辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终621号 上诉人（原审原告）：徐亮，男，1981年12月10日出生，汉族，住辽宁省盘锦市兴隆台区。 被上诉人（原审被告）：盘锦宁大建筑安装公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区。 法定代表人：张德山，该公司经理。 委托诉讼代理人：文非，辽宁辽河律师事务所律师。 原审第三人：盘锦同程嘉信人力资源服务有限公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区。 法定代表人：牛亚超，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李楠，该公司员工。 原审第三人：盘锦日盛劳务派遣有限公司，住所地盘锦市兴隆台区。 法定代表人：张丽，该公司董事长。 上诉人徐亮因与被上诉人盘锦宁大建筑安装公司（以下简称宁大公司）、原审第三人盘锦同程嘉信人力资源服务有限公司（以下简称同程公司）、盘锦日盛劳务派遣有限公司（以下简称日盛公司）劳动争议纠纷一案，不服盘锦市兴隆台区人民法院（2019）辽1103民初3850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐亮，被上诉人宁大公司的委托诉讼代理人文非，原审第三人同程公司的委托诉讼代理人李楠到庭参加诉讼。原审第三人日盛公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 徐亮上诉请求：判令宁大公司向徐亮支付2008年至2018年期间未休年休假的工资，合计15,532.00元，支付2017年9月份至12月份绩效奖金2,000.00元，2018年全年绩效奖金8,000.00元，2019年全年绩效奖金6000.00元。事实与理由：2008年至2018年一直未休年假，2008年至2010年每年7天，2011年至2018年每年15天。2019年全年绩效奖金6,000.00元。绩效奖是宁大公司每年公司按绩效奖金标准发放。 宁大公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法维持。徐亮与宁大公司不存在劳动关系，徐亮无权要求我方支付年休假工资，徐亮主张的10年年休假工资已超过法律规定一年的诉讼时效。徐亮主张绩效奖金，徐亮与派遣单位劳动合同明确标准，徐亮与我方没有另行约定奖金补贴，其无权要求我方发放。且徐亮主张的奖金标准按照我方绩效奖金标准发放，而我方公司发放奖金范围从未包含徐亮。另徐亮主张2019年全年的绩效奖金6,000.00元是在二审中新增诉求，徐亮应当另行起诉。 同程公司辩称，我方和徐亮有劳动合同，我方已经按照合同已按月给予徐亮工资，不存在拖欠，徐亮从未提出我方拖欠工资的情况。 徐亮向一审法院起诉请求：判令宁大公司及第三人同程公司、日盛公司共同向徐亮支付2008年至2018年期间的未休假工资15,532.00元、2017年和2018年绩效奖金1万元。 一审法院认定事实：徐亮自2000年12月1日至2010年8月31日期间，在辽宁省盘锦监狱工作。后徐亮因社会保险与辽宁省盘锦监狱发生争议诉至盘锦市劳动人事争议仲裁委员会，该委于2017年12月8日做出仲裁裁决书，裁决由辽宁省盘锦监狱为徐亮补缴2000年12月1日至2010年8月31日期间的社会保险费。2007年1月27日，徐亮与盘锦鼎祥米业有限公司签署了一份劳动合同书，录用徐亮在临时岗位工作，合同期限自2007年1月27日至2008年1月14日。另查，2010年8月31日，宁大公司与盘锦金中劳务有限责任公司签订劳务派遣协议书，期限自2010年9月1日至2012年8月31日。2017年，宁大公司与第三人日盛公司订立期限自2017年3月1日至2020年2月28日的劳务派遣协议书。2017年8月30日，经第三人日盛公司出具派遣人员调动通知书，徐亮从盘锦鼎祥米业有限公司调往水利工程公司。 2017年年底，宁大公司与第三人日盛公司解除劳务派遣协议书。2018年1月1日，宁大公司与第三人同程公司订立劳务派遣协议书。2018年2月1日，徐亮与第三人同程公司签订劳动合同书，合同期限自2018年2月1日至2020年2月29日，合同约定徐亮工资标准为2,885.00元/月。第三人同程公司派遣徐亮到宁大公司处工作，由第三人向徐亮支付劳动报酬。再查，徐亮因年休假工资、绩效奖金、工资差额与宁大公司发生争议诉至盘锦市劳动人事争议仲裁委员会，该委认定徐亮与同程公司存在劳动关系，徐亮主张工资差额及带薪年休假工资，应当向与之建立劳动关系的用人单位提出。徐亮向宁大公司主张2017年、2018年的绩效奖金，因其用工形式为劳务派遣，不符合宁大公司奖金发放方案中应当发放绩效奖金的人员范畴，宁大公司按照制度规定发放奖金不违反法律的规定。该委于2019年9月26日做出仲裁裁决书，对徐亮的仲裁请求不予支持。徐亮不服上述仲裁裁决，诉至该院，并将同程公司、日盛公司、盘锦金中劳务有限责任公司、盘锦诚友劳务有限公司列为第三人，案件受理后，徐亮撤回将盘锦金中劳务有限责任公司、盘锦诚友劳务有限公司列为第三人。 一审法院认为，劳动争议发生后，当事人可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案徐亮虽然在宁大公司处工作，但通过庭审举证，可以认定徐亮属于劳务派遣人员，先后经不同的派遣公司派遣至宁大公司工作，宁大公司只是接受以劳务派遣形式用工的单位，且徐亮的工资亦是由第三人同程公司支付，故应认定徐亮起诉时与派遣单位同程公司建立劳动关系。徐亮主张未休年假工资，应当向与之建立劳动关系的派遣公司提出，徐亮与派遣公司建立劳动关系之前的未休年假工资的请求已超出劳动仲裁时效1年的规定。综上，对徐亮要求宁大公司支付未休年假工资的请求不予支持。徐亮未向仲裁委员会申请要求本案中的第三人承担给付责任，在徐亮与第三人未经仲裁裁决的情况下，在本案中要求第三人承担责任，不符合法律规定，对该部分诉讼请求，不予审理。关于徐亮主张2017年、2018年绩效奖金的请求，徐亮与派遣公司签订的劳动合同书对工资标准进行了约定，在徐亮没有与用工单位针对绩效奖金、补贴的发放等另行书面约定的情况下，其要求用工单位即宁大公司支付2017年、2018年绩效奖金，无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、第二百四十条之规定，判决如下： 驳回原告徐亮的诉讼请求。 案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由原告承担。 二审查明的基本事实与一审认定一致。 本院认为，本案系劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动争议的纠纷。宁大公司作为用工单位与同程公司作为劳务派遣公司签订了劳务派遣协议，双方对劳务工的管理、劳务工的薪酬、社会保险进行了约定。同程公司和徐亮之间签订劳动合同，合同约定由同程公司向徐亮支付工资、交付社会保险、进行劳动保护等。本案中，徐亮与同程公司建立劳动合同关系，且在劳动合同中对工资标准进行了约定，同程公司按照合同约定已按月向徐亮支付了工资。徐亮与宁大公司不存在劳动关系，且徐亮主张宁大公司应支付其2008年至2018年未休年休假的工资已超过法律规定一年的诉讼时效，本院不予支持。徐亮与宁大公司双方对绩效奖金、补贴发放等没有书面约定，故徐亮提出宁大公司应支付其2017年9月至12月份的绩效奖金2,000.00元，2018年全年绩效奖8,000.00元的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于徐亮提出宁大公司应支付其2019年全年绩效奖金6,000.00元问题，因其是在二审中新增诉求，不属本院审理范围。 综上所述，上诉人徐亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.00元，由上诉人徐亮负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵长伟 审判员  周慧君 审判员  郭安福 二〇二〇年六月四日 书记员  耿 璇