河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终1483号上诉人（原审原告）：光山县宏源建筑工程有限公司。统一社会信用代码914115227425448403。法定代表人：**勇。住所地：光山县。委托诉讼代理人：曹德华，女，1970年7月5日出生，汉族，住光山县。系该公司员工。被上诉人（原审被告）：陈学文，男，1961年1月1日出生，汉族，住罗山县。委托诉讼代理人：黄国胜、周桂民，河南黄国胜律师事务所律师。上诉人光山县宏源建筑工程有限公司（以下简称宏源公司）因与被上诉人陈学文劳动争议纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初9348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宏源公司的委托诉讼代理人曹德华、被上诉人陈学文的委托诉讼代理人黄国胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。宏源公司上诉请求：撤销信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初9348号民事判决，发回重审或依法改判。事实与理由：一、判决认定“陈海涛为我公司职工，在送达回证上签字，我公司未提交证据佐证其未领取到《认定工伤决定书》，且未在法定期间对《认定工伤决定书》提出申诉或起诉”，与事实严重相悖。实际情况是，陈海涛是“九环置业公司”的员工，并非宏源公司工作人员，我公司也从没有委托陈海涛进行与陈学文劳动纠纷的任何事宜，至于陈海涛怎么取的《认定工伤决定书》我公司一概不知，我公司至今没有收到《认定工伤决定书》。一审判决书认定我公司领取了《认定工伤决定书》举证责任不在我方，而应当由仲裁机构举证证明我公司已收到《认定工伤决定书》，判决书认定我方不能举证没有领取，判定我公司承担责任显属错误。二、陈海涛在无我公司委托的情况下去领取了《认定工伤决定书》，可他在送达回证上明确写出“代陈学文”领取，而原审判决不顾客观真实，强行认定陈海涛领取《认定工伤决定书》确系为我公司代领，纯属主观臆断。陈学文辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法驳回被答辩人的上诉请求。首先，答辩人工地受伤后，曾依法向平桥区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求确认双方存在劳动关系。仲裁委根据答辩人提交的证据材料，同时结合《劳动合同法》、豫人社工伤（2015）19号、豫人社(2017)90号和劳社部发（2005)12号的规定，在对案件事实查明后，依法作出确认答辩人与被答辩人之间存在事实劳动关系的认定。经依法送达后，被答辩人对该仲裁裁决书不服，在法定期限内提起诉讼，但在一审法院审理过程中，被答辩人经依法传唤，无正当理由拒不到庭，人民法院遂作出被答辫人按撤诉处理的裁定，即答辩人与被答辩人存在事实劳动关系。对此，被答辩人不仅知情，而且更知道其作为原告不出庭应诉的法律后果。被答辩人不出庭的行为客观的表明认可与答辩人存在事实劳动关系。其次，根据信平劳人仲案字（2018)38号仲裁裁决书及平桥区人民法院（2019）豫1503民初151号民事裁定书两份生效文书，能够认定在陈学文享受工伤保险待遇的程序中与宏源公司存在事实劳动关系，宏源公司在一审审理期间，没有提交上述两份文书未生效的证据，宏源公司应当承担举证不利的后果，宏源公司在上诉状中陈述领取豫信平工伤认定（2019)99号《认定工伤决定书》的“陈海涛”非其公司工作人员，但是送达回证上“陈海涛”的名字不是其本人所签，但在一审过程中宏源公司并未申请对“陈海涛”的笔迹进行鉴定，也未提交其他证据佐证其未领取到该《认定工伤决定书》，且其未在法定期间内对该《认定工伤决定书》提出申诉或起诉，因此被答辩人的上诉理由不能成立。宏源公司向一审法院起诉请求：请求法院依法认定[2019]78号裁决事实不清、证据不足，判决予以撤销。一审法院认定事实：陈学文于2017年5月到河南九环置业发展有限公司开发，由宏源公司承建的九环中心城工地工作，双方未签订劳动合同，宏源公司也未为陈学文申报工伤保险。2017年11月6日，陈学文在九环中心城工地工作时不慎跌落受伤，被送往信阳市第四人民医院、信阳淮河骨科医院救治1天，后被送至中国人民解放军第154中心医院住院治疗，于2018年9月30日出院，在医院住院治疗327天。出院通知书载明：1、加强护理，需陪护2人；2、积极预防截瘫并发症；3、在专业医师指导下加强四肢功能康复锻炼，避免长期卧床并发症；4、定期来院复查，更换导尿管，并指导指定康复训练计划；5、择期取出内固定费用（16000元）；6、不适随诊。该院还出具陪护证明：“住院期间需陪护2人，出院后仍需陪护2人”。2018年9月27日，陈学文向信阳市平桥区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称平桥区仲裁委）提交申请，要求确认与河南九环置业发展有限公司、第三人宏源公司之间的劳动关系。2018年12月5日，平桥区仲裁委作出信平劳人仲案字〔2018〕38号仲裁裁决书，裁决如下：仅在申请人陈学文享受工伤保险待遇的程序中，认定申请人陈学文与第三人光山县宏源建筑工程有限公司存在事实劳动关系。平桥区仲裁委于2018年12月26日向陈学文送达了〔2018〕38号仲裁裁决书，于2018年12月24日向河南九环置业发展有限公司送达了〔2018〕38号仲裁裁决书，于2018年12月27日向宏源公司送达了〔2018〕38号仲裁裁决书。宏源公司在收到信平劳人仲案字〔2018〕38号仲裁裁决书后对该仲裁裁决不服，于2019年1月4日向平桥区人民法院提起诉讼。2019年4月22日，宏源公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。2019年5月5日，平桥区人民法院作出（2019）豫1503民初151号民事裁定书，裁定如下：本案按原告光山县宏源建筑工程有限公司撤诉处理。2019年7月2日，信阳市平桥区人力资源和社会保障局作出豫信平工伤认定〔2019〕099号《认定工伤决定书》，认定陈学文为工伤。平桥区人力资源和社会保障局送达回证显示：律师周桂民于2019年7月4日领取该《工伤认定决定书》，人事陈海涛于2019年7月5日领取该《工伤认定决定书》。2019年7月30日，信阳市劳动能力鉴定委员会作出豫劳鉴〔2019〕0205号《劳动能力鉴定结论书》，对陈学文鉴定为：二级伤残，完全生活自理障碍，符合配置手摇三轮车（30013）。2019年8月23日，陈学文向平桥区仲裁委提出申请，要求宏源公司支付其工伤待遇赔偿1405836.8元。主要包括：1、医疗费3000元；2、停工留薪期间费用24个月×4575元/月=109800元；3、陪护费24个月×4168元/月×40%=40012.8元；4、伙食补助费20元/天×329天=6580元；5、交通住宿费140/天×329天=46060元；6、一次性赔偿金4168元/月×12个月=700224元；7、伤残护理费4168元/月×12个月×50%×20=500160元。庭审过程中，陈学文变更仲裁请求中医疗费以票据为准，陪护费及伤残护理费加倍，并增加要求宏源公司支付劳动能力鉴定费用300元。平桥区仲裁委于2019年11月11日作出信平劳人仲案字〔2019〕78号仲裁裁决书，该裁决书认为：根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被申请人未为申请人办理工伤保险参保手续并缴费，被申请人应承担申请人相应的工伤保险待遇。申请人要求被申请人支付其医疗费3000元的仲裁请求，因其未能提交无任何票据予以证明，本委不予支持。申请人当庭提出要求被申请人支付取内固定费用16000元的仲裁请求，因并未实际发生，本委不予支持。根据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》，申请人截瘫可享受12个月停工留新期。申请人2017年11月6日受伤住院，2018年9月30日出院；期间为328天，申请人要求24个月停工留新期工资109800元的仲裁请求，本委部分支持。申请人提交的证据第一五四中心医院《出院通知书》上显示“需陪护两人”及陪护证明“住院期间需陪护2人，出院后仍需陪护2人”，故申请人要求陪护费40012.8元的仲裁请求，本委部分支持。申请人住院共计328天，其要求被申请人支付伙食补助费的仲裁请求，本委予以支持。由于申请人住院治疗均在信阳市辖区之内，其要求被申请人支付交通住宿费46060元的仲裁请求，不符合《工伤保险条例》规定的情形，本委不予支持。根据河南省人力资源和社会保障厅河南省住房和城乡建设厅、河南省安全生产监督管理局、河南省总工会《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的实施意见》(豫人社工伤〔2015〕9号)第十五条的规定，申请人要求被申请人一次性赔偿金700224元的仲裁请求，本委部分支持；但根据上述文件规定，申请人要求被申请人支付其伤残护理费500160元的仲裁请求，应包括在一次性赔偿金之内，不再重复计算。申请人要求被申请人支付其劳动能力鉴定费用300元的仲栽请求，被申请人当庭予以认可。综上，现依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第六十二条第二款，《河南省工伤保险条例》第二十四条第二款，《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》(豫人社工伤〔2012〕15号)第十六条，《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》、《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的实施意见》(豫人社工伤〔2015〕9号)第十五条之规定，本委裁决如下：在本裁决生效后10日内，被申请人光山县宏源建筑工程有限公司支付申请人陈学文停工留薪期工资87528元、陪护费72301.6元、一次性赔偿金768600元、鉴定费300元；双方终止工伤保险关系。宏源公司在收到信平劳人仲案字〔2019〕78号仲裁裁决书后不服裁决结果，于2019年12月6日向平桥区人民法院提起诉讼，要求撤销该仲裁裁决书。庭审中宏源公司陈述其要求撤销该仲裁裁决的主要依据是宏源公司与陈学文不存在劳动关系。一审法院认为：宏源公司对信平劳人仲案字〔2019〕78号仲裁裁决书不服，并提起诉讼要求撤销该仲裁裁决书的主要事实与理由是其认为宏源公司与陈学文之间不存在劳动关系，但是根据信平劳人仲案字〔2018〕38号仲裁裁决书及平桥区人民法院（2019）豫1503民初151号民事裁定书两份生效文书，能够认定在陈学文享受工伤保险待遇的程序中与宏源公司存在事实劳动关系，宏源公司没有提交上述两份文书未生效的证据，宏源公司应当承担举证不利的后果。宏源公司陈述领取豫信平工伤认定〔2019〕099号《认定工伤决定书》的“陈海涛”虽然是其公司工作人员，但是送达回证上“陈海涛”的名字不是其本人所签，但在诉讼过程中宏源公司并未申请对“陈海涛”的笔迹进行鉴定，也未提交其他证据佐证其未领取到该《认定工伤决定书》，且其未在法定期间内对该《认定工伤决定书》提出申诉或起诉，因此原告的该项陈述该院不予采信。宏源公司陈述对豫劳鉴〔2019〕0205号《劳动能力鉴定结论书》不予认可，但其亦未提交证据证明该份《劳动能力鉴定结论书》存在瑕疵，因此对宏源公司的该项陈述该院亦不予采信。平桥区仲裁委信平劳人仲案字〔2019〕78号仲裁裁决书认定陈学文与宏源公司存在事实劳动关系，且陈学文受伤属于工伤，经信阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残的事实清楚，证据充分，该院依法予以确认，宏源公司要求撤销信平劳人仲案字〔2019〕78号仲裁裁决书的诉讼请求没有依据，该院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，当事人对仲裁裁决不服提起诉讼的，整个劳动争议仲裁裁决不发生法律效力，整体进入诉讼程序，人民法院应当对劳动争议仲裁裁决的全部内容进行审理，并作出处理。关于医疗费和取内固定费用。在原仲裁裁决中陈学文未能提交票据予以证明医疗费及取内固定费用已实际发生，该院不予支持。关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一、第二款的规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的实际劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。本案中，陈学文2017年11月6日受伤入院，2019年7月30日经信阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，符合延长停工留薪期的情形，且停工留薪期应计算至评定伤残等级时，即停工留薪期为21个月。根据陈学文的委托诉讼代理人陈述，陈学文在务工期间的工资是不间断偶尔发放，但陈学文提交的证据不能证明其月平均工资为4575元或4168元，因此陈学文的工资应按照2018年河南省建筑业人均收入48836元/年的标准计算较为适宜（月均工资4069.7元）。综上，陈学文停工留薪期间工资应为85463.7元（4069.7元/月×21个月）。关于停工留薪期护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据第一五四医院出具的陪护证明，陈学文“住院期间需陪护2人，出院后仍需陪护2人。”参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款的规定，陈学文在停工留薪期间的生活护理费应为136432.8元[108.28元/天（2018年河南省居民服务行业日均工资）×21个月×30天×2人]。关于伙食补助费。陈学文住院治疗328天，按20元每天的标准计算，伙食补助费为6560元。在仲裁裁决中，平桥区仲裁委认为陈学文要求宏源公司支付伙食补助费的仲裁请求应予以支持，但是在裁决项中并未表明，因此对陈学文要求赔偿伙食补助费的仲裁申请，该院依法支持6560元。关于交通住宿费。由于陈学文并未到统筹地区以外就医，因此其按照140元/天要求支付交通住宿费的仲裁请求没有依据，该院不予支持。关于一次性赔偿金和伤残护理费。根据《河南省工伤保险条例》第二十四条第二款的规定，一级至四级工伤伤残农民工，可选择一次性享受或者长期享受工伤保险待遇。结合《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的实施意见》（豫人社工伤〔2015〕9号）第十五条之规定：一级至四级伤残务工人员，可以按照《工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》及相关规定，按月长期享受工伤保险待遇；也可经本人申请选择一次性领取伤残待遇。一次性赔偿包括：伤残津贴、生活护理费、辅助器具配置费、医疗费等，为终止工伤保险关系时统筹地区上年度职工年平均工资的10至16倍，具体赔偿标准：一级伤残为16倍，二级伤残为14倍，三级伤残为12倍，四级伤残为10倍。因此，陈学文申请的伤残护理费应包含在一次性赔偿金中，由于陈学文为二级伤残，按照2018年河南省建筑业人均年收入的标准（48836元/年），陈学文的一次性赔偿金为683704元（48836元/年×14=683704元）。关于鉴定费300元，系陈学文进行伤残鉴定的合理支出，应当由宏源公司支付。且宏源公司在仲裁裁决中当庭认可陈学文的该项仲裁请求，在无相反证据足以推翻的情况下，对宏源公司否认在仲裁程序中已认可的同意支付鉴定费的主张，该院不予支持，因此宏源公司应当向陈学文支付鉴定费300元。一审法院判决：一、原告光山县宏源建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付被告陈学文停工留薪期工资85463.7元、停工留薪期护理费136432.8元、伙食补助费6560元、一次性赔偿金683704元、鉴定费300元，共计912460.5元；二、原告光山县宏源建筑工程有限公司与被告陈学文终止工伤保险关系；三、驳回原告光山县宏源建筑工程有限公司的诉讼请求。本案诉讼费10元，由原告光山县宏源建筑工程有限公司承担。本院二审期间，宏源公司提交河南九环置业发展有限公司（以下简称九环公司）劳务关系证明、2019年7月份和2020年3月份工资发放清单，拟证明陈海涛是九环公司的职工。陈学文辩称，1、该证据不叫新证据，既然一审有就应该提交；2、这些证据都是一审起诉之后补充的，是伪造的；3、陈海涛在宏源公司上班领取工资，同时在九环公司兼职上班并不矛盾，不能证明他不是宏源公司的员工；4、如果宏源公司没有收到确认工伤认定书不会产生一、二审的答辩和诉讼。本院二审查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：宏源公司是否签收了信阳市平桥区人力资源和社会保障局作出的豫信平工伤认字（2019）99号认定工伤决定书。宏源公司上诉要求撤销信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初9348号民事判决的理由是宏源公司没有收到豫信平工伤认字（2019）99号认定工伤决定书。宏源公司在一审时认可陈海涛系该公司的员工，但否认平桥区人力资源和社会保障局送达回证上的签名“陈海涛”系陈海涛本人签名。在二审期间，宏源公司又举证称陈海涛不是其公司的员工，前后矛盾。诉讼中，陈海涛未出庭陈述签名的真伪，宏源公司也没有就该签名申请笔迹鉴定。且宏源公司没有向有关部门申请行政复议，或向人民法院起诉要求撤销该认定工伤决定书。故，本院认为信阳市平桥区人力资源和社会保障局向宏源公司送达了豫信平工伤认字（2019）99号认定工伤决定书，该认定工伤决定书目前仍合法有效。一审判决在工伤认定的基础上判令宏源公司赔偿陈学文因工伤造成的损失，并无不当。一审判决认定的陈学文应获得的各项赔偿款，宏源公司未提出异议，本院予以确认。综上所述，上诉人光山县宏源建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人光山县宏源建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨洪审判员  芦倩审判员  韩洋二〇二〇年六月五日法官助理熊涛书记员朱婧