广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终10294号上诉人（原审原告）：甘芬凤。委托代理人：黄建明，广东东方星联律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州兵果充气橡胶制品有限公司。法定代表人：张贵妹，职务：总经理。委托代理人：宾康烁，该公司法务。上诉人甘芬凤与被上诉人广州兵果充气橡胶制品有限公司（以下简称兵果公司）因劳动争议纠纷一案，不服广州市番禺区人民法院（2018）粤0113民初3843号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认为：兵果公司是否违法解除了与甘芬凤的劳动关系是本案争议的焦点之一。本案中，双方确认甘芬凤多次在工作期间与同事发生口角后引发争执，并予以报警处理，从兵果公司作出的《通报批评函》中载明的情况来看，甘芬凤等人的行为确已严重影响了兵果公司的生产秩序，甘芬凤提出其为受害人、未参与打架斗殴以及上述通报中的记载并不属实等意见，但甘芬凤和其他二人在上述通报批评函中均予以签名确认，甘芬凤未能提供其他证据对此予以反驳，本院对甘芬凤的上述意见不予采纳，并对上述《通报批评函》反映的内容予以采信。甘芬凤于2017年10月18日与他人发生争执并严重影响兵果公司的生产秩序后，兵果公司并未立即对甘芬凤予以辞退处理，而是对甘芬凤等人的违纪行为进行了通报批评，并警告甘芬凤等人不得再犯，否则将予以开除处理。甘芬凤在收到上述通报批评函后，于2018年1月2日再次在工作时间与他人发生争执并再次报警，甘芬凤虽提出其为受害者、兵果公司管理人员不处理等意见，但甘芬凤未能就其上述意见提供证据予以证明，且甘芬凤在2017年10月19日受到通报批评及警告后，应当对其处理与其他同事之间矛盾和争议的方式作出调整，或寻求其他合理解决问题的途径，而甘芬凤并未及时修正自己的行为，而是再次在工作期间与他人发生争吵，已严重影响用人单位的正常生产秩序，并构成严重违反劳动纪律的情形，兵果公司以此为由解除与甘芬凤的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，本院对甘芬凤要求兵果公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金的诉求不予支持。另，甘芬凤要求兵果公司支付代通知金的诉求缺乏依据，本院亦不予支持。兵果公司就甘芬凤的工资签收情况向本院提交了员工工资单等证据，甘芬凤主张其对工资单进行签名确认时并未显示有工资构成及出勤天数，但其未能就上述项目为兵果公司事后添加的主张提供证据予以证实，本院对兵果公司提供的上述员工工资单的内容予以采信。甘芬凤就其主张的加班情况申请了证人屈某、张某出庭作证，但二证人身份均为甘芬凤的朋友，且证人屈某的证言未能直接反映甘芬凤主张的加班事实，证人张某关于签收工资条的相关陈述亦与甘芬凤的主张不一致，故上述证人证言不足以单独证明甘芬凤所主张的加班事实。另，即使按甘芬凤主张的延时加班时间，并结合上述工资单中反映的甘芬凤的基本工资1895元/月为基数进行核算，兵果公司向甘芬凤支付的工资总额亦与包含加班工资在内的工资数额基本相当。综合甘芬凤在兵果公司处工作多年并未就加班工资问题向兵果公司提出异议，以及证人张某陈述在职期间的加班费基本足额支付等情况，甘芬凤要求兵果公司向其支付加班工资的诉求依据不足，本院不予支持。原审法院判决如下：一、确认甘芬凤诉广州兵果充气橡胶制品有限公司在2014年10月10日至2018年1月6日的期间内存在劳动关系。二、驳回甘芬凤的其他诉讼请求。本案受理费10元，由甘芬凤负担。判后，甘芬凤不服该判决，向本院提起上诉。上诉请求：l、撤销广州市番禺区人民法院(2018)粤0113民初字3843号民事判决第二项；2、确认被上诉人单方解除劳动关系违法；3、被上诉人立即支付双倍经济补偿金的赔偿金23548元；4、被上诉人立即支付2015年至2017年的加班工资153593元；5、被上诉人立即支付一个月代通知金3364元；6、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，导致判决结果错误。一、被上诉人解除劳动关系违法，应当依法支付赔偿金。上诉人在被上诉人处工作期间被同厂员工辱骂，双方并没有打架，被上诉人管理人员不制止，上诉人才被迫报警求助警察处理，派出所民警接警后要求辱骂方在公司当面向上诉人赔礼道歉，然而2018年1月6日被上诉人却以上诉人报警严重影响工厂正常生产和秩序为由，单方将上诉人辞退，解除劳动关系。一审法院并没有查清报警案件上诉人与对方的过错情况，而是武断的认为上诉人没有证据证明自身是受害人，将举证责任分配给上诉人，从而认定被上诉人解除劳动关系合法。但因客观原因，上诉人无法取得公安机关的案卷材料，上诉人在一审中已经书面向一审法院提出了向广州市公安局番禺区分局调取编号番禺(11)0235722、番禺(11)0132862的案件档案。但一审法院并没有依法调取，导致了争执双方的过错没有查清。二、被上诉人应当支付2015年至2017年的加班工资。被上诉人没有支付加班工资，上诉人在被上诉人工作期间，上下班是指纹方式记录考勤，每周只休息l天，每天工作时间早上8：00—12：00,中午13：30—17：30，晚上18：00—21：30。但上诉人提起仲裁后，被上诉将指纹考勤拆除，并不将考勤记录提交到法庭，导致一审对加班情况并没有查清。三、被上诉人没有提前30天通知上诉人解除劳动关系，应当支付一个月代通知金3364元。被上诉人广州兵果充气橡胶制品有限公司二审庭审答辩意见：不同意上诉人的全部上诉请求。一、上诉人于2014年10月10曰入职被上诉人处工作，担任车工一职，用工性质为计件，多劳多得。工资组成底薪1895元/月+业绩提成。二、根据我国《劳动法》第二十五条，被上诉人不存在违法解除上诉人劳动合同关系的行为，故不需承担任何经济补偿金或赔偿金。1、上诉人在职期间，多次在工厂内与其他员工吵架、闹事、甚至斗殴的行为，有报警处理记录。2、被上诉人的规章制度有明确说明，且公告全厂员工。由于上诉人多次打架斗殴，被上诉人于2017年10月19曰已书面公告通报批评，并说明若再犯，视为严重违反规章制度和违反劳动纪律，并作开除处理。且上诉人已在警告信上签名确认。3、上诉人分别在2017年10月19目、12月29日，多次发生上述行为，其行为严重影响被上诉人正常运作和工作环境。4、上诉人在提起仲裁时，申请书上也已明确提到在2018年1月2日当天也因与其他同事吵架斗殴事件导致报警处理。上诉人属于屡教不改的行为，被上诉人依法依规解除劳动关系，属于合法行为，并不需承担任何赔偿金。三、被上诉人不同意上诉人提出的要求我司支付2015年—2017年期间的加班工资的请求事项。1、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，上诉人对加班工资的请求缺乏法律依据，且时效已过。且上诉人未依法举证证明存在加班的事实，上诉人属于计件用工性质，上诉人对自身的工资待遇和工作性质非常清楚，将近三年之多，也未提出过任何异议。2、被上诉人员工较少，经营状况不理想，招工难、用工难，平时基本实行人工轮班制度，没有正式的设备考勤，考勤方式比较自由化，一般靠人工记录汇总考勤。四、被上诉人不同意上诉人提出的要求支付一个月代通知金的请求事项。l、上诉人提出的此项请求，不符合我国《劳动合同法》第四十条等法律规定。2、根据我国《劳动合同法》第三十九条规定，上诉人在职期间，严重违反我司规章制度和劳动纪律，公司可以解除劳动合同。二审庭审期间，本案当事人均未提交新证据。本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为被上诉人兵果公司是否应向上诉人甘芬凤支付违法解除劳动关系赔偿金、2015年至2017年加班工资及代通知金的问题。在本院审理期间，上诉人甘芬凤既未有新的事实与理由，亦未提交有效证据证明其主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对上诉人甘芬凤的上诉请求，不予支持。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上，上诉人甘芬凤提出上诉的理据不足，本院不宜采纳。原审法院原审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人甘芬凤负担。本判决为终审判决。审判长  肖逸思审判员  邹殷涛审判员  陈少波二〇二〇年六月十九日书记员  罗倩雯曹三妹