上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0115刑初1562号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人池某某，男，1986年1月8日出生，汉族，户籍地江苏省新沂市。辩护人褚福昊，上海市恒远律师事务所律师。被告人林某某，男，1979年9月4日出生，汉族。辩护人谢飞，上海瀚品律师事务所律师。被告人戚某某，男，1982年9月12日出生，汉族，户籍地安徽省寿县杨仙镇马路村戚冲组；2019年12月2日因涉嫌犯职务侵占罪被上海市。辩护人王松永、王洋，上海安硕律师事务所律师。被告人张某，男，1980年12月13日出生，汉族，户籍地上海市长宁区。辩护人陈剑雄，上海市东浦律师事务所律师，由上海市浦东新区法律援助中心指派。被告人刘某某，女，1991年7月28日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检二部刑诉[2020]1812号起诉书指控被告人池某某、林某某、戚某某、张某、刘某某犯职务侵占罪，于2020年4月3日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同月7日立案后，因发现有不宜适用简易程序的情形，故依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员毛某某出庭支持公诉，上列五名被告人及辩护人褚福昊、谢飞、王洋、陈剑雄到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控被告人池某某、林某某、戚某某、张某、刘某某经预谋，分别利用各自的职务便利，由被告人林某某提供假门票、被告人张某、刘某某出售假门票、被告人池某某、戚某某检票、回收票根，共同侵占上海昊和美术馆应收票款人民币116.5万余元；为证实上述指控，公诉机关提供了相应证据，据此指控五名被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第二百七十一条第一款、第二十五条第一款的规定，应以职务侵占罪追究刑事责任；认定被告人张某系累犯，根据《刑法》第六十五条第一款的规定应当从重处罚；认定五名被告人均具有自首情节，根据《刑法》第六十七条第一款的规定，可以分别从轻处罚。五名被告人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。辩护人褚福昊对公诉机关的指控无异议，辩称被告人池某某系自首，初犯、偶犯，社会危害较小，已退赔并取得谅解，能自愿认罪，建议对其从轻处罚并适用缓刑。辩护人谢飞对公诉机关的指控无异议，辩称被告人林某某能如实供述，自愿认罪，积极退赃取得谅解，建议对其从轻处罚并适用缓刑。辩护人王洋对公诉机关的指控无异议，辩称被告人戚某某犯罪情节较轻，有自首情节，积极退赃，建议对其从轻处罚并适用缓刑。辩护人陈剑雄对公诉机关的指控无异议，辩称被告人张某在共同犯罪中作用较小，是从犯，建议对其从轻处罚。经审理查明：2018年9月至2019年10月，被告人池某某担任上海昊和美术馆安保队长，负责核票、验票、票根清点和安全保障工作；被告人林某某担任上海哎哦公司网络科技有限公司平面设计，负责设计上海昊和美术馆门票、票务专用章；被告人戚某某担任上海昊和美术馆安保部监控，负责核票、验票、票根清点和安全保障工作；被告人张某、刘某某担任上海昊和美术馆前台，负责门票销售收款工作。被告人池某某、林某某、戚某某、张某、刘某某经预谋，分别利用各自的职务便利，由被告人林某某提供假门票、被告人张某、刘某某出售假门票、被告人池某某、戚某某检票、回收票根，共同侵占上海昊和美术馆应收票款人民币116.5万余元，并予分赃。2019年12月2日，被告人池某某、林某某、戚某某、张某、刘某某经电话通知后均主动至公安机关，到案后如实供述了上述犯罪事实，后分别退赔涉案全部赃款，取得了被害单位的谅解。案发后，公安机关扣押了假门票11本及作案工具POS机等物。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证属实的五名被告人的供述笔录，证人杨某某的证言笔录，被害单位的陈述材料、刑事谅解书、退款证明，中汇电子有限公司出具的注册基本信息及交易流水，上海复兴明方会计师事务所有限公司会计鉴定意见书，公安机关的调取证据清单、案发及抓获经过，被告人张某的前科材料等证据证实，证据合法、有效，五名被告人亦当庭供认不讳，本院予以确认。本院认为，被告人池某某、林某某、戚某某、张某、刘某某结伙利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，依照《刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款的规定，均已构成职务侵占罪，分别应处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公诉机关指控五名被告人犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。关于辩护人陈剑雄提出被告人张某系从犯的意见，经查本案中各名被告人经事先预谋，各有分工，被告人张某在共同犯罪中行为积极、作用重要，不能认定为起次要或辅助作用，故上述意见本院不予采纳。被告人张某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应处有期徒刑之本罪，依照《刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。五名被告人能自动投案并作如实供述，依照《刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以减轻处罚。五名被告人能自愿认罪认罚，能积极退赔并取得被害单位谅解，均可从宽处理，对被告人池某某、林某某、戚某某、刘某某可以依照《刑法》第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定适用缓刑。相关辩护人建议从轻、减轻处罚或适用缓刑的辩护意见，本院分别予以采纳。依照《刑法》第六十四条的规定，扣押在案的假门票及作案工具，应当予以没收。本院为保护合法财产权利不受侵犯，判决如下：一、被告人池某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)二、被告人林某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)三、被告人戚某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)四、被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月2日起至2023年6月1日止。)五、被告人刘某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)六、扣押在案的假门票及作案工具，均予没收。池某某、林某某、戚某某、刘某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从公安、社区矫正等部门的监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐楚楚人民陪审员  潘桂平人民陪审员  陶 红二〇二〇年六月四日书 记 员  严培红附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：一)犯罪情节较轻二)有悔罪表现三)没有再犯罪的危险四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。