河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终2005号上诉人（原审原告）：曹景德，男，1951年7月21日出生，汉族，住河南省鹿邑县。上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司，住所地鹤壁市山城区山城南路东侧。负责人：华勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘子豪,河南陈州律师事务所律师。委托诉讼代理人：王清源,河南陈州律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：闫国昌，男，1995年1月20日出生，汉族，住河南省鹿邑县。上诉人曹景德中因与上诉人中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司以及被上诉人闫国昌机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628民初455号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人曹景德,上诉人中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司的委托诉讼代理人王清源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹景德上诉请求:1、撤销原判发回重审或依法改判。2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审认定事实不清，一审认定上诉人总共住院204天,事实上上诉人总共住院近270天,根本不是204天。2、按照最高人民法院行政诉讼的解释意见,农民超过60岁的应该定有劳动能力,上诉人在没发生本次交通事故以前,每天就打工参加劳动,可一审法院却没有判误工费。三、一审法院程序违法，适用简易程序的案件最长不得超过三个月,原审法院超过审理期限，程序违法。闫国昌辩称,按国家规定，超过60岁没有误工费；曹景德有挂床行为；一审期间，因村镇防疫封闭管理，影响了法院审判。中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司辩称，1、根据一审开庭交换证据可知，曹景德在多次住院期间存在挂床现象，其挂床期间的医疗、护理、住院伙食补助、营养、交通、误工等均不应得到支持。2、曹景德如主张误工费用，应当提供相应的误工证明加以佐证，而在一审期间其并未提供相应的证明，因此误工费不应得到支持。3、关于一审法院程序是否违法，同闫国昌答辩意见。另外，在2020年1月17日立的案件为民调案件，并不在审理期限内。因此一审法院程序正当合法。中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司上诉请求:请求二审法院依法委托有资质的鉴定机构，对被上诉人曹景德因交通事故构成的伤残等级申请重新鉴定,并依据鉴定结论判决残疾赔偿金、精神抚慰金。二、请求二审法院依法查明被上诉人曹景德住院期间挂床天数,对相应的护理费、伙食补助费、营养费、交通费予以扣除。三、请求依法改判我司不承担被上诉人鉴定费用1640元。四、本次上诉产生的鉴定费、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:第一,被上诉人提交法庭的周口仙源法医临床司法鉴定所鉴定报告,系被上诉人单方委托,且未通知我司参与,鉴定结论与伤情不符,我司一审时已申请重新鉴定,并通过法院委托了鉴定机构并缴纳鉴定费,由于被上诉人不配合鉴定,导致鉴定无法进行,因此被上诉人应当承担不利后果,其第一次鉴定结论不能再作为判决依据。一审法院不能对被上诉人的伤残请求予以支持,请求二审法院对被上诉人伤残等级进行重新鉴定或改判不予支持被上诉人伤残请求。第二,被上诉人曹景德先后多次住院,住院天数与病情严重不符,根据住院清单及医嘱显示,被上诉人存在挂床现象,根据相关规定,挂床费用不能得到支持。请求二审法院对此予以查明,扣除相应天数的护理费、伙食补助费、营养费和交通费。第三,被上诉人单方委托的鉴定结论无法作为本案定案依据,因此鉴定产生的鉴定费及检查费共计1640元不应由我公司承担,被上诉人不配合我司进行重新鉴定,其首次鉴定结论应属无效,鉴定费用也应当有被上诉人自行负担。曹景德辩称,我当时同意重新鉴定，但是为了鉴定可信度，我提出要去北京鉴定。闫国昌辩称,我不清楚保险公司上诉状中的鉴定问题，没有其他答辩意见。曹景德向一审法院提出诉请：1、被告赔偿原告各项损失共计274446元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月16日19时，闫国昌驾驶豫Ｐ×××××号小型轿车沿311国道自东向西行驶，至徐西××国××（鹿邑县××）路段时，将该路段自南向北驾驶电动车的曹景德撞倒，致使曹景德受伤，两车受损。曹景德受伤后，经鹿邑真源医院、鹿邑中山医院诊治，共住院204天，花医疗费68035.06元；其伤情经周口仙源法医临床司法鉴定所评定为一处九级和两处十级伤残，产生鉴定、检查费1640元；另产生残疾辅助器具费2800元。该事故经鹿邑县公安局交通警察大队作出责任认定，闫国昌负事故的全部责任，曹景德无责任。另查明，曹景德生于1951年7月21日。肇事车辆豫Ｐ×××××号小型轿车在中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司投保有交强险和不计免赔商业三者险100万元，事故发生在保险期限内。中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司给曹景德垫付医疗费40000元。一审法院认为，本案事实清楚，责任划分正确，被告应对原告因交通事故致残承担赔偿责任。曹景德因交通事故致残，其要求的精神抚慰金应予以支持；原告要求的车损费，因本案中未能提供相应的证据证明其损失数额，本案中不予支持。曹景德因本次交通事故产生的赔偿项目包括：1、医疗费68035.06元；2、护理费，参照2019年河南省居民服务业45677元每年的标准，护理费为45677/365×204=25529.06元；3、住院伙食补助费，参照国家机关工作人员出差补助每天50元的标准，住院伙食补助费为50×204=10200元；4、营养费，参照有关规定营养费按照每天20元的标准，营养费为204×20=4080元；5、交通费参照有关规定按照每天20元的标准，交通费为204×20=4080元；6、伤残赔偿金，参照2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元每年的标准，伤残赔偿金为34200.97×12×22%=90290.56元；7、精神抚慰金10000元；8、鉴定、检查费1640元；9、残疾辅助器具费2800元，共计216654.68元。中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司应在交强险的赔偿限额范围内赔偿曹景德医疗费10000元，精神抚慰金、护理费、伤残赔偿金、鉴定、检查费、残疾辅助器具费、交通费110000元，共计120000元；剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金等共计96654.68元，由中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司在商业三者险的赔偿限额范围内予以赔偿，两项合计216654.68元；扣除中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司已经给曹景德垫付的医疗费40000元后，中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司还需赔偿曹景德各项损失共计176654.68元。根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及有关法律规定，一审判决:一、中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司应于判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险的赔偿限额范围内赔偿曹景德因交通事故产生的医疗费、精神抚慰金、护理费、伤残赔偿金、鉴定、检查费、残疾辅助器具费、交通费、住院伙食补助费、营养费等共计176654.68元；二、驳回曹景德的其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5416.69元，减半收取2708.34元，由闫国昌承担1917元，曹景德承担791.34元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点是1、一审认定的曹景德的住院天数是否符合实际，是否存在过度治疗、挂床；2、一审没有判决曹景德的误工费是否存在错误；3、一审采信曹景德的鉴定结论作为本案的判决依据是否适当，鉴定费应由谁承担。4、一审程序是否有违法的情况。关于焦点1,一审中曹景德提供有入院证、出院证、医疗费票据、住院病历等证据证明其三次住院共计204天。上诉人中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司主张曹景德存在过度医疗现象，依据民事诉讼证据的相关规定，其应于原审诉讼中提供证据证明或申请相关鉴定，完成举证责任。故对中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司该上诉主张，本院不予支持。上诉人曹景德称其住院270天，并未提供证据证明，本院不予采信。关于焦点2，关于误工损失，曹景德一审诉讼中并未主张，也未提供其有误工损失的证据，原审未予审理、支持均符合法律规定。关于焦点3，上诉人中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司称曹景德向原审提交法庭的鉴定报告,系被上诉人单方委托,鉴定结论与伤情不符,申请重新鉴定，上诉人并未提供该鉴定存在程序违法或结果不当的证据，故对该上诉主张及鉴定申请，本院不予支持。原审依据该鉴定结果认定赔偿数额并无不当。本案的鉴定费是为鉴定曹景德的伤残等级，以确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司负担；关于焦点4，一审审理期间，因“新冠肺炎”疫情影响及本案审理需要委托鉴定，一审按照法律规定扣除了该部分审理期限，故一审并未超过法定审理期限，曹景德关于原审程序违法的上诉理由不能成立。综上所述，曹景德及中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7666元，由上诉人曹景德负担3833元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司鹤壁支公司负担3833元。本判决为终审判决。审判长  王久芳审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇二〇年六月二十二日法官助理刘潇书记员崔昆阳