宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2019）宁0104民初14457号原告：银川啄木鸟广告装饰有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：汤笑雨，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴昊，宁夏言宗律师事务所律师。委托诉讼代理人：李玉，宁夏言宗律师事务所律师。被告：中饰正力装饰工程有限公司，住所地江西省南昌市西湖区。法定代表人：毛经暴，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘怀全，广东太平洋联合律师事务所律师。原告银川啄木鸟广告装饰有限公司（以下简称啄木鸟公司）与被告中饰正力装饰工程有限公司（以下简称中饰公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，啄木鸟公司向本院申请冻结中饰公司名下银行存款2700265.39元，本院作出（2019）宁0104民初14457号裁定，裁定冻结中饰公司价值2700265.39元的财产。中饰公司于2019年10月14日对本案提出管辖权异议，本院作出（2019）宁0104民初14457号之一裁定，裁定驳回中饰公司对本案管辖权提出的异议，中饰公司不服该裁定，上诉至银川市中级人民法院，银川市中级人民法院审理后作出（2020）宁01民辖终9号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。后因啄木鸟公司减少诉讼请求，本院作出（2019）宁0104民初14457号之二裁定，裁定解除对中饰公司名下价值1905342.59元的财产的冻结。因案情复杂，本案转换普通独任程序公开开庭进行了审理。原告啄木鸟公司的法定代表人汤笑雨及其委托诉讼代理人吴昊、李玉，被告中饰公司的委托诉讼代理人刘怀全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。啄木鸟公司向本院提出诉讼请求：1.判令中饰公司支付啄木鸟公司工程款1727633.1元；2.中饰公司承担逾期付款违约金972632.29元；3.本案诉讼费由中饰公司承担。本案审理过程中，啄木鸟公司变更第一项诉讼请求为中饰公司支付啄木鸟公司工程款487583.8元，变更第二项诉讼请求为中饰公司支付截止2019年11月15日的逾期付款违约金307339元并按照月息2%支付至全部款项付清之日的违约金。事实和理由：2016年5月17日、2016年7月24日，啄木鸟公司与中饰公司分别签订了《兴庆金泰大厦营业厅装修项目》、《中国移动宁夏公司客户服务中心办公楼和清苑办公楼、办公室改造装修工程施工》两份合同，约定中饰公司将中国移动宁夏公司客户服务中心办公楼和清苑办公楼、办公室改造装修工程、兴庆区金泰大厦营业厅装修工程发包给啄木鸟公司。工程价款支付方式为工程竣工后，中饰公司向啄木鸟公司支付移动公司最终审计定案金额的90%，具体金额以移动公司对每个分项工程的最终审计定案金额为准，啄木鸟公司一次性支付中饰公司项目合同金额1%的工程服务费，合同还约定了中饰公司逾期付款的违约责任，中饰公司不能按时支付工程款的，每延误一月(30日)应向啄木鸟公司支付迟延部分工程款月息2.8%的违约金。合同签订后，啄木鸟公司按约组织人员进行装修施工，2016年、2017年啄木鸟公司陆续将两项承揽的工程验收合格并交付使用，2016年12月、2017年7月中国移动宁夏公司、中国移动银川分公司相继对案涉工程进行结算审定，啄木鸟公司施工的两项工程最终审定金额共计1059964.77元。现中饰公司尚欠啄木鸟公司工程款487583.8元，故诉至法院。中饰公司辩称，中饰公司与啄木鸟公司之间不存在事实上的法律关系，啄木鸟公司诉请于法无据。案涉工程项目由中饰公司作为承包人与甲方中国移动宁夏公司、中国移动银川分公司签订合同，但实际由徐培旭挂靠中饰公司承揽工程业务，案涉工程款中饰公司已转给徐培旭。2019年年初，中饰公司才知道徐培旭将工程转包给啄木鸟公司，中饰公司对徐培旭与啄木鸟公司之间如何进行结算及相关约定不知情，未收取啄木鸟公司工程金额1%的管理费，也未向啄木鸟公司付过款，啄木鸟公司与中饰公司签订的施工合同，违反法律规定，应属无效，啄木鸟公司不能依据相应的违约金条款向中饰公司主张违约金，啄木鸟公司诉请没有法律依据，请求依法予以驳回，并申请追加徐培旭为本案第三人，以便妥善解决纠纷。本院经审理认定事实如下：2016年5月17日，中饰公司与中国移动通信集团宁夏有限公司银川分公司（以下简称中国移动银川分公司）签订《兴庆金泰大厦营业厅装修合同银川分公司装修施工合同》，约定中国移动银川分公司将兴庆金泰大厦营业厅室内外装修改造工程交由中饰公司施工，合同造价436401.13元，增值税率为11%，保修期为工程竣工验收合格之日起一年，并对其他相关事宜进行了约定，中饰公司在该合同中乙方处加盖了尾号为79的印章。同日，啄木鸟公司（乙方）与中饰公司（甲方）签订《装饰装修工程委托施工协议》，约定中饰公司将兴庆区金泰大厦营业厅装修工程交由啄木鸟公司施工，承包方式为包工包料，工程价款为436401.13元，乙方对此项目最终盈利情况负责，不管项目最终是否盈利都按约定支付甲方1%服务费，工程竣工后，甲方向乙方支付移动公司最终审计定案金额的90%，工程质保期满后支付10%的质保金。具体金额以移动对每个分项工程的最终审计定案金额为准，乙方按甲方要求提供相应种类的发票，工程所需垫资及审计等费用均由乙方承担。乙方一次性支付甲方项目合同1%的工程服务费。甲、乙方不能按合同约定履行自己的各项义务时应承担相应的违约责任，包括支付违约金、赔偿因违约给对方造成的经济损失。甲方不能按时支付工程款的，每延误一月（30日）应向乙方支付迟延部分工程款月息2.8%的违约金。由于乙方责任延误工期的，延误一日乙方应向甲方按已付工程进度款之和的5‰支付违约金。中饰公司在该协议中甲方处加盖尾号为79的印章，徐培旭在甲方委托代理人处签字。2016年7月21日，中饰公司与中国移动通信集团宁夏有限公司（以下简称中国移动宁夏公司）签订《中国移动宁夏公司客户服务中心办公楼和清苑办公楼、办公室改造装修工程施工合同》，约定中国移动宁夏公司将中国移动宁夏公司客户服务中心办公楼和清苑办公楼、办公室改造项目工程交由中饰公司施工，合同造价520000元，增值税率为11%，保修期为工程竣工验收合格之日起一年，并对其他相关事宜进行了约定，中饰公司在该合同中乙方处加盖了尾号为79的印章。2016年7月24日，中饰公司（甲方）与啄木鸟公司（乙方）签订《装饰装修工程委托施工协议》，约定中饰公司将中国移动宁夏公司客户服务中心办公楼和清苑办公楼、办公室改造装修工程交由啄木鸟公司施工，承包方式为包工包料，工程价款为500000元，乙方对此项目最终盈利情况负责，不管项目最终是否盈利都按约定支付甲方1%服务费。工程竣工后，甲方向乙方支付移动公司最终审计定案金额的90%，工程质保期满后支付10%的质保金。具体金额以移动对每个分项工程的最终审计定案金额为准，乙方按甲方要求提供相应种类的发票，工程所需垫资及审计等费用均由乙方承担。乙方一次性支付甲方项目合同1%的工程服务费。甲、乙方不能按合同约定履行自己的各项义务时应承担相应的违约责任，包括支付违约金、赔偿因违约给对方造成的经济损失。甲方不能按时支付工程款的，每延误一月（30日）应向乙方支付迟延部分工程款月息2.8%的违约金。由于乙方责任延误工期的，延误一日乙方应向甲方按已付工程进度款之和的5‰支付违约金。中饰公司在该协议中甲方处加盖了尾号为79的印章，徐培旭在甲方委托代理人处签字。2016年11月30日，中饰公司与中国移动宁夏公司签订《工程项目结算审计定案表》，确定中国移动宁夏公司客户服务中心办公楼和清苑办公楼、办公室改造装修工程审定金额505449.81元，中饰公司在施工单位处加盖尾号为71的印章。2017年7月20日，中饰公司与中国移动银川分公司签订《工程项目结算审计定案表》，确定兴庆金泰大厦营业厅装修项目审定金额为554514.96元，中饰公司在施工单位处加盖尾号为79的印章。中饰公司于2017年9月30日向啄木鸟公司支付金泰大厦营业厅工程款299438.57元，于2017年5月10日向宁夏天下广告装饰有限公司支付中国移动宁夏公司客户服务中心办公楼和清苑办公楼项目工程款272942.91元。中饰公司至今仍欠付啄木鸟公司工程款，故啄木鸟公司诉至本院。庭审中，啄木鸟公司陈述委托宁夏天下广告装饰有限公司收款开票，已收到中饰公司支付的272942.91元工程款。徐培旭未向啄木鸟公司支付过案涉工程款，啄木鸟公司的诉请中未扣除合同约定的扣除项目。中饰公司陈述徐培旭系中饰正力装饰工程有限公司宁夏分公司（现已注销）的负责人。庭后，中饰公司针对公章问题向本院补充提交《公章备案证明》，欲证明中饰公司于2016年9月18日将尾号为79的公章更换为尾号为71的公章，啄木鸟公司提交的合同及结算单中加盖的尾号为79的公章系违法私刻。啄木鸟公司对该证据不予认可。本院认为，啄木鸟公司与中饰公司分别就兴庆区金泰大厦营业厅项目、中国移动宁夏公司客户服务中心办公楼和清苑办公楼项目的装饰装修工程签订的两份《装饰装修工程委托施工协议》合法有效，双方均应按约履行各自的义务。啄木鸟公司已对上述工程进行了施工，案涉工程已经竣工验收并由中饰公司与中国移动宁夏公司、中国移动银川分公司签订《工程项目结算审计定案表》，确认兴庆金泰大厦营业厅装修项目审定金额为554514.96元，中国移动宁夏公司客户服务中心办公楼和清苑办公楼、办公室改造装修工程审定金额505449.81元，共计1059964.77元。因啄木鸟公司与中饰公司签订的合同中未约定质保期且双方未举证证明工程竣工验收日期，本院参照中饰公司与中国移动宁夏公司、中国移动银川分公司签订的合同中关于质保期一年的规定并按照《工程项目结算审计定案表》出具日期，确定案涉工程质保期分别于2017年11月29日、2018年7月19日届满，质保金应予支付。中饰公司已支付啄木鸟公司工程款572381.48元（299438.57元+272942.91元），扣除啄木鸟公司应支付的项目合同金额1%的工程服务费9364.01元（436401.13元×1%+500000元×1%），中饰公司还应支付啄木鸟公司478219.28元（1059964.77元-572381.48元-9364.01元）。对于中饰公司辩称案涉工程由徐培旭转包给啄木鸟公司，合同及结算单中加盖的尾号为79的印章应为私刻，因徐培旭系中饰公司宁夏分公司负责人，中饰公司与中国移动宁夏公司、中国移动银川分公司签订的合同中均加盖了尾号为79的印章，中饰公司也向啄木鸟公司支付了部分工程款，故中饰公司的辩称与客观事实不符，本院对中饰公司的辩称不予采信，亦不准予追加徐培旭为本案当事人。至于中饰公司与徐培旭之间的承包合同纠纷系另一法律关系，本案不予处理。关于啄木鸟公司主张的违约金问题。合同约定中饰公司不能按时支付工程款的，每延误一月（30日）应向啄木鸟公司支付迟延部分工程款月息2.8%的违约金，中饰公司认为不应支付违约金的理由不能成立，本院以啄木鸟公司主张的工程款为基础，兼顾合同的履行情况及预期利益，根据公平原则和诚实信用原则，确定中饰公司按中国人民银行同期同类人民币贷款基准年利率4.75%支付449850.33元（505449.81元-505449.81元×1%-505449.81元×10%）自2016年12月1日至2017年5月10日的逾期付款违约金9496.84元（449850.33元×4.75%÷12个月×5个月+449850.33元×4.75%÷360天×10天）、支付176907.42元（449850.33元-272942.91元）自2017年5月11日至2017年11月29日的逾期付款违约金4645.05元（176907.42元×4.75%÷12个月×6个月+176907.42元×4.75%÷360天×19天）、支付181961.92元（176907.42元+505449.81元×10%）自2017年11月30日至2019年9月19日的逾期付款违约金15629.77元（181961.92元×4.75%+181961.92元×4.75%÷12个月×9个月+181961.92元×4.75%÷360天×21天）、支付493518.31元（554514.96元-554514.96元×1%-554514.96元×10%）自2017年7月21日至2017年9月30日的逾期付款违约金4558.19元（493518.31元×4.75%÷12个月×2个月+493518.31元×4.75%÷360天×10天）、支付194079.74元（493518.31元-299438.57元）自2017年10月1日至2018年7月19日的逾期付款违约金7400.64元（194079.74元×4.75%÷12个月×9个月+194079.74元×4.75%÷360天×19天）、支付199624.89元（194079.74元+554514.96元×10%）自2018年7月20日至2019年9月19日的逾期付款违约金11062.54元（199624.89元×4.75%+199624.89元×4.75%÷12个月×2个月），共计52817.14元，并按中国银行间同业拆借年利率4.20%支付478219.28元自2019年9月20日至判决确定的给付之日止的违约金。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十七条、第二十九条规定，判决如下：被告中饰正力装饰工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告银川啄木鸟广告装饰有限公司工程款478219.28元、逾期付款违约金52817.04元，共计531036.32元，并按中国银行间同业拆借年利率4.20%支付478219.28元自2019年9月20日至判决确定的给付之日止的违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20075.61元，因原告银川啄木鸟广告装饰有限公司减少诉讼请求，退还原告银川啄木鸟广告装饰有限公司8326.38元，剩余诉讼费11749.23元，诉讼保全费5000元，共计16749.23元，原告银川啄木鸟广告装饰有限公司负担4463元，被告中饰正力装饰工程有限公司负担12286.23元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 赵晓颖 二〇二〇年六月十五日法官助理 王 婷书记员 王婷婷 附：本案适用的相关法律、司法解释《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。