福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽04刑终124号 原公诉机关福建省建宁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈贵生，男，1978年10月16日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地及住址福建省云霄县常山农场新寮管区。曾因犯非法拘禁罪和生产、销售伪劣产品罪于2008年3月7日被福建省云霄县人民法院分别判处有期徒刑三年、一年，决定执行有期徒刑三年六个月。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年8月25日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 上诉人（原审被告人）朱金贤，男，1972年3月25日出生于福建省建宁县，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省建宁县，住福建省泉州市清濛开发区。曾因犯盗窃罪于1992年1月27日被建宁县人民法院判处有期徒刑一年十个月，1993年7月21日刑满释放；因犯盗窃罪于1997年2月28日被三明市中级人民法院判处有期徒刑八年，2001年7月20日刑满释放；因犯盗窃罪于2002年9月19日被建宁县人民法院判处有期徒刑六年。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月6日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 上诉人（原审被告人）郭小虎，男，1978年3月2日出生于福建省泉州市丰泽区，汉族，大学文化，无业，户籍所在地福建省泉州市丰泽区，住福建省晋江市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年6月26日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 上诉人（原审被告人）黄建辉，男，1971年8月27日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址福建省建宁县。曾因吸毒于2010年被将乐县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月6日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 辩护人吴晓挺，福建邱宁江律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王洪金，男，1988年5月20日出生于四川省中江县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省德阳市中江县，住福建省福州市仓山区。曾因犯交通肇事罪于2012年11月29日被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月6日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 上诉人（原审被告人）黎勇，男，1987年3月13日出生于四川省达州市大竹县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址四川省达州市大竹县。曾因犯敲诈勒索罪于2006年7月11日被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因吸毒于2010年被福州市仓山公安分局强制戒毒二年；因犯贩卖毒品罪于2014年12月17日被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑八个月，2015年4月26日刑满释放后被强制戒毒至2016年9月11日。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月6日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 上诉人（原审被告人）谢临锦，男，1983年8月26日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址福建省建宁县。曾因犯聚众斗殴罪于2013年11月21日被建宁县人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年8月12日被刑事拘留，同年9月11日变更为取保候审，2020年1月16日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 原审被告人巫锡增，男，1994年11月21日出生于福建省永安市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址福建省永安市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月7日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于将乐县看守所。 原审被告人杨熙风，男，1968年1月13日出生于福建省建宁县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地福建省建宁县，住福建省建宁县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月6日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于将乐县看守所。 原审被告人牟丙春，男，1970年9月27日出生于湖北省利川市，土家族，小学文化，无业，户籍所在地及住址湖北省利川市。曾因犯生产、销售伪劣产品罪于2011年被广东省茂名市中级人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月5日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 原审被告人牟坤，男，1995年4月6日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址重庆市万州区。曾因犯抢劫罪于2009年被四川省达州市中级人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月5日被刑事拘留，同年6月7被逮捕，2020年1月17日变更为取保候审。 原审被告人杨熙石，男，1970年3月14日出生于浙江省文成县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址浙江省温州市文成县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月6日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕，2020年1月17日变更为取保候审。 原审被告人胡清林，男，1991年4月13日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址重庆市万州区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月5日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕，2020年1月17日变更为取保候审。 原审被告人熊军，男，1987年7月12日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址重庆市万州区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月5日被刑事拘留，同年6月7日变更为取保候审。 原审被告人房欣，男，1993年3月15日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址福建省建宁县。曾因犯聚众斗殴罪于2013年11月21日被建宁县人民法院判处有期徒刑二年，2015年1月14日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月22日被刑事拘留，同年6月21日变更为取保候审，2020年1月16日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 福建省建宁县人民法院审理福建省建宁县人民检察院指控原审被告人陈贵生、朱金贤、黄建辉、郭小虎、王洪金、黎勇、谢临锦、巫锡增、杨熙风、牟丙春、杨熙石、牟坤、胡清林、房欣、熊军犯生产伪劣产品罪、原审被告人陈贵生犯非法经营罪一案，于2020年1月17日作出(2019)闽0430刑初220号刑事判决。原审被告人陈贵生、朱金贤、黄建辉、郭小虎、王洪金、黎勇、谢临锦不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、生产、销售伪劣产品 2019年3月，被告人陈贵生为生产假烟谋利，提出由被告人朱金贤等人提供场地、资金，陈贵生提供制假烟技术人员、货源、机器及联系销售等，共同生产假烟，赚取加工费。经商议，被告人陈贵生、朱金贤、郭小虎、巫锡增、王洪金、杨熙风等人共同出资；经选址，确定泉州市丰泽区泰峰村五四水库山庄作为生产窝点。陈贵生雇吴耀来去签订山庄承包合同，杨熙风及受雇佣的被告人杨熙石、黎勇等人来整理生产场地。被告人陈贵生联系购买了生产假烟机器，被告人郭小虎提供朋友的厂房用于存放机器。因生产窝点山上出现无人机，被告人等人决定将生产窝点转移到建宁县。 2019年4月中旬，被告人黄建辉与被告人陈贵生、朱金贤等人在建宁重新商议分配股份，增加黄建辉作为股东，确定建宁县黄坊乡武调村66号房屋后面的捞砂场工棚作为生产点。由被告人黄建辉租用该场所用于生产假烟，借用斗埕村渡头仓库用于存放原料，租用两套房子给工人住宿，被告人郭小虎安排将机器从泉州运至建宁县生产点，被告人陈贵生雇佣被告人牟丙春作为制烟技术工人，雇佣十余名越南人作为生产工人，被告人巫锡增负责现场组织管理。牟丙春安排受雇人员被告人牟坤、胡清林到生产点负责望风、看监控、开门。黄建辉安排被告人房欣开车接送制假烟人员、押送装运原料的货车上下高速，被告人谢临锦受雇为生产点人员买菜帮助望风，被告人熊军受雇来建宁帮忙开货车，搬运原料，被告人杨熙石、黎勇、陈某（在逃）等人受雇负责整理场地、搬运原料等。2019年4月下旬，经被告人牟丙春调试机器后开始生产，期间被告人巫锡增通过微信转给被告人牟丙春工资29000元、房欣9500元、谢临锦5500元、黎勇4000元、杨熙石3000元。 2019年5月初，因未拿到加工费、无法联系上陈贵生，被告人黄建辉、朱金贤等股东商议后决定停止生产，并准备拆卸机器。黄建辉对张宗文谎称要继续生产假烟，要求其出加工费，并叫被告人房欣前往云霄收取加工费80000元。2019年5月4日张宗文安排一车原料至建宁，次日该车原料被黄建辉退回，在运回云霄县途中被建宁县公安局查获。 期间，陈贵生向三明市烟草专卖局举报，从三明市烟草专卖局获得奖励金76965元。 2019年5月5日，建宁县公安局查获该生产假烟窝点，在工棚、车上、仓库扣押到半成品卷烟包括中华26箱、南京（紫杉树）26箱、黄鹤楼17箱、云烟41箱，原料包括烟丝435袋、滤嘴棒73袋、卷烟纸149卷、接装纸65卷，机器设备包括制作假烟套机1台、振筛机1台、鼓风机1台、烘干机1台等作案工具和赃物。 2019年5月5日，黄建辉、朱金贤、王洪金、杨熙风、杨熙石、黎勇在生产点被抓获；牟丙春、牟坤、胡清林、熊军在湖北省鄂州动车站被抓获；5月7日，巫锡增在福建省永安市燕江南路1939号被抓获；5月22日，房欣主动到建宁县公安局投案；6月26日，郭小虎在晋江市被抓获；8月12日，谢临锦主动到建宁县公安局投案；8月25日，陈贵生在云霄县被抓获。 经福建省烟草质量监督检测站鉴别检验，扣押的半成品卷烟是假冒注册商标且伪劣卷烟，扣押的烟丝未发生霉变。经建宁县价格认证中心鉴定，扣押的散支卷烟价值合计1831432.87元，烟丝价值414399.87元，滤嘴棒等辅料价值94410.32元。经国家烟草质量监督检验中心鉴别检验，扣押的制假烟机械与YJ14、YJ22型为同类型号，经建宁县价格认证中心认定型号YJ14的价值为340000元。 被告人黄建辉到案后通过建宁县看守所转交信件给其妻子，要求其妻子帮助其转达让房欣前来自首；房欣主动投案后给其辩护人写明信片，要求辩护人转达其妻子让谢临锦前来自首。 案件在审理过程中，被告人牟丙春退出赃款29000元、房欣退出赃款9500元、谢临锦退出赃款5500元。 原判认定上述事实的证据有：到案经过，户籍证明，土地租赁合同，银行交易明细，微信转账记录，微信聊天记录，高速卡口截图，现场勘验笔录、现场照片、搜查笔录，辨认笔录，证人王某1、王某2、徐某、饶某、武某、谢某、刘某、李某、LUONGNANQUYET、DAOXUANCUONG、LOVANBOC、LOVANQUAN、NONGVANHOC、SAMTHIPHUONG、NGUYENTHIVAN等7位越南人的证言，黄建辉通过建宁县看守所转交其妻子的信件，被告人陈贵生、朱金贤、黄建辉、郭小虎、巫锡增、王洪金、牟丙春、杨熙石、黎勇、牟坤、胡清林、房欣、谢临锦、熊军的供述，电子证据光盘，扣押笔录、检查笔录、扣押决定书、扣押清单，建宁县公安局假冒伪劣烟草专用机械鉴别委托书、国家烟草质量监督检验中心出具的鉴别检验报告，三明计量所检定证书、称重单、建宁县质量计量检测所出具的检测报告，建宁县公安局、建宁县烟草专卖局委托书、抽样笔录、福建省烟草质量监督检测站出具烟草鉴别检验报告，福建省烟草专卖局出具涉案烟草专卖品价格证明书，建宁县价格认证中心《关于散支卷烟、烟丝的价格认定结论书》及明细表、《关于卷烟纸等制烟辅料的价格认定结论书》、《关于烟草专用机械的价格认定结论书》，三明市烟草专卖局《关于建宁县4.29生产、销售伪劣产品案件举报情况说明》，刑事判决书、行政处罚决定书、违法犯罪经历查询表，银行缴款凭证，扣押清单，永安市公安局出具情况说明、立案决定书等。 二、非法经营 2018年3月，被告人陈贵生与吴某1、吴某2、吴某3、沈某（以上四人均另案处理）等人商议合伙生产假烟，其中陈贵生占20%的股份，选定漳州市诏安县桥东镇林中村乌骨刺林山废弃厝寮作为生产窝点。被告人陈贵生负责联系购买机器设备。2018年10月1日生产假烟的机器运至诏安县生产点，10月3日该点被诏安县公安局查获。经诏安县烟草专卖局比对，该机器型号为YJ14-22，经诏安县价格认证中心鉴定，该设备价值440000元。 原判认定上述事实的证据有：诏安县公安局案件移送函，到案经过、抓获经过，户籍证明、嫌疑人信息核查登记表，检查笔录、现场勘验笔录、现场照片，扣押清单、打假物品入库清单，诏安县价格认证中心《关于卷烟接嘴机的价格认定结论书》及明细表，山林承包合同、诏安县桥东镇林中村村委会《证明》，辨认笔录、监控录像截图，银行账单、存款明细账，漳州市公安局物证鉴定所DNA检验比对通知单，证人吴某1、吴某3、吴某4、沈某、吴某2、吴某5的证言，被告人陈贵生的供述等。 原判认为，被告人陈贵生、朱金贤、黄建辉、郭小虎、巫锡增、王洪金、杨熙风违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草生产企业许可证，违法生产伪劣烟草制品用于牟利，涉案卷烟货值1831432.87元，被告人牟丙春、杨熙石、黎勇、牟坤、胡清林、房欣、谢临锦、熊军明知他人从事生产伪劣烟草制品，仍然予以提供帮助，上述十五被告人的行为均构成生产、销售伪劣产品罪，公诉机关指控的罪名不当，予以纠正。被告人陈贵生违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草生产企业许可证，为生产伪劣烟草制品牟利，伙同他人非法购买烟草专用机械，价值440000元，情节特别严重，其行为构成非法经营罪。在生产、销售伪劣产品犯罪中，生产出的伪劣卷烟被查获，因意志以外的原因未进入销售环节，系犯罪未遂，依法可以从轻或减轻处罚。陈贵生、朱金贤、黄建辉、郭小虎、巫锡增、王洪金、杨熙风共同投资入股，在共同故意犯罪中起主要作用，是主犯，但相对陈贵生，其他被告人作用较小，属罪责相对较轻的主犯；牟丙春、杨熙石、黎勇、牟坤、胡清林、房欣、谢临锦、熊军在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，可以从轻或减轻处罚。房欣、谢临锦、黎勇曾因故意犯罪，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；陈贵生、朱金贤、牟丙春、牟坤有前科，应酌情从重处罚。房欣、谢临锦主动到案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；朱金贤、黄建辉、郭小虎、巫锡增、杨熙风、杨熙石、牟丙春、黎勇、牟坤、胡清林、熊军到案后能如实供述主要犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚；牟丙春，房欣、谢临锦退清全部个人非法所得赃款，可酌情从轻处罚；巫锡增揭发他人犯罪，经查证属实，黄建辉、房欣规劝同案其他犯罪嫌疑人归案，均具有一般立功表现，可以从轻或者减轻处罚。巫锡增、杨熙风、牟丙春、黎勇、牟坤、胡清林、房欣、谢临锦、熊军承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以从宽处罚。综合上述量刑情节，决定对陈贵生从轻处罚，对除陈贵生之外的被告人减轻处罚。在非法经营犯罪中，陈贵生起主要作用，是主犯，陈贵生到案后如实供述了自己的主要犯罪事，是坦白，依法可以从轻处罚。陈贵生犯有数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二百二十五条第（一）项，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款，第六十八条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第五款，第二条第一款、第三款，第三条第二款第（一）项，第四条第（五）项，第五条的规定，原审判决：一、被告人陈贵生犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二十万元，犯非法经营罪判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币二十五万元；二、被告人朱金贤犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十六万元;三、被告人郭小虎犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十五万元;四、被告人黄建辉犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十二万元；五、被告人巫锡增犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十二万元；六、被告人王洪金犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元；七、被告人杨熙风犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元；八、被告人牟丙春犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六万元；九、被告人黎勇犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元；十、被告人牟坤犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元；十一、被告人杨熙石犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元；十二、被告人胡清林犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元；十三、被告人谢临锦犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四万元；十四、被告人熊军犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万五千元；十五、被告人房欣犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万五千元；十六、被告人牟丙春非法所得29000元、房欣非法所得9500元、谢临锦非法所得5500元，依法予以没收，上缴国库，扣押在案的赃款8万元，依法予以没收，由扣押机关上缴国库；十七、继续追缴被告人黎勇非法所得人民币4000元、杨熙石非法所得人民币3000元；十八、随案移送的监控摄像头3台、对讲机1部、手机9部，依法予以没收，由公安机关扣押的半成品伪劣卷烟中华26箱、南京（紫杉树）26箱、黄鹤楼17箱、云烟41箱、机器设备制假烟套机1台、振筛机1台、鼓风机1台、烘干机1台、滤嘴棒73箱、接装纸65卷、卷烟纸149卷、烟丝435袋、货车2辆，予以没收，由扣押机关依法处置。 上诉人陈贵生对原判生产、销售伪劣产品部分提出，生产假烟的专用机械不是其联系购买的，其也没有参与生产假烟，原判对其量刑偏重；对原判非法经营部分提出，其只是购买生产假烟的专用机械，还没有生产假烟，其不构成非法经营罪，即使构成犯罪，也是犯罪未遂，请求二审查明事实，对其从轻改判。 上诉人朱金贤上诉提出：其是被陈贵生引诱犯罪，应当从轻处罚；2019年5月初，因无法联系上陈贵生，其决定停止生产，属于犯罪中止；其有举报陈贵生参与三明莘口生产假烟案，有立功表现，请求二审查明事实，对其从轻改判。 上诉人黄建辉及其辩护人提出：其是被陈贵生引诱犯罪，应参照毒品犯罪给予大幅度从轻处罚，原判量刑偏重，请求二审查明事实，对黄建辉从轻改判。 上诉人郭小虎上诉提出：其是被陈贵生引诱犯罪，应参照毒品犯罪给予大幅度从轻处罚；其在共同犯罪中作用小于黄建辉，但量刑重于黄建辉，原判量刑偏重，请求二审查明事实，对其从轻改判。 上诉人王洪金上诉提出：其仅出资3万元给陈贵生，其是代陈贵生持10%的股份，不能认定其持有股份，其没有参与生产假烟，其应认定为从犯；其如实供述犯罪事实，应认定有坦白情节，请求二审查明事实，对其从轻改判。 上诉人黎勇上诉提出：其是受雇人员，不是股东，在共同犯罪中作用较小，原判量刑偏重，请求二审查明事实，对其从轻改判。 上诉人谢临锦上诉提出：其是从犯，并有自首、退赃情节，原判量刑偏重，请求二审查明事实，对其从轻改判。 经二审审理查明：上诉人陈贵生、朱金贤、黄建辉、郭小虎、王洪金、黎勇、谢临锦、原审被告人巫锡增、杨熙风、牟丙春、杨熙石、牟坤、胡清林、房欣、熊军共同生产、销售伪劣卷烟价值1831432.87元；上诉人陈贵生伙同他人为生产假烟，购买价值440000元的烟草专用机械；根据原审被告人巫锡增的举报，永安市公安局查处邓平辉涉嫌非法买卖枪支案，上述事实有经原审庭审举证、质证的证据证实，证据来源合法，内容客观真实，且能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人陈贵生、朱金贤、黄建辉、郭小虎、王洪金、原审被告人巫锡增、杨熙风共同生产、销售伪劣卷烟价值1831432.87元，上诉人黎勇、谢临锦、原审被告人牟丙春、杨熙石、牟坤、胡清林、熊军、房欣明知他人从事生产伪劣烟草制品，仍然予以提供帮助，上述上诉人、原审被告人的行为均构成生产、销售伪劣产品罪。本案生产、销售伪劣产品犯罪系共同犯罪，在共同犯罪中，陈贵生、朱金贤、郭小虎、黄建辉、巫锡增、王洪金、杨熙风参与商议，投资入股，在共同故意犯罪中起主要作用，是主犯，其中郭小虎的持股比例大于黄建辉，上诉人郭小虎提出在共同犯罪中其作用小于黄建辉的意见不能成立，不予采纳；牟丙春、杨熙石、黎勇、牟坤、胡清林、房欣、谢临锦、熊军在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。本案生产的伪劣卷烟尚未销售，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。上诉人朱金贤、郭小虎、王洪金、原审被告人巫锡增的供述能相互印证证实本案生产、销售伪劣产品部分的烟草专用机械是由陈贵生联系购买的，上诉人陈贵生提出生产、销售伪劣产品部分的烟草专用机械不是由其联系购买的意见不能成立，不予采纳。在我国，烟草专用机械的买或卖都是专营的，陈贵生伙同他人违反国家烟草专卖管理法律法规，没有相关许可证，为生产假烟，非法购买价值440000元的烟草专用机械，情节特别严重，其行为构成非法经营罪，陈贵生伙同他人购买烟草专用机械行为已完成，构成犯罪既遂，上诉人陈贵生提出其只是购买生产假烟的专用机械，还没有生产假烟，其不构成非法经营罪，即使构成犯罪，也是犯罪未遂的意见不能成立，不予采纳。本案朱金贤、黄建辉、郭小虎等人参与生产、销售伪劣卷烟均是其想牟取非法高额利益自愿参与，并非陈贵生的引诱；上诉人陈贵生的供述和证人李某的证言均证实李某没有授意陈贵生引诱他人生产假烟，上诉人朱金贤、黄建辉、郭小虎及黄建辉辩护人提出朱金贤、黄建辉、郭小虎是被陈贵生引诱犯罪的意见不能成立，不予采纳。原判认定的生产、销售伪劣卷烟数额是侦查机关查获的已生产数额，这些伪劣卷烟已生产完成，属犯罪既遂，上诉人朱金贤提出2019年5月初，因无法联系上陈贵生，其决定停止生产，属于犯罪中止的意见不能成立，不予采纳。陈贵生参与三明莘口生产假烟案公安机关是根据其他线索侦破，并非朱金贤的举报，上诉人朱金贤提出其举报陈贵生参与三明莘口生产假烟案有立功表现的意见不能成立，不予采纳。上诉人陈贵生、朱金贤、郭小虎、原审被告人巫锡增的供述均证实王洪金出资10万元占10%的股份，王洪金本人也供述其出资3万元，到建宁后，陈贵生拿7万元给其，说算其投资10万元，占一成股份，而王洪金提出其是代陈贵生持股并没有得到陈贵生供述的印证，上诉人王洪金提出其是代陈贵生持有股份的意见不能成立，不予采纳。上诉人王洪金投资入股，为股东，原判认定王洪金在共同故意犯罪中起主要作用，是主犯，符合法律规定，王洪金到案后未如实供述犯罪事实，依法不能认定为坦白，上诉人王洪金提出其应认定为从犯、其应认定有坦白情节的意见不能成立，不予采纳。本案各上诉人、原审被告人的量刑情节原判在量刑时已考虑，原判根据各上诉人、原审被告人的犯罪事实和犯罪情节作出的量刑符合法律规定，并无不当，上诉人黄建辉、郭小虎、黎勇、谢临锦提出原判量刑偏重的意见不能成立，不予采纳。陈贵生犯有数罪，应当数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉意见不能成立，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 徐 仲 伟 审判员 刘 时 杰 审判员 黎 建 泉 二〇二〇年六月四日 书记员 邓   琳 附:本案所涉及的相关法律条文。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。