新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终1602号   上诉人(原审原告)：蒋明明，男，1969年8月17日出生，汉族，北京中科斯彭科技有限公司经理，住北京市朝阳区。   委托诉讼代理人：冯爱国，北京市中闻律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司,住乌鲁木齐市天山区光明路326号8楼。   负责人:陈艳国,该公司总经理。   委托诉讼代理人：杨美玲，女，1991年12月6日出生，汉族，该公司员工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   原审被告：赵星，男，1977年3月1日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   原审被告：侯玲,女，1979年3月1日出生，汉族，无固定职业,住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   上诉人蒋明明因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司（以下简称人保公司）、原审被告赵星、侯玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人蒋明明的委托诉讼代理人冯爱国、被上诉人人保公司的委托诉讼代理人杨美玲，原审被告赵星、侯玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   蒋明明上诉请求：1.请求人民法院依法撤销(2019)新0104民初5555号民事判决第四项、第五项、第七项、第八项;2.依法改判被上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司向上诉人承担误工费65,658元、陪护费26,598元、伤残赔偿金124,812元;3.诉讼费由以上被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定的误工费、陪护费、伤残赔偿金计算有误。根据上诉人向法庭提交的证据表明,上诉人误工时间为353天,并非法院认定的198天。关于陪护费,上诉人需要陪护的时间为143天,并非法院认定的107天。关于伤残赔偿金,本案应当采用北京市2017年度城镇居民人均可支配收入62,406元的标准计算伤残赔偿金。   人保公司辩称，不认可上诉人的上诉请求，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。   赵星、侯玲述称，没有陈述意见发表。   蒋明明向一审法院起诉请求请求人民法院判令人保公司、赵星、侯玲共同承担医疗费33,132.65元、误工费98,134元、护理费39,754元、交通费16,775元、住宿费616元、住院伙食补助费2,760元、营养费12,840元、伤残赔偿金124,812元、残疾用具费985元、鉴定费3,180元、精神抚慰金5,000元，以上费用共计337,798.65元；2、诉讼费由人保公司、赵星、侯玲承担。   一审法院认定事实：2013年9月11日10时10分，侯玲驾驶车牌号为×××，在天津××路口时，与行人蒋明明发生刮撞，致其受伤。乌鲁木齐市公安局交通警察支队新市区大队出具道路交通事故认定书认定：“侯玲负此事故的全部责任，蒋明明无责任。”   事故当日，蒋明明被送往中国人民解放军第四七四医院门诊治疗，门诊诊断：车祸外伤左侧胫腓骨近端双骨折左股骨远端撕脱骨，产生门诊医疗费2342.06元；蒋明明于当日因左侧胫腓骨近端粉碎性骨折为主要诊断入院治疗，于2013年9月28日出院，住院天数为17天；出院医嘱：全休三个月（外固定支架固定期间陪护一人），住院期间产生医疗费43979.69元；   2017年1月19日，蒋明明以胫骨平台骨折（左）术后骨折愈合为主要诊断入住北京积水潭医院住院治疗，于2017年1月25天出院，住院天数为6天，2017年2月22日出院记录载明：全休一个月；此次住院产生医疗费10,138.02元。蒋明明自2013年9月29日陆续在北京积水潭医院门诊治疗，产生医疗费2,253.37元；   2018年7月13日，蒋明明委托新疆祥云司法鉴定所对其伤残程度等级进行鉴定，新疆祥云司法鉴定所鉴定意见为：被鉴定人蒋明明左膝关节功能障碍之伤残程度为十级伤残，相应的伤残等级鉴定费为800元；   蒋明明系非农业天户口。蒋明明于2013年9月11日产生的急救费150元、同一日产生的门诊费用2,342.06元以及第一次在解放军第四七四医院住院期间的医疗费43,979.69元均由侯玲、赵星予以垫付；   再查明，侯玲驾驶的车辆登记在赵星名下，二人系夫妻关系。肇事车辆在人保公司处投保交强险和标的30万元的商业三者险（包括不计免赔率），事故发生在保险期限内。   一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中，侯玲驾驶车辆将行人蒋明明刮撞导致其受伤，根据乌鲁木齐市公安局交通警察支队认定，侯玲负此事故的全部责任，蒋明明无责任，侯玲驾驶的车辆在人保公司处投保交强险和商业三者险，故蒋明明的各项诉讼请求应由人保公司在交强险范围内予以赔付，不足部分在商业三者险范围内予以赔付，再有不足或者保险公司不予赔付的部分由实际侵权人即侯玲和车辆登记车主赵星共同赔付；关于主张的各项费用：医疗费，蒋明明主张于2013年9月11日的门诊治疗费2,342.06元、2019年1月19日在北京积水潭医院住院期间的医疗费10,138.02元、北京积水潭医院检查费、挂靠费等合计4,732.57元、祥云司法鉴定中心做出的后续治疗费15,000元、在超市购买生活用品的920元，合计金额33,132.65元，其中侯玲、赵星抗辩门诊治疗费2,342.06元由其予以垫付，并出具门诊收费票据原件佐证，对北京积水潭医院门诊、挂靠费票据原审法院仅对2,253.37元的票据予以支持，其余票据备注：“医保已实时结算”，对医保已赔付的医疗费原审法院不予支持；蒋明明从超市购买的日用品不属于医疗费的范围，原审法院不予支持；综上，原审法院支持蒋明明医疗费12,391.39元，应由人保公司在交强险范围内赔偿10,000元，剩余2,391.39元由人保公司在商业三者险范围内予以赔偿；关于主张的误工费，蒋明明按照北京市2017年度在岗职工年平均工资101,599元主张353天的误工费，根据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定…受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”故原审法院按照2017年度新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资67,932元支持蒋明明的误工费；关于误工天数，原审法院支持198天，即蒋明明在解放军第四七四医院住院17天、全休三个月（90天），在北京积水潭医院住院6天、全休一个月（自2017年1月25日至2017年2月25日，30天）、2017年2月22日北京积水潭医院开具的诊断证明书诊断意见全休一个月，因与前期的休假期间有重叠，截止2017年3月22日计算25天，2019年1月16日北京积水潭医院开具的因胫骨平台骨折生活不能自理一个月（30天），误工费应由人保公司在交强险范围内予以赔付；护理费，蒋明明按照北京市2017年度在岗职工年平均工资101,599元主张143天，其计算天数及标准没有事实依据，原审法院认为蒋明明未能提交证据证明在解放军第474医院住院及全休期间陪护人员系北京常住居民，故原审法院对第一次住院及出院后全休期间的陪护费按照新疆维吾尔自治区2017年度在岗职工年平均工资67,932元予以支持，陪护天数为107天，由人保公司在交强险范围内与已赔付；侯玲、赵星抗辩，蒋明明在解放军第474医院住院期间的陪护费由其垫付没有提交相应证据，原审法院不予支持；住院伙食补助费原告按照120元／天主张23天符合事实及法律规定，原审法院予以支持，应由人保公司在商业三者险范围内予以赔付；交通费蒋明明主张16,775元过高，原审法院酌定800元的交通费应由人保公司在交强险范围内予以赔付；蒋明明主张住宿费616元没有事实及法律依据，其提交的住宿费票据无法证明与本案的关联性，故对住宿费的主张原审法院不予支持；蒋明明主张营养费、残疾用具费没有相关医嘱，原审法院不予支持；蒋明明根据北京市2017年度城镇居民人均可支配收入62,406元主张伤残赔偿金20年的10％，根据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第二十条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原审法院按照新疆维吾尔自治区××区居民人均可支配收入30,775元支持20年的10％予以支持，应由人保公司在交强险范围内予以赔付，如有不足由人保公司在商业三者险范围内予以赔偿；蒋明明主张精神抚慰金5,000元过高，原审法院酌定支持2,000元应有人保公司在交强险范围内予以赔付；鉴定费原审法院支持800元，应由侯玲和赵星共同处承担。对侯玲、赵星不同意支付不在保险公司赔付范围内的合理损失的抗辩意见没有法律依据，其抗辩意见不成立，原审法院不予支持；综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、第四十九条，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内向蒋明明赔偿医疗费10,000元；二、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车第三责险范围内赔偿蒋明明医疗费2,391.39元；三、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任保险范围内向蒋明明赔付精神抚慰金2,000元；四、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任保险范围内向蒋明明赔付误工费36,850元；（67,932元／年÷365天×198天）五、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任保险范围内向蒋明明赔付陪护费19,914元；（67,932元／年÷365天×107天）六、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任保险范围内向蒋明明赔付交通费800元；七、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任保险范围内向蒋明明赔付伤残赔偿金50,436元；（110,000元-2,000元-36,850元-19,914元-800元）八、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车第三责任险范围内向蒋明明赔付伤残赔偿金11,114元；［（30,775元／年×20年×10％）-50,436］九、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车第三责任险范围内向蒋明明赔付住院伙食补助费2,760元；（120元／天×23天）十、驳回蒋明明其他诉讼请求。   本院二审期间，上诉人蒋明明围绕上诉请求中关于伤残赔偿金适用标准的问题向本院提交北京市公安局新源里派出所的证明信，证明蒋明明居住地系北京市。本院组织当事人进行了证据交换和质证，人保公司认为不能证明蒋明明在北京居住一年以上，应当出具社区连续居住满一年的证明。赵星、侯玲质证意见与人保公司一致。本院对北京市公安局新源里派出所的证明信真实性予以认可，该证明信证实蒋明明住所地为北京，结合蒋明明2017、2018、2019年均在北京市积水潭医院复查，对该证据本院予以采信，应当适用北京的标准计算蒋明明的伤残赔偿金。对一审查明其他事实，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点为一审法院关于蒋明明误工费、陪护费、伤残赔偿金的认定是否存在认定事实及适用法律有误的问题。   关于误工费，上诉人主张误工天数为353天，一审法院按照2017年度新疆在岗职工年平均工资计算了198天的误工费。对于2018年8月9日、2018年9月12日补开的三张假条原审未支持。上述三张假条系2018年补开的2014年的假条，并非当时根据患者的病情据实出具，不能证明2014年实际误工情况，本院亦不予支持。   关于护理费，上诉人主张少算了30天，2019年北京积水潭医院出具的诊断证明书上注明生活不能自理一个月，期间需要陪护。2019年蒋明明并未做内固定取出术，距上次治疗出院已两年的时间，一审根据病情治愈情况，对该阶段的护理费不予支持并无不当。   关于伤残赔偿金，二审中上诉人蒋明明提交了北京市XX派出所的证明信，证明蒋明明居住地系北京市。上诉人二审中举证证明了其住所地为北京市，当地人均可支配收入高于受诉法院所在地标准，应当按照北京市2017年度城镇居民人均可支配收入62,406元的标准计算，伤残赔偿金为124,812元（62,406元×20年×10%）。一审计算标准不当，本院予以纠正。   综上所述，蒋明明的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5555号民事判决第一项：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内向蒋明明赔偿医疗费10,000元；   二、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5555号民事判决第二项：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿蒋明明医疗费2,391.39元；   三、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5555号民事判决第三项：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任保险范围内向蒋明明赔付精神抚慰金2,000元；   四、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5555号民事判决第四项：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任保险范围内向蒋明明赔付误工费36,850元；（67,932元／年÷365天×198天）   五、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5555号民事判决第五项：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任保险范围内向蒋明明赔付陪护费19,914元；（67,932元／年÷365天×107天）；   六、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5555号民事判决第六项：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任保险范围内向蒋明明赔付交通费800元；   七、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5555号民事判决第七项：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车交通事故责任保险范围内向蒋明明赔付伤残赔偿金50,436元（110,000元-2,000元-36,850元-19,914元-800元）；   八、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5555号民事判决第九项：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车第三责任险范围内向蒋明明赔付住院伙食补助费2,760元（120元／天×23天）；   九、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5555号民事判决第十项：驳回蒋明明的诉讼请求；   十、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初5555号民事判决第八项中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车第三者责任商业保险范围内向蒋明明赔付伤残赔偿金11,114元［（30,775元／年×20年×10％）-50,436］为中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车第三者责任商业保险范围内向蒋明明赔付伤残赔偿金74,376元［（62,406元／年×20年×10％）-50,436］；   十一、驳回蒋明明其他诉讼请求。   上述给付金额199,527.39元，中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付给蒋明明。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费3,183.49元，由赵星、侯玲负担1,879.33元，由蒋明明负担1,304.16元。鉴定费3,180元，由赵星、侯玲负担800元，由蒋明明负担2,380元。二审案件受理费4,556.06元，赵星、侯玲负担4,187.84元，由蒋明明负担368.22元   本判决为终审判决。   审  判  长   蔡 联   审  判  员   王朋坤   审  判  员   张 睿   二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 八 日   书  记  员   袁 洁