安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖03民终1583号上诉人（原审被告）：徐家斌，男，1973年5月8日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。被上诉人（原审原告）：黄镁心，女，1974年10月4日出生，汉族，住台湾省台中市大里区。委托诉讼代理人：平俊杰，安徽红点律师事务所律师。委托诉讼代理人：平凡，安徽红点律师事务所律师。上诉人徐家斌因与被上诉人黄镁心民间借贷纠纷一案，不服安徽省蚌埠市蚌山区人民法院（2019）皖0303民初5717号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐家斌上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判徐家斌不承担44100元借款本金的偿还责任。事实与理由：原审判决徐家斌与黄镁心之间借款本金为40万元，认定事实错误。1.原审中黄镁心向法院提供3份银行转款凭证，共计转款355900元，按照法院规定黄镁心的实际出借本金为355900元。2.原判缺乏44100元现金交付给徐家斌的证据，即便有证据证明2万元给了徐家斌，借款本金也只有376000元。3.黄镁心陈述随身携带24000元现金不符合常理，该24000元实际上是其预扣的三个月利息。综上，请求支持上诉请求。黄镁心辩称，徐家斌向黄镁心借款400000元是客观事实，徐家斌作为成年人，长期从事金融和商贸活动，其对于本人书写借条所产生的法律后果是清楚的、是愿意接受的、是真实意思表示，如没有证据推翻该借据载明的事实，借款事实应予认定。2018年10月15日，徐家斌以两套房屋抵押并办理了抵押登记，抵押担保的数额也是400000元，与借条一致。一审黄镁心还提供了证人陈某的书面证言，证实徐家斌借款400000元以及用房屋担保债务清偿的事实，徐家斌对该证据真实性当庭认可。徐家斌上诉对于没有转账支付的44100不予认可，认为其中24000元是预扣的三个月利息，对于剩余的20100元却无法作出合理解释。黄镁心是从事燕窝进出口贸易的经营者，有实体店，营业款有24000元现金纯属正常。综上，徐家斌的上诉理由不能成立，应予驳回。黄镁心向一审法院起诉请求：1.判令徐家斌偿还黄镁心借款本金40万元及利息9.6万元（利息暂计算2019年10月15日，合计49.6万元，2019年10月15日以后的利息按月息2分计算至全部清偿之日止）；2.判令徐家斌以坐落于蚌埠市汇精投资大厦12层001221、001222号房产设立的抵押有效，黄镁心有权就该抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；3、徐家斌承担本案诉讼费及实现债权费用。一审法院认定事实：2018年10月15日徐家斌向黄镁心出具一张借条，内容为：今借到黄镁心人民币肆拾万元，借款期限2018年10月15日到2019年10月15日，每月利息捌仟元正，月息2分计算”。另查明徐家斌对出借的40万元组成陈诉为：因网银当天转款不能超过25万元，黄镁心通过网银转了249900元，从ATM机分6次取了2万元，第二天从ATM机取了100元，凑齐了27万元，身上有2.4万元的现金，故又转款106000元，共计40万元。一审法院认为，黄镁心与徐家斌之间借贷关系成立，合法有效，现借款到期，黄镁心主张徐家斌偿还借款本金及利息，徐家斌理应偿还。徐家斌主张借款本金为黄镁心实际转款355900元，但未对出具40万借条做出合理解释，黄镁心对此也不予认可，故徐家斌该辩称不成立。双方约定借款期限内的利息为月息2分，符合法律规定予以支持。综上所述，黄镁心的主张，符合法律规定，法院予以支持。《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第一百九十六八条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第二款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审判决如下：一、徐家斌于本判决生效之日起十日内偿还黄镁心借款本金400000元及利息（自2018年10月15日起按年利率24%计算至本金付清时止）；二、黄镁心对徐家斌提供的抵押房屋即坐落于蚌埠市汇精投资大厦12层001221、001222号房屋行使抵押权，并就上述房屋以拍卖、变卖、折价的方式获得的价款在权利价值范围内优先受偿。二审中，当事人围绕上诉请求出示了新证据，本院依组织当事人对证据进行了质证。徐家斌提供的证据如下：证据一，微信聊天记录，证明黄镁心向徐家斌妻子严晗微信催要借款时认可预扣三个月利息24000元和中介费用20000元；证据二、转账凭证，证明黄镁心另外给徐家斌20000元现金，由徐家斌转给中介。黄镁心质证意见，证据一真实性不能认定，该份证据与本案无关联性，聊天记录不是发生在徐家斌与黄镁心之间，也未说明是针对本案的借款，不排除聊天提供人与黄镁心之间另有借贷关系；证据二真实性无异议，结合徐家斌陈述及转账凭证可以证实，徐家斌收到了黄镁心转账之外的20000元。本院认证意见，证据一微信号为“sss565656sss”，昵称为“s”，关联手机号码为“139××××1589”，该微信号与严晗（徐家斌妻子）微信聊天记录，内容反映为向严晗催要其丈夫借款的事实。黄镁心虽对该账户及聊天记录的内容提出异议，但该微信账号关联手机号为黄镁心一审提交诉状中确认的联系电话，聊天内容能够反映出其催要的就是案涉借款，在聊天内容中有明确预扣三个月利息的陈述，能够证实相关事实，对该证据本院依法予以确认。证据二转账凭证无法证实与本案的关联性，本院仅对该证据的真实性予以确认。徐家斌对一审认定“400000元组成”为徐家斌陈述提出异议，认为该陈述为黄镁心并非徐家斌，同时认为原审认定借条的内容时遗漏了收款账户信息，对一审认定的其他事实没有异议。黄镁心对一审认定的事实无异议。对当事人均无异议的事实部分，本院依法予以确认。二审另查明，徐家斌、黄镁心在2018年10月15日借条中约定“收款账号62×××13徽商银行”。一审庭审笔录载明400000元组成系黄镁心陈述。本院认为，根据当事人诉辩意见，二审的争议焦点：本案借款的本金数额是多少？根据本案已查明事实及当事人提供的相关证据，依据相关法律规定，对上述争议焦点综合分析、评判如下：本案的借款本金应认定为376000元。徐家斌上诉认为，本案虽出具400000元借条，但仅收到转账的355900元。二审诉讼过程中徐家斌陈述，除转账外还收到黄镁心20100元现金，但其中20000元由徐家斌转给案涉借款的中间介绍人。徐家斌的上述陈述构成当事人自认，至于其收到款项后用于何处并不影响其收到款项数额的认定，故徐家斌实际收到的款项金额为376000元。关于诉争的24000元，徐家斌二审提供的微信聊天记录中黄镁心有关于预扣三个月利息的明确陈述，可以证实本案借款存在预扣利息的情形。根据借条载明的本金400000元，月息2%计算，三个月利息为24000元，且关于该24000元黄镁心亦未提供任何交付的凭证，故应认定为预扣的利息。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定，预先在本金中扣除利息的，应当将实际出借的金额认定为本金，故本案的借款本金应认定为376000元。综上，徐家斌部分上诉理由成立，应予支持。一审判决认定事实错误，二审应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条第一款、第二款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销安徽省蚌埠市蚌山区人民法院（2019）皖0303民初5717号民事判决；二、徐家斌于本判决生效之日起十日内偿还黄镁心借款本金376000元及利息（利息以376000元为基数，自2018年10月15日起，按月利率2%计算至还清借款之日止）；三、黄镁心对徐家斌提供的抵押房屋即坐落于蚌埠市汇精投资大厦12层001221、001222号房屋行使抵押权，并就上述房屋以拍卖、变卖、折价的方式获得的价款在权利价值内优先受偿。四、驳回黄镁心其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8740元，减半收取4370元，由黄镁心负担262元，徐家斌负担4108元；二审案件受理费903元，由黄镁心负担491元，徐家斌负担412元（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  朱怀甫审判员  秦 玉审判员  胡玉巧二〇二〇年六月二十四日法官助理丁刘女书记员杨璐附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。