江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏01民终129号上诉人（原审被告）：中国东方资产管理股份有限公司江苏省分公司，住所地南京市洪武路29号。主要负责人：赵传标，该分公司总经理。委托诉讼代理人：钱志明，江苏新高的律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡玲玲，江苏新高的律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：南京高能信息产业股份有限公司，住所地南京市鼓楼区东宝路18号。法定代表人：薛频，该公司董事长。上诉人中国东方资产管理股份有限公司江苏省分公司（以下简称东方资产江苏分公司）因与被上诉人南京高能信息产业股份有限公司（以下简称南京高能公司）抵押合同纠纷一案，不服江苏省南京市秦淮区人民法院（2019）苏0104民初7117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人东方资产江苏分公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回南京高能公司的诉讼请求，二审案件受理费由南京高能公司负担。事实和理由:1.南京高能公司不是本案的适格原告。南京高能公司没有履行(2011)白商初字第1063号民事判决书确定的义务，导致案涉土地抵押权没有注销登记。案涉土地使用权抵押人是南京五星高能房地产开发有限公司（以下简称五星公司），抵押权是否消灭，应由五星公司主张。2.一审法院以审代执，适用法律程序错误。东方资产江苏分公司在执行申请被驳回后，已申请复议，复议申请尚在处理中，南京高能公司对债务是否已履行完毕双方尚有争议，一审法院判决抵押权消灭，以审代执，程序错误。3.一审法院认定事实错误。（2010）白商初字第1063号民事判决书判决若南京高能公司未于2011年9月17日前偿还东方资产江苏分公司250万元，应向东方资产江苏分公司偿还443.4万元并给付利息。南京高能公司于2011年9月19日将250万元转入法院账户，迟于2011年9月17日，应偿还数额已由250万元变更为443.4万元，现南京高能公司对判决书确认的义务没有履行完毕。一审法院以2011年9月17日是节假日，应以该日后的第一个工作日2011年9月19日为期间届满日期，认定南京高能公司履行了（2010）白商初字第1063号民事判决书确定的义务，属认定事实错误。综上，请求二审法院支持其上诉请求。被上诉人南京高能公司简称，1.《国有土地使用权抵押合同》约定办理抵押登记和注销登记均由南京高能公司负责，五星公司亦出具了书面意见，同意由南京高能公司提起本案诉讼，南京高能公司是本案的适格原告。2.东方资产江苏分公司在南京高能公司履行义务6年后，得知案涉土地使用权抵押权未注销，向法院恶意申请执行，先后启动7次司法程序，法院对申请复议已作出终审裁定，不存在以审代执的情形。3.东方资产江苏分公司在7次司法程序中，均提出南京高能公司对（2011）白商初字第1063号民事判决书确定的义务没有履行完毕，均未获法院支持，东方资产江苏分公司仍以该理由提起上诉，严重浪费司法资源。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。东方资产江苏分公司向一审法院提起诉讼请求：1.确认抵押权消灭，东方资产江苏分公司办理南京市秦淮区建康路街道西一新村06幢土地抵押权的注销手续；2.本案诉讼费用由东方资产江苏分公司承担。一审法院认定事实：2010年6月17日，中国东方资产管理公司南京办事处（以下简称东方资产南京办事处）至南京市白下区人民法院（以下简称白下法院）起诉南京高能公司、江苏高能信息产业有限公司（以下简称江苏南京高能公司）债权转让合同纠纷一案，该院于2011年5月12日作出（2010）白商初字第1063号民事判决。该判决查明：南京高能公司向中国工商银行南京市分行借款４笔，分别为：1998年8月31日借款500万元、现本金余额350万元、借款合同号为DCA214-9801，1998年12月16日借款400万元、借款合同号为DCA214-9802，2001年1月5日借款200万元、现本金余额177.4万元、借款合同号为2001年城北字第２号，1999年5月７日借款400万元、现本金391万元、借款合同号为DCA214-9901。2005年7月25日，中国工商银行江苏省分行与东方资产南京办事处签订《债权转让协议》，约定将南京高能公司所欠的贷款及相应利息、从属权利（包括但不限于与该等主债权对应的保证、抵押、质押担保等一切担保权利，随主债权一同转让）转让给东方资产公司南京办事处。2009年11月20日，东方资产公司南京办事处与南京高能公司、江苏南京高能公司达成《债务重组协议》，确认了债务金额及利息，江苏南京高能公司对债务提供连带保证责任，债务方确认了还款计划，并约定违约责任等。法院经审理认为南京高能公司、江苏南京高能公司未按《债务重组协议》约定履行还款计划，应承担民事责任，判决：一、南京高能公司于判决生效之日起十日内向东方资产公司南京办事处偿还借款本金250万元；二、如南京高能公司未按上述第一项期限足额履行给付金钱义务，则南京高能公司自逾期之日起十日内向东方资产公司南京办事处偿还借款本金443.4万元及截止2005年5月20日时的表外利息4501703.39元；三、如南京高能公司未按上述第一项期限足额履行给付金钱义务，则南京高能公司自逾期之日起十日内向东方资产公司南京办事处偿还逾期借款利息（以下列借款本金余额和期限，按中国人民银行同期逾期贷款利率计算：本金余额为1318.4万元，期限自2005年5月21日至2009年11月24日止；本金余额为1268.4万元，期限自2009年11月25日至2009年12月23日止；本金余额为593.4万元，期限自2009年12月24日至2010年1月18日止；本金余额为493.4万元，期限自2010年1月19日至2010年4月9日止；本金余额为443.4万元，期限自2010年4月10日至判决生效确定的给付之日止）；四、江苏南京高能公司对南京高能公司上述第一至三项还款承担连带责任；五、驳回东方资产公司南京办事处的其他诉讼请求。东方资产公司南京办事处向本院提起上诉，本院于2011年9月5日作出（2011）宁商终字第631号民事判决：驳回上诉，维持原判。2010年6月18日，根据东方资产公司南京办事处的申请，白下法院作出（2010）白商初字第1063号民事裁定，查封江苏南京高能公司名下位于南京市鼓楼区土地的使用权，并向南京市国土资源局送达（2010）白商初字第1063号民事裁定和协助执行通知书。2011年9月19日（星期一），南京南京高能公司将（2010）白商初字第1063号民事案件的案款250万元及诉讼费63320元转至白下法院标的款专户。同日，白下法院出具了结算凭证并制作过渡款收退明细表，收款单位为东方资产公司南京办事处。2011年10月10日，东方资产公司南京办事处出具请求汇款函，要求法院将案款250万元及诉讼费63320元划拨至其账户。2011年10月13日，法院作出（2010）白商初字第1063号-1民事裁定书，以该案已结案、南京高能公司、江苏南京高能公司已履行付款义务为由，解除对江苏南京高能公司名下位于南京市鼓楼区土地使用权的查封，并向南京市国土资源局送达（2010）白商初字第1063号-1民事裁定书和协助执行通知书，亦向东方资产公司南京办事处送达（2010）白商初字第1063号-1民事裁定书。根据东方资产江苏分公司的申请，一审法院于2017年7月12日立案强制执行。一审法院于2017年11月30日作出（2017）苏0104执2995号执行裁定，裁定：驳回东方资产江苏分公司的执行申请。后因本院于2018年2月11日作出（2018）苏01执复41号执行裁定，撤销（2017）苏0104执2995号执行裁定，一审法院于2018年3月恢复执行。因南京高能公司提出异议，一审法院于2018年7月27日作出（2018）苏0104执异87号执行裁定，认为南京高能公司异议请求成立，裁定撤销（2017）苏0104执2995号《恢复执行通知书》。东方资产江苏分公司提出复议，本院于2018年11月12日作出（2018）苏01执复248号执行裁定，驳回东方资产江苏分公司的复议申请，维持（2018）苏0104执异87号执行裁定。2019年2月21日，一审法院作出（2017）苏0104执2995号之一执行裁定，裁定驳回东方资产江苏分公司的执行申请。东方资产江苏分公司提出执行异议申请，一审法院于2019年9月5日作出（2019）苏0104执异161号执行裁定，裁定驳回东方资产江苏分公司的异议申请。东方资产江苏分公司申请复议。另查明，1999年4月，南京五星高能股份有限公司（以下简称高能股份公司）与中国工商银行南京市分行签订《国有土地使用权抵押合同》，约定：高能股份公司将座落于原南京市白下区建邺街面积822.54平方米土地（土地用途住宅）的使用权抵押给中国工商银行南京市分行，作为还款保证；担保价值为400万元，抵押期间一年，自1999年4月起至2000年4月。同年4月27日，高能股份公司和五星公司向相关登记部门出具《证明》，内容是高能股份公司与五星公司均为江苏高能集团公司下属子公司，法人代表均为薛频，应高能股份公司要求，五星公司同意将名下所属原南京市白下区西一巷土地作为高能股份公司贷款400万元的抵押。同日，各方进行了上述抵押登记。抵押的土地坐落于南京市白下区，证号宁白200103678，抵押权人为中国工商银行南京市分行信贷管理处，被担保主债权数额400万元，债务履行期限/债权确定期间1999年4月1日起2000年4月1日止。宁白国用（2001）字第03678号国有土地使用记事内容栏载明，依据抵押合同借款合同实施抵押，抵押权人中国工商银行南京市分行信贷管理处，抵押面积822.54平方米（06幢），抵押金额400万元人民币，抵押期限自1999年4月至2000年4月。上述抵押权在主债权转让给东方资产江苏分公司后，并未办理相应的抵押权变更登记。还查明，1999年2月1日，高能股份公司名称变更为南京高能公司。2016年11月3日，东方资产公司南京办事处名称变更为东方资产江苏分公司。一审中，五星公司向一审法院出具《说明》，内容主要是：五星公司所有的西一新村土地使用权，权证号为宁白国用（2001）字第03678号，为南京高能公司贷款提供抵押担保，现南京高能公司已还清贷款，该公司同意南京高能公司的诉讼请求，同意南京高能公司主张权利。南京高能公司撤回关于东方资产江苏分公司办理南京市秦淮区建康路街道西一新村06幢土地抵押权的注销手续、东方资产江苏分公司撤销南京高能公司在人民银行征信系统中相关5条信用记录的诉讼请求。南京高能公司、东方资产江苏分公司均确认，终审判决生效日期为2011年9月7日。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、南京高能公司是否可以就确认抵押权消灭提起民事诉讼以及主体是否适格。二、涉案抵押权是否已经消灭。关于争议焦点一。一审法院认为，涉案抵押权所涉的主合同引发的纠纷已经法院判决，（2010）白商初字第1063号民事判决亦已生效，涉案抵押权人虽然并未变更为东方资产江苏分公司，但因主债权及包括抵押权在内的从属权利已经转让给东方资产江苏分公司，南京高能公司作为主合同的债务人、抵押合同签订人及抵押权的利害关系人向东方资产江苏分公司提起抵押合同之诉，符合法律规定，且抵押人五星公司并无异议，故东方资产江苏分公司关于南京高能公司的诉请应当在执行程序中解决、不能另行起诉的辩称意见，一审法院不予采纳。关于争议焦点二。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条规定，期间包括法定期间和人民法院指定的期间。期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。白下法院(2010)白商初字第1063号民事判决第一项为南京高能公司于判决生效之日起十日内向东方资产江苏分公司偿还借款本金250万元，该判决于2011年9月7日生效，故南京高能公司至迟应于2011年9月17日履行付款义务，因2011年9月17日为星期六，属于节假日，依法可顺延至星期一即2011年9月19日，故南京高能公司于2011年9月19日将案款250万元及诉讼费63320元汇至法院，未逾期履行付款义务。且东方资产江苏分公司作为抵押权人，未在主债权诉讼时效期间行使抵押权，法院对该抵押权不予保护。据此，一审法院确认案涉抵押权已消灭，对南京高能公司的诉讼请求予以支持。一审法院依照《中华人民共和国物权法》第一百七十七条、第二百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第八十二条、第一百一十九条规定，作出判决：五星公司与中国工商银行南京市分行信贷管理处（中国东方资产管理股份有限公司江苏省分公司）对位于南京市秦淮区土地设定的抵押权[土地证号宁白200103678号，抵押面积822.54平方米（06幢），抵押金额400万元人民币]消灭。一审案件受理费80元，减半收取40元，由东方资产江苏分公司负担。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织了证据交换和质证。南京高能公司提交（2019）苏01执复234号执行裁定书，裁定书主要内容为：南京高能公司已在生效判决规定的期限内履行了(2010)白商初字第1063号民事判决确定的义务。拟证明：（2019）苏01执复234号执行裁定确认南京高能公司履行了（2010）白商初字第1063号民事判决书确定的义务。经质证，东方资产江苏分公司认为：本案审理的是抵押权是否消灭，而（2019）苏01执复234号裁定是执行裁定书，与本案没有关联。本院认证认为：（2019）苏01执复234号执行裁定确认南京高能公司履行了（2010）白商初字第1063号民事判决书确定的义务，该裁定为终审裁定。因主债权消灭，担保物权消灭。故对南京高能公司的证明目的予以确认。二审另查明，《国有土地使用权抵押合同》约定，南京高能公司偿还借款后十五日内，中国工商银行南京市分行与南京高能公司应向登记机关办理注销抵押登记。本院认为，本案二审期间的争议焦点为：一、南京高能公司是否为本案适格原告；二、案涉抵押权是否消灭。关于争议焦点一。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，提起诉讼的原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。本案中，国有土地使用权抵押合同明确约定由南京高能公司办理抵押权注销登记，且土地使用权人五星公司同意由南京高能公司提起诉讼，请求法院确认抵押权消灭，故南京高能公司是与本案有直接利害关系的法人，是本案的适格原告。东方资产江苏分公司上诉主张南京高能公司不是本案的适格原告，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二。《中华人民共和国物权法》第一百七十七条规定，主债权消灭，担保物权消灭。本案中，为担保南京高能公司还款，将案涉土地使用权抵押给中国工商银行南京市分行，后中国工商银行江苏省分行将债权及对应的抵押权一并转让给东方资产江苏分公司，（2019）苏01执复234号执行裁定认定南京高能公司已履行了债务，东方资产江苏分公司享有的债权已消灭，对应的抵押权亦同时消灭。因此，案涉抵押权消灭。东方资产江苏分公司上诉主张南京高能公司未完全履行债务，导致案涉抵押权未消灭，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，东方资产江苏分公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人中国东方资产管理股份有限公司江苏省分公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄伟峰审判员  陈海波审判员  王瑞煊二〇二〇年六月二十四日书记员  苏 娟