江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0481民初4036号原告：陈斌，男，1970年3月6日生，汉族，江苏省常州市人，住江苏省溧阳市。委托诉讼代理人：崔滇，江苏常明律师事务所律师。被告：许建康，男，1981年11月25日生，汉族，湖北省人，住江苏省溧阳市。被告：江苏金之润建设工程有限公司，住所地溧阳市戴埠镇珠江路明清一条街2号楼4-5号，统一社会信用代码：91320481137570362C。法定代表人：狄昱清，该公司总经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：张建辉、杨桂莹，江苏天豪律师事务所律师。原告陈斌与被告许建康、江苏金之润建设工程有限公司（以下简称“金之润公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月15日立案受理后，依法适用普通程序于2020年1月6日、2020年6月9日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人崔滇、被告委托代理人张建辉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，涉案工程为云盛苑二期工程，建设方是江苏煜基置业有限公司，承包方是被告金之润公司，但被告金之润公司并未实际施工，实际施工人是被告许建康（双方系挂靠关系）。2015年10月9日，被告许建康与原告陈斌签订《承揽合同》一份，约定将涉案工程的水电、消防安装项目分包给原告陈斌施工。根据约定每个定额工定价为58元/工，竣工验收合格后付至95%，质保金5%于竣工验收合格后2年支付。合同签订后，原告按约履行了合同及增加工程，2017年6月19日，工程竣工验收合格，但被告一直没有按约支付工程款。故原告诉至法院，请求判令：1、两被告支付原告工程款147028.65元，并承担相应利息损失（68482.46元为基数，自2017年5月20日计算至2019年5月20日，按银行同期贷款利率计算；以147028.65元为基数，自2019年5月21日计算至2019年8月19日，按银行同期贷款利率计算；以147028.65元为基数，自2019年8月20日按银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际还清之日止）。2、鉴定费30092元及诉讼费由被告负担。被告辩称，许建康挂靠金之润公司承接了案涉工程，与发包方签订了合同，后将其中的水电、消防安装转包给原告。双方在合同中约定的结算方式是按照实际完成的工程量（实际完成的水电长度）进行结算，然后按规范转换成定额工。根据法院委托的司法鉴定，原告案涉工程造价为1535063.63元，扣除被告已经支付的145万元，尚欠原告85063.63元；案涉工程于2017年5月整体验收，根据原被告之间的合同约定，造价的5%作为质保金，质保期为2年，因此其中的76753.18元应在质保期满后支付；诉讼前被告就认可原告的案涉工程款为1509198元，而本案司法鉴定的金额为1535063.63元，故对鉴定费用应由原告承担。经审理查明，2015年，江苏煜基置业有限公司与被告江苏金之润公司（由许建康挂靠）签订一份《建设工程施工合同》，将云盛苑小区二期工程发包给金之润公司施工。2015年10月9日，原告与被告许建康签订一份《承揽合同》，约定许建康将云盛苑二期水电安装项目交给原告陈斌施工，最终结算按实际完成工程量（实际完成的水电长度）结算，然后按照规范换算成定额工，以最终的定额工作为结算依据，每个定额工定价为58元/工；费用支付方式：承揽方进场施工后，每月付承揽方2（涂改为3）万元工程款，如工程量达不到2万元的，则按实际工程量结算，所承揽的业务全部施工完毕并在工程整体竣工验收合格后，付至承揽款的95%，余款在工程验收合格后二年内逐渐支付，扣留剩余5%作为质保金，在质保到期后支付，质保期为2年，自工程竣工综合验收合格之日开始计算。另查明，案涉云盛苑小区二期工程于2015年10月18日开工，于2017年5月28日完工，并由建设单位组织竣工验收合格。2018年2月12日，被告许建康向原告出具一份《云盛苑二期水电工定额统计表》（以下简称“统计表”），载明：“1、11#和10#：（8.62+2.6+2127.7+9.3）*2=4296工。2、6#和12#：（4.8+2.4+1125.22+23.06）*2=2311工。3、13#：（4.96+9.25+4623+16.3）*3=13960工。4、超市：109.9+4.95+2407.8+47=2570工。5、外围签证+15#水箱消防管+门卫：8.8+836.8+548.3=1394工。以上合计工：24531个工*58元/工=1422798元。6、另增加脚手架搭拆费人工、高层建筑增加费人工、40%的机械费：74700元。7、维修78个人工*150元/工=11700元。以上总合计：1509198元。”2019年5月，原告诉至本院，称对被告许建康作出的统计表的工作范围、项目无异议，但对工作量有异议，请求本院进行司法鉴定。后本院依法委托江苏安厦工程项目管理有限公司对云盛苑二期水电、消防安装工程进行造价鉴定，该公司后作出鉴定报告载明：案涉水电、消防安装工程人工费1461387.96元，脚手架搭拆及高层建筑增加人工费49768.99元，机械费（按40%计）23906.68元，合计1535063.63元；并注明，原告主张机械费按100%计算，则需增加60%的机械费35860.02元。此次鉴定产生鉴定费对于鉴定结论，原告无异议，并称60%的机械费应当计算给原告。被告则称，因原告在施工过程中也使用了被告的机械，如塔吊、升降机、电梯、动力线、脚手架等，故仅计算给原告40%的机械费是合理的。因双方对此有争议，本院致函鉴定机构由其对机械费包含的项目进行明确，后鉴定机构回函本院称：“工程造价咨询报告书中机械费总金额59766.70元，不包含塔吊、升降机、电梯、脚手架费用，但包含施工用电、油等费用。”对该回函，原告无异议，称鉴定机构已明确原告主张的机械费不包括使用被告机械的费用，故该机械费应100%计算；被告对此也无异议，称鉴定机构已明确该机械费中包括施工用电、油等费用，该部分费用为60%，故原告的机械费按40%计算。对被告已付款数额，被告称其已支付145万元；原告称，被告所述145万元中，有26015元是许建康安排的天目湖上林苑的楼梯扶手劳务款，及大溪水库山庄的劳务款，被告在案涉工程实际支付的工程款是1423985元。对此，被告称，庭前基于调解可能，被告愿意在本案中处理上林苑、大溪水库山庄的劳务款，但由于调解未成，被告认为上述项目不应在本案款项中扣除，原告认可收到被告145万元，被告认为该145万元均系本案项目，原告就其他项目的款项应另案主张。后，原告在庭审中自愿放弃本案利息的主张，被告则称其认可26015元作为上林苑和大溪水库山庄的劳务费在本案中处理。以上事实，有原、被告提供的书证，及其当庭陈述等附卷佐证。本院认为，承包人违法分包建设工程，签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，被告许建康挂靠金之润公司承接云盛苑二期工程项目签订的总包合同应属无效；被告许建康又将其中的水电、消防安装工程分包给原告陈斌，分包合同依法属于无效。依照相关法律规定，建设工程合同无效，但工程经竣工验收合格的，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。因本案的整体工程已经竣工验收，原告作为案涉工程实际施工人可请求被告许建康支付相应费用；被告金之润公司作为被挂靠单位，应承担连带责任。对于案涉施工项目总计价，已经过本院依法委托的鉴定机构鉴定，双方对于鉴定程序和结论均无异议，仅对于机械费按40%计还是100%计有争议。对此，本院认为，从双方签订的《承揽合同》，无法反映出对于原告施工的机械费如何计算有单独约定，而从许建康出具给原告的统计表来看，机械费是作为原告施工计价项目的，对此双方也无争议；但被告同时又单方提出，机械费要按40%计算，对此双方并无明确约定，原告也不予认可，而起先被告认为之所以要扣除60%机械费是因为原告使用了部分被告的机械，如塔吊、升降机等，经鉴定机构明确，鉴定的机械费不包括被告所述提供的机械，由此可得出鉴定的相关机械设备是原告提供的，故相应机械费应100%由被告支付给原告。对于鉴定机构回函中提及机械费包括使用机械产生的电、油等费用，被告又提出应扣除60%机械费作为电、油等费用，对此，本院认为，施工现场具备电、水、油等施工条件是施工方入场施工最基本的环境保障，除非双方明确约定施工方应承担施工过程中正常施工所消耗的水电油等资源费用，否则不能径行认定前述费用在工程价款中扣除。综上，被告许建康应向原告支付的总费用为1570923.65元。对于被告实际已支付的款项，双方在审理中已达成一致意见，为1423985元。原告在审理中已放弃向被告主张利息的诉讼请求，本院予以确认。对于鉴定费30092元，因双方合同约定了按实结算，而双方又未能对工程量达成一致意见，对此双方均负有义务和责任，最终致使鉴定事项发生并产生相关费用，本院认为该费用宜由双方平均分担。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告许建康于本判决生效之日起十日内向原告陈斌支付云盛苑二期水电、消防安装工程项目费用146938.65元。二、被告江苏金之润建设工程有限公司对上述第一项付款义务承担连带清偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3240元，由被告负担；鉴定费30092元，原告负担15046元，被告负担15046元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费交纳办法》规定的标准向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  龚 雪人民陪审员  沈建新人民陪审员  蒋 煜二〇二〇年六月十一日书 记 员  管文静