江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏13民终5035号上诉人（原审被告）：严树东，男，1970年10月15日出生，住江苏省沭阳县（电梯口）帘到家软装。被上诉人（原审原告）：汪飞，男，1979年2月10日出生，住江苏省沭阳县。原审被告：史卫兵，男，1965年4月28日出生，住江苏省沭阳县。上诉人严树东因与被上诉人汪飞、原审被告史卫兵民间借贷纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（2019）苏1322民初3488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日受理后，依法组成合议庭进行了审理。被上诉人汪飞到庭参加诉讼，上诉人严树东及原审被告史卫兵经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。严树东上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审；本案诉讼费用由汪飞承担。事实与理由：本案实际收到本金47500元，汪飞预扣了一个月利息2500元。借条约定月息3%，但是汪飞实际收月息5%，严树东共支付利息21000元（包括预扣的2500元），2017年11月、12月各付利息2500元，以上两笔因严树东销卡遗失记录，2018年1月至5月每月微信转账2500元，有微信转账记录。2018年6月27日现金支付1000元，由担保人史卫兵见证。2019年5月27日汪飞恶意将史卫兵的车辆扣押，逼严树东还钱，造成不良影响，有微信聊天记录为证。汪飞辩称，本案50000元借款实际交付47500元，是汪飞转账给严树东的，当时约定月息5%。关于利息，严树东所说的2017年11月的2500元没查到记录，2017年12月3日收到一笔2400元，是银行转账，当天还收到严树东给的微信红包100元。2018年1月、3月、5月每月微信转账的2500元都收到了。严树东所说的2018年2月和4月微信转账各2500元没有查到记录。2018年6月27日的1000元现金收到了。史卫兵的车辆被汪飞开走后，因史卫兵欠小贷公司的钱，车辆又被小贷公司开走了。据汪飞了解，史卫兵已经把车辆取回，还过户给了其他人，现在车辆是否还在史卫兵处汪飞不知道。请求二审驳回上诉，维持原判。史卫兵未到庭应诉。汪飞向一审法院起诉请求：1.判令严树东归还汪飞借款50000元及利息（自2018年10月30日起至实际还款之日止，按年利率24%计算）；2.史卫兵承担连带还款责任；3.严树东、史卫兵承担本案诉讼费用。一审法院认定事实如下：严树东向汪飞借款50000元，并于2017年10月30日向汪飞出具借条一张。借条上载明了借款金额为伍万元整，月利率为3%，注明本借条同时为借款人收讫借款的法律凭证，并由史卫兵在借条上签字担保。截至2018年10月份期间，严树东共给付利息一万余元。后汪飞索款未果，引起诉讼。一审法院认为，汪飞与严树东之间的借贷关系，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。严树东向汪飞借款50000元，有其出具的借条为凭，予以确认。现汪飞要求严树东归还借款50000元，有事实和法律依据，予以支持。严树东未归还借款，构成违约，汪飞要求严树东自2018年10月30日起按年利率24%给付利息，符合法律规定，予以支持。史卫兵为严树东借款提供保证，对保证方式没有约定，应承担连带保证责任。史卫兵承担连带责任后，有权向严树东追偿。严树东、史卫兵经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审判决：一、严树东于判决发生法律效力之日起十日内给付汪飞借款50000元及利息（以50000元为基数，自2018年10月30日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、史卫兵对判决主文第一项确定的债务承担连带清偿责任，其在承担清偿责任后，有权向严树东追偿。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1175元，减半收取588元，由严树东、史卫兵负担。严树东上诉时提交如下证据：1.微信转账明细表一页，旨在证明其于2018年1月31日、2018年2月12日、2018年3月3日、2018年4月17日、2018年5月5日每月向汪飞微信转账2500元利息，合计12500元；2017年11月、12月严树东各支付利息2500元，该两笔款项因严树东销卡遗失记录；2.2019年2月15日微信聊天记录截图一页及文字打印件一页。汪飞质证称，2018年1月31日2500元、2018年3月3日2500元以及2018年5月5日2500元都收到了。2018年2月12日2500元、2018年4月17日2500元以及严树东所说的2017年11月的2500元汪飞没有查到记录，但是汪飞予以认可，2017年11月的2500元汪飞认可时间是11月29日。2017年12月3日汪飞收到严树东给的2500元。另外，2018年6月4日汪飞收到严树东微信转账本案借款利息2500元，同意本案中予以冲抵。微信聊天记录截图认可，是汪飞和史卫兵的聊天记录，文字打印件不认可。汪飞把史卫兵的车借走，告诉史卫兵尽快让严树东还钱，后来因为史卫兵欠小贷公司的钱，车又被小贷公司开走了。史卫兵未到庭质证。二审中，汪飞提交如下证据：1.银行转账凭证一份,证明汪飞于2017年10月30日向严树东转账交付本案借款本金47500元。2．汪飞与史卫兵的通话录音一份，旨在证明因为史卫兵欠小贷公司钱，汪飞开走史卫兵车辆后，车被小贷公司开走，汪飞还让史卫兵去报警。严树东、史卫兵未到庭质证。本院认证意见为：对于严树东主张的支付利息的事实，汪飞均予以认可，本院予以确认。关于2017年11月、12月各2500元，严树东未确认具体还款时间，汪飞认可为2017年11月29日及12月3日，本院予以确认。汪飞陈述2018年6月4日收到2500元利息，同意予以冲抵，本院予以确认。汪飞认可本案借款实际交付47500元，根据其银行转账凭证显示该款系2017年10月30日转账给严树东，本院对该事实予以确认。关于严树东称史卫兵车辆被汪飞开走一事，严树东、史卫兵对此并未提出独立的诉讼请求，汪飞也否认车辆仍在其处。本案系对当事人之间的民间借贷纠纷进行审理，当事人对车辆若有争议，可另行处理。双方对此提供的证据，本院不予赘述。二审查明，2017年10月30日，汪飞向严树东转账47500元，为本案借款本金。借款后，严树东于2017年11月29日、2017年12月3日、2018年1月31日、2018年2月12日、2018年3月3日、2018年4月17日、2018年5月5日、2018年6月4日分别向汪飞支付2500元，2018年6月27日支付1000元。二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。本案二审的争议焦点为：本案尚欠款数额如何认定。本院认为，本案中尚欠款数额应以汪飞实际出借的本金数额及严树东的还款依法认定。本案汪飞实际出借47500元，借条约定月息3%，实际利息标准为月息5%。该利率超过法律规定的上限，对于严树东已支付的款项，当事人陈述为支付利息，应先冲抵利息。对超过年利率36%的部分，冲抵本金，介于年利率24%和年利率36%之间的还款，超过年利率24%的部分不予冲抵本金，利息也不按年利率36%的标准予以补齐，利息不足年利率24%的，以年利率24%的标准予以补齐。对于未付利息，应以剩余本金为基数，按照年利率24%进行计算。2017年10月30日汪飞借款47500元给严树东，至2017年11月29日，按年利率36%计算产生的利息为1425元，严树东给付2500元，冲抵利息后剩余款项1075元从本金中扣除，经计算尚欠本金为46425元。至2017年12月3日，46425元本金按年利率36%计算产生的利息为183元，严树东给付2500元，冲抵利息后剩余款项2317元从本金中扣除，经计算尚欠本金为44108元。2018年1月31日，严树东给付2500元，该款超过以44108元为本金，按照年利率24%计算的利息，不满以44108元为本金，按照年利率36%计算的利息，超过年利率24%的部分不予冲抵本金，利息也不按年利率36%的标准予以补齐。此时尚欠本金仍为44108元。至2018年2月12日，44108元本金按年利率36%计算产生的利息为522元，严树东给付2500元，冲抵利息后剩余款项1978元从本金中扣除，经计算尚欠本金为42130元。至2018年3月3日，42130元本金按年利率36%计算产生的利息为790元，严树东给付2500元，冲抵利息后剩余款项1710元从本金中扣除，经计算尚欠本金为40420元。至2018年4月17日，40420元本金按年利率36%计算产生的利息为1794元，严树东给付2500元，冲抵利息后剩余款项706元从本金中扣除，经计算尚欠本金为39714元。至2018年5月5日，39714元本金按年利率36%计算产生的利息为705元，严树东给付2500元，冲抵利息后剩余款项1795元从本金中扣除，经计算尚欠本金为37919元。至2018年6月4日，37919元本金按年利率36%计算产生的利息为1122元，严树东给付2500元，冲抵利息后剩余款项1378元从本金中扣除，经计算尚欠本金为36541元。至2018年6月27日，36541元本金按年利率36%计算产生的利息为829元，严树东给付1000元，冲抵后剩余款项171元从本金中扣除，经计算尚欠本金为36370元。经计算，本案剩余本金为36370元。关于利息，汪飞主张自2018年10月30日起按年利率24%计算，不违反法律规定，本院予以支持。史卫兵为本案借款提供保证，对保证方式没有约定，应承担连带保证责任。史卫兵承担连带责任后，有权向严树东追偿。综上，严树东的上诉主张部分成立，本院予以支持。因二审出现新证据，导致一审判决认定事实错误，实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省沭阳县人民法院（2019）苏1322民初3488号民事判决；二、严树东于本判决发生法律效力之日起十日内给付汪飞借款36370元及利息（以36370元为基数，自2018年10月30日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；三、史卫兵对上述款项承担连带清偿责任，其在承担清偿责任后，有权向严树东追偿；四、驳回汪飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1175元，减半收取588元，由汪飞负担158元，严树东、史卫兵负担430元；二审案件受理费1175元，由汪飞负担316元，严树东负担859元。本判决为终审判决。审判长  陈加宽审判员  陈志意审判员  葛 娜二〇二〇年六月二十二日书记员  王 丹