辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终907号上诉人（原审原告）：曹刚，男，1967年11月21日出生，汉族，住辽宁省辽阳市白塔区。被上诉人（原审被告）：韩晓红，女，1968年10月6日出生，汉族，住辽宁省辽阳市文圣区。委托诉讼代理人：潘杨，辽宁律安律师事务所律师。上诉人曹刚因与被上诉人韩晓红装饰装修合同纠纷一案，不服辽阳市文圣区人民法院（2019）辽1003民初2172号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭,于2020年5月25日公开开庭进行了审理。上诉人曹刚、被上诉人韩晓红及委托诉讼代理人潘杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹刚上诉请求：一、请求二审法院依法改判被上诉人给付上诉人工程款27,000.00元；二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案已超诉讼时效，没有法律依据。本案是以家庭维修为主的普通装修合同，本案的事实已不用多说，但诉讼时效的问题并未超时，上诉人于2017年1月15日到被上诉人单位辽阳二院去要过钱，当时有木工班长李培勇，瓦工郭某等人作证。另外在2017年7、8月的时候，被上诉人还找过上诉人，能不谈欠款的事吗？这些证据足以说明诉讼时效没有间断。相关司法解释规定：工程未经竣工验收发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的不予支持。依据以上事实，上诉人认为一审判决认定事实不清，适用法律条款错误，本着劳有所酬，依法履责精神，恳请二审法院公平、公正的审理此案，以保护广大农民工的合法权益不受侵害，维护法律尊严。韩晓红辩称：被上诉人已按合同约定超额支付工程款的50%，无任何违约行为。由于上诉人未按合同约定完成全部工程，被上诉人找到辽宁江海森装饰装修工程有限公司对上诉人未完成的部分进行了再次施工。其中大部分为上诉人施工中不符合合同约定质量的部分，被上诉人支付了45,000.00元工程费，该部分损失应由上诉人承担。上诉人起诉已超过诉讼时效，双方于2016年8月末就工程未完部分和不符合质量要求部分达成口头协议约定，上诉人不再进行施工，此后，剩余部分工程款被上诉人不应承担给付责任，在此之后的三年多时间里上诉人从未向被上诉人主张过权利，按上诉人起诉时间看已超过法定诉讼时效。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。曹刚向一审法院起诉请求：判令被告立即给付原告工程款27,000.00元；诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年4月，原告在锦绣澜湾施工，被告拿着涉案合同找到原告说家里有改建施工活，经协商，双方签订协议。协议约定工程总造价90,000.00元。在实际支付中，被告给付原告预付款20,000.00元，施工过程中又给付20,000.00元，被告用其它施工材料顶账给原告合计23,000.00元，余款27,000.00元被告至今未付。2016年5月末，工程进行了20天左右，主体工程已经完毕，剩余的是装修、装饰部分，在这期间被告要求加高门斗，原告延长了15日工期做加高工程。7月23日，被告又要求对苯板粘贴扩大的面进行清除修补，需要加工期；又遇阴雨天有水进入，被告又要求晾干以后再施工，又顺延一周以上。综上，原告在2016年8月9日完成工程，不应算超期，不应承担超期的违约责任。原告多次向被告催要工程尾款，被告不予理睬。原告于2017年春节前到辽阳二院找到被告，被告说差我15,000.00元，原告说差27,000.00元，原告没拿到钱就走了。2017年7、8月的时候。被告还找过原告，说有一个苯板里面是空的没有抹水泥，我到现场看了，还拍照了。所以，本案没有超过诉讼时效。为维护自身的合法权益，原告根据《民事诉讼法》的有关规定诉至法院。韩晓红辩称：涉案合同约定，工程总造价人民币90,000.00元，其中部分材料由被告提供，原告按价格单项刨除。原告诉状中说，被告给付原告预付款20,000.00元，工程施工期间又给付原告20,000.00元，被告用其他材料顶给原告合计23,000.00元，这些都属实。合同约定工期2016年5月31日至2016年7月31日，但合同工程没有完工。没有完工的部分具体详见《专修协议书(土木工程)》明细表中土建的5、(新建外墙保温)、6(外墙真石漆喷涂)，干完的阳台漏水。原告确认完工，应有交工或交接确认签字的手续，原告应举证证明。原告称施工有变化，那么双方应签补充协议，请原告举证。2016年8月末，被告要求原告继续施工，原告称合同约定的工程款不够，原告不再施工。合同中约定了超期完工给付违约金为工程总价款的每日1%。2016年9月中旬，因为下雨被告发现家中漏水，又找其他工人把继续没干完的活干完，共计发生45,000.00元，因证人在外地，被告向法庭申请证人出庭作证，并保留对原告反诉的权利。本案已过诉讼时效。因当时涉案工程没有完工，原告自知理亏所以三年多时间没有主张权利。本次诉讼时间是2019年11月1日，已过诉讼时效，应予以驳回原告诉讼请求。一审法院认定事实：2016年5月31日，原告与被告就辽阳市文圣区锦绣澜湾小区70号楼4单元7004改建扩建工程签订协议。具体的工程内容：一、拆除：1、墙体拆除，内部空心砖墙体；2、地热拆除，地坪剖开；3、门面、露台、外墙保温板局部拆除。二、土建：1、地基开控，碎石回填；2、横梁、主柱泥凝土浇注，楼梯混凝土浇注；3、地面及棚面混凝土灌注，楼梯拆除后地面及棚面，新建部分地面及棚面；4、墙体砌筑(新建外墙墙体)；5、外墙保温(新建外墙保温)；6、外墙真石漆喷涂。施工时间：2016年5月31日至2016年7月31日。工期保证：由于甲方(韩晓红)方案变更等因素造成的施工暂停，工期可正常延期，由乙方(曹刚)原因造成的工期延期，每延期一天，按工程总造价的1%从工程款中扣除。协议约定工程总造价人民币90,000.00元，其中部分材料由被告提供，原告按价格单项刨除。付款：1、开工按工程总造价的20%给付；2、工程进展一半给付工程造价的20%；3、工程完工经双方验收合格后，给付工程总造价的50%；4、保修期(按施工完工后，双方验收合格之日起计算)内未发生由于工程造成的所有损失(包括第三方损失)，超过保修期后，余款需全额给付。本工程的维修维护保障期为三年。原告与被告确认的付款过程及数额：被告给付原告预付款20,000.00元，施工中又给付工程款20,000.00元，被告用其它施工材料顶账给原告合计23,000.00元。原告要求被告给付工程余款27,000.00元，于2019年11月6日将被告诉至法院，请求法院判令被告给付该余款并承担诉讼费用。被告则以涉案工程未完工并超过诉讼时效等为由拒绝给付工程余款。原告未向法庭提供工程完工并经双方验收合格的证据，也未向法庭提供2016年8月1日至2019年11月6日期间向被告主张过索要尾款的证据。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告与被告签订的专修协议中付款约定：工程完工经双方验收合格后，给付工程总造价的50%；三年保修期内未发生由于工程造成的所有损失，超过保修期后，余款需全额给付。被告否认涉案工程完工，原告未向法庭提供涉案工程完工并经双方验收合格的证据，故依合同约定，原告的诉讼请求一审法院不予支持。被告提出本案超过诉讼时效，原告未向法庭提供未超过诉讼时效的证据，根据现有证据,原告的诉讼请求一审法院不予支持。经调解无效,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告曹刚的诉讼请求。案件受理费480.00元，简易程序法院减半收取240.00元，由原告曹刚承担。本院审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。本院认为，上诉人与被上诉人约定案涉工程的造价为90,000.00元，被上诉人已给付63,000.00元（含被上诉人用其它施工材料顶账款）。双方合同约定，工程完工应给付工程总造价的90%；保修期后，未发生由于工程造成的所有损失，余款需全额给付。双方约定的施工时间为2016年5月31日至2016年7月31日，保修期为三年。被上诉人不能提供证据证明其已给付工程款对应的上诉人所施工的工程部分不符合质量要求，被上诉人应按约定给付该部分施工工程的余款6,300.00元(即已付63,000.00元工程款的10%)。因上诉人不能提供有效证据证明自己的其他上诉主张，故本院对上诉人的其他上诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销辽阳市文圣区人民法院（2019）辽1003民初2172号民事判决；二、被上诉人韩晓红于本判决生效之日起10日内给付上诉人曹刚工程款6,300.00元；三、驳回曹刚的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费480.00元减半收取240.00元，由曹刚负担184.00元，韩晓红负担56.00元；二审案件受理费480.00元，由曹刚负担368.00元，韩晓红负担112.00元。本判决为终审判决。审判长  **强审判员  侯冀宁审判员  高 鹏二〇二〇年六月十九日法官助理尚莉莉书记员田娜