陕西省商洛市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）陕10刑终38号 原公诉机关山阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）江行刚，曾用名江刚娃子，男，1963年XX月XX日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，户籍所在地湖北省十堰市郧西县，住郧西县XX镇XX村XX组。2019年3月21日，因涉嫌非法运输、储存爆炸物罪被湖北省郧西县公安局刑事拘留，同年4月3日被逮捕，同年6月20日，湖北省郧西县人民检察院向郧西县人民法院提起公诉。2019年9月26日，因涉嫌盗窃罪被山阳县公安局立案侦查。2019年10月10日，郧西县人民检察院撤回起诉，将该案移送至陕西省山阳县人民检察院审查起诉。2019年10月11日，江行刚因涉嫌盗窃罪被山阳县公安局刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于山阳县看守所。 辩护人周希平，湖北正星律师事务所律师。 原审被告人江某乙桂，曾用名江某乙贵，男，1983年XX月XX日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省十堰市郧西县，住郧西县XX镇XX村XX组。因涉嫌盗窃罪，2019年9月28日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。2020年5月27日被山阳县人民法院取保候审。 原审被告人黄某某，男，1950年XX月XX日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，文盲，户籍所在地陕西省商洛市山阳县，住山阳县XX镇XX村XX沟XX组。因涉嫌盗窃罪于2019年9月29日被刑事拘留，同年10月24日被山阳县公安局取保候审。2020年1月14日被山阳县人民法院取保候审。 山阳县人民法院审理山阳县人民检察院指控原审被告人江行刚犯盗窃罪、非法储存爆炸物罪，原审被告人江某乙桂、黄某某犯盗窃罪一案，于2020年5月7日作出（2020）陕1024刑初3号刑事判决。宣判后，原审被告人江行刚不服，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定： (一)盗窃罪 2015年1月8日凌晨，被告人江行刚伙同江某乙桂驾驶鄂CXXXXX银灰色四轮小型轻卡车，窜至山阳县XX镇XX村，纠集被告人黄某某，采取撬门入室手段，盗窃丁某某家清代白色瑞兽葡萄纹方形门砧石1对2件，用车运到湖北省襄阳市樊城区XX路XX市场，以4000元的价格卖给“聚艺斋”店主司建中，江行刚分得赃款2100元，江某乙桂分得赃款1300元，黄某某分得赃款600元。2019年9月24日，此物被公安机关破案后成功追缴，经陕西省文物鉴定研究中心鉴定，鉴定评估意见为：送检的疑似文物共计1对2件，经鉴定均为清代一般文物。 (二)非法储存爆炸物罪 2019年3月20日，湖北省郧西县公安局接群众举报后，在江行刚住处现场查获导火索31.5米、疑似炸药3.9公斤、雷管229发。经国家民用爆破器材质量监督检验中心、南京理工大学化学材料测试中心鉴定，送检的疑似爆炸物分别为：导火索、硝铵类炸药、雷管（电雷管6发、基础雷管213发）。 根据上述事实，原审法院认为，被告人江行刚、江某乙桂、黄某某以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃一般文物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪，被告人江行刚在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人江某乙桂、黄某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应从轻处罚。被告人江行刚违反法律规定，未经有关部门批准私自储存爆炸物品，其行为构成非法储存爆炸物罪，情节严重，应依法惩处。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款（六）项、第二条（一）项、最高人民法院最高人民检察院《关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决：一、被告人江行刚犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元；犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑十年，决定执行有期徒刑十年又六个月，并处罚金人民币5000元；二、被告人江某乙桂犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元；三、被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币1000元；四、被告人江行刚违法所得2100元、江某乙桂违法所得1300元、黄某某违法所得600元，共计4000元予以追缴。 江行刚上诉提出，其存放的爆炸物系捡拾而来，未及时向国家上缴，不属于非法储存行为，不构成非法储存爆炸物罪。请求二审查明事实后从轻判处。 辩护人提出，上诉人江行刚储存的涉案爆炸物基础雷管133发具备正常起爆能力，其余86发不具备正常起爆能力，在计算江行刚非法储存爆炸物数量时，应将不能正常起爆的雷管予以扣除，即江行刚的情节属一般情节，原审认定事实及适用法律错误，致上诉人江行刚量刑过重，请求二审改判。 经审理查明：原判认定被告人江行刚犯盗窃罪、非法储存爆炸物罪，被告人江某乙桂、黄某某犯盗窃罪的事实清楚、正确，并有经原审公开开庭举证、质证的：证人司建中、熊某某、宋某某、彭某某、江某甲、徐某某、邓某某的证言；被害人丁某某、秦某某陈述；另案犯贺某某的供述；受案登记表、报案说明、归案情况说明、户籍证明、现场勘验检查工作记录及照片、检查笔录、照片、证据保全决定书及清单、接受证据材料清单及照片、涉案文物鉴定评估报告、检验报告等及各被告人供述等证据予以证实，且上述证据来源合法、内容客观、真实，能够相互印证，本院予以确认。 另查明，经国家民用爆破器材质量监督检验中心、南京理工大学化学材料测试中心鉴定，送检的疑似爆炸物分别为：导火索31.5米、硝铵类炸药、雷管共219发（电雷管共6发，其中4发不具备正常起爆能力，2发因为短路不能被起爆；基础雷管共213发，其中133发具备正常起爆能力，80发不具备正常起爆能力）。 本院认为，上诉人江行刚与原审被告人江某乙桂、黄某某以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃一般文物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪。江行刚在盗窃共同犯罪中起主要作用，是主犯；江某乙桂、黄某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应从轻处罚。上诉人江行刚违反法律规定，未经有关部门批准私自储存爆炸物品，其行为构成非法储存爆炸物罪，应依法惩处。对于上诉人江行刚提出爆炸物系其捡拾而来，未及时向公安机关上缴，其没有非法储存爆炸物的故意的上诉理由，经查，江行刚非法储存爆炸物长达半年之久，并未将爆炸物向公安机关上缴，且其初始供述其储存爆炸物的目的是用于采矿取玉，故其上诉称不构成非法储存爆炸物罪的理由不能成立。对其辩护人提出江行刚储存的爆炸物雷管86发不具备正常起爆能力，应将该部分不能正常起爆的雷管从非法储存数量中予以扣除的辩护意见，经查，根据国家民用爆破器材质量监督检验中心、南京理工大学化学材料测试中心鉴定意见，上诉人江行刚非法储存的电雷管共6发，其中4发不具备正常起爆能力，2发因为短路不能被起爆；基础雷管共213发，其中133发具备正常起爆能力，80发不具备正常起爆能力，根据该鉴定意见，江行刚非法储存的不能正常起爆的86发雷管不具有危害公共安全的潜在危险和现实危险，根据罪责刑相一致原则，应将不能正常起爆的雷管从其非法储存总数额中予以扣除，故上诉人江行刚非法储存爆炸物数量达不到情节严重的标准，应在三年以上十年以下量刑，原审认定事实清楚，定罪准确，唯量刑有重，应予改判，辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。 综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项、第一百二十五条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款（六）项、最高人民法院最高人民检察院《关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决如下： 一、维持山阳县人民法院（2020）陕1024刑初3号刑事判决第二项、第三项、第四项，即“被告人江某乙桂犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元；被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币1000元；被告人江行刚违法所得2100元、江某乙桂违法所得1300元、黄某某违法所得600元，共计4000元予以追缴。” 二、撤销山阳县人民法院（2020）陕1024刑初3号刑事判决第一项，即“被告人江行刚犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元；犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑十年，决定执行有期徒刑十年又六个月，并处罚金人民币5000元”。 三、上诉人江行刚犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元；犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑五年，决定执行有期徒刑五年又六个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月21日起，执行至2024年9月20日止；罚金限本判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长 余高奇 审 判 员 刘立新 审 判 员 周鹏飞 二〇二〇年六月二十九日 法官助理 王锡彬 书 记 员 李 楠 1