河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终487号上诉人（原审被告、反诉原告）：虞城县艺轩装饰装修工程有限公司，住所地河南省虞城县东明路南段欧尚花园西门16号商铺。统一社会信用代码：91411425MA462QWJ0L。法定代表人：周义，总经理。委托诉讼代理人：冯硕，河南春恒律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：朱艳霞，女，汉族，1971年5月22日出生，住所地河南省商丘市。委托诉讼代理人：翟文辉，河南诚友律师事务所律师。上诉人虞城县艺轩装饰装修工程有限公司（以下简称艺轩装修公司）因与朱艳霞装饰装修合同纠纷一案，不服河南省虞城县人民法院（2019）豫1425民初3783号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭开庭审理了本案，上诉人艺轩装修公司法定代表人周义及其委托诉讼代理人冯硕、被上诉人朱艳霞及其委托诉讼代理人翟文辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。艺轩装修公司向本院提出上诉请求：依法撤销一审判决第二、三、四项，改判被上诉人支付总工程价款20%的违约金及未支付的装饰工程款，共计84000元，并由被上诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：1、上诉人未提供图纸，但并不构成违约；2、原审认定涉案工程存在部分瑕疵，进而认定上诉人构成违约，属于认定事实错误。3、原审法院依据上诉人在一审未提供符合建筑工程施工质量标准的证据，进而认定不能认为上诉人已经完成的“漆工”符合施工质量验收标准，是对案件事实的认定错误，也有违民事处分原则的精神。综上，一审认定事实错误，适用法律不正确，且有违处分原则，希望二审法院支持上诉人上诉请求。被上诉人答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。朱艳霞向一审法院提出诉讼请求：1．依法判令解除原、被告签订的装修合同；2．依法判令被告退还给原告多支付的工程款30000元；3．依法判令被告承担逾期20%的违约金；4．本案诉讼费用由被告负担。艺轩装修公司向本院提出反诉请求，1．判令依法解除朱艳霞与艺轩装修公司之间的签订装修合同，2．判令被朱艳霞于5日内向艺轩装修公司支付违约金及支付合同价款共计84000元，3．本案受理费等一切费用由被朱艳霞承担。一审法院认定，2019年4月3日，经双方协商，由艺轩装修公司为朱艳霞经营的商丘凤祥鸟电动车厂装修办公室、展厅，双方签订有装修合同，合同约定乙方艺轩装修公司为甲方工程装修施工，施工面积700平方米合同总造价270000元，承包方式包工包料。合同工期45个工作日。原被告签订合同后，艺轩装修公司开始施工，朱艳霞先后两次支付被告装修款共计161000元。艺轩装修公司在漆工验收阶段，艺轩装修公司要求朱艳霞支付剩余的装修款，朱艳霞向艺轩装修公司提出装修不符合验收条件，艺轩装修公司未按照朱艳霞要求返工处理存在的瑕疵问题，为此原被告产生纠纷，引发本案诉讼。另查明，《装修合同》第一页载明：“3．施工质量验收标准《建筑工程施工质量验收统一标准》（GB50210-2001）以及相配套的相关工程质量验收规范、标准”，该合同第二页载明：“工程质量及验收……1、本工程由乙方设计，提供施工图纸一式三份，由甲方确认后作为本合同的附件。由于乙方原告造成质量事故，及返工费用由乙方承担，工期不变。2、因本次施工由乙方根据甲方装修房屋的特点予以整体家装，因此在确认设计图纸和《整体家装清单》以后，在施工过程中，原则上甲方不再提出变更修改设计、增减工程项目或者变更材料的要求，如甲方的确需要进行变更的，由甲乙双方另行协商”，该合同第三页载明：“工程价款及结算工程付款按下表支付：1．工程进度付款时间付款比例金额对预算、设计方案认可合同签订当日30%81000元节点验收木工验收30%81000元节点验收漆工验收30%81000元节点验收工程结束10%27000元”。又查明，1．涉案合同为艺轩装修公司拟制，为格式合同。2．经核实原告提供的现场照片属实，装修后的展厅无窗户，存在多处瑕疵问题。3．被告未按照合同约定提供施工图纸。4．违约责任：“因乙方原因致使工程质量不符合约定的，甲方有权要求乙方在合理期限内无偿修理或者返工。经过修理或者返工后，造成逾期交付的，乙方应当承担违约责任”。一审法院认为，双方签订的《装修合同》，是双方当事人之间的真实意思表示，不违反国家法律规定，应为有效合同。一、关于朱艳霞主张解除合同的问题，现原被告均表示解除合同，涉案合同无法继续履行，故对原告诉讼请求及被告反诉解除合同的请求，依法予以支持。二、关于朱艳霞主张艺轩装修公司退回给朱艳霞多支付的工程款30000元的问题。该合同约定总工程价为270000元，第一笔款为81000元，即《装修合同》内容第三页显示“对预算、设计方案认可合同签订当日30%81000元”的款项，朱艳霞支付被告81000元，朱艳霞支付“节点验收木工验收30%81000元”。朱艳霞两次共支付161000元。据此，朱艳霞并未多支付装修费用，朱艳霞诉请与事实不符，依法不予支持。三、关于朱艳霞主张被告承担逾期20%的违约金问题。涉案的装修合同为被告拟制，是格式合同，原被告签订合同后，合同明确约定应当由艺轩装修公司提供设计图纸，艺轩装修公司至今未按照合同约定提供施工图纸，因缺少施工图纸致使工程无法认定装修完成的效果。鉴于施工现场完成部分存在部分瑕疵问题，艺轩装修公司表示已对瑕疵部分进行返工修理，但并未消除“瑕疵”的情形。据此，艺轩装修公司已构成违约。对朱艳霞诉讼请求具有事实及法律依据，依法予以支持。朱艳霞支付艺轩装修公司工程款161000元，已支付到“木工验收”，涉案合同仅约定：“因乙方原因致使工程质量不符合约定的，甲方有权要求乙方在合理期限内无偿修理或者返工。经过修理或者返工后，造成逾期交付的，乙方应当承担违约责任”，但并未约定应当承担违约金的数额，本案参照涉案合同中违约责任6“并承担相当于工程总造价20%的违约金”，鉴于朱艳霞已支付艺轩装修公司161000元，艺轩装修公司承担朱艳霞已交付161000元的20%的违约金为宜，即32200元。鉴于朱艳霞主张数额为30000元，其余部分依法不予支持。关于艺轩装修公司的反诉由朱艳霞支付违约金及未支付合同价款84000元的请求。涉案合同明确约定由“乙方设计，提供施工图纸”，艺轩装修公司至今没有提供设计图纸，不具备评估及鉴定的条件，且与原告就工程返工修理问题达不成合意，涉案合同无法继续履行，且不能实现合同目的。鉴于艺轩装修公司未提供符合建筑工程施工质量验收标准的证据与上述证据予以佐证。故不能认定艺轩装修公司完成的“漆工”符合施工质量验收标准。其反诉主张支付违约金及未支付合同价款84000元的请求，依法不予支持。待完善证据后，可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第九十一条、第九十四条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条的规定，一审法院判决如下：自判决之日起解除原告（反诉被告）朱艳霞与被告（反诉原告）虞城县艺轩装饰装修工程有限公司签订的装修合同；被告（反诉原告）虞城县艺轩装饰装修工程有限公司于判决生效后十日内支付原告朱艳霞违约金30000元；驳回原告（反诉被告）朱艳霞的其他诉讼请求；驳回被告（反诉原告）虞城县艺轩装饰装修工程有限公司的其他反诉请求。案件受理费550元，反诉费962元，共计1512元。由被告虞城县艺轩装饰装修工程有限公司负担。二审期间，上诉人围绕争议焦点依法提交了证据。本院组织了证据交换和质证。对当事人有争议的事实，本院认定如下：上诉人提供的证据均不是新证据。1、微信聊天记录，在微信聊天中，朱艳霞并未认可还欠上诉人3万元工程款，达不到其证明目的。2、朱艳霞与李东坡的通话录音，录音发生在2019年6月26日，涉案工程存多处质量问题，周义派李东坡去维修，此时朱艳霞已决定通过诉讼解决问题，该证据不能证明艺轩装修公司不具有一审认定的违约行为，不能达到其证明目的。3、证李某昊的证言，双方合同明确约定由艺轩装修公司提供图纸，并作为合同的附件，但至今艺轩公司也未提供图纸李某昊的证言不能证明双方变更了合同内容，不再需要提供设计图纸，达不到其证明目的。4、黄绍河的证言，其出庭陈述对吊顶所用材质是否符合合同约定闪烁其词，不能给出明确、确定的答案，对其证言不予采纳。5、对于现场视频，即便是真实的，在工程款未结算，涉案工程未做鉴定而无法确定应付工程款的情况下，难以认定朱艳霞应返还的工程款数额。6、销售清单复印件，不具备证据的形式要件，本院不予采纳。本院二审查明的事实与一审相同。本院认为，本案系装饰装修合同纠纷，结合双方上诉意见、答辩观点，主要争议问题有二：一、艺轩装修公司是否应向朱艳霞支付3万元违约金。双方在2019年4月3日签订《艺轩装饰装修合同》，其中在工程质量及验收第1条中明确约定，涉案工程由艺轩装修公司设计，提供施工图纸，由朱艳霞确认后作为合同的附件。其后，虽然在艺轩装修公司未提供图纸的情况下，朱艳霞支付了工程款，艺轩装修公司进场施工。但设计图纸作为装修合同的基本内容，在无双方书面协商一致的情况下，不能推定双方对此约定做了变更。同时，因涉案工程存在多处质量瑕疵，一审法院据此认定艺轩公司构成违约，并判决由其承担3万元违约金并无不当，本院二审予以维持。二、朱艳霞是否应向艺轩装修公司另行支付装饰工程款3万元及违约金5.4万元。艺轩装修公司上诉称朱艳霞应另行支付吊顶及水电、灯具的工程款3万元，但其提供的证据不足以证明吊顶及水电、灯具工程款有3万元。虽然朱艳霞庭审中认可吊顶和灯具装了一部分，“大概有三分之一，已完成的吊顶和灯具的工程款可能有两万来块钱”。本案虽然合同约定按节点付款，装修工程是一个整体工程，朱艳霞已支付工程款161000元，基本是按木工验收的节点来付款的，但并不意味着已施工的工程款就是161000元。涉案工程因无设计图纸，不具备评估及鉴定的条件，无法确定已施工部分的工程款，故艺轩装修公司要另行支付装饰工程款3万元，不予支持。艺轩装修公司上诉称朱艳霞逾期付款，应支付违约金5.4万元。合同约定合同签订当日支付工程款8.1万元，但是有条件的，即“对预算、设计方案认可”，在工程质量及验收第1条中明确约定，涉案工程由艺轩装修公司设计，提供施工图纸，由朱艳霞确认后作为合同的附件，但艺轩装修公司未至今提供整体设计图纸。同时，朱艳霞在2019年4月3日签订合同，4月5日（上诉人自认）支付首笔款项8.1万元。艺轩装修公司先行违约，未提供设计方案，朱艳霞逾期2天支付首笔工程款，朱艳霞的行为不足以达到需要向对方支付工程总造价20%的违约金（5.4万元）。对于木工验收节点工程款的支付问题，因木工工程存在质量问题，艺轩公司也未提供通过木工验收合格的书面证据，朱艳霞分三次支付相应工程款，并无不当。上诉人以此要求朱艳霞支付工程总造价20%的违约金（5.4万元）不能成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件诉讼费1900元，由虞城县艺轩装饰装修工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴 峰审判员 文志林审判员 白中哲二〇二〇年六月二十八日书记员 王楠楠