辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终1012号 上诉人（原审被告）：丹东国际酒店有限公司，住所地丹东市元宝区新安街。 法定代表人：廖玉棠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李焕强，辽宁泽宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁营，辽宁泽宇律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：丹东环球大厦酒店有限公司，住所地丹东市元宝区新安街88号。 法定代表人：时秀丽，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵鹏，北京汉坤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马刚，辽宁佩秉律师事务所律师。 上诉人丹东国际酒店有限公司因与被上诉人丹东环球大厦酒店有限公司取回权纠纷一案，不服丹东市元宝区人民法院（2019）辽0602民初1568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人丹东国际酒店有限公司的委托诉讼代理人李焕强、被上诉人丹东环球大厦酒店有限公司的委托诉讼代理人赵鹏、马刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丹东国际酒店有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：案涉房产虽经生效判决认定应交付给被上诉人，但因被上诉人与案外人存在纠纷，导致诸多案外人对案涉房产主张权利。上诉人管理人对上诉人投入的国际酒店大厦设备设施和楼层装修装饰财产价值的处理尚未开始。上诉人已停业数年，国际酒店22层大楼的水、电、电梯及消防等基础设施设备均系上诉人投入、所有和管理。上诉人目前尚未被宣告破产，更未进入到财产分配阶段。对上诉人财产的执行均已中止或终结，统一纳入到上诉人管理人管理范围。综合上述情况，上诉人认为，根据企业破产法关于人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施解除、执行程序中止、管理人履行管理和处分债务人财产职责的相关法律规定，债务人被申请破产并指定管理人后，有关债务人财产，包括债务人所有和占有的财产及相关事务，依法应当由管理人管理和处分。本案涉及的国际酒店大楼，由于历史原因自始就没有竣工验收办证，相关楼层屡经诉讼和转让,相关权利交错至今没有法律定论。上诉人管理人接管后，需要对相关财产及权利最终依法落实理清，同时需要对整个大楼的使用安全负责。一审判决仅仅着眼于被上诉人主张取回权的生效判决，而置上诉人提出的取回权行使法律和事实障碍于不顾，完全剥夺了管理人的权利和职责，违反了企业破产法的规定，同时也会对国际酒店大楼的整体安全和上诉人破产秩序造成损害。 丹东环球大厦酒店有限公司辩称，生效判决已经明确认定被上诉人是案涉房产的所有权人。被上诉人在无法继续通过执行程序主张权利，案涉房产由上诉人破产管理人实际控制并管理的情况下主张行使取回权符合破产法规定。被上诉人与案外人的债权债务纠纷与本案无关，无论其结果如何都不影响被上诉人对案涉房产的所有权。案涉房产是否被查封不应影响被上诉人行使取回权。被上诉人同意在行使取回权、实际控制案涉房产后配合上诉人破产管理人对属于上诉人所有的装饰装修、电梯等财产进行维护和处置，因此被上诉人行使取回权不会对上诉人破产财产的处理造成任何影响，更不会对环球大厦的整体安全和上诉人的破产秩序产生任何不利影响。 丹东环球大厦酒店有限公司向一审法院起诉请求：1、被告将环球大厦主楼5-6层、13-20层返还给原告；2、判令被告将环球大厦主楼一层建筑面积95.75平方米（4轴-7轴与K轴-1/N轴区间）以及三层建筑面积191.61平方米（4轴至7轴、A轴至F轴J轴区间）返还给原告。 一审法院认定事实：原告企业名称于2016年2月29日经工商机关核准由丹东市环球实业发展进出口有限公司变更为丹环球大厦酒店有限公司。原告与被告侵权赔偿纠纷一案，经天津第一中级人民法院作出（2013）一中民再初字第1号民事判决，判决一、被告丹东国际酒店有限公司立即停止侵权，并于本判决生效后三十日内将其侵占原告所有的环球大厦主楼5-6层（第5层中由环球公司使用的一个6平方米电梯井除外）、13-20层房屋返还原告；二、本判决生效后三十日内，被告赔偿原告经济损失28470000元；三、驳回原告其他诉讼请求。被告不服提出上诉，天津市高级人民法院作出（2014）津高民一终字第0103号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。原告向丹东市中级人民法院申请执行，该院作出（2015）丹执字第00059号民事裁定，裁定将被告占用的原告所有的环球大厦主楼5-6层、13-20层房屋交付给原告。2017年5月5日，原告起诉被告要求返还占有物。本院作出（2017）辽0602民初639号民事判决，判决被告立即停止侵权，并于本判决生效后三十日内将其侵占的原告所有的一层建筑面积95.75平方米（4轴-7轴与K轴-1/N轴区间）以及三层建筑面积191.61平方米（4轴与7轴、A轴至F轴J轴区间）以上共计287.36平方米的房屋返还给原告。被告不服提出上诉，丹东市中级人民法院作出（2017）辽06民终1752号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。原告向本院申请强制执行。2018年9月3日，本院作出（2018）辽0602执260号裁定书，因原告申请撤销执行，裁定终结本院（2018）辽0602执260号案件的执行。2018年10月26日，案外人石萍萍等向本院申请对被告进行破产清算。本院作出（2018）辽0602破申1-1号民事裁定，受理对石萍萍等人对被告的破产清算申请。2018年11月9日，本院作出（2018）辽0602破申1-1号决定书，指定辽宁泽宇律师事务所担任被告的管理人。2019年2月12日，原告向被告的管理人发出行使取回权申请书，要求取回如下房地产：1、环球大厦主楼5-6层、13-20层；2、环球大厦主楼1-4层、21-22层合计建筑面积5834.23平方米；3、环球大厦主楼一层建筑面积95.75平方米以及三层建筑面积191.61平方米。2019年6月3日，被告作出丹东国际酒店有限公司管理人取回权申请通知书，管理人对取回权申请请求暂不予支持。 一审法院认为，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十七条“权利人依据企业破产法第三十八条的规定向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的，人民法院应予受理”之规定，就本案而言，该院已受理被告破产清算案并指定了管理人，故原告提起本案诉讼于法有据。本案中原告提供的（2013）一中民再初字第1号民事判决及（2017）辽0602民初639号民事判决两份生效判决书已认定环球大厦主楼5-6层、13-20层房屋和环球大厦一层建筑面积95.75平方米（4轴-7轴与K轴-1/N轴区间）以及三层建筑面积191.61平方米（4轴与7轴、A轴至F轴J轴区间）属于原告所有，现因上述不动产仍由被告占有使用，根据《中华人民共和国企业破产法》第三十八条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。”故原告请求返还于法有据，该院予以支持。关于原告撤销申请，该院依法作出终结执行的裁定，根据《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第六条五项的规定“依照民事诉讼法第二百五十七条的规定而终结执行的案件，申请执行的。条件具备时，申请执行人申请恢复执行。”故原告撤销执行申请，并不影响（2017）辽0602民初639号民事判决的法律效力，原告仍有权要求被告将其占有的一层建筑面积95.75平方米（4轴-7轴与K轴-1/N轴区间）以及建筑面积191.61平方米（4轴与7轴、A轴至F轴J轴区间）以上共计287.36平方米的房屋返还给原告，也有权申请恢复执行。判决：被告丹东国际酒店有限公司配合原告丹东环球大厦酒店有限公司行使取回权，于本判决生效后十日内将环球大厦一层建筑面积95.75平方米（4轴-7轴与K轴-1/N轴区间）、三层建筑面积191.61平方米（4轴至7轴、A轴至F轴J轴区间）、环球大厦主楼5-6层、13-20层返还给原告丹东环球大厦酒店有限公司。案件受理费100元，减半收取50元，由被告丹东国际酒店有限公司承担。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，被上诉人基于（2013）一中民再初字第1号民事判决及（2017）辽0602民初639号民事判决取得案涉房产的所有权，在对案涉房产所有权案件执行中，原审法院作出（2018）辽0602破申1-1号民事裁定，上诉人进入破产程序。上述执行案件分别被撤销执行和中止执行。《企业破产法》第三十八条规定，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。被上诉人因此向上诉人的破产管理人提出要求取回案涉房产的请求。上诉人破产管理人以被上诉人与案外人债权债务未予解决、案涉房屋被查封及取回权行使会影响案涉房产整体使用等为由未予准许被上诉人行使取回权的请求。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十七条规定，权利人依据企业破产法第三十八条的规定向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的，人民法院应予受理。经查，上诉人破产管理人提出的暂不同意被上诉人对案涉房产行使取回权的理由均不具有合理性，且被上诉人明确表示其行使取回权、实际控制案涉房产后配合上诉人破产管理人对属于上诉人所有的装饰装修、电梯等财产进行维护和处置，故被上诉人以诉讼方式行使取回权应当予以支持。 综上所述，丹东国际酒店有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由丹东国际酒店有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  姜淑晶 审判员  孔亮亮 审判员  张峻峰 二〇二〇年六月二十四日 书记员  宋 鹤