湖北省巴东县人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂2823刑初35号公诉机关巴东县人民检察院。被告人张贾许，女，1987年2月28日出生于湖北省巴东县，汉族，初中文化，无职业，住湖北省巴东县。因本案于2019年9月2日被巴东县公安局取保候审。指定辩护人向真喜，湖北楚峡律师事务所律师。被告人谭爱珍，女，1987年1月8日出生于湖北省巴东县，土家族，中专文化，个体工商户，住湖北省巴东县。因本案于2019年9月2日被巴东县公安局取保候审。辩护人张魁（系谭爱珍丈夫），1985年8月25日出生，汉族，农民，初中文化，住湖北省巴东县。巴东县人民检察院以鄂巴检一部刑诉（2019）75号起诉书指控被告人张贾许、谭爱珍犯开设赌场罪，于2020年3月1日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，巴东县人民检察院指派检察员田清华、书记员张勇出庭支持公诉，被告人张贾许及指定辩护人向真喜，被告人谭爱珍及其辩护人张魁到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年7月18日至2018年8月11日期间，被告人张贾许以营利为目的，从网络上下载打麻将的“今日花牌”手机软件，购买“今日花牌”的虚拟房卡，并在微信中建立“棋牌游戏”赌博微信群，邀约田某、谭某、向某、覃某2、谭爱珍等人进入该微信群，张贾许给进群的人发送邀请码（即亲友号）或招募令，该微信群成员用其虚拟房卡即可在软件中以打“三星”、“痞子癫子杠”麻将的方式赌博，张贾许从每一局中抽取房费。期间，被告人张贾许因不会充值购买“今日花牌”的虚拟房卡，便先后四次转账共计1200元给谭某，请谭某帮忙购买房卡。被告人张贾许按每局10元、15元的标准收取房费，共计收取房费6090元。2018年8月12日至2018年9月7日期间，被告人张贾许邀约被告人谭爱珍合伙继续通过微信开设赌场，约定由张贾许负责管理微信麻将群，组织人员，收取房费，谭爱珍负责购买“今日花牌”虚拟房卡，购买房卡的资金由张贾许提供。期间，二人共计收取房费15260元，购买房卡支出6449.56元，张贾许给谭爱珍分红8000元。2018年9月8日至2018年11月22日期间，被告人谭爱珍退出合伙，被告人张贾许继续通过微信开设赌场，并让其丈夫黄蜀鄂帮忙购买“今日花牌”虚拟房卡。期间，被告人张贾许共计收取房费32182.5元，购买房卡支出14099.89元。侦查中，被告人张贾许主动退缴赃款3万元，被告人谭爱珍主动退缴赃款8000元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、现场勘验笔录、电子数据、被告人张贾许、谭爱珍的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人谭爱珍、张贾许以营利为目的，通过建立微信群，利用“今日花牌”麻将软件，在软件中购买房卡开房组织微信群成员利用网络赌博，并从中收取房费，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人张贾许对指控事实、罪名无异议。指定辩护人提出的辩护意见是，1、对公诉机关指控的罪名和事实均无异议；2、被告人张贾许有法定、酌定从轻或减轻处罚情节，一是具有自首情节；二是能当庭认罪；三是积极退还赃款。故建议对被告人张贾许从轻或减轻处罚，并宣告缓刑。被告人谭爱珍对指控事实、罪名无异议。其辩护人提出的辩护意见是，因谭爱珍刚生产小孩，处于哺乳期，事发之后就一直在家里，遵纪守法，希望能对被告人谭爱珍减轻处罚。经审理查明，2018年7月18日至2018年8月11日期间，被告人张贾许以营利为目的，从网络上下载打麻将的“今日花牌”手机软件，购买“今日花牌”的虚拟房卡，并在微信中建立“棋牌游戏”赌博微信群，邀约田某、谭某、向某、覃某2、谭爱珍等人进入该微信群，张贾许给进群的人发送邀请码（即亲友号）或招募令，该微信群成员用其虚拟房卡即可在软件中以打“三星”、“痞子癫子杠”麻将的方式赌博，张贾许从每一局中抽取房费。期间，被告人张贾许因不会充值购买“今日花牌”的虚拟房卡，便先后四次给谭某转账共计1200元，请谭某帮忙购买房卡。被告人张贾许按每局10元、15元的标准收取房费，共计收取房费6090元，除去购买房卡的费用，张贾许非法获利4890元。2018年8月12日至2018年9月7日期间，被告人张贾许邀约被告人谭爱珍合伙继续通过微信开设赌场，约定由张贾许负责管理微信麻将群，组织人员，收取房费，谭爱珍负责购买“今日花牌”虚拟房卡，购买房卡的资金由张贾许提供。期间，二人共计收取房费15260元，购买房卡支出6449.56元，张贾许给谭爱珍分红8000元，自已获利810.44元。2018年9月8日至2018年11月22日期间，被告人谭爱珍退出合伙，被告人张贾许继续通过微信开设赌场，并让其丈夫黄蜀鄂帮忙购买“今日花牌”虚拟房卡。期间，被告人张贾许共计收取房费32182.5元，购买房卡支出14099.89元，非法获利18082.61元。案发后，被告人张贾许、谭爱珍经公安机关电话通知主动到案，如实供述了以上犯罪事实，并分别于2019年10月8日主动向公安机关退缴人民币30000元、8000元。另查明，被告人谭爱珍于2020年4月12日生育小孩，现尚处于哺乳期。在案件审理中，本院于2020年6月4日委托巴东县司法局对被告人张贾许进行了社会调查评估，巴东县司法局于2020年6月11日向本院出具社会调查评估意见书【（2020）巴司矫审前调字第55号】，其评估意见是，“若对被告人张贾许适用非监禁刑，同意接收”。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、户籍证明、扣押清单、微信支付交易明细证明、社会调查评估意见书等书证；证人张某、田某、覃某1、向某、覃某2等人的证言；现场勘验笔录；微信交易记录等电子数据；被告人张贾许、谭爱珍的供述和辩解等证据证实、足以认定。本院认为，被告人张贾许、谭爱珍以营利为目的，通过建立微信群，利用“今日花牌”麻将软件，在软件中购买房卡开房组织微信群成员利用网络赌博，并从中收取房费，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，构成开设赌场罪，公诉机关的指控成立。案发后，被告人张贾许、谭爱珍经公安机关电话通知后自动投案，如实供述自已的罪行，构成自首，依法可以从轻或减轻处罚；在案件侦查中，二被告人主动退缴全部违法所得，可酌定对其从轻处罚；被告人张贾许、谭爱珍当庭自愿认罪，悔罪表现明显，可酌定对其从轻处罚。综上，根据本案二被告人犯罪的事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，综合考量二被告人的法定、酌定从轻、减轻处罚情节，本院决定对被告人张贾许予以减轻处罚，对被告人谭爱珍予以从轻处罚。同时在本案中，被告人谭爱珍罪责相对较轻，且现尚处于哺乳期，依法可以宣告缓刑；被告人张贾许一贯表现较好，本次系初犯，其犯罪的主观恶性不大，根据社区矫正机关对其进行社会调查后的评估意见，对其宣告缓刑对所居住社区没有不良社会影响，依法可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第六十四条，第七十二条、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，判决如下：一、被告人张贾许犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金在判决生效后10日内向本院缴纳）。二、被告人谭爱珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金在判决生效后10日内向本院缴纳）。三、没收被告人张贾许违法所得人民币23783.05万元（已退缴），没收被告人谭爱珍违法所得人民币8000元（已退缴），上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姜 涛审 判 员  吴 林人民陪审员  毛兴凯二〇二〇年六月二十二日书 记 员  覃永妮附本案相关的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下刑情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：(一)建立赌博网站并接受投注的；(二)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；(三)为赌博网站担任代理并接受投注的；(四)参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：(一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的；(二)赌资数额累计达到30万元以上的；(三)参赌人数累计达到120人以上的；(四)建立赌博网站后通过提供他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；(五)参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；(六)为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；(七)招揽未成年人参与网络赌博的；(八)其他情节严重的情形。