湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初5061号原告谭冬香，女，1964年10月22日出生，汉族，住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人刘卫平、骆玉凤，均系湖南如金律师事务所律师。被告周佩，女，1991年3月10日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。被告华安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段88号天健盛世花园二期H栋20层、21层。负责人李云焕，总经理。委托诉讼代理人罗坚，男，1987年4月29日出生，汉族，住湖南省汨罗市。原告谭冬香（以下简称原告）和周佩、华安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。现已审理终结。原告请求判令：1、被告赔偿原告因本次交通事故造成的各项损失148693.7元（不含被告垫付的费用）；2、保险公司在保险范围内承担保险责任，精神损害抚慰金在交强险内优先支付；3、诉讼费由被告承担。被告周佩答辩意见:答辩意见与保险公司的答辩意见一致。被告保险公司答辩意见：1、保险公司已预付了原告医疗费1万元，请予以扣除；2、医疗费用按20%扣减非医保用药费用；3、对原告主张的残疾赔偿金及后续治疗费不认可，已申请重新鉴定；4、不承担鉴定费、诉讼费；5、原告诉求过高，请核减。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：1、2019年10月30日，周佩驾驶其所有的湘Ａ×××××小型客车，与步行的原告相撞，造成原告受伤，车辆受损。交警队认定周佩承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。2、原告因伤住院治疗19天，用去医疗费23078.02元。周佩垫付了原告3555元，保险公司垫付原告1万元。经鉴定，原告护理期2个月、营养期2个月。原告支付了鉴定费2344元。3、湘Ａ×××××小型客车在保险公司投保了交强险、商业三者险（限额50万元）以及不计免赔特约险，事发在上述保险期限内。4、原、被告确认：周佩承担3461元非医保用药费用。二、双方当事人有争议的事实原告损失的认定。原告认为其主张的各项损失合理合法，应予支持;被告认为原告主张的损失过高，应予核减。有争议的鉴定意见：原告伤情构成十级伤残，后续治疗费14000元（后期康复费用2000元，取出内固定12000元）。保险公司认为，原告后续还需取出内固定，治疗未终结，未达鉴定时机。原鉴定机构对原告肩关节活动度进行检查，未计算其肩关节活动度丧失程度，仅套用相关条款，评残无客观依据。《人身损害后续诊疗项目评定指南》没有内固定取出术相关费用的明确规定，也无医疗机构的相关意见，原鉴定机构作出后续治疗费14000元无相关依据。故对伤残等级、后续治疗费14000元（后期康复费用2000元，取出内固定12000元）申请重新鉴定。原告不同意重新鉴定。本院认为，1、应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定,即治疗终结或治疗效果稳定则达到鉴定时机。原告在伤后5个月、出院后4个月鉴定，治疗已终结，达到了鉴定时机。鉴定时机与是否取出内固定无直接关联；2、原鉴定机构对原告的左肩关节活动进行了检查，认为左肩关节活动受限，经检测计算，左肩关节活动功能丧失达25%以上，依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条规定评定该损伤为十级伤残，符合鉴定的操作规程和惯例（鉴定意见书一般未记载功能丧失百分比的计算公式），鉴定具有依据，保险公司抗辩原鉴定机构未计算（其不知道）原告左肩关节活动度丧失程度，但未举证证明原告左肩关节功能丧失没有达到25%以上；3、关于后续治疗费，根据长沙目前的医疗服务收费情况和物价上涨因素，原鉴定机构评定原告“后续治疗费14000元（后期康复费用2000元，取出内固定12000元）”并非畸高；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“……但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，原告主张后续治疗费符合法律规定。综上，该鉴定意见由具有鉴定资质的鉴定机构、人员作出，鉴定程序合法，鉴定结论具有依据，本院予以采纳。保险公司除口头抗辩外，未提供其他的充分证据予以证明，该抗辩缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。保险公司未提供充分的证据佐证其重新鉴定的抗辩，不能视为“具有明确依据且提供证据反驳原鉴定结论”。根据最高人民法院《新民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，保险公司未提供证据证明原鉴定机构或者人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等，故保险公司所提重新鉴定申请依据不足，理由不能成立，本院对该申请不予准许。本院对上述鉴定意见予以采纳。保险公司对误工期提出异议，但未申请重新鉴定。根据司法解释之规定，本院对误工期另依法认定。原告的损失应作如下认定：1、医疗费23078.02元；2、营养费，原告主张4487.3元，根据原告伤情和审判惯例等，本院酌情认定1000元；3、住院伙食补助费1140元（60*19）；4、残疾赔偿金，根据湖南省长沙市中级人民法院印发《关于在全市机动车交通事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见》【长中法（2019）73号】、湖南省公安厅交警总队2020年1月22日明传发电《关于转发湖南省2019年度相关统计调查数据的通知》（湘公交传发【2020】29号）（载明全年城镇居民人均可支配收入39842元），原告应按城镇居民计算残疾赔偿金，残疾赔偿金为79684元（39842*20年*10%）；5、护理费，经鉴定，原告护理期2个月；原告住院期间周佩聘请护工护理支付了护理费3378元（170*18+1.5天的护理费318元，原告剩余的40.5天（60天-19.5天）其由家人护理，可按2018年度湖南省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资61227元计算，故护理费为10171.68元(3378+61227÷365×40.5)；6、误工费，经鉴定，原告误工期4个月；原告构成伤残并持续误工，误工时间可自受伤之日2019年10月30日算至定残日前一日2020年3月12日，共计133日，长于鉴定意见中的4个月。本院认定误工期为4个月；原告未提供《劳动合同》、较客观的工资收入银行流水、领取工资的条据等充分的证据证明其从事何种行业工作以及最近三年的平均收入状况，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2019年湖南省城镇私营单位从业人员年平均工资42012元计算，故误工费为14004元（42012元/12×4）；7、交通费，原告主张2000元，根据原告伤情、住院时间和审判惯例等，本院酌情认定400元；8、精神损害抚慰金5000元；9、后续治疗费14000元；10、鉴定费2344元。以上损失共计150821.7元。判决的理由与结果本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，保险公司系湘Ａ×××××小型客车交强险的保险人，原告的损失应由保险公司在交强险责任限额范围内分项赔偿。周佩承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。故交强险赔偿后的不足部分由周佩进行赔偿。原告的残疾赔偿金79684元、护理费10171.68元、误工费14004元、交通费400元、精神损害抚慰金5000元，合计109259.68元，保险公司在交强险的死亡伤残赔偿限额内先行向原告赔付；原告的医疗费23078.02元、住院伙食补助费1140元、营养费1000元、后续治疗费14000元，合计39218.02元，保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内先行向原告赔付10000元；故保险公司在交强险责任限额内共应向原告赔偿119259.68元（109259.68元+10000元）。保险公司垫付的1万元予以折抵后在交强险内还应赔偿原告109259.68元。原告其余的损失31562.02元(150821.7元-119259.68元)由周佩赔偿。根据《保险法》第六十五条之规定、保险公司不承担鉴定费、周佩承担3461元非医保用药费用的约定，保险公司在商业三者险责任限额50万元内向原告赔偿25757.02元（31562.02元-2344元-3461元），周佩向原告赔偿5805元（2344元+3461元）。周佩已垫付的3555元予以折抵后还应赔偿原告2250元（5805元-3555元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、最高人民法院《新民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，判决如下：一、限被告华安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效后十日内，在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告谭冬香因本次交通事故而造成的各项损失109259.68元；二、限被告华安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效后十日内，在第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告谭冬香因本次交通事故而造成的各项损失25757.02元；三、限被告周佩在本判决生效后十日内赔偿原告谭冬香因本次交通事故而造成的各项损失2250元；四、驳回原告谭冬香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1030元，减半收取515元，由原告谭冬香负担15元，由被告周佩负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭立强二〇二〇年六月二十八日法官助理刘颖仪书记员刘颖仪（兼）