抚顺市新抚区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0402民初第2988号原告：于荽，女，1978年5月21日出生，汉族，住抚顺市顺城区。委托代理人：富裕，抚顺市东洲区民生法律服务所法律工作者。被告：抚顺市新抚区宁瑞思教育培训学校，住所地：抚顺市新抚区刘山二街创业大厅三楼。法定代表人：邵秀杰，该校校长。委托代理人：郭天成，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被告：孔祥有，男，1979年6月22日出生，汉族，住抚顺市顺城区。原告于荽与被告抚顺市新抚区宁瑞思教育培训学校、孔祥有合同纠纷一案。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员李东颖独任审判，公开开庭进行审理。原告于荽及其委托代理人富裕，被告抚顺市新抚区宁瑞思教育培训学校（以下简称宁瑞思学校）委托代理人郭天成、被告孔祥有到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．请求法院依法判令解除原、被告双方签订的宁瑞思教育培训学校入股协议书；2．二被告返还原告出资款15万；3．根据双方签订的合同，被告承担违约责任，赔偿原告违约金127586.82元（所有剩余资产价值的50%，其中包括转让费22万元，7月至10月期间的盈利36234.64元，共计256234.64元，扣除报销的1061元，结余255173.64元）；4.2019年7月至10月的利润35173.64元，原告主张分得45%，即15828.14元；5．二被告给付原告报销款1061元；6．二被告应承担连带赔偿责任；7．诉讼费由二被告承担。事实和理由：2019年6月12日，原、被告双方签订了《宁瑞思教育培训学校入股协议书》（以下简称宁瑞思学校），约定：“1、由于被告方发展需要，同意原告入股被告的宁瑞思学校；2、原告出资15万元，自2019年7月1日起成为被告股东，原告占学校份额45%；3、按所占比例享有每年学校纯利润80%分红权，可享有对公司内的管理权及监督权，有权享有对公司内的执行权和日常工作处理权；4、退伙后以退伙时的财产状况进行结算，无论何种方式出资，均以现金结算，按退伙人的投资股退出。非经双方同意，如一方不愿继续合伙，而踢出另一方时，则被踢出的一方，被迫退出时，则按公司当时财产状况的50%进行赔偿；5、甲方投资入伙前的债务由甲方承担，乙方投资入伙前债务由乙方承担；6、由被告统一安排财务进行每月核算、审计，次月15日前出具上月利润报表，双方签字，年底统一叠加；7、每月利润计算方法为：当月学校总课消费用-当月总成本支出”。本协议签订后，原告按约将入股款15万元打入被告指定账户，在2019年7月1日成为被告股东。在学校实际运营中，被告并没有按双方约定视原告为股东，在采购及管理结算方面均独断专行，原告提出经营中遇到的问题被告不予理会，采购没有采购清单，而是按人头计算采购成本，老师在原告入伙前交纳的抵押金，被告硬是要从原告入伙后的收入中支出，原告因此找被告理论，被告称之，学校是我的，我就这么计算，不愿意干就走，因此原告报警，警察出警后告知原告，此事不在他们受理范围内，得诉讼解决，原告无奈，只好诉请法院，请求法院依法支持原告诉求，以维护原告合法权益。被告宁瑞思学校辩称，合伙协议已经解除，2019年11月1日宁瑞思学校已经停办，不应返还原告15万元。被告多次要求与原告进行清算，但没有进行清算。关于7-9月的利润分红，合同约定经营到一个年度进行结算，分红款没有进行清算，实际是亏损状态；双方合伙是生产型的，不是工商执照按比例登记的，不是原、被告开办的比例投资合伙，是被告有实体经营范围，原告是后加入的，合伙协议终止后要进行清算，本案中被告多次邀请原告一起清算，清算后有结余返还给她。因为原告离开被告宁瑞思学校，被告为了避免扩大损失，无奈才将学校出兑转让出去，出兑款项共计22万元。因被告宁瑞思学校不存在违约的行为，不承担违约责任。被告宁瑞思学校对审计报告有异议。被告孔祥有辩称，宁瑞思学校已经出兑，兑了22万元，原告知道这个事情，我以电话方式通知的原告，而且有录音为证。我多次打电话，原告不同意就合伙协议进行协商，学校实际经营者是邵秀杰，我是朋友帮忙，不是实际经营者。当时这个幼儿园要兑出去，与原告沟通多次，实在没有办法，不能无限期等着原告，为了不再继续赔钱，宁瑞思学校才兑出去的。我不同意原告的诉讼请求，原告是强制退伙，我不是经营者，不承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：被告宁瑞思学校于2018年10月8日取得民办非企业单位登记证书，业务范围为文化艺术培训，法定代表人为邵秀杰。被告宁瑞思学校出示民办学校许可证，校长为邵秀华，学校类型为培训机构，办学内容为文化艺术培训，有效期为2018年7月-2023年7月。2019年6月12日，原告与被告宁瑞思学校签订入股协议书，内容为：被告宁瑞思学校（甲方），原告于荽（乙方），乙方自愿同意出资甲方共计金额15万元；乙方承诺在双方共同约定的时间，按照约定的方式将资金打入甲方账户；甲方授权乙方在资金按照约定到位的前提下，自2019年7月1日起为甲方的股东，乙方在此期间享有相应比例的份额及相应权益承担相应义务及责任；乙方占学校份额的45%；入股期间股东按所占比例享有每年学校纯利润的80%的分红权，其中20%的纯利润作为下一年度的滚动资金，递增在第二年中进行分配，以此类推；经甲方授权股东可享有对公司内的管理权及监督权；经甲方授权同意后，股东可享有对公司内的执行权和日常工作处理权；……培训学校正常经营不允许退伙，如执意退伙，退伙后以退伙时的状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算，按退伙人的投资股份退出；非经双方同意，如一方不愿意继续合伙，而踢出一方时，被踢出的一方，被迫退出时，则按公司当时财产状况进行结算的50%进行赔偿；未经合同人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应当全部赔偿；……合伙因以下事由之一得中止：全体合伙人同意终止合伙关系；合伙事业完成或不能完成；合伙事业违反法律被撤销；法院根据有关当事人请求判决解散；合伙终止后的事项：即行推举清算人，并邀请中间人参与清算，清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配。清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担；甲方投资入伙前的债权债务由甲方承担，乙方投资入伙前的债权债务由乙方承担；由甲方统一安排财务进行每月核算、审计，次月15日前出具上月利润报表，甲乙双方签字确认，年底统一叠加，每月利润计算方法为当月学校总课消费用-当月总成本支出；每年分红计发时间为自然年结束后十日内进行计发；乙方承担不超过投资金额的有限经济责任。被告宁瑞思学校在协议甲方处加盖公章并由邵秀华在法定代表人处签名，原告于荽在乙方处签名并按手印。2019年6月12日，原告通过银行转账方式向被告宁瑞思学校法定代表人邵秀杰转款15万元。原告主张被告宁瑞思学校实际经营者系被告孔祥有，对此被告孔祥有予以否认。原告提交7-9月支出汇总表，上有被告孔祥有签名，被告孔祥有所签姓名为冯军。原告提供垫付费用明细及收据，分别为白板运费451元、地板革安装买胶费用222元、小蜜蜂扩音器100元、王鑫宁学费128元、安老师女儿伙食费160元，以上费用合计1061元，原告主张这些费用应由被告宁瑞思学校负担。原告2019年7月到宁瑞思学校开办的幼儿园参与经营，任园长职务，管理教学。2020年9月末，原告不再到该幼儿园参与经营。原告以诉称理由主张退出原因，被告主张原告实际已经参与幼儿园经营，原告系单方无理由退出。被告孔祥主张其曾多次拨打原告电话，原告均表示要求退伙不再参与经营，二被告表示因原告退出经营，造成幼儿园无法正常经营，故其电话通知原告要将宁瑞思培训学校外兑。2019年10月30日，邵秀杰（出兑方、甲方）与聂丹（承兑方、乙方）签订出兑协议，约定，出兑日期为2019年11月1日；机构名称为抚顺市新抚区宁瑞思教育培训学校（地址：抚顺市新抚区刘山二街创业大厅三楼）；出兑金额共为220000元（大写贰拾贰万元整），以银行转款凭证为准。包含房屋已付租金（即剩余租期），店内所有货物及装修设施；2019年10月31日前，刘山二街宁瑞思教育培训学校全部收费归甲方所有，2019年10月员工工资由甲方负责。2019年11月1日起刘山二街宁瑞思教育培训学校所有的收入与支出一律由乙方负责；甲方已于2019年5月和7月分别收取了散打年费和幼儿年费，经甲方和乙方协商一致，就以上两项年费做如下约定：散打年费归甲方所有，不包含在出兑金额中，乙方保证已交纳年费学员在该年费结束前正常学习；从2019年11月1日起，散打相关事情完全由乙方负担，与甲方无关；幼儿年费归甲方所有，不包含在出兑金额中。乙方保证已发生交纳年费幼儿在该年费结束前正常在园，从2019年11月1日起，凡发生幼儿申请退费事宜，由乙方处理并出资退费，与甲方无关；甲方承诺水表、电费等2019年10月31日的费用由甲方负责；乙方一次性付清承兑费用后，甲方将学校手续给乙方，由乙方自行办理变更事宜并承担相关费用，需要甲方配合时可以配合乙方。自甲方交给乙方抚顺市新抚区教育培训学校手续之时，甲方与抚顺市新抚区教育培训学校发生的任何问题无关。除以上协议内容规定，其余任何事情从2019年11月1日起甲方与抚顺市新抚区宁瑞思教育培训学校没有任何关系，没有任何法律责任，一切事情都与甲方无关，乙方自行承担。聂丹支付了宁瑞思教育培训学校的兑金22万元，取得经营权。经原告申请，本院组织对被告宁瑞思学校2019年7-10月份收支利润进行清算评估，并对被告宁瑞思学校整体价值进行评估。2020年5月18日，辽宁中华信会计师事务所有限公司出具报告书，审计结果为：2019年7月-2019年10月学校经营期间，被告宁瑞思学校共发生收入307095元，支出270860.39元，结余36234.64元；于2019年10月30日将该学校转让，发生转让收入220000元，截止2019年10月31日该学校尚有资金结余256234.64元；被告宁瑞思学校没有根据《民间非营利组织会计制度》的规定设置账簿，进行总分类核算和明细核算，无会计账目和会计凭证，其发生的收入、支出仅以明细表进行流水记录，且部分项目无明细，只有汇总金额，发生支出的原始票据除小部分有网上购物打印记录及专用收款收据外，其他基本上为白条子，有些支付连白条子都没有，仅是在收支表上有记录，且经双方当事人互相签字认可，不符合民办培训学校应按照国家颁布的《会计基础工作规范》和《民间非营利组织会计制度》关于会计核算的相关规定，提请报告使用人关注；被告宁瑞思学校没有提供双方在合作期间的银行账户，经询问其发生的收入、支出均未通过银行账户进行收支核算，全部为账外收支支付，不符合财务会计制度中会计核算的相关规定，属于财务坐支行为；审计中仅对双方合作经营期间发生的收入、支出进行汇总计算，对双方合作之前明细表上前期剩余资金11026元未包含在内；审计中对收入的计算是依据双方共同提供的7-10月收入、支出情况表中的记载，至于原告提出有部分收入未入账，如园服、被褥、教材等，经向被告孔祥有询问，未有确认，且没有明确的金额，因此本次审计无法确认。评估过程中，原告提出尚欠保健医工资1800元，庭审过程中，被告宁瑞思学校对该笔款项予以认可，并表示已经实际支付。故，本院确定2019年7-10月学校经营期间结余34434.64元，原告垫付评估费9000元。被告宁瑞思学校的账目由被告宁瑞思学校保管并制作，款项收支亦由被告宁瑞思学校负责，被告孔祥有参与被告宁瑞思学校的经营。因评估单位提出的上述问题，导致评估机构未能就被告宁瑞思学校整体价值进行评估，经本院释明后，原、被告均表示不再申请对被告宁瑞思学校整体价值进行评估。本院所确认的上述事实，有民办学校办学许可证、民办非企业单位登记证书、宁瑞思教育培训学校入股协议书、转款凭证、支出汇总表、运费收据、出兑协议、评估报告书、评估费发票、微信记录、光盘及原告陈述等证明材料在案为凭，这些证明材料已经本院审查，可以采信。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，合同双方意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。被告宁瑞思学校属于民办非企业单位，具有独立的法人资格，应独立承担民事责任。依据原告提交的宁瑞思教育培训学校入股协议书及转款凭证，可以证明，合同相对方为原告与被告宁瑞思学校，邵秀杰为法定代表人，原告亦将入股款项通过转账的方式支付给邵秀杰，被告孔祥有不是合同相对方，故被告孔祥有不应承担合同责任。原告入股被告宁瑞思学校后，参与幼儿园的教学工作，其作为股东，有权掌握被告宁瑞思学校经营幼儿园的财务收支情况，被告宁瑞思学校未能按照入股协议书约定提供完整的财务审计手续，按照评估单位审计查出的上述问题，被告宁瑞思学校财务管理不规范，原告提出退出经营意向符合常理。原告提出退出后，应由被告宁瑞思学校按照入股协议书的约定对资产进行清算，被告宁瑞思学校未能进行清算，而是将被告宁瑞思学校的全部资产即幼儿园进行外兑，款项由被告宁瑞思学校收取，被告宁瑞思学校的外兑行为致使原告不能实现入股协议书的合同目的，入股协议书于幼儿园外兑时予以解除。被告宁瑞思学校违反入股协议书约定未经清算外兑幼儿园全部资产，其行为已构成违约。本院确定2019年7-10月学校经营期间结余34434.64元，另依据原告举证，被告宁瑞思学校尚欠原告垫付的1061元，原告垫付的1061元应由被告宁瑞思学校给付原告，剩余结余金额为33373.64元，按照入股协议书约定，原告分得45%，即15018元，由被告宁瑞思学校给付原告。原告退出经营时，被告宁瑞思学校尚有结余，并非像被告宁瑞思学校主张的已经处于亏损状态，被告宁瑞思学校未按合同约定对资产进行清算就出兑幼儿园的全部资产，且因账目问题，造成评估机构无法对被告宁瑞思学校资产的价值进行评估，故造成标的物评估不能的责任应由被告宁瑞思学校负担。被告宁瑞思学校违约并因账目问题造成无法评估，原告主张按照其交纳的入股款15万元返还其出资款符合法律规定，本院应予支持。被告宁瑞思学校未清算即外兑幼儿园造成的经济损失，应由被告宁瑞思学校自行负担。原告主张违约金系依据的入股协议书约定的一方强制另一方退伙的条款，本案系原告自行要求退伙，故原告主张违约金的诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予支持。原、被告按投资比例分担评估费9000元，原告负担4050元，被告宁瑞思学校负担4950元。原、被告的其他主张因无事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，本院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原、被告双方签订的宁瑞思教育培训学校入股协议书有效并予以解除；二、被告抚顺市新抚区宁瑞思教育培训学校于本判决生效后十日之内给付原告于荽166079元（其中2019年7月-10月结余款15018元、退伙款150000元、报销款1061元）；三、评估费9000元，由原告于荽负担4050元，由被告抚顺市新抚区宁瑞思教育培训学校负担4950元（此笔款项由原告垫付，应由被告随本判决第二项确定的款项一并给付原告）；四、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，减半收取1650元，由被告抚顺市新抚区宁瑞思教育培训学校负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审 判 员 李东颖二〇二〇年六月十九日代书记员 王香玉