甘肃省天水市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘05民终304号上诉人（一审被告）：福建省长鸿建筑工程有限公司，住所地福建省福清市。法定代表人：魏福强,该公司总经理。委托诉讼代理人：张某，福建怀司律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑某，福建怀司律师事务所实习律师。被上诉人（一审原告）：武山县恒胜建材有限责任公司，住所地甘肃省武山县。法定代表人：赵某，该公司经理。委托诉讼代理人：刘某，甘肃纪元律师事务所律师。一审被告：武山县金陇农副产品有限公司，住所地甘肃省武山县。法定代表人：秦某，该公司总经理。委托诉讼代理人：李某，甘肃精佑铭律师事务所律师。一审被告：张某，男，1977年10月26日出生，汉族，住福建省连江县马鼻镇横厝村大埕38-13号。上诉人福建省长鸿建筑工程有限公司（以下简称福建长鸿公司）因与被上诉人武山县恒胜建材有限责任公司（以下简称武山恒胜公司）、一审被告甘肃省武山县金陇农副产品有限责任公司（以下简称武山金陇公司）、张某买卖合同纠纷一案，不服甘肃省武山县人民法院（2019）甘0524民初1461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人福建长鸿公司的委托诉讼代理人张顺周、被上诉人武山恒胜公司的委托诉讼代理人刘某、一审被告武山金陇公司的委托诉讼代理人李某、一审被告张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。福建长鸿公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.上诉人与被上诉人不存在买卖合同关系，上诉人并未收到和使用案涉钢材，不应当要求上诉人支付货款；2.薛某系无权代理，其订购钢材与出具欠条的行为与上诉人无关，未经上诉人追认对上诉人不发生效力，上诉人不承担清偿责任。综上，一审判决认定事实错误，判处不当，上诉人提起上诉，望判如所请。被上诉人武山恒胜公司答辩称，上诉人的上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚、适用法律正确。薛某的行为不是无权代理，而是职务行为，即使出具欠条、加盖印章的行为超越代理权，也构成表见代理，行为后果应由上诉人承担，上诉人应当支付货款。一审被告武山金陇公司答辩称，武山金陇公司与上诉人、被上诉人之间不存在买卖合同关系，不是案涉合同当事人，对案涉欠条不知情；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。一审被告张某答辩称，案涉买卖发生前其不认识被上诉人武山恒胜公司，薛某是上诉人河南分公司的受托人，其见过薛某的授权委托书，其与薛某是案涉工地的合伙人，但不了解工地情况，年底得知有欠款，核实后就签了字，签字的意思是为欠款提供担保。武山恒胜公司向一审法院提出诉讼请求：1.武山金陇公司、福建长鸿公司、张某支付钢材款346010元；2.武山金陇公司、福建长鸿公司、张某支付利息及违约金75000元；3.诉讼费由武山金陇公司、福建长鸿公司、张某承担。一审法院认定事实：2018年1月24日，武山金陇公司将自己的“武山县果蔬精深加工示范基地建设项目”发包给福建长鸿公司，双方签订合同一份，此后，福建长鸿公司将自己承包的该项目部的项目公章交薛某保管。2018年11月24日，福建长鸿公司武山县果蔬精深加工示范基地建设项目部向武山恒胜公司出具欠条一份载明：“甘肃省武山县金陇农副产品有限公司今收到恒盛建材有限责任公司钢材78.3吨，货款合计：326010元，大写：叁拾贰万陆仟零壹拾圆为货到付款，于2018年10月30日付清，现已逾期，经双方协商，逾期按每日总货物款的千分之一收取违约金，本欠款在2018年12月30日前付清，共计346010元，大写：叁拾肆万陆仟零壹拾元。立此为据欠款人：甘肃省武山县金陇农副产品有限公司福建长鸿建筑工程有限公司（薛某）身份证号：350122197109254510手机号：18650769976公章：（欠款人）福建省长鸿建筑工程有限公司薛某担保人：张某3501221977102646132018年11月24日”。武县金陇公司的全称为甘肃省武山县金陇农副产品有限公司。一审法院认为，福建长鸿公司武山县果蔬精深加工示范基地建设项目部给武山恒胜公司出具欠条，张某承认该欠条的签名系自己所签，证明武山恒胜公司与福建长鸿公司武山县果蔬精深加工示范基地建设项目部存在买卖合同关系，双方之间的买卖合同成立，合法有效。福建长鸿公司武山县果蔬精深加工示范基地建设项目项目部的行为应视为本公司的行为，应承担给付货款本息的法律责任。张某在福建长鸿公司项目部出具的欠条签字担保，其与武山恒胜公司之间的担保关系成立，但武山恒胜公司未提供在法定期限内向其主张权利的证据，张某的连带清偿责任免除。综上，武山恒胜公司要求福建长鸿公司承担给付货款的诉讼请求成立。武山恒胜公司于2019年11年18月日申请追加福建长鸿公司应诉，该院依法追加福建长鸿公司应诉，因此，福建长鸿公司关于主体不适格的辩称理由不能成立，不予支持，关于福建长鸿公司辩称应该由薛某和张某承担责任的问题，没有事实及法律根据，不能成立。武山金陇公司辩称自己主体不适格的理由成立。张某辩称理由成立，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决：福建长鸿公司于判决生效之日起十日内给付武山恒胜公司货款346010元，并按年息10%承担自2018年12月30日起至货款付清之日的利息；驳回武山恒胜公司对被告武山金陇公司、张某的起诉。案件受理费7616元，减半收取3808元，由福建长鸿公司负担。二审期间，上诉人提交了报案书及材料、快递凭证、物流信息、律师函，欲证明薛某等人与金陇公司签订的建筑工程施工总承包合同上加盖的“福建省长鸿建筑工程有限公司”公章虚假，福建长鸿公司已就公章被私刻一事向武山县公安局报案的事实。被上诉人经质证认为，报案相关材料与本案无关，复印件真实性不认可，且没有立案，即使受理也不能说明薛某使用公章的行为就是伪造行为，证明目的不认可。武山金陇公司质证意见与被上诉人一致。一审被告张某不予质证。本院经审查认为，上诉人当庭陈述尚未立案，报案材料无法达到其证明目的，上诉人亦未举证其公司备案登记的公章具有唯一性，其无法证明案涉合同上的公章系伪造，本院对上述证据不予采信。被上诉人提交了工作联系函、施工进场通知书、工作联系单、照片，欲证明案涉项目的实际施工人就是上诉人，工作联系单中施工单位一栏有薛某的签名和项目部盖章，证明薛某是上诉人公司的工作人员，是该项目的负责人。上诉人经质证认为，对工作联系函的真实性无异议，关联性不认可，达不到证明目的，工作联系函上的公章是私刻的，项目部公章也不是上诉人授权所刻；上诉人没有收到施工进场通知书，被上诉人自认为施工方是上诉人；照片不认可，不能证明是上诉人施工；工作联系单上盖的是项目部公章，盖公章未经上诉人授权，薛某不是上诉人公司员工，其签字不能代表上诉人。武山金陇公司经质证认为，上述证据真实性无法确认，但案涉项目的施工单位应该是上诉人。张某经质证认为，其没有管理案涉施工现场，不清楚工作联系单，见过薛某保管的项目部公章，照片所拍是案涉工地，目前甲方还没有施工许可证，监理让停工了。本院经审查认为，该证据因争议较大，应结合本案其他证据综合认定。二审经审理查明，福建长鸿公司称其一审并未委托王某律师参加诉讼，王某律师的委托手续系伪造。经查阅本案一审卷宗，卷宗显示：武山县人民法院在2019年11月19日向福建长鸿公司送达了本案应诉通知书、起诉状副本、传票等诉讼材料，在2019年12月23日，向福建长鸿公司送达了本案一审民事判决书，两次送达均采用邮寄方式进行，邮寄地址均为福建省福州市福清市三山镇人民政府），即福建长鸿公司营业执照所载明的住所地，上述两份邮件均已签收。一审法院向福建长鸿公司邮寄开庭传票等诉讼材料后，王某律师向一审法院提交了福建长鸿公司的营业执照复印件、法定代表人身份证明及授权委托书等材料。本案一审民事判决书向福建长鸿公司邮寄送达后，福建长鸿公司在法定期限内向一审法院递交了上诉状。因此从一审中福建长鸿公司参与诉讼并提出上诉的全过程看，福建长鸿公司认为其公司一审代理人手续系伪造的观点与客观事实不符。王某律师作为福建长鸿公司一审中的委托诉讼代理人，其在庭审中的陈述代表福建长鸿公司的意见。本院认为，本案二审争议焦点为：被上诉人武山恒胜公司与谁形成了买卖合同关系，该欠款应该由谁支付。本案中，首先，福建长鸿公司上诉称其未与武山金陇公司签订案涉建筑工程总承包合同，该合同上加盖的其公司的公章以及一审福建长鸿公司的委托诉讼代理手续均系伪造。从一审中福建长鸿公司参与诉讼并提出上诉的全过程看，福建长鸿公司一审委托诉讼代理手续上的公章与案涉建筑工程总承包合同中福建长鸿公司加盖的公章一致，该公章虽然与福建长鸿公司二审中提交的委托诉讼代理手续上的公章不同，但上诉人未举证证明福建长鸿公司的备案登记公章具有唯一性，亦不能证明一审委托诉讼代理手续上的公章系伪造，且上诉人一、二审中均未提出对案涉公章进行鉴定，故本院对案涉建筑工程总承包合同上加盖的福建长鸿公司的公章及福建长鸿公司一审委托诉讼代理手续上公章的代表性予以认可，其能够反映福建长鸿公司知道案涉建筑工程总承包合同及相关项目的存在。上诉人否认案涉工程合同及相关项目存在的上诉理由不能成立，本院不予支持。其次，薛某持有“福建省长鸿建筑工程有限公司果蔬精深加工示范基地建设项目项目部”的公章，向武山恒胜公司出具欠条，其行为是代表福建长鸿公司的职务行为，造成的法律后果应由福建长鸿公司承担。虽然福建长鸿公司一审时陈述称该项目公章仅用于项目联系，不能用于签订合同或出具欠条，但其陈述只能约束公司内部员工，不能对抗善意第三人。福建长鸿公司虽在二审庭审中陈述薛某不是其公司人员、其公司未授权给薛某、薛某在其公司登记的工程师证书系伪造，但其未举证证明其主张，应承担举证不能的不利后果。结合一、二审查明的事实，能够认定福建长鸿公司与武山恒胜公司因案涉工程建立了钢材买卖合同关系，本案钢材欠款应由福建长鸿公司支付。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，判处适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7616元，由上诉人福建省长鸿建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨宏权审 判 员 陈 萍审 判 员 雒 璇二〇二〇年六月二十九日法官助理 董红丽书 记 员 郭思佳