浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙07民终5720号 上诉人（原审被告）：浙江好安居实业有限公司，住所地：浙江省义乌市北苑商贸区16街2-37号。 法定代表人：王秀兰，执行董事。 委托诉讼代理人：童修江，浙江近真律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周慧阳，浙江近真律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：中国工商银行股份有限公司义乌分行，住所地：浙江省义乌市稠城街道篁园路128号。 法定代表人：楼雪君，行长。 委托诉讼代理人：陆婷，女，系公司员工。 委托诉讼代理人：单舒莹，女，系公司员工。 原审被告：浙江好安好居置业有限公司，住所地：浙江省杭州市拱墅区易构大厦1幢201-5室。 法定代表人：吴祖响，董事长。 原审被告：义乌市怀财贸易有限公司，住所地：浙江省义乌市稠城街道向阳巷9号。 法定代表人：王秀兰，执行董事。 原审被告：吴超英，女，1975年12月18日出生，汉族，澳门特别行政区居民，暂住浙江省杭州市下城区。 原审被告：陈振，男，1972年9月5日出生，汉族，住浙江省义乌市。 原审被告：吴祖响，男，1950年10月11日出生，汉族，住浙江省义乌市。 原审被告：王秀兰，女，1953年8月5日出生，汉族，住浙江省义乌市。 原审被告：吴铁英，女，1977年6月6日出生，汉族，住浙江省义乌市。 原审被告：朱伟山，男，1978年12月23日出生，汉族，住浙江省义乌市。 原审被告：邓良生，男，1961年5月9日出生，汉族，户籍地：浙江省义乌市，现住浙江省义乌市北苑商贸区。 原审被告：陈文娟，女，1966年12月7日出生，汉族，户籍地：浙江省义乌市，现住浙江省义乌市。 上诉人浙江好安居实业有限公司与被上诉人中国工商银行股份有限公司义乌分行、原审被告义乌市怀财贸易有限公司、浙江好安好居置业有限公司、吴超英、陈振、吴祖响、王秀兰、吴铁英、朱伟山、邓良生、陈文娟金融借款合同纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2019）浙0782民初356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人浙江好安居实业有限公司上诉请求：请求依法撤销一审民事判决，并依法改判。事实与理由:一、原审认定事实不清。1、原审未查清2017年义乌字第01275号流动资金借款合同借款人处原审被告吴超英的签名捺印的真实性；2、原审也未查清2017年义乌字第01275号流动资金借款合同借款人处公章及法定代表人私章的真实性。二、原审认定事实不清，导致原审适用法律错误。三、为查明事实真相，请求二审法院对上诉人公章及法定代表人私章及原审被告吴超英的签名捺印的真实性予以鉴定。在二审庭审中其补充认为，案涉借款存在借新还旧以贷还贷的情形，因此相关保证人不应承担保证责任。希望二审法院判如所请。 被上诉人中国工商银行股份有限公司义乌分行答辩称，上诉人的上诉事实与理由不能成立。借款合同当中的公章以及法定代表人的私章是真实。原审被告吴超英在涉案合同签订期间，是借款企业的法定代表人。其在2017年义乌字第01275号流动资金借款合同中虽然未签字，但签字人为吴铁英，也是本案原审被告之一，是上诉人公司的员工。上诉人授权吴铁英于2014年12月1日至2017年12月1日代为在银行办理信贷业务，由此在法律上所产生权利和义务均由授权人即上诉人承担。吴铁英为全权代表，吴铁英加盖的公章与公司的预留的公章一致，因此借款合同真实有效，原审判决事实认定正确，法律适用正确。同时2017年义乌字第01275号流动资金借款合同约定借款合同用途为归还农商银行中小企业转贷资金，借款的用途也符合合同的约定。贷款发放后，资金按照约定先发放给上诉人而后受托支付转账给浙江义乌农村商业银行，该笔贷款系上诉人通过义乌市金融办及转贷中心向被上诉人申请转贷以维持正常的企业信用，该行为也是没有违反法律的禁止性规定。综上所述，原审事实认定正确，法律适用正确，理应驳回上诉人的上诉请求。 原审被告陈文娟陈述称，上诉人的上诉不涉及其本人，与其无关。 原审被告义乌市怀财贸易有限公司、浙江好安好居置业有限公司、吴超英、陈振、吴祖响、王秀兰、吴铁英、朱伟山、邓良生未到庭参加诉讼，也未作陈述。 中国工商银行股份有限公司义乌分行向一审法院起诉请求：1、判令被告浙江好安居实业有限公司立即归还合同项下借款本金180万元及利罚息9262.50元，合计1809262.5元（利息包括罚息复利，暂算至2018年12月20日，以后利罚息按合同约定计至借款偿清之日止）；2、判令原告对被告浙江好安居实业有限公司所有的坐落于义乌市北苑商贸区；10街2-52号；22街2-2号、26街2-1号；12街2-21号；26街2-2号；22街2-51号的房地产［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026842、ｃ00026844、ｃ00026843、ｃ00026845、ｃ00026846、ｃ00026858、ｃ00026859号，土地证号：义乌国用（2008）字第1-5756、1-5758、1-5763、1-5766、1-5767、1-5755号］拍卖、变卖所得款项在5000万元范围内享有优先受偿权；3、判令原告对被告浙江好安居实业有限公司所有的坐落于义乌市北苑商贸区；26街2-30号；16街2-2号；26街2-63号；12街2-2号；16街2-1号；22街2-60号、26街2-51号；10街2-28号；16街2-37号；12街2-26号、16街2-21号的房地产［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026840、ｃ00026843、ｃ00026847、ｃ00026848、ｃ00026849、ｃ00026860、ｃ00026861、ｃ00026863、ｃ00026864号，土地证号：义乌国用（2008）字第1-5757、1-5762、1-5769、1-5761、1-5768、1-5759、1-5760、1-5764、1-5765号］拍卖、变卖所得款项在5000万元范围内享有优先受偿权；4、判令原告对被告邓良生、陈文娟所有的坐落于义乌市北苑商贸区的房地产［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00050784、ｃ00050785号，土地证号：义乌国用（2010）第004-00671号］拍卖、变卖所得款项在260万元范围内享有优先受偿权；5、判令被告义乌市怀财贸易有限公司、浙江好安好居置业有限公司、吴超英、陈振、吴祖响、王秀兰、吴铁英、朱伟山、邓良生、陈文娟对上述第一项诉讼请求承担连带还款责任。 一审法院查明,一、借款合同的签订及贷款发放情况。1、2017年6月19日，原告与被告浙江好安居实业有限公司签订编号为2017年义乌字第001275号的《流动资金借款合同》，合同约定：一、原告向浙江好安居实业有限公司发放借款180万元，贷款期限为壹年，实际提款日以借据为准，借据凭证为本合同的组成部分，具有同等法律效力；二、借款利率为年利率5.7%，逾期（包括被宣布提前到期）罚息按贷款利率基础上加收50%确定；三、还款方式为按月结息，到期一次性偿还。合同还对双方的其他权利义务作了约定。2017年6月22日，原告发放了180万元贷款，借据号2017年（借）字001289号，到期日2018年6月15日。2018年6月29日，原告与各被告签订了编号为2018年展字第0009号《借款展期协议》，约定对2017年义乌字第01275号借款合同进行展期，展期金额180万元，利率按原借款合同利率执行，展期期限延长至2018年8月30日。2018年9月28日，原告与各被告签订了编号为2018年展字第0014号《借款展期协议》，约定对2017年义乌字第01275号借款合同及2018年展字第0009号《借款展期协议》进行展期，展期金额180万元，利率按6.175%执行，展期期限延长至2019年6月12日。二、抵押合同的签订情况及登记办理情况。1、2015年1月6日，被告浙江好安居实业有限公司同意以自有房产提供抵押担保，并与原告签订编号为2014年押字第2243号《最高额抵押合同》，向原告提供主债权期间为2014年12月16日至2018年12月15日（包括该期间的起始日和届满日），最高额为5000万元的抵押担保，抵押房地产坐落于义乌市北苑商贸区［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026842号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5756号，债权数额932万元］；义乌市北苑商贸区10街2-52号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026844、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5758号，债权数额918万元］；22街2-2号、26街2-1号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026845、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5763号，债权数额960万元］；12街2-21号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026846、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5766号，债权数额744万元］；26街2-2号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026858、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5767号，债权数额620］；22街2-51号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026859、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5755号，债权数额826万元］。2015年1月7日，原告与被告浙江好安居实业有限公司办理了抵押登记手续，他项权证号为义乌房他证北苑字第ｃ××号、第ｃ15109453号、第ｃ15109455号、第ｃ15109454号、第ｃ15109456号、第ｃ15109452号。2、2015年1月6日，被告浙江好安居实业有限公司同意以自有房产提供抵押担保，并与原告签订编号为2014年押字第2261号《最高额抵押合同》，向原告提供主债权期间为2014年12月16日至2018年12月15日（包括该期间的起始日和届满日），最高额为5000万元的抵押担保，抵押房地产坐落于义乌市北苑商贸区［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026840号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5757号，债权数额800万元］；义乌市北苑商贸区26街2-30号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026843号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5762号，债权数额600万元］；义乌市北苑商贸区16街2-2号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026847号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5769号，债权数额500万元］；义乌市北苑商贸区26街2-63号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026848号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5761号，债权数额300万元］；义乌市北苑商贸区12街2-2号、16街2-1号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026849号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5768号，债权数额800万元］；义乌市北苑商贸区22街2-60号、26街2-51号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026860号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5759号，债权数额400万元］；义乌市北苑商贸区10街2-28号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026861号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5760号，债权数额700万元］；义乌市北苑商贸区16街2-37号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026863号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5764号，债权数额300万元］；义乌市北苑商贸区12街2-26号、16街2-21号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026864号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5765号，债权数额600万元］。2015年1月7日，原告与被告浙江好安居实业有限公司办理了抵押登记手续，他项权证号为义乌房他证北苑字第ｃ××号、第15109475号、第15109476号、第15109477号、第15109472号、第15109479号、第15109478号、第15109480号、第15109474号。3、2017年6月19日，被告邓良生、陈文娟同意以自有房产提供抵押担保，并与原告签订编号为2017年押字第0382号《最高额抵押合同》，向原告提供主债权期间为2017年6月13日至2019年12月31日（包括该期间的起始日和届满日），最高额为260万元的抵押担保，抵押房地产坐落于义乌市北苑商贸区的房地产［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00050784、ｃ00050785号，土地证号：义乌国用（2010）第004-00671号，债权数额260万元］。2017年6月21日，原告与被告邓良生、陈文娟办理了抵押登记手续，他项权证号为浙（2017）义乌市不动产证明第0012901号。三、保证合同的签订情况。1、2015年1月4日，被告义乌市怀财贸易有限公司同意为被告浙江好安居实业有限公司担保，并与原告签订编号为2015年证字第10005号《最高额保证合同》，向原告提供主债权期间为2015年1月4日至2018年12月31日（包括该期间的起始日和届满日），最高额为2亿元的连带责任保证担保。2、2015年1月4日，被告浙江好安好居置业有限公司同意为被告浙江好安居实业有限公司担保，并与原告签订编号为2015年证字第10006号《最高额保证合同》，向原告提供主债权期间为2015年1月4日至2018年12月31日（包括该期间的起始日和届满日），最高额为2亿元的连带责任保证担保。3、2015年1月4日，被告陈振、吴超英同意为被告浙江好安居实业有限公司担保，并与原告签订编号为2015年证字第10003号《最高额保证合同》，向原告提供主债权期间为2015年1月4日至2018年12月31日（包括该期间的起始日和届满日），最高额为2亿元的连带责任保证担保。4、2015年1月4日，被告吴祖响、王秀兰同意为被告浙江好安居实业有限公司担保，并与原告签订编号为2015年证字第10004号《最高额保证合同》，向原告提供主债权期间为2015年1月4日至2018年12月31日（包括该期间的起始日和届满日），最高额为2亿元的连带责任保证担保。5、2015年1月4日，被告朱伟山、吴铁英同意为被告浙江好安居实业有限公司担保，并与原告签订编号为2015年证字第10007号《最高额保证合同》，向原告提供主债权期间为2015年1月4日至2018年12月31日（包括该期间的起始日和届满日），最高额为2亿元的连带责任保证担保。6、2017年6月19日，被告陈文娟、邓良生同意为被告浙江好安居实业有限公司担保，并与原告签订编号为2017年保字第10042号《保证合同》，约定所担保主债权为原告依据与被告浙江好安居实业有限公司签订的2017年义乌字第01275号主合同项下所享有的对被告浙江好安居实业有限公司的债权。四、被告违约情况。2018年12月4日，被告浙江好安居实业有限公司在原告处2017年义乌字第2296号借款合同项下1480万元贷款发生逾期未还，抵押房产亦被查封，已构成《流动资金借款合同》中第十条约定的违约情形，原告有权宣布未到期融资提前到期。2018年12月27日，原告按被告浙江好安居实业有限公司预留的地址发出宣布融资提前到期通知书。另查明，2017年义乌字第001275号合同项下被告浙江好安居实业有限公司尚欠原告借款本金180万元及利息罚息9262.50元（利息包括罚息复利，暂算至2018年12月20日）。 一审法院认为，本案系金融借款合同纠纷，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”本案中原、被告协议选择中华人民共和国法律，故本案应适用中华人民共和国法律予以裁判。原告中国工商银行股份有限公司义乌分行与被告浙江好安居实业有限公司、义乌市怀财贸易有限公司、浙江好安好居置业有限公司、吴超英、陈振、吴祖响、王秀兰、吴铁英、朱伟山、邓良生、陈文娟签订的贷款合同或保证担保合同均系各方真实意思的表示，不违反法律规定，合法有效。被告浙江好安居实业有限公司在原告处2017年义乌字第2296号借款合同项下1480万元贷款发生逾期未还，抵押房产亦被查封，已构成《流动资金借款合同》中第十条约定的违约情形，原告有权宣布未到期融资提前到期，根据双方合同的约定，原告行使权利宣告借款提前到期并送达对方，宣告借款到期后，被告浙江好安居实业有限公司未归还借款及支付利息，构成违约，应承担相应的违约责任，原告有权依据双方约定要求被告浙江好安居实业有限公司还本付息，逾期还款应自逾期之日起按罚息利率支付罚息。故原告要求被告浙江好安居实业有限公司归还借款并支付借期内的剩余利息和逾期后罚息的诉请，合法有据，予以支持。被告浙江好安居实业有限公司提供的抵押担保依法成立，被告浙江好安居实业有限公司未履行到期债务的，原告中国工商银行股份有限公司义乌分行有权就被告浙江好安居实业有限公司提供的抵押财产在担保额度范围内优先受偿。被告义乌市怀财贸易有限公司、浙江好安好居置业有限公司、吴超英、陈振、吴祖响、王秀兰、吴铁英、朱伟山、邓良生、陈文娟各自提供的连带保证担保成立，各担保人依约应对本案债务在各自最高额保证范围内承担连带清偿责任。被告浙江好安居实业有限公司、义乌市怀财贸易有限公司、浙江好安好居置业有限公司、吴超英、陈振、吴祖响、王秀兰、吴铁英、朱伟山、邓良生、陈文娟经法院合法传唤，无正当理由未到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第二百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，判决：一、被告浙江好安居实业有限公司于判决生效后十日内归还原告中国工商银行股份有限公司义乌分行借款本金180万元及利息、罚息、复利（暂算至2018年12月20日为9262.50元，以后按合同约定计付至实际履行完毕之日止）。二、原告中国工商银行股份有限公司义乌分行对被告浙江好安居实业公司所有的坐落于义乌市北苑商贸区［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026842号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5756号，债权数额932万元］；义乌市北苑商贸区10街2-52号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026844号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5758号，债权数额918万元］；义乌市北苑商贸区22街2-2号、26街2-1号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026845号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5763号，债权数额960万元］；义乌市北苑商贸区12街2-21号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026846号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5766号，债权数额744万元］；义乌市北苑商贸区26街2-2号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026858号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5767号，债权数额620万元］；义乌市北苑商贸区22街2-51号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026859号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5755号，债权数额826万元］，义乌市北苑商贸区［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026840号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5757号，债权数额800万元］；义乌市北苑商贸区26街2-30号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026843号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5762号，债权数额600万元］；义乌市北苑商贸区16街2-2号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026847号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5769号，债权数额500万元］；义乌市北苑商贸区26街2-63号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026848号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5761号，债权数额300万元］；义乌市北苑商贸区12街2-2号、16街2-1号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026849号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5768号，债权数额800万元］；义乌市北苑商贸区22街2-60号、26街2-51号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026860号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5759号，债权数额400万元］；义乌市北苑商贸区10街2-28号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026861号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5760号，债权数额700万元］；义乌市北苑商贸区16街2-37号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026863号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5764号，债权数额300万元］；义乌市北苑商贸区12街2-26号、16街2-21号［房产证号：义乌房权证北苑字第ｃ00026864号、土地证号：义乌国用（2008）字第1-5765号，债权数额600万元］房地产折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。三、原告中国工商银行股份有限公司义乌分行对被告邓良生、陈文娟所有的坐落于义乌市北苑商贸区，土地证义乌国用（2010）第004-00671号，债权数额260万元］折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。四、被告义乌市怀财贸易有限公司、浙江好安好居置业有限公司、吴超英、陈振、吴祖响、王秀兰、吴铁英、朱伟山、邓良生、陈文娟对上述第一项债务及诉讼费用承担连带清偿责任。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币21083元，由被告浙江好安居实业有限公司负担。 二审中，上诉人浙江好安居实业有限公司，原审被告义乌市怀财贸易有限公司、浙江好安好居置业有限公司、吴超英、陈振、吴祖响、王秀兰、吴铁英、朱伟山、邓良生、陈文娟未向本院提交新的证据。被上诉人中国工商银行股份有限公司义乌分行向本院提交企业法定代表人身份证明书一份、授权证明书一份、信贷客户预留银行印鉴表一份，证明吴铁英是由上诉人浙江好安居实业有限公司授权委托办理信托业务。 上诉人浙江好安居实业有限公司质证认为，对证据的真实性有异议，因为企业法定代表人身份证明书中加盖的单位印章和法定代表人私章和上诉人持有的章不一致，其次对企业法定代表人授权证明书中单位的公章及私章的真实性持保留意见，这些章与上诉人持有的印章也是不一致的。即使授权单位这个章是真实的，也是因为授权不明无法确认被授权人吴铁英在借款合同以及其他相关业务上具有全权代表的权利，不能达到被上诉人的证明目的。 原审被告陈文娟质证认为，对上述证据没有意见，公司的事情与其无关，其没有参与过。 本院认为，浙江好安居实业有限公司虽对上述证据中公司印章及法定代表人印章真实性有异议，但其未提供其异议成立的证据，对中国工商银行股份有限公司义乌分行提交的上述证据的真实性本院予以确认，该部分证据可以证明吴铁英系由浙江好安居实业有限公司授权在2017年义乌字第01275号流动资金借款合同加盖该公司印章及法定代表人印章。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，关于2017年义乌字第01275号流动资金借款合同加盖的浙江好安居实业有限公司及其法定代表人吴超英印章的真实性问题，浙江好安居实业有限公司对上述印章的真实性持有异议，并要求法院予以鉴定，为此中国工商银行股份有限公司义乌分行已提供证据证明涉案借款合同系由浙江好安居实业有限公司及其法定代表人吴超英授权吴铁英办理，且案涉借款合同中加盖的浙江好安居实业有限公司印章及其法定代表人吴超英印章与其预留在中国工商银行股份有限公司义乌分行印鉴表中的印章一致，故本院对浙江好安居实业有限公司的主张不予采信。另浙江好安居实业有限公司虽认为涉案借款存在以贷还贷的情形，但其未提供证据证明。同时保证人对其是否应承担保证责任问题未提起上诉，故该问题不属于本案二审审理范围。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费21083元，由上诉人浙江好安居实业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 郑林军 审 判 员 虞惠珍 审 判 员 韦红平 二〇二〇年六月二日 法官助理方圆苑 代书记员 徐云蕾