浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0681民初4713号 原告：何香荣，女，1954年3月3日出生，汉族，住福建省武夷山市。 委托诉讼代理人：袁杭,浙江观照律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏雨西,浙江观照律师事务所实习律师。 被告：诸暨市暨阳街道欢乐之家老年托养中心，住所地浙江省诸暨市陶朱街道望云路135-8号。 法定代表人：章飚。 委托诉讼代理人：章兴，浙江墨恒律师事务所律师。 原告何香荣与被告诸暨市暨阳街道欢乐之家老年托养中心（以下简称老年托养中心）健康权纠纷一案,本院受理后，依法适用简易程序，由审判员许诸德独任审判，于2020年5月13日公开开庭进行了审理。原告何香荣的委托诉讼代理人袁杭，被告老年托养中心的委托诉讼代理人章兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何香荣向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费10883.89元、住院伙食补助费1400元、残疾赔偿金83361元、护理费33449元、营养费2700元、精神损害赔偿金5000元、交通费444.78元，合计137238.67元；2.判令被告支付原告为主张赔偿权利支出的律师费20000元；3.判令被告支付原告支付的鉴定费1900元、出诊费2400元。事实和理由：原告患有帕金森病。2018年11月3日，被告经对原告身体情况作出评估后，确定原告所需特级护理，并与原告的女儿签订协议。原告按约缴纳了规定的费用，而被告安全措施不当、管理服务不善致原告受伤，造成经济损失。 被告老年托养中心答辩称：被告认为原告陈述的不是事实，2018年11月3日原告要求到被告处养老，经被告评估，与原告的家属协商后，确定原告的护理等级为特级。合同签订后，原告家属要求被告允许原告多下楼走动，有微信聊天记录可以证明。2019年5月30日原告因自行在房门口走路摔伤，被告立即送原告至同济医院治疗，垫付了医疗费，并通知原告家属，原告家属要求将原告带回养老院，再行确定去哪里治疗，5月31日原告家属赶到后被告协助送原告去人民医院治疗，但不到一天，家属办理了出院手续，出于对患者意愿的尊重，人民医院同意出院，写明仍需治疗。根据双方签订的合同写明在被告场地无过错的情况下，原告自行走动发生的跌倒等造成的骨折，被告不承担责任，在告知家属书等通知书中也写明了相关的内容。被告已经按合同约定履行了义务，不存在安全设施的隐患及服务过错，原告是自行走动摔伤，属于意外事件，故被告不应当承担责任，请求法庭驳回原告诉请。 经审理查明：2018年11月3日，原告之女李某（乙方）与被告老年托养中心（甲方）签订协议一份，载明“甲方根据乙方提供的体检报告，对乙方的身体健康状况进行综合评估后，暂定护理级别特级；乙方如遇特殊情况须紧急送医院救治，在家属无法及时赶到的情况下，甲方应提供代为挂号、陪同看病、办理入院手续等服务。甲方确保住养区域内的各项设施安全可靠，对乙方在住养区域内的安全承担约定以及法定的责任，但对以下发生的情形，甲方除提供必要的应急帮助和救助外，不承担法律责任：（一）甲方场地和设施无过错情况下，乙方在自行走动或活动时发生跌倒造成骨折、身体损伤等事故……；乙方首月入住的床位费、服务（护理）费和特别护理住养员的伙食费按实际入院天数结算，以后按月结算；每月应向甲方缴纳床位费、伙食费、护理费，共计人民币3850元，其他费用按实结算……；一方违约，应承担相当于2个月床位费的违约金，同时还应承担为实现债权支出的所有费用，包括律师费”等内容。之后，原告按约缴纳了相关费用。2019年5月30日，原告因自行在房门口走路摔伤，被告将原告送至同济医院治疗，垫付了医疗费，后通知原告家属。2019年5月31日，原告被送至诸暨市人民医院治疗，诊断为左股骨颈骨折。2019年6月1日在原告及家属要求下出院，医嘱继续至当地医院进一步诊治，注意活动以防栓塞。2019年6月4日，原告转至诸暨市鼎丰养老中心入住。2019年10月15日原告入住仁泽诸暨医院，主要诊断为帕金森综合症，其他诊断为股骨颈骨折等八项，住院10天。因原、被告就赔偿事项未达成协议。原告诉至本院。 另查明：原告何香荣在入住被告养老院时已患有帕金森病。原告为本案诉讼支出代理费2万元。 审理中，根据原告的申请，本院委托浙江法会司法鉴定所对原告的伤残等级进行评定，认定构成十级伤残、护理期限为180天、营养期90天。 上述事实由原告提供的协议、病历资料、发票、视频，被告提供的微信聊天记录、照片、入住申请等证据及原、被告在庭审中的陈述予以证明。 本案的争议焦点为： 被告老年托养中心对原告受伤是否存在过错，应否承担赔偿责任，及赔偿费用的合理性。 关于被告是否存在过错应否承担赔偿责任。原告认为，被告事前未尽照顾义务及设备存在缺陷，事后又阻挠原告进入养老中心，拒绝再对原告进行护理，应承担赔偿之责。被告则认为，其按合同履行义务，不存在不当行为，且本案应属服务合同纠纷，故不承担责任。本院认为，本案系因服务合同履行中产生的人身损害，存在违约责任和侵权的竞合，原告可选择请求权基础主张权利，本案原告选择以侵权主张权利并无不当。按侵权责任的赔偿原则，侵权以过错为赔偿的前提。从查明的事实可知，原告系自行跌倒受伤，无外力作用，虽原告提供的影像资料显示场地中有胶带纸粘贴的情况，但在塑胶地板的连接处用胶带纸贴缝属于正常现象，无证据证明原告系因胶带纸绊倒的事实，因而原告以设施存在缺陷致原告受伤的主张证据不足。原告患有帕金森病，行动不便，被告对此是明知的，该事实已在协议护理级别中予以体现；因此，被告理应对原告重点予以照顾，但在原告跌倒过程中并无相关人员在场，因而被告存在过失，应承担相应的赔偿责任。考虑到被告系养老机构，服务的人群均为老年人，不可能每时每刻跟随在旁，而原告有一定的行走能力，不可能整天禁锢在房间，且原告受伤后被告已及时送医院，故按原告受伤的原因力，确定由被告承担总损失60%的赔偿责任。至于原告受伤后，被告不再接收原告入院居住，属履行合同的范围，本案不再赘述。 关于原告主张费用的合理性分别确认如下： 1.原告主张的医疗费10883.89元。分二部分组成,在人民医院的治疗费1562.29元,被告无异议，可确认。在仁泽诸暨医院的医疗费9321.60元，按原告提供的住院病历记载，原告主治的是帕金森综合症，股骨颈骨折等八项只是其他诊断，因此该医疗费原告主张由被告负担不合理。考虑到在治疗过程中消炎用药对原告的骨折有一定的作用，而启动鉴定程序需时间和鉴定费用，为使纠纷尽快解决，本院酌定支持10%，计932.16元。合计合理医疗费2494.45元。 2.住院伙食补助费按受伤住院治疗时间，确定60元。 3.残疾赔偿金83361元。虽原告的身份证中的出生年月为1954年3月，但原、被告签订的协议及原告与诸暨市鼎丰养老中心均认可身份证的出生年月有误，为72岁；这与被告提供的由诸暨公安局赵家派出所出具的人口普查登记表中载明的出生日期为1946年4月30日能印证，故结合原告伤残评定的时间，将伤残赔偿金调整为38901.80元。 4.营养费2700元、交通费444.78元计算合理。 5.护理费33449元。本案原告与被告建立服务关系是因为身体欠佳，需特级护理，也即即使原告未受伤也需护理人员，本次受伤只不过加重了护理的负担，故相关的护理费标准不能按正常人员受伤计算，本院酌定27300元。 6.虽原、被告协议约定有违约方承担为实现债权而支付律师代理费的内容，但前提为违约，本案原告是以侵权为请求权基础，故不予支持。 上述1-5项合理经济损失合计71901.03元。 精神抚慰金按原告的受损程度、被告的过错程度酌定3000元。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案原告何香荣在被告老年托养中心入住期间，因被告未完全尽照顾义务，造成原告跌倒受伤，被告应承担与过错相当的赔偿责任。原告合理经济损失经审核为71901.03元，按被告的过错程度，承担60%的赔偿责任，计43140.62元;加精神抚慰金3000元,共计46140.62元。据此，依照《中华人民共和国民侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条之规定，判决如下： 一、被告诸暨市暨阳街道欢乐之家老年托养中心应赔偿原告何香荣各项经济损失46140.62元；款限本判决生效之日起十五日内付清； 二、驳回原告何香荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1086元，依法减半收取543元,由原告何香荣负担243元，被告诸暨市暨阳街道欢乐之家老年托养中心负担300元；鉴定费4300元（含为鉴定支出的出诊费），由原告何香荣负担1720元，被告诸暨市暨阳街道欢乐之家老年托养中心负担2580元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  许诸德 二〇二〇年六月二十二日 书记员  楼 榕