辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终757号上诉人（原审被告）：赵旗，男，1961年3月26日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：王晓伟，辽宁瑞唐律师事务所律师。上诉人(原审被告)：抚顺市帝都俱乐部，住所地：抚顺市新抚区。经营者：赵旗，男，1961年3月26日出生，汉族，住沈阳市和平区。被上诉人(原审原告)：李冠玉，男，1955年9月25日出生，汉族，住抚顺市新抚区。委托诉讼代理人：尹东海，男，1982年9月10日出生，汉族，住抚顺市顺城区。上诉人赵旗、抚顺市帝都俱乐部因与被上诉人李冠玉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2019）辽0402民初2858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人抚顺市帝都俱乐部经营者暨上诉人赵旗及其委托诉讼代理人王晓伟、被上诉人李冠玉及其委托诉讼代理人尹东海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵旗、抚顺市帝都俱乐部上诉请求：1.撤销抚顺市新抚区人民法院作出的(2019)辽0402民初2858号民事判决，将本案发回重审或者在查清事实后依法改判。2.本案一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院没有查清被上诉人自身所患眼病与其伤残等级之间的因果关系及损伤参与度的事实，作出的一审判决证据不足、缺乏事实依据。本案中，中国医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见为被上诉人的“VEP检查结果提示右眼视力障碍达盲目4级”，右眼伤残程度为八级。而在被上诉人提供的“沈阳市第四人民医院住院病历”首页、“沈阳军区总医院住院病案”首页分别载明被上诉人患有“右眼继发性青光眼”、“右眼青光眼”。继发性青光眼是由于某些眼病或者全身疾病引起的一种青光眼，青光眼引起的视功能损伤是不可逆的，说明被上诉人在本案事故发生前就患有高度致盲的眼病青光眼，虽然本案事故对其右眼视觉功能存在一定影响，但不足以构成盲目四级，即八级伤残，也就是说被上诉人的伤残后果是其自身疾病与本案事故共同作用的结果，不应由上诉人负担全部赔偿责任，即应按照损伤参与度确定被上诉人自行承担的责任。故上诉人于一审庭审提出对本次事故损伤的参与度进行司法鉴定以明确双方责任承担。一审法院采纳了上诉人的鉴定申请并于庭后选定了鉴定机构，但被上诉人却拒不配合进行鉴定，致鉴定程序无法继续进行。一审法院在没有取得被上诉人自身所患眼病与其伤残等级之间因果关系及损伤参与度鉴定意见的情况下，就武断地认定被上诉人八级伤残完全系本案事故造成，没有查清案件的基础事实，其做出的一审判决证据不足、缺乏事实依据。二、一审法院在赔偿责任划分问题上错误分配举证责任，违反证据规则，由此错误判定上诉人承担了过多赔偿责任。《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。一审中，上诉人提交证据证明了被上诉人患有影响其伤残等级认定的疾病，并申请进行因果关系及损伤参与度司法鉴定，而被上诉人没有正当理由拒不配合司法鉴定，致使鉴定无法进行，无法确定被上诉人自身所患疾病对伤残等级的影响，依据前述法律规定应当由被上诉人承担举证不能的不利后果。而一审法院不仅未对被上诉人不予配合鉴定的行为予以训诫和惩罚，反而错误分配举证责任，最终判令上诉人承担了过多的赔偿责任，违反证据规则，损害了上诉人的权益。综上所述，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。李冠玉辩称，我的眼睛没有受伤之前没有其他病史，是正常的，我不清楚上诉人从哪里提出来的有青光眼，我们多次在沈阳军区医院及爱尔医院看病，并不是每个诊断首页都说明眼睛在没有受伤之前有青光眼。如果在没有受伤之前有青光眼，那么被上诉人不能在抚顺市帝都俱乐部工作很多年，因为抚顺帝市都俱乐部是在夜间营业，被上诉人是在早上7点上班到晚上9点半下班，如果被上诉人有青光眼根本不能在抚顺市帝都俱乐部上班。二次做鉴定不是不配合上诉人去做，是摇号之后去做鉴定，规定10天之内去做，上诉人说要做，我们等了上诉人一星期后，上诉人要去，正好那天我们有事。上诉人是在第8天或者第9天给我打的电话，我不在抚顺。请求法院维持原判。李冠玉向一审法院起诉请求：1、被告赔偿伤残赔偿金179241.6元、精神损失费15000元；2、被告承担诉讼费。一审法院认定事实：帝都俱乐部系个体工商户，赵旗系该俱乐部的经营者。2014年8月19日晚21时许，原告在打扫卫生间过程中，因操作不当将水桶中的强碱溶液溅入右眼，致右眼受伤。2019年4月11日，本院作出(2018)辽0402民初1583号民事判决，对案涉侵权事实进行了审理并做了责任划分，认定本案二被告对李冠玉的眼伤承担60%的责任并对李冠玉的医疗费、误工费等前期经济损失进行了判决，抚顺市中级人民法院对本院判决予以维持。而后，李冠玉再次起诉，申请伤残鉴定。2019年11月21日，中国医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见为：李冠玉右眼伤残程度为八级。原告支付鉴定费2000元。一审法院认为，原告在从事雇佣活动中受到人身损害，作为雇主的二被告应承担赔偿责任。原告在工作过程中，使用强碱溶液未尽到注意义务，因操作失误造成右眼受伤，亦应承担部分责任，依据本院生效判决确定被告承担60%的赔偿责任。李冠玉伤残等级八级，对应的伤残赔偿金为179241.6元、精神损失费为15000元，二被告应承担伤残赔偿金为107545元、精神损失费为9000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条第一款、第二十五条第一款、第三十五条之规定，判决：一、被告赵旗、抚顺市帝都俱乐部于本判决生效后十日内赔偿原告伤残赔偿金107545元、精神损失费9000元；二、驳回原告李冠玉其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2631元，鉴定费2000元，由二被告负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实同一审查明事实。二审中，赵旗、抚顺市帝都俱乐部向本院申请对李冠玉继发性青光眼对其右眼伤残等级与本案事故的因果关系及参与度进行鉴定，但因其无法提供李冠玉事故前的右眼诊断或者相应证明，遂放弃上述鉴定申请。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，上诉人赵旗、抚顺市帝都俱乐部主张被上诉人李冠玉患有继发性青光眼，对本案的伤残等级之间有因果关系，应按照损伤参与度确定被上诉人自行承担的责任。经查，在案证据中“沈阳市第四人民医院住院病历”、“沈阳军区总医院住院病案”虽有被上诉人“右眼继发性青光眼”记载，但并未明确体现系被上诉人在本案发生事故之前所患，上诉人认为被上诉人在事故发生前就患有青光眼系其主观分析判断，未能提供充分、有效的证据予以证明，因此上诉人的观点缺乏证据支持，本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人在为上诉人提供劳务期间右眼受伤，上诉人作为雇主未尽到充分的安全保障义务应承担相应赔偿责任；被上诉人自身在工作中未尽到合理的安全注意义务，对事故的发生亦有一定的责任。在被上诉人主张的医疗费、误工费等前期经济损失的另案诉讼中，一审法院已对双方的责任大小予以确认并作出（2018）辽0402民初1583号民事判决，现该判决已发生法律效力。现被上诉人在本案中主张伤残赔偿金、精神损失费，一审法院根据伤残鉴定结论并依据前述生效判决认定的双方责任比例所作判决符合法律规定，应予维持。综上，赵旗、抚顺市帝都俱乐部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4251元，由上诉人赵旗、抚顺市帝都俱乐部负担。本判决为终审判决。审判长  马开智审判员  张 秦审判员  张庆敏二〇二〇年六月二十八日书记员  王 琪