黑龙江省伊春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑07民终117号上诉人（一审被告）：姜辉，男，1967年10月19日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省伊春市友好区。上诉人（一审被告）：王文学，男，1963年2月16日出生，汉族，黑龙江省伊春市友好区广川林场退休职工，住黑龙江省伊春市伊春区。上诉人（一审被告）：杨晓松，男，1969年9月7日出生，汉族，黑龙江省伊春市友好区三合林场职工，住黑龙江省伊春市友好区。三上诉人共同委托诉讼代理人：房忠华，黑龙江联合律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：徐振坤，男，1971年5月11日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省伊春市友好区。委托诉讼代理人：姜芳芳，黑龙江合玄律师事务所律师。上诉人姜辉、王文学、杨晓松因与被上诉人徐振坤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省伊春市伊美区人民法院（2019）黑0702民初1291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姜辉、王文学、杨晓松的共同委托诉讼代理人房忠华、被上诉人徐振坤及其委托诉讼代理人姜芳芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姜辉、王文学、杨晓松上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实及理由：1、徐振坤在事故中应承担主要责任，姜辉、王文学、杨晓松一审提供的证据能够证实安全绳就在树下的筐内，是徐振坤嫌麻烦，未系安全绳；2、一审法院超出徐振坤诉讼请求判决误工费错误，徐振坤主张误工费为27957.60元，一审法院判决27960.49元；3、住院期间支持2人护理费错误，一审庭审时徐振坤承认姜辉、王文学、杨晓松到医院对其进行护理；4、姜辉、王文学、杨晓松一审提供的票据可以证实徐振坤住院期间已经为其花费57933.55元，其中包含住院费40813.55元，徐振坤诉讼中并未主张医疗费用，一审法院首先应计算出徐振坤获得的赔偿总数额，然后按比例计算双方各自应当承担的赔偿数额，再减去姜辉、王文学、杨晓松已经支付的57933.55元和徐振坤收到8000元生活费；5、徐振坤未被确定伤残，鉴定费用3310元中包含伤残鉴定费910元，应扣除。徐振坤辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。徐振坤向一审法院起诉请求：判令姜辉、王文学、杨晓松共同赔偿徐振坤误工费27957.60元、护理费24750元、营养费9000元、二次手术费8000元、住院伙食补助费1150元、交通费457.50元、鉴定费3310元、照相费100元，共计78521.10元再扣除姜辉、王文学、杨晓松已经支付的8000元，还应给付70521.10元。一审法院认定事实：姜辉、王文学、杨晓松合伙承包经营树林。姜辉、王文学、杨晓松在承包期间雇佣徐振坤采松塔。2018年9月5日，徐振坤在姜辉、王文学、杨晓松承包经营的树林中采松塔从10米高的树上掉下来摔伤。经伊春市第一医院诊断为股骨干骨折、肋骨骨折、髋臼骨折。住院治疗23天。2019年9月19日，黑龙江远大司法鉴定中心鉴定，徐振坤待右髋臼骨折、右股骨干上段骨折性愈合，内固定物取出两个月后再行伤残等级评定；误工期限330日（包含取内固定物），如需再次内固定手术导致护理期限增加另行评定；护理期限150日（包含取内固定物），其中伤后住院治疗期间二人护理，其余一个护理，如需再次内固定手术导致护理期限增加另行评定；支持需要加强营养，促进愈合及恢复，期限90日，如需再次内固定手术导致护理期限增加另行评定；右侧髋臼、股骨干上段骨折性愈合后，择期手术取出固定物匡计人民币8000元，或按实际发生的合理支出计算。发生鉴定费3310元、拍片费100元。2018年黑龙江省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资为30926元。一审法院认为，姜辉、王文学、杨晓松认可与徐振坤之间是雇佣关系、也认可徐振坤在雇佣期间采松塔从10多米高的树上摔伤住院治疗23天的事实。根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。徐振坤系完全行为能力人，庭审中徐振坤自称从小就开始采松塔从未系过安全绳，从徐振坤的自述中可以说明徐振坤对自已从事的行业具有危险性以及应采取相关安全防护措施意识淡薄，因此其应自行承担40%的民事责任。根据法律规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。故姜辉、王文学、杨晓松应承担60%的赔偿责任。徐振坤要求赔偿的合理损失有：误工费27960.49元、护理费14658.08元、伙食补助费920元、二次手术费8000元、营养费3600元、鉴定费3310元、拍照100元，以上合计为58548.57元。庭审中徐振坤认可姜辉、王文学、杨晓松已支付生活费8000元，应在本案中予以扣减，故徐振坤要求各项损失共计50548.57元，因此姜辉、王文学、杨晓松应赔偿各项赔偿款为30129.14元。姜辉、王文学、杨晓松辩称在徐振坤住院期间由王文学护理，庭审中徐振坤对王文学护理一事不予认可，且也未能证明王文学在徐振坤住院期间护理的事实，故对姜辉、王文学、杨晓松该辩解意见不予采纳。姜辉、王文学、杨晓松辩称已先行支付的医疗费等款项应当计算到总数中，然后按照过错责任进行分担，本案徐振坤的诉讼请求中未包含医疗费用，其也明确表示不同意在本案中予以扣减，且姜辉、王文学、杨晓松也未对已支付的医疗费提出反诉。故对姜辉、王文学、杨晓松的该辩解意见不予采纳，姜辉、王文学、杨晓松可另行主张权利。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条规定，判决：姜辉、王文学、杨晓松自本判决生效之日起10日内一次性给付徐振坤误工费、护理费、伙食补助费、二次手术费、营养、鉴定费共计30129.14元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，徐振坤自述攀爬小树劳作时安全绳用不上，当时受伤时攀爬的是小树，说明徐振坤作为完全民事行为能力人，对于自己登高作业具有危险性缺乏必要的安全防范意识，放纵自己的安全利益于危险境界之中，对自身安全疏于注意，是造成损害后果的直接原因，存在过错较大，应对自己的损害后果承担主要责任，即承担60%的赔偿责任。姜辉、王文学、杨晓松作为接受劳务一方，未在徐振坤从事危险作业的现场指挥、监督，对事故的发生未尽到必要的安全保障义务，存在一定过错，应承担次要责任，即承担40%的赔偿责任。姜辉、王文学、杨晓松主张徐振坤应负事故的主要责任的上诉理由予以支持。姜辉、王文学、杨晓松主张徐振坤住院期间已为其提供一人护理，应支持徐振坤一人护理费用，因未提供证据证明该主张，对该上诉理由不予支持。姜辉、王文学、杨晓松主张已经支付的医疗费应计算到赔偿总额中，然后按照过错责任进行分担，但徐振坤的一审诉讼请求中并未包含医疗费用，徐振坤明确表示不同意从本案中予以扣减，且姜辉、王文学、杨晓松一审中未对已经支付的医疗费提出反诉，故该上诉理由不予支持，姜辉、王文学、杨晓松可另行主张权利。徐振坤住院期间，姜辉、王文学、杨晓松给付徐振坤8个月生活费，共计8000元，徐振坤认可收到该8000元，虽然徐振坤出具的收条中陈述收到的是生活费，但徐振坤住院期间的误工费已经计入赔偿总额中，故该8000元生活费，应在姜辉、王文学、杨晓松按过错比例承担责任后予以扣除，故该上诉理由应予支持。姜辉、王文学、杨晓松主张徐振坤未被确定伤残等级，鉴定费用3310元中包含的伤残鉴定费910元，应扣除。庭审中，徐振坤认可鉴定费用是分项计算，伤残等级鉴定一项鉴定费为910元，因本案中徐振坤的伤情未进行伤残等级鉴定，伤残等级鉴定费910元应扣除，该上诉理由应予支持。徐振坤的合理经济损失为：徐振坤的误工费、护理费按照2018年黑龙江省农、林、牧、渔业平均工资30926元标准计算，误工费为27957.60元（30926元÷365天×330天）、护理费为14658.08元[30926元÷365天×（150天+23天）]、伙食补助费920元（40元/天×23天）、二次手术费8000元、营养费3600元（40元/天×90天）、鉴定费2400元（3310元-910元）、拍照费100元，以上费用合计为57635.68元。姜辉、王文学、杨晓松应承担的赔偿数额为23054.27元（57635.68×40%），扣除姜辉、王文学、杨晓松已经给付徐振坤的生活费8000元，应另给付徐振坤误工费、护理费、伙食补助费、二次手术费、营养费、鉴定费共计15054.27元。综上所述，姜辉、王文学、杨晓松的上诉请求部分能成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省伊春市伊美区人民法院（2019）黑0702民初1291号民事判决；二、姜辉、王文学、杨晓松自本判决生效之日起10日内一次性给付徐振坤误工费、护理费、伙食补助费、二次手术费、营养费、鉴定费共计15054.27元；三、驳回一审原告徐振坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1478元，由徐振坤负担1162.49元，由姜辉、王文学、杨晓松负担315.51元；二审案件受理费553元，由姜辉、王文学、杨晓松负担276.31元，徐振坤负担276.69元。本判决为终审判决。审判长  张紫微审判员  郭良富审判员  高 峰二〇二〇年六月二十八日书记员  高冬梅