吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终3255号上诉人（原审原告）吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆，住所地长春市朝阳区新民大街1448号。负责人马广平，系经理。委托诉讼代理人赵晓会，系吉林衡丰律师事务所律师。委托诉讼代理人张靖，系吉林衡丰律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）朱长喜，男，1961年5月5日生，汉族，户籍地长春市绿园区。委托诉讼代理人张宏伟，系长春市绿园区吉星法律服务所法律工作者。上诉人吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆（以下简称长白山宾馆）因与被上诉人朱长喜劳动合同纠纷一案，不服长春市朝阳区人民法院（2020）吉0104民初1257号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。长白山宾馆原审时向法院提出诉讼请求：1.请求判令长白山宾馆无需向朱长喜支付延时加班工资差额25,134.05元，休息日加班工资差额10,620.69元，法定节假日加班工资3,186.21元，共计38,940.95元；2.本案诉讼费用由朱长喜承担。事实和理由：朱长喜不存在加班情形，主张加班费应当提供证明其存在加班的基础证据。朱长喜不存在延长工时加班、休息日加班以及法定节假日加班的情况，长白山宾馆无需向朱长喜支付任何加班费用。仲裁委裁决认定朱长喜月平均工资为3,300.00元，事实认定错误。朱长喜主张的2014年-2018年加班费已经超过仲裁时效，假定存在加班事实，其主张的期间应为2018年9月-2019年9月，仲裁裁决事实认定错误。朱长喜原审时辩称，朱长喜实际工作时间严重超时，工作日延长工作时间是当日17:00至次日早8：30，共15.5小时；休息日或法定假日延长工作时间为当日早7:30至次日早7:30，共24小时，理应得到加班费补偿。朱长喜主张加班费金额准确。长白山宾馆为规避责任拒不提供证据，应承担不利后果。朱长喜主张的加班工资，在正常工资基础上，长白山宾馆另外需支付150%、200%、300%工资，而不是仲裁裁决长白山宾馆应支付的50%、100%和200%工资，请人民法院依法判定。关于仲裁时效朱长喜理解为提出之日起，而非长白山宾馆说的时间。原审法院经审理查明，2012年7月1日，长白山宾馆与朱长喜签订《劳动合同书》一份，约定“劳动期限自2012年7月1日起至2015年6月30日止……2015年7月1日，双方续签订无固定期限劳动合同”。朱长喜在长白山宾馆的工程动力部负责锅炉年审批表、环境检测报表、煤气卡储存、锅炉安全阀、压力表检测等工作。2019年8月21日，长白山宾馆人力资源部为朱长喜出具《工作表现》，载明“朱长喜同志1996年退伍转业至长白山宾馆，积极要求进步，爱岗敬业……负责宾馆的锅炉年审批表、环境检测报表、煤气卡储存、锅炉安全阀、压力表检测等工作，同时还在科里每月值班4-6次不等……”。朱长喜主张存在加班事实并提供动力部科室值班表，显示朱长喜在2014年有工作日值班5天；2015年度有工作日值班42天、休息日值班17天、法定节假日值班2天；2016年度有工作日值班39天、休息日值班19天、法定节假日值班3天；2017年度有工作日值班43天、休息日值班17天、法定节假日值班1天；2018年度有工作日值班42天、休息日值班17天、法定节假日值班1天。值班表内同时载明“1、值班人员全权处理本部门当天值班事务，遇到重大事件及时向馆领导报告；2、认真检查，做好记录，坚守岗位”。朱长喜主张工作日值班时间为当日下班17:00至次日早8:30，时长15.5小时，休息日或法定节假日值班为当日早7:30至次日早7:30，时长24小时，值班后没有安排任何调休，亦未支付加班工资。证人白文君（系长白山宾馆在职职工）出庭作证，证实“朱长喜在工作期间有值夜班的情况，值夜班之后第二天仍需正常上班不休息，值夜班期间单位没有设立休息室，就是在工作岗位上工作及定时巡视，值班加班工作后单位没有调休及加班费补偿。”长白山宾馆主张朱长喜值班期间的工作任务仅为遇到重大事件及时报告检查及记录等工作，与其本职工作不同，并且值班不等同于加班。长白山宾馆与朱长喜于2019年11月解除劳动合同。另查明，朱长喜提供的2016年9月份和12月份及2017年1月份和2月份的工资条显示，其基本工资为2,310.00元、绩效工资990.00元，应发工资为3,300.00元，扣除职工个人应缴纳的各项保险及公积金外，每月实际领取工资2,569.54元至2,669.54元不等。长白山宾馆提交的朱长喜工资发放明细亦显示朱长喜平均月工资实发金额为2018年2,726.93元和2019年2,381.67元。2019年9月，朱长喜作为申请人向吉林省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人长白山宾馆给付2014年12月至2018年12月的加班费，该仲裁委于2019年12月3日作出吉劳人仲（2019）372号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人长白山宾馆于本裁决生效之日起十日内，支付申请人朱长喜延时加班工资差额25,134.05元、休息日加班工资差额10,620.69元、法定节假日加班工资3,186.21元，共计38,940.95元；二、驳回申请人朱长喜的其他仲裁请求。”长白山宾馆不服此裁决，向法院提起诉讼。原审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”朱长喜提供的证据《工作表现》、《值班表》和证人出庭证言，均证实其存在加班事实，长白山宾馆无证据予以反驳，故长白山宾馆应当向朱长喜支付加班费。朱长喜提供的工资条和长白山宾馆提供的工资发放明细，证实了朱长喜每月实发工资金额为2,500.00元至2,700.00元不等，故对朱长喜主张的每月应发工资为3,300.00元的事实予以采信。朱长喜自2014年12月至2018年12月期间，共有工作日延时加班171天、休息日加班70天、法定节假日加班7天，因长白山宾馆已经支付了朱长喜正常工作时间的工资，故应当向朱长喜继续支付工作日延时加班工资差额25,134.05元（月工资3,300.00元÷21.75天÷8小时×15.5小时×171天×50%）、休息日加班工资差额10,620.69元（月工资3,300.00元÷21.75天×70天×100%）及法定节假日加班的工资3,186.21元（月工资3,300.00元÷21.75天×7天×300%），合计38,940.95元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生劳动争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。朱长喜主张加班费未超仲裁时效，长白山宾馆的主张不成立。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，原审判决：一、驳回长白山宾馆的诉讼请求。二、长白山宾馆于判决书生效后立即向朱长喜支付延时加班工资差额251,34.05元、休息日加班工资差额10,620.69元、法定节假日加班工资3,186.21元，共计38,940.95元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由长白山宾馆负担。宣判后，长白山宾馆不服，向本院提起上诉，要求撤销原审判决,依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：原审证人提供虚假的证人证言，其证明的内容与事实严重不符，自相矛盾，原审不应以证人证言作为认定存在加班事实的裁判依据。原审判决上诉人向被上诉人支付加班工资，事实认定及适用法律错误。原审判决认定被上诉人平均月工资为3300元事实认定错误。被上诉人朱长喜二审答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实基本一致。本院认为，加班是指用人单位为了生产经营的需要，安排劳动者超出法定标准工作时间之外从事与工作相关的活动，而值班是用人单位为了安全、消防、假日等目的安排劳动者在非本职工作岗位值班。本案中，朱长喜提供的《工作表现》表明的是长白山宾馆每个月安排朱长喜值班并非加班，结合朱长喜提供的动力部科室值班表中载明的要求系“值班人员全权处理本部门当天值班事务，遇到重大事件及时向馆领导报告”、“认真检查，做好记录，坚守岗位”，值班需要完成的是值班事务，并非日常工作。故朱长喜仅凭一审中提供的证据不足以证明其值班时仍从事着本职工作。另外，朱长喜主张其在值班时24小时无休息，第二天继续工作，合理性存疑。综合本案客观情况、双方举证程度以及平衡劳资关系，应认定长白山宾馆长期存在值班制度，劳动者存在着值班情形。但是值班与加班有所区别，值班在工作强度上小于日常工作，比较自由，亦可以休息，用人单位虽然无需支付加班费，但是应在规章制度中确定一定的值班津贴来给予劳动者补偿。本案中，通过朱长喜提供的《工作表现》结合值班表，能够确认朱长喜在双休日、法定节假日存在多次值班情形，因为用人单位安排劳动者在双休日、法定节假日频繁值班，占用了劳动者大量休息时间，与《中华人民共和国劳动法》确定的保障劳动者休息权精神相违背，故朱长期双休日、法定节假日的值班参照加班标准给予补偿更为适宜。据此，原审判决长白山宾馆向朱长喜支付休息日加班工资和法定节假日加班工资，本院予以维持，对朱长喜主张的延时加班工资，本院不予支持。另外，长白山宾馆主张应按照实发工资标准计算加班工资，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定部分事实不清，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、撤销长春市朝阳区人民法院（2020）吉0104民初1257号民事判决第一项；二、变更长春市朝阳区人民法院（2020）吉0104民初1257号民事判决第二项为“上诉人吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆于本判决书生效后立即向被上诉人朱长喜支付休息日加班工资差额10620.69元、法定节假日加班工资3186.21元”；三、驳回上诉人吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆的其他诉讼请求。一审、二审案件受理费20元，由上诉人上诉人吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆负担。本判决为终审判决。审判长  高婧明审判员  聂 莹审判员  邵明福二〇二〇年六月二十八日书记员  高 珊