四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终19502号 上诉人（原审被告）：陈某，男，1999年8月13日出生，土族，住成都市成华区。 委托诉讼代理人：李见芳，女，1968年1月15日出生，汉族，住成都市成华区。 委托诉讼代理人：卢胜乾，四川致高律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：成都农村商业银行股份有限公司簇桥支行。住所地：四川省成都市武侯区簇桥镇福锦路二段222-224号。 负责人：许某，系该行行长。 委托诉讼代理人：张伟进，四川泰常律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宋某，女，1969年6月21日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。 上诉人陈某因与被上诉人成都农村商业银行股份有限公司簇桥支行（以下简称农商银行簇桥支行）、宋某被继承人债务清偿纠纷一案，不服成都市成华区人民法院（2017）川0108民初5657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈某上诉请求：1.农商银行簇桥支行不享有对位于成都市成华区的房屋（权×××）（以下简称案涉房屋）的抵押权及优先受偿权，案涉房屋系案外人李见芳个人所有的财产，陈学华无权设定抵押权；2.被上诉人农商银行簇桥支行在办理房屋抵押登记过程中未尽到应有的审查义务，存在重大过错。请求二审法院撤销一审判决的第三项。 农商银行簇桥支行辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 宋某未作答辩。 农商银行簇桥支行向一审法院起诉请求：1.判令陈某在继承陈学华的遗产范围内向农商银行簇桥支行归还借款本金420000元及全部借款本金还清之日止的利息、罚息、复利（截至2018年6月11日欠利息、罚息、复利合计83055.26元，从欠息日起至还清全部本息之日止的利息、罚息及复利按合同约定计算）；2.请求依法判令陈某在继承陈学华的遗产范围内向农商银行簇桥支行支付违约金4500元；3.请求依法判令农商银行簇桥支行对陈某继承的陈学华设立抵押的案涉房屋享有抵押权，并有权就抵押物折价、拍卖、变卖所得的价款在所欠本金及利息、罚息、复利及案件受理费、保全费等实现债权的所有费用范围内享有优先受偿权。 一审认定事实：陈某系被继承人陈学华与案外人李见芳的婚生子，陈学华与李见芳于2008年7月28日登记离婚。宋某系陈学华的配偶，陈学华与宋某于××××年××月××日登记结婚。陈学华的父亲陈绍文于1997年11月去世，母亲谌玉兰于2010年10月去世。 2013年6月19日，农商银行簇桥支行与陈学华签订了《个人借款合同》（合同编号：成农商簇望个借20130078），约定:陈学华向农商银行簇桥支行借款人民币450000元；借款用途为住房装修,借款期限为36个月，即2013年6月19日至2016年6月18日；贷款利率为年利率，在中国人民银行公布的人民币贷款基准年利率6.15%的基础上上浮30%，即执行利率为7.995%,贷款发放后，如遇中国人民银行调整人民币贷款基准利率，则自中国人民银行人民币贷款基准利率调整日起，农商银行簇桥支行即按调整或相应期限档次的基准利率和本合同约定的贷款利率浮动幅度确定新的贷款执行利率，不再另行通知陈学华；贷款按月结息，结息日固定为每月的第20日，陈学华须于每一结息日当日付息，若陈学华不能及时支付利息，农商银行簇桥支行有权对未付利息按合同约定的贷款利率计收复利；借款逾期的，对陈学华未按时还清的借款本金和利息（包括被农商银行簇桥支行宣布全部或部分提前到期的借款本金及利息），自逾期之日起至本金全部结清之日止按罚息利率（合同第四条约定的贷款利率水平上浮50%来计收罚息）和合同约定的结息方式计收利息和复利；若陈学华出现未按约定归还借款本息的违约行为，则农商银行簇桥支行有权采取的其他救济措施包含按贷款本金的1%向陈学华收取违约金。同日，农商银行簇桥支行与陈学华签订《抵押合同》（合同编号：成农商簇望个抵20130078），约定：陈学华以其名下案涉房屋作为抵押物为前述《个人借款合同》约定的借款提供抵押担保，担保范围为债权本金450000元及利息（包括罚息和复利）、违约金、赔偿金、债务人应向抵押权人支付的其他款项、抵押权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费、抵押物处置费、过户费等）。2013年6月20日，双方在房管部门对前述抵押担保进行登记，权证号为成房他权字第×××号，载明权利价值为450000元。2013年6月25日，农商银行簇桥支行向陈学华发放贷款450000元，《个人借款凭证》中载明执行利率为变动利率，中国人民银行同档次基准利率浮动30%，逾期本金利率为执行本金利率上浮50%，逾期利息按贷款执行利率计收复利，陈学华在借款人处签字。此后，陈学华向农商银行簇桥支行归还了部分本息，截至2018年6月11日，陈学华共计欠付农商银行簇桥支行借款本金420000元，利息及罚息76347.13元，复利4472.09元（根据合同第四条第（三）款第2项约定，按贷款利率计收复利）。 一审另查明，陈学华与案外人李见芳于2008年7月28日在民政部门登记离婚时形成了《离婚协议书》，载明：“现有住房全部归女方所有：……2、102.09㎡成都市成华区＃，蓉房权证成房监证字第××号，权×××”。该房屋一直未进行变更登记，至今仍登记在陈学华名下。 一审法院认定上述事实，所采信的证据有：农商银行簇桥支行与陈某的身份信息、陈学华与案外人李见芳的离婚证、户籍信息、陈学华与宋某的结婚登记信息、纳雍县公安局雍熙派出所出具的《证明》、《户口注销证明》、《个人借款合同》、《抵押合同》、个人借款凭证、他项权证书、房屋信息摘要、离婚协议书等。 一审法院认为，农商银行簇桥支行与被继承人陈学华签订的《个人借款合同》系双方的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应当认定为合法有效，农商银行簇桥支行依约向陈学华发放了贷款450000元，陈学华应当按照合同约定履行按时归还借款本金并支付利息的义务,若逾期应当承担支付逾期罚息与复利的责任。根据本案查明的事实，截至2018年6月11日，陈学华共计欠付农商银行簇桥支行借款本金420000元，利息及罚息76347.13元、复利4472.09元，此后的罚息与复利由于双方约定的执行利率为变动利率，应分别计算如下：1.罚息：应以未付借款本金为基数，按照中国人民银行人民币贷款基准利率上浮30%后再上浮50%的标准，从2018年6月12日起计算至借款本金实际付清之日止；2.复利：应以未付利息为基数，按照中国人民银行人民币贷款基准利率上浮30%的标准，从2018年6月12日起计算至利息实际付清之日止。《中华人民共和国继承法》第三十三条规定:“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任，”宋某经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，未明确作出放弃继承的意思表示，应当推定其继承遗产。庭审中，经一审法院询问，陈某当庭表示主张继承遗产。因此陈学华欠付农商银行簇桥支行的债务应当由其继承人宋某、陈某在继承其遗产的范围内承担清偿责任。据此，宋某、陈某应在继承陈学华遗产的范围内向农商银行簇桥支行归还借款本金420000元并支付截至2018年6月11日的利息及罚息76347.13元、复利4472.09元，还应按照前述计算方式支付2018年6月11日后的罚息与复利。另,《个人借款合同》中约定若陈学华出现未按约定归还借款本息的违约行为，农商银行簇桥支行有权按贷款本金的1%向其收取违约金，陈学华逾期归还贷款，其行为已构成违约，应当按照合同约定承担违约责任，故对农商银行簇桥支行要求宋某、陈某在继承陈学华遗产的范围内支付违约金4500元的诉讼请求，一审法院予以支持。 关于农商银行簇桥支行主张对案涉房屋享有抵押权和优先受偿权的诉讼请求，本案中，陈某抗辩前述房屋在陈学华与案外人李见芳登记离婚时已经协议归案外人李见芳所有，陈学华无权以该房屋作抵押。一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第一百零六条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定”，本案中，虽然陈学华与案外人李见芳在2008年7月28日离婚协议中对财产进行了分配，约定前述房屋归案外人李见芳所有，但该协议系双方在解除婚姻关系时内部对财产的处理，且该房屋一直未办理变更登记手续，直至2013年6月19日农商银行簇桥支行与陈学华签订《抵押合同》时，该房屋仍登记在陈学华个人名下，且当时陈学华的婚姻状况为离异状态，在设置抵押权后，农商银行簇桥支行依约向陈学华发放了银行贷款，也进行了抵押登记，取得了他项权证，农商银行簇桥支行作为抵押权人已经尽到了合理的审查义务，也完成了抵押权登记，农商银行簇桥支行基于善意取得抵押权，符合前述法律规定，故对农商银行簇桥支行主张对前述房屋享有抵押权的诉讼请求，一审法院予以支持。《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”，故农商银行簇桥支行主张对前述房屋折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在所欠借款本金及利息、罚息、复利及案件受理费、公告费等费用范围内享有优先受偿权符合农商银行簇桥支行与陈学华签订的《抵押合同》的约定，也符合前述法律规定，一审法院予以支持。关于农商银行簇桥支行主张律师费由宋某、陈某在继承陈学华遗产范围内承担的问题，由于农商银行簇桥支行并未对该费用进行举证，根据谁主张谁举证的原则，农商银行簇桥支行应当承担举证不能的责任，故对农商银行簇桥支行该项诉讼请求，不予支持。宋某经一审法院合法传唤，未到庭应诉，视为其对相关诉讼权利的放弃，不影响法院根据本案事实和证据依法作出认定。 一审法院据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、《中华人民共和国继承法》第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》之规定，判决：一、宋某、陈某应于判决生效之日起三十日内在继承陈学华遗产的范围内向农商银行簇桥支行归还借款本金420000元并支付截至2018年6月11日的利息及罚息76347.13元、复利4472.09元，此后的罚息与复利应分别计算如下：1.罚息：应以未付借款本金为基数，按照中国人民银行人民币贷款基准利率上浮30%后再上浮50%的标准，从2018年6月12日起计算至借款本金实际付清之日止；2.复利：应以未付利息为基数，按照中国人民银行人民币贷款基准利率上浮30%的标准，从2018年6月12日起计算至利息实际付清之日止；二、宋某、陈某应于判决生效之日起三十日内在继承陈学华遗产的范围内向农商银行簇桥支行支付违约金4500元；三、农商银行簇桥支行对登记在陈学华名下的案涉房屋享有抵押权，并有权对该房屋折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在陈学华所欠借款本金及利息、罚息、复利的范围内优先受偿；四、驳回农商银行簇桥支行的其他诉讼请求。 经二审查明事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明无误的事实予以确认。 本院认为，关于被上诉人农商银行簇桥支行是否享有案涉房屋的抵押权并优先受偿的问题。虽然陈学华与案外人李见芳在2008年7月28日离婚协议中对财产进行了分配，约定前述房屋归案外人李见芳所有，但该协议系双方在解除婚姻关系时对内部财产的处理，且该房屋一直未办理变更登记手续，直至2013年6月19日农商银行簇桥支行与陈学华签订《抵押合同》时，该房屋仍登记在陈学华个人名下，且农商银行簇桥支行已查清确认，其当时的婚姻状态为离异状态。在设置抵押权后，农商银行簇桥支行依合同向陈学华发放了贷款450000元，农商银行簇桥支行已尽到了合理的审查义务，完成了抵押登记，农商银行簇桥支行取得抵押权。因而，一审法院判决农商银行簇桥支行对案涉房屋享有抵押权并有权对该房屋折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在陈学华所欠借款本金及利息、罚息、复利的范围内优先受偿于法有据，并无不当，故对上诉人陈某提出农商银行簇桥支行存在重大过错并不享有抵押权并优先受偿的主张，本院不予支持。综上所述，上诉人陈某的的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4163元，由上诉人陈某负担。 本判决为终审判决。 审判长 周 岷 审判员 祝颖哲 审判员 胡炀威 二〇二〇年六月五日 书记员 熊 娟