广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0114刑初657号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人易伟，男，1980年2月9日出生，汉族，文化程度小学，户籍所在地河南省信阳市息县。2002年7月19日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑六个月，2002年9月25日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2019年11月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。指定辩护人姚颖，广东艾森律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检刑诉[2020]446号起诉书指控被告人易伟犯诈骗罪，于2020年3月26日向本院提起公诉。本院于同日立案。后于2020年4月27日以穗花检刑追诉[2020]10号追加起诉决定书追加指控被告人易伟犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员倪代建出庭支持公诉。被告人易伟及其辩护人姚颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：（一）诈骗犯罪事实2017年至2018年期间，被告人易伟以开办广州市花都区卓某名苑幼儿园、桃园盛世幼儿园为由，通过接受网上转账的方式诈骗被害人易某1人民币405000元。2018年至2019年期间，被告人易伟以可以低价代购海关扣押的奔驰小汽车为由，通过接受网上转账及现金的方式诈骗被害人易某1人民币400500元。2018年至2019年期间，被告人易伟以可以代购海关罚没车为由，通过接受网上转账的方式诈骗被害人王某1人民币255000元。2019年6月至9月期间，被告人易伟以可以低价代购海关的罚没车为由，通过接受网上转账及现金的方式诈骗被害人易某1人民币600416元。综上，被告人易伟通过接受网上转账及现金的方式诈骗被害人易某1及王某1共计人民币1660916元。2019年11月25日15时许，被告人易伟主动前往公安机关接受调查，公安机关现场起获并扣押被告人易伟手机1台。（二）非法出售珍贵、濒危野生动物犯罪事实2019年7月22日至9月18日，被告人易伟在广州市花都区站前路35号103铺广州长荣汽车服务有限公司内，以人民币6000元的价格向同案人杨某2（另案处理）出售鹦鹉活体1只。经鉴定，上述鹦鹉活体属于《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录Ⅱ的蓝黄金刚鹦鹉，为国家二级重点保护动物。为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人易伟诈骗他人，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任；认为被告人易伟非法出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法出售珍贵、濒危野生动物罪追究其刑事责任。被告人易伟诈骗他人财物数额特别巨大；有前科；自首；认罪认罚；已部分赔偿被害人并取得部分被害人谅解。建议以诈骗罪判处被告人易伟有期徒刑五年以上十年以下，并处罚金。被告人易伟出售黄金刚鹦鹉1只；自首；认罪认罚。建议以非法出售珍贵、濒危野生动物罪判处被告人易伟一年以下有期徒刑，并处罚金。被告人易伟判决宣告前犯有数罪，应当数罪并罚，建议法院依法判决。提请本院依法判处。被告人易伟对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，当庭悔罪，自愿认罪认罚并签字具结。被告人易伟的辩护人提出以下辩护意见：一、对公诉机关指控诈骗罪的罪名没有异议；同意公诉机关指控诈骗罪的量刑意见及量刑情节。二、对非法出售珍贵、濒危野生动物罪发表以下辩护意见：1.对公诉机关指控非法出售珍贵、濒危野生动物罪的罪名没有异议；2.被告人犯罪起因是法律意识淡薄，不知道该鹦鹉是国家二级重点保护动物，没有造成严重的社会影响和严重后果；3.被告人出售鹦鹉原因是其身体不适，鹦鹉状态良好；4.涉案鹦鹉价值1万元，被告人出售6000元，获利少；5.被告人系家中唯一经济支柱，两个孩子需要其照顾；6.被告人曾做心脏手术，需长期服药。综上，建议判处被告人易伟七个月以下有期徒刑或者拘役。经审理查明：（一）诈骗犯罪事实：2017年至2018年期间，被告人易伟以开办广州市花都区卓某名苑幼儿园、桃园盛世幼儿园为由，通过接受网上转账的方式诈骗被害人易某1人民币405000元；2018年至2019年期间，被告人易伟以可以低价代购海关扣押的奔驰小汽车为由，通过接受网上转账及现金的方式诈骗被害人易某1人民币400500元；2018年至2019年期间，被告人易伟以可以代购海关罚没车为由，通过接受网上转账的方式诈骗被害人王某1人民币255000元；2019年6月至9月期间，被告人易伟以可以低价代购海关的罚没车为由，通过接受网上转账及现金的方式诈骗被害人易某1人民币600416元。综上，被告人易伟通过接受网上转账及现金的方式诈骗被害人易某1及王某1共计人民币1660916元。2019年11月25日15时许，被告人易伟主动前往公安机关接受调查，公安机关现场起获并扣押被告人易伟手机1台。案发后，被告人易伟家属通过民事调解书的方式约定分期还款给被害人王某1，并履行部分还款后取得被害人王某1的谅解。上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的搜查证、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书；京东黄埔海关拍卖车清单、黄埔海关拍卖车辆合同、拍卖情况报告、购车协议、黄埔海关办公室关于反馈王某2被诈骗案相关协查情况的函、借条，广州市房地产开发项目配套教育设施建设移交、接收协议书、卓某幼儿园收据、桃源盛世幼儿园收据、投资幼儿园总收据；微信聊天记录；银行卡、转账记录；被害人易某2、易某3、朱某、王某2的陈述以及被害人易某2、易某3、朱某对微信资料照片的签认，被害人易某3对海关罚没车清单的签认，被害人易某2对被告人易伟的辨认；证人黄某、吴某、杨某1的证言以及证人黄某对收据的签认；被告人易伟的供述以及对微信资料、转账记录的签认；民事调解书、谅解书；抓获经过；前科材料，户籍资料等证据证实，足以认定。（二）非法出售珍贵、濒危野生动物犯罪事实：2019年7月22日至9月18日，被告人易伟在广州市花都区站前路35号103铺广州长荣汽车服务有限公司内，以人民币6000元的价格向同案人杨某2（另案处理）出售鹦鹉活体1只。经鉴定，上述鹦鹉活体属于《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录Ⅱ的蓝黄金刚鹦鹉，为国家二级重点保护动物。上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的现场勘验笔录；电子数据检查笔录；《广州市林业和园林局关于核实易伟是否办理蓝黄金刚鹦鹉出售、购买利用野生动物许可的批复》、《广东省林业局关于涉案野生动物有关问题的复函》、《广州市林业和园林局关于核实杨某2办理蓝黄金刚鹦鹉、绿颊锥尾鹦鹉出售、购买利用野生动物许可的复函》、侦查说明、广东省野生动物及其产品接收专用收据；通话清单；华南动物物种环境损害司法鉴定中心司法鉴定意见书、华南动物物种环境损害司法鉴定中心关于华动司鉴字[2020]第81号司法鉴定意见书；证人徐某、汤某、杨某1的证言以及证人徐某对金刚鹦鹉、小灰和七彩照片的签认，证人汤某对百度贴吧用户信息和留言的签认，证人杨某1对金刚鹦鹉照片的签认；同案人杨某2的供述以及对被告人易伟的辨认，对微信资料、QQ资料、贴吧信息、微信聊天及交易记录、金刚鹦鹉照片的签认；被告人易伟的供述以及对同案人杨某2的辨认，对微信资料、微信聊天及交易记录的签认，对金刚鹦鹉活体以及买家住所地的指认等证据证实，足以认定。本院认为：被告人易伟诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人易伟非法出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为已构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控被告人易伟犯诈骗罪、非法出售珍贵、濒危野生动物罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。对被告人易伟的诈骗行为依法应当适用“十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”的量刑幅度予以处罚；对被告人易伟的非法出售珍贵、濒危野生动物行为依法应当适用“五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人易伟诈骗他人人民币1660916元；出售蓝黄金刚鹦鹉1只，均应依法惩处。被告人易伟诈骗行为的量刑情节有：自首，可依法对其减轻或者从轻处罚；认罪认罚，可依法对其从宽处理；有前科，可酌情从重处罚；部分赔偿被害人王某2并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人易伟非法出售珍贵、濒危野生动物行为的量刑情节有：坦白，可依法对其从轻处罚；认罪认罚，可依法对其从宽处理；有前科，可酌情从重处罚。被告人易伟判决宣告以前一人犯数罪，依法应对其数罪并罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。综合被告人易伟犯罪性质、手段、社会危害性、认罪悔罪态度等因素考量，本院决定对其诈骗行为减轻处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百四十一条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人易伟犯诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二十万元；犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币二十万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月25日起至2028年9月24日止。罚金自本判决生效之日后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、扣押在案的作案工具手机一台予以没收（由广州市公安局花都区分局执行）。三、责令被告人易伟向被害人易某2退赔人民币1405916元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 磊人民陪审员  毕凯微人民陪审员  徐嘉伟二〇二〇年六月十七日书 记 员  汤欣彤徐思华附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。