吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终305号上诉人（原审原告）：赵某甲，女，1978年12月8日出生，汉族，住吉林省九台市。被上诉人（原审被告）：赵某乙，男，1978年5月11日出生，汉族，住吉林省九台市。原审第三人：赵某丙，男，1967年5月24日出生，住吉林省九台市。上诉人赵某甲因与被上诉人赵某乙、原审第三人赵某丙离婚后财产纠纷一案，不服长春市九台区人民法院（2018）吉0113民初1581号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。赵某甲上诉请求：1.撤销长春市九台区人民法院（2018）吉0113民初1581号民事判决，改判支持保护赵某甲的一审诉请；2.上诉费和其它费用由赵某乙承担。事实和理由：一、一审判决认定的事实错误，请求二审法院给予纠正。1.一审判决认定：“房地产权证书是登记机关颁发给权利人作为其享有权利的证明，但其并不具有绝对的证明力”的事实严重错误。房地产权证书是证明房屋产权权利的有效证明，且是政府给颁发的，是产权人享有的权利，具有法律绝对效力，不能认定不具有绝对的“证明力”，一审认定不具有绝对证明力的事实错误，请求二审法院纠正。2.一审判决认定：“而109.23平方米房屋之纠纷，原告对赵某丁找奚某甲建房以及赵某丁将建房款52,000.00元支付给奚某甲，“并无异议”错误，其错误在于赵某丁给付建房资金52,000.00元是垫付的工程款，不等于此109.23平方米房屋是赵某丁建的，建房时，父亲赵某丁帮助儿子赵某乙张罗是非常正常的，此份证言证明不了是赵某丁出资建的且一审赵某甲提供证据三通话录音资料，赵某乙承认因盖房欠其父亲的钱已还清，此录音资料已被（2019）吉01民终941号民事判决书给予认定，详见该民事判决书。二、109.23平方米房屋是属于双方婚后夫妻共有财产属实无异，赵某甲有权分割，一审判决驳回赵某甲的诉求适用法律严重错误，应依法撤销，改判支持保护赵某甲的诉讼请求，其法律依据：1.109.23平方米房屋，是双方夫妻存续期间出资建筑的，其法律依据：（1）城镇个人建房用地审批表的申请人是赵某乙。（2）申请时间在2012年8月13日，赵某乙父亲赵某丁健在，且在四邻界址南至1米赵某丁栏签字。（3）交各种费用都是赵某乙名义交付的。以上事实详见城镇个人建房用地审批表，是赵某甲调取的新证据，请求二审法院查明。2.一审法院查明事实认定：109.23平方米房屋，赵某乙与长春市九台区房屋征收经办中心签订了协议并领取了房屋补偿款105,202元。3.一审法院查明事实认定：43.56平方米房屋，赵某乙与长春市九台区房屋征收经办中心签订了协议并领取了房屋补偿款14,273元。4.一审庭审中，赵某甲提供证据一购房凭证二张，证明事实是二处房屋是夫妻共有财产，赵某乙表示“小的是赠予的，大的是我父亲的，”辩驳理由不成立，当时赵某丁健在，其父亲在2017年8月3日去世。且两处房屋是赵某乙签订的拆迁协议，拆迁补偿款都是赵某乙领取的，足以证明是夫妻共有财产。赵某乙在知道109.23平方米房屋已冻结的情况下，仍然与征收经办中心签订协议并取出拆迁补偿款，在明明有能力支付孩子抚养费，医疗费，却拒绝支付所有费用，在有能力偿还赵某甲母亲债务的情况下，却拒绝偿还债务，可给自己情人李永玲送礼物却是出手阔绰，（已上事实详见一审赵某甲提供的证据十、证据十一、证据十二、）更加证明赵某乙是恶意转移并隐藏夫妻共有财产。5.树木是在109.23平方米房屋北边栽的，在城镇个人建房用地审批表上显示109.23平方米房屋四邻界址北至0米栏是村路，树木是在赵某乙申请使用土地面积之内栽的，且赵某乙在离婚庭审记录记载被告答辩“杨树原告要求四分之一符合，但棵树和价值不符”故树木是赵某甲和赵某乙出资，是夫妻共有财产，赵某乙为了侵吞夫妻共有财产，把夫妻共有树木所有权，于2016年6月24日（在离婚诉讼期间）登记在父亲名下，实属转移夫妻共有财产，一审法院没有审查清楚。6.一审庭审时，赵某乙提供光盘一份，此份证据证人没有出庭，不符合证据规定，不能作为证据采信，一审判决没有审查清楚。7.赵某甲提交的赵某乙的婚内出轨证据有理有据，事实清楚，赵某乙的婚内出轨给赵某甲造成了严重的精神伤害，（详见赵某甲一审提供的证据十一）。综上所述，请求二审法院查明事实，依法支持保护赵某甲的全部上诉请求。赵某乙辩称，认可一审判决，请求维持原判。赵某丙述称，认可一审判决，请求维持原判。赵某甲向一审法院起诉请求：请求法院判决建筑面积53.18平方米的房屋及树木补偿款10,202元归原告所有，判决3A栋西2单元1103室的5B-014征收补偿款105,202元、23栋西3单元1409室5B-107征收补偿款14,273元归原告所有，判决建筑面积93.11平方米的房屋归被告所有，判决被告给付原告精神抚慰金50,000元，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2005年11月3日，原、被告登记结婚。2016年9月22日，一审法院作出(2016)吉0113民初1216号民事判决，判决原、被告离婚，但“原告要求分割两栋平房及树木的请求，因涉及被告的父亲主张权利，应另行处理”。上述两栋平房均登记在被告名下，产权证号为九房权证字第2012013147号之建筑面积为109.22平方米（应为109.23平方米）坐落于九台区南山街大井委2组，产权证号为九房权证字第2009001651号之建筑面积为43.56平方米房坐落于九台区南山街上台村1组。上述房屋及原告主张的树木已被征收，相关部门对被征收房屋的评估价值为114,693元、273,075元。2016年12月24日，被告（乙方）与长春市九台区房屋征收经办中心（甲方）签订了国有土地上房屋征收与补偿安置协议书，其中内容为，“乙方选择高层楼房进行回迁的，2享受产权调换面积131.08平方米，其中被征收房屋产权面积109.23平方米……甲方向乙方应支付补偿款总计金额……105,202.00元”。同日，被告领取补偿款105,202.00元。2017年1月17日，被告（乙方）与长春市九台区房屋征收经办中心（甲方）签订了国有土地上房屋征收补偿安置协议书，其中内容为，“乙方选择高层楼房进行回迁的，享受产权调换面积53.56平方米，其中被征收房屋产权面积43.56平方米......甲方向乙方应支付补偿款总计金额......14,273.00元”。同日，被告领取了补偿款14,273.00元。一审法院认为，房地产权证书是登记机关颁发给权利人作为其享有权利的证明，但其并不具有绝对的证明力。本案43.56平方米房屋非原、被告婚姻关系存续期间取得，难以认定为原、被告共有财产。而109.23平方米房屋之纠纷，原告对赵某丁找奚某甲建房以及赵某丁将建此房款52,000元支付给奚某甲，并无异议，但主张上述款项为原、被告出资，且提供了相应的证据。但原告提供的出资证据不足以支持其主张。因此，在现有证据情况下，原告此项诉求，难以支持。原告其它诉求，亦未能提供充分的证据。第三人做为赵某丁的继承人参加诉讼，主张案涉109.23平方米房屋等有其份额，不属于本案审理范围。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十八条之规定，一审法院判决如下：驳回原告赵某甲的诉求。案件受理费5,435.00元由原告负担。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。另查明，赵某乙与长春市九台区房屋征收经办中心签订的《国有土地上房屋征收与补偿安置协议书》载明，坐落于九台区南山街大井委2组的109.23平方米房屋回迁后安置房屋为逸品新州3A栋西二单元1103室93.11平方米房屋，现房价值为每平方米3,924.00元，房屋价值为365,364.00元，同时因该房拆迁支付赵某乙补偿款105,202.00元。附属物评估明细表记载苗木所有者为赵某丁，评估价格为10,202.00元。本院认为，一、关于赵某甲主张的树木补偿款应否予以分割问题。附属物评估明细表记载树木所有者为赵某丁，依据常理补偿款亦应支付给赵某丁，赵某甲主张上述财产为夫妻共有财产，但其并未举证上述补偿款实际支付给赵某乙，因本案为离婚后财产纠纷，赵某甲主张分割的应是其与赵某乙婚姻关系存续期间所取得的共有财产，在该补偿款理论上应由赵某丁取得的情况下，赵某甲若主张分割，应向赵某丁的继承人主张，而非请求赵某乙给付，故对该项诉讼请求本院不予支持。二、关于赵某甲主张的精神损害赔偿应否予以支持问题。《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：……（二）有配偶者与他人同居的；……”赵某甲主张赵某乙婚内出轨，与他人同居，但其所举证据不足以证明赵某乙与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定的共同居住，故其主张精神损害赔偿不应得到支持。三、关于本案诉争的房屋是否属于夫妻共有财产问题。1.关于43.56平方米房屋问题。赵某甲与赵某乙均认可双方在2005年结婚后共同居住的43.56平方米房屋系赵某乙叔叔赵某戊的房屋，赵某甲主张该房屋在2009年由赵某乙与赵某戊签订买卖协议并缴纳契税后登记在赵某乙名下，对此其虽举证税收通用完税证、九台市二手住房交易财政补助表、房屋买卖协议，但并未向本院举证房屋付款凭证予以佐证，赵某乙主张该房屋由赵某丁于1997年购买并赠与本人，婚后为办理产权登记另行签订买卖协议应为婚前个人财产，其所举证据包括1997年6月15日签订的房契及证人刘某甲的证言，同时亦未举证房屋付款凭证予以佐证。本院认为，在本案有两份买卖协议的情况下，上述房屋的性质如何确定应综合予以考虑，首先，诉争房屋原为赵某戊房屋，各方均无异议，本院对此予以确认。其次，证人刘某甲在他案出庭作证的证人证言证实1997年赵某丁从赵某戊处购买诉争房屋，该笔录记载赵某甲明确表示无异议。再次，本案赵某甲认可双方结婚后即居住在该房屋内，赵某丙在二审审理过程中明确表示其他兄弟三人结婚时赵某丁均新建房屋用于居住，故结合上述分析，可以认定诉争房屋于1997年由赵某丁购买赠与赵某乙，房屋产权虽取得于双方婚姻关系存续期间，但上述财产应为赵某乙的婚前个人财产。2.关于109.23平方米房屋的归属问题。赵某甲主张该房屋建于夫妻关系存续期间，与房屋相关的所有手续均在赵某乙名下，赵某丁仅为帮忙张罗处理相关事宜，应为夫妻共有财产。赵某乙主张该房屋由赵某丁自行建造，是其私自办在自己名下，不是夫妻共有财产。本案中，赵某甲、赵某乙及已故的赵某丁均认可诉争房屋由奚某甲以包工包料的方式予以建造，奚某甲出庭作证的证言及提交的书面材料能够证明诉争房屋由奚某甲建造，建房款经赵某丁之手支付给奚某甲，但奚某甲对于房屋产权归属及购房款的来源情况无法明确。本院认为，在各方均不能举证证实建房款由其支付的情况下，结合与诉争房屋相关的所有手续均办理在赵某乙名下、赵某丁直到本次诉讼前对赵某乙取得诉争房屋产权一事一直未提异议及房屋征收补偿安置过程中赵某丁亦未以有效形式提出异议，本院认定诉争的109.23平方米房屋应为夫妻共有财产。四、关于109.23平方米房屋应如何分配问题。鉴于该房屋目前已被拆迁，原房屋已无法予以分割，应根据拆迁后房屋的具体情况考虑实际予以分割。本案中，赵某乙已选择逸品新州3A栋西2单元1103室93.11平方米房屋进行安置，该房屋安置时市场价为3,924.00元/平方米，总价值为365,364.00元。因二审审理中赵某乙不同意分割，且认为即使分割应按平房的价值分割，赵某甲同意按安置协议价值分，对赵某甲的主张本院予以认可，此外，因拆迁上述房屋取得的补偿款105,202.00元亦应予以分割，因本案诉争房屋目前由赵某乙实际占有使用，故可确认上述1103室房屋由赵某乙所有，本院参考房屋总价值、赵某乙实际取得的补偿款数额及照顾女方原则酌情确定由赵某乙给付赵某甲240,000.00元。综上所述，赵某甲的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销长春市九台区人民法院（2018）吉0113民初1581号民事判决；二、被上诉人赵某乙于本判决生效之日起立即给付上诉人赵某甲人民币240,000.00元；三、驳回上诉人赵某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5,435.00元，由赵某甲负担4,000.00元，由赵某乙负担1,435.00元；二审案件受理费3894.00，由赵某甲负担3,000.00元，由赵某乙负担894.00元。本判决为终审判决。审判长  曾范军审判员  董惟祎审判员  王 卓二〇二〇年六月二十九日书记员  宫士杰