江苏省张家港市人民法院行 政 判 决 书（2019）苏0582行初310号原告周旭鑫，男，1990年12月20日生，汉族，住所地广东省佛山市三水区。委托代理人郭伟钊，广东信德盛律师事务所律师。委托代理人吴琼，广东信德盛律师事务所实习律师。被告昆山市市场监督管理局，住所地江苏省昆山市昆北路4号。法定代表人应忠伟，该局局长。出庭负责人王珏，该局副局长。委托代理人陈万宝，江苏茂坤律师事务所律师。委托代理人凌凤，江苏茂坤律师事务所律师。第三人江苏云联科技有限公司，住所地江苏省昆山市秀海路188号。法定代表人JEFFREYCZHU，该公司执行董事。委托代理人申屠向宇，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。原告周旭鑫不服被告昆山市市场监督管理局（以下简称昆山市场局）行政行为一案，本院于2019年12月30日立案后，向昆山市场局寄送了应诉通知、起诉状副本。本院依法通知与本案有利害关系的江苏云联科技有限公司（以下简称云联公司）为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，分别于2020年5月28日、2020年6月28日公开开庭进行了审理。原告周旭鑫的委托代理人郭伟钊、吴琼两次开庭均到庭参加诉讼；被告昆山市场局的出庭负责人王平、委托代理人凌凤参加了第一次庭审；被告昆山市场局的出庭负责人王珏、委托代理人陈万宝，第三人云联公司的委托代理人申屠向宇参加了第二次庭审。本案现已审理终结。2019年7月22日，昆山市场局根据《公司登记管理条例》、国家市场监管总局公司变更提交材料规范，作出(05830051_1)公司变更[2019]第07220079号《公司变更登记不予受理通知书》，因申请人未能提交营业执照正副本原件，申请材料中未能加盖公司公章，材料不齐全，不符合法定形式，决定对周旭鑫代表委托方申请云联公司法定代表人姓名、经营范围、企业住所地变更不予受理。原告周旭鑫诉称，2019年5月28日，云联公司股东于2019年6月13日召开了临时股东会，形成了临时股东会决议，决定对云联公司的董事、监事、公司住所、经营范围、章程进行变更(修改)；同日，新选举的董事召开公司董事会，决定免去祝辰公司董事长的职务，选择周旭鑫为公司董事长。云联公司因营业执照、公章遗失，于2019年6月19日在《江苏经济报》上进行遗失公告，声明作废。2019年6月20日，周旭鑫作为云联公司新法定代表人，向被告提交了《公司登记(备案)申请书》，向被告申请对云联公司进行变更登记。经被告的工作人员审核，认为材料齐全，符合法定形式，当场向周旭鑫出具了《行政许可申请受理通知书》，并告知5个工作日内办结，2019年6月27日取件。然而，被告在2019年7月22日向原告出具了《公司变更登记不予受理通知书》，以“你公司未能提交营业执照正副本原件，申请材料中未能加盖公司公章，材料不齐全，不符合法定形式”为由，不予受理本次工商变更登记，并将新法定代表人周旭鑫提交的所有申请材料一并退回。原告认为：1、被告严重违反了我国《行政许可法》的“公开、公平、公正原则”及“信赖保护原则”；2、涉案临时股东会及董事会的召开及其所作出的变更事项，完全符合公司法的规定；3、原告及第三人向被告提交的材料形式和内容均符合法律、行政法规的规定；4、第三人云联公司已通过刊登江苏经济报的方式，向外界公告了其营业执照正副本、公章作废，被告可通过系统核查云联公司的企业信息，不必然需要原告提供营业执照；申请材料由新法定代表人签署，其效力等同于公司公章。请求法院：一、判决撤销被告于2019年7月22日作出的(05830051-1)公司变更[2019]第07220079号《公司变更登记不予受理通知书》；二、责令被告受理原告于2019年6月20日提出的公司变更登记申请；三、判令被告承担本案全部诉讼费。原告提供证据：1、关于召开云联公司临时股东会的通知，证明2019年5月28日，召集召开了第二次临时股东会；2、云联公司临时股东会决议；3、云联公司董事会决议；以上证明云联公司形成有效的董事会决议对公司的董事、监事、公司住所、公司经营范围、章程、董事长等作出变更；4、遗失公告，证明2019年6月19日，云联公司在江苏经济报上发布遗失公告，对营业执照正副本以及公章声明作废；5、公司登记（备案）申请书；6、周旭鑫收集的信息截图；以上证明2019年6月20日，云联公司的委托代理人向被告提交书面的公司登记（备案）申请书；7、（2019）575号行政许可申请受理通知书，证明经被告审查，予以受理；8、《公司变更登记不予受理通知书》；9、EMS签收记录；以上证明原告于2019年7月24日收到被告于2019年7月22日作出的《不予受理变更登记通知书》。被告昆山市场局辩称，被告作出的不予受理通知书具有事实和法律依据。原告于2019年6月19日向被告申请补领云联公司营业执照，并提交了申请书、承诺书、签名备案书以及遗失公告，被告于当日受理并制作补（换）营业执照正副本。2019年6月20日，原告向被告提交变更登记申请，申请变更公司住所、经营范围、法定代表人，同时对其他事项进行备案。被告提交材料后，昆山市政务服务中心出具一份受理通知书，告知原告材料收悉情况。在核查过程中，被告于2019年6月21日收到加盖云联公司公章的“关于请求不予办理云联公司法定代表人变更登记的陈述函”以及仲裁书。云联公司的法定代表人JeffreyCZhu向被告提出异议，明确指出公司公章及营业执照并未丢失。被告进行实质审查，异议人携带公章及营业执照正副本至被告处制作询问笔录，经比对，JeffreyCZhu提供的公章、营业执照正副本与登记档案中留样一致。原告申请公司变更登记，除提交文件外，还应缴回已领取的营业执照正副本；本案中，云联公司营业执照并未丢失，原告申请变更登记提交材料不符合规范，且有证据证明第三人实际持有未提交的营业执照正副本，根据公司登记条例第五十二条的规定，被告出具不予受理通知书程序合法，请求驳回原告的诉讼请求。被告提供证据：1、公司补（换）照的文件类，增减补换发证照申请书及附件、公司补（换）照受理通知书、公司补（换）照核定情况表、公司补（换）照核定意见表、遗失公告、营业执照正副本（新），证明原告于2019年6月19日以云联公司公章、营业执照正副本丢失为由向被告申请补（换）照，被告依法核查后发放营业执照，后经过调查发现第三人公司营业执照并未丢失，故撤销补（换）照程序，收回换发营业执照正副本；2、公司登记（备案）申请书、临时股东会的通知、临时股东会决议、董事会决议、遗失公告、章程修正案及附件、租赁合同、营业执照复印件、承诺书，证明原告于2019年6月20日向被告申请变更登记并提交相关材料，材料中并未提交原告营业执照正副本；3、陈述函、公司简档、仲裁裁决书、首次询问告知书、询问笔录、文书地址送达确认书、护照复印件、公司营业执照复印件，证明原告第三人原法定代表人提交异议材料，经审查，第三公章及营业执照并未遗失，原告隐瞒实际情况向被告补（换）照及变更登记；4、不予受理通知书及EMS交寄信息，证明因原告无法提供法定变更登记材料，被告对其变更登记申请不予受理，并书面告知。第三人述称，认可被告作出的决定，不同意原告的全部诉请，第三人并未委托原告，原告也不是第三人的法定代表人，原告无起诉主体资格。第三人公章并未遗失，原告捏造事实，严重违法，请求驳回原告的诉讼请求。第三人未提交证据。经庭审质证，被告对原告证据的真实性、合法性无异议，但是关联性有异议，认为受理通知书是广义上的受理，并非公司管理条例第五十二条规定的变更登记的受理。第三人对原告的证据1-6真实性认可，不认可证明内容；对证据7以被告的质证意见为准；对证据8-9真实性认可。原告对被告的证据1-2认可，但是对证明内容不认可；对证据3中的陈述函不认可；对公司简档关联性不认可；对仲裁裁决书真实性、合法性认可，关联性不认可；对首次询问告知书及询问笔录不认可；对文书地址送达确认书不认可；对护照认为与本案无关；对询问笔录不认可；对公章、营业执照真实性认可，合法性不认可；对证据4中的EMS邮单认可；对不予受理通知书真实性、合法性不予认可，关联性认可。第三人对被告的证据1认可；对证据2真实性认可，证明内容认可，但不认可原告材料里的内容；对证据3-4真实性认可，证明内容认可。本院认为，原、被告提供的证据真实，与本案有关，本院予以确认。经审理查明，2019年6月19日，周旭鑫向昆山市场局提交补换证照申请，申请补领营业执照正副本各1个，同时提交承诺书、签名备案书、刊登遗失公告的报纸报样；其中，承诺书中载明单位营业执照正本及副本遗失，已在报刊上公告，声明作废，申请办理补照手续；报纸样报上有云联公司刊登的遗失公告，声明该公司的营业执照正本（编号320583000201804090298）、营业执照副本（编号320583000201804090310）及公章（3205831004368）作废；昆山市国科创业投资有限公司（以下简称国科公司）、数伦计算机技术（上海）有限公司（以下简称数伦公司）、沈健分别在申请书、承诺书上盖章、签名确认。同日，昆山市场局受理周旭鑫代表云联公司提出的补照申请，补发了营业执照正本及副本。2019年6月20日，周旭鑫至昆山政务服务中心，在市场监督管理窗口申请对云联公司的住所、经营范围、法定代表人进行变更登记，申请书中的法定代表人签字为周旭鑫，公司盖章处为数伦公司、国科公司盖章、沈健签名。周旭鑫在申请变更登记时，同时提交了云联公司临时股东会通知、临时股东会决议、董事会决议、刊登遗失公告的报纸（部分）、公司章程修正案（附件：法定代表人信息；董事、监事、经理信息）、租赁合同（附件：市场主体住所使用承诺书）、数伦公司营业执照、国科公司营业执照、承诺书。临时股东会决议、董事会决议内容显示，该两份决议均以代表75%投票权的数伦公司及沈健同意、代表25%投票权的国科公司弃权的形式，通过了免去原公司董事长JEFFREYCZHU及其他董事、监事职务；公司住所、经营范围变更；通过公司章程修正案；选举周旭鑫为公司董事长等决议内容。2019年6月20日，昆山政务服务中心的市场监督管理窗口工作人员出具[2019]第575号行政许可申请受理通知书，审查认为云联公司申请的该行政许可属职权范围，申请材料齐全，符合法定形式，予以受理，5个工作日办结……2019年6月21日，祝辰作《关于请求不予办理云联公司法定代表人变更登记的陈述函》，称因其与数伦公司的股东珠海高石股权投资基金（以下简称高石基金）存在争议，高石基金凭借非法侵占的公章，擅自以数伦公司名义召集召开云联公司股东临时会议，罢免其公司董事职务，请求不予办理高石基金凭借无效的股东会决议要求对云联公司所申请的变更登记。祝辰向昆山市场局提交上述陈述函，并提交了（2017）穗仲案字第6851号仲裁裁决书。云联公司的工商登记简档显示其法定代表人为JEFFREYCZHU；数伦公司的企业档案显示该公司的股东分别为祝辰（JEFFREYCZHU）、高石基金。2019年7月12日，昆山市场局工作人员向JEFFREYCZHU作询问。JEFFREYCZHU陈述：云联公司的法定代表人是我，云联公司目前有3个注册股东，一个是自然人股东沈健，数伦公司和国科公司。云联公司目前在周庄镇××号正常运转，我是公司董事长兼总经理。除去出差时间，百分之八十以上时间都在公司，公司日常相对的文件审查和签字都由我签署。数伦公司是云联公司的绝对股东，应当出资3500万，国科公司应当出资1500万，沈健应当出资1000万。云联公司的营业执照原件和公章是由云联公司的人事部门经理蒋慧保管的，现在还在蒋慧手上，我今天从宁波赶回来的，没有随身携带，我可以保证我手上的执照和公章是合法的，可查验真伪。2019年7月16日，昆山市场局工作人员向JEFFREYCZHU作询问。JEFFREYCZHU陈述：今天我带了云联公司的营业执照正副本原件和公章，以此说明并未遗失。现在将营业执照正副本复印件及公章样章留存给你局，公章尾部数字是3205831004368。2019年7月16日，JEFFREYCZHU提交昆山市场局的营业执照正本的编号为320583000201804090298、营业执照副本的编号为320583000201804090310。2019年7月22日，昆山市场局作出(05830051_1)公司变更[2019]第07220079号《公司变更登记不予受理通知书》，并于2019年7月24日送达周旭鑫。周旭鑫不服，提起诉讼。审理中，昆山市场局称2019年6月政务服务中心的市场监督窗口工作人员是昆山市场局的工作人员，窗口工作人员是以昆山市场局的名义对外履行职责；[2019]第575号行政许可申请受理通知书实际上是行政审批中心机器打印出来的材料收据文件。本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定，工商行政管理机关是公司登记机关……第二十六条规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记……据此，本案中昆山市场局具有作出是否受理公司变更登记申请的法定职责。《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条规定，公司的登记事项包括：……（二）住所；（三）法定代表人姓名；……（六）经营范围；……本案中，周旭鑫代表云联公司申请变更登记的事项属于公司登记事项范围。《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条规定，公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。……（四）申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理……本案中，昆山市场局于2019年6月20日收到周旭鑫提交的公司变更登记申请材料，其并未在当场或5日内告知申请人需要补正的内容，且于当天出具了受理通知书。昆山市场局受理后，应当在法定期限内作出是否准予登记的决定。昆山市场局于2019年7月22日以材料不齐全，不符合法定形式为由作出不予受理的决定证据不足，应予撤销。关于原告周旭鑫的主体资格问题，本院认为，周旭鑫在本案中不仅仅是公司变更登记的申请人，同时还是想通过公司变更登记成为法定代表人的人员，其与本案行政行为具有利害关系，是适格原告。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第一项的规定，判决如下：撤销昆山市市场监督管理局于2019年7月22日作出的(05830051_1)公司变更[2019]第07220079号《公司变更登记不予受理通知书》。本案案件受理费人民币50元，由被告昆山市市场监督管理局负担；该费原告周旭鑫已预交，由被告在本判决生效后十日内支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费50元。苏州市中级人民法院开户银行：中国农业银行苏州苏福路支行，10555301040017676。审 判 长  叶 玉人民陪审员  钱海萍人民陪审员  徐红娟二〇二〇年六月二十八日书 记 员  夏怡恬