河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀10民终1668号 上诉人（原审被告）：赵金超，男，1990年6月6日出生，汉族，住唐山市丰润区。 委托诉讼代理人：赵永红，河北安唐律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈雪鹏，男，1986年1月29日出生，汉族，住三河市。 被上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司，住所地唐山市路北区汇金中心B座606室，统一社会信用代码91130200672055469K。 负责人：韩国松，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李继昌，系该公司员工。 上诉人赵金超因与被上诉人陈雪鹏、永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省三河市人民法院（2019）冀1082民初7852号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理，上诉人赵金超及其委托诉讼代理人赵永红，被上诉人陈雪鹏、永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司的委托诉讼代理人李继昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵金超上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司承担商业险全部责任，并承担鉴定费二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、关于涉案车辆冀Ｂ×××××出现超载情况，保险公司在商业三者险范围内免赔10%的事项，被上诉人永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司未向投保人、被保险人尽到告知、提示、说明义务。且被上诉人永诚财险在本案一审时未提供证据证实其已向投保人尽了明确说明和提示义务。因此，不应在商业三者险范围内免除保险公司10%的赔付义务；2、根据《保险法》第64条的规定，鉴定费用应由保险公司承担，而非上诉人承担。 陈雪鹏辩称，不发表答辩意见。 永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司辩称，坚持一审判决，对于上诉人提出的保险公司未尽到告知义务，被上诉人认为上诉人在投保后，被上诉人已经将保险单、附条款交至上诉人手中，上诉人收到后并没有就条款的相关内容提出任何异议，应认定上诉人认可此条款，故一审判决没有任何问题。 陈雪鹏向一审法院起诉请求：1、医疗费193486.87元、住院伙食补助费2200元、营养费2700元、护理费12000元、误工费89400元、伤残赔偿金56124元、精神损害抚慰金20000元、交通费2000元、鉴定费4350元、其他损失10641.50元（矫形器2610元、药品4731.5元、陪护费3300元）、被抚养人生活费65008.10元，共计457910.47元。2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实,2018年8月9日4时许，张计顺在从事雇佣活动中驾驶登记在王庆东名下实为被告赵金超所有的冀Ｂ×××××号普通低速货车，沿三河市蒋谭线由东向西行驶至三河市蒋谭线20公里处驶入道路中心线南侧时，与由西向东行驶的原告陈雪鹏驾驶的冀Ｂ×××××号重型自卸货车相撞，造成张计顺及张计顺驾驶的冀Ｂ×××××号普通低速货车乘车人张永旺死亡，原告陈雪鹏受伤，两车损坏的交通事故。此事故经三河市公安局交通警察大队认定，张计顺负主要责任，陈雪鹏负次要责任，张永旺无责任。事故发生后，原告被送往三河市杉医院进行抢救，后转入北京积水潭医院住院治疗15天（2018年8月9日至2018年8月24日），诊断为：1、多发创伤2、髋臼骨折（左）3、髋关节脱位（左）4、坐骨神经损伤（左）5、分离性肘关节脱位（左）6、尺骨冠状突骨折（左）7、肘关节侧副韧带损伤（左）8、肱骨外上髁撕脱性骨折（左）9、桡骨远端骨折（左）10、尺神经、正中神经损伤（左）11、上肢多处挫伤（左）；2019年3月18日至2019年3月25日原告再次在北京积水潭医院住院治疗7天，行坐骨神经探查术，坐骨神经松解术，腓总神经松解术治疗。2019年10月30日原告经北京民生物证科学司法鉴定所鉴定，原告留有三处十级残疾，误工期至伤残评定前一日，营养期为90日，护理期为120日。张计顺所驾车辆冀Ｂ×××××在被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司投保了交强险及50万元的商业险，事发时均在保险期内。 经本院核实审查原告、被告提供的相关证据，确认原告损失如下：1、医疗费为193486.87元。2、住院伙食补助费2200元（100元／天×22天）。3、营养费2700元（30元／天×90天），原告主张的营养费被告无异议，本院予以支持。4、护理费13500元。原告两次住院共18天聘请护工护理，支付护理费3300元，经鉴定护理期为120日，原告主张护理标准按每天100元计算，本院予以支持。但其住院期间聘请护工护理的时间应在鉴定的护理期内予以扣除，故护理费为13500元（100元／天×102天＋3300元）。5、误工费89200元。经鉴定误工期至评残前一日即2019年10月29日，共计446天。原告主张是大车司机，误工标准每天按200元计算，并提供Ａ1驾驶证、上岗证。被告保险公司对原告主张的误工标准不予认可，提出驾驶本不能证明其真实的收入情况，且其收入已超出国家规定的纳税标准，原告应提供完税证明。本院认为，原告提供Ａ1驾驶证、上岗证，且事发时正在驾驶重型自卸货车，但原告主张的误工标准因未提供其他证据予以佐证，故本院不予支持。其误工标准可按照2019年度河北省道路交通事故人身损害赔偿标准交通运输业年收入76366元计算，折合日收入标准209元，原告自愿主张误工标准200元，本院予以支持，故误工费为89200元（200元／天×446天）。6、残疾赔偿金50511.60元。故残疾赔偿金依照河北省2019年度交通事故人身损害赔偿标准农村居民人均年可支配收入14031元计算，伤残赔偿指数按20%计算。被告保险公司对伤残赔偿指数20%不认可，提出原告三处十级伤残赔偿指数不超过14%。本院认为，原告经鉴定构成十级伤残三处，赔偿指数可按18%计算，故残疾赔偿金为50511.60元（14031元／年×20年×18%）。7、精神损害抚慰金本院酌定5000元。8、鉴定费4350元。9、交通费本院根据原告住院治疗、复查、评残等情况酌定1500元。10、被扶养人生活费58507.29元。原告的父亲陈广富，1951年4月19日出生，母亲吴淑珍，1953年10月13日出生，二人系河北省农村居民，共生育两子，故陈广富、吴淑珍的被扶养人生活费为26636.22元（11383元／年×12年÷2×18%＋11383元／年×14年÷2×18%）；原告的长女陈欣冉，2010年3月8日出生，次女陈欣阳2013年3月7日出生，二人户籍随母亲李文霞登记在天津市蓟县，原告主张按照天津市农村居民人均生活消费支出标准计算，本院予以支持，故陈欣冉、陈欣阳的被扶养人生活费为31871.07元（16863元／年×9年÷2×18%＋16863元／年×12年÷2×18%），故陈广富、吴淑珍、陈欣冉、陈欣阳的被扶养人生活费为58507.29元。11、矫形器2610元。原告手术后需佩戴护具，并向法庭提供矫形器票据本院予以支持。12、药品4731.50元。原告虽然提交的票据是2018年8月24日北京积医健元医药中心出具的，但住院病历临时医嘱中载明原告所需药品与北京积医健元医药中心出具的票据中所购药品一致，故本院对原告的此项主张予以认定。综上原告以上各项损失共计428297.26元。 关于被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司对原告伤残及三期标准进行重新鉴定的问题，本院认为，对外委托是依法进行的，且被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司已经参与，但在鉴定过程中，北京民生物证科学司法鉴定所要求本院补充鉴定材料（1、陈雪鹏近期左腕部、骨盆X线片。2、能够反映其现阶段左上肢、左下肢状态的肌电图检查结果及报告），陈雪鹏经北京积水潭医院肌电图检查后鉴定机构出具鉴定报告，被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司以鉴定机构第二次鉴定未通知该公司人员参与鉴定不符合法定程序为由提出重新鉴定。本院认为，被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司所述与事实不符，本院对其重新鉴定的申请不予支持。 一审法院认为，被告赵金超雇佣的司机张计顺在从事雇佣活动中驾驶车辆与原告陈雪鹏驾驶车辆发生交通事故，且因张计顺驾驶的车辆安全设施不全、没有确保安全行驶、超载负事故的主要责任，陈雪鹏负次要责任，故本院酌定作为雇主的被告赵金超应对原告的合理损失承担70%的赔偿责任。被告赵金超所有的车辆在被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司投保了交强险和商业三者险，故被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司应对原告的合理损失在交强险各分项限额内先予赔偿，不足部分由被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司在商业三者险内按责赔偿。因赵金超所有的车辆在发生交通事故时超载，故被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司在商业三者险内免赔10%，被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司免赔部分由被告赵金超承担赔偿责任。鉴定费不属于保险赔偿范围，由被告赵金超按责赔偿。关于原告的具体损失以本院核实确认的为准。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：原告陈雪鹏各项损失共计人民币428297.26元，由被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司在交强险范围内赔偿120000元；余款303947.26元的70%即212763.08元由被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司在商业三者险内赔偿的90%即191486.77元，由被告赵金超赔偿212763.08元的10%即21276.31元；鉴定费4350元，由被告赵金超赔偿70%即3045元。故被告永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司共计赔偿原告311486.77元，被告赵金超赔偿原告24321.31元。于本判决生效后七日内履行完毕（付款方式：名称：陈雪鹏，开户行：中国工商银行河北省廊坊市三河永和支行，账号：62×××89）。案件受理费2441元，减半收取计1220元，由被告赵金超负担1141元，由原告陈雪鹏负担79元。 二审中，当事人没有提交新证据。一审法院经审理查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，2018年8月9日4时许，张计顺在从事雇佣活动中驾驶登记在王庆东名下实为赵金超所有的冀Ｂ×××××号普通低速货车与陈雪鹏驾驶的冀Ｂ×××××号重型自卸货车相撞，造成张计顺及张计顺驾驶的冀Ｂ×××××号普通低速货车乘车人张永旺死亡，陈雪鹏受伤，两车损坏的交通事故。经三河市公安局交通警察大队认定，张计顺负主要责任，陈雪鹏负次要责任，张永旺无责任。涉案冀Ｂ×××××号普通低速货车在承保期内。关于在商业三者险范围内免赔问题，一审期间，永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司主张因冀Ｂ×××××号普通低速货车超载，应在商业三者险范围内免赔10%，赵金超认为，永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司仅提供保险条款复印件，而没有提供其他相关证据证实，其已就保险条款中相关免责条款履行告知及尽到明确的提示、说明义务；二审期间，永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司主张涉案车辆投保时，其应向投保人出具书面的条款进行说明，并由投保人签字确认，同时，主张庭后向法庭提交相关证据，但其并未及时向法庭提交相关证据证实其主张，在此情况下，一审法院仅依据保险条款在商业三者险内免赔10%欠妥，本院予以纠正。关于鉴定费问题，《中华人民共和国保险法》第五十一条规定，“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，除合同另有约定外，由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担”；同时该法第六十四条规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”；依据上述规定，一审判决由赵金超负担鉴定费用欠妥，本院予以纠正。 综上所述，赵金超的上诉理由成立，其相应的上诉主张本院予以支持。故依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第五十一条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）之规定，判决如下： 一、撤销河北省三河市人民法院（2019）冀1082民初7852号民事判决； 二、陈雪鹏各项损失共计人民币428297.26元，由永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司在交强险范围内赔偿120000元；余款303947.26元的70%即212763.08元由永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司在商业三者险内赔偿；鉴定费4350元，由永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司承担。故永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司共计赔偿陈雪鹏337113.08元。于本判决生效后七日内履行完毕（付款方式：名称：陈雪鹏，开户行：中国工商银行河北省廊坊市三河永和支行，账号：62×××89）。 如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2441元，减半收取计1220元，由赵金超负担1141元，由陈雪鹏负担79元；二审案件受理费1016元，由永诚财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 欣 审 判 员  史纪红 审 判 员  李成佳 二〇二〇年六月十五日 法官助理  杨 莉 书 记 员  宋 超