辽宁省辽阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽10民终154号 上诉人（原审被告）：深圳市五洲龙汽车股份有限公司，住所地深圳市龙岗区龙岗街道办宝龙工业城103号。 法定代表人：张景新，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蔡春雷，广东华商（龙岗）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张欢欢，广东华商（龙岗）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：辽宁忠相铝业有限公司，住所地辽阳市太子河区滨河北街16号。 法定代表人：周凤亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘政伟，辽宁德泰律师事务所律师。 上诉人深圳市五洲龙汽车股份有限公司（以下简称“深圳五洲龙”）因与被上诉人辽宁忠相铝业有限公司（以下简称“辽宁忠相”）承揽合同纠纷一案，不服辽阳市太子河区人民法院（2019）辽1011民初322号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 深圳五洲龙上诉请求：撤销原审法院作出的第二项判决(即请求不予支付自2017年11月30日起，以446470元为本金按日0.5％计算至判决给付之日止的违约金1422006元);依法判令一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则子以衡量，并作出决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。该条要求违约金数额应以因约所造成的实际损失为基础，而逾期付款的实际损失可借鉴《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律间题的解释》第二十四条第四款之规定，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，暂计至上诉之日止为55845元。原审判决判令上诉人按每日千分之五(即年利率182.5％)支付逾期付款违约金，计算至判决给付之日共计1422006元，上诉人认为该数额的违约金已远远超过“造成损失的百分之三十”，依法应当予以减少。综上所述，上诉人认为一审判决部分事实认定错误，适用法律不当，请求贵院依法查清事实，支持上诉人的诉讼请求。 辽宁忠相辩称，上诉人与我方争议的焦点问题是案涉合同中约定的违约金是否应当支付。首先，上诉人与我方签订的买卖合同是双方真实意思的表达，合同中明确约定了违约金条款。我方按合同交付了货物，上诉人拒不支付货款，严重违反合同，上诉人构成违约。其次，双方在合同中对违约金进行约定具有督促守约和惩罚违约的功能，上诉人违约应当按照合同法的规定和合同的约定向我方承担违约责任。再次，在一审中上诉人拒不参加开庭，致使法庭缺席审理，上诉人的行为是对一审权利的放弃，故一审判决事实清楚，适用法律得当，判决公正。上诉人上诉请求无理，请法院依法驳回上诉，维持原判。 辽宁忠相向一审法院起诉请求:判令被告给付原告货款446,470元，从2017年7月18日起至给付之日止的滞纳金（按每日5‰计算）；保全保险费1,939.2元由被告承担。 一审法院认定事实：2016年8月8日原告辽宁忠相（供方）与被告深圳五洲龙（需方）签订供货合同，合同约定：“一、产品名称为铝合金轮辋和螺母，规格型号E228212MF、E228211MF和前后螺帽各20，数量分别为700、7和40只，单价为1380元、1380元和10元，总价款为976060元。二、（1）交货时间与地点以需方订单所要求的时间和地点为准。三、1、供需双方签订本供货合同后，需方按照以上货款总金额支付20%的预付款，剩余款项中预留30000元作为质量保证金，待三包期满扣除因质量问题的费用后30天内无息付还。供方开具17%的增值税发票入账后60天内无任何质量问题需方支付余下货款，余下货款为946060元，付款方式为6个月银行承兑汇票。四、（3）三包期限为需方车辆出厂交给用户验收合格使用之日起96个月。六、（5）若需方到期未能按时支付剩余全额货款，每延误1天按合同总金额货款的0.5%作为违约金支付给供方。”2016年11月8日，原告与被告签订供货合同，约定：“一、产品名称铝合金轮辋和螺母，规格型号E228211BBM和前后螺帽各20，数量分别为7和40只，单价为1430元和10元，总价款为10410元。二、（1）交货时间与地点以需方订单所要求的时间和地点为准。三、2、付款方式为：30天内付全款。四、（3）三包期限为需方车辆出厂交给用户验收合格使用之日起96个月。六、（5）若需方到期未能按时支付剩余全额货款，每延误1天按合同总金额货款的0.5%作为违约金支付给供方。”原告按被告的要求履行合同交付货物，于2016年8月24日为被告开具976060元的增值税发票。被告陆续给付货款，于2017年7月7日向原告出具一份还款计划，约定：被告拖欠货款686470元，自2017年7月起每月支付60000元。被告自2017年8月至11月按照还款计划每月支付原告60000元，共支付240000元,尚欠原告货款446470元。审理中，原告申请对被告进行财产保全，支付保全费3752元、保全保险费1939.2元。 一审法院认为，承揽人交付了工作成果，定作人应当按照约定支付报酬。本案中，原告辽宁忠相与被告深圳五洲龙签订供货合同，原告按照合同约定交付货物，但被告未能支付全部价款，原告主张被告给付剩余货款，符合法律规定，本院予以支持。关于应付欠款的数额，因被告2017年出具的还款计划包含了30000元质量保证金，应视为对合同的变更，故被告应给付原告货款446470元。原告主张被告自2017年11月30日起按照实际欠款额以日0.5%的标准支付违约金，因被告逾期付款系客观事实，双方在合同中对违约金的约定系双方真实意思表示，被告没有提出抗辩，且原告要求的违约金低于合同约定，故对该主张本院予以支持。关于原告主张提出诉讼保全支付的保险费，因双方对违约金作出了约定，且违约金足以弥补原告所受到的损失，故对该主张不予支持。被告深圳五洲龙经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩和质证的权利，不影响本院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。 综上，经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告深圳市五洲龙汽车股份有限公司给付拖欠原告辽宁忠相铝业有限公司货款446470元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告深圳市五洲龙汽车股份有限公司给付原告辽宁忠相铝业有限公司违约金，自2017年11月30日起，以446470元为本金按日0.5%计算至本判决确定给付之日止，于判决生效后十日内给付；三、驳回原告辽宁忠相铝业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23169元，保全费3752元，合计26921元，由被告深圳市五洲龙汽车股份有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于上诉人提出“一审判决违约金过高，依法应予以调整”的诉请，本案一审诉讼过程中，上诉人并未通过反诉或抗辩方式请求人民法院依照相关法律规定调整违约金。此外，违约金条款是合同主体契约自由的体现，除具有对违约行为的惩罚性和对守约方的补偿性功能之外，还应体现预先确定性和效率原则。上诉人主张违约金过高，应承担相应的举证责任。在上诉人未提交证据证明违约金过高的情况下，一审法院按照双方合同的约定确定违约金计算方法并无不当，故对上诉人的这一诉请，本院依法不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条第二项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费23169元，由深圳市五洲龙汽车股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  范丹丹 审判员  白羽彤 审判员  张连杰 二〇二〇年六月三十日 法官助理冯笑怡 书记员高莹