河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终1599号 上诉人（原审被告、原告）：马莉，女，1984年7月14日出生，汉族，教师，住邢台市桥西区。 委托诉讼代理人：韩玉龙，河北甲信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、被告）：邢台市桥西区胜利小学，住所地河北省邢台市桥西区八一大街和胜利路交叉口。 法定代表人：赵文学，该校校长。 委托诉讼代理人：孔江梅，河北晓阳合众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李志波，河北晓阳合众律师事务所律师。 上诉人马莉因与被上诉人邢台市桥西区胜利小学（以下简称胜利小学）劳动争议纠纷一案，不服河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初2147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人马莉及其委托诉讼代理人韩玉龙、被上诉人邢台市桥西区胜利小学委托诉讼代理人孔江梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马莉上诉请求：1、依法撤销邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初2147号民事判决，并依法改判；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1、被上诉人已违法解除与上诉人的劳动关系，双方之间不存在任何劳动关系。根据上诉人提供的录音可明确说明被上诉人已在大会上宣布将上诉人辞退，违法解除了与上诉人之间的劳动关系，但其拒绝为上诉人出具书面证明，且说其已上报教育局，将此责任推给教育局，导致作为弱者的上诉人一直不能拿到书面解除证明。一审判决未对事实进行审查，且在判决中对上诉人提交的证据只字未提，仅仅依据被上诉人提交的片面证据就认定双方之间还存在劳动关系是错误的。双方之间早已不存在任何的事实劳动关系。自2019年1月份以后，被上诉人从未向上诉人支付过任何工资，从未缴纳过任何社会保险，从未签订过任何书面劳动合同，更是将上诉人踢出其所有的工作群；双方在事实上早已不存在任何的劳动关系。一审判决对上诉人在休产假期间无书面劳动合同为由认定双方之间不存在劳动关系，而在被上诉人将上诉人违法开除后既没有发放工资，也没有缴纳社会保险，更没有签订书面劳动合同的情况下却错误的认定双方之间存在劳动关系。一审判决在同样的条件下、同一个判决中却能判出不同的结果确实令人费解。2、被上诉人未为上诉人缴纳任何社会保险。被上诉人拒绝为上诉人缴纳任何社会保险，无奈之下上诉人自己以灵活就业形式缴纳了2017年度和2018年度两个年度的社保，保费金额分别为11397.36元和13053.24元。被上诉人在上诉人自己缴纳后拒绝报销，在上诉人多次要求下，被上诉人才在2018年度为上诉人报销5459元，报销金额远远低于缴纳金额，且报销种类只有养老保险和医疗保险，没有其他社会保险。一审判决仅依据被上诉人自己制作的，没有任何社保机构的印章的、仅为2018年度的报销的部分金额的报销单，认定被上诉人已为上诉人缴纳社会保险是错误的。同时，在被上诉人发放的工资条中也无任何保险扣除项。3、被上诉人未支付上诉人任何加班费。根据相关法律规定，劳动者每月工作日为20.83天，而上诉人提供工资条已明确显示每月出勤天数远远高于法律规定的工作日，足以证明上诉人在休息日进行了加班。被上诉人未出具出勤表等作出相反证明，仅声称其实行特殊工作制，但其并未提供任何特殊工作制的审批文件，故其应支付上诉人加班费。一审判决却以上诉人未提交任何证据不予以支持上诉人请求是错误的。二、一审判决适用法律错误。1、一审判决依据《女职工劳动保护特别规定》认为上诉人休产假时间为九十八天与规定时间不符是错误的。根据《河北省女职工劳动保护特别规定》河北省人民政府令（2016）第3号）第九条：“符合法律、法规规定生育子女的女职工，除享受国家规定的九十八天产假外，延长产假六十天，其中产前可以休假十五天；难产的，增加产假十五天。”之规定，上诉人休产假时间应最少为一百五十八天，符合法律规定。2、根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第一条之规定，职工每月工作日为20.83天，上诉人提供的工资条足以证明出勤天数远远超过法律规定的工作天数，被上诉人应支付加班费，但一审判决却错误适用法律认定上诉人未提供证据，不予支持上诉人请求是错误的。3、一审判决依据法律规定认定被上诉人应向上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资是正确的，但认定此项请求超过诉讼时效是错误的。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”之规定，被上诉人自解除劳动关系时仍未与上诉人补签书面劳动合同，故上诉人该诉求未超过诉讼时效。4、基于以上事实，被上诉人违法解除与上诉人之间的劳动关系，被上诉人应向上诉人支付赔偿金、加班费、双倍工资，出具解除劳动关系证明，办理档案转移手续，并补缴社会保险等；但一审判决错误认定事实、错误适用法律不予以支持上诉人的诉请是错误的。综上所述，请求依法支持上诉人的上诉请求。 邢台市桥西区胜利小学答辩称，马莉的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 邢台市桥西区胜利小学向一审法院的起诉请求：1、依法撤销邢台市桥西区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的邢西劳人仲案（2019）77号裁定。2、依法确认原、被告自2014年9月至今存在劳动关系，双方未解除劳动关系，原告无需支付被告违法解除劳动关系的赔偿金。3、依法判令原告无需为被告出具解除或者终止劳动合同的证明及办理档案转移手续。4、诉讼费用等其他费用由被告承担。 马莉向一审法院起诉请求：1、依法确认原被告于2012年2月7日至2019年1月18日存在劳动关系，并于2019年1月19日解除劳动关系。2、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金44278.5元。3、判令被告支付未签劳动合同双倍工资补偿22322元。4、依法判令被告支付社会保险赔偿金78017.52元及产假工资10143.6元。5、依法判令被告支付加班费共22902.075元。6、依法判令被告支付未提前一个月通知工资3162.75元。7、为原告出具解除劳动关系证明，并协助办理档案转移等事宜。8、诉讼费、律师费等由被告承担。以上合计180826.445元。 一审法院认定事实：被告马莉于2012年2月7日到原告胜利小学处工作，但双方并未签订书面劳动合同，2013年10月至2014年9月期间马莉因生育二胎在家（马莉未领取工资），2014年9月马莉又重新进入胜利小学工作，但仍未签订书面劳动合同。2019年1月17日，原告胜利小学作出“关于对马莉老师的处理决定”该处理决定载明2019年1月17日，我校四（9）班班主任马莉老师私自将酗酒亲属带进学校，扰乱正常教学秩序，危害校园公共安全，造成恶劣影响。同时，经学校调查核实，马莉老师唆使学生替其抄龚教案，未能履行教师基本职责。马莉老师以上行为严重违反教师法、教师条例及规范、中小学教师职业道德及学校管理规定，经学校领导班子研究决定，自通报下发之日起，对马莉老师予以停职处理，并进行全校通报批评。如对学校决定持有异议，可以向上级主管部门反映或起诉。被告马莉认为该决定属于原告胜利小学无故与其解除劳动合同，于2019年5月8日向邢台市桥西区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，被告马莉的仲裁请求为：1、确认申请人与被申请人于2012年2月7日至2019年1月18日存在劳动关系，并于2019年1月19日解除劳动关系；2、判令被申请人支付违法解除劳动合同补偿金22139.25元；3、判令被申请人支付未签劳动合同双倍工资补偿22322元；4、判令被申请人向申请人补缴社会保险或支付社会保险补偿金78017.52元；5判令被申请人支付加班费共9815.18元；6、判令被申请人支付未提前一个月通知工资3162.75元；7、为申请人出具解除劳动合同关系证明，并协助申请人办理档案转移等事宜。2019年7月11日，邢台市桥西区劳动人事争议调解仲裁委员会作出邢西劳人仲案字201977号仲裁裁决书，该裁决书裁决：一、申请人马莉与被申请人邢台市桥西区胜利小学自2012年2月7日至2019年1月18日存在劳动关系。二、被申请人邢台市桥西区胜利小学支付申请人马莉违法解除劳动关系的补偿金22139.25元。三、被申请人邢台市桥西区胜利小学为申请人马莉出具解除或终止劳动合同的证明及并办理档案转移手续。四、驳回申请人马莉其他仲裁请求。马莉与胜利小学均不服该仲裁裁决，故向本院提起诉讼。另查明，2019年9月8日，邢台市桥西区教育局出具证明，该证明载明：兹证明邢台市桥西区胜利小学对该单位在聘教师马莉（班主任）的停职处理决定，胜利小学已上报过我局，现马莉老师还属邢台市桥西区胜利小学登记在册（全国教师管理信息系统）的聘任教师。一审法院认为，一、根据原、被告双方陈述及所提交的证据，可以证实被告马莉于2012年2月7日至2013年10月期间在原告胜利小学处工作，2014年9月至2019年1月18日期间在原告胜利小学处工作。被告马莉称2013年10月至2014年9月期间经原告同意在家休产假，《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款规定：“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。本案中，马莉在家休产假的时间与上述规定的时间不符，因原、被告之间在2013年10月至2014年9月期间没有签订书面的劳动合同，马莉又未能提交其他相关证据佐证，故在该期间原被告双方是否存在事实劳动关系，本院无法认定。关于原被告双方是否于2019年1月19日解除劳动关系，根据原告所提交的关于对马莉老师的处理决定、邢台市桥西区教育局出具的证明，可以证实胜利小学对马莉作出的是停职决定，并且马莉现仍属于邢台市桥西区胜利小学登记在册的聘任教师，并未与马莉解除劳动关系。另根据原告胜利小学提交的应缴纳养老保险名单（截止2018年12月31日）可以证实，胜利小学已为马莉缴纳养老保险。故被告（互为原告）马莉的第一项、第二项、第四项、第六项、第七项诉讼请求，本院不予支持。二、关于被告（互为原告）马莉的第三项、第五项诉讼请求，因马莉第二次进入胜利小学工作的时间为2014年9月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付两倍工资。马莉可以主张两倍工资的时间为2014年10月至2015年9月止，共计11个月，马莉向邢台市桥西区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁的时间为2019年5月8日，所以马莉已超过仲裁申请期限，对该诉讼请求本院予以驳回。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，马莉未向本院提交其存在加班事实的证据，故马莉要求胜利小学支付加班费，本院也不予支持。综上所述，被告马莉与原告胜利小学在2012年2月7日至2013年10月期间存在劳动关系，从2014年9月起至今与原告胜利小学存在劳动关系，被告（互为原告）马莉的诉讼请求，因事实证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、原告（互为被告）邢台市桥西区胜利小学无需向被告（互为原告）马莉支付违法解除劳动关系的赔偿金，无需为被告（互为原告）马莉出具解除或者终止劳动合同的证明及办理档案转移手续。二、驳回被告（互为原告）马莉的诉讼请求。案件受理费20元，由被告（互为原告）马莉负担（已交纳十元，余款自本判决生效之日起七日内交纳）。 本院二审期间，上诉人马莉围绕上诉请求依法提交了两份证据,证据一胜利小学工作群里的微信截图。拟证明被上诉人将上诉人从其工作群中移出，违法解除劳动关系。证据二全国教师管理信息系统登录界面截图。拟证明该系统只有被上诉人才可以登录，因被上诉人不履行解除劳动关系的义务，使系统未变更，导致信息错误。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人对两份证据发表了质证意见。认为两份证据并不属于新证据，上诉人应在一审中提交而未提交，证据一微信截图并不能证明胜利小学与马莉解除劳动关系，因马莉在工作群提出一些非工作的言论，严重影响了胜利小学的教学工作群的使用。在其停职期间，先将其移出群，并不代表解除劳动关系，与马莉情况相同的同时作出停职处理的另外一名老师，经检查改正错误，现在已经任职工作。证据二教师系统截图系行政管理，对马莉的停职检查处理，胜利小学已上报邢台市桥西区教育局，教育局已出具相关的证明，对处理结果和现马莉仍属于桥西区胜利小学教师，已作出书面的证明。上诉人提交的两份证据与事实不符，对证据的真实性、关联性、客观性不予认可。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，关于解除劳动关系的问题，上诉人二审期间提交的胜利小学工作群的微信截图和全国教师管理信息系统登录界面截图并不能证明双方劳动关系已解除，胜利小学对马莉作出的只是停职决定，并未解除劳动关系，故上诉人要求确认双方已解除劳动关系的诉求本院不予支持。 关于双倍工资的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，马莉可在2014年10月至2015年9月内主张两倍工资，而马莉向邢台市桥西区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁的时间为2019年5月8日，其已超过仲裁申请期限，故马莉双倍工资的诉讼请求本院不予支持。 关于产假工资的问题，马莉于2013年11月至2014年9月休产假，依据《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款规定：“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。”。马莉在家休产假的时间与规定的时间不符，因双方在2013年10月至2014年9月期间没有签订书面的劳动合同，马莉又未能提交相关证据证明，故在该期间双方是否存在事实劳动关系本院不予认定。 关于加班费的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”。马莉未能提交存在加班事实的证据证明其主张，故一审法院不予支持其加班费的请求并无不妥。 关于补缴社会保险费问题。根据社会保险法等法律法规的规定,征缴社会保险费是社保管理部门的职责,社会保险费的征缴具有行政管理的性质,故马莉要求胜利小学补缴社会保险费的请求,应向社保管理部门寻求解决,不属于人民法院受案范围,本院不予处理。 综上所述，马莉的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人马莉负担。 本判决为终审判决。 审判长  梁国彬 审判员  张振防 审判员  王 雷 二〇二〇年六月十六日 书记员  邱 岳