河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终2729号 上诉人（原审被告）：邢浩，男，1996年6月4日出生，汉族，住孟村回族自治县。 委托诉讼代理人：殷忠侠，女，1770年11月22日出生，汉族，住河北省沧州市孟村回族自治县，系邢浩母亲。 委托诉讼代理人：刘德胜，孟村回族自治县法律援助中心律师。 被上诉人（原审原告）：刘秀芳，女，1949年2月11日出生，汉族，农民，住孟村回族自治县。 委托诉讼代理人：肖英，河北言公律师事务所律师。 上诉人邢浩因与被上诉人刘秀芳侵权责任纠纷一案，不服河北省孟村回族自治县人民法院（2019）冀0930民初745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 邢浩上诉请求：一、依法撤销孟村回族自治县人民法院（2019）冀0930民初745号民事判决书，并依法改判或发还重审。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院对孟村县公安局的行政处罚决定书所认定的事实未予详尽查明，未调取公安机关的卷宗进行审查，错误认定上诉人全责，对参与斗殴的被上诉人没有认定责任，对双方的责任比例划分有失偏颇。2.庭审中对于上诉人垫付的医药费3000元（被上诉人认可）在总的赔偿金中未予以扣除。3.一审法院认定的赔偿金额、赔偿项目及标准有误，因为上诉人在一审庭审中已经对此书面提出鉴定，申请对被上诉人与外伤有关合理的医疗费用、合理的诊疗期限进行鉴定。虽然被鉴定机构分别以不同的理由告知不予受理，但这不能阻断上诉人要求继续鉴定的权利，在鉴定机构“不予受理告知书”未告知上诉人的情况下，一审法院就错误的将被上诉人存疑的证据予以认定，显然有失公允。综上，一审法院对以上事实认定不清，程序存在瑕疵，据此上诉人提出上诉请求，请二审法院依法裁判。 刘秀芳辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人的上诉理由不能成立，应依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求，具体意见如下：一、原审法院依据孟村县公安局行政处罚决定书认定被答辩人全责正确，被答辩人以原审法院未调取公安机关的卷宗进行审查为由认为原审认定责任比例有失偏颇，其该上诉理由不能成立，具体理由如下：1.孟村县公安局行政处罚决定书己经很明确的载明了被答辩人承担责任的依据和理由，如果被答辩人对此存疑，其应该是在法律规定的期限内申请法院调取或自己代理人调取公安卷卷宗材料，而非以上诉的方式提出异议；并且被答辩人对行政处罚决定书在规定的期间内未提起行政复议和行政诉讼，可以印证行政处罚决定书认定事实正确；2.被答辩人称答辩人是参与斗殴，没有任何事实依据。二、对于被答辩人称的上诉人垫付的医疗费3000元，答辩人在一审时是认可的，判决后也向原审人民法院表示同意在原审判决赔偿金额的基础上扣除3000元。三、被答辩人以其提出的鉴定请求未果为由，作为否定赔偿金额、赔偿项目、标准错误，其该上诉理由不能成立，具体理由如下：1.答辩人刘秀芳诊疗都是严格遵照医嘱进行的，没有鉴定的必要，另外被答辩人只申请对合理治疗外伤性用药进行鉴定，众所周知，治疗外伤用药伤胃口，因此治疗过程中加入治胃的药是必然的，而且在用药过程中，因为都是西药，药物间的化学反应需要其他药物来调配以达最佳效果，再者治疗外伤用药过程中可能因为用药导致患者身体一些指标升高、降低而使用一些药物，而且为了更好更快的治疗医院需要进行必要的检查和检测而调整用药，因此相关费用的支出也具合理性，并且值得说明的是因为长期外伤用药导致原告胃口、腹部不舒服才在最后进行了相应的查体，但被答辩人鉴定请求只对治疗外伤性疾病费用进行鉴定有失偏颇和公正；2.被答辩人申请对答辩人的病情合理的诊疗期限进行鉴定，答辩人认为没有必要性，一审时也应依法予以驳回，具体理由如下：其一，河北省沧州市中心医院住院病例首页及出院情况明确载明了“多发软组织伤、左侧颌面部血肿”为好转（较前吸收），现在仍没有治愈，可以证明原告外伤未好就出院了，因此被告要求对诊疗期进行鉴定没有必要性，是被答辩人错误认识导致鉴定申请的提出，应当予以驳回；其二，答辩人的三期鉴定意见中分析说明部分明确载明了“被鉴定人刘秀芳之损伤位于头部及面部，表现为头部外伤，脑震荡，左侧颌面部血肿，该损伤符合外力作用所致，参照《人体损害误工期、护理费、营养戎评定规范》4.7.1及附录A。2之规定，结合临床：误工期30-45日，护理30日，营养期为15-30日。参照《日常生活能力及护理能力分级》，结合临床：住院期间一人护理，出院后无需护理”，据此出具了鉴定意见，也可以证明被答辩人对诊疗期申请鉴定明显错误，其庭审时称鉴定是为了反驳答辩人主张的三期期限，而三期鉴定只是根据外伤进行的三期鉴定，并不是依据其他诊断进行的鉴定，因此被答辩人申请对合理的诊疗期进行鉴定申请不应支持。3、天津迪安司法鉴定中心、北京法源司法科学证据鉴定中心作为鉴定的权威机构，对医学研究极深，其都不能对此作出辨别，可知答辩人用药规范和正当性。综上，答辩人刘秀芳认为被答辩人的鉴定申请提出没有正当性，也没有事实和法律依据，违反日常生活经验法则和善良风俗，其申请本身就不本应予以支持，而且其根据多个鉴定机构都无法鉴定的事实和日常生活经验法则可知，答辩人的诊疗及费用不存在问题，被答辩人的第三个上诉理由不能成立。三、本案值得一提的是原审法院对上诉人的误工费不予支持是错误的，答辩人之所以没有上诉是因为看在邻居的面子上；答辩人在一审提交的证据完全能够证明护理人员的工作单位和护理费损失的真实性，但一审对于护理费的判决标准较低，不符合法律规定，但是答辩人考虑邻里关系，也未对此提起上诉。综上所述，答辩人认为，被答辩人的上诉理由不能成立，一审法院的判决认定事实清楚，适用法律准确，说理清楚，为了维护答辩人的合法权益、法律的公平公正，请二审法院维持原判，依法驳回被答辩人的上诉请求。答辩人同意在一审判决的赔偿额中扣除被答辩人己经垫付的医疗费3000元。 刘秀芳向一审法院起诉请求：1.被告承担原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等40869元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月29日18时许，被告邢浩的妻子周燕菲与前夫因家庭纠纷发生争执，原告参与拉架，争执中被告邢浩将原告打伤住院治疗，2018年8月29日至2018年9月11日在孟村回族自治县医院治疗，2018年9月11日至2018年9月29日在沧州市中心医院治疗，因于2018年9月11日转院，该天有重复计算，故实际住院30天。经鉴定原告的损伤构成轻微伤，经鉴定误工期为30-45日，护理期30日，营养期15-30日，住院期间为一人护理，出院后无需护理。被告主张原告的部分治疗与外伤无关，并提交了外伤与用药之间因果关系及合理诊疗期的鉴定申请，本院依法组织鉴定，经委托，天津迪安司法鉴定中心于2019年10月17日出具天津迪安鉴定【2019】802号不予受理通知书，告知本院“经仔细审查送检材料，本案已超出我中心鉴定能力范围”。后委托北京法源司法科学证据鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年11月11日向本院出具（京）法源司鉴【2019】临鉴定字797号不予受理告知书，告知本院“我中心技术能力有限，无法完成贵院委托的鉴定事项”。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。孟村回族自治县公安局孟公（城）行罚决字【2018】0235号行政处罚决定书能够证明被告的过错责任，被告主张原告也存在过错，但未提交证据，故被告抗辩理由不成立。被告因打架而导致原告人身伤害，被告应对原告的医疗费、护理费、交通费等为治疗支出的合理费用承担赔偿责任。被告主张原告的部分治疗与外伤无关，并向本院申请对用药与外伤的因果关系进行鉴定，本院依法委托鉴定机构就申请事项进行鉴定，经两次委托，两个鉴定中心均以“超出鉴定能力范围，无法得出明确鉴定结论”或“技术能力有限无法完成委托事项”，向本院出具了不予受理通知书。被告亦无其他证据证明原告的部分治疗与外伤无关，故对被告的该项主张本院不予支持。结合庭审情况，本院确定原告的损失为：1、原告主张医药费25389.06元，包括2018年11月14日孟村回族自治县医院6300.71元；2018年9月11日、10月4日沧州市中心医院门诊费用321.50元、428.60元；2018年9月29日沧州市中心医院12989.24元；2018年10月22日沧州市中心医院门诊收费339.80元、350元；2018年9月29日沧州眼科医院门诊收费228.59元；2019年1月3日、1月7日首都医科大学附属北京佑安医院门诊收费693.36元、637.30元。其中2018年10月4日、10月22日及佑安医院的门诊收费，因该部分费用为原告出院后的治疗费用，不能证明与受伤之间的因果关系，本院不予支持。故本院确认原告的医药费损失为6300.71元+321.50元+12989.24元+228.59元=19840.04元。2、原告主张住院伙食补助费为100元/天*30天=3000元，该主张标准过高，参照本地区公务人员差旅补助标准，确定原告住院伙食补助费为：50元/天*30天=1500元。3、经鉴定，原告的营养期为15-30日，本院确定为23天，营养费标准本院酌定为50元/天计算，计1150元。4、事故发生时原告已年近69周岁，提交的证据不足以证明原告在事故前仍从事劳动，也没有提交相应的证据证明其误工损失，故原告的误工损失不予支持。5、参照上年度河北省机动车交通事故赔偿标准中居民服务业标准，确定原告护理费为：109元/天*30天=3270元。6、原告未提交交通费用的相关证据，考虑原告确有该项支出，酌定原告交通费600元。7、鉴定费合计1100元。综上，原告因被告的侵权行为造成的损失为：医药费19840.04元、住院伙食补助费1500元、营养费1150元、护理费3270元、交通费600元、鉴定费1100元，以上共计27460.04元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条的规定，判决如下：一、被告邢浩自判决生效之日起三十日内一次性赔偿原告刘秀芳各项经济损失27460.04元；二、驳回原告刘秀芳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费213元，由被告邢浩承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。另查明，上诉人邢浩为被上诉人垫付了3000元医药费。 本院认为，一、关于原审法院对双方责任分配。孟村回族自治县公安局出具的行政处罚决定书显示：因周燕菲与前夫王志浩家纠纷，周燕菲丈夫邢浩将邻居刘秀芳殴打住院。该行政处罚决定书中并未体现刘秀芳参与斗殴，且上诉人并未提交其他证据证明刘秀芳有过错。故一审法院认定邢浩承担全部责任并无不当。二、关于赔偿金额。经与一审法院核实，一审法院将鉴定机构出具的不予受理告知书对双方当事人进行了口头告知，不属于程序严重违法。且被上诉人出院后发生的治疗费用，一审法院并未支持。上诉人关于一审法院程序违法，应当发回重审的主张不能成立。上诉人主张应在赔偿金额中扣除已经垫付的3000元医药费，被上诉人认可，本院予以支持。综上所述，邢浩的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销孟村回族自治县人民法院（2019）冀0930民初745号民事判决； 二、邢浩自本判决生效之日起十五日内赔偿刘秀芳各项经济损失24460.04元； 三、驳回刘秀芳的其他诉讼请求。 一审案件受理费213元，由被上诉人邢浩负担127元，由被上诉人刘秀芳负担86元。二审案件受理费487元，由上诉人邢浩负担434元，被上诉人刘秀芳负担53元。 本判决为终审判决。 审判长  胡希荣 审判员  王兰英 审判员  潘艳辉 二〇二〇年六月二十二日 书记员  苏虹文