河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终1976号 上诉人（原审原告）：赵亚莉，女，1970年9月16日出生，汉族，住河北省保定市莲池区。 委托诉讼代理人：宋仕斌，河北匡合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨健，河北匡合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：保定赫乐瑞商贸有限公司，住所地：保定市。 法人代表人：李琨，该公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人暨被上诉人（原审被告）：贾云龙，男，1973年5月16日出生，汉族，住保定市莲池区。 上诉人赵亚莉与被上诉人贾云龙、被上诉人保定赫乐瑞商贸有限公司（以下简称赫乐瑞公司）民间借贷纠纷一案，不服河北省保定高新技术产业开发区人民法院（2019）冀0691民初614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 赵亚莉上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人赵亚莉未出席河北天谷生物科技有限公司（以下简称天谷生物公司）首次股东会，更未在股东会决议上签名；涉案协议是上诉人与被上诉人的真实意思表示，不违反法律规定，约定内容符合民间借贷的法律特征，双方之间应为民间借贷法律关系；涉案协议约定承担返还责任的主体是赫乐瑞公司，而非天谷生物公司，赫乐瑞公司按照协议约定返还上诉人10万元不属于公司法规定的抽逃出资情形，一审判决认定涉案协议约定属于出逃出资进而认定该约定无效属于适用法律错误；赫乐瑞公司及贾云龙违反涉案协议构成违约，上诉人的诉请于法有据，应予支持。 贾云龙、赫乐瑞公司辩称，涉案的10万元不是借款，是投资到了天谷生物公司，天谷生物公司成立之后，赵亚莉一直参与天谷生物公司的经营，赵亚莉和其丈夫均在天谷生物公司工作，参加公司会议，上诉人请求返还该款项，属于抽逃资金，不应予以返还。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 赵亚莉向一审法院提出诉讼请求：判令贾云龙、赫乐瑞公司返还赵亚莉10万元现金及利息（自2019年6月14日起按银行同期贷款利率计算至还款之日止）并承担诉讼费。 一审法院认定事实：2018年6月9日，赫乐瑞公司（甲方）与赵亚莉（乙方）签订合作意向协议，载明郝乐瑞公司等计划2018年6月份共同成立一家新公司，约定赵亚莉以现金10万元及资源投入新公司，占股3%，赵亚莉不承担财务赔钱责任，12个月后赫乐瑞公司退还赵亚莉10万元，股份不变。甲方签字人盖有赫乐瑞公司公章并由贾云龙签字。2018年6月12日、13日赵亚莉通过其河北银行的62×××11账户向贾云龙6228461266007173164账户分别转账各5万元，共计转款10万元。 2018年7月25日，天谷生物公司在阜平县召开首次股东会决议，赵亚莉出席股东会并签字。当日的天谷生物公司股东会决议载明“赵亚莉出资150万元，占注册资本总额的3%……选举赵亚莉担任天谷生物公司的董事”，同日有赵亚莉签字的天谷生物公司董事会决议亦载明“赵亚莉为公司董事”，有赵亚莉签字的天谷生物公司章程载明“赵亚莉认缴出资额150万元，持股比例3%，2018年12月31日前缴足”。2018年8月6日，天谷生物公司在阜平县市场监督管理局登记成立，其企业信用信息公示报告载明赵亚莉系该公司股东。本案审理过程中，贾云龙提交的天谷生物公司账册载明“2018年6月14日收到赵亚莉出资股金10万元”，出具的证明载明“贾云龙自2018年3月1日起协助葛某某筹建天谷生物公司……贾云龙于2018年6月12日和13日收取赵亚莉10万元股金已转入我公司”。庭审中，赵亚莉认可其在天谷生物公司并未另行出资，只支付一次本案涉及的10万元。 一审法院认为，根据审理查明的事实，赵亚莉通过向贾云龙转款的方式向天谷生物公司投资本案涉及的10万元，占该公司股份的3%成为该公司登记在册的股东，并出席该公司的股东会担任该公司的董事职务。综合分析以上事实，本案涉及的10万元应为赵亚莉在天谷生物公司的投资款，其主张与赫乐瑞公司、贾云龙之间存在民间借贷关系没有事实依据和法律依据。 依据《中华人民共和国公司法》第三条规定“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”、第三十五条规定“公司成立后，股东不得抽逃出资”，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”，赫乐瑞公司（甲方）与赵亚莉（乙方）签订的合作意向协议约定的“赵亚莉不承担财务赔钱责任，12个月后赫乐瑞公司退还赵亚莉10万元，股份不变”违反上述法律规定，该条款应为无效条款。 综上所述，赵亚莉主张赫乐瑞公司、贾云龙返还其投资金10万元及相应利息没有事实依据和法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国公司法》第三条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回赵亚莉的诉讼请求。案件受理费1150元，由赵亚莉负担。 本院二审期间，上诉人赵亚莉提交河北省阜平县人民法院（2019）冀0624民初584号民事判决书一份，证明上诉人赵亚莉从未参加过天谷生物公司会议，该判决说明葛某某认可了公司所有赵亚莉的签字都是她签的。被上诉人贾云龙、赫乐瑞公司的质证意见：对该证据不予认可，认为该判决不属于生效判决，对关联性不认可；公司注册时贾云龙去办理过手续，当时赵亚莉把身份证原件给了葛某某，委托葛某某去办理的工商登记，赵亚莉是知情的。 被上诉人贾云龙、赫乐瑞公司提交了本院（2020）冀06民终1316号民事判决，上诉人赵亚莉质证意见：对该判决的真实性予以认可，但是该判决证实其未参与股东会议，没有参与经营，其按照协议约定向贾云龙支付10万元，被上诉人应当按照协议约定承担返还责任。 本院认定证据和事实如下：双方提交的两份民事判决书，均属于人民法院作出的裁判文书，故对其真实性、客观性、关联性均予以认定，阜平县人民法院（2019）冀0624民初584号民事判决属于未生效的判决文书，本院（2020）冀06民终1316号民事判决系生效判决文书。二审查明的事实与一审查明认定的事实一致。 本院认为，上诉人赵亚莉与被上诉人赫乐瑞公司签订的合作意向协议载明郝乐瑞公司等计划共同成立一家新公司，约定赵亚莉以现金10万元及资源投入新公司，占股3%，赵亚莉不承担财务赔钱责任，12个月后赫乐瑞公司退还赵亚莉10万元，股份不变。本院（2020）冀06民终1316号民事判决关于“赵亚莉在诉讼中始终坚称自己为天谷生物公司的股东，且对葛海鑫持有其身份证原件并办理相关手续及向天谷生物公司注入资金10万元的事实不持异议。”的事实认定证实上诉人赵亚莉通过向贾云龙转款的方式向天谷生物公司投资本案涉及的10万元，应为赵亚莉在天谷生物公司的投资款。 一审判决依据《中华人民共和国公司法》第三十五条“公司成立后，股东不得抽逃出资”、《中华人民共和国合同法》第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”规定，认定赫乐瑞公司（甲方）与赵亚莉（乙方）签订的合作意向协议约定的“赵亚莉不承担财务赔钱责任，12个月后赫乐瑞公司退还赵亚莉10万元，股份不变”违反上述法律规定，该条款应为无效条款，并无不当。上诉人主张其与赫乐瑞公司、贾云龙之间存在民间借贷关系，没有事实依据和法律依据，予以驳回。 综上所述，上诉人赵亚莉的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由上诉人赵亚莉负担。 本判决为终审判决。 审判长  邓彦威 审判员  钱 娜 审判员  郑 东 二〇二〇年六月二十三日 书记员  林冠臣