吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉02民终1282号上诉人（原审被告）：吉林蛟河天岗石材产业园区力超石材厂，住所地吉林省蛟河市。经营者：王春利，厂长。委托诉讼代理人：谢小吉，男，该厂法律顾问。被上诉人（原审原告）：刘绪海，男，1970年4月4日出生，汉族，农民，住吉林省蛟河市新区C区。上诉人吉林蛟河天岗石材产业园区力超石材厂（以下简称力超石材厂）因与被上诉人刘绪海工伤保险待遇纠纷一案，不服吉林省蛟河市人民法院（2019）吉0281民初2766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。力超石材厂上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、刘绪海承担本案诉讼费。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。一、刘绪海自身存在过错。刘绪海受伤是因其违规未穿戴劳动保护用具造成，力超石材厂已向刘绪海发放劳动保护用具，但刘绪海无视管理规定，未穿戴劳动保护用具工作，造成受伤的后果，所以刘绪海应承担相应的法律后果，不能由力超石材厂承担全部责任。二、刘绪海在力超石材厂工作的期间为2017年4月7日至2017年10月10日，共计6个月，力超石材厂应为刘绪海每月发放工资2600元，已发放工资13,600元，尚欠2000元工资未予发放。一审判决认定刘绪海工资为每月4000元错误。综上，请求二审法院依法改判。刘绪海辩称，力超石材厂仅为刘绪海发放过一件雨衣，没有发放过其他劳动保护装备。自2017年4月7日至2017年10月10日期间，刘绪海共计工作6个月，实际天数为120天，合计4个月，2017年督察组来吉林检查，因环保不达标，力超石材厂几乎全部停产。2017年间，5月20日开始放假，6月14日开工，8月16日再次放假，9月16日再次开工。刘绪海曾于9月30日请假到北京市参加婚礼，10月8日回到力超石材厂上班，10月10日受伤。刘绪海每月工资为4000元，包吃住，工作内容为上下料、起料、垫料及其他零活，上下料、起料、卸料是主要工作。刘绪海向一审法院起诉请求：一、解除刘绪海与力超石材厂之间的劳动关系；二、力超石材厂给付一次性伤残补助金36,000元（9个月×4000元）；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金64,000元（16个月×4000元）；停工留薪期间工资24,000元（6个月×4000元）；护理费10,070元［（4212元÷21.75天）×52天］；后续治疗费医疗费11,000元；二次手术误工费4000元；二次手术护理费2,904.83元［（4212元÷21.75天）×15天］；拖欠工资款2000元，以上合计160,981.56元；三、案件受理费以及鉴定费2,022.70元由力超石材厂承担。一审法院认定事实：2017年4月7日至2017年10月10日期间，刘绪海经人介绍到力超石材厂从事卸料工作。2017年10月10日，刘绪海在工作中受伤，伤后在蛟河市人民医院住院治疗52日，支付医疗费23,806.73元。力超石材厂为其垫付了医疗费22,000元。2018年5月30日刘绪海提起诉讼，要求确认其与力超石材厂之间存在劳动关系，吉林省蛟河市人民法院于2018年5月30日作出（2018）吉0281民初243号民事判决，判决刘绪海与力超石材厂之间存在劳动关系。力超石材厂不服该判决提起上诉，本院于2018年7月27日作出（2018）吉02民终1697号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2018年8月1日刘绪海向蛟河市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2018年9月18日蛟河市人力资源和社会保障局作出蛟人社工认字［2018］058号工伤认定书，予以工伤认定。2019年1月3日，刘绪海的伤情经吉林市劳动能力鉴定委员评定为伤残玖级。力超石材厂对于工伤认定不服，提起行政诉讼，蛟河市人民法院于2019年5月10日作出（2019）吉0281行初7号行政判决书，驳回力超石材厂的诉讼请求。力超石材厂不服判决提起上诉，本院于2019年9月12日作出（2019）吉02行终117号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。刘绪海就工伤赔偿一案向蛟河市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。蛟河市劳动争议仲裁委员会于2019年9月18日作出蛟市劳仲不字（2019）第127号不予受理案件通知书，以非仲裁受案范围为由不予受理。刘绪海于2019年10月29日向一审法院提出后续治疗费鉴定申请，于2019年11月18日向一审法院提出护理期限及误工期限鉴定申请，吉林金星司法鉴定所于2019年12月10日出具鉴定意见书，鉴定意见为后期治疗费用为11,000元、二次手术误工期限为30日，二次手术护理期限为15日。一审法院认为，一、刘绪海与力超石材厂的劳动关系应当解除。人民法院生效的判决书已经认定刘绪海与力超石材厂存在劳动关系，现刘绪海提出与力超石材厂解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，刘绪海请求解除与力超石材厂劳动关系的请求予以支持。二、刘绪海请求的各项工伤保险待遇在合理范围内应予支持。关于刘绪海本人工资数额，一审法院于2018年5月30日作出的（2018）吉0281民初243号民事判决书认定刘绪海的月工资4000元，扣除保险费100元，每月实际工资为3900元。虽然力超石材厂对于该判决提起诉讼，但本院于2018年7月27日作出（2018）吉02民终1697号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。（2018）吉0281民初243号民事判决书即生效发生法律效力。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条的规定，应当认定刘绪海的工资为每月4000元。关于刘绪海主张的停工留薪期待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，刘绪海要求停工留薪期内待遇24,000元（4000元／月×6个月）的请求应予支持。关于刘绪海主张的护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条、《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十四条的规定，刘绪海住院期间的护理费应为10,070.06元（50,544元÷12个月÷21.75天×52日），刘绪海请求赔偿10,070元，属于刘绪海对自己权力的处分，一审法院应予准许。因鉴定意见中二次手术护理期限为15日，刘绪海的护理费还涉及到二次手术护理费，二次手术护理费应为2，904.83（50,544元÷12个月÷21.75天×15日）。刘绪海的护理费总额为12,974.83元。（10,070元＋2,904.83元）关于刘绪海主张的住院伙食补助费，根据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十五条的规定，工伤职工的伙食补助费按照统筹地区上年度职工日平均工资10％标准支付，故其住院伙食补助费为1,007.01元（50,544元÷12个月÷21.75天×10％×52日）。本案中，刘绪海所受伤害为工伤，且评定为玖级伤残，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条及《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条的规定，力超石材厂应当给付刘绪海玖级工伤保险待遇：医疗费12,806.73元（23,806.73元-22,000元＋后续治疗费11,000元）、住院伙食补助费1,007.01元、一次性伤残补助金36,000元（4000元×9个月）、一次性工伤医疗补助金36,000元（4000元×9个月）、一次性伤残就业补助金28,000元（4000元×7个月）、护理费12,974.83元、停工留薪期待遇24,000元，合计150,788.57元。关于刘绪海要求力超石材厂给付拖欠工资款2000元的诉讼请求，索要工资属于追索劳动报酬法律关系，本案系工伤保险待遇法律关系，二者并非同一法律关系，不予处理，刘绪海可以另行告诉解决。关于刘绪海要求二次手术误工费4000元及交通费80元的诉讼请求，于法无据，不予支持。关于力超石材厂申请重新鉴定刘绪海的伤残等级，关于工伤等级鉴定系由吉林市劳动能力鉴定委员评定，不属于人民法院司法鉴定范畴，而且本院亦判决驳回了力超石材厂对于工伤认定不服的上诉，故对于力超石材厂要求重新对刘绪海的工伤伤残等级鉴定的辩解不予支持。关于力超石材厂抗辩称不同意给付刘绪海后续治疗费，因后续治疗费属于医疗费项下，根据《工伤保险条例》第三十条、《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条的规定，刘绪海的后续治疗费应当得到支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条的规定作出判决。一审法院判决：一、解除刘绪海与力超石材厂的劳动关系。二、力超石材厂于判决生效后立即给付刘绪海工伤待遇150,788.57元。三、驳回刘绪海的其他诉讼请求。案件受理费10元，由力超石材厂负担。鉴定费1,942.70元，由刘绪海负担600元，由力超石材厂负担1,342.70元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2018年9月18日，蛟河市人力资源和社会保障局作出蛟人社工认字[2018]058号工伤认定书，认定刘绪海为工伤。依据《工伤保险条例》第十四条、第十五条、第十六条规定，工伤认定采用无过错归责原则，故力超石材厂关于刘绪海存在自身过错，应自负部分责任的上诉主张，无法律依据，本院不予支持。吉林省蛟河市人民法院2018年5月30日作出（2018）吉0281民初243号民事判决现已生效，其中认定刘绪海与力超石材厂之间存在劳动关系，刘绪海每月工资为4000元的事实，故力超石材厂主张刘绪海工资为每月2600元，本院不予支持。综上所述，力超石材厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由吉林蛟河天岗石材产业园区力超石材厂负担。本判决为终审判决。审判长 陈 卓审判员 关 晶审判员 刘 静二〇二〇年六月二十四日书记员 李玉娇