北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0114民初4275号原告：郑州市建佟建筑机械有限公司，住所地郑州市上街区中心路81号院。法定代表人：郭佳，经理。被告：北京微采服网络科技有限公司，住所地北京市昌平区回龙观镇北清路1号院。法定代表人：徐小虎，总经理。原告郑州市建佟建筑机械有限公司（以下简称建佟公司）与被告北京微采服网络科技有限公司（以下简称微采服公司）承揽合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2020年5月11日公开开庭审理了本案。原告建佟公司的法定代表人郭佳，微采服公司的法定代表人徐小虎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告建佟公司向本院提出诉讼请求：1、微采服公司返还服务费22800元；2、微采服公司支付违约金5000元；3、微采服公司赔偿建佟公司车费800元、食宿费1000元。事实和理由：2019年12月6日，建佟公司与微采服公司签订编号QT2019120601的《订单宝词王会员服务合同》，因增加手机端展现窗口，双方于2019年12月12日签订编号为QT2019121202的《订单宝词王会员服务合同》，合同约定微采服公司应在合同签订之日起15日内把建佟公司6个产品词推广在百度爱采购栏目前四位，工作日24小时展现，全国范围内展现时间15个月。合同签订后，建佟公司支付22800元，但微采服公司未按约定履行合同义务，广告展示时有时无，不能全面展现。微采服的行为构成违约，建佟公司据此提出本案之诉。被告微采服公司辩称：不同意建佟公司的诉讼请求。1、微采服公司已经依约履行合同义务。微采服公司于2019年12月10日为建佟公司开通会员服务，为建佟公司提供合同约定的商铺网站服务和网络推广服务，同时为建佟公司提供网站服务、产品百度推广服务等，会员服务截止于2021年3月8日。2、微采服公司提供的广告展现服务确实偶尔存在时有时无的情况，但依据合同约定，此类情况不属于违约，微采服公司不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提供的证据及当庭陈述，本院认定事实如下：2019年12月12日，甲方建佟公司与乙方微采服公司签订合同编号为QT2019121202的《订单宝词王会员服务合同》（以下简称《服务合同》），合同约定的主要内容为：1、甲方需按乙方制作信息发布的要求提供资料，资料齐全后服务内容乙方应在5-7个工作日内完成制作并开通；同时，乙方需持续通过网站流量优化、搜索引擎引流、商机推送等多种方式来提升甲方买卖双方供求信息匹配的准确度和活跃度。2、推广产品名称：卧式水泥仓、移动搅拌站、沙石分离机、水泥罐除尘器、混凝土搅拌站、稳定土搅拌站；乙方推广关键词的选择需与甲方产品有联系或存在逻辑关系，且以乙方系统能够接受为准。3、展示位置：百度首页爱采购栏目前四位；展示时间：工作日24小时；展示范围：全国，除港澳台；展现端口：手机端。4、服务期限15个月，服务费用共计22800元。5、甲乙双方需遵守合同内容，若任何一方违反本合同基本条款，对方均有权解除合同。6、鉴于计算机及互联网的特殊性，包括但不限于黑客、病毒、电信部门技术或政策调整等引起的事件，或进行服务器配置、维护而短时间中断服务，或由于网络的阻塞造成服务延迟或中断，或由于百度商品系统更新商品审核状态中商品不展现等情况不属于违约，乙方不承担责任。《服务合同》签订后，建佟公司向微采服公司支付服务费22800元。微采服公司于2019年12月10日为建佟公司开通会员、开设网站，并开始在百度爱采购栏目为建佟公司的业务开展推广工作。但是，以建佟公司所推广的产品名称作为关键词进行搜索时，并不能确保在爱采购栏目前四位展现出建佟公司的产品，建佟公司据此认定微采服公司违约，并于2020年1月6日向微采服公司发送《合同终止通知函》，通知微采服公司解除《服务合同》，并要求微采服公司于收到函件之日起3日内退还服务费22800元。微采服公司认为此种情形发生的原因在于百度爱采购的设置规则，根据规则，不能确保某个公司的产品固定出现在某个关键词搜索结果的前四位，微采服公司只能提升建佟公司的匹配度以提高被推荐到前四位的概率，但不能确保建佟公司的产品一直展现在前四位。本院认为，建佟公司与微采服公司签订的《服务合同》系双方当事人的真实意思表示，且不存在合同无效的情形，应予认定合同有效。本案争议的焦点问题为：微采服公司未能确保建佟公司的产品一直展现在百度爱采购栏目的前四位是否构成违约，建佟公司是否有权据此解除合同。对此本院认为，《服务合同》中明确约定展示位置为百度爱采购栏目前四位；展示时间为工作日24小时；展示范围为全国（除港澳台）。从合同文义解释上讲，微采服公司应当确保建佟公司的产品于工作日24小时内一直展现在百度爱采购栏目前四位，微采服公司辩称根据百度爱采购栏目的展示规则，只能提高产品被展现的概率，在客观上无法确保特定产品持续展现在栏目前四位。对此本院认为，微采服公司并未提供证据证明已经将百度爱采购栏目的展示规则如实告知建佟公司，在此情况下，应当按照合同条款确定双方的权利义务；微采服公司无权依据百度爱采购栏目的客观规则免除或变更其依据合同而应当履行的义务。微采服公司另辩称依据合同第六条的约定不应当承担违约责任，对此本院认为，微采服公司依据的合同条款为“鉴于计算机及互联网的特殊性，包括但不限于黑客、病毒、电信部门技术或政策调整等引起的事件，或进行服务器配置、维护而短时间中断服务，或由于网络的阻塞造成服务延迟或中断，或由于百度商品系统更新商品审核状态中商品不展现等情况不属于违约，乙方不承担责任”，本案中，建佟公司的产品未能持续显示在百度爱采购栏目的前四位的原因，显然并不属于该合同条款中约定的“计算机及互联网的特殊性”，因此对于微采服公司的辩称本院不予采信。综上，微采服公司未能确保建佟公司产品一直展现在百度爱采购栏目前四位的行为构成根本违约，符合合同约定的解除条件，建佟公司有权主张解除合同。《中华人民共和国合同法》第96条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”本案中，建佟公司于2020年1月6日向微采服公司发送书面通知，主张解除合同，据此本院认定《服务合同》于2020年1月6日解除。《中华人民共和国合同法》第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”据此，建佟公司支付的22800元服务费应当予以返还；微采服公司虽然存在违约行为，但其履行了包括开通网站、网络推广在内的部分合同义务，应当折抵部分服务费。综上，本院酌定微采服公司退还建佟公司服务费15000元。《服务合同》中并未约定违约金，且建佟公司并未提供证据证明微采服公司的违约行为给其造成了实际损失，故对于建佟公司主张的违约金及损失本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、北京微采服网络科技有限公司于本判决生效后十日内返还郑州市建佟建筑机械有限公司服务费15000元；二、驳回郑州市建佟建筑机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费270元，郑州市建佟建筑机械有限公司负担182元，已交纳；北京微采服网络科技有限公司负担88元，于本判决生效后十日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审判员  王筠韬二〇二〇年六月十九日书记员  邢梓珩