河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终1640号上诉人（原审原告）：刘春元，男，汉族，1969年1月22日出生，住河南省商丘市。委托代理人：谢威、王宁，河南浩君律师事务所律师，代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）：商丘市金正物业管理有限公司，住所地商丘市。法定代表人：李海玲，该公司经理。委托代理人：韩倩倩，河南福聚律师事务所商丘分所律师，代理权限：特别授权。上诉人刘春元因与被上诉人商丘市金正物业管理有限公司侵权责任纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院（2019）豫1402民初12747号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘春元及其委托诉讼代理人谢威、王宁与被上诉人商丘市金正物业管理有限公司的委托诉讼代理人韩倩倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘春元上诉请求：改判为支持上诉人的诉讼请求或者发回原审法院重审。事实和理由：第一、原审判决认定事实错误，原审法院认定“2019年1月18日，原告刘春元所分配的康城花园南区5号楼2202号安置房交房，在其持有商丘市梁园区东风街道办事处出具的康城花园安置房入住证明到金正物业公司办理入住手续时，私自将该证明中的房号2202号涂改为2002号，在物业公司未察觉到房号涂改的情况下给其办理了安置房入住手续”。首先上诉人并未私自涂改房号，上诉人现在居住的2002号安置房是基于上诉人与商丘市梁园区房地产管理局签订《商丘市梁园区高铁建设房屋征收安置补偿协议》合法取得的，并非如原审法院认定那样是“涂改房号后办理的．．．．．．”。上诉人认为在协议签订后未经法定程序变更该协议系合法有效的，后置的所有手续如物业公司开具的各种证明等应该以协议为准，上诉人在原审时提交了这份协议，原审法院亦认可协议效力，但是在认定事实时还是认为上诉人私自涂改房号．其次，物业公司不仅向上诉人出具所谓的《入住证明》，还出具《装修施工许可证》等其他资料，许可证上表明的房号还是2002号，如果物业公司认为该房号错误为何不及时纠正?第三、商丘市梁园区高铁建设指挥部安置组与梁园区东风街道办事处高铁建设指挥部出具《关于刘春元私自更改安置房入住证明的通知》严重侵犯上诉人的合法权利，违反法律规定，上诉人准备提起行政诉讼撤销该通知书。第二、本案审理程序存在严重错误，本案是适用简易程序，依据法律规定应当在三个月内审理终结，本案是在2019年12月11日受理立案的，结案时间是在2020年4月10日，超过法定审限30日。第三、原审法院认定案由错误，原审原告基于与被上诉人之间存在的物业服务合同关系提起的物业服务合同纠纷，并非是侵权责任纠纷。在原审开庭时原审法院也未就改变案由一事向双方当事人释明，而是在判决书中直接改变了本案案由。原审法院之所以改变案由是为在判决书中认定被上诉人金正物业公司不存在侵权行为作铺垫。上诉人认为，上诉人一方与被上诉人一方事实上存在的物业服务合同关系，退一步讲，即使是被上诉人根据有关政府部门的通知，停止上诉人的水电供应，也应当依据《合同法》有关条款规定，事先通知上诉人，并且预留宽限期。被上诉人作为专业提供物业服务的企业，应当向人民群众提供文明、人性化的服务，而不是采用野蛮的行为，达到非法的目的。综上所述，原审判决认定事实错误、审理程序错误、认定案由错误，请求二审法院直接改判或者发回重审。金正物业公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序正当合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。刘春元向一审法院起诉请求：1、被告停止侵权，恢复水电等物业服务；2、赔偿原告物质损失2200元和精神损失费800元，及自停电以来至起诉之日原告住宾馆的费用1000元；3、本案诉讼费及律师费由被告承担。一审法院认定事实：2019年1月18日，原告刘春元所分配的康城花园南区5号楼2202号的安置房交房，在其持商丘市梁园区东风街道办事处出具的康城花园安置房入住证明到金正物业公司（康城南区物业管理处）办理入住手续时，私自将该证明中的房号“2202号”涂改为“2002号”，在物业公司未觉察到房号被涂改的情况下给其办理了安置房入住手续。2019年11月28日，商丘市梁园区高铁建设指挥部安置组和商丘市梁园区东风街道办事处高铁建设指挥部给金正物业公司（康城南区物业管理处）联合下发了《关于刘春元私自更改安置房入住证明的通知》，该通知要求：1、金正物业按照原开具的入住证明为刘春元办理入住；2、即日起金正物业停止为其供水、供电，直至刘春元搬离清空房屋止，由此产生的经济损失及法律责任由其本人承担。收到上述通知后，金正物业公司即按要求停止了原告刘春元入住的康城花园南区5号楼2002房间的水电。此后，刘春元多次找物业公司要求恢复供应水电，无果，于是就以金正物业公司停止了其房屋的水电供应，给其生活造成了严重影响，并给其造成了经济及精神损失为由起诉至法院。双方由此形成纠纷。上述事实有原告提交的房屋安置补偿协议一份、物业公司收款收据五份，被告提交的康城花园安置房入住证明一份、关于刘春元私自更改安置房入住证明的通知一份等证据，及庭审笔录一份在卷予以佐证。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。原告刘春元以被告金正物业公司侵犯了其用水及用电的权利为由，要求被告停止侵权，恢复水电等物业服务，并赔偿物质和精神损失，但原告并未能提供有效证据证明被告停止供应其所居住的房屋水电存在过错行为。有效证据证明，原告刘春元私自更改安置房入住证明，在物业公司未觉察到房号被涂改的情况下给其办理了安置房入住手续，在相关部门责令其退还房屋无果的情况下，商丘市梁园区高铁建设指挥部安置组和商丘市梁园区东风街道办事处高铁建设指挥部给金正物业公司（康城南区物业管理处）联合下发了《关于刘春元私自更改安置房入住证明的通知》，该通知要求金正物业按照原开具的入住证明为刘春元办理入住，并要求即日起金正物业公司停止为其供水供电，直至刘春元搬离清空房屋止。由此可见，原告刘春元私自更改安置房入住证明存在明显过错。被告金正物业公司停止供应原告所入住的2002号房屋水电是应政府相关部门通知，行使的协助义务。被告金正物业公司对原告不存在侵权行为，亦无须对原告承担侵权责任，故原告的诉讼请求应依法予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告刘春元的诉讼请求。一审案件受理费50元，由原告刘春元承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人刘春元二审提交如下证据：证据一是本案的网上立案信息以及送达回证。证明目的是本案于2019年12月11日立案受理，于2020年4月15日间，适用简易程序，超过法定审限30天。另证明本案案由为物业服务合同纠纷，而非侵权合同纠纷，在未告知当事人的情况下改变案由错误，且立案室和送达立案和送达时均为物业服务合同纠纷。证据二是入住证明一份和居民入住告知书一份，以及录音一份，证明是2019年1月16日东风办事处给梁园区高铁建设指挥部出具的康城花园安置房入住证明，此证明上诉人没有经手，更没有涂改房号。2019年1月24日，上诉人才收到梁园区高铁安置区居民入住告知书，两份入住文书存在时间差，且不是同时在上诉人手中。上诉人无法进行更改，且与录音能够相互印证，被录音人是东风办事处的人大主任李磊，一审法院在没有任何证据的情况下，就认定是上诉人涂改了房号，显然是错误的。金正物业公司质证认为，对第一份证据真实性无异议，但是审限是受到疫情的影响，属于不可抗力，而且超审限并未影响诉讼双方依法行使诉讼权利，不足以对实体权利的认定产生实质性影响，不能成为撤销一审判决的事由。对于证据二，该入住证明是东风办事处留存的备案，并不是上诉人在办理入住手续时持有的已经涂改过的入住证明，对于居民入住告知书，该入住告知书是梁园区房地产管理局出具，而且被上诉人在办理入住手续的时候并没有见到过该入住通知书，因为上诉人在办理入住手续的时候只持有了已经更改的入住证明及身份证，到物业管理处办理了入住手续。至于入住证明和入住告知书，时间有差异的问题，是政府部门在办理相关手续的时候出现了错误。具体情况为何，被上诉人公司也无法去核实。对于录音，上诉人所称被录音人为李磊，但其没有出庭作证无法核实系真实身份，而且该录音内容主要是在说上诉人与2002原本的房租的调解事宜，并不能说明任何问题。另外上诉人私自更改的入住证明，当时在交领取交房手续的时候，已经留在了物业公司，在一审的时候物业公司也已经提供，但该入住证明是上诉人已经涂改过后拿到物业公司。关于该案定为侵权纠纷并无不妥。因为在一审民事起诉状中，上诉人很明确地表述了被告的侵权行为严重影响了原告的正常生活，其诉请第一条也是判令被告停止侵权，恢复水电等物业服务，其诉请并没有说要求物业承担合同违约责任，而且无论该案由为何，本案都应该是行政诉讼，而不应该是民事诉讼，其是否有权请求赔偿等都应该由政府承担。被上诉人二审提交上诉人行政起诉状一份，证明上诉人已经以同一事实与理由向商丘市中级人民法院提起了行政诉讼，其认可该案件应为行政诉讼不应当由民事审理。刘春元质证认为，对这个证据真实性没有异议，但是对被上诉人的证明目的有异议。在行政诉讼中，上诉人向梁园区人民政府提起诉讼要求撤销关于刘春元私自更改安置房入住证明的通知，并没有被上诉人所述的相关内容。本院经审查认为，一审审限及案由认定均无法定违法情形，上诉人二审提交的证据也不能证明案涉入住证明非其涂改，无法实现上诉人的证明目的，本院对其上述证据均不予采信。被上诉人二审提交的上诉人行政起诉状，能够证明上诉人已就本案以同一事实和理由向本院提起行政诉讼，并提出与本案所诉损失相关的赔偿请求，本院对该证据依法予以采信。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。另查明，上诉人刘春元作为原告于2020年4月18日以商丘市梁园区人民政府为被告、以本案被上诉人商丘市金正物业管理有限公司为第三人向本院提起行政诉讼，请求撤销案涉《关于刘春元私自更改安置房入住证明的通知》并赔偿因违法行政行为给其造成的经济损失5000元，本院已于2020年4月21日对该案立案受理。本院认为，刘春元私自更改安置房入住证明，并以此办理了安置房入住手续，在相关部门责令其退还房屋无果的情况下，商丘市梁园区高铁建设指挥部安置组和商丘市梁园区东风街道办事处高铁建设指挥部给金正物业公司（康城南区物业管理处）联合下发了案涉《关于刘春元私自更改安置房入住证明的通知》，该通知要求金正物业按照原开具的入住证明为刘春元办理入住，并要求即日起金正物业公司停止为其供水供电，直至刘春元搬离清空房屋止。上诉人未提交有效证据证明案涉入住证明非其涂改，金正物业公司应政府相关部门通知停止供应刘春元所入住的2002号房屋水电系行使协助义务并无过错，也已通过张贴方式提前告知上诉人，一审法院判决驳回刘春元的诉讼请求并无不当。上诉人以被上诉人侵权为由向一审法院请求停止侵权，恢复水电等物业服务，一审法院认定被上诉人不应承担侵权责任并以此驳回上诉人诉请亦无不妥。综上所述，刘春元的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由刘春元负担。本判决为终审判决。审判长 郭 玮审判员 张学朋审判员 李念武二〇二〇年六月二十二日书记员 过金秋