黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑08民终312号上诉人（一审原告）：吕占文，男，1960年9月15日出生，汉族，无职业，住佳木斯市东风区。委托诉讼代理人：赵海燕，黑龙江朗信银龙律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：佳木斯市龙德纸业有限公司，住所地佳木斯市东风区高新街与光复路交叉口东兴城A-D3号楼102门市。法定代表人：王志，公司总经理。委托诉讼代理人：郭永明，佳木斯市龙德纸业有限公司人力资源部部长。委托诉讼代理人：戴俊峰，黑龙江普瑞特律师事务所律师。上诉人吕占文因与被上诉人佳木斯市龙德纸业有限公司（以下简称龙德公司）劳动争议一案，不服佳木斯市东风区人民法院（2019）黑0805民初875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吕占文上诉请求：1、撤销东风区人民法院（2019）黑0805民初875号民事判决第一、第四项，依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求。2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误。一审判决认定上诉人从2017年11月至2018年6月期间工资标准为1万元；2018年7月至2019年3月工资标准为5000元是错误的，上诉人工资标准为每月25000元。一审判决认定上诉人与被上诉人未签订书面劳动合同，上诉人提供的聘用协议等证据可以证实双方签署了书面劳动合同，虽然未加盖被上诉人单位公章，未有法定代表人签字，但有公司董事、实际管理人签字，可以代表公司行为。2、一审判决认定双方未签署劳动合同，却未判决支持上诉人关于未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求，是错误的。3、解除劳动关系补偿金，应以年薪税后30万元为基数支付解除劳动关系补偿金。4、一审判决认定被告构成违法解除劳动合同，但未支持2017年11月至2019年7月期间违法解除劳动合同赔偿金是错误的。5、一审判决未支持上诉人2017年11月至2019年7月期间养老保险、医疗保险损失的诉讼请求是错误的。6、一审判决未按年薪税后30万元支持上诉人带薪休假差额错误。龙德公司辩称，1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。2、上诉人的上诉请求及事实理由不能成立。预借工资与实发工资金额一致，被上诉人不欠上诉人工资。聘用协议没有被上诉人单位公章，也没有法定代表人签字，不能证明上诉人年薪30万元，上诉人请求支付30万元赔偿金无事实和法律依据。3、上诉人无权请求给付未签订劳动合同双倍工资。4、被上诉人不存在违法解除劳动合同情形，无需支付赔偿金。上诉人主动提出辞职，被上诉人没有违法解除或者终止劳动合同行为。5、上诉人不存在无法享受社会保险待遇的情形，被上诉人无需支付未缴基本养老保险、医疗保险造成的损失。6、上诉人在受聘之前已经与黑龙江恒泰建设集团有限公司建立劳动关系，被上诉人无法再为上诉人缴纳社会保险。吕占文向一审法院起诉请求：1、要求龙德公司向吕占文支付2017年11月至2019年3月期间拖欠的工资30万元（2.5万元×17个月-12.5万元=30万元）；2、要求龙德公司支付拖欠吕占文工资30万元的加付赔偿金30万元；3、要求龙德公司支付吕占文从2017年12月至2019年3月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额40万元（2.5万元×16个月=40万元）；4、要求龙德公司支付吕占文2017年11月至2019年7月解除劳动合同的经济补偿金5万元（2.5万元×2个月=5万元）；5、要求龙德公司支付吕占文2017年11月至2019年7月期间违法解除劳动合同的赔偿金10万元（2.5万元×2个月×2倍=10万元）；6、要求龙德公司支付吕占文2017年11月至2019年7月期间未缴纳基本养老保险给申请人造成的损失3.36万元（1600×21个月=3.36万元）；7、要求龙德公司赔偿吕占文2017年11月至2019年7月期间未缴纳基本医疗保险给原告造成的损失9576元（456元×21个月）；8、要求龙德公司赔偿吕占文2017年11月至2019年7月期间因未缴纳失业保险给申请人造成的损失3480元（1160元×3个月）；9、要求龙德公司支付吕占文带薪年休假工资差额（从2017年11月至2019年7月期间）11111元（2.5万元/22.5天×5天×200%=11111元）；10、诉讼费由龙德公司承担。一审法院认定事实：吕占文于2017年11月到龙德公司工作，担任50万吨箱纸板项目建设负责人。2019年3月11日，吕占文提交辞职申请。2019年6月，黑龙江龙德再生资源产业发展有限公司变更为佳木斯市龙德纸业有限公司。吕占文从2017年11月至2018年6月期间，工资标准为1万元；2018年7月至2019年3月工资标准为5000元。吕占文在黑龙江恒泰建设集团有限公司工作期间，由所在单位为其缴纳基本养老保险。龙德公司未给吕占文办理基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险。一审法院认为：吕占文提供的《聘用协议书》没有加盖龙德公司公章，也没有其法定代表人的签字，该《聘用协议书》无效。根据相关法律规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，吕占文未提交有效证据证明吕占文与龙德公司双方约定工资标准为年薪税后30万元及拖欠工资30万元的事实，对吕占文该诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位存在未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，劳动者可以解除劳动合同。龙德公司没有为吕占文办理失业保险、工伤保险、生育保险登记并缴费，吕占文可以解除劳动关系。吕占文于2019年3月11日向龙德公司提出辞职申请，应认定双方解除劳动关系的时间为2019年3月；双方在2017年11月至2019年3月期间存在劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条的规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作年限，没满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的向劳动者支付半个月工资的标准支付经济补偿，月工资是指劳动者在合同解除终止前十二个月的平均工资。吕占文在2017年11月至2019年3月工作期间的平均工资为6250元/月[（1万元/月×3月+5000元/月×9月）÷12月]，故龙德公司应当支付吕占文补偿金9375元（6250/月×1.5月）。关于吕占文要求龙德公司支付2017年12月至2019年3月期间，未签订书面劳动合同双倍工资差额40万元的诉讼请求，因吕占文未提交有效证据证明龙德公司存在违法解除劳动合同的情形，对该项诉讼请求不予支持；关于吕占文要求龙德公司支付解除劳动合同的经济补偿金5万元的诉讼请求，因吕占文未提交有效证据证明其主张，对该诉讼请求不予支持；根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条的规定：国家建立全国统一的社会保障号码，个人社会保障号码为公民的身份号码。吕占文2017年11月至2019年7月的养老保险和基本医疗保险，已由黑龙江恒泰建设集团有限公司为其缴纳；对吕占文要求龙德公司支付其2017年11月至2019年7月期间未交养老保险造成的损失33600元，以及未缴纳基本医疗保险给吕占文造成的损失9576元的诉讼请求不予支持；关于吕占文要求龙德公司支付违法解除劳动合同赔偿金10万元的诉请，因吕占文未提交有效证据证明，对该诉讼请求不予支持；根据《实施若干规定》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号）第十三条的规定，劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的，可以申请领取失业保险金。龙德公司没有为吕占文办理失业保险登记，致使吕占文与龙德公司解除劳动关系后无法申领失业保险金。根据《关于实行新的失业保险待遇期限计算办法的通知》（黑人社办发[2011]24号）的规定，如果龙德公司依法为吕占文缴纳2017年11月至2019年3月期间的失业保险费，吕占文可以领取3个月的失业保险金。根据《黑龙江省关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见》（黑人社规[2018]17号）第十二条的规定，劳动者以用人单位以未为其办理失业保险登记，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受失业保险待遇为由，要求用人单位以其享受的失业保险金为标准给予一次性赔偿的，应予以支持。因此，龙德公司应当赔偿吕占文失业保险待遇损失3480元（1160元/月×3个月）。根据《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第二条、第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第1号）第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条的规定，职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假，年休假天数根据职工累计工作时间确定，在同一或者不同用人单位期间，应当记为累计工作时间。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数21.75天进行折算，月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。职工新进入用人单位当年度休假天数按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。吕占文符合享受带薪年休假条件，应享受带薪年休假天数以吕占文主张的5天为准。龙德公司未提供证据证明已安排吕占文2017年11月至2019年3月期间年休假，吕占文2017年度应享受年休假天数为0.8天[（61天÷365天）×5天]，不足1整天部分不支付年休假工资报酬。2018年度吕占文享受年休假天数为5天，吕占文2018年的月平均工资为7500元/月[（1万元/月×6月+5000元/月×6月）÷12月]，故龙德公司应当支付吕占文未休年休假加班工资3448元[（7500元/月×6月÷21.75天）×5天×200%]。吕占文2019年在龙德公司工作至3月份离开，2019年度应当享受年休假天数为1天[（90天÷365天）×5天]，吕占文解除劳动合同前12个月平均工资为6250元/月，2019年度龙德公司应当支付吕占文年休假工资575元[（6250元/月÷21.75天）×1天×200%]。判决：1、被告佳木斯市龙德纸业有限公司支付原告吕占文2017年11月至2019年3月解除劳动关系经济补偿金9375元；2、被告佳木斯市龙德纸业有限公司赔偿原告吕占文失业保险待遇损失3480元；3、被告佳木斯市龙德纸业有限公司应当支付原告吕占文2018年度、2019年度应休未休年休假加班工资4023元；4、驳回原告吕占文其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人提交了如下证据，证据一、由黑龙江恒泰建设集团有限公司人事部作出的，关于为吕占文代缴社保及其个人交付情况的说明。欲证明：2017年11月1日上诉人开始在被上诉人处工作，一直没有给上诉人移转社保账户，为了不断缴，不产生不必要的损失，上诉人请求原工作单位黑龙江恒泰建设集团有限公司为其代缴社保各项费用，所有应缴纳的费用由上诉人承担。恒泰集团为上诉人代缴了17个月费用，应由企业承担的部分总计34952元。该部分社保费用是被上诉人应当为上诉人缴纳的，被上诉人应当赔偿上诉人代缴的这笔社保费用。被上诉人对该组证据有异议，认为该份证据并不是恒泰集团公司出具的，而是由公司人事部出具的，人事部对外无独立法人地位，无权出具相关证明。本院认为被上诉人的质证意见成立，对该证据不予采信。证据二、黑龙江恒泰建设集团有限公司竣程建筑分公司出具的关于吕占文工作简历证明、吕占文的职工基本养老保险个人账户。欲证明：上诉人于1980年参加工作，1996年参加社保，至今工作已满20年，依据《职工带薪年休假条例》第三条规定，带薪年休假工资应当按15天计算。被上诉人对该组证据有异议，认为该组证据并不是恒泰集团公司出具的，而是由黑龙江恒泰建设集团有限公司竣程建筑分公司出具的，竣程建筑分公司对外无独立法人地位，无权出具相关证明。职工基本养老保险个人账户显示1996年到2020年上诉人一直在恒泰集团公司工作，并在该公司缴纳养老保险，导致被上诉人无法为其缴纳各项保险。本院认为被上诉人的质证意见成立，对该证据不予采信。经审理，对一审判决认定的案件事实予以确认。本院认为，上诉人主张应按其提供的聘用协议认定其每月工资为2.5万元，但是上诉人提交的聘用协议书没有加盖龙德公司公章，也没有公司法定代表人的签字，一审法院认定该聘用协议书无效是适当的。一审法院根据上诉人每月实际得到的工资，认定从2017年11月至2018年6月，上诉人工资标准为1万元；2018年7月至2019年3月，上诉人工资标准为5000元并无不当，上诉人主张其每月工资为2.5万元的上诉请求不能成立。由此，上诉人主张解除劳动关系补偿金，应以年薪税后30万元为基数，支付其解除劳动关系补偿金的主张不能成立，上诉人主张按年薪税后30万元支持其带薪休假亦不能成立。一审判决并未认定上诉人与被上诉人双方未签署劳动合同，而是认定双方签订的聘用协议书无效。因此上诉人依据《劳动合同法》第八十二条规定，主张被上诉人应向上诉人支付11个月的双倍工资的请求不能成立。关于上诉人主张被上诉人违法解除劳动合同，应支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人在一审提交的辞职报告能够证明，上诉人于2019年3月11日主动向被上诉人提出辞职。因此上诉人主张系被上诉人违法解除劳动合同，被上诉人应支付违法解除劳动合同赔偿金的请求不能成立。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”因上诉人主张的2017年11月至2019年7月期间养老保险、医疗保险损失，并非属于上述法律规定的不能补办的情况，所以上诉人的该项请求不属于人民法院受案审理范围，一审法院不予支持并无不当。综上所述，吕占文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由吕占文负担。本判决为终审判决。审判长  王雪洁审判员  李伊佳审判员  彭景丰二〇二〇年六月二十三日书记员  付丽丽