辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终2833号上诉人（一审原告）：王金贵，男，1973年3月17日出生，满族，住辽宁省开原市。委托诉讼代理人：张忠保，辽宁沈川律师事务所律师。委托诉讼代理人：张爽，辽宁沈川律师事务所律师。上诉人（一审被告）：沈阳盈好机械有限公司，住所地辽宁省沈阳市于洪区于洪乡西和平村。法定代表人：许玉娟，该公司董事长.委托诉讼代理人：王向伟，北京大成（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴梦寒，北京大成（沈阳）律师事务所实习律师。上诉人王金贵因与上诉人沈阳盈好机械有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初18359号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王金贵上诉请求：同意一审法院判决第一、二项，改判沈阳盈好机械有限公司应当支付我方失业金损失34752元。事实和理由：王金贵于2005年9月入职沈阳盈好机械有限公司，该公司并未根据法律规定按时足额为王金贵缴纳社会保险。2019年9月王金贵以沈阳盈好机械有限公司未足额缴纳社会保险为由与该公司解除劳动关系，属于非本人原因中断就业，符合领取失业金的条件。沈阳盈好机械有限公司辩称，关于失业金，因我公司截止诉讼日仍为其缴纳社保，故随时可以为王金贵办理领取失业金手续。沈阳盈好机械有限公司上诉请求：我方同意一审法院判决第二项，我方不应当支付王金贵经济补偿金。事实和理由：我方已经为王金贵缴纳了社会保险，王金贵提出的解除劳动合同理由不成立，同时亦不符合给付经济补偿金的法定情形，本案不符合立即解除劳动合同的法定情形。王金贵直接以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同，未履行事先告知程序违反法律规定，综上所述我方不应当支付王金贵经济补偿金。王金贵辩称，沈阳盈好机械有限公司的上诉请求及理由均不成立。王金贵在2009年入职沈阳盈好机械有限公司。2010年4月才开始为王金贵缴纳各项社会保险，根据社会保险法的规定，没有在劳动者入职开始依法缴纳社会保险，因此符合劳动合同法规定的未依法缴纳社会保险，劳动者可以解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的条件。根据劳动合同法第三十八条规定，劳动者可以以未依法缴纳社会保险为由单方解除劳动合同，并不需要提前三十天通知用人单位。劳动者通过快递形式明确向单位送达，至此双方劳动关系解除，因此王金贵提出解除劳动合同并不违反程序及相关法律规定。王金贵向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金59504.36元；2.判令被告支付原告带薪年休假工资9119.42元；3.判令被告赔偿原告未依法交纳失业保险费而无法领取失业金损失34752元。一审法院认定事实：2005年9月原告入职被告公司，职务炉工。原告入职时，被告未依法与原告签订书面的劳动合同。被告自2010年4月开始为原告缴纳保险。2019年9月11日，原告以被告未依法签订劳动合同、未依法足额缴纳社会保险、未给付加班工资等为由，向被告邮寄解除劳动关系通知书，2019年9月13日，被告进行了签收。另查明，原告离岗前十二个月平均工资为4933元。原告2018年带薪年休假7天，2019年带薪年休假6天。原告2018年月平均工资5061元。还查明，2019年9月16日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付其经济补偿金、带薪年休假工资、失业金损失等。该委于2019年9月16日作出沈于劳人仲字[2019]1072号不予受理通知书，原告不服该不予受理通知书，来院诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告于2005年9月到被告处工作，被告应依法与原告签订劳动合同并为原告足额缴纳各项社会保险，而被告未与原告签订劳动合同、未足额为原告缴纳社会保险，违反法律规定，原告要求解除劳动合同，于法有据，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金。原告离岗前十二个月平均工资为4933元，应给付12个月工资标准的经济补偿金（自2008年1月1日起至2019年9月13日止），数额为59196元（4933元×12个月），该院予以支持。关于原告主张的未休年假工资问题。根据法律规定，带薪年休假属于公司福利待遇，其适用普通仲裁时效的规定，因年假不跨年安排，故原告只能主张2018年至2019年的带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，被告已举证证明原告2018年带薪年休假7天，2019年已带薪年休假6天，故被告仍应给付原告2018年带薪年休假3天的工资，因2019年已休满，不需再给付，故带薪年假工资为1396元（5061元÷21.75天×3天×200%）。关于原告主张的失业金损失问题，因被告已给原告缴纳失业保险，双方可到社保经办机构予以办理，故原告该项诉讼请求，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条之规定，判决：一、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王金贵支付经济补偿金59196元；二、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王金贵支付带薪年休假工资1396元；三、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳盈好机械有限公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。沈阳盈好机械有限公司提交了考勤记录，拟证明王金贵于2019年8月26日就已经离职了，其以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同，未履行事先告知程序。王金贵对该证据的真实性提出异议，称该证据是影印件，且不是新证据，亦证明不了沈阳盈好机械有限公司待证事实。本院经审查，上述证据不属于民事诉讼法规定的新证据，且该证据为沈阳盈好机械有限公司单方制作，本院对上述证据不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，王金贵在本院审理期间提出撤回上诉的请求，经本院审查王金贵撤回上诉不违反法律规定，本院予以准许。关于沈阳盈好机械有限公司提出不应当向王金贵支付经济补偿金的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”本案中，王金贵2005年9月入职，沈阳盈好机械有限公司于2010年4月开始为其缴纳社会保险，确实存在未依法为劳动者缴纳社会保险的情形，王金贵以沈阳盈好机械有限公司未为其缴纳社会保险为由解除劳动合同于法有据，依法沈阳盈好机械有限公司应当向王金贵支付经济补偿金。一审法院判决并无不当，对于沈阳盈好机械有限公司该项上诉请求本院不予支持。综上所述，沈阳盈好机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费沈阳盈好机械有限公司交纳10元由其自行负担。王金贵交纳10元减半收入5元由王金贵负担。本判决为终审判决。审判长 谢 宏审判员 刘风霞审判员 孙晓芳二〇二〇年六月三日法官助理王斌书记员康赦本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。