山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）晋08民初104号 原告：中国银行股份有限公司运城市分行。住所地：运城市中银北大道39号。 负责人：王允龙，行长。 委托诉讼代理人：白璐，女，汉族，1988年6月5日出生，住山西省运城市盐湖区。系该行风险管理部工作人员。 委托诉讼代理人：陈永宽、李银杏，山西上韬律师事务所律师。 被告：山西武圣新材料有限公司。住所地：山西省平陆县圣人涧镇东延村。 法定代表人：李兵，董事长。 被告：山西省运城武圣实业有限公司。住所地：运城市禹都东大街218号。 法定代表人：李兵，董事长。 被告：平陆县中盛铝矾土开发有限公司。住所地：平陆县圣人涧东延村。 法定代表人：李兵，董事长。 被告：李兵，男，汉族，1962年5月22日出生，住山西省运城市盐湖区红旗东街351号3单元301. 四被告共同委托诉讼代理人：乔峰，男，汉族，1968年3月7日出生，住山西省运城市盐湖区。 被告：山西介休义棠瑞东煤业有限公司。住所地：晋中市介休市绵山镇后党峪村。 法定代表人：李志起，董事长。 委托诉讼代理人：薛立福，山西鼎阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛超，北京市京师（太原）律师事务所律师。 原告中国银行股份有限公司运城市分行（以下简称中行运城分行）与被告山西武圣新材料有限公司（以下简称武圣新材料公司）、山西省运城武圣实业有限公司（以下简称武圣实业公司）、平陆县中盛铝矾土开发有限公司（以下简称中盛铝矾土公司）、山西介休义棠瑞东煤业有限公司（介休义棠瑞东煤业公司）、李兵借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中行运城分行的委托诉讼代理人白璐、陈永宽、李银杏，被告武圣新材料公司、武圣实业公司、中盛铝矾土公司、李兵共同委托诉讼代理人乔峰、介休义棠瑞东煤业公司的委托诉讼代理人薛立福，薛超均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告中行运城分行向本院提出诉讼请求：1、判决被告武圣新材料公司立即偿还原告借款本金89463964.79元及利息、复利、罚息（按借款合同约定计算，直至借款本金全部清偿完毕之日止。截至2016年10月12日利息、复利、罚息为16948001.20元），暂合计106411965.99元；2、本案的案件受理费、律师代理费等实现债权的费用由被告武圣新材料公司承担。3、判决被告介休义棠瑞东煤业公司、运城武圣实业公司、中盛铝矾土公司、李兵对上述第1、2项请求中的债务承担保证连带清偿责任。4、判决原告在上述第1、2项请求范围内对被告武圣新材料公司所有的机器设备享有优先受偿权。5、判决原告在上述第1、2项请求范围内对被告中盛铝矾土公司位于靳家底铝土矿的采矿权享有优先受偿权。事实和理由：2014年8月21日，武圣新材料公司与原告签订编号2014年新材料授字001号《授信额度协议》，约定原告根据本协议向武圣新材料公司提供授信额度人民币玖仟万元整（90000000元），具体为贷款额度陆仟壹佰万元整（61000000元），银行承兑汇票额度贰仟玖佰万元整（29000000元），在本协议约定的2014年8月21日至2016年7月30日止的授信使用期限内，武圣新材料公司可向原告申请循环使用相应额度，用于短期流动资金贷款、银行承兑汇票敞口。对于依据本协议和单项协议发生的武圣新材料公司对原告的债务，由介休义棠瑞东煤业公司、运城武圣实业公司、中盛铝矾土公司、李兵提供最高额保证，并签订编号为2014年新材料高保字001号、2014年新材料高保字002号、2014年新材料高保字003号、2014年新材料个保字001号《最高额保证合同》；由武圣新材料公司的机器设备提供最高额抵押，并签订编号为2014年新材料高抵字001号的《最高额抵押合同》并办理了抵押登记(抵押登记编号为：平陆工商抵字（2014）067号)；由武圣新材料公司提供最高额保证金质押，并签订编号为2014年新材料质字001号《保证金质押总协议》；同时，原告与武圣新材料公司、中盛铝矾土公司、运城武圣公司签订编号为2014年中盛字001号《铝土矿采矿权抵押承诺协议书》，中盛铝矾土公司用位于靳家底铝土矿的采矿权为本额度协议项下发生的所有授信业务提供担保。 2014年12月5日，武圣新材料公司与原告签订编号2014年新材料借字001号《流动资金借款合同》，借款金额为人民币贰仟万元整（20000000元）；2014年12月8日，被告武圣新材料公司与原告签订编号2014年新材料借字002号《流动资金借款合同》，借款金额为人民币贰仟万元整（20000000元）；2014年12月9日，被告武圣新材料公司与原告签订编号2014年新材料借字003号《流动资金借款合同》，借款金额为人民币贰仟壹佰万元整（21000000元）。上述三笔借款的期限均为12个月，借款利率均为浮动利率，逾期的，按浮动利率标准加收50%，双方约定，武圣新材料公司须在借款期限届满日归还本合同项下全部借款，担保方式同前。原告依约向武圣新材料公司支付了借款。 2014年8月25日，武圣新材料公司还与原告签订编号2014年新材料承字001号、002号《商业汇票承兑协议》，武圣新材料公司分别签发汇票陆张，金额合计叁仟万元整（30000000元）；和汇票伍张，金额合计贰仟捌佰万元整（28000000元）。协议分别约定武圣新材料公司于承兑前向原告缴存承兑汇票票面金额的50%，金额分别为壹仟伍佰万元整（15000000元）、壹仟肆佰万元整（14000000元）作为承兑保证金，用于担保支付汇票款项，该两份协议为双方签署的编号为2014年新材料质字001号的《保证金质押总协议》项下的主协议。且该两份协议项下除保证金担保部分之外的被告武圣新材料公司应付款项（包括汇票本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、手续费、实现债权费用）采用以上《授信额度协议》中约定的担保方式，为其项下的主合同。原告依约支付了汇票金额。上述款项到期后，武圣新材料公司未依约偿还原告款项。介休义棠瑞东煤业公司、运城武圣实业公司、中盛铝矾土有限公司、李兵，未自觉履行担保义务。经原告催收后仍未履行还款义务。为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望人民法院判决支持原告的全部诉讼请求。 被告武圣新材料公司答辩称：驳回对我给公司的不合理诉讼请求。事实和理由：中行运城分行诉称该笔贷款存在，但是属于续贷，以新贷还旧贷。该笔贷款在合同签订后并未支付至武圣新材料公司账上。 被告武圣实业公司答辩称：驳回对我给公司的不合理诉讼请求。事实和理由：原告起诉我公司承担保证责任已经超出了法律规定的保证期间。 被告中盛铝矾土公司答辩称：驳回对我公司的诉讼请求。事实和理由：1、采矿权抵押是追加的担保，合同签订时间应在最高额保证合同之后。但是我公司签订的最高额保证合同时间与采矿权抵押合同时间一致，均是2014年8月21日，采矿权抵押合同明显虚假。2、中行运城分行强加我公司签订采矿权抵押承诺协议。3、采矿权抵押合同约定在我公司取得靳家底铝土采矿权后，将采矿权进行抵押。我公司在2013年4月24日即办理了铝土采矿权，不存在2014年签订抵押合同后，才办理铝土采矿权的问题，合同约定于事实不符。4、采矿权没有到相关部门进行登记，采矿权抵押权未设立。5、2015年12月10日中行运城分行向我公司送达的履行担保责任通知书中没有要求行使抵押权，视为对抵押权的放弃。6、中行运城分行要求我公司承担连带保证责任已过保证期间。 被告李兵答辩称：驳回中行运城分行对我的诉讼请求。事实和理由：李兵作为法定代表人为了企业发展，不得已签订保证合同。中行运城分行要求李兵承担连带保证责任已过保证期间。 被告介休义棠瑞东煤业公司答辩称：驳回中行运城分行的诉讼请求。事实和理由：1、按照武圣新材料公司所述中行运城分行提供的贷款是以新贷还旧贷，改变了贷款用途，我公司对此事实不明知，不应再承担连带保证责任。2、中行运城分行与武圣新材料公司之间的贷款有物的担保和保证，在债务履行期间届满后，中行运城分行未向我公司主张过权利。3、中行运城分行未对债务人武圣新材料公司经营情况进行监督，未履行合同的审查义务，致使该笔借款不能按期归还，应减轻保证人的责任。 原告中行运城分行围绕诉讼请求提供以下证据： 证据一：2014年新材料授字001号授信额度协议。证明：中行运城分行与武圣新材料公司签订《授信额度协议》。该协议对总授信金额授信种类，授信担保、争议解决等进行了约定。 证据二：2014年新材料借字001号《流动资金借款合同》及董事会决议。证明：2014年11月28日，武圣新材料有限公司经董事会决定同意向中行运城分行贷款人民币2000万元。双方于2014年12月5日签订《借款合同》，合同对借款本金、借款期限、借款利率、结息方式、罚息及罚息利率、争议解决等进行了约定。 证据三：借据。证明：2014年12月8日，中行运城分行向武圣新材料公司支付借款本金2000万元，借款期限为12个月，借款年利率为6.832%。 证据四：2014年新材料借字002号《流动资金借款合同》及董事会决议。证明：2014年11月28日，武圣新材料有限公司经董事会决定同意向中行运城分行贷款人民币2000万元。双方于2014年12月8日签订《借款合同》，合同对借款本金、借款期限、借款利率、结息方式、罚息及罚息利率、争议解决等进行了约定。 证据五：借据。证明：2014年12月9日，原告向被告山西武圣新材料有限公司支付借款本金2000万元，借款期限为12个月，借款年利率为6.832%。 证据六：2014年新材料借字003号《流动资金借款合同》及董事会决议。证明：2014年12月9日，被告山西武圣新材料有限公司经董事会决定同意向原告贷款人民币2100万元。故双方于2014年12月9日签订《借款合同》，合同对借款本金、借款期限、借款利率、结息方式、罚息及罚息利率、争议解决等进行了约定。 证据七：借据。证明：2014年12月10日，原告向被告山西武圣新材料有限公司支付借款本金2100万元，借款期限为12个月，借款年利率为6.832%。 证据八：2014年新材料承字001号《商业汇票承兑协议》及董事会决议。证明：2014年8月21日，被告山西武圣新材料有限公司经董事会研究决定，在原告处办理承兑汇票5800万元（50%保证金）。后于8月25日，被告武圣新材料有限公司与原告签订001号《商业汇票承兑协议》，协议对汇票数额、总金额、保证金缴纳、手续费、垫资罚息、损害赔偿、争议解决等进行了约定。 证据九：银行承兑汇票（6张）。证明：2014年8月26日，中行运城分行应武圣新材料公司要求向运城市嘉鸿贸易有限公司共付款3000万元，汇票到期日为2015年2月26日。 证据十：2014年新材料承字002号《商业汇票承兑协议》。证明：2018年8月25日，武圣新材料公司与中行运城分行签订002号《商业汇票承兑协议》。协议对对汇票数额、总金额、保证金缴纳、手续费、垫资罚息、损害赔偿、争议解决等进行了约定。 证据十一：银行承兑汇票（5张）。证明：2014年8月27日，中行运城分行应武圣新材料公司要求向运城市嘉鸿贸易有限公司共付款2800万元，汇票到期日为2015年2月27日。 证据十二：2014年新材料高保001号《最高额保证合同》及股东会决议。证明：2014年8月21日，介休义棠瑞东煤业公司经股东会决议，为山西武圣新材料公司总授信9000万元提供连带责任保证。同日，与原告签订《最高额保证合同》，合同对最高额保证本金余额、担保范围、保证方式、承担保证责任顺序、保证期间等进行了约定。 证据十三：2014年新材料高保字002号《最高额保证合同》及股东会决议。证明：2014年8月21日，武圣实业公司经股东会决议，为武圣新材料公司总授信9000万元提供连带责任保证。同日，与原告签订《最高额保证合同》，合同对最高额保证本金余额、担保范围、保证方式、承担保证责任顺序、保证期间等进行了约定。 证据十四：2014年新材料高保字003号《最高额保证合同》及股东会决议。证明：2014年8月21日，中盛铝矾土公司经股东会决议，为武圣新材料公司总授信9000万元提供连带责任保证。同日，与原告签订《最高额保证合同》，合同对最高额保证本金余额、担保范围、保证方式、承担保证责任顺序、保证期间等进行了约定。 证据十五：2014年新材料个保字001号《最高额保证合同》。证明：2014年8月21日，中行运城分行与李兵签订《最高额保证合同》，合同对最高额保证本金余额、担保范围、保证方式、承担保证责任顺序、保证期间等进行了约定。 证据十六：2014年新材料高抵字001号《最高额抵押合同》、抵押物清单、董事会决议。证明：2014年8月21日，武圣新材料有限公司经董事会决议对总授信9000万元提供抵押担保。同日，与原告签订《最高额抵押合同》，合同对被担保的最高债权额、担保债权范围、抵押物、抵押权的行使方式和期间、抵押权形式顺序等进行了约定。 证据十七：动产抵押登记书。证明：2014年8月25日，武圣新材料公司在平陆县工商行政管理局办理了抵押登记，抵押登记编号为平陆工商抵字（2014）067号，债务履行期间为2014年8月25日至2016年7月30日。 证据十八：2014年新材料质字001号《保证金质押总协议》。证明：2018年8月21日，武圣新材料公司与原告签订《保证金质押总协议》，协议对担保的债权范围、质权效力及于保证金所生利息、质权的实现、质权实现顺序等进行了约定。 证据十九：2014年中盛字001号《铝土矿采矿权抵押承诺协议书》。证明：2014年8月21日，被告中盛铝矾土公司经股东会决议，同意在取得靳家底铝土矿采矿证后，以其采矿权为被告武圣新材料公司、武圣实业公司在原告处办理的全部授信提供抵押担保。协议对担保的主债权范围、争议解决、费用承担、等进行了约定。 证据二十：贷款催收通知书。证明：中行运城分行分别于2015年2月28日、2015年12月10日向被告武圣新材料公司发出《贷款催收通知书》，通知其商业银行承兑汇票、借款已逾期并拖欠利息。 证据二十一：履行担保责任通知书。证明：中行运城分行于2015年12月10日向运城武圣实业公司、中盛铝矾土开发公司、李兵送达了《履行担保责任通知书》，于12月14日在运城市河东公证处的见证下向介休义棠瑞东煤业公司送达了《履行担保责任通知书》，告知各担保人借款已到期，各担保人督促借款人归还借款本息，或承担还款义务。 被告武圣新材料公司针对原告中行运城分行提供证据的质证意见为：中行运城分行提供的证据真实合法。需要说明的是，中行运城分行发放的贷款是续贷，并强加我公司交纳保证金。 被告武圣实业公司针对原告中行运城分行提供证据的质证意见为：对中行运城分行提供的证据真实性、合法性不持异议。 被告中盛铝矾土公司针对原告中行运城分行提供证据的质证意见为：对中行运城分行提供的证据十九的真实性，合法性不予认可。该份协议中法定代表人李兵签字均有不同。铝土采矿权取得时间在先，协议签订约定采矿权取得后进行抵押，与事实不符。对其他证据无异议。 被告李兵针对原告中行运城分行提供证据的质证意见为：对中行运城分行提供的证据二十一的真实性不予认可。按照李兵的习惯是有关材料都由本人签字。对其他证据无异议。 被告介休义棠瑞东煤业公司针对原告中行运城分行提供证据的质证意见为：对中行运城分行提供的证据二十一我公司没有收到，不予认可。其他证据无异议。 被告中盛铝矾土公司为支持其主张提供以下证据：中盛铝矾土公司采矿权许可证。证明：2013年4月中盛铝矾土公司已经办理了铝土采矿权。 原告中行运城分行对被告中盛铝矾土公司提供证据的质证意见：对中盛铝矾土公司铝土采矿权证证实性无异议。需要说明的是，即便该公司2013年4月间办理了采矿权，可能由于发证机关的滞后性，导致发证时间延后。同时，证明中盛铝矾土公司向我行隐瞒了采矿权取得时间，采矿权抵押协议签订时间在采矿权取得时间之后，不能认定采矿权抵押协议是虚假的。 被告武圣新材料公司、武圣实业公司、李兵、介休义棠瑞东煤业公司未对中盛铝矾土公司提供证据发表质证意见，亦未提供证据。 案件审理过程中，被告介休义棠瑞东煤业公司申请本院调取被告武圣新材料公司、武圣实业公司、运城市嘉鸿贸易有限公司银行流水及武圣新材料公司、武圣实业公司、运城市嘉鸿贸易有限公司、山西省运城武圣矿泉饮料有限公司工商登记资料。本院依申请调取了武圣新材料公司单位人民币活期基本账户存款账号14×××37的银行流水，武圣实业公司单位人民币活期基本账户存款账号14×××45的银行流水，运城市嘉鸿贸易有限公司在建行户名运城市嘉鸿贸易有限公司账号14×××65的银行流水和相关公司的工商登记资料。 被告介休义棠瑞东煤业公司质证意见：对本院调取的武圣新材料公司的银行流水和工商登记资料，真实性、合法性、关联性无异议。法院调取的各公司的工商登记资料结合武圣新材料公司在向中行运城分行的贷款资料中股东会签字，可证实运城市嘉鸿贸易有限公司的最大股东、法定代表人李宏作为武圣新材料公司股东的代理人参加武圣新材料公司股东大会表决向中行运城分行贷款，运城市嘉鸿贸易有限公司及其他三家公司均系关联公司。 银行流水能够证实2014年12月8日和12月9日中行运城分行向武圣新材料公司发放的两笔各2000万元流资贷款已经归还。同时，从另一方面也可证实两笔贷款均是在一小时内中行运城分行的贷款从武圣新材料公司转入运城市嘉鸿贸易有限公司又由运城市嘉鸿贸易有限公司转入山西省运城武圣矿泉饮料有限公司又转入武圣实业公司再转入武圣新材料公司归还贷款，而且在贷款资金流动时各公司账户余额均不足2000万元，这也足以证明两笔贷款在相关公司账户中流转后归还了以前贷款。介休义棠瑞东煤业公司基于武圣新材料公司购买铝土用于公司生产经营提供担保，对银行贷款用于归还以前贷款毫不知情。综上，不论两笔银行贷款发生了清偿亦或是借新还旧倒贷款，介休义棠瑞东煤业公司依法均不应承担保证责任。 被告武圣新材料公司质证意见：对法院调取的工商登记资料和银行流水真实性、合法性、关联性均无异议。在证明事项上运城市嘉鸿贸易有限公司法定代表人李宏只是受委托在武圣新材料公司股东大会上对向银行贷款进行表决，不能证实这四家公司是法律上的的关联公司。这四家公司是武圣集团公司下的四家独立的法人。关于银行流水能够证明武圣新材料公司归还了中行运城分行的贷款，但因为武圣新材料公司经营问题财务人员流动大，无法说明具体归还的哪笔贷款，从时间上看应该归还的是涉案两笔共计4000万元贷款，但该贷款也是用于企业经营所以介休义棠瑞东煤业公司应承担保证责任。 原告中行运城分行质证意见：对法院调取的工商登记资料和银行流水真实性、合法性、关联性均无异议。需要说明中行运城分行收到了武圣新材料公司归还的贷款，但从归还的数额看不是归还的2014年12月8日和9日的贷款，归还的是以前的贷款。中行运城分行将贷款发放到建行运城市嘉鸿贸易有限公司的账户，贷款就脱离了中行运城分行的控制，不属于借新还旧。 本院组织当事人进行了质证，对当事人无争议的证据：原告中行运城分行提供的证据一至十八各被告均对证据的真实性、合法性及与本案的关联性不持异议。原告中行运城分行对中盛铝矾土公司提供的采矿权许可证证实性不持异议。对上述证据，本院予以确认，并在卷佐证。 对当事人有争议的证据本院认证如下：被告中盛铝矾土公司未能提供证据证实该协议中各被告签章不真实，仅以其公司采矿权取得在先，不能证实采矿权抵押协议内容虚假。原告提供的证据二十一中有被告李兵加盖的名章。运城河东公证处对中行运城分行向介休义棠瑞东煤业公司送达履行担保责任书的行为进行了公正，该组证据可证实中行运城分行向各被告主张权利的事实，本院对中行运城分行提供的证据十九、二十一予以确认。 对本院调取的证据各方当事人对证明事项和证明目的有不同的理解，并进行了阐述，对证据的真实性、合法性、关联性均无异议。本院对该部分证据确予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2014年8月21日，武圣新材料公司与中行运城分行签订编号2014年新材料授字001号《授信额度协议》。授信协议主要约定，总授信额度人民币9000万元整；其中贷款额度为6100万元整，银行承兑汇票额度2900万元整。授信额度的使用期限为2014年8月21日起至2016年7月30日止。本协议及单项协议发生的债务，由介休义棠瑞东煤业公司、运城武圣实业公司、中盛铝矾土开发有限公司提供最高额保证；由李兵提供最高额保证，由武圣新材料公司的机器设备提供最高额抵押，由武圣新材料公司为出具银行承兑汇票提供最高额保证金质押。中盛铝矾土公司以靳家底铝土矿采矿权提供最高额抵押担保。 2014年8月21日，中行运城分行与介休义棠瑞东煤业公司、武圣实业公司、中盛铝矾土公司、李兵分别签订2014年新材料高保001号、002号、003号《最高额保证合同》、2014年新材料个保字001号《最高额保证合同》。中行运城分行又与武圣新材料公司签订2014年新材料高抵字001号《最高额抵押合同》、2014年新材料质字001号《保证金质押总协议》、2014年中盛字001号《铝土矿采矿权抵押承诺协议书》。其中，四份最高额保证合同主要约定，债权人（中行运城分行）与债务人武圣新材料公司之间签订的编号2014年新材料授字001号《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签订的单项协议，及修订或补充，属于本合同项下的主合同。担保债权最高额本金余额为9000万元。担保范围在合同确定主债权发生期间届满之日，基于该主债权本金所发生的利息（法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被代偿时确定。保证方式为连带责任保证。主合同在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使。债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺位等抗辩债权人。保证期间为合同确定的主债权发生期间届满之日起两年。 2014年新材料高抵字001号《最高额抵押合同》主要约定，债权人（中行运城分行）与债务人武圣新材料公司之间签订的编号2014年新材料授字001号《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签订的单项协议，及修订或补充，属于本合同项下的主合同。担保债权最高额本金余额为9000万元。担保范围在合同确定主债权发生期间届满之日，基于该主债权本金所发生的利息（法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被代偿时确定。在担保责任发生后，抵押权人有权就已届清偿期的主债权的全部或部分、多笔或单笔，根据法律、法规中关于普通抵押权的规定，对抵押物行使抵押权。就每笔主债权而言，抵押权人应在其诉讼时效期间内行使抵押权，若该笔债权为分期清偿的，则抵押权人应在基于最后一期债权起算的诉讼时效期间届满之日前行使抵押权。2014年8月25日，武圣新材料公司按照与中行运城分行签订的最高额抵押合同的约定对抵押物武圣新材料公司的机器设备在平陆县工商行政管理局进行了登记并办理了编号为平陆商抵字（2014）067号抵押登记书。 2014年新材料质字001号《保证金质押总协议》主要约定，质权人（中行运城分行）与出质人武圣新材料公司之间签订的编号2014年新材料授字001号《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签订的单项协议，及修订或补充，属于本合同项下的主合同。主合同项下发生的债权构成本协议之主债权，包括本金（含信用证条款所允许溢装部分的金额），利息（法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因出质人（反担保人）违约给质权人造成的损失和其他所有应付费用等。质权效力及于保证金所生利息，质权人有权占有保证金所生利息，用于清偿主债权。如果出质人在任何正常还款日、履约日、或提前还款日，履约日未按约定向质权人清偿，质权人有权按照法律、法规及本协议的约定行使质权。 2014年中盛字001号《铝土矿采矿权抵押承诺协议书》主要约定，基于甲方（中行运城分行）与丙方（武圣实业公司）2014年8月21日签订编号为：2014年武圣授字001号《授信额度协议》及甲方与丁方（武圣新材料公司）2014年8月21日签订的编号为：2014年新材料授字001号《授信额度协议》中约定的，承诺中盛铝矾土公司在取得靳家底铝土矿采矿证后，即与甲方（中行运城分行）签订最高额抵押合同并确保在其抵押合同签署后30日内到有权机关办理抵押登记。因本合同的订立、履行及争议解决发生的费用（包括律师费）由违约方承担。该采矿权抵押合同签订后，合同各方当事人未到相关部门对采矿权进行抵押登记。 同时查明：2014年12月5日、204年12月8日、2014年12月9日，武圣新材料公司与中行运城分行签订2014年新材料借字001号、002号、003号《流动资金借款合同》。案外人运城嘉鸿贸易有限公司的最大股东法定代表人李宏受武圣新材料公司股东委托参加武圣新材料公司股东大会对和中行运城分行签订流动资金借款合同进行表决并签字同意。其中，001号借款、002号借款合同主要约定，本合同属于授信合同项下单项协议。借款本金为2000万元，借款期限12个月，自实际提款日起算。借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日。浮动利率为首期（自其实际提款日起至本浮动周期届满止日）利率为本借款合同签订日前一个工作日中国银行股份有限公司公布的1年期贷款基础利率加132基点。利息从借款人实际提款日起算，按实际提款额和用款天数计算。利息计算公式，利息=本金×实际天数×日利率。日利率计算基数为1年360天，日利率=年利率/360。罚息利率按照浮动利率周期和方式浮动。逾期贷款罚息利率为该浮动利率水平上加收50%。合同担保方式为：合同属于担保人介休义棠瑞东煤业公司、武圣实业公司、中盛铝矾土公司与贷款人签订的2014年新材料高保字001号、002号、003号《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额担保。合同属于担保人李兵与贷款人签订的编号为2014新材料个保字001号《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额担保。合同属于担保人武圣新材料公司与贷款人签订的编号为2014年新材料高抵字001号《最高额抵押合同》项下主合同，由其提供最高额担保。2014年新材料借字003号《流动资金借款合同》主要约定，本合同属于授信合同项下单项协议，借款本金为2100万元。其他约定与2014年新材料借字001号、002号《流动资金借款合同》一致。武圣新材料公司于2014年12月8号、12月9号、12月10号向中行运城分行出具借据。中行运城分行在授信总协议下向武圣新材料公司发放流资贷款总计6100万元。2014年12月8日，中行运城分行向武圣新材料公司发放贷款2000万元，该笔贷款发放前武圣新材料公司账户余912.55元。武圣新材料公司将贷款转至运城市嘉鸿贸易有限公司账户，运城市嘉鸿贸易有限公司收到贷款前账户余额1784.3244万元。运城嘉鸿贸易有限公司又将贷款转至山西省运城武圣矿泉饮料公司。山西省运城武圣矿泉饮料公司收到贷款后向武圣实业公司转款2060万元，武圣实业公司收到贷款前账户余额92.0502万元。武圣实业公司收到贷款后向武圣新材料公司转款2060万元，上述转账均于2014年12月8日完成。武圣新材料公司收到武圣实业公司转款后于2014年8日当天归还中行运城分行贷款2000万元，2014年12月9日归还中行运城分行贷款60.712万元。2014年12月9日，中行运城分行向武圣新材料公司发放的2000万元贷款流向与2014年12月8日资金流向相同。武圣新材料公司于2014年12月9日当天归还贷款2105.3817万元。武圣新材料公司、运城市嘉鸿贸易有限公司、山西省运城武圣矿泉饮料公司、武圣实业公司是集团公司下四家独立的企业法人。 另查明：2014年8月25日，武圣新材料公司与中行运城分行签订编号2014年新材料承字001号、002号《商业汇票承兑协议》。2014年新材料承字001号协议主要约定，本合同属于授信合同项下单项协议，构成该协议不可分割的组成部分。承兑申请人签发汇票陆张，金额合计3000万元。申请人于承兑前向承兑人缴存承兑汇票票面金额的50%，金额为1500万元，作为承兑保证金，用于申请人向承兑人担保支付汇票款项。申请人应按汇票票面金额万分之五的标准支付承兑手续费，并在承兑人承兑时一次付清，承兑人有权从申请人在承兑人处开立的账户中直接扣收手续费。每日按垫款金额的万分之五计收罚息，自垫款之日起按月计收复利，直至申请人还清垫款为止。申请人不履行或不适当履行本协议或承诺书项下内容，给因申请人给承兑人造成的任何损失均由申请人承担，包括汇票本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用）及其他因申请人违约而引起的费用。2014年新材料承字002号协议主要约定，本合同属于授信合同项下单项协议，构成该协议不可分割的组成部分。承兑申请人签发汇票陆张，金额合计2800万元。申请人于承兑前向承兑人缴存承兑汇票票面金额的50%，金额为1400万元，作为承兑保证金，用于申请人向承兑人担保支付汇票款项。其他约定与2014年新材料承字001号《商业汇票承兑协议》约定一致。武圣新材料公司在《商业汇票承兑协议》签订后，交纳保证金2900万元。中行运城分行按照《商业汇票承兑协议》约定签发承兑汇票11张，总金额5800万元。中行运城分行在11张汇票到期承兑后，扣除了武圣新材料公司交纳的2900万元保证金，中行运城分行垫付的汇票金额2900万元。武圣新材料公司目前尚有借款本金89463964.79元及利息、复利、罚息未能归还。 又查明：中行运城分行分别于2015年2月28日、2015年12月10日向被告武圣新材料公司发出《贷款催收通知书》，通知其商业银行承兑汇票、借款已逾期并拖欠利息。武圣新材料公司在通知书上签章确认。2015年12月10日向武圣实业公司、中盛铝矾土公司、李兵送达了《履行担保责任通知书》，各保证人在通知书上均签章确认。12月14日在运城市河东公证处的见证下向介休义棠瑞东煤业公司送达了《履行担保责任通知书》，该公司工作人员接收。 又查明：本案诉讼中，武圣新材料公司提出管辖权异议。本院作出（2016）晋08民初字第104-3号民事裁定驳回其公司管辖权异议。武圣新材料公司不服，向山西省高级人民法院提出上诉。山西省高级人民法院作出（2018）晋民辖终54号民事裁定驳回该公司上诉，维持本院（2016）晋08民初字第104-3号民事裁定。中行运城分行在本案诉讼过程中，申请诉讼保全并交纳保全费5000元。 本院认为：依法成立的合同受法律保护。本案中，中行运城分行与各被告签订的《授信额度协议》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》、《保证金质押总协议》、《商业汇票承兑协议》、《铝土矿采矿权抵押承诺协议书》等合同，各方当事人意思表示真实，合同不违反法律、行政法规的强制性规定，依法为有效合同。中行运城分行与武圣新材料公司签订《最高额抵押合同》后，将抵押物进行了登记，所设立的担保物权依法产生对抗第三人的效力。中行运城分行按照《流动资贷款合同》的约定和武圣新材料公司的申请，共提供商业贷款6100万元及商业承兑汇票敞口资金2900万元，已经完全履行了合同项下的义务。中行运城分行提供的6100万元商业贷款中的2014年12月8日和12月9日两笔各2000万元贷款分别于贷款发放当日归还，武圣新材料公司和中行运城分行均认可两笔各2000万元是归还的贷款，又都不能明确说明归还的是何笔贷款，由于贷款发放当日即归还的行为与流资借款合同约定的购买铝土不符，不宜认定为部分归还6100万元商业贷款，但可证明中行运城分行与武圣新材料公司均明知是归还以前的贷款，构成以新贷还旧贷。中行运城分行未与介休义棠瑞东煤业公司明确约定在此种情形下仍要承担保证责任，且无证据证实介休义棠瑞东煤业公司系已归还贷款的保证人，介休义棠瑞东煤业公司对该4000万元商业贷款依法免除连带保证责任。武圣实业公司、中盛铝矾土公司、李兵与武圣新材料公司三家公司法定代表人均是李兵，三家公司因人事安排具有关联关系，该三家公司和李兵应明知以新贷款归还旧贷款的事实，不能对4000万元贷款免除保证责任。武圣新材料公司未归还借款本余额89463964.79元及利息的行为构成违约，依法应承担继续履行归还借款本金89463964.79元及利息、复利、罚息的违约责任。武圣实业公司、中盛铝矾土公司、李兵应按照《最高额保证合同》的约定，对中行运城分行的债权承担连带共同保证责任。介休义棠瑞东煤业公司对49463964.79元及利息、复利、罚息承担连带保证责任。中行运城分行作为抵押权人依法对登记的机器设备等抵押物享有优先受偿权。中盛铝矾土公司位于靳家底的铝土矿采权未依法进行登记，抵押权未能依法设立对靳家底铝土采矿权不享有优先受偿权。综上，原告中行运城分行部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第十四条、第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十八条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十四条、第十六条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告山西武圣新材料有限公司于本判决生效后十五日内偿还原告中国银行股份有限公司运城市分行借款本金89463964.79元和截至2016年10月12日利息、复利、罚息16948001.20元。剩余利息、复利、罚息按照合同约定计算至借款本金归还完毕之日止； 二、被告山西省运城武圣实业有限公司、平陆县中盛铝矾土开发有限公司、李兵对上述借款本金、利息、复利、罚息承担连带共同保证责任； 三、被告山西介休义棠瑞东煤业有限公司对借款本金49463964.79元及利息、复利、罚息承担连带保证责任；（其中2100万元流动资金贷款利息、复利、罚息按照2014年新材料借字003号《流动资金借款合同》约定计算至借款归还完毕之日止。剩余借款29463964.79元利息、复利、罚息按照《商业汇票承兑协议》约定计算至借款归还完毕之日止。） 四、原告中国银行股份有限公司运城市分公司对被告山西武圣新材料有限公司提供的抵押物享有优先受偿权； 五、驳回原告中国银行股份有限公司运城市分公司其他诉讼请求。 案件受理费573860元，保全费5000元，共计578860元，由被告山西武圣新材料有限公司、山西省运城武圣实业有限公司、平陆县中盛铝矾土开发有限公司、李兵共同负担500000元，被告山西介休义棠瑞东煤业有限公司负担70000元，原告中国银行股份有限公司运城市分公司负担8860元。 如果未按照本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于山西省高级人民法院。 审判长 淮 钢 审判员 任志敏 审判员 程 鹏 二〇二〇年六月二十八日 书记员 张佳琳