杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0106民初8403号原告：朱帮友，男，1976年10月24日出生，汉族，住浙江省杭州市下城区。委托诉讼代理人：陈红梅，浙江贝清律师事务所律师。被告：浙江瑞基建设集团有限公司，住所地浙江省温州市富春江路99号。法定代表人：任国勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：南洋，浙江泽商律师事务所律师。被告：汪太强，男，1967年06月01日出生，汉族，住湖北省阳新县。委托诉讼代理人：周文峰、温从成，浙江六和（温州）律师事务所律师。被告：刘金胜，男，1972年5月17日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。原告朱帮友与被告浙江瑞基建设集团有限公司（以下简称瑞基公司）、汪太强、刘金胜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告朱帮友及其委托诉讼代理人陈红梅，被告瑞基公司的委托诉讼代理人南洋，被告汪太强及其委托诉讼代理人周文峰和温从成到庭参加诉讼。被告刘金胜经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案曾因当事人申请庭外和解等原因扣除审限，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.三被告支付原告医药费、住院伙食补助费、营养费、住院用材料费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费、误工费、鉴定费等共计281688.52元；2.本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2018年1月，原告在瑞基公司承包的西区博士后宿舍项目工地工作，同年1月29日，施工现场地面严重结冰，在没有进行化冰工作及现场项目负责人的催促下，工人们仍在继续施工，由于地滑，原告不慎摔倒。后经医院诊断伤情为髌骨骨折、半月板损伤、膝关节副韧带扭伤、膝关节积血。本案中，瑞基公司是案涉工程项目的承包人，汪太强负责具体施工工作，刘金胜把原告叫过去干活的。原告在案涉项目工作中受伤，三被告应当共同承担赔偿责任。费用具体如下：1、医药费37951.6元；2、住院伙食补助费1050元（住院21天，按每天50元计）；3、营养费3000元（60天，按每天50元计）；4、住院用材料189.5元；5、护理费10920.32元（66432元÷365天×60天）；6、伤残赔偿金111148元（55574元×20年×10%）；7、精神损害抚慰金5000元（10级）；8、被扶养人生活费58816.6元（老人：34598元×15年×10%÷3、34598元×18年×10%÷3，孩子：34598元×8年×10%÷2、34598元×4年×10%÷2）；9、残疾辅助器具费152元；10、交通费2528.5元；11、误工费52500元（误工期限150天，按每天350元计）；12、鉴定费2480元；以上费用扣除对方已垫付的3000元后，剩余损失为281688.52元。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、证人戴某的证言及其身份证、证人朱某的证言及其身份证、事故现场照片、瑞基公司派人及汪太强前往医院看望原告的照片。证明原告在博士后项目工地工作且发生事故的事实。2、支付宝转账电子回单。证明汪太强为原告垫付医药费3000元的事实。3、住院发票、门诊发票、住院费用清单、门诊病历、住院病案。证明原告伤情、医疗费情况。4、拐杖购买发票。证明原告购买了辅助器具的事实。5、交通费发票。证明原告为此次事故治疗支出交通费的事实。6、鉴定费发票1份、证明原告支出鉴定费的事实。7、司法鉴定意见书。证明原告十级伤残以及三期期间的事实。8、收据2份。证明住院用材料费用。9、国家统计局城乡划分代码。证明原告户籍现归属为城镇，伤残赔偿应按城镇标准赔偿。10、证明、户口本、出生证明。证明被抚养人情况。被告瑞基公司辩称，一、原告与瑞基公司不存在劳务关系。原告与瑞基公司不认识，不是瑞基公司员工，也不是瑞基公司雇佣的人。不存在劳动关系或雇佣关系。瑞基公司未向原告支付过报酬。原告和瑞基公司不存在任何形式上的关系。二、原告与刘金胜形成劳务关系。赔偿责任主体应该是刘金胜。三、原告虽然在瑞基公司承包的项目工地上劳作，并不意味着其与瑞基公司直接产生法律关系，也不意味着只要原告在瑞基公司承包的项目工地上受伤，瑞基公司就需要无条件承担赔偿责任。根据原告确定案由看，适用规则是过错责任。四、原告为完全民事行为能力人，事故发生在中午。若当天不宜施工的话，原告应可以预见继续施工风险，且原告受伤是自己不小心摔倒，而不是工种的专业性进行的损害。因此原告主观存在过失，应承担一定责任。五、瑞基公司并不存在过错，公司并未要求当天进行施工，不可能致使原告不得不施工而导致损害。且原告受伤后，瑞基公司积极进行救治，履行了人道主义关怀。六、原告诉请的赔偿项目及数额不合理，计算标准存在问题。1、伤残赔偿金，瑞基公司认为应当按照农村标准计算。因为原告并未提供充足的证据来证明其可以依据城镇标准计算。2、原告并未提供医疗证明等其他证据来综合证明其所提供的医药费发票，均属于本次损害所产生的损失费用。不能因为其发票时间均在受伤后开具一律认定为本案损害的医药费，缺乏关联性。3、误工费的计算并未提供工资和收入的相关证明，其标准存在问题。4、护理费及营养费的每日标准未提供相关证据证明，应当予以降低。5、精神抚慰金的计算过高。因为原告自身存在过错，应予调整。6、交通费过高且缺乏关联性。7、被扶养人扶养费在诉求中未予以列明，只是在后面计算的表格里有提到。瑞基公司认为应当予以扣减，且原告未提供充足证据证明其在列表里面的两个老人与原告的关系，无法证明是原告需要抚养的人。被告瑞基公司未向本院提交证据。被告汪太强辩称，一、原告的受伤与汪太强没有任何关系。汪太强只能表示慰问和同情。原告要求汪太强承担赔偿责任，缺乏依据。案涉事故并非生产安全事故。汪太强的工程系发包给刘金胜，汪太强在施工选任方面不存在任何过错。原告系刘金胜雇佣后，在工程施工期间，因劳务而遭受损害。仅从原告提供的证人证言来看，案发的起因是由于在汪太强不知情的情况下，由瑞基公司项目部经理陈永强令原告施工。最多也仅仅是由被告刘金胜及被告瑞基公司承担赔偿责任，与汪太强无关。原告也没有任何证据，可以证明其损害系汪太强的共同侵权所致。二、原告在本案存在一定过错，其本人应对事故承担相应的责任。原告系在施工工地工作，环境特殊，自身负有一定的安全注意义务，应当在工作时注意观察工作环境，防范风险。但原告在施工时没有注意观察案发地的环境状况导致受伤。且根据常识，在结冰路段行走，应当缓步慢行。原告也没有采取上述措施，从而导致摔倒，事故的发生与原告没有履行注意义务具有一定的因果关系，其本人应当对事故承担相应的责任。三、原告提出的相关赔偿费用中，存在适用标准不当，或与事故无关联的情形，应当予以调整或剔除。关于城镇标准，同意瑞基公司意见。原告主张的部分医药费与本案存在相当大的无关情形。交通费等等，与治疗无关，应当予以剔除。住院伙食补助费、营养费标准过高，应调整为30元一天。精神损害抚慰金，同意瑞基公司的意见。关于被抚养人，原告没有提供被抚养人相关的亲属关系证明，且起算年限错误，应从2019年4月10日定残之日计算年限。误工费标准过高，最多参照2018年建筑业私营就业平均工资标准52474元计算。护理费标准，也应参照2018年服务业43759元标准。另外，鉴于被告瑞基公司未按约定为原告投保工伤保险，瑞基公司应当在工伤保险待遇方面先予赔偿。此外，汪太强已垫付53000元费用。被告汪太强为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、劳动保障监察调查（询问）笔录。证明原告系刘金胜雇佣，与被告汪太强之间并无任何关系；被告汪太强与刘金胜之间系承揽关系。2、告知单。证明原告在案发前一年内仍然生活于农村。3、劳务合同。证明为原告投保工伤险的义务人是公司，工地上干活的人都应该由甲方公司来交保险，甲方项目部签章是成勇。4、微信聊天记录、支付宝转账截图、银行转账记录。证明汪太强为原告垫付了53000元。被告刘金胜未到庭，其提交书面答辩意见称，这个工地是9月底做的样板间，正式开工在11月底了。当时跟汪老板（汪太强）说的是我找人来帮他做，是按照工人多劳多得的形式。我一边干活，一边帮他管理（费用是按照一元一平方给我）。在做了一段时间后因工地上老是缺材料停工休息，工人们都吵起来了，当时汪老板（汪太强）出面跟工人协商的是即日起再有停工等料引起的人工工资不搭标准，老板付350元一个人工的费用，工人们又开始干活了（因为到过年没多少天了搬家也麻烦），老板又补损失费，凑合着干到过年算了。一直干到元月份第一次下大雪，又赶上缺少材料，有另外好几个人吵到公司里要钱回家过年，在公司领导的调解下，工资直接发给工人了。这个档口我和朱帮友及好几个老乡也吵不干了，下大雪了天气冰冻的厉害，对质量影响很大的，过完年后修补要搞死人呢，好几个人身体受不了呢，都想回家过年了，可是公司不让走，说生活不干完不能结账发工资，大家吵起来了，在公司和老板（汪太强）的软一半硬一半的说和下又开始干了，直到朱帮友摔倒受伤时公司还没让放假。当天我到现场看朱帮友（和另一个朋友一起干的）缺不缺材料，冰冻天怎么对生活的质量降低到最少。当时看见另外一个老乡在干，朱帮友在隔壁干呢。我去时看他在提裤子看腿呢，就问他怎么回事，他说摔了一下，腿疼不能走了，我喊老乡来把朱帮友背到公司办公室里找公司的人带去看病。在当时，公司也没多余的人，施工员走不开，管材料的老王（王华贵）说给我们2000元钱，自己先去看看什么情况再说。先去的三墩镇的医院，检查后说问题大了，转到大医院治疗，当时我打电话给老板（汪太强，住在温州），说不在杭州，口袋也没多少钱，他跟公司也没说好。我没办法了，这都是老乡嘛，又是我喊来干活的，我给了2000元到大医院先住下来再说吧。第二天下午公司的项目经理（成勇）到医院看病人不认识医院，叫我带他们一起去看的，医院里还有朱帮友的朋友在的，以后的医院治疗的事情都是朱帮友的亲戚朋友直接和公司的人协商处理的，一直拖到现在，我们都在外面干活干了，快3年了，现在说这事都记不清楚了。朱帮友告我有什么用呢，年底发工资是大家一起到西湖区劳动局发的，我本人的工资一毛钱没拿到呢，我都恨死老板了，现在要我赔偿朱帮友的损失费岂不逼死我了。请法官帮我说个公道话吧，帮帮我们生活在社会底层的农民工。此情况属实，如说假话愿承担责任，也可到西湖区劳动局调查。被告刘金胜未向本院提交证据。上述证据经庭审质证，本院认证如下：一、原告提交的证据。证据1、2、4、6、7，被告无异议，本院予以确认。证据3，被告对真实性、合法性无异议，但认为有1087.29元是治疗高血压的费用，与伤情无关，本院审查后认定有954.96元系治疗高血压的医药费，与本案无关，应予扣除，其余医药费36996.64元与本案有关联，予以确认。证据5，被告汪太强认为部分发票和动车车票与就诊时间不符，本院审查后认为该部分费用根据原告提交的凭证及原告的就诊情况予以综合确定。证据8，被告汪太强认为不是正式发票，关联性有异议，本院审查后认为该2份收款收据记载的费用分别为139元、50.5元，且发生在住院前几天和住院期间，费用和用途均属合理，予以确认。证据9，被告对关联性和待证事实有异议，本院审查后认为该证据系国家统计局发布的区划代码和城乡划分代码，真实性予以确认。证据10，被告认为不能证明抚养关系，本院审查后认为该些证据可以反映原告的被抚养人情况，予以确认。二、被告汪太强提交的证据。证据1-3，原告和被告瑞基公司对真实性、合法性无异议，本院对真实性、合法性予以确认。证据4，原告和被告瑞基公司无异议，本院予以确认。根据上述有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2018年1月29日，原告在位于杭州市西湖区楼项目工地张贴瓷砖过程中，因天气寒冷地面结冰，行走时不慎滑倒，导致右腿髌骨骨折、半月板损伤、膝关节副韧带扭伤、膝关节积血。原告受伤后在浙江医院和安徽省岳西县卫生院进行了治疗，其中在浙江医院二次住院治疗共21天（第一次住院2018年1月29日至2018年2月14日、第二次住院2019年1月16日至2019年1月21日）。原告为此支出医疗费36996.64元，为购买住院期间的用品支出189.5元，为购买拐杖支出152元。2019年4月4日，原告委托浙江绿城医院司法鉴定所对其伤残程度和误工、护理及营养期进行鉴定。浙江绿城医院司法鉴定所于2019年4月10日出具浙绿医司〔2019〕临鉴字第658号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告的损伤鉴定为十级伤残，建议伤后误工期为150天、护理期为60天、营养期为60天。原告为此支付鉴定费2480元。另查明，原告系刘金胜雇佣至案涉博士后宿舍楼项目工地干活。刘金胜从汪太强处承包了其中1号楼1至15层、2号楼1至7层墙地砖的铺贴工程，汪太强从瑞基公司处承包了前述两栋楼的室内泥水工程，瑞基公司从总承包人处承包了该项目相关的室内泥水工程。瑞基公司成立于2013年6月8日，营业执照载明的经营范围包括房屋建筑工程、建筑装饰装修工程等。原告受伤后，汪太强向其支付了53000元，刘金胜向其支付了2000元。再查明，原告父亲储德炎于1952年9月14日出生，原告母亲朱玉香于1954年9月16日出生，两人均系安徽省安庆市岳西县黄尾村村民，育有子女三人；原告女儿朱晓敏于2004年2月18日出生，原告儿子朱俊超于2008年2月13日出生。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。”根据查明的事实，原告系刘金盛雇佣至工地干活，刘金盛系原告做工部分的工程分包人，故原告与刘金胜之间构成雇佣关系。原告在提供劳务过程中因地面结冰滑倒受伤，原告知晓当天气温较低、路面结冰，但行走过程中未尽到小心注意义务，对此负有过错；另一方面，刘金胜作为雇主，负有为雇员提供安全作业条件的义务，但其未尽到安全管理职责，未及时铲除冰面或者采取相应防滑措施，导致事故发生，对此亦负有过错，考虑事故发生的原因，本院酌情确定由原告和被告刘金胜各半承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”即发包人、分包人与雇主构成连带赔偿责任的前提是雇员的人身损害系因安全生产事故所致，故赔偿权利人主张发包人、分包人与雇主承担连带赔偿责任的，应举证证明案涉事故已被相关部门认定为安全生产事故。本案中，原告未提供证据证明案涉事故已被相关部门认定为安全生产事故，故其要求瑞基公司和汪太强承担连带赔偿责任，证据不足，本院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”根据在案证据，对原告的合理损失确定如下：1、医疗费36996.64元，根据原告提交的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等证据，扣除与本案无关的治疗高血压的费用后确定。2、误工费27301元（66432元/年÷365天×150天），误工时间参照鉴定意见书确定的误工期限150天计，原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，其误工损失参照2018年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资标准计算。3、护理费10920元（66432元/年÷365天×60天），护理时间参照鉴定意见书确定的护理期限60天计，护理费用参照2018年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资标准计算。4、交通费2000元，根据原告的就医情况，结合其提交的交通费凭证酌情确定。5、住院伙食补助费1050元，原告住院21天，按照每天50元的标准计算。6、营养费1800元，参照鉴定意见书建议的营养期60天，按照每天30元标准计算。7、残疾赔偿金111148元（55574元/年×20年×10%），原告系进城务工人员，以非农收入为主要收入来源，其残疾赔偿金参照2018年度浙江省城镇居民人均可支配收入标准计算，其被抚养人生活费也按照2018年度浙江省城镇居民人均消费性支出标准予以确定。原告父母已年满60周岁，且根据村委会出具的《证明》，无其他收入来源，原告儿女均未满18周岁，故上述被抚养人均应计付相应生活费，上述被抚养人的生活费根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，结合至定残之日被扶养人的年龄、抚养人的人数、原告的伤残等级等，确认为51897元，具体如下：原告父亲16146元（34598元/年×14年×10%÷3）、原告母亲18452元（34598元/年×16年×10%÷3）、原告女儿5189.7元（34598元/年×3年×10%÷2）、原告儿子12109.3元（34598元/年×7年×10%÷2）。以上赔偿金和被抚养人生活费合计163045元。8、残疾辅助器具费152元，根据发票确定。9、鉴定费2400元，根据发票确定。10、其他损失（住院生活用品）189.5元，根据收款收据确定。上述损失合计245854.14元，由被告刘金胜承担一半即122927.07元。另外，原告因在提供劳务过程中受伤，构成十级伤残，势必给其造成一定的精神痛苦，本院根据侵权人的过错程度、赔偿能力、侵权行为所造成的后果及受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌情确定被告刘金胜赔偿原告精神损害抚慰金2500元。综上，被告刘金胜承应赔偿原告各项损失合计12527.07元，扣除刘金胜此前已支付的2000元，刘金胜仍需赔偿原告123427.07元。因被告汪太强无须承担赔偿责任，其支付给原告的53000元，双方可以另行解决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、刘金胜于本判决生效之日起十日内赔偿朱帮友医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、鉴定费、精神损害抚慰金等合计123427.07元；二、驳回朱帮友的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2763元，由原告朱帮友负担1552元，由被告刘金胜负担1211元。原告朱帮友于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告刘金胜于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。审判员  赵锋明二〇二〇年六月十日书记员  章晓婷