湖北省鄂州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂07民终25号上诉人（原审原告）：陈海兵，男，1960年1月4日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区。被上诉人（原审被告）：鄂州市中心医院，住所地湖北省鄂州市文星路9号。法定代表人：刘黎明，该院院长。委托诉讼代理人：刘阳，湖北思普润律师事务所律师。上诉人陈海兵因与被上诉人鄂州市中心医院医疗损害责任纠纷一案，不服鄂州市鄂城区人民法院（2019）鄂0704民初1017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年4月22日公开开庭进行了审理。上诉人陈海兵，被上诉人鄂州市中心医院的委托诉讼代理人刘阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈海兵上诉请求：1.判令鄂州市中心医院赔偿陈海兵3113880.00元；2.诉讼费用由鄂州市中心医院承担。事实和理由：鄂州市中心医院放任陈海兵的病情恶化长达半个多月，手术使用全国大医院在2000年都停止使用的有缺陷的锁髓钉，且型号与股骨不匹配，造成双腿的骨头没有复位，左腿膝关节严重受损、畸形萎缩，内侧塌陷，右腿也严重萎缩，植骨还在消失，严重的骨不连，病情还在恶化，鄂州市中心医院收取30多万元的医疗费应该退还。一审法院与鉴定机构串通，以假X光片诱使陕西中金司法鉴定中心作出与事实不符的六级工伤、八级损伤的鉴定意见，采信伪证，以陈海兵与鄂州市中心医院没有劳动关系为由，按八级伤残认定，判决鄂州市中心医院赔偿50%的费用，判决违法和无效。鄂州市中心医院恶意放任陈海兵病情恶化，使用有缺陷的铁髓钉，导致陈海兵完全丧失劳动能力，误工费不应少判。请求依法按照六级、八级认定，按照2014年医疗事故赔偿标准计算各项损失最低共计300余万元。鄂州市中心医院辩称：陈海兵的上诉请求和理由缺乏事实和法律依据，其主张的赔偿项目，已经法院判决处理，属于重复起诉。本次诉讼一审法院对之前未处理的赔偿项目进行判决，鄂州市中心医院虽不认可，但尊重法院判决，故未上诉。陈海兵向一审法院起诉请求：1.判令鄂州市中心医院赔偿损失共计3113880元，其中前后期医疗费400000元、误工费1364040元、住院伙食补助费9000元、陪护费216000元、残疾生活补助费686880元、被扶养人生活费288000元、交通费5000元、住宿费28800元、精神抚慰金116160元；2.本案诉讼费用由鄂州市中心医院承担。事实与理由：2011年11月28日，陈海兵因车祸被送往鄂州市中心医院骨科接受治疗，进行了手术，鄂州市中心医院使用了全国在2000年都停用的锁髓钉，术后骨头未复位。因病痛加剧，鄂州市中心医院于2013年11月15日请省中南医院教授作了植骨手术，九年了植骨还在减少，双腿在萎缩变形，膝关节严重受损。鄂州市中心医院收取了陈海兵近三十万元的医疗费用，但陈海兵腿伤未愈，还在恶化，应该构成一级伤残。一审法院认定事实：陈海兵曾于2015年5月4日向一审法院起诉鄂州市中心医院医疗损害责任纠纷一案，要求鄂州市中心医院赔偿各项损失972820元。一审法院经审理查明：陈海兵因交通事故导致右股骨中段粉碎性骨折、右胫骨平台粉碎性骨折、右手外伤，于2011年11月28日入住鄂州市中心医院创伤外科就诊，出院记录载明：“患者因车撞伤后右大腿、左膝下肿痛一小时入院，入院后完善相关检查，行术前准备，行左下肢胫骨端持续骨牵引，待肿胀好转后于12月12日在全麻下行右股骨中段粉碎性骨折交髓内钉内固定＋左胫骨平台钢板内固定术”。鄂州市中心医院于2011年12月12日对陈海兵的右腿实施“切口复位内固定手术”，陈海兵于2013年1月10日出院，共计住院治疗44天，支付医疗费59957元。2012年12月28日至31日陈海兵因急性结石性、梗阻性黄疸，在鄂州市中心医院的感染科住院治疗4天，同年12月31日至2013年1月15日在鄂州市中心医院的普外科住院治疗15天，支付医疗费28877.30元。2013年11月12日，陈海兵因术后骨折愈合缓慢，出现右股骨骨不连，在鄂州市中心医院住院治疗，鄂州市中心医院于同年11月15日对陈海兵实施“右股骨、左胫骨内固定物取出术，右股骨病灶清除、植骨内固定术”手术，陈海兵住院治疗11天，支付医疗费39608.30元。2014年3月31日，陈海兵因右耳廓表皮样囊肿，入住鄂州市中心医院实施“右耳廓新生物切除术”，住院5天，支付医疗费3817.14元。上述住院治疗医疗费合计人民币132259.74元，另陈海兵花费门诊检查费1688.50元、专家会诊费4000元，共计人民币137948.24元。2015年9月17日，一审法院委托湖北明鉴法医司法鉴定所对鄂州市中心医院的医疗行为过错及因果关系、伤残等级、后期治疗费、误工日期进行司法鉴定。该鉴定所于同年12月8日作出鄂明医鉴字[2015]第3084号法医临床司法鉴定意见书，意见为：1.鄂州市中心医院的医疗行为基本符合医疗规范，但也存在一定过错,过错与被鉴定人第一次骨折术后骨不连的发生之间有一定的因果关系,参与度约为40%-50%。2.被鉴定人右股骨骨折目前已基本达到临床愈合，暂无评残依据。3.根据中华人民共和国《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014第10.2.10和附录A6和A8条规定综合考虑，被鉴定人误工期为2年，护理期为1年，营养期为1年。后期治疗费：取内固定钢板费为1.2万元；康复治疗费按0.8万元计算,共计2万元，或据实赔付。鄂州市中心医院支付鉴定费1.2万元。一审法院审理后，酌情认定鄂州市中心医院应承担50%的赔偿责任；陈海兵请求的前期医疗费20万元、后期治疗费20万元、误工费348480元的诉讼请求予以据实认定；因陈海兵无评残依据，故其诉请的残疾生活补助费86400元、被抚养人生活费86400元以及精神抚慰金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。一审法院核实陈海兵的各项损失包括医疗费137948.24元、后期治疗费20000元；误工费86434元(43,217.00元/年×2年)、护理费28729元(28729.00元/年×1年)、营养费5475元（15元/天×365天）、住院伙食补助费5400元(60元/天×90天)、交通费4000元，合计287986.24元。一审法院依法作出（2015）鄂鄂城民初字第00926号民事判决，判令鄂州市中心医院赔付陈海兵各项损失143993.12元（287986.24元×50%），其他损失由陈海兵自行承担。陈海兵不服（2015）鄂鄂城民初字第00926号民事判决，依法上诉，鄂州市中级人民法院审理后，作出（2016）鄂07民终90号民事判决，判决“驳回上诉，维持原判”。陈海兵于2019年3月21日再次诉至一审法院，要求鄂州市中心医院赔偿损失3113880元。在本案的审理过程中，一审法院依据陈海兵的申请，依法委托陕西中金司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定。陕西中金司法鉴定中心于2019年8月14日作出陕中金司鉴中心[2019]临鉴字第708号司法鉴定意见书，鉴定意见为陈海兵目前遗留右膝关节功能重度障碍，参照职工工伤与职业病致残等级标准，评定为六级伤残；根据人体损伤致残等级分级标准，评定为八级伤残。一审法院认为，公民的生命健康权依法受保护。陈海兵在接受诊疗活动受到损害，鄂州市中心医院有过错，应对陈海兵相应的经济损失承担相应的赔偿责任。根据生效的（2016）鄂07民终90号民事判决，一审法院确定鄂州市中心医院承担50%的赔偿责任。（2015）鄂鄂城民初字第00926号民事判决和（2016）鄂07民终90号民事判决，没有对陈海兵的残疾赔偿金、被扶养人生活费和精神抚慰金作出处理，现陈海兵依据新的事实，再次起诉，不属于重复起诉，依法进行计算。陈海兵主张的其他损失，包括前后期医疗费、误工费、住院伙食补助费、陪护费、交通费，（2015）鄂鄂城民初字第00926号民事判决和（2016）鄂07民终90号民事判决已经作出处理，不予重复计算。陈海兵主张的住宿费，未提交任何证据证实，不予计算。陈海兵庭审中主张其伤残等级为六级加八级，但陕中金司鉴中心[2019]临鉴字第708号司法鉴定意见明确载明，六级伤残系参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准评定。陈海兵并未与鄂州市中心医院建立劳动关系，没有任何权威机构认定陈海兵在鄂州市中心医院接受治疗造成的损害系工伤或职业病，故陈海兵主张按照六级加八级伤残计算损失，没有法律和事实依据，不予支持。一审法院依法认定陈海兵的伤残等级为八级，即赔偿系数为30%。陈海兵的残疾赔偿金，按照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿城镇居民人均可支配收入34455元/年计算20年，为206730元（34455元/年×20年×30%）；被扶养人生活费，按照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均生活消费性支出23996元计算，因陈海兵的母亲程火菊出生于1937年，一审法院计算5年，由三个子女分摊，为11997.90元（23996元/年×5年÷3×30%）；精神抚慰金酌情认定为15000元。上述合计233727.90元。故鄂州市中心医院应赔付陈海兵116863.95元（233727.90元×50%）。陈海兵的诉讼请求，符合法律规定的计算标准的部分，予以支持；超出法律规定的计算标准的部分以及没有事实、法律依据的部分，不予支持。鄂州市中心医院的答辩意见，部分采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条第一款、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、鄂州市中心医院于判决生效之日起十日内支付陈海兵116863.95元；二、驳回陈海兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费31711元，减半收取15855.50元，由陈海兵负担14537元（免交），由鄂州市中心医院负担1318.50元。二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，陈海兵曾因医疗损害责任纠纷提起诉讼，主张鄂州市中心医院赔偿因医疗损害给其造成的各项损失，包括医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费。原一、二审法院已对上述损失进行认定和处理，判决已发生法律效力。陈海兵就上述费用再行主张，并要求按照2014年医疗事故赔偿标准计算，没有事实和法律依据。一审法院对重复主张的赔偿项目未予支持，符合法律规定。关于残疾赔偿金的计算。一审法院依据陈海兵的申请，委托陕西中金司法鉴定中心对其伤残等级进行了鉴定。根据鉴定意见，陈海兵的伤残等级，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准，评定为六级伤残；根据《人体损伤致残等级分级》标准，评定为八级伤残。陈海兵与鄂州市中心医院没有劳动关系，且本案为医疗损害责任纠纷，一审法院根据鉴定意见，适用《人体损伤致残等级分级》标准，认定陈海兵伤残等级为八级，并按八级伤残核定残疾赔偿金，并未违反法律规定。陈海兵要求按六级加八级计算残疾赔偿金没有事实和法律依据。综上，陈海兵的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费31711元，由陈海兵负担（已免交）。本判决为终审判决。审判长  李慧捷审判员  夏翠霞审判员  黄剑萍二〇二〇年六月五日法官助理杨帅阁书记员蒋艳