辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终4090号上诉人（原审被告）：于福强，男，1973年12月27日生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区。委托诉讼代理人：李林泽，辽宁壹品律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵元久，男，1963年6月27日生，汉族，住辽宁省大连市旅顺口区。被上诉人（原审原告）：胡英兰，女，1968年6月6日生，汉族，住辽宁省大连市旅顺口区。二被上诉人共同委托诉讼代理人：马俊，大连市旅顺口区中心法律服务所法律工作者。上诉人于福强因与被上诉人赵元久、胡英兰合同纠纷一案，不服大连市沙河口区人民法院（2019）辽0204民初8414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于福强上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：一、一审法院程序错误。一审法院在送达程序上存在错误，导致于福强丧失一审参与庭审的权利。因疫情延长春节假期期间不属于法定假。根据《全国年节及纪念日放假办法》规定，全年法定节假日为11天，本次春节假期中仅农历正月初一、初二、初三为法定节假日。延长假期应属于休息日，根据《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》规定，因疫情防控不能休假的职工，应根据《中华人民共和国劳动法》规定安排补休，未休假期的工资报酬应按照有关政策保障落实。从该通知的最后一句话可以看出，延长的两天假期是应当安排补休的情形，而非法定节假日。因此，不适用民事诉讼法关于公告日为法定节假日的顺延规定。一审法院于2019年10月29日以公告方式送达，开庭时间为2020年1月31日；在2020年1月7日，一审法院又以书面方式向于福强送达了传票，开庭时间同样是2020年1月31日。而因为全国突发“新冠疫情”，国务院发布了《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》春节假期延长至2月3日(星期一)起正常上班。首先，公告送达在前，书面送达在后，一审法院以自己的行为变更了送达方式；其次，因突发状况属于不可抗力情形，2020年1月31日无法正常开庭，人民法院没有再次进行有效送达，违法剥夺了于福强在一审中的诉讼权利，故二审法院依法应将本案发回重审。二、一审法院认定事实错误。赵元久、胡英兰在一审审审理期间主张的损失费用过高，应予调整。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。赵元久、胡英兰共同辩称，不同意于福强的上诉请求。一、一审法院送达程序不存在错误。一审是以公告方式进行送达，开庭时间是2020年1月31日；即使后来以书面方式送达，也确定了相同的开庭日期。因为全国新冠疫情的突发，国务院发布了关于延长春节假日的通知，春节假日延长至2月3日星期一上班，法院没有通知取消开庭，所以本案开庭时间理应按照法定程序顺延至第一个工作日，于福强理应及时与法院沟通确定开庭时间，但于福强却采取不作为的方式错过庭审，应视为主动放弃参与庭审的权利。二、赵元久、胡英兰主张的损失费用不存在过高问题。被上诉人是通过瑞家装饰大连地产有限公司购买上诉人出售的一处房产，因出售的房屋不是上诉人所有，上诉人欺诈构成根本违约，导致上诉人既不能交付房屋，又不能归还被上诉人的购房款产生纠纷。从合同订立之初，上诉人采取欺诈手段骗取购房款，存在主观恶意，其拖欠房款长达2年之久，经常失联；后来被上诉人找到上诉人后，双方在充分考虑上诉人过错程度及被上诉人的实际损失等综合因素的情况下，于2019年7月4日自愿达成还款协议。本案系因上诉人的过错导致购房协议未能履行，被上诉人为支付购房款卖掉了原有住房，不得不租房居住，又因上诉人长期占用被上诉人的购房款，导致被上诉人无钱购买新房。当时购买该小区房价为每平方米5942元，两年后该地段房屋已经涨到每平方米8000元以上，目前已经涨到每平方米9000-10000元，截止至2019年7月4日，房屋净差价损失17.6万元；且被上诉人长期租房累计花费租金2.4万元，合计51万元，其中尚未计算上诉人给被上诉人造成的房租款利息以及其他多项直接财产损失，故本案并不存在被上诉人主张费用过高的情形。赵元久、胡英兰向一审法院起诉请求：1.判令被告支付欠款47万元；2.判令被告承担自起诉之日起至欠款全部还清之日期间的逾期还款利息（按中国人民银行同期贷款利率）。一审法院认定事实：2017年10月16日，被告于福强向原告出具收条一份，载明：“今收到胡英兰购买旅顺口区半岛印象向阳街49号楼1单元101室的购房首付款30万元整。收款人：于福强，2017.10.16。2102221973××××××××。”2019年7月4日，原告赵元久、胡英兰（甲方）与被告于福强（乙方）签订还款计划书，约定：甲方于2017年7月30日购买乙方出售的大连市旅顺口区半岛印象49号1单元101号房屋，面积85.82平方米，甲方按约缴纳定金2万元及首付款30万元。此后，因乙方违约，不能交付房屋，甲乙双方同意于2019年7月4日终止合同；乙方自愿偿还甲方已付的房屋首付款及占用甲方资金导致的甲方产生的租房费及房屋购置差价合计人民币51万元；乙方于2019年7月4日偿还2万元，于2019年7月10日前偿还3万元，于2019年9月30日前偿还30万元，剩余16万元于2019年11月15日前一次性还清；如乙方有一期未按时偿还，甲方可就剩余全部未偿还款项一并主张诉权。另查，原告在庭审中自认，被告共计还款4万元。一审法院认为，原告与被告签订的还款计划书是双方当事人的真实意思表示，合法有效，被告于福强应当按照合同的约定履行义务。双方之间本系房屋买卖关系，被告于福强于2017年10月16日出具收条，并在2019年7月4日形成的还款计划书中书面确定合同终止，并承诺偿还已收到的原告按约缴纳的定金2万元及首付款30万元，同时承诺支付原告据此产生的租房费及房屋购置差价，两项合计51万元。由于被告的违约，给原告造成了房屋租金的损失以及房屋购置差价，且被告书面对该损失及差价的金额亦予以认可，故原告的诉讼请求，一审法院予以支持。关于利息，原告主张利息起算时间为起诉之日，即2019年9月23日，双方约定的最后一笔款项偿还日期为2019年11月5日，虽然起诉日期靠前，但计划书中约定，如被告有一期未按时偿还，原告可就剩余全部未偿还款项一并主张诉权，故原告关于借款利息的请求，一审法院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：被告于福强于判决生效之日起十日内给付原告赵元久、胡英兰欠款47万元，并自2019年9月23日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付利息至款项实际付清日止。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4175元、公告费300元（原告均已预付），由被告负担，履行时间同上。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于上诉人提出被上诉人主张的损失费用过高，应予调整一节，本院认为，根据已查明的事实可知，被上诉人本案主张的欠款47万元，是依据其与上诉人于2019年7月4日签署的《还款计划书》载明的欠款金额主张的。《还款计划书》约定，上诉人自愿偿还被上诉人已付的房屋首付款，自愿给付因占用被上诉人资金导致被上诉人产生的租房费及房屋购置差价，以上款项合计人民币51万元。从上述条款来看，被上诉人主张的款项是其与上诉人协商后形成的确定的偿还款项总额，包含已付房屋首付款、占用资金导致的被上诉人产生的租房费及房屋购置差价。该款项性质并非属于违约金，上诉人要求依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定对被上诉人主张的款项予以调整，没有事实和法律依据，本院不予采纳。至于上诉人提出一审程序违法一节，从一审卷宗材料显示，一审法院于2019年10月29日通过公告方式通知上诉人开庭时间为2020年1月31日，其后于2020年1月7日通过直接送达方式再次通知上诉人于2020年1月31日开庭。后因全国突发新冠××疫情原因，国务院办公厅颁发关于延长2020年春节假期的通知，延长2020年春节假期至2月2日，2月3日起正常上班。在此情况下，一审法院理应另行通知双方当事人重新确定开庭时间，以保障双方当事人的诉讼权利。而从一审卷宗材料来看，一审法院在未明确向双方当事人送达传票更改开庭时间的情况下，于2020年2月3日对本案进行了开庭审理，程序确有瑕疵。但考虑到二审审理期间，本院对被上诉人一审提交的证据材料已组织双方质证，上诉人二审中亦未提交新的证据，充分保障了双方的诉讼权利；并且，一审程序虽有瑕疵，但处理结果正确，本院予以维持。另，被上诉人向一审法院申请财产保全，交纳财产保全费2870元，该费用系被上诉人基于本案诉讼交纳的相关费用。根据本案的处理结果，该项费用理应由上诉人负担。一审法院对该项费用的负担问题未予处理，应属不当，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费4175元，公告费300元，财产保全费2870元，合计7345元，由于福强负担。二审案件受理费4175元，由于福强负担。本判决为终审判决。审判长  侯学枝审判员  刘冬艳审判员  刘小南二〇二〇年六月二十八日书记员  任建芳