黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑12民终632号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部，住所地齐齐哈尔建华区福顺小区29号楼00单元01层20号。负责人：翟明星，职务经理。委托诉讼代理人：张晓雪，黑龙江之信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘长芹，女，1948年11月12日出生，汉族，现住大庆市让胡路区。委托诉讼代理人：胡玉红（系刘长芹之女），女，1976年9月11日出生，汉族，现住大庆市让胡路区。被上诉人（原审被告）：杨旭，男，1966年6月3日出生，汉族，现住上海市浦东新区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部因与被上诉人刘长芹、杨旭机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省肇东市人民法院（2020）黑1282民初83号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部上诉请求：1、依法撤销（2020）黑1282民初83号民事判决关于误工费、鉴定费的判项；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、误工费不应支持。本案中被上诉人刘长芹已经年满71周岁，过了退休年龄，且未从事任何职业，没有收入，不存在误工减少的损失，故不应支持误工费。二、诉讼费、鉴定费不应由上诉人承担。即使判决鉴定费由上诉人承担，也不应全额由上诉人承担，因鉴定伤残部分未鉴定，此项费用应予扣除，不应再由上诉人承担。三、一审中被上诉人已经对伤残等级提出鉴定，没有鉴定上伤残，并且法院也已经依法判决，上诉人无权再另行提起鉴定。被上诉人刘长芹辩称，关于误工费问题答辩人认为应该给予赔偿，交通事故发生前答辩人身体非常健康，在家养殖家禽，每年都能养殖二三十头猪，从发生交通事故开始什么都不能做了。鉴定费和诉讼费应该由上诉人负担。被上诉人杨旭未出庭参加诉讼，亦未提出书面答辩。刘长芹向一审法院起诉请求：1、依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部在交强险及商业险限额内与被告杨旭共同赔偿原告医疗费28,000.00元、住院护理费10,700.00元、伙食补助费4，000.00元、营养费3,000.00元、交通费3,000.00元、误工费10,167.00元、精神损害抚慰金5,000.00元，鉴定费3,300.00元，合计人民币67,167.00元；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月7日11时30分许，被告杨旭驾驶黑Ｂ×××××号小型轿车行驶至绥满高速哈大段551公里肇东收费站互通区时，与原告乘坐徐彦懿驾驶的黑Ｅ×××××号小型轿车相撞，造成两车受损，原告受伤的交通事故。原告受伤后，被送肇东市第一医院抢救治疗，支付医疗费1,673.00元，当天转院到大庆油田总医院住院治疗20天，诊断为：“闭合性胸外伤、肺挫伤、左膝关节半月板损伤、肋骨骨折、膝关节后交叉韧带损伤。”支付医疗费22,575.00元、救护车费1,425.15元。黑龙江省公安厅交通警察总队高速公路交警支队哈大大队于2019年8月26日作出了道路交通事故认定书，认定杨旭负此次事故的全部责任，徐彦懿无责任，刘长芹无责任。黑Ｂ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部投保交强险和限额100万元三者商业险，事故发生在保险期限内。原告的伤情经肇东市光大司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：1、伤残待定；2、医疗终结4个月；3、营养60日；4、误工120日；5、护理45日（住院期二人护理，余一人护理）。原告支付鉴定费3,300.00元。以上事实有当事人陈述、道路交通事故责任认定书、住院病案、医疗费收据、救护车费收据、肇东市光大司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费收据等在卷证实，足以认定，本院予以确认。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。原告刘长芹在交通事故中受伤，责任人应承担赔偿责任。黑龙江省公安厅交通警察总队高速公路交警支队哈大大队的交通事故认定书及肇东市光大司法鉴定所鉴定意见书，本院予以采信。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告刘长芹的各项合理损失由被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部在交强险责任限额内承担赔偿责任；不足部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部在其承保的商业险100万元限额内予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定，由被告杨旭予以赔偿。综上所述，原告请求的医疗费28,000.00元，医疗机构出具的其住院期间的医药费、住院费等收款凭证的费用为24,248.00元（1.673.00元+22,575.00元），故支持医疗费24,248.00元。原告请求的护理费10,700.00元，因原告未提供护理人员是否有收入的证据，该请求应根据鉴定结论并参照黑龙江省2018年分行业就业人员居民和其他服务业工资60090元/年计算，即60090元/年÷365天×〔20天×2人+25（45-20）天×1人〕=10,700.96元，其请求在合理范围内，予以支持。原告请求的住院伙食补助费4,000.00元，该请求过高，应予调整，其住院20天，该请求应参照黑龙江省一般工作人员的出差伙食补助标准100.00元/天计算，即20天×100.00元=2,000.00元，故支持住院伙食补助费2,000.00元。原告请求的营养费3,000.00元，根据鉴定结论其营养期60日，该请求系按照50元/天的标准计算的，符合法律规定，予以支持。原告请求的交通费3,000.00元，有票据的救护车费用1,425.15元，予以支持，其余未提供票据，但已实际发生，综合本案的就医地点情况，考虑其必要性、合理性，本院予以酌情支持500.00元，故支持交通费1,925.15元。原告请求的误工费10,167.00元，根据鉴定结论其误工期为120日。虽然原告已年满71岁，但依照我国法律并没有对受害者获得误工费赔偿的年龄上限作出限制性规定，同时，对于那些虽然有劳动能力但没有收入的家庭人员，在家庭从事劳动的人，其为家庭提供的劳动也是有经济价值的，在其遭受侵害而无法正常从事家庭劳动时，家庭的生活必然会受到影响，家庭支出也可能因此增加。片面地以一定年龄作为劳动能力的丧失，既没有法律依据，也与现实不符，在原告并未丧失劳动能力的情况下，由于交通事故受到伤害，到治愈这段时间，客观上因误工而导致收入实际减少，原告主张误工费的诉讼请求，不违背法律，应予以支持。因原告未提供其有固定收入已实际减少或无固定收入最近三年的平均收入状况，其户籍地为农村居民，故该请求应根据鉴定结论意见并参照黑龙江省2018年分行业就业人员农、林、牧、渔业平均工资30926元/年计算，即30926元/年÷365天×120天=10,167.45元，其请求在合理范围内，故支持误工费10,167.00元。原告请求的精神抚慰金5,000.00元，因原告所受伤害没有证据证明其达到伤残程度，故该请求不予支持。原告请求的鉴定费和诉讼费的负担，根据《中华人民共和国保险法》第六十四规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定属受害人为维护自身的合法权益，明确权利与义务而进行的，鉴定费属必要的、合理的费用，应由保险公司承担。并且鉴定费用系机动车交通事故受害人因本次交通事故而产生的损失，是为了查明案件事实，确认案件的损失而进行的，属于保险赔偿的范围，故鉴定费应由保险公司赔偿。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担诉讼费用数额。”之规定，作为败诉方，保险公司理应承担案件诉讼费用。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告刘长芹的医疗费24,248.00元、护理费10,700.00元、伙食补助费2,000.00元、营养费3,000.00元、交通费1,925.15元、误工费10,167.00元，合计52,040.15元，由被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部在交强险责任限额内予以赔偿15,000.00元（医疗费10,000.00元、伙食补助费2,000.00元、营养费3,000.00元），余款37,040.15元由被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部在商业三者险限额内予以赔偿，于本判决生效后立即给付；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,479.00元，减半收取740.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部负担551.00元，原告刘长芹负担189.00元；鉴定费3，300.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于原审判决上诉人给付被上诉人刘长芹误工费是否得当问题。误工费的赔偿应以有劳动能力为限。本案中，上诉人未提交证实被上诉人刘长芹不具有劳动能力的证据，且被上诉人刘长芹虽已年满71岁，但其所承担的家务对其他家庭成员的正常误工收入而言具有支持和保障作用。故对具有劳动能力的人员进行误工费的赔偿符合公平的价值观。原审判决上诉人给付被上诉人刘长芹误工费，并无不当。关于原审判决上诉人承担鉴定费、诉讼费是否得当问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要、合理的费用，由保险人承担。鉴定属确定受害人所受损害程度而支付的必要、合理费用，且被上诉人刘长芹进行鉴定实际花费3,300.00元，故根据上述法律规定，原审判决上诉人承担鉴定费3,300.00元，并无不当。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人虽主张其与投保人签订的保险合同及《机动车交通事故责任强制保险条款》、《机动车综合商业保险条款》中约定上诉人不承担诉讼费，但上诉人未向法庭提交证据加以证实，故根据上述司法解释规定，上诉人应承担不利后果。上诉人称不应承担诉讼费的诉讼请求,缺乏事实及法律依据,本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费151.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司第二营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长 吴 孟审判员 付振铎审判员 葛久华二〇二〇年六月十日此件与原本核对无异书记员 李 微