江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终1281号上诉人（一审被告）：无锡市飞沪科技有限公司，住所地无锡市滨湖区钱胡路88-K。法定代表人：丁建中，该公司总经理。委托诉讼代理人：纪华中，该公司员工。委托诉讼代理人：杨真，江苏海辉律师事务所律师。上诉人（一审原告）：刘伟，男，1985年12月12日生，汉族，住无锡市新吴区。上诉人无锡市飞沪科技有限公司（以下简称飞沪公司）、上诉人刘伟因劳动合同纠纷一案，不服无锡市滨湖区人民法院（2019）苏0211民初6247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。飞沪公司上诉请求：撤销一审判决中的赔偿金，改判其公司无须支付赔偿金。事实和理由：1.公司向刘伟下达了提出改进车间生产方案的任务，但是刘伟迟迟不能完成，公司辞退刘伟有事实依据，无须支付赔偿金；2.刘伟编造其在其他单位的工作履历，隐瞒因发生纠纷离职的事实，公司不可能录用此类员工，刘伟以欺诈方式与公司建立的劳动关系自始无效，因此，公司无须支付赔偿金。刘伟辩称，公司在其入职后要求其在车间干活熟悉生产过程，公司并未要求其给出车间整改的方案，其与前任单位发生劳资纠纷申请仲裁是正当权利，公司将其辞退的理由并非是工作履历造假，其与前任单位的劳资纠纷与本案无关。刘伟上诉请求：按照其一审诉请的第1项、第2项和第3项，判令飞沪公司支付赔偿金、工资和加班费。事实和理由：1.其在应聘时提出的薪资期望是税后每月10000元，考虑社会保险、公积金和个人所得税等因素，税前工资应当是标准工时制下每月14000元，飞沪公司对于其延时加班和双休日加班、节假日加班还应当另行计发加班费；2.飞沪公司在2019年5月13日口头通知其不用上班，但是其实际工作到5月15日，一审法院只计付工资至5月13日不当。飞沪公司辩称，刘伟转正后的年薪为税前120000元，每月10000元，试用期的工资应当更低，刘伟尚在试用期，公司未来得及确定工资的分项，但是，该工资标准已经包含加班费等其他工资构成。公司在2019年5月13日已经通知刘伟离职，刘伟于5月14日到公司只是交涉，没有实际提供劳务。刘伟向一审法院起诉，请求判令飞沪公司：1.支付违法解除劳动合同的赔偿金25000元；2.支付2019年4月和5月的工资税后10000元；3.支付2019年4月18日至5月15日期间的加班费15000元；4.支付餐补240元。一审法院认定事实：2019年4月18日，刘伟填写应聘人员入职表，应聘岗位为生产主管。刘伟填写了员工登记表，载明“4月19日入职”。2019年5月13日，飞沪公司向刘伟发出离职通知书：“刘伟于2019年4月18日至2019年5月13日在我公司试用期内，根据综合考核考评，其不适应本职岗位，与公司不匹配。因此，于2019年5月13日与我公司正式办理离职手续，刘伟工资计算至5月13日止。”一审中，刘伟陈述：2019年4月18日其通过招聘入职生产主管岗位，但是一直被安排在产线上干活，理由是为了让其熟悉产品流程，没有参与任何管理。同年5月13日周尚坤口头通知让其走，5月15日发了正式的离职通知单，其不同意去找法定代表人丁建中，丁建中告知其说找不到结合点为由，将其开除。后来也报警的，之后也没有去上班了。刘伟为证明上述事实提供了与丁建中、周尚坤的录音，飞沪公司认为：刘伟入职是和周尚坤谈的，入职时间正确。刘伟只是支援产线，实际上是做生产管理。5月13日让刘伟走是因为一直没有提交整改报告，不符合公司经济利益。5月14日刘伟擅自来公司上班，而且是去产线工作，说明刘伟对自己工作职责认识不清。当时谈好刘伟年薪120000元，其公司实行每周六天工作制，周六的工资已包含在每月10000元工资当中。其认可刘伟餐补每顿8元共计152元，加班由公司提供吃饭，不存在餐补问题。对刘伟提供的录音无异议。刘伟就本案讼争向无锡市滨湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求飞沪公司支付拖欠的工资、赔偿金等。2019年8月2日仲裁部门以超过四十五日未审结为由终止审理。刘伟遂诉至法院，诉请如前。一审法院认为：关于赔偿金。劳动合同法第三十九条规定，用人单位需要在劳动者入职时明确约定录用条件；用人单位需要有不符合录用条件的证据予以证明；不符合录用条件，用人单位需要在试用期内提出；用人单位需要书面通知劳动者。本案中，飞沪公司未提供招聘简章或规章制度中明确的录用条件。即使飞沪公司提供了以上材料，同时还应当证明劳动者知道或者应该知道该录用条件为限，否则，不得依此为由解除劳动合同。2019年5月15日飞沪公司以“不适应本职岗位，与公司不匹配”为由解除与刘伟的劳动关系，显然违法，应当支付赔偿金。对于刘伟的工资。飞沪公司称与刘伟谈好的工资是年薪120000元，因此刘伟的工资应当按照10000元/月计算。综上，飞沪公司应支付刘伟赔偿金10000元。关于刘伟2019年4月至5月工资。2019年4月18日入职，2019年5月13日周尚坤口头通知让其走人，同年5月15日发了正式的离职通知单，离职时间为13日，而实际上刘伟也仅工作至13日。因此，计薪时间为2019年4月18日至5月13日，经计算为8667元。关于加班工资。飞沪公司与刘伟约定的系年薪制，故无论刘伟工作多少天，其劳动所得都应当包含在每月工资当中。因此，刘伟再向飞沪公司主张加班工资无事实依据，不予支持。关于餐补。双方认可每顿吃饭补贴8元，飞沪公司认可152元，法院予以确认。至于刘伟称加班还需另外支付餐补，未提供证据，飞沪公司不予认可，法院不予采信。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、飞沪公司于判决生效后立即支付刘伟工资8667元、赔偿金10000元、餐补152元；二、驳回刘伟的其他诉讼请求。二审审理情况：1.双方当事人对于一审法院认定的事实均无异议，并且陈述试用期为一个月，本院予以确认。2.刘伟填写的应聘人员登记表在工作经历一栏载明，“2016.4-2019.3，苏州艾航科技，生产主管/经理（职务），离职原因公司搬迁”。本院对于该项事实作补充认定。3.飞沪公司提供若干仲裁裁决书和判决书，称刘伟在入职前与多家用人单位在2017年至2019年期间持续发生劳资纠纷，是职业碰瓷者，结合应聘人员入职表，可以证明刘伟在应聘时未如实说明工作履历和离职原因，录用刘伟违背了公司的真实意思。刘伟质证后对于裁决书和判决书的真实性没有异议，但是认为其属于正当维权，公司辞退其的理由也与此无关。经查，太仓市劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月17日作出的太苏人仲案字（2018）第2430号仲裁裁决查明，刘伟于2018年1月29日入职苏州艾航激光科技有限公司（以下简称艾航公司），从事生产主管一职，双方未签订劳动合同，艾航公司未为刘伟参加社会保险，同年6月22日艾航公司向刘伟发出开除通知，以刘伟与领导难相处，不适合在公司继续工作为由解除与刘伟的劳动关系，刘伟向该仲裁委员会申请仲裁，主张工资和赔偿金等权益。本院认为，二审的争议焦点包括：1.飞沪公司通知刘伟离职是否应当支付赔偿金；2.工资标准应当如何认定，是否应当补发加班工资和支付2019年5月14日和15日的工资。关于争议焦点1。劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。飞沪公司在离职通知中已告知刘伟要求其离职的理由是其不适应本职岗位。在诉讼中，飞沪公司主张刘伟担当生产主管后未能向公司提交车间整改的报告，与公司的要求不能匹配。虽然刘伟否认公司下达该项任务，但是，刘伟的应聘岗位为生产主管，从飞沪公司提供的2019年4月20日的邮件中反映，公司向刘伟等四人下达了每人帮一条线，直接参与调试，提高产量等工作任务，因此，飞沪公司已下达该项任务的主张具有可信性。本院对于飞沪公司要求刘伟离职的理由予以采信。即刘伟具有不符合录用条件的情形。故本院对于刘伟主张的赔偿金不予支持。关于争议焦点2。刘伟在职时间短，不足一个月，双方尚未及签订劳动合同确认工资标准。诉讼中，双方对于是否是税前工资标准，是否以标准工时制作为条件存在争议，但是，双方均陈述每月10000元。鉴于本案案情，可以酌情按照每月10000元已经包含加班工资处理。一审法院以此核算刘伟的工资并无不当。关于5月的计薪截止日，刘伟主张应当是5月15日。但是，飞沪公司在2019年5月13日已要求刘伟离职，计薪截止于5月13日亦无不当。本院对于刘伟上诉要求加判工资，补发加班工资的主张均不予支持。综上所述，飞沪公司的上诉请求依法成立，本院予以支持。刘伟的上诉请求不能成立，应予驳回。因飞沪公司在二审提供新证据，本院对于刘伟是否符合录用条件的事实重新作出认定并导致二审改判，依法不属于原审裁判错误。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（一）项，《江苏省工资支付条例》第十二条第一款、第十三条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销无锡市滨湖区人民法院（2019）苏0211民初6247号民事判决；二、无锡市飞沪科技有限公司于本判决生效后三日内支付刘伟工资8667元、餐补152元；三、驳回刘伟的其他诉讼请求。未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由无锡市飞沪科技有限公司负担，二审案件受理费10元，由刘伟负担。本判决为终审判决。审判长  张亚静审判员  顾 妍审判员  陶志诚二〇二〇年六月八日书记员  魏 秀本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》：第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；……《江苏省工资支付条例》：第十二条劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。劳动合同约定的工资标准不得低于当地最低工资标准。……第十三条用人单位应当自劳动者实际履行劳动义务之日起计算劳动者工资。……《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……