河北省石家庄市栾城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0111民初81号 原告：河北冀标房地产开发有限公司，住所地河北省石家庄市长安区中山东路322号开元大厦1502，组织机构代码：67031545-8。 法定代表人：张东身，该公司经理。 委托代理人：常宏钊，河北和融兴律师事务所律师。 委托代理人：张陆岩，河北和融兴律师事务所律师。 被告：赵建章，男，1967年6月10日出生，汉族，住河北省石家庄市无极县。 委托代理人：周文龙，河北子辰律师事务所律师。 第三人：徐萍，女，1960年10月8日出生，汉族，住石家庄市长安区。 第三人：张东身，男，1977年1月14日出生，汉族，住石家庄市长安区。 第三人：李慧，女，1978年6月24日出生，汉族，住石家庄市桥东区。 第三人：张江红，女，1981年7月12日出生，汉族，住石家庄市桥西区。 原告河北冀标房地产开发有限公司（以下简称冀标公司）与被告赵建章、第三人徐萍、张东身、李慧、张江红执行异议之诉一案，本院于某20年1月8日立案后，依法适用普通程序，于某20年4月9日和2020年5月14日同另外原告河北保合物流股份有限公司与被告赵建章、第三人徐萍、张东身、李慧、张江红执行异议之诉一案合并公开开庭进行了审理。原告冀标公司委托代理人常宏钊，被告赵建章及委托代理人周文龙到庭参加诉讼,第三人徐萍、张东身、李慧、张江红经本院合法传唤无正当理由拒不到庭均参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冀标公司向本院提出诉讼请求：1、判令不予执行河北省无极县公证处作出的（2014）无证经字第173号公证书和（2015）无证执字第70号执行证书；2、判令解除对原告名下财产及张东身、李慧名下财产的查封；3、本案诉讼费等费用由被告承担。事实和理由：一、案件的发生过程。1、2014年4月4日，被告与原告签订借款合同，约定原告向被告借款500万元，借款期限三个月，自2014年4月4日至2014年7月3日，借款利息为月利率1.8%，张东身、李慧、徐萍提供连带责任保证，原告还将位于石家庄商业门脸房作为抵押。河北省无极县公证处对该借款合同内容进行了公证，并于某14年5月15日作出了赋予强制执行效力的（2014）无证经字第173号公证书。后由于原告未能按照借款合同约定履行，河北省无极县公证处于某15年4月20日作出了（2015）无证执字第70号执行证书。2015年5月11日，被告以借款合同、（2014）无证经字第173号公证书及（2015）无证执字第70号执行证书作为依据向石家庄市栾城区人民法院申请强制执行，申请执行的金额为667.15万元（包括本金及利息527万元、罚息100万元、律师费40万元、公证费1500元）。石家庄市栾城区人民法院作出（2015）栾民执字第172号执行裁定书，冻结了原告的全部账户、查封了原告位于石家庄园部分房产（1-4号楼一层商业门脸房），同时查封了李慧名下位于石家庄市长安区。2、2014年4月4日，被告与河北保合物流股份有限公司（另案原告以下简称保合物流公司）签订借款合同，约定保合物流公司向被告借款500万元，借款期限三个月，自2014年4月4日至2014年7月3日，借款利息为月利率1.8%，张东身、徐萍、刘荣环提供连带责任保证，保合物流公司还将位于石家庄栾城区的房产及经营权作为抵押。河北省无极县公证处对该借款合同内容进行了公证，并于某14年5月15日作出了赋予强制执行效力的（2014）无证经字第170号公证书。由于保合物流公司未能按照借款合同约定履行，河北省无极县公证处于某15年4月20日作出了（2015）无证执字第71号执行证书。2015年5月11日，被告以借款合同、（2014）无证经字第170号公证书及（2015）无证执字第71执行证书作为依据向石家庄市栾城区人民法院申请强制执行，申请执行的金额为667.15万元（包括本金及利息527万元、罚息100万元、律师费40万元、公证费1500元）。石家庄市栾城区人民法院作出（2015）栾民执字第182号执行裁定书，冻结了张东身在赞皇县林业旅游局享有的林权、查封了张东身和徐萍享有的保合物流公司的股权。二、被告向法院提供的执行依据即（2014）无证经字第173号公证书、（2015）无证执字第70号执行证书内容与事实严重不符。1、被告支付的两份借款合同本金为748.5万元，而不是1000万元。事实上，截至2015年1月21日，实际偿还金额为860.75万元，已经基本完成付款义务。首先，以上两份借款合同的签订时间均为2014年4月4日，借款金额均为500万元，借款期限均自2014年4月4日至2014年7月3日，借款利率均为月利率1.8%，合计借款金额为1000万元。其次，张东身同时担任借款人冀标公司和保合物流公司的法定代表人，被告于某14年4月5日向张东身个人账户转账748.5万元，而不是1000万元，借款期限应从2014年4月5日起算，而不应从2014年4月4日起算（详见2014年4月5日张东身的银行流水）。最后，需要特别说明的是，由于当时资金链断裂，原告的全部财务凭证均被石家庄市栾城区公安机关查封，直到近期原告才从公安机关取得。经过认真仔细核实，截至2015年1月21日，实际偿还给被告借款金额为860.75万元，已经基本完成还款义务（详见付款凭证）。2、被告主张的100万元罚息缺少法律依据。借款合同第九条2款中“按照本合同约定利率上浮100%向甲方加收罚息”之规定违反了法律规定。借款合同约定的借款利率为月利率1.8%，如果上浮100%则为月利率3.6%。年息达43.2%。根据当时施行的《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条之规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”。结合中国人民银行当时发布的同期贷款利率为年息5.6%，四倍则为22.4%。因此，借款合同的约定显然违反了法律规定，不应得到支持。3、被告主张的40万元律师费缺少证据支持。被告在执行过程中主张40万元律师费，但并未提供相应的付款凭证及律师事务所的发票，不能证明已经支付了律师费。因此该项主张不应支持。综上所述，被告向法院提供的执行依据即（2014）无证经字第173号公证书、（2015）无证执字第70号执行证书内容与事实严重不符。为了维护自己的合法权益，原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条、《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条、第二十二条之规定提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告赵建章辩称，一、本案应该追加张东身、徐萍、李慧、张江红为第三人参加诉讼。因为前三人为借款合同的保证人即执行案件的被执行人，张江红为借款合同的居间人，原告还款涉及到张江红所收款项。该四人作为第三人参加诉讼能更清楚地查明案件事实，保证案件的公平公正审理裁判。被告要求追加上述四人为本案第三人参加诉讼。二、原告公司诉讼请求第一项不予执行全部公证书和执行证书，理由不成立，法院应该判决部分不予执行或驳回原告全部诉讼请求。（一）就两份借款合同，被告在2014年4月4日和4月5日出借资金1000万元系事实。原告起诉状所述被告借款本金748.5万元系被告转账途径支付，另251.5万元为张东身和冀标公司2012年借款本金181万元及该笔借款到2014年4月4日所欠利息70.5万元（被告已提交2012年借款合同和原告冀标公司收到承兑借款收据）。（二）2015年被告向公证处申请执行证书时，两原告公司和两公司法定代表人张东身、担保人李慧向公证处出具了“我们与赵建章签订了借款合同抵押合同并办理了强制执行公证书，赵建章分别支付了500万元人民币，至今没有归还过赵建章本金和利息，我公司愿意承担赵建章实现债权所支付的费用律师费40万元等，且我们同意赵建章申请执行证书，对此无异议和要说明的事项。两公司分别盖章、张东身、李慧签字”的证明（被告已提交该证明照片打印件，原件在公证处档案）且就当时原告确认的借款本息数额，40万元律师费只是当时河北省律师收费指导标准的基数，合法合理。故对于被告主张的40万元律师费法院应该支持。故原告公司对于公证处出具的执行证书本息欠款数额错误也存在过错，本案不应该判决不予执行。（三）因为原告公司逾期还款，故实际履行中按照上浮100%的月息3.6%向被告支付利息，同时经被告向居间人张江红按照合同约定月1.5%支付了2014年4月至2015年4月期间居间费。利息不应该按照已经失效的1991年8月13日最高院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》计算利息，应该按照现行有效2015年9月1日起实施的《最高院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》计算利息。至2015年被告向公证处申请执行证书时，原告公司尚欠被告本金746.478万元、利息21.86万元（后附还款明细和计算方式）。截至2015年1月21日，张东身、徐萍向被告还款860.75万元数额无异议，但是对于其证据中原告公司单方记账中还款用途不予认可。综上，被告出借本金1000万元事实清楚、证据确凿。根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十三条“对债务人依照本规定第二十二条第一款规定提起的诉讼，人民法院经审理认为理由成立的，判决不予执行或者部分不予执行；理由不成立的，判决驳回诉讼请求。”之规定，被告同意法院判决对执行证书中多计算的本息部分不予执行，应该支持执行标的为：两个公司及其抵押人、保证人分别为本金373.239万元、利息10.93万元、罚息100万元、律师费40万元、公证费1500元（截至2015年4月4日）。三、原告公司第二项诉请“判令解除张东身拥有的股权、在赞皇县林业旅游局享有的林权的查封”无法律依据，法院不应解除查封。相反应该及时拍卖查封的被执行人张东身在赞皇县林业旅游局享有的林权。首先，原告主体不合格。原告公司作为原告起诉，请求法院解除对张东身个人的股权和在赞皇县林业旅游局享有的林权采取的查封执行措施，不符合《民事诉讼法》第一百一十九条关于原告主体之法律规定。其次，法院依法对张东身个人的股权和在赞皇县林业旅游局享有的林权采取的查封执行措施，不应该解除。法院向被执行人发出执行通知后，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，根据《民事诉讼法》第二百四十四条及最高院关于执行工作相关规定，法院对被执行人财产采取查封执行措施，合法有效。最后，本案所涉公证债权文书法院正在依法执行过程中，本案起诉不影响人民法院对公证债权文书的执行。《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十二条第二款规定“债务人提起诉讼，不影响人民法院对公证债权文书的执行。债务人提供充分、有效的担保，请求停止相应处分措施的，人民法院可以准许；债权人提供充分、有效的担保，请求继续执行的，应当继续执行”。故除非原告公司或其它被执行人全部履行公证债权文书义务或提供充分、有效的担保，否则法院不能解除查封。相反，依据《民事诉讼法》第二百四十七条之规定，执行机构应该及时拍卖查封的被执行人张东身个人名下在赞皇县林业旅游局享有的林权(2018年1月被告已向法院递交了拍卖该林权申请书）。综上，原告公司诉讼请求第一项理由显然不成立，应该根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十三条之规定，判决驳回其全部诉讼请求或判决部分不予执行；诉讼请求第二项诉请解除扣押保全措施，应予驳回。敬请法院以事实为根据。以法律为准绳，遵循法律所追求的社会公平公正原则，依法裁判。 第三人张江红述称，一、我和赵建章、张东身当时都是朋友。签订合同时张东身口头承诺让赵建章按约定代两原告公司付我每月的居间费。我已经按照约定收到赵建章转交的居间费，其中2014年5月14日我代收取赵建章50万元利息时我收取了三个月借款居间费45万元,至2015年4月,赵建章共计支付我居间费158.878万元。后原告公司一直未还款，当时听赵建章说申请了执行。二、原告两公司借款时，因有之前冀标公司张东身向赵建章借款未还本息251.5万元，直接折合到本案两笔借款，所以在签合同当日张东身代表公司出具收条1000万元现金，余款748.5万元赵建章第二日转入两公司指定的法定代表人张东身个人账户。三、因至今尚欠我居间费未付清，故申请作为第三人参加本案诉讼。因疫情期间且我带着婴儿不能到庭，故此书面意见。四、诉讼请求合同执行有效，合法合理，两原告应向居间人张江红按照合同约定月1.5%支付居间费。故请法院以事实为根据，以法供为准绳、遵循法律所追求的社会公平公正原则，依法裁判。 第三人徐萍、张东身、李慧未到庭参加陈述。 原告冀标公司提交了以下证据：1、赵建章往来款明细（银行流水、报销凭证、汇款凭证等）；2、收据及入账说明；3、报销凭证电汇凭证、委托手续、收条；4、转账凭证、电汇凭证；5、银行存款付款凭证、报销凭单、建设银行客户回单；6、现金付款凭证、报销凭证、河北银行结算业务申请书及通用业务凭证。 被告赵建章提交了以下证据：1、（2015）无证执字第70号执行证书；2、2015年4月4日冀标公司盖章、张东身签字证明；3、（2014）无证经字第173号公证书及借款合同抵押合同、居间合同；4、张东身借条；5、冀标公司收集及买卖合同做抵押；6、2012年借款合同和收据；7、2015年1月27日赵建章向张东身账户转款82.3万元银行凭证。 本院经审理查明事实如下：2014年4月4日，原告冀标公司与被告赵建章签订编号为20140404的借款合同。合同主要内容为：冀标公司向赵建章借款人民币500万元，借款期限三个月，自2014年4月4日至2014年7月3日止，借款利率为月利率1.8%，张东身、徐萍和李慧是保证人，提供连带责任保证，冀标公司以石家庄装备制造基地汪家庄村西南1-4号楼一层商业门脸房产为抵押等。当日，原、被告双方签订抵押合同。2014年4月4日，原告冀标公司、被告赵建章、第三人张江红签订居间合同，徐萍和李慧是保证人。合同主要内容为：张江红为冀标公司对外融资提供居间及其他调查等服务，冀标公司每月按借款金额的1.5%向张江红支付服务费等内容。河北省无极县公证处于某14年5月15日对三合同内容进行了公证，作出（2014）无证经字第173号公证书，公证内容：自借款合同、抵押合同、合同生效之日起，本公证书具有强制执行效力。 河北省无极县公证处于某15年4月20日作出了（2015）无证执字第70号执行证书。该执行证书的主要内容为：现查实，借款人冀标公司违反贷款合同的约定，未按合同中约定的日期偿还所欠赵建章的贷款本息。本公证员于某15年4月4日与借款人、抵押人、保证人核实了贷款、还款事宜，借款人确认贷款按时发放给自己，但自己没依合同约定归还贷款本息。截止2015年4月4日，借款人保合物流公司尚欠赵建章借款本金及利息527万元。现应申请人赵建章的申请，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十八条和《中华人民共和国公证法》的规定及申请执行人与被执行人所作的约定，特出具此执行证书。申请执行人赵建章可持本证书向有管辖权的人民法院申请强制执行。被申请执行人为借款人、抵押人冀标公司及保证人张东身、李慧、徐萍。执行标的为：本金及利息：527万元；罚息：100万元；律师费：40万元；公证费：1500元（截止2015年4月4日）。该证书中借款人为冀标公司，但在查实部分又确认保合物流公司是借款人，故该执行证书存在借款主体前后不一的问题，借款人应为冀标公司。 同时查明：2014年4月4日，保合物流公司（另案原告）与被告赵建章签订编号为ＢＨ20140404的借款合同。合同主要内容为：保合物流公司向赵建章借款人民币500万元，借款期限三个月，自2014年4月4日至2014年7月3日止，借款利率为月利率1.8%，张东身、徐萍和刘荣环是保证人，提供连带责任保证。保合物流公司以位于石家庄栾城区的房产及经营权作为抵押。当日，保合物流公司与被告赵建章签订抵押合同。2014年4月4日，保合物流公司、被告赵建章、第三人张江红签订居间合同，徐萍和刘荣环是保证人。合同主要内容为：张江红为保合物流公司对外融资提供居间及其他调查等服务，保合物流公司每月按借款金额的1.5%向张江红支付服务费等内容。河北省无极县公证处于某14年5月15日对三合同内容进行了公证，作出（2014）无证经字第170号公证书，公证内容：自借款合同、抵押合同、合同生效之日起，本公证书具有强制执行效力。 河北省无极县公证处于某15年4月20日作出了（2015）无证执字第71号执行证书。该执行证书的主要内容为：现查实，借款人保合物流公司违反贷款合同的约定，未按合同中约定的日期偿还所欠赵建章的贷款本息。本公证员于某15年4月4日与借款人保合物流公司核实贷款、还款事宜，借款人保合物流公司确认贷款按时发放给自己，但自己没依合同约定归还贷款本息。截至2015年4月4日，借款人保合物流公司尚欠赵建章借款本金及利息527万元。现应申请人赵建章的申请，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十八条和《中华人民共和国公证法》的规定及申请执行人与被执行人所作的约定，特出具此执行证书。申请执行人赵建章可持本证书向有管辖权的人民法院申请强制执行。被申请执行人为借款人、抵押人保合物流公司及保证人张东身、徐萍。执行标的为：本金及利息527万元；罚息：100万元；律师费：40万元；公证费：1500元（截至2015年4月4日）。 张东身同时担任借款人冀标公司和保合物流公司的法定代表人。两合同约定借款本金合计为500万元＋500万元＝1000万元，但赵建章于某14年4月5日向张东身个人账户实际转账748.5万元，并未向冀标公司和保合物流公司财物账号支付借款。 被告赵建章以两份借款合同、（2014）无证经字第173、170号公证书及（2015）无证执字第70、71号执行证书作为依据向石家庄市栾城区人民法院申请强制执行，申请执行的金额两案均为667.15万元，合计667.15万元+667.15万元=1334.3万元。石家庄市栾城区人民法院作出（2015）栾民执字第172号、182号执行裁定书。 另查明，2012年8月20日原告冀标公司与被告赵建章签订借款合同181万元，冀标公司出具了181万元的收据。冀标公司称实际收到赵建章借款（承兑汇票）160万元，借款合同到期时还款金额为181万元，其中160万元为借款本金，21万元为借款利息，归还数额由2012年12月13日的100万元电汇凭证及2013年1月6日的81万元电汇凭证为证。赵建章称冀标公司未归还181万元借款，加上利息应归还251.5万元，该借款本息应计入本案两笔借款1000万元的本金。 再查明，张东身作为冀标公司和保合物流公司的法定代表人于某14年5月14日至2015年1月21日通过银行转账归还赵建章数额共计860.75万元。赵建章对收到810.75万元的转账凭证无异议，对50万元转账记录有异议，认为其中45万元是第三人张江红的居间费。冀标公司和保合物流公司按约定应支付的借款利息为月利率1.8%，居间费用按月利率1.5%，合计月利率3.3%，年利率为39.6%；借款到期后，按双方约定原告应支付的月利率除上述月利率3.3%外还应支付罚息1.8%合计应付月利率5.1%，年利率为61.2%。合同还约定了由原告支付律师费40万元、公证费1500元。 上述事实由原告提交的起诉状、证据，被告提交的答辩状、证据及庭审笔录为证。 本院认为，《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十二条第一款的规定：有下列情形之一的，债务人可以在执行程序终结前，以债权人为被告，向执行法院提起诉讼，请求不予执行公证债权文书。（一）公证债权文书载明的民事权利义务关系与事实不符；（二）经公证的债权文书具有法律规定的无效、可撤销等情形；（三）公证债权文书载明的债权因清偿、提存、抵销、免除等原因全部或者部分消灭。第二十三条第一款规定，对债务人依照本规定第二十二条第一款规定提起的诉讼，人民法院经审理认为理由成立的，判决不予执行或部分不予执行；理由不成立的，判决驳回诉讼请求。河北省无极县公证处作出的（2014）无证经字第173号公证书和（2015）无证执字第70号执行证书确认的赵建章已向冀标公司支付借款500万元及河北省无极县公证处作出的（2014）无证经字第170号公证书和（2015）无证执字第71号执行证书确认的赵建章已向保合物流公司支付借款500万元，合计1000万元的事实以及冀标公司和保合物流公司未按时归还借款本息的事实与本案查明的事实不符。根据前述查明的事实，赵建章实际向二公司的法定代表人张东身个人账户转款748.5万元，并未向二公司支付借款1000万元，而张东身于某14年5月14日至2015年1月21日通过个人银行账户向赵建章账户转入金额共计860.75万元。双方对借款本金的实际数额及还款数额860.75万元中有多少本金及利息未能形成一致意见。同时双方约定的利息、罚息及其他费用的总计数额不符合法律规定。关于原告的第二项诉讼请求，因其包含在第一项诉讼请求内容之内，故本院不予重复评判。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十二条、第二十三条的规定，缺席判决如下： 不予执行河北省无极县公证处作出的（2014）无证经字第173号公证书和（2015）无证执字第70号执行证书。 案件受理费80.0元，由被告赵建章负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期间届满之日起七日内预交上诉费80元（收款人：河北省石家庄市中级人民法院，开户行：河北银行华兴支行，账号：62×××47）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李荣海 人民陪审员  孙文璇 人民陪审员  魏瑞平 二〇二〇年六月九日 书 记 员  聂晓阳