嘉兴市秀洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0411民初5466号原告：嘉兴融金融资担保有限公司，住所地浙江省嘉兴市南湖区中环西路8号水晶大厦1幢1701号，统一社会信用代码91330401755941490D。法定代表人：黄超慧，董事长。委托诉讼代理人：李涛、徐琛，浙江图腾律师事务所律师。被告：平珠龙，男，1962年9月25日出生，汉族，住浙江省海宁市。被告：王华芬，女，1964年4月13日出生，汉族，住浙江省海宁市。委托诉讼代理人：李应龙，浙江峻德律师事务所律师。原告嘉兴融金融资担保有限公司诉被告平珠龙、王华芬、朱建飞追偿权纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用简易程序进行公开审理。2019年12月23日，本院依法裁定本案转为普通程序，依法组成合议庭进行公开审理。2020年3月26日，本院根据原告的申请，依法裁定准许原告撤回对被告朱建飞的起诉。2020年4月2日、2020年6月3日，本院先后两次依法对本案进行了公开开庭审理。两次开庭审理中，原告委托诉讼代理人徐琛、被告王华芬及其委托诉讼代理人李应龙到庭参加诉讼；被告平珠龙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告平珠龙、王华芬立即支付原告代偿款95080.04元、违约金23218.55元（暂计至2019年11月11日，此后以95080.04元为基数，按日万分之六，计算至被告实际履行之日）；被告平珠龙、王华芬赔偿原告为实现债权而产生的律师费8500元；被告朱建飞对被告平珠龙、王华芬的上述债务承担连带清偿责任；诉讼费用由三被告负担。事实和理由：被告平珠龙、王华芬系夫妻。2014年1月10日，被告平珠龙、王华芬与原告签订《长城信用卡购车分期付款担保及车辆续保协议》（以下简称担保协议），约定：原告为被告平珠龙向中国银行股份有限公司嘉兴经济开发区支行（以下简称中行经开支行）信用卡购车透支消费金外，还应承担追偿的律师费。同日，原告又与被告平珠龙、朱建飞签订《反担保合同》，约定：由被告朱建飞向原告提供反担保，担保方式为连带责任保证，反担保范围为原告在《中银信用卡购车分期付款合同》（以下简称购车合同）中的保证责任范围，即贷款的本金、利息、复利、罚息、律师费、诉讼费、催告等费用；原告履行代偿责任后，被告朱建飞应按照代偿金额每日万分之六计算违约金；因催收、追偿所产生的律师费、诉讼费等相关费用由被告朱建飞承担。2014年1月20日，原告与被告平珠龙、王华芬及中行经开支行签订了购车合同，约定：被告平珠龙、王华芬为购车，对通过中国银行POS机刷卡交易后形成的透支额156000元分36期进行偿还，原告对此提供连带责任保证担保。在上述合同履行过程中，被告平珠龙出现拖欠不还的情形。为此，原告于2015年4月15日提起诉讼。法院以（2015）嘉秀商初字第259号（以下简称259号）民事判决书判决还款。之后，原告又多次为被告平珠龙代偿款项，平珠龙也向原告归还了部分代偿款及违约金。截止2019年11月11日，被告平珠龙尚欠原告代偿款95080.04元，应支付违约金23218.55元。综上，原告作为被告平珠龙、王华芬购车刷卡透支分期还款的保证人，在承担保证责任后有权向其追偿，并依据《反担保合同》的约定要求被告朱建飞承担反担保责任。原告在诉讼中将代偿款部分诉讼请求变更为：判令被告平珠龙、王华芬立即支付原告代偿款111682.51元，并支付违约金27272.87元（暂计至2019年11月11日，此后以代偿款111682.51元为基数，按日万分之六计算至两被告实际给付之日）。被告王华芬辩称，一、抵押、担保及反担保、犯罪过程（含购车、协议、付款）等证据表明，分期付款担保及续保协议、反担保合同、分期付款合同等实际签署应为同一日，即4S店提车日期，POS刷卡付款日期、相关协议载明日期系原告事后添加形成；中行经开支行将156000元付款至原告账户的日期不明，无证据证实应还款日期。二、36个月的分期为2014年2月至2017年1月。三、抵押贷款金额及还款（“信用卡透支”说法不正确）为，应还款总额170820元（抵押贷款156000元+手续费14820元），第一个月即首期还款金额为4757.79元，后35个月每月4744.64元，按月还款应付款总额为170820.19元（4757.79元+4744.64元×35）。四、原告向平珠龙账户缴款凭证表明，原告通过平珠龙账户向银行扣款还贷合计175836元，其中259号案件判决金额为41855.55元，判决外金额133977.45元。五、原告收取平珠龙款项凭证表明，原告收到王华芬款项总计158000元，并在签署合同时收取保证金5000元，合计已支付163000元。六、259号案件的执行结案及执行标的为52603元，执行款项情况应予查明。六、对于原告起诉事实及其诉请，（一）购车合同所涉156000元资金流向实际由原告控制，被告既未控制款项流向也不清楚项目具体的还款时间。1.根据购车合同第四十六条约定，可确定中行经开支行付款156000元汇入原告393558354934账户。2.原告未提供中行经开支行付款156000元汇入393558354934账户等凭证证据，但该证据与平珠龙是否收到该156000元有关，无法证实平珠龙是否实际收到并支配过该156000元。3.本案系原告向4S店支付购车款156000元，符合平珠龙询问笔录所述“垫资方4人提供协议签约、刷卡支付”等事实。因此，原告作为担保人，了解并参与了购车业务流程，知悉购车事宜及款项支付、还款等基本事实，且实际控制该156000元从银行到4S店流向，特别是每月还款时间（以银行实际付款日）只有原告知悉，反而是被告不清楚具体的还款时间。（二）虽然原告与刑事案件无关，但从民事法律关系判断，不排除原告刻意配合并控制资金流向导致王华芬（平珠龙）被骗受损的民事过错。根据259号案件中的海盐县公安局起诉意见书、平珠龙询问笔录、起诉书等证据可知，1.原告在该案中知道购车及购车款流程事宜已构成犯罪，平珠龙等未还款在于车辆被骗的刑事案件引起。2.原告因该案金额而扣押过王华芬，其子还向嘉兴110报警，秀洲当地派出所出警调解后由王华芬每月向原告或黄建义（尾号7113）等两个私人账号还款4000元。3.原告收到被告还款158000元的证据，可证实报警后协商每月归还4000元的事实。4.原告与平珠龙、王华芬从无联系，通过朱建飞牵线运作，且该156000元由中行经开支行汇入4S店等原告控制资金流向事实。（三）原告对已收到的由王华芬（平珠龙）于2015年9月1日起所付还款金额，有义务优先用于偿还“尚未归还的银行款项”，但原告未依法采取适当措施导致损失扩大，而优先用于259号案件所涉的“已逾期后的代偿金额”，故其应自行依法承担2015年9月（含9月）后未按时归还银行款项的法律责任并承担该损失后果。根据合同法第一百一十九条规定可知，1.原告作为担保人，既负有及时向银行代偿车款义务，也负有采取措施防止损失扩大等法律义务。2.按照民事诚信互利原则，原告也在259号案件后能够排除“被告平珠龙、王华芬故意或恶意拒绝还款情形”，应当积极履行代偿义务，而非因反担保存在而放任损失扩大。3.原告与王华芬因还款纠纷且报警后达成由王华芬累计支付158000元事实清楚，原告更应按时按月代偿，而非任意三个月或四个月代偿一次，放任每月发生银行还款违约行为并造成逾期还款利息损失等后果。4.原告于2018年9月30日结算单据可知，当日原告要求王华芬支付律师费3100元、诉讼费509元等事实，原告也认可王华芬的付款应优先归还银行款项，而非259号案件判决款项。据此，原告对已收到的王华芬（平珠龙）于2015年9月1日起所付还款，有义务优先用于偿还尚未归还的银行款项，而非优先用于259号案件判决所涉的“已逾期后的代偿金额”，且2015年9月后所发生的逾期还款导致的银行罚息等责任后果，属原告没有采取适当措施致使损失扩大，故原告应自行承担该扩大部分损失，并导致原告本案诉请违反法律规定且不应当采信。（四）即便依原告提供的王华芬付款凭证，原告在2015年9月至2017年1月已收到王华芬（平珠龙）款项86000元，扣除“按时按月向银行归还需还款80658.88元”后尚能结余5341.12元，进一步证实该17个月期间的银行逾期还款罚息等后果（四笔代偿款85845.34元），系原告因自身原因未采取适当措施导致的逾期向银行代偿损失，1.2015年9月至2017年1月，如原告按月按时向银行还款，则仅需向银行归还80658.88元（4744.64元×17）。2.原告于同期收到王华芬（平珠龙）还款86000元，尚能结余5341.12元。3.四笔代偿款85845.34元属2015年9月至2017年1月期间原告实际代偿款，比按月按时需向银行归还80658.88元超支5186.46元，属原告未适当采取措施致使的损失扩大部分，应由原告自行承担。（五）王华芬（平珠龙）已向原告缴纳保证金5000元，且基于银行贷款156000元流向由原告实际控制的情形，原告撤回对朱建飞的起诉导致本案相关事实难以查明。理由在于，根据海盐县公安局起诉意见书等刑事案件及担保协议均提及“被骗5000元”“保证金5000元”可知，王华芬（平珠龙）已缴纳保证金5000元。虽然原告与王华芬（平珠龙）等从未接触洽谈过，之前也无商业往来，均是朱建飞与垫资人等中间操作，但银行资金156000元收取及支付4S店等，原告在实际控制资金流向，故该5000元保证金已属原告控制资金。（六）原告的诉讼请求将259号案件判决纳入本案范围，显属违反“一事不二理”的重复起诉。故王华芬在保留对259号案件提出再审申请的前提下，请求将259号案件判决所涉相关诉讼请求剔除出本案审理范围。（七）担保协议第五条约定，既不符合担保法第六条、第十二条规定“保证”基本法律原理，也属合同法第三十九条规定的免除原告担保责任、加重王华芬（平珠龙）责任的无效格式条款。原告作为王华芬（平珠龙）的担保人，向中行经开支行代偿系履行担保义务，不属王华芬（平珠龙）对原告的违约行为。故“视为乙方和丙方违约”的约定，既不符合担保的基本法律原理，也属合同法第三十九条规定的无效格式条款。（八）本案属担保代偿后的追偿仅纠纷，而非民间借贷纠纷。假如担保协议第五条有效，则该条未约定“以代偿金额每日万分之六计算违约金”的起算时间（即主债务人应向担保人清偿代偿款的时间），故原告无法律依据或合同约定主张起诉之前的违约金，且在原告未提供证据证明“其代偿后所造成的损失”情形下，该条“以偿还金额每日万分之六计算违约金”换算为“年违约金代偿金额21.9%（0.0006×365×100%）”后，也属合同法第一百一十四条第二款规定的约定的违约金过分高于造成的损失的情形，请求予以适当减少而按年利率6%计算违约金。（九）基于上述（七）、（八）意见，王华芬虽未参与259号案件审理而被缺席判决，但仍认为该案判决认定事实及适用法律错误，应予再审纠正。故应中止本案审理，给予王华芬再审机会。（十）王华芬在保留对259号案件再审申请权利的前提下，对本案提出如下意见：1.责令原告提交中行经开支行发放156000元到账银行账户凭证及黄建义账号（尾号7113）自2015年5月至2018年10月的银行流水等证据，用于查明是原告还是王华芬（平珠龙）在控制过该款项流向及王华芬向黄建义汇款等事实。2.259号案件所涉代偿款41855.55元的案件执行及支付等相关情况，应在查明案件执行情况后确定，不宜简单地排除报警协商情况并认为王华芬所支付的款项应优先归还案件执行款项。3.假如王华芬应优先归还已判款项，则王华芬付款时间（除2015年10月30日及2018年9月30日以外，其他实际付款时间均早于表四所列时间），也应按照先主债务（本金）后违约金执行清偿顺序（违约金不等于利息，违约金的清偿顺位，法律并未给予明确规定，浙江法院在执行时按照先本金后违约金的顺序抵充）。故王华芬在2016年6月24日支付14000元时（累计付款58000元），已付清259号案件所涉款项55065.20元（代偿金额41855.55元+实现债权费3100元+违约金10109.65元），已超过执行标的52603元，且结余2934.80元。4.假如王华芬付款应优先偿还案件执行款，则在排除259号案件所涉款项41855.55元等情形外，根据本案事实及法律规定，王华芬（平珠龙）仅需向原告支付按月按时应归还的银行贷款本金118616元（不包括原告未采取措施产生的损失扩大部分），而在本案诉讼前，王华芬已向原告累计支付了107934.80元，仅需支付10681.20元及实现债权的费用2500元，且无需承担违约金。综上，请依法作出裁决。原告为证明其主张，提交证据如下：一、结婚登记申请书（包括审理处理结果）一份（档案馆出具的复印件），证明涉案款项发生于两被告婚姻关系存续期间的事实；二、担保协议及《反担保合同》各一份，证明款项的事实；三、购车合同一份，证明两被告为购车，通过中国银行贷款透支额156000元，原告对此提供一个连带责任保证担保的事实；四、259号案件民事判决书一份（复印件），证明于2015年4月15日就本案涉及的平珠龙、王华芬就相同事实主张过，同时生效判决也确定违约金万分之6的事实；五、中国银行浙江省分行特种转账借方传票及国内支付业务付款回单6份，分别为2015年5月18日代偿27256.82元、2015年9月28日代偿20875.29元、2016年2月18日代偿26938.56元、2016年7月21日代偿20925.88元、2016年12月16日代偿26929.70元、2017年2月28日代偿5051.20元，其中2016年2月18日、2016年12月16日只有传票没回单;六、资金往来收款通知16份，由平珠龙支付到原告账户分别为2015年9月1日20000元、10月30日4000元、12月15日4000元，2016年4月12日12000元、5月17日4000元、6月24日4000元、7月8日4000元、8月4日4000元、9月9日4000元，通过资金往来收款通知收到被告款项分别为2016年10月19日4000元、11月7日4000元、12月14日4000元，2017年1月3日4000元、4月11日8000元、5月10日4000元、6月12日4000元、8月7日4000元、9月12日4000元、10月13日4000元、11月20日4000元、12月12日4000元，2018年1月15日4000元、2月11日4000元、3月13日4000元、4月16日4000元、5月17日4000元、6月19日4000元、7月25日4000元、8月29日4000元。2018年9月30日，原告收到平珠龙支付的4000元，为嘉兴银行现金缴费单；七、平珠龙扣款计算明细表一份，证明截至2019年11月尚欠代偿款111682.51元及违约金27272.87元；八、委托代理协议及浙江省增值税专用发票，各一份，证明原告为实现债权的律师费8500元的事实；九、保险担保押金收据一份，证明被告平珠龙缴纳4000元押金的事实。被告王华芬提交如下证据：一、磋商记录一份，证据来源于2018年9月30日在原告单位形成的由原告的一名工作人员书写给被告的，所以没有人签名。证明2018年9月30日王华芬交纳4000元现金，当时双方对尚欠本金25833元没有异议，但是利息、违约金，双方谈不拢，不欢而散的事实;二、（2015）嘉秀执民字第1852号网络查询单一份（打印件），证明2015年案件执行的相关情况;三、现金缴款单9份，证明被告王华芬每月支付4000元的部分证据；四、259号案件案卷材料一份（复印件），证明所谓的自行垫款法，是嘉兴融金担保有限公司。原告在该案处理时，已经知道这些犯罪的事实，有义务对相关款项进行归还。原告已经收到了王华芬的5000元；五、民事调解书一份（复印件），证明平龙珠和王华芬已经离婚的事实。本院为查明本案事实，进行了调查，交通银行嘉兴分行出具了黄建义的有关被告王华芬还款4000元的收转情况，中国农业银行股份有限公司嘉兴分行出具了黄建文的有关被告王华芬还款4000元的收转情况，中行经开支行出具的嘉兴融金担保有限公司有关156000元的转款情况、平珠龙中银卡交易流水查询情况。质证及本院认证意见：被告王华芬对原告提交的证据一无异议；对证据二、三，认为平珠龙、王华芬的签名是真实的，但该协议不是与嘉兴融金担保有限公司签订的，当时被告在签署的时候，不知道嘉兴融金担保有限公司，且涉及到刑事犯罪中，属于社会上的所谓垫资方，签字时其他内容空白，日期也不知道是谁签上去的。两份协议都是格式合同，而且从这个续保协议可以看出，这个信用卡分期付款方式是向银行还款，不是向原告还款。即便担保人履行了代偿义务，也不能认为抵押人违约，更何况每日万分之六。这是一个格式条款，加重了被告方义务，且也不符合担保法，这一条款是无效的，从协议可以看出是丙方交了5000元的保证金；对证据四的真实性无异议，但认为这是在被告没有出庭的情况下作出的缺席判决，被告当时没有对这个万分之六是否无效、是否合法提出意见，所以这个判决书不能作为本案的参考依据；对证据五的真实性无异议，但认为从2015年5月18日这些金额来看，原告称其代偿，从哪个月到哪个月金额的组成，代偿是本金还是利息，该证据无法证实；对证据六的真实性无异议，但认为所有这些涉及到的款项都是由被告王华芬支付，是当时在派出所调解出来的结果，平珠龙没有付过。同时，原告收款可能有二、三个账号，都是打到原告指定的账号，基本上都是每个月的月头，这中间延迟到公司账上，那是原告内部的原因导致的；对证据七，认为是原告单方面陈述，不符合证据形式，真实性有异议；对证据八的真实性无异议，但认为代理费8500元要基于案件的请求标的能不能得到依法确认来主张。如果主张错误，相关的代理费用由原告自负；对证据九的真实性无异议，认为当时交的是5000元现金，说是保证金，怎么会变成4000元不清楚。原告对被告提交的证据一的三性不予认可，认为从未见过；对证据二，认为由法院查实；对证据三，认为仅2015年10月30日的4000元能与原告的对应，剩余几张因为几乎是空白，原告暂时也没办法质证；对证据四、五，认为由于当庭提交，核实后如果有其他新的意见，以书面的为准。初步意见是对其真实性原则上是应该没有问题的，但对证明的事实有异议。因为原告是为被告平珠龙做担保并不是为朱建飞做担保，在这个主贷款人自行还款的情况下，银行这笔贷款应该由平珠龙和王建芬先主动去归还。在两个人无法归还的情况下，由银行直接从原告处划扣，所以不存在原告扩大损失这一说。另外，垫资人从这份材料中也没有体现出来，因此不予认可。原告对本院调查取得的证据的三性无异议。被告王华芬对本院调查取得的证据的三性无异议，但认为转账凭证中少了2016年10月之前其每月还款4000元的凭证，也缺失其2017年12月至2018年2月的还款凭证。被告平珠龙未作答辩，未提交证据，也未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证权利。本院经审核认为，原告提交的证据一为档案材料，予以采纳；证据二、三为原、被告等各方签署，证据四为本院生效裁判文书，证据五、六为有关涉案款项支付情况，证据八为原告支出的实现债权的费用，证据九为原告收取被告平珠龙交纳的保证金后出具的收据，均予采纳，但涉案款项应以被告支付给原告或其指定人员的时间为还款之日；证据七为原告自行制作，不予采纳。被告王华芬提交的证据一，无法证明为原告工作人员确认并出具，原告也未予认可，不予采纳；证据二为本院执行案件材料，予以采纳；证据三为被告还款材料，证据本身不够清晰，难以辨认，但结合原告提交的证据六，对被告王华芬多次还款的情况予以采信；证据四，其中部分证据已在本院259号案件中作出处理，且与本案相关联的证据已经原告提交，其余证据反映了涉案车辆被朱建飞等人诈骗并被追刑的事实予以采信；证据五为海盐县人民法院生效的法律文书，予以采纳。本院调查取得的证据，均为金融机构出具，予以采纳。根据上述采纳的证据及当事人的陈述，本院确认本案事实如下：2014年1月，被告平珠龙因需要购买轿车，经朱建飞介绍，与嘉兴融金担保有限公司商定提供担保等相关事宜。2014年1月20日，被告平珠龙因购买一辆黑色大众牌轿车向中行经开支行申请信用卡透支贷款156000元。在双方签订的购车合同中约定，贷款156000元自2014年1月20日起至2017年1月20日分36期（一期为一个月）偿还，支付购车分期付款手续费14820元并按月分期等额还款，首期还款4757.79元后，每期还款4744.64元。中行经开支行为抵押权人，被告平珠龙与王华芬为抵押人，嘉兴融金担保有限公司为连带责任保证人。当天，被告平珠龙、王华芬与嘉兴融金担保有限公司就上述购车合同透支的156000元签订了落款时间为2014年1月10日担保协议，约定被告平珠龙、王华芬向嘉兴融金担保有限公司缴存用于抵押物购买保险的保证金5000元，第二、第三年度的车辆保险必须由嘉兴融金担保有限公司代为办理；及时支付购买保险的全部费用，不得脱保，未按约缴纳保险费用，视为违约，并同意与中行经开支行签订的购车合同项下透支消费全部提前到期，偿还未到期的透支金额并承担相关费用，中行经开支行提前行使抵押权，放弃缴存的续保保证金，作为损失及违约金赔偿给嘉兴融金担保有限公司；按时足额归还借款本息至借款期限届满时或借款本息及相关费用全部付清时，保证金退还；未按购车合同约定还款，由嘉兴融金担保有限公司履行了代偿责任，视为违约，承担代偿金8%的损害赔偿金外，再以代偿金额每日万分之六计算违约金，并有权扣留抵押车辆，嘉兴融金担保有限公司进行追偿的律师费用由被告平珠龙、王华芬承担。被告平珠龙、王华芬还与朱建飞另行签订了《反担保合同》。当天，原告收取了被告平珠龙交纳的保证金4000元，并出具了落款日期为2014年1月15日的收据一份。2014年1月21日，中行经开支行将涉案贷款156000元转账至嘉兴融金担保有限公司后，由嘉兴融金担保有限公司支付了购车款。被告平珠龙在4S店提车时，其所购买的车辆被朱建飞等人开走。2015年10月10日，朱建飞等人因犯诈骗罪，被海盐县人民法院判处刑罚。被告王华芬自认，涉案轿车于2018年七、八月份时找回。因被告平珠龙未按购车合同约定履行还款义务，嘉兴融金担保有限公司于2014年9月11日、2015年1月13日先后两次向中行经开支行分别还款20695.38元、21160.17元。嘉兴融金担保有限公司因被告平珠龙未归还代偿款，于2015年4月15日向本院提起诉讼。本院经审理后，于2015年5月27日对该259号案件作出判决，由被告平珠龙、王华芬偿还嘉兴融金担保有限公司代偿款41855.55元及违约金（暂计算至2015年1月13日为1539.74元，此后按每日万分之六计算至实际履行之日止），并赔偿律师代理费3100元，朱建飞承担连带清偿责任，案件受理费509元由被告平珠龙、王华芬与朱建飞负担。被告平珠龙、王华芬与朱建飞在开庭时均未到庭参加诉讼。本院259号案件判决生效后，嘉兴融金担保有限公司向本院申请执行。本院于2015年8月26日立案[（2015）嘉秀执民字第1852号]后，经执行因未发现被执行人有可供立即执行的财产而于2015年12月16日裁定终结执行。嘉兴融金担保有限公司提起259号案件诉讼后，又先后多次向中行经开支行还款，分别为2015年5月18日27256.82元、2015年9月28日20875.29元、2016年2月18日26938.56元、2016年7月21日20925.88元、2016年12月16日26929.70元、2017年2月28日5051.20元。期间，被告王华芬通过现金存入原告账户、转账至原告法定代表人黄建义或其指定人员的账户，先后多次还款，分别为2015年9月1日20000元、10月30日4000元、12月15日4000元，2016年4月12日12000元、5月17日4000元、6月24日4000元、7月8日4000元、8月4日4000元、9月9日4000元、10月19日4000元、11月2日4000元、12月5日4000元、12月29日4000元，2017年4月11日8000元、5月9日4000元、6月9日4000元、8月2日4000元、9月11日4000元、10月13日4000元、11月18日4000元、12月11日4000元，2018年1月14日4000元、2月11日4000元、3月12日4000元、4月12日4000元、5月15日4000元、6月16日4000元、7月25日4000元、8月28日4000元、9月30日4000元。之后，被告未再还款。原告经催讨未果后，提起诉讼，并因本次诉讼，支付律师代理费8500元。另查明，被告王华芬与平珠龙于1987年12月11日登记结婚，2018年9月27日在海宁市人民法院调解离婚。2019年12月24日，嘉兴融金担保有限公司变更为嘉兴融金融资担保有限公司，同时将法定代表人黄建义变更为黄超慧。本院认为，嘉兴融金担保有限公司与被告之间的担保关系明确，合法有效，双方均应全面履行各自的义务。被告平珠龙未按约还款，致使嘉兴融金担保有限公司履行连带清偿责任，向中行经开支行代偿了欠款，被告平珠龙应及时偿还代偿款。嘉兴融金担保有限公司在支付了两笔代偿款后，因被告平珠龙未及时偿还而提起诉讼。本院作出259号判决，并在判决生效后经执行，因未执行到财产而裁定终结执行。因此，被告于2015年9月1日起的还款，应首先履行生效的259号判决所确定的义务。关于违约金，嘉兴融金担保有限公司与被告约定的违约金的承担方式与利息并无二致，但并未约定代偿款与违约金的偿还与支付的先后顺序，应根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，按照实现债权的费用、利息、主债务的顺序抵充。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。嘉兴融金担保有限公司已变更为原告，被告认为原告诉请的违约金过高，请求予以适当减少而按年利率6%计算。本案中，涉案透支款项156000元系用于购买汽车，并结合本案其他情况，对原告诉请的违约金予以适当调低。参照2014年1月中国人民银行公布执行的一至五年贷款基准利率，本院将原告诉请的违约金调低为按年6%计算。但本院259号案件判决已生效，且被告在259号案件中未到庭参加诉讼，放弃了相关权利，故该案所涉代偿款的违约金按生效判决执行。关于保证金，原、被告并未提交涉案车辆保险的相关凭证，虽然双方有被告按时足额还款后退还保证金的约定，但原告因被告平珠龙未及时偿还代偿款已经诉讼、判决并执行，因此，原告收取的保证金4000元至迟应在2015年9月1日被告还款时，作为被告应承担的款项或违约金作出处理。经折算，截至2018年9月30日被告还款4000元后，尚欠代偿款47441.61元（详见附件）。因被告平珠龙未按约还款，应承担原告为实现债权而支付的律师代理费，但结合原告能够得到支持的诉请，本院酌定由被告平珠龙赔偿原告律师代理费3000元。本案债务系发生于两被告婚姻关系存续期间，且被告王华芬直接参与了购车合同、担保协议的签订，明知借款与担保的事实，应为夫妻共同债务，由两被告共同偿还。被告平珠龙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告平珠龙、王华芬于本判决生效之日起十日内偿还原告嘉兴融金融资担保有限公司代偿款47441.61元，并支付违约金（以47441.61元为基数，自2018年9月30日起按年6%计算至实际支付之日）；二、被告平珠龙、王华芬赔偿原告嘉兴融金融资担保有限公司律师代理费3000元，于本判决生效之日起十日内支付；三、驳回原告嘉兴融金融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2958元，财产保全费1070，公告费260元，合计4288元，由原告嘉兴融金融资担保有限公司负担2688元，被告平珠龙、王华芬负担1600元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。（后附页）审 判 长  沈宝庆人民陪审员  吴晓亮人民陪审员  陈新花二〇二〇年六月十五日书 记 员  王贇洁附件时间代偿259号案判决应归还或承担还款应归还或承担的款项结欠款项2014.9.1120695.382015.1.1321160.172015.5.1827256.82违约金按年6%计算2015.5.27判决代偿款41855.55及违约金（至2015年1月13日1539.74）代理费3100、受理费509违约金自2015年1月14日起以41855.55元为基按每日万分之六计算2015.9.1保证金400041855.55×6÷10000×230=5776.07受理费509、代理费3100、1539.74小计10924.81259号案件抵充余额13075.19后,代偿款28780.36再加代偿款27256.82及其违约金2015.9.2820875.292015.10.3028780.36×6÷10000×59=1018.82259号案件抵充余额2981.18后,代偿款25799.18再加代偿款27256.82、20875.29及相应违约金2015.12.1525799.18×6÷10000×46=712.06259号案件抵充余额3287.94后,代偿款22511.24再加代偿款27256.82、20875.29及相应违约金2016.2.1826938.562016.4.1222511.24×6÷10000×119=1607.30259号案件抵充余额10392.70后,代偿款12118.54再加代偿款27256.82、20875.29、26938.56及相应违约金2016.5.1712118.54×6÷10000×35=254.49259号案件抵充余额3745.51后,代偿款8373.03再加代偿款27256.82、20875.29、26938.56及相应违约金2016.6.248373.03×6÷10000×38=190.91259号案件抵充余额3809.09后,代偿款4563.91再加代偿款27256.82、20875.29、26938.56及相应违约金2016.7.84563.94×6÷10000×14=38.34259号案件抵充余额3961.66后,代偿款602.28再加代偿款27256.82、20875.29、26938.56及相应违约金2016.7.2120925.882016.8.4602.28×6÷10000×27=9.76余额3990.24抵充259号案件代偿款602.28后余额3387.9627256.82×6%÷365×444=1989.3720875.29×6%÷365×311=1067.2126938.56×6%÷365×168=743.9520925.88×6%÷365×14=48.16四笔小计3848.69代偿款95996.55、违约金460.732016.9.995996.55×6%÷365×36=568.09代偿款93025.372016.10.1993025.37×6%÷365×40=611.67代偿款89637.042016.11.2（7）89637.04×6%÷365×14=206.29代偿款85843.332016.12.5（14）85843.33×6%÷365×33=465.67代偿款82309.002016.12.1626929.7082309.00×6%÷365×11=148.83代偿款109238.70、违约金148.832017.1.3109238.70×6%÷365×18=323.23代偿款105710.762017.2.285051.20105710.76×6%÷365×56=973.12代偿款110761.96、违约金973.122017.4.11110761.96×6%÷365×42=764.71代偿款104499.792017.5.9（10）104499.79×6%÷365×28=480.99代偿款100980.782017.6.9（12）100980.78×6%÷365×31=514.59代偿款97495.372017.8.2（7）97495.37×6%÷365×54=865.44代偿款94360.812017.9.11（12）94360.81×6%÷365×40=620.45代偿款90981.262017.10.1390981.26×6%÷365×32=478.59代偿款87459.852017.11.18（20）87459.85×6%÷365×36=517.57代偿款83977.422017.12.11（12）83977.42×6%÷365×23=317.50代偿款80294.922018.1.14（15）80294.92×6%÷365×34=448.77代偿款76743.692018.2.1176874369×6%÷365×28=353.23代偿款73096.922018.3.12（13）73096.92×6%÷365×29=348.46代偿款69445.382018.4.12（16）69445.38×6%÷365×31=353.89代偿款65799.272018.5.15（17）65799.27×6%÷365×33=356.94代偿款62156.212018.6.16（19）6156.21×6%÷365×32=326.96代偿款58483.172018.7.24（25）58483.17×6%÷365×38=365.32代偿款54848.492018.8.28（29）54848.49×6%÷365×35=315.57代偿款51164.062018.9.3051164.06×6%÷365×33=277.55代偿款47441.611、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。