陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终816号 上诉人（原审原告）：霍维兵，男，生于1983年9月16日，汉族，户籍地宝鸡市陈仓区村民，现租住宝鸡市陈仓区。 委托诉讼代理人常晓伟，陈仓区148法律服务所法律工作者，一般代理。 被上诉人（原审被告）：高丽君，女，生于1982年1月12日，汉族，户籍地陕西省宝鸡市陈仓区，曾住宝鸡市陈仓区，现住宝鸡市陈仓区。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司。住所地：宝鸡市。统一社会信用代码：9161030171008419X3。 负责人买发臻，任公司经理。 委托诉讼代理人姚敏，陕西西虢律师事务所律师，特别授权代理。 上诉人霍维兵因与被上诉人高丽君、中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2019）陕0304民初2154号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人霍维兵上诉请求二审法院依法撤销原判，发回重审或改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定的误工费每天120元错误，其2017年1月至2018年1月的月工资为9000元，要求按照其月工资9000元计算误工费；2、一审法院认定被扶养人生活费有误。其父母均已在60岁以上，一审没有认定为被扶养人有误，其子的抚养费认定数额错误。 被上诉人高丽君没有发表答辩意见。 被上诉人中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司未派员到庭，庭前提交书面答辩意见一份，意见为：1、一审判决酌定误工费合理。上诉人霍维兵只提交了2017年1月-2018年1月的工资表，未提供2018年2、3月份的工资表，事故发生前两个月霍维兵的单位并未向其发放工资。且该单位出具证明证实因国家环境治理，该单位在陇县庙沟石料厂的工程关闭，即霍维兵因单位工程关闭而没有上班，没有工资收入。故霍维兵属因工期和环境影响的特殊工种，其收入不应只计算现有的可以向法庭提交的银行流水，还应考虑其因没有工程或停工期间单位不放工资的因素，故而霍维兵每月9000元的工资并非其平均收入，一审结合证据及实际情况酌情判决的误工费正确，适用法律正确，请求二审驳回该上诉请求。2、上诉人霍维兵没有向法庭提交其父母丧失劳动能力及无其他收入或来源的证明，一审不支持其被扶养人生活费符合一般司法判例，一审开庭时其子已满10周岁，一审计算8年被扶养人生活费正确。3、一审判决后，已将案件赔偿款全部支付到一审法院。本案事实清楚，适用法律及酌情判决合理，请求二审驳回上诉，维持原判。 霍维兵向一审法院起诉请求：1.判令被告保险公司在保险限额范围内赔偿原告的损失，不足部分由肇事车辆的所有人赔偿。承担医疗费43329.94元、误工费106500元、护理费12000元、住院伙食补助费6660元、营养费3600元、伤残赔偿金66638元、被抚养人生活费31118.5元、鉴定费2400元、后续治疗费10000元、交通费1200元、精神损害抚慰金3000元，损失共计280446.44元。 一审法院查明：2018年3月17日14时47分，高某某（去世）驾驶陕CXXXXX号小型轿车，沿宝鸡市XX路由西向东行驶至荣军医院西侧十字路口左转弯掉头时，与由西向东行驶的原告霍维兵驾驶的陕CXXXXX号普通二轮摩托车发生碰撞，致原告霍维兵受伤，两车受损，造成道路交通事故。经交警部门认定，本次交通事故高某某承担事故的全部责任，原告霍维兵无责任。事故发生后，原告霍维兵被送宝鸡陈仓医院急诊处理后，当天转送宝鸡市中医医院住院治疗，诊断为右胫骨平台骨折，创伤性滑膜炎、关节腔积血、右股骨外髁撕脱性骨折、右髌骨内缘骨折、右腓骨头骨折、交叉韧带损伤。住院治疗25天好转出院。2018年5月2日，原告第二次入住宝鸡市中医医院，住院29天，诊断为1、右胫骨平台骨折内固定术后，2、右膝关节僵硬；3、右膝关节交叉韧带损伤。2018年6月12日原告第三次入住宝鸡市中医医院，住院30天，诊断为1、右胫骨平台骨折内固定术后，2、右膝关节僵硬；3、右膝交叉韧带损伤。2018年7月12日原告第四次入住宝鸡市中医医院，住院28天，诊断为1、右胫骨平台骨折内固定术后，2、右膝关节僵硬；3、右膝关节交叉韧带损伤。原告在事故发生后先后四次共计住院112天。事故发生后，被告高丽君垫付给原告在陈仓医院急救费及第一次住院医疗费共计45567.6元，垫付辅助器具费1700元。在原告第二次和第三次住院期间被告高丽君预付给原告医疗费6000元并垫付给原告摩托车施救费、修理费1100元。被告高丽君还在原告第一次住院期间支付给原告护理费1200元。2019年3月8日，经陕西宝鸡科达法医司法鉴定所鉴定，结论为：1、被鉴定人霍维兵本次交通事故受伤致右胫骨平台骨折，创伤性滑膜炎，右股骨外髁撕脱性骨折，右髌骨内缘骨折，右腓骨头骨折，右膝交叉韧带损伤，现右膝关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残。2被鉴定人霍维兵本次交通事故损伤建议误工期为定残前一日，护理期120日，营养期120日。3被鉴定人霍维兵取右胫骨内固定需后期医疗费10000元人民币。案件审理过程中,被告中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司申请对原告的误工期重新进行鉴定，2019年12月20日经陕西西咸新区华大法医司法鉴定所鉴定，结论为：被鉴定人霍维兵本次交通事故损伤建议误工期为240天。 另查明，被告高丽君系肇事的陕CXXXXX号小型轿车车主，肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司投保有机动车交强险及商业险，第三者商业险限额100万，事故发生在保险有效期限内。 经核定，本次交通事故原告霍维兵的经济损失如下：医疗费88896.74元，辅助器具费1700元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费6720元(112天×60元/天)、营养费3600元（120天×30元/天）、护理费9600元（120天×80元/天）、误工费28800元（240天×120元/天）、交通费500元、伤残赔偿金66638元(33319元×20年×10%)、被抚养人生活费8786.4元（原告儿子霍俊豪21966×8年×10%÷2）、精神损害抚慰金1000元，法医鉴定费2400元，摩托车施救费、维修费1100元，以上共计229741.14元。 一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。经交警部门认定，本起交通事故肇事的陕CXXXXX号小型轿车驾驶员高某某承担事故的全部责任，到庭各方当事人均对该交通事故责任认定无异议。被告高丽君作为肇事的陕CXXXXX号小型轿车的车主，对交通事故给原告霍维兵造成的合理经济损失应当承担民事赔偿责任。因肇事的陕CXXXXX号小型轿车在被告保险公司投保有机动车交强险和第三者商业险，保险公司应依法在保险限额范围内向原告承担赔偿责任。关于原告主张的各项损失的合理部分，本院依法支持。综上所述，为了保护当事人的合法权益、依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决:一、被告中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司于判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险限额范围内赔偿原告霍维兵医疗费10000元、护理费9600元、误工费28800元、交通费500元、伤残赔偿金66638元(33319元×20年×10%)、被抚养人生活费1862元，精神损害抚慰金1000元，法医鉴定费1600元，摩托车施救费、维修费1100元，共计121100元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司于判决生效后十五日内在机动车商业三者险限额范围内赔偿原告霍维兵医疗费78896.74元，辅助器具费1700元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费6720元、营养费3600元、被抚养人生活费6924.4元，共计107841.14元。三、原告霍维兵在保险受偿后返还被告高丽君垫付的医疗费、辅助器具费、摩托车施救费、修理费及护理费共计55567.6元。四、驳回原告霍维兵的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5506元，由被告高丽君负担4506元，原告霍维兵负担1000元，鉴定费800元由原告霍维兵负担。 本院二审期间，当事人均无新的证据提交。 本院经审理查明的相关案件事实与一审法院认定的本案事实一致，对于一审法院据以定案的相关证据本院亦予以确认。 本院认为，本案各方当事人对原审判决认定基本事实无异议，上诉争议焦点在于：1、误工费的赔付标准。2、被抚养人生活费的认定和计算。 关于误工费的赔付标准问题。虽然上诉人霍维兵在一审期间提交了其2017年1月至2018年1月的银行流水证实其在此期间每月工资9000元，但经审查，其所供职的单位自2018年1月起就因环境治理问题停工停产，直至2018年6月被关闭，霍维兵在事故发生前两个月即因停工而没有收入，故原审酌情按每天120元的标准计算其误工费，对其主张误工费按每月9000元计算的请求不予支持并无不当，其该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于被扶养人生活费的认定和计算问题，经查，根据陕西省高级人民法院关于印发《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知规定，“受害人死亡的，被扶养人生活费从受害人死亡之日起计算；受害人伤残的，从定残之日起计算。”“60周岁以上，推定无生活来源，但有相反证据足以反驳的除外。”而事故发生时上诉人霍维兵父母均已年满60周岁，应当推定为无生活来源，故一审以霍维兵没有向法庭提交其父母丧失劳动能力及无其他收入或来源的证明而对其请求赔偿其父母被扶养人生活费的主张未予支持不当，依法应予纠正。同时，霍维兵于2019年3月8日被鉴定为十级伤残，其被扶养人生活费应从当日计算。由于霍维兵提供的其子霍俊豪的身份证明证实霍俊豪出生于2010年XX月XX日，故其子霍俊豪的被扶养人生活费应按照9年计算，故对被扶养人生活费重新核算为：30386.3元（其父霍锁堂21966×13年×10%÷3=9518.6元；其母张社青21966×15年×10%÷3=10983元；其子霍俊豪21966×9年×10%÷2=9884.7元）。 综上，上诉人要求赔偿被扶养生活费的上诉理由成立，一审判决对被扶养人生活费的认定和计算有误，本院予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持宝鸡市陈仓区人民法院（2019）陕0304民初2154号民事判决第一项、第三项、第四项，及诉讼费、鉴定费的负担。 二、变更宝鸡市陈仓区人民法院（2019）陕0304民初2154号民事判决第二项为：被告中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司于判决生效后十五日内在机动车商业三者险限额范围内赔偿原告霍维兵医疗费78896.74元，辅助器具费1700元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费6720元、营养费3600元、被抚养人生活费28524.3元，共计129441.04元。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费5506元，由被上诉人高丽君承担2000元，霍维兵承担3506元。 本判决为终审判决。 审 判 长  崔 齐 审 判 员  龚培静 审 判 员  卫广瑞 二〇二〇年六月二十二日 法官助理  陈瑾慧 书 记 员  刘俊亚 1