吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉02民终833号上诉人（原审原告）：曹培江，男，1978年5月27日出生，汉族，住吉林省桦甸市。被上诉人（原审被告）：安徽爱淇尔电子商务有限公司，住所地安徽省肥东县。法定代表人：陈露，经理。上诉人曹培江因与被上诉人安徽爱淇尔电子商务有限公司（以下简称爱淇尔公司）网络购物合同纠纷一案，不服吉林省磐石市人民法院（2019）吉0284民初3637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹培江到庭参加诉讼。被上诉人爱淇尔公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。曹培江上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第三项；2.改判爱淇尔公司赔偿曹培江购物交易款十倍金额13,600元；3.一、二审诉讼费用由爱淇尔公司承担。事实和理由：2019年10月7日，曹培江通过淘宝平台上爱淇尔公司经营的“陌陌保健店”网店，付款1360元购买玛卡奇力片20盒（因买二送一等活动，实际收到30盒以及10片湿巾），用于自用和送朋友。购买前，曹培江仔细查看过该商品参数，标明该商品产地为中国广州，生产厂家为广州市喜康莱医药科技有限公司。2019年10月10日，曹培江收到商品后发现外包装上全部为英文，盒内有一张中英文双语说明书，说明书上显示生产厂家为香港，但外包装上未标有生产厂家、食品生产许可证编号及中国海关检验检疫证明，曹培江询问爱淇尔公司上述情况，其以商业秘密为由不予答复，并同意了曹培江退货退款请求。一审法院认定事实不清，适用法律错误，理由如下：1.爱淇尔公司在淘宝平台通过“陌陌保健店”出售商品，其在商品宣传页面虚假标注商品产地、生产厂家、食品许可证编号等信息，致使曹培江产生错误认知购买了商品，根据《侵害消费者权益行为处罚办法》第十六条规定，属于严重欺诈消费者行为。另外，爱淇尔公司未能提供所售商品的国内进口商信息、海关等部门的检验检疫证明等手续，根据《中华人民共和国食品安全法》（以下简称《食品安全法》）第九十二条、第九十七条规定，没有中文标签及未经海关部门检验检疫的预包装食品是不能通关的，说明案涉商品来路不明，严禁在国内销售。2.案涉商品无保健食品标识，应属普通食品，该商品宣传页面及说明书均标注主要成分中含有鹿茸、冬虫夏草、人参、锁阳、红景天等中药材，依据《食品安全法》第三十八条规定，生产经营的食品中不得添加药品，但可以添加按照传统既是食品又是中药材的物质。国务院卫生行政部门会同国务院食品药品监督管理部门制定、公布的按照传统既是食品又是中药材的物质目录中不包含鹿茸、锁阳、红景天等中药材，以上中药材只能作为保健食品原料。如果使用人参作为普通食品原料，只能使用人工种植五年以内的人参，并需标注每天食用限量及不适宜人群。而且，国家质检总局食品生产监管司于2010年12月7日下发的质检食监函[2010]243号函件规定普通食品中严禁添加冬虫夏草，以及国家食品药品监管总局于2016年2月26日下发的食药监食监三[2016]21号函件规定，未经批准严禁生产和销售含有冬虫夏草的保健食品。3.从食品生产经营者处获得食品安全信息，这是消费者实现食品安全知情权最主要的，也是最直接常见的途径。根据《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第六条“食品的生产者与销售者应当对于食品符合质量标准承担举证责任”之规定，爱淇尔公司应举证证明案涉商品符合食品安全标准。4.根据《食品安全法》第三十九条规定，爱淇尔公司明知所销售商品不符合食品安全标准仍然销售，且有可能严重损害消费者身体健康，理应依法承担赔偿责任。如果按一审法院认定，所有的消费者在购买到不满意、不合格商品后，生产者和销售者只要同意退货退款即可，《食品安全法》第一百四十八条设立的惩罚性赔偿将毫无意义，制假售假的行为无需付出任何代价，将会导致不符合食品安全标准的食品泛滥，消费者的身体健康将毫无保障。综上，一审法院认定事实不清，严重违反法定程序，适用法律错误，请求二审法院依法支持曹培江的诉讼请求。爱淇尔公司未应诉，亦未向本院提交书面答辩状。曹培江向一审法院起诉请求：1.判令爱淇尔公司退回曹培江购物交易款1360元，并十倍赔偿曹培江13,600元，合计14,960元；2.诉讼费由爱淇尔公司承担。一审法院认定事实：曹培江于2019年10月7日在爱淇尔公司经营的“陌陌保健店”网店购买了20盒玛卡奇力片（每盒68元，因买二送一活动，实际收到30盒+10片湿巾），消费1360元。后曹培江要求退货，爱淇尔公司同意退货，2019年10月17日，爱淇尔公司以退回商品不全为由拒绝收货(退29盒)，未返还货款。一审法院认为，一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。本案中，曹培江在爱淇尔公司购买了玛卡奇力片，曹培江对所收到的货品不满意，可通过退货、退款的方式予以解决。曹培江提出的说明书，不能确定该产品为可能存在欺诈情形的产品，曹培江亦未向本院提交证据证明其所收到的玛卡奇力片是不合格的，故仅此行为不足以认定经营者存在欺诈的严重违法行为，故其主张的要求十倍赔偿的诉讼请求无法予以保护。其要求公司退货、退款的诉讼请求予以支持。一审法院依照《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、安徽爱淇尔电子商务有限公司于判决生效之日起七日内退付曹培江货款1292元（19盒×68元）；二、曹培江于判决生效之日起七日内将29盒玛卡奇力片，退还安徽爱淇尔电子商务有限公司；三、驳回曹培江的其他诉讼请求。本院二审期间，曹培江向本院提供如下证据：证据1.案涉商品许可证编号是冒用的证明。经过查询案涉商品的许可证标号是广州市养康保健食品有限公司，食品类型为糖果制品、饮料。证据2.淘宝公司发送的信息。证明案涉商品具体情况。证据3.“奇力片”一盒。证明案涉商品情况。爱淇尔公司未应诉，亦未发表质证意见。本院经审查认为，证据1、证据2均不属于二审新证据，本院不予认可。关于证据3，虽然曹培江在二审时提供了一盒自称未退货的商品，但该商品在一审时未提交，且其他29盒商品均已退货，本院对此盒商品是否与退货商品属同一批商品无法认定，故对此证据本院不予采信。经审理查明：2019年10月7日，曹培江从爱淇尔公司在淘宝网上经营的店铺（店名：陌陌保健店）购买20盒“男用正品第五元素成人口服玛卡奇力片虫草鹿鞭v8保健品男性滋补品”（因买二送一活动，实际收到30盒及10片湿巾），每盒单价68元，订单总价为1360元。曹培江于2019年10月10日收到爱淇尔公司邮寄发送的案涉商品，后曹培江要求退货，爱淇尔公司同意退货，爱淇尔公司于2019年10月17日签收案涉的29盒商品，于2019年10月22日退款1292元至曹培江购买商品的支付宝账户。本院认为，曹培江的上诉请求不能成立，本院不予支持。曹培江与爱淇尔公司就案涉商品形成了网络购物合同关系，是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，买卖合同成立且有效。根据现已查明的事实，曹培江在收到所购商品后，认为所收到的商品不符合合同约定，在一审立案前已与爱淇尔公司经协商完成了退货退款，买卖双方实质上已经协商解除了买卖合同关系，即双方已通过退货退款的方式重新安排了双方的权利义务，现曹培江认为已经退货的商品不符合食品安全标准，请求爱淇尔公司承担商品价款十倍赔偿责任缺乏法律依据，本院不予支持。一审法院未审查曹培江起诉前已完成退款退货，属认定事实错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销吉林省磐石市人民法院（2019）吉0284民初3637号民事判决；二、驳回曹培江的诉讼请求。一审案件受理费174元、二审案件受理费140元，均由曹培江负担。本判决为终审判决。审判长  吕建萍审判员  廖 卉审判员  王晓洪二〇二〇年六月二十八日书记员  于 丹