四川省旺苍县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0821民初735号 原告：杨明思，男，1972年2月25日出生，汉族，农民，住雅安市雨城区。 委托诉讼代理人：张建清，男，四川沫水律师事务所律师。 被告：广元市小溪沟煤业有限公司，住所地广元市旺苍县三江镇花园村，统一社会信用代码91510821205953999H。 法定代表人：郑全强，矿长。 委托诉讼代理人：张志林，男，广元市小溪沟煤业有限公司科长。 委托诉讼代理人：李书友，四川苍龙律师事务所律师。 原告杨明思与被告广元市小溪沟煤业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月2日公开开庭进行了审理。原告杨明思委托诉讼代理人张建清、被告广元市小溪沟煤业有限公司委托诉讼代理人李书友、张志林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨明思向本院提出诉讼请求：1．请求解除原告杨明思、被告广元市小溪沟煤业有限公司之间的事实劳动关系；并支付解除劳动关系的经济补偿金12,338元；2．请求诉讼费由被告广元市小溪沟煤业有限公司承担。事实和理由：1．请求判决被告广元市小溪沟煤业有限公司支付原告杨明思的各项工伤保险待遇222,851.96元；2．请求诉讼费由被告广元市小溪沟煤业有限公司承担。事实和理由：杨明思是2018年4月11日，由案外人白伟带到被申请人单位白伟班组从事井下掘进工作的，2018年5月15日下午4时许在工作过程中，杨明思因左手手套被锚杆缠住导致左手受伤，受伤后工友送至井下龙坡处，带班的白伟和掘进对队长一同将杨明思送到广元市第人民医院住院治疗，经该院诊断为：1.左小指近侧指关节处离断伤致中远节坏死伴感染：（1）左小指近侧指间关节性脱位；（2）左小指尺侧指边血管、神经断裂；（3）左小指桡侧指边血管、神经损伤；（4）左小指指浅屈肌腱断裂；（5）左小指背伸肌腱断裂；（6）左小指近侧指间关节处环形皮肤挫裂伤：2.左手第2-5掌指关节开放性脱位：3.左手无名指近节指关节骨粉碎性骨折：4.左手掌皮肤挫裂伤。2018年6月22日出院，出院医嘱1、2、3、6月和1年定期复查DR片，视骨折愈合情况决定何时负重，待左手无名指近节指骨骨折已骨性愈合后，请及时来院取出内固定装置。原被告之间未签订书面劳动合同，被告未依法为原告参加社会保险。2019年3月13日，双方确认事实劳动关系的纠纷经过广元市中级人民法院以（2019）川08民终87号民事判决书作出终审判决。确认原被告自2018年4月11日起存在劳动关系。原告2018年4月14日至2018年5月15日期间的工资6,169元，被告已经支付给了原告。广元市人力资源和社会保障于2019年4月29日以广人社工决【2019】12059号认定工伤决定书作出认定：认定原告所受伤害为工伤。2019年12月23日，原告的伤经广元市劳动能力鉴定委员会以广劳鉴工【2019】0983号初次鉴定结论为：伤残玖级。原告受伤后被告承担了在广元住院期间的全部的医疗费，其他费用未承担。2020年4月23日，雅安市德仁医院为原告进行了内固定取出手术，医疗费3,889.86元，2020年5月1日出院。从2018年4月11日起至今原被告双方未解除或者终止过劳动关系。由于双方的分歧比较大无法协商处理，所以原告于2020年3月25日向旺苍县劳动人事争议仲裁委申请仲裁，该委于2020年4月26日以旺劳人仲案【2020】26一1号《仲裁裁决书》，终局裁决“被申请人自本裁决生效之日起三十日内向申请人支付解除劳动合同的经济补偿1,542.25元。原告对裁决不服，起诉本院。 广元市小溪沟煤业有限公司辩称，杨明思到广元市小溪沟煤业有限公司处务工，白伟是外包队的，杨明思是到外包处工作。杨明思是2018年4月14日到广元市小溪沟煤业有限公司处上班，到2018年到5月15日，仲裁认定是两个月没问题。杨明思受伤后就自行离开矿，没有给广元市小溪沟煤业有限公司通知，是杨明思自行离开的。所以，解除劳动合同给予经济补偿没有依据。 本院经审理认定事实如下：2018年4月14日，杨明思由案外人白伟带到被告单位，在白伟班组从事井下掘进工作的。2018年5月15日下午4时许，在工作过程中，杨明思因左手手套被锚杆缠住导致左手受伤，受伤后将杨明思送到广元市第人民医院住院治疗，经该院诊断为：1.左小指近侧指关节处离断伤致中远节坏死伴感染：（1）左小指近侧指间关节性脱位；（2）左小指尺侧指边血管、神经断裂（3）；左小指桡侧指边血管、神经损伤；（4）左小指指浅屈肌腱断裂；（5）左小指背伸肌腱断裂；（6）左小指近侧指间关节处环形皮肤挫裂伤：2.左手第2-5掌指关节开放性脱位：3、左手无名指近节指关节骨粉碎性骨折：4、左手掌皮肤挫裂伤。2018年6月22日出院，住院39天，医疗费由被告支付。出院医嘱：1.出院后注意保持左手无名指切口和左小指残端处伤口卫生，防感染，出院后2-3天拆除残余缝线；2.出院后1.2.3.6月和1年定期复查DR片，视骨折愈合情况决定何时负重；3.出院后继续按指导方法进行功能锻炼，防跌伤；4.出院后建议休息壹月；5.骨科门诊随访，如有不适，请及时来院；6.待左手无名指近节指骨骨折已骨性愈合后，请及时来院取出内固定装置。2020年4月23日，雅安市德仁医院为原告进行了内固定取出手术，2020年5月1日出院，住院7天，住院医疗费3,889.86元由原告未支付。住院病人出院病情证明书记载：治疗结果：治愈。出院医嘱及建议：1.术后7-10天拆线避免手部负重，后期可适当功能锻炼；2.术后定期复查、如有不适，门诊随访。2019年3月13日，广元市中级人民法院以（2019）川08民终87号民事判决书作出终审判决，确认原被告自2018年4月11日起存在劳动关系。2019年4月29日，广元市人力资源和社会保障于以广人社工决【2019】12059号《认定工伤决定书》认定：认定原告所受伤害为工伤。2019年12月23日，广元市劳动能力鉴定委员会以广劳鉴工【2019】0983号初次鉴定结论书，鉴定结论为：原告的伤残等级为玖级。2020年3月25日向旺苍县劳动人事争议仲裁委申请仲裁，2020年4月26日，旺苍县劳动人事争议仲裁委作出旺劳人仲案【2020】26-1号仲裁裁决书，裁决“被申请人自本裁决生效之日起三十日内向申请人支付解除劳动合同的经济补偿1,542.25元。” 原被告之间未签订劳动合同，被告亦未向原告缴纳社会保险。 上述事实，劳动争议仲裁书、旺劳人仲案【2020】26-1号仲裁裁决书、（2018）川0821民初1991号民事判决书、（2019）川08民终87号民事判决书、广人社工决【2019】2059号认定工伤决定书、广劳鉴工【2019】0983号初次鉴定结论书、鉴定费票据以及交通费票据、杨明思在广元第二人民医院的住院病历资料、出院证明、医疗费票据、入院证明、用药清单、工资表等证据证明，本院予以确认。 本院认为，原被告之间的劳动关系成立。被告未依法为原告缴纳社会保险费用，应承担相应的法律责任。原告在工作其间因工伤原因遭受事故伤害，主张解除劳动合同的经济补偿，符合法律规定，本院予以支持。本案争议焦点1，原告月工资如何确定。被告提供了两月领取的工资金额6,169元，被告主张除以2个月为平均工资收入。原告主张按广元市2018年度市平工资月4,864元的标准确定原告的月工资收入。本院认为，用人单位应当提供劳动受伤前12个月的工资，然后计算劳动者的平均工资。原告2个月的工资总额虽然真实，但这两个月工资中，原告每月实际工作时间都只有半月左右，用2个月工资计算原告的月平均，不能客观体现原告整月的工资收入情况，对原告显然不公。故本院以广元市2018年度市月平均工资4,864元的标准确定原告的月工资。争议焦点2，经济补偿的时间。原告认为从2018年4月14日起至2020年3月25日向旺苍县劳动人事仲裁委员会申请止，其间属于劳动存续期间。被告认为，从2018年4月14日原告到由案外人白伟班组从事井下掘进工作起至受伤住院止为劳动合同期间。本院认为，原告之间是事实劳动合同关系，2018年6月22日出院后，未到被告单位上班，被告也没有按时支付劳动报酬，原被告之间的劳动合同已处于事实解除状态，原告主张从原告到被告单位上班起至申请解除劳动合同止不符合相关法律规定，可以认定原告在被告处的工作时间为2个半月。经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的劳动支付。六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案原被告劳动关系持续2个半月，原告的经济补偿按半月的工资进行计算，应为2,432元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十七条第一款的规定，判决如下： 被告广元市小溪沟煤业有限公司支付原告杨明思事实解除劳动合同后的经济补偿2,432元。限被告广元市小溪沟煤业有限公司在判决生效后三十日内向原告杨明思支付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由广元市小溪沟煤业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判员  杜志义 二〇二〇年六月二十日 书记员  朱 波 附相关法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。