文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终1100号上诉人（原审原告）：镇江博泰房产信息咨询有限公司，统一社会信用代码91321182354592146W，住所地扬中市三茅街道明珠农商城3幢201号。法定代表人：潘韦华，总经理。委托诉讼代理人：张为艾，江苏澹泊律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨小飞，江苏澹泊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏鸿天家用纺织制品有限公司，统一社会信用代码9132118208938007X9，住所地扬中市三茅街道科技新城238省道西侧。法定代表人：黄星娣，总经理。委托诉讼代理人：刘小龙，江苏江洲律师事务所律师。上诉人镇江博泰房产信息咨询有限公司（以下简称博泰公司）因与被上诉人江苏鸿天家用纺织制品有限公司（以下简称鸿天公司）委托合同纠纷一案，不服江苏省扬中市人民法院（2019）苏1182民初3019号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。博泰公司上诉请求：1、撤销江苏省扬中市人民法院（2019）苏1182民初3019号民事判决；2、改判鸿天公司支付销售佣金1255250元及利息（以1255250元为基数，按同期商业银行贷款基准利率的标准，从2019年3月4日起计算支付到实际付款日止）、支付延期付款违约金150000元。3、一审、二审案件受理费、保全费等诉讼费用由鸿天公司负担。事实和理由：1、博泰公司认可鸿天公司结账明细中3210950元的提成金额，同意按照该金额判决提成佣金。2、鸿天公司支付给博泰公司的315.57万元中包含了招商代理合同约定的120万元的招商月基本工作费。根据合同法第398条，委托人应当预付处理委托事务的费用，受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息，招商合同每月5万元，共计24个月的120万元的月基本工作费，属于合同法第398条中规定的处理委托事务的费用，该120万元的月基本工作费不应当算作佣金从提成当中扣掉。3、一审判决认定博泰公司未取得任何招商结果，属于认定基本事实不清，是错误的。博泰公司提交的招商代理合同、银行交易明细、招商客户资料、招商工作笔记、扬中现代家纺城主力商家签约仪式暨招商发布会策划案、商铺招商价格表、招商员工的工资表和工资支付凭证、招商策划、宣传的发票和收据等证据充分证明，博泰公司已经开展了招商工作。4鸿天公司还应当向博泰公司支付延期付款违约金150000元。鸿天公司在2019年2月底即终止了与博泰公司的合作，但至今仍然没有将销售代理佣全部支付给博泰公司，应当承担延期付款的违约责任。鸿天公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应当驳回博泰公司的上诉，维持原判。博泰公司作为一审原告，应当为自身的诉请提供充足的证据加以证明，本案中博泰公司的诉请是要求鸿天公司支付销售佣金1255250元，但是鸿天公司已经向博泰公司支付了销售佣金达3155700元，已经达到双方结账明细中所约定的数额，即鸿天公司已经支付全部销售佣金，无需向博泰公司支付任何费用。结账明细中3210950元与我公司所支付的3155700元之所以有差额，是因为博泰公司至今仍有几十万的票没有开给鸿天公司，如果博泰公司能把发票补给鸿天公司，我们也愿意将余额补足。关于博泰公司要求返还基本工作费，该诉请与本案无关，请求二审法院驳回博泰公司的上诉请求，维持一审判决。博泰公司公司向一审法院起诉请求：1.判令鸿天公司支付销售佣金2244300元及利息（以2244300元为基数，按同期商业银行贷款基准利率的标准，从2019年3月4日起计算支付到实际付款之日止）；2.判决鸿天公司支付延期付款违约金150000元；3.诉讼费由鸿天公司承担。一审法院认定事实，2017年12月25日，鸿天公司（甲方）与博泰公司（乙方）签订《扬中市国际轻纺城销售代理合同》一份，约定甲方委托乙方为该项目提供独家代理销售服务。具体销售甲方在扬中市开发的现代家纺城项目，销售面积共约为肆万平方米；双方约定销售代理期限内乙方实现的总销售率为70%（销售率以套为单位计算基数）；本合同签订后乙方等待甲方向乙方支付第1个月度月基本工作费伍万元人民币，期间每月度5日前支付当月度基本工作费伍万元人民币。乙方在收到甲方所支付的首次月度顾问服务费后7日内安排工作人员驻场开展工作，乙方月度基本工作费在达到开盘条件后一个月停止支付，乙方在首次结算代理佣金时分次扣抵；乙方的代理佣金为实际合同价款乘以佣金比例，佣金比例为5%；代理佣金结算标准为：按揭客户签订《商品房买卖合同》交齐首付视同乙方销售成功；一次性付款客户付清全部房款视同乙方销售成功；并作为代理佣金结算的标准。合同签订后，博泰公司开展销售代理工作，销售代理合同于2019年2月24日到期。鸿天公司在庭审中陈述，在博泰公司代理销售的房屋中，符合佣金结算标准的是办理按揭且交齐首付款37户，销售金额12762722元，一次性付清购房款46户，销售金额为14903655元，销售金额总计为27666377元。合同签订后，鸿天公司按5%的比例计算佣金,向博泰公司共支付3155700元。2017年2月25日，鸿天公司（甲方）与博泰公司（乙方）签订《扬中市国际轻纺城招商代理合同》一份，约定：本合同签订后乙方等待甲方向乙方支付第一个月度基本工作费伍万元人民币，期间每月度5日前支付当月度月基本工作费伍万元人民币。乙方在收到甲方所支付的首次月度顾问服务费后7日内安排工作人员驻场开展工作。乙方月度基本工作费在达到商户签约条件后一个月停止支付，乙方在首次结算代理佣金时分次抵扣；本项目商铺招商绩效佣金：凡在甲方委托乙方招商商铺范围内，租赁户签订正式租赁合同并按规定缴清费用，乙方绩效佣金按……计提。合同签订后，博泰公司并未签订任何租赁合同，未取得任何招商结果。又查明，诉讼过程中博泰公司申请对鸿天公司相应价值的财产进行保全。一审法院认为，博泰公司、鸿天公司签订的《扬中市国际轻纺城销售代理合同》《扬中市国际轻纺城招商代理合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。本案的争议焦点在于博泰公司实际销售房屋的价款以及符合结算佣金的数额。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。博泰公司未能提交充分证据证明符合结算佣金的销售金额。首先,博泰公司提交的家纺城合同签订的情况汇总及结账明细，欲证明鸿天公司于2019年4月份向博泰公司出具该证据，博泰公司销售合同总金额为8400万元，按5%的比例计算的佣金应为420万元。但该证据金额存在明显的矛盾之处，如情况汇总中一期已签总金额为4473万元，已收金额为3540万元，结账明细中已签已收金额为4473万元；情况汇总表中已订未签金额为1927万元，结账明细中已签未收金额为1927万元。鸿天公司对该汇总表及结账明细不予认可。博泰公司称汇总和结账明细均是鸿天公司制作的，情况汇总中数字不符合事实，但在鸿天公司加盖公章后博泰公司却又接收，不符合常理。其次，博泰公司提交扬中现代家纺城销售统计表，欲证明鸿天公司共销售商铺323套，金额为87503860.29元。根据博泰公司、鸿天公司签订的销售代理合同明确约定佣金结算的依据为按揭客户签订《商品房买卖合同》交齐首付或者一次性付款客户付清全部房款视同原告销售成功，可作为代理佣金结算的标准，该统计表中并没有明确区分出按揭客户签订合同交齐首付或者一次性付款客户付清全部房款两种符合佣金结算标准的销售具体金额，博泰公司统计的销售金额并非全部符合结算佣金的标准，且博泰公司作为销售商品房的专业团队，既然提供销售商铺323套清单，对清单中符合结算条件的依据即商品房买卖合同或购买方支付房屋价款应当能够提供而不积极举证，应承担相应的法律责任。综上,博泰公司认为应以案涉房屋的销售金额8400万元作为结算佣金对象，按5%的比例计算的佣金420万元，但未能提供充分证据证明，不予采信。关于博泰公司要求从鸿天公司已付款3155700元中扣除120万元招商工作费用，根据招商代理合同，月基本工作费为5万元。博泰公司在首次结算代理佣金时分次抵扣。博泰公司结算代理佣金的条件为租赁户签订正式租赁合同并按照规定缴清费用。合同签订后，博泰公司并未签订任何租赁合同，未取得任何招商结果。即使该120万元系鸿天公司预先支付的基本工作费，在博泰公司无招商成果和招商佣金的情况下，每月5万元基本工作费应返还给鸿天公司，现鸿天公司自认该120万元系支付给博泰公司的销售佣金，予以认可。关于延期付款违约金，博泰公司未能举证证明鸿天公司存在违约行为，故博泰公司主张的延期付款违约金，无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条,判决如下:驳回博泰公司的诉讼请求。案件受理费25954元，保全费5000元，合计30954元，由博泰公司负担。当事人二审没有提供新的证据。二审审理中，博泰公司与鸿天公司均确认，博泰公司依据《扬中市国际轻纺城销售代理合同》的约定，应获得提成佣金为3210950元。鸿天公司已向博泰公司支付款项合计为3155700元。2020年6月19日，鸿天公司向博泰公司支付案涉往来款55250元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，博泰公司与鸿天公司签订的《扬中市国际轻纺城销售代理合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。博泰公司按照合同约定履行代理销售服务，鸿天公司应当按约支付相应的销售佣金。根据合同约定的提成比例，鸿天公司应向博泰公司支付提成佣金为3210950元，本案审理前，鸿天公司已向博泰公司支付款项合计为3155700元，尚欠佣金55250元。二审审理中，鸿天公司向博泰公司支付案涉款项55250元。鸿天公司已支付了涉及《扬中市国际轻纺城销售代理合同》的全部案涉佣金。虽然博泰公司上诉称鸿天公司已支付款项3155700元中，包含了鸿天公司依据《扬中市国际轻纺城招商代理合同》支付给博泰公司的120万元基本工作费，该款不应算作鸿天公司支付给博泰公司的销售佣金。但鸿天公司作为款项支付方对此不予认可，其明确表示其所支付的款项全部为支付给博泰公司的销售佣金。从合同的履行及案涉款项的支付说明来看，鸿天公司款项的支出均标注为两公司之间的往来款、咨询费等，并未明确注明为支付给博泰公司的招商工作费用。且博泰公司未能提供有效证据证明，在其未签订任何租赁合同，未取得任何招商结果的情况下，鸿天公司已向其支付了120万元招商工作费用，亦未能提供有效证据证明其为履行招商工作已实际支付招商费用的具体数额。因此，该120万元费用的支出性质应当以款项支付方鸿天公司的明确意思表示为准。博泰公司该部分上诉理由不能成立，本院不予支持。鉴于鸿天公司在合同履行过程中存在少量佣金延迟给付的情形，博泰公司亦存在未能及时足额开具发票的问题，双方均存在过错，责任各自承担。博泰公司要求鸿天公司给付延期付款违约金150000元的请求，本院不予支持。综上所述，一审判决所认定的事实存在偏差，本院予以更正，但判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15600元，由上诉人镇江博泰房产信息咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  戴晓东审判员  朱宝华审判员  沈 荷二〇二〇年六月二十九日书记员  孟惠聿