辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终1187号上诉人（原审原告）：辽宁汇众金融服务外包有限公司，住所地沈阳市沈河区北站路28号（1-17-5）。法定代表人：刘忠良，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘雪晴，辽宁安行律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李岩，女，1984年7月14日出生，汉族，住辽宁省凌海市。上诉人辽宁汇众金融服务外包有限公司与被上诉人李岩劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初10825号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁汇众金融服务外包有限公司上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判或发回重审。事实与理由:1.被上诉人2018年5月工资为2666.67元，一审法院认定上诉人支付被上诉人2018年5月工资3310.34元有误。2.被上诉人违反单位工作纪律和规章制度，不同意支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金。3.被上诉人提交的照片无法体现是在上诉人处打卡，不同意支付被上诉人加班费。4.上诉人提交的工资支付凭证足以证明应按照扣除个税等费用后的实际发放工资数额计算被上诉人的工资标准，一审法院认定未签订劳动合同二倍工资基数有误。李岩辩称：同意一审法院判决。辽宁汇众金融服务外包有限公司向一审法院起诉请求：1．请求撤销沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会作出的沈河劳人仲字（2018）179号仲裁裁决书；2．本案诉讼费用由李岩承担。一审法院认定事实：李岩于2017年11月20日起入职辽宁汇众金融服务外包有限公司做财会工作。辽宁汇众金融服务外包有限公司未与李岩签订书面劳动合同，未给李岩缴纳社会保险。双方约定每月以农业银行转账方式支付上个月的工资，工资标准为每月4500元。2018年5月19日，辽宁汇众金融服务外包有限公司以李岩不具有会计职称、不符合入职条件及在职期间消极怠工为由要求与李岩解除劳动关系。李岩工作至2018年5月23日。辽宁汇众金融服务外包有限公司未向李岩发放2018年5月1日至23日期间的工资。2017年11月20日至2018年2月28日期间，每两周加班一天，2018年2月28日以后，每周加班一天。李岩向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1.辽宁汇众金融服务外包有限公司支付李岩2018年5月工资4500元；2.辽宁汇众金融服务外包有限公司支付李岩未签订书面劳动合同双倍工资差额27000元（2017年11月20日至2018年5月末）；3．辽宁汇众金融服务外包有限公司支付李岩解除劳动关系经济补偿金4500元；4．辽宁汇众金融服务外包有限公司支付李岩2017年11月20日至2018年5月末期间的休息日加班费5318元。沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会于2018年7月5日作出沈河劳人仲字（2018）179号仲裁裁决书。辽宁汇众金融服务外包有限公司于2018年9月14日起诉至法院，请求撤销沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会作出的沈河劳人仲字（2018）179号仲裁裁决书。该院于2019年3月12日作出（2018）辽0103民初14871号民事裁定书，裁定：驳回辽宁汇众金融服务外包有限公司的起诉。辽宁汇众金融服务外包有限公司不服，提出上诉。沈阳市中级人民法院依法作出（2019）辽01民终6620号民事裁定书，裁定：一、撤销沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初14871号民事裁定；二、本案指令沈阳市沈河区人民法院审理。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。双方虽未签订书面劳动合同，但双方已经成立事实劳动关系，劳动关系存续时间自2017年11月20日至2018年5月23日。关于工资标准问题，双方一致认可入职时约定工资4500元，辽宁汇众金融服务外包有限公司主张应按实发工资数额计算各项费用，但其未能提供完整、连续的工资表及支付凭证，故对辽宁汇众金融服务外包有限公司的主张不予采纳，以4500元为标准计算。辽宁汇众金融服务外包有限公司拖欠李岩2018年5月1月至23日的工资应予给付，工资金额为3310.34元（4500元÷21.75天×16天）。故对李岩要求辽宁汇众金融服务外包有限公司支付2018年5月工资的仲裁请求予以支持。关于辽宁汇众金融服务外包有限公司主张李岩不具有会计职称、不符合录用条件及工作期间消极怠工的问题，根据法律规定，用人单位就解除劳动合同的事实负有举证责任，辽宁汇众金融服务外包有限公司未能就该事实进行举证，应承担举证不能的后果，对辽宁汇众金融服务外包有限公司该项主张不予采信。对李岩主张支付解除劳动合同经济补偿金4500元的仲裁请求，李岩在职6个月零3天，辽宁汇众金融服务外包有限公司应支付经济补偿金4500元。关于李岩主张辽宁汇众金融服务外包有限公司给付周末加班费的问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。本案中，李岩举证的考勤机可以认定辽宁汇众金融服务外包有限公司存在考勤管理，但辽宁汇众金融服务外包有限公司否认进行考勤管理及持有考勤记录的事实，依照法律规定，应当对李岩主张的2018年2月28日之前是隔一周上6天班，之后是每周上6天班的事实予以认定。故辽宁汇众金融服务外包有限公司应支付李岩周末加班费5318元。关于未签订劳动合同双倍工资问题，因辽宁汇众金融服务外包有限公司对此事实不持异议，故辽宁汇众金融服务外包有限公司应支付李岩未签订劳动合同双倍工资差额22758.62元。一审法院判决：一、原告辽宁汇众金融服务外包有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告李岩2018年5月工资3310.34元；二、原告辽宁汇众金融服务外包有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告李岩解除劳动合同经济补偿金4500元；三、原告辽宁汇众金融服务外包有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告李岩2017年11月20日至2018年5月23日期间的休息日加班费5318元；四、原告辽宁汇众金融服务外包有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告李岩未签订书面劳动合同二倍工资差额22758.62元；五、驳回原告辽宁汇众金融服务外包有限公司的其他诉讼请求。如果原告辽宁汇众金融服务外包有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告辽宁汇众金融服务外包有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于李岩的工资标准，辽宁汇众金融服务外包有限公司一审庭审陈述李岩的工资为基本工资3000元加补助1500元。李岩提供的2017年12月至2018年3月工资表显示李岩基本工资为4500元，辽宁汇众金融服务外包有限公司对工资表并无异议。故根据辽宁汇众金融服务外包有限公司自述及工资表，一审法院认定李岩月工资标准为4500元正确，对于辽宁汇众金融服务外包有限公司提出按实发工资计算的上诉主张，本院不予支持。辽宁汇众金融服务外包有限公司未支付李岩2018年5月工资，故一审法院按照4500元/月折算辽宁汇众金融服务外包有限公司应支付李岩2018年5月工资3310.34元正确。对于辽宁汇众金融服务外包有限公司提出支付2018年5月工资2666.67元的上诉主张，本院不予支持。关于未签订书面劳动合同二倍工资差额，辽宁汇众金融服务外包有限公司自认未与李岩签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，辽宁汇众金融服务外包有限公司应支付李岩未签订书面劳动合同二倍工资差额。如前所述，李岩工资标准为4500元，一审法院按该数额计算未签订书面劳动合同二倍工资差额正确。对于辽宁汇众金融服务外包有限公司提出按实发工资计算的上诉主张，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金，辽宁汇众金融服务外包有限公司上诉主张因李岩不具备会计职称、不符合录用条件，工作不称职、迟到，违反公司规章制度通知李岩解除劳动合同，不支付经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。辽宁汇众金融服务外包有限公司未能举证证明李岩存在违反单位规章制度的行为，应承担举证不能的法律后果。一审法院判决辽宁汇众金融服务外包有限公司支付李岩解除劳动合同经济补偿金4500元，在法律规定范围内，李岩亦表示服从一审判决，故本院对此予以维持。关于加班费，辽宁汇众金融服务外包有限公司在劳动仲裁庭审中自述李岩入职后一直每周上六天班，2月8日后开始实行面部识别考勤。虽辽宁汇众金融服务外包有限公司主张每月发放工资中包含加班费，但工资表中工资构成并无加班费，辽宁汇众金融服务外包有限公司也未能提供其他证据证明支付了加班费，故一审法院判决辽宁汇众金融服务外包有限公司支付李岩休息日加班费正确。对于辽宁汇众金融服务外包有限公司提出不支付加班费的上诉主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽宁汇众金融服务外包有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 宏审判员 刘风霞审判员 孙晓芳二〇二〇年六月三日法官助理王斌书记员康赦本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。