辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终1103号 上诉人（原审原告）：中国建设银行股份有限公司丹东分行，住所地丹东市振兴区三经街16号。 负责人：**，该行行长。 委托诉讼代理人：矫春阳，辽宁文扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩啸，辽宁文扬律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：丹东永同昌建设发展有限公司，住所地丹东市鸭绿江大街280-1号。 法定代表人：张宗真，该公司董事长。 委托诉讼代理人：付雷，辽宁佐胜律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：朱晓健，男，1965年9月27日出生，汉族，丹东化纤集团有限公司退休职工，住丹东市振兴区。 上诉人中国建设银行股份有限公司丹东分行（以下简称丹东建行）与上诉人丹东永同昌建设发展有限公司（以下简称建设公司）、被上诉人朱晓健金融借款合同纠纷一案，不服辽宁省丹东市元宝区人民法院（2019）辽0602民初1943号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人丹东建行的委托诉讼代理人韩啸，上诉人建设公司的委托诉讼代理人付雷到庭参加诉讼。被上诉人朱晓健经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 丹东建行上诉请求：一、依法改判支持丹东建行请求支付律师费14953元的诉讼请求。二、本案诉讼费由被上诉人承担。理由：丹东建行与朱晓健签订的《个人住房商业用房借款合同》第四十一条明确约定，丹东建行为实现债权而发生的律师费由朱晓健承担。同时，丹东建行与辽宁文扬律师事务所签订了委托代理协议，约定了律师费数额，辽宁文扬律师师事务所履行了代理义务，因此，朱晓健应当承担丹东建行因此而支付的律师费。一审判决驳回丹东建行的该项诉讼请求，违反当事人双方的约定，也违反法律规定，因此请求二审人民法院依法改判。 建设公司辩称，丹东建行的上诉请求和理由无事实法律依据，请求依法驳回。 建设公司上诉请求：1、依法撤销一审判决中第四项判决内容，并改判驳回丹东建行相关诉讼请求。2、依法判令本案一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。理由：本案一审法院判决认定事实不清，证据不足。案涉房屋已具备办理房屋权属证书至朱晓健名下的条件，实际至今仍未办理，完全是朱晓健个人怠于办理所致，建设公司对此并无过错；一旦案涉房屋权属证书办理至朱晓健名下，丹东建行可依法办理案涉房屋抵押权登记并就抵押房屋行使优先受偿。朱晓健迟迟不予办理案涉房屋权属证书，属于恶意逃避债务行为，依法不应予以保护。因此，一审理应判决由朱晓健办理案涉房屋产权证和抵押权登记，并判决丹东建行对案涉房屋依法优先受偿。一审判决由建设公司对朱晓健所负债务承担连带保证责任，再另案向朱晓健追偿，而对案涉房屋不予处理，本质上既纵容了朱晓健恶意逃避债务的行为，同时也增加了建设公司的诉累，造成司法资源的浪费，且不利于维护房地产市场正常交易秩序和本地正常营商环境。综上所述，本案一审法院事实认定不清、证据不足，请求二审法院支持建设公司的上诉请求。 丹东建行辩称，保证合同中明确约定保证责任期限为抵押人办理完毕房屋所有权和抵押权证并将原件交付给丹东建行，建设公司的保证责任才会免除，但涉案房屋现在并没有办理完毕所有权和抵押权证因此建设公司的责任没有免除。 朱晓健未到庭亦未提交书面的答辩意见。 丹东建行向一审法院起诉请求：1、朱晓健全部借款本息提前到期并解除借款合同，并由朱晓健偿还尚欠全部借款本金265630.69元，利息18378.04元，罚息3042.11元（利息、罚息暂计算至2019年11月28日），本息合计287050.84元；2、丹东建行对朱晓健提供的抵押房产享有优先受偿权；3、建设公司对上述贷款本息承担连带保证责任；4、朱晓健、建设公司承担本案律师费14953元。 一审法院认定事实：2013年12月4日，建设公司与丹东建行 分别作为甲、乙方签订1份《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，主要内容为：“为保障乙方债权的实现，甲方愿意为乙方与债务人所形成的一系列债权提供最高额保证。”其中的债务人是指“因购置座落于“龙泉佳园”项目所属之住房/商业用房而与乙方发生借贷关系的全部债务人。”“本最高额保证所担保的债权是指自2013年12月4日至2023年12月4日期间（即债权确定期间）因乙方向债务人发放个人住房（商业用房）贷款而形成的全部债权，该被担保债权包括贷款本金，以及由此产生的利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于乙方垫付的有关手续费、杂费等）、乙方为实现债权与担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。”“本合同约定的最高额保证项下担保责任的最高限额为人民币叁仟万元。”“被担保的债权项下的利息、罚息、违约金、赔偿金、垫款、各种应付费用的实际形成时间即使超出本合同约定的债权确定期间，仍然属于本最高额保证的担保范围；主合同项下债务履行期限届满日不受债权确定期间届满日的限制。”“甲方在本合同项下提供的保证为连带责任保证。”“保证期间按乙方对每个债务人发放的单笔贷款分别计算，自乙方与债务人签订单笔借款合同之日起至该笔借款合同项下的抵押已生效，抵押人已办妥抵押财产的房地产权证等相关权属证书并将抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止。” 2017年4月12日，朱晓健与建设公司分别签订《商品房买卖合同（预售）》1份，朱晓健购买建设公司开发的位于丹东市，建筑面积为76.82平方米的商品房，房屋总价款为362132元，朱晓健首付82132元，其余28万元贷款支付。2017年4月17日，朱晓健就上述房贷事宜与丹东建行签订1份《个人住房（商业用房）借款合同》，主要约定：借款金额为28万元，期限为144个月，自2017年4月17日至2029年4月17日。贷款年利率在基准利率水平上下调15%，即4.165%，借款逾期的，罚息利率上浮50%，贷款年利率和罚息利率随基准利率变化调整。采用等额本息还款方法，在签约时的贷款利率水平下，每月归还本金金额为人民币2473.97元。朱晓健以所购前述房屋为借款提供抵押担保，担保范围与前述建设公司保证范围一致。朱晓健不按本合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项，丹东建行有权宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用。丹东建行为实现债权而实际发生的诉讼费、律师费等全部费用由朱晓健承担等内容。2017年4月24日，双方办理了不动产抵押预告登记。借款合同签订当日，丹东建行按约定将28万元贷款划转到建设公司账户，此后朱晓健仅还款9期，截止2019年11月28日，朱晓健尚欠丹东建行借款本金265630.69元，产生利息18378.04元，罚息3042.11元。2018年12月24日，丹东建行与辽宁文扬律师事务所签订委托代理协议，辽宁文扬律师事务所受托对57笔个人类贷款本息余额共计11048646.69元进行诉讼清收，丹东建行按照委托总金额的5.5%支付律师代理费607675.57元。该代理费尚未支付。涉案房屋现已具备办理房屋权属证书的条件，但朱晓健未予办理。 一审法院认为：丹东建行与朱晓健签订的个人住房借款合同以及与被告建设公司签订的最高额保证合同均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。各方当事人应当按照上述合同的约定全面履行各自义务。借款合同中明确约定，借款人不按本合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项，贷款人有权宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用，朱晓健未按约定还款，解除合同的条件成就，丹东建行有权解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，故丹东建行请求朱晓健偿还全部贷款本息的请求，依据充分，予以支持。其主张的律师代理费并未实际支付，且没有证据证明代理合同明细表57户中包含涉案这笔代理费，故不予保护。丹东建行诉请实现优先受偿权一节，因抵押权预告登记与抵押权登记不同，在未办理抵押权登记之前，丹东建行享有的只是抵押权登记条件成就时对涉案房屋办理抵押权登记的请求权，并非现实的抵押权，故丹东建行可以就处分抵押物价款受偿，但无权优先受偿。关于建设公司应否对涉案贷款承担保证责任问题，按照最高额保证合同的约定，建设公司作为保证人为涉案贷款提供的是阶段性连带保证，现涉案房屋并未办理产权登记和抵押权登记，建设公司提供阶段性连带保证的期限届满条件尚未成就，故建设公司公司理应在涉案房屋未办理抵押权登记之前对上述债务承担连带保证责任。建设公司提出涉案房屋已经可以办照，该公司已通知所有业主，朱晓健未办理，责任应由朱晓健承担，不同意承担保证责任的观点，因建设公司作为按揭贷款业务的受益方，签约时对可能产生的风险应有所认知，根据利益与风险相一致原则，其保证责任不能免除。 一审法院判决：一、原告中国建设银行股份有限公司丹东分行与被告朱晓健签订的个人住房（商业用房）借款合同终止履行；二、被告朱晓健自本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告中国建设银行股份有限公司丹东分行贷款借款本金265630.69元，并偿付利息损失（暂计至2019年11月28日利息为18378.04元、罚息为3042.11元，以后至借款还清止，按照双方合同约定的利息、罚息利率标准计付）；三、原告中国建设银行股份有限公司丹东分行有权对被告提供的坐落于丹东市抵押房屋在借款本息和实现债权费用的范围内依法处分受偿；四、被告丹东永同昌建设发展有限公司在丹东市中心南路 16-4号3单元1507室房屋办理抵押权登记之前对本判决第二项规定的款项承担连带保证责任；其承担保证责任后，有权向被告朱晓健追偿；五、驳回原告中国建设银行股份有限公司丹东分行的其他诉讼请求。如果被告朱晓健、丹东永同昌建设发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5830元，由被告朱晓健负担5541.3元，由原告中国建设银行股份有限公司丹东分行负担288.7元。 二审中，各方当事人均未提供新的证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审期间审理的争议焦点是：1、丹东建行请求的律师费用是否应予保护。2、建设公司应否对朱晓健的欠款承担连带保证责任。 关于第一个焦点问题。根据丹东建行与朱晓健签订的《个人住房（商业用房）借款合同》约定，贷款人为实现债权而实际发生的全部费用均由借款人承担。该约定系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，双方当事人应按合同约定履行义务。朱晓健逾期未偿还涉案欠款，为实现债权，丹东建行提起本案诉讼并授权辽宁文扬律师事务所代为行使诉讼权利。故基于丹东建行与朱晓健间合同条款约定，代理费用应由朱晓健承担。丹东建行虽在诉讼之时未向辽宁文扬律师事务所支付代理费，但辽宁文扬律师事务所已经履行了代理职责，考虑到代理费是丹东建行为实现债权必须负担的成本，结合《辽宁省律师服务收费行业指导标准》中关于代理涉及财产关系的民事诉讼案件，诉讼标的额10万元以下部分收费比例为8%-10%的规定，丹东建行按照标的额5.5%标准计算律师费14953元，未超过上述收费标准范围。故对丹东建行提出的朱晓健应给付14953元律师费的上诉请求，有事实依据，本院予以支持。 关于第二个焦点问题。丹东建行与建设公司签订的《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律强制性规定，应认定合法有效，双方当事人应按约履行合同义务。依据上述合同约定，在抵押人已办妥抵押财产的房地产权证等相关权属证书并将抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明等文件正本及其他权利证书交贷款人核对无误，作为保证人的建设公司对到期的借款人涉案债务满足上述满足之后，免除保证责任。据此，在案涉房屋未办理正式抵押登记前，建设公司免除保证责任的条件不成就，其仍应承担阶段性连带保证责任。建设公司主张因朱晓健怠于办理抵押权登记，建设公司并无过错，建设公司的保证责任应因此而免除。但《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》中约定的保证责任旨在确保债权人实现涉案债权，只要合同约定的“在抵押人已办妥抵押财产的房地产权证等相关权属证书并将抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明等文件正本及其他权利证书交贷款人核对无误”这一所附条件未成就，建设公司即应承担约定的保证责任，无论借款人朱晓健是否怠于履行案涉房屋抵押登记义务，建设公司的保证责任均不能因此而免除。故建设公司关于其不应再对朱晓健涉案债务承担阶段性连带保证责任的主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，丹东建行的上诉请求成立，建设公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持辽宁省丹东市元宝区人民法院（2019）辽0602民初1943号民事判决第一项至第三项； 二、撤销辽宁省丹东市元宝区人民法院（2019）辽0602民初1943号民事判决第四项、第五项； 三、朱晓健于本判决生效后十日内偿还中国建设银行股份有限公司丹东分行律师费14953元； 四、丹东永同昌建设发展有限公司在丹东市中心南路16-4号3单元1507室房屋办理抵押权登记之前对辽宁省丹东市振兴区人民法院（2019）辽0602民初1943号民事判决第二项及本判决第三项涉及的款项承担连带保证责任；其承担保证责任后，有权向朱晓健追偿； 五、驳回中国建设银行股份有限公司丹东分行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 一审案件受理费5830元，由朱晓健负担5715元，由中国建设银行股份有限公司丹东分行负担115元，二审案件受理费5830元，由中国建设银行股份有限公司丹东分行负担174元，由丹东永同昌建设发展有限公司负担5656元。 本判决为终审判决。 审判长  张春霞 审判员  李秀洁 审判员  关 爽 二〇二〇年六月二十四日 书记员  李益宁