河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终142号 上诉人（原审被告）：清苑县广通商品混凝土有限公司，住所地河北省保定市清苑区清苑镇大福村。统一社会信用代码91130608579558328H。 法定代表人：丁兰斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：申熙，河北泮林律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：马占营，男，汉族，1970年3月12日出生，住河北省保定市清苑区。 委托诉讼代理人：许彦峰，河北澜森律师事务所律师。 上诉人清苑县广通商品混凝土有限公司（以下简称广通公司）因与被上诉人马占营买卖合同纠纷一案，不服河北省保定市清苑区人民法院（2018）冀0608民初1902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，于2020年3月11日裁定中止审理，于2020年6月4日恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人广通公司的委托诉讼代理人申熙、被上诉人马占营的委托诉讼代理人许彦峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广通公司上诉请求：1.撤销原审判决第一项，依法改判；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决认为双方当事人之间存在买卖合同关系及债权债务关系错误。被上诉人出具的对账欠款凭证日期为2018年3月6日，在广通公司诉宋二军关于证照返还纠纷一案中均已查明宋二军在2018年初已经将证照、账册、印章等非法占为己有，法院判令宋二军将非法占有物返还广通公司，宋二军因拒不执行判决、裁定罪被追究刑事责任。被上诉人提供的完工证中，经比对马占营三个字与被上诉人在发起诉讼时亲笔签名不一致，其他签名人员均是上诉人公司员工，没有被上诉人或者其下属员工签字确认。上诉人完全有理由怀疑自完工单出具至对账欠款单的出具皆是宋二军伙同被上诉人弄虚作假。2.被上诉人一审中无提交证实与上诉人存在买卖合同关系的证据，没有提供买卖合同，如此大批量大额度的水泥供应，出卖人怎么可能紧靠口头约定而不签订供需方买卖合同。被上诉人没有提交水泥销售增值税发票，根据《增值税暂行条例实施细则》中的规定，被上诉人所销售的为应税货物，必须开具增值税发票及缴税，但上诉人从未接收过被上诉人开具的发票。被上诉人没有提供任何有被上诉人在上诉人相关单据上的签字痕迹。3.非法占有人宋二军个人账户接收到上诉人所述账户涉及被上诉人多笔巨额款项。宋二军涉嫌巨额款项的职务侵占，2019年4月2日清苑区公安局已受案，在公安局将上诉人及宋二军账户流水委托会计事务所审计的过程中发现宋二军个人账户接收到上诉人所述账户多笔大额备注支付马占营水泥款的款项，其金额远远超出被上诉人诉讼请求金额。如果上诉人与被上诉人之间存在买卖合同关系，关于被上诉人的水泥款给付会支付给原公司经理宋二军？上诉人没有直接支付给被上诉人的转账记录，仅凭被上诉人所使用不真实的对账欠款凭证，没有依据账簿会计凭证确认的前提下，上诉人无法核实其数据的真实性与准确性。4.上诉人提交了印章被他人非法占有的证据（2018冀0608民初732号判决书、2018冀06民终3889号判决书）、非法占有人拒不返还占有物被追究刑事责任的证据、宋二军涉嫌职务侵占的受案回执、清苑县公安局关于鉴定账户流水的聘请书等证据。法院已经查明且判决认定上诉人账册等已被他人非法占有，被上诉人所持对账欠款凭证印章加盖时间也在印章被非法占有期间内。公安局也已经委托会计机构对向相关账户流水进行审核，也就意味着涉及被上诉人款项已卷入刑事案件。一审判决仅凭开庭笔录而不参照上诉人提交的代理词认定事实草率。 马占营辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 马占营向一审法院起诉请求：1.判令广通公司给付马占营水泥款2520798.25元，并以欠款为基数，按照逾期罚息年利率6%给付自起诉之日起至水泥款付清之日止的逾期利息。2.本案诉讼费用由广通公司承担。 一审法院认定事实：马占营请求广通公司给付水泥款2520798.25元，提交的证据为2018年3月6日加盖马占营财务专用章的对账证明一份，内容：经对账，截至2018年2月28日，清苑县广通商品混凝土有限公司欠马占营水泥款大写：贰佰伍拾贰万零柒佰玖拾捌元贰角伍分（小写）2520798.25元。2017年7月至2017年12月制式完工证6份，其中有宋二军签名。 一审法院认为，马占营提交的2018年3月6日加盖马占营财务专用章的对账证明以及6份完工证，可以证实双方当事人之间存在买卖合同关系及债权债务关系。双方形成的对账证明可以作为债权凭证，证明广通公司尚欠马占营水泥款2520798.25元。马占营请求广通公司清偿水泥款2520798.25元，予以支持。马占营主张的要求广通公司以欠款为基数，按照逾期罚息年利率6%给付自起诉之日起至水泥款付清之日止的逾期利息，因双方对付款期限以及违约责任没有书面约定，对于马占营此项诉讼请求，不予支持。广通公司提出的抗辩以及提供的证据，尚未产生实际法律后果，不足以对抗马占营的诉讼请求，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：“一、被告清苑县广通商品混凝土有限公司于本判决书生效之日起十日内清偿原告马占营水泥款2520798.25元。二、驳回原告马占营的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1834元，减半收取计917元由被告清苑县广通商品混凝土有限公司负担。” 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交：1.保定市清苑区公安局于2019年9月18日依法委托河北中翔宇会计师事务所有限公司对宋二军账户收到广通款项后实际支出情况进行审核的审核报告一份，证明因宋二军严重损害上诉人利益，侵占公司资产，隐匿公司公章等行为，上诉人依法向清苑区公安局进行报案，清苑区公安局委托会计师事务所对宋二军侵占公司资产的行为进行审核，并作出了审核报告，该报告中涉及了宋二军向被上诉人及合伙人付款的相关依据，金额共计657000元。2.上诉人依法委托河北正源会计师事务所有限责任公司对马占营供应原材料有关事项进行专项审计，作出的河正会专字（2020）41号专项审计报告，作出时间2020年5月22日。证明上诉人不应当支付被上诉人水泥款2520798.25元。被上诉人提交的对账单系上诉人处宋二军违反上诉人意愿，在未经授权的情况下私自向被上诉人出具的，该行为损害了上诉人的合法权益，且违背了上诉人的合法意志。被上诉人与上诉人处宋二军存在恶意串通损害上诉人利益的行为。 被上诉人质证称，对证据一的真实性没有异议，关联性不认可，上诉人代理人在庭审中陈述证据一系清苑区公安局委托会计师事务所对宋二军侵占公司资产的行为进行审核，只是涉及了部分宋二军支付款项的行为，被上诉人在起诉状中曾陈述自2015年6月份左右上诉人与被上诉人达成口头协议，由被上诉人陆续提供水泥给上诉人使用，并约定水泥款累计到一定数额后上诉人支付相应款项，所以证据一并不能证实已将款项给付被上诉人。2.对证据二真实性没有异议，关联性不认可，不能证实上诉人的上诉主张。证据一、二均与本案无关，其内容我方也不清楚。本院对上诉人提交的证据认证如下：审核报告仅反映的是广通公司与宋二军之间的关系，本院均不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。另查明，被上诉人提交的6份完工证记载的实际接收的水泥款数额高于对账证明中欠付的水泥款数额。在一审庭审中，上诉人答辩称：“欠款数额认可”。 本院认为，本案的争议焦点为上诉人与被上诉人之间是否存在买卖合同关系，上诉人应否承担付款责任。在一审中，上诉人答辩称对欠付水泥款数额认可。且被上诉人在一审中提交了对账证明、完工证。被上诉人对票据及公章均认可，仅称广通公司公章等证照由宋二军非法持有拒不归还，无法与公司账目进行核对。经查，宋二军非法持有公司印章等证照的时间为2018年初，而被上诉人提交的六份完工证出具时间为2017年7月至2017年12月，且完工证有广通公司工作人员签字确认，上述证据能够相互印证。即上诉人与被上诉人发生买卖关系时，宋二军尚未非法持有公司印章等证照。故对上诉人的主张，本院不予支持。上诉人主张的宋二军非法占有公司印章、账册等问题系广通公司内部问题，对外，广通公司仍应承担其付款责任。 综上所述，广通公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1834元，由上诉人清苑县广通商品混凝土有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王红哲 审判员  翟乐光 审判员  郭 潇 二〇二〇年六月二十八日 法官助理李冰洁 书记员佟铁铮