四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川05民终826号 上诉人（原审被告）:薛成章，男，1957年3月30日出生，汉族，住四川省泸州市纳溪区。 委托诉讼代理人：薛志平（薛成章之子），男，1983年10月22日出生，汉族，住四川省泸州市纳溪区。 委托诉讼代理人：胡伟，四川浩典律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:宋大树，男，1952年2月26日出生，汉族，住四川省泸州市纳溪区。 委托诉讼代理人：张吉华，泸州市纳溪区方圆法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：孔凡华，泸州市纳溪区方圆法律服务所法律工作者。 上诉人薛成章与被上诉人宋大树提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省泸州市纳溪区人民法院（2019）川0503民初1918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人薛成章及其委托诉讼代理人薛志平、胡伟，被上诉人宋大树及其委托诉讼代理人张吉华、孔凡华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人薛成章上诉请求：1.撤销四川省泸州市纳溪区人民法院（2019）川0503民初1918号民事判决，改判上诉人不承担被上诉人受伤的任何责任；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实不清。1.责任划分错误。根据一审查明事实，事发当天中午被上诉人参加重阳节活动吃午饭时喝了酒，其受伤是因为酒后重心不稳，在拿模板时从梯子上退下来摔倒所致，被上诉人应对自己酒后施工摔伤的后果承担全部责任。2.对相关损失认定错误。（1）医疗费认定错误。被上诉人摔伤是在2018年10月17日，但一审判决却将2018年9月7日发生的医疗费用计入事故医疗费中，另，2018年11月26日被上诉人在纳溪区大渡口卫生院用去医疗费25元及2019年2月23日在纳溪××光明村卫生站所用1294元中成药费，不应计入医疗费用中，该两张医疗票据无法证明其用途与被上诉人摔伤治疗有任何关联。（2）误工费计算错误。被上诉人在事故发生时已经67岁，早已超过国家规定的法定退休年龄，因此损失中不应当计算误工费；即使在时间上存在耽误，其期限认定也过长，第一次治疗出院后与第二次治疗之间长达六个月的时间不应计入误工时间，误工时间只能按照实际住院时间计算；即使计算误工损失，一审判决计算标准也过高，只能以上一年度农村居民人均可支配收入为标准计算。（3）院外护理费没有依据。鉴定意见及两次出院医嘱均没有说明需要院外护理，因此该费用不能计入损失。3.被上诉人第二次医疗及其伤残等后果应由被上诉人自己承担。根据被上诉人在一审中提供的其在江安县利民医院的病历显示“患者强烈要求出院回家，已反复告知患者出院后的风险及危害，患者强烈要求出院”，同时根据被上诉人一审中提供的江安县利民医院的出院证医嘱“注意休息，短期内减少重体力劳动”可知，被上诉人在江安县利民医院治疗时情况已经大为好转，同时被上诉人是在医生反复告知其危害和风险的情况下强烈要求出院，因此，被上诉人在明知出院存在巨大风险和隐患的情况下，执意要求出院，并且在长达6个月的时间内没有按医嘱进行相应巩固治疗，导致第二次手术及落下伤残，被上诉人二次手术及伤残完全是由于自身明知故意造成的，因此依法应由其自身承担。二、一审适用法律错误。一审判决超出诉讼请求，宋大树向一审法院提出诉讼请求:医疗费59527.22元、误工费…,但是判决书却将医疗费认定为60081.22元，其判决已经超出了宋大树的诉讼请求。综上，请求二审法院判如所请。 被上诉人宋大树辩称，一、上诉人所称根据一审查明被上诉人参加重阳节活动吃午餐喝了酒，受伤是因为酒后重心不稳，在拿模板时从梯子上退下来摔倒所致与事实不符。重阳节这天吃午饭时，是老年协会负责人到每桌敬酒时，被上诉人表示了一点点喝了一口后就没有再喝，到上班已二个多小时，并不是上诉人所述酒后执意冒险施工造成，是上诉人在施工时没有安全防范措施造成，在一审庭外调解时上诉人主动承担8万赔偿被上诉人没同意而判决。二、上诉人诉称原审判决损失认定错误、误工费计算错误，完全是为了推卸责任，是无理的辩解。三、江安利民医院病历显示患者强烈要求出院回家，已反复告之患者出院后的风险及危害，并不是被上诉人要出院，而是上诉人不按医院医嘱支付医疗费，而要求被上诉人出院回家休养，在回家休养中，病情越来越重，上诉人不管不问，万般无奈之下才去纳溪人民医院手术治疗，全部医疗费用由被上诉人垫付，该费用应由上诉人承担。另对上诉人诉称适用法律条款错误，属无理辩解不能成立。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。 宋大树向一审法院提出诉讼请求：1.要求薛成章赔偿宋大树受伤的经济损失包括医疗费59527.22元、误工费36000元、护理费11300元、住院伙食补助费1590元、营养费1540元、伤残费37326.80元、鉴定费1747.57元、交通费800元、精神损失费8000元、二次手术费14000元；2.诉讼费由薛成章承担。 一审法院认定事实：2018年10月15日，薛成章在纳溪区，因工地上只有木工宋显荣一人，遂叫宋显荣电话告知宋大树到工地修建中从事木工工作。2018年10月17日中午宋大树在纳溪区三社参加老年协会重阳节活动，午饭时喝了酒，下午14时许在施工中摔倒受伤，宋大树受伤后被送往江安利民医院进行住院治疗，入院诊断：1.右胫腓骨下段骨折；2.右踝关节半脱位。住院31天后于2018年11月17日出院，用去医疗费10479元（薛成章垫付6750元）。出院医嘱：1.门诊随访，合理膳食；2.注意休息，短期内减少重体力劳动；3.院外继续带药巩固治疗。2018年9月7日、11月26日宋大树到泸州市纳溪区卫生院门诊治疗共用去医疗费395.36元。2019年2月23日宋大树到纳溪××光明村卫生站治疗，用去医疗费1294元。2019年5月15日宋大树到泸州市纳溪区人民医院住院治疗，入院诊断：1.右双踝陈旧性骨折；2.右踝关节半脱位。住院治疗22天后于2019年6月6日出院，医嘱：1.休息三月；2.院外继续治疗；3.我科随访。用去门诊费734.01元，住院费47178.85元。2019年7月1日经四川菲斯特司法鉴定所鉴定：宋大树右下肢的损伤目前评定为九级伤残。损伤需后续治疗费14000元或按实支付。用去鉴定费1800元。2019年8月23日薛成章对宋大树受伤的伤残等级和损伤参与度申请重新鉴定，原审法院组织双方经过协商选定西南医科大学司法鉴定中心为鉴定机构，2019年10月23日西南医科大学司法鉴定中心作出鉴定结论：1.宋大树2019年5月15日-2019年6月6日在泸州市纳溪区人民医院治疗与2018年10月17日受伤存在直接因果关系，参与度为100%；2.宋大树受伤后右踝关节功能障碍构成九级伤残。 本案在审理过程中，原审法院对宋大树因提供劳务受伤造成的损失确认如下：医疗费合计60081.22元、住院伙食补助费53天×30元/天=1590元、护理费53天×100元/天=5300元、院外护理费（院外护理费应当与院内护理有所区别，酌情计算60元/天）60天×60元/天=3600元、误工费（宋大树于2018年11月17日从江安利明医院出院时出院证上载明的是：院外继续带药巩固治疗，说明宋大树的受伤并未完全治愈，根据第二次宋大树在泸州市纳溪区人民医院住院治疗出院后的出院证上载明的“休息三月”等具体情况，认定其误工期应当从第一次住院治疗之日起至定残之日止，即2018年10月17日至2019年7月1日，连续误工257天）257天×100元/天=25700元、鉴定费1800元、交通费酌情计算600元、残疾赔偿金13331元/年×13年×20%=34660.60元、精神损害抚慰金40000元×20%=8000元。上述各项费用合计141331.82元。 一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。本案中，薛成章修建房屋雇请宋大树到泸州市纳溪区提供劳务，应当认定宋大树与薛成章之间形成劳务关系，宋大树在提供劳务过程中遭受人身损害，则其因人身损害造成的合理损失薛成章应当承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案宋大树提供劳务是由薛成章雇请，其工作内容为从事木工劳务，则薛成章应当对提供劳务者的劳务活动具有安全保障义务，但薛成章在事发当日缺乏安全意识，导致宋大树摔倒受伤，在此次事故中存在过错，应当承担主要赔偿责任。宋大树作为一名经验丰富的木工师傅，在工作时应当注意自身安全，但宋大树在事发当日饮酒后疏忽大意导致摔伤事故的发生，则宋大树在此次事故中也存在疏忽大意的过失，应当自行承担相应责任。原审法院综合分析宋大树与薛成章的过错程度，酌情确定薛成章承担60%的责任，故此，宋大树因提供劳务受伤造成的损失共计141331.82元，由薛成章赔偿84799.10元（141331.82元×60%），品迭薛成章已经垫付的医疗费6750元，薛成章尚应赔偿78049.10元，其余损失由宋大树自行负担，宋大树诉请的二次手术费14000元，由于没有实际产生，原审法院暂不予支持，待实际产生后，另行诉讼解决。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条的规定，判决：一、薛成章于本判决生效之日起十日内赔偿宋大树因提供劳务受伤造成的损失78049.10元；二、驳回宋大树的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3696元，减半收取1948元，由宋大树负担780元，由薛成章负担1168元。 二审中，被上诉人向本院提交书面材料一份，自愿对2018年9月7日、11月26日宋大树到泸州市纳溪区卫生院门诊治疗用去医疗费395.36元，2019年2月23日宋大树到纳溪××光明村卫生站治疗用去医疗费1294元，合计共1689.36元医疗费予以放弃。本院二审查明的事实除前述部分之外与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的主要焦点：一是责任划分；二是有关部分医疗费、误工费、院外护理费的计算是否合理；三是第二次医疗及伤残是否属于赔偿范围。结合本案实际，本院评议如下：关于焦点一，上诉人雇佣被上诉人从事木工活动，依法应当提供必要安全防护，但根据二审上诉人代理人薛志平陈述，是由其为被上诉人扶梯子，被上诉人在梯子上钉模板，期间并未采取相应防护措施，对事故的发生上诉人具有过错，一审结合被上诉人酒后干活以及未尽到相应注意义务，按6：4划分双方责任并无不当，对上诉人主张应由被上诉人承担全部责任，因无事实依据，本院依法不予支持。关于焦点二，因被上诉人二审中自愿放弃上诉人有异议的部分医疗费，合计金额为1689.36元，本院予以相应扣减；对误工费，被上诉人虽年满60周岁，但仍在从事有偿劳务，一审予以支持并无不当，至于误工期限，因第一次出院后有医嘱明确注意休息，且第二次出院时医嘱更是明确休息3个月，故一审从受害人受伤之日起计算至定残前一日，符合法律规定，本院依法予以支持。对院外护理费，因无相关医疗证明，且受害人并非生活不能自理，对一审计算的院外护理费3600元，本院依法不予支持。关于焦点三，第二次医疗即2019年5月15日-6月6日宋大树在泸州纳溪区人民医院住院治疗，该期间已经西南医科大学司法鉴定中心鉴定意见明确：与2018年10月17日宋大树的受伤存在直接因果关系，参与度为100%，并同时评定所受损伤构成九级伤残，故对上诉人主张该期间的治疗及伤残属扩大损失，应由被上诉人自行承担，与事实不符，本院依法不予支持。 综上，上诉人薛成章的上诉请求部分成立。鉴于被上诉人在二审中自愿放弃相应诉讼权利，本院依法予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销四川省泸州市纳溪区人民法院（2019）川0503民初1918号民事判决； 二、薛成章于本判决生效之日起十日内赔偿宋大树因提供劳务受伤造成的损失74875.48元； 三、驳回宋大树的其他诉讼请求。 一审案件受理费3696元，减半收取1948元，由宋大树负担800元，由薛成章负担1148元；二审案件受理费1751元，由宋大树负担20元，由薛成章负担1731元。 本判决为终审判决。 审判长 陈 勇 审判员 李 野 审判员 蓝 军 二〇二〇年六月十九日 书记员 郑健雄