辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终1004号上诉人（原审原告）：杨春华，女，1950年12月24日出生，汉族，住抚顺市望花区。委托诉讼代理人：叶雷，抚顺市望花区浩正律师事务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘丽杰，女，1958年1月5日出生，汉族，住抚顺市望花区。委托诉讼代理人：王家武，辽宁清明律师事务所律师。上诉人杨春华因与被上诉人刘丽杰服务合同纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2019）辽0404民初1930号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对该案进行了审理。上诉人杨春华及其委托诉讼代理人叶雷，被上诉人刘丽杰及其委托诉讼代理人王家武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人杨春华上诉请求：1、依法撤销（2019)辽0404民初1930号民事判决书或改判支持上诉人一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定被上诉人代为上诉人爱人秦来福（已死亡）与江南假期旅游有限公司签订《国内旅游合同》，因此就认定上诉人爱人秦来福与旅游公司形成了旅游合同这一事实不能成立。因在一审庭审中证人李某到庭作证，证明了被上诉人并未与江南假期旅游有限公司签订《国内旅游合同》。当时该合同所签的李某名字也并非其本人所签，而是由其工作人员代签的（当时签这个合同是被上诉人为了让其他旅游者看的，为的是好在其中获取利益）当时李某在沈阳宾馆成立了一个旅游群，与江南假期旅游有限公司有合作关系，李某处有该旅游公司盖好的合同，但本案涉及的旅游，江南假期旅游有限公司并未参与，李某也并非江南假期旅游有限公司工作人员。涉案旅游是被上诉人找到李某个人让其帮助安排一次天津、河南7天6晚的汽车团旅游，当时李某帮被上诉人联系的网名为人生百味的为其进行的安排，但组织管理都是由被上诉人负责。被上诉人为每个旅游者交纳了5元的人身意外险，这更能说明被上诉人是一位多年从事组织旅游的组织者这一事实（做法与旅行社相同)；2、被上诉人系案涉旅游的实际组织者，上诉人爱人秦来福（已去世）在看到被上诉人在其成立的旅游群里发布的天津、河南7天6夜的汽车团后，就向其交纳了800元的团费（实际被上诉人转给联系人每人600元），由被上诉人负责安排整个旅游。此次旅游被上诉人获利8000余元，其作为导游未交纳旅游费用。在一审庭审中被上诉人对以上事实予以承认。因此，本案可以确定被上诉人作为本案旅游的组织者这一事实。3、被上诉人作为本案的旅游组织者，其明知上诉人的爱人秦来福（已去世）年事已高。在分配居住房间时，明知有一楼居住处但却以秦来福没有要求为名，忽视安全，未尽到安全保障义务。对上诉人的爱人秦来福的死亡有不可推卸的责任。综上所述，被上诉人作为本案旅游的组织者从中获利，应对旅游者尽到安全保障义务，由于其忽视安全，对死者秦来福未尽到安全保障义务，应承担秦来福死亡而发生的一切费用的30%。被上诉人刘丽杰辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。从上诉人的上诉理由来看不符合法律认定的客观事实。其中主要讲在一审法院审理时有一位证人作证，他在庭审中承认他收取了本案中每名旅行者每人600元的团费，他承认这次的旅行他还欠他人950元的团费，他承认一审法院审理的合同这个公章是真的，他承认与江南假期有合作的关系，他承认被上诉人与他的公司签订了本案的合同，他承认该次旅行的旅游信息是由其公司发布的，他承认发布信息的旅游价款是800元，与协议签订是一致的。他承认被上诉人在本次旅游中没有交纳旅游费用是他们公司给被上诉人免除的。从以上证人证言可以证明被上诉人不是这次旅游服务合同的组织者和经营者。杨春华向一审法院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医药费235.2元、住宿费800元、餐费236元、交通费4055元、死亡赔偿金410762元、丧葬费34546.5元、精神抚慰金38000元，合计488785.5元的30%即146635.65元。案件受理费由被告承担。一审法院经审理查明：原告杨春华与秦来福(已故)系夫妻关系。2019年2月被告在旅游群内发布天津、河南7天6夜的汽车旅行信息，秦来福向被告刘丽杰报名，并交给其800元的团费，被告刘丽杰向旅行社按照每人600元的标准交纳旅游团费。2019年3月7日，被告刘丽杰代表群内40人与辽宁江南假期国际旅行社有限公司签订了《国内旅游合同》。2019年3月8日，被告刘丽杰向平安保险公司为每名游客缴纳旅游人身意外险保险费5元，意外保额5万元。2019年3月9日，秦来福与被告刘丽杰等共计41人前往旅游目的地。2019年3月11日夜里12点30分左右，秦来福从住宿酒店3楼房间坠楼死亡。一审法院认为，本案的争议焦点在于被告刘丽杰应否对秦来福死亡承担赔偿责任，而判断的关键在于刘丽杰与秦来福之间法律关系的认定。被告刘丽杰发布旅游信息，并收取包括秦来福在内的40名群成员的团体旅行费用，后其代表上述人员与辽宁江南假期国际旅行社有限公司签订《国内旅游合同》并为其购买人身意外险。从整个履行过程来看，从发布群消息至签订旅游合同，被告刘丽杰与秦来福之间存在合同关系；从签订旅游合同至秦来福死亡，与秦来福存在合同关系的应为旅行社。就前一阶段而言，被告收取费用并代表旅游者与旅行社签订旅游合同，从本质上看，应属于委托合同，即旅游者委托被告与旅行社签订合同，被告在此过程中虽有获利，但其付出劳动有权获取一定的收益，被告代表旅游者与辽宁江南假期国际旅行社有限公司签订《国内旅游合同》并为其购买人身意外险，整个委托合同履行完毕，此阶段，被告无对秦来福死亡承担赔偿责任的法律依据；第二阶段，秦来福已经与旅行社成立旅游合同关系，被告并非传统意义上的活动组织者，其并无安全保障义务，同时，秦来福的死亡应系意外因素造成，被告无过错且其行为与损害结果之间并无任何因果关系，此阶段，被告亦无对秦来福死亡承担赔偿责任的法律依据。综上，原告杨春华起诉要求被告刘丽杰履行赔偿义务于法无据，本院不予支持。据此《中华人民共和国合同法》第三百九十六条之规定，判决：驳回原告杨春华的诉讼请求。案件受理费3058元，由原告杨春华负担。二审期间，上诉人提交了其与被上诉人之间的走访调查笔录，欲证明被上诉人在2019年3月20日的笔录中陈述其负责安排住宿，但今天庭审中她又陈述她没有安排住宿。被上诉人对该证据发表质证意见如下：这份笔录与本案无关，也无法实现上诉人的证明目的。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。本案中，上诉人主张被上诉人为本案所涉旅游的实际组织者，应对秦来福的死亡承担赔偿责任，但从一审中双方提交的“国内旅游合同”可知，被上诉人系以旅游者代表的身份与案外人签订的合同。庭审中，上诉人既未提交证明被上诉人以自己的名义经营旅游业务向公众提供旅游服务的证据，亦未提交证明被上诉人为本次所涉旅游实际提供交通、游览、住宿、餐饮等旅游服务的证据，故仅凭现有证据，本院无法认定被上诉人为提供本案所涉旅游活动的经营者或者旅游辅助服务者。关于被上诉人是否为案涉旅游活动组织者的问题，一审判决对此问题论述正确，即被上诉人只是旅游前期活动的组织者，其组织职能至旅游活动实际开始后转为旅游公司实际承担组织安排职能，对于秦来福死亡时的住宿酒店如何安排一节，被上诉人庭审中陈述由旅游公司安排住宿酒店，上诉人主张由被上诉人安排酒店住宿，但上诉人未能提交证据予以证明，故本院无法认定被上诉人对秦来福的死亡存在过失，因此对上诉人的上诉理由不予采纳。综上，杨春华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3233元，由上诉人杨春华负担。本判决为终审判决。审判长 宫 颖审判员 李 艳审判员 李依桐二〇二〇年六月十七日书记员 李耀南