湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终204号上诉人（原审原告、被告）：左瑞财，男，1958年4月15日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：李舫，湖北武当律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解。上诉人（原审被告、原告）：左勤，男，1969年6月27日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：刘建凯，湖北南尊律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解。上诉人左瑞财、左勤因劳动争议一案，均不服湖北省十堰市郧阳区人民法院（2019）鄂0304民初1865号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成由审判员张静担任审判长，审判员耿纪和、郑飞参加的合议庭审理了本案。经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。左瑞财上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1.解除左瑞财与郧县××××道坡广建预制构件厂之间的劳动关系；2.由左勤向左瑞财支付各项工伤待遇448495.44元，其中：一次性伤残补助金74601元（4144.5元／月×18个月）、一次性工伤医疗补助金91179元(4144.5元／月×22个月)、一次性伤残就业补助金140913元（4144.5元／月×34个月）、其他工伤待遇90479.94元[含住院伙食补助费6650元（70元／天×95天）、治疗期间护理费24856.94元(35214元／年÷12个月÷21.25天／月×180天)、停工留薪期工资58023元(4144.5元／月×14个月）、交通费950元（10元／天×95天）]、因作劳动能力鉴定而花费的各项费用1896元、自停工留薪期满后至解除劳动合同的裁判文书生效时止的生活费暂定13800元（1380元／月×l0个月）、经济补偿金20722.5元（4144.5元／月×5个月）、失业救济金14904元（1380元／月×12个月×90%）。事实和理由：一审判决对左瑞财的月均工资认定错误，应当按照左瑞财月平均3000元的标准计算，并依法认定左瑞财应享受的各项工伤保险待遇。针对左瑞财的上诉，左勤辩称：同左勤的上诉意见。左勤上诉请求：撤销一审判决，依法改判左勤不支付左瑞财工伤保险待遇162259.8元。事实和理由：左瑞财所受伤害不属于工伤，左瑞财交通事故受伤时间不属于下班途中的合理时间，不应认定为工伤。左瑞财所受伤害是第三人侵权导致的交通事故，第三人已经支付了相关赔偿，再次要求左勤承担赔偿责任，没有法律依据。一审判决计算标准不正确，依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，左瑞财的停工留薪期工资应按受伤前12个月平均工资即1191.58元计算。针对左勤的上诉，左瑞财辩称：左勤主张不支付左瑞财工伤保险待遇没有法律依据，用人单位注销由业主承担保险责任，左勤的上诉理由不能成立。左瑞财向一审法院起诉请求：1.解除双方之间的劳动关系；2.判令左勤向左瑞财支付各项工伤保险待遇448495.44元，其中，一次性伤残补助金74601元、一次性工伤医疗补助金91179元、一次性伤残就业补助金140913元、住院伙食补助费6650元、护理费24856.94元、停工留薪期工资58023元、交通费950元、做劳动能力鉴定而支出的各项费用1896元、自停工留薪期期满至解除劳动合同的裁判文书生效时止的生活费13800元、经济补偿金20722.5元、失业救济金14904元。左勤向一审法院起诉请求：判令左勤不支付左瑞财工伤保险待遇162259.8元。一审法院认定事实：左瑞财于2013年到郧县××××道坡广建预制构件厂上班，从事水泥砖和预制板生产加工工作。2017年1月1日，双方签订了劳动合同，劳动合同期限为2017年1月1日至2017年12月31日，郧县××××道坡广建预制构件厂未给左瑞财缴纳工伤保险费用。2017年3月6日下午，左瑞财下班回家行至土天路郧阳区茶店镇“广建构件厂”路口便道路段，发生交通事故受伤，伤后被送往十堰市太和医院检查治疗，经诊断：左上肢开放性损伤毁损伤，左手拇指毁损伤，左上肢皮肤缺损。经十堰市公安局郧阳区分局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定左瑞财无事故责任。左瑞财2017年6月1日至2017年9月18日因左手掌离断术后在十堰市太和医院住院治疗15天，二次住院共95天。左瑞财住院治疗期间由其家人护理，郧县××××道坡广建预制构件厂未安排人员护理，也未支付护理费。左瑞财受伤后未回郧县××××道坡广建预制构件厂处上班。左瑞财受伤后，郧县××××道坡广建预制构件厂也未支付左瑞财其他费用。经左瑞财申请，十堰市郧阳区人力资源和社会保障局于2018年5月4日下发郧人社工认字（2018）062号《工伤认定决定书》，认定左瑞财为因工受伤。十堰市劳动能力鉴定委员会于2018年7月4日下发十劳鉴（2018）4号《十堰市职工工伤劳动能力鉴定结论书》，认定左瑞财的伤残等级为伍级。湖北省劳动能力鉴定委员会于2018年8月22日下发鄂劳鉴字（2018）562号《再次鉴定结论书》，定左瑞财的伤残等级为伍级。左勤不服工伤认定决定向一审法院提起行政诉讼，要求撤销郧人社工认字（2018）062号《工伤认定决定书》，一审法院审理后，作出（2018）鄂0304行初58号行政判决，驳回了左勤的诉讼请求。左勤不服，提起上诉，2019年3月26日，十堰市中级人民法院作出（2019）鄂03行终26号行政判决书，驳回了左勤的上诉。一审法院另查明：郧县××××道坡广建预制构件厂系左勤于1999年8月15日投资设立的独资企业，2018年5月3日由工商行政管理局核准注销。十堰市2017年职工月平均工资为4144.50元。2017年度十堰市居民服务和其他服务业月收入为2264.92元，2018年度十堰市居民服务和其他服务业月收入为2716.75元。左瑞财受伤前十二个月的月平均工资为1191.58元/月。一审法院认为：第一、《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条规定：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，……”。郧县××××道坡广建预制构件厂系左勤投资设立的独资企业，该厂注销后，作为投资人，左勤应当对该厂的债务承担偿还责任，左瑞财以左勤为被告提起诉讼，左勤以自己的名义提起诉讼，均符合法律规定。第二、左瑞财在下班途中受伤，在行政部门作出《工伤认定决定书》后，左勤提起行政诉讼，十堰市中级人民法院已经作出终审判决，认定左瑞财属于工伤，左瑞财要求享受工伤待遇，符合法律规定，予以支持，左勤提出左瑞财不属于工伤，与事实不符，不予采信。第三、劳动者因第三人侵权造成工伤，产生两个不同的法律关系，即侵权责任法律关系和工伤保险法律关系。劳动者基于不同的法律关系既可以请求第三人承担侵权损害赔偿责任，也可以请求社会保险经办机构及用人单位支付相应的工伤保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”。由此可以看出，由于第三人的原因造成工伤，工伤保险基金先行支付工伤医疗费用的，法律只赋予社会保险经办机构对医疗费用享有追偿权。除医疗费用外，没有赋予社会保险经办机构或用人单位对第三人已经赔偿的部分享有追偿权。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第二款、第三款规定：“职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”。上述规定虽然是针对行政诉讼案件的规定，但从中可以看出，这一司法解释的本意是：职工因第三人的原因受到工伤，不论职工是否获得第三人的赔偿，都有权利享受除医疗费用之外的工伤保险待遇。左勤诉称左瑞财在交通事故中受伤，已经获得了第三人的赔偿，再次请求赔偿没有法律依据的意见，与上述法律及司法解释的精神相悖，不予采纳。第四、《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条规定：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，……”《工伤保险条例》第十条规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费”。第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”。第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，左瑞财在郧县××××道坡广建预制构件厂工作期间因公受伤，并进行了工伤认定和劳动能力鉴定，应当享受各项工伤保险待遇，但因郧县××××道坡广建预制构件厂作为用人单位没有为劳动者左瑞财缴纳工伤保险费，致使左瑞财无法从工伤保险基金中获得相应的待遇，因此应由郧县××××道坡广建预制构件厂按照相关规定支付左瑞财应当获得的各项工伤保险待遇。郧县××××道坡广建预制构件厂系左勤投资设立的独资企业，该厂注销后，作为投资人，左勤应当对该厂的债务承担偿还责任。左瑞财请求左勤支付其工伤保险待遇，符合法律规定，予以支持。郧县××××道坡广建预制构件厂被注销后，已丧失用工主体资格，左瑞财再请求解除其与该厂的劳动关系，已无实际意义。左瑞财请求的工伤保险待遇项目包括：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、交通费、做劳动能力鉴定而支出的各项费用、自停工留薪期期满至解除劳动合同的裁判文书生效时止的生活费、经济补偿金和失业救济金共11项。对此。评判如下：1.根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，应当支付一次性伤残补助金，标准为18个月的本人工资。根据该条例第六十四条的规定，这里的“本人工资”是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，若本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。庭审中查明，左瑞财的月平工资1191.58元，低于十堰市职工平均工资60%，其本人工资应当按照其遭受事故伤害前，即2017年十堰市职工平均工资的60%计算，其一次性伤残补助金应为44760.6元（4144.5元/月×60%×18个月）。左瑞财诉请按每月4144.5元计算其一次性伤残补助金，不符合《工伤保险条例》的规定，不予采纳。2.根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，五级工伤职工与用人单位解除劳动合同的，应当享受一次性工伤医疗补助金、其标准为以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，计算22个月。左瑞财伤残等级为五级，一次性工伤医疗补助金应为91179元（4144.5元/月×22个月）。左瑞财的该项请求符合规定，予以支持。3.根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，五级工伤职工与用人单位解除劳动合同的，应当享受一次性伤残就业补助金，距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%；距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金。左瑞财生于1958年4月15日，提出解除劳动关系时已超过法定退休年龄，其诉请左勤支付一次性伤残就业补助金，不符合规定，不予支持。4.根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长”。左瑞财因公受伤，左上肢开放性损伤毁损伤，左手拇指毁损伤，左上肢皮肤缺损，按照《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，其停工留薪期应为6个月，因其原工资低于十堰市职工平均工资60%，应当按照其遭受事故伤害前，即2017年十堰市职工平均工资的60%计算，其停工留薪期工资应为14920.2元（4144.5元/月×60%×6个月）。左勤主张按照左瑞财受伤前十二个月的月平均工资1191.58元的标准计算其停工留薪期工资，不符合上述规定，不予采纳。若左瑞财的伤情严重需要延长停工留薪期，应当向十堰市劳动能力鉴定委员会申请确认，但左瑞财未经十堰市劳动能力鉴定委员会确认延长，故其提出其停工留薪期按14个月计算，缺乏依据，不予支持。其请求按照每月4144.5元计算其停工留薪期工资，不符合规定，亦不予采纳。5.左瑞财两次住院共计95天，其住院伙食补助费应当参照十堰市职工工伤住院伙食费补助标准每天20元计算，计1900元；其护理费应当参照十堰市职工工伤住院护理费标准每天100元计算，计9500元。左瑞财请求按每天70元计算其住院伙食补助费，按每年35214元计算其护理费，缺乏依据，不予采纳。6.左瑞财请求支付交通费950元、做二次鉴定而花费的费用1896元，但其仅提交了交通费票据5张，且该票据显示均是其代理人李舫支出的费用，而非左瑞财本人的支出。故对左瑞财的该项请求，不予支持。7.《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”左瑞财要求解除劳动关系的原因是受伤致残，无法继续工作，希望享受工伤保险待遇，不符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的法定条件，对左瑞财要求左勤支付其经济补偿金的请求，不予支持。8.依据《工伤保险条例》和《湖北省工伤保险实施办法》的有关规定，自停工留薪期期满至解除劳动合同的裁判文书生效时止的生活费和失业救济金不属于工伤保险待遇的法定项目，左瑞财请求支付其自停工留薪期期满至解除劳动合同的裁判文书生效时止的生活费和失业救济金，缺乏法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国独资企业法》第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十二条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、左勤于判决生效后10日内支付左瑞财一次性伤残补助金44760.6元、一次性工伤医疗补助金91179元、停工留薪期工资14920.2元、住院伙食费1900元、护理费9500元，共计162259.8元。二、驳回左瑞财和左勤的其他诉讼请求。上述应付款，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由左瑞财和左勤各承担10元。二审期间，左瑞财为支持其上诉理由，向本院提交了如下证据：左瑞财与郧县××××道坡广建预制构件厂之间书面劳动合同复印件，拟证明双方签订书面劳动合同，约定左瑞财月工资3000元。二审期间，左勤未向本院提交新证据。经二审质证，左勤认为左瑞财提交的书面劳动合同系复印件，不能确定真实性。对上述有争议的证据，本院认为关于左瑞财与郧县××××道坡广建预制构件厂之间的劳动合同关系一审法院已查明，对于左瑞财在职期间的月均工资，根据郧县××××道坡广建预制构件厂对左瑞财工资的实际发放情况，及左瑞财在郧县××××道坡广建预制构件厂实际领取工资的情况，左瑞财在职期间的月均工资并非前述劳动合同约定的每月3000元。故，左瑞财的上述证据并不能达到证明其在职期间月均3000元的证明目的，对该证据在本案中的证明目的本院不予采信。二审审理查明，一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。本院认为：因左瑞财的原用人单位郧县××××道坡广建预制构件厂已于2018年5月3日经工商行政管理局核准注销，即郧县××××道坡广建预制构件厂作为用人单位的主体已不存在，故，左瑞财上诉要求解除与郧县××××道坡广建预制构件厂的劳动关系已无实际意义。左瑞财的该上诉请求，本院不予支持。关于左瑞财主张的各项工伤保险待遇，其中：1.一次性伤残补助金，左瑞财上诉主张按照统筹地区即十堰市2017年度的在岗职工月平均工资4144.5元计算，但因左瑞财在职期间的月平均工资仅为1191.58元，该工资数额低于十堰市职工平均的工资的60%，故，一审法院按照2017年度十堰市职工平均工资的60%计算其一次性伤残补助金并无不当。左瑞财的此项上诉请求无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。2.一次性医疗补助金，一审法院支持了左瑞财的该项上诉请求，故，其该项上诉请求，本院不予审理评判。3.一次性伤残就业补助金，左瑞财上诉主张按照34个月进行计算，因左瑞财提出解除劳动合同时已超过了法定退休年龄，故一审法院未支持其该项上诉请求的处理并无不当，本院予以确认。左瑞财的该项上诉请求亦无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。4.住院伙食补助费、治疗期间护理费、停工留薪期工资、交通费，左瑞财上诉主张按照70元／天的标准计算住院伙食补助费并无事实和法律依据，一审法院按照20元／天的标准计算住院伙食补助费并无不当；左瑞财上诉主张按照35214元／年的标准计算治疗期间的护理费亦无事实和法律依据，一审法院认定的计算标准亦无不当；左瑞财上诉主张的停工留薪期工资，结合左瑞财的伤情、其在岗时的月平均工资，以及相关法律规定，一审法院认定的左瑞财停工留薪期工资14920.2元（4144.5元/月×60%×6个月）并无不当，左瑞财上诉主张的计算标准并无事实和法律依据；左瑞财上诉主张的交通费亦无事实和法律依据，一审法院此部分认定亦无不当；综上，左瑞财上诉主张的住院伙食补助费、治疗期间护理费、停工留薪期工资、交通费相应计算标准及数额均无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。5.因作劳动能力鉴定而花费的各项费用1896元，左瑞财上诉主张该部分费用，但并无相应的事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。6.自停工留薪期满后至解除劳动合同的裁判文书生效时止的生活费暂定13800元（1380元／月×l0个月），左瑞财的此项上诉请求亦无和法律依据，不能成立，本院不予支持。7.经济补偿金20722.5元（4144.5元／月×5个月），因左瑞财主张解除劳动合同关系的情形并非法定的应当支付解除劳动合同经济补偿的情形，故左瑞财的此项上诉请求，本院亦不予支持。8.失业救济金，左瑞财的此项上诉请求并非其因工伤应享受的工伤保险待遇，该项上诉请求，亦无法律依据，本院亦不予支持。综上，左瑞财的前述上诉理由均无事实和法律依据，不能成立，本院均不予支持。左勤上诉主张左瑞财所受伤并非工伤，与本案业已查明认定的事实不符，其该项上诉理由不能成立，本院不予支持。左瑞财所受伤害为工伤，作为用人单位应当承担相应的工伤保险责任，因左瑞财的用人单位依法注销，应由其投资人左勤承担原用人单位郧县××××道坡广建预制构件厂应承担的相应的工伤保险责任。左勤不能以交通事故的侵权人对左瑞财承担了赔偿责任，而排除郧县××××道坡广建预制构件厂应当承担的工伤保险责任，左勤上诉主张左瑞财不应再主张工伤赔偿的理由亦无事实和法律依据，不能成立，本院亦不予支持。如前所述，因左瑞财在职期间工资低于统筹地区平均工资的60%，一审法院按照统筹地区平均工资4144.5元/月的60%计算左瑞财的停工留薪期工资并无不当。左勤上诉主张按照1191.58元/月的标准计算左瑞财的停工留薪期工资亦无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。综上所述，左瑞财、左勤的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人左瑞财负担10元、左勤负担10元。本判决为终审判决。审判长 张 静审判员 耿纪和审判员 郑 飞二〇二〇年六月二日书记员 乔 文