天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终606号上诉人（原审原告）：天津三建建筑工程有限公司商品混凝土分公司，住所地天津市东丽区跃进路13号。主要负责人：郑继升，总经理。委托诉讼代理人：刘莉，天津平实律师事务所律师。上诉人（原审被告）：天津二建建筑工程有限公司混凝土分公司，住所地天津市北辰区顺义道。主要负责人：杨春海，经理。委托诉讼代理人：张猛，天津汇川律师事务所律师。委托诉讼代理人：马悦，天津汇川律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津二建建筑工程有限公司，住所地天津市河北区元纬路二马路82号。法定代表人：李斌，董事长。委托诉讼代理人：张猛，天津汇川律师事务所律师。委托诉讼代理人：马悦，天津汇川律师事务所律师。上诉人天津三建建筑工程有限公司商品混凝土分公司(以下简称三建分公司)因与上诉人天津二建建筑工程有限公司混凝土分公司（以下简称二建分公司）、被上诉人天津二建建筑工程有限公司（以下简称二建公司）买卖合同纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院(2019)津0110民初8858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。三建分公司上诉请求：维持一审判决的基础上，改判二建公司、二建分公司支付三建分公司违约金160万元；诉讼费二建公司、二建分公司承担。事实与理由：在双方订立房抵货款《协议书》前，案涉房产已经不在二建分公司名下，二建分公司行为已经构成违约。二建分公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回三建分公司的诉讼请求或发回重审，诉讼费由三建分公司承担。事实与理由：本案为买卖合同纠纷，三建分公司的诉讼请求已经超过诉讼时效；一审判决导致同一笔债权重复受偿违背基本法理；一审法院认定二建分公司违约显失公平。二建公司辩称，同意二建分公司的上诉请求，要求驳回三建分公司的诉讼请求。三建分公司向一审法院起诉请求：1.判令二建分公司、二建公司向三建分公司支付货款210054元；2.判令二建公司、二建分公司向三建分公司支付违约金160万元；3.诉讼费用由二建公司、二建分公司承担。一审法院认定事实：三建分公司与二建分公司之间存在买卖合同关系，二建分公司欠付三建分公司混凝土款。2001年7月24日，三建分公司作为乙方，二建分公司作为甲方，签订《协议书》，协议书约定甲乙双方就以房冲抵砼款一事达成协议，双方确认以下四套房屋，在甲方所欠乙方砼款中扣除冲抵欠款：河东区七纬路麟祥里3号楼6门601-604偏单一套，建筑面积80.79㎡,房款210054元；河东区津塘公路津亚小区7号楼3门102独单一套，房款66643元；河东区津塘公路津亚小区7号楼3门501独单一套，房款65918元；南开区西南角瑞德里2号楼3门710-713独单一套，房款62500元。上述四套住房合计房款为405115元。协议签订后，该房屋产权归属乙方，如乙方分配到具体人，甲方协助乙方办理产权等手续。产权登记费、防盗门款、采暖费等一切费用均由乙方或产权人自行交纳。三建分公司、二建分公司均加盖公章予以确认。签订协议后，二建分公司将房屋交付三建分公司，上述四套房屋，除河东区七纬路麟祥里3号楼6门601-604号房屋未办理过户登记外，其余三套房屋二建分公司均已协助办理过户手续。2001年8月23日，三建分公司为二建分公司开具金额为405115元的专用发票。三建分公司曾于2019年4月3日向天津市河东区人民法院起诉二建分公司买卖合同纠纷一案，诉讼中，经到房管部门查询，涉案河东区七纬路麟祥里3号楼6门601-604房屋于1997年9月20日由天津市河东区建设开发公司出卖给案外人秦红，价款170000元。2018年12月24日，秦红作为出卖人将上述房屋卖与案外人王焕与，价款900000元。后三建分公司撤回起诉。一审法院认为，三建分公司与二建分公司之间系买卖合同关系，三建分公司履行了供货义务，二建分公司应及时给付货款。关于欠付货款210054元，双方签署《协议书》中约定以河东区七纬路麟祥里3号楼6门601-604房屋冲抵货款，二建分公司应当保证该房屋有权处分，不存在权利瑕疵，经核实该房屋于双方签署《协议书》之前，天津市河东区建设开发公司已出卖给案外人秦红，秦红现已将房屋卖与案外人王焕与。故三建分公司对二建分公司享有的210054元的债权并未实现，二建分公司应继续履行给付货款的义务。故对三建分公司要求二建分公司给付货款210054元的诉讼请求，予以支持。二建分公司虽一直未给付货款，但双方签订协议后，涉案房屋交付三建分公司实际使用并受益，三建分公司所得货款逾期利息损失与其受益相抵，三建分公司自2019年4月3日向二建分公司主张权利，在此之前，二建分公司不承担违约责任，在此之后，二建分公司已知三建分公司未实现债权，仍未支付货款，应当承担违约责任，利息计算标准，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准计算。三建分公司要求涉案房屋增值损失，无事实和法律依据，不予支持。根据相关法律规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任应由法人承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。故二建分公司的财产不足以承担给付责任时，二建公司应承担补充责任。关于诉讼时效问题，因双方均认可三建分公司一直实际使用涉诉房屋，诉讼时效应自三建分公司得知权利被侵害之日起计算。故该案并未超过诉讼时效期间，二建公司、二建分公司的抗辩意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第七十四条、第一百八十八条的规定，判决：一、天津二建建筑工程有限公司混凝土分公司自判决发生法律效力之日起十日内给付天津三建建筑工程有限公司商品混凝土分公司货款210054元，并自2019年4月3日起以尚欠货款为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准支付逾期付款利息至实际给付之日止；二、天津二建建筑工程有限公司就上述款项承担补充责任；三、驳回天津三建建筑工程有限公司商品混凝土分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取10545元，由天津三建建筑工程有限公司商品混凝土分公司负担8320元，由天津二建建筑工程有限公司混凝土分公司、天津二建建筑工程有限公司负担2225元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，三建分公司与二建分公司系买卖合同关系，三建分公司履行了供货义务，二建分公司应当给付相应的货款。双方在协商给付货款的过程中，协议以房抵扣相应的货款，但鉴于实际履行过程中，案涉争议的河东区七纬路麟祥里3号楼6门601-604房屋（对应货款210054元），在双方签订协议前，据一审查明事实，存在权利瑕疵，由此三建分公司债权不能得到实现，故一审法院判决二建分公司给付三建分公司相应货款并无不当。三建分公司的请求亦无超过诉讼时效。关于三建分公司主张的一审判决之外的违约金，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，三建分公司、二建分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19200元，由上诉人天津三建建筑工程有限公司商品混凝土分公司负担；二审案件受理费4450元，由上诉人天津二建建筑工程有限公司商品混凝土分公司负担。本判决为终审判决。审判长 景 新审判员 毕云生审判员 陈 晨二〇二〇年六月三日书记员 付洪顺