内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2020）内03民终219号上诉人（原审被告）：乌海市海鑫装饰有限责任公司。法定代表人：折林清。委托诉讼代理人:丁丽萍，内蒙古坤坊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曾向东，男，汉族，1979年10月23日出生，住所地：乌海市。委托诉讼代理人：孙洪楠，内蒙古金镜律师事务所律师。原审被告：乌海市海鑫装饰有限责任公司东鹏瓷砖销售部。营业场所：乌海市海勃湾区青山路东、林荫大道北（红星美凯龙）。负责人：潘巧娥。委托诉讼代理人:丁丽萍，内蒙古坤坊律师事务所律师。委托诉讼代理人:折少波，男，汉族，1990年1月18日出生，个体，住乌海市海勃湾区滨河区蒙西世纪城17号楼501室（与潘巧娥系母子关系）上诉人乌海市海鑫装饰有限责任公司（以下简称海鑫公司）因与被上诉人曾向东、原审被告乌海市海鑫装饰有限责任公司东鹏瓷砖销售部（以下简称东鹏瓷砖销售部）买卖合同纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院于2019年10月24日作出（2019）内0302民初3442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人海鑫公司委托诉讼代理人丁丽萍、被上诉人曾向东委托诉讼代理人孙洪楠、原审原告东鹏瓷砖销售部委托诉讼代理人丁丽萍、折少波到庭参与诉讼，本案现已审理终结。海鑫公司上诉请求：请求撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人是通过伏金龙提供的POS机交付定金28600元，收款商户名为乌海市辰歌装饰材料经销部，被上诉人与伏金龙签订购买“马可波罗”品牌瓷砖的买卖合同约定了保密条款（此合同不许外泄，要是业主外泄，由业主补对方费用）之后被上诉人向东鹏瓷砖销售部折少波表示，不买之前交3000元活动金订购的“东鹏”品牌瓷砖了，改买“马可波罗”品牌瓷砖。2019年10月12日之前，原审被告东鹏瓷砖销售部依法注册为海鑫公司的分公司，有营业执照及相应的民事责任能力，一审判决直接由海鑫公司承担责任，直接损害了海鑫公司的合法利益，也存在程序违法。伏金龙根据刑事判决书确认的职务是东鹏瓷砖销售部经理，应是“东鹏”品牌瓷砖的表见代表人，而非“马可波罗”品牌瓷砖的表见代表人。未有任何证据能够证实伏金龙与被上诉人签订的买卖“马可波罗”品牌瓷砖的行为是职务行为。故一审判决有失公正。被上诉人曾向东辩称：根据《公司法》第十四条规定公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，而本案东鹏瓷砖销售部是上诉人的分公司，不具有法人资格，其责任应由上诉人承担。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。原审被告述称：同上诉人的意见相同。曾向东向一审法院起诉请求：请求判令海鑫公司返还预付货款18880元，双倍返还定金19440元，共计38320元。一审法院认定事实：曾向东为装修房屋选购瓷砖。2018年6月28日，曾向东向东鹏瓷砖销售部交付3000元活动金，东鹏瓷砖销售部员工伏金龙为曾向东出具《乌海东鹏瓷砖专卖店产品销售清单》（编号0002950）一份。2018年7月7日，东鹏瓷砖销售部员工伏金龙为曾向东出具《乌海东鹏瓷砖专卖店产品销售清单》（编号0002953）一份，载明产品名称、规格、数量、单价，其中该清单约定“此砖品牌为马可波罗瓷砖，广东砖，回货的砖要不是广东砖或不是马可波罗的砖，退还客户定金款，回货时间为2018年9月27日，金额48600元”。当日，曾向东通过刷卡支付定金28600元。此后，曾向东未按约定时间交付瓷砖。2018年10月10日，海鑫公司东鹏瓷砖销售部负责人折少波通过微信方式退还曾向东3000元活动金。另查明，2019年4月9日，海勃湾区人民法院作出（2019）内0302刑初100号刑事判决书，判决：伏金龙犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月；责令伏金龙于本判决生效后十日内退赔被害单位乌海市红星美凯龙东鹏瓷砖专卖店经济损失72025元。该案审理查明，2018年6月至8月间，伏金龙利用其担任乌海市海勃湾区红星美凯龙东鹏瓷砖店经理职务之便，多次将本单位钱款占为己有。该刑事判决书涉及退赔经济损失未包含本案曾向东的瓷砖买卖交易金额。一审法院认为，曾向东依据买卖合同关系主张返还定金及预付货款，并提供《乌海东鹏瓷砖专卖店产品销售清单》及转款凭证作为依据。海鑫公司抗辩称伏金龙并非该公司经理，且曾向东所述定金未支付至公司账户内，故不承担返还责任。伏金龙作为海鑫公司东鹏瓷砖销售部经理已在（2019）内0302刑初100号刑事案件中予以确认。伏金龙与本案原告订立了瓷砖买卖合同，并为曾向东出具了销售清单，伏金龙的上述行为系职务行为，曾向东应当为该行为产生的法律后果承担责任。《中华人民共和国合同》第一百一十五条“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”之规定，乌海市海鑫装饰有限责任公司东鹏瓷砖销售部应双倍返还定金。本案曾向东交付定金28600元，该定金金额已超过合同总价款的20%，故曾向东交付定金中的9720元为定金，剩余18880元为合同部分价款。综上，曾向东要求其双倍返还定金19440元及货款18880元，符合合同约定及法律规定，予以支持。东鹏瓷砖销售部系海鑫公司的分公司，该分公司无独立资金，其民事责任应当由海鑫公司承担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”规定，判决：一、乌海市海鑫装饰有限责任公司双倍返还曾向东定金19440元；二、乌海市海鑫装饰有限责任公司退还曾向东货款18880元；三、上述一、二项共计38320元，乌海市海鑫装饰有限责任公司于本判决生效之日起五日内履行完毕。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人海鑫公司提供东鹏瓷砖销售部基础版企业信用报告，证明2011年7月19日该销售部依法注册成立，2019年10月12日该销售部注销之前是依法成立的个体工商户。该销售部负责售后服务的员工高某出庭作证，证实被上诉人曾向东向伏金龙提供的POS机刷卡28600元，该POS机结算户名是高某，高某通过微信转账给伏金龙28600元。被上诉人经质证认为上诉人在上诉状中认可在2019年10月12日前，原审被告依法注册为乌海市海鑫装饰有限责任公司的分公司，因此承担责任的主体还应为本案上诉人。对于证人高某的证人证言不予认可，认为作为被上诉人曾向东不清楚上诉人海鑫公司的经营模式。经本庭核实原审被告东鹏瓷砖销售部委托诉讼代理人认可伏金龙为该销售部的业务经理。对上述证据分析，认定原审被告系上诉人的依法成立的分公司，无独立法人资格。原审被告在与被上诉人发生涉案瓷砖购买业务时，伏金龙为东鹏瓷砖销售部的业务经理，其行为是代表公司的民事行为。二审查明的事实与原审是一致的。本院认为：被上诉人为装修与原审被告员工伏金龙达成购买马可波罗瓷砖，伏金龙为被上诉人出具《乌海东鹏瓷砖专卖店产品销售清单》，载明产品名称、规格、数量、价格，被上诉人曾向东通过刷卡支付定金28600元，伏金龙时任该销售部业务经理，被上诉人有理由相信伏金龙的行为是职务行为，故该买卖合同应认定为被上诉人与原审被告之间达成的协议，双方应当按照依法成立的协议履行各自的权利和义务。原审被告系上诉人依法成立的分公司，无独立法人资格，其民事责任依法应当由上诉人承担。上诉人的上诉理由是不能够成立的，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费758元，由乌海市海鑫装饰有限责任公司承担（已缴纳）本判决为终审判决。审判长 张清艳审判员 周 敬审判员 张新峰 二〇二〇年六月九日书记员 付家伟