四川省广安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川16民终841号 上诉人（原审原告）：青秀嵘，女，1981年4月22日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 委托诉讼代理人：淳博，四川鑫泰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广安骏安达汽车有限公司，住所地四川省广安市经开区。 法定代表人：王灿，董事长。 委托诉讼代理人：陈素芳，四川瀛络律师事务所律师。 上诉人青秀嵘因与被上诉人广安骏安达汽车有限公司（以下简称骏安达公司）劳动争议一案，不服四川省广安市广安区人民法院（2019）川1602民初3373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 青秀嵘上诉请求：1.撤销一审判决，支持青秀嵘的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费由骏安达公司承担。事实和理由:青秀嵘于2010年8月20日进入骏安达公司工作，工作内容为保险服务，后于2018年8月兼金融，工作到2019年1-2月，因骏安达公司单方违法解除劳动合同，致使其无法工作。一审法院认为骏安达公司不存在单方面解除合同的认定是错误的。青秀嵘提交的同事李青春于2018年12月30日与骏安达公司保安王甫国的视频录像能够证明是骏安达公司单方面解除了劳动合同。同时，在工作中，骏安达公司还存在违反用工规定，不支付青秀嵘加班费。综上所述，原审判决认定事实错误，适用法律不当，应依法予以改判。 骏安达公司辩称，1.青秀嵘主张支付违法解除劳动合同的赔偿金以及未提前一个月解除劳动合同的工资与证据事实相悖，于法无据，应予以驳回。2019年3月5日后，青秀嵘便未经请假擅自离开工作岗位，于2019年3月7日向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。青秀嵘提供的2018年12月份青秀嵘同事与公司副总经理王强的通话录音、1月份其他同事与公司保安争执的视频来证实骏安达公司于1月份将青秀嵘解除劳动合同。青秀嵘提交的证据与本案没有关联性难以达到证明目的。2.青秀嵘主张延时加班费381,337元不应支持。青秀嵘未举证证明其有加班的事实，且骏安达公司制定的《骏安达公司管理制度》对离职、加班进行了详细规定，该制度也向公司全体员工进行了公示，并组织进行了学习。青秀嵘在该《公司管理制度学习确认表》上进行了签字确认。且骏安达公司经主管部门批准同意实行综合计算工时制，故青秀嵘未经公司安排，即使自行加班，主张的加班工资以及经济补偿金，均不应支持。且青秀嵘主张加班工资已超过仲裁时效1年，也不应支持其请求。3.青秀嵘主张支付2018年的未付工资2000元的请求与证据事实相悖，主张2019年1月份未发工资差额7240元以及2月份工资4825元的请求明显违背公司工资管理制度以及双方签订的《劳动合同》约定工资组成的规定，且与骏安达公司举示的证据相悖。骏安达公司不存在拖欠工资情况，青秀嵘所在的金融服务港务实行基本工资加绩效工资，青秀嵘在2019年1月工作期间，不开展工作，上班打麻将，致使没有业绩产生，骏安达公司行政部还向其发出书面警告，故青秀嵘在2019年1月只能领取基本工资；2019年2月，根据青秀嵘的业绩其应领取2414元工资，该工资已发放，青秀嵘主张其应领取4825元工资，应由其举证；4.骏安达公司依法已为青秀嵘办理社会保险，青秀嵘要求足额办理社会保险的请求不应支持。失业保险金的支付主体系社保局，且失业保险金是否应该领取，应由社保局依法进行审查，骏安达公司只要履行了办理失业保险即可，故青秀嵘主张骏安达公司向其支付失业保险金于法无据。请求驳回上诉，维持原判。 青秀嵘向一审法院起诉请求：1.判令骏安达公司支付违法解除劳动合同补偿金86,850元；2.支付加班费381,337元；3.支付2019年1月未付工资差额7240元和2月工资4825元；4.支付2018年未付工资2000元；5.支付未提前一个月解除劳动合同的工资4699元及利息；6.支付失业保险金84,582元；7.为青秀嵘补缴社会保险金，数额以社保部门相关数据为准。因骏安达公司已补缴社会保险费，一审庭审中青秀嵘撤回了第7项诉讼请求。 一审法院认定事实：2010年8月20日，青秀嵘与骏安达公司签订《劳动合同书》，合同期限2010年8月20日至2013年8月19日；2013年8月20日，青秀嵘与骏安达公司续签订《劳动合同书》，合同期限届满后，双方又于2016年8月20日续签订《劳动合同书》，合同约定期限为2016年8月20日至2019年8月19日，青秀嵘工作岗位为公司销售服务（保险），月薪酬为固定工资+绩效薪酬。2018年12月25日，骏安达公司发出《关于公司业务部门调整及部分员工岗位及工作地点调整通知》，通知青秀嵘由长安轿车金融、保险专员调整至长安福特4S店，担任续保专员，于2019年1月1日正式到新岗位工作。青秀嵘于2018年12月29日上午上完班后未再到广安骏安达汽车有限公司处上班。2019年1月3日、1月4日，骏安达公司行政工作人员李琳以手机短信方式通知青秀嵘到公司上班，青秀嵘接到通知后回到骏安达公司上班。 2019年1月，青秀嵘无相关业绩，2019年1月29日，骏安达公司向青秀嵘出具《关于青秀嵘同志工作事宜通知函》，告知青秀嵘着手续保工作近一个月，并未正常开展工作，严重影响公司的工作安排及业务开展，希望其调整心态，认真履行工作职责。骏安达公司向青秀嵘支付了2019年1月的工资904元（标准工资900元+工龄工资300元+值班30元+奖金20元=应发工资1250元-五险一金346元=904元）。2019年2月，青秀嵘工作业绩为18个续保业务，骏安达公司支付青秀嵘工资2414元。2019年3月，青秀嵘旷工27天。2018年度青秀嵘应领的绩效工资2000元，骏安达公司未支付给青秀嵘。 同时查明，骏安达公司制定了《劳动人事管理制度》《劳动纪律管理制度》《公司会议制度》等制度，并组织了公司员工学习。 一审院认为，青秀嵘称骏安达公司违法单方解除劳动合同，并提交了2018年12月30日案外人李青春与公司保安王甫国的视频录像，但青秀嵘不能证明其在场，亦没有提到骏安达公司辞退青秀嵘的话语，且青秀嵘实际2019年1月、2月均在骏安达公司处上班。2019年3月5日，青秀嵘向广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，称骏安达公司单方面违法解除劳动合同要求骏安达公司支付相关费用。结合2019年1月3日、1月4日短信及骏安达公司向青秀嵘支付了2019年1月、2月的工资的事实分析，骏安达公司并未单方解除青秀嵘劳动合同。相反，青秀嵘2019年3月存在27天旷工，拒绝到公司上班，故青秀嵘要求骏安达公司支付违法解除劳动合同补偿金的请求不予支持。从青秀嵘2018年、2019年的月薪看，并非完全固定的工资，而是根据劳动合同约定，包括固定工资+绩效薪酬。青秀嵘2019年1月、2月业绩偏低，其工资组成并无不妥，故青秀嵘主张骏安达公司以不合理工资赶走青秀嵘，要求骏安达公司支付工资差额的主张，不予支持。 关于青秀嵘主张的加班费问题。根据骏安达公司制订的《劳动人事管理制度》规定，上下班实行考勤，工作时间冬时制作息时间，周一至周五上午8：30－12：00时，下午13：30－17：30，中午12：00－下午13：30为午餐及午休时间；夏时制作息时间，周一至周五上午8：30－12：00时，下午14：00－18：00，中午12：00－下午14：00为午餐及午休时间。自行上班的，公司不认同加班。因工作要求临时的零星加班，由各部门自行安排处理，凡周六、周日或节假日加班的，需将加班事由书面报总经理审批统一安排，综合备案。青秀嵘称在劳动合同履行期间存在加班，但并没有提供充分的证据证明，故要求骏安达公司支付加班费的请求，不予支持。 关于青秀嵘主张2018年未付工资2000元的问题，该费用已经广安区劳动人事争议仲裁委员会裁决骏安达公司向青秀嵘支付，骏安达公司对该裁决并无异议，同时根据骏安达公司提供的员工工资表及每月实际发放青秀嵘的工资清单，能够印证骏安达公司扣发青秀嵘绩效工资2000元的事实，故青秀嵘的该项请求予以支持。 关于青秀嵘主张骏安达公司向其支付未提前一个月解除劳动合同工资及支付失业保险金问题，虽然该项请求未经仲裁程序，但该项请求与劳动属于同一事实，同一法律关系，相互之间具有依附性、不可分性，可以由法院合并审理。但对该项请求，因青秀嵘并未提供相应的依据，不予支持。 据此，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决：一、骏安达公司于判决生效后十日内支付青秀嵘绩效工资2000元；二、驳回青秀嵘的其他诉讼请求。案件受理费10元，由骏安达公司承担，并向四川省广安市广安区人民法院交纳。义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审审理查明，2018年7月1日起，广安市最低工资标准调整为1650元/月。青秀嵘与骏安达公司一致陈述，青秀嵘每月基本工资为900元。 二审审理查明的其他事实与一审查明、认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审的主要争议焦点，一是骏安达公司是否存在违法解除与青秀嵘的劳动合同的行为，是否应向青秀嵘支付违法解除劳动合同的补偿金86,850元、未提前一个月解除劳动合同的工资4699元及利息；二是青秀嵘在骏安达公司工作期间是否存在加班事实，骏安达公司是否应支付加班费381,337元；三是骏安达公司是否应向青秀嵘支付失业保险金84,582元；四是骏安达公司是否应向青秀嵘支付2019年1月未付工资差额7240元和2019年2月工资4825元。 关于骏安达公司是否存在违法解除与青秀嵘的劳动合同的行为，是否应向青秀嵘支付违法解除劳动合同的补偿金86,850元、未提前一个月解除劳动合同的工资4699元及利息的问题。骏安达公司因业务部门调整，通知对青秀嵘等员工的岗位及工作地点进行调整，青秀嵘于2019年3月5日后未再到骏安达公司上班。2019年1月3日至4日，骏安达公司的工作人员通过手机短信通知青秀嵘上班及骏安达公司向青秀嵘支付了2019年1月、2月工资的事实，不能确认骏安达公司有解除与青秀嵘劳动合同的行为。青秀嵘一审提交的其同事李青春于2018年12月30日与保安王甫国的视频资料，亦不能证明骏安达公司通知青秀嵘解除双方的劳动合同。因此，青秀嵘主张骏安达公司单方违法解除劳动合同的事实不能成立，现有证据不能证明骏安达公司向青秀嵘提出了解除双方的劳动合同，故青秀嵘请求骏安达公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金、未提前一个月解除劳动合同的工资的理由不能成立。 关于青秀嵘在骏安达公司工作期间是否存在加班的事实，骏安达公司是否应支付加班费381,337元的问题。青秀嵘未举证证明有加班的事实，也未就其主张的加班的性质、时间、加班费的计算方式作出合理说明，而骏安达公司提供的考勤统计表与青秀嵘工资发放情况吻合，故青秀嵘应对其举证不能承担不利的法律后果，其要求骏安达公司支付加班费的理由不能成立。 关于骏安达公司是否应向青秀嵘支付失业保险金84,582元的问题。青秀嵘认可骏安达公司已为其缴纳工作期间的失业保险费，而失业保险金由失业保险经办机构从失业保险基金中支付给符合条件的失业人员，支付失业保险金并非用人单位的义务，故青秀嵘要求骏安达公司支付失业保险金的请求不能成立。 关于骏安达公司是否应向青秀嵘支付2019年1月未付工资差额7240元和2019年2月工资4825元的问题。青秀嵘与骏安达公司签订的劳动合同中明确约定青秀嵘月薪酬为固定工资+绩效薪酬。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”即骏安达公司每月应支付给青秀嵘的工资不得低于广安市最低工资标准。2019年1月骏安达公司以青秀嵘没有业绩为由，仅发放了工资904元（标准工资900元+工龄工资300元+值班30元+奖金20元=应发工资1250元-五险一金346元=904元）。因应由劳动者个人缴纳的五险一金费用也属于劳动者的工资收入范围，故应以应发工资作为判断是否低于当地最低工资标准的基数。2019年广安市当地最低月工资为1650元。青秀嵘2019年1月的应发工资1250元已低于广安市当地的最低月工资，骏安达公司应按广安市最低工资标准补齐青秀嵘2019年1月的工资，应补工资金额为400元（1650元-1250元）。一审认定2019年1月的工资组成并无不妥有误，本院予以纠正。2019年2月骏安达公司根据青秀嵘工作业绩情况支付了工资2414元，因青秀嵘并非实行固定工资，其工资包含基本工资+绩效工资，青秀嵘未提交当月其应领取4825元工资的证据，一审对青秀嵘主张按4825元补齐2019年2月工资的请求不予支持是正确的。 综上所述，青秀嵘的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省广安市广安区人民法院（2019）川1602民初3373号民事判决第一项，即“被告广安骏安达汽车有限公司于本判决生效后十日内支付原告青秀嵘绩效工资2000元”； 二、撤销四川省广安市广安区人民法院（2019）川1602民初3373号民事判决第二项，即“驳回原告青秀嵘的其他诉讼请求”； 三、广安骏安达汽车有限公司于本判决生效后十日内支付青秀嵘2019年1月的工资差额400元； 四、驳回青秀嵘的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决生效后在规定的履行期限最后一日起二年内向四川省广安市广安区人民法院申请执行。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由广安骏安达汽车有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 敏 审 判 员  陈 萱 审 判 员  罗乔军 二〇二〇年六月八日 法官助理  刘延娟 书 记 员  王 婷