湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终649号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司。住所地：湖北省黄冈市黄州大道140号教育优秀人才安居小区商住楼二层。统一社会信用代码：9142110067645212X1。负责人：黄恒，该支公司负责人。委托诉讼代理人：舒勤，湖北齐安律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：樊盛芳，男，1970年12月26日出生，汉族，湖北省红安县人，住红安县，委托诉讼代理人：杨秋花，湖北龙吟律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：陈安然，男，1995年10月30日出生，汉族，湖北省武汉市人，住武汉市武昌区，被上诉人(原审被告)：陈叶东，男，1968年1月15日出生，汉族，湖北省红安县人，住红安县，上诉人阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称“阳光财险公司黄冈中心支公司”）因与被上诉人樊盛芳、陈安然、陈叶东机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省红安县人民法院（2019）鄂1122民初2227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险公司黄冈中心支公司上诉请求：1、依法撤销原判，发回重审或依法改判；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，适用法律不当，判决错误。理由如下：一、医疗费，因被上诉人樊盛芳住院期间有治疗其他疾病的费用，该部分治疗费用不是因交通事故造成的，应该予以扣减；二、住院伙食补助费，一审法院将武汉住院期间的伙食费计算为100元/天不符合规定，应该统一按照50元/天计算，即1400元；三、后期治疗费，被上诉人樊盛芳的出院记录并无后续需要治疗建议，因此鉴定机构所作出的后续治疗费的建议不应该采纳；四、护理费，被上诉人樊盛芳病情并不严重，没有达到伤残等级，不需要护理人员，也没有护理的必要，即使计算也只应计算住院期间，即3024元；五、误工费，被上诉人樊盛芳病情并不严重，没有伤残等级，一审法院将误工时间计算至定残前一日没有依据，误工时间只应计算住院期间，即2629.7元；六、交通费，被上诉人只住院28天，平均每天交通费用达到47元，明显偏高，应计算300元比较合适。樊盛芳向一审法院起诉请求：1、判令陈安然、陈叶东、阳光财险公司黄冈中心支公司赔偿本人因交通事故而产生的医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费等各项经济损失共计157912.63元；2、判令阳光财险公司黄冈中心支公司在交强险和商业险的范围内优先承担理赔责任；3、本案诉讼费均由陈安然、陈叶东、阳光财险公司黄冈中心支公司承担。一审法院认定事实：2019年2月21日18时50分左右，陈叶东驾鄂Ａ×××××Q小型汽车由东向西行驶至红安县城关镇同泰路博学世家小区路段时，与同向正常行走的行人樊盛芳发生刮擦，造成樊盛芳受伤的道路交通事故。事故发生后，樊盛芳先后被送往湖北省红安县人民医院、华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗，共住院治疗28天，花费医疗费104342.63元。樊盛芳的伤情经华中科技大学同济医学院附属协和医院出院诊断为：1、颧骨和上颌骨骨折；2、手部损失；3、口腔感染；4、进食障碍；5、应激性胃炎；出院医嘱：加强营养。2019年3月29日，红安县公安局交警大队作出第2019022101号道路交通事故认定书，认定陈叶东负事故全责，樊盛芳无责。2019年6月9日，红安科正法医司法鉴定所出具鄂红安科正鉴［2019］临鉴字第176号司法鉴定意见书，鉴定意见：樊盛芳的伤情不构成伤残等级，后期治疗费为16800元，误工时间150天，护理时间90天。另查明，牌照鄂Ａ×××××Q小型汽车的实际所有人系陈安然，该车已在阳光财险公司黄冈中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和500000元的不计免赔商业第三者责任保险，且本次交通事故发生在保险期内。庭审后，阳光财险公司黄冈中心支公司申请重新鉴定。2019年11月25日，湖北同济法医学司法鉴定中心出具同济司鉴中心［2019］临鉴字第1252号司法鉴定意见书，鉴定意见：樊盛芳因受伤，后期治疗费16000元，误工期150天，护理期90天。一审法院认为，本案争议焦点为：一、关于樊盛芳的损失计算的问题；二、关于樊盛芳与陈叶东、陈安然、阳光财险公司黄冈中心支公司之间的赔偿责任认定的问题。一审法院评判如下：一、关于樊盛芳的损失计算的问题：1、医疗费，应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历、诊断证明等相关证据来确定。樊盛芳无医嘱在外购买药品不应计算。本案中，樊盛芳的医疗费为104342.63元。2、住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据上述规定，法院在审理人身损害赔偿案件在计算住院伙食补助费数额时，是按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准来计算。在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院21天，每天100元计算，在红安县人民医院住院7天，每天50元计算，即樊盛芳住院伙食补助费2450元（100元／天×21天＋50元／天×7天）。3、营养费，应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。樊盛芳受伤住院，医院建议樊盛芳加强营养。樊盛芳的营养费按住院天数28天、30元每天计算，即樊盛芳营养费为840元（30元／天×28天）。4、后期医疗费，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，樊盛芳后期医疗费为16000元。5、护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，法医鉴定确定护理时间为90天，但樊盛芳没有提交其护理人员收入情况，故参照居民服务和其他服务业标准计算，其护理人员为一人，即樊盛芳护理费为9591.04元（38897元／年÷365天×90天）。6、误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中第二十条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，樊盛芳是农业户口，其误工费应按2018年农林牧渔业标准计算，樊盛芳的误工期为109天（鉴定为150天，计算至定残前一日为109天，两者取其少），故樊盛芳误工费为10237.04元（34280元／年÷365天×109天）。7、交通费。交通费应根据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭。樊盛芳其自身及陪护人员发生交通费是必要的、合理的支出，结合本案具体案情酌情认定为1300元。8、鉴定费，是司法鉴定机构提供司法鉴定意见书而根据有偿服务原则收取的劳动报酬。本案中，樊盛芳为确定其因他人过失而造成的损失进行司法鉴定而支出的1900元，是必须、合理的支出费用，依法予以认定。樊盛芳的损失包括：医疗费104342.63元、住院伙食补助费2450元、营养费840元、后期医疗费16000元、护理费9591.04元、误工费10237.04元、交通费1300元、鉴定费1900元，合计146660.71元。二、关于樊盛芳与陈叶东、陈安然、阳光财险公司黄冈中心支公司之间的赔偿责任认定的问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三责险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，本次事故经湖北省红安县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》认定樊盛芳无责任，陈叶东承担全部责任，对该道路交通事故认定书认定的责任，一审法院予以采信。该牌照鄂Ａ×××××Q小型汽车在阳光财险公司黄冈中心支公司投保了一份交强险和一份50万元限额的商业三责险，因陈叶东在本次事故中承担全部责任，故阳光财险公司黄冈中心支公司应承担除鉴定费外其他项目的赔偿责任。陈叶东承担鉴定费项目的赔偿。阳光财险公司黄冈中心支公司应在交强险限额内支付樊盛芳理赔款为31128.08元（医疗费10000元＋护理费9591.04元＋误工费10237.04元＋交通费1300元），阳光财险公司黄冈中心支公司在商业第三者责任险限额内支付樊盛芳理赔款为113632.63元（医疗费104342.63元＋住院伙食补助费2450元＋营养费840元＋后期医疗费16000元-10000元）。阳光财险公司黄冈中心支公司应向樊盛芳支付理赔款144760.71元（31128.08元＋113632．63元）。陈叶东承担鉴定费1900元。判决：一、阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内向樊盛芳支付理赔款31128.08元，在商业第三者责任险保险限额范围内向樊盛芳支付理赔款113632.63元，共计144760.71元。此款，阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司自判决生效之日起十五日内支付。二、本案鉴定费1900元，陈叶东自判决生效之日起十五日内支付给樊盛芳。三、驳回樊盛芳其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1089.56元，由陈叶东负担。本院二审期间，阳光财险公司黄冈中心支公司提交鉴定费发票一份，拟证明一审申请鉴定花费3000元，要求二审依法处理。樊盛芳、陈安然、陈叶东均未提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认为，案涉鉴定费用实际发生，故该证据本院予以采信。二审查明的事实与一审查明的事实一致。二审另查明，阳光财险公司黄冈中心支公司申请鉴定花费鉴定费3000元。本院认为，本案争议的焦点为，一审认定的医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费是否正确。一、关于医疗费、后期治疗费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，上诉人阳光财险公司黄冈中心支公司上诉称樊盛芳提交的治疗费用中有治疗其他疾病的费用而不是因交通事故造成的费用，但其在诉讼中并未提供相应的证据证实，故该上诉理由本院不予支持。红安科正法医司法鉴定所出具鄂红安科正鉴［2019］临鉴字第176号司法鉴定意见认为后期治疗费用为16800元，湖北同济法医学司法鉴定中心出具同济司鉴中心［2019］临鉴字第1252号司法鉴定意见亦认为后期治疗费用为16000元，两次鉴定均认为必然发生后续费用，故一审认定后期医疗费16000元并无不当。二、关于住院伙食补助费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”。住院伙食补助费根据受害人实际住院的地点可适当调整标准，但最高不超过100元/天。本案中，樊盛芳在武汉和红安两地住院，华中科技大学同济医学院附属协和医院住院21天，标准为每天100元，在红安县人民医院住院7天，标准为每天50元，一审以此标准计算并无不当，本院依法予以维持。三、关于护理费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人是否恢复生活自理能力，应参照医疗机构的诊断意见和鉴定机构的鉴定意见综合认定。受害人能恢复生活自理能力的，参照医疗机构的诊断意见和鉴定机构的鉴定意见认定合理的护理期限。本案中，樊盛芳在红安县人民医院就诊后转院华中科技大学同济医学院附属协和医院住院21天，华中科技大学同济医学院附属协和医院出院诊断为“手部损伤、口腔感染、进食障碍”，红安科正法医司法鉴定所及湖北同济法医学司法鉴定中心均鉴定护理期为90天，参照医疗机构的诊断意见和鉴定机构的鉴定意见，一审认定护理期限90天并无不当。四、关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，华中科技大学同济医学院附属协和医院出院诊断证明为“注意休息，加强营养”、“每月定期门诊复查，据病情调整治疗，不适随诊”，“在医师指导下进行患肢功能康复训练”，以及两次鉴定结论均鉴定误工时间150天，护理期限为90天，综合以上事实来看，樊盛芳存在误工情形。结合樊盛芳住院时间、医院的诊断及鉴定机构的鉴定结论（误工150天，护理期限90天），可以酌情认定误工期限为109天，一审认定误工109天并无不当，但其依据为至定残前一日（未评残）的理由不成立，本院依法予以纠正。五、关于交通费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。本案中，樊盛芳在红安、武汉两地住院28天，一审酌定交通费1300元并无不当。关于上诉人阳光财险公司黄冈中心支公司在二审中提出的鉴定费问题，因该鉴定是在一审法院主持下进行的鉴定，该费用实际发生，但该鉴定结论与樊盛芳提供的鉴定结论基本相同，故该鉴定费用应由其自行负担。综上所述，阳光财险公司黄冈中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1089.56元，由上诉人阳光财险公司黄冈中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  倪志勇审判员  饶桂芳审判员  宋顺国二〇二〇年六月十日书记员  彭 聪