云南省丽江市古城区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0702民初423号原告：曹再英，女，汉族，1960年11月14日生，住址湖南省益阳市资阳区。委托代理人（特别授权）：熊海云，系湖南义剑（安化）律师事务所律师。被告：丽江晟通旅行社有限责任公司，法定代表人李政文，住所云南省丽江市古城区西安街道玉泉路清溪苑小区35号二楼，社会信用代码：91530702MA6K7JRU37。委托代理人（特别授权）：王月升，系云南雁序（丽江）律师事务所律师。第三人：中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司，负责人杨卫，营业场所昆明市东风西路123号三合商利写字楼，社会信用代码：9153010099212227XQ。委托代理人（特别授权）：刘超，系建纬（昆明）律师事务所律师。委托代理人（一般授权）：刘宏，系建纬（昆明）律师事务所实习律师。原告曹再英诉被告丽江晟通旅行社有限责任公司(以下简称晟通公司)、第三人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司（以下简称人保公司）旅游合同纠纷一案，本院于2020年3月4日受理后，于2020年5月19日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告委托代理人到庭参加诉讼，第三人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行第三人保险公司缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一，判令被告承担违约责任，赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、残疾赔偿金、交通费等损失共计245895元；二，诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年9月29日，原告一家等5人参加了由被告组织的“泸沽湖二日游”散团旅游，旅游线路为云南省泸沽湖，约定旅游时间为2018年9月29日、30日，旅游费用每人278元。被告方事后补充出具了“七彩云南旅游天堂《电子行程计划书》”。30日上午该团旅游完之后回程乘坐被告安排的车辆，半路中，因车辆行驶过程中突然急刹车，导致原告受伤。原告上午受伤后导游要求其达到丽江市后再去治疗，因此原告忍痛直到晚上达到丽江市后，才随跟车车辆送到丽江市人民医院住院治疗。原告伤情经医院诊断为椎体压缩性骨折、腰部挫伤。2018年10月14日，原告住院15天后转回家乡医院湖南省益阳市中心医院继续住院治疗，又住院治疗5天后出院。2019年5月28日原告的伤情经益阳市金卫司法鉴定所鉴定并出具2019临鉴字第266号司法鉴定意见书：因本次外伤构成九级伤残；建议误工期为伤后至定残前一日，伤后的护理期限为30日，护理期90日，营养期90日；后续治疗费约3000元。原告为此支付鉴定费1000元。原告认为，原、被告之间已经形成旅游服务合同关系，原告在被告安排的交通工具内受到伤害，被告没有依法保证旅游者的人身安全，未尽安全运送等旅游服务的法定义务，违反了旅游服务合同，为此根据《合同法》及《消费者权益保护法》的有关规定，被告应当依法承担由此产生的违约责任，赔偿原告的全部经济损失。原告受伤后，被告方仅支付了丽江市人民医院的医疗费近10000元，支付原告生活费等5000元，对其他损失均未赔偿。故原告为维护合法权益特提起诉讼，请求法院判令原告所求！被告答辩称：一、被告已经尽到安全保障义务，不存在违约行为。原告的受伤是由于自身原因导致的，应当是原告存在先违约行为。二、原告主张的部分损失不应当得到支持，部分损失应当依据实际发生的费用进行计算。三、被告已经依照旅游行业强制性规定向第三人购买了旅行社保险，依据法律规定及合同约定，对被告承担的赔偿责任，第三人有直接赔付义务。第三人人保公司发表意见称：被告晟通公司在第三人处投保旅行社责任险保险，保险期限2018年2月1日零时起至2018年12月31日二十四时止。本案为旅游合同纠纷，被告晟通公司应承担的合同违约责任与第三人无关，其如何根据旅行社责任险向第三人索赔不属于本案审理范围。旅行社责任险为责任保险，若被告晟通公司不承担责任的，第三人也不应承担责任。事故发生后，被告晟通公司并未向第三人报案，未向第三人提供约定单证，第三人对无法核实的损失不承担责任。原告所诉请确认的本案的各项经济损失，部分项目的计算及计算依据均不符合法律及客观事实，不应得到法律的支持。经审理查明：2018年9月29日，原告和家人参加了由被告组织的“泸沽湖二日游”旅游。9月30日原告乘坐被告安排的车辆返回途中，因车辆行驶过程中急刹车，导致原告摔倒受伤。原告受伤后，在丽江市人民医院住院治疗15天，花费医疗费9484.63元，诊断为：1、L3椎体压缩性骨折；2、腰部挫伤。2018年10月16日至2018年10月21日，原告返回湖南省在益阳市中心医院继续住院治疗，花费医疗费2622.88元，购买医疗必须用品730元，救护车费用1800元，最后诊断为：L2、L3椎体骨折、高血压2级高危组。出院医嘱为：出院后严格卧床休息3月，每月复查一次腰椎X-RAY及CT,出院后可继续抗骨质疏松、镇痛等对症治疗。2018年5月28日，原告伤情经益阳市金卫司法鉴定所鉴定，出具司法鉴定意见书为：1、原告本次外伤致L2、L3椎体压缩性骨折等，以上损伤后果，已构成九级伤残；2、原告自本次损伤后误工期评定为定残前一日、护理期90日、营养期90日；3、原告后续治疗费3000元左右。原告支付鉴定费1000元。经查，事故发生时，被告在第三人处投保了旅行社责任险保险，每人每次事故责任限额为120万元。被告在原告受伤后垫付治疗费及生活费合计13000元。另查，原告与其丈夫蒋合军在户籍地经营一便民超市，并代办邮政、电信等部分业务。原告受伤后主要由其丈夫护理，现有母亲杨月莲(1938年12月24日出生）需要扶养。认定上述事实，有电子行程单、微信聊天记录、司法鉴定意见书、病例资料、医疗费票据、救护车费用票据、法医鉴定费票据、营业执照、商店照片、银行流水、微信交易清单、过鹿坪村委会证明、家庭人员户籍信息、湖南省赔偿标准、旅行社责任保险保险单等证据及原、被告陈述证实，经质证，本院予以确认，在卷佐证。诉讼过程中，被告当庭撤回两份证明材料，本院予以准许。本院认为：原告参加被告组织的“泸沽湖二日游”旅游，并缴纳了相关费用，双方形成旅游服务合同关系。在合同履行过程中，被告负有保障包括原告在内的所有成员的人身安全义务。本案中，被告无证据证明其已对原告的人身安全尽到了合理限度的保障义务，故对原告的人身损害结果，被告应当承担赔偿责任。原告的损失根据原告的诉请及按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及参照原告举证的“（2019-2020）湖南省人身损害及交通事故赔偿项目计算标准”计算，本院确认原告的各项损失为：1、医疗费14637.51元（包含丽江市住院医疗费9484.63元、益阳市中心医院住院医疗费2622.88元、医疗用品750元、救护车费用1800元）。2、法医鉴定费1000元。3、住院伙食补助费2100元。原告住院21天，按照100元每天计算，原告主张合理，本院予以支持。4、误工费36475.98元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。对于原告的误工时间，根据鉴定机构出具的评定以及庭审过程中原告陈述，本院确定239日，参照湖南省城镇批发和零售业在岗职工年平均工资55706元计算。原告主张按年平均工资65994元计算，与本院查明事实不符，本院予以调整。5、护理费11807元。支持一人护理，护理期根据鉴定机构意见及原告庭审陈述，确定90日，参照湖南省居民服务行业工资47885计算，原告主张合理，本院予以支持。6、营养费2700元。原告主张的营养费过高，本院酌情予以调整。7、残疾赔偿金146792元。原告虽然户口为农业户口，但考虑其收入来源为非农产业，原告诉请参照湖南省城镇居民人均可支配收入36698元计算，本院予以支持。以上合计14637.51215512.49元，扣减被告已垫付的13000元，还应赔偿原告202512.49元。对于原告主张的被扶养人生活费，因原告未就丧失劳动能力的程度提供证据证明，本院不予支持；关于交通费，原告亦未提交证据证明，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条，旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人。《保险法》第六十五条第一款规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三人赔偿保险金。本案中，原告将旅行社列为被告，本院应被告申请将保险公司列为第三人，被告答辩中主张因其在第三人处投保旅行社责任保险，原告的损失应由第三人赔偿，庭审中原告亦表示认可，据此，根据在案证据，第三人能够在保险责任限额范围内足额赔偿，故被告不再承担赔偿责任。被告已垫付费用13000元，应由第三人向被告返还，本案不作处理。第三人辩称其不应作为本案第三人，与法律规定不符，本院不予支持。第三人辩称鉴定费不属于保险合同约定的赔付范围，因未向法庭提交保险合同等证据进行证明，本院不予采纳。综上，本院根据《中华人民共和国旅游法》第五十七条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条、第七条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条之规定，判决如下：一、第三人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告曹再英202512.49元；二、驳回原告曹再英的其他诉讼请求。案件受理费4988元，减半收取为2494元，由被告丽江晟通旅行社有限责任公司承担。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。审判员  尹丽莎二〇二〇年六月一日书记员  杨 怡本判决生效后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。