山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终1916号 上诉人（原审被告）：济南卡朵拉商贸有限公司。住所地：山东省济南市历下区文化东路51号汇东星商业公寓综合楼1栋1601室。统一社会信用代码：91370102076189583R。 法定代表人：叶钧，总经理。 上诉人（原审被告）：叶钧，男，1974年1月16日出生，汉族，住山东省济南市高新区。 被上诉人（原审原告）：何敏，女，1983年6月13日出生，汉族，住山东省沂源县。 委托诉讼代理人：张云红，山东隆祥律师事务所律师。 原审第三人：东林嘉合（北京）体育用品有限公司。住所地：北京市通州区嘉创路5号1号楼6层718号。统一社会信用代码：91110112MA00DC1582。 法定代表人：翟子剑，董事长。 上诉人济南卡朵拉商贸有限公司、叶钧因与被上诉人何敏、原审第三人东林嘉合（北京）体育用品有限公司合同纠纷一案，不服山东省沂源县人民法院（2019）鲁0323民初1942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 叶钧、济南卡朵拉商贸有限公司上诉请求：1.依法撤销一审判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1、双方签订的《加盟(经销)合同》中明确约定了，甲方：济南卡朵拉商贸有限公司，乙方：何敏女士。被上诉人何敏无权擅自将原本属于上诉人所有的货物，在未经上诉人同意的情况下交付第三人。2、一审法院审理案件期间存在疏忽情况，一审法院对本案第三人东林嘉和(北京)体育用品有限公司提供的合同材料审查不足，遗漏合同中重要部分，严重侵害了上诉人的合法权益。首先，上诉人与原审第三人签订的《加盟合作清算协议》中，存在一份产品清单副本，本清单上才是为双方协议所说货品，其中并不包括何敏的货物。何敏应退还上诉人的货物（617件）属于上诉人从总部买断和外省协调购买的货品。其次，上诉人能够证明销售给何敏的货物是上诉人完全所有，与原审第三人无任何权属关系。3、上诉人可以让何敏将货物转给第三人，前提是取得上诉人的同意转让的通知。何敏无权擅自将原本属于上诉人所有的货物，在未经上诉人同意的情况下交付第三人，其行为严重侵犯了上诉人的财产权利。 何敏辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 东林嘉合（北京）体育用品有限公司未作陈述。 何敏向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告济南卡朵拉商贸有限公司退还原告何敏发货定金200000.00元，并赔偿逾期退还定金造成的经济损失；2、请求依法判令被告叶钧对上述债务承担连带清偿责任；3、请求诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年4月15日，何敏与济南卡朵拉商贸有限公司签订加盟（经销）合同，济南卡朵拉商贸有限公司特许何敏在淄博市沂源县区域内享有诺诗兰童装品牌的经销权。诺诗兰童装专柜设在沂源县银座商场。合同期限自2018年4月15日起至2018年12月31日止。何敏按照加盟（经销）合同的约定交纳了发货的有效定金200000.00元。加盟（经销）合同中约定合同终止后济南卡朵拉商贸有限公司退还何敏200000.00元定金，但是合同终止后，济南卡朵拉商贸有限公司以种种理由推脱至今未退还200000.00元定金。济南卡朵拉商贸有限公司是自然人独资公司，叶钧是济南卡朵拉商贸有限公司唯一股东兼法定代表人。何敏交纳的发货定金及在经销诺诗兰童装品牌时的服装结算款，均按照济南卡朵拉商贸有限公司法定代表人叶钧的要求转账到叶钧提供的个人账户。 同时查明，根据原告与被告签订的合同第八条第3项规定，双方对账是以邮件形式确认。2018年11月份销售6件，原告将销售数量报给叶钧，叶钧不相信原告销售了6件，就没有给原告发对账单，12月份销售13件，2019年1月份至2月份销售90件，没有结算的共109件，吊牌价是34661.00元，按照合同约定的46%返款，原告应支付给被告15944.06元。 另查明，原告与被告济南卡朵拉商贸有限公司签订合同后曾在2018年10月份将841件货物退到第三人。第三人和被告济南卡朵拉商贸有限公司存在加盟协议，诺诗兰童装的所有权属于第三人；被告济南卡朵拉商贸有限公司如果退货应退还到第三人，根据第三人与被告济南卡朵拉商贸有限公司的加盟协议和终止协议约定，被告所有诺诗兰童装货品都应退还到第三人，对于原告于2019年4月10日所退诺诗兰童装528件，第三人确认收到，并将该情况已告知被告济南卡朵拉商贸有限公司。 一审法院认为，本案争议的焦点是原告能否直接将尚未销售的剩余诺诗兰童装528件直接退给第三人的问题。原告何敏与被告济南卡朵拉商贸有限公司签订的《加盟（经销）合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违背法律法规，合法有效。2018年12月31日，合同期限届满终止。合同终止后，原、被告一直以电话、微信等方式联系退货、退定金事宜，未达成一致意见，原告按照2018年10月份退货程序将全部剩余货物退给第三人，第三人收到货物后，第三人告知了被告，被告未提出异议。第三人和被告济南卡朵拉商贸有限公司存在加盟协议，根据第三人与被告济南卡朵拉商贸有限公司的加盟协议和终止协议约定，被告所有未销售的货品都应退还到第三人。也就是说，诉争的该货物原告如果退给被告后，被告根据与第三人的加盟协议和终止协议，被告应再退给第三人。原告直接将货物退给第三人并没有加大被告的合同义务，原告将尚未销售的诺诗兰童装528件直接退回第三人的行为应视为是已经向被告履行相应的交付义务，原告将货物退给第三人的行为并无不当，应予认定。关于原、被告在合同中约定的定金20万元并非法律意义上的定金，应属押金或预付货款。因此，原告要求被告返还定金并赔偿逾期退还定金造成的经济损失的诉讼请求，应予以支持。经济损失的数额应以实际欠款数为基数，自起诉日至款项给付之日止，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。关于原告自认没有结算的共109件，吊牌价是34661.00元，按照合同约定的46%返款，原告同意支付给所欠被告货款15944.06元，对此，被告虽不认可但未提出反证予以证明。因此，对原告自认并同意支付被告的货款与被退还的20万元予以折抵后，被告尚欠原告184055.94元应支付给原告。被告济南卡朵拉商贸有限公司是一人有限公司，被告叶钧是济南卡朵拉商贸有限公司唯一股东兼法定代表人，被告叶钧不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应对公司债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告济南卡朵拉商贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告何敏184055.94元；二、被告济南卡朵拉商贸有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告何敏经济损失（以184055.94元为基数，自2019年6月13日至款项给付之日止，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）；三、被告叶钧对上述一、二项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4300.00元、保全费1550.00元，由被告济南卡朵拉商贸有限公司、叶钧负担。 二审中，上诉人提交2份证据：1、上诉人与被上诉人丈夫的微信聊天两份，拟证明被上诉人已咨询过退货事宜，但并未按要求退货至上诉人。2、增值税发票一张，拟证明相关货品需退还至上诉人。被上诉人经质证认为，对于证据1有异议，从聊天记录看不出与本案的关系。对证据2有异议，发票并未注明是被上诉人经营品牌服装，该证据与本案无关。本院认为，上述证据不宜确认与本案有关联，故本院不予采信。二审查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人二审主张涉案货物为其买断货物，不属于应当返还原审第三人货物，一审未提起该抗辩，且证据不足，故对该主张本院不予支持。原审第三人认可被上诉人返还的争议货物即是上诉人应当返还的货物，该货品由被上诉人退货至原审第三人处后已向上诉人告知，上诉人并未提出异议。自双方签订加盟合同以来，被上诉人与上诉人剩余货物返还共有两笔，第一笔系直接返还原审第三人，上诉人对此履行亦未提出异议，故被上诉人以此履行方式对涉案货物直接向原审第三人返还，属于交易习惯性质，且一如上述对该履行方式未有异议应视为认可，且该履行上诉人亦未有证据证明对其存在不利，故一审认定该履行方式应视为向上诉人履行交付义务，并无不当。 综上所述，综上所述，上诉人济南卡朵拉商贸有限公司、叶钧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300.00元，由上诉人济南卡朵拉商贸有限公司、叶钧负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 倪玲玲 审 判 员 边存鑫 审 判 员 孟庆红 法官助理 周树学 书 记 员 荆惠苒