四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)川34刑终38号 原公诉机关四川省喜德县人民检察院。 上诉人（原审被告人）曲木小红,男,彝族,四川省喜德县人，1976年5月20日出生,高中文化,粮农，住喜德县。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年6月27日被喜德县公安局刑事拘留；同年7月25日经喜德县人民检察院批准逮捕，同日由喜德县公安局执行逮捕。现羁押于喜德县看守所。 辩护人许顺家，四川毫达（凉山）律师事务所律师。 四川省喜德县人民法院审理四川省喜德县人民检察院指控原审被告人曲木小红犯非法持有毒品罪一案，于2019年11月12日作出（2019）川3432刑初42号刑事判决。宣判后，原审被告人曲木小红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过审阅案卷材料，审查上诉理由，提讯上诉人，与辩护人交换意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 原判认定，2019年6月27日，四川省喜德县公安局冕山派出所在工作中发现，被告人曲木小红有非法持有毒品美沙酮的嫌疑，民警在被告人曲木小红家中搜出五瓶塑料瓶子装的美沙酮，经称量净重2112.69克。因其吸食毒品，从2011年至今在毒品美沙酮领取点领取美沙酮后趁工作人员不注意将未饮完的美沙酮采取以少聚多的方法持有毒品美沙酮，以方便供自己外出务工等原因吸食。 原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.喜德县公安局红派出所受案登记表、立案决定书，证实案件来源。 2.犯罪嫌疑人曲木小红基本情况登记表、常住人口信息，证实被告人的基本身份信息，证实其已达完全刑事责任年龄。 3.抓获经过，证实2019年6月27日喜德县公安局在犯罪嫌疑人曲木小红家将其抓获归案。 4.尿检报告，证实被告人曲木小红尿检呈毒品阴性。 5.搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单，证实:案发当天喜德县公安局民警将从曲木小红家中搜查出的5瓶美沙酮进行了合法扣押。 6.毒品封装、称量、提取笔录及照片，证实曲木小红家查获的5瓶美沙酮共计2112.69克,并分别抽样送检。 7.美沙酮个人申请表、喜德县疾控中心用药记录表， 证实被告人曲木小红自2011年以来系喜德县疾控中心登记服用美沙酮的人员。 8.凉山州公安局物证鉴定所凉公物鉴（毒品）【2019】376号检验报告，证实送检橙红色液体可疑物中检出美沙酮。 9.现场检测报告，证实被告人曲木小红属于吸毒人员。 10.吸毒人员动态管控信息，证实曲木小红因吸毒多次被行政拘留和强制隔离戒毒。 11.喜德县疾控中心工作人员陈文玉、邱蓉的证言材料，证实曲木小红于2011年登记建立档案开始服用美沙酮,其服用量为70ml,案发当天曲木小红到了疾控中心服用美沙酮,但未见其将美沙酮带出中心。 12.证人曲某1、曲某2、曲木小红的证言材料， 证实曲木小红在家中的冰箱中看见过美沙酮,是曲木小红存放的,看见过其曲木小红喝,但没见其贩卖。 13.被告人曲木小红的供述，证实在案发当天从其家中共查获5瓶美沙酮,其中冰箱内查获4瓶,每瓶500m1左右,卧室桌上查获1瓶约30m1,经称量总重为2112克。对毒品来源,其供述2011年以来在喜德县疾控中心服用美沙酮,每次趁工作人员不注意将未喝完的美沙酮带回家中倒入瓶内储存至今。其中在卧室内查获的美沙酮即案发当天从疾控中心带出的。对于毒品用途,其供称用于自食而非贩卖,有时候不想去拿美沙酮或者出去打工的时候带出去喝。 14.鉴定意见及鉴定意见通知书，证实凉公物鉴(毒品)【2019】696号,检验报告l份,经;凉山州公安局物证鉴定所鉴定,从曲木小红家中查获并抽样送检的疑似毒品物中均检出美沙酮；川华司鉴【2019】毒鉴字第536号,鉴定意见书1份,经:四川华大司法鉴定所鉴定,从曲木小红家中查获并抽样送检的美沙酮定量结果分别为0.13%、0.12%、0.l4%、0.13%、0.15%。 15.勘验、搜查、辨认笔录，证实：2019年6月27日喜德县公安局民警对曲木小红家进行勘验,提取涉案毒品5瓶。2019年6月27日喜德县公安局民警对曲木小红位于光明镇环城东路的住宅进行搜查,从其家中冰箱内搜查出4瓶美沙酮,从其卧室床边柜上搜查出1瓶美沙酮,现场进行封装,见证人洛火木且,被告人并对现场及毒品进行了指认；经陈文玉、邱蓉辨认,均辨认出被告人曲木小红;经曲某2、曲木诗洛、曲某1辨认,均辨认出了被告人曲木小红及其盛装美沙酮的饮料瓶。 原判认为,被告人曲木小红明知是毒品美沙酮而进行非法持有的行为构成非法持有毒品罪。被告人曲木小红到案后如实供述自己的犯罪事实，应认定为坦白，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第(八)项的规定，被告人曲木小红犯非法持有毒品罪,判处有期徒刑七年,并处罚金人民币三万元;查获的毒品美沙酮2112.69克(除已送检42.96克)余下的2069.73毒品美沙酮，依法予以没收。 上诉人（原审被告人）曲木小红上诉提出，美沙酮来源于喜德县疾控中心，美沙酮是麻醉药品不是毒品，其不构成非法持有毒品罪。辩护人提出，无证据证实曲木小红明知美沙酮是毒品而存储在家中，且查获的美沙酮含量低，经折算后未达到应追究刑事责任的数量，其存储美沙酮是为了本人食用，应属情节显著轻微，且曲木小红认罪态度好，有悔罪表现，家庭困难，原判量刑过重，请求本院从轻、减轻处罚。 经二审审理查明，2019年6月27日，四川省喜德县公安局民警在上诉人（原审被告人）曲木小红家中查获其储存的美沙酮可疑物五瓶，经称量净重2112.69克，经鉴定，可疑物中检出美沙酮成份。 上述事实，有经一审庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书、常住人口信息、抓获经过、尿检报告、搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单、毒品封装笔录、称量笔录、提取笔录及照片、辨认笔录、美沙酮个人申请表、喜德县疾控中心用药记录表、鉴定意见及鉴定意见通知书、吸毒人员动态管控信息、证人证言、上诉人曲木小红的供述及辩解等证据予以证实。 本院认为，上诉人（原审被告人）曲木小红明知是美沙酮而予以非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人及其辩护人提出，曲木小红的美沙酮来源于喜德县疾控中心，其不明知美沙酮是毒品，不构成犯罪的意见。经查，本案查获的美沙酮来源除曲木小红供述外，无其他证据证实来源于喜德县疾控中心；且美沙酮系毒品在最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》中已明确作出了规定，曲木小红系吸毒人员，又系高中学历，其长期在喜德县疾控中心服用美沙酮，其服用时均在医务人员的监控之下，应明知美沙酮是受国家管控，任何单位和个人非经监管部门的许可不得生产、经营、储存，曲木小红私自储存美沙酮2112.69克，属数量大，依照法律规定其行为已构成犯罪，依法应追究其刑事责任；上诉人及其辩护人提出的该诉、辩意见，本院不予采纳。辩护人提出，曲木小红存储的美沙酮含量低，经折算后未达到应追究刑事责任的数量的意见。经查，美沙酮系毒品，无论其纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，不以纯度进行折算；辩护人的该辩护意见本院不予采纳。辩护人提出，曲木小红存储美沙酮是为了本人食用，应属情节显著轻微，且曲木小红认罪态度好，有悔罪表现，家庭困难，原判量刑过重，请求本院从轻、减轻处罚的意见。经查，曲木小红储存美沙酮虽是用于本人食用，但其属于非法持有其他毒品数量大，依法应处以七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；曲木小红认罪态度好，有悔罪表现，原审判决已认定，并在量刑时已从轻处罚，本院不再对其从轻处罚；曲木小红家庭困难要求从轻处罚，于法无据，本院不予采纳。故，辩护人请求本院对曲木小红从轻处罚的意见，本院不予采纳。为此，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 本裁定自宣告之日起发生法律效力。 审判长 江 黎 审判员 唐 建 审判员 伍晓英 二〇二〇年六月五日 书记员 李 燕 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当地裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。