河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终1224号上诉人（原审原告）：刘东山，男，1967年12月25日出生，汉族，住修武县。被上诉人（原审被告）：陈卫星，男，1970年3月20日出生，汉族，住修武县。上诉人刘东山与上诉人陈卫星农村建房施工合同纠纷一案，不服河南省修武县人民法院（2020）豫0821民初177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘东山上诉请求：1、驳回河南省修武县人民法院（2020）豫0821民初177号民事判决；2、请求判令被上诉人支付拖欠上诉人工程款12018元；3、起诉费用由被上诉人支付；4、本案移送焦作市中级人民法院处理；5、请求焦作市中级人民法院公正公平讨回我们农民工的血汗钱。事实与理由：一、修武县人民法院判决事实不清，理由不足，明显偏向被上诉人，总工价的15％计3325元没有支持。二、陈小济是陈卫星的专业人员在现场讲解，农村的民房按面积全算，关于院地面厕所就看双方怎么说的，如果说刘东山给工人开不了工资，上诉人是要全算的。三、赵国平是刘东山请的专业人员现场讲解，农村的民房价格不高，盖房面积全算，多出盖房面积的活全算，厕所在地下的工程应该另算，当时干过的活甲方不提异议就表示验收合格。四、各项工程核算：面积110.84平方，每平方200元，计22168元；厕所人工开挖建成1000元；院地面人工平整打电夯运输土方，地面15元每平方，50平方，合计750元，墙柱全部为角柱，由于面积小原来说去掉，但是陈卫星不让去掉，说加钱，8个柱每个300元，合计2400元；2019年12月18日陈卫星的活全部结束，西边田径下45公分、上20公分宽无法粉刷，当时陈卫星说，粉不成就不粉刷了。大门过道顶部与其无关。去给陈卫星贴地板砖和墙砖时，陈卫星说天气冷等到过了年了再铺。协议上约定按施工进度付款，年关将至，工人们要开工资，刘东山是组织者，领着工人去五里源乡矛调中心进行调解，村里调解，又去他单位调解，但陈卫星以种种理由拒不支付农民工的血汗钱。导致年头工人工资无法支付，无奈自行贷款将工人工资支付。刘东山和工人的告状工钱、饭钱、车费及利息2000元。五、工程总造价26318元，减去已支付工程款15000元，减去地板砖及墙砖1300元，应支付12018元。陈卫星辩称，对刘东山的上诉状不予认可，协议约定除建楼梯、外墙外，其余如店面平整、厕所开挖、墙柱等都包含在施工范围内，不应单独计算。关于工程款，因为刘东山活没干完，其去村里、信访办、乡里说盖房的事，村里、乡里都让其把活干完，刘东山只是去说了一声，就没再说过。当时气温低，后续的墙砖、地砖，是刘东山让工人去看，工人称天气太冷，干不成。陈卫星上诉请求：1、驳回河南省修武县人民法院（2020）豫0821民初177号民事判决，按照建筑面积（91平方米）计算工程款；2、判令刘东山赔偿经济损失918元；3、诉讼费用由刘东山承担；4、维护《建房协议》的合法有效性，《建房协议》不是单方面可以毁约的；5、陈卫星保留对刘东山施工质量的追诉权。事实与理由：一、一审判决关于面积的计算方法有误，应该参照陈鹏的《建房协议》按照建筑面积（91平方米）计算，不应该按照房顶现浇面积计算，因为当时三家一起捆绑和刘东山签订协议，就是为了追求更优惠利益最大化。刘东山所提出的要求与原始《建房协议》事实不符，原始《建房协议》已明确除楼梯、垒院墙外，所有工程包括出沿都包含在每平方200元范围内，之前是双方签字或口头确认的，刘东山把许多主体工程内的项目，单独巧立名目索要报酬。二、按照合同约定，刘东山应该在陈鹏二层施工完毕后立即组织人员来我处进行施工，当时天气已转冷，但是刘东山找各种借口推脱，不组织人员进行粉刷，在我方被迫请吃饭喝酒的情况下，才在一周后进行粉刷。当时天气低温已达零度以下，等室内粉刷完毕后，刘东山先后找了几组粘贴瓷片的人，均因施工人员不能保证施工质量没来施工。由于刘东山没能及时施工，导致刘东山让准备的34包水泥报废，经济损失918元。三、刘东山曾经是失信人员，其所述多数与事实不符，刘东山以给工人开工资为由骗取施工款约15000元，不知道是否用于发放工人工资。刘东山辩称，陈卫星主张按照建筑面积91平方米计算工程款不能成立，因为实际施工面积是110余平方米。关于瓷砖的问题，工人第二次去的时候，陈卫星变卦不让粘。34包水泥与其没有关系。刘东山向一审法院起诉请求：1、要求判令被告立即支付原告劳动报酬6700元；2、诉讼费用由被告承担。一审庭审中，刘东山将诉讼请求变更为：要求被告支付原告12850元。一审法院认定事实：2019年10月20日，原、被告签订《建房协议》，约定：甲方（陈卫星）将位于朱营村的一处宅院，包工不包料，发包给乙方（刘东山）施工。乙方（刘东山）负责一切施工工具，按甲方（陈卫星）要求施工，每平方米200元。除建楼梯、垒院墙外，其余全部包含在施工范围内。付款方式为按进度付款。特别约定：1.乙方（刘东山）按照国家标准负责工程质量，确保按甲方（陈卫星）要求施工；。6.按陈鹏方式付款（原告与陈鹏签订的《建房协议》付款方式为：总价款86200元，主体完工付50000元，粉刷结束付20000元，铺地板砖结束付13000元，地面结束付3000元）。原告刘东山将一层房屋主体建成，院地面完工，后双方因付款发生争议并停工，余室内地板砖和卫生间墙砖未粘贴，大门过道顶部和西墙外墙未粉刷。施工期间，被告已付原告工程款15000元。经过现场勘验，被告陈卫星一层房顶面积为4.46米×10米+6.06米×10.93米=110.84平方米。审理过程中，陈小济作为被告方申请的专家辅助人就专业问题发表意见：关于200元/平方米是否包含出沿面积和院地面价格应从双方约定，如果无约定，出沿面积一般也应计算价格，院地面应包含在平方价款内，不应另外计算价格，西墙外墙粉刷至少需要四个工。一审法院认为，原、被告双方签订《建房协议》，系双方真实意思表示，不违反法律规定，应认定为有效合同。依据《中华人民共和国合同法》第八条第一款规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告主张200元/平方米的价格不含建院地面、厕所、角柱款，但从双方签订的《建房协议》中“每平方米200元，除建楼梯、垒院墙外，其余全部包含在施工范围内”的约定可以看出，建院地面、厕所、角柱款应包含在200元/平方米的价款内，故不应另外计算价格。被告提出的房沿面积不应计算价格，对此合同中未作特别约定，依据《合同法》第六十一条规定：合同生效后，当事人就质量、价款等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。该院认为，根据市场交易习惯，房沿面积也应计算价格，故被告答辩不能成立。对被告提出的原告施工标准不符合约定问题，合同中未具体约定施工标准，根据行业习惯和常理推断，施工方一般都是在建房户的要求或者默认下进行的施工，被告未及时向原告提出停工整改的要求，应视为被告默认了原告的施工，现被告在无证据证明房屋存在明显瑕疵、质量问题的情况下，应当按照约定的付款方式支付原告建房款。根据合同约定，建房总价款应计算为：110.84平方米×200元=22168元，原告现将主体、地面完工，参照原告刘东山与陈鹏约定的付款方式：主体、粉刷、地面完工付建房总价款的85%，即22168元×85%=18842.8元，经现场勘验，大门过道顶部和西墙外墙未粉刷，根据市场行情，该院酌定大门过道顶部和西墙外墙粉刷费用为1000元，扣除外花坛补建费用及被告已支付的15000元，剩余款项18842.8-15000-1000=2842.8元，被告应予支付。关于原告主张的2000元损失，证据不充分，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审判决：一、被告陈卫星于本判决生效之日起十日内支付原告刘东山建房款2842.8元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费61元，由原告承担36元，被告承担25元；被告承担部分暂由原告垫付，待被告履行判决义务时迳付原告。本院二审查明的案件事实与一审相同。本院认为，本案中，刘东山与陈卫星签订的《建房协议》，当事人的意思表示真实，且不违背法律的强制性规定，合法有效。关于房沿应否计算面积的问题，双方签订的《建房协议》对此没有明确约定，一审结合市场交易习惯，将房沿计入施工面积，符合法律规定。关于刘东山上诉称，厕所、院地面、墙角柱应当计入总工程价款的问题，《建房协议》约定：除建楼梯、垒院墙外，其余全部包含在施工范围内，结合上述内容，一审不再将厕所、院地面、墙角柱另外计算价格，符合双方约定。刘东山的该项主张与合同内容不符，不能成立。关于刘东山主张的2000元损失问题，缺乏有效证据印证，本院亦不予支持。因此，建房总价款为：110.84平方米×200元=22168元，由于本案存在未完工项目，一审参照刘东山与陈鹏约定的付款方式，认定陈卫星应当支付的工程款为：22168元×85％=18842.8元，并在扣除未完工程的费用为1000元以及已经支付的15000元后，最终确认剩余款项为：18842.8元-1000元-15000元=2842.8元，并无不当。另外，本案系刘东山提起诉讼而引起，至于陈卫星上诉提出的刘东山应赔偿其经济损失等请求，并非本案审理范围，本院不予审查。综上所述，刘东山、陈卫星的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由刘东山、陈卫星各负担50元。本判决为终审判决。审判长 刘 军审判员 余同云审判员 毕 蕾二〇二〇年六月十七日书记员 杨舒羽