昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0103民初8025号原告：李开顺，男，汉族，1970年4月12日出生，云南省曲靖市人，无业，现住昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：张丽侠，系志博法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：吴道宗，男，汉族，1966年7月13日出生，云南省昭通市人，无业，现住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：吴雄威（系吴道宗儿子），男，汉族，1989年11月2日出生，云南省昭通市人，无业，现住云南省昭通市镇雄县，一般授权代理。被告：吴雄威，男，汉族，1989年11月2日出生，云南省昭通市人，无业，现住云南省昭通市镇雄县。被告：吴雷，男，汉族，1994年11月26日出生，云南省昭通市人，户籍地为云南省昭通市镇雄县。委托诉讼代理人：吴雄威（系吴雷哥哥），男，汉族，1989年11月2日出生，云南省昭通市人，无业，现住云南省昭通市镇雄县，一般授权代理。被告：江超，男，汉族，1990年10月21日出生，贵州省遵义市人，在中国建筑第二工程局有限公司工作，现住。被告：江飞，男，汉族，1988年11月28日出生，贵州省遵义市人，在渝发建设有限公司工作，现住昆明市官渡区。被告：邹林，男，汉族，1972年12月1日出生，户籍地为重庆市奉节县。被告：中国建筑第二工程局有限公司，住所为北京市通州区梨园镇北杨洼251号。法定代表人：陈建光，系该公司董事长。委托诉讼代理人：曾佳，系云南弘同律师事务所律师，特别授权代理。被告：中国建筑第二工程局有限公司西南分公司，住所为重庆市江北区江北城西大街27号5-6。法定代表人：丁威，系该公司总经理。委托诉讼代理人：曾佳，系云南弘同律师事务所律师，一般授权代理。委托诉讼代理人：胡春，男，汉族，1973年12月27日出生，系该公司职工，特别授权代理。被告：贵州铜仁鼎顺建筑劳务有限公司，住所为贵州省铜仁市印江土家苗族自治县恶岭街道公路管理段宿舍。法定代表人：王海霞原告李开顺诉被告吴道宗、吴雄威、吴雷、江超、江飞、邹林、贵州铜仁鼎顺建筑劳务有限公司（以下简称贵州鼎顺公司）、中国建筑第二工程局有限公司（以下简称中建二局）、中国建筑第二工程局有限公司西南分公司（以下简称中建二局西南分公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年7月1日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2019年8月19日第一次公开开庭进行了审理。原告李开顺及其委托诉讼代理人张丽侠、被告吴道宗、被告吴雄威、被告中铁二局及中铁二局西南分公司的委托诉讼代理人曾佳到庭参加了诉讼。被告吴雷、江超、邹林、四川顶顺建筑工程有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。第一次庭审后，原告申请撤回对被告四川顶顺建筑工程有限公司的起诉。本院作出（2019）云0103民初xxx号民事裁定书，裁定准予原告李开顺撤回对被告四川顶顺建筑工程有限公司的起诉。经原告申请，本院追加江飞、贵州鼎顺公司作为本案被告参加诉讼。之后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年4月29日第二次公开开庭进行了审理。原告李开顺及其委托诉讼代理人张丽侠、被告吴道宗、吴雷的委托诉讼代理人即被告吴雄威、被告江飞、被告江超、被告中建二局及其西南分公司的共同委托诉讼代理人曾佳到庭参加了诉讼。被告邹林、贵州鼎顺公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿51321元，包括医疗费7924元、后期医疗费2500元、误工费27281元、护理费6711元、鉴定费2400元、营养费3000元、交通费1000元、住院伙食补助费500元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年8月1日13时左右，原告和儿子李天斌与被告吴道宗、吴雷同在位于昆明市盘龙区工地务工，双方因争用货运电梯而发生口角，被告吴道宗和吴雷是父子关系，被告吴道宗和吴雷将原告和原告儿子吴天斌打伤后，被告吴道宗又打电话将其儿子吴雄威等10多人喊来，带着木棒欧打原告和原告的儿子吴天斌，原告被被告打伤，后经原告妻子赵某1报警，盘龙分局龙泉派出所出警处理，原告被打当日，被送往昆明市第一人民医院住院冶疗，原告李开顺经诊断为：肋骨骨折、皮肤挫伤，经鉴定为轻微伤；原告儿子李天斌经诊断为:肋骨骨折、皮肤挫伤。被告至今未支付医疗费等费用，由于原告经济困难，垫付不起医疗费，因此只住院冶疗5天，伤未愈就只有出院在家休养至今。期间原告儿子李天斌因被告的殴打而受到刺激出现精神不正常状况，经云南省精神病医院治疗诊断为“精神分裂症”。戊爱小区的建设施工单位是中建二局及其西南分公司、贵州鼎顺公司，江超、江飞和邹林是承包人，原告认为公司和承包人疏忽管理和未尽到安全保障义务，导致原告在工地务工中被打伤，应共同承担侵权责任。被告吴道宗、吴雄威、吴雷辩称：当日，双方因为电梯使用发生争吵，原告和他的伙伴打了被告吴道宗、吴雄威、吴雷，被告吴道宗、吴雄威没有打人，仅是被动防卫。被告吴道宗也受伤了。被告江飞、江超辩称：被告江飞、江超没有参加打架，当时是去劝阻。被告江飞、江超不应当承担赔偿责任。被告中建二局及中建二局西南分公司辩称：第一，戊爱小区工程是被告中建二局的工程，并非被告中建二局西南分公司的工程，主体不适格。第二，被告中建二局将戊爱小区工程的劳务分包给贵州铜仁鼎顺建筑劳务有限公司。贵州铜仁鼎顺建筑劳务有限公司具有劳务承包资质，被告中建二局并未违法分包。第三，本案并非安全生产事故，中建二局已经尽到了相应的安全保证义务，原告在进场施工前也接收了相应的培训和教育。事情发生时，劳务公司的负责人也到现场予以制止。第四，原告主张的各项费用，医疗费没有相应的票据；误工费，根据原告的陈述是150元/天，只应当支持5天；鉴定费没有异议，但被告中建二局及其西南分公司不应当承担；营养费不应当支持；交通费只有一张从昆明到会泽的车票能够证明交通费；住院伙食补助费没有异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为，当事人对于自己所主张的事实都有义务提交证据加以证实。任何一项证据要成为定案依据，必须具备真实性、合法性、关联性三个特征。针对当事人提交的证据，本院认证如下：原告提交的司法鉴定书3份系具有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员作出，形式合法，与本案具有关联性，本院予以采信；询问笔录7份、报警3联单、调解终止告知书，加盖有龙泉派出所和龙泉街道人民调解委员会公章，本院予以采信；证明一份系原告的贫困证明，本院确认其真实性；居住证本院予以采信；照片不予采信；病情证明书、入院记录、出院记录等住院病案材料本院予以采信；鉴定费票据本院予以采信；医疗费票据9张、住院费用清单2页，其中有一份会泽县石鼓村医生李发权出具的收据，无法核实其真实性，本院不予采信。证据第70页的药品清单与第72页的编号为0086333893的门诊收费票据的金额系同一笔款项。证据第70页的编号为0086331247的门诊收费票据与第72页的门诊治疗收费单的金额系同一笔款项，上述两笔款项不进行重复计算。其余医疗费票据本院予以采信、交通费票据，无法看出是否是因本次损伤产生，本院不予采信。针对被告吴道宗、吴雄威提交的照片两张，无法核实拍摄的具体时间和地点，本院不予采信。针对被告中建二局提交的证据，戊爱小区C地块主体结构工程劳务分包合同、银行回单、贵州鼎顺公司的企业信息，形式合法，与本案具有关联性，本院予以采信；新人三级安全教育纪录卡、各类安全教育记录与本案没有关联性，本院不予采信；安全检查记录表、安全生产周例会会议纪要、安全隐患通知单、安全隐患整改回复单、安全作业指导书、安全生产奖惩制度、戊爱小区BCD地块应急预案、鼎顺工人班前会照片、先进单位牌匾照片，无法看出与本案的关联性，本院不予采信。施工升降机使用规定照片，无法核实其真实性，本院不予采信。公安机关询问笔录本院予以采信。经原告申请，证人李某、赵某1、崔某、邓某、赵某2到庭作证。证人李某陈述：此次事件发生时我站在旁边。双方是在电梯口打起来的，打的人都在电梯外面，是被告吴道宗一方先动手。被告吴道宗一方一开始有三个人，半个小时后又来了7.8个人。这半个小时期间不清楚是否一直在打，没看见后来的7.8个人是否动手。被告吴雄威当时不在现场。我和原告跟同一个老板做工。我看见被告吴道宗用钢筋打了原告半个小时没有停过，期间没有人劝架。证人赵某1陈述：原告这边2个人，被告吴道宗一方3个人。一开始争吵，后来就打起来了，之后被告打电话叫了7.8个人过来。我是站在楼上往下看的，没有看见谁先动手。我看见被告吴道宗打电话，之后喊了十多个人用脚踢原告，被告一方还使用了木方和钢筋，原告没有使用工具。打架的时候，邹林和沙灰组的代班来拉架。我与原告是夫妻关系。证人崔某陈述：我是戊爱小区工地的砖工，2018年8月1日，我在中午12点至13点左右下工去吃饭。经过工地2号楼，隔着十多米看见十多个人在该楼电梯角打架。当时只看见打架，不清楚谁打了谁，是事后听说李开顺父子被打。证人邓某陈述：2018年8月1日中午12点多，我下工准备吃饭，路过2号楼的时候看见七八个人在打李开顺父子。李开顺父子没有还手的能力。看见吴雄威参与了打架，其他人没有看清楚。我看了大概1、2分钟就离开了。证人赵某2陈述：2018年8月1日，我在2号楼2楼透过安全防护栏的缝隙看见十多个人打李开顺父子，两人没有还手的余地。针对证人证言，李某的陈述对于打架是否持续半个小时的陈述前后矛盾，对于该证人证言本院不予采信；赵某1与原告具有利害关系，且其在派出所的询问笔录中陈述其到达现场时已经没有人了，与其当庭陈述不符，故对其证人证言本院不予采信。证人崔某、邓某、赵某2的陈述，无法核实证人身份，本院不予采信。根据经审查确认的证据及现场勘查情况，本院认定如下事实：2018年8月7日，龙泉派出所出具治安纠纷登记表，记载简要情况为：2018年8月1日13时左右，在戊爱小区C地块施工工地，砂灰组工作人员原告李开顺及其儿子李天斌与木工组工作人员被告吴道宗、吴雷因使用吊施工材料的电梯发生口角并引发肢体冲突，导致双方人员不同程度受伤。其中李开顺肋骨骨折，经司法鉴定伤情为轻微伤。李开顺治疗费5114.79元、鉴定费800元；李天斌治疗费5053.6元（住院5天）。吴道宗治疗费3066.22元。原告李开顺、被告吴道宗在上述登记表中当事人签字处签名。原告受伤后，送至昆明市第一人民医院住院治疗，并于2018年8月6日出院，住院5天，出院诊断为1、肋骨骨折；2、轻度脂肪肝；3、皮肤挫伤。出院医嘱：1、住院休息，避免受凉感冒，加强营养；2、定期复查；3、如有胸痛、胸闷、发热等情况及时就诊。原告因此产生医疗费5123.59元。经鉴定，原告的伤情为轻微伤。李开顺此次损伤需后期治疗费2500元。原告此次损伤误工期为45日、护理期为15日、营养期为30日。被告江超在昆明市公安局盘龙分局龙泉派出所陈述：2018年8月1日下午13时许，我接到我哥哥江飞的电话说在工地上木工和砂灰工因争抢使用施工电梯时发生口角，双方引发打架，让我过去看一下。我到现场之后他们双方已经打完了，我和公司的负责人在现场劝说，受伤的这对父子之前发生冲突时就已经受伤了，就打了电话给其他几个儿子从外面的工地赶过来，来了之后就问是谁打的，双方又发生了冲突。我看到对方两个人（不认识这两个人）拿着钢管打父子两人。我们公司负责人就打电话报警了，木工有一对父子受伤了衣服上在流血，民警到达现场之后父子几个就一起开车去医院治疗。第一次发生冲突我不在现场，第二次发生冲突砂灰工有两个，木工父子5个左右。另查明，戊爱小区C地块系被告中建二局的工程。被告中建二局将该项目的主体结构工程劳务分包给被告贵州铜仁鼎顺建筑劳务有限公司。被告江飞、江超、吴雄威、吴道宗、吴雷确认五人为共同做工，工钱由江飞出面向被告邹林领取，领取后按照每个人的计件数量同等分配。被告中建二局陈述被告贵州鼎顺公司派来对接的人员为邹尚军，不认识被告邹林。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十条规定：二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告李开顺与被告吴道宗、吴雄威、吴雷因电梯使用发生肢体冲突进而原告李开顺受伤，且无法确定具体侵权人，被告吴道宗、吴雄威、吴雷应当对原告的损伤承担连带赔偿责任。综合事件起因和发展过程，双方对此次事件的发生均存在过错，综合当事人伤情及陈述，本院酌情确认对于原告的损失由原告承担40%的责任，由被告吴道宗、吴雷、吴雄威连带承担60%的责任。被告吴雄威主张其并未参与打架，但根据被告江超在龙泉派出所的笔录可见双方前后发生两次冲突，第二次冲突时被告吴雄威参与，故被告吴雄威的上述观点，本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。原告主张被告江飞、江超、邹林承担赔偿责任的主张，根据原告提交的证据以及被告的陈述，被告江飞、江超与被告吴雷、吴道宗、吴雄威系工友，无法看出双方系雇佣关系，故对原告对被告江飞、江超的诉讼请求，不予支持。原告及被告提交的证据均不足以证明邹林与原告李开顺或被告吴雷、吴雄威、吴道宗系雇佣关系，故原告对被告邹林的诉讼请求，本院不予支持。被告贵州鼎顺公司作为戊爱小区项目C地块主体劳务工程的分包人，未提交证据证明原告及被告吴雷、吴雄威、吴道宗在工地发生肢体冲突时系他人的雇员，且原告与被告吴雷、吴雄威、吴道宗系在该工地做工过程中发生冲突，故被告贵州鼎顺公司作为原告及被告吴雷、吴雄威、吴道宗的雇主应当对被告吴雷、吴雄威、吴道宗的赔偿范围承担赔偿责任。同时，被告吴雷、吴雄威、吴道宗与原告发生肢体冲突存在故意，被告贵州鼎顺公司承担连带赔偿责任，如其承担责任后，可以向被告吴雷、吴雄威、吴道宗追偿。被告中建二局系该工程的发包人，其将工程分包给有相应资质的被告贵州鼎顺公司，其不应当对原告承担赔偿责任。原告提交的证据无法看出原告与被告发生肢体冲突的事发地与中建二局西南分公司具有关联性，故被告中建二局西南分公司不应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中，针对原告主张的各项费用，1.医疗费7924元。经累加原告提交的医疗费票据并排除证据第70页药品清单、第71页收据、第72页门诊治疗收费单，本院确认原告的医疗费为5123.59元。2.后期医疗费2500元，经鉴定，原告需后期治疗费2500元，本院予以确认。3.误工费27281元。原告住院治疗5天，综合考虑原告的工作性质和受伤部位，酌情确认误工期为30天。根据2018年建筑业在工职工年平均公司82981元进行计算，确认原告的误工费为6820.4元。4.护理费6711元。原告主张治疗5天，出院后未见专门医嘱需专人护理，故本院确认护理费为5天，每天按照150元计算，确认原告的护理费为750元。5.鉴定费2400元。原告提交的相应的鉴定费票据予以证明，本院予以确认。6.营养费3000元。本院酌情支持500元。7.交通费1000元，本院酌情支持200元。8.住院伙食补助费500元。原告住院治疗5天，本院对该费用予以确认。综上，原告因此次损伤产生的损失为18794元，其中医疗费5123.59元、后期治疗费2500元、误工费为6820.4元、护理费为750元、鉴定费2400元、营养费500元、交通费200元、住院伙食补助费500元。上述费用由被告吴雷、吴雄威、吴道宗承担60%的赔偿责任即11276.4元，被告贵州鼎顺公司承担连带赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第九条、第十条、第十一条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定判决如下：一、原告李开顺因此次损伤产生的损失18794元，被告吴雄威、吴道宗、吴雷于本判决生效之日起十日内向原告李开顺赔偿60%，即11276.4元；二、被告贵州铜仁鼎顺建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李开顺连带赔偿上述11276.4元，如被告贵州铜仁鼎顺建筑劳务有限公司承担赔偿责任后，可以向被告吴雷、吴道宗、吴雄威追偿；三、驳回原告李开顺对被告江飞、江超、邹林、中国建筑第二工程局有限公司、中国建筑第二工程局有限公司西南分公司的诉讼请求；四、驳回原告李开顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费1083元由原告李开顺负担847元，由被告吴雷、吴道宗、吴雄威、贵州铜仁鼎顺建筑劳务有限公司负担236元。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  祁艺丹人民陪审员  李秀萍人民陪审员  苏丽娟二〇二〇年六月八日书 记 员  黄沈丹