四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）川17民终467号上诉人（原审原告）：四川省大路煤矿有限责任公司,住所地：四川省宣汉县天生镇一村。统一社会信用代码：915117222103628353。法定代表人：肖大贵。委托诉讼代理人：朱成，四川绥定律师事务所律师。上诉人（原审被告）：伍海军，男，生于1968年8月29日，汉族，住四川省岳池县。委托诉讼代理人：陈继祥，四川爱众律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈蓓蓓，四川爱众律师事务所律师。上诉人四川省大路煤矿有限责任公司（以下简称大路煤矿）因与上诉人伍海军工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省宣汉县人民法院（2019）川1722民初3711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大路煤矿上诉请求：1、依法撤销四川宣汉县人民法院（2019）川1722民初3711号民事判决第二、三、四条；2、改判确认伍海军在上诉人处仅享有工伤保险待遇项目及金额;停工留薪期待遇3856.75元、护理费为3000元、一次性伤残就业补助金69421.5元，总计76278.25元，上诉人无需承担其他项目及费用，上诉人多付的床位费14913.41元及被上诉人借支款3000元，在上诉人应承担范围内全部扣减。事实及理由：一、被上诉人提供的《借记卡明细清单》显示，被上诉人的月平均工资为2301.5元，根据《工伤保险待遇》第六十四条的规定，被上诉人享有的停工留薪标准以达州市2017年度月平均工资3856.75元的60%，即2314.05元为计算标准；被上诉人恶意延长住院期间、扩大损失的情况下，人民法院应根据被上诉人伤残程度的必要性、实际用药情况，被上诉人首次住院47天，内固定取出手术住院3天，依法确认被上诉人享有的住院期间为50天，护理费3000元；二、一次性伤残就业补助金为69421.5元（3856.75×18个月），应以伍海军受伤前上年度平均工资3856.75元为基数；三、原审判决承担交通费1322元，既无事实依据，更无法律依据，应予纠正；四、垫付的医药费和借支款3000元应一并扣减。五、原判错判上诉人承担经济补偿金、补办缴纳社会保险，违背“不告不理原则”，应予以纠正。伍海军辩称，赔偿基数标准正确，应该按照一审辩论终结前上年度人平工资标准进行计算；借支款3000元已经扣减了的，医药费不应该在赔偿金中扣减；社保确实没有在仲裁中请求。伍海军上诉请求：1、撤销该判决第三项，查清事实后改判。2、判决大路煤矿支付上诉人赔偿金175491.28元。3、判决大路煤矿及时向宣汉县社保机构按程序申报、领取本人应享受的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残鉴定费等。4、诉讼费用由大路煤矿承担。事实及理由：按照法律规定的停工留薪期一般不超过12个月，伍海军2017年11月19日受伤住院医治，从此时起就应当享受停工留薪待遇，直到2019年7月4日达州市劳动能力鉴定委员会对伍海军评定等级后停发，历时19个月，住院期为399天，超过部分没有得到审批，也应当按照12个月计算。原审判决以3.6个月计算，没有任何法律依据。住院期间护理费应按《四川省高级人民法院》公布的“居民服务、修理和其他服务业”的工资标准107元/天计算。大路煤矿辩称，坚持以我们的上诉意见作为我们的答辩观点，配合办理工伤保险基金的相关支付是我们的义务。大路煤矿向一审法院起诉请求：1、大路煤矿支付伍海军一次性伤残补助金69421.50元、停工留薪待遇6170.80元、住院期间护理费2880.00元，共计78472.50元，大路煤矿无需承担其他项目及费用；大路煤矿为伍海军垫付的全部医疗费用及伍海军向大路煤矿借支的3000.00元应予以扣减；2、确认伍海军享有的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、医疗费（含检查费）等工伤保险待遇项目及金额由工伤保险经办机构核定并由工伤保险基金支付；3、诉讼费由伍海军承担。一审法院认定事实：伍海军于2017年3月开始在大路煤矿大路公司务工，从事井下掘进工作，工资实行计件制。双方签订了书面劳动合同。大路煤矿在宣汉县社会保险经办机构为伍海军办理了工伤保险参保手续。2017年11月19日，伍海军在工作区域不慎摔伤，当即被送往达州南方医院，经诊断为左踝关节骨折，左腓骨骨折。伍海军于2018年1月7日出院，病历记载被告伍海军共住院399天。所花住院治疗费用已由大路煤矿单位支付，伍海军住院期间由其亲属护理。2018年8月15日，达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决[2018]宣208号工伤认定决定书，认定伍海军于2017年11月19日的受伤为工伤。2019年7月4日，经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定伍海军的伤残等级为捌级。伍海军向宣汉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宣汉县劳动人事争议仲裁委员会作出宣劳人仲案[2019]58号仲裁裁决书，2019年12月6日，大路煤矿起诉来院，并提出前述诉讼请求。同时查明，四川省达州市2016年度职工月平均工资为3856.75元/月，2017年度职工月平均工资为4229.67元/月,2018年度职工月平均工资为4828.00元/月。庭审中,大路煤矿提出要求与伍海军解除劳动关系，伍海军对此表示同意。伍海军认可在大路煤矿处借支了人民币3000.00元。一审法院认为，大路煤矿、伍海军签订了书面劳动合同，双方事实劳动关系成立。大路煤矿在宣汉县社会保险经办机构为伍海军办理了工伤保险参保手续。2018年8月15日，达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决[2018]宣208号工伤认定决定书，认定伍海军于2017年11月19日的受伤为工伤。因大路煤矿已在宣汉县社会保险经办机构为伍海军办理了工伤保险参保手续，依照《工伤保险条例》第三十条“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定……”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……”的规定，伍海军的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应有宣汉县社会保险经办机构从工伤保险基金中支付。大路煤矿应承担伍海军的住院护理费、停工留薪待遇、伤残鉴定费以及一次性伤残就业补助金、终止劳动关系经济补偿金。关于伍海军所享受的各项工伤保险待遇计算基数如何确定的问题，因大路煤矿、伍海军均未向本院提交大路煤矿受伤前12个月的月平均工资数额的相关证据，因此，伍海军所享受的各项工伤保险待遇计算基数应以统筹地区即达州市的职工月平均工资确定，伍海军确认为工伤的时间是2017年11月19日，其受伤前12个月的平均工资应为（3856.75元×2个月＋4229.67元×10个月）÷12个月=4167.52元。对各项工伤保险待遇计算如下：1、一次性伤残就业补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条“……劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和川府发[2011]28号第三条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为……玖级伤残8个月，……；一次性伤残就业补助金标准为……玖级伤残18个月……”的规定，伍海军因工致残被鉴定为玖级伤残，伍海军的一次性伤残就业补助金计算标准为双方终止劳动关系时达州市上年度职工月平均工资标准2018年4828.00元/月×18个月=86904.00元。2、停工留薪待遇，依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月…”的规定，伍海军为捌级伤残，按每增加一级伤残增加1.2个月计算，据此大路煤矿的停工留薪期间计算为3.6个月，伍海军的停工留薪待遇为其受伤前12个月的平均工资4167.52元/月×3.6个月=15003.07元；3、住院护理费，伍海军记载住院天数399天,大路煤矿没有派人护理,由伍海军亲属护理,参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”之规定，伍海军的护理费为399天×60元=23940.00元；4、终止劳动关系经济补偿金，伍海军同意与大路煤矿终止劳动关系和工伤保险关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”和第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，大路煤矿应当向伍海军支付解除劳动合同的经济补偿金，伍海军住院治疗后的出院时间为2018年12月14日，故其工作年限计算为2年为宜，故伍海军的经济补偿金为其受伤前12个月的平均工资4167.52元×2年=8335.04元；5、交通费，伍海军提供了相应的票据，经法院审查有限票据为1322.00元，结合本案伍海军系重庆人，在达州住院治疗和进行工伤认定必然产生相关费用，对交通费1322.00元本院予以确认。综上,大路煤矿应当支付伍海军一次性伤残就业补助金86904.00元、停工留薪待遇15003.07元、住院护理费23940.00元、终止劳动关系经济补偿金8335.04元、交通费1322.00元，共计135504.11元,减去伍海军借支的3000.00元，大路煤矿还应向伍海军支付132504.11元。依照《中华人民共和国劳动法》的规定，大路煤矿、伍海军均应参加社会保险，缴纳社会保险费。同时，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。……”、第六十条“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，……”也规定用人单位应为劳动者办理并缴纳社会保险费，因此，大路煤矿应到社会保险经办机构为伍海军完善社会养老保险手续，双方各自缴纳依法应缴纳的社会养老保险金。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条和《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决：一、终止四川省大路煤矿有限责任公司与伍海军的劳动关系和工伤保险关系；二、四川省大路煤矿有限责任公司在本判决发生法律效力后三十日内支付伍海军一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、交通费、住院护理费、终止劳动关系经济补偿金等共计132504.11元；三、四川省大路煤矿有限责任公司在本判决发生法律效力后三十日内到社会保险经办机构为伍海军补办社会养老保险，并按国家规定标准缴纳用人单位应承担部分的养老保险费，伍海军缴纳个人应承担部分的养老保险费。如因政策原因不能补办社会养老保险，四川省大路煤矿有限责任公司应将其应承担部分的社会养老保险费支付给伍海军；四、驳回四川省大路煤矿有限责任公司的其它诉讼请求。以上金钱给付义务在本判决发生法律效力后十五日内履行。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由四川省大路煤矿有限责任公司负担。二审中，上诉人伍海军提交了三张照片，拟证明伍海军脚至今未恢复，长时间无法出院。大路煤矿质证认为该三张照片来源不明，也不能证明照片展示的就是伍海军因本次工伤造成的现状，真实性、合法性、关联性均不认可。本院认证：伍海军提交的三张照片展示的仅为人体脚部分，无法看出系伍海军脚受伤现状，本院不予采信。二审查明的案件事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张及理由，本案二审争议焦点是：一次性伤残就业补助金的标准。大路煤矿上诉主张伍海军一次性伤残就业补助金计算标准应以其受伤前达州市上年度职工月平均工资，即2017年度标准3856.75元为基数计算，本院认为，根据《四川省工伤保险条例》（川府发[2011]28号）第三条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算”的规定，此处的“上年度”，应指工伤人员终止或解除劳动关系时的上一年度，而非指工伤发生时的上一年度，一审法院按照双方终止劳动关系时的上一年度，即2018年度本市职工月平均工资计算伍海军一次性伤残就业补助金正确，本院予以确认。住院护理期和护理费计算标准。大路煤矿上诉主张伍海军恶意延长住院期间，应依法确认伍海军住院期间为50天，护理费为50天×60元=3000元；伍海军上诉主张一审法院认定护理期限正确，但护理费按60元/天计算标准不当，按伍海军仲裁主张的80元/天计算应当是31920元。本院认为，关于伍海军住院护理期认定问题，一审法院根据伍海军的伤情恢复实际情况、实际住院天数确定伍海军护理期间为399天并无不当，大路煤矿上诉主张的伍海军恶意延长住院期间的上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。关于护理费计算标准问题，本院认为，伍海军并未提交证据证明其护理人员有收入及收入水平，在此情况下，一审法院根据本地区居民的生活水平及护工工资水平，按60元/天计算伍海军护理费并无不当，本院予以维持。停工留薪待遇。本院认为，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。…”的规定，本案中，伍海军自2017年11月19日受伤住院治疗，其受伤住院治疗时间为399天，到2019年7月4日评定伤残等级，故应当认定伍海军停工留薪期为12个月，一审法院认定停工留薪期为3.6个月不当，本院予以纠正。大路煤矿主张伍海军月均工资为2301.5元，但未提供相关证据证明其主张，本院不予采信，一审法院认定伍海军受伤前12个月的平均工资为（3856.75元×2个月＋4229.67元×10个月）÷12个月=4167.52元并无不当，故本院确认伍海军停工留薪待遇为4167.52元/月×12个月=50010.24元。医疗费和借支款是否应扣减。大路煤矿上诉主张其垫付的医疗费及借支款应予扣减。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十条规定，工时职工治疗工伤费用，符合规定标准的，由工伤保险基金支付。故大路煤矿垫付的伍海军工伤医疗费用应与社会保险经办机构办理结算，其主张扣减医疗费得上诉请求本院不予支持。另一审法院对大路煤矿借支款3000元已予以了扣减，二审庭审中双方均无异议，本院予以确认。5、大路煤矿应否配合在工伤保险基金中领取有关费用。本院认为，工伤保险业务系用人单位统一在社会保险经办机构办理，用人单位负有协助、配合职工在工伤保险基金领取有关费用的义务，大路煤矿在庭审中亦予以了认可，本院予以确认。6、是否超出诉讼请求作出判决。大路煤矿上诉主张伍海军未在仲裁程序主张经济补偿金、补办缴纳社会保险，一审法院判决其承担经济补偿金、补办缴纳社会保险，违背“不告不理原则”，伍海军二审中陈述仲裁中未主张经济补偿金及补办缴纳社会保险。本院认为，当事人有权在法律规定的范围内自由处分自己的民事权益和诉讼权利，一审法院判决大路煤矿承担经济补偿金、补办缴纳社会保险违背了“不告不理原则”，本院予以纠正。综上，大路煤矿应当支付伍海军一次性伤残就业补助金86904.00元、停工留薪待遇50010.24元、住院护理费23940.00元、交通费1322.00元，共计162176.24元,减去伍海军借支的3000.00元，大路煤矿还应向伍海军支付159176.24元。综上所述，上诉人大路公司、伍海军的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但实体处理部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持四川省宣汉县人民法院（2019）川1722民初3711号民事判决第一、四项；撤销四川省宣汉县人民法院（2019）川1722民初3711号民事判决第二、三项；四川省大路煤矿有限责任公司在本判决发生法律效力后三十日内支付伍海军一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、交通费、住院护理费、终止劳动关系经济补偿金等共计159176.24元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，自本判决确定的给付期限届满之次日起算加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由四川省大路煤矿有限责任公司负担5元，由伍海军负担5元。本判决为终审判决。审判长  牟春艳审判员  钟 伟审判员  古 霞二〇二〇年六月十二日书记员  张治鹏