新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终1096号   上诉人(原审被告)：新疆东方之光房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区古牧地东路街道办事处文化北路西侧7号。   法定代表人：宋则成，该公司总经理。   委托诉讼代理人：朱玉妍，新疆广泽律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：新疆新雅泰建材有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区（头屯河区）金湖路469号。   法定代表人：陈建孟，该公司总经理。   被上诉人（原审原告）：新疆泰坤建筑安装工程有限公司乌鲁木齐分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区青年路356号日月星光小区日光9号楼3号商铺。   负责人：刘应军，该公司总经理。   以上被上诉人的共同委托诉讼代理人：张坤，新疆鼎泽凯律师事务所律师。   以上被上诉人的共同委托诉讼代理人：张毅，新疆鼎泽凯律师事务所律师。   上诉人新疆东方之光房地产开发有限公司（以下简称东方公司）因与被上诉人新疆新雅泰建材有限公司（以下简称雅泰公司）、新疆泰坤建筑安装工程有限公司乌鲁木齐分公司（以下简称泰坤分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2019）新0109民初6053号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人东方公司的委托诉讼代理人朱玉妍，被上诉人雅泰公司、泰坤分公司的共同委托诉讼代理人张坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   东方公司上诉请求：撤销一审判决书第一项、第二项，依法改判驳回雅泰公司、泰坤分公司的诉讼请求。事实和理由：涉案合同中约定，经五方验收合格后付款。涉案工程未经过五方验收，质保期间尚未起算，雅泰公司、泰坤分公司也没有开具发票，故剩余的工程款及质保金的付款条件并未成就，本案不具备支付条件，东方公司无付款义务。由此，东方公司无逾期付款构成违约一说，并且，雅泰公司、泰坤分公司未提供证据证明给其造成了实际损失，一审判定的违约金过高。东方公司未按期施工完毕，涉案工程存在多处质量问题，据此，雅泰公司、泰坤分公司存在严重违约行为。   雅泰公司、泰坤分公司辩称，合同约定的工期是6个月，现已投入使用，双方也经过竣工结算，对应付的款项进行了明确，本案付款条件已成就，东方公司没有按约定付款，应当承担违约责任。东方公司在结算时声明竣工结算的应付工程款支付完毕后，再由我公司提供发票。   雅泰公司、泰坤分公司向一审法院起诉请求：1.要求东方公司给付工程款517，941.80元；2.要求东方公司支付违约金155，382.54元；3.要求东方公司给付担保保函费1，347元、保全费3，886.62元、邮寄送达费60元。   一审法院认定事实：2014年5月7日，雅泰公司、泰坤分公司与东方公司签订一份外墙保温施工合同书，由东方公司将位于乌鲁木齐市××区西侧的天和广场高层商住楼外墙保温工程包给雅泰公司、泰坤分公司施工。雅泰公司、泰坤分公司与东方公司在合同中约定：本工程大面施工完毕后，经甲方（东方公司）、乙方（雅泰公司、泰坤分公司）、监理方验收合格后，30日内甲方向乙方支付总造价款的50％（凭工程发票付款）；本工程整体全部施工完毕后，乙方自检合格后，将技术资料报甲方和监理单位，当甲方与监理方和乙方三方检验收合格后30日内支付价款的35％及10万元履约保证金（乙方提供全款工程发票履约保证金除外）；经五方验收合格后，一个月内支付总价款的10％，凭全额发票包括质保金（质保金预开票）付款；五方验收合格之日起，质保期为二年止，质保期间无质量问题，质保期间满后30日内向乙方无利息付清5％的质保金；本合同有效施工工期为60日；甲、乙双方必须共同遵守以上各条约定，单方违约处违约金20万元给守约方。雅泰公司、泰坤分公司与东方公司在合同中还约定了其他事项。合同签订后，雅泰公司、泰坤分公司组织人员进行施工，完成所承包的工程交付给东方公司，东方公司陆续给付雅泰公司、泰坤分公司工程款合计3,200,000元。2018年6月27日，泰坤分公司向东方公司出具了以“由我公司承建的天和广场高层商住楼工程已完工，并通过了由贵公司组织验收及现场负责人的验收，现申请办理竣工结算”为内容的（竣工）结算申请书。2018年12月11日，泰坤分公司与东方公司进行结算确定竣工结算总价为3,717,941.80元，已付工程款为3,200,000元，应付工程款为517,941.80元，双方签订了（竣工）结算证书，其中记载“承包人谨此声明：承包人在收取上述竣工结算费用后，保证不再向甲方索取任何与该工程有关的费用，并负责按合同规定及国家有关法规向主管部门缴纳税金或向有关第三者支付相关款项”，但东方公司至今未给付雅泰公司、泰坤分公司所约定的应付工程款。雅泰公司、泰坤分公司向一审法院提起诉讼时，向邮政部门交纳了邮寄送达费60元，提出保全申请交纳了保全费3886.62元。一审法院认为，根据雅泰公司、泰坤分公司提供的外墙保温施工合同书及结算书，其完成所承包的工程交付给了东方公司，并进行结算确定了应付工程款金额。东方公司应当给付雅泰公司、泰坤分公司所约定的工程款，但东方公司至今未给付雅泰公司、泰坤分公司所欠工程款，其行为属违约，按照合同约定应当向雅泰公司、泰坤分公司支付违约金。故雅泰公司、泰坤分公司要求东方公司给付其工程款及违约金的诉讼请求，有事实根据及法律依据，一审法院予以支持。雅泰公司、泰坤分公司交纳的保全费和邮寄送达费是雅泰公司、泰坤分公司为实现自己民事权益支付的实际损失，东方公司应当给付雅泰公司、泰坤分公司。雅泰公司、泰坤分公司没有用自己财产提供担保，而由保险公司为其提供担保，其支付的担保费用属自愿支出费用，一审法院不予支持。雅泰公司、泰坤分公司所完成的工程虽没有按照合同约定经五方验收，但工程交付后东方公司至今未提出质量问题，且双方已进行结算确定了应付工程款金额。故东方公司以给付工程款条件尚未成就为由，拒绝给付雅泰公司、泰坤分公司所欠工程款的抗辩理由不能成立，一审法院不予采纳。判决如下：一、新疆东方之光房地产开发有限公司给付新疆新雅泰建材有限公司、新疆泰坤建筑安装工程有限公司乌鲁木齐分公司工程款517,941.80元，于判决发生法律效力后十日内一次性付清；二、新疆东方之光房地产开发有限公司给付新疆新雅泰建材有限公司、新疆泰坤建筑安装工程有限公司乌鲁木齐分公司违约金155,382.54元，于判决发生法律效力后十日内一次性付清；三、新疆东方之光房地产开发有限公司给付新疆新雅泰建材有限公司、新疆泰坤建筑安装工程有限公司乌鲁木齐分公司保全费3,886.62元，于判决发生法律效力后十日内一次性付清；四、新疆东方之光房地产开发有限公司给付新疆新雅泰建材有限公司、新疆泰坤建筑安装工程有限公司乌鲁木齐分公司邮寄送达费60元，于判决发生法律效力后十日内一次性付清；五、驳回新疆新雅泰建材有限公司、新疆泰坤建筑安装工程有限公司乌鲁木齐分公司要求新疆东方之光房地产开发有限公司给付担保费用的诉讼请求。   二审中，当事人没有提交新证据。   本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为，关于东方公司上诉称涉案工程未经过五方验收，雅泰公司、泰坤分公司也没有开具发票，剩余工程款及质保金的付款条件并未成就的上诉理由。《中华人民共和国民法总则》第七条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。本案中，东方公司已接收了涉案工程，东方公司即应积极组织验收，现东方公司不能提交证据证明系雅泰公司、泰坤分公司的原因，造成涉案工程不能进行验收，东方公司以该理由抗辩剩余的工程款不具备支付条件的上诉理由，没有相应的事实及法律依据，本院不予采信。关于开具发票的义务与支付工程款的义务不具有对等性，东方公司以此为由不支付工程价款，明显损害雅泰公司、泰坤分公司的权益，本院不予采信。   关于东方公司上诉称雅泰公司、泰坤分公司未提供证据证明给其造成了实际损失，一审认定的违约金过高的上诉理由。经查明，本案当事人在合同中对违约金问题进行了明确的约定，一审法院根据案件已查明的事实，认定东方公司向雅泰公司、泰坤分公司支付违约金155,382.54元，并无不妥，本院予以维持。   关于东方公司上诉称雅泰公司、泰坤分公司未按期施工完毕，涉案工程存在多处质量问题，雅泰公司、泰坤分公司存在严重违约的上诉理由。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。东方公司称涉案工程未按期施工完毕且存在多处质量问题，但没有提交相应的证据加以证明，故在本案中，不应予以采信。   综上所述，东方公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10,533.24元（东方公司已预交），由东方公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   董慧   审  判  员   柳燕   审  判  员   焦玉   二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 九 日   书  记  员   马平