广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终11032号上诉人（原审原告）：从健良，男，1982年10月25日出生，汉族，住广州市海珠区。委托诉讼代理人：汪华东，广东通航律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文芳，广东通航律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东南方新视界传媒科技有限公司，住所地广州市越秀区广州大道中289号生产综合楼3楼西边。法定代表人：聂辰晟，职务：总经理。委托诉讼代理人：张莎，广东领华律师事务所律师。原审第三人：广东南方报业传媒集团有限公司，住所地广州市越秀区广州大道中289号。法定代表人：刘红兵，职务：董事长。上诉人从健良因与被上诉人广东南方新视界传媒科技有限公司（以下简称南方新视界公司）、原审第三人广东南方报业传媒集团有限公司（以下简称南方报业传媒集团）劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初22295号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。从健良在一审的诉讼请求：1.南方新视界公司向从健良支付违法解除劳动合同经济赔偿金190977.8元；2.南方新视界公司向从健良支付加班费2800.09元；3.南方新视界公司向从健良支付违法解除劳动合同代通知金10122.3元；4.南方新视界公司向从健良加付赔偿金203900.19元。一审法院判决如下：一、广东南方新视界传媒科技有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性支付终止劳动关系经济补偿金95488.9元给从健良；二、广东南方新视界传媒科技有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性支付加班费2800.09元给从健良；三、驳回从健良的其他诉讼请求。本案受理费10元，由从健良负担。判后，从健良不服一审判决，上诉请求：1.维持一审判决第一项、第二项，撤销第三项；2.改判南方新视界公司向从健良支付违法解除劳动合同经济补偿金196288.8元；3.改判南方新视界公司向从健良支付违法解除劳动合同代通知金10122.3元；4.改判南方新视界公司向从健良加付赔偿金209211.19元；5.改判由南方新视界公司承担本案一、二审案件受理费。二审庭询中从健良明确其上诉请求第二项为：南方新视界公司应向从健良支付违法解除劳动合同经济赔偿金。上诉主要理由：一、一审法院以《劳动合同法》第十四条并非效力性强制性规定为由，判决驳回从健良请求南方新视界公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金196288.8元的诉讼请求不妥。首先，《劳动合同法》第十四条的规定属于效力性强制性法律规定。即只要具有该条第二款法律规定中的情形之一的，除劳动者不同意续订、订立劳动合同或虽同意续订、订立劳动合同但只同意续订、订立固定期限劳动合同外，用人单位都必须无条件与劳动者订立无固定期限的劳动合同。其次，用人单位在劳动者具有该条第二款法律规定中的情形之一的前提条件下，都必须无条件地与劳动者订立无固定期限的劳动合同，是法律规定用人单位必须履行的法定义务。具体到本案，从健良不但在南方新视界公司连续工作满十年，而且也连续与南方新视界公司订立了二次固定期限劳动合同。按照该条法律规定，南方新视界公司在与从健良签订第三次劳动合同时，必须要与从健良签订无固定期限劳动合同。现南方新视界公司与从健良签订固定期限劳动合同，应当认定第三次签订的固定期限劳动合同因违反该条强制性法律规定而无效。再次，一审法院认定南方新视界公司违反该条强制性法律规定与从健良第三次签订的固定期限劳动合同有效，没有法律依据。从南方新视界公司与从健良第三次订立固定期限劳动合同时起，该份固定期限劳动合同就因为违反该条法律强制性规定而归于无效合同。二、一审法院漏判南方新视界公司向从健良支付违法解除劳动合同代通知金10122.3元的诉讼请求，应当予以纠正。首先，通过南方新视界公司主张向从健良支付一个月的代通知金证实，南方新视界公司虽然与从健良第三次订立的是固定期限劳动合同，但实际上双方是无固定期限劳动合同关系，所以南方新视界公司在临时通知解除与从健良的劳动合同关系时，主动主张给予从健良一个月的代通知金；其次，南方新视界公司出具的《关于办理离职手续的敦促函》中明确向从健良作出“额外补偿你10122.3元”的意思表示，系南方新视界公司对自己违法解除劳动合同的自认，同时也是对自己的权利作出处分的行为。三、一审法院以从健良未能提供证据证明劳动行政部门有责令南方新视界公司限期向从健良支付加班费以及经济补偿为由，判决驳回从健良提出的南方新视界公司加付赔偿金209211.19元的诉讼请求不妥。根据《劳动合同法》第八十五条的规定，首先，虽然该条法律规定“由劳动行政部门责令限期支付”，但并未规定劳动行政部门没有责令限期支付的，用人单位就不用承担加付赔偿金的法律责任。其次，从健良提出判令南方新视界公司加倍支付赔偿金的诉讼请求，是基于南方新视界公司没有依法向从健良支付加班费及经济补偿金的事实，而非基于“由劳动行政部门有没有责令限期支付”的事实。再次，该条法律并未规定裁决用人单位向劳动者加倍支付赔偿金必须要以“劳动行政部门责令限期支付而用人单位未支付”为前置条件，而是赋予了劳动者请求用人单位加倍支付赔偿金的权利。在南方新视界公司临时通知从健良违法解除劳动合同关系，并拒不依法支付加班费、经济补偿金以后，从健良曾请求越秀区劳动局责令南方新视界公司限期向从健良支付包括加班费、经济补偿金在内的劳动待遇，但越秀区劳动局要求从健良向劳动仲裁部门提出或在诉讼中向人民法院提出即可，并称请求劳动部门责令用人单位限期支付包括加班费、经济补偿金在内的劳动待遇并不是法律规定的前置程序。四、一审法院判决由从健良承担本案案件受理费不妥。经庭审查明的案件事实证明，本案诉讼是南方新视界公司在没有与从健良协商一致的情况下，违法解除与从健良之间的劳动合同关系，且拒不依法支付加班费、补偿金及赔偿金等原因造成的，故一审法院判决由从健良承担本案案件受理费不妥。南方新视界公司服从一审判决，不同意从健良的上诉请求。南方报业传媒集团未到庭亦无提交答辩意见。本院经审理查明的事实与一审判决查明事实一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”从健良于2012年1月1日入职南方新视界公司，双方一共签订过三次劳动合同，最后一期劳动合同期限为2016年1月1日至2018年12月31日。上述关于订立无固定期限劳动合同的规定，旨在保障劳动者的就业稳定等，并未禁止劳动者与用人单位订立固定期限劳动合同。本案中，从健良在符合签订无固定期限劳动合同的条件下，与南方新视界公司签订固定期限劳动合同，从健良未能举证证明系在违背其真实意思表示的情况下签订的该劳动合同，且亦未有证据证明在合同履行期间从健良曾对此提出异议，故双方签订期限为2016年1月1日至2018年12月31日的固定期限劳动合同并未违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定，该合同合法有效。由于从健良未能提供证据证明该劳动合同期限届满前，其曾向南方新视界公司要求续签劳动合同，故南方新视界公司在2018年12月31日合同期满时向从健良发出《劳动合同到期不续签通知书》，表示不再与从健良续签劳动合同，则劳动合同因期满而终止，南方新视界公司依法应向从健良支付解除劳动合同经济补偿金。南方新视界公司不再续签劳动合同的行为不构成违法解除劳动合同，从健良要求南方新视界公司支付违法解除劳动合同赔偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于代通知金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”。用人单位未提前三十日通知劳动者解除劳动合同而应支付劳动者一个月工资的，仅限于上述法律规定的三种情形，而本案中，双方系因劳动合同期满而解除劳动合同，不属于上述任一情形，故从健良主张代通知金，于法无据。至于从健良提出南方新视界公司在《关于办理离职手续的敦促函》中作出了“额外补偿”10122.3元的意思表示的问题，因从健良实际并未接受该函件中关于离职补偿的方案进而提起了劳动仲裁，故从健良以该《关于办理离职手续的敦促函》主张南方新视界公司应支付代通知金10122.3元依据不足，本院不予支持。关于加付赔偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”。依据上述法律规定，在用人单位未依法及时足额支付劳动报酬、低于当地最低工资标准支付劳动者工资、安排加班不支付加班费及解除或终止劳动合同、未依法支付经济补偿情况下，劳动者要求赔偿金的，应当举证证明劳动行政部门已责令用人单位限期支付但用人单位逾期仍不支付的事实。本案中，从健良并未提供相关证据，对从健良的该诉讼请求，本院不予支持。综上所述，从健良的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一审对案件受理费的承担处理有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费10元，由广东南方新视界传媒科技有限公司负担；二审案件受理费10元，由从健良负担。本判决为终审判决。审判长  梁小琳审判员  杨玉芬审判员  印 强二〇二〇年六月十一日书记员  张 曦罗敏婷