湖南省宁远县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1126民初1168号 原告（反诉被告）：贵州斌一亨广告制作有限公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区山林路A4栋7层C1号。 法定代表人：古志明，执行董事。 委托诉讼代理人：贾颖，贵州黔成起智律师事务所律师（特别授权代理）。 委托诉讼代理人：段富强，贵州黔成起智律师事务所律师。 被告（反诉原告）：刘伦权，男，汉族，湖南省新宁县人，居民。 委托诉讼代理人：杨松艳，湖南湘永律师事务所律师。 原告贵州斌一亨广告制作有限公司诉被告刘伦权及反诉原告刘伦权与反诉被告贵州斌一亨广告制作有限公司定作合同纠纷一案，本院于2020年5月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理。原告贵州斌一亨广告制作有限公司的委托诉讼代理人贾颖、段富强、被告刘伦权及其委托诉讼代理人杨松艳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告贵州斌一亨广告制作有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即向原告支付工程款237000元及违约金（违约金以工程总造价410000元为基数，按日万分之五自2018年9月28日起暂时计算至2019年11月27日共计87125.01元）；2、本案诉讼费用、保全费、保全担保费、公告费由被告承担。事实和理由：2017年6月8日，原告与被告刘伦权独资成立的永州市贵缘古典红木家具有限公司（现已注销）签订《广告牌（塔）制作安装合同》并由被告刘伦权签字捺印。该合同约定：原告进行宁远县立柱广告牌制造并安装，由永州市贵缘古典红木家具有限公司以包工包料的方式委托原告定作加工并安装施工广告牌钢结构，合同总造价310000元，同时约定，合同签订后预支原告工程总造价的30%，即93000元，钢结构配件运到施工现场当天再支付工程总造价的60%，即186000元，余款10%即31000元，在广告牌组装完毕后30日内支付给原告。同时合同第九条第三项违约责任约定：若原告不行使本条第2款的权利，即被告未按约定支付进度款的情况下继续施工，逾期被告须按工程总造价的每日万分之五承担违约责任，逾期付款超过三个月，原告还有权行使本条第4款约定的权利。另2017年9月20日因两个基础报废，广告牌制作安装工程增加费用53800元，被告刘伦权在工程结算表上面签字确认，后又因被告的原因致使停工时间过长，导致材料丢失，原告出具了《宁远县三面广告牌补充材料表》，2018年10月16日经被告刘伦权在微信上面确认费用为47000元。共增加100000元，工程总造价总计为410000元，被告仅于2017年6月10日及2018年9月27日向原告支付了预付款93000元和部分进度款80000元后就未再支付任何费用，原告多次催讨，被告均推诿不予支付。据此，为保护原告的合法权益，特具状向你院提起诉讼。 被告刘伦权答辩兼反诉称，原告所述与事实不符，被告已经按合同约定于2017年6月10日支付了30%预付款93000元，但原告未足额运输材料，以及到现场清点材料签证，且原告未按合同约定在支付预付款后15天内完成工程，原告明知被告承包的是政府工程，不存在中途索要材料款，原告已经超额支付了工程量的工程款。请法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。另因反诉被告安装广告牌时立柱不符合合同第四条3、规定15米的间距要求，导致被城管部门勒令停工，涉案广告牌安装工程严重逾期。反诉被告看管材料不善，仅完成一座广告牌后因无原材料未再施工，直到2019年4月，反诉原告另找人完成另一座广告牌。反诉被告完成的工程量为155000元，而反诉原告已支付工程款173000元，多支付18000元，故反诉原告请求1、解除双方2017年6月8日签订的《广告牌（塔）制作安装合同》；2、责令反诉被告返还反诉原告多支付的工程款18000元及资金占用期间的利息（以18000元为基数，按年利率6%从支付之日2018年9月27日起计算到全部工程款返还完之日止）；3、责令反诉被告承担违约金100905元（以工程总造价310000元为基数，按日万分之五从2017年6月26日起计算至2019年4月8日止）；4、本诉、反诉诉讼费由反诉被告承担。 原告贵州斌一亨广告制作有限公司围绕其诉讼请求依法向本院提交如下证据：第一组，①原告营业执照、原告负责人身份证，拟证明原告的诉讼主体身份信息；②永州市贵缘古典红木家具有限公司工商信息4张，拟证明永州市贵缘古典红木家具有限公司已经注销，被告刘伦权系该公司法人及股东；第二组，①邮件来往记录14张，拟证明原、被告通过网签的形式签署了涉案《广告牌（塔）》制作安装合同；②《广告牌（塔）制作安装合同》8张，拟证明：1、证明原被告达成合意，原告为被告制作两座广告牌，总造价310000元；2、合同约定，被告应在合同签订后支付预付款93000元，钢结构配件到场当天支付186000元，剩余尾款31000元在组装完毕后支付；3、合同约定，由被告负责广告牌的审批工作；第三组，①货物运输合同及清单4张，拟证明原被告签订合同后，原告按照合同约定将两座广告牌运输至宁远县，两座广告牌编号分别为15-294，17-64；②梅岗收费站三面翻广告牌照片11张，拟证明原告已将编号为15-294的三面翻广告牌安装完毕，位置位于梅岗收费站旁；③宁远东收费站三面翻广告牌照片12张，拟证明原告已经将编号为17-64的三面翻广告牌运输至宁远东收费站旁，并已组装完毕；第四组，①工程结算表1张，拟证明经被告签字确认，两个广告牌基础制作增加费用、工人误工费合计为53800元；②宁远县三面广告牌补充材料表1张，拟证明涉案广告牌材料增加费用为50996.299元；③微信聊天记录32张，1、证明施工地是由被告确定的，原告按照被告确定的地址进行施工；2、证明在2018年10月施工时材料因之前长时间未施工有缺损，需增加材料进行施工，增加材料金额为50996.299元；3、证明原告在2018年11月14日告知被告广告牌在11月16日就可以吊装好，并告知被告需要结算费用合计为53800+186000+47000-80000=206800元，及后期工程尾款31000元（增加材料费用优惠后为47000元）；4、证明被告在2018年11月14日收到原告所发的工程即将完工及需要结算费用总额后，表示在周一将该笔款项安排过来；5、证明被告在原告催款后，一直承诺向原告支付，但最终均未支付；④告知函1张、工程对账单1张，证明截止至今，被告共欠付原告款项金额为237000元，其中主合同未支付金额为137000元，补充材料增加费用47000元（优惠后金额），重做广告牌基础及工人误工费53000元（被告确认53800元，原告只按53000元主张）。被告质证认为，第一组证据三性无异议；第二组证据对合同的真实性、合法性、关联性无异议，但对部分证明内容有异议，原告只摘录了对他有利的内容，合同第二条明确约定了双方以包工包料的方式承包广告牌，不能在中间增加费用。合同约定了在预付款到账后，15天内完成工程量，但原告的工程量没有按时完工。并且约定在材料到场后由被告签字确认，但原告没有提供证据证明刘伦权确认签字。双方约定了安装位置到路边直线距离为15米，但原告没有按合同要求施工；第三组货物运输合同及清单三性均有异议，原告运货到现场时未通知被告清点材料，货物清单不清楚，且现场没有原告所主张的货物，对梅岗、宁远东广告牌照片有异议，没有刘伦权签字，不确定是否是原告组织的人员施工，也不能证明原告完成了工程量；第四组证据工程结算表的真实性、合法性无异议，但对关联性和证明目的有异议，原、被告以包工包料的方式承做广告牌，不存在中途增加价款，里面提到基础报废等，只能证实原告没有按合同施工，造成工程量的浪费，并不能证实被告承担增加工程量的工程费。三面广告牌补充材料表的真实性无法核实。微信聊天记录，应该以双方书面合同约定的内容为准，原、被告签订广告制作安装合同中，被告明确工程大体地址，以及安装广告牌的直线距离为15米，只能确定一个大的工程范围，以及施工要求，并没有圈定广告牌的施工地点，同时也能证实，原告材料遗失，是原告没有按合同约定在被告支付预付款后15天内完成工程量，造成的损失应该由原告自己承担，而不能将风险转移给被告。对聊天内容的真实性由当事人自己核实。告知函没有经过被告签字确认，被告对工程量不认可，对工程对账单中付款部分内容予以认可，已经支付了两笔钱。 被告刘伦权围绕其答辩理由依法向本院提交如下证据：1．广告牌（塔）制作安装合同，拟证明原、被告以书面合同方式约定原告以包工包料的方式承建被告两座广告牌，明确工程内容，标准，工期，付款方式，违约责任、工程签证等；2．中国建设银行个人活期账户交易流水，拟证明被告已按约于2017年6月10日交付预付款93000元，原告按约应于2017年6月25日前完成定作工程，超出合同约定后，逾期产生的风险由原告承担；3．中共宁远县委宣传部证明，拟证明原告承建广告牌基地离路未达到15米，违反合同第四条之约定。这也是原告造成材料浪费，工程返工的原因。原告质证认为，对证据一真实性无异议，但合同第九条第二款约定，甲方如不支付第二期工程款，乙方有权停止钢结构的组装，针对第二期工程款，甲方至今未支付完毕，因此根据合同约定，原告有权拒绝施工，所产生的费用由被告方承担。根据合同第六条第四款约定，若因甲方设计变更、增减工程量、工期顺延等问题，双方进行签证，作为今后最终结算的依据，被告已经签字确认。工程期限是15天，但15天是在甲方确定施工图，并按时支付工程进度款的前提下。但是被告存在未按时支付进度款的情形，原告的微信记录显示，被告最终确认施工图是在2018年8月，因此不存在原告未按时施工的问题。相反，原告是在被告一直违约未付进度款的情况下积极履行合同义务。三面翻广告牌的安装及选址位置必须经过政府的行政审批，涉案合同中已经约定审批工作由被告完成，原告是基于被告的指示在相应的地点进行施工，因此安装地点被告必须到场确认，原告无权确认安装地址。对证据二、三的三性不予认可，不符合证据的要件，没有出具证明人的签章，且与宁远县委宣传部没有关联。 本院通过庭审质证并依法进行审查核实后，本院认证如下： 对原告贵州斌一亨广告制作有限公司提交的1-3组证据及被告刘伦权提交的1-2号证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信；对原告贵州斌一亨广告制作有限公司提交的第4组证据，除证据①工程结算表经被告刘伦权签字确认，本院予以采信外，其他证据本院不予采信；对被告刘伦权提交的3号证据，不符合证据的形式要件，不具备证据的合法性，本院不予采信。 本院根据以上采信的证据，结合当事人在庭审中的陈述，确认如下案件事实：2017年6月8日，原告与被告刘伦权独资成立的永州市贵缘古典红木家具有限公司（现已注销）签订《广告牌（塔）制作安装合同》并由被告刘伦权签字捺印。该合同约定：原告在宁远县建造安装广告牌，由永州市贵缘古典红木家具有限公司以包工包料的方式委托原告定作加工并安装施工广告牌钢结构，合同总造价310000元，同时约定，合同签订后预支原告工程总造价的30%，即93000元，钢结构配件运到施工现场当天再支付工程总造价的60%，即186000元，余款10%即31000元，在广告牌组装完毕后30日内支付给原告。同时合同第九条第三项违约责任约定：若原告不行使本条第2款的权利，即被告未按约定支付进度款的情况下继续施工，逾期被告须按工程总造价的每日万分之五承担违约责任，逾期付款超过三个月，原告还有权行使本条第4款约定的权利。合同签订后，被告刘伦权依约于2017年6月10日向原告支付了预付款93000元，原告将两套广告牌运送到施工现场后，立即在被告刘伦权指定的范围进行施工，因不符合要求而导致两个基础报废，广告牌制作安装工程增加费用53800元，被告刘伦权于2017年9月20日在工程结算表上面签字确认。因原告施工的广告牌不符合合同第四条第三项约定的要求“广告牌立柱安装位置到路边的直线距离15米”，被城管责令停工，由于停工时间过长，导致材料丢失，原告出具了《宁远县三面广告牌补充材料表》，2018年10月16日通过微信告知被告刘伦权，费用为50996.299元，优惠价为47000元，被告刘伦权没有明确表示是否同意。原告完成广告牌施工安装后，没有经过验收。原告多次向被告刘伦权催讨工程款，被告刘伦权于2018年9月27日再向原告支付了工程款80000元，后原告多次催讨，被告均推诿不予支付。原告贵州斌一亨广告制作有限公司遂向本院提起诉讼。 本院认为，本案系定作合同纠纷。原告与被告刘伦权的独资公司（永州市贵缘古典红木家具有限公司）于2017年6月8日签订《广告牌（塔）制作安装合同》，系双方真实意思表示，不存在违反法律规定的内容，合同依法成立并且有效，合同内容对双方均具有法律约束力，原、被告双方均应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原告贵州斌一亨广告制作有限公司已经按照约定完成了广告牌（塔）制作安装工程，被告刘伦权对两个基础报废导致广告牌制作安装工程增加费用53800元的事实签字表示认可，被告刘伦权独资的永州市贵缘古典红木家具有限公司应当及时给付原告贵州斌一亨广告制作有限公司工程进度款、尾款及工程增加费用，但被告刘伦权独资的永州市贵缘古典红木家具有限公司未及时给付，已经构成违约，被告刘伦权独资的永州市贵缘古典红木家具有限公司现已经撤销，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。故对原告贵州斌一亨广告制作有限公司要求被告刘伦权给付工程进度款、尾款及工程增加费用190000元的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告刘伦权支付补充材料增加的费用47000元，因被告刘伦权没有签字认可，本院不予支持。因原告应当在被告刘伦权指定的范围并按照合同第四条第三项的约定确定广告牌建立的位置，而没有按照合同第四条第三项的约定，已构成违约，被告刘伦权未按照合同约定支付工程进度款、尾款及工程增加费用，亦构成了违约，故原告请求责令被告刘伦权支付违约金及被告刘伦权反诉请求责令反诉被告支付违约金，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百五十八条、第二百六十一条、第二百六十三条、第二百六十四条和《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下： 由被告刘伦权在本判决发生法律效力后五日内给付原告贵州斌一亨广告制作有限公司工程进度款、尾款及工程增加费用共计190000元； 二、驳回原告贵州斌一亨广告制作有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告刘伦权的反诉请求。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6162元，减半收取3081元，反诉费3081元，合计6162元，由原告贵州斌一亨广告制作有限公司负担3081元，被告刘伦权负担3081元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 员  卢胜富 二〇二〇年六月十八日 法官 助理  钱小丽 代理书记员  陈海艳 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百五十八条定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。 第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 第二百六十四条定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。