河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终1428号上诉人（原审被告）：方新柱，男，汉族，1969年10月29日生，现住信阳市浉河区。被上诉人（原审被告）：河南九州通医药有限公司信阳分公司，地址信阳市浉河区金牛山金牛路46号北立交过桥200米。负责人：朱国先，该公司总经理。委托诉讼代理人：王鹏达，该公司员工。委托诉讼代理人：李斌，该公司员工。被上诉人（原审原告）：信阳市羊山新区荣高门业，地址信阳市羊山新区。负责人石义斌。委托诉讼代理人：李树荣，河南文赢律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：信阳市建筑工程有限公司，地址信阳市东方红大道51号。法定代表人：王新国，该公司董事长。委托诉讼代理人：张全宇、程锐，河南高普律师事务所律师，特别授权。上诉人方新柱因与被上诉人河南九州通医药有限公司信阳分公司（以下简称“九州通医药公司”）、被上诉人信阳市羊山新区荣高门业、被上诉人信阳市建筑工程有限公司合同纠纷一案，不服信阳市浉河区人民法院（2019）豫1502民初7853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人方新柱、被上诉人九州通医药公司的委托诉讼代理人李斌、王鹏达、被上诉人信阳市羊山新区荣高门业的负责人石义斌及其委托代诉讼理人李树荣、信阳市建筑工程有限公司的委托诉讼代理人张全宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人方新柱上诉请求：撤销浉河区人民法院（2019）豫1502民初7853号民事判决，依法改判由九州通医药公司和信阳市建筑工程有限公司承担本案旗杆款的支付责任。事实与理由：被上诉人九州通医药公司将工程发包给信阳市建筑工程有限公司，信阳市建筑工程有限公司在九州通医药公司设置了九州通项目部，项目部负责人李强、李进，材料员王存，工长方新柱。上诉人只是项目部临时技术管理人员，不应承担付款责任。为支持其上诉请求，方新柱当庭提供了现场施工挂牌照片。挂牌内容：建设单位：河南九州通有限公司信阳分公司项目负责人：田育生水电工程师：彭浩装饰工程师：肖鹤明施工单位：信阳市建筑工程有限公司项目负责人：李进工长：方新柱监理单位：河南省万安工程建设监理有限公司信阳分公司监理工程师：李明宇陶文兵开工时间：2013年7月4日信阳市羊山新区荣高门业、九州通医药公司对该挂牌质证没有异议，信阳市建筑工程有限公司质证认为该挂牌存疑。信阳市羊山新区荣高门业辩称，2014年6月29日，信阳市羊山新区荣高门业与九州通项目部签订合同时，方新柱在合同上签字，被上诉人信阳市羊山新区荣高门业即进场施工，九州通项目部负责人没有表示反对，应视为九州通项目部追认了方新柱的代理行为，应由信阳市建筑工程有限公司、方新柱和九州通医药公司对案涉旗杆款承担连带清偿责任。九州通医药公司辩称，由于工程发包给了信阳市建筑工程有限公司，九州通医药公司不是买卖合同的当事人，信阳市建筑工程有限公司没有对方新柱的行为进行授权和追认，不存在在代理关系。一审判决应予以维持。信阳市建筑工程有限公司辩称，方新柱买旗杆是其个人行为，应由其个人承担责任。被上诉人信阳市建筑工程有限公司与方新柱之间不存在合同关系，也没有雇佣方新柱为其公司员工，更没有授权或者委托其买旗杆。方新柱提供的项目部挂牌的真实性存疑。由于方新柱没有提供被上诉人信阳市建筑工程有限公司的业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书等，不足以使第三人形成该代理人不容怀疑地具有代理权的主观认识，故方新柱在旗杆买卖《合同书》上签字行为不构成表见代理。信阳市羊山新区荣高门业向一审法院起诉请求：（1）信阳市建筑工程有限公司、方新柱和九州通医药公司应对15000元旗杆款承担连带清偿责任，从2014年7月22日起到付清欠款之日止，按照月息2%偿付利息损失。（2）由被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2014年6月29日，被告方新柱（甲方）与信阳市羊山新区荣高门业负责人石义斌（乙方）签订旗杆购销合同，旗杆价款15000元。合同约定：安装完毕，甲方应及时验收，10日内不验收而使用视为验收合格，甲方无条件付清货款。如果甲方不按期支付货款，依逾期支付金额按日3‰计违约金。旗杆交付后，原告多次催要未果，故原告起诉至本院。另查明，2013年1月8日，被告九州通医药公司与被告信阳市建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》，由信阳市建筑工程有限公司承包基建项目，该项目未包括原告信阳市羊山新区荣高门业与被告方新柱签订的旗杆购销合同。一审法院认为：原告信阳市羊山新区荣高门业与被告方新柱签订的合同，是双方当事人真实意思表示，内容合法有效，予以确认，被告方新柱应当按照合同约定承担清偿及其违约责任。被告河南九州通医药有限公司信阳分公司与被告信阳市建筑工程有限公司双方虽然存在工程发包及承包关系，但原告信阳市羊山新区荣高门业与被告方新柱均无证据证实旗杆合同包括在工程发包及承包中，被告方新柱亦无证据证实得到被告河南九州通医药有限公司信阳分公司和被告信阳市建筑工程有限公司的授权或追认，因此，原告信阳市羊山新区荣高门业要求被告河南九州通医药有限公司信阳分公司和被告信阳市建筑工程有限公司承担清偿责任，理由不充分，一审法院不予支持。双方约定按日3‰计违约金计算，超出法律规定，应当予以调整为月利率2%为宜。依照《中华人民共和国合同法》第四十八条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第三款、第四款的规定，一审法院判决：（1）被告方新柱于本判决生效后三日内一次性偿还给原告信阳市羊山新区荣高门业旗杆款15000元及违约金（从2014年7月22日起至付清欠款之日止，按月利率2%计算）；（2）驳回原告信阳市羊山新区荣高门业其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费175元，减半收取87.5元，由被告方新柱承担。本院二审查明其他事实与原审查明事实一致。本院认为，依据九州通医药公司与信阳市建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》、施工现场挂牌，可以证明方新柱并不是买卖合同当事人和受益人，不应当承担支付旗杆价款的责任，依法不应当承担支付旗杆项目价款的义务。九州通医药公司与信阳市建筑工程有限公司在签订合同时，未对旗杆款项的支付进行约定，应由作为施工方的信阳市建筑工程有限公司承担旗杆款的支付责任；九州通医药公司现已实际使用该旗杆，系实际受益人，应对旗杆款的支付承担连带责任。上诉人方新柱关于不应承担支付旗杆价款的上诉理由成立，本院予以支持。但信阳市羊山新区荣高门业主张按照月息2%偿付利息损失没有法律依据，旗杆买卖《合同书》约定的违约金过高，应按同期银行贷款利率年息6%支付利息至货款付清日止。一审判决认定事实错误，适用法律不当，导致裁判错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销信阳市浉河区人民法院（2019）豫1502民初7853号民事判决；二、信阳市建筑工程有限公司于本判决生效后三日内一次性偿还给信阳市羊山新区荣高门业旗杆款15000元及违约金（违约金从2014年7月22日起至付清欠款之日止，按年利率6%计算）；三、河南九州通医药有限公司信阳分公司对上述旗杆款15000元及违约金承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费87.5元由被上诉人信阳市建筑工程有限公司负担；二审案件受理费175元，由被上诉人信阳市建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  时华军审判员  刘应祥审判员  芦 倩二〇二〇年六月十七日法官助理熊涛书记员朱婧