河北省涞水县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0623民初2270号 原告（反诉被告）：单志勇，男，汉族，1982年5月18日出生，住涞水县。 委托诉讼代理人：陈卫东，河北平一律师事务所，律师。 被告（反诉原告）：张艳丽，女，1974年12月18日出生，汉族，住涞水县。 委托诉讼代理人：李振功，河北振功律师事务所，律师。 原告单志勇与被告张艳丽合同纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，本案被告张艳丽在答辩期内提起反诉，本院将本诉与反诉依法适用普通程序并公开开庭进行了合并审理。原告单志勇及其委托诉讼代理人陈卫东、被告张艳丽及其委托诉讼代理人李振功到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告单志勇向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告所签订的《建设工程施工合同》。2.判令被告给付原告工程款60920元并支付违约金12184元；3.判令被告协助原告将搁置在施工地的施工设备、工具（包括搅拌机、脚手架、木方模板、小推车、上料机、电缆电线）及部分钢筋、水泥撤出工地；4.诉讼费由被告承担。在庭审过程中原告将第2项诉讼请求中的违约金变更为54000元。事实和理由：2019年6月11日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，原告承揽被告位于涞水县的两层楼房建设工程。楼房主体为海容模块两层，内外墙抗裂砂浆抹面，两层屋顶钢筋混凝土浇筑。合同总价款为270000元。合同第五条约定的付款方式为：“由甲方分阶段付清合同总价款。工人及设备进场半地下施工砌砖到梁底付5000元；半地下现浇完成内外抹灰完成付20920元；总体模块订货到货付款60000元。……。”合同签订后，原告组织人员设备开始施工，现已经完成半地下室封顶及地上一层封顶。按照合同约定，被告应当付款至145920元，被告实际给付75000元，期间因供货方少供应10000元的模块，被告少付款10000元，尚欠60920元没有给付。原告多次要求被告付款，均遭被告拒绝。由于被告拒不给付工程款，导致原告不能继续为其施工，所以二层建设没有施工。现在原告的部分施工设备（包括搅拌机、脚手架、木方模板、小推车、上料机、电缆电线）及未使用完的部分钢筋、水泥均在施工现场，被告有义务协助原告撤出。被告的先期义务没有履行，原告有权拒绝履行后期义务。现在，被告拒付工程款的违约行为已经构成根本违约，不能实现合同目的，只能诉诸法律，请求解除合同，判令被告给付所欠工程款并承担违约责任，同时履行协助原告撤场义务。 被告张艳丽辩称，原告诉请解除合同、支付工程款没有建立在合同事实的基础上，其诉讼请求不能得到法律支持。原告诉请解除合同已经没有实质意义。原告单志勇于2019年9月1日擅自撤场，属于《合同法》第九十四条第（二）项的规定，“当事人以自己的行为表明不再履行主要合同义务”，应当认定双方之间的合同已于该日解除。原告擅自解除合同，已构成根本违约，应当依据双方签订的合同第七项第3条约定，承担总工程款20%的违约责任。被告有证据证明原告工程不符合合同质量的约定，应当承担返修费用。被告有证据证明原告一楼应建工程，应当扣减相应的承包费用。被告有证据证明原告有贻误工期，导致被告租赁等预期损失。原告诉请按照工程进度支付工程款，于法无据。本合同是固定总价的承包合同，支付进度款的前提是工程全部完工且工程质量合格，原告的诉请没有合同基础。合同解除后，原、被告并未就原告实际工程量达成一致，原告亦未申请对其已经完成工程量造价占图纸设计的工程总量总价比例进行鉴定，故对其诉讼请求应予以驳回。原告解除合同属于违约，其让守约方支付违约金的诉请于法无据。根据合同法第九十七条的规定，合同解除后，没有履行的不再履行；被告付款条件是9月1日，原告于9月1日解除了合同，原告诉请没有合同依据。原告要求返还部分物品的诉请没有依据。合同约定地上一层二层原告为包工包料，对工地现场有管理权，被告对原告现场没有管理权。被告对原告现场物品是否存在及存在的数量并不知情。原告擅自解除合同，对现场物品放任管理，应当承担不利的后果。综上，请法院依法驳回原告的诉讼请求。 反诉原告张艳丽向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告赔偿原告违约金54000元、材料费7151.50元、预期利益损失80000元、返工费10000元、人工损失24800元、多收的材料款17817.22元，共计193768.72元；2.诉讼费由反诉被告承担。在庭审过程中，反诉原告将人工损失费变更为27300元，多收的材料款变更为26537.14元。事实和理由：反诉原告与反诉被告于2019年6月11日签订建筑施工承包合同，约定反诉被告为反诉原告建筑海容模块两层楼房，地上两层为大包，半地下室为包清工，反诉原告出料，反诉被告出工，合同约定2019年8月31日竣工。在建筑过程中，由于反诉被告人力不足，安排失当，施工没有经验，墙体浇筑时错误计算方量，导致墙体部分地方无灰，由于振捣不实，导致墙体多处爆开，内墙空心，经反诉原、被告共同确认，有9处不符合合同约定，经反诉被告修复，仍有一层餐厅振捣不实，需要修复至合同约定。在反诉被告已完工的一层以下，尚有7处没有施工，应当由反诉被告完成。由于反诉被告没有妥善安排施工，加上返修、返工，以至工期一拖再拖，反诉被告同时施工多个工地，导致施工人员不足，一次连续24天没有工人施工，一层支合子时工人没有经验，本应几天完成，竟然用了20余天没有完工，后来换了施工人员才将合子支完。9月1日反诉被告将剩余工人撤到香河工地，反诉被告以实际行动表明解除合同，擅自终止了合同的权利与义务。此时，反诉被告仅仅完成了一层浇筑，已经构成严重违约。反诉被告在建一楼模块时应当大包，但反诉被告使用反诉原告的沙子、水泥、石子、砖、钢筋等物品，反诉被告应按照相应价格支付给反诉原告。反诉被告从厂家进海容模块，多收材料款17817.22元，由于反诉被告未按时交工，导致原告租赁合同的目的不能实现，致使双方租赁协议解除，反诉原告赔偿因不能履行合同而造成的对方损失，亦应由反诉被告赔偿。 反诉被告单志勇辩称，反诉被告没有违约行为，不应承担任何违约责任。根据合同第七条约定：反诉原告的权利与义务：按期付款，反诉原告付款不及时，反诉原告付全责。反诉原告在开工前向反诉被告提供设计图纸两套，施工过程中若反诉原告要求改变原图纸设计应及时与反诉被告的技术人员和负责人沟通，导致工程量增加产生的材料及工时费用，反诉原告自行承担。反诉原告具有两项义务按期付款以及在开工前向反诉被告提供两套图纸。但以上两项义务反诉原告均未完成。按照合同第五条约定，一层模块插接至3.3米支模浇筑三天后付款60000元，当反诉被告一层浇筑完成后，反诉原告并未付款，违反了按时付款的约定。开工前反诉原告也没有向反诉被告提供设计图纸，致使反诉被告无法施工，经反诉被告多次催促，反诉被告至今也未能提供，无奈反诉被告只能自己设计图纸，经反诉原告确认后才开始施工，这就耽误了开工时间。根据我国合同法第二百八十三条之规定，反诉原告没有提供图纸，可以顺延工程日期。根据合同约定，工期共90日，自2019年6月11日合同签订之日起计算，竣工日应当为2019年9月11日。反诉被告8月28日完成了半地下室及一层主体工程，如果反诉原告履行了付款义务，在近半个月的时间内按期竣工是完全没有问题的。根据我国合同法第六十七条的规定，反诉原告没有履行其先期义务，反诉被告有权拒绝履行后期义务，反诉被告没有施工完毕，不视为反诉被告违约，反诉被告没有违约行为。反诉被告已经完成半地下室和一层主体工程建设，工程并不存在多处开裂内墙空心等质量问题，工程完全符合合同约定。从反诉原告已经在一层的基础上兴建二层的事实可以看出，一层和地下室是不存在质量问题的。在一层基础上兴建二层应当视为对反诉被告已建设工程的使用，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任，应驳回原告的诉讼请求。 单志勇为证明自己的主张，向本院提供了如下证据： 证据1、原告与被告签订的《建筑承包合同》复印件一份，证明原告承揽被告的房屋建设，工程付款方式为分阶段付款。双方约定了被告的权利和义务，被告施工前需向原告提供两套设计图纸，证明被告有先期义务，原告按图纸施工，被告至今都没有提供图纸，其具备根本违约行为，双方约定了违约责任。 张艳丽对单志勇提供的证据质证称对真实性无异议；1、本合同是固定总价合同，在合同解除未按合同完成全部工程量的前提下，原告要求按进度拨款没有法律依据，原、被告合同虽约定了应当付第四笔款，但由于在当月8月28日原告才将一层顶部打完，三天后即2019年9月1日被告通知工人撤场，以实际行动表明不履行合同义务，该款项虽并未支付，符合合同法97规定。2、虽然本合同签订是2019年6月11日，但原告在2019年5月27日就进场施工，被告已经按约定付了进场费5000元，本合同实际施工开始日期是2019年5月27日，竣工日应该是2019年8月31日；3、被告已经按照约定在施工前提供了图纸的义务，被告有证据证明被告向原告交付了图纸，7月3号细化门窗尺寸，原告称没有交付图纸不符合本案事实。4、同意合同约定的违约金计算方式，原告擅自撤场，构成违约，应向被告支付违约金；5、原告截止今日未向法庭出示其完成工作的工作量占全部工程比例的证据。6、根据原告提供的合同及诉状陈述证明1排水管至化粪池一路未完成，化粪池乙方负责材料和施工未完成，上下水管、半地下至一层二层卫生间及厨房、电箱电线管未预留，二层顶普通保温五厘米未完成、一层半地下楼梯主体四周散水未完成，入户台阶未浇筑，两侧车库未抹灰、砖砌楼梯间小房子这些项目均是原、被告在合同内约定，该项目和被告已完成工程和后期二楼全部价款是27万，请法院在确定原告施工款后予以核减。原告要求按照进度付款违背合同约定和法院判例。 被告张艳丽为证明自己的主张，提供了如下证据： 证据1、张艳丽身份证复印件，证明：张艳丽身份情况。 证据2、2019年6月11日《建筑承包合同》，证明原、被告合同情况：证明半地下为清包工，二楼三楼为包工包料；约定工期自2019年5月27日至2019年8月31日，为固定总价合同，合同总金额为27万；约定一方违约承担合同总价款的20%违约金；约定了进度款的支付条件和数额。同时证明原告已完成工程有甩项。 证据3、情况说明与现场照片，说明人为张某及本案原告，证明：因单志勇算计失误，没有浇筑经验，墙体浇筑出现不符合合同约定的质量问题，2019年8月8日双方确认存在9处质量问题，虽经修复但餐厅墙面整体空，振捣不实、空洞，鉴于单志勇擅自解除合同后离场，再次修复已无可能，故应支付该笔费用； 另有照片三张，证明未按设计施工： 3-1门厅钢筋与设计图纸不符 3-2客厅多垒一道墙 3-3窗户尺寸误差（北后窗户西1.37米，东1.54米） 以上三项内容是单志勇未按图纸施工导致，过错在单志勇，鉴于已经没有修复的可能，单志勇应当承担质量责任，应用其质保金10000元赔偿上述损失。上述可以现场勘查。 证据4、张庆力证言及身份证复印件，张庆力为单志勇带班，证明：1、一层为半地下砖混、地上一层二层为模块大包；2、建二楼模块用张艳丽钢筋；返修空洞用张艳丽砂子；浇筑罗马柱、楼梯、飘窗等，用张艳丽砂子、水泥、石子等；3、建筑前张艳丽曾给其图纸，其为按图放线施工；4、9月1日单志勇将其从现场接走。证明单志勇使用张艳丽的料，证明单志勇擅自解除合同。 证据5、张某证言，张某为合伙人，证明：使用张艳丽现场建筑材料清单及预估价格，使用张艳丽材料折款7151.5元；合同内未完成约定工程有7处（甩项），预算人工材料费等27300元。 证明：1、单志勇应当支付上述材料款7151.5元， 未完成工程折款27300元应从单志勇工程款中扣除。 5-1微信截图：与张某截图，27日进场。 5-2视频资料：证人张某因在江苏南京打工，不能到庭作证，已经申请以视听资料形式向法庭作证，且签署了证人保证书。 5-3邮件地址：南京。 证明：1、与单志勇合伙承包张艳丽的工程。 2、2019年4月13日主家（张艳丽）交付图纸、5月27日张庆力进场放线，5月29日张某带工人进场施工。 3、使用张艳丽材料情况。 4、工程甩项情况。 5、2019年8月28日地上一层浇筑，无法在2019年8月31日完成全部工程。 5-3与小单微信截图：5月27日从易县到张艳丽家放线。 证据6、租赁合同及其收条、汇款截图、解除协议，证明：张艳丽与案外人就涉案房屋签订租赁合同，将即将竣工的房屋租赁给案外人，租赁期限2年，约定租金，约定了违约责任，如有违约，张艳丽按预交租金双倍返还；证明张艳丽收取预交租金40000元，由于单志勇延误工期，导致张艳丽出租的目的不能实现，无奈协商解除合同，支付给案外人80000元违约金的情况，根据《合同法》113条，单志勇应予赔偿。 证据7、李爱龙证言，证明：工地五个人调走三个，李爱龙提前向单志勇讲自己不会支楼梯。 单志勇安排不会支楼梯人支楼梯，属于用人失误，是导致工期延误的原因之一。 证据8、海容砖证明，证明：单志勇多收材料费26537.14元。 8-1计算方法。 8-2打款截图证明张艳丽购买地上二层模块的花费。 8-3模块价格证明因规格而异。 8-4付款情况：单志勇已收两层模块钱。 证据9、收条，证明：单志勇收款的事实，票据六张，金额75000元。 证据10、图纸交付证明。 10-1、与单志勇微信截图，证明2019年4月13日将图纸以微信方式发给单志勇，7月3日为进模块细化门窗尺寸，图纸亦发给单志勇。 微信截图与张某、张庆力证言相同，能够证明图纸交付的时间。 证据11、延误工期证明。 11-1证明合伙人之间不和闹矛盾： 合伙人互相推诿，不负责任必然延误工期； 2、单志勇认可与张某合伙，合伙人证言与事实相符。 11-2证明支盒子5人撤走3人，安排不会支楼梯的人支楼梯，必然导致工期延误，证明目的同证据7李爱龙证言。 11-3证明麦收时间过长。 11-3-1张庆力施工日志证明6月2日--6月26日麦收放假24天。 11-3-2与单志勇微信截图显示截止到2019年6月19日单志勇与张艳丽仍在协商复工事宜，未果。 11-4因单志勇工程质量、规格与图纸不符，导致返工，延误部分工期。 11-4-1微信截图证明地下室拆改1.58米，九处返工，同证据3情况说明。 11-5证明单志勇有多处工地，对张艳丽工地疏于管。 11-5-1张艳丽记工表证明8月10日、8月15日两次去香河找单志勇； 11-5-2微信截图证明张艳丽到香河。 11-6证明支楼梯延误22天。 11-6-1单志勇微信截图证明商议让张师傅支楼梯未果。 11-6-2张某微信截图证明单志勇未预留楼梯间，楼梯支好后，又做拆除。 11-6-3张艳丽记工表证明7月23日--8月15日支楼梯时间。 11-7证明随便干私活：打花瓶墙。 11-8：微信截图证明张艳丽曾于2019年6月21日、7月26日、8月3日催告工期，单志勇称保证8月31日完成全部工程。 11-9录音证据。 11-9-1录音笔录。 证明： 1、延误工期，单志勇自认负责； 2、单志勇认可工期可能延误15日； 3、自认车库、内外墙抹灰在合同范围内，认可工程有甩项。 证据12、葛荣军和乔春明的证人证言，葛荣军的证言证实因原告违约导致被告逾期利益受损。乔春明的证言证明甩项工程的实际花费，甩项和刚刚陈述一致，合同是固定总价，甩项工程在价款之内，能够证明原告甩项部分工程款的多少。 原告对被告提交的证据质证称，对证据1无异议；对证据2合同真实性无异议，本合同不是固定总价合同，本合同中在第五条中的付款方式分了八个阶段，并且第七条规定工程量增加费用甲方自行承担，说明双方签订合同时已经对工程量的增加的可能性有了预判，不属于固定总价合同；被告所述甩项，合同第五条约定了付款条件，并没有约定水电等到什么程度才付款，对证据3情况说明，上面记载的情况在当时已经进行了修复，现在不存在所列的现象，对于证据4证言不是原件，张庆力没有到庭接受询问，根据规定，不得作为认定事实的依据；对证据5张春成的证言，张春成没有到庭，不应认定，证明内容不属实，其证实沙子水泥等价值情况，这些需要审计才能得出，他本人不具专业知识，不能确定相应价格；对5-1微信截图不能体现出聊天的双方是谁，没有证明就什么问题进行了聊天，没有体现出合同条款的具体内容，证据能力低下；5-2对证据来源不认可，问题是什么没有体现，视频资料不能当庭作证，也应在开庭时在视频中当庭陈述，不应是提前录制好当庭播放，该证据有瑕疵，对该证据不认可；5-3单志勇自己承认是本人微信聊天记录，只能说明原告去现场勘查过，不能说明其他事情；对证据6中房屋租赁合同，真实性有异议，租赁时间是2019年9月1日起算，此时房屋二楼还没有兴建，即使被告按照合同给付了8万元，原告继续施工建造的话，这个期限合同刚刚建成，还没有进行装修，连使用证件都还没有办理，能不能出租还是问题，签订的合同的真实性有异议，这个合同和本案无关联性，对证据六的其他证据质证意见同上，和本案无关。对6-1证人出庭申请不属于证据，没有看到无法质证；对证据7由于其没有当庭作证，其书面证言不应支持；对证据8是被告从厂家购买，付款对方是厂家，被告借此证明原告多收款项无法证实。对证据九证明我们收到了75000元事实认可，但是我们实际所做工作是半地下室封底及一层封底，这些工作已经完成，按照合同约定被告给付原告14万余元，实际给付了上述的75000元，尚欠我方款项。对证据10图纸交付证明，被告提供的不属于施工图纸，只是一个平面图，施工图纸必须有设计单位或有资格的设计人进行设计，要标明高度、宽度、材料、消防、人工等必备要件，建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的意见》第5条第3项规定。被告的证据达不到其证明目的；对证据11证据不能充分证实其证明目的，即使存在也是因为被告首先违反了合同在先的付款义务，其先期义务未履行，原告有权拒绝履行其后期义务。被告所述的抹灰等是属于收尾工程，本案原告只建造了一层，主体还未做完，肯定没有收尾工程，这些不是我们的合同义务。对证据12葛荣军证言，他证明了房子还没有建设的时候就签订了租赁合同，合同要有标的，没有合同标的的合同不具备成立条件，即使存在4万或8万的约定，约定是不合法的。没有提供土地使用手续，没有工程规划许可证，可以出租的房屋必须是经过消防验证合格的，该合同即使成立也是无效的，非法利益不能作为可得利益；对乔春明的证言，他是照纸宣读，不是口述，他应当庭接受询问，不能宣读事前准备好的材料，证据来源不合法，对该证言不认可。 对双方无异议的原告提交的证据1《建筑承包合同》复印件、被告提交的证据1被告的身份证复印件、证据2《建筑承包合同》复印件，本院予以确认。 对双方有异议的证据，本院认定如下： 对被告提交的证据3情况说明以及现场照片，因情况说明上面有原告的签字，原告并未否认，对情况说明的真实性予以采信，原告称上述情况已经进行了修复，被告对修复情况进行了认可，认定单志勇已经对该证据中的情况进行了修复。照片不能达到被告的证明目的，对照片不予采信。 对被告提交的证据4张庆力证言及身份证复印件，因证人未出庭作证，该证据不符合法律规定的证据形式，对该证据不予采信。 对被告提交的证据5张某证言，因涉及使用张艳丽材料折款以及未完成的工程的人工费和材料费，因张某不是专业机构，认可原告单志勇使用了被告张艳丽的材料以及原告施工的半地下室以及一层有未完成的工程，对其估算不予采信。 对被告提交的证据6租赁合同及其收条、汇款截图、解除协议，结合葛荣军的证言，对该证据真实性予以采信，但被告支付给案外人的8万元，有4万元是被告支付给案外人的违约金，有4万元是案外人支付给被告的房租，被告将这4万元房租返还给案外人，因原告与被告均存在违约行为，损失双方应均担，又因被告与案外人约定的违约金过高，对被告主张的损失的数额不予全部支持，结合本案情况以及原告与被告之间违约金的给付情况，损失予以酌情支持。 对被告提交的证据7李爱龙的证言，因李爱龙未出庭作证，该证据不符合法律规定的证据形式，对该证据不予采信。 对被告提交的证据8海容砖证明，因原告对地上一层是大包，原告是按照双方合同约定的进度收取的费用，不存在多收材料款的问题，对被告的证明目的不予采信。 对被告提交的证据9收条六张，该证据证明的事项与原告在诉状中的陈述一致，对该证据予以采信。 对被告提交的证据10图纸交付证明，因被告对微信聊天记录的真实性认可，对聊天记录的真实性予以采信，根据该证据被告张艳丽提供给原告单志勇的只是平面图，并不是正式的图纸，不能达到被告的证明目的，对其证明目的不予认可。 对被告提交的证据11延误工期的证明，原告对聊天记录的真实性予以认可，对该证据中的其他证据的真实性，原告对真实性也未提出异议，对该证据的真实性予以采信。 对被告提交的证据12葛荣军的证言与证据6相印证，对葛荣军的证言的真实性予以采信，对乔春明的证言，结合其他证据，对陈述的其存在后续未完成的工程及修复的事实予以认可，但因其不是专业机构的专业人员，且其后续工作是整个房屋，经询问其也无法说明原告施工的半地下室以及一层的后续未完成的工程的造价和修复工程的造价，对后续工作及修复的工程造价不认可。 原告与被告对本院2019年10月28日以及2019年11月5日的两份笔录均无异议，对该两份笔录予以采信。 根据原、被告双方提交的证据以及庭审情况，本院认定案件事实如下：2019年6月11日，原告与被告签订了《模块建房建筑承包合同》，约定原告为被告在涞水县建房，建半地下室以及一层二层，半地下室为包清工，一层二层为大包即包工包料。竣工日期为2019年8月31日，合同工期总天数为90天。承包价为每平米850元，建筑面积288＋18平方米，合同总价款为人民币270000元，由被告分阶段付清合同总价款。工人及设备进场半地下施工砌砖到梁顶付5000元。半地下现浇完成内外抹灰完成付20920元。总体模块订货到货付款60000元。一层模块插接至3.3米支模浇筑三天后支付60000元。原告于2019年5月27日开始进场施工，2019年8月28日完成了一层模块插接至3.3米支模浇筑，后未再进行施工。被告已经给付原告75000元。被告并未在一层模块插接至3.3米支模浇筑三天后支付60000元，并于2019年10月14日另找他人对二层进行了施工。原告施工的半地下室是包轻工，半地下室是144平方米，每平米是180元。原告施工的一层模块主体是144平方米，阳台是18平方米，一层是包工包料，每平米是850元。半地下室以及一层有部分工程量未完成，双方就未完成的工程量不能达成一致意见，因没有正式图纸，也不能进行鉴定。 另查明，原告单志勇施工的半地下室以及一层存在九处不合格、少灰、无灰、顶口封死、内墙空心的现象。分别为：餐厅门东侧30x40；厨房窗口西侧；东卧室东墙5房模块以上整体空；东卧室窗户西侧模块六层以上空；楼梯间窗户两侧整体空；进楼梯门西侧空30x40；厨房进门东上侧空；外墙东卧室窗户下空。单志勇已经对上述九处情况进行了修复。 本案争议的焦点为：一、原被告签订的《建筑承包合同》是否已经解除，原告是否享有合同解除权。二、原告与被告谁是违约方，双方是否有先后履行顺序，原告是否享有抗辩权；三、被告应否给付原告工程款，如应给付数额是多少，被告应否向原告支付违约金及数额；四、被告应否返还原告第3项诉请中的施工设备和工具；五、反诉被告应否向反诉原告支付违约金、多收的材料费、人工费、逾期损失等损失，如应支付数额是多少。 一、原、被告签订的《建筑承包合同》是否已经解除，原告是否享有合同解除权。 根据《中华人民共和国合同法》的规定，合同解除分为法定解除和约定解除，当事人协商一致可以解除合同，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。出现法律规定的情形时，当事人也可以解除合同。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定了五种解除合同的情形(一)因不可抗力致使不能实现合同目的的；（二）在履行期限届满之前当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。但不管是法定解除还是约定解除，应当通知对方。在本案中，双方签订的《建筑承包合同》是双方真实意思表示，合法有效，双方应当按照合同约定履行各自的义务。合同约定的合同工期截至2019年8月31日，2019年9月1日原告离开施工处未再进行施工，2019年10月14日被告另找他人进行了施工，已经施工完毕。因被告未提供正式图纸、未按合同约定的进度款支付合同款项、在合同没有解除的情况下单方委托第三人施工、原告延误工期致使合同目的不能实现，原告与被告签订的《建筑承包合同》因无法继续履行，合同目的已经不能实现，应予解除，因双方都存在违约行为，都享有合同解除权，所以原告享有合同解除权，但因并未通知对方，合同解除日期并非2019年9月1日，所以被告认为双方之间的合同已经在2019年9月1日解除的抗辩理由不成立。 二、原告与被告谁是违约方，双方是否有先后履行顺序，原告是否享有抗辩权。 原告与被告签订的《建筑承包合同》中约定，被告应在开工前向原告提供设计图纸2套，需要按期付款。原告保证工期，按时交工，原告需要保证工程质量。但被告并未提供正式的图纸，并未按期付款。合同约定工期为90天，竣工日期为2019年8月31日，但原告2019年8月28日才将一层模块插接至3.3米支模浇筑。所以原告与被告都有违约行为，根据双方提供的证据并不能证明双方有先后履行顺序，双方签订的合同是双务合同，双方的权利义务存在交叉，应各自履行自己的义务，不能以对方的违约为由来免除自己的违约责任，原告不享有抗辩权。 三、被告应否给付原告工程款，如应给付数额是多少，被告应否向原告支付违约金及数额。 双方签订的《建筑工程承包合同》中约定的按进度付款，但因被告未完成全部工程，所以应按其完成的工程量付款。关于原告已经完成的工程量和已经完成工程价款是多少的问题，原告申请对其完成的工程造价进行鉴定，本院技术室依法对外委托鉴定，但因无正式图纸，无法进行鉴定。原告与被告签订的《建筑承包合同》中约定的付款方式是进度款，承包价每平方米850元，建筑面积288+18平方米，合同总价款为人民币270000元，由被告分阶段付清总价款。被告已经向原告支付了75000元。原告未将全部工程施工完毕，其只施工到一层模块插接至3.3米支模浇筑，双方认可原告施工的范围为半地下室和一层盖到封顶。半地下室是包清工，一层是大包即包工包料。 因无法对原告完成的工程量进行鉴定，无法确定原告完成的工程量占总工程量的比例，双方均认可原告的施工的半地下室是包轻工，半地下室是144平方米，每平米是180元，所以半地下室的工程价款应为25920元。双方均认可一层模块主体是144平方米，阳台是18平方米，一层是包工包料，每平米是850元。一层的工程量总价款为137700元，但半地下室以及一层有部分工程量未完成，因双方对半地下室以及一层未完成的工程量不能达成一致意见，工程量无法鉴定，张艳丽主张有未完成的工程量，但其提供的证据无法证明其主张，对其主张不予采信。 综上，被告应当向原告支付工程款，支付的数额应为25920元+137700元-75000元=88620元。原告请求被告支付工程款60920元，不违反法律规定，应予支持。 关于原告54000元违约金的诉讼请求，根据双方签订的《建筑承包合同》中违约责任的约定：“被告按工程进度验收合格，按时付款，如有违约承担总工程款的20%的违约责任。原告确保工程质量，按期交工，不得单方理由终止合同，如有违约承担总工程款20%的违约责任”，在本案被告未按合同约定将图纸两套交付给原告，未按期进行付款，依照双方当事人的合同约定，被告应承担违约责任，所以对原告54000元违约金的诉讼请求予以支持。 四、被告应否返还原告第3项诉请中的施工设备和工具等。 因2020年5月27日，被告已经将原告第3项诉讼请求中的设备和工具等返还给原告，所以对该项诉讼请求不予支持。 五、反诉被告应否向反诉原告支付违约金、多收的材料费、人工费、逾期损失等损失，如应支付数额是多少。 关于反诉原告54000元违约金的诉讼请求，根据双方签订的《建筑工程承包合同》中违约责任的约定：“反诉原告按工程进度验收合格，按时付款，如有违约承担总工程款的20%的违约责任。反诉被告确保工程质量，按期交工，不得单方理由终止合同，如有违约承担总工程款20%的违约责任”，在本案中反诉被告未按期交工，在反诉被告没有充分的证据证明其主张的造成工期延误的责任是反诉原告造成的情况下，依照双方当事人的合同约定，反诉被告应承担违约责任，所以对反诉原告54000元违约金的诉讼请求予以支持。 关于材料费7151.50元，反诉被告认可使用了反诉原告的一部分材料价值为1295元，反诉原告没有证据证明其主张，本院支持1295元。 关于80000元的预期利益损失，预期利益具有预见性，预见规则意味着预期利益的范围应当限制在合同订立之时应当预见的违约的损失。根据反诉原告提供的证据，其损失的是房租和违约金的损失。反诉原告主张的8万元的预期利益，有4万元是第三人给付其的房租，4万元是赔偿的损失。因双方都有违约行为，反诉被告只承担二分之一的损失。反诉原告与反诉被告签订的租赁合同中约定的违约金过高，结合本案情况以及双方违约金的约定情况，本院酌情支持损失8000元。 关于反诉原告请求的返工费10000元，因反诉原告提供的证据不足以证明其主张，对该项诉讼请求不予支持。 关于反诉原告请求的多收的材料款26537.14元，因双方约定的地上一层的建造是包工、包料，不存在多收材料款的情况，对反诉原告该项诉讼请求不予支持。 关于反诉原告请求的人工损失27300元，因反诉原告提供的证据不足以证明其主张，对该项诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告单志勇与被告张艳丽于2019年6月11日签订的《建筑承包合同》。 二、判令被告张艳丽于本判决生效后十日内向原告单志勇支付工程款60920元、违约金54000元，共计114920元。 三、判令反诉被告单志勇于本判决生效后十日内向反诉原告张艳丽支付违约金54000元、材料款1295元、预期利益损失8000元，共计63295元。 四、驳回原告单志勇的其他诉讼请求。 五、驳回反诉原告张艳丽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2598元，由原告单志勇负担；反诉案件受理费2187元，由反诉原告张艳丽负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审判长  郭素梅 审判员  张常谊 审判员  谷立娜 二〇二〇年六月四日 书记员  王建华