安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终4670号 上诉人（原审原告）：合肥鑫燕商贸有限公司，住所地合肥市瑶海区站前路白马大厦1108，统一社会信用代码91340100087571980Y。 法定代表人：音云，总经理。 委托诉讼代理人:任莹,安徽华人律师事务所律师。 委托诉讼代理人:余祥,安徽华人律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：张绪群，女，1973年1月10日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人:罗雷,安徽汉仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人:林福玉,安徽汉仁律师事务所律师。 上诉人合肥鑫燕商贸有限公司（以下简称鑫燕公司）因与被上诉人张绪群劳动争议一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初1837号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月5日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 鑫燕公司上诉请求:1.请求撤销（2020）皖0123民初784号民事判决，依法改判支持鑫燕公司的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由张绪群负担。事实和理由：张绪群自入职鑫燕公司以来工作即在六安市，事故发生亦在六安市，双方劳动合同履行地是六安市，故对于张绪群的一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金所依据的平均工资，应当参照六安市标准计算。张绪群的伤残赔偿金依法应适用其本人发生工伤前的12个月平均工资即3097元为计算基数。对于张绪群劳动能力再次鉴定的鉴定费，应由其本人承担。张绪群因交通事故所致损失已获得相应赔偿，原审法院在判决本案中未扣除张绪群因交通事故获得的相近赔偿项目，违反了损失填补原则，请求予以扣减。 张绪群辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请二审予以维持。 鑫燕公司向一审法院起诉请求：一、请求判令鑫燕公司无须支付张绪群一次性工伤医疗补助金106578元、一次性伤残就业补助金201314元、一次性伤残补助金52656元、停工留薪期工资18582元、鉴定费1010元；二、本案诉讼费全部由张绪群承担。 一审法院认定事实：2015年7月，张绪群入职鑫燕公司处工作，岗位为导购员，双方建立劳动关系后鑫燕公司未能为张绪群办理工伤保险。2016年6月17日8时15分许，案外人李云驾驶皖Ａ×××××号（临牌）小型轿车沿六安市红街情人路由东向西行驶至参茸行商店门前停车后开门时，与由东向西行驶的由张绪群驾驶的电动自行车发生碰撞，致其受伤，同日张绪群被送至六安市人民医院治疗。2016年8月8日，张绪群出院，住院总计52天，出院诊断：“1.脑疝；2.大脑多发脑挫伤；3.创伤性硬膜下血肿；4.创伤性蛛网膜下腔出血；5.创伤性硬膜外血肿；6.左侧颞顶骨骨折；7.颅底骨折”，出院医嘱：“继续住院治疗”。同日张绪群入住六安市人民医院继续治疗，于2016年12月30日出院，住院143天，出院诊断：“1.脑外伤恢复期；2.肺部感染”。出院医嘱：“1.建议患者继续行康复锻炼；2.我科随诊（一个月）”。2017年1月2日，张绪群再次入住六安市人民医院继续治疗，于2017年2月25日出院，住院54天，出院诊断：“1.脑外伤恢复期；2.认知功能障碍”。出院医嘱：“1.简易继续康复治疗；2.坚持康复锻炼，避免跌伤等意外；3.我科及神经外科随访”。2017年2月21日、7月10日、11月6日，张绪群分别前往六安市人民医院门诊进行了检查。 2017年5月22日，合肥市瑶海区人力资源和社会保障局作出瑶海工认[2017]0189号《认定工伤决定书》，认定张绪群受到的伤害为工伤。2018年1月19日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2018）291号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定张绪群因伤导致劳动能力障碍为七级，张绪群支付鉴定费560元。2018年3月31日，安徽省劳动能力鉴定委员会作出皖劳鉴（2018）65《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，鉴定张绪群因伤导致劳动功能障碍程度为六级，该鉴定结论为最终结论，张绪群支付鉴定费450元。 2018年3月2日，安徽省合肥市庐阳区人民法院就张绪群与案外人李云、中国人民财产保险股份有限公司合肥分公司机动车交通事故责任纠纷作出（2017）皖0103民初4369号《民事判决书》，就李云因机动车交通事故对张绪群造成的损害判决如下部分项目及金额：1、住院伙食补助费7500元；2、误工费29528.20元；3、护理费206940.20元；4、交通费7500元；5、残疾赔偿金408184元。且该款项已判决由第三人李云投保的保险公司在交强险和商业第三者险内以及李云本人赔偿申请人。且该判决款项中保险公司承担部分申请人已经领取，案外人李云承担部分正在执行中。 因与鑫燕公司就各项工伤保险待遇发生争议，张绪群于2018年4月28日向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、申请人与被申请人之间的劳动关系于2018年4月27日解除；二、被申请人支付申请人工伤保险待遇：住院伙食补助费5000元、护理费39474.40元、停工留薪期工资35055元、一次性伤残补助金62320元、一次性工伤医疗补助金106581元、一次性伤残就业补助金201319.67元、交通费1500元、鉴定费1010元，共计452260.07元。2019年1月14日，合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会作出（2018）合瑶劳仲裁字第907号《仲裁裁决书》，裁决：一、申请人张绪群与被申请人合肥鑫燕商贸有限公司之间的劳动关系于2018年4月28日解除；二、被申请人合肥鑫燕商贸有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人张绪群一次性伤残补助金52656元、一次性工伤医疗补助金为106578元、一次性伤残就业补助金为201314元、停工留薪期工资18582元、鉴定费1010元；三、申请人张绪群的其他仲裁请求因没有法律与事实依据，本委不予支持。后鑫燕公司不服，向该院提起诉讼。 一审法院认为，庭审中鑫燕公司对其与张绪群之间已建立劳动关系的事实并未提出异议，亦认可其未能为张绪群办理工伤保险。根据张绪群向该院提交的银行卡流水可确认在本案所涉交通事故前十二个月其平均工资标准为3097元，鑫燕公司对此亦不持异议，该院对张绪群的月工资标准予以确认。综合双方诉请及抗辩的主要内容，本案争议焦点有三：张绪群所主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金是否应按合肥地区的标准计算；张绪群所主张的停工留薪期工资是否应获得支持；因再次鉴定所产生的鉴定费用是否应由张绪群承担。 关于争议焦点一：张绪群应享有的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金之计算标准。已查明鑫燕公司注册地位合肥市瑶海区，张绪群遭受工伤事故伤害及接受治疗地点为六安市。庭审中鑫燕公司主张其与张绪群之间的劳动合同的履行地点为六安市，故一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的计算标准应按六安市确定。该院经审查认为，张绪群遭受工伤之时虽受鑫燕公司安排至六安市工作，但据该事实本身不可当然推定双方已就本案所涉劳动关系的履行地已达成长期、稳定的协议。鑫燕公司既未能向本院提交证据证明其与张绪群之间已签订书面劳动合同，亦未能向本院提交其他证据证明双方曾就劳动合同的履行地点达成合意，其仅凭工伤事故发生时张绪群实际工作及接受治疗地主张案涉劳动关系的实际履行地为六安市、相关赔偿标准应按六安市为统筹地区计算无事实与逻辑依据，该院不予采纳。张绪群于2016年6月发生工伤事故前十二个月平均工资为3097元，该数额已低于2015年度合肥市城镇非私营单位在岗就业人员月平均工资60%即3291元/月（5484元/月×60%），根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，张绪群所享有的相关赔偿中应以劳动者本人工资为基数确认的部分应按3291元/月确定。 张绪群因交通事故所受伤害已经合肥市瑶海区人力资源和社会保障局认定为工伤，其因伤导致劳动功能障碍程度亦经皖劳鉴（2018）65《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》鉴定为六级。根据《工伤保险条例》第三十六条：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）……经工伤职工本人提出，该职可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……”，因鑫燕公司未能为张绪群办理工伤保险，依法应就其因未能履行法定义务所负担之过错承担相应的赔偿责任，以上应由工伤保险基金承担的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金均应由用人单位即原告鑫燕公司支付。另根据《安徽省实施办法》第二十四条第三款：“经工伤本人提出，职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：五级伤残为24个月，六级伤残为18个月；一次性伤残就业补助金的标准：五级伤残为40个月，六级伤残为34个月”，综上，鑫燕公司应以2015年度合肥市城镇非私营单位在岗就业人员月平均工资的60%即3291元/月为基数，向张绪群支付16个月的一次性伤残补助金，计52656元（3291元/月×16个月）；以2016年度合肥市城镇非私营单位在岗就业人员月平均工资5921元为基数，向张绪群支付18个月的一次性工伤医疗补助金，计106578元（5921元/月×18个月）；以2016年度合肥市城镇非私营单位在岗就业人员月平均工资5921元为基数，向张绪群支付34个月的一次性伤残就业补助金，计201314元（5921元/月×34个月）。 关于争议焦点二：张绪群所主张之停工留薪期工资是否应获得支持。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，该院认为，停工留薪期工资系行政法规为保障遭受工伤的劳动者在接受必要的医疗期间可获得基本的生活保障而规定的福利待遇，系劳动者基于劳动合同履行而产生的具有工伤保险赔偿性质的相关权利，而误工费则为劳动者因第三人侵权就其损失可予主张的补偿性权利，两者虽由同一法律事实而产生，但其请求权基础并不一致，并无互补性质。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款：“职工因第三人原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”，因鑫燕公司未能依法为张绪群办理工伤保险，劳动者有权依照有关行政法规向实际承担工伤赔偿责任的义务人主张权利，鑫燕公司提出的有关诉讼请求并无法律依据，该院不予支持。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的“颅底骨折S02.1”，张绪群应享有的停工留薪期为6个月，鑫燕公司应按张绪群本人工资3097元/月为标准，向其支付停工留薪期工资18582元（3097元/月×6个月）。 关于争议焦点三：张绪群就其因伤导致劳动能力障碍所作两次鉴定的费用是否应由鑫燕公司负担。鑫燕公司主张张绪群再次鉴定的原因系对合肥市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论不服产生，即使再次鉴定结论与首次鉴定结论并不一致，其就鉴定结论本身亦无过错，不应承担鉴定费用。该院认为，根据《安徽省实施办法》第十条：“工伤保险基金用于下列项目：……（二）劳动能力鉴定费……”，劳动者不予承担其在遭受工伤事故后因劳动能力鉴定而产生的费用。本案中，鑫燕公司所负担此项费用系其未能依法为张绪群办理工伤保险而产生，不因其就鉴定结论并无过错而免责，鑫燕公司提出的此项主张无事实与法律依据，该院不予采纳。两次鉴定费总计1010元，应由鑫燕公司负担。 一审庭审中，鑫燕公司对（2018）合瑶劳仲裁字第907号《仲裁裁决书》作出的确认张绪群与鑫燕公司之间劳动关系于2018年4月28日解除以及不予支持张绪群提出的其他仲裁请求的裁决并无异议，张绪群亦未就（2018）合瑶劳仲裁字第907号《仲裁裁决书》提起诉讼，该院予以确认。 一审依据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十六条、第六十四条第二款、《安徽省实施办法》第十条、第二十四条第三款、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款、《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、合肥鑫燕商贸有限公司与张绪群之间的劳动关系于2018年4月28日解除；二、合肥鑫燕商贸有限公司于本案判决生效之日十日内向张绪群支付一次性工伤医疗补助金106578元（5921元/月×18个月）、一次性伤残就业补助金201314元（5921元/月×34个月）、一次性伤残补助金52656元（3291元/月×16个月）、停工留薪期工资18582元（3097元/月×6个月）、鉴定费1010元；三、驳回张绪群的其他仲裁请求；四、驳回合肥鑫燕商贸有限公司的诉讼请求。 二审中双方均未提交新的证据。对原判所认定的双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，关于赔偿标准问题，张绪群自入职鑫燕公司以来，一直在六安市金商都商场为鑫燕公司的服装品牌做导购员，结合其身份住址信息、工伤事故认定情况等，本院认为张绪群与鑫燕公司的劳动合同实际履行地可以认定为六安市。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条规定，劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行。故张绪群的相关工伤赔偿标准应当按照六安市为统筹地区标准计算，鑫燕公司的此节上诉请求成立。2015年度六安市城镇非私营单位就业人员年平均工资为51354元，据此，本院确认张绪群的一次性工伤医疗补助金为77031元（51354元÷12个月×18个月），一次性伤残就业补助金为145503元（51354元÷12个月×34个月），一次性伤残补助金为49552元（3097元×16个月），停工留薪期工资为18582元（3097元×6个月）。 关于鉴定费用问题，根据《安徽省实施办法》第十条规定，劳动者不承担因遭受工伤事故后因劳动能力鉴定而产生的费用，鑫燕公司辩称其不予承担鉴定费的上诉理由，本院不予支持。 关于停工留薪期工资问题，本院认为张绪群在交通事故获赔的误工费，不影响其向鑫燕公司主张停工留薪期工资，二者的请求权基础不同，鑫燕公司的此节上诉理由，本院不予支持。 综上，鑫燕公司的部分上诉请求成立，一审判决部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初1837号民事判决第一、三、四项； 二、撤销合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初1837号民事判决第二项； 三、合肥鑫燕商贸有限公司于本案判决生效之日十日内向张绪群支付一次性工伤医疗补助金77031元、一次性伤残就业补助金145503元、一次性伤残补助金49552元、停工留薪期工资18582元、鉴定费1010元。 二审案件受理费10元，由合肥鑫燕商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  黄平 二〇二〇年六月十五日 法官助理杨丽 书记员夏婷 附相关的法律条文： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。