辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终7336号上诉人（原审原告）：孙小溪，女，1984年12月30日出生，汉族，住沈阳市浑南区。委托诉讼代理人：李岩，辽宁法德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳驴妈妈国际旅行社有限公司，住所地沈阳市沈河区奉天街333号2405室。法定代表人：刘景顺，该公司经理。委托诉讼代理人：丁宁，该公司员工。上诉人孙小溪因与被上诉人沈阳驴妈妈国际旅行社有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初133号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。孙小溪上诉请求：请求撤销原判，发回重审或依法改判：1、双方判决生效时双方劳动关系解除；2、被上诉人支付我方欠发工资30594元，其他从2020年4月按照每月2000元发放至解除劳动关系止；3、被上诉人向我方支付保险金24617元；4、被上诉人支付我方经济补偿金3000元；5、被上诉人支付我方未签订劳动合同双倍工资14000元。事实与理由：一审法院认定解除劳动关系时间为2019年4月属于事实认定错误；上诉人与被上诉人签订劳动合同约定上诉人工资为每月2000元，实际并未按合同执行，被上诉人辩称以佣金方式给上诉人发放工资，上诉人并不认可，即使以佣金方式发放工资，也未足额发放；上诉人于2018年1月到被上诉人处工作，但被上诉人直到2018年8月才开始给上诉人缴纳保险，1月至7月的保险都是上诉人个人缴纳，因此被上诉人应赔偿上诉人的损失，2018年8月至2019年6月的保险也是上诉人将保险费交到被上诉人处，由被上诉人代为缴纳；上诉人解除劳动合同是由于被上诉人不发放工资，被上诉人应支付经济补偿金；上诉人自2019年7月与被上诉人解除劳动关系时才知道被上诉人应在2018年2月至7月与上诉人签订劳动合同，并于2019年8月申请仲裁，未超过仲裁时效。沈阳驴妈妈国际旅行社有限公司辩称，请求维持原判。1、关于解除劳动关系，在仲裁时被上诉人已明确可以与上诉人解除劳动关系。2、关于欠发工资，上诉人在我司入职起从事领队工作，被上诉人已说明带团佣金形式向上诉人支付工资，上诉人亦予以认可。3、保险问题不在法院受理范围，且上诉人提供的证据并无说明为缴纳城镇职工养老保险。4、上诉人存在违法违规行为，且上诉人主动提出解除劳动合同。5、上诉人申请支付2018年2月至7月二倍工资差额已超出仲裁时效。孙小溪向一审法院起诉请求：1、判决被告与原告解除劳动关系；2、判决被告向原告支付欠发工资2000元/月至双方解除劳动合同止，从2018年1月10日至2020年3月24日止，总计30594元；3、判决被告向原告支付被保险人应支付的保险金共计24617元；4、判决被告向原告支付领队押金3000元；5、判决被告向原告支付经济补偿金3000元；6、判决被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资14000元。一审法院认定事实：2018年1月，原告孙小溪向被告沈阳驴妈妈国际旅行社有限公司交纳3000元领队押金，并由被告出具收款收据。2018年8月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，期限自2018年8月1日至2021年7月31日，被告从2018年8月1日为原告缴纳沈阳市城镇企业职工基本养老保险。原告在被告处从事领队工作，被告以每次带队佣金的形式向原告发放工资。2019年4月18日，原告带团回国后，因其携带的在境外购买的化妆品等256件涉税商品走私进境，中华人民共和国沈阳桃仙机场海关向原告发出了沈机关缉查字（2019）11号行政处罚决定书及沈机关缉告字（2019）31号行政处罚告知单，原告的该行为给被告造成一定经济损失，双方产生纠纷，原告暂停工作。2019年7月9日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《社保账户转出协议》，约定“乙方于2018年8月1日到甲方处工作，劳动合同签订期限至2021年7月31日止。现因乙方工作失职，导致公司产生客诉，并因客人提出的赔偿诉求造成的经济损失尚未妥善解决。乙方处于停薪留职期间向甲方提出辞职，并要求与甲方解除劳动合同。甲方因无法垫付乙方在停薪留职期间的个人社保费用，同意自2019年7月1日起只将乙方社保账户从甲方公司账户中转出，但保留劳动雇佣关系，故由乙方在职期间所产生的经济损失或法律纠纷，甲方依旧保留对乙方的追诉权。”另查明，原告孙小溪向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2019年11月26日出具沈河劳人仲字[2019]199号仲裁裁决书，裁定如下：一、第一被申请人在本裁决生效之日起十五日内向申请人支付领队押金3000元；二、驳回申请人其余仲裁请求。现原告对该仲裁结果不服，起诉至一审法院。一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。关于原告要求解除劳动合同的问题，本案原、被告均表示劳动关系尚未解除，一审法院认为劳动者可以提出与用人单位解除劳动关系，因此，一审法院认定原告孙小溪与被告沈阳驴妈妈国际旅行社有限公司于2020年4月解除劳动关系。关于原告主张被告支付2018年1月10日至2020年3月24日的欠发工资30594元的问题，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，应视为该劳动合同变更成立。本案原告在被告处从事领队工作，从入职起，被告即以带队佣金的形式向原告支付工资，原告亦予以认可，应视为双方对约定的工资发放形式及金额进行了变更，故原告主张在职期间的欠发工资因缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。另外，原告在2019年4月18日带团回国后，因带团时的工作失职，给被告造成一定经济损失，双方对赔偿问题产生纠纷，原告未再为被告工作，故原告主张停职期间工资，因缺乏事实依据，一审法院不予支持。关于原告主张被告支付保险金24617元的问题，本案中原告提交的微信聊天记录、转账记录，证明其向被告公司员工尚旭转账了“保险费”，被告质证时表示保险费有很多种，也有旅游意外保险等，且被告亦表示原告的社会保险一直是由被告进行缴纳的。原告未提交其他证据证明其转账的保险费就是其主张的城镇企业职工基本养老保险，亦未提交其他充分证据证明养老保险等费用是由其个人缴纳的，故对原告的此项主张，一审法院不予支持。关于原告主张被告支付领队押金3000元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。本案中，原告提供的押金收据能够证明被告收取押金3000元，故被告应将该押金返还原告，对原告此项诉求，一审法院予以支持。关于原告主张被告支付经济补偿金3000元的问题，根据原告与被告签订的《社保账户转出协议》，约定“乙方于2018年8月1日到甲方处工作，劳动合同签订期限至2021年7月31日止。现因乙方工作失职，导致公司产生客诉，并因客人提出的赔偿诉求造成的经济损失尚未妥善解决。乙方处于停薪留职期间向甲方提出辞职，并要求与甲方解除劳动合同。……”一审法院认为，双方劳动合同解除的原因系由于原告主动提出解除劳动合同，且原告存在工作失职的问题，不符合《劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，故对原告的此项主张，一审法院不予支持。关于原告主张被告支付未签定劳动合同双倍工资的问题，本案中，双方于2018年8月1日签订第一份书面劳动合同，原告主张2018年1月至7月未签到劳动合同的双倍工资，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的实效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告申请仲裁的时间为2019年8月5日，已超过申请仲裁时效，故对原告此项主张，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十九条，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、原告孙小溪与被告沈阳驴妈妈国际旅行社有限公司于2020年4月解除劳动关系；二、被告沈阳驴妈妈国际旅行社有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告孙小溪押金3000元；三、驳回原告孙小溪的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告沈阳驴妈妈国际旅行社有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人与被上诉人解除劳动合同的时间。本案中，上诉人在一审中提出与被上诉人解除劳动合同，被上诉人表示同意，故一审判决上诉人与被上诉人于2020年4月即一审审理及判决过程中解除劳动关系，并无不当，本院予以维持。关于上诉人要求被上诉人支付欠发工资的问题。本案中，上诉人从2018年1月起在被上诉人处从事领队工作，从入职起，被上诉人即以领队佣金的形式向上诉人支付工资，上诉人未提出过异议，上诉人亦未向被上诉人要求按月支付2000元工资，应视为双方对约定的工资发放形式及金额予以认可，现上诉人要求支付欠发工资无事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人要求被上诉人支付保险金的问题。关于2018年2月至7月的养老保险费，根据上诉人提供的养老保险参保缴费证明，该期间的养老保险费全部由上诉人个人缴纳，被上诉人应返还用人单位承担养老保险费部分为2428.02元（3372.25元×12%×6），上诉人此项主张，符合法律规定，本院予以支持。关于2018年8月至2019年6月的养老保险均由被上诉人缴纳，上诉人虽提交微信聊天记录、转账记录，证明其向被上诉人公司员工尚旭等人转账了“保险费”，但被上诉人不予认可，上诉人亦未提交其他证据证明其转账的保险费为其主张的城镇企业职工基本养老保险，亦未提交其他有效证据证明该期间的养老保险等费用是由其个人缴纳，故对上诉人要求支付2018年8月至2019年6月的养老保险费的请求，本院不予支持。关于上诉人其他保险费的请求，上诉人并未提供缴费凭证，本院均不予支持。关于上诉人要求被上诉人支付经济补偿金的问题。本案中，上诉人主张其因被上诉人不发放工资而提出解除，但上诉人未提供任何证据予以证明，且双方签订的《社保账户转出协议》中上诉人明确提出辞职，上诉人在工作中亦存在严重失职，不符合劳动合同法规定的支付经济补偿金的情形，故对上诉人的此项请求，本院不予支持。关于上诉人要求被上诉人支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题。上诉人要求被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资差额的期间是2018年1月至7月，而上诉人申请仲裁的时间为2019年8月，已超过法定的一年仲裁时效，故对上诉人的此项请求，本院不予支持。综上所述，孙小溪的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初133号民事判决第一项、第二项；二、撤销沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初133号民事判决第三项；三、沈阳驴妈妈国际旅行社有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还孙小溪单位应承担的养老保险费为2428.02元；四、驳回孙小溪的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审、二审案件受理费共计20元，由沈阳驴妈妈国际旅行社有限公司负担15元，由孙小溪负担5元。本判决为终审判决。审判长  赵明静审判员  石瑷丹审判员  孙 卓二〇二〇年六月二十四日法官助理李元旬书记员佟雪峰