河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终1650号上诉人（原审原告）：吴国召，男，1970年5月16日出生，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人：吴玉让，女，汉族，1968年8月2日出生，系吴国召之妻子，住河南省郏县。委托诉讼代理人：卢向丽，河南博识律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贾红艳，女，1978年9月3日出生，汉族，住平顶山市新华区。被上诉人（原审被告）：丁刘军，男，1979年10月4日出生，住平顶山市新华区。二被上诉人的共同委托诉讼代理人：张新波，河南博识律师事务所律师。上诉人吴国召因与被上诉人贾红艳、丁刘军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初2446号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴国召的委托诉讼代理人吴玉让、卢向丽，被上诉人贾红艳、丁刘军及其共同委托诉讼代理人张新波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴国召上诉请求：1.依法撤销一审民事判决;2.依法改判贾红艳、丁刘军按照城镇标准支付伤残赔偿金的54720元;支付被扶养人生活费的5859.09元;3.请求二审法院委托鉴定机构对吴国召因2018年7月15日外伤导致的精神障碍进行因果关系、伤残等级、误工期、营养期、护理期鉴定;4.一、二审诉讼费用由贾红艳、丁刘军承担。事实及理由：一、一审事实认定错误,应当以城镇标准赔偿吴国召伤残赔偿金及被扶养人生活费。吴国召夫妻二人自1998年从老家来到平顶山市内打工,从事装修等工作,一直在市区工作生活。2018年7月15日,事故发生时已经在平顶山市工作生活20年,一审按照农村标准计算赔偿错误。二、一审认定贾红艳不承担赔偿责任错误。贾红艳、丁刘军二人属于夫妻关系,贾红艳系工程承包商平顶山市兴嘉建筑有限公司实际控制人,丁刘军为该公司的工程雇佣吴国召干活,实际是贾红艳、丁刘军夫妻二人共同雇佣吴国召干活。再者,丁刘军承揽此工程所赚取的费用用于家庭生活开支,其债务也属于夫妻共同债务,因此贾红艳、丁刘军应该共同赔偿吴国召的损失。三、一审不允许吴国召进行脑部功能精神障碍因果关系伤残等级等鉴定错误。一审时，河南唯实司法鉴定中心出具的十级伤残鉴定意见,该鉴定意见是对吴国召脑部肌体损伤的鉴定。吴国召提起的脑部精神障碍鉴定申请是对吴国召因外伤引发的精神障碍的鉴定,属于精神鉴定的范畴,与第一个鉴定并不冲突。吴国召自从两年前摔伤后,再也不能外出干活。整天烦躁骂人,偶尔打人,多疑易怒。××症状,××时抽搐、口吐白沫。2017年7月15日事发后在平煤住院71天,病历显示住院期间就出现了癫痫症状。目前,头部外伤引发的精神障碍严重影响了吴国召的日常生活,不仅不能干活还严重影响家人生活,精神异常在事发后这两年日益严重,需要进行司法鉴定。××性症状表现为危险或冲动行为者”或者“重度癫痫”属于三级伤残;“人格改变”属于八级伤残;“癫痫轻度”属于九级伤残。这些精神类鉴定与一审的肢体类伤残鉴定属于不同类别,应该允许再次鉴定,并进行外伤与精神障碍之间因果关系鉴定、营养期、误工期、护理期鉴定。综上,恳请法院发回重审或者依法改判。贾红艳，丁刘军辩称，审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。理由：1.吴国召是农村居民，以土地收入为主要生活来源，只是在农闲时偶尔去城镇打工，不符合农村居民按照城市居民赔偿的条件。2.贾红艳不应承担责任，因为本案承揽的工程并不是平顶山兴家建筑公司承揽的工程，是丁刘军个人受公司委托帮公司找人所干的活，兴家公司既没有承包工程也没有从中收益，丁刘军个人也没有从中收益，只是受自来水公司的委托为其找人干活，所以贾红艳不应承担赔偿责任。3.吴国召的精神鉴定不应支持。首先，一审举证期内鉴定时吴国召没有提出对其精神损害进行鉴定；其次根据上诉人病历显示，吴国召不存在精神伤残。其次。吴国召的儿子是在其出事故前一年就已经辍学，和吴国召受伤无关。被抚养人生活费是一项诉讼请求，吴国召一审没有提出，二审提出不符合法定程序。吴国召在上诉状中也没有写明要求增加被扶养人生活费，二审开庭时提出不符合法定程序。吴国召向一审法院起诉请求：1.请求委托鉴定机构对吴国召的伤残等级进行鉴定。2.请求贾红艳、丁刘军共同赔偿吴国召（1）住院伙食补贴费2130元；（2）营养费1420元；（3）交通费710元，共计4260元。3.待伤残等级鉴定后原告另行追加两被告向原告赔偿的其他法定费用。4.本案诉讼费用由两被告共同承担。吴国召鉴定后，变更诉讼请求为：伤残赔偿金为63748.38元，误工费18171元，护理费7167元，营养费3000元，住院伙食补助费2130元，交通费1000元，精神损害赔偿金5000元，以上共计100219元。一审法院认定事实：2018年7月15日，吴国召因从高处坠落，被送往平煤神马医疗集团总医院进行住院治疗，2018年9月24日出院，共计住院71天。2019年11月21日，河南唯实司法鉴定中心出具鉴定意见书（豫唯实司鉴中心【2019】临鉴字第1103号）鉴定意见为：“吴国召颅脑损伤后左侧额叶脑软化灶形成的伤残等级为十级。吴国召损伤后的误工期限为180日，护理期限为71日，营养期限为60日。”该鉴定意见书上分析说明部分载明：“被鉴定人颅脑损伤后左侧额叶脑软化灶形成的伤残等级为十级，余损伤未达到伤残等级评定标准。”吴国召系农业家庭户口。一审另查明，平顶山市新华区人民法院于2018年12月20日作出的（2018）豫0402民初2807号民事判决书，载明：“吴国召在提供劳务过程中人身受到损害，丁刘军作为雇主应当承担一定的责任，吴国召作为完全民事行为能力人，在施工过程中应注意现场安全，但是其未尽到充分的安全注意义务，对其损害的发生应承担一定的责任。本院根据各方的过错，吴国召的损失应由丁刘军承担80%的责任，其他部分由吴国召自己承担。”一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，侵害公民身体造成伤害的应当赔偿。经庭审查明（2018）豫0402民初2807号民事判决书已确认吴国召在提供劳务过程中人身受到损害，丁刘军作为雇主应当承担一定的责任，吴国召作为完全民事行为能力人，在施工过程中应注意现场安全，但是其未尽到充分的安全注意义务，对其损害的发生应承担一定的责任，故对吴国召请求赔偿的合理部分，本院予以支持。吴国召的实际损失为：1.住院伙食补助费2130元（吴国召的诉请在合理范围内予以支持）；2.营养费3000元（平顶山全信法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书评定营养期为60日，50元/天×60日=3000元）；3.护理费7167元（平顶山全信法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书评定吴国召的护理期为71天，吴国召的诉请在合理范围内本院予以支持）；4.误工费18171元（平顶山全信法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书评定吴国召的误工期为180日，吴国召请求的误工费居民服务员业和其他服务业36848元/年，未超出法定合理范围，予以支持，36848元/年÷365天×180天）；5.交通费1000元（吴国召的诉请在合理范围内予以支持）；6.残疾赔偿金30327.5元（经鉴定，吴国召的伤情为十级伤残，故参照河南省上一年度农村居民人均纯收入15163.75元/年×20年×10%=30327.5元）；7.精神抚慰金5000元；综上，吴国召造成的上述各项损失共计66795.5元。因（2018）豫0402民初2807号民事判决书确认吴国召的损失应由丁刘军承担80%的责任，其他部分由吴国召自己承担，故丁刘军应赔偿吴国召损失为53436.4元（66795.5元×80%），下余损失13359.1元由吴国召自己承担。本案系提供劳务者受害责任纠纷，丁刘军系吴国召的雇主，贾红艳于与吴国召并无雇佣关系，故贾红艳于本案不应承担责任。对吴国召请求追加国控公司为被告的请求，因吴国召、丁刘军均未能提供证据证明国控公司为适格的被告，故不予支持。对吴国召请求对脑功能伤残等级鉴定的申请，因吴国召申请的对吴国召因摔伤造成的伤残等级进行鉴定，于2019年11月21日，河南唯实司法鉴定中心已经出具鉴定意见书载明“被鉴定人颅脑损伤后左侧额叶脑软化灶形成的伤残等级为十级，余损伤未达到伤残等级评定标准。”故对吴国召请求对脑功能伤残等级鉴定的申请不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、丁刘军于本判决生效之日起十日内向吴国召赔付各项损失共计53436.4元。二、驳回吴国召的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2304元，由丁刘军承担1228元，吴国召承担1076元。本院二审期间，吴国召二审提交如下证据，拟证明其在平顶山市生活多年的事实。一是郏县薛庄镇村委会证明和新华区西高皇村委会证明，租房合同，二是吴国召受伤后住院的诊断证明和出院记录。三是吴国召癫痫发病时照片及二份证人证言。四是郏县薛庄镇村委会证明吴国召目前有三个抚养人等。本院组织当事人对上述证据进行了质证。贾红艳，丁刘军质证意见如下：1.吴国召提供不是新证据。所谓的新证据按法律规定是在一审没有发现或者虽然发现了由于客观原因没有调取的证据属于新证据，吴国召提供的这几份证据均是一审中能够提供的，所以不属于新证据。2.郏县薛店镇村委会出具的证明证明全家人常年在平顶山居住是具有真实性，且不具有合法性。吴国召应当提供居住证证明，购房合同，或公安出具的暂住证。3.针对第二个证明西高皇村委会出具的证明也是虚假证明，况且该证明也没有提供附加相应的租房合同，吴国召提供的租房合同是2019年6月15日的不是事故发生前的，吴国召提供的证人证言因根据证人证言书写的内容，这两个证人一个是鲁山的一个是南召的，所以，该二人也无法证实其二人本身常年在平顶山居住，该证言不可取。4.根据吴国召提供的诊断证明上没有显示吴国召有精神方面的诊断，这和出院证明是一样的。5.吴国召提供的照片不能证明何时何地，薛店村委会出具的身份关系证明对其有异议，其上没有家庭成员的身份证号码，且不是公安机关出具的。综上，吴国召提供的证据不能证实证明吴国召所主张的事实，且均不属于新证据。针对吴国召提交的证据，经本院调查核实，予以确认。针对上述二审争议的事实，本院认定如下：吴国召从郏县薛店镇吴村来到平顶山市内打工,从事装修等工作,2018年7月15日,事故发生时一直在市区工作生活多年。二审另查明，2019年度平顶山市城镇居民可支配收入为32083.88元。二审查明的其他事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，吴国召在给丁刘军提供劳务过程中人身受到损害，丁刘军作为雇主应当承担相应的赔偿责任。吴国召上诉称一审没有支持其被扶养人生活费错误，因吴国召一审并未诉请贾红艳，丁刘军支付被扶养人生活费，二审增加该诉求，经本院主持调解无果，吴国召可依法另行主张。关于吴国召上诉请求二审对吴国召外伤导致的精神障碍进行因果关系、伤残等级、误工期、营养期、护理期鉴定的问题，因一审鉴定意见并未对吴国召精神障碍的因果关系等问题进行明确，针对该部分鉴定，吴国召可另行主张。关于贾红艳是否应当承担赔偿责任的问题，因本案系提供劳务者受害责任纠纷，丁刘军系吴国召的雇主，贾红艳与吴国召并无雇佣关系，故一审认定贾红艳于不应承担本案赔偿责任适当。关于吴国召上诉称一审按农村标准计算残疾赔偿金错误的问题。因吴国召受伤害前一直在平顶山市生活多年，故一审以吴国召伤害发生前上年度农村居民人均纯收入计算残疾赔偿金错误，应以2019年度平顶山市城镇居民人均可支配收入32083.88元的标准计算，贾红艳，丁刘军应支付吴国召残疾赔偿金额为64167.75元（32083.88×20年×10%）。吴国召的实际损失为：1.住院伙食补助费2130元（吴国召的诉请在合理范围内予以支持）；2.营养费3000元（平顶山全信法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书评定营养期为60日，50元/天×60日=3000元）；3.护理费7167元（平顶山全信法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书评定吴国召的护理期为71天，吴国召的诉请在合理范围内本院予以支持）；4.误工费18171元；5.交通费1000元；6.残疾赔偿金额为64167.75元；7.精神抚慰金5000元；综上，吴国召造成的上述各项损失共计100637.75元。因（2018）豫0402民初2807号民事判决书确认吴国召的损失应由丁刘军承担80%的责任，其他部分由吴国召自己承担，故丁刘军应赔偿吴国召损失为80508.6（100637.75元×80%）。综上所述，吴国召的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，但处理结果不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初2446号民事判决第二项，即“驳回吴国召的其他诉讼请求”；二、变更平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初2446号民事判决第一项，即将“一、丁刘军于本判决生效之日起十日内向吴国召赔付各项损失共计53436.4元”变更为“一、丁刘军于本判决生效之日起十日内向吴国召赔付各项损失共计80508.6元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2304元，由丁刘军负担1840元，吴国召负担464元。二审案件受理费708元，由丁刘军负担568元，吴国召负担140元。本判决为终审判决。审判长  陈亚超审判员  张新兰审判员  李华亮二〇二〇年六月二十八日书记员  陈 杭附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。