辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终1676号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区。负责人：叶青，该公司总经理。委托诉讼代理人：代楠，北京市中喆（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：**，男，汉族，住辽宁省辽中县。委托诉讼代理人：张晗，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪志玉，北京盈科（沈阳）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：许娜，女，汉族，住沈阳市东陵区。被上诉人（原审被告）：路平，男，汉族，住址沈阳市东陵区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司因与被上诉人**、许娜、路平机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初4277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决第二项误工费47238元，依法改判或发回重审，并由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一审法院认定被上诉人误工时长409天，已经超过合理误工期，认定事实错误，适用法律不当。上诉人在一审期间申请对被上诉人的误工时长进行鉴定，但被上诉人不配合到鉴定现场，导致无法鉴定，被上诉人应承担不利后果。**辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。许娜、路平均未提交书面答辩意见。**向一审法院提出诉讼请求：1、请求许娜、路平、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司连带赔偿**医疗费3399.2元、辅助器具费335元、住院期间护理费5082元、担架车费170元、伙食补助费4400元、复印费72元，共计13458.2元；2、请求许娜、路平、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿**伤残等级赔偿金74682元、误工费72000元、营养费3000元、交通费1000元、鉴定费1000元、被扶养人生活费9256.45元及精神损害抚慰金6000元；3、本案案件受理费由对方负担。一审法院认定事实：2016年7月28日16时30分，许娜驾驶辽Ａ×××××车辆与**驾驶的电动自行车在沈河区发生碰撞，致使**受伤。许娜系司机，路平系肇事车辆车主。本次事故经沈阳市公安局交通警察支队沈河大队认定，许娜负事故全部责任，**无责任。事故发生后，**被送入沈阳军区总医院治疗，诊断为左小腿开放伤，左侧胫骨平台骨折，住院期间为2016年7月28日至2016年8月13日，住院44天，住院期间二级护理。**出院诊断休息12个月，2017年7月5日的诊断中写明“口服钙剂、罗盖金、氨基葡萄糖”。经一审法院委托，2019年5月5日，中国医科大学法医司法鉴定中心作出法医司法鉴定意见书，鉴定意见为**左胫骨平台粉碎性骨折、韧带半月板损伤致左膝关节功能障碍的伤残程度为十级。一审法院另查明，**在住院期间，中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司保险公司垫付医疗费用137766.14元，伙食补助费4400元，护理费用直接由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司委托护理人员进行护理，护理费已由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司支付完毕，**对上述事实予以认可。**本次主张医疗费用3399.2元，不在中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司垫付范围之内。一审法院再查明，**有一女儿王梓禛，于2007年12月24日出生。案件审理过程中，中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司申请对**因伤残引起的误工期进行鉴定，中国医科大学司法鉴定中心于2019年8月9日作出《不予以受理鉴定知书》。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本次交通事故中，许娜驾车与**相撞，其承担事故全部责任，由于该车辆在中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保了交强险及第三者责任险，且保险事故发生在保险期间内，亦未超过保险限额，故应当由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司直接对**的合理损失予以赔偿，路平作为车主应当对保险公司赔偿范围以外的**的合理损失予以赔偿。关于**主张的医疗费。根据**提供的病历、住院病案、医疗费票据，在扣除保险公司垫付的医疗费用后，对**本次主张的医疗费3399.2元，予以支持。关于**主张的营养费，结合2017年7月5日的诊断中写明“口服钙剂、罗盖金、氨基葡萄糖”，酌定营养费300元。关于**主张的住院伙食补助费、护理费，因该费用已经由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司垫付，且**予以自认，故对**的此项主张，不予支持。关于**主张的误工费。**自受伤住院共计44天，出院诊断休息365天，误工天数共计409天。结合**向法庭提交的误工证明、用人单位营业执照等证据，可以证明其误工的事实，一审法院认定以居民服务业的标准计算误工费用，经计算为47238元（42157元÷365天×409天）关于**主张的伤残赔偿金、鉴定费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。**提供的社区证明能够证明其在城市居住并生活的事实。**于2019年5月5日定残，结合**的受伤状况及本地区的经济水平，计算为69986元（34993元×20年×10%）。**主张的鉴定费1000元，结合发票金额，予以支持。关于**主张的精神抚慰金。结合**受伤程度、对以后生活的影响及本地区的经济水平，酌情认定为5000元。关于**主张被扶养人生活费，根据上一年度城镇居民人均消费性支出及被抚养人户口，经计算为8882.65元（25379元×7年×10%÷2）关于**主张的交通费，根据**的伤情及就诊情况，对于该数额酌定为500元。关于**主张的担架费170元，辅助器具费335元，结合**提供的发票，予以支持。关于**主张的复印费72元，结合**提供的复印费票据，予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔付原告**医疗费3399.2元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔付原告**误工费47238元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔付原告**营养费300元；四、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔付原告**伤残赔偿金69986元；五、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔付原告**鉴定费1000元；六、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔付原告**精神抚慰金5000元；七、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔付原告**交通费500元；八、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔付原告**残疾辅助器具费335元、担架费170元；九、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔付原告**被扶养人生活费8882.65元；十、被告路平于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告**复印费72元；十一、驳回原告**的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3907元，由被告许娜、路平负担。本院二审审理期间，当事人未提交新证据。对一审法院查明的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，本案二审审理期间争议的焦点为一审认定的误工费是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案**在一审审理时提交了其接受治疗的医疗机构出具的证明，证明其误工时间。同时**亦提交了误工证明等证据证明其存在误工事实。现上诉人未提交证据证明**提交的证据存在虚假的情形，应承担不利的法律后果。故对其提出的上诉主张，本院不予支持。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，故对当事人没有提出上诉请求的部分，不再审理。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3907元，由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担。本判决为终审判决。审判长  冯立波审判员  朱晓英审判员  孔祥政二〇二〇年六月九日法官助理顾心怡书记员董妍本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。