山东省郯城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1322民初7295号 原告（反诉被告）：李建，男，1981年3月1日出生，汉族，居民，住枣庄市市中区。 委托诉讼代理人：郑红亮，山东陈晓峰律师事务所，律师。 被告（反诉原告）：王峰，男，1972年3月28日出生，汉族，居民，住郯城县新村银杏产业开发区。 委托诉讼代理人：张洪波，郯城明光法律服务所，法律工作者。 原告李建诉被告王峰合伙欠款纠纷与被告王峰反诉原告李建合伙经营亏损一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原被告、反诉原被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出如下请求：一、请求判令解除原被告所签订的合伙经营合同；2、判令被告给付原告借款及垫付款207212元；3、判令被告支付原告应得收益款36000元；4.诉讼费由被告承担。事实及理由：原被告共同协商合伙经营洗沙业务并于2019年5月16日签订了《合伙经营合同》，合伙约定，被告负责提供经营场所，洗沙机器及运营资金，并负责财务支出。原告负责生产、销售、提供铲车一辆。盈余分配比例原告为30%，被告为70%，每月结算一次。在筹建与经营期间被告以资金短缺为由，要求原告先垫资购买运营设备，为此原告通过微信支付购买运营物质共计84905元，以微信转账和支付的方式向被告出借款122307元作为周转资金。经营3个月后被告以党委制止不能生产为由，于2019年8月将原告辞退，但却没有向原告支付任何盈余利润，拒绝返还原告的借款及垫付款，也不允许原告带走自己垫资购买的一切设备器具。被告现仍在利用原被告共同筹建的设备场地自己经营，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，提出上述请求，请求法院予以支持。 被告辩称，原被告于2019年5月16日签订合伙经营合同，约定合伙经营洗沙生意，后因未取得经营许可，政府部门制止，合伙经营项目中止，合伙人对合伙经营期间盈余亏损尚未核算，原告主张的款项无事实依据，原告主张的84905元已通过报销的方式实现，再次要求属重复索取；主张的122307元转账，其中9笔是原告代收的卖沙款66250元，按照合同约定应当转付给被告统一管理；被告通过微信转账108680元，足以清偿原告所主张的垫付款56057元；主张的利润收入36000元，应当在核算盈余亏损后如有盈余才能付给原告相应款项，如有亏损，原告也应当赔付。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 原告向本院提供的证据有：1、合伙经营合同，证明原被告之间存在合伙经营洗沙业务，原告只是提供生产技术和客户资源的打工人，收取盈利的30%是一种提成式的劳动报酬；2、微信支付转账凭证截图16张，证明原告向被告提供122307元周转资金的事实；3、原告为洗沙垫资购买设备器具的微信支付凭证和收款收据共10组，证明原告为被告洗沙垫资购买物品59530元的事实。 被告质证意见：合同系合伙关系，不是提成式劳务关系，原告的微信转账其中的2019年7月12日的12400元和3900元、7月19日的3500元和4000元、7月20日的3950元、7月21日的3800元、7月22日的3900元、7月2日的17600元、7月9日的13200元，此9笔转账共计66250元不是原告借给被告的周转资金而是原告代收卖沙款转付给被告，通过计算原告所称的转给被告的周转资金实际为56057元，该款被告也已经通过微信转账予以清偿，对于原告向案外人支付的款项，证据也不具有真实性，原告主张的购买第三方的物品通过双方签字认可的总账及原告签署的报销单、被告给原告的转账记录，可以证明原告为经营需要购买的物品均予以报销完毕并记录在账，其再次提供相关凭证要求给付是虚构事实，原告主张的该宗支出没有得到被告的签字认可，原告的证据不能支持其主张。 本院认为，原被告所签订的合伙经营合同，是双方当事人的真实意思表示，合同的效力予以认定。因在庭审中，原告又认可在其转账给被告的16笔款项中，其中的2019年7月9日的13200元，7月12日的3900元，7月20日的3950元、7月21日的3800元，7月22日的3900元，共计28750元为转付的沙款，对于其它原告的11笔转款，因被告无充分证据证实是原告转付的沙款，对此11笔的转账记录的证据效力予以认定。原告提供的垫资购物明细10次共计款项59530元，因2019年6月7日购买钢板的9950元的微信转账与其它两笔转账，收款人不是同一人，该笔9950元垫付款不予认定。因相关物品系在合伙期间购买，被告亦认可购买了涉案物品，原告提供的购物单据及微信转账记录能够相互印证，证据效力予以认定，能够认定原告为被告垫付购买物品款49580元。 被告向本院提供的证据有：证据一、微信支付转账截图，证明被告通过微信转账给付原告18笔款项共计108680元用于偿还原告所主张的出借给被告的周转资金以及原告为合伙经营购置的物品应付的款项；证据二、过磅单8份，证明被告在答辩时提到的，原告转账给被告的9笔款项66250元是出售沙应得的货款，原告转付给被告，该66250元并非原告所称的出借给被告的周转资金。 原告质证意见：对证据一真实性无异议，其中7月15日8000元在微信转账记录上方有明确标注是张永的货款，7月23日18900元在转账说明里已记载款项是李一娜的货款，7月21日25500元在转款标注上已经标注是张敏的货款，该3笔转账能明确记载不是被告向原告偿还购物款和周转资金，对证据二真实性、关联性均有异议，不能证明相应的款项是原告收取后转给被告的。 本院认为，被告转付给原告的以上三笔款，因已注明是售货人的货款，故应认定是被告给付以上三人的货款，该证据效力不予认定。因在庭审中被告认可其微信转款18笔中的另两笔即378元与780元亦不是还原告的款项，故这两笔转账记录的效力不予认定。 本案在审理过程中，本案被告向原告提起反诉，本院依法进行了合并审理。 反诉原告王峰向本院提出如下请求：1.判令反诉被告承担经营亏损120000元;2.诉讼费用由反诉被告承担。事实及理由：反诉原被告于2019年5月16日签订《合伙经营合同》，合伙经营洗沙生意，因生意亏损，按照合同约定，反诉被告应当承担损失。 反诉被告辩称，合同只是约定盈余分配，亏损如何处理没有约定，且现在我方所有垫资购买的机器设备等物品均被被告占用和处理，合伙期间的账目没有结算和审计，对是否亏损不能认定，故不同意反诉原告的请求。 反诉原告提供的证据有：1、沙场总投资清单，证明合伙期间王峰投资946475元；2、沙场总收入表，包括经营收入及散伙后处理洗沙机，地磅等物品收入441653元，亏损为504822元；3、报销清单，证实已给付反诉被告购物款。 反诉被告意见质证意见：处理物品我方不知，也未与我方商量，亏损数额我方不予认可，垫付款未有给付，对方无我方的收到条和转款记录。 本院认为，原告提供的清单，未经双方结算，且未经审计，证据效力不予认定；对于报销清单，因无其它证据印证，不能认定反诉被告收到了相关报销款项。 经审理，本院认定案件事实如下：原被告共同协商合伙经营洗沙业务并于2019年5月16日签订了《合伙经营合同》，合伙约定，被告负责提供经营场所，洗沙机器及运营资金，并负责财务支出。原告负责生产、销售。盈余分配比例原告为30%，被告为70%，每月结算一次。在筹建与经营期间，原告通过微信等方式向被告转账16次计款122307元，其中的5笔款计28750元属原告代收的卖沙款而转付给被告，原告实际转付被告借款（投资款）为93557元。同时被告亦通过微信等方式向原告转款18笔共计108680元，其中5笔53558元是被告付给收货人的货款，故被告已共偿还原告借款（投资款）55122元。以此计算，被告尚欠原告借款（投资款）38435元（93557-55122），加上尚欠原告替被告垫付购买物品款49580元，两项合计，被告共欠原告款88015元。 另查，原被告双方在经营约三个月后，因故产生纠纷而散伙，但双方对于合伙期间的盈余亏损没有核算，双方亦不申请对经营期间的账目及盈余亏损情况进行审计。散伙后，合伙期间购买的机器设备及其它物品由被告占用或者处理。 本院认为，原被告双方于2019年5月16日所签订的合伙经营合同，因在实际履行一段时间后产生纠纷，不再继续履行，且亦不能继续履行，原告要求解除合伙合同，被告未持异议，故原告的要求，不违反法律规定，本院予以支持。在合伙经营期间，被告尚欠原告的借款和垫付款88015元，事实清楚，证据充分。因合同约定，被告只负责生产销售，不负责资金投入，故原告要求被告给付借款和垫资款的请求，符合法律规定，对于查实认定的88015元部分，本院予以支持。被告称垫付款已经通过报销单据方式给付，但相关购物单据仍在原告处，且被告未提供原告收到该款项的证据，故其主张，本院不予采信。原被告双方散伙后，因双方对合伙期间的账目及盈余亏损情况未进行核算，亦未申请有关部门进行审计，故合伙期间的盈余亏损情况无法确认。故原告要求被告给付盈利；反诉被告要求反诉原告承担亏损的请求，证据不充分，本院均不予支持，可在有足够证据后另行主张。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第(五)项、《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除原告李建与被告王峰于2019年5月16日所签订的合伙经营合同 二、被告王峰于判决书生效后十日内给付原告李建借款及垫资款共计88015元。 三、驳回原告李建的其它诉讼请求。 四、驳回反诉原告王峰的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费4950元，减半收取2475元，由原告李建负担1275元，被告王峰负担1200元。 反诉费2700元，减半收1350元，由反诉原告王峰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  王义祥 二〇二〇年六月十七日 书记员  薛 敏