湖南省衡阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0421民初874号原告：刘仕昌，男，1957年2月24日生，汉族，衡阳县人，住衡阳县。原告：刘勇，男，1982年5月27日出生，汉族，衡阳县人，住衡阳县。二原告委托诉讼代理人：彭磊，湖南天牌律师事务所律师。被告：杨九林，男，1962年9月25日生，汉族，衡阳县人，住衡阳县。被告：杨龙，男，1990年6月7日出生，汉族，衡阳县人，住衡阳县。委托诉讼代理人，曾垂林，男，汉族，1958年4月27日出生，住衡阳市雁峰区。被告衡阳县蒸阳建筑工程公司，住所地：衡阳县西渡镇城西大道68号。法定代表人：陈春华，该公司经理。原告刘仕昌、刘勇与被告杨九林、杨龙及被告衡阳县蒸阳建筑工程公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘仕昌、刘勇及其委托诉讼代理人彭磊及二被告的委托代理人曾垂林到庭参加了诉讼，被告衡阳县蒸阳建筑工程公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘仁昌、刘勇向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告杨九林、杨龙于2015年7月28日签订的《合伙经营协议》及《补充协议》；2、判令被告杨九林、杨龙共同返还原告刘仕昌、刘勇投资本金151958元并按中国人民银行同期银行贷款利率的二倍计算从2019年4月15日起支付至该款偿还清之日止的利息；3、判令被告衡阳县蒸阳建筑工程公司对第二项诉请承担连带返还和赔偿责任。4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年7月28日，被告杨九林、杨龙因衡阳县台源镇石砌村土地开发项目拉拢原告进行投资，并与原告签订了《合伙经营协议》及《补充协议》，并约定原告占被告所有的衡阳县欣荣星农业发展有限公司49%股份，被告占该公司51%股份，并通过挂靠建筑公司开发衡阳县台源镇石砌村土地开发项目。合同签订后，原告与凌生贞等人陆续对衡阳县台源镇石砌村土地开发项目进行实际投资开发，截止至2017年11月5日，原告共计投资151958元；后原告发现被告陈述其所有的衡阳县欣荣星农业发展有限公司的登记信息显示股东杨龙占70%、股东李云铸占30%的股份后，多次质问被告杨九林、杨龙，没有得到任何解决；原告等人以被告杨九林、杨龙构成合同诈骗罪向县公安局进行控告，县公安局不予立案；原告多次要求被告杨九林、杨龙进行股权变更登记或返还投资款及分配利润；被告杨九林、杨龙不仅至今没有去工商部门进行股东变更登记手续，也没有返还原告投资款、分配利润及赔偿经济损失。被告杨九林全权负责衡阳县台源镇石砌村土地开发项目并挂靠在被告蒸阳建筑公司名下，被告蒸阳建筑公司应当与被告杨九林、杨龙承担连带责任。原告认为，被告没有积极履行合同义务，又没有去工商部门办理股东变更登记手续，其行为构成违约，且在原告要求立即返还投资款及赔偿经济损失的情况下其仍然予以拒绝，被告蒸阳建筑公司作为挂靠公司应当与被告杨九林、杨龙承担连带返还及赔偿责任。为维护自身合法权益，原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规规定，向贵院提起诉讼，请求判如所请。被告杨九林、杨龙答辩称：1、本案系重复起诉，法院已判决驳回原告的诉讼请求，根据相关法律规定请求法院驳回原告的起诉。2、原告要求解除协议，因原被告是合伙经营公司，按照公司法规定，不能简单解除协议，原告可以申请解散公司，但应另案起诉。被告衡阳县蒸阳建筑工程公司答辩称:1、本案不应该将衡阳县蒸阳建筑工程公司列为被告，原告与公司没有任何利害关系，将公司列为被告属于主体不合。2、本案是重复起诉，应依法驳回起诉。经审理查明，原告刘仕昌与刘勇系父子关系，被告杨九林与杨龙系父子关系。2014年7月8日，衡阳县欣荣星农业有限公司注册成立，股东杨龙占70%股份，股东李云铸占股30%。2015年7月28日，原告刘勇与被告杨龙签订合伙经营协议，约定:1、双方自愿合伙经营衡阳县欣荣星农业发展有限公司。该公司为两合伙人共同所有；2、杨龙占公司51%股份，刘勇占49%股份；……3、公司聘任杨九林为公司总经理，凌生贞为公司顾问，刘仕昌为公司副总经理，曾垂林为公司秘书。公司日常经营管理事务尽量通气协商，分工负责。重要事项必须经双方协商一致；……同日，双方又同样签订《补充协议》，约定：1、第一项目地点：衡阳县台源镇石砌村、组等，山地流转承租面积约1062亩，以后扩展照样承租……6、公司管理人员安排：杨龙负责公司全面工作，掌管行政公章兼任会计。刘仕昌负责场地实际工作，兼出纳、掌管财务公章。股东投资和政府拨款全部入银行账户。两人加盖私章方可取款。协议订后，二原告分别于2015年11月22日投资76774元，2017年11月5日投资7518元，合计投资151958元。2017年3月11日，杨九林与刘仕昌通过股东会议形成决定：1、同意自然人股东杨龙在公司中的股权计注册资本70万元（占公司注册资本的70%）股权转让给自然人股东杨九林；同意自然人股东李云铸在公司中的股权计注册资本10万元（占公司注册资本的10%）股权转让给自然人股东杨林；同意自然人股东李云铸在公司中的股权计注册资本20万元（占公司注册资本的20%）股权转让给自然人股东刘仕昌：2、公司股权转让后，公司注册资本仍为100万元，为全体股东认缴出资，具体出资情况如下：杨九林认缴出资额80万元，出资时间为2017年12月31日，出资比例为80%，刘仕昌认缴出资额20万元，出资时间为2017年12月31日，出资比例为20%；3、决定免去杨九林公司执行董事、总经理、法定代表人职务；免去李云铸公司监事职务；4、决定重新制定公司章程，并一致通过新的公司章程；5、决定由公司法定代表人杨九林办理本公司工商变更登记事宜。双方于3月18日在股东会决议上签字，但未实际办理公司工商变更登记手续。2017年8月26日，被告衡阳县蒸阳建筑工程公司聘请杨九林为衡阳县台源镇石砌村土地开发项目管理人员，主要协调与周边村组群众关系，抓好安全生产，督促落实工程进度及甲方交托的其他工作。从工程开工到竣工验收。工程进展顺利，任务圆满完成，甲方付给乙方报酬贰万元整（20000元)。乙方可自由安排工作时间。2017年8月30日，衡阳县土地开发整理中心与衡阳县蒸阳建筑工程公司签订《衡阳县民间资金投入补充耕地项目合同》。约定：乙方以自有资金对衡阳县补充耕地项目进行选址、测量、立项、规划设计、施工建设、报请验收、协助耕地指标确认及报备等，甲方依据县财政局评审金额和审计结果对耕地指标进行回购，并按工程施工费的15%支付资金利息。……补充耕地项目位于衡阳县，共375.45亩，具体范围以甲方审定的红线图为准（开发的土地竣工验收后须种植农业经济作物不少于三年）……项目建设周期为180天，自2017年8月30日至2018年2月29日。本合同双方签字盖章之日起生效，至工程竣工验收和指标确认后12个月终止。本合同工程质量保修期一年，有关保修条款至保修期满后失效。甲方的刘涛和乙方陈春华及委托代理人杨九林在合同上签字，并分别加盖公章及私章。2017年9月1日，衡阳县蒸阳建筑工程公司将衡阳县台源镇石砌村土地开发整理项目分包给**亮土建队，并签订《衡阳县台源镇石砌村土地开发整理项目工程中土地平整工程、灌溉与排水工程、田间道路工程施工承包合同》。约定：由乙方采取包工、料、机械、设备、安全生产及安全设施等全包干方式进行施工；开工日期2017年9月1日，竣工日期2018年2月2日，合同工期总日历天数151天；工程质量应符合国家现行施工验收规范以及业主、监理单位和甲方的要求；安全文明施工；……甲方委托衡阳县欣荣星农业发展有限公司法人代表杨九林作为本项目管理人，代表本公司对本项目进行具体管理，协调各方面关系，督促检查工程进展和各项规章措施落实情况，对甲方负责。乙方应支持配合、服从杨九林的管理。而原告刘勇等人未参加到该工程项目施工。2019年4月15日原告与凌生贞等人向本院起诉要求被告杨九林、杨龙返还投资款，本院以原告未要求解除合同为由驳回了原告的诉讼请求。2020年4月8日原告再次诉请本院，案经调解未果。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同，履行义务应当道循诚实信用原则。本案中，被告杨九林、杨龙以承租衡阳县台源镇石砌村、组山地进行开发项目并挂靠中标的建筑公司，由衡阳县欣荣星农业发展有限公司负责施工为由，与原告刘勇签订《合伙经营协议》、《补充协议》，书面表示转让股权，还聘用凌生贞、刘仕昌等人在公司任职，让原告等人进行前期投资，却不到工商登记管理部门办理股东变更登记手续，致使原告等人不能得到法律上的认可。被告杨九林在蒸阳建筑工程公司将衡阳县台源镇石砌村土地开发整理项目通过书面形式分包给**亮土建队后，既未邀请原告参加到该项目施工，也未退还原告等人所投股金，原告与被告签订合同的目的是开发衡阳县台源镇石砌村、组等，山地流转承租地，而现在该地开发已由承建方被告衡阳县蒸阳建筑工程公司转包给他人，致使合同不能履行。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，原告申请解除合同，依法应予支持。因被告杨九林、杨龙未退还原告等人所投股金的行为给原告造成了一定的经济损失，故被告杨九林、杨龙应该返还原告刘勇、刘仕昌所投入的股金本金，并赔偿由此造成的利息损失。至于该利息损失的确定，应考虑到该款是用于项目投资，具有盈利性，本院酌情从双方结算之日起按中国人民银行同期同类银行贷款利率的二倍计算损失至该款偿还清之日止。原告要求被告返还投资本金151958元，并从2019年4月15日起按中国人民银行同期银行贷款利率的二倍计算至该款偿还清之日止支付利息的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。被告杨九林杨龙辩称，本案系公司法调整的范畴，本院认为，原被告双方签订的《合伙经营协议》是一种合伙协议，双方虽约定合伙经营衡阳县欣荣星农业发展有限公司，但并未进行工商登记，故对被告杨九林、杨龙此项主张，本院不予采纳，被告称该案系重复起诉，经本院审查，原告此次起诉与原告2019年4月15日起诉的诉讼请求不同，故本案不是重复起诉。原告未能向本院提供证据证明被告杨九林、杨龙系挂靠被告衡阳县蒸阳建筑工程公司，故被告衡阳县蒸阳建筑工程公司不承担本案的连带返还和赔偿责任。被告衡阳县蒸阳建筑工程公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、依法解除原告刘勇、刘仕昌与被告杨九林、杨龙于2015年7月28日签订的《合伙经营协议》及《补充协议》；二、被告杨九林、杨龙返还原告刘勇、刘仕昌投资款151958元，并赔偿利息损失（从2019年4月15日起按中国人民银行同期同类银行贷款利率的二倍计算至该款偿还清之日止）；该款项限在本判决生效后十日内履行；三、驳回原告刘勇、刘仕昌对被告衡阳县蒸阳建筑工程公司的诉讼请求。如未在判决指定的期限内履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3340元，减半收取1670元，由被告杨九林、杨龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  刘志波二〇二〇年六月十日法官助理吴婷书记员宁雅俐附：相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。