浙江省金华市婺城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0702民初3703号 原告：金华市婺城区李建军便利店，住所地：浙江省金华市婺城区丹光路东方前城48-101营业房。 负责人：李建军，经营者。 委托诉讼代理人：朱永健，浙江十全律师事务所律师。 委托诉讼代理人：楼慧强，浙江十全律师事务所律师。 被告：周全，男，1994年1月29日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 被告：盛国庆，男，1987年8月9日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 被告：金杭鸣，女，1992年7月1日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 原告金华市婺城区李建军便利店（以下简称李建军便利店）与被告周全、盛国庆、金杭鸣合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用简易程序，于同年6月23日公开开庭进行了审理。原告金华市婺城区李建军便利店的负责人李建军及其委托诉讼代理人朱永健、楼慧强，被告周全、盛国庆到庭参加诉讼，被告金杭鸣经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告李建军便利店向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告之间于2019年10月24日签署的预付款合同。2.判令被告向原告返还50000元预付款，并从2020年1月1日起按月利率2%计算违约金至实际清偿之日止。3.判令被告向原告返还4900元的货款。4.判令被告承担原告因本案支付的律师费3500元。5.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：原、被告之间自2019年起有过数次交易往来。2019年10月24日，双方签订预付款合同，约定预付款金额为50000元。当天，原告向被告支付50000元，被告公司向原告出具收款收据。事后，被告未按约定向原告发货，并事实上已不能继续履约。2019年10月31日，原告与被告在微信中进行结算确认，2019年10月24日签署的预付款合同中的金额，分文未动，仍然是50000元。之前数次交易中，被告拖欠原告王老吉100件，总价值4900元。现因被告无法继续履行合同且拒不退还相应款项，已经严重侵害原告的合法权益。 被告盛国庆辩称，金华市全鑫盛贸易有限公司的事务都是我一个人负责的，当时就拿周全、金杭鸣的身份证进行注册一下。因为公司资金的问题，后面拿不到货物了，与原告2019年10月24日的合同没有盖公司的公章，只有我一个人的签名；当时因为原告需交预付款五万元但是没有付全的，所以，合同上没有盖公章。后来我给原告发过一批食盐价值3000元左右。原告只向法院提供了对自己有利的证据。我接受调解，另两个被告不需要承担责任的，由我一个人承担，我可以分期给原告货款或者给付原告货物。 被告周全辩称，我从公司成立开始一直没有接触过公司的任何事情，所以我也不是很清楚。公司里的任何盈利我都没有收到过的。我认为要盛国庆承担责任的。 被告金杭鸣未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：对2019年10月24日，老曹酒业（即金华市婺城区李建军便利店）与金华市全鑫盛贸易有限公司签订的预付款合同1份，合同下方落款处作为合同一方当事人的金华市全鑫盛贸易有限公司未盖公章，但有股东盛国庆的签名，是否构成表见代理？原告提交了2019年9月28日、同年10月6日、10月15日、10月24日等4份合同及收据，证明原告与金华市全鑫盛贸易有限公司之前有多次买卖关系的事实。到庭被告提出质证意见认为，2019年10月24日签订的合同，公司是没有盖公章的，因为当时原告没有给我预付款，所以我就开了一张收据给他。货款我是承担的，但这是我的个人行为，跟其他人无关。我同意解除合同的，还有预付款5万元我也是承认的，还欠原告100件的王老吉货款4900元，我也是认可的，律师费3500元我不同意承担。经查，2019年10月24日，原、被告签订预付款合同之前，原、被告曾多次发生货物买卖关系，且当时签订合同及发货给原告、结算货款等事务均由被告1人代表公司与原告交接，此前原、被告之间的买卖货款已两清；同时，签订合同之后的2、3天内原告将预付款50000元付给了原告，对该事实，被告盛国庆也认可；被告也把盖有公司公章的收款收据开具给了原告。本院认为，原告基于上述情形，客观上有理由相信盛国庆有代理权，原、被告之间实施的民事法律行为对于金华市全鑫盛贸易有限公司具有法律约束力，金华市全鑫盛贸易有限公司与原告之间产生、变更或消灭相应的法律关系。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告与金华市全鑫盛贸易有限公司之间自2019年起有过数次货物生意往来。2019年10月24日，原告与被告盛国庆签订预付款合同，约定⑴原告支付预付款金额为50000元；⑵金华市全鑫盛贸易有限公司不按合同规定的用途使用预付款，原告有权收回部分或全部款项，……金华市全鑫盛贸易有限公司违反约定的内容，原告有权收回部分或全部款项，并有权要求公司承担原告因此遭受的一切损失，包括但不限于原告向公司主张权利所支出的律师费用、误工费用等内容。合同下方甲方一栏由李建军便利店所盖公章并有负责人李建军的签名，乙方一栏由盛国庆签名。此后，原告向金华市全鑫盛贸易有限公司支付预付款50000元，金华市全鑫盛贸易有限公司出具收款收据1张。金华市全鑫盛贸易有限公司一直未向原告发货。2019年10月31日，原告与被告盛国庆在微信中进行结算确认，2019年10月24日签署的预付款合同中的金额分文未动，仍然是50000元。本案审理过程中，原告认为，金华市全鑫盛贸易有限公司已由有关市场监督管理局于2020年1月9日登记注销。三被告作为该公司的股东依法除了应退还涉案货款外，对被告此前拖欠的王老吉饮料100件计货款4900元，也应一并返还。而被告盛国庆认为，涉案合同同意解除，预付款50000元及另外的货款4900元均同意返还。律师代理费不同意承担。涉案债务均由盛国庆承担，与另两被告无关。被告周全认为，其未收到过公司里的任何盈利，应由盛国庆承担民事责任。原告在本案审理过程中自愿放弃对违约金的诉请。 另查明，金华市全鑫盛贸易有限公司于2019年3月18日在金华市金东区市场监督管理局登记设立。法定代表人为周全。股东为三人：周全占30％股份，金杭鸣占40％股份，盛国庆占30％股份。2020年1月9日已登记注销（简易程序）；2019年11月25日，三股东周全、金杭鸣、盛国庆在登记机关出具全体投资人承诺书，承诺：本企业申请注销登记前未发生债权债务，不存在未结算清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结。……本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。承诺书下方分别由周全、金杭鸣、盛国庆签名。 本院认为，原告与金华市全鑫盛贸易有限公司存在事实上的合同关系，有2019年10月24日签订的预付款合同、收款收据为凭，本院予以确认。金华市全鑫盛贸易有限公司已登记注销，2019年10月24日签订的预付款合同事实上已无法履行，其已构成根本性违约，原告主张解除涉案合同，合法有据，本院予以支持。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司认缴出资范围内承担民事责任的，人民法院应依法予以支持。”；结合本案三被告在注销登记材料中《全体投资人承诺书》承诺：金华市全鑫盛贸易有限公司注销时，如存在相关的未结清债权债务，其股东即周全、金杭鸣、盛国庆应当承受原金华市全鑫盛贸易有限公司所有的义务；因金华市全鑫盛贸易有限公司注销前与原告之间的债权债务关系未能结清，包括2019年10月24日签订的《预付款合同》中交付的预付款50000元及此前拖欠的货款4900元，故被告周全、金杭鸣、盛国庆应当承担相应的清偿责任。三被告依约应承担律师代理费3500元。原告自愿放弃对违约金的诉请，系对民事权利的处分，本院予以准许。被告周全抗辩称因未收到过公司的盈利，故应由盛国庆承担民事责任。该抗辩理由不成立，本院难以支持。原告在审理中亦表示同意从总款项中扣除之前未结算的1975元（含20箱食盐款），本院予以认可。被告金杭鸣经本院传票传唤拒不到庭，其行为系对国家司法制度的藐视和对诉讼权利的放弃，应当自负由此产生对其不利的法律后果。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除原告金华市婺城区李建军便利店与金华市全鑫盛贸易有限公司于2019年10月24日签订的预付款合同； 二、被告周全、金杭鸣、盛国庆应于本判决生效之日起三日内支付原告金华市婺城区李建军便利店预付款50000元； 三、被告周全、金杭鸣、盛国庆应于本判决生效之日起三日内支付原告金华市婺城区李建军便利店货款2925元； 四、被告周全、金杭鸣、盛国庆应于本判决生效之日起三日内支付原告金华市婺城区李建军便利店律师代理费3500元； 五、驳回原告金华市婺城区李建军便利店的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费630元（减半收取，原告已预交），原告负担30元，三被告负担600元（三被告须在案件生效之日起3日内向本院交纳，逾期将强制执行）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 程鸿仙 二〇二〇年六月二十四日 代书记员 叶丽敏