湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终1523号上诉人（原审原告）：湖南百惠源商贸有限公司，住所地长沙市雨花区新建西路37号长城非常生活公寓2408房。法定代表人：陈宙星，系该公司总经理。委托诉讼代理人：黎醒，湖南盛隆森律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汨罗市神鼎山镇黄柏幼儿园，住所地汨罗市神鼎山镇。法定代表人：周国良，系该幼儿园园长。上诉人湖南百惠源商贸有限公司（以下简称百惠源公司）因与被上诉人汨罗市神鼎山镇黄柏幼儿园（以下简称黄柏幼儿园）合同纠纷一案，不服湖南省汨罗市人民法院（2019）湘0681民初1834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷调查和询问双方当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。百惠源公司上诉请求：依法改判支持百惠源公司的诉讼请求，诉讼费用由黄柏幼儿园承担。事实与理由：2017年下学期应支付视频费用9560元而未支付，黄柏幼儿园实际上只向百惠源公司支付了费用39500元，而不是一审认定的49060元，黄柏幼儿园还应当向百惠源公司支付服务费33530元。黄柏幼儿园辩称，2017年下半年视频费用根本没有9560元那么多。百惠源公司向一审法院起诉请求：判令黄柏幼儿园向百惠源公司支付服务费94290元，赔偿百惠源公司设备投入损失13740元及安装费5000元，并由黄柏幼儿园承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：百惠源公司系厦门神州鹰软件科技有限公司神州鹰掌通家园幼儿园互动管理系统业务代理商。2016年2月20日，汨罗市黄柏镇中心幼儿园与百惠源公司签订一份《厦门神州鹰软件科技有限公司神州鹰“掌通家园”系统软件平台服务合同》，为汨罗市黄柏镇中心幼儿园安装使用“掌通家园”服务，合同约定：１、合同期限至2018年下学期期末止。２、服务项目为远程视频模块和掌通家园基础产品两大类。远程视频模块服务价格为每手机终端每月20元，每终端每学期100元，开通人数为家长手机终端数。掌通家园基础产品又分为校园管理模块、育儿模块、安全签到模块，校园管理模块、育儿模块的服务费由公司赠送，安全签到模块服务价格为每人每月10元，每人每学期50元，开通人数为全员宝宝数量。３、服务费用，实行按月计费按期收费，每学期默认为五个月，基础产品以在读宝宝数为计费单位，远程视频产品以家长手机终端数量为计费单位。支付期限为对应学期开园一个月内一次性付清本学期相关服务费。4、约定基础产品服务费以在读宝宝数为计费单位，在读宝宝家长激活率不足80%按80%宝宝数量收取，超过80%按实际宝宝数收取。远程视频产品服务费以家长手机终端数量为计费单位，手机终端数量不足80%宝宝数量按80%宝宝数量收取，超过80%按实际终端数量收取。且百惠源公司在合同中还承诺将平台系统服务费的三分之一返还给汨罗市黄柏镇中心幼儿园，百惠源公司免费为汨罗市黄柏镇中心幼儿园安装摄像头、交换机、硬盘录像机，视频图像传输所必需的商务光纤及光纤使用费由百惠源公司负责。5、合同还约定，百惠源公司安装设备完毕，应向汨罗市黄柏镇中心幼儿园提交设备费用清单，经汨罗市黄柏镇中心幼儿园负责人验收签字确认。平台使用费试用期满或自开通之日开始计算。合同签订后，百惠源公司自2016年9月正式开始提供服务，汨罗市黄柏镇中心幼儿园于2016年10月29日支付服务费10000元，2017年1月27日支付服务费10000元，于2017年10月2日支付服务费9500元，于2017年10月3日支付服务费10000元，2017年下学期支付视频费用9560元，共计向百惠源公司支付服务费49060元。因汨罗市黄柏镇中心幼儿园未按合同约定按时缴纳服务费，百惠源公司于2018年停止了远程视频模块服务。因双方均未提供汨罗市黄柏镇中心幼儿园在读幼儿人数的证据，经百惠源公司申请，一审法院依法向汨罗市教育体育局调取汨罗市黄柏镇中心幼儿园幼儿数据如下：2016年下学期幼儿人数271人，2017年上学期幼儿人数271人，2017年下学期幼儿人数218人，2018年上学期幼儿人数218人，2018年下学期幼儿人数227人。另查明，汨罗市黄柏镇中心幼儿园现更名为汨罗市神鼎山镇黄柏幼儿园。一审法院认为，百惠源公司与黄柏幼儿园签订的《厦门神州鹰软件科技有限公司神州鹰“掌通家园”系统软件平台服务合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，百惠源公司依合同约定提供了服务，黄柏幼儿园应依据合同约定支付服务费。黄柏幼儿园辩称该合同系合作合同，因该合同的名称及内容均不符合合作合同的特征，故一审法院对黄柏幼儿园该抗辩意见不予采纳。一、关于百惠源公司提供服务时间。百惠源公司在庭审过程中陈述其诉讼请求是自2016年下学期至2018年下学期，共五个学期，另根据百惠源公司提供的微信聊天记录显示服务费自2016年下学期开始计算，故认定百惠源公司自2016年9月开始提供服务。黄柏幼儿园辩称自2017年底停止服务，百惠源公司在庭审中陈述2018年停止了远程视频产品服务，基础产品服务一直提供。因双方的合同约定服务期间至2018年下学期止，现黄柏幼儿园辩称百惠源公司于2017年底终止服务但未提供任何证据予以证明，结合双方陈述的情况，一审法院认定，百惠源公司提供的基础产品服务至2018年下学期合同期满，远程视频产品服务至2017年下学期止。二、关于服务费的数额。因双方签订《厦门神州鹰软件科技有限公司神州鹰“掌通家园”系统软件平台服务合同》系百惠源公司提供的格式合同，根据合同法规定，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。本案中合同约定的服务费由基础产品服务费和远程视频产品服务费两部分组成，因双方在合同中约定基础产品服务费以在读宝宝数为计费单位，在读宝宝家长激活率不足80%按80%宝宝数量收取，超过80%按实际宝宝数收取，但百惠源公司没有提供在读宝宝家长激活率方面的证据，故一审法院认为基础产品服务费应以80%宝宝数量收取，2016年下学期为10840元（271×0.8×50）、2017年上学期为10840元（271×0.8×50）、2017年下学期为8720元（218×0.8×50）、2018年上学期为8720元（218×0.8×50）、2018年下学期为9080元（227×0.8×50），以上基础产品服务费共计48200元；因双方约定远程视频产品服务费以家长手机终端数量为计费单位，手机终端数量不足80%宝宝数量按80%宝宝数量收取，超过80%按实际终端数量收取，但百惠源公司未提供家长手机终端数量方面的证据，故一审法院认为视频产品服务费也应以80%宝宝数量收取，2016年下学期为21680元（271×0.8×100）、2017年上学期为21680元（271×0.8×100）、2017年下学期为17440元（218×0.8×100），以上视频产品服务费共计为60800元。基础产品服务费加视频产品服务费共计为109000元，根据合同约定，百惠源公司承诺将服务费的三分之一返还给黄柏幼儿园，故黄柏幼儿园应付百惠源公司的总服务费为73030元，减去其已支付的49060元，尚欠服务费23970元。百惠源公司还诉称要求判令黄柏幼儿园赔偿设备损失13740元及安装费5000元，经查，百惠源公司该项诉讼请求，既不符合双方当事人的约定，百惠源公司也未提供任何设备损失及安装方面的证据证明其主张，其应当承担举证不能的后果，对百惠源公司该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，黄柏幼儿园应向百惠源公司支付服务费23970元。依照《中华人民共和国合同法》第四十一条，第一百零七条，第一百零九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决：一、黄柏幼儿园自判决生效之日起十日内向百惠源公司支付服务费23970元；二、驳回百惠源公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行金钱给付的义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2561元，由百惠源公司负担1561元，由黄柏幼儿园负担1000元。本院二审期间，多方当事人均未提交新证据。本院对一审判决认定的基本事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为，黄柏幼儿园还应向百惠源公司支付多少服务费用？一审法院确认的黄柏幼儿园已付款39500元，均有微信转账记录及百惠源公司微信聊天记录佐证。百惠源公司上诉称一审法院将2017年下学期黄柏幼儿园应付未付的视频费用9560元错误计入黄柏幼儿园已付费用，黄柏幼儿园辩称款项没有那么多，后又称该款已向百惠源公司支付，但其未能提供任何付款证据证明，根据《最高人民法院关于适的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，黄柏幼儿园应承担相应的举证不能的法律后果。一审判决将2017年下学期应付未付的9560元视频费用计入黄柏幼儿园已支付金额错误，本院予以纠正。综上所述，百惠源公司的上诉请求成立，本院予支持。一审判决认定事实不清，处理欠妥，应予纠正。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省汨罗市人民法院（2019）湘0681民初1834号民事判决第二项；二、变更湖南省汨罗市人民法院（2019）湘0681民初1834号民事判决第一项为：汨罗市神鼎山镇黄柏幼儿园自本判决生效之日起十日内向湖南百惠源商贸有限公司支付服务费33530元；三、驳回湖南百惠源商贸有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2561元，由湖南百惠源商贸有限公司负担1561元，由汨罗市神鼎山镇黄柏幼儿园负担1000元；二审案件受理费50元，由被上诉人汨罗市神鼎山镇黄柏幼儿园负担。本判决为终审判决。审判长  甘春汉审判员  刘景镔审判员  周闻丽二〇二〇年六月四日书记员  严贞棠附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。