新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新23民终1063号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市北京南路19号。主要责任人：马莉，系该公司总经理。委托诉讼代理人：孟宪乐，女，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：马智兰，女，1971年1月16日出生，回族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。原审被告：侯万祥，男，1970年10月17日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。上诉人中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司（以下简称人保公司昌吉分公司）因与被上诉人马智兰及原审被告侯万祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2019）新2301民初7592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月26日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人均未提出新的事实、证据和理由，故不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人保公司昌吉分公司上诉请求：依法改判（2019）新2301民初7592号民事判决第一项，判令上诉人承担被上诉人误工费22500元。事实和理由：一审法院按照上一年度在岗职工平均工资计算被上诉人误工费不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿的若干问题解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，应当按照实际减少的收入计算，没有固定收入的，按照近三年的平均收入计算。一审中，被上诉人已提交昌吉市华联物业服务有限公司的证明一份，以及2018年8月、9月、10月、11月的工资表各一份，上面记载的内容明确表明被上诉人马智兰的月工资为3000元，证明马智兰在交通事故发生前每月有固定收入，故应按其因交通事故实际减少的收入计算误工费。另，即使被上诉人是在试用期，那么被上诉人也应提交与单位签订的劳动合同，明确试用期是多久，试用期以及转正后的工资各为多少。不能举证的应按照3000元每月计算误工费，被上诉人主张225天，则为22500元。被上诉人马智兰未提交书面答辩意见。原审被告侯万祥未提交书面陈述意见。马智兰向一审法院起诉请求：1.依法判令二被告赔偿原告医疗费36318.95元，针灸费3380元，误工费47943.15元，住院伙食补助费3240元，营养费3240元，交通费1710元，律师费4500元；2.依法判令二被告承担精神损害抚慰金2000元。一审法院认定事实：×××号普通摩托车车辆所有人为侯万祥，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司投保机动车交通事故责任强制险（以下简称交强险）。2018年10月30日10时00分左右，被告侯万祥驾驶车牌号为×××号普通摩托车，由昌吉市宁边路由北向南横过道路至昌吉市宁边西路与建设路口东侧门面店路口处时，与原告马智兰驾驶的沿宁边路由西向东至上述路口的电动自行车相撞，致原告马智兰受伤，两车受损，造成一起道路交通事故。事故发生后，双方未保护现场未及时报警，将事故车辆撤离现场。该起事故经昌吉市公安局交警大队第652301420180003796号道路交通事故认定书认定，被告侯万祥负此次交通事故的全部责任，原告马智兰不承担责任。事故当日开始原告先后在昌吉州人民医院、昌吉州中医医院、新疆维吾尔自治区人民医院门诊治疗。后因病情未痊愈，于2019年3月1日至2019年3月11日，在昌吉州人民医院住院治疗10天；于2019年4月12日至2019年4月29日，在昌吉州中医医院住院治疗17天。事故发生后被告侯万祥支付原告马智兰医疗费3336元及车辆修理费1000元。原审法院对原告诉讼请求的认定如下：一、原告主张医疗费36318.95元。二被告认为部分医疗费与交通事故无关联性。结合病历和诊断证明等相关证据确定原告所支出的上述医疗费；二、原告主张误工费47943.15元。二被告认为误工费应按照实际扣发工资为依据。原审法院认为，原告提交的相关证据不能证明其最近三年的平均收入状况，故应参照职工平均工资计算原告的误工费，认定误工费为47250元（210元／天×225天）；三、原告主张住院伙食补助费3240元（120元／天×27天）。二被告认为过高。原审法院认定住院伙食补助费为675元（25元／天×27天）；四、原告主张营养费3240元。二被告不认可。营养费的计算应以医嘱为依据，医嘱没有记载需加强营养，故对该项诉求不予支持；五、原告主张交通费1710元。二被告认为该费用过高请求法院酌定。原审法院根据原告居住地点、检查治疗情况，对其主张的交通费酌情确定为500元；六、原告主张精神损害抚慰金2000元。二被告不认可。原告虽未构成伤残，但伤害结果造成了精神上的损害，故酌定精神抚慰金为200元；七、原告主张针灸费3380元。二被告不认可。原审法院对原告向法庭提交的相关针灸费用证据的真实性不予认可，故原告的该项诉求原审法院不予支持；八、原告主张律师代理费4500元。二被告不认可。律师代理费不属于人身损害赔偿范围内，故对原告的该项诉求不予支持。原审法院确定原告马智兰的各项损失为：医疗费36318.95元、误工费47250元、住院伙食补助费675元、交通费500元、精神损失抚慰金200元，合计84943.95元。一审法院认为，本案系机动车之间发生交通事故所引发的人身损害赔偿纠纷。本案中经交警部门出具道路交通事故认定书认定被告侯万祥承担全部责任。原告因此次交通事故所受人身损害，应先由被告侯万祥驾驶车辆承保交强险的被告中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在交强险分项限额内赔偿。被告中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在交强险医疗费限额10000元内赔偿医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元内应赔偿误工费47250元、精神抚慰金200元、交通费500元，合计：47950元。不足部分医疗费26318.95元、住院伙食补助费675元由被告侯万祥承担。遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在交强险责任限额内赔偿原告马智兰各项损失计57950元；二、被告侯万祥赔偿原告马智兰各项损失计26993.95元。二审中，当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本案争议焦点：被上诉人马智兰的误工损失依法应当如何认定？本院认为，双方当事人对涉案事故的发生经过、事故责任认定、被上诉人马智兰因此次交通事故实际支出的费用及住院伙食补助费和精神抚慰金的赔偿金额均无异议，本院予以确认。上诉人的上诉理由为被上诉人马智兰在一审中提交的工资表可证实马智兰事发前在昌吉市华联物业服务有限公司从事收费员工作，月工资为3000元，依照法律规定，其误工费应当按照每天100元计算，误工225天即误工费为22500元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，马智兰仅提交了四份其在昌吉市华联物业服务有限公司的四个月工资收入，本院为了进一步查清案件事实，依职权到该物业公司进行核实，该公司总经理董涛证实马智兰确实在公司从事收费工作四个月，每月工资3000元。现上诉人与被上诉人均不能提交证据证实马智兰在事发前三年的平均收入状况，一审法院按照受诉法院所在地上一年度职工平均工资认定马智兰的误工费符合上述法律规定。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费419元，由中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   杨 睿审  判  员   贾佳佳审  判  员   赵 丽二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 九 日法 官 助 理   马睿昱书  记  员   赵 媛