陕西省铜川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕02民终232号 上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安康市分公司，住所地：陕西省安康市汉滨区。 负责人：张龙清，总经理。 委托诉讼代理人：孟璐，陕西大图律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：汪有银，男，1965年3月18日出生，汉族，住铜川市王益区。 委托诉讼代理人：胡同义，铜川市王益区“148”法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审被告）：田祥祥，男，1994年10月18日出生，汉族，现住铜川市新区。 被上诉人（一审被告）：李振虎，男，1966年1月23日出生，汉族，现住住铜川市新区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安康市分公司（以下简称人保财险安康市分公司）因与被上诉人汪有银、田祥祥、李振虎机动车交通事故责任纠纷一案，不服铜川市王益区人民法院（2020）陕0202民初53号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人人保财险安康市分公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销原判决第一项，对上诉人在交强险和商业三者险限额内替代被上诉人李振虎赔偿汪有银各项损失共计209811.82元，依法予以改判，驳回汪有银对上诉人的各项诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由，本案中保险公司不应承担赔偿责任。一审判决查明被上诉人汪有银受伤系机动车交通事故造成损害，系事实认定错误，被上诉人汪有银在西安市红会医院入院记录“现病史：六小时前，患者在家中修理房顶时，不慎被房梁砸伤左足”，且其在入院记录体格检查中，神志清楚，查体合作，完全能证明其在西安市红会医院有能力以及有意识陈述其为被房梁砸伤，并非系2019年9月2日发生机动车交通事故造成，故综合事故发生情况以及医院病历，被上诉人汪有银受伤并非机动车交通事故造成，根据保险合同约定，并不在承保范围内。2.一审法院认定的残疾赔偿金288784元无任何事实依据，应按照受诉法院所在地陕西省XX城镇居民人均可支配收入33319元乘20年乘70%计算，而一审法院却以36098元乘20年乘70%计算残疾赔偿金，明显计算有误。3.关于误工费，一审法院在计算时认定汪有银180天误工期，明显工期过长，请求二审法院按照被上诉人实际误工时间进行改判。在一审审理中，被上诉人汪有银并未提供因交通事故误工实际减少的收入等相关证据材料，也未提供工资收入等相关证据，并不当然证明其实际工资减少的事实，因此一审法院认定误工费事实不清，证据不足。4.关于护理费，一审法院认定被上诉人的护理期90天，每天100元的标准明显超过本地护工从事同等级别护理的劳务报酬，且被上诉人并未提供护理人员的相关费用，一审法院认定护理费9000元，该项认定明显缺乏证据，无任何法律依据。5.关于营养费，一审中被上诉人汪有银提供的住院病历及诊断证明，无任何加强营养的医嘱及具体期限，一审判决简单认定90天营养期及每天30元的标准，该认定无任何法律依据。6.关于施某某，根据相关规定，应当以正式发票为证，而一审被上诉人并未提供任何施某某用票据，一审法院在证据不足，无任何事实依据情况下，认定施某某500元，显然认定错误。7.关于交通费，根据相关规定，交通费应当以正式票据为证，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，本案中被上诉人汪有银未提供交通费票据，一审认定1000元交通费明显过高。 汪有银辩称，不同意上诉人的上诉请求。汪有银受伤是交通事故造成的，事故发生时，原审被告驾驶员田祥祥在一审中认可他把汪有银从肇事车辆中拉出来，事故发生在2019年9月20日18时，汪有银被村上的人送到矿务局中心医院，到医院的时间是18时54分，急诊病历上记载：一小时前车祸致伤，左足痛出血，无发热，抽搐、昏迷，即来我院就诊。还有证人李某某出庭作证的证人证言，证明把汪有银从肇事车辆中拉出来，还有村委会的情况说明，及事故认定书，都能证明原告受伤是交通事故造成的，保险公司依据西安市红十字会住院病历记载，患者在家中修房时不慎被房梁砸伤，并非系交通事故造成的，是其女儿在不知情的情况下，对大夫的陈述，一审庭审中其女儿出庭，对情况进行了说明。关于费用，一审庭审时伤残赔偿金标准已经出台。关于误工费，一审法院按照鉴定意见判的，请二审法院依据法律规定处理。关于护理费，没有超过规定的统一标准。关于营养费，参照伙食补助费标准没有意见。关于施某某，有铜川事故救援中心发票佐证。关于交通费，一审法院根据本案实际情况酌定。 原告汪有银一审诉讼请求：一、依法判令第一、第二被告连带赔偿原告住院医疗费84905.58元、住院伙食补助费870元、营养费2700元、护理费9000元、误工费18000元、残疾赔偿金288784元、后期配置矫形鞋费用13000元、精神抚慰金10000元、鉴定费2480元、交通费2000元、施某某500元，按照责任划分后，实际应赔偿原告214021.87元；二、依法判令第三被告在交强险及第三者商业险范围内赔偿给原告；三、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2019年9月2日18时，XX号XX路由南向北行驶至4公里650米处时与被告田祥祥驾驶的由北向南行驶的陕AXXXXX号小型轿车刮撞后，陕BXXXXX号三轮汽车向前行驶后侧翻，至原告受伤，两车受损，造成交通事故。事故发生后，原告当即被送往西安市红会医院救治，被诊断为：左足开放性骨折、左下肢毁损伤、左足开放性骨折合并肌腱及神经损伤等伤情，共住院29天，花去医疗费8万余元。2019年10月16日，该事故经铜川市XX大队认定，原告负事故主要责任，被告负事故次要责任。2019年12月27日，原告伤情经铜川市医院司法鉴定，左足毁损伤等级为七级伤残，误工期综合评定为180日，护理期为90日，营养期为90日。因第一被告驾驶的陕AXXXXX号小型轿车登记在第二被告名下，并且向第三被告投保交强险122000元及第三者商业险50万元，且投保不计免赔，该事故发生在保险期内，故原告为赔偿问题诉至法院。 一审法院审理查明，2019年9月2日18时00分，原告XX号XX路（川口至瑶曲）由南向北行驶至4公里650米处时与被告田祥祥驾驶的由北向南行驶的陕AXXXXX号小型轿车发生刮撞，后陕BXXXXX号三轮汽车向前行驶后侧翻，致汪有银受伤、两车受损，造成交通事故。该事故经铜川市XX队XX大队作出事故责任认定书，汪有银承担此事故主要责任；田祥祥承担此事故次要责任。事故发生后，原告汪有银被送往铜川矿务局中心医院急诊科就诊，诊断为左足部分离断伤，经骨外科医生会诊后建议去上级医院进一步治疗。原告汪有银于当晚被送往西安市红会医院住院治疗，被诊断为：左下肢毁损伤，开放性左足神经血管损失，开放性左足跗间关节骨折脱位，开放性左足第2.3.4.5跖骨骨折，住院15天。2019年9月18日，原告汪有银因左足毁损伤术后皮肤坏死缺损伴感染在西安市红会医院住院治疗，住院14天。2019年12月27日，陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所作出鉴定意见书：1、被鉴定人汪有银左足毁损伤伤残等级为七级；2、被鉴定人汪有银左足毁损伤术后误工期综合评定为180日，护理期综合评定为90日，营养期综合评定为90日；3、被鉴定人汪有银后期配置矫形鞋每年需人民币1300元。 另查明，原告汪有银受伤后，被送往铜川矿务局中心医院急诊科就诊，诊断为左足部分离断伤，经骨外科医生会诊后建议去上级医院进一步治疗，原告汪有银家属即与在西安工作的汪有银女儿汪世梦联系汪有银受伤去西安治疗事宜，并于当晚被送往西安市红会医院救治。因其女儿汪世梦长期在西安工作，之前知道其父在家中修理房屋，对其父发生交通事故不知情，在西安市红会医院因其父伤势较重，遂代替其父向医生主诉汪有银是在家中修理房屋顶时不慎被房梁砸伤左足。田祥祥当庭表示事故发生后，汪有银左脚受伤，我和几个人帮忙把汪有银从三轮车底下抬出来。陕AXXXXX号小型轿车实际所有人为李振虎，田祥祥系李振虎外甥，田祥祥驾驶该车发生交通事故。陕AXXXXX号车在人保财险安康市分公司投保了一份交强险和商业三者险，商业三者险限额为50万，并投保不计免赔。 一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故中，根据交警部门的事故责任认定，汪有银承担此事故主要责任；田祥祥承担此事故次要责任。陕AXXXXX号车实际所有人为李振虎，李振虎对原告汪有银的受伤承担应承担30%赔偿责任，田祥祥作为该车驾驶员无重大过错不承担赔偿责任。铜川市XX队XX大队事故责任认定书、铜川矿务局中心医院急诊病历、西安市红会医院诊断证明及住院病案、铜川市人民医院司法鉴定意见书、事故现场照片、铜川市王益区王家河街道办事处常家河村民委员会出具的情况说明、李某某、郭西铜、汪世梦的证人证言及田祥祥当庭证言形成证据链，能够证实原告汪有银左足受伤是交通事故造成的。人保财险安康市分公司认为原告受伤是由房梁砸伤左足，仅有原告受伤时在西安市红会医院主诉中所称，没有提供其它证据印证，故对其反驳原告受伤是房梁砸伤受伤的意见不予采信。陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所作出鉴定意见书，被告人保财险安康市分公司虽然对该鉴定意见书提出异议，认为营养期限、护理期限、误工期限鉴定期限过高，但未申请重新鉴定，故对该鉴定意见书予以采信。经核实，汪有银实际花费医疗费84852.08元，汪有银主张的住院伙食补助费30元/天×29天=870元、营养费30元/天×90天=2700元、护理费100元/天×90天=9000元、误工费100元/天×180天=18000元、残疾赔偿金36098元×20年×40%=288784元、鉴定费2480元、施某某500元均合理，本院予以支持。后期配置矫形鞋按1300元×5年=6500元计算较为合理，若原告汪有银后期配置矫形鞋再产生费用，待实际发生后另行主张。交通费酌情支持1000元。对人保财险安康市分公司提出的对精神抚慰金酌情赔偿6000元，原告汪有银提供的中航工业西安医院门诊票据2张53.50元，其中一张票据无患者姓名，另一张票据未提供门诊病历相佐证，故对该笔医疗费不予支持的意见均予以采信。 综上，被告人保财险安康市分公司在交强险限额内替代被告李振虎赔偿原告汪有银医疗费10000元、精神抚慰金6000元、残疾赔偿金104000元、施某某500元，合计120500元，在商业第三者责任险限额内替代被告李振虎赔偿原告汪有银（下余医疗费74852.08元+营养费2700元+住院伙食补助费870元+矫形鞋6500元+护理费9000元+误工费18000元+残疾赔偿金184784元+交通费1000元）×30%即297706.08元×30%=89311.82元。原告汪有银主张的鉴定费2480元×30%=744元，由被告李振虎负担。被告人保财险安康市分公司认为应扣减10%的非医保用药，未提供应扣减10%的非医保用药的证据及相关法律规定，对人保财险安康市分公司主张扣减10%的非医保用药的意见无法律依据不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释〉》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安康市分公司在交强险和商业三者责任险限额内替代被告李振虎赔偿原告汪有银各项损失共计209811.82元。二、被告李振虎赔偿原告汪有银鉴定费744元。三、被告田祥祥不承担赔偿责任。上述赔偿款项于本判决生效后三十日内履行完毕。 案件受理费4399元减半收取2199.50元，被告李振虎负担659.85元，原告汪有银自负1539.65元。 二审法院查明事实与一审法院查明一致，本院对一审法院查明事实予以认定。 二审各方均未提交新证据。 本院认为，本案焦点为：1、汪有银的伤情是否系交通事故造成；2、各项费用的认定问题。 关于汪有银的伤情是否系交通事故造成的问题。 一审法院根据铜川市XX队XX大队事故责任认定书、铜川矿务局中心医院急诊病历、西安市红会医院诊断证明及住院病案、铜川市人民医院司法鉴定意见书、事故现场照片、铜川市王益区王家河街道办事处常家河村民委员会出具的情况说明、李某某、郭西铜、汪世梦的证人证言及肇事司机田祥祥当庭证言，上述证据形成证据链，汪有银左足受伤系交通事故造成的认定正确。人保财险安康市分公司上诉认为汪有银的伤情，系被房梁砸伤左足的理由，不符合事实，本院不予支持。 关于各项费用的认定问题。一审庭审时，2019年陕西省国民经济和社会发展统计公报已公布，一审法院依据城镇居民人均可支配收入36098元，计算残疾赔偿金并无不当。汪有银受伤的时间为2019年9月2日。陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书的时间为2019年12月27日。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》，第20条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照诉讼法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。误工期限为115天，一审参照鉴定意见认定误工期限为180天不当，应予纠正。一审法院认定每天误工费100元，符合当地实际情况，误工费为11500元。一审法院参照鉴定意见护理期限90天，及当地护工同等级别护工每天100元的标准计算护理费为9000元，并无不当。营养费的认定符合法律规定。施某某，有铜川事故救援中心发票佐证。一审法院从就医地点、时间、人数、次数等本案实际情况，酌定1000元交通费，并无不当。综上，汪有银的损害为医疗费84852.08元，住院伙食补助费870元，营养费2700元，护理费9000元，误工费11500元，残疾赔偿金288784元，鉴定费2480元，施某某500元，后期配置矫形鞋6500元，交通费1000元，精神抚慰金6000元，合计414186.08元。 人保财险安康市分公司在交强险限额内替代李振虎赔偿汪有银医疗费10000元、精神抚慰金6000元、残疾赔偿金104000元、施某某500元，合计120500元，在商业第三者责任险限额内替代李振虎赔偿汪有银（下余医疗费74852.08元+营养费2700元+住院伙食补助费870元+矫形鞋6500元+护理费9000元+误工费11500元+残疾赔偿金184784元+交通费1000元）×30%，即291206.08元×30%=87361.82元。汪有银主张的鉴定费2480元×30%=744元，由被告李振虎负担。 综上所述，人保财险安康市分公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项、二项之规定，判决如下: 一、维持铜川市王益区人民法院（2020）陕0202民初53号民事判决主文第二、三项； 二、变更铜川市王益区人民法院（2020）陕0202民初53号民事判决主文第一项为，中国人民财产保险股份有限公司安康市分公司在交强险和商业三者责任险限额内替代李振虎赔偿汪有银各项损失共计207861.82元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费4447元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安康市分公司负担4417元，汪有银负担30元。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈建安 审 判 员 康建军 审 判 员 吴 娜 二〇二〇年六月五日 法官助理 李浩楠 书 记 员 张诗悦