湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终2045号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临湘支公司，住所地湖南省临湘市临湘大道与连新路交汇处信泰·誉峰商住楼104、105、106、122临街铺面，统一社会信用代码91430682680320672X。负责人：龙金，经理。委托诉讼代理人：张蹈，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何本忠，男，1961年8月5日出生，汉族，住湖南省临湘市。被上诉人（原审被告）：杨立勤，男，1970年11月20日出生，汉族，住湖南省临湘市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司临湘支公司（以下简称平安财险临湘支公司）因与被上诉人何本忠、杨立勤机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人没有提出新的事实、证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险临湘支公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人少承担52590.32元，由被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：1、一审判决认定的误工费超出了何本忠的诉讼请求，系适用法律错误。何本忠按农林牧渔业标准主张误工费，然一审法院超出农林牧渔业标准按居民服务业标准计算误工费，是错误的。2、一审判决未核减非医保费用用药费用，违背商业三者险保险条款的约定，加重了上诉人的赔偿责任。依商业三者险保险合同第二十六条的约定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿。上诉人在一审中提出非医保用药费用的鉴定及核减有事实及法律依据，法院应予以准许。或依据该项目的司法实践酌定按15%的比例进行非医保用药费用的核减。何本忠辩称，1、一审判决认定的误工费没有超出答辩人的诉讼请求。答辩人的索赔诉讼请求金额为282028.84元（已扣除被答辩人已赔偿的金额），而一审法院判决支持答辩人的诉讼请求金额为245660.08元，并未超过答辩人起诉时的诉讼请求金额。且事故发生前答辩人本就从事的是服务行业。2、被答辩人要求进行核减非医保没有法律依据，且与答辩人诉讼请求没有关系。杨立勤的车辆在保险公司投保了交强险及商业三者险，发生交通事故致人损害，保险公司理应全额予以赔偿。即使要进行非医保用药核减，核减的费用也不应由答辩人承担。何本忠向一审法院起诉请求：1、判令赔偿义务人赔偿其各项经济损失282048.84元（已扣除支付的赔偿款）；2、不承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2018年8月16日，杨立勤驾驶普通客车湘Ｆ×××××至羊楼司镇如雅村铺下组交叉路口地段，在实施左转弯过程中，未鸣喇叭示意，占道行驶，与往文白向左转弯驾驶二轮摩托车湘Ｆ×××××的何本忠相撞，造成两车受损、何本忠受伤的交通事故。何本忠受伤后，在岳阳市二人民医院住院治疗299天，用去医疗费250069.33元。2018年9月18日，临湘市公安局交通警察大队下达了交通事故认定书，认定杨立勤负事故主要责任，何本忠负事故次要责任。2019年7月10日，岳阳市湘北司法鉴定所鉴定何本忠因交通事故受损构成两个八级伤残，建议追加医药费3000元，康复费3000元，取内固定手续费8000元，误工350天，护理300天，营养300天。后平安财险临湘支公司向一审法院申请重新鉴定，经一审法院委托由岳阳市公正司法鉴定中心作出鉴定意见，评定何本忠为八级伤残。肇事车辆在平安财险临湘支公司投保了交强险和责任限额为50万元的商业三者险。事故发生后，平安财险临湘支公司向何本忠支付了86000元，杨立勤垫付何本忠医药费61500元。何本忠母亲陈杜英于1941年3月4日出生，其生育五个子女，现由五个子女赡养。根据2019年5月15日公布的《湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》核算本次交通事故致何本忠的损失为：1、住院医药费、后期医药费254890.06元（250069.33元＋4820.73元）；2、护理费50323.56元；3、误工费58710.82元；4、康复费3000元；5、第二次取内固定手术费8000元；6、住院伙食费17940元；7、营养费9000元；8、残疾赔偿金84558元；9、被扶养人生活费3816.3元；10、交通费2990元；11、精神损害赔偿金15000元；12、鉴定费2000元；共计510228.68元。一审法院认为：本案交通事故，临湘市公安局交通警察大队（2018）第0198号道路交通事故认定书，认定杨立勤负此事故主要责任，何本忠负此次事故的次要责任。杨立勤驾驶的事故车辆在平安财险临湘支公司投保了交强险和商业三者险，何本忠受伤造成的损失，首先应由平安财险临湘支公司在交强险限额内理赔支付。对于超过部分的损失由何本忠与杨立勤按3：7责任比例承担。杨立勤应承担的赔偿金额，由平安财险临湘支公司在商业三者险限额内予以赔付。居民医疗保险是国家给予公民的政策福利待遇，保险公司保险是一种商业行为，其承担的是投保人损失责任的风险，鉴定费和医疗费均是交通事故造成的直接损失，平安财险临湘支公司主张不承担鉴定费、医疗费应进行非医保用药20%核减，与保险目的和法律规定不符，一审法院不予采纳。判决：一、何本忠交通事故受伤造成510228.68元，平安财险临湘支公司应在交强险责任限额范围内理赔支付120000元。余款390228.68元，何本忠自负117068.6元，杨立勤赔偿的273160.08元由平安财险临湘支公司在商业三者险限额内理赔支付，已支付医药费86000元，尚应支付307160.08元；二、何本忠应当返还杨立勤垫付医疗费用61500元；上述款项限在判决生效之日起十日内一次性付清。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费855元，由杨立勤负担555元，何本忠负担300元。本案二审期间，平安财险临湘支公司提交了机动车综合商业保险投保单、机动车商业保险费率浮动告知单、机动车综合商业保险条款、岳阳市百信司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明其在商业三者险责任限额内不应承担何本忠的非医保用药金额62427.96元。对上述证据，已组织当事人质证。现本院认证如下：上述证据能反映案件的客观事实，予以采信。对一审查明的相关事实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、一审法院对何本忠误工费的认定是否超出其诉讼请求范围；二、一审法院未核减何本忠的非医保用药金额是否恰当。关于焦点一、何本忠向一审法院起诉时仅主张误工费42854元、赔偿总额为506936.06元，但一审法院超出当事人诉讼请求范围认定何本忠的误工费为58710.82元、赔偿总额为510228.68元，本院依法应予纠正。经核算何本忠的损失为：住院医药费、后期医药费254890.06元、护理费50323.56元、误工费42854元、康复费3000元、第二次取内固定手术费8000元、住院伙食补助费17940元、营养费9000元、残疾赔偿金84558元、被扶养人生活费3816.3元、交通费2990元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费2000元，共计494371.92元。关于焦点二、是否应核减非医保用药金额。机动车交通事故造成人身伤亡，在交强险理赔中，赔偿权利人主张的医疗费无论是否超出基本医疗保险项目，保险公司均应予赔偿。但保险公司能够举证证明上述诊疗项目不属于必须诊疗项目的除外。本案中，平安财险临湘支公司已提交由岳阳市百信司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，该司法鉴定意见书载明何本忠在岳阳市二人民医院住院医疗费242591.25元中，属于非医保范围的医疗费用共计62427.96元，且亦提交证据证明其已就相关保险条款尽到明确提示和说明义务，故本案应核减何本忠的非医保用药金额。同时亦考虑到平安财险临湘支公司上诉仅主张按司法实践中15%的比例核减非医保用药金额，系当事人自由处分自身民事权益，本院予以许可。因此，只予核减何本忠非医保用药金额为36010.4元[（250069.33元-10000元）×15%]。受害人何本忠的损失共计494371.92元，由平安财险临湘支公司在交强险责任限额内赔偿何本忠损失120000元，在商业三者险责任限额内赔偿何本忠损失236853.06元[（494371.92元-120000元-36010.4元）×70%]，共计356853.06元，抵扣其已先行支付给何本忠的86000元，还应支付270853.06元。余下损失，由何本忠自负112311.6元；杨立勤负担25207.26元（36010.4元×70%），抵扣其已先行支付给何本忠的61500元，应由何本忠在保险理赔款到位后返还杨立勤36292.74元。综上所述，上诉人平安财险临湘支公司的上诉请求部分成立，对其合理部分，本院予以支持；一审判决适用法律错误，处理欠妥，应予纠正。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2388号民事判决；二、由中国平安财产保险股份有限公司临湘支公司赔偿何本忠270853.06元；三、由何本忠在保险理赔款到位后返还杨立勤36292.74元；四、驳回何本忠的其他诉讼请求。上述应支付款项限赔偿义务人于本判决生效之日起十日内支付。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费855元，由杨立勤负担555元，何本忠负担300元；二审案件受理费1115元，由中国平安财产保险股份有限公司临湘支公司负担115元，何本忠负担300元，杨立勤负担700元。本判决为终审判决。审判长 石 峰审判员 吴圣岩审判员 苏 洁二〇二〇年六月二十三日书记员 陈 琼