浙江省温州市龙湾区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)浙0303刑初178号 公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。 被告人高世兵，男，1977年8月21日出生于重庆市云阳县，汉族，小学文化程度，务工，住云阳县。曾因赌博于2014年9月16日被温州市公安局龙湾区分局决定行政拘留三日，于2016年3月24日被该局决定罚款人民币400元，于2018年12月29日被该局决定行政拘留二日，于2019年7月18日被该局决定行政拘留五日。现因本案于2019年10月9日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于温州市看守所。 辩护人李作凡，浙江浙南律师事务所律师。 被告人陶银才，绰号“陶春”，男，1970年2月16日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化程度，无业，住垫江县。曾因犯盗窃罪于1992年6月6日被判处有期徒刑三年；因犯故意伤害罪于1998年8月7日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑十四年；因犯组织卖淫罪于2013年1月21日被本院判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币8000元，2017年3月16日刑满释放。现因本案于2019年9月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于温州市看守所。 辩护人陈洁，浙江联英律师事务所律师。 被告人贾在田，绰号“麻子”，男，1979年2月28日出生于重庆市云阳县，汉族，小学文化程度，无业，住云阳县。因本案于2019年10月11日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于温州市看守所。 辩护人施园园，浙江联英律师事务所律师。 被告人张辽，男，1978年1月3日出生于河南省镇平县，汉族，小学文化程度，务工，住镇平县。曾因携带管制刀具于2014年1月11日被温州市公安局龙湾区分局决定行政拘留二日。现因本案于2019年10月9日被刑事拘留，同月29日被取保候审。 辩护人张知远，北京京师（温州）律师事务所律师。 被告人杨建，男，1986年4月11日出生于湖北省利川市，土家族，小学文化程度，无业，住利川市。曾因赌博于2016年10月16日被温州市公安局龙湾区分局行政拘留三日。现因本案于2019年9月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于温州市看守所。 辩护人张海啸，浙江东瓯律师事务所律师。 被告人李大清，男，1974年6月25日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化程度，务工，住垫江县。曾因赌博于2005年11月被温州市公安局鹿城区分局行政拘留；因赌博于2010年11月18日被温州市公安局鹿城区分局决定行政拘留十日，并处罚款人民币500元。现因本案于2019年9月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕，2020年6月3日被取保候审。 辩护人李乐章，浙江东瓯律师事务所律师。 被告人李文涛，曾用名李宏涛，男，1980年6月24日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化程度，务工，住垫江县。曾因赌博于2005年3月被温州市公安局龙湾区分局治安罚款；因赌博于2012年7月25日被温州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留三日。现因本案于2019年10月30日被取保候审。 辩护人胡程海，浙江人民联合律师事务所律师。 被告人陶银洪，绰号“陶三”，男，1974年10月29日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化程度，务工，住重庆市渝北区。曾因犯聚众斗殴罪于1998年8月7日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑四年。现因本案于2019年9月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月29日被取保候审。 辩护人章圆圆，浙江人民联合律师事务所律师。 被告人张正英，女，1983年2月22日出生于贵州省兴义市，汉族，半文盲，无业，住兴义市。因赌博于2019年9月25日被温州市公安局龙湾区分局决定行政拘留十四日（暂未执行）、罚款人民币500元。因本案于2019年9月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月29日被取保候审。 辩护人黄建旺，浙江时代商务律师事务所律师。 温州市龙湾区人民检察院以温龙检一部刑诉〔2020〕602号起诉书、温龙检一部刑变诉〔2020〕81号变更起诉决定书指控被告人高世兵、陶银才、贾在田、张辽、杨建、李大清、李文涛、陶银洪、张正英犯开设赌场罪，于2020年3月16日向本院提起公诉。本院于同月19日立案，并决定适用简易程序。在法庭审理过程中，因发现不宜适用简易程序，故转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员林统出庭支持公诉。被告人高世兵、陶银才、贾在田、张辽、杨建、李大清、李文涛、陶银洪、张正英及辩护人李作凡、陈洁、施园园、张知远、张海啸、李乐章、胡程海、章圆圆、黄建旺到庭参加诉讼。现已审理终结。 温州市龙湾区人民检察院指控：2019年9月初以来，被告人高世兵以营利为目的，招揽赌客在龙湾区永中街道双岙水库附近山上、温州经济技术开发区天河街道新河村附近山上等地开设赌场，被告人陶银才于2019年9月20日加入赌场，为赌场股东。该赌场以扑克牌九形式进行赌博，以庄家赢钱的5%抽头渔利。期间，被告人陶银才负责赌场日常管理，被告人贾在田为赌场保管皮桶钱，被告人张辽为赌场提供桌椅并望风，被告人杨建、李大清、李文涛、陶银洪、寇传东（分案处理）为赌场理手、做角。同年9月24日下午，高世兵、陶银才等人在双岙村附近山上开设赌场，参赌人员达三四十人，该赌场被公安机关查获，当场查获赌资共计人民币73192元。经查，该赌场开设期间，每场参赌人员均有二三十人。其中，高世兵、张辽累计参与十余场，贾在田累计参与八场，李大清累计参与八场，李文涛累计参与七场，陶银才累计参与七场，寇传东累计参与七场，杨建累计参与六场，陶银洪累计参与三场。 2019年8月份，被告人高世兵、张正英在温州市龙湾区瓜棚地以上述方式开设赌场，并雇佣寇传东为赌场理手，张正英在高世兵不在赌场时替赌场保管抽水钱，期间该赌场抽水共计人民币6000余元。 被告人陶银才、杨建、李大清、陶银洪、张正英于2019年9月24日被抓获。被告人高世兵、张辽于同年10月9日自动向公安机关投案。被告人贾在田于同年10月11日被抓获。被告人李文涛于同年10月30日自动向公安机关投案。 公诉机关认为，被告人高世兵、陶银才、张辽、贾在田、杨建、李大清、李文涛、陶银洪、张正英结伙开设赌场，其中被告人高世兵、张辽属情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人高世兵有多次赌博劣迹，从重处罚；被告人高世兵有自首情节，自愿认罪认罚，依法可减轻处罚。建议对被告人高世兵判处有期徒刑二年六个月，若退赃可判处有期徒刑二年四个月，并处罚金。被告人陶银才有前科，且系累犯，依法应从重处罚；被告人陶银才有坦白情节，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。建议对被告人陶银才判处有期徒刑二年三个月，并处罚金。被告人贾在田系从犯，自愿认罪认罚，依法应从轻处罚。建议对被告人贾在田判处有期徒刑一年，并处罚金。被告人张辽有劣迹，从重处罚；被告人张辽系从犯，有自首情节，自愿认罪认罚，依法应减轻处罚。建议对被告人张辽判处有期徒刑一年二个月，并处罚金，适用缓刑。被告人杨建有赌博劣迹，从重处罚；被告人杨建系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，依法应从轻处罚。建议对被告人杨建判处有期徒刑十个月，并处罚金。被告人李大清有赌博劣迹，从重处罚；被告人李大清系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，依法应从轻处罚。建议对被告人李大清判处有期徒刑十个月，并处罚金，适用缓刑。被告人李文涛有赌博劣迹，从重处罚；被告人李文涛系从犯，有自首情节，自愿认罪认罚，依法应从轻处罚。建议对被告人李文涛判处有期徒刑八个月，并处罚金，适用缓刑。被告人陶银洪有前科，从重处罚；被告人陶银洪系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，依法可应从轻处罚。建议对被告人陶银洪判处有期徒刑六个月，并处罚金，适用缓刑。被告人张正英系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，依法应从轻处罚。建议对被告人张正英判处有期徒刑六个月，并处罚金，适用缓刑。 被告人高世兵对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、高世兵自愿认罪认罚；2、高世兵能够退出违法所得。提请法庭从轻处罚。 被告人陶银才对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、陶银才参与赌场时间相对较短，获利少；2、陶银才有坦白情节，自愿认罪认罚。提请法庭从轻处罚。 被告人贾在田对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、贾在田系从犯；2、贾在田有坦白情节，自愿认罪认罚；3、贾在田系初犯，没有获利。提请法庭从轻处罚。 被告人张辽对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、张辽系从犯；2、张辽有自首情节，自愿认罪认罚；3、张辽能够退出违法所得。提请法庭减轻处罚并适用缓刑。 被告人杨建对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、杨建系从犯；2、杨建有坦白情节，自愿认罪认罚3、杨建获利少，愿意退赃。提请法庭从轻处罚并适用缓刑。 被告人李大清对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、李大清系从犯；2、李大清有坦白情节，自愿认罪认罚；3、李大清获利少，能够退赃。提请法庭从轻处罚并适用缓刑。 被告人李文涛对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、李文涛系从犯；2、李文涛有自首情节，自愿认罪认罚。提请法庭从轻处罚并适用缓刑。 被告人陶银洪对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、陶银洪系从犯；2、陶银洪有坦白情节，自愿认罪认罚；3、陶银洪有立功表现。提请法庭从轻处罚并适用缓刑。 被告人张正英对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、张正英系从犯；2、张正英有坦白情节，自愿认罪认罚。提请法庭从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，公安机关查获作案工具桌凳、篷布及电瓶灯。被告人陶银洪到案后检举他人犯罪行为，但尚未查证属实。在法庭审理过程中，被告人高世兵退出违法所得人民币8000元；被告人张辽退出违法所得人民币2000元；被告人杨建退出违法所得人民币1300元；被告人李大清退出违法所得人民币1000元；被告人李文涛退出违法所得人民币800元。 被告人高世兵、陶银才、贾在田、张辽、杨建、李大清、李文涛、陶银洪、张正英开设赌场的犯罪事实，有被告人高世兵、陶银才、贾在田、张辽、杨建、李大清、李文涛、陶银洪、张正英及同案犯寇传东、黄强的供述，证人许某、陶某、刘某、徐某、向某、余某、冉某等人的证言，辨认笔录，检查笔录，搜查笔录，扣押清单，收缴清单，行政处罚决定书，刑事判决书，情况说明，归案经过，缴款凭证及身份信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人高世兵、陶银才、贾在田、张辽、杨建、李大清、李文涛、陶银洪、张正英结伙开设赌场，其中被告人高世兵、张辽属情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人高世兵、陶银才在共同犯罪中系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人高世兵有多次赌博劣迹，酌情从重处罚；被告人高世兵有自首情节，自愿认罪认罚，且已退出违法所得，依法可减轻处罚。被告人陶银才有前科，且系累犯，依法应从重处罚；被告人陶银才有坦白情节，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。被告人贾在田系从犯，自愿认罪认罚，依法应从轻处罚。被告人张辽有劣迹，酌情从重处罚；被告人张辽系从犯，有自首情节，自愿认罪认罚，且已退出违法所得，依法应减轻处罚。被告人杨建有赌博劣迹，酌情从重处罚；被告人杨建系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，且已退出违法所得，依法应从轻处罚。被告人李大清有赌博劣迹，酌情从重处罚；被告人李大清系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，且已退出违法所得，依法应从轻处罚。被告人李文涛有赌博劣迹，酌情从重处罚；被告人李文涛系从犯，有自首情节，自愿认罪认罚，且已退出违法所得，依法应从轻处罚。被告人陶银洪有前科，酌情从重处罚；被告人陶银洪系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，依法应从轻处罚。被告人张正英系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，依法应从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。辩护人提出的相应意见合法有据，予以采纳。被告人贾在田在审查起诉阶段退回补充侦查期间方供认犯罪事实，不构成坦白，对辩护人所提坦白意见不予采纳。被告人杨建有赌博劣迹，三年内不思悔改进而犯罪，不宜适用缓刑，对辩护人所提缓刑意见不予采纳。被告人陶银洪检举的犯罪行为尚未查证属实，目前不能认定为立功，对辩护人所提立功意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人高世兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑期二年四个月，并处罚金人民币50000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月9日起至2022年2月8日止。) 二、被告人陶银才犯开设赌场罪，判处有期徒刑期二年三个月，并处罚金人民币48000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月24日起至2021年12月23日止。) 三、被告人贾在田犯开设赌场罪，判处有期徒刑期一年，并处罚金人民币18000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月11日起至2020年10月10日止。) 四、被告人张辽犯开设赌场罪，判处有期徒刑期一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币22000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。） 五、被告人杨建犯开设赌场罪，判处有期徒刑期十个月，并处罚金人民币14000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月24日起至2020年7月23日止。) 六、被告人李大清犯开设赌场罪，判处有期徒刑期十个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币14000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。） 七、被告人李文涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑期八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。） 八、被告人陶银洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑期六个月，缓刑一年，并处罚金人民币6000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。） 九、被告人张正英犯开设赌场罪，判处有期徒刑期六个月，缓刑一年，并处罚金人民币6000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。） 十、被告人高世兵、张辽、杨建、李大清、李文涛退出的违法所得，予以没收；责令被告人陶银才退出违法所得人民币1200元，予以没收；扣押在公安机关的作案工具桌凳、篷布及电瓶灯，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 何 娇 人民陪审员 王 飞 人民陪审员 林益龙 二〇二〇年六月四日 代书 记员 陈舒依 附：本判决援引的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。