吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终769号上诉人（原审被告）：长春恒源实业有限公司，住所地长春市绿化区西安大路2957号。法定代表人：刘城志，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄磊，吉林策业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄占武，男，1964年3月6日出生，汉族，住吉林省公主岭市八屋镇张家屯村二组。委托诉讼代理人：李秀杰，吉林李秀杰律师事务所律师。上诉人长春恒源实业有限公司（以下简称恒源公司）因与被上诉人黄占武劳务合同纠纷一案，不服吉林省长春市绿园区人民法院（2019）吉0106民初1841号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。恒源公司上诉请求：1、撤销长春市绿园区人民法院作出的（2019）吉0106民初1841号民事判决书；2、本案诉讼费由黄占武承担。事实和理由：恒源公司认为一审法院对于该案没有根据案件实际情况予以裁判，适用法律不当，其理由如下：首先，对于恒源公司与黄占武之间仅是临时雇佣关系，且发放工资标准为按照黄占武出车的次数发放，并非按照月工资3500元标准发放。其次，黄占武在履行职务行为时存在重大过错，在本次交通事故中承担全部责任。并且由于黄占武的行为，已经给恒源公司造成几十万元的损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”一审判决判罚恒源公司承担70％的赔偿责任，恒源公司认为判罚明显过高，应适当减轻恒源公司承担损害赔偿的比例。再次，一审判决中对于误工费的判决，一审法院并没有从案件的实际情况出发，机械的适用法律条文，给恒源公司额外增加了承担损害赔偿的金额。黄占武于2016年12月30日受伤住院，整整2年零7个月的时间，没有提出申请做伤残等级鉴定，也没有向上诉人提出主张，而申请伤残鉴定的时间是事故发生后的2年零7个月以后。经鉴定得知，黄占武的伤残等级为十级伤残，根据一般治疗恢复情况，误工时间应为6个月——9个月期间，或应以误工期限的鉴定结论为准。一审法院不能机械地适用法条，应根据案件的实际出发，适当给予误工期限的保护。在本案中，误工期计算至鉴定前一日，明显对恒源公司的承担责任不公平，黄占武有意拖延申请鉴定时间，此间的误工赔偿不应由恒源公司承担，恳请二审法院给予纠正。黄占武辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。黄占武向一审法院起诉请求：一、依法判令恒源公司赔偿黄占武医疗费4,002.80元；护理费：140.12元/日×90日=12,610.80元；伙食补助费：100元/日×14日-1,400元；伤残赔偿金：12,950元/年×20年×10%=25,900元；精神抚慰金：5000元；误工费：计算2年零7个月，按照3500元/月计算计108,500元；被赡养人（原告母亲）生活费：10,729元×5年÷5人=10,729元；代理费5000元；鉴定费2700元；交通费600元；拖欠工资7000元；营养费90日×30元/日=2700元，合计186,142.60元。二、恒源公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：黄占武系恒源公司所雇佣的司机。2016年12月30日6时30许，黄占武驾驶恒源公司车辆吉AFK679号货车在302国道591公里处发生事故致黄占武受伤。经长春市公安局交通警察治安巡逻大队认定，黄占武承担事故全部责任。事故发生后黄占武在长春市中心医院住院治疗14天，主要诊断为右胫腓骨开放、粉碎性骨折，恒源公司承担了部分医疗费用。2017年1月13日黄占武出院。2018年1月3日黄占武在公主岭市中心医院住院治疗2日，将其在长春市中心医院治疗时所用的内固定物取出，花医药费4,002.80元。2018年12月6日恒源公司向吉林省公主岭市人民法院起诉黄占武，要求黄占武赔偿因其过错给恒源公司造成的经济损失235,337元，吉林省公主岭市人民法院于2019年5月13日判决黄占武赔偿恒源公司各项经济损失58,601.10元。现黄占武以作为恒源公司的雇员在从事雇佣活动中受到人身损害，作为雇主的恒源公司应承担赔偿责任为由诉至一审法院，要求恒源公司赔偿黄占武医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被赡养人生活费、代理费、鉴定费、交通费、拖欠工资、打字复印费等计186,142.60元。黄占武系恒源公司所雇佣的司机。2016年12月30日6时30许，黄占武驾驶被告单位车辆吉AFK679号货车在302国道591公里处发生事故致黄占武受伤。经长春市公安局交通警察治安巡逻大队认定，黄占武承担事故全部责任。事故发生后黄占武在长春市中心医院住院治疗14天，主要诊断为右胫腓骨开放、粉碎性骨折，恒源公司承担了部分医疗费用。2017年1月13日黄占武出院。2018年1月3日黄占武在公主岭市中心医院住院治疗2日，将其在长春市中心医院治疗时所用的内固定物取出，花医药费4,002.80元。2018年12月6日恒源公司向吉林省公主岭市人民法院起诉黄占武，要求黄占武赔偿因其过错给恒源公司造成的经济损失235,337元，吉林省公主岭市人民法院于2019年5月13日判决黄占武赔偿恒源公司各项经济损失58,601.10元。现黄占武以作为恒源公司的雇员在从事雇佣活动中受到人身损害，作为雇主的被告应承担赔偿责任为由诉至我院，要求恒源公司赔偿黄占武医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被赡养人生活费、代理费、鉴定费、交通费、拖欠工资、打字复印费等计186,142.60元。一审法院认为，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”黄占武是恒源公司雇佣的司机，黄占武在从事雇佣活动中发生交通事故，受到人身损害，恒源公司作为雇主应承担赔偿责任。但根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“.提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，本起交通事故黄占武承担全部责任，说明黄占武在提供劳务过程中存在过错，应适当减少恒源公司的赔偿责任。结合本案的实际情况、相关法律规定，本院认为恒源公司应赔偿黄占武损失的70%，黄占武自负30%为宜。黄占武的各项损失情况如下：1、医疗费，黄占武提供正规票据，金额为4,002.80元，恒源公司表示无异议，本院予以支持；2、护理费，经鉴定黄占武护理期限为90日，黄占武主张140.12元/日×90日=12,610.80元符合法律规定，本院予以支持；3、伙食补助费，黄占武第一次住院14天，第二次住院2天，现黄占武主张14天的伙食补助费，计100元/日×14日=1400元，符合法律规定，本院予以支持；4、伤残赔偿金，黄占武为农村户口，经鉴定构成十级伤残，计12,950元/年×20年×10%=25,900元，符合法律规定，本院予以支持；5、精神抚慰金，经鉴定黄占武构成十级伤残，结合目前司法实践经验，精神损害抚慰金以保护5000元为宜；6、误工费，黄占武于2016年12月30日受伤，计算至鉴定前一日即2019年7月23日，为2年零7个月，黄占武主张其月工资为3500元/月，恒源公司不认可该工资数额，但在本院预留的举证期限内未向本院提供证据证明原告工资收入情况，且原告是司机，结合吉林省高级人民法院关于2018年度人身损害赔偿标准的通知中2017年度国民经济各行业职工平均工资交通运输业月工资为5,659.17元，原告主张3500元/月本院予以采信，计3500元/月×31个月=108,500元；7、被赡养人（黄占武母亲）生活费，黄占武母亲邹淑清1936年10月12日出生，其有5名子女，2017年度吉林省农村人均年生活消费支出为10,729元，黄占武主张赡养费10,729元（10,729元×5年÷5人）符合法律规定，本院予以支持；8、代理费5000元，黄占武提供正规票据，其收费标准符合法律规定，本院予以支持；9、鉴定费2700元，黄占武提供正规票据，金额为2700元，本院予以支持；10、交通费，黄占武提供了30张打车票据，证明其支出交通费600元，黄占武称此费用是到法院立案、司法鉴定、抽签、取传票得支出的费用，恒源公司对30张票据真实性有异议，因为该票据均为连号的，本院结合实际情况，酌情保护300元。11、营养费2700,经鉴定营养期为90日，黄占武主张按照30元/日计算营养费，不违反法律规定，本院予以支持。12、黄占武主张恒源公司拖欠其2个月工资，计7000元，本案系提供者劳务者受害责任纠纷案件，黄占武主张的拖欠工资与本案不是同一法律关系，故该主张在本案中不予审理。综上，黄占武合理费用为178,842.60元，恒源公司应承担其中的70%，计125,189.82元。黄占武庭审中要求打字复印费，庭审中未提供证据，故本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：长春恒源公司于本判决生效后立即赔偿黄占武医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被赡养人生活费、代理费、鉴定费、交通费合计125,189.82元；二、驳回黄占武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4061元，由黄占武负担1257元，由恒源公司负担2804元（于本判决生效后立即给付）。本院在二审期间，恒源公司提交了2016年10月11日-11月10日煤场工资表证明黄占武的工资标准不是一审中认定的3,500元，而是以出车的次数定工资。本院认为，黄占武对该工资表的真实性无异议，但对其证明工资是以出车的次数为标准不予认可，黄占武该月领取350元不能单独证明其工资是以出车次数进行核定。且通过该工资表能够反映出黄占武的月工资标准为3500元。故对该份证据的真实性予以确认，证明问题不予采信。对一审查明的相关事实本院予以确认。本院认为，1.关于误工费赔偿标准。恒源公司提供的2016年10月11日-11月10日煤场工资表能显示黄占武的月工资标准为3500元/月，恒源公司主张按照出车次数给付工资并未提供其他证据证明，在该月领取350元工资并不能证明其该工作的固定收入即为350月，且该工资标准低于2017年度国民经济各行业职工平均工资交通运输业月工资为5,659.17元，故一审法院按3500元/月工资标准计算误工费符合法律规定，并无不当。2.关于恒源公司承担赔偿责任比例问题。本案中，黄占武与单位之间形成的是劳务关系，本案案由应为劳务合同纠纷。个人因劳务人身受到伤害的情况下，应适用《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。…”该责任为无过错责任，不应适用过失相抵原则，故恒源公司主张应适当减轻其赔偿比例的上诉请求，本院不予支持。因黄占武对恒源公司承担赔偿责任比例问题未提起上诉，视为认可，故对一审法院恒源公司赔偿责任比例的划分，本院不予调整。3.关于误工时间。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的若干解释〉》第二十条规定：“…误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。…”黄占武的伤情被评为十级伤残，属于因伤致残持续误工的，一审法院将误工时间计算至定残前一日，符合法律规定。因恒源公司并未提供误工时间的鉴定意见，且同行人虽为十级伤残，但伤情是不同的，不能以同行人十级伤残的误工时间类推黄占武的误工时间，故恒源公司主张黄占武的误工时间以经过了鉴定的误工时间或同行人的误工时间的上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，长春恒源实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2804元，由长春恒源实业有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  陈大为审判员  齐小媛审判员  张 聪二〇二〇年六月十五日书记员  宫士杰