江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终611号上诉人（原审被告）：江苏长实建设工程有限公司，住所地徐州市铜山区汉王镇珠江路延长段2-36。法定代表人：李朋，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘凡凡，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李明军，男，1956年6月26日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：张小凡，江苏金合律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘飞，江苏金合律师事务所律师。上诉人江苏长实建设工程有限公司（以下简称长实公司）因与被上诉人李明军工伤保险待遇赔偿纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院(2019）苏0312民初10625号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。长实公司上诉请求：1、驳回被上诉人要求上诉人支付一次性伤残就业补助金25000的诉讼请求；2、改判被上诉人支付上诉人7个月的停工留薪期工资13111.00元；3、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院适用法律不当。被上诉人主张的12个月的停工留薪期没有事实和法律依据。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。原审法院查明被上诉人于2018年9月24日受伤，于2019年4月30日被评定为9级伤残。因此，被上诉人的停工留薪期限应当自2018年9月24日起计算至2019年4月30日，计算为7个月而不是12个月。自2019年4月30日起，被上诉人不应当再享受原工资福利待遇，不能再计算停工留薪期。原审法院判令上诉人支付12个月的停工留薪期工资，没有事实和法律依据。2、原审法院适用法律不当，上诉人不应当支付一次性伤残就业补助金，也无需配合申请一次性工伤医疗补助金。依据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条的规定，工伤职工达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。被上诉人的身份信息显示其在受伤时已经年满62周岁，达到退休年龄，按照法律规定，不能享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原审法院判令上诉人支付一次性伤残就业补助金，于法无据。李明军辩称，1、上诉人依据“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇”来确定停工留薪期，显然不合理。如果企业在不考虑工伤职工病情恢复的情况下，拿到工伤认定书后就直接向劳动能力鉴定委员会申请伤残鉴定，会损害工伤职工的合法利益。因此，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条未延用此规定。李明军自2018年9月24日受伤至2019年10月期间，一直卧床休养。一审法院认定12个月的停工留薪期合理合法。2、最高人民法院行政庭认为，超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工伤亡，应当认定为工伤。虽然李明军超过法定退休年龄，但长实公司仍应支付一次性伤残就业补助金。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。李明军向一审法院提出诉讼请求：1、解除与长实公司之间的劳动合同；2、长实公司支付李明军一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、医疗费10668.17元、住院伙食补助费1250元、护理费7200元、交通费1000元、停薪留职期工资36000元、营养费3600元，共计161718.17元。一审法院认定事实：李明军系长实公司的职工。2018年9月24日6时40分，李明军在长实公司承建的南阎窝村二期（书香华府）D2#项目部工地楼南清理垃圾时，掉入窨井盖内摔伤。同日，李明军入住徐州市矿山医院治疗，被诊断为：1、右侧肋骨骨折；2、两胸腔积液；3、两肺挫伤，4、右侧肩胛骨骨折。李明军于2018年10月18日出院，共住院24天，李明军出院时医嘱：继续对症治疗，注意休息，避免剧烈运动。李明军住院期间花医疗费9622.77元，出院后在徐州市矿山医院治疗花医疗费1045.4元，共计10668.17元。李明军在住院期间，长实公司为李明军垫付医疗费3385元。徐州市医疗保险基金管理中心已支付李明军医疗费10438.27元至长实公司。2018年11月6日，李明军申请工伤认定，徐州市人力资源和社会保障局于2018年12月28日作出认定工伤决定书，认定李明军系工伤。2019年4月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，李明军为9级伤残，无生活自理障碍。2019年9月30日，李明军向徐州市铜山区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，同日徐州市铜山区劳动人事仲裁委员会作出不予受理通知书。长实公司已为李明军办理了有关社会保险。李明军2018年4月至9月份工资共计11235元，月平均工资为1873元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，李明军因工受伤依法应享受工伤保险待遇。李明军请求解除与长实公司之间的劳动合同，符合法律规定，予以支持。李明军主张的医疗费10668.17元，有相应的医疗费票据证实，予以确认，但长实公司为李明军垫付的3385元医疗费，应予以扣除，故长实公司应实际支付李明军医疗费7283.17元（10668.17-3385元）。李明军主张的护理费，法院根据李明军住院天数、伤情和本地护工劳务报酬标准，酌情予以支持3200元（80元/天×40天）。李明军主张的住院伙食费，法院根据李明军住院天数和标准，予以支持1200元（50元/天×24天）。李明军主张交通费1000元，因没有提交相应的交通费票据证实，故应根据其就医治疗情况酌情予以支持300元。李明军主张营养费3600元，无法律依据，不予支持。李明军主张月工资标准3000元，但未提交证据证实，故应当根据李明军向长实公司出具的工资收据计算其月工资标准，即每月工资标准为1873元（11235元÷6个月）。李明军主张的停工留薪期工资，根据李明军的月工资标准和停工留薪期限，予以支持22476元（1873元×12个月）。李明军主张的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，其一次性伤残补助金应为16857元（1873元×9个月）。李明军主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施办法》第二十七条及《徐州市贯彻实施意见》第十八条的规定，其一次性工伤医疗补助金应为45000元（50000元×90%）、一次性伤残就业补助金应为22500元（25000元×90%）。遂判决：一、解除李明军与长实公司之间的劳动合同；二、长实公司于判决生效之日起十日内支付李明军停工留薪期工资22476元、一次性伤残就业补助金22500元、护理费3200元、交通费300元，合计48476元；三、长实公司于判决生效之日起十日内协助李明军办理由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金16857元、一次性工伤医疗补助金45000元、医疗费7283.17元、住院伙食费1200元，合计70340.17元；四、驳回李明军其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，李明军1956年6月26日出生，于2018年9月24日发生工伤，工伤发生时李明军已年满60周岁。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条第一款规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付；不足4年的，按照全额的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照全额的20%支付；不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一审法院判令长实公司支付李明军一次性伤残就业补助金22500元不符合法律规定，本院予以纠正。由于长实公司在工程施工过程中为李明军办理了社会保险，就社会保险基金应当支付的工伤保险费用，应由长实公司协助李明军申报，不属于人民法院劳动争议案件审查范围。一审判决第三项所涉项目，超出了人民法院劳动争议案件审查范围，本院予以纠正。对该判项中涉及的医疗费,徐州市医疗保险基金管理中心已将核算后的李明军的工伤医疗费10438.27元支付至长实公司，长实公司未转付给李明军,现李明军向长实公司主张医疗费，可作为劳动争议纠纷处理。李明军在住院期间，长实公司为李明军垫付医疗费3385元，扣除该部分费用，长实公司还需支付李明军医疗费7053.27元。对一审判决第一项中的交通费，虽不属于人民法院劳动争议案件审查项目，但长实公司上诉时未提出异议，本院予以维持。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。2019年4月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，李明军为9级伤残，无生活自理障碍。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。李明军的出院医嘱并未明确休息时间，结合李明军的伤情、劳动能力鉴定的情况，本院认定李明军的停工留薪期自2018年9月24日至2019年4月30日，长实公司应支付停工留薪期工资为13560元。综上，长实公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持徐州市铜山区人民法院(2019）苏0312民初10625号民事判决第一项；二、撤销徐州市铜山区人民法院(2019）苏0312民初10625号民事判决第三、第四项；三、变更徐州市铜山区人民法院(2019）苏0312民初10625号民事判决第二项为：江苏长实建设工程有限公司于本判决生效之日起支付李明军医疗费7053.27元，停工留薪期工资13560元、护理费3200元、交通费300元，合计24113.27元；四、驳回李明军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由江苏长实建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 秦国渠审 判 员 汪佩建二〇二〇年六月二十九日法官助理 赵迎超书 记 员 苗 鑫