黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终702号上诉人（原审原告）：高均昌。被上诉人（原审被告）：中粮生化能源（龙江）有限公司。法定代表人：佟毅，该园区董事长。委托诉讼代理人：杜万波，黑龙江音河律师事务所律师。上诉人高均昌因与被上诉人中粮生化能源（龙江）有限公司（以下简称中粮公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省龙江县人民法院（2019）黑0221民初4094号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。高均昌上诉请求：1.撤销黑龙江省龙江县人民法院（2019）黑0221民初4094号民事判决；2.判决被上诉人单方解除劳动合同违法，应向上诉人支付经济赔偿金92,211.23元；3.判决被上诉人支付2019年8月8日至2019年9月11日的工资12,469.50元，并支付25%赔偿金3,117.37元；4.判决被上诉人向上诉人额外支付一个月工资5,424.19元；5.要求被上诉人支付加班工资3,242.04元。事实和理由：1.双方共签订两次固定期限劳动合同，第二次合同于2019年8月7日到期，根据《劳动合同法》第十四条第三款规定，连续签订两次固定期限合同后，劳动者提出与用人单位签订无固定期限劳动合同，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同，此时被上诉人以合同到期为由提出解除劳动合同违法；2.根据《劳动合同法》第四十八条，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金，上诉人自2011年8月8日至2019年9月11日，工作时间共计八年零两个月，工作年限应按8.5年计算，被上诉人应向上诉人支付经济赔偿金为8.5个月×5,424.19元/月×2=92,211.23元；3.被上诉人终止与上诉人劳动合同时间为2019年9月11日，被上诉人克扣了2019年8月8日至2019年9月11日期间共25个工作日的工作，被上诉人应向上诉人支付8月8日至9月11日的工资12,469.50元，并支付25%赔偿金3,117.37元；4.被上诉人以合同到期为由单方面提出解除劳动合同,没有履行提前30日通知义务,所以应向上诉人额外支付一个月的工资5,424.19元;5.应以每月5,424.19元为基础计算加班费，中粮公司应支付加班工资3,242.04元。中粮公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。高均昌向一审法院起诉请求：1．判令被告出具的“关于对高均昌解除劳动合同的决定”违法，被告单方面解除劳动合同属违法解除劳动合同；2．判令被告向原告支付2019年8月8日至2019年9月11日的工资12,469.50元，并支付25%赔偿金3,117.37元；3．判令被告向原告支付2019年9月12日至今（案件判决日）的工资16,272.57元；4．判令被告向原告支付加班工资差额2,327.80元；5．判令被告向原告支付长期未足额为原告缴纳社会保险造成的经济损失9,971.31元；6．判令被告向原告支付代履行通知费（另外再支付一个月的工资）5,424.19元；7．判令被告按原告实际工作时间向原告支付2019年年终奖4,068.00元；8．判令被告向原告支付一倍的赔偿金46,105.60元。一审法院认定事实：原告高均昌与被告中粮公司于2011年8月8日签订固定期限劳动合同，约定月工资为1,000.00元，工作岗位为淀粉部门操作工，合同于2014年8月7日到期后，双方于2014年8月8日续签固定期限劳动合同，工作岗位为工艺工程师，2018年4月原告工作调至人力资源部，后又借调至副产品车间从事5S管理工作，2019年7月因原告工作岗位取消，合同又于2019年8月7日到期，双方协商解除合同、调整工作岗位等相关事宜，因未达成一致意见，被告中粮公司于2019年9月9日做出中粮龙江人字【2019】2号文件“关于对高均昌解除劳动合同的决定”，内容为高均昌劳动合同于2019年8月7日到期，人力资源部提前一个月告知本人工作岗位已经取消不再续签劳动合同，并与本人多次协商安排其他工作岗位，本人均表示放弃。在协商解除劳动合同期间，公司多次告知他停止考勤，他仍然一直去车间考勤，被告便以邮寄的方式向原告送达了解除劳动合同决定，原告于2019年9月11日收到，因原告不服解除劳动合同决定，于2019年9月25日向龙江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会审理后认为：原告于2018年10月5日、2019年2月9日休假存在加班事实，并认定原告合同终止前十二个月平均工资为4,971.26元，据此做出龙劳人仲字【2019】第56号仲裁裁决书，裁定被告向原告支付加班费914.24元，驳回原告其他仲裁请求。2019年11月4日，原告不服龙江县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书向法院提起民事诉讼。诉讼期间原告于2019年12月3日又向龙江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告向他支付经济补偿金46,105.60元，支付赔偿金92,211.20元。龙江县劳动人事争议仲裁委员会再次受理，此次仲裁认定原告合同终止前十二个月平均工资为5,308.18元，于2019年12月7日做出龙劳人仲字【2019】第72号仲裁裁决书，裁定被告向原告支付经济补偿金42,465.44元。庭审时龙劳人仲字【2019】第72号仲裁裁决书尚未生效，但原、被告均表示认可该仲裁裁决，在法院制作判决书时，龙劳人仲字【2019】第72号裁定书已生效（原告已领取经济补偿金42,465.44元）。本院查明的事实除原告加班天数与仲裁委认定的不一致外，其他事实一致。另查明，原告所提交的证据足以证明其加班五天的事实存在，2018年10月5日、10月7日，2019年2月9日属于法定假日；2019年2月16日、2月17日属于法定休假日。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工作的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第三十六条规定：国家实行劳动者平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。其日工资折算可按每月工作21.75天执行。原告高均昌已向人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会也做出仲裁书，但本院认为，仲裁委的两份仲裁裁决书认定的劳动合同终止前十二个月的平均工资不一致，应当以高的5,308.18元为准，折算日工资为244.05元，被告应向原告支付五天的加班费，故被告应向原告支付加班费3,172.65元。关于原告高均昌主张解除劳动合同的决定违法的请求，因被告提供的证据足以证明解除劳动合同是合同到期，原告不愿意接受调整新的岗位，故属合法解除劳动合同；关于原告主张被告支付他2019年8月8日至2019年9月11日的工资12,469.50元，并支付25%赔偿金3,117.37元的请求，因原告在此期间没有从事具体的工作，被告已通知其不要上班，故此项请求不予支持；关于原告主张向他支付2019年9月12日至今（案件判决日）的工资16,272.57元的请求，因此期间原、被告已不存在劳动关系，故被告无义务向原告支付工资；关于原告主张支付长期未足额为原告缴纳社会保险造成的经济损失9,971.31元的主张，因被告已为原告办理了社会保险手续，如存在欠缴的情况，不属民事受案范围；关于原告主张支付代履行通知费（另外再支付一个月的工资）5,424.19元的请求，因被告已提前一个月通知原告，不符合劳动合同法第四十条的情形；关于原告主张按实际工作时间向原告支付2019年年终奖4,068元的请求，因原告的合同于2019年8月7日终止，未能工作至年底，是否有年终奖、如何计算、具体数额不详，故此请求不予支持；关于原告主张支付一倍的赔偿金46,105.60元的请求，因原告已认可仲裁委2019年12月7日做出龙劳人仲字【2019】第72号仲裁裁决书，裁定被告向原告支付经济补偿金42,465.44元，现该仲裁生效，说明被告解除原告劳动合同的行为合法，不存在违法解除合同的情形，故只能支持经济补偿金。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条之规定，判决：一、被告中粮生化能源（龙江）有限公司于本判决书生效之日起5日内给付原告高均昌加班费用3,172.65元；二、驳回原告高均昌的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息；案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告中粮生化能源（龙江）有限公司负担。本院经二审审理，对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，高均昌主张中粮公司以合同到期为由提出解除劳动合同违法，因中粮公司提供了充分的证据证明解除劳动合同是双方劳动合同到期后，高均昌不愿意接受调整新的岗位，不存在违法解除劳动合同的情形，且龙江县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月7日作出的龙劳人仲字[2019]第72号仲裁裁决书已经生效，裁决中粮公司向高均昌支付经济补偿金42,465.44元，高均昌已经领取，其主张中粮公司解除劳动合同违法并没有提供充分的证据证明，故本院对高均昌要求中粮公司支付经济赔偿金92,211.23元的上诉请求不予支持。关于高均昌主张中粮公司支付其2019年8月8日至2019年9月11日的工资12,469.50元，并支付25%赔偿金3,117.37元的请求，因中粮公司已经通知其不要上班，高均昌在此期间亦没有从事具体的工作，故本院对其该项上诉请求不予支持。高均昌主张中粮公司以合同到期为由单方面提出解除劳动合同,没有履行提前30日通知义务,应向上诉人额外支付一个月的工资5,424.19元，因中粮公司已提前一个月通知高均昌，故本院对该上诉请求不予支持。关于加班费，高均昌主张按每月5,424.19元计算，因其主张没有依据，故一审判决按照每月5,308.08元计算加班费并无不当。综上所述，上诉人高均昌的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人高均昌负担。本判决为终审判决。审判长  杨春雷审判员  刘 岩审判员  马冰莹二〇二〇年六月十七日书记员  杨子旋