北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京01民终2852号上诉人（原审被告、反诉原告）：山东奉生堂医药有限公司，住所地山东省淄博市张店区杏园东路58号院内11号仓库101、102号。法定代表人：赵伟，董事长。委托诉讼代理人：韩明辉，北京市京师律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：苏州卡洛尼医疗器械有限公司，住所地江苏省太仓市科教新城健雄路20号。法定代表人：梁晓晨，董事长。委托诉讼代理人：韩佳宇，江苏至誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：**成，江苏至誉律师事务所律师。上诉人山东奉生堂医药有限公司（以下简称奉生堂公司）因与被上诉人苏州卡洛尼医疗器械有限公司（以下简称卡洛尼公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市海淀区人民法院（2018）京0108民初4419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。奉生堂公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第四项，改判卡洛尼公司向奉生堂公司支付违约金50000元。事实和理由：奉生堂公司依约履行了义务，但因卡洛尼公司存在违约行为导致奉生堂公司被交易平台警告，给奉生堂公司的经营造成极大风险，因此奉生堂公司未与卡洛尼公司进行结算。按照《奉生堂医药供应商合作协议》7.2条的规定，卡洛尼公司应当承担50000元违约金，奉生堂公司有权扣除保证金10000元。卡洛尼公司的违约行为，因相关记录超过查询时间，奉生堂公司无法自行取得相关证据，一审未调取相关处罚记录，导致一审判决事实不清，请求二审法院查明相关事实后改判或发回重审。卡洛尼公司辩称，卡洛尼公司不存在违约行为，不同意奉生堂公司的上诉请求，同意一审判决，请求维持原判。卡洛尼公司向一审法院起诉请求：1.奉生堂公司支付货款本金85651.19元；2.奉生堂公司返还保证金1万元；3.奉生堂公司承担该案的诉讼费用。奉生堂公司向一审法院提出反诉请求：1.卡洛尼公司赔偿税款损失3826.04元：2.卡洛尼公司支付违约金5万元并无需退还保证金1万元。一审法院认定事实：2015年11月23日，卡洛尼公司与奉生堂公司签订《奉生堂医药供应商合作协议》（协议编号：FSTGYS20150034），约定奉生堂公司采购卡洛尼公司医药类目商品--隐形眼镜（品牌：卡洛尼／薇薇爱／瑞尔康）在奉生堂公司天猫、京东等平台开设的网络店铺及奉生堂公司独立开设的电商网站上销售，卡洛尼公司针对其所供商品为奉生堂公司提供商品信息及协助奉生堂公司进行数据维护、贮存、配送、客服、售后等业务服务。卡洛尼公司所供商品的供货价与其在奉生堂公司网络平台销售的实际成交价挂钩，供货价为实际成交价的94％。双方于每自然月的16-20日对账，卡洛尼公司于每月15日前向奉生堂公司提供其上月所供商品已收款部分的电子明细单，奉生堂公司依据其计算机信息系统自动生成的电子对账单进行核对确认。双方确认无误后，卡洛尼公司开具17％增值税专用发票给奉生堂公司，奉生堂公司在收到卡洛尼公司开具的增值税专用发票后5个工作日内按发票金额向卡洛尼公司支付货款。本期结算金额=上月已收款订单商品金额×94％＋实收运费-营销费用。卡洛尼公司在合同签订后10日内向奉生堂公司支付保证金1万元。若卡洛尼公司违反本协议条款或奉生堂公司网络渠道规则给奉生堂公司或消费者造成损失的，奉生堂公司有权扣除相应的保证金并要求卡洛尼公司足额补齐保证金。协议终止后，若卡洛尼公司未发生违约行为，且未因违反国家法律法规或奉生堂公司网络平台规则而致使奉生堂公司遭受处罚、裁决赔偿等损失，卡洛尼公司可向奉生堂公司提出书面退还申请，奉生堂公司审核通过后30个工作日内将保证金余额退返给卡洛尼公司。合同约定了卡洛尼公司承担违约责任的方式，未约定奉生堂公司承担违约责任的方式。本协议自双方签字盖章后正式生效，有效期为一年。协议期满如须延期，应在本协议期满前一个月续签，如本协议已到期但新的协议尚未签订，本协议有效期自然顺延至新协议签订之日，但最长不超过三个月。合同签订后，卡洛尼公司向奉生堂公司交纳了1万元保证金。至2016年9月12日奉生堂公司最后一次与卡洛尼公司对账，奉生堂公司拖欠卡洛尼公司2016年3月1日至2016年8月31日的应付货款共计85651.19元，也未将1万元保证金退还卡洛尼公司。根据卡洛尼公司提交的《应收账款明细账》和增值税专用发票，卡洛尼公司于2016年4月25日向奉生堂公司开具了金额为5105.05元的增值税专用发票，于同年5月19日开具了金额为3396.16元的增值税专用发票，于同年9月14日开具了金额为87149.98元的增值税专用发票，但卡洛尼公司不能提交向奉生堂公司交付发票的证据。《奉生堂医药供应商合作协议》到期后，双方未续签协议。一审诉讼中，卡洛尼公司撤回解除《奉生堂医药供应商合作协议》和逾期付款利息的诉讼请求。奉生堂公司辩称卡洛尼公司存在刷单的虚假交易行为造成其经济损失，但对此未能提交证据，卡洛尼公司对此不予认可。因卡洛尼公司不能提交向奉生堂公司交付所开具的三张税率为17％的增值税专用发票的证据，一审诉讼中，卡洛尼公司重新开具了三张相同金额的增值税专用发票，2019年12月6日通过一审法院转交给奉生堂公司。因税率改制，卡洛尼公司只能开具税率为13％的税票。一审法院认为，卡洛尼公司与奉生堂公司签订的《奉生堂医药供应商合作协议》，其内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，合法有效。该合同的有效期为一年，双方到期后未续签合同，故合同已于到期后解除，卡洛尼公司撤回要求解除《奉生堂医药供应商合作协议》的诉讼请求，一审法院予以准许。卡洛尼公司已与奉生堂公司对账，奉生堂公司负有在收到卡洛尼公司开具的增值税专用发票后的5个工作日内付款的义务。一审诉讼中，奉生堂公司否认收到卡洛尼公司开具的税率为17％的增值税专用发票，对于向奉生堂公司提供了发票的举证责任由卡洛尼公司承担，卡洛尼公司不能证明该事实但重新开具了税率为13％的增值税专用发票，奉生堂公司应在扣除税款损失后向卡洛尼公司付款，故一审法院对奉生堂公司的反诉扣除税款损失的请求予以支持。开具增值税专用发票是卡洛尼公司的合同义务，其关于税款损失不属于本案处理范围的辩称，缺乏事实和法律依据，一审法院不予采信。奉生堂公司未向一审法院提交卡洛尼公司存在虚假交易、虚构数据违约行为的证据，对于奉生堂公司要求卡洛尼公司支付5万元违约金及不退回1万元保证金的反诉请求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：1.奉生堂公司偿还拖欠卡洛尼公司的货款85651.19元，卡洛尼公司赔偿奉生堂公司税款损失3826.04元，两项相抵，奉生堂公司给付卡洛尼公司81825.15元，于判决生效后十日内付清；2.奉生堂公司于判决生效后十日内返还卡洛尼公司保证金1万元；3.驳回卡洛尼公司其他诉讼请求；4.驳回奉生堂公司其他反诉请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审补充查明：奉生堂公司主张其上诉请求依据的是卡洛尼公司在合同履行期间存在虚构交易的违约行为，导致奉生堂公司被平台警告，但没有相应证据。二审期间，奉生堂公司称其自行去淘宝公司调取证据，结果显示该记录目前已经没有了。另查，一审诉讼中，奉生堂公司自述因时间较久无法获取相应记录。本院依法查明的其他事实和一审经审理查明的事实一致。本院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，奉生堂公司主张其上诉请求依据的事实是卡洛尼公司在合同履行期间存在违约行为，但未提供相应证据予以证明，且一审及二审诉讼中，奉生堂公司均自述因时间较久已无法获取相应记录，故奉生堂公司上诉称一审未调取相应证据，导致事实不清，没有事实和法律依据。奉生堂公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉主张不予支持。综上所述，奉生堂公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由山东奉生堂医药有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  常 洁审 判 员  秦顾萍审 判 员  阴 虹二〇二〇年六月十八日法官助理  窦 磊书 记 员  朱 敏