河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终6876号上诉人（原审原告）：丁泽洲，男，汉族，1973年11月29日出生。上诉人（原审原告）：仵艳君，女，汉族，1972年1月4日出生。上诉人（原审原告）：仵艳霞，女，汉族，1967年1月27日出生。三上诉人共同委托诉讼代理人：胡建勋，河南建霞律师事务所律师。三上诉人共同委托诉讼代理人：董俊霞，河南建霞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南欧之星国际贸易有限公司。法定代表人：耿凤娟，该公司董事长。原审第三人：耿凤娟，女，汉族，1978年11月7日出生，住郑州市中原区煤仓北路16号院2号楼4号。上诉人丁泽洲、仵艳君、仵艳霞因与被上诉人河南欧之星国际贸易有限公司（以下简称欧之星公司）及原审第三人耿凤娟追偿权纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初2369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法采用独任方式进行了审理。上诉人丁泽洲、仵艳君、仵艳霞的共同委托诉讼代理人胡建勋，被上诉人欧之星公司的法定代表人及原审第三人耿凤娟到庭接受了询问。本案现已审理终结。丁泽洲、仵艳君、仵艳霞上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持丁泽洲、仵艳君、仵艳霞的诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。因耿凤娟擅自把洛阳银行贷款发生时存放在工行的110万元保证金转移到自己的私人账户，导致洛阳银行的债权无法偿还。若耿凤娟不挪用，洛阳银行的贷款可以被顺利执行，丁泽洲、仵艳君、仵艳霞也不会向耿凤娟、欧之星公司行使追偿权。一审法院仅查明协议中存在丁泽洲自愿放弃该笔贷款，却忽略耿凤娟将保证金挪用个人账户的事实。二、一审判决适用法律错误，违反合同相对性原则。欧之星公司是该笔贷款的债务人，欧之星公司应当先用保证金110万元偿还。从借贷合同上看，偿还义务人应当先是欧之星公司，耿凤娟作为实际控制人，在执行时擅自将保证金转移到个人账户，导致债权人无法对110万元执行和扣划。一审法院未按照合同的相对性原则，让欧之星公司承担还款义务是错误的。欧之星公司、耿凤娟辩称，1、丁泽洲将股权及公司整体转让给欧之星公司、耿凤娟，即失去了对公司的控制权。在转让时，耿凤娟已支付过115万元，且约定转让前公司在洛阳银行的贷款由前股东承担。2、在工行的110万元保证金与偿还洛阳银行贷款没有关系，耿凤娟有权处分公司的财产，在转让欧之星公司时多次强调转让前的公司债务由丁泽洲承担。请求二审法院维持原判。丁泽洲、仵艳君、仵艳霞向一审法院起诉请求：欧之星公司支付丁泽洲、仵艳君、仵艳霞作为担保人代为偿还的壹佰伍拾万元整（150万元整）贷款本金，执行费22200元，合计1522200元。一审法院认定事实：1、2015年9月2日，丁泽洲、仵艳霞（转让方、甲方）与耿凤娟（受让方、乙方）签订《公司整体转让协议》一份，主要约定，甲方仵艳霞自愿将对河南欧之星国际贸易有限责任公司的全部股权转让给乙方；甲方丁泽洲将对公司的全部股权整体转让给乙方，其中45%的股份应于2015年10月1号之前变更过户到乙方名下，其中30%的股份应于2016年6月份甲方以“河南欧之星国际贸易有限责任公司”在洛阳银行联保贷款四百五十万元甲方贷款偿还之后变更过户到乙方名下，乙方受让甲方的股权后，由乙方控股公司，决定具体受让人，具体受让人以变更后的公司工商档案为准。整体转让公司股权的价格为215万元。价款支付方式为由乙方分三期支付到甲方指定账户，本合同签订的当日支付15万元；甲乙双方应于2015年10月1号之前在工商局签订股权变更协议，变更当日支付100万元；本合同签订前甲方待处理的两台车的款项从本期应付转让款中直接扣除；甲方于2016年6月份将以“河南欧之星国际贸易有限责任公司”在洛阳银行联保贷款四百五十万元甲方贷款偿还之后，乙方支付剩余的公司转让价款壹佰万元整，其持有公司的30%的股份变更过户到乙方名下，第二年已续保的客户的返利从本期应付转让款中直接扣除。本合同生效之日前，甲方个人及其经营管理公司所发生的一切债务（包括但不限于甲方以“河南欧之星国际贸易有限责任公司”在洛阳银行联保贷款四百五十万元贷款等）、税费全部由甲方承担。2、2016年元月22日，丁泽洲（乙方）与耿凤娟（甲方）签订《河南欧之星国际贸易公司股权转让协议》一份，主要约定，耿凤娟名下股份转让给丁泽洲或丁泽洲指定人员，具体详细协议由律师起草，原则上按原丁泽洲转让给耿凤娟的协议同等条件转让给丁泽洲；丁泽洲向耿凤娟支付转让保证金50万元（此保证金从江苏圣灏港务有限公司2016年元月21日转给河南欧之星国际贸易公司120万元的款项里扣），如双份反悔应按保证金的金额赔偿给对方；双方约定从2016年元月25日开始办理股权转让事项；河南万利捷汽车销售服务有限公司转让给耿凤娟，转让金额1万元。3、耿凤娟另提交丁泽洲、仵艳霞签字的《补充协议》一份，主要载明“截止2015年9月15日前，欧之星公司所发生的关于银行贷款、民间借贷（包括担保）等一切债务问题均由欧之星公司原法人代表丁泽洲及其原全体股东负全部责任。本协议为公司整体转让协议的补充协议，与公司整体转让协议具有相同效力。本协议自签订之日起生效。”4、2018年3月7日，河南省郑州高新技术产业开发区人民法院就洛阳银行股份有限公司郑州分行与欧之星公司、郑州笑开颜节能环保科技有限公司、郑州可威尼商贸有限公司、丁泽洲、仵艳君、仵艳霞、孙明军、张宏辉、李爱心、孙翠梅、祁志强、杨谷禄、魏卫金融借款合同纠纷一案作出（2017）豫0191民初14875号民事判决书，查明：2015年6月10日，洛阳银行股份有限公司郑州分行与欧之星公司签订《“富民宝”小额贷款借款合同》，贷款金额为150万元，郑州笑开颜节能环保科技有限公司、郑州可威尼商贸有限公司、丁泽洲、仵艳君、仵艳霞、孙明军、张宏辉、李爱心、孙翠梅、祁志强、杨谷禄、魏卫自愿为该150万元借款提供担保。判决：一、河南欧之星国际贸易有限公司于判决生效之日起十日内偿还洛阳银行股份有限公司郑州分行借款本金1499999.99元、利息23395.16元、罚息199775.81元、复利13591元，共计1736761.96元（暂计至2017年4月11日），自2017年4月12日起至本金清偿之日止的利息、复利、罚息按合同约定计算；二、郑州笑开颜节能环保科技有限公司、郑州可威尼商贸有限公司、丁泽洲、仵艳君、仵艳霞、张宏辉、李爱心、孙翠梅、祁志强、杨谷禄、魏卫对上述判决内容承担连带保证责任；三、驳回洛阳银行股份有限公司郑州分行其他诉讼请求。5、2019年11月13日，洛阳银行股份有限公司郑州分行（甲方）与丁泽洲（乙方一）、仵艳霞（丁泽洲代、乙方三）、仵艳君（乙方二）签订《执行和解协议书》一份，主要约定，乙方于本协议签订后七日内偿还欧之星公司在甲方处的贷款本金150万元及执行费；甲方在收到上述款项后七个工作日内向郑州市高新技术产业开发区人民法院申请撤销对乙方的强制执行并向郑州高新技术产业开发区人民法院申请解除、撤销乙方的相关权利限制；乙方履行本和解协议后，视为乙方在上述三个案件中的担保责任以及相应的还款义务已经履行完毕。6、2019年11月13日，郑州紫阁实业有限公司向洛阳银行股份有限公司郑州分行转账150万元，客户附言：“丁泽洲、仵艳君、仵艳霞还欧之星公司贷款”。7、2019年11月14日，丁泽洲缴纳三笔诉讼费分别为7400元、7400元、7400元。一审法院认为，丁泽洲、仵艳霞与第三人签订的《公司整体转让协议》《河南欧之星国际贸易公司股权转让协议》《补充协议》均系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，合法有效。根据庭审查明的事实，丁泽洲、仵艳君、仵艳霞提起本诉的基础为已替欧之星公司承担担保责任，即已向洛阳银行股份有限公司郑州分行偿还了款项，但该金融借款债务形成于丁泽洲、仵艳霞转让其在欧之星公司股权之前，且上述协议已明确约定该银行贷款丁泽洲、仵艳霞自愿承担，故丁泽洲、仵艳霞、仵艳君的诉讼请求，依据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：驳回丁泽洲、仵艳君、仵艳霞的诉讼请求。案件受理费适用简易程序减半收取9250元，由丁泽洲、仵艳君、仵艳霞负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据郑州高新技术产业开发区人民法院作出的（2017）豫0191民初14875号民事判决书及执行和解协议书、转款附言，可以证明2015年6月10日，欧之星公司向洛阳银行股份有限公司郑州分行贷款150万元，丁泽洲、仵艳君、仵艳霞作为保证人承担连带清偿责任后，有权向借款人欧之星公司追偿。但根据丁泽洲与耿凤娟签订的《公司整体转让协议》《河南欧之星国际贸易公司股权转让协议》《补充协议》，双方明确约定截止2015年9月15日之前欧之星公司产生的银行贷款由原法定代表人丁泽洲及原全体股东负责。该笔银行贷款150万元产生在双方股权、公司转让之前。因此，丁泽洲、仵艳君、仵艳霞又向受让后的欧之星公司、耿凤娟追偿，不符合双方约定，故本院不予采信。关于耿凤娟在受让后转走公司在工行的保证金110万元问题，丁泽洲并未提供证据证明其对公司的保证金110万元享有债权，故耿凤娟作为欧之星的法定代表人转款行为并未损害其合法权益。丁泽洲、仵艳君、仵艳霞上诉称耿凤娟擅自挪用公司保证金110万元导致承担银行债务的理由，本院不予采信。综上，丁泽洲、仵艳君、仵艳霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18500元，由丁泽洲、仵艳君、仵艳霞负担。本判决为终审判决。审判员 秦 宇二〇二〇年六月十八日书记员 曹芳宇