南通市通州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0612刑初800号 公诉机关南通市通州区人民检察院。 被告人季炎，男，1992年10月25日出生于江苏省南通市，无业，住南通市通州区(户籍地南通市通州区)。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月26日被南通市通州区公安局刑事拘留,同年7月29日被执行逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。 辩护人许建忠，执业证号13206201710509189，江苏圣典（南通）律师事务所律师。 南通市通州区人民检察院以通检一部刑诉〔2019〕175号起诉书指控被告人季炎犯开设赌场罪，于2019年12月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2019年12月25日和2020年6月22日两次公开开庭审理了本案。南通市通州区人民检察院指派检察员曹雪芳出庭支持公诉，被告人季炎及其辩护人许建忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 南通市通州区人民检察院指控，2017年至2018年10月21日，被告人季炎为谋取非法利益,通过淘宝、微信等信息途径购买“自动售烟机”、“西游争霸战无不胜”押分机，租用南通市通州区圣水超市开发区花苑便利加盟店门前空地，同时给付好处费让该店员工帮忙兑换现金、上下分等，将上述设备提供给他人进行赌博，收取赌资共计人民币303258.47元。经鉴定，从被告人季炎处查获的“自动售烟机”、“西游争霸战无不胜”押分机属于具有赌博功能的电子游戏设施设备。 2018年10月21日，被告人季炎被当场抓获，到案后其供述了自己放置赌博机供他人赌博的事实，但对赌资数额有异议。 为证明上述事实，公诉机关当庭提供了如下证据：南通市通州区公安局查扣的赌博机等物证照片，南通市通州区公安局提供的被告人季炎的常住人口信息，证人杨某、赵某等人的证言，被告人季炎的供述和辩解，南通市公安局的鉴定意见，南通市通州区公安局对被告人季炎的手机所作的电子检查记录、发破案经过等证据。 公诉机关认为，被告人季炎以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，提请本院依法判决。 被告人季炎辩称，放置赌博机供他人赌博属实，但是对公诉机关指控的涉案赌资金额有异议，其与部分赌客有经济往来，微信转账不全部是赌资。 辩护人的辩护意见为，公诉机关指控的被告人的犯罪事实不清，罪名不当，现有证据不能证明被告人有罪。 经审理查明，2017年至2018年10月21日，被告人季炎为谋取非法利益,通过淘宝、微信等信息途径购买“自动售烟机”、“西游争霸战无不胜”押分机共19台，租用南通市通州区圣水超市开发区花苑便利加盟店门前空地进行放置，同时给付好处费让该店员工帮忙兑换现金、上下分等，将上述设备提供给他人进行赌博。经鉴定，公安机关从被告人季炎处查获的“自动售烟机”、“西游争霸战无不胜”押分机属于具有赌博功能的电子游戏设施设备。被告人季炎共收取赌客通过微信或支付宝转账的赌资共计人民币300834.47元。公安机关在收缴和扣押的上述赌博机中查扣到现金人民币2424元。 2018年10月21日，被告人季炎在其放置赌博机的地点被当场抓获，到案后其供述了自己放置赌博机供他人赌博的犯罪事实。 另查明，公安机关从被告人季炎处查获十九台赌博机，已对其中收缴的十五台作销毁处理。 以上事实有公诉机关当庭举证并经庭审质证的下列证据证实： 1、物证 南通市通州区公安局查扣的赌博机等物证照片，证明被告人拥有赌博机供人赌博的事实。 2、书证 （1）南通市通州区公安局提供的被告人季炎的常住人口信息，证明被告人季炎已经达到刑事责任年龄，符合开设赌场罪的犯罪主体要件的事实。 （2）被告人季炎的银行往来记录，证明被告人收取赌客赌资人民币300834.47元的事实。 （3）王某乙、张某甲、张某乙、杨某等24名赌博人员的转账记录，证明上述人员通过微信或支付宝转账给被告人季炎赌资共计人民币300834.47元的事实。 （4）南通市通州区圣水超市开发区花苑便利加盟店营业执照复印件，证明该店系加盟的个体工商户店，位于通州花苑三号楼门前的事实。 （5）南通市通州区公安局调取证据清单和南通市通州区圣水超市连锁有限公司的情况说明，证明南通市通州区圣水超市开发区花苑便利店加盟店2018年收到被告人季炎给付的场地租金费用和电费共计人民币9900元的事实。 （6）南通市通州区公安局通公（开）行罚决字[2019]1841号、1842号行政处罚决定书，证明本案所涉超市工作人员苗某等人以及葛某因其为赌博提供条件，分别被行政处罚的事实。 （7）南通市通州区公安局通公（开）缴字[2018]12号、15号、20号收缴物品清单，证明南通市通州区公安局于2018年3月10日、7月22日和8月22日三次共收缴被告人季炎的赌博机共10台和赌博机内现金人民币共计753元的事实。 （8）南通市通州区公安局通公（开）扣字[2018]748号扣押决定书和扣押清单，证明其于2018年12月12日扣押被告人季炎赌博机9台和赌博机内现金共计人民币1671元的事实。 （9）南通市通州区公安局2019年9月29日的情况说明，证明该局已将收缴的被告人季炎的15台赌博机销毁的事实。 3、证人证言 （1）证人苗某、周某、王某甲等人的证言，证明被告人季炎电话联系苗某说要在南通市通州区圣水超市开发区花苑便利店加盟店门口放置，答应每个月给2100元，苗某同意后，从2017年夏天之后，被告人季炎开始断断续续放赌博机在通州花苑店门口，一般保持三、四台左右，在被查之前几个月都是晚上摆出来，早上收回去的。季炎给的钱一共是9000余元，是店长王某收的，都算到店里的利润里去的。赌博机是参与赌博的人投一元硬币后上分投注，赢了的分数可以结算，分数由季炎或者店里值班的人（季炎不在的时候）进行换现金，季炎给店里员工每月200元报酬的事实。 （2）证人葛某的证言，证明其2017年7月至2018年10月期间，为被告人季炎在圣水超市前收、放赌博机，被告人季炎每月给其1000元的事实。 （3）证人王某乙、张某甲、张某乙、杨某、赵某、徐某、何某甲、单某、应某、成某、季某甲、易某、张某丙、金某、王某丙、吴某、邱某、袁某、高某、季某乙、季某丙、何某乙、张某丁、伍某等人的证言及辨认笔录，证明上述人员于2017年7月至2018年10月期间，在被告人季炎放置在南通市通州区圣水超市开发区花苑便利店加盟店前的赌博机上进行赌博，并通过微信或支付宝转账给被告人季炎赌资共计人民币300834.47元的事实。且在公安机关提供辨认的照片中辨认出被告人季炎的事实。 4、被告人季炎的供述和辩解 被告人季炎在侦查阶段的供述和辩解，以及辨认笔录，证明其在侦查阶段对自己的犯罪事实供认不讳，但对赌资数额有异议的事实，及其在公安机关提供给其进行辨认的照片中，辨认出部分赌博人员的事实。被告人季炎在庭审中辩解称，公诉机关指控的犯罪金额中有2千元的硬币是筹码，不是赌资。公诉机关多指控赌资数额15万元，理由为微信转账仅仅是其与赌客之间的流水，不能全部算作赌资，有多名赌客与其有借贷关系，但是其未能提供证据加以证明。 5、鉴定意见 南通市公安局（通）公机检认定字[2019]第2号《具有赌博功能的电子游戏设施设备检验报告书》，证明从被告人季炎处查获的“自动售烟机”、“西游争霸战无不胜”押分机（三机位，每机位均可单独、正常运行）属于具有赌博功能的电子游戏设施设备的事实。 6、南通市通州区公安局对被告人季炎的手机所作的电子检查记录、发破案经过等证据，证明本案系群众举报，公安机关于2018年12月21日立治安案件调查，并于当日口头传唤被告人季炎接受询问。公安机关在办案过程中发现被告人季炎有犯罪嫌疑，于2018年12月21日转立刑事案件的事实。 本院认为，被告人季炎在购物超市附近设置赌博机供他人赌博，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控的被告人季炎的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。关于被告人季炎提出公诉机关指控的赌资中有部分赌资系其与部分参赌人员之间的借款往来，不应认定为赌资的辩解意见，以及辩护人认为本案事实不清、证据不足的辩护意见，本院认为，公诉机关指控的赌资数额中的300834.47元，系根据被告人的供述与参赌人员的证言，结合微信与支付宝转账记录，进行就低认定的数额。被告人所提出的辩解意见未得到参赌人员证言的印证，且未提供证据加以证明，故对被告人及辩护人的辩解及辩护意见本院不予采纳；对于公安机关现场查扣的人民币2424元，因不能排除存在与微信、支付宝转账记录重复的可能性，故从有利于被告人的角度出发，本院对该2424元人民币不作赌资认定，但应认定为被告人季炎的非法所得予以没收；关于辩护人提出涉案机器不能全部认定为赌博机的辩护意见，本院认为，除了公安机关已经作出赌博机性质认定的机器外，其他机器的性质结合被告人的供述和参赌人员及超市店员的证言，以及公安机关走访调查的情况进行综合分析，能够确认涉案的19台机器均属具有赌博功能的电子游戏设备，故对辩护人的辩护意见本院不予采纳。被告人季炎归案后如实供述本案的主要犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人季炎当庭自愿认罪，依法可以酌情从轻处罚。为严肃国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人季炎犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月26日起至2022年9月25日止；罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。 二、对公安机关查扣的被告人季炎的作案工具赌博机和机内现金人民币2424元等，均予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员  鲍维军 人民陪审员  程 林 人民陪审员  倪晓燕 二〇二〇年六月二十二日 书 记 员  张 洋