河南省焦作市解放区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0802刑初75号公诉机关焦作市解放区人民检察院。被告人赵保金，小名白旦，男，1973年12月13日出生，汉族，小学，无业，户籍所在地河南省焦作市解放区，住焦作市解放区。因犯盗窃罪，于2000年3月28日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪，于2007年8月27日被焦作市山阳区人民法院判处拘役三个月；因犯贩卖毒品罪，于2010年8月26日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑十一个月；因犯诈骗罪，于2012年11月29日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑一年零九个月；因犯故意伤害罪，被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑一年零四个月，合并执行后决定执行有期徒刑三年；因犯敲诈勒索罪、盗窃罪，于2016年12月29日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑二年零二个月，2018年8月14日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品，于2019年12月20日被焦作市公安局解放分局抓获；因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年12月21日被焦作市公安局解放分局刑事拘留，于2020年1月10日经焦作市解放区人民检察院批准逮捕，同日被焦作市公安局解放分局执行逮捕。辩护人张驰，河南河阳律师事务所律师。焦作市解放区人民检察院以焦解检一部刑诉〔2020〕25号起诉书指控被告人赵保金犯贩卖毒品罪，于2020年4月24日以建议本院适用简易程序提起公诉。本院经审查后于同日立案，在审理过程中认为该案不适宜适用简易程序审理，于2020年5月18日决定将该案转为普通程序审理。公诉机关在审理过程中，发现案件事实与起诉书指控的事实不符，于2020年5月15日以焦解检一部刑变诉〔2020〕1号变更起诉决定书，对焦解检一部刑诉〔2020〕25号起诉书作出变更。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。焦作市解放区人民检察院指派检察员王东辉、助理检察员邢晶晶出庭支持公诉，被告人赵保金及其辩护人张驰到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后，现已审理终结。焦作市解放区人民检察院指控及变更指控：1、2019年12月20日下午4时许，吸毒人员王某联系被告人赵保金购买1克毒品“大烟”，二人约定焦作市解放路化工技校门口交易，赵保金携带毒品前往交易地点，后被公安机关当场抓获。其随身携带疑似毒品两包，其中一包经称量净重0.94克，经鉴定，检出海洛因、咖啡因成分；另一包经称量净重2.49克，经鉴定检出咖啡因成分。2、2019年12月17日上午11时许，吸毒人员李某联系被告人赵保金购买毒品，后与马某一起来到焦作市解放路化工技校门口向赵保金购买毒品，李某用马某的手机与赵保金联系并以微信转账方式支付赵保金毒资200元，赵保金向其贩卖毒品0.2克。公诉机关为证实以上指控的犯罪事实，向本院移送了发破案经过等书证；证人王某等人的证言；被告人赵保金的供述与辩解；称量笔录；鉴定意见；视听资料等证据。公诉机关认为，被告人赵保金向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人赵保金因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。被告人赵保金因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人赵保金所实施的第1起犯罪，系“犯意引诱”，对其可以酌情从轻处罚。被告人赵保金自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。提请本院依法判处，经变更量刑建议，建议对其判处有期徒刑十一个月，并处罚金2000元。公诉机关当庭提交了被告人赵保金的供述与辩解，证人王某、李某、马某的证言，辨认笔录及照片，扣押清单，毒品称量笔录，检验报告，鉴定意见通知书，微信转账截图及微信支付交易明细证明，现场检测报告书，强制隔离戒毒决定书及回执，被告人赵保金曾因故意犯罪被判处刑罚的刑事判决书及刑事裁定书，河南省郑州市监狱罪犯档案资料，被告人赵保金的户籍证明，公安机关出具的抓获证明及发破案经过，认罪认罚具结书，视听资料等证据予以证实。被告人赵保金对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人辩称：1、对起诉书指控被告人赵保金犯贩卖毒品罪罪名无异议。2、对于毒品再犯制度和累犯制度，可以同时引用，但不得重复评价。3、起诉书指控的第一起犯罪事实，即对于2019年12月20日，被告人贩卖给王某毒品的犯罪形态应当认定为犯罪未遂，且其卖给王某3.43克毒品，大部分含量是咖啡因。4、在本案中，侦查人员存在犯意引诱行为。5、本案属于控制下“交付”。6、被告人自愿认罪认罚。综上，建议对其从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人赵保金向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控其犯罪罪名成立。被告人赵保金到案后，自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。被告人赵保金曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人赵保金曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，本次又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。根据庭审查明事实，在被告人赵保金所实施的第1起犯罪中，被告人赵保金向他人贩卖毒品已经进入交易环节，应当认定为犯罪既遂，故辩护人关于本次犯罪系犯罪未遂的意见，本院不予采纳。被告人赵保金所实施的第1起犯罪，系“犯意引诱”，对其可以酌情从轻处罚，辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。辩护人关于毒品再犯和累犯不得重复评价，且被告人赵保金自愿认罪认罚，可以从轻处罚的意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，本院认为恰当，予以采纳。综合全案情节，对被告人赵保金依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人赵保金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金2000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵被羁押的1日后，刑期自2019年12月21日起至2020年11月19日止；罚金自判决生效后30日内缴纳）二、被告人赵保金的违法所得200元予以追缴并没收；公安机关依法扣押的疑似毒品二包，由扣押机关负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于河南省焦作市中级人民法院，书面上诉的应递交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长  李 宇人民陪审员  吕书然人民陪审员  庞远征二〇二〇年六月八日书 记 员  吴 恒附相关法律条文《中华人民共和国刑法》：第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。《中华人民共和国刑事诉讼法》：第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款：涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。