江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终1520号上诉人（一审被告）：无锡宏图三胞科技发展有限公司，住所地无锡市解放西路151号一至三层全部（含一二楼间夹层）。法定代表人：寥帆。委托诉讼代理人：李文静，该公司员工。委托诉讼代理人：谢宁宁，该公司员工。被上诉人（一审原告）：王巍，男，1975年4月25日生，汉族，住无锡市梁溪区。上诉人无锡宏图三胞科技发展有限公司（以下简称宏图三胞公司）因与被上诉人王巍劳动合同纠纷一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2018）苏0213民初8075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。宏图三胞公司上诉，请求判令宏图三胞公司无须支付王巍2018年4月、5月、6月驻外补贴7200元及经济补偿金93104元。事实与理由：1.王巍驻外补贴审批期限到期后，公司有权取消驻外补贴福利。2.在王巍加班事实无实际证据证明的情况下，认定宏图三胞公司延期支付加班工资，无事实依据。即使存在加班事实，王巍加班也已作调休处理，且在王巍办理离职后，及时结算了工资及休假工资，不存在恶意拖欠、克扣工资的情形，宏图三胞公司无须支付经济补偿金。王巍未作答辩。王巍向一审法院起诉请求：1.确认王巍与宏图三胞公司于2018年7月1日解除劳动关系；2.判令宏图三胞公司支付克扣的工资7200元（2018年4月、5月、6月每月克扣2400元）；3.判令宏图三胞公司支付2017年10月1日至2018年5月1日拖欠的加班工资7328.27元（其中法定节假日加班23小时、休息日加班48小时，王巍的小时工资为44.41元）；4.判令宏图三胞公司支付经济补偿金123648元（月工资7728元×16个月）。一审法院审理情况一、一审中双方举证质证情况（一）王巍提供以下证据：1、仲裁决定书，证明本案争议已经经过劳动仲裁前置程序的事实。2、全日制劳动合同书，证明双方于2013年12月19日签订自2014年1月1日起无固定期限劳动合同的事实，劳动合同书约定宏图三胞公司于每月10日前以货币形式支付工资，安排加班的应按法律法规规定安排补休或支付加班工资等情况。3、光大银行账户交易明细（2017年7月至2018年6月）、招商银行账户历史交易明细表（2018年2月至2018年6月），证明宏图三胞公司以银行转账方式发放工资，劳动合同解除前12个月的月平均工资为7728元以及自2018年2月起宏图三胞公司发放工资的时间均在每月10日以后等情况。4、个人养老保险月缴费明细，证明宏图三胞公司以每月4000元为缴费基数为王巍缴纳社保的事实。5、调休单查询，证明2017年10月至2018年5月期间王巍法定节假日加班23小时、休息日加班48小时的事实。6、通知函及邮寄凭证、被迫解除劳动合同通知书及邮寄凭证，证明因宏图三胞公司未及时足额发放劳动报酬、未依法缴纳社会保险，王巍提前通知并事后发出解除劳动合同通知书等情况。通知函于2018年6月15日寄出，宏图三胞公司于2018年6月19日签收，被迫解除劳动合同通知书于2018年6月28日寄出，宏图三胞公司于2018年6月29日签收。7、辞职申请及离职会签（调取并打印自宏图三胞公司的OA系统），证明王巍的入职时间为2002年8月20日以及离职原因为宏图三胞公司未及时足额发放劳动报酬、未依法缴纳社会保险等情况。8、通话录音（附光盘及文字整理稿），证明王巍离职后就经济补偿金、工资等事宜与宏图三胞公司人力资源总监潘某某交涉的情况。2018年7月2日的通话内容：…王巍讲“今天我去找副总，去办手续和他结下钱，我问他经济补偿金说没有啊”，潘某某讲“补偿金这一块还没有申请下来呢，…可以把加班的一块先结算给你，补偿金这一块还要和你协商的，…上次和你谈过一半嘛”，王巍讲“一半肯定不行的，我们按照国家法律规定嘛”，潘某某讲“经济补偿金这一块肯定没那么多，就一半…我明确和总部申请只有一半，…你先把工资那一块，加班工资结算了”，王巍讲“好的，我电话问一下公司的意见，我不能接受就让律师走法律程序了”。9、仲裁庭审笔录2份，证明仲裁庭审情况。宏图三胞公司对证据1的真实性无异议。对证据2的真实性、合法性无异议，对证明内容有异议，表示宏图三胞公司迟于劳动合同约定的时间支付工资并非针对王巍一人，宏图三胞公司按《江苏省工资支付条例》规定最长1个月的支付周期内每月足额发放工资，也同意王巍进行调休。对证据3的真实性、合法性无异议，对证明内容有异议，表示王巍离职前12个月的月平均实发工资为6458元。对证据4的真实性、合法性无异议，对证明内容有异议，表示宏图三胞公司每月依据基本工资按时依法为王巍缴纳社保，王巍对社会保险缴费基数有异议并非其解除劳动合同并主张经济补偿金的理由。对证据5的真实性无异议，表示2017年10月至2018年5月期间王巍法定节假日加班23小时、休息日加班48小时属实，根据《宏图三胞加班管理规定》，员工加班后可申请调休，现王巍已将加班时间用于调休，不存在拖欠加班工资的情形；王巍在职期间尚未调休完毕，在得知王巍即将离职且无调休可能的情形下，宏图三胞公司已将调休折算为加班工资并予支付。对证据6的真实性、合法性无异议，对证明内容有异议，表示宏图三胞公司不存在王巍所称的违法行为，解除劳动合同通知书所载事由并非支付经济补偿金的法定事由，宏图三胞公司无需支付经济补偿金。对证据7的真实性有异议，表示辞职申请及离职会签并无王巍签字确认，且系复印件，无法核实其真实性。对证据8的真实性、合法性无异议，对证明内容有异议，表示王巍提出离职后，宏图三胞公司即在合理期限内将工资及折算后的加班工资支付完毕。对证据9的真实性无异议。（二）宏图三胞公司提供以下证据：1、《宏图三胞驻外管理规定》，证明宏图三胞公司的管理制度明确规定驻外期限超过3年即取消驻外资格等事实。王巍的职级为P6，驻外城市为苏州，每月驻外补贴金额为2400元，后因王巍不再符合继续享受驻外补贴的条件，宏图三胞公司自2018年4月始不再发放驻外补贴，但王巍的工作地点、工作内容并未变化，仍在苏州从事全渠道销售督导工作；《宏图三胞驻外管理规定》是2017版的，经公示后自2017年1月1日始实施；之前实施的是2015版《宏图三胞驻外补贴管理制度》，在《员工手册》第五章有所载明，2015版《宏图三胞驻外补贴管理制度》对于驻外期限也有规定，但未严格执行，2017版《宏图三胞驻外管理规定》实施后，驻外期限就按3年严格执行。《宏图三胞驻外管理规定》显示：…驻外人员及驻外期限，高副以下驻外人员的驻外期限为3年，驻外期限届满后调回原派出机构，若因特殊情况需留任派驻地者，取消驻外资格；…符合驻外条件的人员在驻外期间可申请驻外补贴；…驻外补贴的调整及取消，…驻外人员调回原派出机构的，自驻外人员实际报到日起补贴调整为原标准，调回其直系亲属家庭所在地工作的，自驻外人员实际报到日起取消驻外补贴…。2、工作请示单，证明因驻外期限到期需取消王巍的驻外补贴，2017年2月经申请准许延续1年，现期限届满，驻外补贴到期终止等情况。工作请示单显示：…苏南区域产品销售管理部王巍（职级P6）驻外工作，至今有4年4个月，驻外补贴为2400元；根据规定9级以下人员驻外时限不超过3年，目前已取消驻外补贴；该员工实际工作认真、踏实、态度积极，周末经常加班，目前基本薪资4262.40元，绩效工资1065.50元，在苏州租房子，考虑以上因素申请驻外补贴…；总部分管领导批注“建议1年，请区域做好后备人员培养和继任”。3、光大银行电子回单，证明王巍提出离职意向后，宏图三胞公司即在合理期限内将调休折算后的加班工资以及年休假工资支付完毕等情况。其中，调休折算后的加班工资为5052.41元（计发基数为基本工资4262.40元＋绩效工资1065.60元，合计5328元），年休假工资为1959.72元，合计7012.13元，扣除个税后的实际发放金额为6765.92元。4、情况说明，证明宏图三胞公司支付调休折算后的加班工资以及年休假工资的计算依据。情况说明显示：…休息日加班48小时，法定节假日加班23小时，二项加班工资合计5052.41元（5328元/21.75天/8小时×48小时×2倍＋5328元/21.75天/8小时×23小时×3倍）；年休假工资1959.72元；调休折算后的加班工资以及年休假工资合计7012.13元，扣税246.21元，实发6765.92元。5、《宏图三胞加班管理规定》，证明宏图三胞公司的管理制度明确规定员工发生加班后可申请调休，王巍已将加班申请为调休，宏图三胞公司不拖欠加班工资等情况。《宏图三胞加班管理规定》与《员工手册》第四章所载的《加班及调休管理规定》是同一个规范性文件，是与《员工手册》一起公示的。《宏图三胞加班管理规定》显示：…加班待遇，员工发生加班行为后，公司向员工开具调休单或支付加班费，向员工开具调休单而未休的，公司将按年累计一并折算为加班费；在日常工作日加班或周休日加班的，对于按规定剔除相应时间段后的加班时间，公司开具等时调休单，不再另外支付加班费；在法定节假日加班的，公司将向员工支付加班费，但员工若放弃加班费的，可更换二倍时长调休单…。6、被迫解除劳动合同通知书，证明王巍诉称的克扣工资以及拖欠加班工资并非其解除劳动合同所述理由，王巍主张加班工资系解除劳动合同后的行为，解除劳动合同通知书所载解除事由并非支付经济补偿金的法定事由。7、《员工手册》培训签到领用表、考核试卷，证明王巍对《员工手册》及具体制度规定进行培训学习并知晓各项内容等情况。宏图三胞公司系宏图三胞高科技术有限公司的全资子公司，宏图三胞高科技术有限公司制定的《员工手册》适用于其下属各子公司；经核实，宏图三胞公司未就《员工手册》的实施召开过职工代表大会。8、工资表（2017年8月至2018年7月），证明王巍的工资构成情况。工资表显示：2017年7月至2018年6月期间王巍的月基本工资为4262.40元，月绩效工资为1065.60元；2017年7月至2018年3月期间王巍的每月各项补贴为2570元，2018年4月至2018年6月期间的每月各项补贴为170元；2017年7月至2018年6月期间王巍的月平均实发工资为6458元。9、2016年1月6日会议纪要，证明《员工手册》于2016年1月经职工代表大会讨论，经公示后于2016年1月15日生效实施等情况。10、《员工手册》公示材料、《宏图三胞驻外管理规定》公示材料、《宏图三胞薪资管理规定》及其公示材料，证明《员工手册》及相关规章制度经合法程序制定并公示等情况。《宏图三胞薪资管理规定》自2018年更新并公布实施，之前也是一直沿用的，可证实王巍的薪资构成。王巍对证据1的真实性、合法性不予认可，表示：《宏图三胞驻外管理规定》与宏图三胞公司在仲裁庭审时提供的2015版《宏图三胞驻外补贴管理制度》并不相同；2015版《宏图三胞驻外补贴管理制度》标注为“机密文件”，恰恰说明2015版《宏图三胞驻外补贴管理制度》以及《宏图三胞驻外管理规定》均未经过民主程序制定并公示，事实上王巍从未见过上述两份文件，对于相关内容也不知晓；在职期间王巍被派驻外地工作，驻外补贴一直是有的，期间金额有过增长变化，自2010年始宏图三胞公司每月发放驻外补贴直至2018年3月，2018年4月起就停发了，宏图三胞公司未就此事先通知王巍。对证据2的真实性无法确认，表示王巍对该工作请示单并不知情，即使存在也是宏图三胞公司单方暗箱操作形成的。对证据3的真实性无异议。对于证据4，表示不认可宏图三胞公司据以计算加班工资的计发基数5328元，加班工资计发基数应当是王巍的每月所有工资收入（含补贴）。对证据5的真实性无法确认，表示并无证据证明《宏图三胞加班管理规定》已经过民主程序制定并公示，亦无证据证明《宏图三胞加班管理规定》与《员工手册》第四章所载的《加班及调休管理规定》是同一个规范性文件；《宏图三胞加班管理规定》中“…向员工开具调休单而未休的，公司将按年累计一并折算为加班费”的内容不符合法律规定，该内容事实上是宏图三胞公司让员工调休而不支付加班工资。对证据6的真实性无异议，表示被迫解除劳动合同通知书与此前的2018年6月15日通知函是不可分割的，相关文件已明确宏图三胞公司的违法之处以及王巍有权解除劳动合同并主张经济补偿金或赔偿金。对证据7的真实性无异议，表示王巍无法确认当时签收的《员工手册》是否就是宏图三胞公司当庭出示的《员工手册》；宏图三胞公司是自主经营的独立法人，依法应当独自制定相应的规章制度。对证据8的真实性无异议，表示工资表显示宏图三胞公司克扣了2018年4月至6月的驻外补贴合计7200元；对于工资表所载工资构成以及增项（包括奖金、提成等）、减项（包括扣分金额、考核扣款等）并无异议，争议之处在于宏图三胞公司自2018年4月起在每月工资中扣除了驻外补贴2400元，该2400元应当计入工资总额。对于证据9，表示现有证据不能证明《员工手册》已包含《宏图三胞加班管理规定》，且《员工手册》由宏图三胞高科技术有限公司制定，宏图三胞公司是独立法人，不能认为母公司制定的《员工手册》就能适用于子公司的员工，况且子公司也不会参加母公司的职工大会或职工代表大会。对证据10的真实性无法确认，表示由法院依法认定。二、一审查明的事实情况王巍于2002年8月20日入职宏图三胞公司。在职期间，宏图三胞公司为王巍缴纳了社保。双方于2013年12月19日签订的最后一份劳动合同书载明：甲方为宏图三胞公司，乙方为王巍；合同期限为无固定期限，自2014年1月1日起；双方约定劳动合同履行地为江苏省内，甲方根据工作需要，可依法协商变动乙方的工作地点；乙方同意根据甲方工作需要，安排其在业务岗位（工种）工作，甲方根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动乙方的工作岗位；…双方协商确定，乙方执行标准工时制；乙方的工资按照甲方依法制定的工资分配办法确定；甲方于每月10日之前以货币形式支付乙方工资，…甲方依法安排乙方加班的，应依法安排补休或支付加班工资，加班工资计发基数（空白）；…如甲方未及时足额支付乙方劳动报酬或者未依法为乙方缴纳社会保险费的，乙方可以解除劳动合同……。劳动关系存续期间，王巍被宏图三胞公司派驻外地工作，2010年起又被派驻苏州任区域督导、产品经理等职务。在职期间，宏图三胞公司按月以银行转账方式发放工资，当月发放上月工资。经查：2017年7月起，王巍的工资构成包括基本工资、绩效工资、各项补贴以及加班费、奖金、提成等。2017年7月至2018年3月期间，王巍的月基本工资为4262.40元，月绩效工资为1065.60元，每月各项补贴为2570元（包括驻外补贴2400元）；自2018年4月起，宏图三胞公司停止发放每月的驻外补贴2400元，王巍的工作地点、工作内容未发生变化，仍在苏州从事全渠道销售督导工作；2018年4月至2018年6月期间，王巍的月基本工资为4262.40元，月绩效工资为1065.60元，每月各项补贴为170元；2017年7月至2018年6月期间，王巍的每月实发工资（每月分别扣除社保扣款420元和公积金扣款320元）分别为7258元、7198元、5812.40元、7458元、6958元、7371.12元、6758元、7258元、6758元、4778元、4980元、4908.59元。2018年6月15日，王巍向宏图三胞公司邮寄发出通知函，载明：根据《中华人民共和国劳动合同法》等规定，宏图三胞公司已有下列不合法行为，1.未依法及时足额支付工资，2.未依法提供工资条，3.未依法足额缴纳社保，4.未经协商一致单方面强制调岗；鉴于以上不合法行为已侵害王巍合法权益，王巍有权依法解除劳动合同并要求宏图三胞公司给予补偿金和赔偿金；王巍保留通过劳动仲裁等程序维护合法权益的权利。2018年6月28日，王巍向宏图三胞公司邮寄发出被迫解除劳动合同通知书，载明：…宏图三胞公司存在如下严重违反劳动法律法规的行为，1.未依法及时支付工资（未按劳动合同约定时间支付劳动报酬），2.未依法缴纳社会保险（2002年未缴纳，2003年少缴纳2个月，其余已缴纳部分未按实际工资基数足额缴纳），3.未依法提供工资条；以上违法行为已侵害王巍合法权益，王巍被迫依据《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规规定，向劳动仲裁机关申请仲裁；现正式通知宏图三胞公司于2018年7月1日起解除双方劳动关系，请宏图三胞公司依法支付解除劳动关系经济补偿金、支付6月的工资、足额缴纳6月的社会保险、补缴少缴纳的社会保险、支付所有调休和带薪年假折算后的工资等。后王巍就经济补偿金等事宜与宏图三胞公司人力资源总监潘某某交涉未果。2018年7月9日，宏图三胞公司向王巍支付加班费及年假工资6765.92元（已扣税246.21元）。2018年7月17日，王巍向无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求：1.确认双方于2018年7月1日解除劳动关系；2.宏图三胞公司支付克扣的工资4800元；3.宏图三胞公司支付2017年10月1日至2018年5月1日的加班工资7328.27元；4.宏图三胞公司支付经济补偿金123648元。因该案超过45天未作出仲裁裁决，经王巍提出停止审理的书面申请，仲裁委于2018年9月13日作出仲裁决定书，决定该案于2018年9月13日起终结仲裁活动。王巍诉至法院，诉请如前。三、一审中双方提供的其他依据及意见1.宏图三胞公司提供了2016年1月6日会议纪要、《员工手册》培训签到领用表及考核试卷、《员工手册》公示材料等，上述证据显示：宏图三胞高科技术有限公司的《员工手册》于2016年1月经职工代表大会讨论，经公示后于2016年1月15日生效实施；王巍签署培训签到领用表及考核试卷，确认已参加《员工手册》培训学习、理解各项内容并承诺遵照《员工手册》的要求执行。《员工手册》第四章“工作时间与考勤制度”规定：…员工根据《加班及调休管理规定》进行加班的，审批后的加班作为调休的依据进行调休，具体细则内网查阅《加班及调休管理规定》；《员工手册》第五章“假期管理”规定：…驻外假，因公司发展需要，由公司派往或任命至宏三体系非其入职机构所在地的其他机构工作，且派驻到的机构非其户口或家庭所在地（详见驻外补贴管理制度）。2.王巍表示：宏图三胞公司自2018年4月起单方在每月工资中克扣驻外补贴2400元，且未经事先告知并协商，违反法律规定，另外，宏图三胞公司自2018年2月起未及时足额支付劳动报酬，未依法及时发放加班工资，故王巍基于上述事由解除劳动合同，双方之间的劳动合同关系于2018年7月1日解除，王巍于当日正式离职；王巍的月基本工资为4262.40元，月绩效工资为1065.60元，每月各项补贴为2570元（包括驻外补贴2400元），劳动合同解除前的月平均工资为7898元；2017年10月至2018年5月期间王巍法定节假日加班23小时、休息日加班48小时，宏图三胞公司应当依法及时支付加班工资，劳动合同对于加班工资计发基数未作约定，明确以月平均工资7728元为计发基数主张加班工资。3.宏图三胞公司表示：宏图三胞公司根据《宏图三胞驻外管理规定》自2018年4月起不再向王巍发放驻外补贴，不存在无正当理由克扣工资的情形，另外，王巍解除劳动合同的理由并不涉及拖欠加班工资，宏图三胞公司在王巍提出解除劳动合同后已将调休折算后的加班工资以及年休假工资支付完毕；双方之间的劳动合同关系于2018年7月1日解除，系劳动者提出解除劳动合同关系，宏图三胞公司无需支付经济补偿金；王巍的工资构成以宏图三胞公司提供的工资表为准，自2018年4月起王巍不再享受驻外补贴，应予扣除，王巍劳动合同解除前的月平均工资为7198元；劳动合同书所载“甲方依法制定的工资分配办法”即为《宏图三胞薪资管理规定》（证据10），上述文件对于加班工资计发基数以及加班工资给付时间未有规定，因王巍已将加班申请为调休，在其提出离职无法再按调休处理的情形下，宏图三胞公司将调休折算后的加班工资予以结算发放，宏图三胞公司计付加班工资的计发基数为5328元（基本工资4262.40元＋绩效工资1065.60元）。上述事实，有全日制劳动合同书、个人养老保险月缴费明细、银行账户交易明细及账户历史交易明细表、工资表、工作请示单、通知函、被迫解除劳动合同通知书、调休单查询、银行电子回单、仲裁决定书、《员工手册》培训签到领用表及考核试卷、通话录音、当事人陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。同时，用人单位应按劳动合同约定或国家规定向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，双方当事人对于劳动合同关系于2018年7月1日解除均无异议，予以确认。本案的争议焦点为：宏图三胞公司是否存在未及时足额支付劳动报酬的情形以及王巍提出解除劳动合同后宏图三胞公司是否应当支付经济补偿金。经审查，王巍在职期间被派驻外地工作，宏图三胞公司按月向其发放驻外补贴，工资表等证据亦显示2017年7月至2018年3月期间每月各项补贴为2570元（包括驻外补贴2400元），宏图三胞公司自2018年4月起不再按月发放驻外补贴2400元。宏图三胞公司据以停发驻外补贴的依据为2017版《宏图三胞驻外管理规定》，根据该文件的规定，驻外期限届满后应将驻外人员调回原派出机构，若因特殊情况需留任派驻地者，取消驻外资格。本案中，倘若如宏图三胞公司所述王巍的驻外期限于2018年3月届满，但宏图三胞公司并未将王巍调回公司，王巍也未回派出单位宏图三胞公司报到，事实上自2018年4月起王巍的工作地点、工作内容并未发生变化，仍在苏州从事全渠道销售督导工作，在此情形下，宏图三胞公司未通知王巍取消其驻外资格，亦未事先告知并征求王巍的意见，而是自2018年4月起单方停止每月发放驻外补贴。根据上述情况，宏图三胞公司自2018年4月起停发驻外补贴的行为直接涉及并严重影响王巍的切身利益，有违公平原则，显属不当。由此，对王巍主张2018年4月、5月、6月驻外补贴合计7200元的诉讼请求，予以支持。诉讼中，双方对于2017年10月至2018年5月期间王巍法定节假日加班23小时、休息日加班48小时的事实不持争议。宏图三胞公司认为王巍已将加班申请为调休，在其提出离职无法再按调休处理的情形下，宏图三胞公司将调休折算后的加班工资予以结算发放。对此，一审法院认为，加班工资属于工资总额范畴，用人单位安排加班的，应按国家有关规定支付加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》以及《江苏省工资支付条例》的相关规定，用人单位休息日安排劳动者工作的，可以安排补休，但加班工资支付周期自加班当日起最长不得超过六个月；法定节假日安排劳动者工作的，应当支付加班工资，且加班工资支付周期自加班当日起最长不得超过一个月。本案中，宏图三胞公司就王巍的休息日加班安排为调休并无不当，但将王巍的法定节假日加班安排为调休并无相关国家规定依据，宏图三胞公司于王巍提出解除劳动合同后结算支付相应加班工资，属未按国家规定的法定节假日加班工资支付期限履行给付义务，符合未及时足额支付劳动报酬的情形。王巍据此提出解除劳动合同，相关解除事由经审查符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，故宏图三胞公司应依法向王巍支付经济补偿。关于王巍劳动合同解除前12个月的月平均工资。根据规定，工资总额包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班工资以及特殊情况下支付的工资，但劳动者外派工作期间的驻外补贴则属于出差伙食补助及误餐补助范围，不属于工资，不应计入工资组成部分并作为核发经济补偿金的基数。由此，宏图三胞公司以5328元为计发基数核算并发放加班工资5052.41元，并无不当，其无须另行支付加班工资。综合现有证据并结合本案实际情况，核定王巍劳动合同解除前12个月的月平均工资为5819元，由此，宏图三胞公司应支付王巍经济补偿金93104元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条之规定，判决如下：一、确认王巍与宏图三胞公司之间的劳动合同关系于2018年7月1日解除。二、宏图三胞公司于判决生效后十日内支付王巍2018年4月、5月、6月的驻外补贴7200元以及经济补偿金93104元，合计100304元。三、驳回王巍的其他诉讼请求。二审中，对一审认定的事实双方当事人未提供新证据，本院依法予以确认。本院认为，本案争议焦点是，1.宏图三胞公司是否应支付王巍2018年4月、5月、6月驻外补贴7200元；2.宏图三胞公司是否存在未及时足额支付王巍劳动报酬情形，应否支付王巍经济补偿金。关于争议焦点1，虽宏图三胞公司称王巍的驻外期限于2018年3月届满，但2018年4月、5月、6月王巍的工作地点、工作内容并未发生变化，宏图三胞公司未与王巍协商并通知王巍取消驻外资格，宏图三胞公司停发2018年4月、5月、6月驻外补贴不当，应予补足。关于争议焦点2，首先，一审中，双方对于2017年10月至2018年5月期间王巍法定节假日加班23小时、休息日加班48小时没有异议，该项事实应予认定。其次，宏图三胞公司确认对于王巍的法定节假日加班工资因安排为调休而未予发放，并于王巍提出解除劳动合同后已结算支付。但根据相关规定，用人单位法定节假日安排劳动者工作的，应当支付加班工资，且加班工资支付周期自加班当日起最长不得超过一个月，宏图三胞公司安排调休不当，其未及时发放法定节假日加班工资，且在王巍告知公司后仍未改正，应认定为未及时足额支付劳动报酬的情形。王巍据此提出解除劳动合同，宏图三胞公司应支付经济补偿金。另，根据《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。一审法院引用《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项有误，但判令支付经济补偿金并无不当。综上，宏图三胞公司的上诉请求无事实和法律依据，不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，引用法条有误，所作判决正确，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人无锡宏图三胞科技发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张亚静审判员  顾 妍审判员  陶志诚二〇二〇年六月十七日书记员  江 婷