浙江省金华市婺城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0702刑初789号 公诉机关浙江省金华市婺城区人民检察院。 被告人宣丹萍，女，1991年6月13日出生于黑龙江省五常市，汉族，初中文化，群众，无业，户籍所在地黑龙江省五常市。因本案于2019年1月15日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，2019年1月29日被取保候审，2020年1月23日被本院决定继续取保候审，3月4日被本院决定逮捕，因体温过高不予收押，4月3日被本院决定指定居所监视居住，4月20日被本院决定逮捕，4月22被执行逮捕。现羁押于义乌市看守所。 辩护人盛清华，金华市婺城区法律援助中心指派的浙江十全律师事务所律师。 浙江省金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉（2019）775号起诉书指控被告人宣丹萍犯制作、传播淫秽物品牟利罪一案，于2019年8月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月22日公开开庭审理了本案。浙江省金华市婺城区人民检察院指派检察员徐维出庭支持公诉，被告人宣丹萍，辩护人盛清华，到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省金华市婺城区人民检察院指控：2018年9月左右至2019年1月中旬期间，被告人宣丹萍通过他人介绍，伙同家族长“破天”（另案处理）在蓝泡泡、萌宝宝、卡哇伊、梦鹿、MUA等直播平台做主播期间，通过直播暴露自己隐私部位、淫秽表演等招揽客户为其打赏礼物（客户需要在平台充值才能兑换礼物），宣丹萍会与打赏达到一定数值的客户互加微信，后通过微信向客户发送自己拍摄以及从“破天”等人处获取的淫秽视频，同时通过直播平台收取客户打赏礼物的分成（蓝泡泡、萌宝宝、卡哇伊收取60%，梦鹿、mua收取50%）。经查，宣丹萍担任色情主播期间非法获利59840余元，并通过微信发送给40余个微信好友共计339部淫秽视频。 2019年1月14日，民警在金华市金东区将被告人宣丹萍传唤归案，并从宣丹萍处查获五张银行卡、一只橡胶性用品、两只手机、一台ｉｐａｄ、一台电脑主机等涉案物品。2019年1月30日，被告人宣丹萍退出违法所得54000元。 针对上述指控，公诉机关提供了相关证据予以证明，并指控认为被告人宣丹萍伙同他人以牟利为目的，制作、传播淫秽物品，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以制作、传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。系坦白，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。 被告人宣丹萍对公诉机关的指控犯罪事实和罪名无异议，表示自愿认罪。 辩护人盛清华对公诉机关指控被告人宣丹萍的定性无意见，并提出从轻处罚的辩护意见：被告人宣丹萍系初犯、坦白、自愿认罪；被告人宣丹萍法律意识比较淡薄，主观恶性比较小；被告人宣丹萍已退出54000元的违法所得，并请法庭综合考虑视频的时长等，对被告人宣丹萍从轻处罚。 经审理查明，2018年9月左右至2019年1月中旬期间，被告人宣丹萍通过他人介绍，伙同家族长“破天”（另案处理）在蓝泡泡、萌宝宝、卡哇伊、梦鹿、MUA等直播平台做主播期间，通过直播暴露自己隐私部位等方式招揽客户，为其打赏礼物，宣丹萍会与打赏达到一定数值的客户互加微信，后通过微信向客户发送自己拍摄以及从“破天”等人处获取的淫秽视频，同时通过直播平台收取客户打赏礼物的分成（蓝泡泡、萌宝宝、卡哇伊收取60%，梦鹿、mua收取50%）。经查，宣丹萍担任色情主播期间非法获利59840余元，并通过微信发送给40余个微信好友共计339部淫秽视频。 2019年1月14日，民警在金华市金东区将被告人宣丹萍传唤归案，归案后如实供述了犯罪事实，并从宣丹萍处查获五张银行卡、一只橡胶性用品、两只手机、一台ｉｐａｄ、一台电脑主机等涉案物品。2019年1月30日，被告人宣丹萍退出违法所得54000元。 上述事实，被告人宣丹萍在庭审过程中无异议，并有公诉机关提供的下列证据和当事人当庭陈述证明：1.受案登记表、人口信息、鉴定意见通知书、归案经过、调取证据通知书、调取证据清单以及银行流水、行政处罚决定书等；2.淫秽物品审查鉴定书；3.搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、检查笔录及照片、辨认笔录及照片、现场笔录及照片；4.证人周某1、钱某、周某2的证言；5.被告人宣丹萍的供述和辩解。 其中，1.银行流水、银行流水等证明，宣丹萍收到“银色朽木”“天狼”（“破天”）的转账59841.94元的情况。 2.证人周某1、钱某、周某2的证言证明，其在“卡哇伊”“蓝泡泡”等色情平台观看直播涉色情直播时，给账号充值现金，给主播送礼物之后，与一名微信名为“小贝”，微信账号为“ａ91×××08ａａｚｚ”互加微信建立联系，女主播通过微信发送给淫秽视频等情况。 3.搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单等证明，在宣丹萍住处查获并扣押涉案的中国邮储卡（尾号7420）一张、农行卡（尾号6174、0727号）二张，工行卡（尾号8482）和银行卡（尾号4500）各一张，橡胶阴茎一只，vivo手机、苹果手机、IPAD各一台，电脑主机一台，以及人民币54000元。 4.检查笔录及照片等证明，在宣丹萍的手机和IPAD里发现向微信好发送过淫秽色情的视频的情况。 5.鉴定书等证明，通过登录宣丹萍的手机微信号，发现发送给他人的淫秽色情视频339部。 6.被告人宣丹萍的供述与辩解、辨认笔录等证明，2018年8、9月份，其一个朋友介绍其去做色情直播平台的主播，因觉得比较赚钱就去当色情直播平台主播。其在“蓝泡泡”“卡哇伊”“萌宝宝”“梦鲸”“ＭＵＡ”平台做过，通过其女性朋友（给其转账记录里的“银色朽木”），加了一个“破天”的家族长，他负责管理女主播，“银色朽木”负责招女主播，她自己也会做色情直播，“破天”先教如何去直播吸引观众，一是要吸引观众来看，二是要吸引他们充值直播平台来给其刷礼物。其会在直播时做一些比较暴露的具有挑逗性的动作，然后说只要刷价值100元人民币的礼物就可以加微信，加了微信的人，其会给他们发淫秽色情的小视频。其每天收到的礼物金额，钱数会显示在ａｐｐ上，其截图发给“破天”，然后他就会给其相应的提成，“蓝泡泡”“卡哇伊”“萌宝宝”拿六成提成，“梦鲸”“ＭＵＡ”拿五成提成。刚开始是“银色朽木”给其转钱，后来“破天”给其转钱。依公安提供过转账记录，经过计算一共获利59840元左右。其所使用的淫秽色情视频，有“银色朽木”和“破天”发给其的，有些其自己录制的，还有一部分是其加了其他主播好友之后，那些主播发给其的。其认可公安机关对其手机电子勘验后，认定其给40个微信好友发送一共339部淫秽色情视频。其也通过色情直播平台加微信号，对其中一部分人提供过有偿性服务。其微信名“小贝”，微信账号“ａ91×××08ａａｚｚ”。宣丹萍辨认出周某1、钱某、周某2是其曾给提供过性服务的人。 上述证据，经公诉人、被告人、辩护人当庭质证，并相互印证，本院对证据证明力予以综合确认。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人宣丹萍以牟利为目的，利用互联网技术，制作、传播淫秽物品，情节严重，其行为已构成制作、传播淫秽物品牟利罪。系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人宣丹萍归案后如实供述犯罪事实系坦白，自愿认罪，案发后清退赃款等，可依法从轻处罚。根据被告人宣丹萍的犯罪情节、社会危害程度，不宜适用缓刑。辩护人盛清华提出的合理合法、从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人宣丹萍犯制作、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月22日起至2023年9月26日止）。 二、对扣押的手机、IPAD等作案工具予以没收，由公安机关依法处理；追缴被告人宣丹萍的违法所得，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  包大进 人民陪审员  郑基增 人民陪审员  贾俊英 二〇二〇年六月二日 代书 记员  卢梦青 附：本判决援引的法律条文 第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。