江苏省南京市栖霞区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0113民初3232号 原告：王近，男，1985年10月15日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：王寥若，江苏海越律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张玉龙，江苏高旗律师事务所实习律师。 被告：桑兴虎，男，1987年6月1日出生，汉族，住河南省内黄县。 委托诉讼代理人：王建坤，上海华浦律师事务所律师。 被告：中建三局集团有限公司，统一社会信用代码91420000757013137P，住所地湖北省武汉市关山路552号。 法定代表人：陈文健，该公司董事长。 委托诉讼代理人：惠磊，该公司员工。 委托诉讼代理人：姚永阵，该公司员工。 被告：北京安实创业科技发展有限公司，统一社会信用代码91110109700278724G，住所地北京市门头沟石龙南路6号1幢6-370室。 法定代表人：裘冲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：安文，该公司经理。 被告：许涛，男，1995年5月5日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 原告王近与被告桑兴虎、被告中建三局集团有限公司（以下简称中建三局）、被告北京安实创业科技发展有限公司（以下简称安实公司）、被告许涛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月16日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王近及其委托诉讼代理人王寥若、被告桑兴虎的委托诉讼代理人王建坤、被告中建三局的委托诉讼代理人姚永阵、被告安实公司的委托诉讼代理人安文、被告许涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王近向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费2503.39元、住院伙食补助费1080元、营养费2700元、护理费23400元、交通费1000元、误工费70200元、残疾赔偿金209840.64元、精损10000元、鉴定费7592元，合计328316.03元；2、请求判令上述被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年11月9日下午，原告在江苏省南京市栖霞区中建三局集团有限公司南京分公司鲁能工地工作时，从脚手架上摔下来，受伤后由桑兴虎送往南京鼓楼医院救治，被诊断为：右额部硬膜下出血、创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、右额顶骨骨折、额窦处眼眶骨折、鼻骨骨折。原告自2018年10月21日起受被告雇佣从事装修活动，工种为油漆工，事发时原告需要刷房顶，但雇主方只提供了简易的脚手架，原告刚踩上去脚手架的零件及踏板松动，导致原告从3米处摔伤。事故发生后，被告桑兴虎共赔偿原告医疗费39725元，此后并未支付任何费用。为维护原告的合法权益，故起诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告桑兴虎辩称，我方与原告不是雇佣关系，也不存在任何劳动关系。许涛是原告的雇主，工资由许涛发放。原告在施工过程中自己违反安全施工要求，存在过错。且其主张的赔偿标准过高。我与被告安实公司签订了劳务分包合同，我又将工程分包给了许涛和其他工人，许涛在工程承揽过程中存在收益。被告许涛向我提过要签订合同，但我觉得工程量不是很大、钱也不是很多，就没有签订书面合同，双方口头约定我将工程分包给许涛。对于脑科医院司法鉴定所的鉴定意见，我认为1.鉴定意见书遗漏了原告在栖霞区医院治疗的事实，原告就诊情况记录不完整，从而无法得到客观、正确的鉴定结果。2.鉴定意见均以原告或其家人的陈述作为判定其精神状态、人格健全程度的重要参考，我方认为不严谨。3.鉴定意见书并未记载安森特个性测验的测验结果。4.鉴定机构认为原告伤前的精神状态正常，但并未看到原告伤前精神状态的证明材料。对于同仁司法鉴定所出具的鉴定意见书，我方认为原告构成九级伤残过重。事故发生后，我方为原告垫付了5999元。 被告中建三局辩称，1、我司与原告既不存在劳动合同法律关系，也不存在任何劳务法律关系。被告安实公司是我司在南京鲁能项目的地下安石粉工程分包商，原告是桑兴虎雇佣的油漆工劳务人员。2、我司与安实公司签订的工程分包合同合法有效，属于合法分包。结合我司与安实公司签订的工程分包合同及安实公司的资质等级材料，依据合同法等法律规定，该分包合同属双方的真实意思表示，合同签订的主体均具备相应的民事行为能力，且该合同的内容不违反法律、行政法规的强制性效力性规定，该合同真实有效，双方均应受到合同约束。同时，该分包单位具备相应的资质等级。3、我司项目部已尽到对工人的安全管理义务。我司该项目有关人员在平常的安全管理中通过在现场张贴明显的提醒注意施工安全的标识标牌、每天早上的班前喊话、每天进入施工现场安全巡查，发现安全隐患后以口头和书面的方式要求立即停止并整改等行为，我司已尽到了安全管理义务，不存在任何过错。综上，我公司不应承担任何法律赔偿责任。 被告安实公司辩称，我司将案涉工程分包给了桑兴虎，我司与原告没有劳务合同，且原告施工时未佩戴安全帽，没有按照规定操作。其他同被告桑兴虎的意见。 被告许涛辩称，我是被告桑兴虎雇佣来干活的，还帮着管理工人，发一些工人工资，被告桑兴虎每个月会多给我发一点工资，我的工资是14000多元，额外又给我四五千，我陆陆续续喊了10人左右来干活。一开始我说要跟桑兴虎签个协议，但是一直拖着没有签。我不是原告的雇主，我和原告是老乡，原告和我父亲一起做过活。我们的生活费、住的地方、工具都是桑兴虎提供的，我们都是桑兴虎雇佣的，我只是工地上的班组长。 本院经审理认定事实如下： 中建三局与安实公司签订建设工程分包合同（地下安石粉工程分包合同）一份，约定中建三局将南京鲁能项目1#-8#住宅楼、地库（含人防）、物业用房、门卫工程的地下安石粉工程（以下简称案涉工程）分包给安实公司。安实公司具备建筑装饰装修工程专业承包贰级资质。后安实公司与桑兴虎签订建筑工程劳务分包合同（天然石粉工程），约定桑兴虎承包案涉工程地下室顶棚墙面部位安石粉作业，承包方式为包清工。2018年10月许涛父亲叫原告到案涉工程工地做油漆工，其工资由桑兴虎支付给许涛，许涛支付给原告。桑兴虎表示其与许涛系分包关系，提交了自行制作的账目结算照片打印件1张，许涛不予认可。 2018年11月9日下午，原告在案涉工地刷油漆过程中，不慎从脚手架上摔落地面受伤。随即被送至南京市栖霞区医院救治，后于当日转至南京鼓楼医院救治，并急诊留观，于2018年12月14日出院，被诊断为：右额部硬膜下出血、创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、右额顶骨骨折、额窦处眼眶骨折、鼻骨骨折。原告共住院35天。 审理中，经原告申请，本院委托南京脑科医院司法鉴定所对原告目前精神智力程度及与本次损伤的因果关系进行鉴定，委托南京同仁司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2019年11月5日南京脑科医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：王近系颅脑损伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限；2018年11月9日从高处跌落为直接因果关系。2020年1月6日南京同仁鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：王近因外伤致颅脑损伤后遗有精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限致残程度为九级；误工期限以伤后270日为宜，护理期限以伤后90日为宜，营养期限以伤后90日为宜。原告为此支出鉴定检查费及鉴定费共计7592元。 审理中，原告陈述被告桑兴虎支付医疗费42329.43元。被告桑兴虎陈述其为原告垫付医疗费5999元，其余支付许涛的费用系工程款，未提交垫付医疗费的票据。被告许涛陈述其支付给原告的医疗费均系桑兴虎垫付，并非工程款。被告中建三局陈述有垫付款项，未提交相关证据。 本院认为，关于各被告应否承担责任及责任如何划分问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条以及《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定之精神，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告中建三局将案涉工程分包给被告安实公司，被告安实公司具备建筑装饰装修工程专业承包贰级资质。被告安实公司又将案涉工程分包给个人即被告桑兴虎。被告桑兴虎虽主张其与被告许涛系工程分包关系，但提交的证据不足以证明，故该主张缺乏事实依据，本院不予采纳。因此，原告在桑兴虎承包的工程工地施工系为桑兴虎提供劳务，被告桑兴虎作为接受劳务一方未能提供足够的安全保障,在安全保护和安全措施上有所缺失，致原告王近在施工过程中不慎坠落受伤，故应承担本案主要民事责任。原告王近作为施工人员，在进行作业施工时，也负有对本身人身安全高度注意、防范危险的义务，但原告王近未尽谨慎注意义务，未对自身采取进一步的安全防护措施，故原告王近自身也存在一定过错，应承担本案次要责任。被告安实公司将工程发包给无相应资质的桑兴虎，应当与桑兴虎承担连带赔偿责任。被告中建三局在本案中无过错，无需承担相应的赔偿责任。据此，本院酌定对原告受伤造成的损失，由原告承担30%的责任，由被告桑兴虎、安实公司连带承担70%的责任。 关于司法鉴定意见书，被告桑兴虎、安实公司对鉴定意见均有异议，但未提供相关证据足以推翻鉴定结论。且司法鉴定意见书系经具有鉴定资质的鉴定机构出具，鉴定机构在本案鉴定程序上未违反法律规定，鉴定意见有事实和法律依据，对司法鉴定意见书，本院予以采纳。 对于原告王近的各项损失，本院依法认定如下： 1.医疗费。本院依据医疗机构出具的医疗费票据，结合病历、出院记录等相关证据，结合原告的诉讼请求，确定本案中原告因本起事故共支付医疗费2503.39元。 2.住院伙食补助费。根据原告的伤情及住院天数，按照30元/天的标准，认定住院伙食补助费为1050元（30元/天×35天）。 3.营养费。本院根据原告的伤情及鉴定意见确定的90天期限，按30元/天的标准，支持原告主张的营养费2700元（30元/天×90天）。 4.护理费。本院根据原告的伤情及鉴定意见确定的90天期限，参照本地护工院内护理100元/天，院外护理80元/天的标准计算，认定护理费为7900元〔100元/天×35天+80元/天×（90天-35天）〕。 5.交通费。本院结合原告的伤情、就医、复诊情况及原告家属在原告住院期间进行必要照顾等因素，酌情确定为500元。 6.误工费。原告系从事建筑业工作，结合鉴定意见确定的误工期限270天，酌情按照2018年度建筑装饰和其他建筑业在岗职工63773元/年的标准，认定误工损失为47174.5元(63773元/年÷365天×270天)。 7.残疾赔偿金。原告主张按照受诉法院所在地城镇标准计算残疾赔偿金符合法律规定，结合司法鉴定意见书确定的伤残等级，支持其主张的残疾赔偿金209840.64元（23836元+5636元）×20年×20%×1.78）。 8.精神损害抚慰金。本起交通事故致原告构成伤残，其要求相应的精神损害抚慰金有事实和法律依据。本院结合原告的伤残等级，支持其主张的精神损害抚慰金10000元。 9.鉴定费。原告支出的鉴定费有南京脑科医院司法鉴定所和南京同仁司法鉴定所的鉴定检查费发票及鉴定费费发票证明，本院认定鉴定费为7592元。 综上，上述损失合计289260.53元，由被告桑兴虎、安实公司按照70%的责任比例连带承担202482.37元；原告王近自行承担86778.16元。对于垫付款项，因被告桑兴虎未提交医疗费发票，中建三局未提交证据，故本院对垫付款项不予处理，可以另行主张。 据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告北京安实创业科技发展有限公司、桑兴虎于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告王近各项损失共计202482.37元； 二、驳回原告王近对被告中建三局集团有限公司、许涛的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2027元，减半收取1013元，由原告王近承担304元，由被告桑兴虎、北京安实创业科技发展有限公司连带负担709元（由被告桑兴虎、北京安实创业科技发展有限公司于本判决生效之日起七日内直接向本院缴纳，逾期依法强制执行）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 员  张 璐 二〇二〇年六月二日 法官助理  葛琼玮 书 记 员  周 莉