河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终2093号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司。住所地：河南省商丘市南京路中段。代表人：王向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩广臣，河南六方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李某某，女，1974年4月11日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：李振华，永城市人和法律服务所法律工作者。原审被告：杨某某，男，1971年3月3日出生，汉族，住河南省永城市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司（以下简称人民财险商丘分公司）因与被上诉人李素华，原审被告杨永杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服永城市人民法院（2020）豫1481民初1706号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年6月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年6月24日通过网络视频开庭审理了本案。上诉人人民财险商丘分公司的委托诉讼代理人韩广臣，被上诉人李素华及其委托诉讼代理人李振华参加诉讼，原审被告杨永杰自愿放弃参加庭审。本案现已审理终结。人民财险商丘分公司上诉请求：撤销原判，依法改判，不服金额180000元。事实和理由：被上诉人伤情不构成伤残，鉴定机构出具其伤残9级的鉴定意见明显与客观事实不符。在伤残鉴定前，上诉人派员与被上诉人见面时，被上诉人右肩关节活动功能并不受限。被上诉人鉴定时存在故意伪装右肩关节活动功能受限的事实，上诉人向鉴定机构已及时反映上述情况，鉴定机构鉴定过程虚假。上诉人申请重新鉴定，一审法院应当准许，鉴定意见不应采信。李素华辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。杨永杰未答辩。李素华向一审法院起诉请求：依法判令杨永杰、人民财险商丘分公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费等共计267543.21元。一审法院认定事实：2019年3月10日12时10分，在永城市西外环路与中山街交叉口，杨永杰驾驶豫Ｎ×××××号小型普通客车由西向东右转时与李素华由北向南行驶的电动三轮车发生碰撞，造成双方车辆受损，李素华受伤的交通事故。2019年3月20日永城市公安局交通警察大队对该起事故作出道路交通事故认定书，认定杨永杰负本次事故的全部责任，李素华无事故责任。李素华受伤后，入住永城市人民医院西区住院治疗，经诊断为肩袖损伤，实际住院116天，花费医疗费28063.82元，其中杨永杰为李素华垫付医疗费5000元。经该院委托，2019年12月19日商丘普济法医临床司法鉴定所出具商普济司鉴所[2019]临鉴字第196号鉴定意见书，依法认定李素华右肩关节功能大部分丧失构成伤残9级。李素华支出鉴定费700元。杨永杰驾驶的豫Ｎ×××××号小型普通客车在人民财险商丘分公司投保了交强险及商业三者险（责任限额500000元，不计免赔），事故发生在保险合同期限内，杨永杰具有合法的驾驶资格。李素华住院期间，因治疗需要购买肩关节外固定支具花费2600元。李素华自2019年1月11日办理工商登记，在永城市东城区经营红瑞水暖店。李素华父亲李振岭出生于1933年9月10日，共育有包括李素华在内两名子女，李素华女儿李若珂出生于2006年6月6日。2019年河南省批发和零售业从业人员平均工资为53682元／年。关于李素华住院天数的问题。杨永杰、人民财险商丘分公司认为李素华住院病历显示住院116天，但其合理住院期间不宜超过60天，其余时间属于挂床，根据李素华病历的临时医嘱单，其于2019年3月10日入院，自5月10日以后均没有用药和检查记录。李素华提交的每日清单中，自2019年5月10日以后除出院当日即7月4日有费用产生以外，其他时间均无医疗费用产生，故杨永杰、人民财险商丘分公司的异议理由成立，对李素华的实际住院天数依法核定为63天。关于李素华的伤残鉴定问题。杨永杰、人民财险商丘分公司对李素华构成9级伤残的鉴定意见有异议，要求保留申请重新鉴定的权利。因李素华的伤残鉴定意见书系经该院委托有资质的鉴定机构对其伤情进行鉴定后出具，鉴定程序合法，鉴定结果并无不当，故对李素华伤情构成9级伤残的鉴定意见，依法予以确认。关于李素华的误工费问题。李素华认为其经营水暖店，误工费应按照批发和零售业标准计算。杨永杰、人民财险商丘分公司认为其没有提交该水暖店的纳税记录以及营业收入的银行流水及相关账目，仅提供营业执照不能证明其正常经营，不宜按照批发和零售业计算误工费。因李素华在工商行政管理机关注册登记个体工商户，从事水暖材料的零售，且于庭后补交了部分销货清单，其误工费应当按照2019年河南省批发和零售业53682元／年计算。结合李素华伤情及实际住院治疗情况，误工期酌定180天。关于李素华购买的肩关节外固定支具的花费问题。因李素华被诊断为肩袖损伤，永城市人民医院骨二科出具了其需院外购买外固定支具的证明，李素华也提交了购买肩关节外固定支具的正规发票，故对该项花费予以确认。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中杨永杰驾驶豫Ｎ×××××号车辆与李素华驾驶的电动三轮车相撞，造成车辆受损及李素华受伤的交通事故，经永城市公安局交通警察大队认定，杨永杰负全部责任，李素华无责任，经审查后认为该事故责任划分并无不当，可以作为本案裁判依据。因肇事车辆在人民财险商丘分公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，应由人民财险商丘分公司在上述两险种限额内承担替代赔偿责任，不足部分由杨永杰负担。李素华因事故造成的损失：医疗费28063.82元、住院伙食补助费3150元（63天×50元）、营养费1260元（63天×20元）、误工费26472.6元（53682元÷365×180天）、护理费7875元（63天×125元）、残疾赔偿金136803.88元（34200.97元×20年×20％）、被扶养人生活费21971.57元（李素华父亲21971.57元／年×5年×0.2÷2人＋李素华女儿21971.57元／年×5年×0.2÷2人）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费700元、残疾辅助器具费2600元、交通费1260元（63天×20元），以上共计240156.87元，均应由人民财险商丘分公司在交强险各分项限额和商业三者险限额内承担赔偿责任。李素华的各项损失已由人民财险商丘分公司代为赔偿，杨永杰不应再承担赔偿责任，杨永杰为李素华垫付的医疗费5000元，应视为先行替人民财险商丘分公司垫付的款项，待人民财险商丘分公司赔偿后，应通过该院返还杨永杰。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司在豫Ｎ×××××号车辆所投交强险和商业三者险限额内赔偿原告李素华医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、残疾辅助器具费、交通费等共计240156.87元（其中5000元通过该院返还被告杨永杰），于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告李素华的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2657元（已减半），由被告杨永杰负担2451元，原告李素华负担206元。根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一审法院对伤残等级的认定是否适当。双方当事人对争议焦点均无异议和补充。二审中，双方当事人均没有提供新的证据材料。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，涉案商丘普济法医临床司法鉴定所商普济司鉴所[2019]临鉴字第196号司法鉴定意见书系一审法院委托作出，鉴定机构具备鉴定资质，鉴定人员具备鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定意见具有专业性且与李素华病历记载的受伤部位及伤情相符。上诉人无证据证明其存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的程序违法、鉴定失实等不足采信的法定情形。一审法院予以采信符合民事证据认证规则，并无不当，上诉人申请重新鉴定的依据不足，依法不能得到支持。综上，人民财险商丘分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，第一百七十条第一款第一项，第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3900元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  王颖萍二〇二〇年六月二十八日法官助理王颖书记员刘雪