云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)云03民终1568号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司。住所地云南省文山壮族苗族自治州文山市新闻一路1号。法定代表人：粟中宁，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭曦、陈曦，云南驰兴律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：冯某，男，2003年2月24日生，汉族，小学文化，农民，云南省师宗县人，住师宗县。法定代理人：王某（系冯某之母），女，1976年6月16日生，汉族，初中文化，农民，云南省师宗县人，住师宗县。委托诉讼代理人：阮林岗，师宗县益民法律服务所法律工作者。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：饶成东，男，汉族，1991年8月4日生，初中文化，自由职业，重庆市大足区人，住重庆市大足区，现住师宗县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司与被上诉人冯某、饶成东机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省师宗县人民法院（2020）云0323民初190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司上诉请求：撤销或改判本案中上诉人对饶成东的赔偿；改判上诉人在商业三者险范围内按50%的比例承担赔偿责任；按照每天30元计算营养费。事实和理由：1.直接判令上诉人对原审被告饶成东承担赔偿责任违反法定程序及民事诉讼不告不理原则。2.一审法院判决在商业三者险范围内的赔偿不区分事故责任比例，违反了司法解释的规定，该公司只应按50%的比例承担责任。3.营养费计算过高，应按每天30元计算。综上，一审判决适用法律存在部分错误，恳请二审法院依法改判。饶成东、冯某及其法定代理人王某未作答辩。冯某向一审法院起诉请求：要求被告中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司在交强险及商业险范围内赔偿住院伙食补助费2800元、误工费34650元、护理费4485.6元、营养费2800元、交通费1000元、后期治疗费15000元、残疾赔偿金21536元、鉴定费1800元、精神抚慰金50000元，共计134071.6元；不足部分由被告饶成东承担；案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年6月7日，原告冯某驾驶无号牌电动三轮车沿师弥线由彩云向师宗方向行驶，9时16分行驶至师弥线Ｋ72＋400Ｍ处时，在左转弯行驶过程中遇被告饶成东驾驶的云Ｄ×××××号小型轿车，云Ｄ×××××号车车头与无号牌电动三轮车由侧身相撞肇事，造成原告冯某受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。当日，原告冯某被送至云南省第二人民医院住院治疗28天，用去医疗费99475.86元，其伤经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定为十级伤残，需后期治疗费15000元。该事故经师宗县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书认定原告冯某与被告饶成东承担同等责任。另查明，被告饶成东驾驶的云Ｄ×××××号车在被告中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司处投保了交强险及商业第三者责任险（限额500000元）。事故发生后，被告饶成东为原告冯某垫付了医疗费89475.86元，被告中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司为原告冯某垫付了医疗费10000元。一审法院认为：同时投保机动车强制险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，保险公司应首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告饶成东驾驶的云Ｄ×××××号车在被告中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司处投保了交强险及商业第三者责任保险，故首先应由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，因被告饶成东负此事故的同等责任，不足部分再由保险公司按照保险合同的约定在商业险第三者责任限额内予以赔偿，仍有不足的由被告饶成东按照交通事故责任比例赔偿。原告冯某诉请的住院伙食补助费2800元、护理费4485.6元、营养费2800元、后期治疗费15000元、残疾赔偿金21536元、鉴定费1800元，依法予以支持。原告诉请的误工费34650元，因其为未成年人，且未提供证据证实其收入状况，故不予支持。原告诉请的交通费1000元，因未提供证据证实，参照其就医地点、时间、次数等酌情支持500元。原告诉请的精神抚慰金，因精神抚慰金的形式包含残疾赔偿金，且造成此事故的发生双方均有责任，故不予支持。被告垫付的医疗费在本案的赔偿范围内，故应一并进行处理，该费用各方当事人均认可，故予以支持。综上，原告冯某因此次交通事故产生的合理费用为：医疗费99475.86元、护理费4485.6元、营养费2800元、住院伙食补助费2800元、残疾赔偿金21536元、后期治疗费15000元、交通费500元、鉴定费1800元，共计148397.46元。以上费用，被告中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿：医疗费10000元、护理费4485.6元、残疾赔偿金21536元、交通费500元，共计36521.6元。超出机动车交通事故责任强制保险责任限额内的费用：医疗费89475.86元、营养费2800元、住院伙食补助费2800元、后续治疗费15000元，共计110075.86元，在商业险限额范围内，由中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司在商业险第三者责任限额内赔偿原告110075.86元。鉴定费1800元，不在保险公司理赔范围，故由原、被告按50%的责任比例各自承担900元。被告饶成东在交通事故发生后已经垫付给原告冯某医疗费89475.86元，应当在保险公司赔偿原告的费用中扣减，保险公司可就该垫付费用直接向被告饶成东赔付。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1.被告中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告冯某36521.6元，扣除已垫付的10000元，还应赔偿26521.6元。2.被告中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司在商业第三者责任险责任限额内赔偿原告冯某20600元【110075.86元（应付）－89475.86（被告垫付）】，属于被告饶成东垫付的89475.86元由中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司直接向被告饶成东赔付。3.被告饶成东赔偿原告冯某鉴定费900元。4.驳回原告冯某的其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，冯某承担25元，饶成东承担25元。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，饶成东驾驶云Ｄ×××××号小型轿车车辆前部与冯某驾驶的无号牌电动三轮车侧身相撞，造成冯某受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。经交警部门认定，饶成东、冯某负事故的同等责任。原审被告饶成东驾驶的肇事车辆向中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司投保了交强险及商业三者险等保险，发生事故时该车在保险期限内。对冯某因本次事故所造成的各项损失，应由中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，其次按照商业保险合同予以赔偿，不足部分由侵权人赔偿。上诉人中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司提出一审判决未按事故责任对商业三者险划分赔偿比例的上诉理由成立，本院予以支持，但对其提出只承担50%责任比例的上诉理由，本院不予支持。一审判决根据案件事实确定原审原告冯某的营养费为2800元，并无不当，保险公司认为一审营养费计算过高的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院认定原审原告冯某的各项经济损失为：医疗费99475.86元、营养费2800元、住院伙食补助费2800元、护理费4485.6元、残疾赔偿金21536元、后续治疗费15000元、交通费500元、鉴定费1800元，合计148397.46元。上述费用，应当由中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司在交强险保险责任限额范围内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金21536元、护理费4485.6元、鉴定费1800元、交通费500元，共计38321.6元；超出或不在交强险限额范围的医疗费89475.86元、后续治疗费15000元、营养费2800元、住院伙食补助费2800元，共计110075.86元，根据事故责任及本案案件事实，本院认为应由饶成东承担60%，计为66045.52元，该笔费用，由中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司根据第三者责任商业保险合同予以赔偿。中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司垫付的医疗费10000元应予以扣除，原审被告饶成东垫付的医疗费89475.86元，应从中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司赔偿给冯某的款项中扣除后返还给饶成东。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司关于一审判决未按事故责任对商业三者险划分赔偿比例的上诉理由成立，应予以支持，其他上诉理由不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚、但适用法律错误，处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十四条、第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省师宗县人民法院(2020)云0323民初190号民事判决；二、由中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿冯某经济损失104367.12元，扣除保险公司已垫付的医疗费10000元，还应赔偿94367.12（饶成东已垫付医疗费89475.86元，从保险公司支付给冯某的款项中予以扣除，返还给饶成东）。三、驳回冯某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费100元，减半收取50元，由冯某的法定代理人王某负担25元，饶成东承担25元。上诉案件受理费100元，由中国人民财产保险股份有限公司文山州分公司负担。本判决为终审判决。本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后二年内向一审法院申请强制执行。审判长  胡蓉仟审判员  毕丽萍审判员  李连毅二〇二〇年六月十日书记员  徐沙沙