湖北省荆门市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鄂08刑终57号原审公诉机关京山市人民检察院。上诉人（原审被告人）祝绍林，男，1977年4月17日出生于湖北省京山市，汉族，初中文化，无固定职业，住京山市。因犯贩卖毒品罪于2015年5月29日被原京山县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金5000元，2015年9月22日刑满释放。因吸毒的违法行为于2019年4月8日被京山市公安局行政拘留十五日。因本案于2019年4月9日被荆门市公安局漳河新区分局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于京山市看守所。原审被告人胡小涛，又名王小涛，男，1976年8月4日出生于湖北省京山市，汉族，初中文化程度，无固定职业，住京山市，因犯强奸罪于1992年8月5日被原京山县人民法院判处有期徒刑十年。因吸毒的违法行为于2019年4月8日被京山市公安局行政拘留十五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月22日被荆门市公安局漳河新区分局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。2020年1月7日被释放。现在家。京山市人民法院审理京山市人民检察院指控原审被告人祝绍林、胡小涛犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月27日作出（2019）鄂0821刑初233号刑事判决。原审被告人祝绍林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。京山市人民法院判决认定：1.2018年12月的一天，被告人祝绍林在京山市避风港宾馆附近，以30元每颗的价格贩卖给被告人胡小涛毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）10颗（0.9克），祝绍林收取胡小涛300元。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：（1）被告人胡小涛供述：我的手机号码是138××××3111、137××××5331，微信昵称是“情人香水无味”。祝绍林有两个电话号码13×××66、155××××9444，他的微信用户名是“觉醒”，微信账号×××，他还有一个微信名叫“放下”，账号zxj86×××19。2018年12月份的一天，我打电话给祝绍林问他在哪，他说在避风港宾馆附近，我问他有没有麻果，他说有后我来找他，他下楼给了我10颗麻果，我转了300元给他。（2）被告人祝绍林2019年6月11日在侦查机关的供述：我的电话号码是13×××66，微信用户名是“觉醒”，微信账号×××，还有一个微信名叫“放下”，账号zxj86×××19。2018年12月份的一天，胡小涛打电话问我有没有麻果，我让他到避风港宾馆找我，我到楼下拿出10颗麻果，以每颗30元的价格卖给他，他转了300元给我就离开了。2.2019年3月4日2时10分许，被告人祝绍林在京山市新市镇翰林华府小区9栋1603室，以30元每颗的价格贩卖给被告人胡小涛麻果10颗（0.9克），祝绍林通过手机微信转账收取胡小涛300元。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：（1）被告人胡小涛供述：祝绍林的支付宝用户名是安某（杨某），支付宝账号13×××66，他的微信用户名是觉醒，微信账号×××，他还有一个微信名叫放下，账号zxj86×××19。2019年3月4日，我找祝绍林购买麻果，我去翰林华府小区他居住的地方，他从包里拿出10颗麻果，1颗麻果30元，于是我通过支付宝转给他300元。（2）被告人祝绍林2019年6月11日在侦查机关的供述：2019年2、3月份时，胡小涛问我在哪里，我说在翰林华府，他在楼梯间找到我后我拿出10颗麻果给他，他转给我300元。（3）胡小涛手机支付宝付款截图证明转账的时间及金额。（4）微信昵称“情人香水无味”（wxt111xx2015）与微信昵称“觉醒”（×××）的聊天记录，其中2019年4月4日5时1分“情人香水无味”问“还有没4个红卖二百”。（5）通话记录证明王小涛138××××3111与祝绍林155××××9444在2019年3月1日至2019年4月3日多次通话。3.2019年4月8日凌晨，被告人祝绍林在京山市新市镇京源大道91号戴蒙德小区3栋4单元胡小涛家中，以每颗30元的价格赊欠给胡小涛麻果10颗（0.9克）。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：（1）被告人胡小涛供述：2019年4月8日凌晨，祝绍林约我一起玩游戏，他卖给我10颗麻果，我自己吸食了2颗，贩卖给“小静”3颗，剩余的麻果我自己吸食了。这次我因手头紧还没有给钱。（2）被告人祝绍林2019年6月11日在侦查机关的供述：2019年4月的一天，具体时间记不清楚了，我到胡小涛家里玩游戏，胡小涛找我买了10颗麻果，每颗30元，胡小涛说手头紧等有钱了再给我。4.2019年4月5日早上，被告人胡小涛在京山市招商城西门星空网吧以50元每颗的价格卖给谭某1麻果一颗（0.09克），另出售给谭某1150元的冰毒（0.02克），通过微信收取谭某1毒资200元。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：（1）被告人胡小涛供述：2019年4月5日6时许，“小静”打电话找我买麻果和冰毒，“小静”让我卖给她一颗麻果和150元的冰毒，并让我送到京山市招商城西门的星空网吧，我把麻果和冰毒交给“小静”，她微信转账给我200元。我卖给“小静”的麻果和冰毒是找祝绍林购买的。我的微信名叫“情人香水无味”，电话号码138××××3111。“小静”的微信昵称“柔情似水”，电话号码是132××××9088。（2）证人谭某1的证言：2019年4月5日早上，我联系“涛”问他有没有麻果和冰毒，他说有货，我让他送到京山市招商城西门的星空网吧，见面后他给我一颗麻果（50元）和150元的冰毒，我通过微信转账给他200元。卖给我毒品的男子微信名叫“情人香水无味”，电话号码138××××3111。（3）微信转账记录截图证明转账的时间及金额。5.2019年4月8日上午，被告人胡小涛在京山市新市镇京源大道91号戴蒙德小区3栋4单元自己家中以50元每颗的价格卖给谭某1麻果两颗（0.18克），另出售给谭某1200元的冰毒（0.03克），通过微信收取谭某1毒资300元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（1）被告人胡小涛供述：2019年4月8日上午，“小静”找我买麻果和冰毒，我让她到我居住的小区来，我把2颗麻果和200元的冰毒交给“小静”，她微信转账给我300元。（2）证人谭某1的证言：2019年4月8日早上，我联系“涛”问他有没有麻果和冰毒，他说有货，我去他居住的一个小区，见面后他给我两颗麻果（每颗50元）和200元的冰毒，我通过微信转账给他300元。（3）微信转账记录截图证明转账的时间及金额。另有经庭审举证、质证的下列综合证据证明：（1）抓获经过，证明2019年4月8日17时40分许公安民警将被告人祝绍林、胡小涛抓获归案，并从祝绍林随身携带手包内搜出240颗红色药片和部分白色晶体。（2）证人孙某、田某的证言，均证明祝绍林有贩卖毒品的行为。（3）检验报告，证明从祝绍林手包内搜出的红色药片、白色晶体及在其住处搜出的红色药片均检出甲基苯丙胺成分。（4）称量笔录及称量过程录像，证明对从祝绍林手包内搜出的红色药片、白色晶体及在其住处搜出的红色药片进行了称量，其中祝绍林随身携带手包内搜出用白灰色的布袋内装的240颗红色药片净重22.9克，用黑色布袋装的白色晶体净重4.12克，祝绍林租住处的茶几上搜出的一小袋用透明塑料自封口袋封装的红色药片净重0.47克，上述毒品合计净重27.49克。（5）搜查证及搜查笔录、现场勘验检查工作记录、现场照片及扣押物品清单，证明2019年4月8日，在见证人孙某的见证下，民警对祝绍林位于京山市新市镇翰林华府小区9栋1603室的住处进行了搜查、勘验，在祝绍林随身携带手包内搜出用白灰色的布袋内装的240颗红色药片（净重22.9克）和用黑色布袋内装的白色晶体（净重4.12克），后在祝绍林租住的翰林华府9栋1603室房间客厅的茶几上，搜出一小袋用透明塑料自封口袋封装的红色药片（净重0.47克），上述合计净重27.49克。（6）情况说明，证明2019年4月8日因情况紧急，民警未携带录音录像设备，故未对搜查过程录音录像。（7）刑事判决书、释放证明书，证明被告人祝绍林、胡小涛的前科劣迹。（8）电子数据提取笔录，证明民警对被告人祝绍林持有的VIVO手机中与案件有关的电子数据进行提取、固定。（9）情况说明，证明经现场称重，每颗麻果重量为0.09克。（10）荆门市第二人民医院体检表、京山市人民检察院讯问笔录、提讯提解某、情况说明，证明侦查机关对被告人祝绍林讯问过程合法，不存在刑讯逼供行为。（11）户籍资料，证明二被告人的身份情况。被告人胡小涛对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，并于2019年7月24日签署了认罪认罚具结书，在开庭过程中亦无异议，公诉机关建议对其判处拘役4个月至有期徒刑10个月，并处罚金。京山市人民法院认为，被告人祝绍林贩卖毒品甲基苯丙胺30.19克，被告人胡小涛贩卖毒品甲基苯丙胺0.32克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人祝绍林在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人祝绍林系毒品再犯，从重处罚。被告人胡小涛归案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人胡小涛自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决：一、被告人祝绍林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币二万元；二、被告人胡小涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。上诉人祝绍林提出：1.祝绍林在荆门市公安局漳河新区分局双喜派出所审讯期间的供述系刑讯逼供取得，应当予以排除；2.胡小涛在一审当庭供述其与祝绍林没有毒品买卖行为，应当予以采信；3.原审判决认定罪名不正确，量刑不当。经二审审理查明，上诉人祝绍林及原审被告人胡小涛贩卖毒品的事实和证据与一审相同。原审判决认定事实所采信的证据经一审庭审举证、质证，二审核实，其来源合法有效，所证内容客观真实，本院予以确认。针对上诉人祝绍林提出的上诉理由，本院综合评析如下：1.关于上诉人祝绍林提出“祝绍林在荆门市公安局漳河新区分局双喜派出所审讯期间的供述系刑讯逼供取得，应当予以排除”的上诉理由，经查，原审判决根据公诉人在一审庭审中提供的荆门市第二人民医院体检表、京山市人民检察院讯问笔录、提讯提解某、情况说明等证据，认定侦查机关对祝绍林并无刑讯逼供、非法取证的情形，并据此驳回其排除非法证据的申请，并无不当，祝绍林二审期间提交的相关物证亦不能证明系侦查机关刑讯逼供所致，不予采信。且祝绍林2019年6月11日、2019年7月9日在荆门市看守所的供述均供认了本案事实，2019年8月15日检察机关就讯问合法性核查时祝绍林亦明确表示侦查阶段不存在刑讯逼供，并有原审被告人胡小涛的供述、证人孙某、田某的证言、微信转账记录及民警对祝绍林持有的VIVO手机进行的电子数据提取笔录等证据予以印证。以上证据确实、充分，能够形成证据锁链，足以证实祝绍林贩卖毒品的事实。上诉人祝绍林提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。2.关于上诉人祝绍林提出“胡小涛在一审当庭供述其与祝绍林没有毒品买卖行为，应当予以采信”的上诉理由，经查：其一、原审被告人胡小涛在一审当庭翻供称其与祝绍林没有毒品买卖行为，不仅与其在侦查机关的供述相矛盾，而且与其当庭承认侦查机关无诱供、疲劳审讯和刑讯逼供及在侦查机关的供述属实相矛盾。其二、胡小涛在侦查机关的供述和胡小涛的微信转账记录、祝绍林的供述及侦查机关2019年12月13日对胡小涛的同步录音录像能够相互印证，且胡小涛对其与祝绍林的微信聊天记录中提到的“4个红卖两百”供称系其向祝绍林联系购买毒品，亦能提供佐证。胡小涛在侦查机关的供述完整、稳定，且与其他证据相互印证，应当采信其在侦查机关的供述。上诉人祝绍林提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。3.关于上诉人祝绍林提出“原审判决认定罪名不正确，量刑不当”的上诉理由，经查，祝绍林系具有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其查获毒品的数量认定其贩卖毒品的数量。原审判决根据祝绍林犯罪的事实、情节、对于社会的危害程度及其人身危险性，对其在法定刑幅度内判处相应刑罚，并无不当。上诉人祝绍林提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人祝绍林贩卖毒品甲基苯丙胺30.19克，原审被告人胡小涛贩卖毒品甲基苯丙胺0.32克，其行为均已构成贩卖毒品罪。祝绍林在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。祝绍林系毒品再犯，从重处罚。原审被告人胡小涛归案后如实供述其犯罪事实、自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚、证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周加友审判员  水 双审判员  袁达成二〇二〇年六月十六日法官助理伍华清法官助理李纯书记员曹川