中华人民共和国北京市高级人民法院行 政 判 决 书（2019）京行终5885号上诉人（原审原告）：比佛利山MD有限公司，住所地美利坚合众国。法定代表人：李洋洋，法律顾问。委托诉讼代理人：马东晓，北京市中伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈嘉敏，北京市中伦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中华人民共和国国家知识产权局，住所地中华人民共和国北京市海淀区。法定代表人：申长雨，局长。委托诉讼代理人：杨磊，中华人民共和国国家知识产权局审查员。上诉人比佛利山MD有限公司（简称比佛利山公司）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服中华人民共和国北京知识产权法院（简称北京知识产权法院）（2019）京73行初2156号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北京知识产权法院审理查明：一、诉争商标1．申请人：比佛利山公司。2．申请号：24465296。3．申请日期：2017年6月5日。5．指定使用商品（第3类，类似群0301；0303-0307；0309-0310）：动物用化妆品；空气芳香剂等。二、引证商标（一）引证商标一1．注册人：美商·比佛利天然产品股份有限公司。2．申请号：9960360。3．申请日期：2011年9月14日。4．专用期限至:2023年2月27日。6．指定使用商品（第3类，类似群0301；0306）：肥皂；香皂等。（二）引证商标二1．注册人：耀新创建（香港）有限公司。2．申请号：912447。3．申请日期：1994年11月4日。4．专用期限至:2026年12月13日。6．指定使用商品（第3类,类似群0301-0305；0307）：肥皂；香料等。（三）引证商标三1．注册人：耀新创建（香港）有限公司。2．申请号：4226476。3．申请日期：2004年8月18日。4．专用期限至:2029年5月13日。6．指定使用商品（第3类,类似群0303-0305；0307）：香料；牙膏等。（四）引证商标四1．注册人：华夏山二实业有限公司。2．申请号：7701020。3．申请日期：2009年9月16日。4．专用期限至:2024年8月20日。6．指定使用商品（第3类,类似群0302-0305；0307）：香精油；牙膏等。（五）引证商标五1．注册人：BEHAIRCARE,LLC。2．申请号：G1054397。3．申请日期：2010年11月23日。4．专用期限至:2020年10月6日。6．指定使用商品（第3类,类似群0306）：护发制剂。（六）引证商标六1．注册人：华夏山二实业有限公司。2．申请号：14028375。3．申请日期：2014年2月17日。4．专用期限至:2025年7月13日。6．核定使用商品（第3类,类似群0301-0308；0309-0310）：动物用化妆品；空气芳香剂。三、被诉决定：商评字[2018]第181383号《关于第24465296号“BEVERLYHILLSMD”商标驳回复审决定书》。被诉决定作出时间：2018年10月8日。中华人民共和国原国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）以诉争商标的申请注册违反《中华人民共和国商标法》（简称商标法）第三十条之规定为由作出被诉决定，决定：驳回诉争商标在“护肤用化妆剂；化妆用雪花膏；洗衣用漂白剂；抛光制剂；研磨剂；玫瑰油；非医用漱口剂；动物用化妆品；空气芳香剂”服务（简称复审商品）上的注册申请。四、其他事实在原审庭审中，比佛利山公司明确表示对被诉决定作出的行政程序及关于类似商品的认定均不持异议，并向原审法院提交了关于引证商标一、五的连续三年不使用撤销决定书、引证商标三权利人品牌的官网等证据。在原审诉讼程序中，中华人民共和国国家知识产权局（简称国家知识产权局）于2019年5月13日发布的第1647期《注册商标撤销公告》，载明引证商标五因连续三年不使用在全部商品上被撤销注册。北京知识产权法院认为，诉争商标与引证商标一、二、三、四、六分别构成使用在同一种或类似商品上的近似商标，诉争商标的申请注册构成2014年商标法第三十条规定之情形。因此，北京知识产权法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回比佛利山公司的诉讼请求。比佛利山公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决和被诉决定，责令国家知识产权局重新作出决定，其主要上诉理由为：一、“BeverlyHills”为美国知名地名，中国公众普遍将其称呼为“比佛（弗）利山庄”，“BeverlyHills”本身不具有显著性,并非诉争商标和各引证商标的显著识别部分；二、诉争商标与各引证商标分别未构成近似商标，诉争商标与各引证商标不会产生混淆误认；三、各引证商标均包含“BeverlyHills”，可以在类似商品上共存，根据审查标准一致性原则，诉争商标亦应予以核准注册；四、引证商标三的权利状态尚不稳定，请求法院中止审理本案。国家知识产权局服从原审判决。经审理查明：原审法院查明的事实属实，且有诉争商标和各引证商标档案、商标驳回通知书、驳回商标注册申请复审申请书、当事人提交的证据、被诉决定以及当事人陈述等在案佐证，本院对此予以确认。另查，根据中央机构改革部署，中华人民共和国原国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会的相关职责由国家知识产权局统一行使。此外，2019年8月6日发布的第1658期《注册商标撤销公告》、2019年12月6日发布的第1674期《注册商标撤销公告》分别载明:引证商标一、四、六因连续三年不使用在全部商品上被撤销注册。截至本案二审终结，引证商标二、三均为有效的在先注册商标。上述事实有商标撤销公告、商标档案及工作记录等在案佐证。本院认为：商标法第三十条规定：“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》第二十八条规定，人民法院审理商标授权确权行政案件的过程中，商标评审委员会对诉争商标予以驳回、不予核准注册或者予以无效宣告的事由不复存在的，人民法院可以依据新的事实撤销商标评审委员会相关裁决，并判令其根据变更后的事实重新作出裁决。本案中，截至本案二审终结，引证商标一、四、五、六均因连续三年不使用已经被撤销注册,但引证商标二、三为合法有效的在先注册商标，可以作为诉争商标申请注册的判定依据。比佛利山公司提请中止审理本案的理由并非《中华人民共和国行政诉讼法》规定的情形，本院不予支持。上述事实导致诉争商标在“动物用化妆品；空气芳香剂”商品上是否应予核准注册的权利障碍发生根本性变化，即诉争商标在“动物用化妆品；空气芳香剂”商品上申请注册的在先权利障碍已经消失。故本院对被诉决定及原审判决的结论予以纠正。国家知识产权局应当在已经发生变化的事实基础上，并考虑引证商标二、三的最新权利状态，重新作出复审决定。鉴于本案认定事实的主要证据系比佛利山公司在二审诉讼程序中提交，并非商标评审委员会及原审法院的审理依据，故本案诉讼费用应由比佛利山公司负担。原审判决其他认定并无不当。比佛利山公司的其他上诉理由，本院不予支持。综上所述，基于本案事实变更，原审判决及被诉决定应当依法予以撤销。比佛利山公司的上诉请求和主要上诉理由，具有事实和法律依据，应当予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项、第三款，《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下：一、撤销中华人民共和国北京知识产权法院（2019）京73行初2156号行政判决；二、撤销中华人民共和国原国家工商行政管理总局商标评审委员会作出的商评字[2018]第181383号《关于第24465296号“BEVERLYHILLSMD”商标驳回复审决定书》。三、中华人民共和国国家知识产权局就比佛利山MD有限公司针对第24465296号“BEVERLYHILLSMD”商标所提驳回复审申请重新作出决定。一、二审案件受理费各人民币一百元，均由比佛利山MD有限公司负担（均已交纳）。本判决为终审判决。审判长  孔庆兵审判员  吴 斌审判员  王东勇二〇二〇年六月二十二日书记员  刘 妍