广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）桂09刑终262号 原公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）庞某1，男，1949年2月10日出生，汉族，高中文化，居民，住广西壮族自治区博白县。系被害人庞某2之父。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）罗某，女，1952年5月1日出生，汉族，初中文化，居民，住广西壮族自治区博白县。系被害人庞某2之母。 上诉人（原审被告人）谢岸东，男，1991年10月3日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年9月8日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于博白县看守所。 辩护人黄琦，广西万晖律师事务所律师。 广西壮族自治区博白县人民法院审理广西壮族自治区博白县人民检察院指控被告人谢岸东犯故意伤害罪、附事民事诉讼原告人庞某1、罗某提起附带民事诉讼一案，于2020年4月13日作出（2020）桂0923刑初48号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人庞某1、罗某；原审被告人谢岸东不服，提出上诉。本院2020年5月14日立案受理后，依法组成合议庭，于同年6月5日公开开庭进行了合并审理。玉林市人民检察院指派检察官黄某出庭履行职务，上诉人庞某1、罗某，上诉人谢岸东及其辩护人黄琦到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审法院认定： （一）非法拘禁 2011年9月16日11时许，被告人谢岸东和谢某1锋、谢某2（已判刑）等人以谢某2的堂弟在学校被人欺负为由，到博白县龙潭镇第一中学将蕉林村的学生李某1、李栋强行带至龙潭镇东岸村一沙坝处拘禁并殴打。约12时许，李某1的父亲李某3托人去才将李某1解救出来。 以上事实，有原公诉机关提交，并经庭审质证、认证的接受刑事案件登记表、立案决定书、在逃人员登记/撤销表、抓获经过、证人证言、户籍证明、医学影像诊断报告书、博白县人民法院（2012）博刑初字第508号刑事附带民事判决书、（2017）桂0923刑初131号刑事判决书、被害人陈述、同案人供述、被告人供述和辩解等证据证明。 （二）故意伤害 2011年9月17日21时许，被告人谢岸东和谢某3、谢某1锋（均已判刑）等人在谢某某的纠集下，驾驶两辆二轮摩托车持枪在博白县龙潭镇龙潭街至守候，以防被蕉林村人报复。22时许，庞某2驾驶摩托车搭乘庞某3、林某驾驶摩托车搭乘林宝胜，四人从博白县松旺镇潭莲往龙潭镇龙潭街方向行驶。谢岸东、谢某3、谢某1锋等人将庞某2误以为是蕉林村人即分别驾驶两辆摩托车追随。庞某2等人发现有人追随后到博白县龙潭镇交警中队路段时突然调头往回驶，谢某1锋便驾驶搭乘谢某3的摩托车快速追赶庞某2驾驶的摩托车，谢某3持枪朝庞某2方向开枪射击，致使庞某2受伤后驾驶的摩托车失控撞到路边树木上当场死亡，庞某3轻微伤。经鉴定，庞某2系被人用砂枪致伤后，再被撞伤头部，导致开放性颅脑损伤而死亡；庞某3的伤情属于轻微伤。 以上事实，有原公诉机关提交并经庭审质证、认证的接受刑事案件登记表、立案决定书、证人证言、现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片、道路交通事故现场勘查笔录、道路交通事故现场图、现场照片、交通事故尸体检验报告、刑事科学技术鉴定书、尸检照片、伤情照片、指认现场笔录、指认照片、刑事判决书、被害人陈述、同案人供述、被告人供述和辩解等证据证明。 另查明，附带民事诉讼原告人庞某1、罗某是居民，根据庞某1、罗某请求赔偿的项目及提供的证据，根据相关法律规定计算，经核准，庞某1、罗某经济损失如下：运输费3500元（酌情）；丧葬费36774元，庞某1、罗某请求28090元不超出规定范围，予以支持28090元；误工费（3天3人）1187.64元。合计32777.64元。 再查明，2017年5月15日，同案人谢某1锋、谢某3的亲属分别与附带民事诉讼原告人庞某1、罗某达成协议，谢某1锋已自愿补偿12万元、谢某3已自愿补偿13万元给庞某1、罗某，庞某1、罗某对谢某1锋、谢某3的行为予以谅解，并撤回对谢某3、谢某1锋的附带民事诉讼起诉。有（2017）桂0923刑初131号刑事判决书、刑事附带民事裁定书证明。本案审理中，附带民事诉讼原告人庞某1、罗某没有提交新的证据。 原审法院认为，被告人谢岸东伙同他人故意非法损害他人身体健康，致一人死亡；又伙同他人非法剥夺他人人身自由。其行为已分别构成故意伤害罪、非法拘禁罪。且在非法拘禁中具有殴打情节，依法从重处罚。公诉机关指控被告人谢岸东犯故意伤害罪、非法拘禁罪的罪名成立。被告人谢岸东伙同他人共同实施犯罪，是共同犯罪。在非法拘禁共同犯罪中，谢岸东积极实施犯罪起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在故意伤害共同犯罪中，谢岸东起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。谢岸东一人犯数罪，应当数罪并罚。因被告人谢岸东的犯罪行为给被害人造成的经济损失，依法应予赔偿。谢岸东伙同他人共同侵权造成被害人的经济损失，依法应当承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人庞某1、罗某请求被告人谢岸东赔偿其经济损失，符合法律规定，本院予以支持；但抚养费，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持；请求摩托车损坏费3500元，因附带民事诉讼原告人庞某1、罗某无法提供证据予以证明，本院不予支持。根据被告人谢岸东的犯罪事实，犯罪性质、情节及对社会的危害程度，本院决定对被告人谢岸东犯故意伤害罪减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十九条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第八条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十二条、第二十七条之规定，作出判决：一、被告人谢岸东犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年六个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年。二、被告人谢岸东赔偿附带民事诉讼原告人庞某1、罗某经济损失人民币三万二千七百七十七元六角四分（此款同案人谢某3、谢某1锋已全部赔付）。三、驳回附带民事诉讼原告人庞某1、罗某的其他诉讼请求。 民事诉讼原告人庞某1、罗某上诉提出，1.谢某1锋赔偿12万元，谢某3赔偿13万元，是他们各自主动自愿赔偿的，是表示道歉的安慰费，并不是运输费、丧葬费、误工费等费用。2.请求撤销一审判决，改判被上诉人谢岸东赔偿其合法经济损失。 上诉人谢岸东上诉提出，1.一审判决对其犯非法拘禁罪，量刑过重。其在犯罪中应是从犯，其有自首情节。2.一审判决认定其犯故意伤害罪，属认定事实不清，证据不足，适用法律错误。其没有犯罪行为，不应承担刑事责任。 辩护人黄琦辩护提出，1.上诉人谢岸东在非法拘禁犯罪中属于从犯，一审判决不认定谢岸东有自首情节，应予纠正。一审判决量刑过重，谢岸东认罪认罚，应从轻减轻处罚。2.被害人的死亡不是上诉人谢岸东造成的，谢岸东没有犯罪行为，不应承担刑事责任。一审判决认定事实错误，应予纠正。 玉林市人民检察院检察官出庭意见是，一审判决对上诉人谢岸东认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 经本院二审审理查明的事实与原审法院认定的事实相同。原审认定事实的证据已经原审法院开庭审理时出示并质证，本院经依法全面审查，对原审判决所认定的事实和所列的证据予以确认。二审审理期间，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）庞某1、罗某；上诉人（原审被告人）谢岸东及其辩护人黄琦没有向本院提供证据。 对上诉人的上诉理由，辩护人的辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下： 1.上诉人庞某1、罗某提出谢某1峰、谢某3赔偿给其的是精神抚慰费，不是经济损失费。请求撤销一审判决，改判被上诉人谢岸东赔偿其合法经济损失的意见。经查，被告人谢岸东伙同谢某1峰、谢某3等人故意伤害庞某2致死，造成上诉人庞某1、罗某经济损失。同案人谢某1峰、谢某3分别赔偿上诉人庞某1、罗某12万元、13万元，协议书上载明该款属于庞某1、罗某的各项经济损失。上诉人庞某1、罗某的损失在法律规定的范围内已得到赔偿。上诉人庞某1、罗某再提起诉讼要求被告人赔偿其损失，没有事实依据。上述意见，本院不予采纳。 2.上诉人谢岸东及其辩护人提出谢岸东在非法拘禁犯罪中，是从犯，其有自首情节，一审判决量刑过重的意见。经查，上诉人谢岸东在非法拘禁犯罪中，参与密谋并实施拘禁的行为。在犯罪中起主要作用，是主犯。其是否有自首行为，一审判决已阐述理由，不再赘述。谢岸东参与非法拘禁的被害人是学生，且有殴打情节，一审判决对其处以有期徒刑一年，符合罪责刑相适应的原则，并无过重。上述意见，本院不予采纳。 3.上诉人谢岸东及其辩护人提出一审判决认定谢岸东犯故意伤害罪的事实不清，证据不足，没有犯罪行为，不应承担刑事责任的意见。经查，上诉人谢岸东与同案人认为会遭到邻村的人报复，经密谋后，持枪在道路中守候。当发现被害人时，谢岸东伙同同案人开摩托车追赶被害人，同案人谢某3持枪将被害人打伤最后导致被害人死亡。谢岸东与同案人的行为是共同故意犯罪的行为，对被害人死亡的后果应承担责任，其行为构成故意伤害罪。上述意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）谢岸东伙同他人故意非法损害他人身体健康，致一人死亡；伙同他人非法剥夺他人人身自由。其行为已分别构成故意伤害罪、非法拘禁罪。被告人谢岸东伙同他人共同实施犯罪，是共同犯罪。在非法拘禁共同犯罪中，谢岸东积极实施犯罪起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在非法拘禁中具有殴打情节，依法从重处罚。在故意伤害共同犯罪中，谢岸东起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。谢岸东一人犯数罪，应当数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，应予维持。玉林市人民检察院检察官出庭意见正确，应予采纳。上诉人的上诉理由不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈一军 审判员  钟广夏 审判员  粟春雄 二〇二〇年六月二十二日 书记员  明美彤