杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初5721号 原告：杭州安保资产管理有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区花园岗街186号702室。 法定代表人：朱祥晖。 委托诉讼代理人：孙彬，国浩（杭州）律师事务所律师。 被告：扬州市御祥汽车销售服务有限公司，住所地江苏省扬州市祥和路8号。 法定代表人：王玉祥。 被告：扬州市江都区润祥汽车销售有限公司，住所地江苏省扬州市江都区长江东路399号（江都国际汽车城）。 法定代表人：王玉祥。 被告：王玉祥，男，1965年5月23日出生，汉族，住江苏省扬州市江都区。 被告：赵春林，男，1946年3月1日出生，汉族，住江苏省扬州市开发区。 委托诉讼代理人：陈骁汉，江苏朱玉明律师事务所律师。 被告：陈永平，男，1964年9月3日出生，汉族，住江苏省扬州市广陵区。 原告杭州安保资产管理有限公司与被告扬州市御祥汽车销售服务有限公司（以下简称御祥公司）、扬州市江都区润祥汽车销售有限公司（以下简称润祥公司）、王玉祥、赵春林、陈永平借款合同纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月13日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人孙彬、被告赵春林的委托诉讼代理人陈骁汉、被告陈永平均到庭参加诉讼，被告御祥公司、润祥公司、王玉祥经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告御祥公司归还借款本金8089721.33元；2.御祥公司支付利息和罚息2030908.85元（利息和罚息以借款本金为基数，按年利率24%，分段计算，暂计算至2019年4月20日，实际计算至款项付清之日）；3.被告润祥公司、王玉祥、赵春林、陈永平对被告御祥公司的上述债务承担连带清偿责任；4.原告对被告王玉祥持有的被告御祥公司70%的股权拍卖、变卖后的价款在上述第1、2项诉请的范围内享有优先受偿权；5.本案的诉讼费用由五被告承担。事实和理由：原告和被告御祥公司签订《借款合同》一份，约定被告御祥公司因经营需要向原告借款1500万元，并以被告王玉祥所持有的被告御祥公司70%的股权向原告提供质押担保，借款利息按月利率15‰计，每月10日前支付利息。合同另对提前到期、违约责任作出了约定。被告润祥公司、赵春林、陈永平为被告御祥公司的上述债务提供连带责任保证。合同签订后，原告分别于2017年12月1日、2018年5月24日向被告御祥公司交付借款本金1400万元、100万元，并和被告王玉祥办理了股权质押手续。但被告御祥公司未按约还本付息，故诉至法院，要求判如所请。诉讼中，原告明确第二项诉请中的罚息实为逾期还款违约金。 被告赵春林辩称，一、案涉借款合同无效，保证条款对被告赵春林不发生法律效力。理由是：原告不具备发放贷款的资质，且多次以自己的名义向社会不特定对象提供借款资金并赚取高额利息，其行为可以被认定为职业放贷人。原告的法定代表人朱祥晖因涉嫌非法吸收公众存款罪，已被相关部门立案侦查并采取刑事强制措施。被告赵春林有理由相信原告的放贷资金来源为赃款。二、原告和债务人可能存在恶意串通，故意加重保证人的义务。原告的法定代表人朱祥晖系债务人的股东之一、原告将涉嫌非法吸收公众存款的赃款通过借贷方式进行转移，并恶意串通要求被告赵春林提供保证担保，加重保证人义务。三、原告起诉的部分款项实为朱祥晖的股权投资款，并非借款，故被告赵春林不应承担担保责任。 被告陈永平辩称，朱祥晖是被告御祥公司、润祥公司的股东。被告御祥公司借款属实，但尚欠本金不清楚。被告陈永平系替被告御祥公司做建筑装潢的，被告御祥公司欠其工程款几百万元，被告王玉祥亦曾向其借了一部分流动资金，合计六千多万元。被告陈永平之所以为案涉借款提供担保，主要是当时被告御祥公司、润祥公司发展前景好，如果公司经营好了就可以向其归还所欠的六千多万元。朱祥晖和被告王玉祥违约在先，没有经营好公司，对原告主张的担保责任不予认可。 被告御祥公司、润祥公司、王玉祥未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。 本院认定事实如下： 2017年，原告作为甲方，被告御祥公司作为乙方，被告润祥公司、王玉祥、赵春林、陈永平共同作为丙方，各方签订了《借款合同》一份，载明“乙方因需偿还浙江爱车在线实业投资有限公司借款的原因，向甲方借款，丙方为乙方借款的全部债务提供连带保证责任，同时质押人王玉祥为乙方借款的全部债务提供股权质押担保，经三方协商一致：特制定本合同，以资共同遵守。本合同借款用于偿还借款。乙方保证其取得前述借款专款专用，不会挪为他用，更不会将所借款项用于任何违法活动或一切高风险投资。第一条借款金额及期限1、借款金额：人民币（大写）壹仟伍佰万元整（15000000元）。2、本合同项下的借款期限截止日为不超过2年，暂定自2017年11月1日开始计算，具体以实际放款日开始起算。3、出借方同意本合同项下借款于案涉股权质押登记手续办妥之日起5日内向借款方发放。4、本合同项下借款如需展期，借款方应当在借款合同到期日十五个工作日前向出借方提出书面申请，经出借方同意的由双方签订展期协议；借款方展期申请未获得出借方同意的，借款方仍应按本合同约定的还款期限足额还款。第二条借款利率本合同项下的借款利率为月利率［15］‰。其中，年利率＝月利率＊12、日利率＝月利率÷30。第三条实际放款本合同项下的借款，甲乙双方同意采取下列方式进行放款：甲方以银行转账方式出借给乙方，乙方指定收款账户为：收款人：扬州市御祥汽车销售公司服务有限公司；账号：11×××67，开户行：工行扬州开发区支行；乙方应开具发票或收据给甲方。甲方的款项汇入前述账户的，视为乙方收到了甲方的借款。第四条本息偿还1、利息偿还：利息按乙方收到甲方借款资金之日起至借款期限届满日的实际天数计付、利息按以下双方确认的2方式支付：......（2）每月10日前支付利息，最后一期应在偿还借款本金时一并支付。2、本金偿还：在借款期限届满之日，乙方一次性向甲方偿还全部借款本金......第六条保证方式1、保证人自愿为借款方在本合同项下发生的所有债务提供保证担保，保证方式为连带责任保证：保证期限自借款期限届满之日起二年。如借款展期后，保证人继续承担连带保证责任，保证期限延至展期借款到期日之后二年；2、保证范围包括但不限于借款本金、利息、违约金、复利、损害赔偿金，以及出借方实现债权所需的律师代理费、诉讼费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、催讨差旅费、公告费等其他合理费用。3、保证人提供的担保为不可撤销的保证担保，出借方因保证人的担保行为无效或未履行或推迟履行本合同的任何条款而蒙受的任何损失，保证人均承担无限连带清偿责任。第七条股权担保质押人王玉祥自愿以其所持有的扬州市御祥汽车销售服务有限公司的70%股权（认缴出资额为350万元）作为质押物，为本合同甲方的债权提供质押担保，同时特别约定如下：（一）质押担保的范围包括本金、利息（包括正常利息及罚息等）、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的一切费用，包括但不限于律师、催讨差旅费和其他合理费用。（二）质押效力及于质押物之从物、从权利、孶息及赔偿金、保险金等物上权利。（三）甲方依法转让债权，乙方仍应以质押物承担质押担保责任。（四）质押登记手续由乙方负责办理，于本协议签署后2日内办妥完毕，甲方应配合乙方办理质押登记手续。（五）本合同主合同若无效，但质押条款仍有效，且乙方同意对甲方在主合同无效情况下的一切债权（权利）仍按本合同有关质押条款的约定承担担保责任......第八条借款的提前到期有下列情形之一发生时，出借方有权宣布本合同项下已发放的借款提前到期，要求借款方收到出借方通知后3天内归还全部或部分借款本息，并有权要求保证人承担连带保证责任：1、借款方在本合同项下任何一笔利息发生逾期超过15天......第十条特别约定......3、本合同不论因何种原因而在法律上成为无效合同，或部分条款无效，借款方、保证人仍应履行一切还款责任。若发生上述情况，出借方有权终止本合同，并立即向借款方追偿欠款本息、违约金及其他有关款项......第十一条违约责任1、如乙方未按期归还借款本息的，除甲方仍可按本合同之约定收取正常的借款利息外，甲方有权对逾期部分的借款向乙方每日按千分之一计收罚息（逾期还款违约金），乙方还应承担甲方为实现债权而发生的全部费用，该费用包括但不限于律师代理费、诉讼费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、催讨差旅费、公告费等。2、如乙方未按期归还借款本息和／或罚息跨年度的，并须向甲方以每日千分之一的标准计付复利......”合同签订后，原告分别于2017年12月1日、2018年5月24日向被告御祥公司指定账户支付了1400万元、100万元，合计1500万元。被告御祥公司分别于2017年12月21日、2018年2月12日、2018年2月16日、2018年4月2日向原告归还500万元、30万元、70万元、150万元，合计750万元。 另查明，被告王玉祥为被告御祥公司股东，持股比例为70%。2017年11月1日，被告御祥公司经股东会决议，同意被告王玉祥将其名下的股权质押，作为向原告融资1500万元的借款抵（质）押物。2017年11月8日，原告和被告王玉祥就其在被告御祥公司的70%股权办理股权出质登记手续。 诉讼中，原告自述被告御祥公司于2017年12月21日归还的500万元系用于偿还本金。 上述事实有《借款合同》、银行回单、股东会决议、股权出质设立登记通知书等证据材料及当事人当庭陈述在案佐证。 本院认为，案涉《借款合同》系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应为合法有效。被告赵春林虽辩称原告为职业放贷人、案涉合同无效以及案涉部分款项为朱祥晖的投资款，但未能提供有效的证据予以印证，本院不予采信。合同签订后，原告已按约发放借款1500万元。但截至法庭辩论终结前，借款期限均已届满，借款人被告御祥公司未按约定履行还本付息的义务，其行为存在违约。经审理查明，被告御祥公司分别于2017年12月21日、2018年2月12日、2018年2月16日、2018年4月2日向原告归还500万元、30万元、70万元、150万元。现原告自述被告御祥公司于2017年12月21日归还的500万元系用于偿还本金，本院予以确认。因被告御祥公司归还的其他款项不足以清偿全部债务，且双方亦未约定该部分款项的性质，原告主张先在被告御祥公司的应付利息、违约金中抵充，理由正当，本院予以支持。根据《借款合同》约定，每月10日前支付利息；如被告御祥公司未按期归还借款本息的，除仍可按本合同之约定收取正常的借款利息外，原告有权对逾期部分的借款每日按千分之一计收的罚息（逾期还款违约金）。该约定的违约金明显过高，原告主张按年利率24%计算，较为合理，本院予以支持。原告主张的欠款本金8089721.33元、违约金2030908.85元（暂计算至2019年4月20日），未超出合理的范围，本院予以支持。 关于被告润祥公司、王玉祥、赵春林、陈永平的责任承担。被告润祥公司、王玉祥、赵春林、陈永平自愿为被告御祥公司的上述债务提供连带责任保证，故应对被告御祥公司的上述债务承担连带责任。被告王玉祥以其在被告御祥公司的股权（持股比例为70%），为被告御祥公司上述债务向原告提供质押担保，并已办理质押登记手续，故原告有权就上述质物折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。 被告御祥公司、润祥公司、王玉祥经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响案件的审理。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百二十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第六十七条、第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、扬州市御祥汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内归还杭州安保资产管理有限公司借款本金8089721.33元，违约金2030908.85元（违约金暂计算至2019年4月20日，2019年4月20日起以未还本金为基数，按年利率24%计算至款清之日止）； 二、扬州市江都区润祥汽车销售有限公司、王玉祥、赵春林、陈永平对扬州市御祥汽车销售服务有限公司的上述债务承担连带清偿责任； 三、杭州安保资产管理有限公司有权就王玉祥提供的质物（即王玉祥在扬州市御祥汽车销售服务有限公司的股权，持股比例为70%）折价或拍卖、变卖所得价款受偿上述债务。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费82524元，由扬州市御祥汽车销售服务有限公司、扬州市江都区润祥汽车销售有限公司、王玉祥、赵春林、陈永平共同负担80260元。 杭州安保资产管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；扬州市御祥汽车销售服务有限公司、扬州市江都区润祥汽车销售有限公司、王玉祥、赵春林、陈永平于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费用。 公告费560元，由扬州市御祥汽车销售服务有限公司、扬州市江都区润祥汽车销售有限公司、王玉祥、赵春林、陈永平负担，于本判决生效之日起十日内径直支付给杭州安保资产管理有限公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  潘若愚 人民陪审员  毛 荐 人民陪审员  顾颖捷 二〇二〇年六月十二日 书 记 员  王好学