黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黑02刑终58号原公诉机关黑龙江省龙江县人民检察院。上诉人（原审被告人）周胜，男，1983年2月17日出生于黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区，汉族，高中文化，个体。因涉嫌犯诈骗罪于2019年3月12日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于龙江县看守所。指定辩护人王拓，黑龙江天扩律师事务所律师。黑龙江省龙江县人民法院审理龙江县人民检察院指控原审被告人周胜犯诈骗罪一案，于2019年12月16日作出（2019）黑0221刑初159号刑事判决。原审被告人周胜不服，提出上诉。本院于2020年3月25日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。齐齐哈尔市人民检察院指派检察员张冰出庭履行职务，上诉人周胜及其指定辩护人王拓到庭参加诉讼。现已审理终结。一审法院认定，2017年8月25日，被告人周胜以接待领导为由从被害人杜某处将车牌号为黑Ｂ×××××号奔驰商务车借走，并通过中间人马某将该车非法处置给刘某2。经鉴定：涉案车辆价值人民币147333.33元。案发后，该车已被杜某取回。上述事实，有原公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据予以证实。一审法院认为，被告人周胜以非法占有为目的，采取编造事实的方式，骗取他人财物数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。周胜当庭认罪，能如实供述基本的案件事实，赃物已返还被害人，酌定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款的规定，判决：被告人周胜犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币四万元。宣判后，原审被告人周胜以其对涉案车辆进行了抵押行为，但其并未造成车辆的损毁灭失和任何人的经济损失，其行为不构成犯罪为理由提出上诉。其指定辩护人提出：1.被告人到案后，如实供述了自己非法处置了被害人车辆的犯罪事实，其行为属坦白，根据法律规定可以从轻处罚。2.被告人为初犯、偶犯，无前科劣迹，当庭认罪悔罪，应酌情从轻处罚。3.涉案赃物已返还被害人，未给被害人造成经济损失或经济损失较小，可以从轻处罚。综上，请二审法院考虑上诉人的各个情节，对其从轻处罚。并提出对被告人判处有期徒刑三年六个月至四年的量刑建议。出庭检察员认为，本案中，对于周胜后期处置车辆的行为系抵押还是买卖，现有证据无法排除合理怀疑，但并不影响周胜前期的诈骗犯罪行为，周胜以非法占有为目的，假借借车使用，骗取被害人杜某信任将车借给周胜，其在明知自己无权处置涉案车辆的情况下，将车辆处置的行为符合诈骗罪的构成要件，其上诉理由不成立。一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。经二审审理查明，2017年8月25日，被告人周胜以接待客人为由借用被害人杜某的车牌号为黑Ｂ×××××号奔驰商务车，之后通过中间人马某将该车非法处置给刘某2。经鉴定，涉案车辆价值人民币147333.33元。案发后，该车已被杜某取回。被告人周胜于2019年3月12日在黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区被公安机关抓获。上述事实，有原公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据予以证实。一、书证1.户籍证明，证实被告人周胜的自然人身份情况；2.到案经过说明，证实被告人周胜于2019年3月12日在齐齐哈尔市龙沙区被公安机关抓获；3.借条及收据、机动车辆行驶证、车辆转让协议书、车辆买卖协议书复印件、个人二手车转让协议、收据，证实被告人周胜于2017年8月25日将车辆卖予刘某2，得款180000元的事实；4.转账记录，证实被告人周胜于2018年1月21日转账给刘某21000元；2017年10月28日转账给马某7500元，2017年12月22日马某转账给周胜18000元；5.现实表现证明，证实被告人周胜无前科劣迹。二、证人证言1.证人张某证言，证实其与杜某是夫妻关系。2017年8月的一天，周胜给其打电话向其借用奔驰商务车到哈尔滨接站。8月23日，周胜来到市里车辆厂院内将奔驰商务车开走。隔了一天，其给周胜打电话要车。周胜表示车在北京没开回来。又隔了二天其给周胜打电话要车，周胜表示让一个朋友将车开到山西，此后始终没有还车。该证言还证实，该车落户在杜某名下，没有与周胜签订过转让车辆协议。2.证人马某证言，证实刘某2曾经说他想买一辆商务车，其听说周胜手上有一辆黑色奔驰车要卖，将此事告诉刘某2，刘某2让其陪他一同看看车。二人在一道街五马路找周胜看车，经过评估该车价值180000元，后发现该车不是周胜的名。周胜说“这车是从杜某手上购买的。”，而且当着其和刘某2的面给杜某打电话确认该车已卖给周胜。并签订一份车辆买卖协议，刘某2当场支付给周胜180000元现金。周胜将车钥匙、机动车登记证书、行驶证交给刘某2。3.证人杨某、刘某1证言，证实2017年8月份在刘某2家，刘某2与周胜签订的买车合同，并支付现金。4.证人李某证言，证实2018年春节前，因为刘某2欠其钱，将奔驰车（黑Ｂ×××××）暂时借其使用，等车过户到他的名下以后再作价顶抵给其。2018年3月，其开车到齐齐哈尔办事，将车停在民航路米其林轮胎商店附近。一小时后，其发现奔驰车不见了，其到民航路派出所报案。5.证人刘某2证言，证实其在周胜手中购买一辆黑色奔驰车（黑Ｂ×××××），并签订了一份车辆买卖协议，周胜将车辆的机动车登记书给我。现场有其、周胜、马某、刘某3、刘某4。在益成府园3号014门市交付周胜180000元现金。三、被害人陈述被害人杜某陈述，证实黑Ｂ×××××黑色奔驰商务车落户在其名下。其没有进行过出售和买卖。周胜和其老公（张某）说他家北京来亲属需要借车送人，2017年8月23日将车借走。其没有和周胜签过转让协议，协议上“杜某”三个字不是其签的。张某将车借给周胜以后，周胜迟迟不还，也联系不到周胜。张某的朋友在齐齐哈尔看见这辆车，张某用家里的备用钥匙将车开了回来。四、被告人供述和辩解被告人周胜的供述，证实其向外抵押一辆黑色奔驰商务车，车牌号黑Ｂ×××××，车主是张某，车落户在他爱人杜某的名下。其将车抵押给马某，抵押了80000元，当时写了一份抵押协议。车辆买卖协议上乙方处空着，马某没有签字，协议上约定的买卖金额是180000元，其从马某手里得到80000元。五、鉴定意见龙江县价格认证中心龙价认（刑）字【2019】57号价格认定结论书，证实梅赛德斯-奔驰FA6501小型普通客车、黑色、低配（号码黑Ｂ×××××，行驶里程147051公里）价格认定基准日的市场零售价格为人民币147333.33元。本院认为，上诉人周胜以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，且数额巨大，其行为已构成诈骗罪。周胜提出其对涉案车辆进行了抵押，但其并未造成车辆的损毁灭失和任何人的经济损失，其行为不构成犯罪的上诉理由，经查，根据在卷的证据可以证实周胜虚构事实以借车的名义私自将被害人杜某的车辆非法处置，并在被害人向其索要车辆后切断与被害人的联系，周胜主观上具有非法占有的目的，其行为符合诈骗犯罪的犯罪构成，且其诈骗犯罪的行为已既遂，因其未对被害人造成损失，可以在量刑时予以从轻处罚。故上诉人无罪的上诉理由不成立。一审法院综合考虑周胜的犯罪事实、社会危害程度等量刑情节，根据法律规定对周胜作出的判决，符合法律规定且量刑适当。其辩护人提出的辩护意见，一审法院在量刑时已予以充分考虑。辩护人提出对周胜的量刑建议于法无据不予采纳。综上，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 娜审判员 潘书东审判员 **芳二〇二〇年六月二十三日书记员 辛 诚本裁定所依据的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。