山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁04民终1073号上诉人（原审被告）：王玉军，男，1975年8月10日出生，汉族，住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：郭启兰，山东信雅律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山东丰源通达电力有限公司，住所地：枣庄市峄城区榴园镇王庄（峄城工业园区），统一社会信用代码9137040074567937XQ。法定代表人：孙中国，董事长。委托诉讼代理人：倪炳森、王传政，山东龙头律师事务所律师。上诉人王玉军因与被上诉人山东丰源通达电力有限公司（以下简称山东丰源公司）追偿权纠纷一案，不服山东省枣庄市峄城区人民法院（2020）鲁0404民初247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年4月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王玉军上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人是赔偿义务主体，属于认定事实不清。被上诉人明知李成才及上诉人无相应资质或安全生产条件，仍将该项业务对外承包、被上诉人、李成才应当与上诉人承担连带赔偿责任，该责任是基于被上诉人选任不当，违反法定义务，被上诉人应对自己的过错承担相应法律责任。二、被上诉人基于选任过错与上诉人构成共同侵权，根据侵权责任法第十四条规定，应根据双方责任大小来承担相应的责任，被上诉人只能追偿超出自己赔偿数额的部分，一审适用担保法，认定被上诉人作为保证人承担保证责任是错误的。三、李成才亦为共同侵权人，应当作为共同被告参加诉讼，被上诉人放弃对李成才的追偿，因此上诉人对被上诉人放弃李成才应当承担的赔偿份额不承担连带责任。山东丰源公司辩称，已生效的一审法院（2019）鲁0404民初459号民事判决主文表述为判令上诉人赔偿焦武云各项损失197007.81元，答辩人与李成才承担连带赔偿责任，因此上诉人是最终赔偿主体，本案不应再对案件当事人的民事责任进行重新划分，上诉人对生效判决确定的事实及结论提出异议，不符合民事诉讼程序规定。上诉人作为雇主对雇员焦武云承担的是无过错责任，答辩人不是焦武云的雇主，不存在与上诉人构成共同侵权，答辩人承担的是不真正连带责任，李成才也不是本案共同诉讼人。综上，上诉人作为雇主是雇员焦武云损害赔偿的最终责任承担者，答辩人不存在共同侵权行为，请求驳回上诉，维持原判。山东丰源公司向一审法院起诉请求：1.依法判令王玉军偿还垫付款146000元；2.依法判令王玉军自山东丰源公司起诉之日起至还清款之日止，以146000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率支付利息；3.本案诉讼费、保全费由王玉军承担。一审法院查明事实：2017年7月19日，山东丰源通达电力有限公司中科生态分公司作为甲方，焦武云、孙艳侠作为乙方，双方签订《协议》一份，协议约定：本协议不涉及到对伤者焦武云的赔偿金额及责任划分问题，责任划分及赔偿金额以人民法院的判决结果为准，本协议不能违背人民法院最终判决；考虑到乙方前期治疗费用及家庭困难的实际情况，且造成伤者伤害的直接当事人李成才拒不履行赔偿义务，甲方从人道主义原则出发，经双方协商一致，借支给乙方30000元，用来垫付乙方伤者焦武云的医疗费用；因乙方已诉至区人民法院，待人民法院判决后，如判决的赔偿金额全款执行到位，乙方应将上述借支费用30000元归还给甲方，如果执行不到位，以上借支费用30000元为上限，依据人民法院的判决结果在责任划分及赔偿金额多退少补。涉及判决后的费用办理事宜，伤者焦武云委托孙艳侠负责全权办理。同日，山东丰源通达电力有限公司中科生态分公司将30000元汇入孙艳侠账户。孙艳侠向山东丰源通达电力有限公司中科生态分公司出具《借支条》一份，表明收到垫付医疗费30000元。焦武云诉山东丰源公司、王玉军、李成才提供劳动者受害责任纠纷一案，2019年6月28日枣庄市峄城区人民法院出具（2019）鲁0404民初459号民事判决书，判决如下：1、王玉军于本判决生效后十日内赔偿焦武云各项损失197007.81元；2、山东丰源公司与李成才对上述第一项判决内容承担连带赔偿责任；3、驳回焦武云其他诉讼请求。案件受理费4555元,由焦武云负担410元、由王玉军、李成才、山东丰源公司负担4145元；保全费1270元,由王玉军负担。判决生效后，王玉军未履行判决规定的义务，2020年1月10日枣庄市峄城区人民法院出具（2019）鲁0404执506号之七执行裁定书，裁定扣划被执行人山东丰源公司在中国农业银行账户116000元。2020年2月7日枣庄市峄城区人民法院向山东丰源公司出具《结案通知书》，载明：“你单位与焦武云提供劳务者受害责任纠纷一案，你单位已履行全部义务，该案现已执行完毕，特此告知”。一审法院认为，根据2017年7月19日《协议》，山东丰源公司向焦武云垫付医疗费30000元，如判决的赔偿金额全款执行到位，焦武云应将上述借支费用30000元归还给山东丰源公司。根据（2019）鲁0404民初459号民事判决书，王玉军是赔偿义务主体，山东丰源公司是替王玉军履行的赔偿义务，有权向其追偿。（2019）鲁0404民初459号民事判决书生效后，王玉军没有履行赔偿义务，枣庄市峄城区人民法院扣划山东丰源公司116000元，且山东丰源公司履行全部义务，该案现已执行完毕。山东丰源公司作为保证人在承担保证责任后，有权向王玉军追偿。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，判决：被告王玉军应于判决生效后十日内向原告山东丰源通达电力有限公司偿还垫付款146000元及利息（自2020年1月17日起至本金付清之日止，以146000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率支付）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3220元减半收取1610元，保全费1320元，计款2930元由被告王玉军负担。本院二审查明事实与一审查明事实一致。另查明，一审法院（2019）鲁0404民初459号民事判决进入执行程序后，王玉军分别于2019年9月5日、9月18日、12月17日向一审法院交纳执行款3万元、2万元、1万元，一审法院分别向王玉军出具了收款项目为“2019鲁0404执506号本金”结算票据。本院认为，焦武云诉山东丰源公司、李成才、王玉军提供劳务受害责任纠纷一案，一审法院作出（2019）鲁0404民初459号民事判决，山东丰源公司、王玉军根据该判决分别向焦武云及一审法院支付了146000元、60000元的赔偿款及执行款。现山东丰源公司、王玉军就已履行的赔偿款的追偿问题产生争议。首先，（2019）鲁0404民初459号民事判决虽然确定王玉军赔偿焦武云损失，山东丰源公司承担连带赔偿责任，但上述判决内容系针对焦武云的赔偿请求而言，不能据此认定王玉军是焦武云损害赔偿的最终责任承担者。其次，（2019）鲁0404民初459号民事判决已作出认定，山东丰源公司将其生产过程中产生的部分污泥处理工作发包给不具有污泥处理资质及污泥板生产资质的李成才，李成才又转包给同样不具备资质的王玉军，因此，对于焦武云损害事故的发生，山东丰源公司、王玉军均有过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，山东丰源公司与王玉军均应对焦武云所受损害承担赔偿责任，综合双方过错责任程度，本院确定山东丰源公司、王玉军分别承担30%、40%的赔偿责任。山东丰源公司、王玉军支付给焦武云的赔偿款及执行款共计206000元，扣除（2019）鲁0404民初459号民事判决确定的由王玉军承担的保全费1270元，剩余204730元由山东丰源公司、王玉军分别承担61419元、81892元。综上，王玉军应向山东丰源公司支付23162元。一审判决认定事实基本清楚，但判决李玉军承担全部赔偿责任不当，本院予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更山东省枣庄市峄城区人民法院（2020）鲁0404民初247号民事判决内容为王玉军应于判决生效后十日内向山东丰源通达电力有限公司偿还垫付款23162元及利息（自2020年1月17日起至付清之日止，以23162元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率支付）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费1610元、保全费1320元，计款2930元，山东丰源公司、王玉军分别负担2430元、500元；二审案件受理费3220元，山东丰源公司、王玉军分别负担2720元、500元。本判决为终审判决。审判长  朱东徽审判员  张 硕审判员  金 颖二〇二〇年六月三日书记员  路然然