陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕10民终311号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司，住所地六安市经济技术开发区东城路南段六安市理会门窗公司综合楼一、四、五层。 主要负责人：王周杨，公司总经理。 委托诉讼代理人：吴娟，陕西善存律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨天舍，男，汉族，居民，住陕西省商洛市商州区。 被上诉人（原审被告）：从光明，男，汉族，农民，住安徽省霍邱县彭塔乡高楼村。 委托诉讼代理人：张明惠，六安市金安区三十铺镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：六安市鑫田汽车运输服务有限公司，住所地安徽省六安市裕安区顺河镇（政府院内）。 法定代表人：于翠英，公司经理。 委托诉讼代理人：张明惠，六安市金安区三十铺镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：新余市皖赣汽车运输有限公司，住所地江西省新余市仙女湖区钤阳管理处。 法定代表人：陈锦路，公司执行董事。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司（以下简称：“人寿财险六安支公司”）因与被上诉人杨天舍、从光明、六安市鑫田汽车运输服务有限公司、新余市皖赣汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省商州区人民法院(2019)陕1002民初2624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人寿财险六安支公司上诉请求：１、依法撤销（2019）陕1002民初2624号民事判决中关于杨天舍误工费的认定；２、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：杨天舍误工费标准缺乏实质证据，每天按220元计算过高，要求二审予以改判。３个证人未出庭接受询问，其证言应不予认定；陕西聚润建设工程有限公司考勤表没有任何日工资标准及月工资记载，多份考勤表无人签字，真实性可疑；考勤表说明杨天舍并非全月出勤，其平均工资达不到每天220元。 杨天舍辩称，要求二审维持原判。１、杨天舍提供的考勤表与３份证言能够证明杨天舍工资收入每天220元；２、一审仅对误工期限判决145天，与实际情况不符，杨天舍至今一直无法从事体力劳动；３、诉讼费应由从光明负担。 从光明辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确。关于杨天舍的误工费问题，结合杨天舍实际情况和当地工业发展及同行业收入情况，杨天舍误工工资应确定为每天150元；２、一、二审案件受理费应由上诉人自行负担。本案交通事故发生后人寿财险六安支公司因没有积极理赔而引发诉讼，一审判决确定一审案件受理费由从光明负担欠妥，一审案件受理费应由保险公司自行承担；由于保险公司对杨天舍误工费标准不服提起上诉，二审案件受理费亦应由保险公司自行承担。 六安市鑫田汽车运输服务有限公司答辩意见同上。 新余市皖赣汽车运输有限公司未到庭参与诉讼，表示本案由法院依法判决。 杨天舍向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等暂计30000元；误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费等依鉴定意见计算；2.诉讼费由被告承担。审理中杨天舍变更诉讼请求为赔偿原告医疗费43505.17元、误工费52800元、护理费10800元、交通费500元、住院伙食补助费1650元、营养费3600元、鉴定费1880元、残疾赔偿金66638元、被扶养人生活费19769.40元、后续治疗费8000元、精神损害抚慰金3000元，共计212142.57元。减去被告已付20000元，要求赔偿192142.57元。 一审法院认定事实：2019年7月19日14时许，被告从光明驾驶皖NA7031/赣K7228挂号重型半挂牵引车在商州区沙河子镇秦锌公司厂区行驶时将行人原告杨天舍撞倒，造成交通事故。经商洛市公安局交警支队商州大队认定，被告从光明负事故全部责任，原告无责任。原告受伤即被送往商洛市中心医院治疗，至2019年9月12日共计住院治疗55天，出院诊断为：“1、左胫骨远端粉碎性骨折内固定术后；2、左腓骨远端撕脱性骨折；3、左距骨撕脱性骨折；4、腰2椎体右侧横突骨折。”出院医嘱有“继续行康复治疗，不负重功能锻炼，加强营养；每隔4周复查X线片，视骨折愈合情况指导功能及取内固定；不适随诊。”医疗费共计43505.17元，其中被告从光明支付20000元。2019年12月12日，经商洛市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心对原告伤残等级、后续治疗费作出司法鉴定意见书，鉴定意见“1、被鉴定人杨天舍此次外伤后左胫骨远端粉碎性骨折，骨折线累计关节面，目前遗留左踝关节功能丧失达50%以上（未达75%），评定为十级伤残。2、被鉴定人杨天舍此次外伤后续治疗费约需人民币8000元。”原告支出鉴定费1880元、交通费155元。原告自2018年11月起在陕西聚润建设工程有限公司承包的秦锌公司建筑安装工程中工作，日工资220元。原告女儿杨丹婷、杨金婷均出生于2009年9月26日。皖NA7031号车辆登记所有人为六安市鑫田汽车运输服务有限公司，赣K7228挂号车辆登记所有人新余市皖赣汽车运输有限公司，车辆均在被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司投保。皖NA7031号车辆投保有机动车交通事故责任强制保险和保险金额150万元的第三者责任险，赣K7228挂号车辆投保有保险金额5万元的第三者责任险，均不计免赔。本起交通事故发生在保险期内。一审法院认为，公民的合法民事权益受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案交通事故发生过程及造成损害后果的事实清楚，经交警部门认定，被告从光明负事故全部责任，原告无责任，双方当事人均无异议，可以作为确定当事人民事赔偿责任的依据。被告从光明作为侵权行为人应承担侵权责任，事故车辆在被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，应首先由被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险责任限额部分在第三者责任险赔偿限额内根据责任比例和保险合同予以赔偿。原告各项损失确定为：1、医疗费，经核定共计43505.17元，予以认定。被告保险公司主张应扣除15%非医保用药费用，但对于非医保用药的具体项目、数量、金额以及该用药与原告治疗之间不具有必要性、合理性未提供证据证明，亦未提供证据证明对该责任免除条款向投保人进行了提示和明确说明，故对其主张不予采纳。2、误工费，结合原告伤情及出院医嘱，误工时间可计算至定残日前一天，即2019年7月19日至2019年12月11日共计145天，原告主张计算240天缺乏法律依据，不予支持。原告受伤前日工资220元，误工费共计31900元。3、护理费，原告主张护理期限90天，结合原告伤情及出院医嘱，属合理范围，予以支持，主张护理费每天120元证据不足，参照当地一般护理人员报酬每日80元计算，护理费为7200元。4、住院伙食补助费，原告住院55天，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天30元计算为1650元。5、营养费，按原告住院55天，每天20元计算，共1100元。6、残疾赔偿金，原告请求按照陕西省2018年度城镇居民人均可支配收入33319元、结合赔偿年限20年及赔偿比例10%计算为66638元，符合法律规定，予以确认。并依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金。原告被扶养人有女儿杨丹婷、杨金婷，二人至定残之日已满10周岁，生活费均应计算8年，按照陕西省2018年度城镇居民人均生活消费支出标准21966元计算，生活费为17572.80元，将以上被扶养人生活费计入残疾赔偿金，共计84210.80元。7、鉴定费1880元，属实际支出，予以认定。8、后续治疗费，根据司法鉴定意见确定为8000元。9、交通费，结合交通费票据确定为155元。10、精神损害抚慰金，综合侵权人过错程度、损害后果、本地生活水平等因素，酌定为2000元。以上原告损失共计181600.97元，其中鉴定费1880元不属于保险赔偿范围，应由被告从光明赔偿，其余179720.97元，未超出交强险及第三者责任险保险限额，应由被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司赔偿。被告从光明已支付原告20000元，超付部分应予返还。因被告从光明支付金额已超过其应赔偿金额，被告六安市鑫田汽车运输服务有限公司、新余市皖赣汽车运输有限公司可不再承担赔偿责任。据此，商州区人民法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决：一、原告杨天舍医疗费43505.17元、误工费31900元、护理费7200元、住院伙食补助费1650元、营养费1100元、残疾赔偿金84210.80元、鉴定费1880元、后续治疗费8000元、交通费155元、精神损害抚慰金2000元，合计181600.97元。由被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司赔偿179720.97元；被告从光明赔偿1880元（已付20000元）。限判决生效之日起10日内付清。二、原告杨天舍在收到被告中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司赔款时，返还被告从光明18120元。三、驳回原告杨天舍其他诉讼请求。 二审中，被上诉人杨天舍向本院提供以下证据：１、陕西巨润建设工程有限公司证明；２、白芳民证明；３、冀红东证明。均证明杨天舍受伤前在陕西聚润建设工程有限公司上班，日工资220元。以上证据经人寿财险六安支公司质证后认为，依据新施行的民事诉讼证据规定，３名证人未出庭接受询问，该证言不能作为证据使用，应不予认定。经合议庭评议后对以上３份证据分析认定如下：一审诉讼中杨天舍已向法院提交代理律师对陕西聚润建设工程有限公司法定代表人寇长青、工友白芳民、冀红东的调查笔录，证明杨天舍自2018年11月至受伤时误工工资每天220元。二审中杨天舍提交的３份证据系杨天舍对其一审已提交证据的补充，能够与本案其他证据相互印证，依法予以认定。杨天舍对考勤表签名情况作出的解释，符合常理，本院予以采信。 经本院二审审理查明的事实和一审判决认定的事实一致。 本院认为，本案在二审中的争议焦点是一审判决确定杨天舍误工费每天220元是否适当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。杨天舍向法院提交的证据能够证明事故发生前其持续向陕西聚润建设工程有限公司提供劳务，日工资220元，工资收入固定。故一审判决以杨天舍实际误工收入确定误工标准，并无不当。人寿财险六安支公司上诉认为杨天舍误工工资标准过高，但其未提供相关证据，理由不能成立，本院不予支持。关于诉讼费用如何负担的问题，案件诉讼费应当根据案件审理情况依法由败诉方负担，由于从光明对本案交通事故的发生负事故全部责任，杨天舍无责任，故杨天舍基于侵权行为提起赔偿诉讼产生的诉讼费应当由侵权人负担。一审判决确定一审案件受理费由从光明负担，处理正确。 综上，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费597元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈彩喜 审 判 员 周 驹 审 判 员 邓昊宇 二〇二〇年六月三十日 法官助理 郭 娜 书 记 员 张 力