福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽04刑终194号 原公诉机关福建省三明市梅列区人民检察院。 上诉人(原审被告人)巫新根，男，1947年12月21日出生于福建省宁化县，汉族，小学文化，三明市梅列区鑫康乐仕保健推拿店经营者，户籍所在地及住址福建省三明市梅列区。因涉嫌犯容留卖淫罪于2019年10月22日被刑事拘留，同年11月21日被取保候审，2020年4月29日被逮捕。现羁押于福建省三明市看守所。 辩护人曹发熙，福建万奥律师事务所律师。 辩护人巫林，福建万奥律师事务所实习律师。 原审被告人周菊银，女，1968年6月13日出生于福建省明溪县，汉族，初中文化，三明市梅列区鑫康乐仕保健推拿店工作人员，户籍所在地及住址福建省宁化县。因涉嫌犯容留卖淫罪于2019年11月18日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于福建省三明市看守所。 原审被告人罗彩花，女，1961年3月13日出生于福建省三明市梅列区，汉族，高中文化，三明市梅列区鑫康乐仕保健推拿店工作人员，户籍所在地及住址福建省三明市梅列区。因涉嫌犯容留卖淫罪于2019年11月27日被刑事拘留，2020年1月2日被取保候审，2020年4月29日被逮捕。现羁押于福建省三明市看守所。 福建省三明市梅列区人民法院审理福建省三明市梅列区人民检察院指控原审被告人巫新根、周菊银、罗彩花犯容留卖淫罪一案，于2020年4月29日作出（2020）闽0402刑初63号刑事判决。原审被告人巫新根不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2011年6月15日起，巫新根福建省三明市梅列区号经营三明市梅列区鑫康乐仕保健推拿店（以下简称鑫康乐仕保健推拿店），经营范围为保健推拿，周菊银、罗彩花先后进入该店工作。 2018年10月至2019年10月期间，巫新根作为店铺的经营者，负责店铺经营管理、人员排班、拉客、资金结算与利润分成，罗彩花、周菊银负责店铺的现场管理、收银等，并参与店铺盈利分红。巫新根、周菊银、罗彩花为了获取经济利益，多次容留女技师车某某张某某李某1某等人为客人提供有偿性服务，并抽取卖淫费用作为店铺营业利润，由三人按比例获得。具体包括： 1.2018年11月13日、2019年9月1日张某某在鑫康乐仕保健推拿店内两次叶某某提供有偿性交服务。 2.2019年5月至2019年10月期间张某某多次在鑫康乐仕保健推拿店内李某2某华提供有偿性交服务。 3.2019年9月下旬的一天李某1某在鑫康乐仕保健推拿店内罗某1鑫提供有偿性交服务。 4.2019年10月16日，车某某张某某在鑫康乐仕保健推拿店内分别罗某1鑫燕某某提供有偿性交服务，并被三明市公安局列东派出所民警在日常检查过程中当场抓获，民警从现场查获并扣押巫新根作案手机华为Honor7X手机一部，绿色微信收款二维码图纸（注名：商海雄鹰（**根））1张，记账本1本，写有技师名单及店铺店址的纸条1张，巫新根签字的三明市公安局列东派出所盖章的《社区足浴行业治安责任状》1张，门铃按钮1个。 2019年10月16日，三明市公安局列东派出所民警在办理张某与罗某1卖淫嫖娼案、车某某与燕某卖淫嫖娼案过程中发现三明市梅列区崇桂新村新和路163号鑫康乐仕足浴推拿店涉嫌容留卖淫，于2019年10月18日对该案立案侦查。2019年10月21日11时许，巫新根在福建省三明市梅列区东安新村76幢301室被民警抓获，并于同日对鑫康乐仕足浴推拿店再次搜查，查获并扣押2张写有店规及排班的纸张；2019年11月18日16时许，周菊银在福建省福州市福建医科大学附属第一医院内科大楼四楼20号病床处被民警抓获，从其处查获并扣押作案手机VIVO手机1部；2019年11月27日，罗彩花在上海市闵行区华展路55号30幢401室被民警抓获，从其处查获并扣押作案手机金色Redmi4A手机1部。 原判认定上述事实的证据有：证人张某、车某某、李某1、燕某、罗某1、叶某、李某2华的供述，证人魏某的证言，扣押决定书及扣押清单照片，搜查证，搜查笔录，提取笔录及照片，福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书，人像辨认笔录，地点辨认笔录，调取证据通知书，调取证据清单及微信交易明细，注册信息，《个体工商户登记基本信息》，《房屋租赁合同》，房产证，受案登记表，行政处罚决定书及卖淫嫖娼相关卷宗材料，三明市公安局列东派出所出具的《情况说明》，到案经过，户籍证明，被告人巫新根、周菊银、罗彩花的供述等。 原判认为，被告人巫新根、周菊银、罗彩花容留两人以上卖淫，三被告人的行为均已构成容留卖淫罪。巫新根、周菊银、罗彩花在实施共同容留卖淫过程中，主观上具有共同的犯罪故意，客观上互相配合共同实施犯罪行为，是共同犯罪，应对共同参与的犯罪结果负责。巫新根、周菊银、罗彩花在共同犯罪中作用相当，不划分主从犯。巫新根、周菊银、罗彩花多次容留卖淫，酌情从重处罚。巫新根、周菊银、罗彩花归案后如实供述自己的罪行，可以依法从轻处罚。周菊银、罗彩花、巫新根认罪认罚，依法可以从宽处理。综上，对巫新根、周菊银、罗彩花从轻处罚。扣押在案供犯罪所用的财物，予以没收。扣押在案的VIVO手机1部，金色Redmi4A手机1部，因与案件无关发还被告人。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款第（二）项的规定，判决：一、被告人巫新根犯容留卖淫罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。二、被告人周菊银犯容留卖淫罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人罗彩花犯容留卖淫罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。四、扣押在公安机关的作案工具华为Honor7X手机1部，予以没收；扣押在公安机关的VIVO手机1部，金色Redmi4A手机1部，由扣押单位发还被告人。 原审被告人巫新根上诉称：其认罪悔罪，如实供述犯罪事实，一向守法，此次犯罪是因缺乏法律意识所致。其年老，患有多种疾病。综上，请求二审法院对其宣告缓刑。 辩护人提出如下辩护意见:巫新根系初犯，认罪态度好，犯罪情节较轻，主观恶性较小，犯罪持续时间较短，年岁已高，身体状况不佳。请求对巫新根宣告缓刑。 经审理查明，原判认定上诉人巫新根、原审被告人周菊银、罗彩花犯容留卖淫罪的事实清楚，据以认定犯罪事实的证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人巫新根、原审被告人周菊银、罗彩花容留两人以上卖淫，其行为均已构成容留卖淫罪。巫新根、周菊银、罗彩花在容留他人卖淫的过程中，有共同的故意和行为，是共同犯罪。巫新根、周菊银、罗彩花多次容留他人卖淫，可以酌情从重处罚。巫新根、周菊银、罗彩花归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人巫新根及其辩护人请求对巫新根宣告缓刑的上诉及辩护意见，因巫新根的犯罪情节不符合宣告缓刑的条件，故不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张文弟 审判员  王瑞峰 审判员  吴** 二〇二〇年六月九日 书记员  王志明 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。