辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终996号上诉人（原审原告）：张玉兰，女，1950年12月16日出生，汉族，住所地：辽宁省海城市马风镇马风村（马风屯）10号-300，现住所地：辽宁省海城市析木镇羊角峪村4组。被上诉人（原审被告）：杨华成，男，1949年7月20日出生，汉族，住所地：辽宁省鞍山市铁东区东山街15栋1单元1层3号，现住所地：辽宁省鞍山市铁东区南中华78栋16号。上诉人张玉兰因与被上诉人杨华成生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服海城市人民法院（2019）辽0381民初5864号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭,审理了本案。上诉人张玉兰、被上诉人杨华成参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张玉兰上诉请求：1、对一审法院判决不服，要求鞍山市中级人民法院改判。2、一切费用及上诉费由被告承担。上诉原因：2017年9月30日被鞍山非法行医者杨华成，按摩，按折八根肋骨，人身伤害一案，2017年9月30号，杨华程同顾国利，到我家来非法集资，办敬老院？杨华成自吹是什么华西村的创始第一人？他让我跟乡亲们说，把房子押给银行贷款，我没同意，因为我不能骗那些善良的老百姓，协议没有达成，随后他说他会治病，会按摩给我老伴和儿子，治脑血栓，后去山上转了一圈，回来吃饭后，送他们走走到门外又回来了，说给我按按摩，治疗心脏病，他说我心脏和肋骨粘连了，他给撕开就好了愚昧的我就信了，在我家农村的硬板炕，趴在炕上按我后背，那是硬壳硬啊身下没铺任何东西没有缓冲，他按摩上手我就听到卡卡响特别疼，受不了，我就喊别按了，别按了，不行了，可她说没事儿继续又按了五钟左右，给他治疗费200元三个人当场有顾国利，和我家人都在场作证，当天晚上疼得都受不了第二天我给高某挂电话(证人)我说你问问杨大夫咋这么疼？不敢出气儿不敢动像折了那么疼受不了了，杨华成回复高某说没事儿，那是肌肉拉伤吃点红药用三七粉合醋敷在患处就好了，多次打电话，多次都是这样的回复，不但给我按折，还误导我耽误治疗最佳时间，10月7号去当地医院拍个X光，没有拍出来，后一直在疼，有人建议我到海州医院机器好去拍个片儿看看。在12月26号，到海州医院和大夫说按摩这部位两个多月还是特疼拍个片看看，大夫说X光拍不出来，困为X光是平面片，我建议你一步到位，做个CT片吧！CT片是三百六十度角看的清楚，我同意了，结果片出来以后肋骨骨折八根，右侧456和左侧24567肋骨骨折，有海州医院CT片以病治为证，可查：证据1，有顾国利在病房有律师，李仁铎取的证律师的电话138××××3967。证据2,证人高某，蔡某出庭作证，证据3,有原告与被告微信对话记录为证。证据4,按摩第二天诊所去我家挂点滴有处方作证。证据5,有大药房买药收据作证电脑可查，这都是按摩疼痛用的药作证，18年5月7日起诉海城牌楼法院，2019年12月17日开庭初审，宣判判我败诉，理由我证据不足，2019年1月4号申请上诉鞍山人民中级法院，2019年4月25号中级人民法院民事裁定书，撤回海城人民法院发回重审，2019年12月28号收到海城法院判决书，又判我败诉原由证据不足，证人不是亲眼所见，请问被告证据何在？昧着良心办事，人在做，天在看，不服，踏追天涯路，上诉鞍山中级人民法院，能还我一个公道，如有半句假话，愿服任何法律制裁。被上诉人杨华成答辩称：同意一审判决。张玉兰向一审法院起诉请求：请求人民法院依法判决被告赔偿原告人身损害及精神补偿费人民币8万元，并承担本案的诉讼费用。一审法院查明事实：2017年9月30日，被告杨华成经案外人顾国利（已去世）介绍，到原告张玉兰家，给原告张玉兰、原告张玉兰丈夫及儿子按摩。后原告张玉兰感觉双肋疼痛，于2017年10月7日到海城市第三人民医院做X线检查，X光检查所见：所示左肋骨形态、骨质结构未见异常改变，印象诊断：左肋骨正斜位未见异常。2017年12月26日，原告张玉兰到海城市海州医院做飞利浦64排128层螺旋CT影像检查，影像诊断：右下肺局部慢性支气管病变，心影内钙化提示冠状动脉硬化，请结合临床及相关检查。右侧第4、5、6肋骨、左侧第2、4、5、6、7肋骨骨折。原告张玉兰于2019年7月29日第一次向该院申请原告骨折与被告按摩因果关系的司法鉴定，经法定程序选定鉴定机构后，辽宁学苑司法鉴定中心因原告张玉兰申请鉴定项目超出其中心鉴定能力予以退鉴；原告张玉兰于2019年11月1日第二次向该院申请原告骨折与被告按摩因果关系的司法鉴定，经法定程序选定鉴定机构后，北京协知鉴定技术服务有限公司司法鉴定所因无法完成原告申请鉴定项目，决定不予受理。一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。本案中，原告张玉兰经被告杨华成按摩后，认为其右侧第4、5、6肋骨、左侧第2、4、5、6、7肋骨骨折系被告杨华成按摩所致，被告杨华成对此予以否认，原告张玉兰亦无证据证明其骨折系被告杨华成按摩所致，且原告张玉兰向该院申请两次其骨折与被告按摩因果关系的司法鉴定，鉴定机构或退鉴或不予受理，故该院对原告张玉兰要求被告杨华成赔偿人身损害及精神补偿费人民币80000元的诉讼请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，判决：驳回原告张玉兰的诉讼请求。案件受理费1800元，由原告张玉兰承担。本院二审审理查明：本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：公民的身体健康权受法律保护。本案争议的焦点问题是杨华成于2017年9月30日给张玉兰按摩，2017年10月7日海城市第三人民医院X线检查报告单复印件1份，内容：“X光检查所见：所示左肋骨形态、骨质结构未见异常改变”，2017年12月26日张玉兰到海城市海州医院做飞利浦64排128层螺旋CT影像检查，影像诊断：右下肺局部慢性支气管病变，心影内钙化提示冠状动脉硬化，请结合临床及相关检查；右侧第4、5、6肋骨、左侧第2、4、5、6、7肋骨骨折，出现肋骨骨折，是否是杨华成按摩所致。现杨华成对此予以否认，张玉兰向一审法院申请两次其骨折与杨华成按摩因果关系的司法鉴定，鉴定机构或退鉴或不予受理。现张玉兰主张出现肋骨骨折，是杨华成按摩所致，就上诉人张玉兰的主张，上诉人提供微信截图20张，因该截图陈述记录有关于疼痛及如何治疗的一些记载，但是没有杨华成认可其将张玉兰肋骨按骨折记录及杨华成认可疼痛是其将肋骨按骨折造成的，该截图记载的内容不能认定上诉人主张的事实成立。对于上诉人主张有李仁铎律师在顾国利住院病房对顾国利所作的笔录，用以证明骨折是杨华成按摩所致一节，因顾国利的陈述笔录是属于律师调取的，证人应出庭作证，因顾国利不能到庭质证，无法确认其陈述的真实性。对于上诉人主张证人蔡某出庭的证人证言的效力一节，蔡某证言只证明“给顾国利作笔录其在场，原告等三人去医院找顾国利，然后说与被告调解调解，被告说不能调解，调解毁坏了其一世英名”，因该证人证言没有关于骨折是杨华成按摩所致相关陈述，亦没有杨华成认可将张玉兰按骨折的陈述。对于上诉人主张人民法院对证人高某陈述笔录的证人证言的效力一节，因高某陈述“时间我记不清楚了，我去我朋友顾国利（已去世）家拔罐，他家开养生馆。顾国利说他前一天带着被告到原告家给原告按摩了……”，因高某的笔录陈述是听顾国利说的，只能证明听顾国利说被告给原告按摩的事实，所以高某的证人证人不能证明张玉兰骨折是杨华成按摩所致。对于张玉兰提出按摩第二天诊所去其家挂点滴有处方，能够证明张玉兰骨折是杨华成按摩所致一节，因没有证据证明挂点滴是为了治疗肋骨骨折，所以就现有的证据不能证明上诉人张玉兰出现肋骨骨折是杨华成按摩所致，所以原审法院判决驳回张玉兰的诉讼请求并无不当，故原审法院对本案的判决正确，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人张玉兰负担。本判决为终审判决。审判长  周智禹审判员  郭 盈审判员  程义明二〇二〇年六月十九日书记员  王佳珺