新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新43民终259号 上诉人（原审原告）:张昇（曾用名张升），男，1975年11月21日出生，住新疆维吾尔自治区阿勒泰市。 被上诉人（原审被告）：阿勒泰市祥泰农牧专业合作社，住所地新疆维吾尔自治区阿勒泰市二牧场。 法定代表人：张永军，该合作社理事长。 被上诉人（原审被告）：阿勒泰市西北职业培训学校，住所地新疆维吾尔自治区阿勒泰市东风路7号。 法定代表人：东永锋，该学校校长。 委托诉讼代理人：李剑，男，阿勒泰市西北职业培训学校合作单位阿勒泰市开元酒店负责人。 上诉人张昇因与被上诉人阿勒泰市祥泰农牧专业合作社（以下简称祥泰合作社）、被上诉人阿勒泰市西北职业培训学校（以下简称西北培训学校）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区阿勒泰市人民法院（2019）新4301民初553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张昇、被上诉人西北培训学校的委托诉讼代理人李剑到庭参加诉讼，被上诉人祥泰合作社经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张昇上诉请求：请求撤销一审关于经济补偿金及加班工资的判决，支持张昇关于经济补偿金及加班工资的全部诉讼请求，支持经济补偿金12000元，2018年7月22日至2018年12月21日加班工资46896.2元，案件受理费、执行费及其他全部与本案相关费用均由祥泰合作社和西北培训学校负担。事实和理由：一、张昇在一审庭审中提交的14份证据，已经形成完整的证据链，证明了张昇在祥泰合作社和西北培训学校工作期间的职务身份、工资待遇及加班事实，证明了祥泰合作社和西北培训学校未按法律规定与张昇签订劳务合同、从未按时发放工资、违法安排张昇加班，从未给张昇发放加班工资以及非法辞退张昇的事实。二、祥泰合作社和西北培训学校在一审庭审中递交的考勤表系伪证，张昇当庭对其进行了反驳，并要求一审法官对祥泰合作社和西北培训学校的电脑进行扣押，一审却不予支持，对出具伪证的严重违法行为，一审法官未对其进行处罚。三、一审判决对于经济补偿金及加班工资的认定、统计时间和计算方法违反法律规定。 西北培训学校辩称，张昇在祥泰合作社工作，不在西北培训学校工作，在祥泰合作社工作时我们也不在现场，不了解情况，本案与西北培训学校没有关系。 张昇向一审法院起诉请求：一、祥泰合作社和西北培训学校赔偿张昇2018年8月至2018年11月双倍工资24000元（6000元/月×4个月）；二、祥泰合作社和西北培训学校支付张昇2018年7月22日至2018年12月21日加班工资46896.20元；三、祥泰合作社和西北培训学校支付张昇经济补偿金12000元。以上款项合计82896.20元；四、案件受理费、执行费、交通费及一切与本案有关的相关费用均由祥泰合作社和西北培训学校承担。 一审法院认定事实：2018年7月19日张昇在阿勒泰便民信息平台发布求职信息。2018年8月至2018年12月张昇在祥泰合作社处工作担任办公室负责人，双方未签订劳动合同。张昇每月工资6000元，由祥泰合作社每月发放5000元，由西北培训学校每月发放1000元。张昇已领取2018年8月至2018年12月的全部工资，未按时向张昇发放工资。张昇在祥泰合作社工作时东永锋于2018年10月12日在工作群中安排员工每天汇报当天工作，张昇自2018年10月12日后有16个休息日在微信工作群中汇报当日工作情况、报送文件、商议工作等。2018年10月16日张昇与祥泰合作社另一名员工董志强发生冲突，张昇受伤。2018年10月17日张昇向东永锋、冯建国告知打人事件，希望予以解决。2018年12月20日东永锋电话通知张昇交接工作，通知张昇2018年12月20日停止向张昇张升发放工资，张昇同意交接工作。2019年3月19日张昇向阿勒泰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年4月22日阿勒泰市劳动人事争议仲裁委员会作出阿市劳人仲案字（2019）4号裁决书。一审法院认为，张昇在祥泰合作社处领取工资、接受祥泰合作社负责人的工作安排，祥泰合作社为实际用工主体。张昇与祥泰合作社之间虽未签订劳动合同，但形成事实上的劳动合同关系。张昇虽在西北培训学校每月领取1000元工资，但张昇所提供的证据均不能证实张昇为西北培训学校提供服务，故无法认定张昇与西北培训学校之间具有劳动合同关系。一审法院认定西北培训学校向张昇发放工资，系代祥泰合作社发放工资的行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款的规定，已建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。张昇于2018年8月在祥泰合作社处受聘，至2018年9月祥泰合作社用工期满一个月，祥泰合作社应于2018年9月与张昇签订书面劳动合同。祥泰合作社未按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定于2018年9月与张昇签订劳动合同，应自2018年9月始向张昇支付二倍的工资。因祥泰合作社已支付工作期间一倍的工资。祥泰合作社应向张昇支付2018年9月至2018年12月期间一倍的工资24000元（6000元／月×4个月）。张昇要求祥泰合作社、西北培训学校支付经济补偿金。张昇已于2018年12月20日交接工作。张昇与祥泰合作社的劳动关系已经实际解除。祥泰合作社应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定和第四十七条的标准支付张昇经济补偿金3000元（6000元／月×0.5个月）。祥泰合作社日常工作负责人东永锋于2018年10月12日在工作群中要求员工每天汇报工作，该要求并未区分工作日及休息日。张昇于2018年10月12日之后在16个休息日存在汇报当天工作、报送文件、商议工作等情况，具有加班性质。一审法院认定张昇存在加班情况。按照张昇每月工资6000元，劳动者每月平均工作日为21.75天。祥泰合作社向张昇支付加班费4414元（6000元÷21.75天×16天）。无法证实张昇2018年10月12日之前加班系单位安排，一审法院对张昇主张的相应加班费不予支持。张昇要求支付交通费，但未向法庭提出明确的诉讼请求，也未提供相应证据；张昇主张执行费，因本案未进入执行阶段，执行费用尚未发生，对张昇主张交通费、执行费的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告阿勒泰市祥泰多胎肉羊养殖繁育合作社于判决生效后十日内向原告张升支付工资24000元、经济补偿金3000元、加班费4414元，合计31414元；二、驳回原告张升其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告阿勒泰市祥泰多胎肉羊养殖繁育合作社负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 二审中，张昇出示以下证据： 证据一：1.天眼查网站中查询到的东永锋、冯建国、张永军、成汝安四人共同成立的新疆开元金丰农牧发展有限公司被阿勒泰市人民法院列为失信人员的打印件17页；2.张昇的个人诚信记录截屏4页。证明目的：前几次庭审中，祥泰合作社和西北培训学校及其委托诉讼代理人一直在恶意攻击张昇，出示伪证，张昇对东永锋、冯建国、张永军、成汝安四人进行了调查，发现他们劣迹斑斑，已经被阿泰市人民法院列为老赖，相比较，张昇的诚信极佳，不会做虚假陈述和作伪证的事情，被人民法院列为失信人的人出示的证据，不应该被采信。 西北培训学校对该证据的质证意见为，对真实性、关联性、合法性和证明目的均不认可。 证据二：阿勒泰市劳动人事争议仲裁委员会关于张丽在劳动争议调解仲裁中是否扰乱法庭纪律的证明一份（复印件）。证明目的：祥泰合作社和西北培训学校左右司法公正。 西北培训学校对该证据的质证意见为，对真实性、合法性、关联性和证明目的均不认可。 本院对张昇出示的以上证据的认证意见为，证据一中的新疆开元金丰农牧发展有限公司并非本案当事人，且本案为劳动争议纠纷，双方当事人之间所争议的焦点问题为加班费数额和经济补偿金的数额问题，该组证据与本案无关，本院不予确认和采信。证据二虽为复印件，但系阿勒泰市劳动人事争议仲裁委员会向吉木乃县司法局出具，经本院审查，对其真实性予以确认，但该证据与本案双方当事人之间的劳动争议无关，本院对该证据亦不予确认和采信。 二审中，祥泰合作社和西北培训学校未出示证据。 一审查明的事实，与本院二审查明的事实一致，予以确认。 另查明，张昇自2018年10月12日后有16个休息日在微信工作群中汇报当日工作情况、报送文件、商议工作等。该16个休息日分别是10月13日（星期六）、10月14日（星期日）、10月27日（星期六）、10月28日（星期日）、11月3日（星期六）、11月4日（星期日）、11月10日（星期六）、11月11日（星期日）、11月17日（星期六）、11月18日（星期日）、11月24日（星期六）、11月25日（星期日）、12月2日（星期日）、12月8日（星期六）、12月9日（星期日）、12月15日（星期六）。 又查明，根据祥泰合作社日常工作群记录，张昇于2018年9月2日（星期日）、9月8日（星期六）、9月9日（星期日）、9月23日（星期日）在单位工作群中汇报当天从事办公室日常工作，10月4日（休息日）在单位工作群中汇报当天拉安装监控公司人员去厂区规划监控线路，车行140公里，10月6日（休息日）在单位工作群中汇报当天和谢菲琳去烘干厂监督监控安装，检查磅房电脑、打印机，车行155公里。 还查明，张昇曾用名张升。阿勒泰市祥泰多胎肉羊养殖繁育合作社于2019年9月6日变更为阿勒泰市祥泰农牧专业合作社。 本案争议焦点是，一审判决确定的经济补偿金数额及加班费数额是否正确。 本院认为，一审法院认定祥泰合作社与张昇形成事实上的劳动合同关系，为实际用工主体，张昇所提供的证据均不能证实张昇为西北培训学校提供服务，故无法认定张昇与西北培训学校之间存在劳动合同关系，认定正确，本院予以维持。一审判决确定祥泰合作社向张昇支付双倍工资24000元及对张昇要求的交通费、执行费的诉讼请求不予支持，符合法律规定，且双方当事人针对该部分并未提起上诉，本院予以维持。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。张昇于2018年8月在祥泰合作社处受聘，2018年12月20日交接工作，工作时间不满六个月，张昇在劳动合同解除前的平均工资为每月6000元，一审判决认定因祥泰合作社与张昇的劳动关系已实际解除，祥泰合作社应当支付张昇经济补偿金3000元（6000元／月×0.5个月），符合法律规定，张昇关于经济补偿金的上诉请求不能成立，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。本案中，张昇在22天休息日工作，祥泰合作社并未安排其补休，祥泰合作社应根据以上法律规定支付休息日的加班费。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，月计薪天数为（365天-104天）÷12月=21.75天。祥泰合作社应当支付的休息日工资报酬为12137.93元（6000元÷21.75计薪天×22天×200%）。张昇出示的证据不足以证明2018年7月22日至2018年12月21日间所有的休息日及法定节假日均在加班，对其要求加班费46896.20元的诉讼请求不予全部支持，祥泰合作社共应支付张昇休息日劳动报酬12137.93元，一审判决计算张昇加班天数及加班费数额不当，应予纠正。 综上所述，张昇的上诉请求部分成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区阿勒泰市人民法院（2019）新4301民初553号民事判决第二项，即二、驳回原告张升其他诉讼请求； 二、变更新疆维吾尔自治区阿勒泰市人民法院（2019）新4301民初553号民事判决第一项为被上诉人阿勒泰市祥泰农牧专业合作社于本判决生效之日起十日内向上诉人张昇支付双倍工资24000元、经济补偿金3000元、休息日工资报酬12137.93元，合计39137.93元； 三、驳回上诉人张昇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元。一、二审案件受理费合计为20元，由被上诉人阿勒泰市祥泰农牧专业合作社负担。 本判决为终审判决。 审判长 马   维   红 审判员 马那提木尔扎合马提 审判员 齐       婷 二〇二〇年六月十七日 书记员 再尔蝶巴 哈提别克