山西省闻喜县人民法院民 事 判 决 书（2020）晋0823民初10号原告：赵文忠，男，汉族，1962年10月18日生，山西省临汾市居民。委托诉讼代理人：姚稳心，闻喜县郭家庄镇法律服务所法律服务工作者。被告：山西建龙实业有限公司，住所地：山西省闻喜县东镇。法定代表人：夏佳铨，总经理。委托诉讼代理人：冯冲山，男，汉族，1986年5月18日生，山西省夏县居民，该公司员工。原告赵文忠与被告山西建龙实业有限公司（以下简称建龙公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法由审判员柳姣琴适用简易程序于2020年5月22日公开开庭进行了审理。原告赵文忠及委托诉讼代理人姚稳心，被告建龙公司委托诉讼代理人冯冲山到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告赵文忠向本院提出诉讼请求称：1、请求依法确认被告单方面解除与原告的劳动合同行为违法；2、判令被告违法解除劳动合同支付原告赔偿金94830元；3、判令被告支付原告2018年7月1日、7月16日、7月31日、8月1日、8月3日至8月5日共7天的全勤工资4340元。事实与理由：原告系临汾市某国营企业的下岗职工，1993年被山西省海鑫钢铁集团公司聘任为机械工程师，从事炼铁关键设备的技术工作，连续工作至该公司破产停业。2015年12月，被告并购原海鑫公司后，将原告作为A类返厂的技术人员召回，立即开始了炼铁设备的检修工作,随后签订了为期4年的劳动合同,约定由原告在被告炼铁总厂设备作业区任机械工程师，月平均工资在15500元以上，三年来，原告在炼铁五座高炉全部复产的关健设备检修工程工作中吃苦耐劳，尽职敬业并作出了重要贡献。2018年6月,原告临汾家中老父亲病危住院入住ICU病房抢救,原告于7月2日,按照员工请假程序向被告申请假期一个月用于照料病危的父亲,按照程序纸质假条已由各级领导签字批准，erp网上系统审批流程由车间申报同步进行，假条经过总经理夏佳铨见证后指示人事企划处韩小云副处长的审核确认，存留在人力资源室作为正常请假的考勤依据，在请假期间由于工作需要，原告于7月1日、7月16日、7月31日回厂上班,解决复产工程的遗留问题，假满又即时消假,听从厂部安排正常工作8天以后，2018年8月7日，被告却虚构原告连续旷工，下发了“山西省建龙实业政管字（2018）70号”的红头文件，《关于对赵文忠违反公司规章制度的处理决定》，以“连续28天未正常出勤”“连续旷工15天以上”“依据《员工奖惩管理办法》第四章第十三条第一款规定”(年度内连续旷工15工作日或累计旷工30工作日及以上者)为由，单方面解除了劳动合同。原告认为整个请假过程，原告并无过失，纸质假条逐级到公司副总经理刘西峰的批准，请假条的格式己签满，公司的规章制度里没有规定必须要总经理批准，erp网上审批由车间负责申报也已经逐级批准。原告在2018年7月份出勤工作3天的事实(7月1日、7月16日、7月31日)铁证如山，根本达不到被告所称的连续旷工15个工作日的开除条件。所以，被告的上述行为属于违法解除与原告的劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，理应向原告支付赔偿金。2019年7月26日，原告申请闻喜县劳动人事争议仲裁委员会予以仲裁，仲裁委于2019年12月20日作出了仲裁裁决书，原告难以信服，被告的行为侵害了原告的合法权益，为此具状起诉恳请人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告闻喜建龙实业有限公司辩称，一、答辩人单方解除与原告的劳动关系合法，原告请求依法确认答辩人单方面解除与其劳动合同行为违法的诉讼请求应依法不予支持。(一)原告严重违反公司的规章制度，答辩人与其解除劳动合同符合法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第(二)款的规定:“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:严重违反用人单位规章制度的”，主要事实和理由如下：1、原告在2018年5月请假15天、6月请假20天、7月请假27天(未经公司批准同意)，连续三个月累计请假62天，严重违反了答辩人《考勤管理细则》第十七条第1款员工私事须亲自处理者可请事假，全年事假原则上不超过15天的规定。根据《员工奖惩管理办法(暂行)》第十三条第一款的规定，年度内连续旷工15工作日或累计旷工30工作日及以上者;公司给予解除劳动关系处分且公司不支付经济补偿金。2、根据《考勤管理细则》第十八条的规定，员工请假须提前在出勤管理系统中申请，除年休假外同时填写《请假单》，经相关主管批准后方可休假，特殊情况(如丧假)来不及办理休假手续的，应通过其他途径告知主管领导，经同意后方可休假，假期结束后，1日内补办休假手续。原告在5月、6月请假期间均按照《考勤管理细则》规定履行了纸质请假单和erp(erp为答辩人内部工作管理系统)请假的流程并经总经理批准同意，说明原告知晓制度规定，但原告在7月请假时既未履行纸质请假单审批手续也未履行erp请假流程，视公司制度于无形，严重违反公司规章制度。3、原告在2018年5月、6月以其父亲病重住院为由提出请假，公司处于考虑关爱员工的角度考虑给予批准相应的假期，但原告在2018年7月仍然以照顾病重父亲为由继续请假，是否在请假后在医院照顾病重父亲不得而知。在本案仲裁审理期间,经答辩人提出申请，闻喜县劳动人事争议仲裁委员会向介休市工伤保险管理服务中心调取有关证据，证明2018年5月至2019年11月期间，山西新泰钢铁有限公司为原告缴纳了工伤保险。原告在与答辩人签订劳动合同期间(2016年2月14日至2020年2月14日)，于2018年5月起虚构请假事由并与山西新泰钢铁有限公司签订劳动合同，对答辩人的工作造成严重影响，属于《员工奖惩管理办法(暂行)》第十八条第6款的规定，申请各类假期如有弄虚作假的情形，应当按照公司制度给予解除劳动合同且不支付经济补偿金。综上所述,原告严重违反公司的规章制度，答辩人与其解除劳动合同符合法律规定。(二)原告故意与第三方建立双重劳动关系,给答辩人工作造成严重影响,答辩人与其解除劳动关系符合法律规定根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第1款第(4)项的规定：“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响的，用人单位可以解除劳动合同”，主要事实和理由如下：1、根据介休市工伤保险管理服务中心出具的证明，结合《工伤保险条例》第二条：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户(以下称用人单位)应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费”的规定，证明原告自2018年5月起便与山西新泰钢铁有限公司签订劳动合同，存在双重劳动合同的事实。2、原告在起诉书中多次强调其工作岗位的重要性，且原告自称月工资在15500元以上，并担任炼铁关键设备的机械工程师，足见其工作岗位的重要性，答辩人也给予了相应的工资待遇。原告在工作期间，故意隐瞒签订双重劳动合同的事实，给答辩人的生产经营造成严重影响。3、我国有关劳动方面的法律法规虽然没有对“兼职”作出禁止性规定，但作为劳动者而言，完成本职工作是其应尽的义务。从事兼职工作，在时间上、精力上必然会影响到本职工作。作为答辩人来讲，对一个不能全心全意为本单位工作，并严重影响工作任务的完成人员，且违反了《员工奖惩管理办法(暂行)》第十三条第9款的规定，未经答辩人批准擅自在外兼职，并经组织劝阻无效者，答辩人有合理的理由与其解除劳动关系。综上，原告严重违反公司规章制度并与第三方建立双重劳动关系，答辩人单方解除与原告的劳动关系合法合理，原告请求依法确认答辩人单方面解除与其劳动合同行为违法的诉讼请求应依法不予支持。二、答辩人单方解除与原告的劳动关系符合法律规定，原告请求答辩人支付赔偿金94830元的诉讼请求应依法不予支持。(一)、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违法解除劳动合同或者终止劳动合同的，应当依照第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。基于上述第一条答辩事实和理由，答辩人与原告解除劳动合同不违反法律的强制性规定，属于合法解除劳动关系，依法不应支付赔偿金。(二)根据运城市统计局公布数据：2017年全省非私营单位在岗职工年平均工资为61547元(月平均工资为5129元)。2018年度全市参加基本养老保险(包括企业职工基本养老保险、机关事业单位工作人员养老保险)职工个人月缴纳基本养老保险费基数下限为3077元，上限为15387元。基于以上平均工资，结合工作的时间(2016年2月14日至2018年8月7日)，原告累计工作时间为2年175天，根据规定应支付2.5年的赔偿金,赔偿金的计算方式为15387*2.5*2=76395元。原告请求支付赔偿金94830元于法无据。答辩人于2018年8月7日向原告出具的解除(终止)劳动合同证明，原告拒绝签字接受。2018年8月份主动请求答辩人为其提供申领失业保险的相关材料，并于2018年8月21日向闻喜县失业保险管理服务中心申请领取失业保险金，失业保险金待遇为1360元/月，领取时间为6个月。答辩人与原告解除劳动合同后，原告与山西新泰钢铁有限公司仍然存在劳动关系，但原告隐瞒存在劳动关系事实，以失业为由继续领取失业保险金，按照《失业保险条例》第28条规定：“不符合享受失业保险待遇条件，骗取失业保险金和其他失业保险待遇的，由社会保险经办机构责令退还；情节严重的，由劳动保障行政部门处骗取金额1倍以上3倍以下的罚款。三、原告主张答辩人应支付其2018年7月1日、7月16日、7月31日、8月1日、8月3日、8月4日、8月5日出勤工资于法无据。根据原告2017年8月至2018年7月的工资发放记录可知，被告月平均工资为11371元（含奖金），相应的日工资为379元，原告7天的工资总额为2653元。原告关于7天工资4340元的诉讼请求并不合理。原告在7月份的三天仅有erp考勤记录，其处于请假期间并未实际到岗出勤，原告主张该三天的工资应承担其到岗出勤的举证责任。经审理查明，原告赵文忠于2015年12月到被告建龙公司炼铁总厂设备作业区从事机械工程师,双方于2016年2月签订了劳动合同,劳动合同期限自2016年2月14日至2020年2月14日。2018年期间，原告赵文忠自5月份开始，连续以事假、父亲病重为由陆续请假，请假时间为2018年5月17日至5月31日，2018年6月7日至6月30日，2018年7月2日至7月31日（7月16日出勤一日）。2018年7月2日，原告赵文忠以父亲住院为由向被告建龙公司请假至7月31日，假条经二级主管、一级主管、主管副总签字后报人事企划处留存，原告假满后于7月31日回到工作岗位。2018年8月7日，被告建龙公司以红头文件形式下发山西建龙实业证管字（2018）70号“关于对赵文忠违反公司规章制度的处理决定”。称原告赵文忠在请假手续未按照公司规定完成（未经公司领导审批同意）的情况下，连续28天未正常出勤，根据《员工考勤管理细则》规定：未按规定办理请（续）假手续，以及虽提出申请但未批准而擅自不到岗的，视为旷工，原告的行为已构成连续旷工15天以上。依据《员工奖惩管理办法》第四章第十三条第一款规定，给予原告解除劳动关系处分且不支付经济补偿金的决定。同日出具了解除劳动合同证明，原告未签字。被告建龙公司2016年1月6日生效实施的《员工奖惩管理办法》第四章第十三条第一款规定，有下列行为之一者，给予解除劳动关系处分且公司不支付经济补偿金：年度内连续旷工15工作日或累计旷工30工作日及以上者。2016年4月29日实施的《考勤管理细则》第十八条规定,员工请假假须提前在出勤管理系统中申请，除年休假外同时填写《请假单》，经相关主管批准后方可休假，特殊情况(如丧假)来不及办理休假手续的，应通过其他途径告知主管领导，经同意后方可休假，假期结束后，1日内补办休假手续。另查明，仲裁过程中,依被告建龙公司申请，经闻喜县劳动人事争议仲裁委员会调取，介休市工伤保险管理服务中心于2019年12月11日出具证明一份，内容为：“兹证明赵文忠，男，身份证号：142601********2834由山西新泰钢铁有限公司在介休市工伤保险管理服务中心为其参加工伤保险，保险缴费日期从2018年5月至2019年11月止（11月未缴费）”。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。劳动者同时与其他单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，原告赵文忠对被告建龙公司的请假流程存有纸质版假条和erp系统审批的双重手续不持异议。2018年7月份,原告赵文忠在完成纸质版请假手续的情况下，于7月2日请假至7月31日。请假期间于7月16日出勤一天,可能存在规避被告建龙公司规章制度的情形。原告认为请假手续已经完善，但未能提供证据证实已同步完成erp系统审批,其行为违反了被告建龙公司《考勤管理细则》第十八条和《员工奖惩管理办法》第四章第十三条第一款的规定。被告建龙公司制定的《员工奖惩管理办法》和《考勤管理细则》不违反法律规定，对原、被告双方具有约束力。另根据2019年12月11日介休市工伤保险管理服务中心出具的证明，山西新泰钢铁有限公司从2018年5月起为原告缴纳工伤保险，结合原告的请假记录，可认定原告的行为已构成了双重劳动关系。原告虽提供了临汾市人民医院的病历材料，但不能否定山西新泰钢铁有限公司为其缴纳工伤保险的事实，原告的行为亦违反了劳动合同法规定的诚实信用和全面履行原则，综上，被告解除与原告劳动合同的行为不违反法律规定。基于公平公正和诚实信用原则，对原告要求确认被告单方解除劳动合同违法及要求被告违法解除劳动合同支付赔偿金94830元的请求本院不予支持。关于原告主张的2018年7月1日、7月16日、7月31日、8月1日、8月3日至8月5日共7天全勤工资的请求，依据《劳动法》的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。根据原告提供的考勤打卡记录及解除劳动合同前12个月的月平均工资，经核算，原告的月平均工资应为15805元，被告应支付原告7月1日、7月16日、7月31日、8月1日、8月3日至8月5日7天工资3688元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第三十九条之规定，判决如下：1被告山西建龙实业有限公司于判决后生效后五日内支付原告赵文忠工资3688元。2驳回原告赵文忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告赵文忠负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。审 判 员 柳姣琴二〇二〇年六月二十九日法官助理 陈 璐书 记 员 朱康宁书 记 员 朱康宁