内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2020）内03民终209号上诉人（原审被告）：曹小霞，女，蒙古族，1974年2月15日生，现住乌海市。委托诉讼代理人：马晓荣，乌海市海勃湾区新华法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘红梅，女，1969年5月10日生，现住乌海市。委托诉讼代理人：苏建平，汉族。上诉人曹小霞因与被上诉人刘红梅民间借贷纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初3823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人曹小霞及其委托诉讼代理人马晓荣，被上诉人刘红梅的委托诉讼代理人苏建平到庭参加诉讼。本案现己审理终结。曹小霞的上诉请求：撤销乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初3823号民事判决，依法改判或者发回重审；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实错误，一审查明上诉人实际给被上诉人总计还款金额为112848元，而实际上诉人已偿还被上诉人116890元，截止到2018年8月15日上诉人总计欠被上诉人借款本金710元，在当日上诉人给被上诉人通过微信转账1600元，截止这一天上诉人已将被上诉人的借款本金全部清偿完毕，到2019年5月13日上诉人总计又还款4890元，之所有多还出款项，是因为上诉人知道给被上诉人打借条时明确约定了违约金，上诉人多还出的款项一审法院应当从上诉人多偿还的款项中予以核减。其次一审认定上诉人应当给被上诉人偿还违约金的利率按照6%计算是错误的，上诉人应向被上诉人支付的是逾期还款的违约金，依照法律规定，当事人应向出借人支付违约金是给对方当事人造成的损失不超过30%为依据，本案中被上诉人并没有证据可以证明其所造成的损失已超过30%，那么只能推定被上诉人该笔存款存入银行的贷款利息按照年利率4.3%予以计算，上诉人只需向被上诉人偿还逾期借款违约金16000多元。刘红梅辩称，上诉人称还款11万多元，应提供相应的证据予以证实。且红包转账记录中的钱是上诉人与被上诉人一起卖酒的钱。孙红梅向一审法院的起诉请求：1、判令被告偿还借款本金12200元及违约金196896元（自2014年11月8日至2019年9月26日止，按全部借款每日万分之十计算），以上合计209096元；2、本案的诉讼费全部由被告承担。一审法院认定事实：2014年11月3日被告给原告出具《借款协议书（借条）》，内容载明“今借到刘红梅现金（大写）陆万贰仟元（小写62000元），经双方约定借款期限三个月。2014年11月3日至2015年2月3日借款到期必须无条件偿还。如到期无法偿还，借款人必须承担违约金。违约金按全部借款每日万分之十计算。违约金自借款日计算至还款日止。如逾期不归还借款，当事人有权通过法律途径追回全部借款及违约金，也可申请强制执行，借款人放弃一切诉权，抗辩权。（本协议借款人签字生效并视同认可协议）”；2014年11月8日被告又给原告出具《借款协议书（借条）》，内容载明“今借到刘红梅现金（大写）伍万元（小写50000元），经双方约定借款期限三个月。2014年11月8日至2015年2月8日借款到期必须无条件偿还。如到期无法偿还，借款人必须承担违约金。违约金按全部借款每日万分之十计算。违约金自借款日计算至还款日止。如逾期不归还借款，当事人有权通过法律途径追回全部借款及违约金，也可申请强制执行，借款人放弃一切诉权，抗辩权。（本协议借款人签字生效并视同认可协议）”。以上合计112000元。原告提供中国建设银行个人活期账户交易明细，证实被告于2015年8月31日给原告偿还借款10000元。原告提供周大生珠宝旧料以旧换新凭证一张，证明被告用金手链顶欠款事实。被告提供原告给出具收条，2016年11月25日收条一张，载明还款5000元；2017年7月19日，载明还款1000元；2017年8月19日，载明还款1000元；2017年9月25日，载明还款1000元；2017年10月16日，载明还款1000元；2017年11月19日，载明还款1000元；2017年12月20日，载明还款1000元；2018年3月15日，载明还款2000元；2018年4月15日，载明还款1000元；2018年5月5日，载明还款1000元；2018年5月20日，载明还款2000元；2018年6月红包转账900元；2018年7月红包转账2000元；2018年7月转账1500元；2018年8月红包转账1600元；2018年9月微信转账2000元；2018年10月微信转账2000元，以上合计27000元。被告提供中国农业银行回执，证明2018年1月19日，给原告卡号×××存款1000元。被告提供订货、发货单一张，证明2016年6月6日给原告配送沙发，沙发5000元，运费500元，被告自认顶欠款5000元；被告提供衣柜、书柜购货单，证明2016年9月16日，苏建平（原告丈夫）收到30000元的货款，以此顶欠款，原告认可。一审法院认为，被告曹小霞给原告出具借条，现原告请求被告曹小霞偿还剩余借款本金12200元，被告抗辩称已给原告偿还现金107500元，又给原告50克的手链，借款已经还清。该院依据被告提供原告给出具的收条，合计27000元；原告自认被告2015年8月31日给原告偿还借款10000元；依据被告提供及原告自认的订货、发货单及衣柜、书柜购合计35000；依据原告提供的周大生珠宝旧料以旧换新凭证一张，载明手链克重51.21克，售价399元（每克），该院认为被告当时给原告的手链票据价值20432元，且被告用手链顶欠款，已交付给原告，故手链作为动产所有权已经发生变更，原告也未提供其他有力证据证明其主张，故该院认为被告以手链顶原告欠款20432元。被告提供证人证明在红星美凯龙门口给苏建平（原告丈夫）现金10000元，原告辩称不认可，被告也未提供其他有利证据证明其主张，应承担相应不利法律后果。被告提供给平常心微信转账截图，2017年11月19日转账216元，2017年12月2日转账1900元，2017年12月2日转账1900元，2018年4月22日转账2600元，2018年12月3日转账2000元，2019年4月15日转账1000元，2019年5月13日转账800元，2019年5月22日转账200元，以上合计10616元，原告辩称对微信转账不认可，因微信转账后又给被告出具了收条，有重复计算现象，但原告未提供有力证据证明其主张，该院不予认可，视为被告给原告偿还借款10616元。原告开庭当中自认“被告给我转账10000元，之后给了9800元，50克的金项链值15000元，2016年10月8日以后家具款顶了35000元的借款，现金给了5000元，2017年8月至2019年5月总共给了25000元，以上还款总计99800元。”该院认为依据原告自认被告给了9800元与被告在庭审质证意见中称2016年1月16日给原告9800元相一致，故该院认可被告给原告偿还了欠款9800元。综上所述，被告已偿还原告112848元。原告请求被告偿还欠款12200元，被告已还清原告借款本金，该院不予支持。现原告请求被告支付违约金196896元，因原告与被告约定的违约金过高，且原告未提供有力证据证明其实际发生的损失，该院调整违约金为年利率6%，故被告还应向原告偿还欠款32011元[（62000元X6%/365天X1787天=18212元）+(50000元X6%/365天X1782天=14647元)]-（112848元-112000）。根据《中华人民共和国民法通则》第九十条“合法的借贷关系受法律保护。”、第一百零八条“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”，《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供依据。”之规定，判决：被告曹小霞于本判决生效后十日内偿还原告刘红梅欠款32011元。案件受理费2218.22元（本案适用简易程序，减半收取，原告已预交），原告刘红梅负担1918.08元，被告曹小霞负担300.14元。被告曹小霞负担部分于上述付款期限内一并给付原告。二审中，曹小霞提供给刘红梅购买大衣柜的10500元凭证一份，证实购买衣柜的这笔款项应该算作还款。被上诉人刘红梅经质证对该证据不予认可，认为凭证单据上并没有被上诉人刘红梅的签字，也非其购买的家具。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人曹小霞提出已经偿还借款116890元，其未提供充分证据予以证实，一审认定已还借款112848元正确。依据双方签订的借款协议书，上诉人应按银行同期贷款年利率6%计算违约金给付被上诉人亦是正确的。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600.28元，由上诉人曹小霞负担。本判决为终审判决。审判长 董佩兰审判员 韩小东审判员 钟思敏 二0二0年六月十九日书记员 林梦婕