新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新28民终500号 上诉人（原审被告）：谢莲，女，1972年2月19日出生，汉族，原库尔勒起越齿轮制造厂经营者，住新疆维吾尔自治区库尔勒市。委托诉讼代理人：毕光伟，新疆天擎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王江涛，男，1991年9月10日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区库尔勒市。委托诉讼代理人：张玉斌，新疆梨城律师事务所律师。上诉人谢莲因与被上诉人王江涛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2019）新2801民初5831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月19日公开开庭进行了审理。上诉人谢莲的委托诉讼代理人毕光伟，被上诉人王江涛的委托诉讼代理人张玉斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢莲上诉请求：依法判决上诉人不支付被上诉人各项赔偿款114777.28元。事实及理由：一审查明事实不清，被上诉人不是给上诉人干活受伤，上诉人不承担责任。2016年12月29日晚8点左右工作已经结束，被上诉人按照下班时间已经脱去了工作服和护目镜，被上诉人在玩耍过程中，眼睛是否受伤没有任何人给单位汇报。被上诉人在本案中存在重大过错责任，作为一个老员工，在工作中不佩戴安全防护用具就上岗操作，是绝对不允许的。并且被上诉人不能够证明就是在给上诉人干活工作中受伤，赔偿责任完全由被上诉人自己承担，上诉人没有任何过错责任，上诉人没有义务承担被上诉人的赔偿责任。上诉人认定工伤时效及维权的诉讼时效均已超过一年，上诉人不应承担责任。鉴定机构不具备对眼睛和听力进行司法鉴定的资格，申请重新鉴定。被上诉人是农村户口，被上诉人未提供能够证明受伤前连续一年以上在城市居住的证明，一审按城市标准计算是错误。王江涛辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持，上诉人的录音证据以及被上诉人的社保缴纳证明，2016年12月29日被上诉人就是在上诉人厂里工作并受伤，事发当天是上诉人开车带被上诉人去医院诊疗。当时被上诉人没有带身份证，有些检查的名字写的是陈虎，2016年12月29日被上诉人在起越齿轮厂受伤的事实是确定的。被上诉人一直对受伤的左眼复查，并一直协商，依据相关法律规定，以收到鉴定结论之日起计算时效，故该案的诉讼时效未过。被上诉人仅仅是未佩戴护目镜，被上诉人受伤后用人单位才向员工提供护目镜。一审认定的责任划分是比较恰当。对于被上诉人是否是农村户口，一审时出示了库尔勒市社区出示的居住证明，证明其在2016年一直在库尔勒居住，应当适用城市标准。上诉人要求重新鉴定的意见，一审中上诉人仅对被上诉人提供的录音证据申请做鉴定，对伤残鉴定认可并未提出任何异议。上诉人提交的2019年2月文件，请法庭核实后予以确定其是否有资质。王江涛向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项损失共计167197.50元（其中复查费620元、住院伙食补助费1680元、护理费9301.50元、营养费4800元、误工费16600元、伤残赔偿金131056元、鉴定费2640元、交通费500元）。事实与理由：原告自2012年起在库尔勒起越齿轮制造厂从事车工工作。2016年12月29日晚8点左右，原告在厂房工作，用榔头击打铁器时不慎被反弹的铁渣击伤左眼，当时左眼疼痛不能睁眼。第二天前往解放军273医院治疗，诊断为左眼球穿透伤伴异物。被告仅支付了医疗费用，其余赔偿费用未付。并劝说原告好好工作，单位不会亏待原告。库尔勒起越齿轮制造厂于2018年9月19日注销。原告多次向库尔勒起越齿轮制造厂要求赔偿无果，并向库尔勒市劳动人事仲裁委申请工伤认定，但被告知不予受理。此次事故给原告造成了严重经济损失，原告多次找被告协商无果，故诉至法院，请求依法支持原告的各项诉讼请求。一审法院认定事实：原告自2011年12月起在库尔勒起越齿轮制造厂从事车工、铣工及焊工工作。2015年冬天，因库尔勒起越齿轮制造厂效益不太好，说要裁员，原告便从库尔勒起越齿轮制造厂离开。大约三个月以后，库尔勒起越齿轮制造厂的领导陈良贵又将原告叫回厂里上班。2016年12月29日晚8点左右，原告在厂房工作，用榔头击打铁器时不慎被反弹的铁渣击伤左眼，当时左眼疼痛不能睁眼。第二天前往解放军273医院治疗，诊断为：①左眼球穿透伤伴异物②左眼玻璃体积血。原告住院14天，住院期间的医疗费用由被告支付，其余赔偿费用未付。原告自述住院期间由妻子陪护8天，原告出院后约一个月即2017年春节后，原告回库尔勒起越齿轮制造厂继续上班。陈良贵承诺如果以后原告受伤的眼睛需要继续治疗的话，会保证继续给原告治疗。2018年5月左右，原告跟随被告谢莲至库尔勒市迎宾西路四运机械厂院内的企业上班，企业名称为巴州双越石油机械设备有限公司。巴州双越石油机械设备有限公司登记的法定代表人为陈良贵，谢莲系股东。原告治疗结束后，时常会感觉眼睛疼，2019年4月25日，原告到解放军951医院（原273医院检查），超声提示：左眼玻璃体异常回声区-请结合临床、双眼晶状体轻度混浊。2019年3月中旬，原告向陈良贵提出让厂里写一份书面保证，保证以后会继续为原告治疗。为此，陈良贵将原告移除工作群。2019年4月7日上午10：48分，原告给被告谢莲打电话并做了录音，谢莲认可2016年底原告在工作中受伤的事实。庭审中，被告对该录音的真实性不认可，申请鉴定，本院予以准许。本院依法委托新疆恒正司法鉴定所对录音资料中是否系谢莲本人的声音进行鉴定。经新疆恒正司法鉴定所多次联系被告谢莲，要求配合鉴定事宜及缴纳鉴定费，但被告谢莲均不予配合，且不缴纳鉴定费。2019年1月21日，新疆恒正司法鉴定所将委托鉴定事项退回我院。故本院对录音资料的真实性予以认定。2019年6月10日，原告申请仲裁，要求解除与巴州双越石油机械设备有限公司的劳动关系，支付未签订劳动合同的双倍工资、经济补偿金及缴纳社保。2019年7月26日，经库尔勒市劳动人事争议仲裁委员调解，解除双方的劳动关系；巴州双越石油机械设备有限公司支付原告经济补偿金等费用20000元，双方之间再无任何劳动争议。2019年4月26日，原告委托新疆康正司法鉴定所对原告的伤残等级及成因、“三期”进行鉴定，鉴定意见为：一、被鉴定人王江涛左眼损伤（左眼球穿透伤伴异物、左眼玻璃体积血）伤残等级为九级；二、2016年12月29日铁渣击伤是本残情发生的直接原因；三、被鉴定人王江涛因损伤休息期限（误工期限）评定为100日，营养期限评定为60日，护理期限评定为45日。原告支付鉴定费及材料复印费2640元。2019年5月14日，原告申请仲裁，库尔勒市劳动人事争议仲裁委员会以库尔勒起越齿轮制造厂（已注销）主体不适格，对原告的仲裁申请不予受理。另查明：库尔勒起越齿轮制造厂注册日期为2011年8月5日。登记的经营人为谢莲，陈良贵也为企业主要负责人。库尔勒起越齿轮制造厂于2018年9月19日注销。巴州双越机械设备有限公司成立于2015年1月15日，法定代表人为陈良贵，被告谢莲是股东；2017年11月21日该公司将企业名称变更为“巴州双越石油机械设备有限公司”；2018年9月20日注册地由“库尔勒是天山西路四运经济开发区一栋”变更为“库尔勒是迎宾西路四运机械厂院内”。认定以上事实的证据有：录音资料、预付款收据三张、病例两本（2016年12月30日、2019年4月25日）、居住证明一份、鉴定书一份、鉴定费发票一份、收据一份、交通费票据一份、考勤记录一份、库尔勒市仲裁委员会调解书一份、工资表、社保卡及社保缴费记录等及当事人的陈述在卷证实，足以认定。一审法院认为，从原告提供的基本养老保险缴费明细、与谢莲的录音资料、工资表等证据，能够证实原告在库尔勒起越齿轮制造厂工作期间受伤的事实。原告在工作过程中，应当按照操作规范做好安全防护，因原告未采取保护措施，致使自己在工作中受伤，自己应承担一定的责任。故本院依法确认原告自己承担20％的损害责任。被告作为接受劳务的一方，应承担80％的损害赔偿责任。庭审中，被告提供加盖有巴州双越石油机械设备有限公司公章的“2017年王江涛全年工资表”，二月份工资显示：春节过后2月5日上班，上班21天。但2017年11月21日，“巴州双越机械设备有限公司”才将企业名称变更为“巴州双越石油机械设备有限公司”。很显然，该公章系被告为应付诉讼才加盖上去的。原告2016年12月30日入住解放军273医院住院治疗，住院14天，2017年1月13日出院。2017年2月5日继续在被告经营的库尔勒起越齿轮制造厂上班。住院伙食补助费为14天×120元=1680元。原告认可由其妻子护理8天，主张陪护费按照206.7元／天的标准计算，不违反法律规定，予以支持。故护理费应为8天×206.7元／天=1653.60元；原告未提供证据证实医嘱建议加强营养，故对原告主张的营养费的请求，不予支持。2017年原告每月应发工资5400元，原告按照每月5000元主张误工费并无不当。原告2016年12月30日至2017年2月4日因病住院及病休共计37天，每天按照166元／天计算（月工资5000元），误工费应为37天×166元／天=6142元；交通费根据原告及其陪护人员住所地相距医院距离、就医次数、处理交通事故、伤情情况、进行诉讼等事由，对原告主张交通费的请求，酌情予以支持300元。对原告因鉴定所支付的鉴定费及照相复印费2640元，予以支持。原告伤残等级为九级，按照2018年度新疆维吾尔自治区××区居民人均可支配收入32764元／年计算20年的20％，原告的残疾赔偿金应为131056元；原告主张复查医疗费620元，但原告提供的是预交款收据，而非结算票据，故对原告的该主张不予支持。判决：一、被告谢莲于判决生效后十日内赔偿原告王江涛各项赔偿款合计114777.28元。（其中误工费6142元、护理费1653.60元、住院伙食补助费1680元、残疾赔偿金131056元、交通费300元、鉴定费及材料复印费2640元，合计元143471.60元的80％即114777.28元）二、驳回原告王江涛的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人谢莲提交证据（一）证人陈良贵，证明的问题：被上诉人王江涛是在巴州双越石油机械设备有限公司工作中受伤。上诉人谢莲质证：证人证言客观真实。被上诉人王江涛质证：证人陈良贵与上诉人谢莲均系巴州双越石油机械设备有限公司股东有利害关系，证人证言可信度不高。证人陈良贵承认在仲裁委员会解决被上诉人王江涛与巴州双越石油机械设备有限公司的劳动关系是2018年至2019年，并不存在2018年以前的争议。证人出示的2016年10月、2017年5月明细账，仅仅是其自己做的流水账，没有票据印证，真实性无法确定，在账目中还显示出交库尔勒起越齿轮制造厂的2月所得税，该账目是库尔勒起越齿轮制造厂的而不是巴州双越机械设备有限公司的。综上请求对证人证言不予采信。本院认证意见，证人陈良贵与上诉人谢莲系巴州双越石油机械设备有限公司股东有利害关系，且其提供的账目仅是流水账，本院不予采信。证据（二）证人伍宝峰，证明的问题：2016年12月29日下班的时候在巴州双越机械设备有限公司上班的时候员工打闹将眼睛弄伤，第一时间报告陈良贵，陈良贵让谢莲带其就诊的事实。上诉人谢莲质证：证人证言真实性认可，证明证人与被上诉人王江涛是工友，同时在巴州双越机械设备有限公司上班。被上诉人质证：对证人部分证言认可，2015年证人到巴州双越机械设备有限公司工作，但是未缴纳社保。被上诉人王江涛受伤的地点厂房悬挂的是库尔勒起越齿轮制造厂的牌子，该厂是巴州双越机械设备有限公司的一个加工车间。证人在2016年12月具体身份没有提供任何书面证据证实其是哪一个公司的员工。对该证据结合全案综合认定。证据（三）新疆维吾尔自治区司法厅新司许决（2019）21号文件（复印件），证明：新疆康正司法鉴定所对视力伤残做出鉴定，超越业务范围和职权范围，应认定无效鉴定。被上诉人王江涛质证：新司许决（2019）21号文件下发时间没有明确，需要核实。上诉人谢莲并未在一审提出异议，在二审提出没有理由，请求不予支持。新疆康正司法鉴定所的鉴定员出庭接收双方当事人询问，新司许决（2019）21号文件是对新疆康正司法鉴定所变更鉴定业务范围为对视觉功能鉴定、听觉功能鉴定、性功能鉴定、活体年龄鉴定除外。新疆康正司法鉴定所对被上诉人王江涛左眼损伤（左眼球穿通伤伴异物、左眼玻璃体积血）伤残等级评定鉴定，并未对视觉功能鉴定。本院认证意见，该证据不能证明新疆康正司法鉴定所对眼睛伤残等级评定做鉴定没有资质，上诉人谢莲申请重新鉴定，本院不予支持。证据（四）医疗票据，证明的问题：被上诉人王江涛2016年12月29日到273医院就诊，2016年12月30日确诊。是巴州双越机械设备有限公司的员工陈龙带被上诉人王江涛去就诊。陈龙是陈良贵的儿子。被上诉人质证：医疗票据真实性认可，一审及二审中陈述过受伤后上诉人谢莲送去医院。对证明的问题有异议，还有手写部分都有异议。本院对该证据的真实性予以确认，证明的问题结合全案认定。证据（五）考勤表，花名册，证明的问题：被上诉人王江涛和证人伍宝峰都属于巴州双越机械设备有限公司员工。被上诉人质证：真实性均不认可，证据相互矛盾，考勤表中魏建军，工资表中叫魏军，考勤表没有任何人员签字，对于工资表，上诉人提供的是2016年工资表，根据会计法的相关规定，工资是要进入会计凭证，该表单独没有任何粘贴票据，是上诉人谢莲为了对付庭审提供的，不符合常理。2016年陈龙和证人伍宝峰不是巴州双越石油机械公司的员工，该组证据不能证明上诉人所要证明的问题。本院对证据不予采信。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为，一、上诉人是否承担赔偿责任；二、本案诉讼时效是否超过；三、上诉人申请重新鉴定有无事实及法律依据；四、伤残赔偿金以城镇居民人均可支配收入计算有无法律依据。关于焦点一，从上诉人谢莲与被上诉人王江涛录音资料、上诉人谢莲垫付医疗费用、上诉人谢莲在上诉状中陈述，上诉人谢莲系库尔勒起越齿轮制造厂经营者，上诉人谢莲及证人陈良贵系巴州双越机械设备有限公司股东。被上诉人王江涛诉巴州双越石油机械设备有限公司仲裁调解中被上诉人王江涛的陈述2018年10月跟随原库尔勒起越齿轮制造厂经营者谢莲到巴州双越石油机械设备有限公司处工作。以上证据能够证实被上诉人王江涛在库尔勒起越齿轮制造厂工作期间受伤的事实。上诉人谢莲提供的证人证言及考勤表、财务账目、工资表等证据并不能证明被上诉人王江涛在巴州双越机械公司工作。上诉人谢莲主张被上诉人王江涛不是给上诉人干活受伤不承担责任的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于焦点二，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第一条规定：民法总则施行后诉讼时效期间开始计算的，应当适用民法总则第一百八十八条关于三年诉讼时效期间的规定。当事人主张适用民法通则关于二年或者一年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。故本案诉讼时效未过，上诉人谢莲主张诉讼时效已过一年的请求，本院不予支持。关于焦点三，上诉人谢莲提交的新疆维吾尔自治区司法厅新司许决（2019）21号文件规定新疆康正司法鉴定所变更鉴定业务范围为：法医临床鉴定（视觉功能鉴定、听觉功能鉴定、性功能鉴定、活体年龄鉴定除外）。新疆康正司法鉴定所对被上诉人王江涛申请的鉴定意见为，被鉴定人王江涛左眼损伤（左眼球穿能伤伴异物、左眼玻璃体积血）伤残等级评定为九级。新疆康正司法鉴定所鉴定员出庭作证对眼睛的损伤伤残做的鉴定，并未对视觉功能做鉴定。故上诉人谢莲主张新疆康正司法鉴定所对眼睛损伤伤残没有鉴定资质申请重新鉴定，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点四，根据《关于扩大开展人身损害赔偿纠纷案件统一适用城镇居民人身损害赔偿标准试点工作的通知》，人身损害赔偿纠纷案件中不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，残疾赔偿金、死亡赔偿金统一按照新疆维吾尔自治区××区居民人均可支配收入标准计算。故上诉人谢莲主张一审以城市标准计算有误的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人谢莲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2595.55元，由上诉人谢莲负担。本判决为终审判决。审  判  长   阿勒腾格日力审  判  员   敖登  高娃审  判  员   巴都木才次克二 〇 二 〇 年 六 月 十 七 日书  记  员   叶    子