新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终1212号   上诉人（原审被告）：党万录，男，1971年1月27日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   被上诉人（原审原告）：杨绍钦，男，1966年1月18日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   上诉人党万录因与被上诉人杨绍钦农村建房施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2019）新0109民初1262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月25日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月19日公开开庭进行了审理。上诉人党万录、被上诉人杨绍钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   党万录上诉请求：依法一审判决第一项、第二项，驳回杨绍钦的诉讼请求。事实和理由：1．一审判决认定事实不清。我对新疆新华远景工程造价咨询有限公司作出的鉴定意见书不认可，该鉴定意见书按大型工程标准计费，涉案工程是盖猪圈，猪圈的建设标准不应比照大型工程标准计费。虽然一审判决没有按照鉴定意见的造价认定涉案工程的费用，但是在一定程度上还是参照了该鉴定意见，在没有合同的情况下，一审法院按照杨绍钦的起诉标的295,000元，减去双方之间无争议且已经支付的110,000元，下剩185,000元，判决由我承担，这显然是缺乏证据和法律依据的。2．一审判决认定证据不足。杨绍钦应举证证明双方之间的施工合同、实际产生的工程费用，如果不能承担举证责任，则要承担举证不能的不利后果。3．我在施工期间，自行投入两车沙子、15吨水泥及板材等，因杨绍钦工程质量问题导致圈舍坍塌，我找人修砌花费6万元，以上所有花费共计71,300元，该笔费用应当从建设费用中进行抵扣。   杨绍钦辩称，我不同意党万录的上诉请求，一审判决公平公正，应当维持一审判决。一审中党万录要求鉴定，但又不交鉴定费，是我交了4,100元的鉴定费，我不同意党万录要求质量鉴定及维修费用的上诉请求。   杨绍钦向一审法院起诉请求：判令党万录立即支付工程款234,148.57元，支付逾期利息46，829.71元至工程款付清期间的利息止（234,148.57×5‰×40个月=46，829.71元，2016年6月至2019年10月）计280，978.28元。   一审法院认定事实：杨绍钦与党万录于2015年7月达成口头协议，杨绍钦为党万录修建位于××区东山梁的猪圈。杨绍钦当年施工当年年底完工。施工过程中，党万录向杨绍钦支付工程款110,000元。双方对工程款一事一直未结算。本案审理过程中，杨绍钦申请对其已施工工程量的工程造价进行评估，一审法院按程序委托新疆新华远景工程造价咨询有限公司进行工程造价评估，该鉴定机构出具“新华远景价鉴［2019］第018号鉴定意见书”，鉴定意见书中无争议部分的鉴定造价为294，893.63元，在无争议部分鉴定造价中包括分部分项工程费230，593.91元、可计量措施工程费19，097.20元、安全文明施工费11，179.30元、规费22，449.61元、税金11，573.61元。党万录提出鉴定项目中水泥与檩条为其提供，水泥用量103318.33公斤、信息价0.302元／公斤，水泥部分鉴定价值为31，202.14元；檩条用量为主檩条36.83立方，单价240元／立方，次檩条55.84立方，单价165元／立方，檩条鉴定价值为18，052.80元。一审法院认为，杨绍钦与党万录之间的口头建猪圈协议，根据《中华人民共和国建筑法》农民自建低层住宅不属于建筑法调整的行为，而农民自建的牲畜圈舍相对住宅来说其安全、质量要求更低，价值更低，故本案中的双方猪圈建造不适用有关建筑施工企业资质的规定，不因杨绍钦没有相应的施工资质而认定为无效合同。因双方口头协议是双方真实意思表示，双方应按口头协议的内容履行各自义务。对双方工程造价的争议，因党万录对杨绍钦建造其正在使用的猪圈的事实没有争议，双方对工程造价不能达成补充协议的情形下，《中华人民共和国合同法》第六十二条规定，当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定，其中第（二）项规定：价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。因本案中双方口头协议中对价款约定不明，通过杨绍钦申请经一审法院委托鉴定机构评估，鉴定机构参照同时期的新疆维吾尔自治区新疆维吾尔自治区和乌鲁木齐市的定额计算工程造价符合法律规定，一审法院对鉴定结论予以采信。对鉴定结论中党万录主张其提供了项目中的水泥和檩条，根据党万录在庭审中的陈述，党万录在杨绍钦施工期间提出对工程材料的要求由杨绍钦购买的描述，可以得知案涉工程是包工包料由杨绍钦施工完成，党万录同时陈述曾要求杨绍钦提供木头是松木的，可见杨绍钦提供了工程中的檩条。在党万录没有相反的证据证实水泥及檩条由其提供的前提下，一审法院认定工程中的水泥和檩条由杨绍钦提供。因鉴定结论中工程数额大于杨绍钦主张数额，以杨绍钦自认的工程总价款295，000元计算，双方均认可党万录已付工程款11万元，故一审法院对党万录主张杨绍钦支付剩余工程款185，000元的诉讼请求予以支持。对杨绍钦主张利息损失，因一审法院认定杨绍钦于2015年年底已完成工程，杨绍钦虽无证据证实案涉工程已经经过党万录竣工验收，但党万录认可其在2016年修缮后已经投入使用，杨绍钦要求自2016年6月开始计算利息损失符合规定，予以支持。在双方未约定损失计算方法的情况下，按照同期银行贷款报价年利率4.15％计算。判决：一、党万录于判决生效后十日内向杨绍钦支付工程款185，000元；二、党万录于判决生效后十日内向杨绍钦支付逾期利息损失，逾期利息损失计算方法自2016年6月计算至党万录实际付清工程款185，000元止，按年利率4.15％计。   二审中，当事人没有提交新证据。   二审查明，2015年8月26日至2019年8月19日，中国人民银行发布的贷款利率，一年至三年的年利率为5%，三年至五年的年利率为5%。自2019年8月20日起，中国人民银行已不再发布同期同类贷款利率，而是授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率（LPR），2019年8月20日1年期LPR为4.25%，9月20日为4.20%，11月20日为4.15%，2020年1月20日为4.15%，2月20日为4.05%，4月20为3.85%，5月20日为3.85%。   本院对一审法院查明其余的事实予以确认。   本院认为，杨绍钦与党万录之间存在建房合同关系，杨绍钦为党万录建造了涉案圈舍，党万录也已经实际使用，党万录应当向杨绍钦支付相应的工程款。双方就涉案圈舍的工程造价产生争议，一审法院依据杨绍钦的申请，委托鉴定机构对涉案圈舍的工程造价进行评估鉴定，党万录主张水泥及檩条系其提供但未提供相应的证据予以证实，因鉴定意见中工程造价高于杨绍钦主张的数额，一审法院依据杨绍钦自认的工程总价款数额295,000元扣除已付款110,000元后，确定党万录未付工程款185,000元，于法有据，本院予以维持。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条规定“债务人除主债务外还应支付利息和费用，其应给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本案中，涉案圈于2015年底完工，党万录认可其2016年修缮后已经开始使用，根据前述规定，党万录除主债务外还应支付利息，故杨绍钦要求党万录自2016年6月开始计算利息损失符合规定，本院予以维持。2015年8月26日中国人民银行发布的同期贷款年利率，一至三年、三至五年的年利率均为5%；自2019年8月20日起，中国人民银行已不再发布同期同类贷款利率，而是授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率（LPR），2019年8月20日1年期LPR为4.25%，9月20日为4.20%，11月20日为4.15%。2016年6月至2020年2月19日期间，一审判决按照年利率4.15%进行计算，杨绍钦没有提出上诉，其表示认可，本院予以确认。从2020年2月20日起LPR低于4.15%，故从2020年2月1日起至工程欠款实际付清之日的利息，以185,000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的利率标准计算至实际付清之日止。一审判决对上述利息的表述有误，本院予以纠正。关于党万录上诉主张其投入的沙子、水泥及板材等材料花费11,300元，本院认为，党万录对其主张，没有提供相应的证据予以证实，其应承担举证不能的不利后果，党万录的该上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。关于党万录上诉主张的涉案圈舍质量问题，其维修花费6万元，应当从应付价款中进行抵扣。本院认为，涉案圈舍是否存在质量问题，出现质量问题的原因以及如何进行修复，需经专门机构鉴定后予以确定。本案中，党万录就涉案圈舍质量问题并未提出反诉，其一审中亦表示，因质量要求返工另案诉讼在本案中不提反诉。党万录上诉主张涉案圈舍存在质量问题进行抵扣的上诉请求，于法无据，本院不予支持。   综上所述，党万录的上诉请求部分成立，本院予以支持，一审判决认定适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第六十二条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2019）新0109民初1262号民事判决第一项，即“党万录于判决生效后十日内向杨绍钦支付工程款185,000元”；   二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2019）新0109民初1262号民事判决第二项为：党万录于判决生效后十日内向杨绍钦支付逾期利息损失，逾期利息损失计算方法自2016年6月计算至2020年2月19日，按年利率4.15％计，党万录向杨绍钦支付2020年2月20日至工程欠款实际付清之日的利息（以185,000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的利率标准计算至实际付清之日止）。   上述款项，党万录应于本判决生效之日起十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案一审诉讼标的为280,978.28元，核定给付金额185,000元，占诉讼标的的65.84%，一审案件受理费5,514.67元（杨绍钦已预交），由党万录负担65.84%，即3,630.86元，由杨绍钦负担34.16%，即1,883.81元；一审鉴定费4,100元，由党万录负担，邮寄送达费120元，杨绍钦负担60元，党万录负担60元。二审案件受理费4,193.49元（党万录已预交），由党万录负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   黎剑   审  判  员   柳燕   审  判  员   焦玉   二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 三 日   书  记  员   田源