江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终1688号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市滨湖区太湖新城金融一街11号19楼。负责人：王有东，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡娜，江苏行德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：顾正梅，女，1965年5月1日生，汉族，户籍地阜宁县，现住无锡市锡山区。委托诉讼代理人：王学春（顾正梅的丈夫），男,1963年1月23日生,住无锡市锡山区。被上诉人（原审被告）：倪士国，男，1983年9月19日生，汉族，户籍地滨海县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安保险无锡分公司）因与被上诉人顾正梅、倪士国机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2019）苏0213民初7036号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险无锡分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、一审判决其公司在商业三者险范围内承担80%赔偿责任错误，应按70%计算。顾正梅驾驶的是电动三轮车，应视为机动车，交通事故认定书明确记载倪士国负事故主要责任，顾正梅负事故次要责任，故顾正梅应自担30%比例赔偿责任，其公司仅应承担70%比例赔偿责任。二、一审判决对顾正梅的误工费计算错误，应按2020元/月的标准计算三天确定为顾正梅的误工费，锡山区东北塘洁雅快餐店（以下简称快餐店）的经营情况不应作为顾正梅误工费的计算依据。1.快餐店系顾正梅丈夫王学春经营，租房合同由王学春签订，房东只能证明房屋出租给谁使用，其无法证明店铺的实际经营情况，不能证明顾正梅的收入以及收入减少情况。2.即使顾正梅真的在其丈夫王学春经营的快餐店工作，一审中王学春自认因交通事故快餐店停业三天，那么顾正梅的误工期也应按照三天计算。其已经超过退休年龄，又无法证明收入，应按照2020元/月计算三天的误工费。3.后顾正梅子女帮忙开店，证明该店继续营业收入未减少，其子女若此前有工作也应提供证据，若其子女因此收入有减少，该部分也是间接损失，不应算作顾正梅的误工费。三、顾正梅受伤后在第三人民医院住院治疗，其公司先后垫付了两笔医疗费分别为68136.4元、13250.98元。顾正梅一审起诉主张的医疗费35769元是扣除了68136.4元后剩余的金额，因顾正梅负事故的次要责任，故请求在总赔偿款中扣除前期垫付医疗费68136.4元中顾正梅应承担的30%赔偿责任部分，即（68136.4-10000）×30%=17740.92元。被上诉人顾正梅辩称：1.一审判决倪士国、平安保险无锡分公司承担80%赔偿责任正确。2.快餐店原本是其和丈夫王学春共同经营，其受伤后不能工作，其丈夫王学春要照顾她所以也不能继续经营，故快餐店交由其儿子和儿媳经营。儿子原本在堰桥的饭店做厨师，儿媳原本是收银员，他们因为过来经营快餐店原来的工作都不做了。3.其一审起诉主张的医疗费35769元确实是已经扣除了平安保险无锡分公司前期垫付医疗费68136.4元，其同意扣除应自担部分的金额，但其仅应自担20%赔偿责任，故应扣除（68136.4-10000）×20%=11627.28元。4.事故中其驾驶的电动三轮车损坏并最终报废，与平安保险无锡分公司理赔人员确定按3000元定损，希望在本案中一并处理。另外抢救过程中其的衣服被剪坏了，金额大概2000元，希望平安保险无锡分公司赔付。综上，除了上述其提出的有关费用，认可其他一审判决结果，请求驳回平安保险无锡分公司其他部分的上诉。被上诉人倪士国未作答辩。顾正梅向一审法院起诉请求：其因交通事故造成损失为医疗费35769.8元、住院伙食补助费2600元、营养费2700元、护理费9000元、误工费25468.3元、残疾赔偿金103840元、精神损害抚慰金4400元、交通费1000元，上述款项由平安保险无锡分公司先在交强险范围内进行赔偿，不足部分由平安保险无锡分公司、倪士国按照80%的比例进行赔偿。一审法院认定事实：2018年4月27日，倪士国驾驶苏Ｂ×××××号汽车在无锡市立交下机动车道内，与顾正梅驾驶的电动三轮车发生碰撞，导致车辆损坏、顾正梅受伤的交通事故。交警部门认定，倪士国负事故主责，顾正梅负事故次责。事发时，苏Ｂ×××××号汽车在平安保险无锡分公司投保了交强险、商业三者险（保额100万元，含不计免赔），事发时在保险期限内。事故发生后，顾正梅共计发生医疗费35769.8元，其中包括2018年5月10日顾正梅在无锡市三园卫康科贸有限公司购买的创面修复抗菌功能敷料299元。2018年4月27日，顾正梅支付600元的护理费（护工费100元/天）。2018年5月31日，顾正梅支付自2018年5月2日起至2018年5月31日（共计30天）的护理费3000元。顾正梅、王学春购买了位于无锡市的房屋，产权登记时间为2015年9月29日。快餐店的经营者登记为王学春,登记注册地址为锡山区东北塘正阳村东方钢材城科技大楼222号。2016年4月30日，王学春与邵云签订门面出租合同，约定邵云将位于无锡市（西面）一件门面出租给王学春，协议有效期自2016年5月1日至2021年4月30日止。邵云向法院出具证明，上面载明：快餐店系顾正梅和王学春共同经营的。同时，快餐店附近单位的其他业主包括无锡众创金属制品有限公司的法定代表人王亚海、无锡跃天金属制品有限公司的法定代表人杨开凤均出具证明，证明快餐店因顾正梅车祸关门三天（自2018年4月27日至2018年4月29日）。经法院委托，无锡市中西医结合医院司法鉴定所于2019年9月23日出具司法鉴定意见书，载明：顾正梅左肩部损伤伤残等级评定为十级，骨盆骨折畸形愈合伤残等级评定为十级；误工期为210日、护理期为90日、营养期为90日。顾正梅支付鉴定费3060元。一审中，顾正梅陈述：因为其骨盆部位受伤，里面装了支架，当时医生要求其去购买敷料，就是敷在身上防止感染的。除已经处理的医疗费外，平安保险无锡分公司在本案中垫付了13250.98元，且包括在本案的主张中。顾正梅对平安保险无锡分公司陈述的已经处理的医疗费金额无异议。顾正梅与丈夫王学春一起经营快餐店，事发的时候顾正梅用的三轮车就是给店里去买菜的，自己家里不需要这么多菜。事发后，快餐店关了三天门，后来就是顾正梅的儿子和媳妇来帮忙开店。本来顾正梅的儿子媳妇也是有工作的，因为来帮忙开店，导致小夫妻两人的工作收入也没有了。平安保险无锡分公司陈述：认可2018年8月22日的458元医疗费和2018年7月2日的549.1元医疗费。因为顾正梅未能提供医嘱，故不认可299元的外购药。平安保险无锡分公司在本次交通事故中一共垫付了81387.38元，前期已经理赔的部分为68136.4元，剩余13250.98元是在本案中垫付的，要求在本案中一并处理。房屋出租合同只能证明房主将房屋租赁给谁使用，不能证明快餐店的实际经营情况，故对于误工费仅认可2020元/月。具体赔偿项目及金额如下（单位：元）：具体项目当事人主张相应证据或计算方法法院认定医疗费35769.8因为顾正梅对其外购的299元敷料进行了合理解释，结合本案的其他证据，认定顾正梅外购的299元敷料与本案具有关联性，予以支持。依据现有的医疗费发票进行计算35769.8住院伙食补助费50元/天×52天营养费30元/天×90天护理费100元/天×90天残疾赔偿金103840平安保险无锡分公司未能提供要求打折的依据，故计算为47200元/年×20年×0.11103840精神损害抚慰金按照伤残等级及责任比例计算为5500元×80%误工费25468.3虽然快餐店实际仅停业三天，但是此后的快餐店并非顾正梅本人进行经营，结合本案其他证据，参考相近行业的标准，酌定为43660元/年/12个月×7个月25468.3交通费酌定合计184778.1184478.1一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由保险公司在交强险范围内赔偿；不足部分，由保险公司在商业三者险范围内根据保险合同赔偿；仍有不足的，由侵权人赔偿。本案中，倪士国负事故主要责任，故为苏Ｂ×××××号汽车承保的平安保险无锡分公司应在交强险范围内承担赔偿责任；不足部分，由平安保险无锡分公司承担80%的赔偿责任。综上所述，平安保险无锡分公司应当在交强险范围内赔偿11万元，在商业险范围内赔偿59582.48元[（184478.1元-11万元）×80%]，以上合计169582.48元。因为平安保险无锡分公司在本案中垫付了13250.98元，故平安保险无锡分公司应当赔偿顾正梅156331.5元（169582.48元-13250.98元）。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、平安保险无锡分公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿顾正梅156331.5元（户名：顾正梅，开户行：中国农业银行无锡分行，账号：62×××76）；二、驳回顾正梅的其他诉讼请求。一审案件受理费1424元、鉴定费3060元，以上合计4484元（顾正梅已预交），由顾正梅负担897元、平安保险无锡分公司负担3587元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。二审中，平安保险无锡分公司陈述，关于顾正梅电动三轮车损失，其公司认可损失金额3000元，但超过交强险限额2000元部分应由顾正梅自担部分损失。关于衣物损失，顾正梅没有提交证据证明损失金额，其公司不认可。上述事实，由当事人的陈述在卷佐证。本院认为：一、关于赔偿责任比例。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，应当减轻机动车方的赔偿责任。本案是倪士国驾驶汽车与顾正梅驾驶的电动三轮车发生碰撞导致的交通事故，交警部门认定，倪士国负事故主责，顾正梅负事故次责。据此，一审判决认定倪士国承担80%比例赔偿责任，并无不当。平安保险无锡分公司上诉主张顾正梅驾驶的电动三轮车应视为机动车，但并未提交依据，本院不予支持。二、关于双方二审争议的部分赔偿项目及金额。1.误工费部分。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据顾正梅提交的营业执照、租赁合同、证人证明等证据，足以证明顾正梅与其丈夫王学春共同经营快餐店的事实。虽然快餐店因顾正梅受伤仅停止营业三天，之后由顾正梅儿子和儿媳继续经营，但顾正梅因交通事故受伤不能亲自经营快餐店，因此造成其的误工损失应予支持赔偿。因顾正梅提交的证据未能证明其具体收入水平，故一审参考相近行业的标准酌定顾正梅的误工费数额，并无不当。平安保险无锡分公司该上诉意见本院不予采纳。2.医疗费部分。二审中平安保险无锡分公司和顾正梅一致确认应在赔偿款中扣除平安保险无锡分公司前期垫付医疗费68136.4元中顾正梅应承担的部分，本院予以确认，因顾正梅自行承担20%比例赔偿责任，故应扣除金额为（68136.4-10000）元×20%=11627.28元。3.关于电动三轮车损失。二审中平安保险无锡分公司和顾正梅一致确认顾正梅电动三轮车损失3000元，故该部分损失由平安保险无锡分公司在交强险限额内赔付2000元，超出部分的1000元由平安保险无锡分公司按80%赔偿800元，合计2800元。综上所述，上述医疗费11627.28元、电动三轮车损失2800元，应分别在平安保险无锡分公司赔偿总额扣除、增加，经计算，平安保险无锡分公司还应赔偿顾正梅147504元（取整）。据此，因二审中平安保险无锡分公司和顾正梅一致确认有关费用应当调整，故平安保险无锡分公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销无锡市梁溪区人民法院（2019）苏0213民初7036号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿顾正梅147504元；三、驳回顾正梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1424元、鉴定费3060元，合计4484元（顾正梅已预交），由顾正梅负担904元、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司负担3580元；二审案件受理费300元（中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司已预交），由顾正梅负担59元、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司负担241元。上述一、二审诉讼费用相抵后，中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付顾正梅3521元。本判决为终审判决。审 判 长  薛 崴审 判 员  毛云彪审 判 员  张朴田二〇二〇年六月二十二日法官助理  杨 志书 记 员  黄 静