杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)浙0109民初9855号 原告：王玲，女，1983年8月10日出生，汉族，住浙江省杭州市滨江区。 委托诉讼代理人：许力先、夏亮，浙江六和律师事务所律师。 被告：冶建（杭州）控股有限公司，统一社会信用代码91330109MA2AX42P8X，住所地浙江省杭州市萧山区北干街道兴议村。 法定代表人：张永承。 被告：中冶城投建设有限公司，统一社会信用代码91110114MA00DK5T18，住所地北京市昌平区回龙观镇育知东路30号院1号楼8层3单元804-2。 法定代表人：汤芸芸，公司董事长。 委托诉讼代理人：阎永强，系该公司员工。 被告：上海文禄实业有限公司，统一社会信用代码91310101MA1FP58X3A，住所地上海市黄浦区河南南路16号503室。 法定代表人：张明辉。 原告王玲诉被告冶建（杭州）控股有限公司（以下简称冶建公司）、中冶城投建设有限公司（以下简称中冶公司）、上海文禄实业有限公司（以下简称文禄公司）合同纠纷一案，本院于2019年6月24日立案受理后，由审判员杜欢庆依法适用普通程序审理。因中冶公司向杭州市萧山区市场监督管理局举报冶建公司涉嫌提供虚假材料取得营业执照，本案于同年7月19日中止诉讼，于2020年3月11日恢复审理。因工作调整，本案变更为由审判员金晓璐审理，并于同年6月18日公开开庭。原告王玲的委托诉讼代理人夏亮，被告中冶公司委托诉讼代理人阎永强到庭参加诉讼，被告冶建公司、文禄公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告王玲向本院提出诉讼请求：1.被告冶建公司承担原告不能依据《投资暨代持协议》获取的本金及收益的连带担保责任共计40.40万元（本金36万元、收益2.4万元、实现债权的费用2万元）；2.被告中冶公司、文禄公司在其对被告冶建公司应尽出资义务范围内对上述第1项诉讼请求承担连带责任。 事实和理由：原告为购买冶建公司旗下基金产品《冶建房银精选一期》，先后于2018年6月25日、7月12日与章倩雯、上海兰卫尔博实业有限公司（以下简称兰卫尔博公司）签订两份《投资暨代持协议》，模式均为原告向兰卫尔博公司进行股权投资并由章倩雯代持，金额30万元，投资期限6个月，收益率8%，并由兰卫尔博公司和上海逢泉投资中心（以下简称逢泉投资中心）于2018年7月12日同时出具两合同的出资证明及收益核算通知。为确保原告收益，被告冶建公司与原告先后于2018年6月25日、7月4日就前述两份《投资暨代持协议》签订不可撤销担保合同，决定为原告的出资本金、收益及实现债权费用承担无条件的不可撤销连带责任保证。后上述协议履行期届满，原告陆续收到自兰卫尔博公司及其指定的富恳（杭州）资产管理有限公司（以下简称富恳公司）支付的24万元后，兰卫尔博公司表示无力支付。据了解，被告中冶公司、文禄公司系被告冶建公司的股东且未履行完毕出资义务，应当在其注册资本缴纳范围内承担连带责任。 被告中冶公司辩称，司法鉴定结果可以说明，中冶公司非冶建公司股东，故无需承担连带责任。 被告冶建公司、文禄公司未作答辩。 经审理，本院认定以下事实：王玲经朋友介绍购买冶建房银精选一期产品而于2018年6月25日、7月4日分别签署相应产品合同，其中包括《风险提示书》以及《投资暨代持协议》。《风险提示书》提示其投资的产品存在投资风险，主要包括法律政策风险、经营管理风险、市场风险和其他风险等，可能造成投资人收益降低，甚至出现亏损的风险。《投资暨代持协议》系王玲作为甲方与案外人章倩雯（乙方）、兰卫尔博公司（丙方）签订，约定由甲方向丙方投资30万元而拥有丙方股份，由乙方代持，由丙方定向出资于上海亘乐投资中心（有限合伙）（以下简称亘乐投资中心），并按预期年化收益8%分配股份收益，收益核算日为投资到期日，由丙方在收益核算日后的五个工作日内将股份收益划至甲方账户，股份收益计算公式为：出资金额×预期年化收益率×当期天数÷365；股份代持（投资）的期限为6个月。 签订上述两份协议当日，王玲（甲方）与冶建公司（乙方）均签订《不可撤销担保合同》，合同明确因甲方出资于兰卫尔博公司，逢泉投资中心与兰卫尔博公司投资设立亘乐投资中心，甲方出资最终投资于亘乐投资中心选择的投资项目，为保证甲方最终获得投资的本金和收益，乙方自愿提供连带责任保证担保，保证范围为甲方出资的本金、收益，包括但不限于甲方为实现投资的本金、收益而发生的评估费、拍卖费、诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理费、差旅费等全部费用，保证期间为自甲方出资的本金、收益到期支付日次日起2年。 上述两份协议签订当日，王玲依约支付投资款各30万元。同年7月12日，兰卫尔博公司及逢泉投资中心共同出具《出资证明及收益核算通知》2份，均明确王玲已签署《冶建房银精选一期》项下合同，出资金额均为30万元，期限为6个月，出资款项已分别于同年6月26日、7月4日全部到账，收益计算期间为2018年7月10日（含）至2019年1月10日（不含）、预期年化收益率为8%。 2019年1月31日，王玲收到富恳公司转账的18万元；同年2月1日，王玲收到兰卫尔博公司转账的6万元，此后未再收到款项。王玲自认上述合计24万元系用于支付案涉合同项下投资款本金。 另查明，根据杭州市萧山区市场监督管理局公示的冶建公司登记情况，冶建公司由2个股东组成，分别为中冶公司和文禄公司，分别认缴出资30000万元、20000万元，认缴出资时间为2021年9月30日前，尚未实缴。在本院（2019）浙0109民初3378号案件审理过程中，经中冶公司申请，本院依法委托鉴定机构对冶建公司在市场监督管理局办理注册登记时提供的中冶公司作为股东的相关资料中“中冶公司”的印章以及法定代表人“汤芸芸”签名的真实性进行鉴定，经鉴定，浙江千麦司法鉴定中心出具鉴定意见认为：送检的署期为2017年9月13日的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《冶建（杭州）控股有限公司章程》、《冶建（杭州）控股有限公司股东会决议》及署期为2017年9月19日的《杭州市“多证合一”营业执照登记申请书》上“中冶城投建设有限公司”印文与样本印文均不是同一枚印章所盖印；送检的署期为2017年9月13日的《冶建（杭州）控股有限公司股东会决议》及署期为2017年9月19日的《杭州市“多证合一”营业执照登记申请书》上“汤芸芸”签名字迹与样本字迹均不是同一人所写。 再查明，王玲为本案诉讼支出律师代理费20000元。 上述事实，由原告提供的《冶建房银精选一期产品合同》（含《风险提示书》及《投资暨代持协议》）、出资证明及收益核算通知、招商银行账户历史交易明细表、律师费发票、从杭州市萧山区市场监督管理局查询的冶建公司公司登记基本情况（含股东出资情况、公司章程等），被告提供的鉴定意见书以及原、被告在庭审中的陈述在案证实。 本院认为：王玲与冶建公司签订的《不可撤销担保合同》系双方当事人真实意思表示，内容符合法律规定，应系合法有效，双方当事人均应按约履行。冶建公司自愿为兰卫尔博公司应付王玲的投资款及收益提供保证担保，应按合同约定的保证范围和保证方式承担保证责任。冶建公司未提供证据证明其所提供担保的《投资暨代持协议》项下投资出现法律政策风险、经营管理风险、市场风险等风险情形，故应承担相应本金及收益的连带保证责任。故原告在产品到期后要求冶建公司承担投资款本金及按预期收益率计算的收益符合法律规定，本院予以支持。兰卫尔博公司与王玲签订的协议中对律师费的承担未作出约定，担保债务具有从属性，应以主债务范围为限，故王玲要求冶建公司承担其支出的律师代理费缺乏依据，本院不予支持。从冶建公司登记情况看，中冶公司、文禄公司系其股东，但根据司法鉴定意见书，冶建公司提交市场监督管理局用于公司登记的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《冶建（杭州）控股有限公司章程》、《冶建（杭州）控股有限公司股东会决议》及《杭州市“多证合一”营业执照登记申请书》中加盖的中冶公司印章均非样本印章，“汤芸芸”的签名也非汤芸芸本人所签；且根据冶建公司公司章程，中冶公司、文禄公司均为认缴出资，目前认缴期限尚未届满，王玲也未提供证据证明冶建公司存在股东出资应加速到期之情形，故本院对其要求中冶公司、文禄公司对冶建公司债务承担连带责任的主张不予支持。综上，本院对王玲合理部分诉讼请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、冶建（杭州）控股有限公司在判决生效后十日内返还王玲本金360000元、收益24000元，合计384000元； 二、驳回王玲的其余诉讼请求。 如果冶建（杭州）控股有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7360元，由王玲负担300元，冶建（杭州）控股有限公司负担7060元。 原告王玲于本判决生效之日起十五日内，向本院申请退费；被告冶建（杭州）控股有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向该院预交上诉受理费。 审 判 长  金晓璐 人民陪审员  李凤娟 人民陪审员  方 燕 二〇二〇年六月二十九日 书 记 员  夏亦惠