山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民终854号 上诉人（原审被告）：荣敦纪，男，1962年6月1日出生，汉族，住广饶县。 被上诉人（原审原告）：荣新波，男，1977年12月24日出生，汉族，住广饶县。 委托诉讼代理人：荣敦元(系荣新波之父），住广饶县。 上诉人荣敦纪因与被上诉人荣新波身体权纠纷一案，不服山东省广饶县人民法院（2019）鲁0523民初4493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 荣敦纪上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由荣新波承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1.侵权行为认定方面。一审判决认定“荣新波酒后到荣敦纪家中要水喝，在其进入荣敦纪家中后，与荣敦纪发生争吵，荣敦纪用木棍对荣新波实施殴打，导致荣新波受伤”与案件事实不符。根据(2019)鲁0523刑初18号刑事判决查明的事实，是荣新波酒后回家后又到荣敦纪家中砸门，在开门时，荣新波就开始对荣敦纪进行殴打辱骂，并不听阻拦到荣敦纪内屋进行打砸滋事。荣新波殴打了荣敦纪并将其家中的暖瓶摔坏，荣新波在被其家属劝走时又突然折返向荣敦纪跑去，荣敦纪为防范再次被打，才顺手拿起一个木棍打了荣新波一下，且是从正面打的。荣敦纪是在被实施不法侵害时，为了保护财产权利与人身权利实施的正当防卫行为，对不法侵害人不应承担赔偿责任。2.过错程度方面。一审判决在认定荣新波有重大过错的前提下，判决荣敦纪承担50%的赔偿责任显失公平。3.关于鉴定费1600元。一审中是荣新波申请的司法鉴定，经鉴定其并不构成伤残，该费用应由其自担，判决由荣敦纪承担显失公平。4.关于误工费。一审判决按照山东省2018年交通运输业平均工资计算误工费明显错误。5.关于交通费。荣新波住院期间不需外出，不产生交通费用，一审判决认定交通费500元，明显与事实不符。二、一审判决适用法律错误。本案刑事部分虽已作出判决，但荣敦纪已提出申诉，刑事判决对荣敦纪行为的定性直接决定着本案的判决结果，按照相关法律规定，本案应当中止审理，等待刑事案件结果确定后再恢复审理，一审径自作出判决属适用法律错误。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十一条第一款第一项规定，诉讼参与人或者其他人有伪造、毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的行为的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条规定，当事人的陈述也是证据的一种形式。在刑事判决已经对案件经过作出认定的情况下，荣新波罔顾客观事实，编造损害发生经过，其虚假陈述构成了对重要证据的伪造，是一种严重的失信行为，妨碍了人民法院审理案件，造成司法资源浪费，扰乱司法秩序，损害司法公信力，损害了社会公共利益，人民法院应当依据法律规定对其进行处罚。 荣新波辩称，荣敦纪声称是正当防卫错误，其多名家人对荣新波进行围攻，荣新波被几人打伤后，家人把其抬回家，荣敦纪几人还追到荣新波家中，荣敦纪之子甚至追到荣新波的房间里，大喊非要打死不行，当荣新波已经被打到昏迷状态，多亏西营派出所负责人聂乐森所长赶到，才制止了一场大的伤害。荣敦纪上诉状第一条与事实不符，应以当时的询问笔录为准，刑事判决不正确，严重影响民事部分的责任认定，应该按照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条规定作出判决。 荣新波向一审法院起诉请求：1.荣敦纪赔偿医疗费5800元，误工费28000元，护理费8200元，住院伙食补助费660元，交通费2000元，鉴定费1600元，共计46260元。2.诉讼费用由荣敦纪承担。一审庭审过程中，荣新波将医疗费明确为4676.86元，住院伙食补助费明确为540元。 一审法院认定事实：荣新波、荣敦纪同系广饶县村民。2017年12月28日晚18时15分许，荣新波酒后到荣敦纪家中要水喝，在其进入荣敦纪家中后与荣敦纪发生争吵，荣敦纪用木棍对荣新波实施殴打，导致荣新波受伤。荣新波受伤后于2017年12月31日入住东营市第二人民医院住院治疗至2018年1月10日，经诊断为肋骨多发性骨折（左）左肺挫伤、左侧胸腔积液等，其因伤共住院10天。后于2018年1月12日至同年1月20日再次入住东营市第二人民医院住院治疗，经诊断为肋骨多发性骨折、肺挫伤（左），其因伤共住院8天，两次共住院18天，支出医疗费4676.86元。荣新波伤情经东营市广饶县人民医院法医司法鉴定所于2019年9月5日出具的广医法医司法鉴定所【2019】临鉴字第83号司法鉴定意见书认定其伤情未构成伤残，误工时间、院内外护理人数及期限：误工时间为120日，护理期限为60日，其中院内2人护理，院外1人护理。荣新波为此支出鉴定费1600元。荣新波属于非农业户口，其从事交通运输业。荣新波在住院期间由妻子郭红丽及其表弟景鲁黔共同护理，出院后由其妻子郭红丽护理，其二人均属农民身份，郭红丽居住于广饶县，景鲁黔居住于广饶县。 一审法院认为，荣新波、荣敦纪系同村村民，荣新波在酒后到荣敦纪家中因琐事与荣敦纪发生争执，双方不能正确处理，荣敦纪用木棍对荣新波实施殴打，导致荣新波受伤，但荣新波酒后到荣敦纪家中滋事，其自身也有重大过错，因此，荣新波、荣敦纪对事件的发生均有过错，均应承担相应责任，根据本案实际，确定荣敦纪承担50%的赔偿责任为宜。荣新波主张医疗费4676.86元、住院伙食补助费540元、鉴定费1600元符合有关法律规定，予以确认。荣新波主张误工费28000元，护理费8200元，没有事实与法律依据，关于误工费，因荣新波从事交通运输业，其工资标准可按山东省2018年交通运输业平均工资79524元计算120天，确认该项费用为26144.88元；关于护理费，因院内外护理人员均为农民身份，在农村居住，该项费用可按山东省2018年农村居民人均可支配收入16297元计算，按院内2人护理，院外1人护理，护理期限为60日，计算为3482.65元，荣新波主张交通费2000元，因其未向一审法院提交有效证据予以证明，酌情确认交通费为500元，综上，荣新波因伤发生的各项损失为36944.39元，应由荣敦纪赔偿其中的50%，计款为18472.20元。荣敦纪关于本案应当中止审理等抗辩主张依据不足，不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，判决：荣新波因伤害所发生的医疗费4676.86元、误工费26144.88、护理费3482.65元、住院伙食补助费540元、交通费500元、鉴定费1600元，以上共计36944.39元，由荣敦纪赔偿其中的50%计款18472.20元，限于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费957元，减半收取计478.50元，由荣新波负担287.43元，由荣敦纪负担191.07元。 二审中当事人没有提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一、一审判决荣敦纪对荣新波的损失承担50%的赔偿责任是否正确。二、一审判决对鉴定费、误工费、交通费的认定是否正确。 关于焦点问题一。广饶县人民法院（2019）鲁0523刑初18号刑事判决认定，荣敦纪用木棍对荣新波实施殴打，致其受伤，荣敦纪的行为不符合正当防卫的构成要件，并判决荣敦纪犯故意伤害罪，免于刑事处罚。因此，荣敦纪应对荣新波的伤害承担责任。但该案的发生系荣新波酒后滋事引起，况且在滋事过程中，其家人一直在现场跟随，并未采取有效的制止措施。荣新波在刑事案件中供称，案发当天他在广北农场喝醉酒后已经在饭店砸坏了别人东西，回家后打了其父亲，傍晚时又到荣敦纪家滋事。因此，荣新波对本案的发生负有重大过错，依法应该减轻荣敦纪的赔偿责任。综合双方的过错程度以及公序良俗，本院认为荣敦纪应对荣新波的涉案损失承担10%的赔偿责任为宜，一审判决荣敦纪承担50%的赔偿责任过重，本院予以纠正。荣敦纪关于其不应承担责任的上诉主张，本院不予支持。 关于焦点问题二。关于鉴定费，荣新波申请对其伤残等级、误工时间、院内外护理人数和期限进行鉴定，支出鉴定费1600元。虽然荣新波经鉴定不构成伤残，但鉴定报告对误工时间、院内外护理人数和期限出具意见，且鉴定费用并未分项收取，一审判决认定鉴定费用为1600元并无不当。关于误工费，一审中荣敦纪对荣新波平时从事运输行业，从事大车司机工作并无异议，一审判决按照山东省2018年交通运输业平均工资计算荣新波的误工费并无不当。关于交通费，根据荣新波受伤情况、住院时间和住院距离，一审判决酌情支持荣新波交通费500元并无不当。 另外，荣敦纪以其已对刑事判决进行申诉为由主张本案应中止审理，无法律依据。 综上所述,荣敦纪的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省广饶县人民法院（2019）鲁0523民初4493号民事判决； 二、荣新波因伤害所发生的医疗费4676.86元、误工费26144.88、护理费3482.65元、住院伙食补助费540元、交通费500元、鉴定费1600元，以上共计36944.39元，由荣敦纪赔偿其中的10%计款3694.44元，限于本判决生效后十日内付清； 三、驳回荣新波的其他诉讼请求； 四、驳回荣敦纪的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费957元，减半收取计478.50元，由荣新波负担440.50元，由荣敦纪负担38元；二审案件受理费957元，由荣新波负担766元，由荣敦纪负担191元。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 王 辉 审判员 崔海霞 二〇二〇年六月三日 法官助理商卫卫 书记员杨玉洁