辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终126号上诉人（原审原告）：白林，男，1963年7月15日出生，蒙古族，农民，现住阜新蒙古族自治县。委托诉讼代理人：杨冬梅，系辽宁晨夕律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔淑兰，系辽宁晨夕律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：党金峰，男，1985年6月14日出生，满族，无业，户籍所在地辽宁省开原市，现住阜新市。委托诉讼代理人：张伟，系阜新蒙古族自治县东梁法律服务所法律工作者。上诉人白林因与被上诉人党金峰提供劳务者受害责任纠纷一案,不服阜新蒙古族自治县人民法院（2019）辽0921民初3215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案，依法组成合议庭开庭审理了本案。上诉人白林及其委托诉讼代理人杨冬梅、崔淑兰，被上诉人党金峰的委托诉讼代理人张伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白林上诉请求：1.原审法院认定事实错误，使用法律错误，请求二审法院撤销原审判决，依法改判；2.请求二审法院依法判决被上诉人赔偿上诉人损失57094.6元；3.一审、二审诉讼费有被上诉人承担。事实与理由：一、本案应有被上诉人承担全部的赔偿责任，原审判决上诉人承担30%的责任，与客观事实不符，判决错误。1、本案系雇佣关系，法律明确了雇主责任的无过错责任原则，上诉人作为提供劳务受害者，只有存在有过错减轻接受劳务者的赔偿责任，但提供劳务劳动者的过错应当有被上诉人承担举证责任，但被上诉人未提供任何证据证明上诉人存在过错，何来原审判决要求上诉人承担30%责任。2、从本案发生的事实来看，上诉人受伤，是在工作中是被电锯锯伤所致，在庭审过程中，上诉人已经陈述这一事实，被上诉人并没有否认，且被上诉人也在事发现场，很显然，这一事实已经被上诉人默认。那么，依据民事证据规则的法律规定，一方陈述事实，对方没有提出异议，视为对方默认，上诉人对损害的发生尽了一般常人应尽的注意义务，不存在有故意或重大过失的过错，依法由被上诉人承担全部的赔偿责任，但原审判决认定上诉人没有尽到应尽的注意义务作出上诉人承担30%的赔偿责任，实属与客观事实不符的错误判决。二、原审判决按照计算误工费实属太低，于上诉人不公。上诉人虽然是农民，但常年从事木工工作，上诉人是为被上诉人装修瑞应寺的庙宇工程，该项工程需要有经验，有技术的木工才能完成，虽然上诉人没有提供相应的证据证明专门从事木工工作，但从上诉人所从事的庙宇工程来看，不是每个农民都能从事这项工作，从这一点上就可以证明上诉人是专门从事木工工作，应当依据双方的口头约定，每日工资200元计算误工费，而不是按照农、林、牧、渔业行业标准计算误工费，原审判决，于法无据。综上，原审判决认定事实错误，使用法律错误，上诉人不服该判决，依法上诉，恳请二审法院依法改判，支持上诉人的请求。党金峰辩称，1.根据上诉人的病历中入院记录第一页及鉴定机构的伤残等级鉴定书中的上诉人自述，上诉人在家中干农活期间不慎被电锯所伤，并且已经在新农合报销程序完毕，可以明确证明此次受伤与被上诉人无关。2.即便如果是上诉人在工地受伤，被上诉人不是承包方，只是代班临时工，不属于雇佣关系，不能列为被告。3.根据一审庭审笔录，上诉人自认是由于自身的疏忽，不小心绊倒趴在电锯上诉受伤，不是因为使用电锯造成受伤，上诉人自己应当承担主要责任。白林向一审法院起诉请求：2017年9月15日，被告党金峰在阜蒙县瑞应寺承包了庙宇装修工程，原告经同村白宝林介绍到寺里从事木工工作。原告受雇于被告党金峰，双方口头约定每日200元的日工工资。2017年9月17日原告不慎被电锯锯伤左手示、中、环指，经佛寺镇医院医生检查后转往阜新矿业集团平安医院，住院治疗10天，诊断为左手示、中指不全离断伤、左手环指软组织挫伤。被告党金峰支付医疗费1.6万元。原告的伤情被告有不可推卸的责任，原告曾多次找到被告沟通，但至今无果。无奈原告起诉至法院，请求人民法院依法判令被告给付原告各项经济损失共计57094.60元，其中医疗费269元、误工费18000元（依据鉴定天数90天×200元/天）、护理费2330元（住院天数10天×233元/天）、伙食补助费500元、交通费339元、伤残等级费用29312元、精神抚慰金5000元、鉴定费1320元、复印费24.60元，本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实:2017年9月15日，原告经人介绍到阜蒙县瑞应寺被告处做木工，双方口头约定工资按照日工每日200元计算。2017年9月17日，原告在工作中不慎锯伤左手，被送往佛寺医院就医，后由佛寺医院急诊转往阜新矿业（集团）平安医院住院手术治疗。经诊断：1.左手示、中指不全离断伤；2.左手示、中、环指软组织裂伤，屈指深肌腱、指伸肌腱断裂；3.左手中指中节指骨开放性骨折，近指间关节损伤，近指间关节开放性脱位，左手示指中节指骨开放性骨折；4.左手示、中指指动脉、指静脉、指神经断裂。原告住院手术治疗9天，花医疗费15317.10元（15182.60元+12元+122.50元）。原告出院医嘱为门诊定期2天换药，术后14天拆线；禁烟酒、禁辛辣；保持创口干洁，注意保暖；术后定期门诊复诊，根据患者病情知道下一步诊治；不适随诊。2017年11月7日，原告门诊拍片检查费用122.50元。另查明，原告受伤住院期间，由被告垫付医疗费16000元。原告的伤经阜新诚信法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，花鉴定费1132元。经辽宁大学司法鉴定中心鉴定为十级伤残，伤后误工期为90日。上述事实，有原、被告当庭陈述，原告伤情照片、住院病历、诊断、医疗费收据及费用清单，司法鉴定意见书两份等材料在卷为凭，并经庭审质证、审核，可以认定。一审法院认为：原告为被告提供劳务，被告按照约定给付原告劳务报酬，双方之间形成劳务关系。原告在提供劳务过程中自己受到伤害，被告应承担相应的赔偿责任。但原告在工作中对自身安全没有尽到足够注意义务，原告自身亦应承担一定责任，故酌定由被告承担70%赔偿责任。原告的具体经济损失：诉请的医疗费269元，因原告住院期间及后期检查的费用总计为15439.60元，且被告已垫付医疗费16000元，故对该请求不予支持。对原告主张的误工费18000元［依据鉴定天数90天×200元/天（木工标准）］，因被告未提供相应的证据证明其专门从事木工工作，按照行业标准即农、林、牧、渔业标准计算误工费为4339.80元（17599元/年÷365天×90天）。对原告主张的护理费2330元（住院天数10天×233元/天），原告称其住院期间由其子白昊护理，并提供了其子白昊单位出具的证明及工资单，但该证据证明的是白昊2018年6月至9月的工资收入情况，误工时间也是2018年9月17日至2018年9月30日，而原告受伤时间是2017年，所以对原告提供的上述证据不予采信。故按照居民服务业、修理和其他服务业标准计算护理费为1299.60元（52707元/年÷365天×9天）。对原告主张的住院伙食补助费500元（50元/天×10天），因原告住院天数为9天，故住院伙食补助费为450元（50元/天×9天）。对原告主张的交通费339元（20元/天×10天+去沈阳鉴定的交通费139元），因原告住院天数为9天，故交通费为319元（20元/天×9天+去沈阳鉴定的交通费139元）。对原告主张的复印费24.50元，因有相关票据为证，予以支持。对原告主张的伤残赔偿金29312元（14656元/年×20年×10%），因符合法律规定，予以支持。对原告主张的鉴定费1132元，因有相关票据为证，且该项费用属于为查明和确定损失程度所支付的必要合理费用，应予支持。但因鉴定费用属于诉讼费用的范畴，因此根据当事人双方的过错程度确定负担该费用的比例。对原告主张的精神损失费5000元，被告认为该主张过高应该给2000元。根据原告的伤残等级及过错程度，酌情支持3000元。以上，原告各项经济损失除鉴定费外合计为38744.90元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条（六）项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：被告党金峰于本判决生效后十日内一次性赔偿原告白林各项经济损失合计人民币27121.43元（38744.90元×70%）。案件受理费500元，鉴定费1132元，合计1632元，由原告负担490元，由被告负担1142元。二审中，上诉人提供证人白某1、白某2的证言，证实上诉人白林经常与其二人一起做木工活，证人证实的事实客观真实，予以采信。本院二审审理查明：一审判决认定的事实属实。本院认为，上诉人与被上诉人之间形成劳务关系，上诉人在提供劳务过程中自己受到损害，被上诉人应承担相应的赔偿责任。上诉人在工作中对自身安全没有尽到足够注意义务，其自身亦应承担一定责任，一审确定承担责任的比例适当。一审对护理费为1299.60元、住院伙食补助费为450元、交通费为319元、复印费24.50元、伤残赔偿金29312元、精神损失费3000元确定合理。但上诉人白林常年从事农村木工工作，对上诉人白林的误工费不应按照农、林、牧、渔业标准计算，从公平角度上应采用建筑行业标准计算误工费，上诉人白林的误工费应为13856.55元（56196元/年÷365天×90天），故对上诉人白林请求增加误工费的上诉请求予以合理支持。上诉人白林认为原审对责任承担比例划分不当，应查，原审判决由被上诉人承担70%的赔偿责任，上诉人白林自行承担30%的责任并无不当。故对上诉人此项上诉请求不予支持。综上所述，上诉人白林关于误工费的上诉请求成立，应予支持。其他上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）款、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条的规定，判决如下：变更阜新蒙古自治县人民法院（2019）辽0921民初3215号民事判决为：被上诉人党金峰于本判决生效十日内一次性赔偿上诉人白林各项经济损失合计人民币33783.16元（48261.65元×70%）。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，鉴定费1132元，合计1632元，由上诉人负担490元，由被上诉人负担1142元；二审案件受理费500元，由上诉人白林负担150元，被上诉人党金峰负担350元。本判决为终审判决。审判长  万孝全审判员  金树密审判员  李祥彬二〇二〇年六月四日书记员  应 石