浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙07民终834号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司，住所地：义乌市北苑街道机场路587号。主要负责人：李盛，总经理。委托诉讼代理人：陈煦，浙江金奥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：方德华，男，1957年12月6日出生，汉族，住金华市婺城区。委托诉讼代理人：钱天波，浙江玄畅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄朝贵，男，1986年6月4日出生，侗族，住湖南省芷江侗族自治县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司（以下简称人保财险义乌公司）为与被上诉人方德华、黄朝贵机动车交通事故责任纠纷一案，不服金华市婺城区人民法院（2019）浙0702民初12701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险义乌公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、方德华在事故发生时已超60周岁。一审中方德华并未提供其仍在劳动且有劳动收入的证据，故不能认定其存在误工事实。一审在证据不足的情况下认定方德华存在误工的事实有误，上诉人依法不应承担其误工费。二、方德华不构成伤残。事故发生时方德华已年逾六十，因为年龄增长存在一定程度的骨量流失，其膝关节存在自身退行性改变，系自身原因并非外伤所致。且在出院记录中有描述，方德华的右膝关节活动可，构成伤残依据不足。一审法院采纳的鉴定结论仅依据方德华的部分出院记录和事后观察结果作出，并未考虑方德华原有的身体状况和全面的医疗诊断，就判定其构成十级伤残，明显依据不足。因此，对于一审中方德华的伤残鉴定应该不予认可，上诉人不应承担伤残赔偿金。此外，伤残赔偿年限应该自定残日起算为19年。一审存在计算错误，认定20年，违背客观事实。三、上诉人不应承担精神损害抚慰金。上诉人对方德华的伤残等级不予认可，因此对精神损害抚慰金也不予承担。方德华答辩称，方德华因事故不能开车，应赔偿误工费。伤残等级一审经过鉴定，伤残评定应予采纳，伤残赔偿年限一审认定正确，精神损害抚慰金也应得到支持。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求维持一审判决，驳回上诉。黄朝贵答辩称，同意保险公司的上诉意见。方德华向一审法院起诉请求：1.判令黄朝贵赔偿方德华各项经济损失共计176572.05元；2.判令人保义乌分公司在承保范围内对上述第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3.诉讼费由原审被告承担。事实和理由：2018年9月9日，黄朝贵驾驶浙Ｇ×××××号小型轿车沿迎宾大道由北往南行驶，10时10分许，当车行驶至迎宾大道东门地方右转弯至迎宾大道西侧非机动车道时，与在该非机动车道内由北往南行驶的原告方德华驾驶的电动自行车发生碰撞，造成方德华受伤及两车损坏的交通事故。同日，金华市公安局交通警察支队直属三大队做出交通事故认定书，认定黄朝贵负事故全部责任，方德华无责任。方德华认为，黄朝贵是本次事故的直接侵权人，与方德华的受伤及受损存在直接因果关系，应承担事故的直接赔偿责任；人保义乌分公司是肇事车辆的承保人，应在其保险责任范围内承担相应赔付责任。一审法院认定事实：经审理，认定本案事实与方德华诉称一致。另查明，事故发生前，方德华在浙江恒越建设工程有限公司从事自带农用车运输工作。事故发生后，方德华在金华广福医院住院治疗92天，连门诊共花去医疗费38250.25元；购买膝关节固定器一只，计款986元。经金华精诚司法鉴定所鉴定，方德华因本案事故所受损伤构成十级伤残、误工时间120日、住院期间予以护理、营养时间60日，方德华支付鉴定费1900元。事故致方德华车辆受损，经金华市诚拓资产评估有限公司评估，该车总损失1585元，方德华支付评估费100元。浙Ｇ×××××号小型轿车属黄朝贵所有，该车在人保义乌分公司投保了交强险、商业三者险100万元及不计免赔险，事故发生在保险期限限内。事故发生后，黄朝贵已垫付方德华医疗费500元。一审法院认为：交警部门对本案事故责任认定准确，应予采信。方德华因本案事故受伤，依法有权获得合理赔偿。方德华的伤残等级已经评定，应予认定。至定残日，方德华已满61周岁未满62周岁，故残疾赔偿金可按19年计算。虽然事故发生时方德华已年满60周岁，但方德华仍从事劳动并有实际收入，故其对误工费的主张并无不当。交通费可按住院天数每天20元计算。方德华购买膝关节固定器系伤情所需，且费用并不过高，应予认定。事故致方德华车辆损失属实，且已经评估，故对车损1585元应予认定。方德华对其他各项经济损失的计算也合法有据，应予确认。本案事故在致方德华经济损失的同时，也给方德华造成了较大的精神损害，根据方德华的伤情及双方的过错程度，酌定精神损害抚慰金为3000元。综上，方德华的合理损失为：医疗费38250.25元、住院伙食补助费2760元、营养费3600元、误工费15070.8元、护理费13800元、交通费1840元、残疾赔偿金87096元、残疾辅助器具费986元、精神损害抚慰金3000元、车损1585元、鉴定费1900元、评估费100元，合计169988.05元。对于医疗费，超过交强险医疗费赔付限额的部分，酌定扣除5%的非医保费用计1412.5元；该费用应由黄朝贵赔偿。鉴定评估费共计2000元，不属保险赔付范围，也应由黄朝贵赔偿。扣除非医保费用及鉴定费用外的其他损失，应先由人保义乌分公司在交强险范围内赔付；超过交强险赔付的部分，由人保义乌分公司在商业三者险内承担赔偿责任。已垫付的款项，可在其应赔款中抵扣。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，该院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司在交强险内赔偿方德华各项损失121585元（含精神损害抚慰金3000元）；二、中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司在商业三者险内赔偿方德华44990.55元；三、黄朝贵赔偿方德华3412.5元，扣除已付的500元，尚应支付2912.5元；四、驳回方德华的其他诉讼请求。上述款项均限于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费641元（方德华已预交），由黄朝贵负担195元，中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司负担446元（在履行时加付此款给方德华）。各方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审对原判认定的事实予以确认。本院认为，关于误工费问题。方德华虽已年满60周岁，但根据其在一审中提交的劳动协议、证明等证据，可以证明其在事故发生前在浙江恒越建设工程有限公司从事自带农用车运输工作的事实，人保义乌分公司所提不足以认定方德华从事劳动，故其不应承担误工费的意见理由不足，本院不予采纳。关于上诉人所提方德华的伤势不构成十级伤残的意见，经查，方德华的伤残鉴定系在一审过程中由一审法院委托鉴定机构进行的鉴定，鉴定机构依据送检材料并经临床检查，鉴定程序合法、依据充分。上诉人虽对鉴定结论有异议，但并未提交证据证明不构成十级伤残，故上诉人所提该上诉意见依据不足，本院不予支持。对于残疾赔偿金的计算问题，一审已下裁定补正。同时，一审法院结合方德华的伤残程度及侵权人的过错程度酌定精神损害抚慰金3000元并无不妥。综上，上诉人的上诉意见理由不足，本院不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费949元，由中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐肖闻审 判 员 楼淑馨审 判 员 张燕燕二〇二〇年六月三日代书记员 汤玉婷