河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终4897号上诉人(原审原告)：王晓梦。委托诉讼代理人：康凯航，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：段韶旭。被上诉人（原审被告）：段强。二被上诉人共同的委托诉讼代理人：张志忠，河南民天律师事务所律师。二被上诉人共同的委托诉讼代理人：王远东，河南民天律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。负责人：张利军，总经理。委托诉讼代理人：高栋卫，河南明洛律师事务所律师。上诉人王晓梦因与被上诉人段韶旭、段强、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新密市人民法院（2019）豫0183民初7160号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后，依法进行了审理。上诉人王晓梦及其委托诉讼代理人康凯航、被上诉人段韶旭、被上诉人段韶旭、段强共同的委托诉讼代理人张志忠、王远东、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司的委托诉讼代理人高栋卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王晓梦上诉请求：1、依法撤销河南省新密市人民法院（2019）豫0183民初7160号民事判决第一项、第二项，改判被上诉人赔偿上诉人各项损失共计255888.33元，不服金额为40727.4元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、《道路交通事故认定书》明确记录了事故发生经过，本案事故成因明确、交警责任认定公正。上诉人对事故的发生没有过错和责任，被上诉人段韶旭违反《机动车驾驶证申领和使用规定》第七十五条及《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条的规定，作为通过驾驶员考试未满一年处于实习期内的驾驶员，应承担100%赔偿责任。一审法院在无事实和依据的情况下强行改变《道路交通事故认定书》的认定，随意认定赔偿责任比例，严重侵犯了上诉人的合法权益。一审法院认为上诉人在乘车时未系安全带，对自身损失的扩大存在过错，酌定上诉人承担15%责任，属于无事实和法律依据的错误认定。即使上诉人未系安全带，也只是一般过失，并非重大过失，不符合民法通则第一百零六条第三款有关减轻赔偿义务人赔偿责任的规定。二、一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条及第二十一条的规定，按照居民服务业标准计算护理费、按照农、林、牧、渔业标准计算误工费错误。上诉人一审时已举证证明自身及护理人员共同经营海尔专卖店从事批发零售行业，上诉人的误工费、护理费均应按照批发零售业标准计算。综上，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。段韶旭辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一、本案《道路交通事故认定书》虽然认定被上诉人段韶旭负事故全部责任，上诉人无责任，但该事故认定书仅为证据的一种，在上诉人认可其在乘车时未系安全带，进而可以证明其未系安全带与损害后果加重之间存在因果关系的情况下，一审法院根据《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条、第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条，结合本案事实，酌定上诉人自身承担15%的责任正确。二、上诉人提供的证据不能证明其自身及护理人员从事的行业，其提供的营业执照没有年审记录，不能证明处于营业状态，其提供的户口簿显示其系农村户口，并且其没有提供经营收入减少的证据，所以一审法院按照农、林、牧、渔业标准计算误工费、按照居民服务业标准计算护理费符合法律规定。段强辩称，同被上诉人段韶旭的答辩意见。中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司辩称，同意被上诉人段韶旭、段强的答辩意见。另外，一审判决前，保险公司已就上诉人乘坐的车辆损失及路程损失进行了赔偿，在一审判决时保险限额已用尽，判后为减少各方诉累，保险公司与被上诉人段韶旭达成协议，被上诉人段韶旭同意保险多赔付的数额从其垫付的金额中扣除。王晓梦向一审法院起诉请求：1、依法判令上述被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费、残疾辅助器具费共计291392.33元；2、本案诉讼费、鉴定费等由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月14日15时10分许，被告段韶旭驾驶被告段强所有的豫Ｃ×××××号小型普通客车沿郑卢高速公路北半幅由东向西行驶至7公里处时，与路右侧护栏相撞后又与同方向刘江伟驾驶行驶的豫Ａ×××××号小型普通客车尾部相撞，致使豫Ａ×××××号小型普通客车与路右侧相撞后侧翻，造成豫Ａ×××××号小型普通客车乘车人范淑俊、原告、蒋向彩、卢素娥、王莉敏、吴小芹受伤，车辆和路产不同程度损坏的交通事故。事故发生后，郑州市公安局交通警察支队郑少高速大队于2019年2月28日作出第410194120190000003号《道路交通事故认定书》，认定被告段韶旭负此事故全部责任，刘江伟无责任，范淑俊、原告、蒋向彩、卢素娥、王莉敏、吴小芹无责任，路产无责任。事故发生后，原告先后在新密市第一人民医院、郑州市骨科医院、登封市中医院住院治疗。原告自2019年2月14日至2019年2月21日在新密市第一人民医院住院治疗7天，产生住院医疗费15147.07元，出院诊断：1、脑震荡；2、头皮撕脱伤；3、左肱骨中段骨折并桡神经损伤；4、多处软组织损伤。出院医嘱：转上级医院继续治疗左肱骨中段骨折并桡神经损伤。原告自2019年2月21日至2019年3月1日在郑州市骨科医院住院治疗8天，产生住院医疗费38147.05元、门诊医疗费2683元，出院诊断：1、左肱骨干骨折并桡神经损伤；2、头面部软组织挫裂伤缝合术后；3、脑震荡；4、颈部软组织损伤。出院医嘱：1、保持伤口敷料干燥，三天换药一次，术后3周拆线；2、术后左上肢维持石膏托固定6周，平时用悬吊带兜住患肢。在家休养期间，拆线后每天解开石膏，将左上臂平放在桌面，练习肘关节屈伸两次，练习后重新绑上石膏。石膏固定6周后可自行去掉，但平时仍用悬吊带固定住左上肢，术后俩月后复查X片，了解骨折愈合情况，由医生决定何时去掉悬吊带。术后半年内，左上肢禁止干重活儿；3、口服营养神经类药物（弥可保、维生素B等）3个月。平时多练习左手抓握，腕关节屈伸。配合电针治疗。术后6个月若神经功能恢复差，必要时再次手术松解神经；4、出院后需一人陪护，加强饮食营养。原告自2019年3月26日至2019年8月5日在登封市中医院住院治疗132天，产生住院医疗费60495.84元、门诊医疗费1102.39元。出院诊断：1、臂丛神经损伤；2、左肱骨骨折术后。出院医嘱：1、适当患肢功能锻炼；2、不适随诊。原告共计住院147天，产生医疗费117575.35元。原、被告双方因赔偿事宜协商未果，为此形成纠纷。被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司于2019年9月12日向该院申请重新鉴定，该院委托河南同一司法鉴定中心对原告伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限、后续治疗费进行鉴定，河南同一司法鉴定中心于2019年11月27日作出豫同一司法鉴定中心[2019]临鉴字第1006号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告左上肢损伤术后构成十级伤残，损伤后护理期75日、营养期75日、误工期240日，其后续骨折内固定物取出费用约10000元。原告支出鉴定费1900元。另查明，1、除住院花费费用外，原告于2019年4月3日支出残疾器具费用75元，于2019年4月8日外购药品花费996元，于2019年8月16日外购药品花费996元；2、被告段韶旭已为原告垫付费用15147.07元；3、被告段韶旭驾驶的豫Ｃ×××××号小型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司投保有交强险（责任限额：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元）及商业险（其中第三者责任保险限额500000元），事故发生在上述保险期间内；4、被告段韶旭驾驶的豫Ｃ×××××号小型普通客车的实际所有人为被告段强。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，本案中被告段韶旭驾驶机动车致原告受伤，根据道路交通事故认定书认定被告段韶旭负事故全部责任，故对原告的合理合法损失被告段韶旭应当承担赔偿责任。同时由于原告在乘车时未系安全带，对自身损失的扩大存在过错，该院酌定对原告的损失由被告段韶旭承担85%的赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出部分，按事故责任比例承担。对原告本次主张的各项损失该院认定如下：1、医疗费部分：119567.35元，有相关医院病历、诊断证明书、出院证、医院收费票据、发票为证，该院予以认定；2、住院伙食补助费部分：7350元，原告主张符合法律规定，该院予以支持；3、营养费部分，根据该院委托河南同一司法鉴定中心鉴定结论，该院按照20元/天的标准计算75天营养费用为1500元；4、护理费部分，根据该院委托河南同一司法鉴定中心鉴定结论，该院参照上一年度河南省居民服务和其他服务业年平均工资45677元/年标准，按照一人护理计算75天的护理费用为9385.68元；5、误工费部分，根据该院委托河南同一司法鉴定中心鉴定结论，该院参照上一年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资44314元/年标准计算240天的误工费用为29137.97元；6、残疾赔偿金部分：63748.38元，原告按照城镇标准计算残疾赔偿金符合法律规定，结合原告的伤残等级，原告主张符合法律规定，该院予以支持；7、精神损害抚慰金部分，结合侵权人过错程度、侵权行为所造成的后果及受诉法院所在地平均生活水平等因素，该院酌定支持5000元；8、被扶养人生活费部分:23088.065元，被扶养人生活费参照上一年度河南省城镇居民人均消费性支出20989.15元/年的标准计算，原告主张其儿子申贝乐（2009年11月29日出生）、其女儿申若涵（2013年12月27日出生）的抚养费符合法律规定，该院予以支持；9、残疾辅助器具费用部分：75元，该院根据原告提交的相关票据予以认定；10、交通费部分：2940元，原告主张符合法律规定，该院予以支持。该院认定的原告本次主张的上述损失共计261792元（取整），原告主张超出部分，该院不予支持。因本次事故另有其他受伤人员已经在该院起诉，该院按照双方在本次事故中所受损失的比例分享相关保险限额，即原告在机动车第三者责任强制保险享有限额为42300元（其中医疗费用赔偿限额内享有38%的保险限额为3800元，死亡伤残赔偿限额内享有35%的保险限额为38500元）。下余219492元根据双方的过错程度，该院酌定由被告段韶旭承担85%的赔偿责任即186568元。因本次事故中有另一受伤人员起诉，双方分享商业险赔偿限额，即本案原告享有37%的商业险限额即185000元，剩余1568元由被告段韶旭个人承担。关于鉴定费部分，因原告自身原因，导致第一次郑州陇海法医临床司法鉴定所鉴定结论不能被采用，该次鉴定费用应由原告自行承担；对第二次河南同一司法鉴定中心的鉴定费用，扣除后期治疗费部分的鉴定费用，该院予以认定鉴定费为1300元、鉴定检查费140元，由被告段韶旭个人承担。被告段韶旭个人共应承担3008元，但因已为原告垫付了15147.07元，下余12139.07元应从被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司应向原告支出的费用中予以扣除，故被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司共计应向原告赔偿215160.93元。原告请求被告段强承担赔偿责任没有事实和法律依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条、第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司赔偿原告王晓梦各项费用共计215160.93元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告王晓梦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为2836元，由原告王晓梦负担742元，被告段韶旭负担2094元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定事实如下：一、一审庭审中，法庭发问：“事故发生时，王晓梦你乘坐在什么位置”，王晓梦答：“坐在面包车的左边第三排”；法院发问：“第三排坐了几个人”，王晓梦答：“乘坐了三个人”；法庭发问：“第三排有没有安装保险带”，王晓梦答：“没有留意”；法庭发问：“你在乘坐车辆时，有没有拉扣安全带”，王晓梦答：“没印象”。二、本院认定的其他事实同一审查明事实。本院认为，机动车行驶时，驾驶人、乘坐人员均应当按照规定使用安全带，摩托车驾驶人及乘坐人均应当按规定佩戴安全头盔。机动车发生交通事故造成人身死亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。超出部分，按事故责任比例承担。本案中，王晓梦在乘车时未系安全带，对自身损失的扩大存在过错，因此一审法院酌定被上诉人段韶旭对王晓梦因本案交通事故产生的超出交强险保险责任限额范围的损失部分承担85%赔偿责任并无不当。上诉人提供的证据不足以证明其与护理人员均从事批发零售业，一审法院根据在案证据认定的误工费、护理费合法有据。综上所述，王晓梦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费819元，由上诉人王晓梦负担。本判决为终审判决。审判员  范亚玲二〇二〇年六月二十二日书记员  胡文路