天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初4573号原告：刘辉，男，1981年2月3日出生，汉族，住天津市河北区。被告：星泉（天津）学科教育咨询有限责任公司，住所地中新天津生态城国家动漫园文三路105号读者新媒体大厦A区5层。法定代表人：梁彬，校长。原告刘辉诉被告星泉（天津）学科教育咨询有限责任公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘辉到庭参加了诉讼。被告星泉（天津）学科教育咨询有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告刘辉向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行原劳动合同；2.被告支付自2019年11月1日至2020年10月31日的工资48000元。事实及理由：原告于2018年5月10日入职被告公司，试用期为2018年5月10日至2018年8月11日，基本工资为每月3000元。2018年8月12日起转正，转正后底薪每月4000月。2018年6月8日签订劳动合同（从2018年5月10日起至2019年5月11日止）；2018年11月10日签订劳动合同（从2018年11月8日起至2020年11月7日止）；原告工作认真，尽职尽责，但被告不遵守国家法律，违法解除劳动合同。所以原告要求继续履行原劳动合同，被告支付劳动仲裁期间和诉讼期间劳动者的误工损失。为此,向法院诉讼，请求依法维护原告合法权益。被告星泉（天津）学科教育咨询有限责任公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2018年5月10日入职被告处工作，岗位为教师，试用期3个月，基本工资每月3000元,转正后底薪每月4000元。2018年6月8日，双方补签了期限为1年的劳动合同，合同时间从2018年5月10日起至2019年5月11日止；2018年9月27日，双方又签订了期限为2年的劳动合同，合同时间从2018年9月6日起至2020年9月5日止；2018年11月10日，双方再次签订了期限为2年的劳动合同，合同时间从2018年11月8日起至2020年11月7日止。该合同第七条甲乙双方的权力与义务第一款第3项约定：“在合同期内乙方有下列情况之一，甲方有权解除本合同，并不承担任何经济补偿金。（1）乙方处于试用期的；（2）乙方违反甲方劳动纪律和有关规章制度，经批评教育不改，或因过失造成责任事故的；（3）乙方被依法劳动教养或追究刑事责任的；（4）乙方不履行甲方正常工作安排，经批评教育仍不能改正的；（5）乙方违反《员工手册》相关规定的，经教育不改正的。”2019年11月初，被告对原告工作岗位进行了调换，原告由教师岗改为司机岗。2019年11月13日，被告向原告送达了解除劳动合同通知书，内容为，“刘辉先生：本单位与你签订的2年期限劳动合同，由于劳动者本人工作无法胜任，调岗后仍不能胜任，在工作中收到家长投诉并且拒不承认工作上的失职原因，现根据《劳动合同法》第四十条的规定和企业的规定，决定自2019年11月13日起，解除与你的劳动合同关系，无经济补偿金。特此通知”。另查，2019年11月22日，原告因不服被告决定，向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁。提出的请求为：1.被申请人支付2019年9月1日至30日的工资4000元；2.撤销被申请人做出的解除劳动合同通知书，继续履行原劳动合同；3.被申请人支付自2019年11月1日至2020年4月30日的工资24000元。2020年1月15日，天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会分别作出津滨劳人仲裁字（2020）第2-1号和第2-2号仲裁裁决书。第2-1号裁决结果为，一、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人一次支付申请人2019年9月1日至30日的工资4000元整。二、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人一次支付申请人2019年11月1日至2019年12月13日的工资6206元整。第2-2号裁决结果为，撤销被申请人做出的解除劳动合同的决定，双方继续履行劳动合同。诉讼中，原告主张被告自2019年11月1日至今未向其发放工资。被告未举证证实自2019年11月1日后发放给原告工资的事实。被告亦未举证证实其与原告解除劳动合同的合法性。本院认为：一、关于劳动合同是否继续履行的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；”第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，被告于2019年11月13日以原告本人工作无法胜任，调岗后仍不能胜任，在工作中收到家长投诉并且拒不承认工作上的失职为由，单方与原告解除劳动合同。诉讼中，被告对其解除合同的理由未能举证予以证实，亦未能举证证实原告存有上述法律规定的用人单位解除合同的情形。为此，被告做出的与原告解除劳动合同的行为缺乏法律依据，应予撤销。原告请求继续履行劳动合同符合法律规定，本院予以支持。二、关于原告主张的工资损失问题。虽然原告自接到被告发出的解除劳动合同通知后，未到被告处提供正常劳动，但未正常劳动非因原告故意或过失，而是由于被告的违法行为所致，故被告应支付原告在被违法解除劳动关系期间的工资。因被告没有证据证实其已向原告发放了该期间的工资，为此，原告主张的自2019年11月1日起至2020年5月31日期间的工资损失（每月工资4000元），本院予以支持。之后的工资损失，因尚未发生，不予支持。待发生后，当事人另行解决。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、撤销被告星泉（天津）学科教育咨询有限责任公司做出的与原告刘辉解除劳动合同的决定，原、被告双方继续履行劳动合同；二、被告于本判决生效之日起十日内，向原告支付自2019年11月1日起至2020年5月31日止的工资损失28000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告星泉（天津）学科教育咨询有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  刘士超二〇二〇年六月三日书记员  田 颖附：法律释明：1.《中华人民共和国劳动法》第五十条：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。2.《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条:劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条:有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作也不能从事用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者中止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同的或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议，用人单位负举证责任。第二十条第一款：用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条:被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。