河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终2235号 上诉人（原审原告、追加被执行人）：唐山市曹妃甸区第十一农场（河北省国营柏各庄农场第十一农场），住所地唐山市曹妃甸区第十一农场场部。 法定代表人：李继顺，该农场负责人。 委托诉讼代理人：佟喜财，河北实同律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、申请执行人）：乔翠芹，女，1969年6月1日生，汉族，住河北省迁安市。 委托诉讼代理人：刘伟进，被上诉人乔翠芹丈夫，男，1967年3月3日生，汉族，住址同上。 原审第三人（被执行人）：唐山市曹妃甸区耿氏谷物种植有限公司（原名称唐海耿氏谷物种植有限公司），住所地曹妃甸区唐海镇时代商务广场1-1-0505。 法定代表人：耿化民，该公司总经理。 上诉人唐山市曹妃甸区第十一农场因与被上诉人乔翠芹执行异议之诉一案，不服河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2019）冀0209民初2034号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人唐山市曹妃甸区第十一农场上诉请求：请求依法撤销唐山市曹妃甸区人民法院（2019）冀0209民初2034号民事判决，并依法改判。事实与理由：一、原审法院认定事实错误，上诉人没有缴纳出资的义务。原审第三人于2005年6月27日成立，注册资本50万元，发起人股东为耿化民、李伟、成耀军第三人。三人认缴出资分别为45万元、2.5万元、2.5万元，占注册资本比例分别为90%、5%、5%。公司正式成立前，三人于2005年6月22日分别实缴且足额缴纳出资。2011年6月25日，上诉人与三名发起人股东签订了《股权转让协议书》，约定上诉人受让李伟、成耀军在该公司各5%的全部股份，价格分别为2.5万元，受让耿化民在该公司20%的股份，价格为10万元。股份受让后，上诉人占有该公司15万元的股份，耿化民占有该公司35万元的股份。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”。因发起人股东耿化民、李伟、成耀军三人，已经缴纳了出资且足额实缴，而上诉人是通过受人三名发起人股东股份继受取得原审第三人股份，上诉人没有向原审第三人缴纳出资的义务。二、原审法院适用法律错误，上诉人不应承担民事责任。原审法院根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条第（四）项规定、《中华人民共和国公司法》第二十条规定认定上诉人未缴纳出资及应在未出资范围内承担民事责任。因上诉人受让方式取得股份为继受股东非发起人股东，没有出资义务，不应在未出资范围内承担民事责任，原审法院适用法律错误。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院予以支持。”根据上述法律规定，只有股东未依法履行出资义务即转让股权的情况下，才能追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人。但本案中，三名发起人股东已经足额实缴出资，上诉人受让三名发起人股东股份，原审第三人的注册资本认为50万元并没有减少，上诉人不应承担民事责任。 乔翠芹答辩称，对上诉人向原审第三人的出资行为不认可。上诉人的出资没有出资到原审第三人的账上。原审第三人的原股东将出资资金抽逃了。原审第三人经营多年没有收益，有收益也不入账，管理混乱。 唐山市曹妃甸区耿氏谷物种植有限公司未答辩。 唐山市曹妃甸区第十一农场向一审法院起诉请求：1、请求法院依法撤销唐山市中级人民法院（2019）冀02执异458号执行裁定书，驳回被告追加原告为被执行人的申请，判决不追加原告为被告与第三人借款合同纠纷执行程序的被执行人；2、要求被告承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2005年6月27日，经唐海县工商行政管理局注册登记，耿化民出资450000元、李伟出资25000元、成耀军出资25000元，设立唐山市耿氏商贸有限公司。2011年6月25日，耿化民、李伟、成耀军与河北省国营柏各庄农场第十一农场签订了股权转让协议书。转让后河北省国营柏各庄农场第十一农场在唐山市耿氏商贸有限公司所占股份150000元，占注册资本30%。耿化民在唐山市耿氏商贸有限公司所占股份350000元，占注册资本70%。2011年6月28日，经唐海县工商行政管理局核准，唐山市耿氏商贸有限公司名称变更为唐海耿氏谷物种植有限公司，股东由耿化民、李伟、成耀军变更为耿化民、河北省国营柏各庄农场第十一农场。 2011年6月28日，经唐海县工商行政管理局核准，河北省国营柏各庄农场第十一农场成为唐海耿氏谷物种植有限公司的股东。河北省国营柏各庄农场第十一农场认缴出资150000元，出资方式为货币，出资时间为2011年6月25日，占股30%。经调查唐海耿氏谷物种植有限公司唯一银行账号（中国工商银行曹妃甸支行0403014609221022572）往来明细信息证实，自2011年6月25日至今，河北省国营柏各庄农场第十一农场并未缴纳货币出资。 一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条第（四）项规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东未经法定程序将出资抽回，且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持。本案中，唐海耿氏谷物种植有限公司的股东河北省国营柏各庄农场第十一农场认缴出资人民币150000元，在原有股东已退回股金的情况下，河北省国营柏各庄农场第十一农场自该公司成立之日至今，未实际缴纳出资，属于尚未缴纳出资。《中华人民共和国公司法》第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”故原告河北省国营柏各庄农场第十一农场在未出资范围内承担民事责任，唐山市中级人民法院的执行符合法律规定。原告提出的执行异议理由不能成立。 综上所述，原告所提交的证据不能证明其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，原告的诉讼请求理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条第（四）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款规定，判决驳回原告河北省国营柏各庄农场第十一农场的全部诉讼请求。案件受理费3300元，由原告河北省国营柏各庄农场第十一农场负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更，追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”，本案中，在唐山市曹妃甸区耿氏谷物种植有限公司设立时，耿化民、李伟、成耀军对唐山市曹妃甸区耿氏谷物种植有限公司已完成了相应的出资义务，而本案的上诉人唐山市曹妃甸区第十一农场并非第三人唐山市曹妃甸区耿氏谷物种植有限公司设立时的发起人，其系于2011年6月25日，通过与耿化民、李伟、成耀军签订股权转让协议书，继受取得了第三人唐山市曹妃甸区耿氏谷物种植有限公司30%的股权。基于该股权转让协议内容，上诉人唐山市曹妃甸区第十一农场具有向耿化民、李伟、成耀军支付股权转让款的义务而并非具有向该公司缴纳出资的义务，故上诉人唐山市曹妃甸区第十一农场不属于上述法律规定中未缴纳或未足额缴纳出资的股东，不应追加上诉人唐山市曹妃甸区第十一农场为被执行人。 综上所述，唐山市曹妃甸区第十一农场的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2019）冀0209民初2034号民事判决； 二、不得追加上诉人唐山市曹妃甸区第十一农场为被执行人。 二审案件受理费3300元，由乔翠芹、唐山市曹妃甸区耿氏谷物种植有限公司共同负担。 本判决为终审判决。 审判长 郭 柳 审判员 樊玲玲 审判员 周 欣 二〇二〇年六月八日 书记员 任颖超 ——