山东省聊城市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）鲁15民申219号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：姚恒明，男，1973年7月2日出生，汉族，农民，住东阿县。委托诉讼代理人：冷琴，聊城高新金鉴法律服务所法律工作者。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：邢庆节，男，1967年6月29日出生，汉族，农民，住东阿县。再审申请人姚恒明因与被申请人邢庆节提供劳务者受害责任纠纷一案，不服本院（2020）鲁15民终51号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。姚恒明申请再审称，本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第六项规定的应予再审情形，具体事由为：（一）符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项。申请人要求对邢庆节的鉴定重新鉴定，因为济南银丰鉴定所出具的鉴定结论存在错误，该鉴定内容瑕疵，申请人要求银丰司法鉴定人员参加本案出庭，交纳了申请书和出庭费用。而一审法院只是让银丰司法鉴定机构作出书面答复，其鉴定内容违背事实和常理，涉案鉴定的文书存在重大异议。邢庆节的事故发生，自身有重大过错，并且申请人在一审疏漏了证人证言，其证人的证实，能认定邢庆节有50%的重大过错，按法律规定、按最低限度被申请人邢庆节应承担30%的责任比例，而不应由申请人全部承担，判决数额较高，而一审法院只是推迟。理由为：第二次鉴定不符合原则的，说法错误。（二）符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项。山东银丰司法鉴定所作出的关于邢庆节一案的答复有以下几项：银丰司法鉴定的答复1：被申请人邢庆节颈椎骨质增生、腰椎骨质增生是自身病，而不是事故造成的原因。银丰司法鉴定的答复2：被申请人邢庆节胆囊切除定级为九级，因打字员笔误致书写错误，再次予以更正，带来不便敬请谅解。作为司法鉴定机构是对当事人不服责任的鉴定说法，并且向申请人所要出庭费用后，并未按申请人的要求出庭，却给以文件答复解释。银丰司法鉴定的答复5：关于邢庆节脂肪肝用药的摘除，银丰司法鉴定的答复是：邢庆节有各种内因和外因造成的脂肪肝，肝脏中脂肪的含量超过5%，说明邢庆节的病有各种内因（原病史）造成，并非完全是因本次事故造成。银丰司法鉴定的答复7：邢庆节的胆囊炎、肌腱静脉血栓，其颈椎骨质增生、腰椎骨质增生是自身病。但是银丰司法鉴定所的结论是：（1）被鉴定人邢庆节肢体肌力下降构成二级伤残；其胆囊切除构成十级伤残；其颈椎损伤手术治疗构成十级伤残；其开颅术后构成十级伤残；（2）被鉴定人邢庆节护理依赖程度为完全护理依赖；（3）被鉴定人邢庆节轻度脂肪肝与本次受伤无因果关系，其胆囊炎、双小腿肌腱静脉血栓与本次受伤存在因果关系。且邢庆节的自身病史，东阿县人民医院对邢庆节上腹部+盆腔CT平扫作出断层影像诊断报告只为①胆囊炎②双肺底炎症，并未检查出脂肪肝，②C3-4、C4-5、C5-6、C6-7椎间盘突出，③C2、3水平脊髓变性④颈椎骨质增生⑤椎周软组织肿胀。超声诊断报告为①轻度脂肪肝②右小腿肌间静脉血栓。东阿县人民医院分多次对被鉴定人邢庆节双下肢静脉做了超声检查，在2017年11月24日至2017年12月15日检查了三次结果都为双小腿肌间静脉血栓，可在2018年1月21日检查结果只为右小腿肌间静脉血栓，左小腿的肌间静脉血栓在住院期间治好了。邢庆节有明显的脂肪肝病史与本次受伤无因果关系，但是邢庆节在住院期间脂肪肝也做了手术和有较多用药的金额，而银丰司法鉴定一切都是手术后评的伤残和用药的金额。但是银丰司法鉴定所确认了邢庆节在住院期间的颈椎、腰椎、脂肪肝、胆囊炎等病史，但以做手术后评伤残二级和长期护理，本鉴定结论是有错误的。根据法律规定，当事人对司法鉴定中心的鉴定结论有异议的，鉴定人应当出庭作证。但是二审明知道鉴定的结论有错误，但是却不支持申请人要求的重新鉴定，判决错误。（三）符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第六项。二审支持邢庆节事故之前的病史（且做了手术后进行了综合评残），却维持原判，并且适用了民事诉讼法第一百七十条第一项之规定，适用法律不当，应当适用民事诉讼法第七十八条当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证，经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不应作为认定事实的根据；支付鉴定费的当事人可以要求返还鉴定费用。种种迹象可以证明银丰鉴定所的鉴定内容存在的错误，二审法院应以纠正；维持原判，理由缺少证据，为此特申请再审。本院经审查认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原审判决认定2017年11月21日邢庆节在为姚恒明提供送货劳务时被钢管砸伤头部的基本事实，有邢庆节作出的其系被姚恒明在吊装钢板、方管时滑脱的货物砸伤的陈述，并有显示邢庆节受伤程度的住院病历、本案鉴定意见等证据佐证证实。鉴于姚恒明不能举证证明邢庆节在提供劳务时存在过错，因此原审判决姚恒明承担全部赔偿责任，在认定事实和适用法律上并无不当。（一）姚恒明在第一审中主张邢庆节是被钢筋绊倒磕到堆放在旁边的钢管上受伤，在第一审重审中主张邢庆节系蹚倒靠墙竖放的钢管被砸伤斗部，既无相应的证据予以佐证，也与邢庆节的受伤程度不符，原审判决未予采信并无不当。姚恒明申请再审提交的2018年1月22日署名为“刘立营”出具的《证明》（内容为“我去恒明钢构卖东西，那天正好在卸车，看到邢庆节从厕所里出来，在车间用钢筋绊倒了，在钢管上碰到别处钢管，他摔倒在地上，他本人是干运输的”）及署名为“宋成胜”出具的《证明》（内容为“邢庆节在发生事故时，是他去厕所回来在车间路过，亲眼看见邢庆节是脚踩了另外钢管歪倒的，邢庆节是厂子里管运输的”），既不属于法律规定的“新的证据”情形，在内容上亦与邢庆节的受伤程度不符，因此其主张的“有新的证据，足以推翻原判决”的再审事由不能成立。（二）山东银丰司法鉴定所作出的鉴定意见为：“1、被鉴定人邢庆节肢体肌力下降构成二级伤残；其胆囊切除构成十级伤残；其颈椎损伤手术治疗构成十级伤残，其开颅术后构成十级伤残；2、被鉴定人邢庆节护理依赖程度为完全护理依赖；3、被鉴定人邢庆节轻度脂肪肝与本次受伤无因果关系；其胆囊炎、双小腿肌间静脉血栓与本次受伤存在因果关系”。根据姚恒明对司法鉴定书提出的异议及答复要求，山东银丰司法鉴定所作出了书面答复；鉴于姚恒明不能举证证明其异议成立或者存在应当重新鉴定的情形，因此原审判决采信山东银丰司法鉴定所作出的鉴定意见并无不当。姚恒明申请再审不能举证证明其提出的鉴定异议成立或者鉴定人存在《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定的情形，因此其主张的“原判决适用法律确有错误”的再审事由不能成立。根据鉴定意见，原审判决姚恒明赔偿伤残赔偿金311174.4元、护理费569848元等费用，并不属于缺乏证据证明的情形。（三）原审判决姚恒明赔偿邢庆节医疗费71519.01元（已扣除姚恒明支付的122000元），有相应的住院及医疗费用单据予以证实。姚恒明不能举证证明上述医疗费用中有多少费用与邢庆节的伤情治疗没有关联（也即有多少费用系专门用于治疗邢庆节的脂肪肝等其他自身疾病，且相应治疗并非治疗邢庆节伤情所必须），因此原审判决没有采纳姚恒明提出的摘除医疗费用主张及相关异议，亦不属于缺乏证据证明的情形。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十九条即“审查再审申请期间，再审申请人申请人民法院委托鉴定、勘验的，人民法院不予准许”的规定，姚恒明申请再审要求对邢庆节进行重新鉴定，本院不予准许。综上所述，姚恒明的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第六项规定的情形，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：驳回姚恒明的再审申请。审判长  张海洋审判员  吉洪林审判员  李中栋二〇二〇年六月十一日书记员  尹 娟