贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终2318号上诉人（原审原告）：王兵，男，1982年6月21日出生，汉族，住贵州省水城县。委托诉讼代理人（特别授权）：王斐，水城县双水街道办事处法律服务所法律工作者。执业证号：32409131100173。上诉人（原审被告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿，住所地织金县少普乡联盟村，统一社会信用代码：9152000073662879XU。负责人吴献华，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，男，住贵州省织金县，系公司员工。上诉人王兵与上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿（以下至判决主文前简称岩脚煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，因双方均不服贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初5441号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。一审法院判决：一、解除原告王兵与被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿之间的劳动合同关系；二、由被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿在本判决生效后10日内一次性支付原告王兵停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费等费用共计40242.5元。三、驳回原告王兵的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。王兵上诉请求：撤销原审判决第二项、第三项，发回重审或依法改判决由岩脚煤矿支付王兵一次性伤残补助金差额部分33404元、停工留薪期工资24000元、一次性伤残就业补助金16988.01元、经济补偿金4000元，共计78392.01元。事实及理由：王兵提供的银行流水体现王兵工资为8613.63元，根据《工伤保险条例》的规定，岩脚煤矿应以8613.63元为基数给王兵缴纳工伤保险，岩脚煤矿仅以3228元为基数缴纳，因此少缴部分（8613.63-3228=5385.63元），应由岩脚煤矿补足，王兵只主张其工资为8000元，该数额在8613.63元的范围内，故应支持一次性伤残补助金差额部分为（8000-3228）元/月×7个月=33404元。《工伤保险条例》第37条未规定王兵提出解释劳动关系不给予经济补偿金，一审中，岩脚煤矿提供的证据仅能证明缴纳了工伤保险，说明未给王兵缴纳养老保险、失业保险、医疗保险、生育保险，因此，王兵提出解除劳动关系，应适用《劳动合同法》第46条第一项，第38条、第47条之规定，给予王兵半个月的经济补偿。综上，一审认定事实错误，适用法律错误，请予改判。岩脚煤矿上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判岩脚煤矿在判决生效后十日内一次性支付王兵停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间护理费、治疗费等费用共计30901元(其中停工留薪期工资王兵的实际工资4000元/月计算)；2、请求从王兵工伤保险待遇中扣除王兵借支的生活费1500元；3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：1、被上诉人在上诉人处工作时已依法认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款：本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均工资，被上诉人认定为工伤前12个月的平均工资为4000元/月,故其停工留薪期工资的计算标准为4000元/月，一审以7113.63元/月为标准计算错误。2、王兵住院期间借支的生活费1500元，是基于此次工伤产生的费用，应从此次工伤保险待遇中予以扣除。针对王兵的上诉，岩脚煤矿二审未作答辩。针对岩脚煤矿的上诉，王兵未作答辩。二审中，双方当事人未提供新的证据。经审理，二审查明事实与一审相同。本案二审争议焦点：王兵工资应如何进行确认？一审确定的王兵的工伤保险待遇是否正确及是否应在王兵工伤保险待遇中扣减1500元？是否应支付王兵经济补偿？本院认为，关于争议焦点一，经审查，王兵一审提供的银行流水体现岩脚煤矿于2018年12月26日向王兵的个人银行卡中转账1500元，并注明为工伤生活费，2019年1月11日王兵的个人银行卡中转账7113.63元，并注明为12月份工资,故一审认定王兵工资为7113.63元/月并无不当。岩脚煤矿主张王兵实际工资为4000元/月无证据证明；王兵主张其工资为8613.63元/月，是将生活费1500元计入。岩脚煤矿、王兵关于工资数额的上诉主张，本院均不予采纳。关于争议焦点二，1、关于停工留薪期工资，根据查明事实，王兵工资为7113.63元/月，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，一审以此为标准计算停工留薪期工资并无不当。2、关于一次性伤残补助金的差额部分。本案中，岩脚煤矿为王兵参加了工伤保险并缴纳了工伤保险费，一次性伤残补助金应由工伤保险基金审查支付。王兵上诉请求由岩脚煤矿支付一次性伤残补助金差额，本质上是缴纳社会保险费不足的争议，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十一条“社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费，并将缴费情况定期告知用人单位和个人。”及第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”之规定，社会保险缴费基数的核实、用人单位是否足额交纳工伤保险费用，系相关行政管理部门审查范畴。王兵认为缴费基数不是本人实际工资，因缴费基数偏低导致工伤赔付减少，要求被上诉人补足差额的纠纷,不属于人民法院民事诉讼主管范围，王兵应向社保部门反映，通过补缴等途径予以解决。3、一次性伤残就业补助金和护理费，王兵、岩脚煤矿对一审核实的金额均无异议，本院予以确认。综上，王兵应享受的工伤保险待遇为一审确认的40242.50元。3、关于是否应在王兵工伤保险待遇中扣除1500元生活借支费的问题。根据查明事实，1500元是岩脚煤矿提前支付的工伤期间生活费，仲裁阶段王兵同意扣除，应予扣除，岩脚煤矿的该上诉主张，本院予以采纳。故岩脚煤矿应支付王兵的工伤保险待遇为40242.50元-1500元=38742.50元。关于争议焦点三，经审查，王兵在仲裁、一审阶段，是以遭受工伤为由解除劳动关系，要求岩脚煤矿支付工伤保险待遇并支付经济补偿。王兵提出解除劳动关系，支付经济补偿，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定应给付经济补偿的情形，一审未支付王兵经济补偿并无不当。王兵请求支付经济补偿的上诉理由不成立。综上所述，王兵的上诉请求不成立，应予驳回。岩脚煤矿的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初5441号民事判决第一项，即“一、解除原告王兵与被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿之间的劳动合同关系”；二、撤销贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初5441号民事判决第二项、第三项，即“二、由被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿在本判决生效后10日内一次性支付原告王兵停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费等费用共计40242.5元。三、驳回原告王兵的其他诉讼请求”。三、由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿在本判决生效后10日内一次性支付上诉人王兵停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费等费用共计38742.50元。四、驳回上诉人王兵的上诉请求。五、驳回上诉人诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿的其他上诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。本判决为终审判决。审判长 周 莺审判员 吉 雪审判员 郭少华二〇二〇年六月十一日书记员 秦宇彤