广西壮族自治区环江毛南族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1226民初399号 原告:环江毛南族自治县明伦镇何狂村后勤村民小组。 负责人：莫木李，男，壮族，1956年3月3日出生，住广西环江毛南族自治县，系后勤屯组长。 委托代理人：韦杯远，广西桂都律师事务所律师。 被告：吴仁伍，男，壮族，1940年3月8日出生，住广西环江毛南族自治县。 委托代理人：韦新生，广西韦蒙律师事务所律师。 原告环江毛南族自治县明伦镇何狂村后勤村民小组（以下简称后勤屯）与被告吴仁伍合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年6月4日公开开庭进行了审理。原告的负责人莫木李及委托代理人韦杯远，被告吴仁伍及委托代理人韦新生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告后勤屯向本院提出诉讼请求：一、解除被告于2003年7月5日与原告签订的土地承包经营合同；二、判令被告退回4.12亩承包田给原告（当庭补充）。事实与理由：1、被告吴仁伍老祖世居，50年代末迁居后勤屯，1974年被告搬迁回建房居住，但户口仍在后勤屯。1985年原告把土地（水田）4.1亩给被告承包，2003年延期承包，于2003年7月5日成立《环江县明伦镇后勤村民小组土地承包经营合同表》。2005年被告经向公安机关申请、审查，全户办理户口迁移手续至，正式成为集体经济组织成员。因此被告不再属于后勤屯集体经济组织成员，原被告土地承包关系不合法。2、根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五条、第十五条的规定，被告无权在原告集体承包土地；3、被告已在开垦有10亩以上土地，被告在开垦的耕地，依法属于承包土地，其具有基本生活保证的土地条件。4、被告搬迁后放弃参与后勤屯集体公益活动，不具备后勤屯成员资格。综上，原告认为被告已不属于后勤屯集体经济组织成员资格，无权与后勤屯签订土地承包合同，即诉至法院盼如所请。 原告向法庭提交了如下证据： 1、身份证复印7份，以证实覃成立等7个证人的身份信息情况； 2、证明7份，以证实覃成立等7人出具书面材料，证实吴仁伍、吴成结、吴统帅等三户在开垦土地30亩以上； 3、环江县远丰糖业有限公司2011年甘蔗种植验收统计表1份，以证实吴仁伍、吴成结、吴统帅等户在开垦种植甘蔗31亩； 4、2003年7月5日《环江县明伦镇何狂村后勤村民小组土地承包经营合同表》1份，以证实合同表上承包方是后勤屯集体经济组织的农户，吴仁伍、吴成结、吴统帅现在是的农户，依法应当解除其土地承包合同，发包方是后勤屯，三被告以前是后勤屯集体经济组织成员； 2003年7月5日承包土地明细表1份，以证实吴仁伍有承包土地4.1亩； 户籍证明1份，以证实被告目前户籍地在； 后勤屯2019年9月18日会议纪要一份，以证实后勤屯 15户同意解除吴仁伍等三户于2003年7月5日与后勤屯签订的土地承包合同。 被告吴仁伍辩称，1、原告的诉请于法无据，根据《农村土地承包法》第八条、第十五条、第二十三条、第二十七条的规定，被告并没有违规履行合同的情况，其承包经营权受法律保护；2、被告在土地发包时属后勤屯集体经济组织成员，土地承包法规定土地承包者即使迁户后，原土地承包经营权不变；3、原告无事实和证据证明被告已在分得承包土地，被告在租用、借用的土地不属承包土地；4、原告不能以被告不参与集体公益活动剥夺其土地承包资格，且被告未参与活动事出有因；5、原告曾于2017年因此事向环江县农村土地承包纠纷仲裁委员会申请仲裁，仲裁结果是驳回原告的请求，该裁决书已发生法律效力。 被告向法庭提交了如下证据： 身份证复印件1份，以证实被告身份信息情况； 土地承包证1份，以证实2003年7月1日被告合法取得土地承包经营权； 调查笔录1份，以证实环江县调处办对一队、二队队长作调查询问，笔录内容显示被告不被认可是的人，的集体权利义务被告均不参与，要加入集体组织必须要回土地才被认可； 4、证明1份，以证实没有分田地给被告，也不给被告一分钱； 5、土地仲裁申请书1份，以证实2017年原告曾向环江毛南族自治县农村土地仲裁委员会申请收回被告土地承包权； 6、仲裁裁决书1份，以证实经环江毛南族自治县农村土地仲裁委员会仲裁，驳回原告收回承包土地的请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据2及被告提供的证据4属于证人证言材料，不符合证人应出庭接受法庭质询的规定，其来源不合法，本院不予采纳。 综合全案证据，本院查明如下案件事实： 吴仁伍先辈原居住在环江县，吴仁伍1940年出生后，在50年代末随家人迁居至。2003年后勤屯延包土地30年，吴仁伍一家作为后勤屯的集体经济组织成员，与后勤屯达成土地承包经营合同，承包后勤屯4.12亩的土地，并于2013年7月1日取得《土地承包经营权证》。2005年吴仁伍一家迁回旧址居住至今，并在开荒种地，在2008年11月又将户口迁入该址，在2015年吴仁伍一家被评定为的贫因户，享受国家扶贫政策。但多年来，吴仁伍同时又在后勤屯继续经营原承包的4.12亩土地，而与后勤屯发生争议。后勤屯遂诉至本院，请求解除与被告吴仁伍的土地承包经营合同并由吴仁伍退回4.12亩的土地。 本案的争议焦点为：1、原、被告达成的土地承包经营合同是否合法、有效；2、上述合同是否应予解除，被告是否应退回后勤屯4.12亩的承包地。 本院认为，原告后勤屯虽然没有提供与被告吴仁伍签订的土地承包经营合同（原告称已遗失），但原、被告对双方达成土地承包经营合同的事实无争议，且有2003年7月5日的《环江县明伦镇何狂村后勤村民小组土地承包经营合同表》及吴仁伍的《土地承包经营权证》予以佐证，双方的土地承包经营合同自成立时生效，合同合法、有效。 《中华人民共和国农村土地承包法》（2018年修正）第三条第二款规定：“农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包”，第五条第一款规定：“农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地”，第十六条规定：“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户”，因此，要取得本集体经济组织的土地承包经营权，应当先具有该集体经济组织的成员资格。该种资格的取得，应当以在集体经济组织所在地生产、生活并依法登记常住户口为基本原则，而且户口是证明一个公民自然情况最直接、最基本的依据，是认定作为集体经济组织成员资格的基础条件。本案中，被告吴仁伍在承包后勤屯集体土地时具有后勤屯集体经济组织成员资格，但其在2005年已移居，在2008年后吴仁伍无论是户口还是身份证均已登记在，即已不具有后勤屯的户口，且吴仁伍亦确在建房及开荒种地，有占有、使用集体土地的事实，在2015年也以成员身份被评定为贫困户，享受与其他符合条件的集体经济组织成员一样的扶贫政策，故吴仁伍在集体经济组织成员的资格。在此情况下，吴仁伍仍继续占有、使用后勤屯的土地，同时享受两屯的集体经济组织成员待遇，不仅会侵害两屯其他集体经济组织成员的合法利益，更不符合《中华人民共和国农村土地承包法》中一个成员只能具有一个集体经济组织成员资格的精神内涵，因此，吴仁伍在取得集体经济组织成员资格的同时即已丧失了后勤屯集体经济组织成员的资格，原告后勤屯请求解除双方的土地承包经营合同并由被告吴仁伍退回后勤屯4.12亩的承包地，于法有据，本院予以支持。 至于被告吴仁伍在是否获得承包地并不影响涉案合同的依法解除，其与的相关土地承包争议应当自行协商或另诉解决。 综上所述，根据《中华人民共和国农村土地承包法》（2018年修正）第三条第二款、第五条第一款、第十六条，以及《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）款、第九十七条的规定，判决如下： 一、解除原告环江毛南族自治县后勤村民小组与被告吴仁伍于2003年7月5日达成的土地承包经营合同； 二、被告吴仁伍应于本案判决生效之日起10日内退回在环江毛南族自治县后勤村民小组承包经营的4.12亩土地。 案件受理费100元，由被告吴仁伍承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。 审 判 长  李冬萍 审 判 员  莫安娜 人民陪审员  覃重耀 二〇二〇年六月二十二日 法官 助理  李 贯 书 记 员  覃潇潇 附件：法律条文 《中华人民共和国农村土地承包法(2018修正)》 第三条国家实行农村土地承包经营制度。 农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。 第五条第一款农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。 家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。 农户内家庭成员依法平等享有承包土地的各项权益。 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。