湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1281民初521号原告：周新明，男，汉族，现租住赤壁市。委托诉讼代理人：周方勇，赤壁市赤马港法律服务所法律工作者。被告：陈钢，男，汉族，住赤壁市。被告：中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司车商营销服务部。负责人：张鉴，该公司经理。委托诉讼代理人：黎霞，湖北宁华律师事务所律师。原告周新明与被告陈钢、中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司车商营销服务部（以下简称人保财险咸宁营销服务部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、被告陈钢及被告人保财险咸宁营销服务部的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周新明向本院提出诉讼请求：1.请求判令陈钢、人保财险咸宁营销服务部赔偿周新明因交通事故造成的各项损失共计1177345元；2.本案诉讼费由陈钢、人保财险咸宁营销服务部承担。在诉讼过程中，周新明变更第1项诉讼请求为：1.请求判令陈钢、人保财险咸宁营销服务部赔偿周新明因交通事故造成的各项损失共计1189405元。事实和理由：2018年11月6日17时许，陈钢驾驶鄂Ｌ×××××号小型轿车行驶至赤壁××××大道电大门口，与在路边步行的周新明发生交通事故，致使周新明受伤。周新明被送往赤壁市人民医院抢救，诊断为重型颅脑损伤，右额骨骨折，窦腔积血，锁骨骨折。经赤壁市人民医院抢救后建议转至湖北省人民医院治疗。周新明转入湖北省人民医院治疗37天后又转入赤壁市人民医院治疗9天。2019年3月12日周新明在湖北省人民医院进行颅骨缺损修补手术，住院23天。2019年10月28日又在赤壁市人民医院住院治疗6天。周新明的伤情经赤壁市人民法院委托咸宁归真司法鉴定中心于2019年12月5日作出鉴定意见：1、周新明患脑挫伤后综合症的伤残为七级，偏瘫伤残为七级，行开颅术的伤残为十级，综合赔偿指数47%；2、误工时间从受伤之日起至评残前一天止，营养期为180日；3、护理依赖程度为部分护理依赖；4、后期治疗费为3000-4000元。周新明的损失组成有：医疗费444195.38元，后期治疗费4000元，护理费11105.5元（6100元+47天×38897元/年÷365天），住院伙食补助费7700元（77天×100元/天），营养费2700元（180天×15元/天），误工费48608元（392天×45235元/年÷365天），残疾赔偿金323877元（34455元/年×20年×0.47），交通费3424元，鉴定费5800元，食宿费9651.9元，被扶养人生活费28195.3元（2×5年×23996元/年÷4×0.47），护理依赖388970元（38897元/年×20年×0.5），精神损害抚慰金30000元，共计1308227元，周新明自身承担10%的责任，即损失合计为1189405元。2018年12月26日，赤壁交警大队对此次交通事故作出了认定书，认定陈钢负此次事故的主要责任，周新明负次要责任。陈钢所有的车辆在人保财险咸宁营销服务部投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。为此特诉至法院，请求依法支持周新明的诉求。陈钢辩称，对交通事故认定书有异议。事故的调查程序不合法，认定的事实不清，适用法律错误，责任划分不公正。行人在机动车道无路权，周新明是横过公路，其应承担事故全部责任，陈钢没有过错，最多作为机动车方承担10%的责任，请法院重新认定事故责任。其擅自转诊，对增加的费用不予认可。会诊费是白条不予认可，药店购药无法确认关联性不予认可，护工护理证据不充分，伤者务工证据及城镇居住证据不充分，其医疗费应扣除治疗自身基础疾病的费用，护理依赖有异议，精神损害抚慰金过高，食宿费无法律依据，不应支持。其为周新明垫付医疗费和转院急救费等合计255950.19元，请求在本案中一并处理。人保财险咸宁营销服务部辩称，在无保险免赔的前提下，保险公司在交强险及商业险50万元限额内依法承担赔偿责任，超出部分由侵权人承担。保险公司已在交强险范围内预付1万元医疗费，请求在本案赔偿款中抵扣。虽说周新明负次要责任，但其横穿马路自身过错较大，最少应承担30%责任。周新明的诉求过高，请求法院依法核减。住院医疗费无异议，教授会诊费证据不充分，门诊费有些与本事故损害无关联性，其院外购药非正规票据无处方的不认可。鉴定意见没有护理时间，周新明诉求6100元护理费和47天护理费依据不足，且无护工护理证据。鉴定结论中注明暂时需要部分护理依赖，周新明已58周岁，一次性主张20年明显不合理，暂计算五年护理依赖为宜，五年后仍需护理依赖的，可另行主张。住院伙食补助费标准过高。误工费过高，最长只应计算至定残前一日，即265天。周新明系农村户口，残疾赔偿金、被扶养人生活费应按农村标准计算。交通费、住宿费过高，且证据不足。周新明承担此次事故次要责任，精神损害抚慰金14000元为宜。保险公司不是侵权人，不承担诉讼费、鉴定费。本院经审理认定事实如下，2018年11月6日17时50分，陈钢驾驶鄂Ｌ×××××号小轿车由北往南沿赤壁××××大道行驶至赤壁××××大道电大门口路段时，与行人周新明发生碰撞，致周新明受伤及所驾车辆（鄂Ｌ×××××）受损的交通事故。交警部门认定陈钢违反了《道路交通安全法》第四十七条第二款之规定应承担主要责任，周新明违反了《道路交通安全法》第六十二条之规定应承担次要责任。周新明受伤后，在赤壁市人民医院住院治疗2天转入湖北省人民医院住院治疗37天后，又转回赤壁市人民医院住院治疗9天。其在武汉住院期间聘请护工护理一个月，支付护工护理费（含中介费100元）6100元，其余时间由家人护理。2019年3月12日至4月4日在湖北省人民医院住院23天行颅骨缺损修补术，2019年10月28日因脑外伤后遗症在湖北省人民医院住院治疗6天。其共花费医疗费455917.57元，其中人保财险咸宁营销服务部为其垫付医疗费1万元，陈钢支付医疗费255650.19元（含转诊费3800元）。2019年12月5日，咸宁归真司法鉴定中心出具的鉴定意见为：1、周新明患脑挫伤后综合征。2、周新明患脑挫伤后综合征的伤残程度评定为七级伤残，周新明重型颅脑损伤后，目前遗留右侧偏瘫的伤残程度评定为七级伤残。周新明重型颅脑损伤，行开颅术的伤残程度评定为十级伤残。综合赔偿指数47%。3、周新明的误工时间从受伤之日起至评残前一日止，营养期为180日。4、周新明的护理依赖程度目前为部分护理依赖。5、周新明重型颅脑损伤后遗留右侧偏瘫，后期康复治疗费，建议为3000-4000元或以实际发生金额为准。支付鉴定费5800元。周新明长期在赤壁农贸大市场从事猪肉零售。2008年其与熊某甲离婚后即在赤壁城区租房居住。周某甲、周某乙、周某丙是其与熊某甲的婚生子女。周新明兄弟姐妹共四个，其母黄某甲、父周某丁均无劳动能力，无生活来源。鄂Ｌ×××××号小型轿车登记车主为陈钢，事故发生时该车辆在检验有效期内，该车在人保财险咸宁营销服务部投保了一年期的交强险和50万元不计免赔商业三者险，保险期限自2018年1月27日至2019年1月26日。2011年7月7日陈钢取得的准驾C1车型驾驶证的有效期至2027年7月7日。本院认为，原告因交通事故致残，依法应得到相关赔偿。通过庭审更加明确原告是通过人行横道过公路中心护栏后横过公路朝公交站台方向行走，机动车是过人行横道快到公交站台时其前部左侧与行人发生碰撞，故交警部门作出的事故认定书，事实清楚、程序合法，责任划分公正，本院依法予以采信。根据《湖北省实施办法》第四十九条第一款第四项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，属于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例承担赔偿责任。属于机动车与非机动车、行人之间发生的交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（四）非机动车、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之七十至百分之八十的赔偿责任。”的规定并综合案件事实，本院认为，本案主次责的民事责任比例以8:2为宜。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿司法解释》）第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”第三十五条“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。”的规定，原告请求陈钢、人保财险咸宁营销服务部参照相关标准赔偿相关损失的主张本院依法应予支持。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，原告为查明其伤情支付的鉴定费是必要的合理费用，属保险理赔范围，保险公司抗辩不承担鉴定费的主张，违反上述法律规定，本院不予支持。根据《人身损害赔偿司法解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定并结合本案实际情况，医疗机构出具的正规医疗费票据本院予以认定，原告提供的药店购药发票及电脑小票显示的所购药品及物品等，无法确认其真实性、关联性、合法性，本院不予认定。原告主张的教授会诊费只有赤壁市人民医院任鑫医师出具的证明，无其他证据佐证，本院不予采信。根据其提供的病历资料，其在司法鉴定后有治疗行为，但未提供完整的治疗病历，也未提供相关医疗费票据，综合司法鉴定意见，本院确定其后期治疗费为3000元。综上本院确定原告的医疗费总额为458917.57元。原告的体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，故被告陈钢抗辩原告的医疗费应扣除治疗其自身基础疾病费用无法律依据，本院不予支持。根据原告伤情，其不存在小病大治，且其转诊费是被告陈钢垫付的，被告陈钢抗辩因转诊增加的医疗费不认可的主张本院不予支持。原告提供的证据可以证明其长期在农贸市场从事猪肉零售的事实。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定并结合案件事实，原告主张其误工费参照湖北省上年度批发零售业在岗职工平均工资收入标准计算应予支持，即其误工费为48600元（45253元/年÷365天×392天）。被告人保财险咸宁营销服务部抗辩误工期计算错误无事实依据，本院不予支持。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定并参照司法鉴定意见，原告主张住院期间的护理费及定残后部分护理依赖的护理费本院依法应予支持。其未提供家人护理期间护理人员的工资收入状况，其主张参照湖北省上年度居民服务业人均年平均工资收入标准计算护理费应予支持，其提供了护工护理合同及支付护工护理费的正规发票，对护工护理费应予认定，即其主张住院期间的护理费11105.5元（6100元+47天×38897元/年÷365天）属合理范围。虽说被告陈钢对司法鉴定意见确认原告存在部分护理依赖有异议，但其并未充分说明其异议理由，也未就其异议事项书面申请重新鉴定，本院对其异议不予支持。综合案件事实及当地司法实践中的一般作法，本院确定暂支付原告五年期的部分护理依赖期间的护理费，参照《人身损害护理依赖程度评定》附录B的相关规定，其五年期部分护理依赖计算的护理费损失为97242.5元（38897元/年×5年×50%）。根据《人身损害赔偿司法解释》第三十二条“超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。”的规定，在本次司法鉴定满五年后，原告仍存在护理依赖的，其可再行提起相关诉讼。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”规定并结合其提供的票据，本院确定其交通费损失为2500元。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”并参照《赤壁党政机关差旅费管理办法》的规定，原告的住院伙食补助费在武汉市住院期间按100元/天计算，在赤壁住院期间按50元/天计算，即其住院伙食补助费为7150元（66天×100元/天+11天×50元/天）。其提供的客户名为周新明的住宿费票据与事实不符，此期间周新明均在医院住院治疗。客户名为周佳佳的住宿费票据应予支持，此期间其雇请护工护理，其家人需在外住宿。其非住院期间有四次去武汉门诊检查治疗，其主张的伙食费本院酌定为500元，即本院确定原告及其陪护人员合理的住宿费和伙食费为4976元。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定并参照当地司法实践中统一适用的标准，其主张按15元/天计算营养费，被告无异议，本院予以支持，即其营养费为2700元（180天×15元/天）。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第一款“父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。”并参照《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第8条“残疾赔偿金或死亡赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。在计算被扶养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。”的规定，原告主张的残疾赔偿金323877元（34455元/年×20年×47%）及被扶养人生活费28195.3元（23996元/年×10年×47%÷4人）应予支持。虽说原告因交通事故致七级伤残，但其有一定过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”的规定并参照当地司法实践中统一适用的标准，其主张3万元的精神损害抚慰金偏高，本院确定为18800元。综上，原告的总损失为1009863.87元，其中医疗费458917.57元，住院伙食补助费7150元，营养费2700元，残疾赔偿金323877元，住院期间护理费11105.5元，5年期部分护理依赖护理费97242.5元，误工费48600元，被扶养人生活费28195.3元，鉴定费5800元，交通费2500元，精神损害抚慰金18800元，食宿费4976元。被告陈钢、人保财险咸宁营销服务部主张其垫付款在本案中一并处理符合民事诉讼原理，本院应予支持。即被告人保财险咸宁营销服务部先在交强险限额赔偿原告周新明12万元，其余下889863.87元由原告自行承担20%即177972.77元，由被告陈钢承担711891.1元，被告人保财险咸宁营销服务部对被告陈钢承担的711891.1元在商业三者险限额内向原告赔偿50万元，被告陈钢实际承担211891.1元。抵扣被告垫付款，实际由人保财险咸宁营销服务部赔偿原告周新明566240.91元，赔偿被告陈钢垫付款43759.09元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国婚姻法》第二十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司车商营销服务部于本判决生效后二十日内赔偿周新明566240.91元，赔偿陈钢垫付款43759.09元；二、驳回周新明的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5350元，按规定减半计收2675元，由陈钢负担2140元，由周新明负担535元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应于提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院开户行为：中国农业银行咸宁金穗支行，账号：17×××04-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未足额预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  马小年二〇二〇年六月十九日书记员  张 博