重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0106民初1700号 原告：董斌，女，1985年5月23日出生，汉族，住四川省达州市达川区。 委托诉讼代理人：王国强（原告丈夫），男，1982年8月29日出生，汉族，住重庆市渝中。 被告：重庆市沙坪坝区陈家桥医院（重庆医药高等专科学校附属医院），住所地重庆市沙坪坝区陈家桥街道陈东路17号，统一社会信用代码12500106450495602A。 法定代表人：陈世斌，重庆市沙坪坝区陈家桥医院（重庆医药高等专科学校附属医院）院长。 委托诉讼代理人：刘昱伶，重庆炜林律师事务律师。 委托诉讼代理人：陈启明，重庆炜林律师事务律师。 原告董斌与被告重庆市沙坪坝区陈家桥医院（重庆医药高等专科学校附属医院）劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告董斌及其委托诉讼代理人王国强，被告的委托诉讼代理人刘昱伶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告董斌向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付原告2019年6月至8月应发未发的工资21600元。2、要求被告支付原告2019年6月11日至2019年8月17日期间的加班工资18000元（60天×每天加班5小时×60元/小时）。3、要求被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金24000元。事实及理由：2019年5月，董斌通过网上招聘，面试成功陈家桥医院妇产科，6月11日到岗，岗位为专技岗位临床医疗，与院方口头约定试用期1个月，试用期工资2000元，转正后工资包括基本工资和绩效工资，其中绩效工资以科室奖金的名义发放，金额在10000元-15000元之间。7月10日董斌与陈家桥医院签订了劳动人事合同。但陈家桥医院妇产科违反《劳动合同法》使董斌加班成为常态，工作量远超劳动合同第9条约定的三班制，一个月仅休息4天，且不能满休，未休假部分以每天90元的方式算入绩效进行所谓的补偿，加班仅认可所谓的手术加班，且全部归入绩效部分进行所谓的奖励。8月14日，夏主任以董斌学历低等为借口，称与院方协商好要求董斌于8月底主动离职。18日董斌继续上班，夏主任又以不给她安排病人等方式限制其正常行使医生职责。8月20日，董斌将前述情况当面向被告院长陈世斌申诉。8月30日，医院向董斌发书面函要求其继续上班，且认定8月18日至30日为旷工12天。董斌对此认定有异议，遂于8月31日当面向被告的党委副书记景雪静做了陈述，表达了现在的情况已经不能继续正常上班，夏主任的行为很有针对性，希望院方尽快调查并给予一个说法。医院没有明确回复意见，只是安排人力资源的谢娟主任做董斌的工作，希望其主动辞职，否则就以旷工辞退相威胁，9月11日董斌收到医院以旷工为由的辞退通知书，且扣发了8月应发的绩效。2020年1月6日，沙坪坝区劳动人事仲裁委员会对董斌提起的仲裁作出裁决，董斌因不服仲裁裁决结果，并基于以下理由，提起诉讼：一、关于支付违法解除劳动关系赔偿金问题。按照1994年2月原劳动部办公厅给重庆市劳动局的回复《关于自动离职与旷工除名如何界定的复函》，董斌是由于单位不提供工作的条件而无法正常上班，且在单位认定的旷工期间，一直在向医院进行情况反映，医院也知晓董斌的工作状态，最后竟然以旷工的理由进行辞退，实在有过于偏袒之意，事情的因果关系应该明确。二、关于要求补发2019年6月至8月工资的问题。根据《劳动合同法》第20条，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。董斌试用期的工资只有2000元，明显违反了这一强制性规定。三、关于支付加班费问题。医院提供的仅仅是手术班的加班，实际上每天的加班时间远不止于此，由于医院没有执行上下班打卡制度，但是董斌本人每天在医院工作时间外处理的事务是有记录的，而这部分证据是医院掌握的，希望医院能够提供相关的证据材料。 被告重庆市沙坪坝区陈家桥医院（重庆医药高等专科学校附属医院）辩称，原告进入被告单位工作后至劳动关系解除前处于试用期。双方协商一致签订《劳动合同书》，合同内容未违反法律法规自签订之日起对双方生效。双方约定试用期首月工资为2000元每月，该约定并未违反法律关于最低工资标准的规定。依据合同约定原告到岗后次月起的基本工资计算方式为岗位工资1220元、薪级工资767元、津补贴129元合计2116元，现被告已足额发放工资，因此原告的诉讼请求第一项要求支付工资21600元无合同依据。原告于6月至8月的加班时间共计11小时，若原告认为其加班时间不止上述11小时则应当举证证明。根据被告医院妇产科绩效分配方案的规定来计算原告的加班工资，17:30到23:00、5:00-08：00加班一次60元，23:00-5:00加班一次80元，原告的加班工资被告已经足额发放。原告进入被告单位工作时已经知晓合同约定的附件中有关被告单位的行政管理及人事管理，工资分配等相关制度，上述制度由被告单位职工代表协商讨论签字通过，符合法律程序，且原告已经通过培训、自学及参加考试的方式知晓上述制度，上述制度对原告发生法律效力。原告自2019年8月18日下午至9月10日未履行任何休假审批手续擅自离岗，在被告向其发放通知书后仍不到岗，被告依据《劳动合同法》第三十九条的规定以及《劳动合同书》第二十五条的约定，以原告旷工为由解除劳动合同不违反法律规定，因此不应当支付违法解除劳动合同赔偿金。原告应将被告多发放的8月份预发工资部分887元予以返还。 本院经审理认定事实如下： 2017年12月19日，被告召开第十届四次职工代表大会对《综合管理方案》等进行讨论审议，后经工会进行意见反馈后实施。《综合管理方案》第五条第五款规定，医院实行休假审批制度，未经批准的休假按旷工处理。旷工者停发旷工期间的一切待遇，免发一个月绩效工资及全年的其他绩效奖励，取消评先、评优、职务晋升资格，年度考核为不合格；旷工三天以上，影响工作开展，医院已另行安排人员上岗的，旷工人员暂行待岗，并根据《事业单位人事管理条例》和《非在编职工聘用管理规定》，作解聘或解除劳动合同处理。 原告于2019年6月11日到被告处上班，2019年7月10日双方签订劳动合同，约定劳动合同期限为2019年6月11日至2022年6月30日，原告的试用期自2019年6月11日起，最长不超过六个月。试用期首月工资为2000元/月，在劳动报酬部分合同约定从劳动者到岗的第二个月起，具有职称的专技人员和两年以上管理人员执行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，其中基本工资包括岗位工资1220元+薪级工资767元+津补贴129元；绩效工资按照医院的绩效工资方案和综合管理方案等确定并考核发放。原告的工作岗位为专技岗临床医疗，入职时的职称为主治医师（中级职称）。在其他规定部分合同约定，甲方的规章制度（包括但不限于综合管理方案、员工考核细则、岗位职责、进修培训协议、保密协议、安全准则等）均属合同的主要附件，其效力与合同条款等同。原告入职时通过自学及被告组织的考试等方式通过了被告的入职考核。原告入职后实发工资情况：2019年6月份基本工资1333元，余假工资400元，7月份基本工资1726.3元，绩效工资4670元其中包括绩效工资3950元、加班工资720元（其中余假工资600元、延时加班工资120元），8月份基本工资1709.28元，双方认可上述款项的金额及发放时间。2019年8月18日中午原告从被告处离开，后未再到被告处上班。8月30日原告收到被告向其发出的《通知书》，要求其返院工作。2019年9月11日原告收到被告向其邮寄送达的《旷工处理通知书》和《解除劳动合同证明书》。 2019年9月17日，原告就涉本案争议事项向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年1月6日作出渝沙劳人仲案字﹝2019﹞第1033号仲裁裁决书，裁决结果为：“一、被申请人支付申请人延时加班工资80.66元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。上述款项共计80.66元（人民币大写：捌拾元陆角陆分），限被申请人于本裁决书生效之日起三日内支付完毕。本裁决为终局裁决。自做出之日起发生法律效力”。被告于2020年1月13日向原告支付了上述80.66元，原告确认已收到该笔款项。原告因不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。 上述事实，有双方当事人的陈述，原、被告双方均提供的《仲裁裁决书》以及被告提供的《劳动合同书》、《关于召开职工代表大会的通知》、第十届四次职代会记录、《关于对第十届四次职代会意见的反馈》、工会委员会记录、《综合管理方案》、《关于下发信息宣传考核工作、综合管理方案的通知》、新员工入职培训记录表、新员工入职“十问”、考试成绩单、职工休假登记簿、职工考勤簿、加班记录、试岗人员工资表（2019年6-8月）及网上银行电子回单（农行）、《陈家桥医院非编人员基本工资调整方案》、《沙坪坝区陈家桥医院妇产科绩效分配方案》及附件1、院长办公会会议记录、《通知书》及快递回单、《旷工处理通知书》、《解除劳动合同证明书》及快递回单、网上银行电子回单（工行）、《重庆市沙坪坝区陈家桥医院关于对董斌违纪处理的通报》、《关于董斌旷工违纪的处理通知》等证据在案为凭，上述证据的真实性、合法性、关联性已经本院审查，可以作为认定本案事实的根据。 庭审中，原告明确诉讼请求第二项的加班工资为平时工作时间以外的延时加班工资。原、被告双方均认可解除劳动关系的时间为2019年9月11日。 因双方分歧较大，调解未成。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”。本案中，原告在入职时通过自学、培训等方式已知晓被告的行政管理、人事管理及工资分配等制度，且被告举示的规章制度是经过了单位的职工代表大会讨论后实施的，原告却在未履行任何休假审批手续的情况下，自2019年8月18日中午离开被告单位后直至2019年9月10日期间均未返回工作岗位，甚至在2019年8月30日被告向原告发了通知书，确认双方劳动关系仍在存续期，要求原告返院工作或办理离职手续后，原告仍未返回工作岗位，累计旷工时间3天以上。原告严重违反被告的规章制度，被告根据《综合管理方案》的规定解除与原告的劳动关系于法有据。原告虽提交通话录音光盘拟证明其不去上班是因妇产科夏主任以辞退相威胁并强迫其主动离职，且因被告单位不提供工作条件而无法正常上班，但原告提交的通话录音光盘无论从其形成时间看还是从通话内容看均无法达到原告的证明目的，故本院对原告提交的通话录音光盘不予采信。基于此，本院对原告要求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金24000元的诉讼请求不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第十七条：“劳动合同应当具备以下条款：……（六）劳动报酬；……”。本案中，原、被告双方签订的《劳动合同书》中明确约定，试用期首月工资为2000元，从原告到岗的第二个月起，实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，具体标准为具有职称的专技人员和两年以上管理人员执行岗位工资1220元，薪级工资767元，津补贴129元；绩效工资按照被告绩效工资方案和综合管理方案等确定并考核发放。本院认为，双方在劳动合同中对工资进行约定系双方当事人意思自治的体现，且双方约定的试用期首月工资为2000元并未低于被告所在地的最低工资标准，双方对于工资标准的约定并无违反法律法规的内容，应为有效。故对原告认为劳动合同约定试用期首月工资为2000元不符合相关法律规定的意见本院不予采纳。原告还主张其入职时与被告妇产科夏主任口头约定月工资为12000元，因其未举示任何证据予以证明，本院对其该项主张亦不予采纳。综上，本院确认原告入职后首月工资标准为2000元，到岗的第二个月起执行基本工资和绩效工资相结合的工资分配方式。原告2019年6月的应发工资为1287.35元（2000元÷21.75天×14天），被告已足额发放。原告2019年7月的应发工资为基本工资2116元和绩效工资，被告扣除原告应缴纳的社保后已向其足额发放基本工资1726.3元和绩效工资4670元（其中包括绩效工资3950元、余假工资600元、延时加班工资120元）。原告2019年8月的工资，因其存在旷工违纪行为，被告根据《综合管理方案》的相关规定免发原告1个月的绩效工资并无不当。被告已举证证明其向原告发放了2019年8月全月的扣除原告应缴纳的社保后的工资1709.28元。综上，被告已向原告足额发放2019年6月至8月的工资，故本院对原告要求被告补发2019年6月至8月工资21600元的诉讼请求不予支持。 根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《工资支付暂行规定》第十三条规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；……”本案中，原告未举示证据证明其在2019年6月11日至2019年8月17日期间每天加班5小时，亦未提供证据证明被告掌握加班事实存在的证据，应当承担举证不能的法律后果。但庭审中，被告认可原告2019年6月25日、7月29日、8月8日及8月9日共计11小时的手术加班事实，故本院认为被告应向原告支付前述共计11小时的延时加班工资。关于加班费的计算基数，《沙坪坝区陈家桥医院妇产科绩效分配方案》中虽规定了下班后由于科室繁忙需要来加班的医护人员，17:30-23:00、5:00-8:00加班一次60元，23：00-5:00加班一次80元，但因其规定的计算基数低于最低工资标准，故本院认为被告《沙坪坝区陈家桥医院妇产科绩效分配方案》中关于加班工资的规定无效。由于双方对原告加班工资的计算基数没有约定，本院根据《劳动合同书》中约定的原告的试用期首月工资2000元作为其2019年6月的加班工资的计算基数，入职后第二个月以基本工资加绩效工资6066元（2116元+3950元）作为其2019年7月的加班工资的计算基数，2019年8月以合同约定的入职后第二个月起的基本工资2116元作为加班工资计算基数。故2019年6月11日至2019年8月17日原告共计加班11小时，被告应向原告支付的延时加班工资为351.39元（2000元÷21.75天÷8小时×2.5小时×150%+6066元÷21.75天÷8小时×4.5小时×150%+2116÷21.75天÷8小时×4小时×150%），扣除原告在2019年7月份工资中已经收到的加班工资120元，以及仲裁裁决书作出后被告已向原告支付的加班工资80.66元，被告还应向原告支付延时加班工资150.73元。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款第（六）项、第三十九条第（二）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告重庆市沙坪坝区陈家桥医院（重庆医药高等专科学校附属医院）向原告董斌支付延时加班工资150.73元。此款限被告重庆市沙坪坝区陈家桥医院（重庆医药高等专科学校附属医院）于本判决生效后三日内向原告董斌付清。 二、驳回原告董斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（原告已预交），由被告重庆市沙坪坝区陈家桥医院（重庆医药高等专科学校附属医院）负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 员  姚 欣 二〇二〇年六月一日 法官助理  祝赣娟 书 记 员  朱利华