河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫12民终829号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司三门峡分公司，住所地：三门峡市湖滨区崤山路北七街坊2号院7号楼1层（华阳大厦）。统一社会信用代码：914112003267433652。负责人：史常青，该分公司总经理。委托诉讼代理人：张如冰，河南甘棠律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：刘鑫鑫，河南甘棠律师事务所律师（实习）。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：吕志民，男，1951年5月16日出生，汉族，现住三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：**，三门峡市灵宝市弘农法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。原审被告：刘江南，男，1992年11月16日出生，汉族，住河南省卢氏县。上诉人太平财产保险有限公司三门峡分公司（以下简称太平财险三门峡分公司）因与被上诉人吕志民、原审被告刘江南机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省三门峡市湖滨区人民法院做出的（2019）豫1202民初4138号判决书，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。太平财险三门峡分公司的上诉请求：撤销一审判决书第一项，改判上诉人太平财险三门峡分公司赔偿吕志民各项损失共计108448.11元；上诉费由被上诉人承担。理由：一审法院认定吕志民构成九级伤残事实所依据的《司法鉴定意见书》中检验过程有误，适用的鉴定方法错误，检验过程中查表C-8膝关节功能丧失程度的鉴定方法系查表法，根据《人体损伤致残程度分级》适用指南规定，以肢体关节骨性损伤为主的，不适用附录查表发评定关节功能，应按照《法医临床检验规范》的规定评定关节功能丧失程度，直接测量关节各方向运动活动度，通过方向均分法计算肢体大关节功能障碍程度。一审中的鉴定结论依据明显不足，不应以该《司法鉴定意见书》作为认定其构成九级伤残依据，上诉人申请对吕志民的伤残进行重新鉴定。吕志民辩称：1、上诉人没有对一审认定的本案事故发生的事实以及除伤残赔偿金外的其他项目计算标准和方式进行上诉，请求上级人民法院予以认定；2、上诉人断章取义，鉴定意见书中“屈曲100°，伸展-30°，查表C-8膝关节功能丧失程度”，明显是进行了测量，根本不可能使用查表法，一审法院认定答辩人构成九级伤残真实客观，鉴定机构资质合法，委托程序合法，鉴定方法及过程规范、缜密，所作出的鉴定结论科学、严谨，有明确的依据，符合司法鉴定通则和实务，原审驳回上诉人的重新鉴定申请理由是上诉人未提交足以推翻鉴定结论的相关证据，于法有据，一审判决认定事实清晰，适用法律准确，请求上级人民法院维持一审判决；3、上诉人应承担本案的上诉费用，上诉人明显是在滥用诉权，无理缠诉，给审判机关带来诉累，实现了对答辩人“拖赔、惜赔”，理应承担本案诉讼费用。吕志民向一审法院提出诉讼请求：1.判令各被告承担原告各项损失共计197648.82元；2.被告承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：2018年9月7日20时许，刘江南驾驶豫Ｍ×××××号小型客车，自西向东行驶至卢××县××大道与××路交叉口左转弯时，将步行横过道路吕志民撞倒，造成吕志民受伤的交通事故。经交警部门认定，刘江南负事故全部责任，吕志民无责任。事故发生后，吕志民被送往卢氏县人民医院治疗，住院1天（2018年9月7日至2018年9月8日），住院花费2254.82元，门诊票据4张花费1610元，诊断为：1、右胫腓骨近端骨折；2、右膝关节积液；3、右膝前交叉韧带损伤？出院医嘱：患者要求外出治疗。当日，吕志民转院至洛阳正骨医院治疗，住院21天（2018年9月8日至2018年9月29日），住院花费37316.75元，门诊票据7张计2041.5元（其中包含2018年10月16日复查两张、2019年1月9日复查三张），诊断为：1、胫骨平台伴腓骨骨折（右）；2、脑梗死后遗症；3、高血压；4、××；5、皮肤挫伤（右足跟）。长期医嘱载明留陪护一人，护理人员为吕志民儿子吕江涛。出院医嘱：暂不下床活动，必要时扶拐保护、佩戴支具、伤肢不负重。注意伤口有无红肿、渗出，若有应及时就诊。2周后复查，1月后复查影像资料，观察骨折愈合情况。经卢氏公安交警大队委托三门峡明珠法医临床司法鉴定所于2019年4月18日出具三明司鉴所【2019】临鉴字第070号司法鉴定意见，认定四肢任一大关节（踝关节除外），丧失功能50%以上，评定为九级伤残。二次手术费用10000-15000元，护理期限60-90日。吕志民支出鉴定费用2200元，检查费140元。太平财险三门峡分公司对吕志民伤残等级存在异议，遂申请鉴定人出庭做出说明。2020年3月13日，鉴定人苏某1庭对伤残鉴定结论做出说明，并对鉴定过程及方法进行解释说明。一审审理中，吕志民提交河南新芳桂置业有限公司企业营业执照复印件、法人身份证明书和三门峡金隆实业有限公司的企业营业执照复印件、法人身份证明书，欲证明其经营两家公司，从事房地产开发工作的事实；提交洛阳万康大药房连锁有限公司出具的发票一张，欲证明其2018年9月18日购买乳酸菌素片、奥美拉唑肠溶胶囊支出61.5元的事实；提交河南张仲景大药房股份有限公司三门峡中心店出具的发票一张，欲证明其2019年1月15日购买迈之灵片、当归、川羌、丹参、红花、花椒、伸筋草支出406.92元的事实；提交三门峡华为医药零售连锁有限公司出具的发票一张，欲证明其2018年10月9日购买手动轮椅车、坐便椅、拐杖支出1016元的事实；提交河南中油高速公路油品股份有限公司三门峡英豪停车区北加油站的发票一份，欲证明其2018年10月16日复查支出加油费200元的事实；提交中国石化销售有限公司河南洛阳石油分公司发票一份，欲证明其2019年1月9日复查支出加油费250元的事实；提交过路费发票7张（其中2018年10月16日三张115元，2019年1月6日三门峡西至豫西大峡谷一张30元、1月8日卢氏至三门峡西一张45元、1月9日两张85元），欲证明其去洛阳正骨医院复查两次支出过路费275元的事实；提交中国石油天然气股份有限公司河南三门峡销售有限公司出具的购买方为河南新芳桂置业有限公司的发票一张，欲证明其于2019年1月9日支出油费200元的事实；提供洛阳市廛河区汇友快捷酒店的发票14张，欲证明其在洛阳正骨医院住院期间，其支出护理人员住宿费800元的事实。一审另查明：1、刘江南驾驶的豫Ｍ×××××号车辆在太平财险三门峡分公司投保有交强险及商业第三者责任保险（保险金额为50万元），保险期间自2018年7月23日0时至2019年7月22日24时止。2、刘江南具有C1驾驶资格。3、吕志民为非农业家庭户口。4、刘江南垫付吕志民医疗费1560元。5、太平财险三门峡分公司垫付吕志民医疗费10000元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。三门峡市交警部门作出的责任认定符合法律规定，本院予以确认。因事故车辆在太平财险三门峡分公司投保有交强险及商业第三者责任险，且事故发生在保险期间内，应由太平财险三门峡分公司在保险范围内承担赔偿责任。依据相关法律规定，对原告吕志民主张的损失本院确认如下：1、医疗费13张计43223.07元，外购药乳酸菌素片、奥美拉唑肠溶胶囊为非治疗骨折疾病的药物，外购药迈之灵片、当归、川羌、丹参、红花、花椒、伸筋草非住院期间购买，也未提交相应医嘱，故本院对外购药均不予支持。2、住院伙食补助费：每天50元，住院22天，该项费用为1100元。3、营养费：每天20元，住院22天，该项费用为440元。4、误工费：因事故发生时，原告已超过法定退休年龄，仅提交营业执照无法客观真实的反映原告误工收入减少情况，故本院不予支持。5、护理费：根据原告的伤情、年龄及恢复情况，结合鉴定机构出具的护理期限，本院酌定护理期限为90日，参照河南省居民服务和其他服务业平均工资45677元/年标准计算一人陪护，该项费用为11262.82元，原告主张护理费11262.6元未超法律规定，本院予以支持。6、伤残赔偿金：参照河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算，鉴定报告记载吕志民为九级伤残，该项费用为82872.89元。7、精神损害抚慰金：结合原告的伤残等级和事故责任比例，该项费用为10000元。8、鉴定费2200元及鉴定拍片费140元，该项费用共计2340元。9、交通费：每天20元，住院22天，计440元，另原告两次复查过路费、加油费结合复查门诊票均仅支持2018年10月16日和2019年1月9日的过路费及吕志民名字的加油费各一次计650元，该项费用合计为1090元。10、二次手术费：根据原告的伤情及恢复情况，结合鉴定机构出具的二次手术费用，本院酌定为12500元。11、残疾辅助器具1016元：有发票予以印证，且有医嘱载明，故本院予以支持。12、住宿费：因原告转院至洛阳市正骨医院住院治疗，结合护理人员确需住宿的实际情况，本院酌定为600元，上述合计166444.56元。由太平财险三门峡分公司在保险范围内赔偿原告吕志民，但扣除其前期垫付10000元及被告刘江南垫付1560元，太平财险三门峡分公司应赔偿原告吕志民剩余各项损失供给154884.56元。被告刘江南垫付原告吕志民医疗费1560元，由太平财险三门峡分公司直接予以返还。被告太平财险三门峡分公司辩称原告伤残构不上九级伤残，其并未提交足以推翻鉴定结论的相关证据，且鉴定人员庭能够合理解释其鉴定方法和过程，故其辩称没有事实和法律依据，不予采纳。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，一审判决：一、被告太平财产保险有限公司三门峡分公司在保险范围内赔偿原告吕志民各项损失合计154884.56元，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。二、驳回原告吕志民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4260元，由原告吕志民负担920元，由被告刘江南负担3340元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，吕志民的伤残等级系卢氏公安交警大队委托三门峡明珠法医临床司法鉴定所作出，太平财险三门峡分公司一审中对吕志民的伤残等级存在异议，申请鉴定人出庭做出说明。鉴定人苏某22020年3月13日出庭对伤残鉴定意见做出说明，并当庭对鉴定过程及方法进行合理解释说明，故一审采信该鉴定意见并无不当，太平财险三门峡分公司认为吕志明构不上九级伤残，并未提交足以推翻鉴定意见的相关证据，上诉人太平财险三门峡分公司的上诉理由，不能成立。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，依法应予维持，太平财险三门峡分公司的上诉理由均不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费960元，由太平财险三门峡分公司承担。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  路增广审判员  汤静侠二〇二〇年六月二十四日书记员  赵佳鑫