湖北省竹溪县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0324民初517号原告：孙长柱，男，1974年9月1日出生，汉族，居民，住湖北省十堰市茅箭区(户籍地：湖北省竹山县)。被告：山西路桥第二工程有限公司。住所地：山西省临汾市解放东路枣树林巷43号。统一社会信用代码：911410007363047957。法定代表人：蒲智明，公司董事长。委托诉讼代理人：贾非，男，1980年12月29日出生，汉族，住山西省临汾市尧都区。系该公司职工。其代理权限为特别授权，包括：代为承认、反驳诉讼请求，参加调解及和解，提起上诉，代收法律文书。被告：湖北楚昊建筑工程有限公司。住所地：十堰市茅箭区南街社区1幢1层（红旗印刷厂院内）。统一社会信用代码：91420300MA488Q380B。法定代表人：张涛，公司总经理。委托诉讼代理人：刘桂菊，竹溪县和谐法律服务所法律工作者。其代理权限为特别授权，包括：代为承认、反驳诉讼请求，参加调解及和解，提起上诉，代收法律文书。原告孙长柱与被告山西路桥第二工程有限公司（以下简称路桥公司）、湖北楚昊建筑工程有限公司（以下简称楚昊公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月28日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月20日公开开庭进行了审理。原告孙长柱和被告路桥公司的委托诉讼代理人贾非、楚昊公司的委托诉讼代理人刘桂菊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙长柱向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同支付S238省道宽界路KJ-5标段土地梁隧道（现更名为汇湾隧道）内装修工程项目承包费用（含人工费）350718.40元；2.判令二被告按工程款350718.40元的两倍银行同期贷款利率支付违约金56229.97元，其中：第一、工程完工后30日内支付80%即280574.72元自2019年6月20日（实际5月20日工程结束）至2020年4月20日支付两倍银行同期贷款利率的违约金45902.02元（280574.72×0.00818×10个月×2倍）；第二、工程验收合格后支付20%即70143.68元自2019年7月15日至截止2020年4月15日支付两倍银行同期贷款利率的违约金10327.95元（70413.68×0.00818×9个月×2倍）；3.支付违约金至欠款支付完毕之日止；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告楚昊公司于2019年3月1日签订竹溪县汇湾隧道装修工程承包协议书，协议约定：竹溪县汇湾隧道内部装修工程项目施工，包工、包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工，综合单价包干价20.00元每平方米（不含税），工程量共计20000㎡左右，开工日期为2019年3月1日，竣工日期为2019年5月1日，工程结束后30日内付款80％，验收合格后付清全部工程款。原告在施工过程中受到当地老百姓的阻扰,于2019年5月20日工程全部竣工，2019年7月15日验收合格后出具工程量统计表。经原告多次催要，被告方至今未支付欠款，为维护其合法权益，特具文起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。被告路桥公司辩称，一、我公司不是合同相对方，与原告不存在民事上的权利义务关系，对于原告与楚昊公司之间的承包关系，我公司并不知情，故不存在与楚昊公司共同向原告支付承包费和违约金的事实依据和法律依据；二、本案应当中止诉讼，被告楚昊公司系路桥公司在土地梁隧道的分包人，2020年4月3日，路桥公司已向临汾仲裁委员会提出仲裁申请，请求楚昊公司退还超付款项2651169.28元，由于该案未终结，故应待仲裁生效后再恢复本案的审理。楚昊公司辩称，对欠付工程款数额无异议。我公司无劳务承包资质，且分包方路桥公司尚有大量工程款未向我公司支付，致我公司无能力向实际施工人付款，被告路桥公司申请仲裁，证明我公司与其未进行全部结算，故被告路桥公司应承担连带清偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下：1、路桥公司对原告提交的工程承包协议书、工程量统计表和示意图的证明目的提出异议，认为楚昊公司将涉案工程转包给原告，与其无关，且涉案工程款已向楚昊公司支付完毕。本院认为，原告同时提交了二被告之间的《工程劳务施工合同》，原告与楚昊公司签订的《工程承包协议书》的内容在上述合同的范围内，案涉纠纷与路桥公司存在关联，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建设工程解释（一）》）第二十六条第一款规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。且工程承包协议书、工程量统计表等有原告与楚昊公司签字、盖章，系双方真实意思表示，故对上述证据本院依法予以采信。2、原告和被告楚昊公司对路桥公司提交的临汾仲裁委员会开庭通知书的证明目的提出异议，认为楚昊公司和路桥公司没有进行结算，无法查清双方是否还有欠款事实及具体数额，同时仲裁尚未开庭，结果未知。本院认为，本院在收到路桥公司的邮寄材料后已电话口头裁定驳回其申请且在庭审中已释明，路桥公司提交的仲裁开庭通知书和审计报告不能证明二被告之间已结算完毕，不能达到路桥公司证明已超付工程款的目的，故对该证据的证明目的本院不予采信。根据当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：路桥公司于2016年1月20日中标竹溪县交通运输局S238省道宽界路KJ-5标段工程后，于2016年6月1日与楚昊公司签订《工程劳务施工合同》，约定提供工程劳务的施工内容为：开挖、初支、仰拱、防水系统、二衬、明洞及附属等，承包方式为总承包，工程自2016年6月1日开工，2017年7月30日竣工。2019年3月1日，楚昊公司将其中竹溪县汇湾隧道施工工程项目中的隧道内部装修分包给原告施工建设，双方签订了《工程协议书》，承包方式为包工、包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工，对工程价款约定为综合单价包干价20元每平方米（不含税），具体以测量为准。工期约定为2019年3月1日开工，工期60天。付款方式约定为工程结束后30日内付款百分之八十，验收合格后付清全部工程款。违约责任约定为延期支付工程款由甲方支付违约金。合同签订后，由孙长柱作为实际施工人进行施工，原告在庭审中自认，因受群众阻挠，实际竣工日期为2019年6月20日。2019年7月15日，楚昊公司与原告对S238省道宽界路KJ-5标段土地梁隧道洞内外装修工程进行了结算，楚昊公司的法定代表人张涛在《工程量统计表》上签字、楚昊公司盖章，双方一致确认工程款总价为350718.40元。各当事人在庭审中均未能提供其相应资质的证明，路桥公司不能提供其已审查楚昊公司劳务承包资质且经发包人同意的证据。因被告楚昊公司至今未支付欠款，故原告诉至本院，请求支持其诉请。本院认为，当事人均应按照约定履行自己的义务。原告与楚昊公司签订了《工程承包协议书》，是双方真实意思表示，但双方未能提供其相应劳务承包资质的证据，违背了法律的强制性规定，所签合同应属无效。但该工程已由孙长柱实际施工，并已竣工验收投入使用。《建设工程解释（一）》第二条规定，建设施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持；故孙长柱请求支付工程款350718.40元于法有据，本院予以支持。路桥公司和楚昊公司签订的《工程劳务施工合同》，是双方真实意思表示，但路桥公司不能提供其已审查楚昊公司劳务承包资质且经发包人同意的证据，其分包行为违反法律规定，合同无效。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。尽管路桥公司在与楚昊公司签订《工程承包协议书》时存在过错，但其不是案涉工程的发包人，当事人无证据证明二被告之间存在挂靠关系，原告及被告楚昊公司主张被告路桥公司应当承担连带责任的意见，未提交证据证实，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张违约金，尽管与楚昊公司签订《工程承包协议书》中有约定，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条的规定，合同无效，其中的违约约定也无效。原告主张按银行两倍贷款利率计算违约金，本案中，在签订合同时双方均具有过错，但在合同履行过程中，被告楚昊公司具有迟延履行的过错，应赔偿原告因此所受到的损失。本案，原告认可工程实际于2019年6月20日完工，工程实际于同年7月15日验收结算，参照双方曾约定工程结束30日内付款80%，应自2019年7日20日起计算损失，双方未举证损失的具体数额，参照原告以其他方式实现自己的利益所支出的费用，以中国人民银行同期同类贷款利率计付损失至欠款履行完毕止。根据相关政策规定，自2019年8月20日起，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）〉》第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告湖北楚昊建筑工程有限公司应于本判决生效后30日内支付原告孙长柱工程欠款350718.40元并支付违约金（以350718.40元为基数，自2019年7月20日起至2019年8月19日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至欠款履行完毕之日止）；二、驳回原告孙长柱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3702.11元（已减半收取），由被告湖北楚昊建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审判员  梁祖奎二〇二〇年六月五日书记员  曾 鹏附:相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。