湖南省芷江侗族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1228刑初80号公诉机关湖南省芷江侗族自治县人民检察院。被告人杨云，男，1990年4月10日出生于湖南省芷江侗族自治县，汉族，初中文化，农民，住湖南省芷江侗族自治县。2015年7月27日因犯故意伤害罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年10月10日刑满释放。2019年9月27日因涉嫌犯诈骗罪被湖南省芷江侗族自治县公安局刑事拘留，同年10月28日被逮捕，现押于湖南省芷江侗族自治县看守所。辩护人杨御钦，湖南紫鑫律师事务所律师。湖南省芷江侗族自治县人民检察院以湘芷检刑诉（2020）71号起诉书指控被告人杨云犯诈骗罪，于2020年5月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省芷江侗族自治县人民检察院指派检察员禹辉出庭支持公诉，被告人杨云及其辩护人杨御钦到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年5月30日至9月18日期间，被告人杨云通过其在淘宝网的淘宝店售卖麻将机控制器，当被害人浏览淘宝店咨询时，诱导被害人添加其微信【微信名巨人科技（牌具代理批发零售）、ＡＡ汇赢客服132××××5105】，通过微信聊天、发送演示视频等方式向被害人宣某将机控制器的虚假功能（可以遥控麻将机得到好牌、提高胡牌概率），进一步引诱被害人购买麻将机控制器，当被害人有购买意向后，杨云便让被害人提供收货地址，并将定金打到指定的微信账户，接着将该地址发送给朱某（另案处理）找其购买麻将机控制器，并由朱某按收货地址发货。被害人收到麻将机控制器后，须先支付尾款，然后才教被害人使用方法，在此过程中，杨云让被害人添加技术员陶某（另案处理）微信名哄哄、微信名技术部羊光明媚后就不予理睬。共骗取8名被害人人民币33950元。1、被害人李某1（微信名空调家电装修1…）于2019年9月18日通过微信给被告人杨云微信名巨人科技（牌具代理批发零售）转账3000元，被骗人民币3000元。2、被害人李某2于2019年6月2日通过微信给被告人杨云提供的微信收款码转账1900元、于6月4日给微信名ＡＡ汇赢客服132××××5105转账1900元，共计被骗人民币3800元。3、被害人唐某于2019年6月2日通过微信给被告人杨云微信名ＡＡ汇赢客服132××××5105转账2000元，被骗人民币2000元。4、被害人李某3（粉红小小小妹）于2019年6月3日通过微信给被告人杨云微信名ＡＡ汇赢客服132××××5105转账3200元，被骗人民币3200元。5、被害人谢某（微信名新商务酒店）于2019年6月10日、6月12日先后两次通过微信给被告人杨云微信名ＡＡ汇赢客服132××××5105转账3300元、3300元，共计被骗人民币6600元。6、被害人乔某于2019年6月11日通过微信给被告人杨云提供的微信收款码转账1750元，被骗人民币1750元。7、被害人梁某于2019年5月30日、6月2日先后两次通过微信给被告人杨云微信名ＡＡ汇赢客服132××××5105转账2000元、4800元，共计被骗人民币6800元。8、被害人益某于2019年6月13日、15日先后两次通过微信给被告人杨云微信名ＡＡ汇赢客服132××××5105及其提供的账户转账3000元、3800元，共计被骗人民币6800元。2019年9月26日，公安民警将被告人杨云抓获归案。上述事实，被告人杨云在开庭审理过程中没有意见，并有物证被害人谢某、李某3、李某1、唐某提供的假ＩＰＨＯＮＥ手机、信号盒、遥控器，书证被告人杨云常住人口基本信息资料、芷江侗族自治县公安局侦查中心出具关于被告人杨云的到案情况说明、调取被害人李某3、李某2、唐某、谢某、李某1和被告人杨云、同案人朱某的微信支付账号转账流水资料及情况说明、被害人乔某、梁某提供的微信转账记录截图、广东省广州监狱狱政管理办公室出具的罪犯档案资料，被害人李某1、李某2、唐某、李某3、谢某、乔某、梁某、益某的陈述，同案人朱某的供述和辩解，被告人杨云的供述和辩解，提取、辨认笔录，视听资料等证据证明，足以认定。公诉机关认为被告人杨云认罪认罚，建议对其在有期徒刑三年以上四年以下量刑，并处罚金人民币五千元。本院认为，被告人杨云以非法占有为目的，利用网络，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人杨云曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人杨云如实供述其罪行，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。故对该量刑建议和被告人杨云请求从轻处罚及其辩护人杨御钦提出被告人杨云具有如实供述其罪行，自愿认罪认罚的从宽处罚情节的辩护意见予以采纳。但被告人杨云没有法定的减轻处罚情节，不能减轻处罚。故对其辩护人杨御钦提出对被告人杨云减轻处罚的辩护意见不予采纳。被告人杨云违法所得的财物，应当责令其向被害人退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十五条第一款、第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨云犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元。（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月26日起至2022年12月25日止。）二、被告人杨云于本判决生效后十日内退赔被害人李某1被骗现金人民币3000元、被害人李某2被骗现金人民币3800元、被害人唐某被骗现金人民币2000元、被害人李某3被骗现金人民币3200元、被害人谢某被骗现金人民币6600元、被害人乔某被骗现金人民币1750元、被害人梁某被骗现金人民币6800元、被害人益某被骗现金人民币6800元。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提起上诉；书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  陈庆振人民陪审员  唐昭霞人民陪审员  王学云二〇二〇年六月二日书 记 员  杨晓晴附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。