江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0502民初28号原告：新余高新区乐津贸易商行，住所地：新余市高新开发区五金工业园。统一社会信用代码：92360504L27116145J。经营者：林福荃，男，1962年8月1日生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。委托诉讼代理人：洪颖，江西袁河律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭臻，新余市钢城法律服务所法律工作者。被告：渝水区抱石东大道国汇钻石俱乐部，住所地：新余市渝水区抱石东大道179号。统一社会信用代码：92360502L61332183E。经营者：王国平，男，1963年8月15日生，汉族，江西省南昌市人，住南昌市东湖区。被告：孙勇云，男，1959年5月5日生，汉族，福建省连江县人，住福建省连江县。委托诉讼代理人：黄勇、刘飞，江西弘杰律师事务所律师。原告新余高新区乐津贸易商行（下称原告）与被告渝水区抱石东大道国汇钻石俱乐部（下称第一被告）、孙勇云（下称第二被告）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人洪颖、彭臻，第二被告委托诉讼代理人刘飞到庭参加诉讼。第一被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即向原告支付货款人民币262670元，并判令二被告立即向原告返还进场费人民币162055元；2、判令二被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告原名“新余经济开发区乐津贸易商行”。原告与被告签订了《协议书》约定由被告销售原告代理的啤酒，合同期限2017年12月1日至2018年11月30日止。合同期内必须完成销量为15000件，其中，330ml百威500件，330ml麦之初5000件，330ml小白冰9500件，并约定结算价格。同时约定，被告在完成合同销量内，原告赠送爱酷800件，现金20万元（进场费），如被告出租、转让，而终止合同，被告必须按实际销量的比例退还原告相应费用（包括现金、酒水）。2019年11月，被告对外进行转让，导致原、被告签订的《协议书》无法继续履行，故原告多次找到被告，要求被告按合同约定事项退回相应费用并支付拖欠的货款，但被告拒不支付。另，第一被告与第二被告系合伙关系，并共同经营渝水区抱石大道国汇钻石俱乐部，应对合伙期间债务承担连带清偿责任。故原告为维护自身合法权益，特向本院提起诉讼。第一被告未到庭，亦未向本院提交答辩状及证据材料。第二被告辩称，第二被告不是本案适格主体，协议书是由第一被告与原告签订，依据合同相对性原则，承担合同义务主体为第一被告，而非第二被告；虽然协议书有第二被告签名，但第二被告作为第一被告工作人员，代表第一被告在协议书上签名的行为应当认定为是履行职务的行为，因此第二被告不是本案适格主体，不承担合同履行义务；案涉协议仍在履行，应当按协议约定继续履行下去，协议书第七条约定，如果合同内未完成销售，乙方必须继续销售，直至完成合同销售合同终止，依照该条约定，到目前为止第一被告未完成合同销售量，协议并未终止，且第一被告作为协议的签订主体，没有变更也没有注销，具有继续履行的能力，如果原告需要解除合同，则需另行起诉；被告所列举的部分送货单是在2015年所送货物，签收人也非第一被告的工作人员，应当不予认定。故请求法院驳回原告对第二被告的全部诉请。经审理查明，2015年8月9日起，原新余经济开发区乐津贸易商行向第一被告供应啤酒，至2016年1月23日，货款为116630元。2017年10月26日，原新余经济开发区乐津贸易商行作为甲方与第一被告作为乙方签订《协议书》一份，约定：由第一被告销售原告代理的啤酒，合同期限2017年12月1日至2018年11月30日止，但是乙方在合同期内提前完成销量，则合同终止。如果合同内未完成销量，乙方必须继续销售，直至完成合同销量合同终止；合同期内必须完成销量为15000件，其中:330ml百威500件，330ml麦之初5000件，330ml小白冰9500件，并约定结算价格；330ml爱酷（1*24瓶）90元/件；被告在完成合同销量内，原告赠送爱酷800件，现金20万元（进场费）;乙方因不可抗拒因素（如出租、转让）而中止合同，乙方必须按实际销量的比例退回甲方相应费用（包括现金、酒水）。后原新余经济开发区乐津贸易商行更名为原告。第一被告分别于2017年11月2日、2017年12月7日收取原告保证金100000元、100000元，合计200000元，并分别出具收条二份予以确认。第一被告在2017年12月4日至2018年1月7日期间陆续收到原告赠送的爱酷啤酒共计600件。2019年2月26日，原告向第一被告出具收据一份，载明：金额人民币130000元，收款事由欠胡柳根啤酒款2018年5月份至2019年1月份款。第二被告在该收据上签名予以确认。2019年10月5日，第一被告工作人员李平向原告出具欠条一份，载明：“今欠到胡柳根啤酒款捌仟零肆拾元。2019年9月货款。”。后原告将上述收据、欠条交与第二被告向第一被告支付货款，第一被告未支付，收据、欠条也未归还原告。2019年2月28日，原告与第一被告签订百威啤酒合同执行备忘录，载明：“新余经济开发区乐津贸易商行（甲方）与渝水区抱石大道国汇钻石俱乐部（乙方）于2017年10月26日签定的百威啤酒销售合同：合同量为15000件。甲方支持乙方产品展列费20万元及酒水爱酷800件。截止2019年2月28日止，甲方已支付给乙方产品展列费现金20万元。酒水爱酷600件，乙方已完成销量3488件，完成23.25%。”。原告工作人员刘仲辉与第一被告工作人员即第二被告分别在该备忘录甲、乙方处签名予以确认。2019年11月，第一被告对外进行转让。后经原告多次向被告催收货款及返还进场费等事项未果，为此，原告诉至本院并提出前列诉请。以上事实，有工商登记信息，《协议书》、收条、网上银行电子回单、银行交易流水，2019年2月28日《百威啤酒合同执行备忘录》、收条、销货清单，2019年10月5日李平出具的欠条、2019年2月26日收据、电话录音及原、被告的陈述等证据在案佐证，足以认定。本院认为，本案属买卖合同纠纷。原告与第一被告签订的《协议书》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，属合法有效的合同，双方应恪守合同约定。根据合同约定：“乙方因不可抗拒因素（如出租、转让）而中止合同，乙方必须按实际销量的比例退回甲方相应费用（包括现金、酒水）”，原告按约支付进场费200000元、供应啤酒及赠送爱酷啤酒600件给第一被告，现第一被告未按约完成销量，且于2019年11月对外进行转让，后经原告多次向第一被告催收货款及返还转让费未果，第一被告应按约退还原告进场费及支付相应货款；因原告提交的销货清单、收据、欠条、《百威啤酒合同执行备忘录》、收条等证据仅能证实第一被告尚欠原告货款254670元（116630元+130000元+8040元）的事实，第一被告应予支付，故对原告要求第一被告支付货款262670元的诉讼请求，本院予以部分支持；因原告提交的《百威啤酒合同执行备忘录》、收条能够证实第一被告完成销量3488件（完成率23.25%）、收到赠送的爱酷啤酒600件的事实，而爱酷啤酒的合同约定的价格为90元/件，现原告要求按32元/件计算符合法律规定，第一被告应按约按比例返还原告进场费166748元[200000元×（1－23.25%）+（600件－800件×23.25%）×32元/件]，故对原告要求第一被告返还进场费162055元的诉讼请求，本院予以支持。因原告提交的证据不足以证实第二被告与第一被告系合伙关系或第二被告系第一被告的实际经营者，第二被告不是本案合同相对人，故对原告要求第二被告支付货款及返还进场费的诉请，本院不予支持；对第二被告答辩意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告渝水区抱石东大道国汇钻石俱乐部应于本判决生效之日起十日内支付原告新余高新区乐津贸易商行货款254670元；二、被告渝水区抱石东大道国汇钻石俱乐部应于本判决生效之日起十日内返还原告新余高新区乐津贸易商行进场费162055元；三、驳回原告新余高新区乐津贸易商行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7670元，财产保全申请费2720元，合计10390元，由被告渝水区抱石东大道国汇钻石俱乐部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审 判 长  袁勇人民陪审员  王梅人民陪审员  凌玉二〇二〇年六月二十四日法官助理欧阳文艳书记员章钰婷