山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终5156号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司青岛市市南支公司，住所地青岛市市南区曲阜路4号。 负责人：张贤，系该分公司总经理。 委托诉讼代理人：刘蔚，女，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：王开发，男，1952年12月15日出生，汉族，户籍地山东省莒南县。 委托诉讼代理人：王文新（王开发之子），住青岛市城阳区。 原审被告：毕德安，男，1971年7月13日出生，汉族，户籍地山东省青岛市四方区。 原审被告：青岛公交集团有限责任公司，住所地青岛市市北区道口路17号。 法定代表人赵海滨，系该公司负责人。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市市南支公司（以下简称“人保青岛市南支公司”）因与被上诉人王开发、原审被告毕德安、青岛公交集团有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初7892号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月9日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 人保青岛市南支公司上诉请求：撤销原判第二项，改判上诉人赔偿王开发8万元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审被告青岛公交集团有限责任公司未投保我公司的不计免赔险，根据保险条款第二章免赔率的约定，本次事故应有20%的免赔率，上诉人不应承担其中2万元的赔付。 王开发辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 王开发向一审法院起诉请求：被告人保青岛市南支公司在交强险限额内先予赔偿，不足部分由被告赔偿，原告的诉讼请求总额为324676.50元。诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月20日19时20分许，被告毕德安驾驶鲁Ｂ×××××号大型客车，沿夏塔路由东向西行驶至，将由北向南横穿过夏塔路的行人王开发撞倒，致车损，王开发伤。该事故经交警部门认定，被告毕德安承担事故的全部责任，原告王开发不承担事故的责任。经查，被告青岛公交集团有限责任公司系鲁Ｂ×××××号大型客车的登记车主，事发时，鲁Ｂ×××××号大型客车在被告人保青岛市南支公司投有机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），没有投保不计免赔特约险。原告因该事故造成的经济损失包括：医疗费102279.90元、住院伙食补助费10100元、护理费16929元、误工费18000元、鉴定费2080元、残疾赔偿金142287.60元、后续治疗费20000元、交通费3000元、精神损害抚慰金10000元（交强险赔付），以上共计人民币324676.50元。请求判令由被告人保青岛市南支公司在交强险限额内先予赔偿，不足部分由被告赔偿，原告的诉讼请求总额为324676.50元。诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月20日19时20分许，被告毕德安驾驶鲁Ｂ×××××号大型客车，沿夏塔路由东向西行驶至，将由北向南横穿过夏塔路的行人王开发撞倒，致车损，王开发伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具的370214420180007970号交通事故认定书（简易程序）一份，认定被告毕德安的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶之规定，被告毕德安承担本次事故的全部责任，原告王开发不承担本次事故的责任。原告受伤后，随即至青岛市城阳区第三人民医院诊治，被诊断为：肋骨骨折、指骨骨折、脑外伤后综合征等。为此，原告先后两次在该医院住院76天（2018.8.20-2018.8.30；2018.9.20-2018.11.25），花费住院医疗费32363.33元、门诊医疗费3896.39元，原告于2018年8月30日转至青岛大学附属医院治疗，为此原告先后两次在该医院住院两次共计24天（2018.8.30-2018.9.20；2019.2.9-2019.2.12），花费住院医疗费65237.46元、门诊医疗费782.72元，以上医疗费共计102279.90元（被告青岛公交集团有限责任公司垫付其中的100903.18元）。原告按照每天100元的标准，主张101天的住院伙食补助费10100元（100元×101天）。青岛市城阳区人民法院委托青岛青大司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限、误工期限进行司法鉴定，该司法鉴定所于2019年7月26日出具的青大司法鉴定所[2019]医鉴字第1755号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、“原告王开发因外伤致胸部损伤为九级伤残；2、王开发的误工期限建议为120-150天、护理期限建议为实际住院天数即97天。”原告花费该鉴定费2080元。原告王开发，男，1952年12月15日生，户籍地山东省莒南县石莲子镇东莲花汪村270号。提交青岛市城阳区夏庄街道夏塔路社区居民委员会出具的居住证明一份，提交青岛市城阳区宏业、锦宏小区业主委员会出具的水、电费、卫生费等收款收据一宗，提交房产权利人为王文新的青房地权市字第××号《中国人民共和国房地产权证》原件与复印件各一份（原件与复印件经核对一致，原件已退回原告）。该房产坐落于城阳区户，王文新系原告儿子，提交莒南县石莲子镇沭河花园社区村民委员会出具的证明一份，证明原告王开发与王文新系父子关系，现在王开发居住在青岛其儿子王文新家中，证明原告王开发自2016年5月至今在该社区居住。以上证据证明原告在青岛市工作生活满一年以上。原告据此按照青岛市2018年城镇居民人均可支配收入50817元的标准主张14年的残疾赔偿金142287.60元（50817元×14年×20%）。原告提交甲方为青岛勤盛复合材料有限公司、乙方为王开发的劳动合同一份证明原告自2016年1月1日至2019年12月31与该公司签合同，在该公司工作。提交姓名为王开发的工资袋一份，证明原告从事门卫及伙房工作，月工资为3600元。原告按照每月3600元的标准主张150天的误工费18000元（3600元÷30天×150天）。提交护理人王文新（系原告儿子）身份证复印件一张，原告据此按照2017年青岛市在岗职工平均工资63702元的标准主张97天的护理费16292元（63702元÷365天×97天）。另，原告主张交通费3000元，精神损害抚慰金10000元，后续治疗费20000元。另查明，事发时，被告青岛公交集团有限责任公司系鲁Ｂ×××××号大型客车的登记车主。鲁Ｂ×××××号大型客车在被告人保青岛市南支公司投有交强险（交强险的赔偿金额为122000元，其中：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元）、商业三者险（保险金额100000元）。交强险及商业险的保险期限均自2018年7月30日起至2019年7月30日止。该起交通事故发生在保险期间内。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具的370214420180007970号交通事故认定书（简易程序），程序合法，认定事故发生原因正确，一审法院予以采信。根据该交通事故认定书，原告王开发不承担本次事故的责任，被告毕德安应承担事故的全部责任。被告毕德安作为直接侵权人，应赔偿原告因该事故造成的全部经济损失。被告青岛公交集团有限责任公司作为鲁Ｂ×××××号大型客车的登记车主，对该车辆负有妥善管理和正确使用义务，应与被告毕德安连带赔偿原告因该事故造成的全部经济损失。又因鲁Ｂ×××××号大型客车在被告人保青岛市南支公司投有交强险和商业三者险。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……。”故，原告因该事故引发的经济损失，应先由被告人保青岛市南支公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由被告人保青岛市南支公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例（100%）在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告毕德安、青岛公交集团有限责任公司连带赔偿。原告主张医疗费102279.90元（被告青岛公交集团有限责任公司垫付其中100903.18元），残疾赔偿金142287.60元（50817元×14年×20%），鉴定费2080元，证据充分，符合法律规定，一审法院予以支持。原告主张的住院伙食补助费天数过长，一审法院根据原告实际住院天数，支持原告住院伙食补助费每天100元的标准共计100天的伙食补助费10000元（100元/天×100天）。原告主张的护理费计算标准过高，一审法院按照2017年青岛市城镇居民人均可支配收入47176元的标准，支持原告住院期间100天的护理费12924.93元（47176元÷365天×100天×1人）。原告主张的误工费标准过高，一审法院参照2017年青岛市六区用人单位月最低工资1810元的标准，根据司法鉴定意见，支持原告主张135天的误工费8145元（1810元÷30天×135天）。原告主张精神抚慰金10000元，一审法院酌情支持其3000元。原告主张交通费3000元，一审法院酌情支持其1000元。原告主张后续治疗费20000元，一审法院不予支持，将来确有必要时，可待实际发生后，另行主张。综上，原告的因该起交通事故引发的经济损失有：医疗费102279.90元（被告青岛公交集团有限责任公司垫付其中100903.18元），住院伙食补助费10000元，残疾赔偿金142287.60元，护理费12924.93元，误工费8145元，鉴定费2080元，精神抚慰金3000元，交通费1000元，共计人民币281717.43元。其中，原告的医疗费102279.90元、住院伙食补助费10000元，共计112279.90元，超出交强险医疗费用10000元的赔偿限额，应由被告人保青岛市南支公司在该限额内赔偿原告10000元；其中，原告的残疾赔偿金142287.60元，护理费12924.93元，误工费8145元，鉴定费2080元，精神抚慰金3000元，交通费1000元，共计169437.53元，超出交强险死亡伤残110000元的赔偿限额，应由被告人保青岛市南支公司在该限额内赔偿原告110000元，原告损失扣除以上交强险赔付的数额以后，超出的161717.43元（281717.43元-10000元-110000元），由被告人保青岛市南支公司根据保险合同和保险车辆方所应承担的赔偿责任比例（100%）在商业三者赔偿限额（100000元）内向原告支付保险理赔款100000元，余款61717.43元（161717.43元-100000元×100%），由被告青岛公交集团有限责任公司全部赔偿。该61717.43与被告青岛公交集团有限责任公司为原告垫付的100903.18元相抵后，原告应予以返还39185.75元（100903.18元-61717.43元）,该39185.75元，被告青岛公交集团有限责任公司从原告取得的赔偿款中直接领取。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市市南支公司在交强险限额内赔偿原告王开发经济损失人民币120000元（含精神损害抚慰金3000元），于判决生效后10日内付清（由原告王开发领其中的80814.25元，由被告青岛公交集团有限责任公司领其中的取39185.75元）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市市南支公司在商业三者险限额内支付原告王开发保险理赔款人民币100000元，于判决生效后10日内付清。三、被告青岛公交集团有限责任公司赔偿原告王开发经济损失人民币61717.43元（已付清）。四、驳回原告王开发的其他诉讼请求。五、驳回原告王开发对被告毕德安的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6170元（原告预缴案件受理费6362元，因原告减少诉讼请求，应退回原告192元），由原告王开发负担1762元,由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市南支公司负担4181元,由被告青岛公交集团有限责任公司负担1173元。 二审期间，各方当事人没有提交新证据。经查，青岛公交集团有限责任公司没有投保不计免赔特约险。本院对一审法院查明的其它事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，根据上诉人上诉和被上诉人答辩，本案二审争议的焦点问题是:未投保不计免赔险的法律后果。因青岛公交集团有限责任公司未投保涉案商业险中的不计免赔特约险，且上诉人已对保险条款免赔率的约定进行了提示和明确说明义务，上诉人应在商业保险的投保额的20%范围内即2万元予以免赔。青岛公交集团有限责任公司应赔付该2万元，共计应赔付81717.43元。扣除青岛公交集团有限责任公司已垫付100903.18元，被上诉人王开发应返还19185.75元（100903.18元-81717.43元）,青岛公交集团有限责任公司从被上诉人王开发取得的商业保险赔偿款中直接领取该19185.75元。一审法院未审查不计免赔特约险欠妥，且判项内容存在逻辑问题，应予改判。 综上所述，上诉人人保青岛市南支公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初7892号民事判决； 二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市市南支公司在交强险限额内赔偿被上诉人王开发经济损失人民币120000元（含精神损害抚慰金3000元），于本判决生效后10日内付清； 三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市市南支公司在商业三者险限额内支付被上诉人王开发保险理赔款人民币80000元（由被上诉人王开发领取其中的60814.25元，由原审被告青岛公交集团有限责任公司领取其中的取19185.75元），于本判决生效后10日内付清； 三、原审被告青岛公交集团有限责任公司赔偿被上诉人王开发经济损失人民币81717.43元（已付清）； 四、驳回被上诉人王开发对原审被告毕德安的诉讼请求； 五、驳回被上诉人王开发的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6170元（被上诉人王开发预缴案件受理费6362元，因减少诉讼请求，应退回被上诉人王开发192元），由被上诉人王开发负担817元,由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市南支公司负担3800元,由原审被告青岛公交集团有限责任公司负担1553元；二审案件受理费1800元，由原审被告青岛公交集团有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 鲁 宇 审判员 杨海东 审判员 于水清 二〇二〇年六月五日 法官助理 吕菲 书记员苏雨彤 书记员李勇