吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终3050号上诉人（原审原告）肖海军，男，1982年1月12日生，汉族，住吉林省榆树市。被上诉人（原审被告）长春市龙峰殡葬服务中心，住所地西新乡双丰村雷家店。法定代表人李守仁，总经理。委托诉讼代理人齐江涛，吉林常春律师事务所律师。委托诉讼代理人张进一，吉林常春律师事务所律师。上诉人肖海军与被上诉人长春市龙峰殡葬服务中心（以下简称龙峰殡葬中心）劳动争议一案，上诉人肖海军不服长春市绿园区人民法院（2020）吉0106民初214号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖海军向原审法院提出诉讼请求：1、依法确认肖海军、龙峰殡葬中心在2014年1月至2019年12月30日之间存在劳动关系;2、要求龙峰殡葬中心支付肖海军加班工资:430892.85元（1、工作日超时工资:241651.2元，每周工作日超时32小时，每月超时128小时，每年超时1536小时，从2003年1月开始工作24小时休息24小时，1536小时/年×17.98元/小时×1.5倍×5年零10个月;2、双休日加班工资:161179.2元，双休日工作24小时，从早7时接班到晚5时为工作一天，次日凌晨至7时交班为工作一天，每周两天，每月8天，每年96天，96天/年×143.91元/天×2倍×5年零10个月;3、法定节假日工资:28062.45元，11天/年×143.91元/天×3倍×5年零10个月);3、要求龙峰殡葬中心支付肖海军应休未休年休假工资:4317.3元（肖海军工作5年10个月，每年应休年休假5天，按照两年计算共计10天×143.91元/天×3倍);4、案件受理费由龙峰殡葬中心承担。事实及理由：2014年1月肖海军应聘至龙峰殡葬中心车队工作。肖海军与龙峰殡葬中心签订了多份劳动合同。2019年1月1日肖海军与龙峰殡葬中心签订了无固定期限劳动合同，职务为车队业务员，工资标准为月工资3100.00元。肖海军入职后实行的工时标准是工作24小时休息24小时,无双休日及法定节假日,但肖海军、龙峰殡葬中心签订的劳动合同中约定实行标准工时工作制。即每天工作不超过8小时，每周工作不超过40小时。肖海军与其他工友找到单位领导,单位领导均表示肖海军与其工友均是工作24小时休息24小时，存在工作超时的情况，主管车队队长王志军，副总经理王志家于2019年11月19日出具《情况说明》确认肖海军及其工友共计50人，存在超时加班的事实。肖海军从2014年1月到龙峰殡葬中心处工作至今，龙峰殡葬中心从没有安排肖海军休过年休假。肖海军认为上述事实，能够说明肖海军存在加班及未休年休假的事实，依据相关法律规定，龙峰殡葬中心没有支付相应的加班工资和未休年休假工资，龙峰殡葬中心应当承担支付加班工资及未休年休假工资的法律责任。龙峰殡葬中心原审时辩称，1、肖海军、龙峰殡葬中心存在劳动关系，所确认的劳动关系的时间应当按照职工履历表标注的时间为准。2、肖海军不存在加班的事实，如果存在加班的事实，计算的标准也不正确。关于年休假，肖海军平时休息的天数远远超过年休假的天数，不应存在补偿的问题，且肖海军计算方式不正确。3、肖海军、龙峰殡葬中心虽签订了劳动合同，但实际上属于不定时工作。原审法院经审理查明，肖海军自2014年11月10日至2019年12月25日之间在龙峰殡葬中心处工作，职务为车队业务员。入职后，肖海军、龙峰殡葬中心自2015年1月1日先后签订了三份书面劳动合同，最后一份签订日期为2019年1月1日，为无固定期限劳动合同。自第二份合同签订起（时间为2016年1月1日），双方在劳动合同第五条即约定了龙峰殡葬中心实行标准工时工作制，每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时。双方在履行合同期间，实际并未按此约定实行标准工时工作制。又查明，龙峰殡葬中心在肖海军工作期间，没有安排肖海军带薪年休假。肖海军于2019年12月24日提起劳动争议仲裁申请，长春市绿园区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月28日作出长绿劳人仲不（2019）547号不予受理通知书，肖海军不服，向原审法院提起民事诉讼。原审法院认为：关于肖海军主张确认肖海军、龙峰殡葬中心在2014年1月至2019年12月30日之间存在劳动关系，通过肖海军所举劳动合同书、员工录用表及存款账户信息及明细账可以看出，肖海军最早于2014年11月10收到龙峰殡葬中心所发放工资，故肖海军、龙峰殡葬中心在2014年11月10日至2019年12月25日之间存在劳动关系。关于肖海军主张的加班费，龙峰殡葬中心当庭否认存在加班事实。肖海军主张双方合同约定为标准工时工作制，但实际执行的是上24小时休24小时，按此工时制，肖海军存在加班事实。对此，原审法院认为，肖海军自到龙峰殡葬中心处工作，即按现行工时制工作，从未执行标准工时工作制。龙峰殡葬中心单位采取现行工时制，是根据其单位的工作特点及工作性质的特殊需要，符合实际情况。双方在履行劳动合同时，已根据单位上述情况对工时制进行了变更，虽未签订相关书面协议，但在履行多年期间，肖海军从未对龙峰殡葬中心支付工资数额和计算方式提出任何异议。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，肖海军没有提供充分证据以证实其存在基础的加班事实，其应承担举证不能的法律后果。综合上述分析，原审法院对肖海军主张的加班费不予支持。关于肖海军主张的带薪年休假工资，原审法院认为，依据《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”和《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”的规定，年休假制度属于国家规定的企业应当给予职工的一种法定福利待遇，肖海军在龙峰殡葬中心处已工作5年以上，主张带薪年休假工资，应当予以支持。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条的规定，肖海军主张两年的年休假工作，其按离职前12个月平均工资统一进行计算，计算方式有误，应当分别按照2019年和2018年的平均工资进行计算，其中2019年带薪年休假工资为1432.23元[3115.1元÷21.75天×200%×5天]，2018年为1481.59元[3222.46元÷21.75天×200%×5天]，两项合计2913.82元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院判决如下：一、肖海军与龙峰殡葬中心在2014年11月10日至2019年12月25日之间存在劳动关系；二、龙峰殡葬中心于本判决生效之日立即向肖海军支付年休假工资人民币2913.82元；三、驳回肖海军的其他诉讼请求；案件受理费5.00元，由龙峰殡葬中心负担。宣判后，上诉人肖海军不服，向本院提起上诉。请求二审法院依法撤销原审民事判决，请求二审法院依法判令被上诉人支付上诉人加班工资，两审的案件受理费由被上诉人承担。主要事实及理由是：上诉人对原审法院判决第一项及第二项没有异议，但对原审法院驳回上诉人关于加班费的请求有异议。二、原审法院关于加班事实部分认定不清，故适用法律错误,请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。上诉人在原审中已经提供了充分的证据证明加班事实的存在。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题若干解释三》第九条的规定，上诉人已就存在加班事实承担了举证责任。上诉人向原审法院申请车队队长王志军出庭作证，详细说明了上诉人的工作时间,说明上诉人确实是工作24小时休息24小时,实际工作时间超过了法律规定的工作时间。应当依据《中华人民共和国劳动法》第44条规定标准支付上诉人加班工资。为了维护上诉人的合法权利，特向贵院上诉，请求人民法院依法支持上诉人的诉讼请求。被上诉人龙峰殡葬中心二审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判决。本院二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。另查明，上诉人与被上诉人于2019年12月31日签订《解除劳动合同协议书》第5条约定“本协议是解决双方之间劳动争议的所有安排和规定，双方之间不再存在其他任何劳动争议”。本院认为，上诉人与被上诉人在协商解除劳动合同时，双方已经就劳动争议有关的事项达成一致并签订解除劳动合同协议书，该解除劳动合同协议书系双方真实意思表示，双方已经对所有劳动争议事项进行安排，并表明不再存在其他劳动争议。至本案二审时被上诉人已经履行完毕该解除协议书中的义务，现上诉人在被上诉人履行完毕协议书规定的义务后又主张加班费，本院不予支持。至于原审判决被上诉人给付上诉人未休年假休工资，因被上诉人没有上诉，本院不再调整。综上，上诉人肖海军的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决事实清楚，法律适用正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人肖海军负担。本判决为终审判决。审判长 聂 莹审判员 邵明福审判员 高婧明二〇二〇年六月十九日书记员 刘 越