安徽省繁昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0222民初944号 原告：程后菊，女，1971年11月15日出生，汉族，住繁昌县。 委托代理人：吴光宝，安徽繁阳律师事务所律师。 被告：张恩民，男，1988年10月10日出生，汉族，住繁昌县。 被告：芜湖速必达网络科技有限公司，住所地安徽省芜湖市繁昌县，统一社会信用代码91340222MA2RQRQ14J（1-1）。 法定代表人：万庭，该公司总经理。 委托代理人：张文英，安徽春蓝律师事务所律师。 委托代理人：尹月，安徽春蓝律师事务所实习律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区体育东路160号14南区27、28楼，统一社会信用代码91440000890350458F。 负责人：石合群，该公司总经理。 委托代理人：杨汝绅，上海建纬（合肥）律师事务所律师。 原告程后菊与被告张恩民、芜湖速必达网络科技有限公司（以下简称速必达公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财保广东分公司）健康权纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月14日公开开庭进行了审理。原告程后菊及其委托代理人吴光宝，被告张恩民、被告芜湖速必达网络科技有限公司委托代理人张文英，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司委托代理人杨汝绅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告程后菊向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告各项损失73096.45元并由被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2019年10月31日张恩民驾驶电动二轮车沿迎春路由西向东行驶，途经迎春路维也纳酒店路口左转时，遇原告驾驶电动二轮车沿迎春路由东向西行驶，两车在路口发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。该起事故经繁昌县公安局交通管理大队认定，张恩民负事故主要责任，原告负事故次要责任。经查，张恩民是芜湖速必达网络科技有限公司员工，在配送部门担任骑手工作职务，该公司在中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保了第三者责任保险。交通事故致原告受伤后，原告到繁昌县人民医院检查，医院诊断为：左侧第3-10肋骨骨折。2020年4月8日经鉴定原告受伤构成十级伤残；误工期120日、护理期60日、营养期60日。此起交通事故给原告造成的损失有：1、医疗费1693.50元；2、营养费1800元(鉴定营养期60日×30元/天)；3护理费4800元(鉴定护理期60日×80元/天)；4误工费13560元(鉴定误工期120天×农业行业日平均工资113元/天)；5残疾赔偿金75080元(37540元×20年×10%)；6精神损害抚慰金5000元；7鉴定费1430元；8交通费400元；9电动车施救费、维修费660元，合计104423.50元。根据交通事故责任，被告应当赔偿原告104423.50元×70%=73096.45元。对于上述损失，被告未予赔偿，故向法院起诉，请求依法判决。 被告张恩民未作答辩。 被告速必达公司辩称：1、原告的部分诉请过高，请法庭酌情予以扣减。2、被告张恩明系被告速必达公司的雇员，被告张恩明在本起交通事故中负主要责任，根据法律规定，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。3、本案中，被告平安财保广东分公司可直接向原告赔偿。《保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金……责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”故依据该法律规定，也为了避免诉累，保险公司可直接向原告赔偿。4、本案中，交通事故发生在保险期间内，保险公司应予以赔偿。庭审中，保险公司辩称本案中的交通事故没有发生在被告张恩明送餐过程中，故保险公司不予赔偿。代理人认为在保险单以及保险条款中均未约定只有在骑手送餐过程中发生交通事故保险公司才予以赔偿，反而在保险单中约定了保险期间自2019年10月31曰00时起至2019年10月31日23时止，本案中的事故发生在保险期间内，故被告保险公司应当赔偿。且在《美团外卖雇主责任险说明》第四款保险保障期间规定：“本保单约定保险期间为被保险人及其指定的雇员在中华人民共和国境内(港、澳、台地区除外)为‘美团’、‘美团外卖’提供配送服务的当日第一次接单开始前1个小时至最晚一张订单结束后2小时，保险起始时间最早不超过0点，保险终保时间最晚不晚于第二天2时”。本案中被告张恩明最后一单完成的时间是12点20分，故其在13点18分发生交通事故属于保险期间内。保险公司辩称保险期间仅仅是骑手送餐过程，是其对保险期间作了缩限解释，如果说保险期间仅仅是骑手送餐过程，那么这与《美团外卖雇主责任险说明》第四款约定的最晚一张订单结束后2小时也属于保险期间相冲突。代理人认为送外卖是一个连续性的过程，如果送完一个订单之后、等下一个订单之前不属于保险期间，这在保险条款中既没有明确约定，也加重了投保人的责任，故代理人认为只要是发生在保险期间内的交通事故，保险公司都应当赔偿。5、保险公司主张除残疾赔偿金、医疗费、物质损失以外的费用不予赔偿，法院不应当支持。保险公司辩称在保险条款第二条第(4)款中约定:“前述列明的‘第三者死亡赔偿金’、‘第三者伤残赔偿金’、‘第三者医疗费用’以外的项目和费用为除外责任(包括但不限于如下)‥如误工费、营养费、康复费、辅助器具费……”代理人认为该条款不生效，保险公司应当对原告全部赔偿项目予以赔偿。因为根据《保险法》第十七条的规定，对于这种免责的格式条款，保险公司在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示、明确说明的，该条款不产生效力。本案中，对于该免责条款，保险公司既没有进行提示，也没有作出明确说明，故该免责条款不生效，保险公司应当承担原告全部损失的赔偿责任。 被告平安财保广东分公司辩称：1、本案的案由为健康权纠纷，并非机动车交通事故责任纠纷，被告二在我司投保的保险也不是车险，我司并非侵权人，不需要直接向原告承担赔偿责任，我司与被告二之间的法律关系为财产保险合同关系，与本案并非同一法律关系，也没有法律规定财产保险合同纠纷可以在普通侵权类案件中一并处理，我司不应当在本案中直接向原告赔偿损失，被告二可在承担责任后另案以财产保险合同纠纷向我司主张保险金；2、被告二在我司投保情况为：投保雇主责任险一份，保险期限自2019年10月31日零时至2019年10月31日23时，保费1元，其中附加第三者责任保险，每次事故每人赔偿限额为20万元，每次事故财产赔偿限额为5万元，投保人和被保险人均为被告二，认可的雇员为被告一，保险责任为被告一在接受合法有效的美团外卖订单时在送餐的过程中发生意外事故造成第三人人身或财产损失，我司按照保险合同的约定就第三人的医疗费、残疾赔偿金、财产损失在划分责任后在被告二履行了赔偿义务之后向被告二支付保险金。本案中，我司并未查询到交通事故发生时被告一接受美团外卖有效订单，请被告一、被告二补充交通事故发生时被告一接受美团外卖有效订单的相关证据，否则我司不承担保险责任。 原告程后菊向本院提交以下证据材料： 1、身份证；证明原告程后菊身份信息。 2、交通事故认定书；证明交通事故基本事实及责任认定。 3、门诊病历、检查报告；证明原告受伤情况、损害后果等。 4、鉴定意见书；证明原告受伤构成十级伤残，误工期120日、护理期60日、营养期60日。 5、医疗费票据；证明医疗费用1693.50元。 6、鉴定费发票；证明鉴定费用1430元。 7、电动车施救费、维修费票据；证明原告电动车施救费、维修费660元。 8、单位工作证明；证明张恩民是速必达公司员工，在配送部门担任骑手工作职务。 9、保险单、保险条款；证明速必达公司在平安财保广东分公司投保了第三者责任保险。 被告张恩民未向本院提交证据。 被告速必达公司向本院提供如下证据材料： 1、雇主责任保险单；证明被告速必达公司在被告平安财保广东分公司处投保了雇主责任险附加第三者责任保险，被告平安财保广东分公司应在其承保范围内承担赔付责任。 2、外卖订单、雇主责任险说明；证明被告一系在为美团外卖配送服务过程中发生的交通事故。 被告平安财保广东分公司向本院提供如下证据材料： 雇主责任保险单；证明保险合同第2条约定非常明确：在保险期限内被保险人及其指定的雇员为美团外卖提供配送的过程中发生意外事故······，保险合同对于保险责任有明确的约定，必须是在配送美团外卖的过程中发生意外事故才属于保险责任。 本案经公开开庭审理，对原、被告提供的证据，对方当事人无异议的部分，本院予以认定。对有异议的部分，本院结合当事人的陈述、质证、辩论意见，综合予以认定。 本院经审理认定事实如下：2019年10月31日13时18分许，被告张恩民驾驶电动二轮车沿迎春路由西向东行驶，途经迎春路维也纳酒店路口左转时，遇原告程后菊驾驶电动二轮车沿迎春路由东向西行驶，两车在路口发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。该起事故经繁昌县公安局交通管理大队认定，被告张恩民负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告受伤后到繁昌县人民医院检查，医院诊断为：左侧第3-10肋骨骨折。2020年4月8日，安徽长盛司法鉴定所作出安徽长盛司法鉴定所[2020]临鉴字第111号鉴定意见书。该鉴定意见书认定：被鉴定人程后菊因交通肇事致左侧第3-10肋骨骨折（共计8根），其伤残等级评定为十级；2、评定被鉴定人程后菊本次损伤的误工期120日、护理期60日、营养期60日。 本院认为：一、原告程后菊与被告张恩民、被告速必达公司、被告平安财保广东分公司对该起事故的发生事实均无异议，繁昌县公安局交通管理大队道路交通事故认定书的结论与事实相符，本院予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”及《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条规定，原告程后菊与被告张恩民均未尽以安全行驶义务，至事故发生，公安机关认定被告张恩民负主要责任，原告程后菊负次要责任，本院根据本案的实际情况确定被告张恩民承担60％责任、原告程后菊承担40％责任为宜。 二、被告张恩民是在执行公司配送业务时发生交通事故，责任应由被告速必达公司承担。同时因被告速必达公司在被告平安财保广东分公司为张恩民投保了雇主责任保险，该条款对第三者责任扩展条款约定，累计赔偿限额250000元、每次事故每人赔偿限额200000元、每次事故赔偿限额250000元、每次事故财产损失赔偿限额50000元，保险期间为2019年10月31日00时起至2019年10月31日23时止。本起事故发生在保险期内。被告平安财保广东分公司应在雇主责任保险限额内承担赔偿责任。被告平安财保广东分公司抗辩除赔偿医疗费、伤残赔偿金、死亡赔偿金外的责任应免除。根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中保险公司提供的保单显示，免除责任条款没有用加粗加大加黑足以引起投保人注意的文字作出提示，且被告保险公司未能提交已向投保人作出明确说明或相关提示的证据。因此本案中的免责条款不发生法律效力，平安财保广东分公司应在责任限额内承担赔偿责任。 三、结合庭审及相关证据，原告程后菊的合理损失为：1、医疗费1693.50元；2、营养费1800元(鉴定营养期60日×30元/天)；3、护理费4800元(鉴定护理期60日×80元/天)；4、误工费13560元(鉴定误工期120天×113元/天)；5、残疾赔偿金75080元(37540元×20年×10%)；6、精神损害抚慰金3000元(5000元×60%)；7、鉴定费1430元；8、交通费酌定200元；9、电动车施救费、维修费共500元，合计102063.50元。根据交通事故责任，被告应当赔偿原告102063.50元×60%=61238.10元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在保险限额内向原告程后菊给付赔偿款合计人民币61238.10元，此款于本判决生效之日起十日内一次性给付完毕。 二、驳回原告程后菊的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费814元（原告已预交），由原告程后菊承担114元，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司承担700元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  徐玉香 二〇二〇年六月八日 书记员  王 婧 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第三十八条车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。 《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。