文书内容江苏省南通市港闸区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0611民初990号原告：费丽蓉，女，汉族，1979年7月21日出生，住南通市崇川区。委托诉讼代理人：高佳妮，上海申浩(南通)律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱建，上海申浩(南通)律师事务所律师。被告：南通市鸿鸣摩尔市场管理有限公司，住所地在南通市港闸区唐闸镇街道高店村八组。法定代表人：张宏明，该公司董事长。被告：南通市北翼新城建设开发有限公司，住所地在南通市外环北路558号。法定代表人：张宏明，该公司董事长。被告：南通市鸿鸣房地产开发有限公司，住所地在南通市外环北路558号。法定代表人：张宏明，该公司董事长。被告：张宏明，男，汉族，1971年5月2日出生，住南通市港闸区。上述四被告的共同委托诉讼代理人：周江林，上海兰迪律师事务所律师。原告费丽蓉与被告南通市鸿鸣摩尔市场管理有限公司（以下简称鸿鸣摩尔公司）、南通市北翼新城建设开发有限公司（以下简称北翼新城公司）、南通市鸿鸣房地产开发有限公司（以下简称鸿鸣房地产公司）、张宏明委托合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告费丽蓉向本院提出诉讼请求：1.要求被告鸿鸣摩尔公司向其支付2018年委托保低收益滞纳金29622元；2.要求被告鸿鸣摩尔公司向其支付2019年度委托保底收益43.1万元；3.要求被告鸿鸣摩尔公司向其支付2019年委托保底收益滞纳金至实际给付之日；4.要求被告北翼新城公司、鸿鸣房地产公司、张宏明对上述债务承担连带责任；5.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：费丽蓉与鸿鸣摩尔公司签订了一份商铺委托经营管理合同，将其购买的位于南通鸿鸣摩尔购物广场3幢173号商铺委托给鸿鸣摩尔公司经营管理，委托经营期限自2014年8月1日至2029年7月31日，鸿鸣房地产提供了担保。后北翼新城公司、鸿鸣房地产公司、张宏明又与原告签订补充协议，同意为委托经营管理合同及补充协议项下鸿鸣摩尔公司的责任义务承担连带担保责任。被告鸿鸣摩尔公司辩称，起诉状中陈述的其向费丽蓉支付的流水与其会计记账一致。53.1万元支付的是2018年8月1日至2019年7月31日期间的委托经营收益。2019年9月6日支付的10万元是支付2019年8月1日至2020年7月31日期间的部分委托经营收益。被告北翼新城公司、鸿鸣房地产公司、张宏明辩称，其在委托经营管理合同及补充协议中作为担保人加盖公章，是应费丽蓉的要求加盖。北翼新城公司和鸿鸣房地产公司系房地产开发公司，虽张宏明系两公司法定代表人，但其作为开发公司的义务是销售完房产就结束。委托经营事项是由鸿鸣摩尔公司具体承办并签订协议，其并没有从该委托经营合同中获益，且委托经营合同记载鸿鸣摩尔公司的法定代表人为张宏新，并非张宏明。因实体经济下行，请求适当降低违约金标准，故请求驳回原告的部分诉讼请求。原告费丽蓉向本院提交了以下证据：1.商品房买卖合同；2.销售不动产统一发票；3.土地使用权证、房屋所有权证；4.商铺委托经营管理合同及附件保底委托收益支付表；5.补充协议；6.北翼新城公司和鸿鸣房地产公司的股东信息和持股情况，以及天眼查基础版企业信用报告。经质证，各被告对上述证据的真实性均无异议，但对关联性均不予认可，认为北翼新城公司、鸿鸣房地产公司未出具股东会决议，且与鸿鸣摩尔公司无经济上利害关系，且目前难以确定四被告之间的股权关系，故北翼新城公司、鸿鸣房地产公司和张宏明系越权担保，不应承担连带担保责任。各被告未向本院提交证据。经审核，本院对原告提交证据的真实性依法予以确认。至于证明目的的争议，本院将在说理部分一并分析认证。经审理查明，2014年9月1日，费丽蓉（甲方）与鸿鸣摩尔公司（乙方，记载法定代表人系张宏新）签订商铺委托经营管理合同，将其购买的位于南通鸿鸣摩尔购物广场3幢173号商铺委托鸿鸣摩尔公司进行出租和经营管理；委托经营期限自2014年8月1日至2029年7月31日止，共计15年；（商业管理费）考虑到市场培育等因素并体现权责对等、风险共担的原则，甲、乙双方商定，自标的商铺起租日(即2014年08月01日)起，乙方每年按照本合同附件之《保底委托收益支付表》所约定的金额向甲方支付保底委托收益。第4年至第15年期间，如当年标的商铺实际租金高于年委托收益，超出部分由甲乙双方按9：1分成，乙方应付的租金以及分成部分由乙方按每年一次支付给甲方。委托收益支付方式为乙方采用先付后用形式，从2017年开始每年向甲方支付一次，具体支付时间为当年8月1日前后15天内。乙方逾期未能按约定向甲方支付委托收益的，每逾期一天，须按每次应付金额的万分之五支付滞纳金。如逾期超过60天，乙方每日按照实际逾期金额的千分之一向甲方支付滞纳金；（合同的担保）为减低甲方经营风险，确定由鸿鸣房地产公司作为乙方履行本合同担保方，并承担担保责任。北翼新城公司、鸿鸣房地产公司在合同落款的担保方处加盖印章；（附件）保底委托收益支付表中，约定自第4年起至第15年止，按照成交价9%（超出部分9:1）计算年保底委托收益（说明：年商铺租金额计算公式：甲方年收益=年保底收益率×商铺成交总价+超额租金的分成部分）。落款处由鸿鸣摩尔公司和鸿鸣房地产公司加盖印章，张宏明在担保人处签字。2015年2月5日，费丽蓉（乙方）与鸿鸣摩尔公司（甲方）、北翼新城公司（丙方）、鸿鸣房地产公司和张宏明（丁方）签订补充协议一份，约定为办证需要，乙、丙双方重新签订商品房买卖合同，该合同约定的购房款并非乙方实际支付的房款，乙方实际支付的购房款为人民币590万元；丙方和丁方自愿就甲、乙双方签署的委托经营管理合同及本补充协议项下甲方的责任和义务向乙方承担连带担保责任，担保期限自本合同签订之日起至委托经营管理合同终止后两年止。如发生争议，各方应友好协商解决，协商不成，依法向有管辖权的人民法院起诉，败诉方应承担胜诉方为实现权利支出的必要的律师费、诉讼费、鉴定费等。鸿鸣摩尔公司于2018年8月24日向费丽蓉支付委托经营收益3.1万元，11月2日支付20万元，11月8日支付10万元，11月12日支付10万元，11月28日支付10万元，合计53.1万元，系2018年8月1日至2019年7月31日期间的委托经营收益。2019年9月6日，鸿鸣摩尔公司向费丽蓉支付10万元，后未再进行支付。同时查明，鸿鸣摩尔公司于2008年12月4日注册成立，法定代表人为张宏明，张宏明持股90%，南通鸿鸣金属广场市场有限公司持股10%；北翼新城公司于2007年2月5日注册成立，系姜玉兰独资设立的一人有限责任公司。2017年1月11日，股权结构发生变更，股东变更登记为张宏明和姜玉兰，分别持股99.9%和0.1%；鸿鸣房地产公司于2003年6月12日注册成立，法定代表人为张宏明，未曾发生变更，张宏明持股96.25%。本院认为，费丽蓉与鸿鸣摩尔公司之间的委托经营管理合同依法成立，合法有效，鸿鸣摩尔公司应当按照约定支付委托经营收益。根据双方先付后用，以及“当年8月1日前后15天内（即最迟不超过当年8月15日）”的约定，鸿鸣摩尔公司未能按照约定时间向费丽蓉支付2018年8月1日至2019年7月31日期间的委托经营收益，亦未能按时、足额支付2019年8月1日至2020年7月31日期间的委托经营收益，其行为构成违约，依法应当承担继续支付委托经营收益、偿付滞纳金（应当理解为违约金）的违约责任。合同约定每逾期一天，需按应付金额每日万分之五支付滞纳金。逾期超过60天，需按实际逾期金额每日千分之一支付滞纳金。现费丽蓉主张逾期支付未超过60天的按照每日万分之五计算，逾期支付超过60天的按照年利率24%计算，均符合我国法律规定。鸿鸣摩尔公司未能举证证明上述违约金金额远超过费丽蓉实际损失金额，故对鸿鸣摩尔公司请求调减违约金金额的意见不予采纳。如鸿鸣摩尔公司认为由于经济下行压力致使其履行能力受限，只能请求与费丽蓉协商予以调减。因此，对费丽蓉要求鸿鸣摩尔公司支付2019年8月1日至2020年7月31日期间欠付的委托经营收益43.1万元，并偿付2018年8月1日至2019年7月31日期间以及2019年8月1日至2020年7月31日期间迟延支付委托经营收益的滞纳金之诉讼请求，本院依法予以支持。因费丽蓉计算的逾期天数存在差误，故本院对费丽蓉主张的滞纳金金额予以相应调整（详见附表）。关于北翼新城公司、鸿鸣房地产公司、张宏明为鸿鸣摩尔公司与费丽蓉之间的委托经营管理合同提供的担保是否合法有效问题，本院认为，担保人能否获益，并非担保方承担担保责任的前提，且北翼新城公司、鸿鸣房地产公司、张宏明未能举证证明其签字盖章并非真实意思表示。尽管我国公司法规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”，但是在签订委托经营管理合同及补充协议时，张宏明持有鸿鸣房地产公司96.25%股份，鸿鸣房地产公司和张宏明同时签名盖章，应当认定鸿鸣房地产公司系由持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意，故鸿鸣房地产公司提供的担保合法有效。尽管北翼新城公司提供担保时，系姜玉兰投资的一人有限公司，但是根据被告在庭审中关于北翼新城公司和鸿鸣房地产公司均系房地产开发公司的陈述，案涉商铺系由北翼新城公司开发并销售，销售后由鸿鸣摩尔公司经营管理，由此说明北翼新城公司与鸿鸣摩尔公司之间具有利益关联，且之后北翼新城公司99.9%股份由张宏明持有，张宏明是北翼新城公司的控股股东，故不能以北翼新城公司提供的担保未经其股东会决议而认定无效。由于北翼新城公司、鸿鸣房地产公司和张宏明提供的是连带责任担保，且费丽蓉主张的委托经营收益和滞纳金在担保范围之内，故对费丽蓉要求北翼新城公司、鸿鸣房地产公司和张宏明对鸿鸣摩尔公司的案涉债务承担连带清偿责任之诉讼请求，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告南通市鸿鸣摩尔市场管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性给付原告费丽蓉2019年8月1日至2020年7月31日期间的委托经营收益43.1万元；二、被告南通市鸿鸣摩尔市场管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性偿付原告费丽蓉2018年8月1日至2019年7月31日期间委托经营收益滞纳金29272.83元，以及2019年8月1日至2020年7月31日期间委托经营收益滞纳金（截止2020年6月9日为82128元，之后以43.1万元为基数、按年利率24%计算至实际给付之日止）；三、被告南通市北翼新城建设开发有限公司、南通市鸿鸣房地产开发有限公司、张宏明对被告南通市鸿鸣摩尔市场管理有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告费丽蓉的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费8210元，减半收取计4105元，财产保全费3020元，合计7125元，由被告南通市鸿鸣摩尔市场管理有限公司、南通市北翼新城建设开发有限公司、南通市鸿鸣房地产开发有限公司、张宏明负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费8210元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户银行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 员 陈五建二〇二〇年六月九日法官助理 张 钰书 记 员 刘小静表一、2018年度委托经营收益滞纳金计算表            已付本金              应付时间              实付时间              逾期天数              计算标准              滞纳金                  31000              2018年8月15日              2018年8月24日              9              日万分之五              139.50                   200000              2018年8月15日              2018年11月2日              79              年利率24%              10533.33                   100000              2018年8月15日              2018年11月8日              85              年利率24%              5666.67                   100000              2018年8月15日              2018年11月12日              89              年利率24%              5933.33                   100000              2018年8月15日              2018年11月28日              105              年利率24%              7000.00                   合计                                                                      29272.83       表二、2019年度委托经营收益滞纳金计算表            应付本金              起始时间              终止时间              逾期天数              计算标准              滞纳金                  531000              2019年8月15日              2019年9月6日              22              日万分之五              5841.00                   431000              2019年9月7日              2019年10月15日              38              日万分之五              8189.00                   431000              2019年10月16日              2020年6月9日              237              年利率24%              68098.00                   合计                                                                      82128.00       拒不履行法律文书确定的义务风险提示一、纳入失信被执行人名单，将该失信被执行人名单信息实时向省公共信息系统推送。二、信用惩戒。1.限制高消费。主要包含限制失信被执行人购买、取得和开发房产、土地使用权等不动产或限制新建、扩建、高档装修房屋；限制购买非经营必须车辆、乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位；限制住宿星级以上宾馆、酒店及其他高消费场所、旅游、度假；限制支付高额保险费购买具有现金价值的保险产品；限制以其财产支付子女就读高收费私立学校等；2.任职资格限制。限制担任企、事业单位法定代表人、董事、监事及企业高级管理人员。已担任相关职务的，按照有关程序依法免去或予以变更。3.其他限制。限制出境；限制享受优惠政策或荣誉、在金融机构贷款或办理信用卡；限制行业准入限制和企业资质认定；限制参与国有资产交易、参加国有资金投资的房屋建设和市政基础设施工程项目投标等。三、定罪处罚。对拒不履行义务的失信被执行人，符合相关法律规定情形的，予以罚款、拘留。情节严重构成犯罪的，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条的规定，以拒不执行判决、裁定罪处罚。