山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终5944号 上诉人（原审原告）：侯伟，男，1980年10月16日出生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：姜松炎，北京德和衡（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛马士基集装箱工业有限公司，住所地山东省青岛市城阳区流亭街道双元路与金刚山路交汇处。 法定代表人：SeanStanleyFitzgerald，总裁。 上诉人侯伟因与被上诉人青岛马士基集装箱工业有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初3830号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 侯伟上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同的赔偿金320636.25元；2.本案及一审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一审法院对于2018版《员工手册》的实施时间认定错误，上诉人于2018年10月17日签收2018版《员工手册》，因此2018版《员工手册》最早应自2018年10月17日起对上诉人产生约束力。根据被上诉人一审提交的证据三中的《员工手册签收单》可以看出，上诉人签收2018版《员工手册》的时间为2018年10月17日。2018年9月13日工会通过并实施2018版《员工手册》的函中并未指明实施日期，在被上诉人发放给上诉人的《员工手册》导读中亦注明为2018年11月版。因此上诉人认为2018版《员工手册》的实施日期最早不应超过上诉人签收2018版《员工手册》的日期，即2018年10月17日。且工会通过2018版《员工手册》时并未即刻告知上诉人，上诉人在该时并不知晓2018版《员工手册》的正式内容，因此一审法院认定2018版《员工手册》自2019年9月13日起实施属于认定错误且不合理。被上诉人按照2018版《员工手册》的规定处罚上诉人在2018版《员工手册》尚未对上诉人产生约束力时的行为是不合理并违法的，被上诉人进而认定上诉人属于重大违纪并解除劳动合同的行为属于违法解除劳动合同。上诉人于2018年10月17日签收2018版《员工手册》，根据法不溯及既往原则，2018版《员工手册》只能规范员工在知晓2018版《员工手册》后的行为，之前的行为只能用该行为发生时有效的《员工手册》来进行规制。按照2011版《员工手册》规定，员工在一年之内累计三次严重违纪才能算作重大违纪，重大违纪可以解除劳动合同。上诉人在2018年10月17日签收2018版《员工手册》前是一次一般违纪，一次严重违纪，签收2018版《员工手册》后是一次一般违纪，总计为两次一般违纪，一次严重违纪，因此不属于解除劳动合同的情形。被上诉人依照2018版《员工手册》规定“员工在任何一个连续十二个月的期间内累计三次严重违纪或者累计两次一般违纪加一次严重违纪，或者累计两次严重违纪加一次一般违纪的，第三次违纪均作为重大违纪处理”，将上诉人的第三次一般违纪行为直接认定为重大违纪，属于以新规定处罚了上诉人的旧行为，属于违法解除劳动合同。 青岛马士基集装箱工业有限公司未答辩。 侯伟向原审法院提出诉讼请求：1、青岛马士基集装箱工业有限公司支付侯伟违法解除劳动合同的赔偿金320636.25元；2、诉讼费由青岛马士基集装箱工业有限公司承担。 原审法院确认事实如下： 一、侯伟在青岛马士基集装箱工业有限公司处从事生产科操作工工作，双方于2002年12月2日建立劳动关系，并于2008年5月1日签订无固定期限的劳动合同，离职前月均工资为9562元。 二、2018年9月19日，青岛马士基集装箱工业有限公司作出《员工违纪行为处理通知单》，载明：上班时玩手机影响工作，处理结果为：一般违纪，口头警告。同日，青岛马士基集装箱工业有限公司作出《员工违纪行为处理通知单》，载明：员工擅自提前吃饭（发现多次），处理结果为：严重违纪，书面警告。侯伟于2018年9月20日在上述两份处理通知单上签字。 2018年12月24日，青岛马士基集装箱工业有限公司作出《员工违纪行为处理通知单》，载明：被举报投诉，占用工作时间在餐厅吃饭，经调查属实。处理结果为：一般违纪，口头警告。侯伟于2018年12月4日在处理通知单上签字。 三、2018年12月25日，青岛马士基集装箱工业有限公司向工会出具关于解除员工侯伟劳动合同征求工会意见的函，同日，该工会回函同意青岛马士基集装箱工业有限公司解除与侯伟的劳动合同。2018年12月26日，青岛马士基集装箱工业有限公司出具《解除劳动合同报告书》，解除与侯伟的劳动合同，侯伟于当日签收。2018年12月26日，双方签订《协议书》，约定：青岛马士基集装箱工业有限公司同意参照工伤待遇标准再另行支付侯伟一次性伤残就业补助金42472元，并约定双方同意员工在职期间的事故已经处理完毕，无遗留事项。青岛马士基集装箱工业有限公司与侯伟之间所有因劳动关系和/或其工伤而起及与其相关的争议全部解决，再无任何未决争议。侯伟同意不再就劳动关系和/或其工伤待遇向劳动仲裁或法院提起劳动仲裁或诉讼，或通过任何其他途径对甲方进行索赔、投诉、起诉、提出任何权利主张或追究甲方任何责任。 四、2018年3月份，青岛马士基集装箱工业有限公司修订2011版《员工手册》并对2018版《员工手册》征求员工意见，2018年9月份正式实施，其中关于劳动纪律管理的规定如下：（一）一般违纪。下列行为将被开具违纪行为处理通知单并处以书面警告。6.1.8：擅离工作岗位或到其他部门从事与工作无关的活动，但情节和影响尚属轻微；（二）严重违纪。下列行为将被开具违纪行为处理通知单并处以严重书面警告。6.1.13：员工在任何一个连续十二个月的期间内累计三次一般违纪，第三次一般违纪作为严重违纪处理；6.1.30：违反公司行政管理规范以及本手册中关于员工行为准则、餐厅、车辆、宿舍、浴室、IT安全策略管理规定等，但尚未造成恶劣影响；（三）重大违纪。凡具有以下重大违纪行为者，公司将立即解除其劳动合同且无任何经济补偿金。给公司造成经济损失的，还须赔偿公司经济损失。6.1.37：员工在任何一个连续十二月的期间内累计三次严重违纪，或者累计两次一般违纪加一次严重违纪，或者累计两次严重违纪加一次一般违纪的，第三次违纪（无论该第三次违纪是一般违纪还是严重违纪）均作为重大违纪处理。 5、申请人（青岛马士基集装箱工业有限公司）申请劳动仲裁要求：被申请人（青岛马士基集装箱工业有限公司）支付申请人违法解除劳动合同赔偿金320636.25元。2019年4月8日，青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会做出青城劳人仲案字[2019]第534号裁决书，裁决如下：驳回申请人侯伟的仲裁请求。 原审法院认为，本案争议焦点为青岛马士基集装箱工业有限公司解除与侯伟的劳动合同是否构成违法解除？双方在签订的《劳动合同》中第4.6条：“遵守国家法律、法规及公司现行的或经公司不时的依法加以修订或制定的所有规章制度”以及第9.2.3条：“雇员严重违反公司劳动纪律或公司规章制度的”等条款中约定，青岛马士基集装箱工业有限公司享有在劳动者违反公司规章制度的前提下解除双方劳动合同的权利。侯伟的三次违纪行为，两次发生于2018年9月19日，一次发生于2018年12月24日，分别被记为一般违纪、严重违纪、一般违纪，根据2018版《员工手册》规定：“凡具有以下重大违纪行为者，公司将立即解除其劳动合同且无任何经济补偿金。给公司造成经济损失的，还须赔偿公司经济损失。6.1.37：员工在任何一个连续十二月的期间内累计三次严重违纪，或者累计两次一般违纪加一次严重违纪，或者累计两次严重违纪加一次一般违纪的，第三次违纪（无论该第三次违纪是一般违纪还是严重违纪）均作为重大违纪处理。”侯伟主张其违纪行为应适用2011版《员工手册》规定，原审法院认为，2018版《员工手册》于2018年4月征集修订意见，2018年9月13日经工会通过并实施，且侯伟的违纪行为均发生在2018版《员工手册》实施之后，因此应当适用2018版《员工手册》的规定，故青岛马士基集装箱工业有限公司依据该《员工手册》以侯伟两次一般违纪一次严重违纪属于重大违纪行为为由，解除与其劳动合同，并经工会同意，其解除行为不存在违法解除劳动合同的情形。因此，侯伟要求青岛马士基集装箱工业有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金，于法无据，原审法院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回侯伟的诉讼请求。案件受理费10元，由侯伟负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：被上诉人与上诉人解除劳动合同是否违法。本院认为，涉案的《员工手册》2018年9月13日是经民主程序制定并实施，对包括上诉人在内的员工均产生法律效力。该手册载明：“凡具有以下重大违纪行为者，公司将立即解除其劳动合同且无任何经济补偿金。给公司造成经济损失的，还须赔偿公司经济损失”、“员工在任何一个连续十二月的期间内累计三次严重违纪，或者累计两次一般违纪加一次严重违纪，或者累计两次严重违纪加一次一般违纪的，第三次违纪均作为重大违纪处理”。上诉人在2018年9月19日至2018年12月24日期间分别被记为两次一般违纪、一次严重违纪，该情形符合《员工手册》约定的解除劳动合同的情形，故原审确认被上诉人与上诉人解除劳动合同的行为不存在违法情形并无不当。上诉人以其违纪行为发生在员工手册签收之前为由，向被上诉人主张支付违法解除劳动合同赔偿金无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人侯伟负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年六月十日 书记员  翟国媛