河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫96民终343号上诉人（原审被告）：阳城县永利建筑工程有限责任公司，住所地：山西省晋城市阳城县蟒河镇押水村村委办公楼1楼。法定代表人：齐燕青，该公司经理。委托诉讼代理人：陶红旗，济源市济水法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张银魁，男，1963年8月29日出生，汉族，住山西省晋城市阳城县。委托诉讼代理人：陈立晓，济源市阳光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郭建锋，男，1973年12月28日出生，汉族，住山西省晋城市阳城县。委托诉讼代理人：陈万龙，系郭建锋舅舅。被上诉人（原审被告）：济源市华瑞工程有限公司，住所地：河南省济源市曼哈顿广场A座910号。法定代表人：张瑞仙，该公司经理。委托诉讼代理人：王磊，河南剑光律师事务所律师。上诉人阳城县永利建筑工程有限责任公司（以下简称永利建筑公司）因与被上诉人张银魁、郭建锋、济源市华瑞工程有限公司（以下简称华瑞工程公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服济源市人民法院（2019）豫9001民初10125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人永利建筑公司的委托诉讼代理人陶红旗、被上诉人张银魁及其委托诉讼代理人陈立晓、被上诉人郭建锋的委托诉讼代理人陈万龙、被上诉人华瑞工程公司的委托诉讼代理人王磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永利建筑公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判永利建筑公司承担30%的赔偿责任，即138155元；2.一、二审诉讼费由张银魁、郭建锋、华瑞工程公司承担。事实和理由：一、永利建筑公司与郭建锋系租赁关系，永利建筑公司租赁郭建锋的挖掘机包括挖掘机司机费用，每月租赁费30000元。本案事故的发生是挖掘机司机擅自让其儿子驾驶挖机操作不当和失误所导致，驾驶人员没有驾驶证照，不具备驾驶资格，因此，郭建锋应对张银魁的伤害赔偿承担主要责任。二、华瑞工程公司作为工程受益人未支付任何报酬，且事故发生在华瑞工程公司的工地，该公司未尽到安全责任，疏于管理，也应该承担相应的赔偿责任。三、张银魁作为永利建筑公司的现场负责人员，未阻止不具备驾驶资质的人员擅自驾驶车辆，导致自身受伤，未尽到工作职责和安全义务，本人也应该承担一部分责任。张银魁辩称，张银魁作为受害人在本案事故发生的过程中并没有过错，其对损害的结果也不可能预见，因此张银魁不应当承担部分责任。郭建锋辩称，郭建锋与永利建筑公司系工程机械租赁合同关系，租赁方式为郭建锋提供司机和挖掘机。郭建锋为永利建筑公司提供的挖掘机司机系候杨飞，候杨飞持有挖掘机驾驶员四级职业资格证件，郭建锋作为挖掘机出租人已经完成了自己的法定义务。据郭建锋了解，事发当天操作驾驶挖掘机的司机并非候杨飞，至于永利建筑公司为何没有让候杨飞操作驾驶、他们之间是如何沟通的，应由永利建筑公司和候杨飞说明情况，但永利建筑公司和候杨飞就挖掘机司机调换一事从未和郭建锋提起，郭建锋不应承担任何责任。华瑞工程公司辩称，一、根据一审庭审查明的事实，华瑞工程公司与永利建筑公司系承揽合同关系，庭审中永利建筑公司认可华瑞工程公司向其支付承揽费用，而不是向郭建锋或张银魁支付，因此华瑞工程公司与永利建筑公司系承揽关系是确定的。二、永利建筑公司本身具有施工资质，其指派谁来施工属于该公司为了完成承揽工程的内部事务，与华瑞工程公司无关。三、华瑞工程公司与永利建筑公司之间的承揽合同没有实际履行，永利建筑公司指派的工作人员或施工机械由于没有手续，在还没有达到华瑞工程公司工地时，华瑞工程公司已经拒绝让其施工，一审中提供的照片可以证明未到达施工工地，工程未开始施工，因此合同未实际履行。华瑞工程公司也不存在任何指示过错。四、张银魁自认受永利建筑公司指派施工，因此张银魁与永利建筑公司之间系雇主与雇员的法律关系。根据法律规定，雇员在施工过程中（指示范围内工作）受到的伤害应当由雇主承担责任。五、华瑞工程公司在本案中不应当承担选任过失责任，其公司合同的相对方是永利建筑公司，而永利建筑公司具有相应资质，永利建筑公司指派的机械和工作人员没有手续，华瑞工程公司当场拒绝后合同并未履行，因此华瑞工程公司不应当承担任何选任过失责任。张银魁向一审法院起诉请求：永利建筑公司、郭建锋、华瑞工程公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等532009.79元。一审法院认定事实：永利建筑公司承建郑坪至水××道路××路基清表工程，张银魁系其的劳务人员。郭建锋的挖掘机系永利建筑公司租用，由永利建筑公司支付报酬。华瑞工程公司负责Y012水牛线郑坪至水洪池道路改造工程（临时设施、路基土石方、排水、隧道掘进、防护及附属工程），施工路段相邻。2018年10月6日永利建筑公司安排张银魁跟随挖掘机到华瑞工程公司的工地施工，华瑞工程公司向永利建筑公司支付相应费用。郭建锋的司机张参军驾驶挖掘机（携带破碎锤）与张银魁一起到华瑞工程公司工地施工，到达华瑞工程公司工地现场做好加油等准备工作准备施工时，由另外一个人（庭审中各方均表示不知道姓名）驾驶挖掘机，将破碎锤碰倒，将站在挖掘机旁边的张银魁砸伤。张银魁随即被送到济源市人民医院，在济源市人民医院支出1686.12元，当天转到郑州仁济医院治疗诊断为：足挤压伤，期间医嘱陪护1人，于2018年11月24日出院，医嘱持续康复功能锻炼，持续康复治疗，每月来院复查X线，视骨折愈合情况给予去除固定物，骨折愈合后患肢负重锻炼，建议口服药物治疗，如有不适，及时来院复诊，持续康复功能锻炼，预防下肢静脉血栓形成。在郑州仁济医院支出重症监护费260元，医疗费155254.79元。共计支出医疗费157200.91元，张银魁伤情经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，于2019年11月5日作出洛鑫正司鉴所[2019]临鉴字第795号鉴定意见书，认为张银魁右足挤压断离伤，目前右前足缺失，为7级伤残，张银魁支出鉴定费700元。上述费用合计157900.91元。根据相关规定，经一审法院审核，张银魁的其他各项损失计算如下：张银魁计算要求赔偿：住院期间伙食补助费、营养费，张银魁要求每天50元计算48天为2400元，残疾赔偿金按照每年29557.86元计算20年，按照40%比例赔偿计算为236462.88元，并不超过规定标准，予以采纳。护理费因张银魁未能提供护理人员的误工收入情况，按照河南省2018年居民服务、修理其他服务业年平均工资45677元计算，张银魁住院期间48天（45677元÷365天×48天）为6007元。张银魁要求赔偿交通费2000元，根据张银魁在郑州住院以及到洛阳鉴定情况，酌情确定1500元，超过部分不予支持。精神抚慰金，根据本地经济发展情况，酌定12000元。张银魁的误工费，因张银魁未能提供工资表，在其单位也未缴纳养老保险，故按照河南省2018年统计的农、林、牧、渔业年收入40990元，根据张银魁实际伤情从受伤之日计算到评残之日计算394天计算（40990元÷365×394天）为44247元。上述费用合计302616.88元。一审法院认为，张银魁系永利建筑公司雇佣的劳务人员，郭建锋的挖掘机系永利建筑公司租用。永利建筑公司在张银魁提供劳务期间以及租用郭建锋的挖掘机在工作中均应履行管理义务，以确保安全。当天永利建筑公司安排张银魁随郭建锋的挖掘机到华瑞工程公司施工，均系永利建筑公司指派行为。张银魁随挖掘机司机张参军到达华瑞工程公司工地做完准备工作，张参军并未实际驾驶挖掘机而由他人驾驶挖掘机将张银魁砸伤。郭建锋未能到庭提供驾驶挖掘机人员的有效资质，视为挖掘机司机没有相应资质，郭建锋在对其挖掘机管理上存在疏忽，对事故的发生存在过错，也应当承担赔偿责任。此外，事故虽发生在华瑞工程公司施工，但没有证据证明华瑞工程公司在施工期间存在指示过错，故华瑞工程公司不承担赔偿责任。张银魁的损失（157900.91元＋302616.88元）共计460517.79元，应当由永利建筑公司赔偿、郭建锋承担连带赔偿责任。张银魁要求赔偿后续治疗费，因张银魁已在治疗终结后进行了伤残等级评定，故该项请求，不予支持。张银魁要求赔偿残疾辅助用具费用，因张银魁并未提供该项费用的相关证据，张银魁该项费用请求，证据不足，不予支持。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、永利工程公司在判决生效后十日内赔偿张银魁460517.79元，郭建锋承担连带赔偿责任；二、驳回张银魁要求华瑞工程公司赔偿及其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9120元，依法减半收取4560元，由永利工程公司、郭建锋负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。郭建锋提供了其雇佣的司机候杨飞的证言，证明本案事故发生当天挖掘机司机的相关情况。证人到庭陈述：本案事故发生当天其有事，故在前一天向工地负责人（不知道是什么名字，不知道是哪个公司的）请假并找了个有操作证的替班司机（不知道大名）驾驶挖掘机。事故发生后，替班司机和其联系告知工地出了事故，其让替班司机在工地等待处理，其当天没有去工地，事后其和替班司机联系不上。该替班司机之前也给郭建锋开过挖掘机。永利建筑公司质证后认为，候杨飞没有给永利建筑公司的工地负责人打招呼请假，之前郭建锋的司机是候杨飞和张参军，发生事故当天是张参军驾驶挖掘机，但是发生事故当时在华瑞工程公司的施工现场是张参军的儿子操作的车辆。张银魁质证后认为，候杨飞系郭建锋的雇员，与郭建锋存在利害关系，其证言不能作为认定案件事实的依据。且候杨飞陈述事发时其找到张参军代其工作，但未提供张参军具备合法驾驶资格的相关证件。华瑞工程公司质证后认为，证人在事故发生当天并未到达现场，对事故的发生并不清楚。本院经审查认为，候杨飞陈述其在本案事故发生时不在现场，也说不清工地负责人的名字，郭建锋亦未提供其他证据对候杨飞的证言予以印证，故本院对候杨飞证言的效力不予确认。本院经审理查明，山西省晋城市阳城县永利建筑工程有限责任公司工商登记的企业名称为阳城县永利建筑工程有限责任公司。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案中，张银魁系永利建筑公司雇佣的劳务人员且是在永利建筑公司指示范围内从事劳务活动，造成张银魁受伤的挖掘机系永利建筑公司租用并支付费用，挖掘机从事的工作也由永利建筑公司指示安排，永利建筑公司应履行相应的管理及安全保障义务，故永利建筑公司对张银魁的损失应承担赔偿责任。郭建锋作为挖掘机的车主，挖掘机的司机由郭建锋安排和支付报酬，但未提供有效证据证明本案事故发生时驾驶挖掘机的驾驶员具备相应驾驶资质，对驾驶员的管理存在不当，亦应当对张银魁的损失承担赔偿责任。华瑞工程公司向永利建筑公司租用挖掘机，约定向永利建筑公司支付相应费用，但从各方陈述及提供的证据来看，本案事故发生当时挖掘机尚未开始从事华瑞工程公司要求的清理废渣工作，也无证据证明华瑞工程公司存在指示过错，因此，一审法院认定永利建筑公司对张银魁的损失承担赔偿责任、郭建锋承担连带赔偿责任，华瑞工程公司不承担赔偿责任，并无不当。综上所述，永利建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3063元，由阳城县永利建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 董 慧审判员 张莎莎审判员 石 林二〇二〇年六月二十九日书记员 李潇雅