宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2020）宁0402民初48号原告（反诉被告）：田万谦，男，1970年9月18日出生，汉族，住宁夏银川市金凤区。委托诉讼代理人：毛亚金，宁夏朔北律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：赵帅，宁夏朔北律师事务所（实习）律师。被告（反诉原告）：杨林，男，1968年1月1日出生，汉族，住宁夏吴忠市利通区。委托诉讼代理人:孔令彪，宁夏信用律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告（反诉被告）田万谦与被告（反诉原告）杨林合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）田万谦的委托诉讼代理人毛亚金、赵帅，被告（反诉原告）杨林的委托诉讼代理人孔令彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田万谦向本院提出诉讼请求：l.判令被告承担原、被告二人合伙期间的债务及分配合伙所得共计190915.00元；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原、被告合伙承包位于固原市原州区晨光家园一期30#、32#楼的外墙保温及油漆工程，二人将其中部分工程分包给案外人刘红卫，后因工程款问题刘红卫将田万谦诉至法院，导致田万谦多承担了工程款124391.00元、诉讼费3828.00元、公章鉴定费3000.00元。原告在与刘红卫的诉讼过程中支出了差旅费10220.00元，律师代理费1万元。维修晨光家园一期30#、32#楼的外墙花费26000.00元。被告将工程废品处理后所得6万元也未与原告分配。综上，原告因为合伙事务产生的实际支出应由原、被告二人平均承担，合伙所得也应平均分配，故原告提起诉讼。杨林辩称，原、被告之间存在合伙关系。原告诉请的债务及分配所得没有事实根据，不予认可。杨林向本院提出反诉请求：1.判令被反诉人立即返还反诉人工程利益（利润）款29850.00元；2.判令被反诉人立即返还反诉人利润扣款58850.00元；3.由被反诉人承担诉讼费用。事实和理由：反诉人与被反诉人原系朋友关系。2011年3月15日，双方开始合伙，2017年7月20日散伙。期间双方于2012年8月份承包了位于固原市原州区晨光家园一期30#、32#楼的外墙保温及油漆工程。2014年6月工程竣工验收合格并交付使用。反诉人与被反诉人共同核算实际施工量为6993.40平方米，工程款为631390.00元，但建设方固原市建设局委托审计为6180.55平方米，工程款为554170.00元，少算812.85平方米，少算工程款77220.75元。该77220.75元为实际损失，二人各承担一半38610.38元，而被反诉人诉称的124391.00元无依据，反诉人不予认可。2017年1月23日，反诉人与被反诉人协商结算时，又被反诉人拿去59700.00元作为处理后续工程项目资金，但是被反诉人并没有将此款用于处理后续工程事务。同日，双方约定固原方圆咨询公司所借双方的117700.00元收回后作为合伙收益为二人共有。但是由于被反诉人的原因致使反诉人无法收回，被反诉人应当支付反诉人58850.00元。故被反诉人的诉讼请求无事实根据，属恶意诉讼。现反诉人依法反诉要求判如所请，维护自己的合法权益。田万谦对杨林的反诉辩称，杨林的反诉请求不能成立，其诉称的工程利润款双方已经在结算协议中进行分割，不再作为双方分割的依据。双方当事人依法提交了证据。本院对双方提交的证据认定如下：田万谦提交的（2017）宁0402民初1998号民事判决书复印件、（2018）宁04民终284号民事裁定书复印件、（2018）宁0402民初3701号民事判决书复印件、（2018）宁04民终767号民事判决书、（2018）宁民申1062号民事裁定书，来源合法、内容真实、与本案具有关联性，能够证实在刘红卫与宁夏兴宇建设工程有限公司、田万谦建设工程施工合同纠纷一案中，最终经生效判决确定由宁夏兴宇建设工程有限公司向刘红卫支付工程款176391.00元并承担诉讼费3828.00元、鉴定费3000.00元的事实，予以采信；田万谦提交的2018年3月28日的委托代理合同、收条，达不到其证明目的，不予采信；田万谦提交的缴款书（收据）与判决书确定的内容一致，予以采信；田万谦提交的固原工程结算协议及杨林出具的收条，能够证实双方对合伙承包的涉案工程进行结算的事实，予以采信；田万谦提交的固原市住房服务中心维修通知、苏姚出具的收条与固原市荣欣物业服务有限公司出具的证明相互印证，能够证实田万谦因维修涉案工程支付维修费用26000.00元的事实，予以采信；田万谦提交的2019年12月17日的委托代理合同、律师代理费发票与本案不具有关联性，不予采信；田万谦提交的2017年1月17日的阶段性结算单，来源合法，内容真实，能够证实杨林处有废品收入6万元的事实，予以采信；田万谦提交的宁夏兴宇建设工程有限公司账户明细、宁夏兴宇建设工程有限公司的两份证明，能够证明宁夏兴宇建设工程有限公司已将判决确定的工程款176391.00元履行完毕的事实，予以采信。杨林提交的固原工程结算协议彩印件，固原开支工程结算彩印件，达不到其证明目的，对其证明效力不予确认；杨林提交的（2017）宁0402民初2249号民事判决书打印件、（2018）宁04民终767号民事判决书打印件，田万谦对真实性无异议，本院对其真实性予以确认。本院经审理认定事实如下：2012年7月，田万谦、杨林合伙承包了固原市晨光家园保障性住房建设工程东区三标段30#、32#楼工程。2017年1月23日，双方就该合伙工程进行了结算并签订了《固原工程结算协议》，协议内容如下：固原市晨光家园工程一期三标段，经结算工程利润为859700.00元，经双方友好协商现工程款分配为田万谦459700.00元，杨林40万元。此工程款分配后双方有共同的义务和责任应对今后在本工程中发生的经济纠纷和法律纠纷，责任共同承担。现存在问题：外墙保温刘红卫工程结算单中存在数额不认可，方圆代理公司存在招标费用不清退的问题。签订此协议后，如有一方不应对或不接电话等问题，所发生问题由不履约者承担。双方在该协议上签字。同日，杨林向田万谦出具了收条，载明“今收到田万谦支付固原工程款(利润)40万元”。另查明，田万谦、杨林合伙承包的涉案工程为田万谦挂靠宁夏兴宇建设工程有限公司中标取得。在施工过程中，二人将承建涉案工程的外墙保温工程分包给了案外人刘红卫，后因工程款发生争议，刘红卫将宁夏兴宇建设工程有限公司、田万谦以建设工程施工合同纠纷诉至法院，最终经生效判决确定，由宁夏兴宇建设工程有限公司向刘红卫支付工程款176391.00元，并负担案件受理费3828.00元，鉴定费3000.00元，现该案已由宁夏兴宇建设工程有限公司履行完毕。本院认为，田万谦、杨林合伙承包了涉案工程后就合伙事务签订的《固原工程结算协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，对双方具有法律约束力，双方应当按照约定履行义务。因结算协议明确约定“工程款分配后双方有共同的义务和责任应对今后在本工程中发生的经济纠纷和法律纠纷，责任共同承担”，根据该约定，双方因合伙承包涉案工程与他人发生纠纷而产生的债务应由双方共同承担，现本案争议的焦点是田万谦诉请中哪些属于因涉案工程发生纠纷而产生的债务。1.在刘红卫与宁夏兴宇建设工程有限公司、田万谦建设工程施工合同纠纷一案中，经生效判决确定由宁夏兴宇建设工程有限公司向刘红卫支付工程款176391.00元，并承担案件受理费3828.00元、鉴定费3000.00元，因田万谦挂靠宁夏兴宇建设工程有限公司资质承建涉案工程，上述款项实际应由合伙承包该工程的田万谦、杨林承担，故上述款项应认定为因涉案工程发生纠纷而产生的债务，应由二人共同承担，在双方未约定承担比例的情况下，本院确定由二人平均承担。2.田万谦主张的维修费用26000.00元能否成立。田万谦提交的固原市住房服务中心的维修通知、维修人出具的收条及物业服务公司出具的证明相互印证，能证明田万谦对涉案工程屋面进行维修并支付维修费26000.00元的事实，但对该费用如何承担，本院将结合田万谦要求分配合伙所得工程废品收入6万元的主张能否成立进行认定。田万谦提交的《固原工程结算协议》中载有“废品收入6万元在杨林处作维修费用机动”，而杨林提交的《固原工程结算协议》中没有上述内容，结合田万谦提交的2017年1月17日的阶段性结算单和杨林提交的2017年1月23日的《固原开支工程结算》，可以证实杨林处有废品收入6万元和双方结算的工程款859700.00元中并未包括该6万元，故可以认定“废品收入6万元在杨林处作维修费用机动”属实，但根据该内容，废品收入6万元是作为维修费用，并非约定双方要进行分配，故田万谦要求分配该收入6万元的主张不能成立，本院不予支持。因双方约定了该6万元作为维修费用，田万谦因维修涉案工程支付了维修费用26000.00元后应由杨林向其支付。3.田万谦主张的在刘红卫一案中的差旅费、律师代理费和本案诉讼中的律师代理费均不属因涉案工程发生纠纷而产生的债务，故田万谦要求杨林承担该些费用的主张，本院不予支持。综上，杨林应向田万谦支付117609.50元[（176391.00元＋3828.00元＋3000.00元）÷2＋26000.00元]。田万谦诉请超出的部分，本院不予支持。杨林的反诉请求因无事实根据，理由不能成立，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，被告的反诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下:一、被告（反诉原告）杨林于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）田万谦支付合伙债务117609.50元；二、驳回被告（反诉原告）杨林的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4118.00元，由原告田万谦负担1581.00元，被告杨林负担2537.00元；反诉案件受理费1009.00元，由被告杨林负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判长 刘汉龙审判员 马文娜人民陪审员 穆晓敏 二○二〇年六月二十八日 书记员 刘 娜附：相关法律规定《中华人民共和国民法通则》：第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国合同法》：第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》：第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。