湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘03民终574号上诉人（原审原告）：吴亮波，男，1975年3月27日出生，汉族，住湖南省汨罗市。委托诉讼代理人：何潇湘，湖南立仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南科技大学，住所地湖南省湘潭市雨湖区石马头。法定代表人：朱川曲，该校校长。委托诉讼代理人：李倩，女，该校职工。委托诉讼代理人：黄向群，男，该校职工。上诉人吴亮波因与被上诉人湖南科技大学合同纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2019）湘0302民初3168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴亮波上诉请求：1、撤销（2019）湘0302民初3168号民事判决。改判湖南科技大学返还吴亮波履约保证金20000元，永和豆浆款33200元。2、由湖南科技大学承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、履约保证金20000元应予返还。一审法院认定吴亮波在租赁经营特色餐厅及北二食堂包点租期内，未按照合同约定亲自在现场经营管理，与实际情况不符。吴亮波同时租赁2个不同的摊位，一个在南校区，一个在北校区，不可能同时出现在两个地方。即使吴亮波偶尔有事没在现场亲自管理，临时委托他人管理，两个摊位也经营正常，没出现任何不良影响。因此，不能以此认定吴亮波违约，吴亮波要求退还保证金合情合理。二、永和豆浆款33200元应予返还。吴亮波经营永和豆浆，得到了湖南科技大学的默认，在本案纠纷产生前，湖南科技大学一直正常予以返还。综上，一审判决认定事实不清，适用法律不当，判决不公，应依法改判。湖南科技大学辩称，一、吴亮波在租赁食堂摊位期间明显违反摊位租赁合同约定，也严重违反了湖南科技大学对食堂卫生安全的管理规定。湖南科技大学有权依据合同第六条第八款之规定没收2万元履约保证金，吴亮波无权主张返还。二、“永和豆浆”不在湖南科技大学的食品采购与销售范围内，吴亮波无法证实存在校内销售“永和豆浆”的情形及所涉款项的具体数额，吴亮波提出的请求没有法律依据。三、基于教育部对学生食堂经营的低营利性规定，租赁合同第六条第四款明确规定了经营项目的最高利润控制点，对于超出部分，湖南科技大学不予返还。因此，对于吴亮波经营中超出的利润部分，依据合同规定归湖南科技大学所有。综上，吴亮波主张返还履约保证金、超点利润等缺乏任何依据，请求驳回吴亮波的上诉请求。吴亮波向一审法院起诉请求：一、判决湖南科技大学返还吴亮波在其特色餐厅与北二食堂包点组所经营的营业款及保证金共计81801.1元（其中履约保证金20000元、北二餐厅营业款返点6833.9元、特色餐厅营业款返点21767.2元以及永和豆浆营业款33200元）；二、判令湖南科技大学承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：吴亮波长期租赁湖南科技大学部分食堂的摊位做饮食销售。2017年7月30日，湖南科技大学后勤管理处（甲方）与吴亮波（乙方）签订《湖南科技大学食堂摊位租赁合同》。约定：甲乙双方就乙方租赁甲方特色餐厅包点组进行租赁经营的有关事项，达成一致并签订如下协议。第一条约定：乙方严格按照甲方指定的地点、时间、经营范围和甲方批准的食品种类、价格、质量要求实行自主经营、自负盈亏。甲方对乙方的经营活动进行监管，乙方向甲方缴纳相应的费用。第三条约定：本合同时间自2017年9月1日起至2018年7月31日止。第五条约定：1、乙方在签订合同时必须向甲方交纳贰万元（20000元）合同履约金。合同期满后，如无违约行为，甲方予以无息退还。……第六条约定：……乙方所需物资均由甲方统一采购，计入乙方成本，特殊物资需经甲方书面确认同意后方可自行采购，并确保食品质量和安全合格。乙方所需物资计划报甲方所在食堂保管员，甲方将下发大宗物资采购明细表，只要是明细表上所列物资，供应商将无条件保障供应。……乙方月毛利润超过甲方对该类经营项目所限定的月毛利润控制点百分之四十五（45%）的，超出部分的毛利润归甲方。乙方弄虚作假、虚高成本的，解除其租赁合同，并且取消其下个学年度的合同签订资格。乙方所消耗的原材料及水电气费等按实际消耗直接计入成本，其他公共消耗及支出（含食堂商店）均由所在食堂自助管理小组确定计入成本的费用。各摊位经营收入必须通过食堂窗口机和收银机收取，严禁现金交易。……乙方必须亲自在现场经营管理，不得分包、转包，否则，甲方终止合同并没收履约保证金。上述合同的履约保证金20000元吴亮波已于2015年7月31日向湖南科技大学支付。吴亮波在湖南科技大学食堂经营的收入由湖南科技大学以刷卡形式统一收取后再与吴亮波进行结算，扣除相应的成本及超额利润点后，于次月向吴亮波返还当月的营业款。其中湖南科技大学于2015年9月至2016年7月共计向吴亮波返还北五食堂一楼包点组营业款803056.75元；于2016年9月至2017年7月共计向吴亮波返还北五食堂一楼包点组营业款861065.96元；于2017年9月至11月返还特色餐厅包点组及北二食堂包点组营业款共计111629.03元。吴亮波2017年12月至2018年1月特色餐厅包点组及北二食堂包点组的营业款28601.1元（12275.30+9491.90+6833.90）湖南科技大学至今未返还。2017年，在“永和豆浆”没有列入湖南科技大学食堂的食品销售目录、未经湖南科技大学批准销售的情况下，吴亮波在其摊位上销售“永和豆浆”，后吴亮波认为因其经营永和豆浆导致湖南科技大学扣除超点利润，于2017年11月向湖南科技大学提出申请，请求将“永和豆浆”纳入湖南科技大学食堂招标物资，湖南科技大学于2017年11月底答复不准其经营永和豆浆。2017年12月10日，湖南科技大学后勤管理处组织人员对校内食堂进行食品卫生安全检查，经检查，吴亮波并未亲自在现场经营管理其租赁经营的特色餐厅包点组、北二食堂包点组。湖南科技大学于2018年1月向吴亮波发出《解除食堂摊位租赁合同告知函》，通知吴亮波因其在合同期内未亲自在现场经营管理，违反租赁合同的约定，决定终止湖南科技大学与吴亮波签订的租赁合同并没收合同履约保证金。一审法院认为：一、吴亮波与湖南科技大学签订的《湖南科技大学食堂摊位租赁合同》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。二、关于吴亮波主张的特色餐厅及北二食堂包点组的营业款28601.1元，湖南科技大学对该金额无异议，亦认可该款项目前尚未返还，故对吴亮波主张的上述款项予以支持。三、关于吴亮波主张的履约保证金20000元，双方签订的租赁合同第六条第8项约定：乙方必须亲自在现场经营管理，不得分包、转包，否则，甲方终止合同并没收履约保证金。根据本院查明的事实，吴亮波在租赁经营特色餐厅及北二食堂包点组期间，并未按照合同的约定亲自在现场经营管理，故对其该主张不予支持。四、关于吴亮波主张的永和豆浆经营款33200元。双方签订的租赁合同第六条第2项约定：乙方所需物资均由甲方统一采购，计入乙方成本，特殊物资需经甲方书面确认同意后方可自行采购，并确保食品质量和安全合格。吴亮波在未经湖南科技大学同意的情况下，私自经营“永和豆浆”，已属违约。且吴亮波亦未举证证明其在租赁湖南科技大学摊位期间经营“永和豆浆”的成本、收入，以及其所采购的“永和豆浆”是否全部用于其在湖南科技大学租赁的摊位，故吴亮波该主张没有事实和法律依据，不予支持。判决：一、限于本判决生效之日起十日内，湖南科技大学支付吴亮波特色餐厅及北二食堂包点组营业款28601.1元；二、驳回吴亮波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币1845元，减半收取计人民币923元，由吴亮波负担人民币665元，湖南科技大学负担人民币258元。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、吴亮波是否存在违约行为，湖南科技大学是否应返还吴亮波20000元履约保证金；二、湖南科技大学是否应返还吴亮波经营永和豆浆相关款项。关于焦点一，湖南科技大学与吴亮波签订的《湖南科技大学食堂摊位租赁合同》第六条第八项约定：乙方必须亲自在现场经营管理，不得分包、转包，否则，甲方终止合同并没收履约保证金。根据湖南科技大学提交的《2017年12月第1周食堂卫生安全检查情况通报》及《湖南科技大学食堂摊位服务质量抽检表》，吴亮波在租赁经营特色餐厅及北二食堂包点组期间，并未按照合同的约定亲自在现场经营管理，湖南科技大学依据合同约定扣取履约保证金，并无不当。吴亮波要求湖南科技大学返还履约保证金的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于焦点二，根据湖南科技大学与吴亮波签订的《湖南科技大学食堂摊位租赁合同》第六条第二项约定，乙方所需物资均由甲方统一采购，计入乙方成本，特殊物资需经甲方书面确认同意后方可自行采购，并确保食品质量和安全合格。吴亮波在未经湖南科技大学同意的情况下，私自经营“永和豆浆”，已构成违约。且对于经营“永和豆浆”的成本、收入以及湖南科技大学应返还的具体款项，吴亮波均未提交充分的证据予以证实，故吴亮波该项上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，吴亮波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1845元，由吴亮波负担。本判决为终审判决。审判长  李明智审判员  朱建军审判员  贺振中二〇二〇年六月十日法官助理钟贻云书记员唐灏附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……