福建省三明市三元区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0403刑初73号 公诉机关三明市三元区人民检察院。 被告人黄金星，男，1962年9月1日出生于福建省南安市。2019年3月27日，因涉嫌犯赌博罪被三明市公安局三元分局刑事拘留，同年4月25日被变更强制措施为取保候审；2020年4月24日经三明市三元区人民检察院决定取保候审;同年5月28日，经本院决定取保候审。 三明市三元区人民检察院以元检一部刑诉〔2020〕85号起诉书指控被告人黄金星犯赌博罪，于2020年5月22日向本院提起公诉，本院于同年5月28日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，并依照认罪认罚从宽制度，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员吴福明出庭支持公诉，被告人黄金星到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 被告人黄金星于2018年8月份至2019年3月26日，在三明市三元区红旗新村33幢2号达兴食杂店内，以营利为目的，通过收取现金、微信收款的方式多次接受多人的“六合彩”投注，在“六合彩”开奖后按照1:11、1:47的不同赔率支付中奖赌客奖金，从中赚取未中奖赌客投注资金。现查明向被告人黄金星购买“六合彩”进行赌博的违法人员有26人，涉案金额人民币40097元。 公诉机关认为，被告人黄金星以营利为目的，聚众赌博，组织、招引参赌人员累计20人以上，应当以赌博罪追究其刑事责任。为证实指控的事实，公诉机关提供了相应的证据，并根据被告人的犯罪事实、量刑情节、认罪态度及悔罪表现提出相应的量刑建议。 被告人黄金星对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议。 经审理查明： 2018年8月份至2019年3月26日期间，被告人黄金星在三明市三元区红旗新村33幢2号达兴食杂店内，以营利为目的，通过收取现金、微信的收款方式，接受“六合彩”投注的方式聚众赌博，并按照香港“六合彩”开奖结果以1:11、1:47等不同赔率赔付中奖赌客，累计参赌人员达26人（均另案处理），涉案赌资达人民币37667元，非法获利达人民币34427元。 2019年3月26日，被告人黄金星在三明市三元区红旗新村33幢2号达兴食杂店中被三明市公安局三元分局依法传唤到案，并从达兴食杂店内依法扣押了用于记录“六合彩”账目统计表1本、六合彩图纸3本，用于接受投注的手机1部。 2020年5月21日，被告人黄金星在值班律师的见证下，签署了《认罪认罚从宽制度告知书》、《认罪认罚具结书》，公诉机关提出以下量刑建议：判处被告人黄金星拘役三至四个月（适用缓刑），并处罚金。 2020年6月14日，被告人黄金星退出违法所得人民币34427元。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：被告人黄金星户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、毒品检测样本提取笔录、现场检测报告书、到案经过、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、行政处罚决定书、生产统计表、提取笔录、微信支付账单明细、微信聊天截图等书证；证人庄某1、岳某、黄某1、施某、刘某、邓某1、余某、莫某、张某1、林某1、林某2、潘某、张某2、黄某2、邓某2、庄某2、邓某3、林某3、洪某1、林某4、邓某4、朱某、赖某、王某、陈某、洪某2的证言；被告人黄金星的供述和辩解；现场勘验、辩认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄金星以营利为目的，利用香港“六合彩”开奖结果，从事聚众赌博活动，参赌人数累计达到26人，非法获利达人民币34427元，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的犯罪主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关指控的赌资数额人民币2430元部分，证据未达确实、充分标准，不予认定。被告人黄金星归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，可依法从轻处罚。被告人黄金星自愿认罪认罚，依法从宽处理。被告人黄金星退出全部违法所得，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。综合本案被告人黄金星犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第（三）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人黄金星犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币伍千元（已预缴）； （被告人黄金星在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 二、被告人黄金星退出的违法所得人民币34427元，予以没收，上缴国库； 三、在案扣押的作案工具手机一部，由扣押机关予以没收，依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  吴永宁 二〇二〇年六月十六日                                                                                                                      法官助理陈明珠                                                                                                                      书记员  阙梓蔚 附主要法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑: (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下,但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。 缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。 第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。