江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0324民初263号原告：湖南冠业防水工程有限公司，统一社会信用代码91430105550725663J，住所地湖南省长沙市开福区蔡锷北路302号盛世荷园1栋906房。法定代表人：聂冠军，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑勇，湖南通程律师事务所律师。委托诉讼代理人：李高翔，湖南通程律师事务所律师。被告：睢宁县建筑工程公司，统一社会信用代码91320324136974613M，住所地江苏省睢宁县睢城街道南苑小区南侧。法定代表人：蒋德中，该公司总经理。委托诉讼代理人：方志，男，1951年3月18日出生，汉族，住江苏省睢宁县，系该公司职工。原告湖南冠业防水工程有限公司诉被告睢宁县建筑工程公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后，依法由审判员刘宝玉适用简易程序独任审判。后因疫情防控影响，本案依法裁定转为普通程序组成合议庭，于2020年5月21日公开开庭进行了审理。原告湖南冠业防水工程有限公司的法定代表人聂冠军、委托诉讼代理人郑勇、李高翔，被告睢宁县建筑工程公司的委托诉讼代理人方志，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告湖南冠业防水工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告防水工程款176080元；2.判令确认被告对于《防水工程施工合同》中质保金10820元，在质保期满后（2022年1月13日）一个月内向原告支付；3.判令被告支付逾期付款违约金52824元（因合同约定违约金过高，按被告未付款项的30%进行主张）；4.判令被告承担本案诉讼费用及其他费用。事实和理由：2016年9月1日，原告与被告就江苏省睢宁县双沟镇幸福里小区项目签订《防水工程施工合同》，约定由原告负责该项目屋面、卫生间等位置的防水施工。同时对工程各分项的工作内容、工程量、单价、付款时间、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告即组织人员与施工材料等进场，并于2017年1月14日完成了该项目施工，被告对项目工程进行验收、结算。按照合同约定，工程施工完毕后，被告应向原告一次性支付工程量总价款的60%，工程验收后三个月内付至总价款的95%，剩余5%作为工程质保金，质保期满后一个月内支付完毕。根据结算价格，本项目总计工程款为216400元，扣除5%的质保金10820元及被告已付的29500元，被告还应向原告支付防水工程款176080元，但被告并未在约定时间内向原告支付工程款项。原告与被告、双沟镇政府经过反复沟通，被告总以业主未与其结算等理由予以搪塞、推诿，拒不支付拖欠的工程款。原告认为，原、被告签订的《防水工程施工合同》形式及内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且对于合同约定的事项及相关的责任承担意思表示真实，该合同应属合法有效。被告在原告施工完毕后拖延支付款项的行为，严重违反合同约定和诚实信用原则，已构成违约，依据合同约定应向原告支付违约金。现原告为维护自身的合法权益，特诉至人民法院，望判如所请。被告睢宁县建筑工程公司辩称，一、我公司不是本案适格被告，原告的起诉应予驳回。1.涉案防水工程施工合同不是与我公司签订的，我公司未有收取其质保金10820元。2.涉案防水工程施工合同项下的工程款已经被宋华平个人全部领取、占有、使用、处分，与我公司无关。徐州华景置业有限公司自2015年9月1日至2018年3月31日期间，直接支付宋华平工程款共计43342094元。故本案的适格被告应当是宋华平，而不是睢宁县建筑工程公司。二、本案涉嫌经济犯罪，不属于人民法院管辖。1.涉案防水工程施工合同是宋华平私刻睢宁县建筑工程公司幸福里二期项目部印章签订的，合同无效。2.宋华平欠付原告的案涉款项至今未清偿，构成合同诈骗，属于法释[1998]7号《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条规定的情形。根据该规定，我公司对宋华平私刻印章与原告签订防水工程施工合同行为，不承担民事责任。综上，原告要求我公司承担付款责任，没有事实根据和法律依据。原告的起诉显系滥用诉权，应予以驳回，并将有关证据材料移送睢宁县公安局。双方当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于双方无异议的事实和证据，本院依法予以确认并在卷佐证。根据双方的庭审陈述及相关证据，本院查明如下案件事实：2016年9月1日，案外人宋华平挂靠被告公司（甲方）与原告（乙方）签订防水工程施工合同一份，约定由原告承包睢宁县幸福里小区防水工程。合同约定，价格采用综合单价（包工包料包辅材）形式，屋面3mm厚SBS防水卷材33元/㎡，卫生间0.15厚聚氨酯防水涂膜25元/㎡，此单价不含税，如要开票税金另计。按照实际施工展开面积进行计算，附加层不包含在内；附加层工程量另计。材料与施工人员进场后支付5000元生活费与劳工工资，工程施工完工后，甲方向乙方一次性支付工程量总价的60%，工程验收后3个月内付总价款的95%；剩余5%作为工程质保金，质保期满后一个月内支付完毕。乙方负责5年内的防水免费维修。双方必须切实履行合同义务，如因一方违约，导致工程停工及工期延误，全部由违约方承担责任。如因甲方欠付工程款，自应付之日起，每日由甲方向乙方支付欠款总额1%的逾期付款违约金。双方另约定了其他权利义务。宋华平在合同落款甲方处签字，并加盖睢宁县建筑工程公司幸福里二期项目部印章。合同签订后原告即组织工人进行施工，工程施工完毕后，宋华平雇佣的施工员袁珠林和会计王春网于2017年1月14日，为原告出具结算证明一份，载明工程款合计216400元，已付29500元，尚欠186900元。2017年10月23日，原告委托湖南博泰律师事务所向被告公司发函，催促支付涉案工程款。之后原告公司法定代表人聂冠军多次通过短信向宋华平催要工程款，并于2019年9月9日将上述结算证明拍照发送给宋华平，但被告及宋华平至今仍未支付剩余工程款。原告遂诉至本院，请求判如前请。对于原、被告双方争议的问题，本院分别认定如下：一、涉案建设工程施工合同效力的认定问题。案外人宋华平作为个人，并不具备法律规定的建设工程施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，其挂靠被告公司与原告签订的防水工程施工合同，应当认定为无效合同。二、本案是否属于人民法院民事案件受案范围，被告应否承担付款责任。本案审理过程中，被告抗辩宋华平私刻被告公司项目部印章，涉嫌经济犯罪，案件不属于人民法院管辖。本院认为，被告对案外人宋华平借用其公司资质承建幸福里二期工程的事实不持异议，且该枚印章也在涉案工程的其他项目上使用过，原告有理由相信宋华平能够代表被告公司，符合表见代理的构成要件，故该枚印章具有缔约和结算效力，宋华平以被告公司名义与原告签订的涉案施工合同对被告发生法律效力。另外，被告基于其和宋华平之间的挂靠关系，也应当向原告承担连带付款责任。至于被告公司与宋华平怎样从徐州华景置业有限公司领取工程款、领取以后如何分配，系他们二者之间的内部约定，不能以此对抗第三人。故本案属于人民法院民事案件受案范围，被告应当承担付款责任。如被告认为宋华平涉嫌私刻公司印章或其他经济犯罪，有权向公安机关报案，但不影响本案民事责任的承担。三、涉案工程的工程款数额及已付款数额的认定问题。经双方结算，涉案工程款总额为216400元，有宋华平雇佣的施工员袁珠林和会计王春网出具的结算证明佐证，足以认定，本院依法予以确认。2018年2月10日，宋华平向开发商徐州华景置业有限公司出具借据，拟借款39400元用于支付原告方的工人工资，并约定该款由华景置业有限公司的会计仇媛媛直接打入工人账户，由工人分别出具承诺书。如徐州华景置业有限公司支付该款后，应将宋华平出具的借据及工人出具的承诺书收回，但现在该借据及承诺书的原件均由原告持有，能够证明徐州华景置业有限公司并未将该部分款项支付给原告的工人，被告也无其他证据证明该笔款项已经支付，故该部分款项不应计入被告已付款数额。本院认定被告已付款数额为29500元。四、关于质保金的数额及返还问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第一项规定，当事人约定的工程质量保证金返还期限届满，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持。涉案工程双方约定工程验收后，三个月内付至总价款的95%，余款5%作为工程质保金，质保期满后一个月内支付完毕。按照合同约定5%的比例计算，质保金数额应为10820元（工程款总额216400元×5%）。双方另约定，乙方负责5年内的防水免费维修。涉案工程于2017年施工完毕，目前双方约定的质保期尚未届满，尚不知道质保期内工程是否会出现质量问题，不符合质保金的返还条件，原告该项诉讼请求无事实和法律依据，本院暂不予以支持。原告可待符合返还条件后另行主张。五、关于逾期付款违约金的计算问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。涉案合同第十条第二项约定，双方必须切实履行合同义务，如因一方违约，导致工程停工及工期延误，全部由违约方承担责任。如因甲方欠付工程款，自应付之日起，每日由甲方向乙方支付欠款总额1%的逾期付款违约金。如果按照双方约定的上述标准进行计算，被告将要支付二百余万元的巨额违约金，虽然被告未有申请降低，但原告自愿调整为按照被告欠付工程款总额的30%进行计算，有事实和法律依据，本院予以支持。故本案的违约金数额应为52824元[（欠款总额186900元-质保金数额10820元）×30%]。本院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。虽然涉案建设工程施工合同被认定无效，但是原告已经施工完毕并交付使用，应当视为被告对工程质量予以认可，原告有权请求参照合同约定支付工程价款。涉案工程款总额为216400元，扣除已付29500元及质保金10820元，目前被告应当支付原告工程款176080元。因被告未有及时支付工程款，根据合同约定及法律规定，被告应当支付违约金52824元。案外人宋华平与被告之间系挂靠关系，双方应当对涉案工程款承担连带支付责任，但审理过程中原告明确表明不要求宋华平承担付款责任，不同意追加宋华平为本案被告，系其对自身权利的合法处置，不违反法律规定，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第一款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告睢宁县建筑工程公司于本判决发生法律效力之日起十日内，支付原告湖南冠业防水工程有限公司防水工程款176080元；二、被告睢宁县建筑工程公司于本判决发生法律效力之日起十日内，支付原告湖南冠业防水工程有限公司逾期付款违约金52824元；三、驳回原告湖南冠业防水工程有限公司的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4896元，由原告湖南冠业防水工程有限公司负担96元，被告睢宁县建筑工程公司负担4800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘宝玉审 判 员  张新娟人民陪审员  朱彩金二〇二〇年六月二十八日书 记 员  薛 冉附：相关法律法规条文《中华人民共和国民法总则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期限的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。