浙江省杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初10653号 原告：魏超，男，1985年7月11日出生，汉族，住杭州市江干区。 委托诉讼代理人:金涛、李卫国，浙江金道（杭州经济技术开发区）律师事务所律师。 被告：祝赫，男，1981年6月4日出生，汉族，住杭州市西湖区。 被告：郑逸婷，女，1991年12月12日出生，汉族，住杭州市桐庐县。 二被告委托诉讼代理人：王怡舟，浙江泽大律师事务所律师。 原告魏超与被告祝赫、郑逸婷特许经营合同纠纷一案，本院于2019年12月31日立案后，依法适用普通程序,于2020年3月26日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人金涛，二被告的委托诉讼代理人王怡舟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与杭州赫计餐饮管理有限公司签订的《项目合作协议》；2.二被告退还原告管理费94722元、保证金10000元；3.二被告退还原告运营备用金20000元、运营结余款19151.79元，以上合计143873.79元；4.由二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年9月25日，原告与杭州赫记餐饮管理有限公司（以下简称赫记公司）签订《加盟合同》、《加盟店托管协议书》，约定由赫记公司授权原告在浙江省杭州市区域内使用“茶颜茶语”商标，有效期三年，自2017年9月25日起至2020年9月24日止，并且原告加盟赫记公司所开设的店铺由赫记公司全权托管。后原告向赫记公司交纳茶饮部分加盟费80000元，欧包部分加盟费30000元，保证金10000元，店铺运营备用金20000元。该店铺经营场所也由被告祝赫出租给原告，店铺位于杭州经济技术开发区大食代美食广场。店铺自2017年10月起正常经营至2018年2月中旬左右，由于龙湖天街大食代美食广场经营惨淡，大食代美食广场被关闭，店铺后续己经无法继续运营。后经结算，店铺仍有19151.79元运营结余款未支付给原告，原告多次要求赫记公司退还剩余加盟费、保证金、运营备用金及运营结余款等，赫记公司迟迟未支付。另查明，赫记公司于2018年6月19日注销，未依法清算，也未通知原告清算在合同期内的债权债务，股东为二被告。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼。 二被告辩称，一、原告无权解除涉案合同，该合同客观上可以继续履行。1.涉案合同的签订是为授权给原告使用“茶颜茶语”品牌及其他相关事宜，虽然龙湖天街大食代美食广场被关闭，但这不影响涉案合同的继续履行，原告仍然可以在其他地点开设新的店铺。2.涉案合同的一方当事人赫记公司虽已注销，但该合同项下商标的权利人杭州投水吧品牌策划有限公司愿意授权原告继续使用涉案合同授权内容直至合同期满之日，即原告仍然继续享有合同利益。因此涉案合同目的能够继续实现，既未达成约定解除合同的条件，也未达成法定解除合同的条件，二被告不同意解除合同，原告无权行使合同解除权。二、二被告无需退还涉案合同项下投资款。涉案合同明确约定“本协议经双方签字，原告向赫记公司缴纳首期投资费用即告生效，协议签约生效后投资费用不予退还”，故二被告无需退还投资费用，即茶饮部分加盟费80000元、欧包部分加盟费30000元。退一步而言，即便合同解除，合同解除日期也应是本案判决生效日，二被告只需退回判决生效日至合同期满日部分的投资费用。三、原告要求退还管理费94722元，无任何依据。《加盟店托管协议书》约定“赫记公司根据原告提供托管前月营业额等相关数据作为参考依据，合作期间内，原告应支付每月实际营业额的3%作为赫记公司托管费用”。位于杭州经济技术开发区大食代美食广场的涉案店铺，在其营业期间应实际支付赫记公司实际营业额的3%作为托管费用，赫记公司运用自己的资源，基于《加盟店托管协议书》帮助原告经营涉案店铺，理应收取约定的合理的劳动报酬（托管费用）。涉案店铺未营业期间即无产生营业额，则未收取涉案店铺的托管费用。况且，《加盟店托管协议书》期限已经届满，双方已实际履行完毕，无任何未结权利义务。四、保证金、运营备用金及运营结余已实际抵扣完毕。《加盟店托管协议书》约定“合同期限内，赫记公司派往原告指定店面的工作人员的工资均由原告负责支付（工资基数必须与赫记公司员工岗位工资基数一致）”“赫记公司应扣除场地费用、水电费、人员工资以及相应的托管费用后，将净利部分金额（净利计算方式：月毛利－场地费－水电费－人员工资－通讯费－托管费＝净利）”。2017年9月，二被告为涉案店铺适合经营项目的风格支付30000元用于装修。涉案店铺经营期间，二被告为涉案店铺员工工资支出共计55872元，采购设备支出共计83650元，购买原料支出共计55847元。《店面租赁协议书》中约定营业扣点为茶饮部分21%，欧包部分19%，前3个月扣点减半。2018年3月，根据涉案厂商资金结算月报表结余为19151.79元，按营业扣点20%计算，应扣点3830.36元。《加盟店托管协议书》约定“合作期间内，原告应支付每月实际营业额的3%作为赫记公司托管费用”，根据涉案厂商资金结算月报表结余为19151.79元，托管费为574.56元。故保证金、运营备用金及运营结余共计49151.79元已实际抵扣完毕。综上，二被告不存在违约行为，原告将自身投资商业风险归责于二被告，其主张缺乏事实与法律依据，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的《项目合作协议》、《加盟店托管协议书》、厂商资金结算月报表、赫记公司登记基本情况及股东会决议、支付宝电子转账回单、联销经营合同补充条款，二被告对真实性均无异议，予以确认。二被告提交的企业信用报告、《授权书》、微信账单及转账记录、装修合同，经二被告出示原件，原告对形式真实性均无异议，本院予以确认。 本院认定事实如下： 2017年9月12日，原告（乙方、委托方）与赫记公司（甲方、管理方）签订《加盟店托管协议书》1份，约定：店铺地址为下沙·金沙龙湖天街5楼大食代＃01、04号花车（茶颜茶语）。为提高店面的管理水平和服务质量，从而让店面提升商业影响力和经济效益，乙方委托甲方全权经营管理乙方指定店面。乙方委托甲方负责指定店面的全权管理工作，托管期限由2017年9月26日至2018年7月25日，合同期满后乙方若仍需继续托管，双方另行签订新的协议。自托管之日起，店面所有产生的硬件和软件装潢等费用均由乙方承担。经双方商议决定，乙方须一次性向甲方支付20000元作为店面运营的周转资金。合同期限内，甲方派往乙方指定店面的工作人员的工资均由乙方负责支付（工资基数必须与甲方公司员工岗位工资基数一致）。乙方应在协议签订之前向甲方提供店面的经营的各项数据报表，甲方根据乙方提供的数据作出促销及推广方案（促销推广进行过程中所需一切费用均由乙方自行承担）。甲方根据乙方提供托管前月营业额等相关数据作为参考依据，合作期间内内，乙方应支付每月实际营业额的3%作为甲方托管费用。甲方全权负责乙方店面的各项工作，其中包括各类产品的制售、人员管理、市场营销以及食材的采购等。甲方每月对店面营业额进行汇总，并核算各项成本费用和宣传促销费用及人员工资，经双方确认后，甲方负责对各项费用进行支付。甲方每月负责计算店面毛利（毛利计算方式：月营业额+上月库存成本-本月采购成本=毛利；采购成本包括原料、包材、水果、冻品、料包等制作物料），并与乙方进行核对，确认无误后，甲方应扣除场地费用、水电费、人员工资以及相应的托管费用后，将净利部分金额（净利计算方式：月毛利-场地费-水电费-人员工资-通讯费-托管费=净利）支付给乙方。乙方应主动配合参与甲方对店面的各项账目的核对并确认。每月15日结清并确认上月产生的各项费用，包括房租、人员工资、水电费、物业费等，其中房租、物业费、水电费、办公费（含网络通讯费）应提前交付。按月支付的费用可以在下月结清，其中人员数量和工资标准、当月日常开支凭票据需要乙方在结清之日签字确认。每月30日前，在乙方确认上月各款项结算的基础上，甲方将上月店面经营净利打入乙方指定账户。费用支出结算优先次序：成本采购＞场租水电＞人员工资＞托管费＞净利等。 2017年9月25日，原告（乙方）与赫记公司（甲方）签订《项目合作协议》1份，约定：乙方经市场调查，明确经营定位后，自愿向甲方申请在乙方当地经营“茶颜茶语”茶饮服务项目，经甲、乙双方本着友好协商、平等互利、共同发展的原则，根据《中华人民共和国合同法》等相关法律法规，甲方同意乙方在协议指定地经营“茶颜茶语”项目，为了明确双方的权利和义务，特订立以下条款，以兹共同遵守。“茶颜茶语”茶饮服务体系是甲方建设并管理的餐饮销售和服务机构。该机构的一切经营管理制度、规范、商号、企业标识等均由甲方制定并所有，受中华人民共和国法律保护。未经甲方同意、认可，其他单位和个人均不得使用。在乙方认同接受甲方经营理念和企业标识形象的基础上，申请在本协议指定地经营“茶颜茶语”茶饮服务项目。甲方同意乙方的申请，同意乙方在协议指定区域内以“茶颜茶语”标识经营本协议指定的茶饮项目。甲乙双方均为独立的企业法人或自然人，相互之间无产权及隶属关系，双方各自独立承担法律责任。甲方授权乙方在浙江省杭州市以“茶颜茶语”企业标识从事甲方授权的茶饮项目经营活动。未经甲方同意，乙方不得使用甲方品牌跨越合作区域范围从事本协议指定项目或其它项目的经营。投资费闲指以下各项费用：乙方在合作期使用甲方所持有的商号、企业标识以及其他宣传标识的费用；甲方传授给乙方的技术使用费、技术培训服务费、培训期间的物料费；合作期内甲方统一投放的品牌宣传费用；甲方运营管理体系的知识产权费。甲方提供的营运指导、新品开发和其它服务费用。乙方向甲方取得上述区域经营权须一次性向甲方交纳合作费用80000元。甲、乙双方签约之日起乙方须向甲方每年支付管理费5000元，保证金10000元，续约支付日期为合约有效期最后一个月，超期未续约将视为乙方自动放弃继续使用“茶颜茶语”企业标识的权利。本协议经双方签字，乙方向甲方交纳首期投资费用即告生效，协议签约生效后投资费用不予退还。本协议有效期为叁年，自2017年9月25日至2020年9月24日止。补充：增加软欧包品类，加30000元整，送设备等。赫记公司于2017年9月28日出具《收款收据》，载明收到原告茶饮加盟含设备套餐80000元、软欧包加盟含设备30000元、运营备用金20000元，合计130000元。 原告提供的支付宝转账电子回单显示：原告分别于2017年5月26日、8月25日、9月12日、9月13日向被告祝赫支付宝账户转账支付5000元、75000元、100000元、40000元；原告于2017年12月29日向被告祝赫支付宝账户转账支付35288元（摘要:茶颜茶语,装修，广告），于2018年1月10日向被告祝赫支付宝账户转账支付25439元（摘要:10月11月财务亏损补足），于2018年1月10日向被告祝赫支付宝账户转账支付5093元（摘要:1月货款），于2018年1月30日向被告祝赫支付宝账户转账支付10888元（摘要:2月货款）。 原告提供的厂商资金结算月报表（2018年2月）显示：花车01＃茶颜茶语祝赫，营业期限2018年2月1日至2018年2月28日，合计12502.25元，返还金额-5324.45元；厂商资金结算月报表（2018年3月）显示：花车01＃茶颜茶语祝赫，营业期限2018年3月1日至2018年3月31日，合计-19151.79元，返还金额19151.79元。 原告提供的联销经营合同补充条款显示：甲方为杭州大食代餐饮有限公司，大食代美食广场门店名称下沙龙湖店，联销摊位的编号花车04＃茶颜茶语·欧包，联销期限自2017年10月15日起至2018年10月14日止，联销合同签约日期2017年9月12日，联销收入甲方收取比例19%，乙方同意且保证的甲方月最低联销收入5700元/月，结算日每个月的第28日等；甲方为杭州大食代餐饮有限公司，大食代美食广场门店名称下沙龙湖店，联销摊位的编号花车01＃茶颜茶语，联销期限自2017年10月15日起至2018年10月14日止，联销合同签约日期2017年9月12日，联销收入甲方收取比例21%，乙方同意且保证的甲方月最低联销收入12600元/月，结算日每个月的第28日等。 赫记公司成立于2016年11月21日，注册资本500000元，为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为被告郑逸婷，于2018年6月19日核准注销，注销原因为股东、股东会（股东大会）决议解散，自然人股东为二被告。2018年3月30日由二被告签字的《赫记公司股东会决议—关于同意解散公司的决定》记载：本公司于2018年3月30日召开了公司股东会，会议由代表100%表决权的股东参加，经代表100%表决权的股东通过，作出如下决议：1.本公司因股东会决议解散，股东会同意公司解散。2.本公司自作出解散决定之日起停止营业。 杭州投水吧品牌策划有限公司的企业信用报告显示：成立于2015年9月1日，法定代表人为被告祝赫，注册资本1000000元，为有限责任公司（自然人独资），于2018年11月1日变更投资人为被告祝赫。杭州投水吧品牌策划有限公司于2019年5月出具的《授权书》载明：我公司系“茶颜茶语”商标权利人，我公司对赫记公司与原告签订的加盟合同内容知悉并认可，我公司同意依照该合同授权原告继续使用“茶颜茶语”商标直至该加盟合同期满日止。 庭审中，双方确认因大食代美食广场的关停，涉案店铺约在2018年3月停止经营。 本院认为，本案中，现有证据可以认定原告、赫记公司双方于2017年9月25日签订的《项目合作协议》，因大食代美食广场的关停，双方事实上已于2018年3月终止了合同的权利和义务，《项目合作协议》的相对方主体赫记公司更是于2018年6月办理了注销登记，故本院认定原告、赫记公司双方由于不可归责于任一方的原因客观上已合意解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。因此，本院综合考虑涉案合同的性质、合同的履行情况、本案的具体案情等因素，酌情确定应返还管理费（加盟费）的金额为70000元。另，保证金10000元，应予返还。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第二十条规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。现无证据表明赫记公司系经依法清算办理注销登记，二被告作为赫记公司的股东，依法应对赫记公司的债务承担清偿责任。二被告应当返还原告管理费（加盟费）70000元、保证金10000元，对于原告其余部分的管理费（加盟费）请求，本院予以驳回。关于原告主张的运营备用金20000元、运营结余款19151.79元，系原告与赫记公司签订的《加盟店托管协议书》项下所涉款项，且原告在本案中并未提交相关结算的有效证据，其该项请求因证据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、祝赫、郑逸婷于本判决生效之日起十日内返还魏超管理费（加盟费）70000元、保证金10000元，合计80000元； 二、驳回魏超的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3177元，由魏超负担1411元，由祝赫、郑逸婷负担1766元。 魏超于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；祝赫、郑逸婷于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  李红萍 人民陪审员  孙颖娟 人民陪审员  徐 珊 二〇二〇年六月九日 书 记 员  韦 蔚 -12- -11-