浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙07民终260号上诉人（原审原告）：义乌市万度文化传媒有限公司，住所地浙江省义乌市稠江街道江滨西路363号。统一社会信用代码：91330782307798918W。法定代表人：陈俊敏，总经理。委托诉讼代理人：陈荣清，男，系公司工作人员。被上诉人（原审被告）：义乌市城建资源经营有限责任公司，住所地浙江省义乌市稠城街道宾王路68号。统一社会信用代码：913307820513154325。法定代表人：楼建荣。委托诉讼代理人：陈强，浙江星耀律师事务所律师。上诉人义乌市万度文化传媒有限公司（以下简称万度公司）因与被上诉人义乌市城建资源经营有限责任公司（以下简称城建公司）租赁合同纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2019）浙0782民初16809号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。万度公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判；二、由城建公司承担本案诉讼费用。事实和理由：—审法院对本案补偿和退回金额的计算原则和方法出现误解和偏差，具体如下：一、根据合同和政府文件规定本案公益广告的数量应占广告牌总数的30%以上，而不是30%本数。后来政府已要求达到50%。事实上，城建公司有许多广告阵地的公益广告占比长期在33%-50%之间，这是由于同样的广告阵地上有2块、4块、6块、8块不等的广告牌，公益广告占比不可能正好是30%；二、既然用占比30%进行计算，就应当客观公正，确保数量和单价的计算方法一致性。即30%的公益广告数量不应扣除应设而未设的数量。因为，30%以上-50%的公益广告并没有补偿，光扣不补是不公正的。既然数量上用占比30%做尺度，那么单价上也应以占比30%作尺度，两者用同一尺度，才是公平正确的计算标准。用公益广告占比30%的标准，单价是：2016年213.88元，2017年221.29元，2018年229.08元，2019年237.26元。而不是用25%计算出的199.7元、206.6元、214元和221.5元。三、鉴于广告阵地布局的差异性大，双方协商已采取公益广告占比25%的计算方法，城建公司应给予我公司283万余元的补偿。这一事实由城建公司各业务负责人签字确认。如果用按实计算的方法，占比25%-50%的分期分段按实计算，城建公司应给予我公司325万余元的补偿款。城建公司二审辩称，万度公司的上诉事实和理由不能成立。合同第7条第4项约定每个站点的广告不得少于该站点总数的30%，每个站点需保留一块以上广告牌含正反面。如果一个站点是2块的，必须保留1块公益广告，3块也要保留1块，4块的保留2块。在没有收回之前，万度公司每个站点只保留了1块公益广告牌，后来我们根据政府要求，4块广告牌以上的站点多拿回1块广告牌，即4块以上的广告牌保留2块公益广告牌。根据合同约定，万度公司本身就应该保留的，为此，我方不需要退回租金。一审中公司提出了该观点，一审为了衡量双方利益，提出以30%作为计算基数，我公司也同意了。在此基础上，每块的单价按照万度公司自己提出的用于经营的广告牌数的每块来计算，减去多占的广告牌的数量，最终得出本案一审判决的认定的块数及单价，并确定了赔偿的总额。万度公司的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。万度公司向一审法院起诉请求：1、城建公司退还和补偿万度公司经济损失2839496.59元。2、城建公司承担违约责任。3、本案诉讼费用由城建公司承担。一审法院认定事实，2014年11月18日，义乌市力达广告有限公司与城建公司就义乌市公共自行车棚户外广告事宜签订了《户外广告设施（场地）使用权出让合同》一份，合同约定户外广告设施（场地）使用权使用期限为5年，自2015年4月1日起至2020年3月31日止，每个站点公益公告设置数量不得少于该站点广告总数的30%（每个站点须保留一块以上广告牌，含正反面），因城市规划调整或社会公告利益需要收回户外广告设施使用权和拆除户外广告设施的，经市住建（规划）部门核定，城建公司应将剩余时间的已交有偿使用费退还给乙方，同时根据剩余年限竞得价的10%给原告予以补偿。之后，义乌市力达广告有限公司于2015年8月11日将上述户外广告设施（场地）使用权转让给了万度公司，城建公司表示认可。万度公司已交纳2015年、2016年、2017年、2018年的使用费，万度公司对2019年使用费没有交。后因城市规划调整及社会公共利益需要，自2016年起，万度公司经营使用的部分公共自行车棚户外广告站点被拆除，户外广告站点广告位被替换为公益广告。上述业务变化，经该院核算，拆除及变更用途而应退予万度公司的租金为1670697.21元。按剩余年限竞得价的10%给万度予以补偿款为167069.72元。应更换广告支出的费用208350元，未支付给万度公司。为此，双方为退还款项等纠纷，诉至该院。原审法院认为，双方就《户外广告设施（场地）使用权出让合同》一致认可，符合法律规定，该合同合法有效。双方均应全面履行自己的义务。在履行合同中，因故造成广告的拆除、增加，城建公司应按合同约定按比例退还租金并补偿损失。经该院核算，拆除及变更用途而应退予万度公司的租金为1670697.21元。按剩余年限竞得价的10%给万度公司予以补偿款为167069.72元。应更换广告支出的费用208350元，城建公司应支付补偿给万度公司。数额计算方式如下:1、根据使用权出让合同第七条第4项的约定，公益广告的数量应占广告牌总数的30%以上。2016年、2017年、2018年、2019年每年广告牌总数为1428块，每年应设置公益广告的数量为1428×30%=428.4块。每年实际设置公益广告的数量双方确认为1428-1071=357块，万度公司每年还应设置428.4-357=71.4块，转化为单块租期为71.4×12=856.8个月。2、2016年只有拆除的广告，没有更换的广告。经双方确认拆除的广告折合成单块租期为179.5个月。应设但未设的公益广告的租期为856.8个月，扣除拆除的站点广告后，尚有856.8-179.5=677.3个月的单块租期的公益广告给万度公司更换成了商业广告，万度公司应按商业广告的租金支付给被告。3、2017年双方确认拆除的广告单块租期为355.5个月，更换的广告单块租期为346×5=1730个月，合计2085.5个月。扣除万度公司应设未设的公益广告的单块租期856.8个月，城建公司应退还租金的单块租期为2085.5-856.8=1228.7个月。4、2018年双方确认拆除的广告单块租期为886.5个月，更换的广告单块租期为327×9=2943个月，合计3829.5个月。扣除万度公司应设未设的公益广告的单块租期856.8个月，城建公司应退还租金的单块租期为3829.5-856.8=2972.7个月。5、2019年双方确认拆除的广告单块租期为1056个月，更换的广告单块租期为328×12=3936个月，合计4992个月。扣除万度公司应设未设的公益广告的单块租期856.8个月，城建公司应退还租金的单块租期为4992-856.8=4135.2个月。根据万度公司确定的单块每月租金计算，2016年万度公司应支付城建公司租金677.3个月×199.7元/月=135256.81元；2017年城建公司应退回万度公司的租金1228.7个月×206.6元/月=253849.42元；2018年城建公司应退回万度公司的租金2972.7个月×214元/月=636157.8元；2019年城建公司应退回万度公司的租金4135.2个月×221.5元/月=915946.8元；城建公司应退还万度公司租金合计：253849.42元+636157.8元+915946.8元-135256.81元=1670697.21元。根据合同城建公司应给予万度公司退回租金的10%的补偿为167069.72元。双方确认城建公司应支付给万度公司更换广告成本合计208350元。城建公司应承担的债务总额为：1670697.21元+167069.72元+208350元=2046116.93元。综上，万度公司诉请合理部分，予以支持。2019年的租金，城建公司在本案中未主张，可另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条之规定，判决：一、义乌市城建资源经营有限责任公司于判决生效之日起十日内退还和补偿义乌市万度文化传媒有限公司经济损失2046116.93元。二、驳回义乌市万度文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14758元，由义乌市城建资源经营有限责任公司负担10634元，由义乌市万度文化传媒有限公司负担4124元。二审中，万度公司向本院提交照片一页，证明涉案的广告牌中公益广告实际占50%的情况。城建公司质证意见，照片反映的是变更后的情况，真实性无异议，但从照片上看，符合合同第7条第四项的约定，城建公司是无须补偿的。本院认证意见，真实性予以确认，但结合万度公司二审中关于公益广告设置情况的陈述以及一审中提交的义乌市精神文明建设委员会办公室文件等证据，该证据不能达到待证目的。城建公司二审未向本院提交新的证据。经审理，本院对原审查明的除“经该院核算，拆除及变更用途而应退予万度公司的租金为1670697.21元。按剩余年限竞得价的10%给万度公司予以补偿款为167069.72元”之外的事实予以确认。另查明，经本院核算，拆除及变更用途而应退予万度公司的租金为1789141.76元。按剩余年限竞得价的10%给万度公司予以补偿款为178914.18元。本院认为，关于涉案公共自行车棚户外广告中公益广告的设置，双方在合同中约定“每个站点公益广告设置数量不得少于该站点广告总数的30%（每个站点必须保留一块以上广告牌，含正反面）”，城建公司一、二审中均认可按照30%计算公益广告，万度公司在二审中也予以了认可，本院予以确认。因此，关于单块广告每月租金的计算，也应按照扣除30%公益广告的数量予以确定，经本院计算，涉案单块广告2016年-2019年每月租金分别为213.96元、221.38元、229.17元和237.35元，因万度公司在上诉状中自愿按213.88元、221.29元、229.08元、237.26元计算，系对其自身实体权利的处分，本院予以准许，根据前述确定的单块广告每月租金，结合一审认定相应增加的商业广告的数量和拆除的广告数量，2016年万度公司应支付城建公司租金677.3个月×213.88元/月=144860.92元；2017年城建公司应退回万度公司的租金1228.7个月×221.29元/月=271899.02元；2018年城建公司应退回万度公司的租金2972.7个月×229.08元/月=680986.11元；2019年城建公司应退回万度公司的租金4135.2个月×237.26元/月=981117.55元；城建公司应退还万度公司租金合计：271899.02元+680986.11元+981117.55元-144860.92元=1789141.76元。根据合同城建公司应给予万度公司退回租金的10%的补偿为178914.18元。双方确认城建公司应支付给万度公司更换广告成本合计208350元。城建公司应承担的债务总额为：1789141.76元+178914.18元+208350元=2176405.94元。综上所述，万度公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销浙江省义乌市人民法院（2019）浙0782民初16809号民事判决；二、义乌市城建资源经营有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还和补偿义乌市万度文化传媒有限公司经济损失共计2176405.94元；三、驳回义乌市万度文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费14758元（已减半收取），由义乌市万度文化传媒有限公司负担3446元，由义乌市城建资源经营有限责任公司负担11312元；二审案件受理费11734元，由义乌市万度文化传媒有限公司负担9807元，由义乌市城建资源经营有限责任公司负担1927元。本判决为终审判决。审 判 长 胡玲玲审 判 员 叶金龙审 判 员 钱 萍二〇二〇年六月五日代书记员 周 莉