北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终5224号上诉人（原审被告）：宋斌，男，1983年11月20日出生，住陕西省黄陵县。委托诉讼代理人：江志坤，北京市京师律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑鹏程，男，1971年10月1日出生，住安徽省合肥市庐阳区。委托诉讼代理人：辛玉成，北京市国典律师事务所律师。上诉人宋斌因与被上诉人郑鹏程与公司有关的纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初60700号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宋斌上诉请求：1.请求二审法院依法撤销北京市朝阳区人民法院作出的（2019）京0105民初60700号判决第二项、第三项，改判驳回郑鹏程的诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费均由郑鹏程承担。事实和理由：1.一审判决认定宋斌“未提供充分证据证明其将上述20万元给付乐爱彩公司”系事实认定错误，该错误直接导致一审法院作出返还20万元出资款的认定；2.郑鹏程的主观恶意倒逼宋斌不得不瑕疵履行合同，宋斌不应承担任何违约责任。在股权转让前，因不可抗力，合同已无法履行，合同目的已无法实现。郑鹏程作为隐名股东，多年未分红，对北京乐爱彩网络科技有限公司（以下简称乐爱彩公司）多年资不抵债的事实早已知情，故其多次拒绝配合办理股东的显名手续，且在公司业务涉嫌违法无法经营时，故意拒绝书面同意转让股权，借《股权代持协议》中对己方有利的条款，逼迫宋斌在违法和违约之间选择，郑鹏程一审明确表示拒绝股权回转。郑鹏程投资失败，股权并无价值，宋斌转让股权未给其造成任何损失，反而规避了法律风险。郑鹏程辩称：同意一审判决，不同意宋斌的上诉请求和理由。郑鹏程向一审法院提出如下诉讼请求：1.确认郑鹏程与宋斌签订的《股权代持协议》于2019年6月8日解除；2.宋斌返还出资款20万元、支付违约金20万元并承担本案诉讼费用。一审法院查明：乐爱彩公司系2016年10月13日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本500万元，公司原股东为宋斌（持股比例3%）、王希（持股比例3%）、李泽彤（持股比例3%）、西安小伞网络科技有限公司（持股比例91%），原法定代表人为宋斌。2016年12月1日，郑鹏程（委托方、甲方）与宋斌（受托方、乙方）签订《股权代持协议》：鉴于乐爱彩公司注册资本500万元，现甲方向乙方支付资金20万元，乙方拟将该资金以乙方名义对乐爱彩公司进行投资，甲方支付的资金折合占目标公司总股本的0.9%，其中0元作为注册资本增资，持股0.9%，余款计入资本公积。……就甲方委托乙方代为持有乐爱彩公司0.9%的股份事宜达成如下协议：甲方自愿委托乙方，由乙方安排以乙方名义持有乐爱彩公司股份，占公司总股的0.9%，并代为行使相关股东权利，乙方自愿接受甲方的委托并代为行使该相关股东权利；甲方授权乙方在乐爱彩公司的股东登记名册上具名、出席股东会并行使表决权；甲方授权乙方行使公司法与乐爱彩公司章程授予的其他股东权利；甲方授权乙方就乐爱彩公司因为引进新合伙人、融资等事项对众筹股份进行稀释，并修正代持协议稀释后所占比例的约定；甲方作为代持股份的实际出资者，对乐爱彩公司享有实际的股东权利并有权获得基于此的全部投资收益；甲方有权将代持股份转移到自己或自己指定的第三人名下，但须书面通知乙方并经乙方同意；……甲方认为乙方不能诚实履行受托义务时，有权依法解除对乙方的委托并行使相关的股东权利；甲方保证以全部实际出资额为限对公司承担责任；……乙方保证本协议生效后因代持股份所产生的任何全部投资收益（包括但不限于现金股息、红利或任何其他收益分配等）依法扣除相关税费后均全部归属于甲方；乙方保证未经甲方事先书面同意，不得擅自转委托其他个人或机构持有上述代持股份及其股东收益，不得对代持股份及其所有收益进行转让、处分或设置任何形式的担保，也不得实施任何可能损害甲方利益的行为；……甲乙双方应按本协议积极、全面履行自身义务，保障对方权益，任何一方不履行或迟延履行，应向对方支付违约金，违约金金额与代持股份相应投资额相同，若违约金不足以赔偿损失的，还应赔偿一切经济损失……。2016年12月5日，郑鹏程分四笔共计向宋斌支付20万元。庭审中，双方均认可，当时乐爱彩公司估值为2200万元，故约定郑鹏程出资20万元，占股0.9%，郑鹏程未行使过股东权利、未参与过分红、没有参与过公司的经营管理。2018年9月10日，乐爱彩公司股东变更为宋斌（持股比例50%）、佟杰义（持股比例5%）、宋晓强（持股比例25%）、汪海辉（持股比例20%）。2018年11月13日，宋斌（转让方）与陈晓云（受让方）签订《转让协议》约定：转让方同意将乐爱彩公司的股权250万元转让给受让方；受让方同意接收转让方在乐爱彩公司的股权250万元；于2018年11月13日正式转让，自转让之日起，转让方对已转让的出资不再享有出资人的权利和承担出资人的义务，受让方以其出资额在企业内享有出资人的权利和承担出资人的义务。2018年11月16日，乐爱彩公司的股东变更为陈晓云、王莲方（持股比例3%）；法定代表人变更为陈晓云（持股比例97%）。诉讼中，关于2018年11月13日的股权转让，宋斌认可其并未书面通知郑鹏程，是在2018年11月6日通过案外人宋晓强通知的郑鹏程，郑鹏程认可宋晓强确实把王成泉、郑鹏程叫到公司口头告知了股权转让一事，但因郑鹏程、王成泉对公司经营情况和财务状况一无所知，当即明确表示不同意股权转让一事。宋斌亦未依约取得郑鹏程的书面同意。庭审中，宋斌表示，其所收取的郑鹏程以及案外人郭树峰、王成泉、郑鹏程的款项均以前述方式分多笔支付给了乐爱彩公司并提供以下支付凭证予以证明：1.2016年11月14日支付乐爱彩公司11笔款项，分别为1000元，转账说明均为“转账”；2.2016年11月14日支付乐爱彩公司9000元，转账说明为“转账”；3.2017年3月26日支付乐爱彩公司10000元，转账说明均“转账”；4.2017年4月6日支付乐爱彩公司2笔款项，分别为100000元；5.2017年6月8日支付乐爱彩公司100000元；6.2017年6月21日支付乐爱彩公司50000元；7.2017年7月14日支付乐爱彩公司50000元；8.2017年8月13日支付乐爱彩公司50000元；9.2017年9月1日支付乐爱彩公司16000元；10.2017年9月15日支付乐爱彩公司2笔款项，分别为17000元、20000元；11.2017年9月19日支付乐爱彩公司20000元；12.2017年9月23日支付乐爱彩公司20000元；13.2017年10月3日支付乐爱彩公司10000元；14.2017年11月20日支付乐爱彩公司17000元；15.2017年11月16日支付乐爱彩公司20000元；16.2017年12月15日支付乐爱彩公司30000元；17.2018年3月8日支付乐爱彩公司50000元。郑鹏程认可前述证据的真实性，但不认可宋斌的证明目的。另查，本案起诉材料于2019年6月8日送达宋斌。诉讼中，经一审法院释明，关于解除合同的法律后果，郑鹏程表示即为本案诉讼请求，宋斌表示没有其他诉求，但认为郑鹏程主张的违约金过高，要求法院进行调整。双方针对违约金均未提供证据。一审法院认为：郑鹏程与宋斌签订的《股权代持协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方应按照约定全面履行合同义务。根据《股权代持协议》的约定，宋斌未经郑鹏程事先书面同意，不得对代持股份及其所有权益进行转让、处分或设置任何形式的担保，也不得实施任何可能损害甲方利益的行为，现宋斌未经郑鹏程书面同意，即将其所代郑鹏程持有的乐爱彩公司的股份转让，违反了合同约定，构成根本违约，郑鹏程有权解除合同，故对于郑鹏程要求确认《股权代持协议》于2019年6月8日解除的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持；宋斌主张《股权代持协议》于2018年11月16日解除，缺乏依据，一审法院不予采纳。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，郑鹏程已依据《股权代持协议》的约定给付宋斌20万元，宋斌未提供充分证据证明其已将上述20万元给付爱乐彩公司，故对于郑鹏程要求宋斌返还20万元的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持。宋斌未按照《股权代持协议》的约定，履行代持义务，存在违约情形，应当承担违约责任。根据《股权代持协议》的约定，宋斌应当支付与“代持股份”相应投资额的违约金。由于郑鹏程并未就宋斌的违约行为给其造成的损失进行举证，而宋斌又主张该违约金的数额过高，要求调整，结合郑鹏程的诉讼请求，兼顾《股权代持协议》的履行情况，双方的过错程度以及郑鹏程的预期利益，根据公平原则及诚实信用原则，一审法院认定《股权代持协议》中的违约金属约定过高，故酌情对约定的违约金予以减少，宋斌向郑鹏程支付违约金2万元；郑鹏程超出该部分的诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、确认郑鹏程与宋斌于2016年12月1日的《股权代持协议》于2019年6月8日解除；二、宋斌于判决生效之日起10日内返还郑鹏程20万元；三、宋斌于判决生效之日起10日内支付郑鹏程违约金2万元；四、驳回郑鹏程的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间双方当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”郑鹏程与宋斌签订的《股权代持协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方应按照约定全面履行合同义务。郑鹏程支付宋斌20万元，依据《股权代持协议》，该笔款项应当支付给乐爱彩公司，但宋斌所提供的证据不足以证明其所支付给乐爱彩公司的款项中包含郑鹏程支付的款项，宋斌未经郑鹏程书面同意，即将其所代郑鹏程持有的乐爱彩公司的股份转让，违反了合同约定，构成根本违约，应当承担违约责任。一审法院判决宋斌返还投资款并支付违约金，具有事实和法律依据，本院予以维持。综上所述，宋斌的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4600元，由宋斌负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  高 贵审 判 员  孙承松审 判 员  杜丽霞二〇二〇年六月九日法官助理  谢 薇书 记 员  陈昭希