山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终1345号 上诉人（原审原告）：山西晋禾盛运重组与债转股基金合作企业（有限合伙）。住所地：山西省运城市盐湖区红旗东街6499号建工大厦四楼403室。 委派代表：常学义，男，1965年6月7日出生，汉族，运城市盐湖区人民南路24号居民。 委托诉讼代理人：张民辉，山西国晋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：崔丽丽，山西国晋律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：永济市中远食品有限公司。住所地：永济市栲栳镇保纯厂北侧。 法定代表人：李永玉，经理。 委托诉讼代理人：裴超，男，1989年10月9日出生，汉族，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：范保剑，男，1967年5月15日出生，汉族，住永济市。 委托诉讼代理人：申耀平，男，1971年11月1日出生，汉族，现住永济市，永济市中远食品有限公司财务人员。 被上诉人（原审被告）：杨银虎，男，1960年9月27日出生，汉族，农民，住永济市。 被上诉人（原审被告）：邓扭霞，女，1971年4月10日出生，汉族，住永济市。 被上诉人（原审被告）：孙会叶，女，1962年4月21日出生，汉族，农民，住永济市。 上诉人山西晋禾盛运重组与债转股基金合作企业（有限合伙）（以下简称晋禾盛运）与被上诉人永济市中远食品有限公司（以下简称中远公司）、范保剑、杨银虎、邓扭霞、孙会叶金融借款合同纠纷一案，原由中国工商银行股份有限公司永济支行（以下简称工行永济支行）向山西省永济市人民法院提起诉讼，山西省永济市人民法院于2020年1月2日作出（2016）晋0881民初716号之一民事判决，原告工行永济支行不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本院审理期间，上诉人晋禾盛运于2020年5月8日向本院提出申请，以涉案债权已经转让予其为由申请将本案上诉人由工行永济支行变更为晋禾盛运。本院经审查于2020年5月26日作出（2020）晋08民终1345号民事裁定书，裁定：准许山西晋禾盛运重组与债转股基金合作企业（有限合伙）替代中国工商银行股份有限公司永济支行作为本案上诉人（原审原告）参加诉讼，中国工商银行股份有限公司永济支行退出诉讼。2020年6月9日，本院依法公开开庭审理了本案，上诉人晋禾盛运委托诉讼代理人张民辉、崔丽丽，被上诉人中远公司委托诉讼代理人裴超，被上诉人范保剑委托诉讼代理人申耀平到庭参加了诉讼，被上诉人杨银虎、邓扭霞、孙会叶经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。 上诉人晋禾盛运上诉请求：1、撤销山西省永济市人民法院（2016）晋0881民初716号之一民事判决；2、依法改判，上诉人对其与被上诉人中远公司签订的最高额抵押合同项下的抵押财产具有优先受偿权；3、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、原审认定事实错误，案涉抵押财产的抵押权已经依法设立。1、案涉抵押财产的所有权人是中远公司。2014年8月15日，永济市华鑫商务大酒店有限公司与中远公司签订了转让协议，依法将案涉抵押财产转让于中远公司，案涉抵押财产的市场价值43675750元是经运城市元兴房地产评估有限公司依法评估的市场价，中远公司通过不同方式共计向华鑫公司支付了4600多万元款项，且案涉抵押财产已经过户到中远公司名下，即案涉抵押财产的所有权人是中远公司。2、案涉抵押财产的抵押权已依法设立。2014年9月16日，中远公司用登记在其名下案涉抵押财产向上诉人抵押借款，双方签署了网贷通循环借款合同、最高额抵押合同等，并将最高额抵押合同项下的地号为永济国用（2014变）第220303294-1号的土地使用权及房号为永济市房权证永政字第××号的房产作为抵押物，在相关部门办理了抵押登记，即抵押权已依法设立。二、原审适用法律错误，案涉抵押财产即使是另案在案财产，也否定不了抵押权已设立的事实，否定不了民事案件中上诉人的优先受偿权。1、依据《物权法》一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”可知，上诉人与被上诉人中院公司签订的最高额抵押合同项下的抵押财产在相关部门登记办理他项权登记时抵押权已设立，故上诉人对案涉抵押财产依法享有优先受偿权。2、依据《最高院关于刑事涉案财产部分执行的若干规定》第十三项的规定：“被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行：（一）人身损害赔偿的医疗费用；（二）退赔被害人的损失；（三）其它民事债务；（四）罚金；（五）没收财产。”可知，上诉人在民事案件中享有的优先受偿权不因案涉抵押财产涉及刑事犯罪而丧失。综上所述，原审法院事实认定错误、适用法律错误。故恳请二审法院予以改判或发回重审。 被上诉人中远公司和范保剑同意上诉人的上诉意见。 被上诉人杨银虎、邓扭霞、孙会叶未到庭，亦未提交答辩意见。 上诉人一审诉讼请求：1.判令被告中远公司清偿借款本金2100万元，并支付从2014年9月22日至还清之日止的全部利息（包括罚息、复息，截止起诉日的罚息、复息）共计1210001.86元；2.判令原告对最高额抵押合同项下的抵押财产具有优先受偿权；3.判令被告范保剑、杨银虎、邓扭霞、孙会叶对上述债务承担连带清偿责任。 一审认定事实：原告与被告中远公司2014年9月16日签订了网贷通循环借款合同，合同约定借款额度为21000000元，并约定了额度使用期限、借款利率、逾期罚息利率。原告与被告中远公司2014年9月16日签订了最高额抵押合同，合同约定中远公司以地号为永济国用（2014变）第220303294-1的土地使用权及房号为永济市房权证永政字第××的房产作为抵押物，担保的主债权为2014年8月21日至2019年8月20日，在人民币21624000元的最高余额内，原告依据与被告中远公司签订的本外币借款合同等享有的债权。原告与被告中远公司在永济市国土资源局、永济市房地产管理办理了上述土地、房产的抵押登记。原告按照约定于2014年9月22日分六笔向被告中远公司发放了21000000元贷款，年利率均为7.8%，还款日期均为2015年8月26日。被告范保剑、邓扭霞、杨银虎、孙会叶与原告签订特别担保合同，对原告依据其与中远公司签订的网贷通循环借款合同而享有的债权提供连带责任保证。另查明，被告中远公司未向原告清偿过本金，并自2015年7月21日起停止向原告支付利息。 本案中中远公司用以抵押的房屋及土地使用权原系华鑫大酒店及该酒店所占用的土地，权利人为永济市华鑫商务大酒店有限责任公司，后永济市华鑫商务大酒店有限责任公司将华鑫大酒店及该酒店所占用的土地转让给中远公司。被告单位永济市永鑫房地产开发有限公司、被告人苗鑫集资诈骗罪，被告人张爱爱等人非法吸收公众存款罪一案，运城市中级人民法院于2017年8月9日作出（2016）晋08刑初16号刑事判决，该判决已经发生法律效力。该刑事案件在侦查过程中永济市公安局对本案中远公司用以抵押的房屋及土地使用权进行了查封，查封期限均为2016年4月19日至2017年4月19日，2019年2月11日永济市公安局予以续封；现该刑事案件的财产执行部分已移送运城市中级人民法院执行局，正在执行。 一审认为，原告与被告中远公司签订的网贷通循环借款合同，是双方当事人的真实意思表示，合法有效。原告已将21000000元借款依约发放给被告中远公司，但被告中远公司在贷款逾期后未向原告清偿贷款本金并欠付部分利息，已构成违约。一审已判决被告中远公司向原告清偿借款本金21000000元，并按照约定利率向原告支付自2015年7月21日起的利息及罚息至给付之日。原告与被告中远公司签订的最高额抵押合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，且办理了抵押登记，该抵押合同已经生效。但本案中的抵押财产系被告单位永济市永鑫房地产开发有限公司、被告人苗鑫集资诈骗，被告人张爱爱等人非法吸收公众存款一案的在案财产，被侦查机关查封，且该案已进入执行程序，原告如对刑事案件中查封的涉案财产有异议，可以依法提出执行异议。故对原告实现抵押权的诉讼请求，应予驳回。一审判决：驳回原告中国工商银行股份有限公司永济支行对其与被告永济市中远食品有限公司签订的最高额抵押合同项下的抵押财产具有优先受偿权的诉讼请求。 二审经审理查明的事实与一审认定一致。同时查明，2017年8月9日，本院对被告单位永济市永鑫房地产开发有限公司、被告人苗鑫集资诈骗，被告人张爱爱等人非法吸收公众存款一案作出的（2016）晋08刑初16号刑事判决的主文内容为“……；三、被告单位永济市永鑫房地产开发有限公司和被告人苗鑫的违法所得继续予以追缴，与在案财产一并返还给受害人”。2018年3月29日，山西省高级人民法院经二审作出（2017）晋刑终331号刑事裁定书，裁定“驳回上诉，维持原判”。 本院认为，工行永济支行与被上诉人中远公司、范保剑、邓扭霞、杨银虎、孙会叶签订的《网贷通循环借款合同》和《特别担保合同》，均是双方当事人的真实意思表示，合法有效。工行永济支行已经履行了发放借款的义务，被上诉人中远公司作为借款人应当按照合同约定履行还本付息的义务。范保剑、邓扭霞、杨银虎、孙会叶作为保证人，也应当按照合同约定承担连带保证责任。一审法院已经对此做出了判决，本院亦予以确认。本案审理过程中，上诉人晋禾盛运通过债权转让的方式取得了本案的全部债权，并且履行了相应的通知义务，本院已根据晋禾盛运的申请裁定准许晋禾盛运替代工行永济支行作为本案上诉人（原审原告）参加诉讼，工行永济支行退出诉讼。 本案二审争议的焦点是：晋禾盛运主张对《最高额抵押合同》项下的抵押财产具有优先受偿权应否支持。根据本案已经查明的事实，本案最高额抵押合同项下的抵押财产为地号永济国用（2014变）第220303294-1号的土地使用权及房号永济市房权证永政字第××号的房产，该两项财产均系被告单位永济市永鑫房地产开发有限公司、被告人苗鑫集资诈骗，被告人张爱爱等人非法吸收公众存款一案的“在案财产”，被侦查机关查封。根据本院（2016）晋08刑初16号刑事判决书和山西省高级人民法院（2017）晋刑终331号刑事裁定书的判决主文“被告单位永济市永鑫房地产开发有限公司和被告人苗鑫的违法所得继续予以追缴，与在案财产一并返还给受害人”。该刑事判决书已经对“在案财产”进行了判处，故一审认为当事人如对刑事案件中查封的涉案财产有异议，可通过提出执行异议的途径进行救济并无不当，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费152850元，由山西晋禾盛运重组与债转股基金合作企业（有限合伙）负担。 本判决为终审判决。 审判长  詹荐轩 审判员  路志杰 审判员  任国强 二〇二〇年六月二十八日 书记员  张 虹