江西省上犹县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0724刑初7号 公诉机关江西省上犹县人民检察院。 被告人谢春华,女，1981年5月8日生于江西省上犹县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地上犹县，现住上犹县。因本案于2019年9月19日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，2020年3月18日被取保候审。 指定辩护人蔡教雾，江西泓越律师事务所律师。 上犹县人民检察院以上检公诉刑诉〔2019〕204号起诉书指控被告人谢春华犯开设赌场罪，于2019年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上犹县人民检察院于2020年3月31日向本院申请延期审理补充侦查，于同年4月30日向本院申请恢复庭审。上犹县人民检察院指派检察员李楚楚出庭支持公诉，被告人谢春华及其辩护人蔡教雾到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年9月，被告人谢春华租赁上犹县东山镇新上犹路老田餐馆二楼的出租房开设麻将馆，放置五台麻将机开始对外营业，为他人赌博提供场所和用具。营业期间，谢春华按时间段对每桌麻将收取60元的费用，平均每日接待赌博人员10余人。同年9月18日15时30分许，上犹县公安局民警到被告人谢春华的麻将馆进行检查，查获参与赌博人员20人及麻将桌等物品，并将谢春华传唤到案，扣押并销毁被告人谢春华的赌博麻将机5台。被告人谢春华自开设赌场以来获利人民币4500元。 公诉机关认为，被告人谢春华为他人赌博提供场所、用具，从中营利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。建议对其判处有期徒刑六个月，并处罚金。 被告人谢春华对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，同时要求从轻处罚。 被告人的辩护人蔡教雾提出的辩护意见是：1、被告人所开麻将馆参赌人数未达到20人，只有4人的赌资达到200元以上，其余人员应属一般娱乐活动，不属于参赌人员，被告人不构成开设赌场罪；2、被告人有坦白情节，自愿认罪认罚，系初犯，没有违法犯罪前科，涉案赌资较小，均可酌情从轻处罚。 经审理查明，2019年9月1日，被告人谢春华租赁上犹县东山镇新上犹路老田餐馆二楼的出租房开设麻将馆，房租每月1100元，被告人谢春华先放置4台麻将桌用于打麻将，同年9月11日起放置五台麻将机开始对外营业，为他人打麻将提供场所和用具。营业期间，谢春华按每张麻将桌半天收取60元的台费，谢春华提供麻将桌、空调房及茶水服务，平均每日接待打麻将人员10余人。不是被告人谢春华来决定打何种麻将，由打麻将的人自行决定麻将的打法，一般都是打5元钱的上犹麻将，有的人是谢春华邀约，有的不是。 同年9月18日15时30分许，上犹县公安局民警到被告人谢春华经营的麻将馆进行检查，查获正在打麻将的人员20人，并将谢春华及打麻将的人传唤到案，扣押并销毁被告人谢春华麻将馆内的用于赌博的麻将机5台。 被告人谢春华自开设赌场以来，平均每天能收取200元左右的台费，获利人民币4500元。 另查明，同年9月18日，到谢春华处打麻将人员自带现金到麻将馆，每打完一盘后现金支付，公安机关在现场查获并扣押参与打麻将20人身上所持有的现金，一并予以每人500元的行政罚款，其中张红超自带现金200余元，剩余现金275元，李跃江自带现金100余元，剩余现金250元，曾明济自带现金200元，剩余现金200元，彭群英自带现金444元，剩余现金557元，方平自带现金215元，剩余现金15元，曾国自带现金300元，剩余现金50元，张权自带现金130元，剩余现金105元，刘娟自带现金100多元，剩余现金75元，刘均宽自带现金100多元，剩余现金130元，刘金香自带现金140多元，剩余现金145元，余文德自带现金100元，剩余现金85元，林庆腾自带现金200多元，剩余现金40元，魏乐平自带现金200元，剩余现金35元，张坚芳自带现金50元，剩余现金25元，黄演华自带现金160元，剩余现金30元，黄新发借得现金100元，剩余40元，黄书平自带现金200元，剩余现金35元，卢致晶自带现金100多元，剩余现金70元，龚吉芬自带现金120元，剩余现金为0，刘晓春自带现金200元，剩余现金为0。 上述事实，被告人谢春华在法庭审理过程中亦无异议，并有证人刘敬莲、洪冬民、龚吉芬、张红超、方平、曾明济、曾国、李跃江、张权、刘娟、刘均宽、刘金香、彭群英、余文德、林庆腾、魏乐平、张坚芳、黄演华、黄新发、黄书平、刘晓春、卢致晶等人的证言，受案登记表及受案回执，立案决定书，常住人口信息表，犯罪嫌疑人基本情况，违法犯罪记录查询情况说明，辨认笔录、被辨认人照片及身份信息列表，手机微信转账记录，扣押决定书，扣押清单，扣押物品清单，上犹县公安局销毁物品、文件清单，销毁记录，销毁赌博机现场照片，行政处罚决定书，归案情况说明，认罪认罚具结书，被告人谢春华的供述与辩解，庭审笔录等证据在案佐证，足以认定。 关于被告人违法所得数额的认定。经查，谢春华第1次供述违法所得为3600元；第2次供述违法所得4500元至4600元；第3次供述违法所得在4000元左右；没有其他证据相互印证；起诉书中指控认定被告人违法所得为4500元，被告人对这一指控无异议，认罪认罚，本院对指控的这一事实，予以认定。 本院认为，刑法规定，开设赌场罪是指开设和经营赌场，提供赌博的场所及用具，设定赌博方式等组织赌博的行为，本人从中营利，行为人对赌博活动的支配能力通常较强，表现为提供赌具事先约定赌博方式或规则，设置了强制约束等参赌者的规程。聚众赌博或者以赌博为业的，构成赌博罪。 本案中，被告人谢春华租赁店房，为他人打麻将提供场所和麻将用具，邀集人员前来打麻将，被告人收取每桌60元台费，本人没有参与设置赌博方式或规则，当场查获谢春华麻将馆内打麻将的20人，自谢春华经营麻将馆以来收取台费共计4500元，该费用不是根据赌客赌博大小和输赢来收取的，与牌桌上的输赢局势无关，不属于抽水渔利，被告人谢春华的行为不能构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名不能成立；辩护人就此提出的辩护意见，本院予以支持。被告人谢春华聚集20人在其麻将馆内打麻将，收取的费用属于场地、用具使用费，其营利的目的比较明显，危害社会秩序，根据《最高法院、最高检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，有下列行为之一的，构成聚众赌博：1、组织3人以上赌博，抽头渔利累计达到5000元以上的；2、组织3人以上赌博，赌资达到5万元以上的；3、组织3人以上赌博，参赌人数达到20人以上的。被告人谢春华的行为属于聚众赌博，已构成赌博罪。鉴于被告人归案后能如实供述所犯罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人又系初犯，又可酌情从轻处罚；被告人在法庭上能认罪认罚，可以从宽处罚；辩护人就此提出的上述辩护意见符合法律规定，本院予以支持。因查获被告人谢春华麻将馆内赌资数额及抽头渔利数额累计均达不到犯罪起刑点的标准，认定20人均属于参赌人员，仅达到该罪的起刑点，其犯罪情节轻微，可以免于刑事处罚。公诉机关建议判处有期徒刑六个月，并处罚金，量刑畸重，本院已书面函告公诉机关是否作出调整，但未收到回复意见，本院应予调整。为打击赌博犯罪，维护社会良好风尚，弘扬社会正气，根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第三十七条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 被告人谢春华犯赌博罪，免予刑事处罚。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  彭修烨 人民陪审员  彭文英 人民陪审员  陈红梅 二〇二〇年六月十二日 书 记 员  钟燕华