辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1002号上诉人（原审被告）：铁岭县新兴化工产品有限责任公司，住所地：辽宁省铁岭县新台子镇。法定代表人：刘志凯，该公司经理。委托诉讼代理人：张书剑，辽宁联润律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邢佳，男，1988年1月11日出生，汉族，个体运输，住辽宁省铁岭县。委托诉讼代理人：刘建华，辽宁永盟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：时兵，男，1962年9月8日出生，住辽宁省铁岭县。上诉人铁岭县新兴化工产品有限责任公司因与被上诉人邢佳、时兵用人单位责任纠纷一案，不服辽宁省铁岭县人民法院（2019）辽1221民初2176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和对上诉人铁岭县新兴化工产品有限责任公司委托诉讼代理人张书剑、被上诉人邢佳及其委托诉讼代理人刘建华、被上诉人时兵进行询问查明事实。本案现已审理终结。铁岭县新兴化工产品有限责任公司的上诉请求：1、请求撤销原审判决依法改判上诉人不承担赔偿责任；2、诉讼费、保全费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不全，适用法律错误。一、原审法院在没有充分举证侵权要件的情况下，认定侵权案件属于事实不清，证据不全。二、原审原告在起诉状中陈述其在化肥垛上被扯下来。根据现场的实际情况，原审原告属于指挥者，原审被告时兵系操作者。时兵陈述其无法看到的状况下，只能听原审原告的指挥，并且原审原告自身系叉车驾驶员，对于叉车的操作流程以及规范明确了解，故本次事故的发生，原审原告存在重大过错，应承担绝大部分的责任。三、原审原告没有向上诉人缴纳叉车使用费，应当认定此行为属于好意施惠行为。原审原告受伤后，上诉人也尽量借钱给原审原告用于救治，但不能因此认定上诉人对本案存在侵权责任。四、原审法院认定原审原告的损失有误。其中：1、一审法院认定原审原告的误工费计算至定残前一日是根据人身损害赔偿司法解释第20条，但该条要求认定的时间应当是接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中原审原告没有举证诊断书，也没有证据证明其属于伤残持续误工的情形。2、本案中认定的营养费原审原告并未进行实质性举证，判决营养费的证据不足。3、本案认定的精神抚慰金过高。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。邢佳辩称，一、本案为用人单位责任纠纷。时兵受雇于铁岭县新兴化工产品有限责任公司，上诉人称仓储用地就是当时事发的工作地点。时兵存在过错，侵权行为成立。依据法律规定应当雇主应当为无过错责任，原审法院判决上诉人承担责任正确。二、原审法院认定的损失数额正确，上诉人的该项请求没有依据。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的请求，维持原判。时兵辩称，同意原审判决，请求二审法院依法判决。邢佳向一审法院起诉请求：1、请求二被告连带给付赔偿款371,266.16元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告邢佳作为个体运输户，经常用自己所营运的货车去承运被告铁岭县新兴化工产品有限责任公司货场化肥运输业务。2019年3月17日，原告邢佳到被告公司货场运送化肥，原告在化肥垛上装化肥时，被告铁岭县新兴化工产品有限责任公司雇佣的司机时兵在开动叉车时，操作不当，将原告从化肥垛上扯下。原告受伤后当天被送往铁岭市中心医院紧急门诊处置，支付门诊费2,566.20元（1083.20+262+1221），之后转院至中国医科大学附属第一医院，经诊断原告右桡骨远端骨折右尺骨茎突骨折等多处骨折、血肿。住院治疗24天，2019年4月10日出院，支付门诊费6,137.79元（4250.4+1639.12+171.6+50.62+10.65+15.4），支付用血互助金400元，支付住院医疗费162,772.82元。由于原告手术后，颅骨缺失，2019年7月15日在中国医科大学附属第一医院进行二次手术，2019年8月5日出院。支付门诊费188.28元（169.08+19.20），支付住院医疗费60,240.37元。二次住院总计花费医疗费232,305.46元。2019年10月31日，铁岭固仑司法鉴定所对原告邢佳伤残程度作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人颅脑损伤，受伤局部脑软化灶形成，十级残；2、右尺、桡骨远端粉碎性骨折，九级残；3、左髋关节脱位，髋臼骨折，十级残。支付鉴定费1,480元。原告邢佳因伤造成的合理经济损失包括：医疗费共计232,305.46元；精神抚慰金8,000元；伤残赔偿金194,178.4元（37342×20×20%+37342×20×6%）；误工费按照交通运输行业计算至定残前一日47,406.75元（77594/365×223天）；护理费一级护理15天，二级护理31天，按照居民服务业计算护理费8,808.57元（52707/365×15天×2+52707/365×31天）；伙食补助费2,300元（50×24天+50×22天）；交通费酌定1,500元；营养费酌定1,000元；原告邢佳长子邢洺源、次子邢洺涵，出生日期均为2010年11月4日，现年9岁，两名被抚养人生活费61,888.32元（26,448元×9年×26%÷2×2）；鉴定费1,480元。总计合理经济损失额为人民币558,867.50元。原告受伤治疗期间，被告铁岭县新兴化工产品有限责任公司垫付医疗费190,000元。一审法院认为，本案案由为：用人单位责任纠纷。依据《中华人民共和国侵权法》的相关法律规定，用人单位责任是指用人单位的工作人员职务侵权责任，也称为法人和其他组织的职务侵权责任。即用人单位的工作人员基于执行工作任务造成他人损害时，由用人单位承担无过错侵权责任。本案被告时兵作为用人单位的雇员，受雇于被告铁岭县新兴化工产品有限责任公司，从事叉车装运工作。在操作过程中，因疏忽大意致第三人原告邢佳受到人身伤害，作为用人单位被告铁岭县新兴化工产品有限责任公司，应承担赔偿责任。关于赔偿的范围，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：受害人遭受人身损害，因就治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费，误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费，赔偿义务人应当予以赔偿。本案依据原告提供住院期间医疗费收据原件，确定其治疗支付的医疗费数额；原告提供社区证明，各项赔偿标准可比照城镇居民的标准计算；误工标准可比照2019年度交通运输业赔偿标准来计算误工费。原告二次手术出院有医嘱证明，故可以支持营养费；原告住院期间护理，按服务行业标准计算护理费；原告因伤鉴定九级伤残加上两个十级残，酌定给付精神损害抚慰金8,000元。交通费用、鉴定费用系合理损失，应予赔偿。被告铁岭县新兴化工产品有限责任公司垫付医疗费190,000元，应在其赔偿给原告邢佳总的赔偿数额中予以扣除。原告合理损失额合计558,867.50元。扣除190,000元，则被告还应赔偿给原告368,867.50元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告铁岭县新兴化工产品有限责任公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告邢佳医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、护理费、误工费、鉴定费、交通费等各项经济损失共计人民币368,867.50元；二、驳回原告邢佳的其他诉讼请求。诉讼费686,834元，减半收取3,434.17元，由被告铁岭县新兴化工产品有限责任公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为，关于上诉人铁岭县新兴化工产品有限责任公司与被上诉人邢佳之间的法律关系问题。根据原审法院查明的事实，邢佳作为个体运输户，承运铁岭县新兴化工产品有限责任公司的货场化肥运输业务。上诉人主张本案中邢佳给第三方中农集团控股股份有限公司运货一节。上诉人原审中提交的中农集团控股股份有限公司销售出库单为复印件，不能作为认定事实的依据。且上诉人并未提交中农集团控股股份有限公司与被上诉人邢佳之间存在运输合同的证明。同时，上诉人并未提交其与中农集团控股股份有限公司之间的仓储合同，不能证明双方之间就仓储合同约定由存货人支付装卸费用。结合本案无争议的事实，被上诉人时兵为铁岭县新兴化工产品有限责任公司雇佣的司机，其驾驶的叉车为铁岭县新兴化工产品有限责任公司所有，原审法院认定铁岭县新兴化工产品有限责任公司与邢佳成立货运合同关系并无不当。关于侵权行为是否成立的问题。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担责任。本案中，时兵在驾驶叉车工程中违反机动工业车辆安全规范，未对沉重载荷作为特殊情况进行处理、未对作业环境是否安全进行确认，对应预见的行为结果未预见，存在疏忽大意的过失。邢佳因时兵的不规范作业行为，被叉车从化肥垛上拖拽跌落，造成邢佳人身损害的后果。该侵权行为与损害后果间存在因果关系，故时兵在执行工作任务中造成邢佳人身损害的侵权事实成立，铁岭县新兴化工产品有限责任公司应承担侵权责任。关于邢佳是否存在责任的问题。邢佳作为运输化肥的承运人，事故发生前经常用自己所营运的货车承运铁岭县新兴化工产品有限责任公司货场的化肥运输业务。邢佳应该认识到在化肥垛上作业的危险性，其未尽到相应的注意义务应承担相应的责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，结合本案实际情况，酌定邢佳承担的责任比例以10%为宜。关于原审法院认定的损失数额问题。误工费依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定计算至定残前一日并无不当。本案中，邢佳因本次事故颅脑损伤，受伤局部脑软化灶形成、右尺、桡骨远端粉碎性骨折、左髋关节脱位及髋臼骨折，因伤致残持续误工的事实成立，原审法院认定的误工时间和费用得当。同时，原审法院结合受害者伤情和中国医科大学附属第一医院的医嘱，认定营养费并无不当。本案中，邢佳因伤致残，一处九级两处十级，原审法院认定精神损害抚慰金8,000元符合本案实际，本院予以维持。综合以上，铁岭县新兴化工产品有限责任公司应承担的责任比例为全部损失的90%，即502,980.7元，扣除其垫付的190,000元，剩余应赔偿的数额为312,980.75元。综上，铁岭县新兴化工产品有限责任公司的上诉请求部分成。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销辽宁省铁岭县人民法院（2019）辽1221民初2176号民事判决；二、铁岭县新兴化工产品有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿邢佳医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、护理费、误工费、鉴定费、交通费等各项经济损失共计人民币312,980.75元；三、驳回邢佳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费3,434.17元，由上诉人铁岭县新兴化工产品有限责任公司负担3,090.75元、被上诉人邢佳负担343.42元、退还铁岭县自然资源局688元；二审案件受理费6,868.34元，由上诉人铁岭县新兴化工产品有限责任公司负担6,181.5元、被上诉人邢佳负担686.84元。本判决为终审判决。审 判 长 裴好生审 判 员 孙 伟审 判 员 李喜岩二〇二〇年六月三十日法官助理 李 旌书 记 员 常晓峰