新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新02民终262号 上诉人（原审原告）：冷文强，男，1974年12月25日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。 被上诉人（原审被告）：朱沙，女，1986年8月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。 原审第三人：黎开玉，女，1958年11月29日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。 原审第三人：朱传维，男，1962年1月2日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。 上诉人冷文强因与被上诉人朱沙、原审第三人黎开玉、朱传维合伙协议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2019）新0203民初2115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月9日开庭进行了审理。上诉人冷文强、被上诉人朱沙到庭参加诉讼，原审第三人黎开玉、朱传维经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 冷文强上诉请求：撤销一审判决，改判朱沙向其支付经营收益740000元。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。冷文强已经向一审法院提交了所持有的经营账目，朱沙却不提交其持有的账目，致使合伙期间的经营账目不完整，故双方合伙期间的经营情况无法清算的责任不在冷文强。且依据冷文强提交的账目，可简单相加减计算出店铺的经营收益。退一步讲，即使经营情况无法清算，但不影响双方投入店铺的装修价值。且朱沙将位于克拉玛依市店铺进行转让，该转让款480000元应予分割。二、一审法院对举证责任的分配有误。位于克拉玛依市的店铺主要是朱沙管理，该店账目应由朱沙提供，否则应承担相应的法律后果。综上所述，一审法院认定事实不清，请求二审法院依法改判。 朱沙辩称，同意提供其所持有的账目，同意鉴定机构对合伙期间的经营情况进行清算，冷文强经营的库尔勒市的店铺是否亏损无证据证实。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 黎开玉、朱传维未进行答辩。 冷文强向一审法院起诉请求：1．解除其与朱沙之间的合伙关系；2．分割合伙期间收益1000000元、店铺转让款480000元，朱沙应向其支付740000元。 一审法院认定事实：2016年11月1日，冷文强与朱沙经一审法院调解离婚。双方均认可，离婚时约定位于克拉玛依市的店铺和位于库尔勒市的店铺两人各享有50%份额，离婚后至2017年3月1日前，位于克拉玛依市的店铺由朱沙管理，位于库尔勒市的店铺由冷文强管理。2017年3月1日，冷文强（乙方）与朱沙（甲方）签订《协议书》一份，约定：甲、乙双方本着自愿、平等、诚实信用的原则，经协商一致，对双方共同投资、经营的梨乡南路华誉怡景苑6号楼一层库尔勒市××里木烧烤店（注册号：652801640149321）和位于新疆克拉玛依市××区、6号的克拉玛依区冷胖子水煮鱼餐厅（注册号：650203640065374）的经营权、收益权处理如下：一、梨乡南路华誉怡景苑6号楼一层库尔勒市××里木烧烤店和位于新疆克拉玛依市××区、6号的克拉玛依区冷胖子水煮鱼餐厅登记的经营者为黎开玉（身份证：×××），实际经营者为甲、乙二人，自2017年1月11日起上述两间店铺由乙方冷文强独自经营；二、自2017年3月1日起，乙方冷文强独自经营期间就上述两间店铺所发生的债权债务与甲方朱沙无关，但乙方冷文强必须于每月一日前向甲方朱沙支付30000元（大写：叁万元整）作为每月的经营收益分配；三、若乙方冷文强连续三个月未按期足额履行前述第二条约定的付款义务，并经甲方朱沙催告后三日内仍未履行，则甲方朱沙有权将上述两间店铺转让给他人，转让款由甲方朱沙收取，甲、乙双方各分配50%；四、本协议签订之日乙方冷文强即必须向甲方朱沙支付第一月费用40000元；五、本协议经甲、乙双方签字及按手印后生效，并由甲、乙双方持身份证及本协议一式两份至公证机构办理公证。若乙方冷文强拒不履行本协议约定的义务，则甲方朱沙有权申请法院强制执行。双方在落款处签名、捺印，见证人吴坚兵签名予以确认。2017年3月1日至6月30日期间，朱沙支付了克拉玛依店铺的部分应付款项。2018年10月31日，朱沙在原克拉玛依店址注册克拉玛依区沙海渔村沁园上品餐厅。庭审中，冷文强、朱沙均认可双方就克拉玛依店与库尔勒店是合伙关系，其中克拉玛依店的合伙期间为2016年11月1日至2018年10月31日，库尔勒店的合伙期间为2016年11月1日至2018年10月21日。冷文强自述其经营的位于库尔勒市的店铺始终处于亏损状态，转让款380000元全部用于支付欠款，现仍有欠款未支付。经询问，冷文强不申请对两店铺的收支情况进行审计。一审法院认为，冷文强、朱沙对双方就克拉玛依店铺与库尔勒店铺的经营关系是合伙关系，克拉玛依店铺的合伙期间为2016年11月1日至2018年10月31日，库尔勒店铺的合伙期间为2016年11月1日至2018年10月21日确认无异议，故双方合伙关系已经实际解除，一审法院对冷文强要求解除双方合伙关系的诉讼请求依法予以支持，解除合伙关系的时间应为2018年10月31日。本案的争议焦点为冷文强要求朱沙向其支付克拉玛依店铺转让款480000元的50%即240000元、收益1000000元的50%即500000元的诉讼请求是否成立。因双方合伙经营位于库尔勒市和克拉玛依市的两个店铺，冷文强要求朱沙向其支付克拉玛依店铺转让款240000元、收益1000000元，应证实两店盈余1480000元且均由朱沙收取，因冷文强未提供证据证实两店盈余和盈余收取情况，故其诉讼请求不能成立，应予驳回。第三人黎开玉、朱传维经一审法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，其放弃当庭答辩及质证的权利，由此产生的对其不利的法律后果由其自行承担。综上，一审法院判决：一、冷文强与朱沙的合伙关系自2018年10月31日解除；二、驳回冷文强的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。另查，第三人黎开玉、朱传维系朱沙的母亲和父亲，冷文强诉称涉案克拉玛依店的收入部分转入了黎开玉、朱传维账户中，要求予以返还。 本院认为，因冷文强、朱沙对双方之间存在共同经营克拉玛依市和库尔勒市两个店铺的合伙关系及合伙关系已终止的事实均不持异议，本院对此予以确认。本案双方争议焦点为：冷文强要求朱沙向其支付740000元合伙收益的主张能否成立。 根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证实，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。冷文强作为本案原告，其要求分割合伙期间的收益、店铺转让款即应当提交证据加以证实，否则将承担举证不能的法律后果。虽然冷文强与朱沙之间系个人合伙，但是双方共同经营的两个店铺具有一定的规模和年限，且位于克拉玛依市的店铺具有比较完整的经营账目，因此，双方在合伙关系终止时应当对合伙期间的财务账目及盈亏进行结算。由于双方未对合伙期间的财务情况及盈亏进行清算，事后也未对清算事宜达成一致，而冷文强提供的证据仅有克拉玛依市店铺的部分经营记账明细，没有其他财务报表或者凭证，故无法证实该店铺在合伙经营期间存在盈余或者亏损。根据本案查明的事实，冷文强所提供的经营记账明细系从克拉玛依市店铺内所取走，朱沙亦持有部分经营记账明细，双方合伙期间的经营情况具有清算的基础。本案冷文强主张的事实系待证事实，该待证事实需要通过鉴定意见加以证明，庭审中，朱沙表示愿意配合相关机构对合伙经营情况进行清算，但冷文强明确表示不申请相关机构进行清算的审计鉴定。据此，本案在未经合伙清算以至于无法查明合伙经营期间盈亏的前提下，冷文强主张朱沙向其支付合伙收益740000元的诉讼请求无事实及法律依据，本院依法不予支持。 原审第三人黎开玉、朱传维经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃当庭陈述及辩论的权利，由此产生的不利后果由其自行承担。 综上所述，冷文强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300元，由上诉人冷文强负担。 本判决为终审判决。 审判长  谢立宾 审判员  吕 平 审判员  严 曦 二〇二〇年六月二十八日 书记员  高 梵