乌海市中级人民法院民事判决书（2020）内03民终239号上诉人（原审被告）：张萍，女，1964年5月13日出生，汉族，住乌海市。委托诉讼代理人：祁渤，内蒙古天晟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢永梅，女，1966年12月1日出生，汉族，住乌海市。委托诉讼代理人：陈改莲，乌海市海南区公乌素镇法律服务所法律工作者。原审第三人：乌海市新裕农产品批发市场有限公司。法定代表人：赵建平。原审第三人：赵建平，男，1974年3月22日出生，汉族，住乌海市。原审第三人：马红，女，1974年5月1日出生，汉族，住乌海市。上诉人张萍因与被上诉人谢永梅，原审第三人马红、赵建平、乌海市新裕农产品批发市场有限公司执行异议之诉一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初1975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张萍委托诉讼代理人祁渤，被上诉人谢永梅委托诉讼代理人陈改莲到庭参加诉讼，原审第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司、赵建平、马红经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。张萍上诉请求：撤销乌海市海勃湾区人民法院作出的(2019)内0302民初1975号民事判决。改判驳回被上诉人谢永梅的诉讼请求。事实和理由：一审认定谢永梅“非因买受人自身原因未办理过户登记”的事实错误。2014年3月7日，赵建平、马红向张萍借款2000000元，乌海市新裕农产品批发市场有限公司以其所有的位于乌海市××区五处商铺(T501、T502、T503、T504、T505)为上述借款提供了抵押担保，并于2014年3月13日办理了抵押登记。按一审查明的事实，谢永梅在2013年就付清房款并办理了入住，在近六年的时间里不签订网签合同，是怠于行使权利。该房屋抵押给上诉人已五年，谢永梅没有对抵押提出过异议并请求撤销该抵押合同及登记，没有起诉乌海市新裕农产品批发市场有限公司办理网签手续或产权手续，谢永梅未及早主张权利，造成张萍损失。因此谢永梅对办理过户登记存在明显过错，属于自身原因，一审判决适用法律错误，相应事实也未查清，应当适用抵押权的有关法律规定避而不谈。本案涉及的标的物属于登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房，应当适用《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的规定，而非第二十八条的规定，依据第二十九条的规定应当查明“所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋”这一事实。一审判决，片面适用《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，对第二十七条规定的抵押权视而不见，规避了上诉人的抵押权。张萍以民间借贷纠纷将乌海市新裕农产品批发市场有限公司、赵建平、马红起诉至法院，因案涉标的物设定了合法有效的抵押登记，乌海市海勃湾区人民法院(2018)内0302民初344号民事判决书，判决张萍对本案标的物享有优先受偿权，该判决已经生效，而一审判决不得执行，等于判决张萍对标的物又不享有优先受偿权，针对案涉房屋这同一标的物的两份判决书内容及本案一审判决结果与生效判决确定的优先受偿权相互冲突。被上诉人谢永梅辩称，一审判决认定事实清楚，判决适用法律正确。我于2011年11月3日、2011年12月7日、2012年1月11日、2013年5月24日、2013年9月21日陆续支付购买位于乌海市××区商铺的全部房款850014元，2013年5月23日通知办理入住手续，同年5月24日缴纳入住所需各项费用及办房产证所需交易税、费等费用34923元，入住案涉商铺从事生猪肉经营。2013年9月21日补签《商品房买卖合同》一份，将案涉商铺以850014元出售给被上诉人，被上诉人在《商品房买卖合同》签订时已将全部购房款付清。以上事实有被上诉人提供的《商品房买卖合同》、购房款票据、房屋缴纳费用收款收据、入住通知单及一审庭审笔录为凭。上诉人2014年3月7日给第三人借款，第三人用已经出售给被上诉人的T501号商铺提供抵押，并于2014年3月13日办理抵押登记，抵押期限为2014年3月7日至2014年5月7日，法院在2018年1月23日查封，不论是抵押登记，还是法院查封都是在被上诉人购买T501号商铺之后，上诉人在办理抵押时未核实抵押财产的状况，第三人抵押期限只有两个月。T501号商铺在被抵押时被上诉人已经购买使用一年多，法院查封是在五年后。被上诉人交清全部购房款及税金等其他款项使用商铺后，多次找第三人要求办理房屋产权登记，得到的答复是房产证由第三人统一办理，本案第三人开发商铺系政府招商引资项目，当时的政策是业主们的房产证由开发商统一办理，所以房屋未办理产权登记被上诉人没有过错。本案一审适用《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，被上诉人完全符合本条规定，应得到人民法院的支持。上诉人的抵押手续已过期，抵押物T501号商铺在抵押前已经销售给被上诉人谢永梅，并完成全部交易，因开发商的原因未办理产权登记，根据法律及司法解释规定，上诉人并不能享有优先受偿权。依据《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条即属第二十七条规定的情形，即使本案案涉商铺上设有抵押权，被上诉人亦享有足以排除强制执行的民事权益。赵建平、马红、乌海市新裕农产品批发市场有限公司未提供书面答辩意见。谢永梅向一审法院起诉请求：1、解除对海南区公乌素镇新裕农产品批发市场第五幢T501号房屋的查封；2、确认该房屋的产权归原告所有；3、本案受理费由被告承担。一审法院认定事实：原告为购买第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司开发的位于乌海市××区的商铺于2011年11月3日、2011年12月7日、2012年1月11日、2013年5月24日、2013年9月21日陆续向第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司支付房款850014元。2012年12月25日，第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司通知原告办理入住手续，2013年5月24日原告在向第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司缴纳了入住所需的各项费用共计34923元(包含装修押金、契税、印花税、房屋交易税、维修基金、垃圾清运费、取暖费、合同工本费)后入住案涉房屋并使用至今。2013年6月26日，原告与第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司补签订《商品房买卖合同》一份，合同约定第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司将案涉商铺以850014元的价格出售给原告，2013年9月21日前原告将房款一次性付清。又查明，2014年3月7日，第三人赵建平、马红向被告张萍借款2000000元，第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司以位于乌海市××区房屋为第三人赵建平、马红上述借款提供抵押担保，并于2014年3月13日办理了抵押登记手续。后因第三人未能还款，2018年1月9日被告张萍将第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司、赵建平、马红诉至该院，请求1、赵建平、马红偿还借款本金2000000元及利息1448000元；2、赵建平、马红按月利率2%承担自2017年6月23日至付清借款本息期间的利息；3、张萍对乌海市海南区公乌素镇西街南二街坊五号楼T501-T506号房屋享有优先受偿权。该案在审理过程中，张萍向该院申请财产保全，该院于2018年1月23日作出(2018)内0302民初344号民事裁定书，裁定查封乌海市新裕农产品批发市场有限公司所有的位于乌海市××区房屋。2018年3月6日该院就该案件出(2018)内0302民初344号民事判决书，判决“一、赵建平、马红共同偿还张萍借款本金2000000元，于判决生效后三日内付清；二、赵建平、马红共同偿付张萍借款利息1402667元，于判决生效后三日内付清；三、赵建平、马红自2017年6月23日起以借款本金2000000元为基数，按照月利率2%向张萍偿付利息至款清止；四、张萍对乌海市新裕农产品批发市场有限公司名下位于乌海市××区房屋在上述一、二、三项赵建平、马红欠付张萍借款本金、利息及张萍为本案支出的诉讼费用22011元范围内享有优先受偿权。”该民事判决书发生法律效力后，乌海市新裕农产品批发市场有限公司、赵建平、马红未履行生效判决所确定的义务，张萍向该院申请强制执行。在执行过程中，原告以案外人身份于2019年3月20日向该院提出书面执行异议申请，该院受理后于2019年4月8日作出(2019)内0302执异28号执行裁定书，裁定“驳回案外人谢永梅的异议。”原告不服该执行裁定书，向该院提起执行异议之诉。一审法院认为，本案为案外人对执行标的提起的执行异议之诉。案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案中，原告提供的证据可以证实原告与第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司在人民法院作出查封裁定前已经就涉案商铺签订了合法有效的《商品房买卖合同》，原告实际购买了位于乌海市××区的房屋，且在《商品房买卖合同》签订之前，原告已缴纳了全部购房款850014元，并在2013年5月24日办理房屋接收手续后实际入住、使用该房屋至今。原告虽未办理涉案房屋的产权登记手续，但原告已向第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司交付了办理房屋产权证书的相关费用，该房屋至今未办理产权证书并非原告自身原因造成，因此综合原、被告提交的证据，原告谢永梅的请求符合《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的条件，原告现已提供充分证据证实其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，故对原告诉讼请求该院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十三条“因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。”，《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十一条“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。”、第一百三十二条“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形处理（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的。”之规定，判决：一、解除对乌海市海南区公乌素镇西街南二街坊五号楼T501号房屋的查封措施；二、位于乌海市××区房屋归原告谢永梅所有。案件受理费12300.14元，公告费560元，共计12860.14元，由被告张萍承担。二审中，上诉人张萍提交涉案商铺照片一张，商铺工商登记信息一份，证明：被上诉人在商铺里从事商铺经营不是进行居住的。被上诉人谢永梅发表质证意见为，真实性认可，对证明目的不认可，购买时买的就是商铺经营，一层经营二层居住。经审理查明，二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人张萍提出该涉案房屋应予以继续查封，其理由不能成立。因该涉案房屋在抵押及被查封之前已由被上诉人谢永梅全款购买，并已使用，且房屋未登记在其名下的原因不是被上诉人谢永梅所造成，而是第三人乌海市新裕农产品批发市场有限公司、赵建平未积极给予产权过户所造成，该涉案房屋所有权归被上诉人谢永梅所有，一审判决正确。故上诉人的上诉理由不能成立，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12300.14元，由上诉人张萍负担。本判决为终审判决。审判长 张谷丰审判员 韩小东审判员 范晶春 二〇二〇年六月二十日书记员 黄宇彤