黑龙江省佳木斯市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）黑08执异135号异议人（被执行人）：汤原县财政局，住所地汤原县汤原镇中华路中段。法定代表人：张喜斌，该局局长。委托诉讼代理人：蒋云奎，黑龙江君德律师事务所律师。申请执行人：黑龙江省鑫正融资担保集团有限公司佳木斯分公司，住所地黑龙江省佳木斯市郊区长安路。负责人：刘效禹，该公司副总经理。委托诉讼代理人：韩振生，该分公司职员。被执行人：汤原县天元牧业有限公司，住所地黑龙江省汤原县汤原镇文化街（乳品厂西）。法定代表人：林承，该公司总经理。被执行人：林承，男，1970年2月18日出生，汉族，住黑龙江省汤原县汤原镇铁西街。被执行人：高丽辉，女，1981年7月19日出生，汉族，住黑龙江省汤原县鹤立林业局东风街。被执行人：王玉华，女，1949年5月11日出生，汉族，住黑龙江省汤原县鹤立镇胜利街。本院在办理黑龙江省鑫正融资担保集团有限公司佳木斯分公司（以下简称鑫正公司）与汤原县天元牧业有限公司（以下简称天元牧业）、林承、高丽辉、王玉华、汤原县财政局追偿权纠纷一案中，汤原县财政局对本院作出的（2019）黑08执恢40号执行通知书不服，提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人汤原县财政局称，请求撤销（2019）黑08执恢40号执行通知书。事实和理由：贵院作出的（2017）黑08民初98号民事判决，判令天元牧业于判决生效后十日内给付鑫正集团代偿款9621469.45元及支付相应违约金；林承、高丽辉、王玉华对上述款项承担连带清偿责任，异议申请人赔偿代偿款9621469.45元不能追偿部分的50%。判决生效后，鑫正公司申请执行，贵院依法拍卖了天元牧业的资产，流拍后鑫正公司不同意接受流拍资产，贵院作出（2019）黑08执恢40号执行通知书，以鑫正公司不同意接受流拍资产为由，要求异议人直接给付代偿款9621469.45元不能追偿部分的50%，即4810734.73元。由于执行依据的民事判决对五个被告承担责任的类型及顺序有明确规定，即首先执行顺序在前的天元牧业、林承、高丽辉、王玉华，只有穷尽各种执行手段后仍不能完全执行时，才能最终确定代偿款9621469.45元中不能追偿部分的数额，并要求异议人对该不能追偿部分的50%承担责任。目前该案已经找到天元牧业的可供执行财产并进入拍卖程序，鑫正公司在本可以用该财产抵债进而降低不能追偿金额的情况下，自行放弃可执行财产，直接要求异议人对原始代偿款总额的一半承担给付责任，事实上改变了原生效判决，不合理地加重了异议人的给付责任，损害了异议人的合法权益。应将流拍价视为其己受偿部分，以代偿款扣除流拍价后的余额作为不能追偿的部分，再要求异议人对该部分的一半承担给付责任。综上，鑫正公司不按照生效判决行使追偿权，在能够追偿的情况下自行放弃流拍资产，严重损害了异议人的合法权益，请求贵院撤销（2019）黑08执恢40号执行通知书，维护异议人的合法权益。异议人汤原县财政局未提交证据。申请执行人鑫正公司答辩认为，一、异议人违背合同法诚实信用原则。2018年12月24日，在佳木斯市中级人民法院和佳木斯市郊区人民法院主持下，异议人与申请执行人及天元牧业等达成执行和解，签订了《和解协议》。约定：“截至2019年4月30日，如第一顺位被执行人未按《民事判决书》要求足额履行偿还义务，法院即时启动对被执行人财产评估拍卖程序。届时，如未能变现或变现款不能足额清偿代偿款，汤原县财政局给付代偿款或代偿款不能追偿部分的50%。”2020年4月4日，佳木斯市中级人民法院查封的天元牧业公司财产，第二次拍卖流拍，未能变现。异议人履行《和解协议》的条件已经成就，应当主动履行（2019）黑08执恢40号执行通知书。二、执行没有改变原生效判决。执行依据的民事判决判令给付的是货币资金，申请执行人从事融资担保行业，不具有奶牛养殖资质和能力，接收奶牛养殖财产，不利于政府担保公司职能作用的发挥，接收财产抵偿债务才是改变原生效判决。本案执行依据确定的是金钱给付，以物抵债则是申请执行人在特定条件下可以行使的权利，而不能把接受以物抵债作为申请执行人的义务。三、异议人承担赔偿的法律责任源于反担保的法律行为，与申请执行人拒绝接收流拍财产抵偿债务没有因果关系，民事判决中判令给付的是货币资金，申请执行人有权拒绝财产抵偿债务。申请执行人鑫正公司向本院提交《和解协议》一份，意在证明执行本案异议人有依据。异议人汤原县财政局对该份证据真实性没有异议，对证明的问题有异议，认为该份证据证明不了申请执行人金正公司想要证明的问题。被执行人天元牧业、林承、高丽辉、王玉华未发表意见。本院经审查查明，2018年3月7日，本院作出（2017）黑08民初98号民事判决书，判决：一、汤原县天元牧业有限公司于本判决生效后十日内给付原告黑龙江省鑫正投资担保集团有限公司佳木斯分公司代偿款9621469.45元及支付相应违约金；二、被告林承、高丽辉、王玉华对上述款项承担连带清偿责任；三、被告汤原县财政局赔偿原告前述代偿款9621469.45元不能追偿部分的50%。该判决生效后，申请执行人鑫正公司向本院申请执行，2018年12月24日，本院作出（2018）黑08执82号之二执行裁定书，终结本案的执行。2019年7月5日，申请执行人鑫正公司向本院申请恢复执行，经对被执行人天元牧业资产进行两次拍卖现流拍，流拍价6716129.84元。申请执行人鑫正公司不同意接受流拍资产，并提出执行申请，要求汤原县财政局承担代偿款不能追偿部分的50%赔偿责任。2020年5月6日，本院作出（2019）黑08执恢40号执行通知书，通知汤原县财政局向鑫正公司给付代偿款9621469.45元不能追偿部分的50%，即4810734.73元。汤原县财政局不服，向本院提出异议申请。另查明，2018年12月24日，因（2018）黑08执82号等四起案件依法执行，申请执行人鑫正公司与天元牧业、林承、高丽辉、王玉华、汤原县财政局等被执行人达成《和解协议》，协议约定：“第一条，汤原县财政局于2018年12月15日前，给付四起案件款共计人民币50万元。第二条，截至2019年4月30日，如第一顺位被执行人天元牧业未按《民事判决书》要求足额履行偿还义务，法院即时启动对被执行人财产评估拍卖程序。届时，如未能变现或变现款不能足额清偿代偿款，汤原县财政局给付代偿款或代偿款不能追偿部分的50%。”再查明，黑龙江省鑫正投资担保集团有限公司佳木斯分公司变更为黑龙江省鑫正融资担保集团有限公司佳木斯分公司。本院认为，本案据以执行的依据系（2017）黑08民初98号民事判决书，虽然该判决中的判项为被执行人汤原县财政局承担代偿款9621469.45元不能追偿部分的50%。但申请执行人鑫正公司与天元牧业、林承、高丽辉、王玉华、汤原县财政局等被执行人于2018年12月24日达成的《和解协议》中约定：“如未能变现或变现款不能足额清偿代偿款，汤原县财政局给付代偿款或代偿款不能追偿部分的50%。”双方的执行依据内容由于该《和解协议》已发生了变更。现被执行人天元牧业资产进行拍卖流拍后未能变现，因此依照《和解协议》的约定，被执行人汤原县财政局应给付代偿款9621469.45元不能追偿部分的50%。本院作出的（2019）黑08执恢40号执行通知书并无不当，异议人汤原县财政局的异议请求不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下：驳回异议人汤原县财政局的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向黑龙江省高级人民法院申请复议。审判长 宋 雷审判员 周金星审判员 何 璇二〇二〇年六月十五日书记员 杜美姝