广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终11886号上诉人（原审原告）：广州广众广告有限公司，住所地广东省广州市越秀区天河路1号708-717自编C28房。法定代表人：陈浩研，职务：总经理。委托诉讼代理人：易梅，女，该公司职员。被上诉人（原审被告）：周博思，女，1996年11月14日出生，汉族，住广东省广州市黄埔区。委托诉讼代理人：李伟悦，广东启兴律师事务所律师，由广州市法律援助处指派。上诉人广州广众广告有限公司（以下简称广众公司）因与被上诉人周博思劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初24046号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。广众公司在一审的诉讼请求：1.广众公司无需支付周博思经济补偿3833.33元；2.广众公司无需支付周博思加班工资2920.69元；三、本案诉讼费用由周博思承担。一审法院判决如下：一、确认广州广众广告有限公司与周博思劳动关系于2019年1月21日解除；二、本判决生效之日起三日内，广州广众广告有限公司一次性向周博思支付2018年12月1日至31日期间的工资差额133.33元，2019年1月1日至2019年1月21日工资2666.67元；三、本判决生效之日起三日内，广州广众广告有限公司一次性向周博思支付解除劳动合同的经济补偿金3833.33元；四、本判决生效之日起三日内，广州广众广告有限公司一次性向周博思支付加班工资2920.69元；五、驳回广州广众广告有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州广众广告有限公司负担。判后，广众公司不服一审判决，上诉请求：1.判令广众公司无需支付周博思经济补偿3833.33元；2.判令广众公司无需支付周博思加班工资2920.69元；3.本案诉讼费由周博思承担。事实和理由：一、周博思系单方面提出离职，广众公司无需支付解除劳动关系经济补偿金3833.33元。2019年1月，公司因客观经营困难导致不能在1月15日如期发放12月工资，公司财务第一时间在公司工作群公告此情况，根据广东省劳动厅关于转发劳动部《对有关问题的补充规定》的通知第六条，用人单位确因生产经营困难，资金周转受到影响的，可暂时延期支付劳动工资，但延长时间最长不得超过15天。公司在收到款项第一时间即1月23日发放了12月工资，并没有违反劳动法相关规定。周博思不理解公司难处并与其他劳动者从17日开始在工作群从早到晚故意刷屏式催促工资且不开展工作，导致公司运营陷入瘫痪，带来极其恶劣影响，并于1月21日单方面提出离职。二、周博思工资由基本工资+加班补贴构成，广众公司无需额外支付周博思加班工资。广告公司属于服务性行业，上班时间比较弹性，其中地产客户的营销节点多为周六日及节假日。广众公司在员工面试及入职时已清晰说明此情况，公司有内部管理制度，所有员工入职第一时间培训并了解制度。公司每月通过银行转账支付基本工资，微信转账支付加班补贴，同步计算加班时间并带薪补休。且周博思的所有加班地点均在家里，公司无从考察其真实性，更无法考究加班时间是工作日还是休息日。庭审中补充如下事实和理由：1.公司只有中国银行这一账户的证明、2019年1月的银行流水，均能证明公司经营困难，才导致工资晚发，根据银行流水可见公司在承诺期间发放了工资。2.周博思2018年6月-2019年1月的考勤资料，可以证明周博思没有加班的事实，故周博思请求的加班时长我方不予认可。3.关于加班，周博思提交的证明加班时长的证据均是微信截图，没有经过我方总经理的签字确认且无公章确认。公司在报警后找到了考勤资料，证明周博思没有加班。周博思服从一审判决，不同意广众公司的上诉请求。本院经审理查明的事实与一审判决查明事实一致。广众公司二审提交以下证据：1.广东省劳动厅关于转发劳动部《对有关问题的补充规定》的通知，拟证明其不存在主观恶意及拖欠工资；2.周博思的员工入职登记表，拟证明周博思是应届毕业生；3.周博思2018年6月-2019年1月考勤汇总表、4.周博思2018年6月-2019年1月考勤原始数据（含一张光盘），拟证明周博思的上下班时间和加班时间；5.广众公司开户行出具证明，拟证明广众公司名下只有中国银行一个开户行；6.2019年1月银行流水原件，拟证明广众公司是因为经营困难导致推迟几天发放工资；7.推迟发放工资公告截图，拟证明已公开承诺推迟几天发放工资；8.管理层安抚员工截图，拟证明公司管理层在推迟发放工资的几天内不断安抚，保持透明沟通；9.报警回执单、10.与唐警官的微信聊天截图、11.开除财务通知、12.发给财务开除通知的截图，拟证明在公司不知情的情况下，财务提供无依据文件给关系好的人员，公司就此已报警。周博思质证称，证据1仅是一个文件，不是本案证据；证据2确认真实性，不确认合法性和关联性；证据3、4不确认真实性；证据5确认真实性但不足以证明广众公司只有一个开户银行；证据6、7、8，确认真实性，但不认可其证明内容；证据9、10、11、12，无法确认真实性，与本案无关。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”首先，广众公司虽然于2019年1月15日在公司工作群内发布公告告知公司员工因公司项目回款困难，延迟发放2018年12月的工资，但对于员工在工作群中询问何时能够发放工资的问题，广众公司未能明确回复支付工资的时间。其次，虽广众公司主张其经营困难，但其提供的证据不足以证明该事实。故周博思在广众公司未能按时发放工资亦未能向劳动者明确何时能发放工资的情形下，提出解除劳动合同并要求支付经济补偿，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、第四十六条第（一）项规定，一审判决广众公司应向周博思支付解除劳动合同的经济补偿金并无不当，本院予以支持。关于加班费的问题。广众公司主张周博思的加班时间是通过考勤来计算，并提交了2018年6月-2019年1月的考勤统计表拟证明周博思不存在加班的事实。但广众公司提交的考勤表仅是打印文件，周博思对考勤表不予确认。周博思主张其存在工作日、休息日加班未予补休的事实，提交了公司的行政财务人员李莎莎通过微信发送的2018年6月-12月的加班补休明细表予以证明。周博思提交的与李莎莎的微信聊天记录显示，在劳动者和用人单位发生本案纠纷之前，双方已经长期通过微信进行核对加班时间，且该种核对方式与另案劳动者提供的核对方式一致，证明双方已经形成长期的工作习惯，故本院对周博思的主张予以采信。广众公司确认李莎莎负责考勤的统计工作，现广众公司以周博思与李莎莎存在私下沟通为由否认该证据，依据不足，本院不予采信。一审采纳周博思的主张并判决广众公司支付相应的加班费并无不当，本院予以维持。综上所述，广众公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广州广众广告有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁小琳审判员  杨玉芬审判员  印 强二〇二〇年六月二十四日书记员  张 曦罗敏婷