河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终4171号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住所地石家庄市桥西区自强路6号。 负责人：王翔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄志强，河北威仑律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张旦牛，男，1949年12月17日出生，汉族，住河北省石家庄市行唐县。 委托诉讼代理人：张建筑，男，1991年7月28日出生，汉族，住河北省石家庄市行唐县，系张旦牛之子。 委托诉讼代理人：张众，河北朗域律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李新友，男，1965年11月19日出生，汉族，住河北省石家庄市行唐县。 被上诉人（原审被告）：行唐县增益客运有限公司，住所地行唐县汽车站内。 法定代表人：高增力，该公司负责人。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张旦牛、李新友、行唐县增益客运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省行唐县人民法院（2019）冀0125民初2061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司请求：1.依法撤销一审判决书，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决伤者张旦牛误工期过长，伤者年龄70周岁，已丧失劳动能力，不应给予误工费，护理两人认可，但其工资收入证明为格式证明，未提供工资流水，不予认可。提交了投保单、投保提示、费率告知单、商业三者险条款，证明我方履行了提示和告知义务。 张旦牛答辩称，保险公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 李新友未答辩。 行唐县增益客运有限公司未答辩。 张旦牛向一审法院起诉请求：1.依法判令三被告赔偿原告医药费、住院伙食补助费、辅助器材、电动车损失、交通费、二次手术费；2.伤残补助金、精神损害抚恤金、误工费、营养费、护理费等费用待相关鉴定结果做出后再追加；3.本案诉讼费、鉴定费用由上述三被告承担。 一审法院认定事实：2019年3月17日被告行唐县增益客运有限公司雇佣的被告李新友驾驶的冀Ａ×××××中型客车，沿203省道由北向南行驶全行唐县上方村内路段（无繁线68公里）时，与由东向西横过机动车道的原告驾驶的电动车相撞，造成原告严重受伤、电动车受损的交通事故。此事故经行唐县交通警察大队认定被告李新友负事故的主要责任、原告张旦牛负事故的次要责任，肇事车辆冀Ａ×××××中型客车为行唐县增益客运有限公司所有。事后原告被送往行唐县人民医院治疗，入院时间为2019年3月17日，出院时间为2019年5月5日，主要诊断为右股骨近端骨折共住院50天，目前遗留残疾。原告共花去医药费及门诊费61262.37元，原告住院期间产生交通费300元。经原告申请，法院同意，行唐司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见书：原告张旦牛构成九级伤残，建议其护理期180日，营养期180日，误工期建议至伤残评鉴的前一日。另查明，被告李新友驾驶的冀Ａ×××××中型客车在被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司处投保交强险一份，第三者责任险50万元且不计免赔。 一审法院认为，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事赔偿责任。没有过错，但法律规定应当承担赔偿责任的，应当承担赔偿责任。被告李新友驾驶的冀Ａ×××××中型客车在被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司投保了商业险，其中第三者责任险50万元且不计免赔，事故发生在保险期间内，被告保险公司应按照保险合同的约定履行赔付保险理赔金的义务。被告保险公司无异议，法院予以确认。对证据1-3行唐县公安交通警察大队作出的交通事故认定书法院予以确认李新友负事故的主要责任、张旦牛负事故的次要责任。对证据10的行唐县人民医院出具的诊断证明，法院予以确认，对证据11的外购物品原告提供了正式发票，法院予以确认。对证据12行唐县司法医学鉴定中心司法鉴定意见书是原被告双方同意委托的，法院予以确认。对证据14、15、16原告提交了与单位签订的劳动合同、工资表以及单位停工证明，法院予以确认。对证据17原告的电动车损失，是实际发生的费用，法院予以确认。对证据4、5、7、8、9、13三被告无异议，法院予以确认。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，据此规定原告的鉴定费1741元应由被告保险公司承担；交通费300元是原告住院期间所实际支出的费用，由被告保险公司承担。原告本次损失为：1.医疗费61262.37；2.住院伙食补助费：50天×100元／天＝5000元；3.营养费：营养期为180日×50元／天＝9000元，以上三项共计75262.37元。被告保险公司应该在交强险范围内优先赔付，剩余部分由商业三者险按照责任比例（被告李新友承担70%，原告张旦牛承担30%）承担赔偿责任，交强险赔付后剩余65262.37元。被告保险公司应在商业第三者责任险范围内负担65262.37元×70%＝45683.6元，原告张旦牛应负担65262.37元×30%＝19578.7元。剩余：1.残疾赔偿金：原告张旦牛按照2019年度河北省农村居民年可支配收入14031元计算为14031元×11×20%＝30868.2元；2.外购辅助器械1492.3元；3.误工费：原告张旦牛的月平均工资2400元，其误工期为150日，即2400元×150天÷30天＝12000元；4.护理费：原告张旦牛的女儿张瑞青的月平均工资为3566.7元，原告张旦牛的女婿张明月平均工资为4500元，护理期为180日，护理费为29000元；5.精神损害抚慰金为6000元；6.交通费300元，以上六项共计79660.5元应由被告保险公司在交强险范围内予以赔付，电动车损失820元，被告保险公司应在财产损失赔偿限额2000元内承担；鉴定费1741元是实际发生的费用，应由被告保险公司承担。被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司应赔偿原告张旦牛10000元＋45683.6元＋79660.5元＋1741元＋820元＝137905.1元。综上所述，经调解无效，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条的规定，判决：被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司赔偿原告张旦牛各项经济损失137905.1元（限判决生效后五日内履行完毕）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3058.1元，减半收取计1529.05元，由被告行唐县增益客运有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的基本事实与一审查明的事实一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人保险公司主张张旦牛的误工期过长，但未提交相应充分有效反驳证据加以证实，一审法院依据司法鉴定意见书认定相应的误工期，符合法律规定，并无不当。被上诉人张旦牛为主张误工费提供了行唐县南凹奶牛养殖专业合作社出具的因误工减少收入证明、工资单及考勤表，故一审法院判令支持相应的误工费，有相应的事实和法律依据，并无不当。被上诉人张旦牛为主张张瑞青的护理费提供了行唐县下滋洋超市营业执照、行唐县下滋洋超市出具的误工减少收入证明、劳动用工合同工资表，一审法院判令支持相应的护理费，于法有据，并无不当。上诉人保险公司主张肇事司机无营运客车从业资格证，属于商业三者险责任免除条款，且已经尽到提示和明确说明义务，但仅提供了盖有行唐县增益客运有限公司印章的投保单、投保提示、保险费率浮动告知单，并无具体经办人签字确认，也未提供相应的送达凭证，所提供的证据尚不足以证实其就该责任免除条款已经尽到了提示和明确说明义务，故该责任免除条款不发生效力，一审法院判令其承担相应的赔偿责任，并无不妥。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3,058.1元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  许毅鹏 审判员  王淑芳 审判员  张 楠 二〇二〇年六月八日 法官助理米华伦 书记员董冉 ——