文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终943号上诉人（原审被告）：唐晨浩，男，1994年6月25日出生，汉族，住丹阳市。上诉人（原审被告）：丹阳市晨威电力工程有限公司，住所地丹阳市陵口镇陵中队。法定代表人：唐晨浩，该公司总经理。二上诉人共同委托诉讼代理人：黄海荣，江苏张林芳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏太平橡胶股份有限公司，住所地丹阳市开发区金陵西路荆林集镇。法定代表人：王平，该公司董事长。委托诉讼代理人：韦正夫，江苏维尔达律师事务所律师。上诉人唐晨浩、丹阳市晨威电力工程有限公司（以下简称晨威电力公司）因与被上诉人江苏太平橡胶股份有限公司（以下简称太平橡胶公司）建设工程合同纠纷一案，不服丹阳市人民法院（2019）苏1181民初1916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。唐晨浩、晨威电力公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、太平橡胶公司要求解除合同的条件不能成立。双方之间的合同在有效期之内，晨威电力公司为此工程投入了相应的设备（该设备是一种特定设备），并申请了用电手续到了用电设备的中间验收过程。2、太平橡胶公司起诉唐晨浩是错误的，一审法院判决唐晨浩承担补充赔偿责任错误。唐晨浩只是晨威电力公司的股东，根据合同相对性，太平橡胶公司是与晨威电力公司签订的合同，且补充协议上也明确晨威电力公司和唐晨浩之间的经济法律事宜与太平橡胶公司无涉，故唐晨浩不应承担责任。3、太平橡胶公司任意解除合同不符合法律规定，也不符合交易安全，一审法院认为唐晨浩抽逃出资错误。太平橡胶公司（丹阳金桥房地产开发有限公司）、晨威电力公司、唐晨浩三方协议中明确约定涉案房屋归唐晨浩，所以谈不上抽逃出资，降低清偿能力。4、太平橡胶公司要求返还40万元没有法律依据。如果太平橡胶公司要求返还该40万元，其应当提供支付40万元给丹阳金桥房地产开发有限公司的证据予以证明。被上诉人太平橡胶公司辩称：1、案涉合同签订后，晨威电力公司收到了首付款40万元，其迟迟不进场施工，构成严重违约；晨威电力公司自始至终没有提供任何证据证明其事实上履行了合同，且案涉合同目前已没有履行的必要和可能，故太平橡胶公司要求解除合同有事实和法律依据。2、生效判决已经确认唐晨浩的购房首付款40万元系晨威电力公司与太平橡胶公司之间的配电工程款支付，唐晨浩的行为属于利用关联交易将出资转出的抽逃出资行为，故唐晨浩应当对晨威电力公司不能清偿的部分在抽逃出资的40万元范围内承担补充赔偿责任。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。太平橡胶公司向一审法院起诉请求：1、解除太平橡胶公司与晨威电力公司签订的《江苏太平橡胶股份有限公司配电工程合同》及2017年3月3日签订的补充协议；2、判令晨威电力公司返还太平橡胶公司预付工程款40万元，唐晨浩在40万元范围内承担连带责任；3、本案诉讼费用由晨威电力公司、唐晨浩承担。一审法院认定事实：2016年10月，太平橡胶公司与晨威电力公司签订配电工程合同一份，由晨威电力公司承包太平橡胶公司20KV配电工程的施工，总承包价为138万元，暂定开工日期为2016年10月16日，工期38个工作日。合同签订预付30%货款、交付安装设备前付30%货款，设备送电后付35%货款，余5%在送电后一年内付清。货款可以由金桥世纪城相应的住宅房作为抵扣。在发包人按约定付款方式支付相应的工程款后3天内承包人必须开工。2016年10月24日，王兆龙（太平橡胶公司董事、丹阳金桥房地产开发有限公司监事）代表太平橡胶公司及丹阳金桥房地产开发有限公司与晨威电力公司及唐晨浩签订协议，协议约定太平橡胶公司（丹阳金桥房地产开发有限公司）同意以丹阳金桥世纪城1栋1单元27层2704号房屋作价80万元，作为太平橡胶公司（丹阳金桥房地产开发有限公司）应付的一部分货款抵给晨威电力公司，晨威电力公司委托太平橡胶公司（丹阳金桥房地产开发有限公司）将上述房屋转让给唐晨浩。2016年10月27日，丹阳金桥房地产开发有限公司与唐晨浩签订商品房买卖合同，约定唐晨浩购买荆桥家园1幢27层2704号房屋，建筑面积为197.68平方米，房屋总价款80万元，首付40万元，贷款40万元，房屋交付时间为2016年12月31日。合同签订后，双方对商品房买卖合同进行了网签。2016年10月27日，丹阳金桥房地产开发有限公司按合同约定向唐晨浩开具了40元的首付款发票，2016年11月10日，唐晨浩向江苏银行股份有限公司丹阳支行贷款40万元支付给了丹阳金桥房地产开发有限公司。2017年1月10日，太平橡胶公司方在配电工程合同中批注“2017年3月底前完工”。2017年3月3日，太平橡胶公司、晨威电力公司签订协议一份，载明20KV配电工程中取消一套变压器、一台高压柜、3台低压柜等设施，原合同价款变更为115万元，施工时间由双方协商处理。2017年4月，太平橡胶公司方通过短信和工作人员催促晨威电力公司施工，晨威电力公司未作回应。2017年4月7日，太平橡胶公司将涉案工程发包给江苏华峰电器控制设备有限公司施工。2018年4月4日，丹阳金桥房地产开发有限公司提起诉讼，要求唐晨浩支付购房款40万元。一审法院审理后认定该40万元已由太平橡胶公司与晨威电力公司配电工程的预付款抵付，故判决驳回了太平橡胶公司的诉讼请求。该判决业已生效。2019年1月16日，晨威电力公司向太平橡胶公司邮寄履行通知，表示双方合同项下设备及材料已经采购到位，要求太平橡胶公司按合同约定支付30%的款项。为此，太平橡胶公司诉至一审法院。一审法院认为，太平橡胶公司与晨威电力公司签订的配电工程合同及补充协议，系双方真实意思表示，不违反法律规定，故合法有效，双方应按约定履行各自的义务。太平橡胶公司按合同约定支付了40万元工程预付款的事实清楚，证据充分，一审法院予以确认。根据合同性质，晨威电力公司在签订合同后应当着手相关的设计、采购等准备工作，但晨威电力公司提供的证据所显示的相关行为与涉案合同缺乏关联性，不能认定其已着手履行合同，故晨威电力公司继续履行通知中的理由缺乏相应的证据支持。相反太平橡胶公司提供的短信、证人证言的证据优势明显，故双方合同未能及时履行的责任在晨威电力公司。因太平橡胶公司已另行委托他人施工，太平橡胶公司、晨威电力公司之间的合同无履行必要，现太平橡胶公司要求解除双方的合同，并由晨威电力公司返还预付款，合法有据，一审法院予以支持。晨威电力公司主张合同解除造成其损失，证据不足，一审法院不予采信。晨威电力公司将收取的预付款用于其股东唐晨浩个人购房，符合利用关联交易将出资转出的情形，属于抽逃出资的行为，对此唐晨浩应当对公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。一审法院判决：一、解除太平橡胶公司与晨威电力公司配电工程合同及补充协议；二、晨威电力公司于本判决生效后15日内返还太平橡胶公司预付款40万元；三、唐晨浩对晨威电力公司上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；四、驳回太平橡胶公司的其他诉讼请求。二审审理中，唐晨浩、晨威电力公司提交照片打印件一组，拟证明晨威电力公司为案涉工程准备了部分设备材料，太平橡胶公司解除合同导致了晨威电力公司的实际损失。太平橡胶公司质证认为该组证据不属于新证据，且照片上的设备是晨威电力公司其他配电工程中剩余的零星设备，与本案没有关联性。对此，本院认为，该组照片打印件无法反映其中设备材料系晨威电力公司为履行案涉配电工程合同所准备，故对该组证据的证明效力，本院不予支持。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是太平橡胶公司是否有权要求解除案涉配电工程合同，并要求晨威电力公司返还40万元预付款以及唐晨浩是否应当承担相应责任。关于争议焦点一，太平橡胶公司为证明晨威电力公司收到40万元工程预付款后未进场施工、存在严重违约提供了相关法律文书、短信、证人证言等证据予以证实，相反晨威电力公司提供的买卖合同、照片等无法反映其中的设备材料系其为履行本案合同所准备，据此不能认定晨威电力公司已着手履行案涉合同，故综合对比双方证据，一审法院认定双方合同未能及时履行的责任在晨威电力公司，太平橡胶公司有权解除案涉合同，并要求晨威电力公司返还40万元预付款，并无不当。关于争议焦点二，相关生效判决中已经认定唐晨浩支付的40万元购房款系由太平橡胶公司与晨威电力公司配电工程的预付款抵付，唐晨浩将公司收益用于个人购房，符合利用关联交易将出资转出的情形，一审法院认定该行为属于抽逃出资，并判决唐晨浩对公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任，符合法律规定，亦无不当。综上，唐晨浩、晨威电力公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由上诉人唐晨浩、丹阳市晨威电力工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 剑审判员 甘可平审判员 田 原二〇二〇年六月二十八日书记员 朱玉岑