斌系谭娟娟雇佣，其之间的关系为平等民事关系，雇员所从事的雇佣活动直接为雇主创造经济利益，雇员据此得到自己的报酬，而且雇佣是按照雇主的意志来实施行为，实际上等于雇主所实施的行为。原告与被告之间不存劳动关系，不受《劳动法》调整。故请求驳回被告的请求。被告周斌辩称，2019年3月16日，其与谭娟娟商谈到原告处上班。3月20日到原告公司上班，底薪6000元，双方约定被告可以不打卡（不考勤打卡）。6月14日，因被告有事需请假，到公司向谭娟娟请假，并要求发5月份工资，谭娟娟答应6月15日发工资。6月30日，被告回到公司后，与谭娟娟商谈发工资事宜，谭娟娟答应7月1日发，但一直未发。被告遂没有去原告单位上班。在公司里，陈向东管理别墅业务，谭娟娟管理平层业务，两人为夫妻关系。2019年7月，被告提出劳动仲裁，请求确认：1、2019年3月20日至6月12日被告与原告之间存在劳动关系；2、原告支付被告2019年3月20日至6月12日的加班费14004.96元；3、未签订劳动合同双倍工资差额14444.96元；4、支付解除劳动合同经济补偿金6065.53元；5、支付解除劳动合同待通知金9442.18元；6、支付养老保险费2697.6元、医疗保险费692.64元、失业保险费81.2元、工伤保险费26.96元、生育保险费34.64元，合计3532.64元。2019年11月7日，宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会作出宝劳人仲案字[2019]第306号裁决书，裁决2019年3月20日至6月30日被告与原告之间存在劳动关系；原告支付被告未签订劳动合同双倍工资差额10400元、解除劳动关系经济补偿金3000元，驳回被告的其他申诉请求。第三人谭娟娟答辩，2019年1月，我与陈向东签订承包公司市场部业务的协议。3月份周斌说他手上有很多业务单子，希望合作。我也承诺第一个月给周斌6000元底薪，且周斌不受公司管制直接与我对接。后周斌因各种原因向我借钱1万余元。2019年3月至6月，周彬一直没有业绩，我怀疑其将我们公司的业务给了别人的公司。在公司工作期间，周斌要求平分业务提成，我没有同意。周斌是我个人叫来的，与公司没有任何关系，所有业务都是我们对接。3月份工资1930元是陈向东转的，4月份工资6000元是我对他的补贴，5月份没有发工资。他在公司上班的时间为2019年3月20日至6月12号。经审理查明，原告陈向东系小蝌蚪公司的股东及法定代表人，小蝌蚪公司于2020年1月2日申请注销，1月7日被准予注销。第三人谭娟娟与原告陈向东系夫妻关系。2019年3月20日，被告周斌到原告陈向东作为股东的小蝌蚪公司从事业务部经理职务，受谭娟娟领导。小蝌蚪公司与周斌没有签订了书面劳动合同，约定每个月劳动报酬底薪为6000元。月20日陈向东通过微信转账支付周斌3月份工资1930元，4月份因周斌借谭娟娟1000元，扣除借款，5月14日谭娟娟给周斌发4月份工资5000元。5月份没有发工资。2019年6月12日原告周斌请假后离岗，后再未在公司上班。2020年1月2日，陈向东申请注销陕西小蝌蚪装饰有限责任公司，股东决议中如有债权债务由全体股东承担并将决议向工商登记机关备案。“北京小蝌蚪装饰”“小蝌蚪装饰集团总部群”是小蝌蚪公司的工作群， 2019年3月21日，周斌（微信名周原人）加入该群中，陈向东的微信名为“陈向东--设计部—1559278XXXX”。微信聊天中记载，3月22日，陈向东：…3、市场部主管，基本工资2600（元），全勤奖励200（元），客流量奖励300（元），基础底薪3000（元）。周：陈总提成比例和阶梯？陈：三、个人业绩提成：1、10万元以下，当期基础提出为5%；2、10万（含）--20万以下，当期基础提成为6%；3、20万元以上，当期基础提成为7%。3月24日，陈向东向周斌发送“入职表格.DOC。3月27日，陈向东：茶室旁边的办公室你（周斌）用，你在那里办公。4月12日，陈向东给周斌微信转账1930元，周斌问什么钱？陈向东回答是工资。4月26日，陈向东又给周斌转账3946元，并注明：周经理，这是昨天刷卡剩的。5月14日，陈向东：由于谭娟私自吞并客户款项，导致公司资金紧张。工资迟延几天发放。请放心工作，我不会欠你们的钱的。给市场部的人说一下，我就不一一通知了。2019年5月13日，陈向东向公司微信群发布消息“小蝌蚪装饰公司总经办通知：因谭娟（娟）多次擅自收客户款金，没有交给公司……，已被公司开除……”。5月14日陈向东又在微信群中发布“北京小蝌蚪装饰公司宝鸡分公司总经办文：……经过公司研究商榷，作出如下决定：小蝌蚪公司分为两个部，别墅部和平层部。……剩下的（人员）归平层部，统一听谭娟号令。希望大家相互配合、协调，好好工作，用心工作……”。谭娟娟（周斌备注其微信名为小蝌蚪装饰谭总）与周斌微信聊天记录记载，2019年5月13日，谭：你负责市场部，我给咱们把关签单。周：我可能不会干太久，你让刘负责。后微信记载谭娟娟和周斌商谈工作内容均在小蝌蚪公司的业务范围内。2019年6月1日，周：把五月份工资能不能提前发一下。……我可能不干了，赶紧招人。……你就把第三次去陇县的油费给我就行。其他的钱我都不要了。还有五月份工资到发工资的世界（时间）给我一发。其他钱我不要了，我把我买的酒提走就可以。6月9日，谭：上次咱俩不是说了吗？15号发工资，25号发提成吗？6月10日，周：今天要是不发工资？提前预支工资可以不？谭：可以。周工资今天几点发？拖了这么久，我得用工资给人家还钱。谭：陈总还没有回话我。周：那你们啥意思？谭：你可以和陈总联系，他昨晚让你和他联系。通过微信聊天记录显示，周斌在五月份通过微信向谭娟娟请6月15日至6月20日事假，后双方为工资发放及上班等事宜多次沟通协调未果。2019年8月12日，周斌因工资待遇问题向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请支付：1、确认2019年3月20日至6月12日被告与原告之间存在劳动关系；2、原告支付被告2019年3月20日至6月12日的加班费14004.96元；3、支付被告未签订劳动合同双倍工资差额14444.96元；4、支付解除劳动合同经济补偿金6065.53元；5、支付解除劳动合同待通知金9442.18元；6、支付养老保险费2697.6元、医疗保险费692.64元、失业保险费81.2元、工伤保险费26.96元、生育保险费34.64元，合计3532.64元。2019年11月7日，宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会宝劳人仲案字[2019]第306号仲裁裁决书裁决：一、原告周斌2019年3月20日至6月30日在被告小蝌蚪公司处工作期间，双方存在劳动关系；二、支付原告双倍工资差额10400元；三、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金3000元；四、驳回原告的其他仲裁请求。2020年1月10日，原告小蝌蚪公司向本院提起诉讼。本院所确认的上述事实，由原告的诉状、称述，原告提交的工商档案、仲裁庭审笔录，被告及第三人提交的微信聊天记录，庭审笔录等证据在卷为凭。本院认为，本案中原被告争议的焦点问题是;一、周斌与谁建立了劳动关系？或周斌为谁工作？二、 周斌的请求是否成立；三、小蝌蚪公司注销后的责任承担。一、周斌与谁建立了劳动关系？劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（老社部发[2005]12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动使用人单位业务组成部分。本案中，周斌在小蝌蚪公司应聘后，接受公司总经理陈向东及平层部经理谭娟娟的领导，并担任市场部经理一职，接受公司的管理，公司向周斌支付按照约定及劳动成果计算的报酬，其工作内容也是小蝌蚪公司的业务范围。故周斌在2019年 3月20日至6月30日，在小蝌蚪公司工作期间，双方存在劳动关系。在诉讼过程中小蝌蚪公司被注销，其股东参加诉讼，符合法律规定。第三人辩解其与公司之间存在承包关系，周斌系其个人招聘的意见，因为：一、第三人与陈向东系夫妻关系，小蝌蚪公司系股东陈向东开办；第三人的称述及提交的内部承包协议的证明，因谭娟娟与陈向东有利害关系，证明作用不强，且没有其他证据予以佐证；二、从微信记录来看，谭娟娟系公司内设部门的主管，分管周斌市场部的业务，且周斌从事的工作还是小蝌蚪公司的业务，故周斌应当与小蝌蚪公司之间存在劳动关系；三、虽周斌入职时是与谭娟娟商谈，但因谭娟娟不具有招用劳动者的主体资格，在业务开展中，谭娟娟即使与小蝌蚪公司之间存在承包关系，也需依附于小蝌蚪公司的资质来运行。四、在周斌入职后，3月发工资由陈向东支付。双方产生纠纷后，周斌向谭娟娟索要拖欠工资时，谭娟娟明确需向陈向东主张。故综合上述意见，对原告及第三人的辩解意见，本院不予采纳。原告提交的其与公司其他员工签订的劳动合同及考勤表，与本案事实没有关联性，其证明作用本院不予认定。二、周斌的请求认定。1、未签订劳动合同的双倍工资差额。《劳动合同法》第八十二条及《劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起一个月内与劳动者订立劳动合同；未订立劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向劳动者每月支付两倍工资。被告与原告在2019年3月20日至6月30日建立劳动关系，且双方一直没有签订劳动合同，现被告在仲裁时要求支付2019年3月20日至6月12日两倍工资的差额，符合法律规定。周斌2019年3月20日到小蝌蚪公司上班，原告应当支付周斌2019年4月20日至6月12日未签订劳动合同双倍工资的差额10400元（6000元/月×10天÷30天/月＋6000元＋6000元/月×12天÷30天/月）。2、经济补偿金。周斌与2019年6月15日请假后，在委会小康电话公司上班，小蝌蚪公司也在没有给周斌安排工作岗位，应当视为双方当事人协商一致解除劳动合同。《劳动法》第二十四条、第二十八条及《劳动合同法》第三十六条、第四十七条规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿金按照劳动者的工作年限，每满一年支付一个月的工资，不足六个月按照半个月工资支付。周斌在小蝌蚪公司工作近三个月（2019年3月20日至6月12日），小蝌蚪公司应当以周斌解除前平均工资6000元为标准，支付其经济补偿金3000元。对周斌的此项请求本院予以支持。3、社会养老保险费（养老保险费、医疗保险费、失业保险费、工伤保险费、生育保险费）3532.64元的请求。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：......（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷”。该条规定劳动者在退休后，向用人单位因追索缴纳社会保险费而发生的纠纷，属于人民法院的受案范围。本案中，劳动者周斌没有退休，其向未参加社会保险统筹的原用人单位追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷，不符合法律规定的受案范围。本案中，周斌要求小蝌蚪公司为其支付养老保险损失、医疗保险损失的请求，诉讼请求涉及社会保险费的交缴与征缴的行政关系。《劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳”。《社会保险费征缴暂行条例》第五条规定“国务院劳动保障行政部门负责全国的社会保险费征缴管理和监督检查工作。县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作”。第十三条规定“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”；第二十三条规定“缴费单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记，或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正”；第二十六条规定“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”。上述法律对社会养老保险费的缴纳进行规定，劳动行政部门对用人单位为劳动者办理社会保险行使专属管理权、监察权或处罚权。因此，劳动者、用人单位和社会保险经办机构之间因社会保险费用欠费等征收和缴纳问题，属于行政管理的范畴，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，上诉人可向有关行政管理部门申请解决。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。该条规定人民法院受理的条件应当同时具备三个条件：1、用人单位未办理社会保险手续；2、社会保险经办机构不能补办；3、无法享受社会保险待遇。现原告只具备上述条件的第一项，故不属于人民法院受理的范围。最高人民法院2010年12月21日关于企业为职工补缴养老保险费引发纠纷问题的答复“2010年9月最高人民法院颁发的《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定了劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。而对用人单位欠缴社会保险费或者因缴费年限、缴费数额等发生争议的，未规定由法院受理。因社保机构对用人单位欠缴费用负有征缴的义务，如果劳动者、用人单位与社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议”。该规定明确了人民法院受理社会保险争议案件的范围。依据上述法律规定，社会保险统筹中包括养老保险、医疗保险的缴纳，人民法院受理此类案件的范围是有法律规定的，即因未办理社会保险且无法补办而导致无法享受社会保险待遇的赔偿纠纷，人民法院才予受理。本案原告起诉要求被告支付养老保险损失、医疗保险损失，不符合上述法律规定的要求，本院不予处理，应当驳回原告的起诉。失业保险待遇，《社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”。《失业保险条例》第十四条和陕西省《失业保险条例》实施办法第十六条都规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇”。领取失业保险待遇的条件应当同时具备缴纳失业保险费、非本人意愿中断就业、已办理失业登记。本案中是周斌与小蝌蚪公司协商一致解除劳动关系，也就是说是其本人意愿而中断就业的，不符合上述法律规定，对其该项诉讼请求，本院不予支持。综上对周斌的上述请求，本院不予支持。    4、加班费及解除劳动合同待通知金的请求加班费的计算。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班实事的存在承担举证责任。周斌主张在2019年3月20日至6月14日工作期间的加班费17625.07元，但未向本院提交存在加班的证据，且小蝌蚪公司对此并不认可，故对周斌的此项请求，本院不予支持。解除劳动合同待通知金。《劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。周斌与小蝌蚪公司解除劳动合同的情形，不属于《劳动合同法》第四十条规定的情形，故对原告的此项请求，本院不予支持。三、小蝌蚪公司注销后的责任承担。在周斌向仲裁委提出劳动仲裁后，在法定的期间内，小蝌蚪公司于2019年12月5日，对仲裁裁决书提起诉讼。本院受理后，2020年1月7日，小蝌蚪公司的法定代表人及股东陈向东向工商机关注销了小蝌蚪公司， 小蝌蚪公司申请以股东陈向东为原告参加本案诉讼活动。在注销小蝌蚪公司过程中，股东陈向东承诺如有债权债务由全体股东承担。本案审理中，陈向东的委托代理人陈述该公司为一人独资公司，故本案中应当由小蝌蚪公司承担的责任，由陈向东承担。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第三十六条、第四十七条、第四十条，《中华人民共和国劳动法》第一百条、第二条、第二十四条、第二十八条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《陕西省实施办法》第十六条,最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条、第九条之规定，判决如下：一、原告陈向东支付被告周斌未签订劳动合同双倍工资差额10400元。二、原告陈向东支付被告周斌解除劳动合同经济补偿金3000元。三、驳回周斌的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告陈向东承担。以上款项于本判决书生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并预交上诉费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。    审  判  员   聂卫东 二0二0年五月二十三日 书  记  员   张  昕