河北省晋州市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)冀0183民初916号 原告：曹成元,男,汉族,1992年5月3日生,住晋州市。 委托诉讼代理人:王春梅,河北九州之星律师事务所律师,代理权限为一般代理。 被告:高从娜,女,汉族,1978年4月20日生,住晋州市。 被告:候书然,女,汉族,1966年11月14日生,住晋州市。 被告:李元昌,男,汉族,1963年4月4日生,住晋州市。 被告:李硕,女,汉族,1992年12月20日生,住晋州市。 第三人:晋州伊美医疗美容门诊部有限公司,住所地:晋州市文苑路与中兴路交叉口西行100米路南,统一社会信用代码:91130183MA0DE0K96U. 法定代表人:高从娜. 上述四被告及第三人委托诉讼代理人：彭耀民，河北牛聚强律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原告曹成元与被告高从娜、候书然、李元昌、李硕、第三人晋州伊美医疗美容门诊部有限公司（简称伊美公司）合同纠纷一案，本院2020年4月7日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。当事人及委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告曹成元向本院提出的诉讼请求：1、判令被告高从娜、候书然、李元昌、李硕返还原告投资款20万元，第三人承担连带清偿责任。2、诉讼费由被告负担。在诉讼过程中原告增加诉讼请求，要求解除设立晋州伊美医疗美容门诊部有限公司的合作协议。事实及理由：2019年10月原被告协商设立《晋州伊美医疗美容门诊部有限公司》，2019年10月31日原告按照被告指定，将20万元投资款转给被告指定的候书然账户，2019年11月1日，原被告协商签订股东决定:约定原被告合资设立晋州伊美医疗美容门诊部有限公司，原被告共计出资300万元，原告出资20万元占公司股份6.7％，共同委托被告高从娜办理公司设立登记手续，并委派高从娜担任执行董事。原告依照约定履行了出资义务，被告却没有按照约定办理公司设立登记，原告自出资至今已达5个月之久，原被告依然不是《晋州伊美医疗美容门诊部有限公司》的股东，也就是说原被告合意设立的《晋州伊美医疗美容门诊部有限公司》至今没有成立，原告也不能以股东身份正常参与经营，违背了设立公司的初衷，而且原被告之间就经营理念存在较大差异，无法协调，被告的行为已经构成严重违约，为此，原告要求被告返还投资款20万元，被告原则同意原告撤资，但是以种种理由不退还原告投资款，如果被告将该款用于第三人经营，第三人应该对返还原告投资款承担连带责任，望判如所请。 被告高从娜、候书然、李元昌、李硕、第三人晋州伊美医疗美容门诊部有限公司辩称：原告的起诉无事实和法律依据。答辩人与原告在2019年11月1日签订股东协议及公司章程时均系真实意思表示，且章程对股东出资后的退出作出了明确的约定，即股东退出只能以股权转让的形式。根据公司法规定，公司系企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司股东出资后，以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任，出资也转化成了公司财产。第三人晋州伊美医疗美容门诊部有限公司在2019年4月注册成立的事实，原告系明知。2019年11月1日，原告及李硕的加入股东，只是第三人伊美公司的股东及出资变更，原告所诉伊美公司至今未成立显然与事实不符。伊美公司尚未办理股东及出资变更登记系因为伊美公司注册时原股东登记为晋州市尚星医疗器械有限公司法人独资，注册后正在办理伊美公司的医疗美容许可手续，注册登记中途变更股东登记会给伊美公司办理医疗美容许可手续增加不必要的繁琐，故全体股东(包括原告)商议待伊美公司的医疗美容各方面的许可手续办理完好后再进行股东及出资变更登记对此，原告是知情的。原告曹成元的出资均已投入了伊美公司的投资经营。答辩人及原告作为伊美公司的股东，公司经营事项公司都会通知股东开会商讨，原告作为股东都有权参加并发表建议及意见。伊美公司依法成立，原告签署有股东决定及公司章程，原告的出资也均用于了伊美公司的日常经营支出，原被告成立的是有限公司，不是合伙企业及普通自然人之间的合伙，故本案法律适用显然是适用公司法，而不是合伙企业法及合伙相关法律规定，原告起诉答辩人返还投资款没有任何依据，原告只能依据章程约定即公司法关于股权转让之规定进行股权转让，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 为证实其主张，原告向本院提供如下证据： 1、晋州伊美医疗美容门诊部有限公司股东决定及章程一份，2019年11月1日原被告签订并约定原被告共同投资设立《晋州伊美医疗美容门诊部有限公司》，原告投资20万占公司股份6.7%；2、国家企业公示系统公布的晋州伊美医疗美容门诊部有限公司登记信息及营业执照打印件各一份，证明唯一股东是《晋州尚星医疗器械有限公司》，原被告均不是该公司股东。3、原告与高从娜微信聊天记录和微信首页截图，2020年1月28日被告同意原告退股。4、北京市海淀区人民法院判决书、北京市第一中级人民法院判决书、甘肃省景泰县人民法院判决书、甘肃省白银市中级人民法院判决书各一份。 被告高从娜、候书然、李元昌、李硕、第三人晋州伊美医疗美容门诊部有限公司的质证意见：对证据真实性无异议。两份判决书与本案无关联性，其他同答辩意见。 为证实其主张，被告向本院提供如下证据： 1、被告候书然银行交易记录一份；2、伊美公司的会计账目两页，关于新吸收股东曹成元、李硕投资款项支出的原始会计记账。证明原告款项转入了公司经营账户，候书然账户用于公司经营，包括新入股的两个股东，还有一部分款是直接转入原告账户由原告进行公司经营支出，比如支付医生护士工资等；2、账户流水还反映五笔合计83839元转至原告曹成元账户，结合会计账目均有记载该款项均用于了伊美公司的生产经营。 原告的质证意见：我不认为是公司经营，我确实收到了83839元，这笔钱应用于伊美公司挂靠的医生和护士工资支出。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下： 股东身份的确认，应根据当事人的出资情况以及股东身份是否以一定的形式为公众所认知等因素进行综合判断。根据本案查明的事实，伊美公司成立于2019年4月1日，登记股东晋州市尚星医疗器械有限公司，原告曹成元及被告李硕出资到位并签订股东决定、订立公司章程而且参与了公司的经营，原告曹成元与被告李硕已经取得了第三人伊美公司的股东身份；2、证据显示，通过公司使用的候书然账户原告收取合计83839元用于支付伊美公司挂靠的医生和护士工资支出，应认定为原告参与了公司的决策经营，矛盾的发生是基于经营理念不同。3、关于公司章程，经法定程序修改的章程，自股东达成修改章程的合意后即发生法律效力，工商登记并非章程的生效要件，这与公司设立时制定的初始章程应报经工商部门登记后才能生效有所不同。 本院认为，2019年11月1日原被告及第三人签订的晋州伊美医疗美容门诊部有限公司股东决定的协议，是双方当事人的真实意思表示，不违反国家法律行政法规，系有效协议，对双方均有约束力。原被告双方均应按照协议约定履行义务。晋州伊美医疗美容门诊部有限公司在正常有序经营中，符合双方合同目的，原告仅以经营理念不同单方请求解除该股东决定，于法无据，本院不予支持。伊美公司章程的修改，涉及公司股东的变更，伊美公司应依法向工商机关办理变更登记，伊美公司未办理变更登记，应承担由此产生的民事及行政责任，办理工商登记，是为了使股权转让合同产生对抗第三人的法律效力，体现其登记本身所具有的公示性及公信力。但工商登记并非合同生效的要件，公司股东变更未办理变更登记的，变更事项并非无效，而仅是不具有对抗第三人的法律效力。原告请求返还投资款，实质上是退出公司股份的意思表示，应当依据公司章程规定及《中华人民共和国公司法》法定程序进行，其撤回投资款主张于法无据，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 驳回原告曹成元的诉讼请求。 案件受理费4300元由原告曹成元负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审 判 长  张志学 人民陪审员  张巧艳 人民陪审员  王林旭 二〇二〇年六月十二日 书 记 员  李琪琛