河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终3205号上诉人（原审被告）：偃师市豫龙广告有限公司，住所地：偃师市伊洛街道办事处（偃化口151号）。法定代表人：张重阳，该公司总经理。上诉人（原审被告）：苏炎军，男，1972年11月24日生，汉族，住偃师市顾县。二上诉人共同委托诉讼代理人：崔保钦，洛阳市偃师市夏都法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘玉森，男，1957年5月23日生，汉族，住河南省嵩县，现住址：偃师市。委托诉讼代理人：裴新会，河南西亳律师事务所律师。原审被告：偃师市伟志广告有限公司，住所地：偃师市城关镇迎宾路29号。法定代表人：苏炎军。原审被告：申晓娟，女，1976年3月12日生，汉族，住偃师市。上诉人偃师市豫龙广告有限公司、苏炎军与被上诉人刘玉森及原审被告偃师市伟志广告有限公司、申晓娟人身损害赔偿纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2019）豫0381民初3182号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法审理了本案。本案现已审理终结。偃师市豫龙广告有限公司、苏炎军上诉请求：1.撤销一审民事判决，并驳回被上诉人对苏炎军的诉讼请求；2.依法改判上诉人偃师市豫龙广告有限公司支付被上诉人的伤残赔偿金27384.86元，改判后的金额为82481.33元。事实与理由:1、上诉人苏炎军代表偃师市豫龙广告有限公司向刘玉森垫付工资是职务行为，一审判决以此认定苏炎军的个人财产与公司财产混同认定事实错误。2、一审认定刘玉森与刘利香系夫妻关系，没有证据支持。刘利香在偃师市久鼎置业有限公司购房与刘玉森没有关系，认定刘玉森长期居住久鼎花园没有证据支持，属于认定事实错误，一审法院判决以城镇居民身份判决赔偿刘玉森伤残赔偿金错误，应予纠正。刘玉森辩称：1、答辩人自2015年4月至事故发生时一直在在苏炎军处干活，工种主要是广告的制作安装等，月工资4800元，均是由苏炎军通过个人银行账户或者微信支付，从未使用过对公账户为刘玉森发放工资。一审法院综合认定二上诉人财产混同，事实清楚；2、答辩人与刘利香的确不是夫妻关系。但二人系同居关系的事实苏炎军是清楚的。答辩人与刘利香居住在偃师市，而后购买了偃师市久鼎置业有限公司的房产居住至今。答辩人收入、支出均来源于城镇，残疾赔偿金应按城镇标准计算。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。偃师市伟志广告有限公司辩称:同意上诉人的上诉意见。申晓娟未答辩。刘玉森向一审法院起诉请求：1.依法判令被告共同赔偿原告医疗费、营养费、伙食费、护理费、误工费等共计5万元（暂定，待伤残鉴定作出后确定）；2、一切诉讼费由被告承担。后鉴定作出后原告将诉讼请求数额变更为153177.46元。一审法院认定事实：原告刘玉森受雇于被告偃师市豫龙广告有限公司，豫龙广告公司为刘玉森投保有意外伤害险。2019年2月20日，原告受被告偃师市豫龙广告有限公司指派前往偃师北环路东72373部队干活。次日原告在该部队会议室修理LED照明系统时，梯子绳子断裂导致原告从梯子上摔下受伤。当日原告被送往偃师市人民医院治疗。被诊断为：1.右股中下段粉碎性骨折；2.L1椎体楔形变；3.头外伤。原告在偃师市人民医院住院至2019年3月11日，共计住院18天，住院期间2人护理。原告住院期间的医疗费由被告苏炎军支付。原告出院后由于伤情又先后前往偃师市人民医院门诊治疗，共计花费医疗费2527.51元。另原告申请对其伤残等级和误工期限、出院后的护理、营养期限进行鉴定评估，本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2019年10月15日作出洛鑫正司鉴所［2019］临鉴字第721号司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘玉森因故致第1腰椎体压缩性骨折、右股骨中、下段螺旋形粉碎性骨折，愈后遗留：1、第1腰椎椎体前缘压缩＞1/3。参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.2）条款之规定，评定为十级伤残；2、患肢膝关节功能丧失33.3%。参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11）条款之规定，评定为十级伤残。另洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出洛鑫正司鉴所［2019］医评字第453号医疗评估意见书，评估意见为：1、刘玉森伤后误工期限为280-290天；2、刘玉森出院后护理期限为102-112天，营养期限为42-52天。原告支出鉴定费2500元。另查明，原告刘玉森受伤后，其所在的偃师市豫龙广告有限公司已经向保险公司进行理赔，原告已收到理赔金7100元。原告住院期间被告苏炎军先后支付原告生活费6800元。庭审中原告提交被告苏炎军和被告申晓娟向原告转款的记录以证明自己的月工资数额，其中2018年6月21日苏炎军转款3000元，7月17日苏炎军转款3000元，8月18日申晓娟转款2000元，10月12日申晓娟转款3300元，11月3日苏炎军转款1000元，11月18日苏炎军转款2000元，11月20日苏炎军转款1320元并备注“9月工资清”，11月30日苏炎军转款4480元并备注“10月工资”。2019年1月31日苏炎军转款10000元并备注“工资全清”。四被告共同辩称，微信转账中2018年6、7、8、10、11月这一部分工资是苏炎军代表豫龙公司给原告支付的工资。2018年12月共计8800元、2018年2月13日一笔10000元，是原告装修房子时向苏炎军借款，2018年8月18日这一笔由申晓娟转给原告2000元，是苏炎军手机上没钱了，让申晓娟代苏炎军转给原告的工资款。另查明，原告及其妻子刘利香户籍所在地均位于××田湖镇，刘利香于2017年1月5日购买偃师久鼎置业有限公司位于8号楼1单元202号房屋一套，后原告在被告偃师市豫龙广告有限公司工作期间于2018年元月一直在九鼎花园居住至今。一审法院认为：被告偃师市豫龙广告有限公司为原告刘玉森投保有意外伤害险且已经经过理赔，由此应视为双方形成雇佣关系。原告在庭审中提交的工资表显示6月工资为3000元，7月工资为3000元，8月工资为2000元，9月工资1320元（11月20日苏炎军转款1320元并备注“9月工资清”），10月工资4480元（11月30日苏炎军转款4480元并备注“10月工资”），11月工资3000元。其中6月7月8月的工资被告均予以认可，9月和10月的工资经被告苏炎军备注该院亦予以认定。另2019年1月31日苏炎军转款10000元并备注“工资全清”。以上2018年6月至2019年1月的工资共计26800元，则原告刘玉森月平均工资为3350元。原告刘玉森在工作中受伤，其雇佣单位偃师市豫龙广告有限公司应当予以赔偿。根据本案的具体情况，该院对原告的各项损失确定如下：1.医疗费，根据医疗机构出具的收款凭证结合原告病历、诊医嘱等确定为2527.51元。2.住院伙食补助费，原告住院18天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为50元×18天=900元。3.营养费，原告住院18天，出院后的营养期限本院酌定为47天，共计65天，按照每天20元计算，该院确定营养费为1300元。4.护理费，2018年河南省居民服务业和其他服务业年收入为39522元，原告住院共18日，住院期间2人护理，住院期间护理费为3898.06元，出院后护理期限本院酌定为107天，出院后护理费为11585.90元，以上护理费共计15483.96元。5.误工费，原告月平均工资为3350元，误工期限本院酌定为285天，其误工费该院确定为3350÷30×285=31825元。6.残疾赔偿金，原告所受伤构成两处十级伤残，定残时原告已年满62周岁，原告经常居住地位于偃师市××九鼎花园，且工作亦在偃师市，则应认定为城镇居民。2018年河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元，残疾赔偿金本院确定为31874.19×18×0.11=63110.90元。7.精神损害抚慰金，原告所受伤给其造成了巨大的精神痛苦，该院酌定为7000元。8.交通费，根据原告住院时间和居住地与就医所在地的距离，原告实际发生的交通费用该院酌定为360元。9.鉴定费，原告因申请鉴定花费2500元，原告提交有发票，该院予以认可。以上原告的损失共计125007.37元。其中被告苏炎军支付原告的6800元予以扣除后，原告刘玉森的损失共计118207.37元。本案审理过程中，被告苏炎军对其以个人账户向原告发放工资的这一事实予以认可，且承认曾通过其妻子申晓娟微信账户向原告发放工资，虽然其辩称是代替豫龙公司向原告发放工资，但未提交证据证明，因此可视为被告苏炎军作为被告偃师市豫龙广告公司的股东，与公司财产存在混同，对本案赔偿责任应该承担连带责任。审理中原告未提交其任职于偃师市伟志广告有限公司的证据，其要求被告偃师市伟志广告有限公司和申晓娟承担赔偿责任的诉讼请求没有事实依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告偃师市豫龙广告有限公司于判决生效之日起10日内赔偿原告刘玉森医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等118207.37元。二、被告苏炎军对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告刘玉森的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1265元，由原告刘玉森承担289元，被告偃师市豫龙广告有限公司、苏炎军承担976元。本院经审理查明：2019年7月5日，偃师久鼎置业有限公司出具证明称刘玉森在九鼎花园居住。另查明，刘玉森与刘利香并非夫妻关系。本院经审理查明的其他事实与一审认定的事实相一致。本院认为，关于苏炎军上诉称其向刘玉森垫付工资是职务行为其不应承担连带赔偿责任的理由，根据查明的事实，苏炎军作为偃师市豫龙广告有限公司股东，以个人微信或银行账号为刘玉森发放工资，其个人资产与公司资产存在混同，其应当对公司债务承担连带责任。至于苏炎军与偃师市豫龙广告有限公司之间是否存在债权债务关系，系其公司内部关系，其可另行解决。本案中，刘玉森经常居住地在城镇，其收入也来源于城镇，其残疾赔偿金按城镇标准计算符合法律规定。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，偃师市豫龙广告有限公司、苏炎军上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费400元，由上诉人偃师市豫龙广告有限公司、苏炎军负担。本判决为终审判决。审判员  衡宏波二〇二〇年六月十五日书记员  邱云静