山东省枣庄市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)鲁04民终1331号上诉人（原审原告）：王开红，女，1967年12月5日出生，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：燕磊，山东法扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：滕州市第四建筑安装工程公司，住所地：滕州市龙泉路与青啤大道交汇处东路北、花卉市场东侧，统一信用代码：913704811699122400。法定代表人：赵峰，经理。委托代理人：陈晨，山东君雅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王昌龙，男，1963年2月21日出生，无业，住滕州市。委托代理人：彭承涛，山东光复律师事务所律师。原审第三人：山东善国房地产开发有限公司，住所地：滕州市望荆街12排17号，统一信用代码：913704816680876876。法定代表人：崔秀权。委托代理人：王启雷，男，汉族，1983年9月25日出生，住枣庄市市中区。上诉人王开红因与被上诉人滕州市第四建筑安装工程公司、王昌龙、原审第三人山东善国房地产开发有限公司案外人执行异议之诉一案，不服山东省滕州市人民法院作出的（2019）鲁0481民初7380号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年5月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原告向本院提出上诉请求：1.撤销滕州市人民法院(2019)鲁0481民初7380号民事裁定书；2.支持上诉人一审诉讼请求或发回重审；3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审裁定认定事实错误，涉案房屋所有权归上诉人所有。1、涉案房屋确由上诉人购买并已付清全款，实际入住占有数年。一审中，上诉人提交了商品房购买合同及付款、交付凭证，足以证明涉案房屋已由上诉人购买的事实。况且上诉人购买房屋时间早于(2016)鲁0481民初5013号民事定书查封，一审判决未对上述客观事实予以确认，属未查全案事实。2、执行依据中的(2016)鲁0481民初5013号民事裁书，所对上诉人的房产的查封违反法定程序，不具有效力。该裁定由“张明”代表原审第三人签收，但原审第三人并不认可此人的代表权，表示并未收到该裁定，对裁定内容不知情。且在上诉人购买房屋时，原审第三人并不具有办理房产证书的条件，房屋的销售监管当时在不动产统一登记机构尚未设立时，是由建设主管部门管控。但该裁定书仅送达房产监理部门，对于销售监管的建设部门并不知情，所以上诉人购买房屋并办理了“网签”。造成这一情况，是因法院未将查封裁定送达房屋销售监管部门，加之不动产登记机构又尚未设立，各部门对房屋各司其责，原审第三人不知查封裁定内容等原因所致。房产监理部门仅对已登记的房产具有工作内容，而像本案却无法管理。故(2016)鲁0481民初5013号民事裁定书仅送达房产监理部门并不影响上诉人购买房屋并已“网签”登记的合法事实，上诉人对之没有任何过错责任。一审判决还应查明(2016)鲁0481民初5013号民事裁定书上述送达的方式和当时的不动产登记情况，来分析裁定是否产生足以能够约束原审第三人销售房屋的行为。一审判决仅以查封裁定送达与房产监理部门就完成控制物权变动的效力，不符合当时的操作规范和实际情况。二、一审判决适用法律错误。原审第三人与另案当事人滕州市第四建筑安装工程公司六分公司纠纷，其查封裁定于2016年7月12日作出，2019年7月10日续封，上诉人不知该裁定存在。而上诉人与原审第三人签订《商品房买卖合同》是2016年5月1日，交付房款更早。上诉人是通过原审第三人的公开销售购买涉案房屋，也办理了当时应当具有的“网签”备案，上诉人已履行并完成了应当的合同义务和法律责任。所谓查封裁定书错误的送到当时并不涉及的房产监理部门，而未送达建设销售管理部门，房屋的预售明明归属建设销售管理部门，法院未送达造成工作疏漏，现在又反过来确认上诉人买房合同无效于法和事实不符。本案《商品房买卖合同》是双方自愿达成，对于所谓查封裁定根本不知道，也不可能知道，且该合同已经履行完毕。即使处置查封财产，也应当由处置人承担责任，而与上诉人无关。涉案房屋是上诉人全家唯一住房，居住多年，上诉人无任何过错，签订合同没有任何违法情形，故不应无效。三、上诉人具有诉权。虽然另案当事人滕州市第四建筑安装工程公司六分公司申请查封上诉人房屋，但该案执行依据却是(2016)鲁0481民初5013号民事裁定书，且上诉人以该裁定提出异议，执行机构作出(2019)鲁0481执异128号执行裁定书，驳回上诉人的异议请求，并赋予上诉人提起诉讼的权利。既然一审认定(2016)鲁0481民初5013号民事裁定书是轮候查封，其就不具有对房屋采取执行措施的效力，也不影响上诉人诉请中要求确认合同效力的主张，一审裁定应对此予以各自评判。被上诉人辩称，涉案执行措施是轮候查封，一审裁定正确。王开红向一审提出诉讼请求：1.判决确认2016年5月1日原告与第三人签订的《商品房买卖合同》有效，确认滕州市营业房所有权属于原告；2.判决不准予对原告所有的滕州市营业房的执行；3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定，滕州市第四建筑安装工程公司六分公司与山东善国房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，法院于2016年7月12日作出（2016）鲁0481民初3799号民事裁定，裁定：查封山东善国房地产开发有限公司的银行存款200万元或相应价值的财产。当日，法院向滕州市房地产开发管理办公室发出协助执行通知书，要求查封山东善国房地产开发有限公司开发建设的山东省滕州市名仕豪庭沿街商铺1011号房产一处（查封期限自2016年7月12日至2019年7月11日）。该案判决后，被枣庄市中级人民法院发回重审，根据滕州市第四建筑安装工程公司六分公司的申请，于2019年7月10日作出（2019）鲁0481民初1515号民事裁定，裁定：续行查封山东善国房地产开发有限公司开发建设的位于山东省滕州市名仕豪庭沿街商铺1011号房产一处（查封期限三年）……当日，法院向滕州市不动产登记中心、滕州市房地产开发管理办公室分别发出协助执行通知书，要求续行查封山东善国房地产开发有限公司开发建设的位于山东省滕州市名仕豪庭沿街商铺1011号房产一处（自2019年7月10日至2022年7月9日）。王昌龙与滕州市第四建筑安装工程公司、山东善国房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，依王昌龙的申请，一审法院于2016年9月5日作出（2016）鲁0481民初5013号民事裁定书、协助执行通知书，预查封被申请人山东善国房地产开发有限公司开发建设的位于滕州市名仕豪庭二期综合楼1号、11号、13号、16号营业房四套；1号楼102室、105室、2号楼2单元2402室商品房三套。当日向滕州市房地产交易监理所送达该执行裁定书及协助执行通知书。2018年9月30日，一审法院作出（2016）鲁0481民初5013号民事判决书，山东善国房地产开发有限公司不服提起上诉。2019年5月29日，枣庄市中级人民法院作出（2019）鲁04民终119号民事判决，驳回上诉，维持原判。该判决生效后，王昌龙申请强制执行。2019年8月9日，法院作出（2019）鲁0481执2260号之一执行裁定书、协助执行通知书，查封被执行人山东善国房地产开发有限公司开发建设的位于滕州市名仕豪庭二期综合楼1号、11号、13号、16号营业房四套；1号楼102室、105室、2号楼2单元2402室商品房三套。当日向滕州市房地产开发管理办公室送达该执行裁定书及协助执行通知书，送达回证备注：名仕豪庭二期综合楼1号、11号、13号、16号营业房，1号楼102室、105室、2号楼2单元2402室商品房已办理网签备案。案外人王开红遂提出书面异议，请求解除（2019）鲁0481执2260号之一执行裁定书对案外人房屋名仕豪庭二期综合楼11号营业房（即名仕豪庭沿街商铺1011号房产）的查封执行措施。一审法院认为，因滕州市第四建筑安装工程公司六分公司案对涉案房屋查封手续在前，且一直处于续封状态，王昌龙案的（2016）鲁0481民初5013号民事裁定及执行裁定在后，该裁定属于轮侯查封，并未生效。故原告王开红申请对涉案房屋不得执行等，并不符合起诉条件，不应受理，现已受理，依法应予驳回起诉，裁定：驳回原告王开红的起诉。本院二审中当事人未提供新的证据，对一审法院所认定事实，本院予以确认。本院认为，最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条规定：对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮侯查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮侯查封、扣押、冻结即自动生效。案外人对轮候查封、扣押、冻结措施如果提出异议，并不能排除查封、扣押、冻结法院对相关标的物的执行。因滕州市第四建筑安装工程公司六分公司与山东善国房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，法院于2016年7月12日作出（2016）鲁0481民初3799号民事裁定对涉案房屋查封手续在前，且一直处于续封状态，王昌龙与滕州市第四建筑安装工程公司、山东善国房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案的(2016)鲁0481民初5013号民事裁定及执行裁定在后，该裁定属于轮侯查封，并未生效。故王开红申请对涉案房屋不得执行等，并不符合执行异议之诉的起诉条件，原审法院驳回起诉并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  关光明审判员  陈德山审判员  朱运涛二〇二〇年六月九日书记员  邸梦璐