山西省汾阳市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）晋1182行初2号 原告马明只。 委托代理人刘宁，山西国仕律师事务所律师。 被告交城县不动产登记中心，住所地交城县田家山廉租小区8号楼一层。 法定代表人王永辉，该中心主任。 委托代理人李正强，山西金强律师事务所律师。 第三人交城县岭底乡岭底村村民委员会，住所地交城县岭底乡岭底村。 法定代表人马建兵，村委主任。 原告马明只诉被告交城县不动产登记中心不动产登记行政撤销一案，于2020年1月3日向本院提起行政诉讼，本院受理后，向被告送达了起诉状副本、应诉通知书等法律手续。因第三人交城县岭底乡岭底村村民委员会与本案存在利害关系，本院依法通知交城县岭底乡岭底村村民委员会作为第三人参加诉讼，并送达参加诉讼通知书等法律手续。2020年5月28日本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马明只及委托代理人刘宁，被告行政机关负责人王永辉及委托代理人李正强，第三人法定代表人马建兵到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 被告交城县不动产登记中心于2019年10月22日作出编号2019001《注销登记通知书》，对马明只的诉争集体土地使用证注销。2019年10月23日作出编号2019001《不动产权证书注销登记公告》，公告马明只名下集体土地所有权证注销登记， 原告诉称，原告马明只于2010年8月1日同交城县岭底乡岭底村村民委员会按照当时的法律规定，订立了《荒山开发承包协议书》，协议中约定承包面积为1480亩，承包期为95年(自2010年8月1日始至2105年8月1日止)。经交城县岭底乡人民政府、交城县国土资源局、交城县人民政府批准，承包期限为70年，并颁发了土地证。之后，原告对其承包的荒山坡地进行治理，10年来已培育树苗栽种和购买树苗栽种各种防护林树木达3万多棵，成活率90％左右。当前漫山的防护林树木的长势茂盛，不少树种已达五、六米高。2018年6月份，交城县玖珑腾固废处置工程有限公司在没有通知原告，且没有缘由解释的情况下，突然将挖掘机、装载机等开进原告承包的荒山坡地，毁掉数千株防护林一百多亩地“造厂”。后原告得知玖珑腾公司是一家由交城县政府重点扶持的新型民营企业。当时原告认为玖珑腾公司的行为是明显的严重的侵权行为，于是原告的父母情急之下阻挡了他们的施工，要求他们先给个说法，按照山西省政府的相关规定确定补偿后再行施工，没想到就这一合情、合理、合法的行为却被交城县公安局以破坏生产经营罪，将原告的父母予以刑事拘留，至此使双方的矛盾骤然升级。2019年10月23日，交城县不动产登记中心在岭底乡政府墙上张贴出注销原告已承包了10年的荒山坡地的不动产登记公告《注销登记公告》，此公告原告是在其贴出后的半个多月后，由同村村民告诉后才知晓的。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第5条之规定，农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地(当然包括荒山坡地)，任何组织和个人不得剥夺和限制农村集体经济组织成员承包土地的权利。原告认为自己承包本村集体经济组织发包的荒山荒坡土地的权利是依法取得的，双方签定的《荒山开发承包协议书》是依法订立的，不违反国家法律和地方强制性行政法规的规定，依法受法律保护，并且已承包经营了10年之久，且已完全履行了合同约定的各项规定的义务，与此同时原告为此也付出了巨大的财力、物力、劳动力。被告作为一级政府的行政机关，在未经任何法律程序的情况下，作出的《注销登记公告》显然违法，是向国家的大法挑战，是对原告合法权利剥夺。为了维护原告的合法权益免受不法侵害，请求依法确认确认被告交城县不动产登记中心于2019年10月22日作出的编号2019001《注销登记通知书》无效并予以撤销，庭审中变更诉讼请求为依法撤销被告交城县不动产登记中心于2019年10月22日作出的编号2019001《注销登记公告》《注销登记通知书》违法并予以撤销， 原告向本院提供的证据如下：1、马明只的身份证复印件；2、《荒山开发承包协议书》；3、村委会议记录；4、《鉴证书》；5、《集体土地农用地承包（拍卖）使用权审批表》；6、《集体土地农业用地使用证》；7、承包荒山土地坐标图；8、收款收据；9、防护林确认图片；10、马明只承包的荒山防护林地未被破坏前和被毁坏后的对照图片1张；11、注销登记公告；12、《注销登记通知书》及送达回证。 被告辩称，一、答辩人作为交城县政府确定的本行政区域的不动产登记机构，负责不动产登记工作。依据《中华人民共和国物权法》和国务院《不动产登记暂行条例》等法律行政法规规定，负责不动产登记工作，履行包括注销登记在内的不动产登记职责，就原告持有的“交城集体农用地(2011)字第001号《集体土地农业用地使用证》(简称集体土地使用证)”作出注销登记，不存在超越职权、滥用职权的情形。二、注销涉案集体土地使用证的证据确凿。交城县农村经济管理中心于2019年10月21日作出“关于废止《(2010)农鉴字第式号鉴证书》的通知”，通知明确岭底村民委员会在发包集体土地过程中未召开村民会议或村民代表会议，未实行公开发包，违背民主、公开方式，原告与岭底村委会所签《荒山开发承包协议书》无效，并废止了相关鉴证书。岭底村民委员会及全体村民代表、岭底乡人民政府共同提出书面申请，要求撤销原告集体土地使用证，收回土地。据此答辩人作出注销登记的证据确凿充分。三、注销涉案集体土地使用证的程序合法。2019年10月22日，答辩人作出注销登记通知书，分别送达岭底乡人民政府、岭底村两委及原告。并在岭底村村务公开栏进行了注销登记公告，程序合法。四、注销涉案集体土地使用证适用法律、法规正确。首先涉案集体土地已经由岭底村民代表会议通过收回，原告使用该集体土地的事实及法律基础丧失，应当对该集体土地使用证注销登记，法律依据有：《土地管理法》第六十六条，有下列情形之一的，农村集体经济组织报经原批准用地的人民政府批准，可以收回土地使用权：（一）为乡(镇)村公共设施和公益事业建设，需要使用土地的；《山西省实施 被告向本院提供的证据如下，1、交城县农村经济管理中心交农经发（2019）11号《关于废止的通知》；2、交城县岭底乡岭底村村民委员会申请(附承包地调査)；3、会议记录；4、交城县人民法院(2019)晋122民初230号民事判决书；5、吕梁市中级人民法院(2019)晋11民终1944号民事判决书（开庭时提供）；6、交城集体农用地(2011)字第001号《集体土地农业用地使用证》；7、交城县不动产登记中心《注销登记通知书》及送达回证。8、《注销登记公告》公示照片。 第三人述称，不同意原告的诉讼请求，当时承包程序违法，合同无效。 庭审质证认证意见如下，原告对被告提供的证据均提出异议，不予认可。被告对原告提供的3、10号证据的真实性提出异议，对原告提供的2、4、5、6号证据的合法性提出异议，认为已经没有法律效力。第三人对原告提供的7、10号证据不予认可，提出3号证据是为了办证，事后补的，并提出2号证据等已经被民事判决书确认无效。不予认可。本院认为，原告提供的2证据已经在交城县岭底乡岭底村村民委员会诉马明只确认合同无效纠纷一案中被生效判决书判决确认为无效，3、4、5、6、8号证据在当时的民事诉讼中原告马明只作为证明2号证据有效的证据已经提供，被生效判决书所羁束，不再作为本案证据使用。7、9、10号证据与本案没有关联性，不能作为本案证据使用，11、12号证据为本案争议的诉讼标的，不作为证据使用。被告提供的证据具有证据的真实性、合法性、关联性，可以作为本案证据使用。 经审理查明，2010年8月1日，原告马明只与第三人交城县岭底乡岭底村村民委员会签订《荒山开发承包协议书》，2010年8月19日，交城县农村经济管理中心作出（2010）农鉴字第贰号《鉴证书》。交城县岭底乡人民政府、交城县国土资源局、交城县人民政府对原告马明只基于荒山开发协议书取得的承包土地所有权进行了审批。2011年4月28日，交城县人民政府为原告马明只颁发交城集体农用地（2011）字第001号《集体土地农业用地使用证》。2018年5月，交城县人民政府计划在原告马明只承包的土地范围内建固废处置中心，原告马明只予以阻拦。第三人交城县岭底乡岭底村村民委员会要求确认马明只与第三人于2010年8月1日签订的《荒山开发承包协议书》无效，向山西省交城县人民法院提起民事诉讼，山西省交城县人民法院于2018年10月11日作出（2018）晋1122民初759号民事判决书，马明只不服，向山西省吕梁市中级人民法院提起上诉，山西省吕梁市中级人民法院于2019年1月14日作出（2018）晋11民终2328号民事裁定书，撤销一审判决，发回重审；山西省交城县人民法院于2019年6月24日作出（2019）晋1122民初230号民事判决书，判决交城县岭底乡岭底村村民委员会与马明只签订的《荒山开发承包协议书》无效，马明只不服，向山西省吕梁市中级人民法院提起上诉，山西省吕梁市中级人民法院于2020年4月28日作出（2019）晋11民终1944号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 又查明，2019年10月21日，经第三人交城县岭底乡岭底村村民委员会申请，交城县农村经济管理中心作出交农经发（2019）11号《关于废止的通知》，对2010年8月19日作出的（2010）农鉴字第贰号《鉴证书》予以废止。 2019年10月17日，第三人交城县岭底乡岭底村村民委员会向交城县自然资源局提出申请，申请撤销给马明只颁发的承包荒山的四荒证，申请书中有村民代表签字、交城县岭底乡人民政府于2019年10月18日核实并加盖公章。并提供交城县岭底乡岭底村村民委员会会议记录、交城县农村经济管理中心交农经发（2019）11号《关于废止的通知》、山西省交城县人民法院（2019）晋1122民初230号民事判决书等相关证据材料。2019年10月22日，被告交城县不动产登记中心作出编号2019001《注销登记通知书》，对马明只的诉争集体土地使用证注销。并于2019年10月23日向交城县岭底乡人民政府、交城县岭底乡岭底村村民委员会及马明只送达，马明只拒收。同日，被告交城县不动产登记中心作出编号2019001《不动产权证书注销登记公告》，公告马明只名下集体土地所有权证注销登记，并在交城县岭底乡岭底村村务公示栏公示。原告马明只不服，向本院提起行政诉讼。 本院认为，本案的争议焦点是诉争行政行为的合法性及是否应当撤销。根据《不动产登记暂行条例》第六条第二款，“县级以上地方人民政府应当确定一个部门为本行政区域的不动产登记机构，负责不动产登记工作，并接受上级人民政府不动产登记主管部门的指导、监督。”第七条第一款，“不动产登记由不动产所在地的县级人民政府不动产登记机构办理；直辖市、设区的市人民政府可以确定本级不动产登记机构统一办理所属各区的不动产登记。”根据被告提供的《事业单位法人证书》，被告交城县不动产登记中心承担全县土地、房屋、林地、农村土地承包经营权等不动产的统一登记工作，具有不动产登记的法定职权。根据《不动产登记暂行条例》第十四条第二款第（三）项，人民法院、仲裁委员会生效的法律文书或者人民政府生效的决定等设立、变更、转让、消灭不动产权利的，可以由当事人单方申请不动产登记。第十八条，“不动产登记机构受理不动产登记申请的，应当按照下列要求进行查验：（一）不动产界址、空间界限、面积等材料与申请登记的不动产状况是否一致；（二）有关证明材料、文件与申请登记的内容是否一致；（三）登记申请是否违反法律、行政法规规定。”第三人交城县岭底乡岭底村村民委员会申请时提供的山西省交城县人民法院（2019）晋1122民初230号民事判决书，当时尚在二审审理期间，并未生效，被告交城县不动产登记中心未予审查清楚，依据未生效的民事判决书作出注销决定，不符合法律规定。但考虑山西省中级人民法院于2020年4月28日作出（2019）晋11民终1944号民事判决书维持山西省交城县人民法院（2019）晋1122民初230号民事判决书，该判决书现已生效，撤销被告交城县不动产登记中心作出的行政行为后责令重作已经失去实际意义，对原告权利也不产生实际影响，应当确认行政行为违法但不撤销该行政行为。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、确认被告交城县不动产登记中心作出的编号2019001《注销登记通知书》、编号2019001《不动产权证书注销登记公告》违法。 二、驳回原告马明只的其他诉讼请求。 案件受理费50元，由被告交城县不动产登记中心负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。 审 判 长  张耀武 人民陪审员  刘明捷 人民陪审员  孙 生 二〇二〇年六月四日 书 记 员  齐 琦 附本判决适用的法律依据： 《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。