辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终361号上诉人（原审被告）：阜新福棉纺织有限责任公司，住所地阜新市高新技术产业园区玉龙路北、高新大街东。法定代表人：刘绍恒，总经理。委托诉讼代理人：马琳、宋光，北京广墨律师事务所律师。上诉人（原审原告）：王英明，男，1968年7月6日出生，汉族，住阜新市海州区。委托诉讼代理人：李大华，辽宁贺中律师事务所律师。上诉人阜新福棉纺织有限责任公司（以下简称福棉公司）因与被上诉人王英明劳动争议一案，不服阜新市细河区人民法院（2019）辽0911民初2084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人福棉公司的委托诉讼代理人宋光，被上诉人王英明及其委托诉讼代理人李大华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。福棉公司上诉请求：1、请求依法撤销阜新市细河区人民法院作出的（2019）辽0911民初2084号《民事判决书》，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决上诉人给付被上诉人一次性伤残补助金24258元、一次性工伤医疗补助金38464.79元、一次性伤残就业补助金37320元、停工留薪期工资22393元、辅助器具费6000元适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条规定，劳动者因工伤事故受到人身损害，按《工伤保险条例》处理，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害的，劳动者可请求第三人承担赔偿责任。本案中，被上诉人是因第三人侵权而造成人身损害，同时阜新市细河区人民法院亦判决侵权人承担了赔偿责任，此时上诉人不应再向被上诉人承担相应的工伤待遇。退一步讲，即使根据《企业职工工伤保险试行办理》第28条规定“由于交通事故引起的工伤，应当首先按照《道路交通事故处理办法》及有关规定处理，工伤保险待遇按照以下规定执行：（一）交通事故赔偿己给付了医疗费、丧葬费、护理费、残疾用具费、误工工资的，企业或者工伤保险经办机构不再支付相应待遇（交通事故赔偿的误工工资相应于工伤津贴），企业或者工伤保险经办机构先期垫付有关费用的，职工或其亲属获得交通事故赔偿后应当予以偿还，但交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者残疾生活补助费低于工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金的，由企业或者工伤保险经办机构补足差额部分。”从上述规定可见，只有在交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者残疾生活补助费低于工伤保险的一次性工亡补助金或者…次性伤残补助金的，才由企业或者工伤保险经办机构补足差额部分。本案中，侵权第三人所支付给被上诉人的残疾赔偿金远远高于所计算出的一次性伤残补助金，上诉人无需再向被上诉人另行支付工伤保险待遇。二、原审判决上诉人给付被上诉人经济补偿金55980元属于适用法律错误。1、被上诉人在仲裁阶段并未提出经济补偿金55980元的仲裁请求，其在原审时才提出，按照仲裁先置程序，原审不应对该项诉讼请求受理。2、被上诉人原审时的诉讼请求为工龄补偿金55980元，并非要求的经济补偿金，原审却判决上诉人给付被上诉人经济补偿金55980元，属于超出诉讼请求的判决。3、根据《工伤保险条例》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级伤残的，支付一次性伤残补助金的标准为13个月的本人工资；职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，被上诉人主动提出解除劳动合同，原审判决已判决上诉人给付一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金。却又重复以上诉人终止劳动合同为由判决上诉人另行给付经济补偿金，显然适用法律错误。综上，原审判决适用法律错误，为维护上诉人的合法权益，特上诉至贵院，请求依法支持上诉人的上诉请求。王英明辩称：被上诉人认为原审判决正确，符合法律规定。根据社会保险法42条规定，工伤赔偿和侵权赔偿是可以兼得的。根据劳动合同法40条规定，上诉人应给付被上诉人补偿金数额正确。王英明向一审法院起诉请求：1.解除福棉公司与王英明之间的劳动关系；2.判令福棉公司赔偿王英明一次性伤残补助金24258元、一次性工伤医疗补助金38464.79元、一次性伤残就业补助金37320元、停工留薪期工资52248元；3.判令福棉公司赔偿王英明住院期间护理费44298元、辅助器具费6320元、出院后护理费44298元、二次手术费用70000元；4.判令福棉公司补缴王英明自2013年起至2019年拖欠的社会保险；5.判令福棉公司赔付王英明事故发生后的经济补偿金55980元。一审法院认定事实：王英明自1988年开始在福棉公司工作。2017年3月30日王英明在下班途中发生交通事故受伤，王英明在此事故中无责任。王英明自2017年3月30日至2018年4月23日在阜新市第五人民医院住院治疗389天，自付全部费用。2018年2月26日阜新市人力资源和社会保障局作出工伤决定书，认定王英明的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2018年11月5日，阜新市劳动能力鉴定委员会作出职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论书，综合评定王英明致残程度为柒级，应依法享受工伤待遇。王英明与福棉公司就工伤待遇赔偿事宜未能达成一致协议。一审法院认为：福棉公司承认王英明在本案中主张的事实，故对王英明主张的事实予以确认。《社会保险法》第四十二条规定，由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工作医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付，工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。据此规定，工伤赔偿和侵权赔偿竞合的情况下，医疗费、医疗费、交通费、护理费、残疾用具费、丧葬费等需凭相关票据给予一次性赔偿的费用，最终由侵权人承担，受害人不能兼得。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金等工伤待遇，与侵权责任中的残疾赔偿金、精神损害抚慰金标准不同、数额不同，法律并没有规定禁止兼得，可以兼得。王英明请求解除与福棉公司之间的劳动关系，福棉公司同意，本院予以支持；根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级伤残的，支付一次性伤残补助金的标准为13个月的本人工资；职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，王英明工资为1866元，福棉公司应支付一次伤残补助金24258元；一次性工伤医疗补助金按照阜新市上年度职工月平均工资计算13个月，即38464.79元，一次性伤残就业补助金按照工伤职工本人月工资计算20个月，即37320元。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工伤遭受事故伤害暂停工伤接受工伤医疗的，在停工期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇”的规定，王英明发生事故时间为2017年3月30日，伤残评定时间为2018年11月5日，停工留薪期为12个月，待遇为22393元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。本案中，王英明主张的赔偿辅助器具费6320元、二次手术费用70000元、经济补偿金55980元属于增加的诉讼请求，但与本案讼争的劳动争议具有不可分性，故应当合并审理。辅助器具依票据为6000元，本院予以确认。用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，应当支付其经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案原、被告的劳动合同已经终止，故原告福绵公司应给付被告王英明经济补偿金55980元（1866元/月×30个月）。王英明主张的住院期间护理费44298元已经确认由侵权人赔偿，不予支持；王英明主张的护理费44298元，依据不足，不予支持。用人单位不办理或者不按照足额缴纳社会保险费应由社会保险经办机构或劳动监察部门责令限期缴纳或者罚款，逾期仍拒不缴纳的，由上述部门申请人民法院依法强制征缴，不是劳动者直接向人民法院提起民事诉讼，故王英明要求福棉公司补缴自2013年起至2019年拖欠的社会保险的请求，不属于法院受案范围，不予审理。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十四条、第三十五第、第三十七条、第三十八条、第六十条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第九条第一款之规定，判决如下：一、王英明与阜新福绵纺织有限责任公司自愿解除劳动关系；二、阜新福绵纺织有限责任公司给付王英明一次伤残补助金24258元，一次性工伤医疗补助金38464.79，一次性伤残就业补助金即37320元，共计100042.79元；三、阜新福绵纺织有限责任公司给付王英明停工留薪期工资22393元；四、阜新福绵纺织有限责任公司给付王英明辅助器具费6000元；五、阜新福绵纺织有限责任公司给付王英明经济补偿金55980元；六、驳回王英明的其他诉讼请求；七、驳回阜新福绵纺织有限责任公司的诉讼请求。以上金钱给付义务于本判决发生法律效力之日起十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(没有给付金钱义务的，不写)。案件受理费10元，并案受理费10元，共计受理费20元，减半收取10元，由阜新福绵纺织有限责任公司承担。本院二审期间，当事人未提供新证据。本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院认为，劳动者所在的用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。在另案机动车交通事故责任纠纷中，阜新市细河区人民法院（2018）辽0911民初994号民事判决书中已判决赔付医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费等相关费用，未判决赔付残疾器具辅助费，故一审判决上诉人承担工伤保险责任正确。关于经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中上诉人未给被上诉人缴纳社会保险费，故一审判决上诉人支付经济补偿金正确。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审、二审案件受理费合计20元，由上诉人阜新福棉纺织有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  苑明珠审判员  朱有明审判员  杨晓光二〇二〇年六月二十四日书记员  范云鹏