宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2019）宁0104民初15964号原告：宋华军，男，1987年1月1日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区新。委托诉讼代理人：付前明，宁夏综义律师事务所律师。被告：张全鸿，女，1974年5月27日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告：焦贺山，男，1970年8月12日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。第三人：朱惠萍，女，1962年3月19日出生，满族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。原告宋华军与被告张全鸿、焦贺山、第三人朱惠萍追偿权纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月15日公开开庭进行了审理。原告宋华军的委托诉讼代理人付前明，被告张全鸿到庭参加诉讼。被告焦贺山经本院经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，第三人朱惠萍经本院传票传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋华军向本院提出诉讼请求：1.判令张全鸿、焦贺山向宋华军偿还代偿款826800元，并按月利率2%支付代偿款826800元自2019年7月10日至实际付清之日的利息；2.本案的诉讼费用由张全鸿、焦贺山承担。事实与理由：张全鸿、焦贺山系夫妻关系。2018年9月19日，张全鸿、焦贺山因做生意需要资金周转向朱惠萍借款100万元，宋华军作为保证人为该笔借款提供连带责任保证，双方签订了《借款合同》，约定借款期限自2018年9月20日至2019年3月19日，借款月利率2%，每月18日偿还利息。合同签订后，朱惠萍向张全鸿、焦贺山支付了借款100万元。借款到期后，张全鸿、焦贺山未按约定还本付息。2019年6月19日，宋华军与朱惠萍协商，由宋华军代偿所欠借款本金78万元及3个月利息46800元，合计826800元。为追偿上述代偿款，宋华军申请法院冻结了张全鸿、焦贺山名下的两套房产，张全鸿、焦贺山承诺将房产出卖后偿还借款。宋华军申请法院对房产进行解封，但张全鸿、焦贺山未按约定还款。张全鸿辩称，张全鸿、焦贺山按月利率4%向朱惠萍借款，朱惠萍在支付时扣除了6个月的利息共计12万元，实际借款88万元。借款期间，张全鸿支付了6个月利息，合计12万元，并偿还了借款本金22万元。现张全鸿仅欠54万元，此前借款由张全鸿偿还，下剩借款应由张全鸿、焦贺山共同偿还。焦贺山未作答辩。朱惠萍未到庭陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院进行了审查并在卷佐证。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月19日，张全鸿、焦贺山与朱惠萍、宋华军签订《借款合同》，约定张全鸿、焦贺山向朱惠萍借款100万元，借款方式为贷款方以银行转账方式向借款方贷款88万元，以现金方式向借款方贷款12万元，借款期限自2018年9月20日起至2019年3月19日；借款利息为在借款期限内，按照借款金额计算利息，月利率为2%，每月18日为利息结算日；借款方不按期归还借款，每逾期一日按欠款金额每日1%加收违约金；借款方必须按协议规定时间主动偿还贷款方的欠款及利息，贷款方指定还款账户为朱颖的银行账户；需要由保证人担保时，保证人履行连带责任后，有向借款方追偿的权利，借款方有义务对保证人进行偿还。同日，朱颖向张全鸿账户转账88万元，张全鸿、焦贺山向朱惠萍出具一张《收条》，载明今收到朱惠萍现金借款12万元整。借款期间，张全鸿按20000元∕月向朱惠萍支付利息，共支付了6个月利息，合计120000元。借款到期后，张全鸿向朱惠萍偿还了借款本金22万元。2019年6月19日，宋华军与朱惠萍签订《借款代偿协议》，约定因张全鸿、焦贺山未按约定归还借款，在贷款方多次找借款方索要无果的情况下，要求保证方按借款合同约定承担保证责任，双方达成如下协议：一、借款本金100万元，月利率2%，借款期限2018年9月20日至2019年3月19日，借款方已按合同约定利息支付了合同期限内的利息，但未按约定期限偿还本金，截止本协议签订之日共偿还22万元，剩余本息至今未还。经双方协商，宋华军代偿本金78万元及按合同约定的利率2%支付逾期期间的利息46800元（截止2019年6月19日逾期3月利息78万元×2%×3），朱惠萍放弃追究宋华军违约责任及剩余款项的权利。二、本协议签订后，宋华军应在一个月内支付上述款项，宋华军付清上述款项后即取得向借款方追偿权，朱惠萍应无条件予以协助。2019年7月10日，宋华军向朱惠萍代偿了826800元，朱惠萍向宋华军出具了《收条》。本院认为，本案的争议焦点为：一、借款金额的认定；二、宋华军是否有权向张全鸿、焦贺山追偿全部代偿款826800元，并按月利率2%主张利息。关于借款金额的认定。张全鸿抗辩实际仅收到转账支付的借款88万元，没有收到现金12万元，该12万元实际为预先扣留了借款利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款、第十八条规定，被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。负有举证证明责任的原告无正当理由拒不到庭，经审查现有证据无法确认借贷行为、借贷金额、支付方式等案件主要事实，人民法院对其主张的事实不予认定。虽然张全鸿、焦贺山向朱惠萍出具了收到现金12万元的《收条》，但是该款数额较大，以现金方式支付亦不符合交易习惯，朱惠萍仍应对该款是否实际支付承担举证责任，并到庭说明该款的资金来源、具体交付情况等，但朱惠萍经本院传票传唤，拒不到庭参加诉讼，现有证据无法确认其实际支付了现金12万元，故本院确认张全鸿、焦贺山实际借款88万元。关于宋华军是否有权向张全鸿、焦贺山追偿全部代偿款826800元，并按月利率2%主张利息。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。保证合同属于从合同，保证人应在主债务的范围内承担保证责任，保证人在代偿时应尽到合理注意义务，通知债务人，并与债务人就实际借款金额、还款金额以及欠款金额进行确认，不得超出主债务的范围承担保证责任。本案中，宋华军对借款的支付方式是明知的，鉴于双方现金支付的12万元有争议，宋华军在承担保证责任时应当告知张全鸿、焦贺山，确认借款金额、还款金额及欠款金额，并以此为基础承担保证责任。如上所述，张全鸿、焦贺山实际借款88万元，应以本金88万元为基数计算利息，对于张全鸿每月支付的利息20000元中超出应收利息的部分应当冲抵借款本金，超出部分共计15139.49元，冲抵后，张全鸿、焦贺山尚欠朱惠萍借款本金864860.51元（88万元－15139.49元）。借款到期后，张全鸿偿还了借款本金22万元，扣除该笔还款，截至2019年6月19日，张全鸿、焦贺山尚欠朱惠萍借款本金644860.51元（864860.51元－22万元）、利息38691.63元（644860.51元×2%×3），共计683552.14元。宋华军应以该金额为限履行保证责任，对该部分代偿款，宋华军有权向张全鸿、焦贺山追偿，故张全鸿、焦贺山应偿还宋华军代偿款683552.14元。对超出该金额的代偿款，因宋华军在代偿时未尽到合理的注意义务，未与张全鸿、焦贺山确认借款、还款以及欠款金额，导致其代偿款超出实际欠款金额，宋华军无权向张全鸿、焦贺山追偿。对于宋华军主张的代偿款利息。宋华军与张全鸿、焦贺山并没有约定代偿后张全鸿、焦贺山应按《借款合同》约定的月利率2%支付代偿款利息，故本院按中国人民银行同期贷款基准利率4.35%支持利息3303.84元【683552.14元×4.35%÷360天×40天（自2019年7月10日至2019年8月19日）】,并按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年8月20日至本判决确定的还款之日止的利息。综上所述，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款、第十八条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告张全鸿、焦贺山于本判决生效之日起十日内偿还原告宋华军代偿款683552.14元，支付利息3303.84元，并按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年8月20日至本判决确定的还款之日止的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12068元，由原告宋华军负担2091元，由被告张全鸿、焦贺山负担9977元，公告费600元，由被告张全鸿、焦贺山负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 李海波人民陪审员 吴 红人民陪审员 李 玲 二〇二〇年六月十九日法官助理 李金玉书记员 杨 乐附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。第十八条根据《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百七十四条第二款之规定，负有举证证明责任的原告无正当理由拒不到庭，经审查现有证据无法确认借贷行为、借贷金额、支付方式等案件主要事实，人民法院对其主张的事实不予认定。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境。4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。