河南省扶沟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1621民初1138号原告：河南省机西高速公路建设有限公司，住所地:郑州市郑东新区。统一社会信用代码：91410100054705735B(1-1)。法定代表人：吕小武，董事长。委托诉讼代理人：张斌，河南澄廓律师事务所。委托诉讼代理人：**飞，河南澄廓律师事务所。被告：山西路桥桥隧工程有限公司（原朔州路桥建设有限责任公司），住所地：朔州市开发区。统一社会信用代码：91140600748551427C(6-1)。法定代表人：张伟斌，董事长。委托诉讼代理人：王丽鹏，山西国晋律师事务所律师。原告河南省机西高速公路建设有限公司（以下简称机西高速公司）与被告山西路桥桥隧工程有限公司（原朔州路桥建设有限责任公司）（以下简称朔州路桥公司）建设工程合同纠纷一案。本院于2020年4月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告机西高速公司委托诉讼代理人张斌、朔州路桥公司委托诉讼代理人王丽鹏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。机西高速公司向本院提出诉讼请求：1、确认朔州路桥公司违法转包行为违约；2、判令朔州路桥公司支付违约金1900万元；3、本案诉讼费由朔州路桥公司承担。事实与理由：2013年机西高速公司通过招、投标程序依法将郑州机场至周口西华高速公路（一期）主体工程JXZT-8标段发包给朔州路桥公司。朔州路桥公司中标后，违法将中标工程整体转包给河南盛世路桥工程有限公司，由于朔州路桥公司的违法转包行为，严重损害了机西高速公司的合法权益。故机西高速公司诉至法院，请依法查明事实，支持机西高速公司的诉请。朔州路桥公司辩称，1、机西高速公司证据不足，无法达到其证明目的，应当承担败诉的后果。2、在案证据足以证明朔州路桥公司不存在违法转包工程行为。3、机西高速公司诉请1900万元违约金无法律和合同依据，依法不能成立。机西高速公司围绕其请求向本院提交证据如下：证据1.1:2020年3月11日吴瑞红关于郑州机场至西华高速公路有关问题的情况反映;证据1.2:2020年3月11日吴瑞红填写的信访登记表;证据1.3:2020年3月24日吴瑞红关于郑州机场至西华高速公路有关问题的情况反映。证据1.4:民事起诉状，民事调解书，民事再审申请书，通许县人民法院（2019）豫0222号民申3号，（2019）豫0222号民再1号民事裁定书和（2019）豫0222民再1号民事调解书。证明目的:证明朔州路桥建设有限责任公司将中标工程违法转包给河南盛世路桥工程有限公司。第二组证据：证据2.1:《郑州机场至周口西华高速公路(一期）主体工程施工招标招标文件》;证据2.2:《郑州机场至周口西华高速公路(一期）主体工程施工招标投标文件》。证据2.3:中标通知书;证据2.4:《郑州机场至周口西华高速公路（一期）主体工程施工合同文件》，证明目的:2013年机西高速公司通过招、投标将郑州机场至周口西华高速公路(一期)主体工程JXZT-8标段依法发包给朔州路桥建设有限责任公司,发包人为机西高速公司，承包人为朔州路桥建设有限责任公司。第三组证据证据3.1:郑州机场至周口西华高速公路（一期）中期支付审批单;证据3.2:郑州机场至周口西华高速公路(一期）中期支付证书;证据3.3:记账凭证;证据3.4:原始凭证粘贴单。证明目的:证明机西高速公司按照中期支付审批单及支付证书向朔州路桥公司进行了支付。朔州路桥公司对机西高速公司提交证据的异议是：对证据一真实性无异议，但对证明目的有异议，有关吴瑞红的信访材料系其单方陈述，无法证明朔州路桥公司转包工程。有关民事调解书、裁定书中均未体现朔州路桥公司转包工程的事实，事实上朔州路桥公司不是案件的当事人，该调解书及裁定书与朔州路桥公司无任何关系。对证据二、认可真实性，证明目的也认可。朔州路桥公司确实通过招、投标依法取得涉案工程施工。对证据三真实性认可，证明目的也认可，事实上在工程建设过程中机西高速公司向朔州路桥公司支付工程款，朔州路桥公司向机西高速公司收取工程款，双方形成了建设工程施工合同关系。朔州路桥公司向本院提交证据：一、证据名称《郑州机场至周口西华高速公路（一期）王体工程施工合同文件》(1页64页）。证明目的：朔州路桥公司依法中标涉案工程施工招标，原、被告双方签订了中标合同。二、证据名称中标通知书（65页）。证明目的：涉案工程被告中标后，机西高速公司及招标代理公司依法向朔州路桥公司下发了中标通知书。三、证据名称：王院平、苏占彪《劳动合同书》《山西省社会保险费征缴通知单》(66页123页）。证明目的：中标合同中约定的项目管理人员均是朔州路桥公司单位职工，签订有劳动合同、依法缴纳社会保险。四、证据名称《商品混凝土供应合同》、《绿化施工合同》、《土石方工程施工合同文件》、《河砂购销合同》、《碎石购销合同》、《钢绞线采购合同》、《模板承揽加工合同》(124页一150页）。证明目的：朔州路桥公司在施工过程中主要材料的购销合同证明朔州路桥公司购进主材，实际施工。五、证明名称《公路工程交工验收证书》(151页一152页）。证明目的：案涉工程于2015年12月1日交工验收，施工单位为朔州路桥公司。六、证据名称：《开工令》、《施工组织设计》、《施工组织设计方案》(153页-166页)。证明目的：朔州路桥公司是施工主体，为工程施工出具了多份组织方案。七、证据名称：《施工日志》、《会议纪要》(167页177页）。证明目的：朔州路桥公司在施工过程中有关施工记载、会议纪要，证明朔州路桥公司是施工主体。八、证明名称：目录索引三册封皮（178页-180页）。证明目的：立卷单位均为朔州路桥公司，朔州路桥公司是施工主体。九、朔州路桥公司营业执照副本、法定代表人证明及准予变更登记通知书，证明2020年5月21日原朔州路桥建设有限责任公司名称变更为山西路桥桥隧工程有限公司，法定代表人变更为张伟斌，公司住所地没有变更。机西高速公司对朔州路桥公司的异议是：对朔州路桥公司的证据一证据真实性无异议，对证明目的无异议。对证据二真实性无异议，对证明目的无异议。对证据三真实性无异议，对证明目的有异议，虽说二人是朔州路桥公司单位职工，有劳动合同和社会保险但是和机西高速公司证明朔州路桥公司工程违法分包没有关联性。对证据四真实性不予认可，对证明目的有异议，不能够证明朔州路桥公司对该工程进行了实际施工。对证据五真实性无异议，对证明目的有异议，该证据虽施工单位是朔州路桥公司，但是不能够证明朔州路桥公司不存在违法分包的性质。对证据六真实性无异议，证明目的也无异议。对证据七和证据八因是复印件真实性不能确认，不能达到其证明目的。对朔州路桥公司证据九公司名称变更情况没有异议。本院通过组织双方当事人举证、质证、对双方无异议的证据本院予以认定并在倦佐证。依据有效证据，本院确认下列事实：2013年5月14日，朔州路桥公司与机西高速公司通过招投标方式取得郑州机场至周口西华高速公司（一期）主体B类JXZT-8标段施工工程。朔州路桥公司与机西高速公司于2013年6月3日签订合同文件，合同文件对合同协议书、工程量清单、合同谈判纪要、安全生产、农民工工资支付承诺书、信息化责任承诺书项目经理、项目合同专用条款等事项进行约定，合同约定合同总价款为235739421元，另对合同标的、合同价款、支付方式、合同期限等均进行了约定。另合同约定履约担保金额为：10%中标价。机西高速公司在招标文件中专用合同条款中4.3明确了对承包人出现转包分包情况下，发包人将按照合同约定追究承包人的违约责任，拒不整改的，发包人将依法解除施工合同并不予退还其履约保证金。双方合同签订后，朔州路桥公司按照合同约定进行了施工，监理单位为河南省高建设工程管理有限公司，施工中双方根据施工进度、计量工程进行结算，及全程合同文件2015年12月1日进行竣工验收，并且2015年12月23日投入使用。现双方在庭审中均承认工程款项已支付完毕。2019年1月23日通许县城关镇吴瑞红（身份证号码）起诉河南盛世路桥工程有限公司合伙协议纠纷一案，将本案朔州路桥公司与机西高速公司均列为第三人参加诉讼，通许县人民法院作出（2019）豫0222民初474号民事调解书。后经机西高速公司申请再审，通许县人民法院作出（2019）豫0222民申3号民事裁定书，依法对（2019）豫0222民初474号民事案件进行再审。审理中吴瑞红对朔州路桥公司与机西高速公司撤回起诉，通许县人民法院于2019年10月25日作出（2019）豫0222民再1号民事裁定书，裁定准许了吴瑞红对机西高速公司、朔州路桥公司的起诉。并对吴瑞红与河南盛世路桥工程有限公司之间的合伙纠纷进行了调解。本院认为，朔州路桥公司与机西高速公司之间的郑州机场至周口西华高速公司（一期）主体B类JXZT-8标段施合同合法有效，双方按照合同履行约定进行施工，现工程已经竣工验收，并已实际投入使用，双方款项已履行完毕。关于本案争议焦点是朔州路桥公司是否存在违法转包的行为。机西高速公司向本院提供的证据，即通许县人民法院的民事调解书中并未确认朔州路桥公司与河南盛世路桥工程有限公司就本案合同进行转包或分包的行为，吴瑞红个人上访书面材料及通许县人民法院裁判文书也不能确认朔州路桥公司是否存在转包行为，机西高速公司提供的证据与诉讼请求缺乏的客观性和关联性，本院不予支持。由此要求朔州路桥公司承担违约金19000000元的请求，证据不足，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告河南省机西高速公路建设有限公司的诉讼请求。本案案件受理费135800元，原告河南省机西高速公路建设有限公司承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长  王献彬审判员  李祺芳审判员  范娜娜二〇二〇年六月十九日法官助理李翠红书记员董志云