湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终768号上诉人（一审原告）：乔长伟，男，1975年7月9日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：袁向军，十堰华融法律事务有限公司推荐。被上诉人（一审被告）：陈长学，男，1958年4月16日出生，汉族，住湖北省郧西县。被上诉人（一审被告）：十堰轩洲房地产开发有限公司。住所地：湖北省十堰市柳林路黄花巷18号。法定代表人：陶刚，该公司董事长。上诉人乔长伟因与被上诉人陈长学、十堰轩洲房地产开发有限公司（以下简称：轩洲房产公司）申请执行人执行异议之诉一案，不服湖北省郧西县人民法院（以下简称：一审法院）（2019）鄂0322民初1120号民事判决，向本院提起诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。乔长伟上诉请求：1、撤销一审法院（2019）鄂0322民初1120号民事判决。2、改判准许执行位于郧西县城××××组（金帝新城）房号0201、建筑面积2078.69平方米，抵押权登记证号为郧西县西房在建（2015）03号房屋。3、诉讼费用由陈长学、轩洲房产公司负担。事实和理由：1、一审法院的审判活动故意违背事实和法律作枉法裁判，不应发生法律效力。⑴乔长伟对标的物享有担保物权；⑵乔长伟对标的物还具有首轮查封优先分配权；⑶陈长学以虚假诉讼的方式获得一审法院（2016）鄂0322执643-1／165-1号执行抵债裁定作为阻却执行的依据被撤销。2、乔长伟对本案标的物享有担保物权，该权利是依法登记公示后取得的，受法律保护，没有任何异议，也没有诉争，无需确认。3、乔长伟对轩洲房产公司享有的债权已由市中级人民法院（2015）鄂十堰民二初字第00022号民事调解书确认了，项下优先受偿权经过强制执行程序，查封后公开拍卖，优先受偿权在执行程序中提出并得到体现，合法民事权益应受法律保护。陈长学未提交书面答辩意见。轩洲房产公司未提交书面答辩意见。乔长伟向一审法院起诉请求：1、准许执行位于郧西县城××××组（金帝新城）房号0201、建筑面积2078.69平米、抵押权登记证号为郧西县西房在建（2015）03号房屋；2、诉讼费用由陈长学、轩洲房产公司负担。一审法院认定事实：2015年12月1日,陈长学向一审法院提起诉讼，要求轩洲房产公司偿还2013年9月3日借款100万元和相应利息。该案诉讼中，根据其申请，法院依法查封了轩洲房产公司的部分房屋。2016年2月1日，一审法院作出（2015）鄂郧西民初字第01422号民事调解书，确认双方达成的“轩洲房产公司偿还陈长学借款本金100万元，并支付该款自2013年9月3日起至清偿之日止按年利率24%计算的利息，限于2016年2月6日前支付借款本金50万元，于2016年3月31日前支付剩余借款本金50万元及全部利息”协议。2016年8月15日，陈长学向一审法院起诉，要求轩洲房产公司偿还2013年9月27日借款本金250万元和相应利息。2016年9月13日，一审法院作出（2016）鄂0322民初1199号民事判决书，判决轩洲房产公司于判决生效后十五日内偿还陈长学借款本金250万元及利息160万元，本息合计410万元；轩洲房产公司在上述期限内不能清偿以上借款本息的，陈长学有权依法以轩洲房产公司为其设定抵押的郧西县城××××组（金帝新城）1幢房-0101号，建筑面积2142.56m2的房屋及郧西县城关镇民联村一组（吴家巷1号）1幢房-101号，建筑面积为1970.92m2的房屋以折价或者以拍卖、变卖上述财产的价款优先受偿。2016年11月23日，在执行陈长学与轩洲房产公司民间借贷纠纷案中，一审法院作出（2016）鄂0322执643号执行裁定书，裁定对轩洲房产公司位于及郧西县城××村××（××）1栋房负1楼建筑面积为1970.92㎡房屋予以查封，查封期限为三年。2017年3月23日，一审法院根据陈长学与轩洲房产公司2017年3月8日对查封房屋达成的以房抵债协议书内容，作出（2016）鄂0322执643-1/165-1号执行裁定书，裁定:将轩洲房产公司金帝新城住房14套（面积1476.66㎡）、二楼商用房面积为2142.56㎡和金钻广场地下负一楼（郧西县城关镇民联村一组吴家巷1号1栋房负1楼）面积为1970.92㎡房屋抵偿给陈长学（借款本息及相关费用全部抵偿清结），房屋所有权自裁定书送达陈长学时起转移；陈长学可持裁定书按双方协议约定办理房屋产权手续。另查明，2015年1月8日，乔长伟向十堰市中级人民法院起诉陶思喜（轩洲房产公司原法定代表人、董事长）、轩洲房产公司偿还借款。2015年1月19日，十堰市中级人民法院作出(2015)鄂十堰中民二初字第00022号民事调解书，确认双方达成的协议，内容为：“陶思喜于2015年6月30日前偿还乔长伟借款本金720万元及利息42.6万元（截止2014年12月29日），2015年1月1日以后利息按中国人民银行贷款利率的四倍计算，每月28日支付，轩洲房产公司对该债务承担连带责任；轩洲房产公司于2015年6月30日前偿还乔长伟借款本金1500万元及自2015年1月9日起按中国人民银行贷款利率的四倍计算的利息，每月28日支付，陶思喜对该债务承担连带清偿责任；若轩洲房产公司、陶思喜违约不能按期偿还本金或利息，乔长伟有权向人民法院申请强制执行；乔长伟对轩洲房产公司用于抵押担保的、位于郧西县城关镇民联村一组“金钻广场”第一至四层、面积7762.09平方米、抵押权利登记证号为郧西县西房在建（2015）01号的房地产在建工程经拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。……”。2015年2月12日，轩洲房产公司将其开发的位于郧西县城××××组“金帝新城”房号0101、建筑面积1793.22平方米、房号0201、建筑面积2078.69平方米的在建工程抵押给乔长伟，乔长伟取得西房在建（2015）03号郧西县房地产在建工程抵押证明书(约定期限2015年1月9日、注销日期2015年7月9日)。2017年4月11日，一审法院在执行乔长伟与陶思喜、轩洲房产公司民间借贷纠纷一案中，依据生效的(2015)鄂十堰中民二初字第00022号民事调解书，依法作出（2017）鄂0322执217号之一执行裁定书，裁定：查封轩洲房产公司所有的位于郧西县城××××组“金帝新城”房号0101、建筑面积1793.22平方米、房号0201、建筑面积2078.69平方米、抵押权利登记证号为郧西县西房在建（2015）01号的房屋，……。2019年4月22日，陈长学对一审法院执行乔长伟与陶思喜、轩洲房产公司民间借贷纠纷一案作出的（2018）鄂0322执恢88号执行裁定书，裁定拍卖轩洲房产公司所有的位于郧西县城××××组“金帝新城”房号0201、建筑面积2078.69㎡、抵押权利登记证号为郧西县西房在建（2015）03号房屋表示不服，向一审法院提出书面异议。一审法院审查后作出（2019）鄂0322执异12号裁定书，裁定中止对该房屋的拍卖。为此，乔长伟向一审法院提起申请执行人执行异议之诉。诉讼过程中，经一审法院审判委员会讨论，于2019年6月5日作出（2019）鄂0322执监3号执行裁定书，裁定对（2016）鄂0322执643-1/165-1号执行裁定再审。一审法院依法另行组成合议庭进行审查后，于2019年6月19日组织陈长学、轩洲房产公司等进行了听证。2019年7月10日，一审法院作出（2019）鄂0322执监4号民事裁定书，裁定撤销（2016）鄂0322执643-1/165-1号执行裁定书。一审法院认为：本案争议焦点是乔长伟对案涉诉争房屋是否享有优先受偿权，陈长学对乔长伟强制执行的民事权益提出的异议主张是否成立。抵押权系物上的法定担保权，应当严格遵循物权法定原则。物权法定原则是指物权的种类及内容等均由法律明确规定，任何人均不能任意创设新的物权或变更物权的法定内容。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定了抵押权的期限，即抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。2019年1月8日，乔长伟在十堰市中级人民法院起诉轩洲房产公司偿还借款纠纷一案诉讼期间，虽然办理了西房在建（2015）03号郧西县房地产在建工程抵押证书（设定日期、约定期限2015年1月9日、注销日期2015年7月9日），对轩洲房产公司开发建设的位于郧西县城××××组“金帝新城”1幢、房号0101、建筑面积1793.22㎡和0201、建筑面积2078.69㎡房屋设定了抵押权，但在该案诉讼中，其仅对轩洲房产公司开发在建的“金钻广场”所涉抵押行使了抵押权，而法定期间内对设定的轩洲房产公司开发在建的“金帝新城”案涉房屋抵押权未予行使，故其不享有对该抵押房屋的优先受偿权。一审法院在执行陈长学与轩洲房产公司民间借贷案件中，于2016年11月23日裁定查封轩洲房产公司开发建设的位于郧西县城××××组“金帝新城”1栋房二楼建筑面积2142.56㎡房屋，先于乔长伟2017年3月22日申请查封轩洲房产公司开发在建的“金帝新城”案涉房屋。一审法院对作出的（2016）鄂0322执643-1/165-1号执行裁定书，虽然再审后认为将被执行人财产裁定抵押债务违反法律程序，该裁定依法应予撤销，但乔长伟仍不能依此享有对该案涉诉争房屋的优先受偿权。因此，乔长伟对案涉诉争房屋不享有优先受偿权，陈长学对乔长伟强制执行的民事权益异议主张成立。据此作出（2019）鄂0322民初1120号民事判决，判决：驳回乔长伟的诉讼请求。案件受理费100元，由乔长伟负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的本案事实与原一审判决认定一致。综合双方诉辩意见，本案二审争议焦点：陈长学对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。本院认为，乔长伟与轩洲房产公司协商为保证债权实现，于2015年1月9日以轩洲房产公司开发的“金帝新城”（房号为0201、建筑面积2078.69㎡）房屋设定了抵押权，抵押期限为2015年1月9日起至2015年7月9日止。2015年1月19日，本院（2015）鄂十堰中民二初字第00022号民事调解书亦确认了乔长伟对案涉房屋享有拍卖、变卖价款优先受偿权。2017年4月11日，乔长伟依据（2015）鄂十堰中民二初字第00022号民事调解书申请执行“金帝新城”案涉房屋。此时间点，已经超过乔长伟对案涉房屋设定的抵押期限，依照《中华人民共和国物权法》第二百零二条的规定，乔长伟对案涉房屋不再享有抵押优先受偿权。乔长伟上诉对案涉房屋享有抵押优先权的理由不符合法律规定，本院不予采信。2016年11月23日经陈长学申请，一审法院作出(2016)鄂0322执643号执行裁定，对案涉房屋进行首轮查封。2017年3月23日，一审法院作出（2016）鄂0322执644—1／165—1号执行裁定，将案涉房屋抵偿给陈长学。根据《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封效力问题的批复》(2007年9月11日法函[2007]100号)的意见：根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》(法释[2004]15号)第二十八条第一款的规定，轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力。同时，根据上述司法解释第三十条的规定，人民法院对已查封、扣押、冻结的财产进行拍卖、变卖或抵债的，原查封、扣押、冻结的效力消灭，人民法院无需先行解除该财产上的查封、扣押、冻结，可直接进行处分，有关单位应当协助办理有关财产权证照转移手续。根据该批复，轮候查封案涉房屋的乔长伟不能成为首轮查封的主体。并且一审法院作出（2019）鄂0322执监4号民事裁定，该裁定撤销的是陈长学与轩洲房产公司之间的以物抵债行为，并没有否定陈长学对案涉房屋首轮查封的事实。乔长伟上诉主张对案涉房屋享有首轮查封优先分配权的理由不能成立，本院不予采信。乔长伟请求一审法院继续执行案涉房屋的诉请，因执行异议之诉审理的范围限于当事人之间的实体权利之争，即案外人对执行标的是否享有实体权利，以及该实体权利能否排除强制执行。至于执行标的是否满足许可执行的其他要件，不属于执行异议之诉的审理范围。乔长伟该项诉请，本院不予审理。综上所述，乔长伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律和处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由乔长伟负担。本判决为终审判决。审判长 李 婧审判员 肖建军审判员 王 涛二〇二〇年六月十八日书记员 江 澜