山西省灵丘县人民法院刑事判决书（2020）晋0224刑初18号公诉机关山西省灵丘县人民检察院。被告人刘某1，男，1990年3月9日出生，汉族，中专文化，山西省灵丘县人，农民，住灵丘县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年11月16日被灵丘县公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于浑源县看守所。辩护人刘某2，山西韵森律师事务所律师。灵丘县人民检察院以灵检刑刑诉[2020]16号起诉书指控被告人刘某1犯非法经营罪，于2020年3月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵丘县人民检察院指派检察员李建东出庭支持公诉，被告人刘某1及其辩护人刘某2等到庭参加了诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。公诉机关指控，2019年3月至11月期间，被告人刘某1在未取得食盐批发许可证的情况下，私自从河北黄骅通宝特种盐有限公司、河北唐山市唐丰盐业有限责任公司、山东肥城精制盐厂有限公司购进食盐进行销售，并将其中的58.6吨批发销售给武某1、隋某以及灵丘县内的个体商户。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书，证人证言，被告人供述，营业执照及食品经营许可证复印件，灵丘县市场监督管理局出具的核实证明，搜查证、搜查笔录、扣押清单及扣押物品照片，银行转账记录截图，发货单，查询汇款明细，微信账号及交易转账截图，灵丘县公安局出具的情况说明，山西省盐业集团大同有限责任公司盐产品质量认定的说明，检验报告，抓获经过及户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人刘某1违反国家有关盐业管理规定，在未取得食盐批发许可的情况下，从事食盐批发活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究刑事责任。被告人刘某1到案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，可依法从宽处罚。建议判处其一年至三年有期徒刑，并处罚金。被告人刘某1对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出如下辩护意见：（1）本案证据证明刘某1卖给武某1的30吨盐为海盐，用于养鱼、喂牛羊，属于渔业、畜牧用盐，根据现行生效的《食盐专营办法》，不属于食盐，不应计入非法经营食盐数量。本案非法经营食盐数量应为28.6吨，违法所得数额应为4804.8元（168元×28.6吨）；（2）由最高人民检察院2020年3月31日发布、4月1日生效的《关于废止的决定》使“非法生产、经营、销售食盐，扰乱市场秩序，情节严重的（非法经营食盐数量在二十吨以上的或者非法经营食盐行为受过二次以上行政处罚又非法经营食盐），以非法经营罪追究刑事责任”失去法律依据。本案被告人除了非法经营食盐二十吨以上之外，再无《决定》规定的其他“情节严重”情形。故根据“从旧兼从轻”的刑法原则，不能以“非法经营食盐二十吨以上”之情形对被告人刘某1评价定罪；(3)《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定二》的相关规定以废止的司法解释为依据制定，相关条款不再适用。综上，辩护人认为有关本案的犯罪事实和法律规定都有疑问，根据“疑罪从无”的原则，应当认定被告人无罪。经审理查明，2019年3月至11月，被告人刘某1未经许可，将从河北黄骅通宝特种盐有限公司、河北唐山市唐丰盐业有限责任公司、山东肥城精制盐厂有限公司购买的食盐等盐产品在灵丘、大同等地进行批发销售。经查购进食盐等盐产品298吨，批发销售食盐58.6吨，被公安机关扣押食盐及饲料添加剂氯化钠共70吨，剩余购进物品去向不明。另查明，灵丘县公安局掌握本案案情后，于2019年11月16日将被告人刘某1传唤到案。上述事实有控方当庭提供并经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书，证人武某1、武某2、武某3、代某、杨某1、岑某、杨某2、任某、杜某、武某4、白某、王某1、王某2、陈某、刘某3、隋某的证言，被告人刘某1在侦查阶段及审查起诉阶段的供述，个体工商户营业执照及食品经营许可证复印件，手机截图收款、付款账户信息、手机银行转账记录、微信账户信息及转账交易详情、账户明细、查询汇款明细单、工银借记卡账户详情，搜查证、搜查笔录、扣押清单及照片，灵丘县公安局出具的情况说明，灵丘县市场监督管理局出具的证明，山西省盐业集团大同有限责任公司出具的两份说明，国家盐产品质量监督检验中心20200217号、20200218号、20200219号检验报告，山东肥城精制盐厂有限公司发货单及灵丘县公安局食品药品犯罪侦查大队出具的情况说明，抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。另外，辩护人当庭提供2017年12月26日修订前后的国务院《食盐专营办法》、最高人民检察院《关于办理非法经营食盐刑事案件具体应用法律若干问题的解释》及废止该解释的决定、《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》、《渔业、畜牧用盐管理办法》（征求意见稿）及《山西省盐业管理条例》、大同市南郊区人民法院（2016）晋0211刑初41号及大同市矿区人民法院（2018）晋0203刑初71号刑事判决书，拟证实2020年4月1日关于“未经批准批发食盐二十吨以上构成非法经营罪”的规定已经废止，食盐批发许可制度已于2017年被取消，司法解释的时间效力适用从旧兼从轻原则；渔业、畜牧用盐应按《饲料和饲料添加剂管理条例》进行管理；已判案例中的被告人与本案被告人非法经营数量基本相同，量刑均较低。综合全案证据，针对辩护意见，本院经审查认为：第一，关于本案的法律适用。按照刑法的相关规定，非法经营罪是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖物品等，扰乱市场秩序，情节严重的行为。国务院《食盐专营办法》第二条明确规定“国家实行食盐专营管理”，《食盐质量安全监督管理办法》亦规定从事食盐批发、零售活动，应当取得食品经营许可，因此未经许可经营食盐属于非法经营行为。现《最高人民检察院关于办理非法经营食盐刑事案件具体应用法律若干问题的解释》虽已废止，但《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》依然有效，该规定明确“违反盐业管理规定，非法经营食盐二十吨以上的，应予立案追诉”。综上，本案被告人未经许可批发销售食盐数量58.6吨的行为，应评价为非法经营罪。第二，被告人批发销售给武某1的30吨海盐应计入本案非法经营食盐的数量。现有证据证实被告人刘某1将河北黄骅盐厂海盐30吨批发销售给武某1，之后上述海盐除部分用于武某1父亲和哥哥的鱼塘外，其余被岑某、杜某、杨某2、任某、武某3、杨某1、代某等人买走，其中武某3、代某购买的海盐已用于腌制咸菜等食品加工；现亦无相关法律法规对成品海盐的用途作出限制性规定，故该30吨海盐应作为食盐计入涉案犯罪数量。辩护人关于该部分海盐应从非法经营食盐数量中剔除的辩护意不予采纳。本院认为，被告人刘某1违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的专营物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。辩护人关于被告人刘某1的行为不构成犯罪的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。被告人刘某1短时间内大量购进食盐等盐产品进行批发销售，社会危害性较大，应酌情从重处罚。鉴于其经公安机关传唤按时到案，应当视为自动投案，到案后能够如实供述自己的罪行，构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人刘某1认罪认罚，可以从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当。另外，未随案移送的扣押物品食盐等盐产品70吨，依法应由扣押机关灵丘县公安局负责处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第二款之规定,判决如下：一、被告人刘某1犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月16日起至2021年5月15日止。罚金限判决生效后三十日内交清。）二、未随案移送的扣押物品食盐等盐产品七十吨，由扣押机关灵丘县公安局负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 孙致平审 判 员 田晓平人民陪审员 王丽娟 二0二0年六月九日书 记 员 段文苗