文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终774号上诉人（原审原告）：田广周，男，1984年2月9日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：**林，湖南泰涟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新化县蚩尤医院，住所地湖南省新化县上梅街道办事处新洋路。法定代表人：周木理。委托诉讼代理人：程瑾，新化蚩尤医院常务院长。委托诉讼代理人：张斌，湖南迪坤律师事务所律师。上诉人田广周因与被上诉人新化县蚩尤医院医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省新化县人民法院（2019）湘1322民初4159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人田广周的上诉请求：1.依法撤销湖南省新化县人民法院(2019)湘1322民初4159号民事判决,改判由被上诉人承担全部责任；2.本案一二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由:一、被上诉人在为上诉人治疗过程中存在过错,应当由被上诉人承担全部责任。1.上诉人2018年8月14日因右侧腹部疼痛到被上诉人处治疗,被上诉人为上诉人行“经尿道右输尿管镜钬激光碎石取石术”手术,导致上诉人身体出现严重不适。正是因为被上诉人采取的治疗措施和选择治疗的时机错误,而致使上诉人出现输尿管狭窄的病情,在治疗过程中,上诉人没有任何过错,应该由被上诉人对上诉人承担全部责任；2.上诉人的右肾功能重度受损,致使上诉人目前身体状况极差,但一审法院完全没有考虑到上诉人右肾功能重度受损这一情况,没有判决要求被上诉人予以赔偿,这是不合理也不合法的,严重地侵害了上诉人合法利益；二、一审法院委托湘雅二医院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见不客观、不科学,也不真实,请求二审法院依法不予以认定。1.鉴定意见认定上诉人双肾功能在正常范围,不构成伤残,这是鉴定机构把上诉人的双肾功能综合后得出的值,但单从上诉人的右肾功能来看,上诉人前后在湘雅医院做了三次检查,都诊断为右肾血流灌注降低并功能重度受损。因此该鉴定意见认定上诉人双肾功能在正常范围是不真实的,一审法院也没有对上诉人的右肾功能重度受损依法作出判决；2、鉴定意见认定被上诉人在对上诉人的治疗过程中,手术时机选择欠妥,与上诉人目前后果存在因果关系,为同等至主要原因,这也是不客观、不真实的。上诉人去被上诉人处就医看病,被上诉人有责任和义务对上诉人采取合理的治疗措施、进行治疗,但就是因为被上诉人采取了违反操作常规和损害上诉人身体健康的行为,才导致了上诉人身体受到严重损害,上诉人在治疗过程中,积极配合被上诉人,上诉人本身是没有任何过错的,过错都在于被上诉人,因此鉴定意见认定被上诉人为同等至主要原因是不客观、不真实的；3.基于上述原因,上诉人申请二审法院予以重新鉴定,以维护上诉人的合法权益。综上所述,一审法院没有对上诉人右肾功能重度受损作出要求被上诉人予以赔偿的判决,且鉴定意见不客观、不真实,依法应由被上诉人承担全部赔偿责任。恳请二审法院依法查明事实,慎重考虑,作出公平、公正的判决,以维护上诉人合法权益。被上诉人新化县蚩尤医院辩称：一、湘雅二医院司法鉴定中心的司法鉴定意见书应作为本案定案的依据。1.本次医疗事故损害司法鉴定系上诉人向法院申请的，并经人民法院委托鉴定，程序合法；2.该司法鉴定意见书的鉴定结果科学客观，责任划分准确；3.本次医疗事故损害司法鉴定系上诉人向法院申请的，上诉人在一审并没有提出重新鉴定申请，上诉人要求重新鉴定缺乏事实及依据。且二审法院不再受理重新鉴定的申请。二、上诉人要求被上诉人承担全部责任缺乏事实及法律依据。1.上诉人的伤害后果主要是因上诉人自身原因造成；2.司法鉴定意见书已经充分考虑了被上诉人在对田广周的诊疗过程中，手术时机选择欠妥，才被认定为存在因果关系，为同等乃至主要原因；3.司法鉴定意见书第七页已经认定上诉人的双肾功能在正常范围内，不构成伤残等级。上诉人所称的右肾功能严重受损与客观事实不符；4.一审法院已经判决被上诉人承担了60%的赔偿责任，与司法鉴定意见完全相符。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，责任划分公平公正，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。原告田广周向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金、鉴定费、误工费、邮寄费等共计226179.07元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：一、双方无争议的事实。被告新化蚩尤医院系一级医院，于2016年12月登记成立，业务范围：内科、外科、麻醉科、医学影像科等，根据《医疗机构手术分级管理办法（试行）》第十条之规定，可以开展一、二级手术，重点开展一级手术。其医师李露芬医师资格证书编号210643110432524199005270626，执业类别：临床，执业范围：医学影像和放射治疗专业。黄毅为证书编号110431302000133，外科主治医师。蔡能登医师资格证书编号201543142432524198012241618，执业类别：中医，执业范围：中西医结合专业。2018年8月14日，原告因右侧腹部疼痛到被告新化蚩尤医院治疗，医院医师李露芬经放射检查为：右侧输尿管上段结石，于当天12时住院治疗，16时，医院医师黄毅为、助手蔡能登为原告行“经尿道右输尿管镜钬激光碎石取石术”手术。原告于同年8月21日出院，扣除医保费用后，原告支付了医疗费用4200元。出院后，原告感到身体出现不适，于9月20日在新化县中医院作彩超检查为：双肾结石，右肾积水，右输尿管上段扩张，2018年11月15日，原告再次到新化县人民医院作放射检查，结果为：左肾未见明显异常，右肾显影功能迟缓、减退，原告共用去检查费用560元。原告找被告要求解决，被告派两人陪原告到中南大学湘雅医院检查，经诊断为：输尿管狭窄（右侧），于同年11月28日在湘雅医院行右侧输尿管成形术，被告为原告支付了医疗费用21388元（含2019年医疗费，已抵农村合作医疗补偿），被告支付了与原告共同往返车费及食宿费共计5992元。2019年9月24日，一审法院委托湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定，鉴定事项为：对新化蚩尤医院实施的诊疗行为有无过错；新化蚩尤医院的诊疗行为与田广周的损害后果之间是否存在因果关系以及原因力大小；田广周的损伤程度、护理期、营养期、误工期及后续治疗费用进行鉴定。同年11月19日，湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二（2019）临鉴字第1385号司法鉴定意见书。1、分析说明：右侧输尿管狭窄诊断成立，患者右腰部疼痛3小时入院，属于急性发作，且结石不大，可以先行保守治疗，待炎症控制后择期手术，急性发作期手术增大了术后发生输尿管狭窄并发症的风险，新化蚩尤医院在对田广周的诊疗过程中，手术时机欠妥，与田广周目前后果存在因果关系，为同等至主要原因。鉴定意见：1、新化蚩尤医院在对田广周的诊疗过程中，手术时机选择欠妥，与田广周目前后果存在因果关系，为同等至主要原因；2、被鉴定人田广周右侧输尿管镜狭窄行右侧输尿管形成术，根据2017年1月1日起实施的《人体损伤致残程度分级》标准5、9、5、2条之规定，评定为九级伤残；3、被鉴定人田广周右侧输尿管镜狭窄行右侧输尿管形成术，结合被鉴定人实际，误工期5个月，1人护理2个月，营养期2个月。原告支付了鉴定费用9785元。2020年2月26日，原告在新化县人民医院复查，用去检查费用796元。2月27日，原告在南门药店购药2127元。另查明：原告父母生有两个小儿子，父亲田石光，农民，身份证号4325241955××××××××；母亲邹定华，农民，身份证号4325241957××××××××。原告与其妻生有男孩田旭，身份证号4313222004××××××××；男孩田毅，身份证号4313222017××××××××；男孩田博，身份证号4313222018××××××××。二、双方有争议的事实。原告的经济损失如何确定，根据原、被告提交的各项有效证据，结合受诉法院所在地统计局公布的相关统计数据，共计为：234128元。（1）医药费，根据原告提交的医疗机构出具的医药费发票认定医药费用共计7683元；（2）护理费，根据鉴定意见，原告的护理费确定为10204元（61227元／年÷12个月×2个月）；（3）、住院伙食补助费，根据原告的实际住院天数，认定1400元（100元／天×14天）；（4）、交通、食宿费，经庭审查明，原告去长沙鉴定及多次去医院检查治疗，实际花费了交通费用，结合其医疗地点，一审法院酌情认定2000元；（5）被抚养人生活费，其父母计算34年，小孩计算36年，为89047（70×12721×20％÷2）；（6）营养费，根据鉴定意见，原告的营养期为2个月，一审法院酌情认定1800元；（7）鉴定费，根据鉴定机构的正式发票和鉴定检查费发票，认定鉴定费9785元；（8）伤残赔偿金，原告系农业户口，根据鉴定意见，参照全年农村居民人均可支配收入标准计算为：56372元（14093元／年×20年×20％＝56372）；（9）精神抚慰金，根据鉴定意见酌情认定10000元；（10）误工费，原告治疗前为建筑泥工，根据鉴定意见，参照建筑业标准计算为22452元（53886元／年÷12×5）；以上损失为210743元。另被告为原告支付医疗费21388元，交通食宿等费用1997元（5992÷3），小计23385元。一审法院认为：本案属医疗损害责任纠纷，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任，判令医疗机构承担医疗损害责任的前提是医疗机构的医疗行为与患者人身损害后果之间是否具有因果关系。本案中，经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，新化蚩尤医院在对田广周的诊疗过程中，手术时机选择欠妥，与田广周目前后果存在因果关系，为同等至主要原因，证明被告对原告的医疗与原告人身损害后果之间有因果关系，被告依法应对原告的损害结果承担相应赔偿责任，被告为原告支付的费用，应予扣减。基此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条之规定，判决：一、由被告新化蚩尤医院在本判决生效后十五日内赔偿原告各项经济损失143385元，相抵被告为原告支付的费用23385元后，被告还应支付原告120000元。二、驳回原告的其他诉请求。本案受理费1430元，由原告负担555元，被告负担875元。二审审理过程中，双方当事人均未提交新的证据。本院确认原审查明的案件事实。本院认为，本案二审中涉及的争议焦点问题：（一）被上诉人新化蚩尤医院如何承担责任的问题。上诉人田广周主张被上诉人新化蚩尤医院应承担全部赔偿责任。经查，一审法院委托湘雅二医院司法鉴定中心鉴定所作出的湘雅二（2019）临鉴字第1385号司法鉴定意见书认定：新化蚩尤医院在对田广周的诊疗过程中，手术时机欠妥，与田广周目前后果存在因果关系，为同等至主要原因。故一审判令新化蚩尤医院承担约60%的责任并无不当。（二）湘雅二医院司法鉴定中心作出的（2019）临鉴字第1385号司法鉴定意见书能否作为本案认定事实的依据，上诉人田广周要求重新鉴定的请求应否得到支持。上诉人田广周主张其右肾功能严重受损，湘雅二医院司法鉴定中心作出的（2019）临鉴字第1385号司法鉴定意见书不客观、不真实，应当进行重新鉴定。经查，一审法院根据田广周申请，依法委托湘雅二医院司法鉴定中心作出的（2019）临鉴字第1385号司法鉴定意见书。一审中，田广周将此鉴定意见书作为证据向法庭举证，亦未在一审申请重新鉴定。现上诉人田广周并未提交证据证明该鉴定意见存在应当重新鉴定的情形，其上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人田广周的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费830元，由上诉人田广周负担。本判决为终审判决。审判长  胡春贤审判员  王芝芝审判员  李 琛二〇二〇年六月二十四日代理书记员李奥琦附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。