江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终3125号上诉人（原审被告）：南京国旅联合汤山温泉开发有限公司颐尚温泉酒店，住所地南京市江宁区汤山镇温泉路8号。法定代表人：孙贵云，该公司董事长。委托诉讼代理人：任瑞平，江苏博事达律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁筱，江苏博事达律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：黄芳，女，1972年12月6日出生，汉族，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：邱君彦，江苏国成律师事务所律师。上诉人南京国旅联合汤山温泉开发有限公司颐尚温泉酒店（以下简称颐尚温泉酒店）因与被上诉人黄芳工伤保险待遇纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2019）苏0115民初9954号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。颐尚温泉酒店上诉请求：依法改判颐尚温泉酒店按照30000元标准支付黄芳一次性工伤医疗补助金、按照15000元标准支付黄芳一次性就业补助金。事实和理由：依照《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条的规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足4年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照全额的60%支付。黄芳于1972年12月6日出生，其主动解除劳动关系的日期为2019年3月27日，即解除劳动关系时距其法定遐休年龄不足4年，故颐尚温泉酒店应按照30000元、15000元标准分别支付其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。综上，一审判决按照全额支付黄芳一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金错误，请求依法改判。黄芳辩称，虽然《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条规定了劳动者提出解除劳动关系时距法定退休年龄不足4年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照全额的60%支付，但也规定了属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八规定的例外情形。本案双方系非全日制用工劳动关系，但颐尚温泉酒店并未依法为其缴纳工伤保险，该情形符合例外情形，故颐尚温泉酒店应当全额支付其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。黄芳向一审法院起诉请求：判令颐尚温泉酒店支付其工伤医疗费69308元、住院伙食补助费1080元（30元/天×36天）、营养费8280元、护理费27600元（100元/天×276天）、停工留薪期工资20485.3元（668元÷9天×276天）、交通费1000元、一次性伤残补助金27270元（3030元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元。一审法院认定事实：黄芳系案外人南京华鼎电子有限公司（以下简称华鼎公司）的全日制员工，该公司为黄芳办理了社会保险。2017年春节前后，作为从事服务行业的颐尚温泉酒店经营较忙，需聘用小时工从事服务工作。同年1月14日起，黄芳利用工作之余的空闲时间到颐尚温泉酒店餐饮部从事收拾餐桌、餐具等工作，分别是：1月14日中午工作了3.5小时、1月16日工作了7小时、1月17日晚上工作了4.75小时、1月19日晚上工作了5.5小时、1月20日晚上工作了4.5小时、1月21日工作了5小时、22日工作了4.25小时、23日工作了6小时、30日晚上工作了4.25小时，合计半个多月时间工作了44.75小时，颐尚温泉酒店按每小时15元的标准支付了小时工资668元。1月31日上午十时许，黄芳在工作过程中不慎跌倒摔伤，当日入住南京市中西医结合医院治疗，经诊断为右侧胫骨远端粉碎性骨折、右侧腓骨远端骨折，于2月18日出院，医嘱休息6个月；因二次手术需要，黄芳于2018年11月12日再次入住南京市中西医结合医院治疗，于当月30日出院，医嘱休息2个月，黄芳支付了相应的医疗费用，黄芳家人给予了护理。2018年5月29日，南京市江宁区人力资源和社会保障局认定黄芳为工伤。2019年3月7日，经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定，黄芳伤残程度为九级。当月24日，黄芳以颐尚温泉酒店未缴纳工伤保险，且双方就工伤赔偿事宜未协商一致为由，书面提出解除双方的劳动关系，并于当月27日向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委作出终结审理决定后，黄芳依法提起诉讼。一审另查明，一审法院（2017）苏0115民初9676号民事判决书已确认黄芳与颐尚温泉酒店于2017年1月14日至31日之间存在非全日制用工关系，现该判决已发生法律效力。一审中，颐尚温泉酒店对黄芳主张的医疗费69308元予以认可。一审法院认为，已经发生法律效力的（2017）苏0115民初9676号民事判决书已确认黄芳与颐尚温泉酒店存在非全日制用工关系。按照原劳动和社会保障部《关于非全日制用工若干问题的意见》的规定，用人单位应当按照国家有关规定为建立劳动关系的非全日制劳动者缴纳工伤保险费。从事非全日制工作的劳动者发生工伤，依法享受工伤保险待遇。依照上述规定，黄芳因工作遭受事故伤害，依法应享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，黄芳工伤九级，颐尚温泉酒店未为黄芳缴纳工伤保险，故黄芳于2019年3月24日通知颐尚温泉酒店终止用工时，其应享受的工伤保险待遇依法应当由颐尚温泉酒店承担。据此，颐尚温泉酒店应支付黄芳医疗费69308元、住院伙食补助费720元（20元/天×36天）、护理费3600元（100元/天×36天）、一次性伤残补助金27270元（3030元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元。黄芳要求支付营养费、出院后的护理费及交通费的请求，不符合法律规定，不予支持。根据规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据黄芳的工作时间和工资支付情况，经折算，颐尚温泉酒店愿意按1545元/月的标准计算黄芳停工留薪期工资未损害黄芳利益，也不违反法律规定，予以采信。根据医疗机构的意见，可确定黄芳停工留薪期为住院期间36天及出院后8个月。经计算，黄芳停工留薪期工资为14917元（1545元/月÷21.75天/月×36天＋1545元/月×8月）。故对黄芳要求支付停工留薪期工资20485.3元的请求，予以部分支持。综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条规定，判决：一、颐尚温泉酒店支付黄芳医疗费69308元、住院伙食补助费720元、护理费3600元、停工留薪期工资14917元、一次性伤残补助金27270元、一次性工伤医疗补助金50000元及一次性伤残就业补助金25000元，以上合计190815元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；二、驳回黄芳其他的诉讼请求。二审中，双方对一审查明的事实均不持异议，亦未提交新的证据。本院对一审查明的事实依法予以确认。本院认为，虽《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条规定了劳动者提出解除劳动关系时距法定退休年龄不足4年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照全额的60%支付，但同时规定了属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八规定的例外情形。本案中，因双方系非全日制劳动关系，按照规定颐尚温泉酒店可以不为黄芳缴纳其他项目的社会保险费，但应当为其缴纳工伤保险费。因黄芳的工伤系在为颐尚温泉酒店工作时发生，故颐尚温泉酒店应当承担相应的工伤保险待遇责任。虽然黄芳提出解除劳动合同的时间距离其达到法定退休年龄不足4年，因颐尚温泉酒店未依法为黄芳缴纳工伤保险费，该情形属于《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条规定的例外情形，故颐尚温泉酒店仍然应当按照工伤保险待遇标准的全额承担责任。一审按照一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金全额标准作出判决，并无不当，本院依法予以维持。综上所述，颐尚温泉酒店的上诉请求，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人南京国旅联合汤山温泉开发有限公司颐尚温泉酒店负担，本院免予收取。本判决为终审判决。审 判 长  姜 欣审 判 员  蔡晓文审 判 员  吴 勇二〇二〇年六月十九日法官助理  孙传涛书 记 员  杨文艳