上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终4022号上诉人（原审原告）：冷怡佳，女，1976年2月25日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：郭默涵，上海金澄律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹琛莹，上海金澄律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海华晶农业生物科技有限公司，住上海市金山工业区月工路888号4幢19区。法定代表人：冷怡佳。被上诉人（原审被告）：韩永苗，男，1951年1月16日出生，汉族，住浙江省舟山市普陀区。上诉人冷怡佳因与被上诉人上海华晶农业生物科技有限公司（以下简称华晶公司）、韩永苗请求变更公司登记纠纷一案，不服上海市金山区人民法院（2019）沪0116民初2175号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。冷怡佳上诉请求：请求本院依法撤销一审判决，改判支持冷怡佳的一审诉讼请求。事实和理由：第一，一审判决适用法律错误。法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行。法定代表人根据法律与公司章程规定，能够对外代表公司，无须另外特别授权，可直接以公司名义对外为法律行为，后果直接归属公司。同时，根据《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程规定，由董事长、执行董事或者经理担任。由此看出，一个自然人成为公司的法定代表人，其应与公司之间存在实质性的利益关联，该种利益关联是其担任公司法定代表人的前提和由来。法定代表人应参与公司的经营管理，一个不参与公司经营管理的人，不应成为公司的法定代表人。因为，该人根本就不具备对外代表公司的基本条件和能力。而且，如仍由无利益关联的自然人继续担任公司法定代表人将违背立法的初衷和本意，将可能损害公司、公司债权人及经登记的法定代表人的利益。本案中，冷怡佳既未参与华晶公司的日常经营管理，又未从华晶公司处领取过劳动报酬，却要依法承担其作为法定代表人的相应责任，显然有失公允。第二，冷怡佳已穷尽公司内部救济途径。冷怡佳自2015年辞任法定代表人、董事职务后，通过发送函件、在《文汇报》上刊登辞任声明等方式不断敦促华晶公司办理工商变更登记手续及敦促韩永苗协助办理。然而，华晶公司和韩永苗现下落不明，根本不具备召开董事会、股东会以形成有效决议的先决条件，无法办理工商变更登记手续。冷怡佳实为已穷尽公司内部救济途径。同时，选出新的董事及法定代表人的人选是公司法给独立的公司法人设定的义务，而不是法定代表人这一自然人的义务。如未能按期选任董事及法定代表人，致使公司法人不符合公司法及工商管理的相关规定，这一法律后果应由华晶公司和韩永苗承担。第三，冷怡佳受华晶公司委托担任该公司董事长及法定代表人，系存在委托合同关系。而委托合同关系的存续应尊重双方是否具有持续该种关系的意思。根据合同法关于委托合同的规定，冷怡佳有权要求解除其与华晶公司之间的委托合同关系。自华晶公司收到上述函件之日起二者之间的委托合同已解除。华晶公司理应涤除冷怡佳在登记机关登记的法定代表人事项。华晶公司、韩永苗均未作答辩。冷怡佳向一审法院起诉请求：华晶公司办理法定代表人及董事工商变更登记手续，韩永苗协助华晶公司办理变更登记手续。一审法院认定事实：上海市金山区市场监督管理局关于华晶公司的工商登记信息记载，华晶公司2013年7月15日公司章程载明：法定代表人为冷怡佳，注册资本为54.35万元，股东为：韩永苗、云某、陈某、迟某、上海XX有限公司（以下简称XX公司）。公司章程规定：第八条：公司股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；……（十七）其它可能对公司生产经营、业绩、资产等产生重大影响的事宜。第十二条：股东会会议作出本章程第八条第（一）至（十七）项所载事项决议，必须经全体股东一致通过。第十五条：公司设董事会，其成员为3人，任期三年，董事任期届满，可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。董事会设董事长一人，董事长由股东委任。第二十六条：公司的法定代表人由董事长担任。2013年7月15日，华晶公司召开股东会，选举冷怡佳、陈某、迟某为公司董事会董事，委派冷怡佳为董事长，免去韩永苗执行董事职务。2016年9月9日，冷佳怡向华晶公司寄送函件，称本人自2015年辞任公司法定代表人职务，但贵司并未办理变更手续，督促公司尽快办理变更手续，否则造成法律后果要请贵司承担。2016年12月30日，冷怡佳在《文汇报》上刊登：本人于2015年已辞任华晶公司法定代表人、董事等所有职务，但经本人多次敦促，公司及股东会至今未办理任何变更手续。本人特此要求各位股东立即办理法定代表人及董事变更手续，否则给本人造成的名誉及经济后果由各位承担。一审法院认为，冷佳怡要求变更其法定代表人及董事身份的主张，理由在于其与华晶公司的股东之一的XX公司已解除劳动关系，并正式向华晶公司提出辞职申请。根据庭审查明的情况和当事人的当庭陈述，一审法院认为，其一，法律、行政法规并未将法定代表人限制于公司员工范围内，故冷佳怡丧失股东的员工身份与其担任目标公司的法定代表人的任职不具有直接、必然的因果关系。其二，公司法定代表人的变更需依据公司章程并经内部决议予以确定，此为公司内部治理事务，冷佳怡虽已向华晶公司提出辞去法定代表人的请求，但在未经华晶公司内部决议选举新一任法定代表人的情况下，冷佳怡要求确认其不再担任华晶公司法定代表人、董事并办理工商变更登记手续的主张，于法无据。另冷佳怡作为华晶公司法定代表人、董事长，未按公司章程规定行使其召集公司股东会或临时会议的权利以及及时解决系争事项。因此，就本案争议事项，华晶公司内部救济途径实质尚未穷尽。因此，冷佳怡的诉请，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，根据《中华人民共和国公司法》第十三条、第三十二条第三款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院判决如下：驳回冷怡佳全部诉讼请求。一审案件受理费80元，由冷怡佳负担。本院二审期间，冷怡佳围绕上诉请求依法提交了新证据。第一组证据是《关于2019年第一次董事会会议的通知》，以证明冷怡佳依据华晶公司章程的规定提议召开董事会会议；第二组证据是EMS全球邮政特快专递详情单及快递投递情况的网络截图，以证明上述会议通知无法送达华晶公司董事会成员迟某、陈某，董事会会议无法召开。华晶公司、韩永苗均未发表质证意见。本院认定如下：对上述证据均不予采信（具体理由详见下文中的“本院认为”部分）。华晶公司、韩永苗均未依法提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，第一，从现有法律法规来看，冷怡佳已与华晶公司股东之一XX公司解除劳动合同关系，这并不影响冷怡佳继续担任华晶公司董事、法定代表人的职务。换言之，尽管公司股东的员工身份解除了，但这并不意味着公司董事、法定代表人的身份可以自然解除。第二，华晶公司章程第二十六条约定，公司的法定代表人由董事长担任。现冷怡佳仍是华晶公司的董事长，其自然担任华晶公司的法定代表人。第三，华晶公司章程第八条约定，公司股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使十七项职权，包括选举和更换非由职工代表担任的董事、监事。第十二条约定，股东会会议作出本章程第八条第（一）至（十七）项所载事项决议，必须经全体股东一致通过。华晶公司董事、法定代表人的变更系该公司内部治理事宜，应按照公司章程的约定进行处理。尽管冷怡佳试图通过向公司发送函件、在报纸上刊登声明及召集董事会等方式表明其不再担任公司董事、法定代表人的职务或已就此作出努力，但股东会会议从未就更换董事、法定代表人事宜作出决议。因此，冷怡佳主张其不再担任华晶公司董事、法定代表人职务并要求办理工商变更登记手续，于法无据。也正因为如此，本院对冷怡佳在二审期间所提交的证据不予采信。综上所述，冷怡佳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人冷怡佳负担。本判决为终审判决。审判长  韩朝炜审判员  赵 鹃审判员  王 征二〇二〇年六月四日书记员  詹文沁附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。