山东省枣庄市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁04行终43号 上诉人（原审原告）董振则，男，1952年4月3日出生，汉族，住枣庄市台儿庄区。 被上诉人（原审被告）枣庄市台儿庄区综合行政执法局（枣庄市台儿庄区城市管理局），住所地台儿庄区长安路中段。统一社会信用代码11370405004336775B。 法定代表人单德轩，局长。 委托代理人汪喆，山东法扬律师事务所律师。 上诉人董振则因与被上诉人枣庄市台儿庄区综合行政执法局（以下简称台儿庄区执法局）拆迁行政赔偿一案，不服枣庄市市中区人民法院(2018)鲁0402行初49号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 原审法院审理查明，董振则于1998年在台儿庄区××北××东自建住宅一处，领取了房屋所有权证，产权证号为B5-0183，房屋所有权人为董振则，建筑面积109.20平方米。2006年5月在未取得建设工程规划许可证的情况下，在该房屋之上建二层房屋两处。2006年6月5日台儿庄区执法局对董振则之妻邵忠玲作出台城执字（2006）第252号行政处罚决定书，责令其二日内拆除擅自扩建第二层房屋及楼梯部分建筑物。邵忠玲未履行拆除义务，台儿庄区执法局即申请台儿庄区人民法院强制执行。2006年8月9日台儿庄区人民法院作出行政裁定书，限邵忠玲于裁定书送达之日起三日内拆除增建部分的建筑物，逾期将依法强制拆除。台儿庄区执法局于2009年11月10日对董振则未取得建筑工程规划许可证，擅自建设二层房屋两处作出了台城执强拆字（2009）1076号强制拆除措施决定书，并将二层房屋两处（沿街部分：东西8米，南北13.6米；院内部分东西14.4米，南北8.2米楼梯部分东西2.3米，南北8.2米）共计245.74平方米进行了强制拆除。董振则不服，向枣庄市峄城区人民法院提起诉讼，请求撤销区1076号强制拆除决定，确认台儿庄区执法局强制拆除房屋具体行政行为违法。枣庄市峄城区人民法院作出（2010）峄行初字第2号行政判决，判令：一、驳回董振则追加区政府为被告的诉讼请求；二、维持台城执强拆字（2009）1076号采取强制拆除措施决定书；三、确认区城管局强制拆除董振则房屋的行为合法。董振则不服向枣庄市中级人民法院提起上诉，枣庄市中级人民法院作出（2010）枣行终字第33号行政判决，判令：1、撤销枣庄市峄城区人民法院（2010）峄行初字第2号行政判决；2、驳回上诉人的诉讼请求。董振则不服二审判决，向山东省高级人民法院申诉，请求撤销（2010）枣行终字第33号行政判决；确认被诉行政强制执行行为违法；追加区政府为被告；撤销区政府作出的《关于责令对运河街道西关社区董振则违法建筑实施强制拆除的通知》。山东省高级人民法院经审查，于2013年12月17日作出（2013）鲁行监字第180号驳回申诉通知书。董振则仍不服，申请检察机关监督，请求撤销枣庄市中级人民法院（2010）枣行终字第33号行政判决书，并依法改判。山东省高级人民法院予于2018年4月4日作出（2017）鲁行再37号行政判决，判令：一、撤销枣庄市峄城区人民法院（2010）峄行初字第2号行政判决；二、撤销枣庄市中级人民法院（2010）枣行终字第33号行政判决；三、确认枣庄市台儿区城市管理行政执法局强制拆除董振则原位于运河街道西××社区××层合法建筑行为违法；四、驳回董振则对枣庄市台儿庄区人民政府的起诉；五、驳回董振则的其他诉讼请求。董振则分别于2018年6月18日、2018年7月8日向台儿庄区执法局邮寄《行政赔偿申请书》，台儿庄区执法局均拒收，董振则于2018年10月22日提起诉讼，要求：1、台儿庄区执法局赔偿因违法强拆其第一层建筑所造成的损失4121659元；2、确认台儿庄区执法局强拆其第二次建筑的行为违法，并责令赔偿损失2706557.5元。在审理过程中，2018年8月15日台儿庄区执法局作出行政赔偿决定书，主要内容为：1、被拆迁房屋认定合法建筑面积为271.46平方米，根据枣庄市正方土地房地产评估有限公司以该房屋所在区位2018年7月12日估价时点5008元计价，计1359472元；2、事实营业补助347942元；3、物品损失40062元；4、过渡安置费226397.64元，上述4项赔偿款共计为1973873.64元。董振则于2018年11月26日撤回“要求确认台儿庄区执法局强拆其第二层建筑的行为违法，并责令赔偿损失2706557.5元”的诉讼请求，一审法院裁定准予撤回该诉讼请求。2018年11月26日要求增加“被告依法赔偿因其违法强拆申请人第一层房屋，造成申请人房屋不足1.0容积率部分损失1044854.61元”的诉讼请求，一审法院未予准许。 另查明，该房屋位于西关街拆迁改造华阳贵府建设项目范围内。2007年7月5日取得房屋拆迁许可证，证号为枣拆许字（2007）第09号，同日台儿庄拆迁服务中心、枣庄金瑞置业有限公司制定的《西关街拆迁改造华阳贵府建设项目房屋拆迁方案》中对货币补偿、产权调换、补偿价格以及搬迁费、临时安置补助费、奖励费等予以载明。 董振则配偶邵忠玲在房屋被拆除后去世，其与邵忠玲育三个子女董丽娟、董帅、董晓娇。该三人与被诉赔偿行为有利害关系，一审法院依法通知其为第三人参加诉讼，2018年12月3日董丽娟、董帅、董晓娇分别向一审法院发函放弃诉讼权利。 2019年1月22日，董振则向法院申请协商解决此案，因房屋价格等无法达成一致。2019年6月11日董振则申请房屋价格评估，一审法院委托技术室对同区位、同类型房屋进行价格认定，鉴定机构于2019年8月13日以房屋被拆除无实体建筑，不能确定房屋面积为由，对委托不能进行评估鉴定并将申请退回。 原审法院认为，台儿庄区执法局对董振则房屋的强制拆除行为，山东省高级人民法院（2018）鲁行再3号行政判决已确认违法，且该房屋已灭失，因此在其他权利人放弃诉讼权利的情况下，董振则具有单独提起行政赔偿的原告资格。根据《中华人民和国国家赔偿法》第四条“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为”的规定，台儿庄区执法局应当对董振则的相关损失进行赔偿。董振则房屋位于西关街拆迁改造华阳贵府建设项目范围内，赔偿标准应不低于房屋拆迁补偿应当得到的权益。 一、关于被拆房屋损失问题。一层房屋中的109.2平方米办理了房屋所有权证，董振则认为其房屋面积应为282.7平方米，简易房面积46平方米，台儿庄区执法局在赔偿决定书中认定被拆迁房屋合法建筑面积为271.46平方米，双方均未提供有效证据。从房屋产权证及被拆除的二层房屋加之枣庄市规划局台儿庄规划分局证明中航拍图显示的配房，可以推算出一层房屋面积为273.37平方米（沿街部分109.2平方米；配房27.23平方米；拆除院内部分对应一层东西14.4米，南北8.2米；拆除楼梯部分对应一层东西2.3米，南北8.2米）。董振则房屋位于西关街拆迁改造华阳贵府建设项目范围内，按照台儿庄拆迁服务中心、枣庄金瑞置业有限公司制定的《西关街拆迁改造华阳贵府建设项目房屋拆迁方案》中载明的产权调换，董振则可以获得同等面积的房屋安置，因其不认可赔偿决定书中房屋价格，一审法院委托技术室对与董振则房屋同类型，同区位现行房屋价格进行鉴定。因房屋已被拆除，房屋状况、面积等无法确定而被退回。根据2019年5月枣庄市台儿庄区统计局房地产情况统计，枣庄市台儿庄区商品房住宅交易均价为5812.75元/平方米。虽然董振则房屋系旧房，部分尚未确权，但台儿庄区执法局已认可其合法性，房屋位置比较优越，在房屋价格无法鉴定的情况下，应当参照当前枣庄市台儿庄区商品房住宅交易均价进行赔偿。台儿庄区执法局应赔偿董振则被拆房屋损失为1589031.47元（273.37平方米×5812.75元/平方米）。 二、关于董振则提出的房屋被拆时房屋内物品损失。台儿庄区执法局违法强制拆除董振则房屋，与物品损失之间有因果关系，且台儿庄区执法局于2011年1月4日对其物品经枣庄市台儿庄价格认证中心进行了价格认证，认定价值40062元。董振则认为拆除房屋时有一部价值4600元的数码相机丢失应予赔偿同时要求支付60000元物品损失，因未提供相应证据，对该项赔偿请求支持物品损失40062元。 三、关于搬迁费及临时安置费。董振则房屋在拆迁改造项目之内，参照《枣庄市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》第二十七条之规定，房屋为住宅，应该一次性支付其搬迁费600元。董振则认为其109.2平方米用于实际经营的房屋应当以每平方米15元的标准支付搬家费，缺乏根据，不予支持。根据《枣庄市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》第二十九条规定的“被征收人选择房屋产权调换的。按照补偿协议约定的过渡期限支付临时安置费，临时安置费的标准为每月每平方米10元”，董振则房屋被拆除，一直没有安置，其要求支付临时安置费予以支持。关于临时安置费，应以房屋面积273.37平方米每月每平方米10元的标准自房屋被拆除之日至判决之日（即2009年11月至2019年9月共计9年10个月），临时安置费为322576.6元。董振则要求加倍支付的临时安置费以及其中109.2平方米的房屋按照每月支付20元的标准支付临时安置费，缺乏根据，不予支持。 四、关于实际经营补助费及经营补偿费。根据《枣庄市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》第三十条、第三十一条的规定。征收非住宅房屋给被征收人造成停产停业损失的被征收人选择房屋产权调换，按照补偿协议约定的过渡期支付停产停业损失补偿费，标准为每月每平方米20元，董振则的房屋为住宅，其要求按照每月每平方米20元支付经营补助费，缺乏根据，不予支持。台儿庄区执法局的赔偿决定书中认可董振则房屋中109.2平方米用于实际经营，该房屋应该按照《枣庄市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》第三十一条的规定对其实际经营进行一次性补偿，台儿庄区执法局应当支付实际经营费。台儿庄区执法局在赔偿决定书中认定实际经营补助费为347942元，董振则要求实际经营补助费为323610.9元，对董振则的该主张予以支持。 五、关于董振则提出的其他损失。1、附着物（树木、水泥地等）损失费60000元，台儿庄区执法局提交的房屋拆迁协议书中涉及赔偿附属物50000元，虽然双方并未签字确认，但该协议系台儿庄区执法局提交，有其意思表示，承认附属物的存在并认可相应价值，故应赔偿附属物损失50000元；2、生活补助费198000元、律师费80100元、交通费6531.5元，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿”的规定，生活补助费、律师费、交通费并非直接损失，对该项主张，不予支持；3、房租费90000元，因董振则已经要求支付临时安置补助费，租房费应该包含于其中，此项请求不予支持；4、经营用房损失750750元，该请求与房屋损失及实际经营损失存在重复，要求的损失数额缺乏根据，不予支持；5、诉讼费500元，因该费用山东省高级人民法院的行政判决书中已确认由台儿庄区执法局承担，董振则应直接要求退还预交的诉讼费，该请求不属于赔偿的范围，不予支持。 综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条第（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决：一、台儿庄区执法局于判决生效后30日内赔偿董振则被拆房屋损失1589031.47元、物品损失40062元、临时安置费322576.6元、实际经营补助费323610.9元、附属物补偿费50000元、住宅房屋搬迁费600元，以上合计2325880.97元；二、驳回董振则其他诉讼请求。 上诉人董振则不服一审判决，向本院提起上诉称，一审判决在简易房、加倍赔偿临时安置费、事实营业补助费、其他损失等项目上认定错误。被上诉人强拆上诉人第一层房屋，造成上诉人损失3289387.48元，应予赔偿，请求二审法院予以改判。 被上诉人台儿庄区执法局对一审判决无异议。 本院经审理查明的事实同一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第八条的规定，公民、法人或者其他组织因行政机关违法实施行政强制受到损害的，有权依法要求赔偿。《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时违法，侵犯公民、法人或者其他组织合法财产权益的，受害人有取得赔偿的权利。第三十六条第（四）、（八）项规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成侵害的，应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；对财产权造成损害的，原则上应当按照直接损失给予赔偿。本案中，上诉人董振则因被上诉人台儿庄区执法局对其房屋的强制拆除行为而造成的损失，有权获得赔偿。涉案房屋位于西关街拆迁改造华阳贵府建设项目范围内，因此，赔偿数额应以涉案房屋及其附属设施的价值为限，并确保不低于行政机关合法征收拆除房屋应给予权利人的行政补偿。原审法院根据双方提交的证据，认定涉案被拆除房屋面积为273.37平方米，并根据同区位、现阶段商品房交易均价5812.75元/平方米，确认房屋损失数额准确、适当。关于临时安置费、实际经营补助费等损失，原审法院根据《枣庄市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》规定的标准，确认的相关赔偿数额亦无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人董振则负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙中海 审判员  徐宝芬 审判员  张昌民 二〇二〇年六月十九日 书记员  张 民