广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0603刑初69号 公诉机关防城港市防城区人民检察院。 被告人韦某甲，男，1990年8月22日出生，壮族，初中文化，无业，住防城港市港口区，户籍地广西壮族自治区上思县。曾因犯贩卖毒品罪于2013年12月5日被广东省东莞市第二人民法院判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三千元，2016年6月7日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于防城港市第二看守所。 辩护人周海燕，广西桂成律师事务所律师。 防城港市防城区人民检察院以防区检刑诉[2020]60号起诉书指控被告人韦某甲犯贩卖毒品罪。本院于2020年3月20日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。防城港市防城区人民检察院指派检察员赵天富出庭支持公诉，被告人韦某甲及其辩护人周海燕到庭参加诉讼。现已审理终结。 防城港市防城区人民检察院指控，2019年5月21日，韦某打电话给被告人韦某甲要购买20克毒品海洛因，韦某甲提出每克毒品海洛因450元。韦某同意后，韦某甲到上思县以每克330元的价格购买了110克毒品海洛因。韦某甲回到港口住处后将分出来的20克毒品海洛因送到港口区某某路转角处给韦某，韦某支付现金4500元和微信支付4500元，一共向韦某甲支付了购买毒品海洛因的9000元。被告人韦某甲于2019年5月22日在住处港口区白沙万社区X组XX号XXX室被抓获，在其住处搜到2包毒品海洛因，净重分别是89.94克、8.28克。 对指控的事实，公诉机关出示了相关证据证实。公诉机关认为，被告人韦某甲明知是毒品而贩卖的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。韦某甲是累犯，且属于毒品再犯，应当从重处罚。 被告人韦某甲辩称，其给韦某的是冰糖，在其住处搜到的毒品全部用于自己吸食。 辩护人周海燕提出的辩护意见是： 一、对指控罪名有异议，现有证据无法证明被告人有贩卖毒品的主观故意，被告人为吸毒人员，持有毒品的行为应定为非法持有毒品罪。 二、因被告人有工作及收入来源，并非“以毒养毒”，持有毒品的数量应酌情考虑被告人吸毒品情节予以减除。8克多的毒品为被告人吸食所剩，也应予以扣减。 三、被告人具有自首的情节。被告人在其家中被搜出疑似毒品，在未经鉴定仅因形迹可疑，被公安机关盘问后即主动如实交代自己的罪行，应视为自动投案。 四、被告人有重大立功表现。被告人向公安机关检举韦某乙贩卖毒品的重要线索，该线索内容具体明确，虽侦查机关未依法查证，但不影响立功的认定。 五、本案毒品取样程序不规范，送检毒品交接过程无详细记录，送检毒品未经当场确认。本案没有随机选择三个以上不同的部位，送检的也不是混合后的检材。由此不能认定疑似毒品是一角有毒品还是抽检部分为毒品。且鉴定报告未说明纯度与重量，应当按照“有利于被告人原则”确认毒品的数量。 六、被告人自愿认罪认罚，积极配合调查，悔罪态度好，主观恶性和社会危害性小，毒品并未扩散。 综上，建议法庭对被告人从轻处罚。 经审理查明，2019年5月22日，公安机关在防城港市港口区白沙万社区X组XX号XXX室被告人韦某甲住处将韦某甲抓获，并在上述地点搜出韦某甲购买并用于贩卖的两包毒品海洛因，净重分别是89.94克、8.28克（共计98.22克）。 上述事实，有如下经法庭出示、质证的证据证实： 1.受案登记表、立案决定、抓获经过，证实2019年4月22日，公安机关根据匿名群众举报，有一伙人长期在防城港市内贩毒，影响极其恶劣。经初查，该举报线索属实，遂立为“4.22”贩卖毒品案进行侦查。经侦查，2019年5月，侦查人员发现韦某甲有贩毒的重大嫌疑。2019年5月22日，收网时机成熟，公安机关立即组织警力对韦某甲进行抓捕，在防城港市港口区白沙万社区X组XX号XXX室将韦某甲抓获。 2.通话清单，证实2019年2月，被告人韦某甲电话199××××8835与韦某电话187××××8922通话56次；2019年3月通话81次；2019年4月通话83次；2019年5月至案发通话55次。 3.微信转账记录、调取证据通知书、情况说明，证实2018年12月20日至2019年5月21日，韦某的微信号“×××”共向被告人韦某甲的微信号“yang158××××5610”转账93次，共307480元。 4.搜查笔录（附扣押清单、照片），证实： 公安机关对韦某甲的福特牌小汽车（桂Ｐ×××××）进行搜查，未发现违禁品。 公安机关对韦某甲居所及韦某甲人身进行搜查，在韦某甲住处的床上搜出现金3800元、疑似毒品海洛因一包，在桌子上搜出疑似毒品海洛因一包、电子秤一个；在韦某甲身上搜出手机三部、汽车钥匙一把、银行卡两张，并对上述物品依法扣押。 5.核称笔录（附照片），证实在韦某甲床上搜到的疑似毒品海洛因编号A1，净重89.94克；在韦某甲桌子上搜到的疑似毒品海洛因编号A2，净重8.28克。 6.封存毒品送检备检笔录（附照片）及情况说明，证实公安机关从A1号疑似毒品海洛因四块中的每一块的四个角提取部分成分，并进行混合，混合成分经称量为3.27克编号A1-1，封存送检；提取3.91克编号A1-2，备检。公安机关将A2号疑似毒品海洛因8.82克全部封存送检。 7.检验报告，证实经公安机关依法送检，编号为A1-1、A2号疑似毒品中均检出海洛因成分。 8.证人韦某的证言，证实其绰号“老韦公”，联系电话187××××8922，微信号“×××”、昵称“北极光下”。其手机里面存的一个联系人“小倩”是一个上思县的男子，其他人叫他“阿某”，手机号码199××××8835，他是卖海洛因的。其手机显示和“小倩”199××××8835的通话记录很多，是因为以前其跟他购买海洛因，但是因为他卖的海洛因太贵，所以平时很少从他那里买海洛因，平时其会打电话给“小倩”问他海洛因的价格，但是每次他报价太高，所以其基本不买“小倩”的海洛因。2019年5月21日的通话三次，是其告诉“小倩”其被公安盯上了，刚好“小倩”准备卖海洛因给其，“小倩”知道其可能要出事，就说把海洛因退掉。公安机关问到每天都和“小倩”通话，甚至一天五六次的原因时，韦某辩解是问当天海洛因的价格，有时信号不好，有时也做下线帮卖毒品等。5月22日，其在微信里与“小倩”聊关于被人盯上、毒品价格和买卖的问题。 9.被告人韦某甲的供述，供述其手机号码199××××8835、158××××5610、180××××2104，微信号有四个yang158××××5610（昵称“小倩”）、qian3XXX8（昵称“小倩”）、wx3XXXXX3（昵称“秋风扫落叶”）、we3XXXXX3（昵称“人生如茶”）。案发前几天中午，一名中年男子（手机187××××8922、微信号×××，昵称“北极光下”）电话联系其199××××8835电话，想买20克海洛因。其便驾驶车辆去上思向韦某乙购买了毒品海洛因110克，回到住所称好20克毒品海洛因后贩卖给上述中年男子。从家里搜出的89克毒品是其向韦某乙购买110克海洛因卖了20克给那名男子之后剩下的；8克那包毒品是其之前向韦某乙买10克海洛因自己吸食剩下的。贩毒是因为自己也吸毒，毒瘾比较重，贩毒可以赚一点钱供自己吸食毒品。 10.辨认笔录，证实韦某辨认出韦某甲是“阿某”；韦某甲辨认出韦某是向其购买毒品的男子。 11.现场检测报告书、尿液提取笔录，证实被告人韦某甲尿检吗啡呈阳性。 12.常住人员基本信息表，证实韦某甲的身份基本信息，作案时已达完全刑事责任年龄。 13.刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人韦某甲因犯贩卖毒品罪于2013年12月5日被广东省东莞市第二人民法院判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三千元。2016年6月7日刑满释放。 以上证据来源合法，客观真实，与本案有关联，本院予以确认并采信。 关于控辩双方争议的焦点，本院评析如下： 一、关于指控被告人韦某甲于2019年5月21日贩卖毒品海洛因20克给韦某的问题。经查，公诉机关就该指控向法庭出示了韦某甲在侦查机关所做的供述、通话记录以及微信转账记录证实。但韦某对5月21日的购毒事实予以否认，韦某甲庭上翻供，又无其他证据进一步印证韦某甲的庭前供述和微信转账记录的性质。故认为在案证据尚不能排除任何合理怀疑，对该起指控，本院不予认定。 二、关于被告人韦某甲主观上是否具有贩卖毒品目的的问题。首先，从韦某甲住处搜出大量毒品海洛因和电子秤，韦某甲供述毒品是其自行购买而来，故能证明韦某甲明知是毒品而非法购买。其次，尿液检测报告证实韦某甲是吸毒人员。韦某甲在侦查机关供述其贩毒是因为自己也吸毒，贩毒可赚钱供自己吸食毒品。韦某甲庭上辩解搜出的海洛因均用于吸食，但本案搜获的毒品海洛因明显超过个人吸食的剂量，除韦某甲本人辩解外无其他证据证实韦某甲有正当职业和稳定收入，无证据证实其具有消费数量较大毒品的财力。且韦某甲又曾因毒品犯罪被处罚过。第三、韦某甲、韦某对其二人的电话长期存在多次通话记录、微信长期存在大量转账交易的事实，无法做出合理解释。第四，证人韦某证实，韦某甲是贩卖毒品海洛因的，其曾向韦某甲购买过海洛因，案发前韦某甲也准备贩卖海洛因给其。综上，应当认定韦某甲购买毒品主观上具有以贩卖为目的，对韦某甲的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 三、关于涉案毒品提取送检程序合法性的问题。经查，在案的核称笔录、封存毒品送检备检笔录、毒品检验报告，均由公安机关依照法定程序取得。公安机关并对相关笔录做了进一步的情况说明。上述证据也经被告人韦某甲当庭质证确认无异议。故对辩护人提出本案毒品取样程序不合法的辩护意见，本院不予采纳。另，关于辩护人提出毒品纯度问题。无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量。本案不属应当做出含量鉴定的情形。 本院认为，被告人韦某甲以贩卖为目的而非法收买毒品，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。关于辩护人提出部分毒品不应计入犯罪数量的意见。经查，贩毒人员被抓获后，对于从其住所等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。现无证据证实从韦某甲住处查获的毒品并非用于贩卖。故对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。从韦某甲住处查获的毒品海洛因98.22克，应当计入其贩毒的数量，但韦某甲系吸毒人员，在量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节。关于辩护人提出韦某甲具有自首情节的辩护意见。经查，公安机关将韦某甲抓获到案，并从韦某甲住处搜获与犯罪有关的物品，不能认定为自动投案，对其辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出韦某甲具有重大立功情节的辩护意见。经查，韦某甲供述其对合犯罪行为，仅提供对合犯的姓名、体貌、联系电话等基本情况，没有协助抓捕行为，依法不能认定为立功。对该辩护意见，本院不予采纳。韦某甲曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，是累犯和毒品再犯，应当从重处罚。韦某甲否认其具有贩毒的故意，不属认罪。故对辩护人提出韦某甲认罪悔罪、主观恶性不大，建议对其从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。涉案毒品海洛因，应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第五十九条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第三百五十六条之规定，判决如下： 一、被告人韦某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月23日起至2034年5月22日止。没收的财产限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、涉案毒品海洛因98.22克，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  沈 洁 审 判 员  禤立平 人民陪审员  苏美月 二〇二〇年六月十五日 书 记 员  吴玉莹 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。