广东省广州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤01民终10084号上诉人（原审原告）：黄永坚，男，1972年10月15日出生，汉族，住广东省广州市从化区。上诉人（原审原告）：李琼开，女，1951年1月7日出生，汉族，住广东省广州市从化区。上诉人（原审原告）：徐志辉，男，1964年2月17日出生，汉族，住广东省广州市从化区。上诉人（原审原告）：徐志东，男，1968年9月10日出生，汉族，住广东省广州市海珠区。上诉人（原审原告）：徐志勇，男，1971年10月18日出生，汉族，住广东省广州市从化区。被上诉人（原审被告）：向少平，女，1965年9月8日出生，汉族，住广东省清远市清城区。被上诉人（原审被告）：汤彩媚，女，1986年9月29日出生，汉族，住广东省清远市清城区。被上诉人（原审被告）：汤家振，男，1992年5月1日出生，汉族，住广东省清远市清城区。被上诉人（原审被告）：汤晓玲，女，1988年3月2日出生，汉族，住广东省广州市从化区。被上诉人（原审被告）：朱艳平，女，1990年6月3日出生，汉族，住广东省清远市清城区。被上诉人（原审被告）：刘利珍，女，1939年9月3日出生，汉族，住广东省清远市清城区。被上诉人（原审被告）：汤玉怡，女，2009年1月17日出生，汉族，住广东省广州市从化区。被上诉人（原审被告）：汤思琴，女，2009年1月17日出生，汉族，住广东省广州市从化区。被上诉人（原审被告）：汤善民，男，2011年7月26日出生，香港特别行政区居民，住广东省广州市从化区江埔街从城大道金棕榈大街6号702房。被上诉人（原审被告）：苗沐佳，女，2016年10月6日出生，汉族，住河南省宜阳县。上诉人黄永坚、李琼开、徐志辉、徐志东、徐志勇因与被上诉人向少平、汤彩媚、汤家振、汤晓玲、朱艳平、刘利珍、汤玉怡、汤思琴、汤善民、苗沐佳宅基地使用权纠纷一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2019）粤0117民初2107号民事裁定，向本院提起上诉。依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员赵建文独任审理，现已审理终结。上诉人上诉请求：撤销原审裁定，指令原审法院对本案重新审理。事实与理由：一、2012年8月3日，黄永坚、李琼开、徐杰铭合伙购买了土地坐落于广州市从化区江埔街禾仓村谭二队“水闩”地段，使用权面积：363平方米，土地使用权人：黄永坚、李琼开、徐杰铭，证号:从国用（2012）第00106号。现徐杰铭已于2018年6月15日因病死亡，徐志辉、徐志东、徐志勇为其第一顺序继承人。汤国浩在位于广州市从化区江埔街环市东路156号处建筑一栋12层的楼房，该楼房侵占了黄永坚、李琼开、徐杰铭合伙购买证号从国用（2012）第00106号西面的2.9532平方米土地及公共用地300平方米。现汤国浩已于2017年2月12日死亡，被上诉人是汤国浩的第一顺序继承人。现上诉人多次要求被上诉人拆除上述建筑一栋十二层楼房的西面建筑楼房每层占用2.9532平方米×12层=35.44平方米楼房，将已占用土地2.9532平方米和占用公共用地300平方米返还给上诉人处分，并清走地上建筑物余泥都未果引起本案诉讼。二、根据广东省广州市从化区人民法院(2017)粤0184民初675号己生效的民事判决书第22页顺数第6行判决认定（二）关于位于从化市××××道边的国有土地使用权及地上建筑物是否属于家庭财产的问题，原审法院认为，土地使用权的权属以登记为准。现该土地使用权登记在汤国浩名下，被告未提交证据证实其与汤国浩就权属有不同约定，因此应属于汤国浩与向少平的夫妻共同财产，该土地使用权应分出一半归原告向少平，另一半由各继承人继承十分之一，分配后，原告向少平占二十分之一，其他继承人各占二十分之一。对于从化市××××道边的国有土地地上建筑物，原告及被告均未提交相关证据证实权属情况，原审法院不作处理。三、从2019年11月5日广州市规划和自然资源局出具的穗规划资源协查[2019]1041号协助司法查询复函足以证明：位于从化市江埔街禾仓村105国道边的房屋侵占了黄永坚、李琼开、徐杰铭三人合伙购买土地坐落在广州市从化区江埔街禾仓村谭二队“水闩”地段的土地使用权。上诉人对该案诉讼请求是有事实和法律依据，理应得到法院支持，原审法院驳回上诉人的起诉错误。上诉人向原审法院起诉请求：1.被上诉人立即拆除位于广州市从化区江埔街环市东路156号建筑所侵占上诉人土地上的35.44平方米的楼房，并返还侵占的土地和公共用地300平方米及清除地上建筑余泥；2.本案的诉讼费由被上诉人承担。原审法院经审理查明：位于从化市××××道边的国有土地使用权（土地证号：2010－××3）登记权属人为汤国浩，土地面积为342平方米，使用权类型为出让。案外人徐杰铭与黄永坚、李琼开共同购买了坐落于广州市从化区江埔街禾仓村谭二队水闩地段的宅基地，该土地的面积为363平方米，土地使用权的登记的土地使用权人为徐杰铭、黄永坚、李琼开，土地证号为从国用2012-00106号。徐杰铭去世后，其法定继承人为徐志辉、徐志东、徐志勇。案外人汤国浩，男，1966年2月14日出生，汉族，住广东省清远市××村头村××号，身份证号码。汤国浩于2017年2月6日因病去世。因汤国浩生前没有留下遗嘱,汤国浩死后，其法定继承人就其财产分割向原审法院提起诉讼，原审法院于2018年2月6日做出案号为（2017）粤0184民初675号的民事判决书，该判决书现已经发生法律效力。（2017）粤0184民初675号民事判决查明以下事实：1.刘利珍系汤国浩的母亲。向少平与汤国浩系夫妻关系。汤彩媚、汤家振、汤晓玲、朱艳平系汤国浩与向少平的婚生子女。汤玉怡、汤思琴、汤善民系汤国浩与任莉的非婚生子女。苗沐佳系汤国浩与苗晶晶的非婚生子女。2.位于从化市××××道边的国有土地使用权（土地证号：2010－××3）及地上建筑物，因土地使用权的权属以登记为准，因该土地使用权登记在汤国浩名下，应属于汤国浩与向少平的夫妻共同财产，该土地使用权一半归向少平，另一半由各继承人继承十分之一，分配后，向少平占二十分之十一，其他继承人各占二十分之一。对于该土地上的建筑物，因未提交相关证据证实权属情况，原审法院不作处理。为查明本案事实，原审法院于2019年8月9日组织上诉人与被上诉人双方对涉案土地及房屋现状进行了现场勘查，具体勘查情况如下：涉案的建筑物位于从化市××××道边，根据建筑物外所悬挂的名称现被命名为振誉大厦，共十二层。双方争议的部分为该建筑物后半部分所占用的土地300平方米及该部分是否有侵占上诉人的土地使用权。为明确涉案土地及房屋的权属情况，原审法院向广州市规划和自然资源局从化分局发出协助调查函一份，该局函复如下：1.振誉大厦无相关报建情况；2.振誉大厦现状建基面积为526.91平方米，土地使用权证登记面积为342平方米，超出部分无不动产登记记录。原审法院认为，本案为宅基地使用权纠纷，经现场勘查及原审法院向广州市规划和自然资源局从化分局协查结果来看，原审原告诉称侵占其宅基地使用权的建筑即名为振誉大厦的建筑超出土地使用权证部分为未经规划及报建的违法建筑，无法确认其权属性。截止原审辩论终结前，原审原告与原审被告亦未能提交证据证明涉案建筑的合法性和权属。对于违法建筑,应当由相关行政主管部门先行作出认定处理，在相关行政主管部门对该建筑作出认定处理之前,法院对本案纠纷不宜进行调处。因此，原审法院对原审原告的起诉予以驳回。原审被告苗沐佳、刘利珍经原审法院合法传唤未到庭参加诉讼，原审法院依法缺席裁决。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十四条第(三)项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款的规定,原审法院裁定如下：驳回黄永坚、李琼开、徐志辉、徐志东、徐志勇的起诉。本案受理费100元，由原审法院退还黄永坚、李琼开、徐志辉、徐志东、徐志勇。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为宅基地使用权纠纷，因汤善民为香港特别行政区居民，故本案为涉港纠纷，应参照涉外案件处理，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十六条规定，不动产物权，适用不动产所在地法律。故原审法院适用内地法律作为解决本案争议的准据法合法有据，本院予以确认。本案中，现有证据仅能证明从化市××××道边的国有土地使用权（土地证号：2010－××3）的权属情况，而不能证明该土地上建筑物的权属情况。另从广州市规划和自然资源局从化分局协查结果来看，该土地上建筑物即振誉大厦无相关报建情况；该大厦现状建基面积为526.91平方米，土地使用权证登记面积为342平方米，超出部分无不动产登记记录。根据上述情况，对于该土地上建筑物,应当由相关行政主管部门先行作出认定处理，法院在相关行政主管部门对该建筑作出认定处理之前对本案纠纷不宜进行调处。因此，原审法院对上诉人的起诉予以驳回并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求理由不成立，本院予以驳回；原审裁定认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。二审案件受理费100元，由本院退还黄永坚、李琼开、徐志辉、徐志东、徐志勇。本裁定为终审裁定。审判员  赵建文二〇二〇年六月三十日书记员  郑子鹤书记员  易臻萱