湖北省通山县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1224民初742号（2019）鄂1224民初1112号原告：通山县和成大理石厂，住所地：通山县南市路大理石厂。法定代表人：华成桂，通山县和成大理石厂厂长。被告：谢承营，男，1972年12月24日出生，汉族，湖北省通山县人，住通山县。委托诉讼代理人：王丽芳，湖北自成律师事务所律师。原告通山县和成大理石厂与被告谢承营工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年3月27日立案受理后，2019年5月5日，谢承营以通山县和成大理石厂为被告提出了诉讼，本院依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，决定合并审理。在审理期间依据原告通山县和成大理石厂申请启动司法鉴定程序，鉴定程序结束后。本院于2020年6月11日公开开庭进行了审理。原告通山县和成大理石厂华成桂，被告谢承营及委托诉讼代理人王丽芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告通山县和成大理石厂向本院提出诉讼请求：1.原告不服通山县人社局仲裁院通劳人仲裁字[2018]043号的裁决，请求通山县人民法院对该案赔偿作出公正判决。2.赔偿金额不得高于二万元整。事实与理由：一、被告存在着严重的过渡治疗问题。过渡治疗费用壹拾万零叁仟玖佰壹拾壹元（103911元）。理应由被告承担。⑴.同济医院提供的药物清单中有限用甲类乙类字样的有陆万伍仟伍佰零柒元（65507元）。⑵.进口钢板（一年后就取出扔掉的）叁万捌仟肆佰零肆元（38404元）。二、裁决书中所谓被告的三个月工资分别为1800元、2800元、3900元纯属编造，应予纠正。实际工资为1579.40元、1775.50元、3120.60元，平均工资为贰仟壹佰伍拾捌元伍角（2158.50元），应以此工资作为计算各项赔偿依据。三、裁决书中，一次性工伤医疗补助金由本人承担有失公允。因为如果购买了工伤风险保险，该补助金应由保险部门出。和成大理石厂多次要求被告拿出身份证协助厂方购买工伤风险保险，但被告以种种理由拒绝配合。由于被告违规操作而造成伤战，被告有不可推卸的责任，本人要求原、被告平均分担工伤医疗保险金。四、赔偿金额：据裁决书5中提供的2015年咸宁市全市职工月平均工资2499元和谢承营月平均2158.50元作为计算赔偿的依据。⑴.一次性伤残补助金为13个月的本人工资，即2158.50元×13个月＝28063.50元。⑵.一次性工伤医疗补助金12个月的统筹地区月平均工资，即2499元×12个月×50%＝14994元。⑶.一次性伤残就业补助金为20个月的统筹地区月平均工资，即2499元×20个月＝49980元。⑷.停工留薪期为10个月本人的工资，即2158.50元×10个月＝21585元。以上1-4项共计人民币114622.50元。赔偿金额为1-4项之和减去过渡治疗医疗费：114622.50元-65507元-38404元＝10711.50元。以上所述，请求通山县人民法院查明事实真相，伸张正义，还原告以公道。被告谢承营辩称，1.被告诉原告存在过度治疗问题，这一点是不存在的。原告申请的鉴定结果已明确了说明这点。没有对被告存在过度治疗的问题进行确认。2.原告诉被告三个月工资纯属编造，是歪曲事实的行为。这一事实在原被告之前的劳动仲裁裁决书中以及咸宁市中级人民法院的（2016）鄂12民终651号民事判决书中对被告工作期间三个月共计领取捌仟元的事实进行明确的确认。3.原告认为一次性工伤补助金由其承担有失公允，以及被告提出的赔偿金额予以了异议并提出自己主张的赔偿金额。这一点，被告认为没有事实与法律依据。被告认为原告所诉存在歪曲事实，没有事实与法律依据，请求法院驳回原告诉讼请求。根据事实与法规予以判决，维护被告的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和依职权调取的劳动争议仲裁院二次仲裁笔录、工资表和本院开庭笔录质证及发表意见。对当事人质证及发表意见的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月9日，被告谢承营经人介绍入职通山县和成大理石厂，岗位是上料工。双方未签订劳动合同，工资采取的是计件方式，第一个月工资为1579.40元，第二个月工资为2827.50元，第三个月工资为3920.60元，合计8327.50元，平均工资为2776元。2015年5月29日上午7时左右，被告谢承营在车间卸大理石板时不慎砸伤。事故发生后被送到通山县人民医院进行治疗后转至武汉同济医院进行治疗，住院35天，治疗费用165000元已由原告支付。原、被告因劳动关系发生争议，通山县和成大理石厂不服本院一审判决提起上诉。2016年11月18日，咸宁市中级人民法院作出（2016）鄂12民终651号《民事判决书》维持一审判决，确认双方劳动关系成立。2017年3月29日，通山县人力资源和社会保障局作出通人社工[2017]第09号《工伤认定决定书》，认定谢承营为工伤。通山县和成大理石厂对认定结论不服，向通山县人民政府申请复议。2017年8月17日，通山县政府作出通政复[2017]19号《行政复议决定书》，维持通山县人力资源和社会保障局作出的通人社工[2017]第000号《工伤认定书》。2017年9月13日，通山县和成大理石厂收到通山县政府的复议决定后对结果不服，于2017年9月18日向通山县人民法院提起诉讼。2017年12月20日，通山县人民法院作出（2017）鄂1224行初36号《行政判决书》，驳回了通山县和成大理石厂的诉讼请求。通山县和成大理石厂不服，向咸宁市中级人民法院提起上诉。2018年6月4日，咸宁市中级人民法院作出（2018）鄂12行终29号《行政判决书》，驳回通山县和成大理石厂的上诉，维持原判。2018年7月18日，被告谢承营申请劳动能力鉴定。咸宁市劳动能力鉴定委员会作出咸劳鉴字[2018]230号《劳动能力鉴定结论通知书》结论：谢承营为七级伤残。2018年10月12日，被告谢承营申请停工留薪期鉴定，经咸宁市劳动能力鉴定委员会作出咸劳鉴字[2018]310号《劳动能力鉴定结论通知书》，审定谢承营停工留薪期为十个月。2018年11月3日，被告谢承营向通山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1.裁决解除原告与被告之间的劳动关系；2.判决原告支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪十个月的工资等合计240560.40元人民币。2019年1月18日，通山县劳动人事争议仲裁委员会作出[2018]043号《劳动人事争议仲裁裁决书》裁决：一、由被申请人通山县和成大理石厂按以下标准向申请人谢承营支付下列各项伤残待遇。按申请人谢承营月平均资2833元计发一次性伤残补偿补助金和停工留薪期工资，其余计算标准按2015年度咸宁市全部职工人均工资29988元，月平均工资2499元为基数。（一）一次性伤残补偿补助金为13个月的本人工资，即2833元×13个月＝36829元。（二）一次性工伤医疗补助金12个月的统筹地区月平均工资即2499元×12个月＝29988元。（三）一次性伤残就业补助金为20个月的统筹地区月平均工资，即2499元×20个月＝49980元。（四）停工留薪期为10个月本人的工资。即2833元×10个月＝28330元。（一）至（四）项共计人民币145127元。二、自2018年8月20日解除申请人谢承营与被申请人通山县和成大理石厂的劳动关系。2019年3月5日，通山县和成大理石厂不服该裁决，向本院提起诉讼。2019年5月5日，谢承营不服该裁决，向本院提出诉讼。谢承营请求：1.判决解除原告与被告之间的劳动关系，责令被告向原告支付没有签订书面劳动合同的双倍工资5666元；2.判决被告支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪十个月的工资等合计240560.40元人民币。同时查明，在诉讼审理期间，本院依据原告通山县和成大理石厂申请启动司法鉴定程序，至2020年1月17日鉴定程序结束。武汉平安法医司法鉴定所作出武平安法［2019］第3410号《法医临床学鉴定意见书》鉴定结论：谢承营伤后在同济医院治疗过程中未见明显的过度治疗。2020年4月5日，通山县和成大理石厂对该鉴定结论提出书面异议：一、鉴定意见书中已认定谢承营在治疗过程中，医院对其原有的糖尿病作了不必要的高额治疗，但鉴定所没有具体分清治疗糖尿病的实际用药金额和治疗程度。根据同济医院病人用药明细清单查得治疗糖尿病大约7.7万多元（含有其它部分药品），对于高额治疗糖尿病，我是不能接受的。二、谢承营手术中使用进口钢板金额大约3.8万余元，与国内钢板金额相差2万多元，一年半后取出无用。这种不负责任的高额浪费，是一种极大犯罪，鉴定所对其有一种应有的鉴定范围和应负的责任。三、根据同济医院病人用药明细清单查得有限用标号的药品大约有6.5万多元（是各种补品和不予报销的药品），鉴定所没有划清金额，又说不是他鉴定范围，请问哪里能鉴定它？2020年5月15日，武汉平安法医司法鉴定所予以书面回函：1、关于华成桂提出的三点异议，本所出具的《武平安法[2019]临字第2410号》法医临床鉴定意见书的分析说明中已经表述的很清楚，不再予以重复说明。2、关于各种补品和不予报销的药品问题，鉴定意见书中对谢承营伤后的治疗已经进行了说明，是否能予报销不属于鉴定的范围，是否属于医保（限用药）用药范围，应至医疗保险部门查证，故在鉴定书中说明不予评定。3、根据《司法鉴定程序通则》的相关规定，案件当事人对鉴定意见存在异议，如有新的证据材料等可以补充鉴定，必要时也可予以重新鉴定。本院认为，关于工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第二条、第六条的规定，中华人民共和国境内组织和个体工商户等用人单位应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。依照本条例规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。通山县和成大理石厂成立后，应当为职工谢承营缴纳工伤保险费，其未给谢承营缴纳，应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。依照《工伤保险条例》第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，谢承营构成七级伤残，其解除劳动合同后享受的一次性伤残补助金为13个月本人工资，一次性工伤医疗补助金为12个月统筹地区上年度职工月平均工资，一次性伤残就业补助金标准为20个月统筹地区上年度职工月平均工资。通山县和成大理石厂应当支付前述费用，同时，还应支付谢承营住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、停工留薪期工资。关于未签订劳动合同的二倍工资。谢承营主张未签订书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求，属典型劳动争议纠纷案件。原告依法应当在法定期限内向相关部门申请仲裁，申请仲裁时效自劳动关系终止之日计算，期间为一年。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”依据本院确认的事实，原告与被告建立劳动关系的时间为2015年3月9日，原告未与被告签订劳动合同。即未签订劳动合同可主张二倍工资的期间，应自用工之日起满一个月的次日即2015年3月10日起至不满一年的前一日即2016年3月8日止。因谢承营于2018年11月3日向劳动部门申请，已超过仲裁时效规定。故谢承营该项诉讼请求，本院不予支持。关于后期医疗费，被告谢承营要求原告赔偿后期医疗费，因该费用尚未发生，被告可待实际发生后另行主张，故本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条第二款、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，判决如下：一、原告通山县和成大理石厂与被告谢承营之间的劳动关系于2018年8月20日解除，社会保险关系同时终止；二、原告通山县和成大理石厂支付被告谢承营工伤保险待遇为：（一）一次性伤残补助金为13个月的本人工资，即2776元×13＝36088元；（二）一次性工伤医疗补助金12个月的统筹地区月平均工资，即2499元×12＝29988元；（三）一次性伤残就业补助金为20个月的统筹地区月平均工资，即2499元×20＝49980元。（四）停工留薪期为10个月本人的工资。即2776元×10＝27760元，合计人民币143816元。三、原告通山县和成大理石厂支付被告谢承营住院伙食补助金：1750元（35天×50元）；营养费：1350元（90天×15元）；护理费：8550.57元（26008÷365×120天）；交通费300元（酌定）合计：11950.57元。以上（二）至（三）项共计人民币155766.57元。上述费用由通山县和成大理石厂于判决生效后30日内履行。四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告通山县和成大理石厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审 判 长  刘亚军人民陪审员  杨周复人民陪审员  陈 铖二〇二〇年六月二十六日书 记 员  张 宇附：相关法律条文《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条职工因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）报经办机构同意，到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费；（二）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（三）一次性伤残就业补助金。第三十六条第一款五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。