安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终153号 上诉人（原审原告、反诉被告）：安徽装梓环境艺术装饰咨询有限公司，住所地合肥市包河区淝河路99号玫瑰绅城花园A3幢101/101中/101上。 法定代表人：徐二伟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：葛伟，上海申浩（合肥）律师事务所律师。 上诉人（原审被告、反诉原告）：安徽一山物业服务有限公司，住所地安徽省亳州市蒙城县汽配路庄周小区北门东3#-8#。 法定代表人：金红伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：李景，北京兰台（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周超，北京兰台（合肥）律师事务所律师。 原审第三人：刘彬，男，1968年2月21日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 上诉人安徽装梓环境艺术装饰咨询有限公司（以下简称装梓公司）、安徽一山物业服务有限公司（以下简称一山物业公司）因与原审第三人刘彬广告合同纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2019)皖1622民初3538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。装梓公司的委托诉讼代理人葛伟、一山物业公司的委托诉讼代理人李景，原审第三人刘彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 装梓公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，依法改判一山物业公司返还合作费200000元，并支付违约金100000元。2.依法判决一山物业公司承担本案一、二审费用。事实与理由：一、一审法院事实认定不清，装梓公司因一山物业公司的违约行为而解除合同，一山物业公司应返还合作费并支付违约金。1.装梓公司是一家装修公司，装梓公司签订合作方案的目的是对收房的业主进行一对一的推广宣传，让业主了解装梓公司的业务，从而承接装修业务。但在合同履行过程中，装梓公司严格按照合同约定履行，但由于一山物业公司的违约，导致该合同目的从根本上不能实现。2.合作方案第一条约定，一山物业公司为装梓公司提供在其经营管理范围内至尊名门小区的装修及相关业务开展支持。合作方案第二条约定了合作方式和合作内容，该部分约定实质是对第一条约定的具体解释。3.合作方案在7月5日已经不能继续履行。二、一山物业公司在一审时的抗辩并不能成立。1.一山物业公司在庭审时提交了四张图，意在证明装梓公司在小区进行了广告宣传。装梓公司认为，先不说四张图能不能证明装梓公司进行了推广，单从装梓公司投入30万元只是为了拉几张条幅进行推广的这种说法，显然不能成立。2.一山物业公司声称房产局下发通知要求停止交房属于不可抗力的说法没有任何依据。 一山物业公司答辩称，一、《合作方案》明确了一山物业公司与装梓公司双方的权利与义务，一山物业公司已实际履行完毕全部义务，装梓公司未履行完毕支付合作费用的义务。双方于2018年6月21日签订的《合作方案》约定一山物业公司为装梓公司提供其经营管理的至尊名门小区装修服务的广告宣传，为装梓公司提供业务支持。一山物业公司在合同约定时间允许装梓公司进入小区进行广告宣传并积极配合，装梓公司也通过广告牌等方式实际开展了宣传活动。一山物业公司已实际履行完毕合同义务，现《合作方案》约定的合同期限己满，装梓公司迟迟不履行支付剩余合作费用的义务，违反《合作方案》约定，装梓公司应履行合同义务并承担违约贵任。二、小区房屋延迟交付非因一山物业公司过错，依据《合作方案》应予免贵。《合作方案》第七条约定，由于因非甲方或乙方的过错或任何一方均不能控制的其他不可抗力情况下，使甲方或乙方不能执行协议义务，而导致在耽误期间不能执行该义务的，应予免责。因小区房屋交付由开发商决定，一山物业公司为物业公司，并不能控制小区房屋交付日期，故小区房屋延迟交付是属不可抗力原因，而非因一山物业公司过错导致，依据《合作方案》应予免责。 一山物业公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回装梓公司一审全部诉讼请求，并判令装梓公司支付剩余合作费用100000元、违约金100000元，上述合计200000元。2.本案一审、二审全部诉讼费用、保全费用由装梓公司承担。事实与理由：一、《合作方案》明确了双方的权利与义务，一山物业公司已实际履行完毕全部义务，装梓公司未履行完毕支付合作费用的义务。一山物业公司与装梓公司于2018年6月21日签订的《合作方案》约定一山物业公司为装梓公司提供其经营管理的至尊名门小区装修服务的广告宣传，为装梓公司提供业务支持。一山物业公司在合同约定时间允许装梓公司进入小区进行广告宣传并积极配合，装梓公司也通过广告牌等方式实际开展了宣传活动。一山物业公司已实际履行完毕合同义务，现《合作方案》约定的合同期限已满，装梓公司迟迟不履行支付剩余合作费用的义务，违反《合作方案》约定，装梓公司应履行合同义务并承担违约责任。二、小区房屋延迟交付非因一山物业公司过错，依据《合作方案》应予免责。《合作方案》第七条约定，由于因非甲方或乙方的过错或任何一方均不能控制的其他不可抗力情况下，使甲方或乙方不能执行协议义务，而导致在耽误期间不能执行该义务的，应予免责。因小区房屋交付由开发商决定，一山物业公司为物业公司，并不能控制小区房屋交付日期，故小区房屋延迟交付是属不可抗力原因，而非因一山物业公司过错导致，依据《合作方案》应予免责。 装梓公司答辩称，一、装梓公司与一山物业公司签订合作方案时，一山物业公司显然是知道其管理的至尊名门小区（以下简称“小区”）是没有通过验收，是不能正常交付房屋的，但其故意隐瞒了该事实。二、装梓公司签订合同的目的是在一山物业公司交房时，通过与业主一对一的沟通，对自身进行宣传，进而开展装修业务。但因一山物业公司的原因，导致该合同目的不能实现。1.装梓公司是一家装修公司，装梓公司签订合作方案的目的是对收房的业主进行一对一的推广宣传，让业主了解装梓公司的业务，从而承接装修业务。2.一山物业公司在2018年7月5日己经不能继续履行合作方案。3.小区直至2018年9月才通过验收，但在交付时并没有通知装梓公司。三、一山物业公司的违约行为造成装梓公司极大损失。 刘彬的答辩意见同一山物业公司。 装梓公司向一审法院起诉请求：1.判令解除《合作方案》；2.判令一山物业公司返还合作费用200000元、支付违约金100000元；3.判令一山物业公司承担本案的诉讼费用、诉讼保全费、诉讼保全担保费等。 一山物业公司向一审法院反诉请求：1.判令装梓公司支付剩余合作费用100000元，并支付违约金100000元；2.本案诉讼费用、保全费用等由装梓公司承担。 一审法院查明事实：装梓公司、一山物业公司双方于2018年6月21日签订《合作方案》。方案约定，一山物业公司为装梓公司独家提供其经营管理范围内至尊名门小区的装修及相关业务开展支持。一山物业公司为装梓公司提供小区的基本信息、营销场地、广告宣传等配套服务。同时一山物业公司严禁除装梓公司外其他涉及装修的人员进入小区宣传，严管期为三个月。合作期限是2018年6月30日起至2019年6月29日止。合作费用及付款方式：装梓公司独家买断一山物业公司所管理的至尊名门小区装修、建材及相关业务宣传推广权，总费用人民币叁拾万元。合同签订之日起装梓公司支付一山物业公司100000元，余款200000元，其中至尊名门交房之日装梓公司向一山物业公司支付100000元，剩余100000元尾款装梓公司支付给担保人，待三个月严管期后，支付给一山物业公司。合同签订后，装梓公司向一山物业公司支付了200000元，余款100000元未支付。装梓公司于2018年7月1日进入小区推广宣传。2018年7月10日蒙城县房地产管理局下发通知，要求至尊名门小区未经验收合格前不得交付业主使用。经查，至尊名门小区1号-20号楼已验收合格且已交付使用。一审法院认为，本案装梓公司、一山物业公司双方于2018年6月21日签订《合作方案》，系双方当事人真实意思表示，依法成立的合同受法律保护，双方均应按照合同约定履行各自义务。因合作期限系2018年6月30日起至2019年6月29日止，装梓公司要求判令解除“合作方案”的诉讼请求，一审法院予以支持；装梓公司要求判令一山物业公司返还合作费用200000元、支付违约金100000元的诉讼请求，因装梓公司已进入至尊名门小区推广宣传，一山物业公司未有按照约定全面履行自己的义务，应酌情予以返还50000元。一山物业公司反诉请求判令装梓公司支付剩余合作费用100000元，并支付违约金100000元的诉讼请求，证据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、解除安徽装梓环境艺术装饰咨询有限公司与安徽一山物业服务有限公司于2018年6月21日签订的“合作方案”；二、安徽一山物业服务有限公司于本判决生效后10日内支付安徽装梓环境艺术装饰咨询有限公司50000元；三、驳回安徽装梓环境艺术装饰咨询有限公司的其他诉讼请求；四、驳回安徽一山物业服务有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，财产保全费2020元，由安徽装梓环境艺术装饰咨询有限公司负担4350元，安徽一山物业服务有限公司负担1450元，财产保全费2020元，由安徽一山物业服务有限公司负担；反诉案件受理费2150元，由安徽一山物业服务有限公司负担。 二审中，一山物业公司举证了证据一、交房流程确认表3份（刘琪、葛立军、陆艳侠），用于证明案涉项目没有停止交付，证据二、商品房买卖合同一份（邵磊）、施工合同一份（邵超）、邵磊、邵超的情况说明及身份证复印件，用于证明装梓公司一直安排的有人在一山公司服务的小区至尊名门进行业务宣传以及装修工作，业主方能证明装修服务期间装梓公司并未离开至尊名门小区，一直在小区内提供服务。经审查，一山物业公司举证的证据一、二具有真实性、合法性和关联性，本院予以认定。二审查明的事实除同一审外，另查明，一山物业公司在2018年7月至9月在陆续交房，一山物业公司在小区内未装梓公司安排一间办公室，并在小区的多处位置安装了装梓公司的广告牌，装梓公司在2018年7月至9月与部分业主签订了《施工合同》。 本院认为，本案的争议焦点为：1.一审判令一山物业公司向装梓公司返还50000元是否正确，违约金100000元应否予以支持；2.一山物业公司的反诉请求应否予以支持。 关于焦点1，《合作方案》的期限为2018年6月30日起至2019年6月29日止，装梓公司于2018年7月1日进入小区推广宣传。虽然蒙城县房地产管理局于2018年7月10日下发通知要求至尊名门小区未经验收合格前不得交付业主使用，但一山物业公司所举证的交房流程确认表能够证明其一直在陆续交房，且向业主发放的《业主手册》中亦有装梓公司的相关宣传内容，同时，一山物业公司在小区内为装梓公司设立了一间办公室并在小区多处位置安装了装梓公司的广告牌，装梓公司亦在2018年7月至9月期间与小区部分业主签订了《施工合同》，故装梓公司关于一山物业公司构成违约、合同目的无法实现的上诉意见与事实不符，本院不予采信，已交付的200000元不应再予以返还，违约金100000元亦不应予以支持。 关于焦点2，一山物业公司反诉要求装梓公司支付剩余合作费用100000元及违约金100000元，根据《合作方案》第四条约定“合同签订之日起乙方（装梓公司）支付甲方（一山物业公司）拾万元，余款贰拾万元，其中至尊名门交房之日乙方向甲方支付拾万元，剩余拾万尾款乙方支付给担保人，待三个月严管期后，支付给乙方。”装梓公司认可其仅向一山物业公司支付20万元，剩余10万元未交付担保人，上述行为违反了合同约定，鉴于双方《合作方案》签订的期限为一年（2018年6月30日至2019年6月29日），而装梓公司于2018年9月26日向一山物业公司发函解除合同，双方合同履行期限较短，且考虑到不得交房的通知亦会对装梓公司在小区内作宣传造成一定的影响，故本院对一山公司要求支付剩余合作费用100000元及违约金100000元的诉求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省蒙城县人民法院（2019)皖1622民初3538号民事判决； 二、解除安徽装梓环境艺术装饰咨询有限公司与安徽一山物业服务有限公司于2018年6月21日签订的《合作方案》； 三、驳回安徽装梓环境艺术装饰咨询有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回安徽一山物业服务有限公司的反诉请求。 一审案件本诉受理费5800元，财产保全费2020元，由安徽装梓环境艺术装饰咨询有限公司负担，反诉受理费2150元，由安徽一山物业服务有限公司负担；二审案件受理费10100元，由安徽装梓环境艺术装饰咨询有限公司负担5050元，由安徽一山物业服务有限公司负担5050元。 本判决为终审判决。 审判长  皮桂山 审判员  罗 胜 审判员  周甜甜 二〇二〇年六月二十四日 法官助理郭肖冰 书记员张宇楠