江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终8099号上诉人（原审被告）：新沂市大有汽车贸易有限公司，住所地新沂市北沟街道田吴村焦道窑厂路南十二巷11号。法定代表人：王超，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王奔，男，1979年3月14日生，汉族，住江苏省新沂市，该公司职工。被上诉人（原审原告）：田忠玲，女，1971年9月15日生，汉族，住新沂市。委托诉讼代理人：祁喜（系被上诉人田忠玲丈夫），男，1973年5月29日生，汉族，住新沂市。上诉人新沂市大有汽车贸易有限公司（以下简称新沂大有公司）因合作协议纠纷一案，不服江苏省新沂市人民法院（2019）苏0381民初6153号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人新沂大有公司委托诉讼代理人王奔，被上诉人田忠玲委托诉讼代理人祁喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新沂大有公司上诉请求：一审法院判决违约金过高，请求二审法院依法改判或发回重审；二审诉讼费由被上诉人田忠玲承担。事实和理由：一、一审法院判决违约金过高，一审法院不应以上诉人新沂大有公司的土地成交价百分之二十作为违约金的认定，因为上诉人新沂大有公司和被上诉人田忠玲签订合作协议后，被上诉人一共投入了九百三十万元左右，一审法院应当以被上诉人实际投入作为基数来认定。二、土地不能办证过户给被上诉人，是因为土地被法院查封所致，而非上诉人不愿意过户给被上诉人，违约的责任不在上诉人，所以违约不是上诉人造成的，一审法院应当根据实际情况进行处理，不应当认定高额的违约金。综上所述，请求二审法院依法改判或发回重审。田忠玲辩称，一审判决上诉人新沂大有公司支付违约金400万元，其实我们的损失远远不值这个数额，对于上诉人提出的违约金过高问题，由二审法院来裁判。田忠玲向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告继续履行合同，并支付违约金800万元。2.诉讼费、保全费等由被告承担。一审法院认定事实：2014年12月6日，田忠玲（乙方）、新沂大有公司（甲方）签订一份项目合作协议，主要内容为：双方自愿合作投资大有汽车城项目，总投资额2000万元，甲方提供无锡-新沂工业园沭东大道南侧五爱路北侧27.4亩商业用地、提供资金500万元，乙方提供资金1500万元用于基础建设；协议签订后，甲方一年内办理结束土地和建设等手续，项目建设所需资金在工程开工后由甲乙双方按比例出资；二手车交易的公司法人由乙方担任，公司名称以工商局核定为准；相关手续办齐后，甲乙双方在项目开工后按工程进度和投资比例出资，甲方在规定的时间内将大友汽车城项目建成并投入使用。2016年8月21日，田忠玲（乙方）、新沂大有公司（甲方）签订一份项目补充协议，主要内容为：因甲方合同违约无法履行大有汽车城项目合作协议，且无资金退回乙方，按无锡-新沂工业园管委会要求，乙方同意甲方和无锡-新沂工业园管委会签订的投资协议，特补充：甲方所欠无锡-新沂工业园管委会大有汽车城项目411万土地出让金由乙方支付，大有汽车城项目27.4亩土地使用权同时归乙方所有;甲方负责办理大有汽车城项目土地使用权办证及过户手续，费用由双方承担；甲方负责协调无锡工业园管委会相关部门给予出证明并给乙方办理汽车贸易和二手车交易的有关手续，费用由乙方承担。2016年12月6日，田忠玲（乙方）、新沂大有公司（甲方）再次签订一份项目补充协议，主要内容为：甲乙双方就办理大有汽车城土地证的契税以及化解南京光大银行贷款及利息的问题达成协议，甲乙双方原约定的大有汽车城项目土地使用权办证及过户手续费用由双方承担，因甲方无法筹集到资金，现协商由乙方筹集缴纳，园区管委会土地成交及过户所交税费园区留成奖励企业的部分归乙方所有；甲方保证在2018年1月1日前将大有汽车城项目土地使用权过户到乙方名下，过户费用由乙方负担；如甲方再违约，乙方有权要求甲方按照此协议签定的日期计算违约金，违约金按照大有汽车城项目土地使用权成交价（二千万）年利率24%计算，直至甲方履约为止，且乙方有权终止协议。项目合作协议签订后，田忠玲陆续投资4670809元，并于2016年9月13日缴纳土地出让金4110000元、2017年1月25日缴纳印花税及契税610000元。新沂大有公司未投资，也未按合同约定办理涉案土地的土地使用权证、施工规划许可证等相关手续，致大友汽车城项目未建成，田忠玲、新沂大有公司签订的项目合作协议、项目补充协议未予履行。案外人刘奎新与江苏汇通汽车贸易有限公司、新沂大有公司、戴飞、吴炳翠、徐红、王超、第三人姚锋债权转让合同纠纷一案，依刘奎新申请，一审法院于2017年2月6日作出（2017）苏0381民初816号民事裁定，查封了新沂大有公司位于新沂市无锡-新沂工业园18237平方米的土地使用权（沭东大道南、五爱路北，宗地编号为320381011008GB00047∕320381011001GB00012）；于2018年6月5日作出（2018）苏0381执保359号民事裁定，查封了新沂大有公司位于新沂市无锡工业园区该公司土地上的所有附属物：三栋办公楼面积约1万㎡（保全价值2000万元）。2018年7月25日，一审法院作出（2017）苏0381民初8884号民事判决，驳回刘奎新的诉讼请求。刘奎新提起上诉，徐州市中级人民法院于2019年8月16日作出（2018）苏03民终6577号民事裁定，一、撤销江苏省新沂市人民法院（2017）苏0381民初8884号民事判决；驳回刘奎新的起诉。上述涉案土地使用权及土地上附属物已由法院解除查封。一审法院认为，田忠玲、新沂大有公司签订的三份项目合作协议，系平等主体间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，不违反法律强制性禁止性规定，应合法有效。田忠玲要求新沂大有公司继续履行合同，新沂大有公司亦同意，故一审法院对该诉讼请求予以支持。从项目合作协议内容看，新沂大有公司在协议签订后一年内办理结束土地和建设等手续；在项目补充协议中又约定新沂大有公司负责办理大有汽车城项目土地使用权办证及过户手续，费用由双方负担；后在项目补充协议中再次约定新沂大有公司保证在2018年1月1日前将大有汽车城项目土地使用权过户到田忠玲名下，过户费用由田忠玲负担；而相关费用田忠玲已缴纳，新沂大有公司至今未办理相应的土地使用权证等手续，已构成违约。项目补充协议中约定，如新沂大有公司再违约，田忠玲有权要求大有公司按照此协议签定的日期计算违约金，违约金按照大有汽车城项目土地使用权成交价（二千万）年利率24%计算至大有公司履约为止，而本案中田忠玲要求新沂大有公司支付违约金400万元，未违反法律规定，亦未超出双方间合同约定，故一审法院予以支持。新沂大有公司庭审中辩称土地所有权证没有办理，是因无锡工业园区及法院查封导致，对该辩称理由一审法院在本案中不予采纳，新沂大有公司可另行提起赔偿诉讼。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，一审法院遂判决：一、新沂市大有汽车贸易有限公司继续履行田忠玲、新沂市大有汽车贸易有限公司间签订的项目合作协议、项目补充协议；二、新沂市大有汽车贸易有限公司于一审判决生效后三十日内支付田忠玲违约金400万元。二审中，双方当事人未提供新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于一审法院判决的违约金是否过高问题。本案中，新沂大有公司与田忠玲签订的涉案项目合作协议及补充协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。田忠玲在协议签订之后，已实际投入资金，履行了部分合同义务；新沂大有公司未投资，也未按合同约定办结土地及建设手续，新沂大有公司违反诚实信用原则，构成违约，依法应当承担违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”综合考虑田忠玲融资成本、预期利益损失以及新沂大有公司的履约情况等因素，从公平原则出发，一审法院判决新沂大有公司支付田忠玲400万元违约金并不过高。综上，上诉人新沂市大有汽车贸易有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审裁判结果正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费38800元，由上诉人新沂市大有汽车贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 宋正喜审 判 员 黄 政审 判 员 周东海二〇二〇年六月二十二日法官助理 李 莉书 记 员 李思璇