辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终14790号上诉人（原审原告）：丛立秋，男，1973年7月10日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：**，辽宁隆丰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳四兴继电器制造有限公司，住所地沈阳市皇姑区太白山路11号。法定代表人：姜作好，该公司经理。委托诉讼代理人：张凯，辽宁正直律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙波，辽宁天润律师事务所律师。上诉人丛立秋因与被上诉人沈阳四兴继电器制造有限公司劳动争议一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2019）辽0105民初8712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。丛立秋上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或改判支持上诉人一审全部诉讼请求。事实和理由：我没有与被上诉人协商一致解除劳动合同，被上诉人不让我继续工作才是解除劳动合同的原因。我也没有与被上诉人达成补偿合意。被上诉人未与我签订书面劳动合同是持续的，不应当认定超过劳动仲裁时效。沈阳四兴继电器制造有限公司辩称，我方经济效益连续下滑，经过与上诉人反复协商，在2019年5月28日正式解除劳动合同。并支付给上诉人398000元作为经济补偿金、加班费、未休年假工资等各项费用。上诉人主张的40万元不是补偿金，而是股权分红。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。丛立秋向一审法院起诉请求：请求判决沈阳四兴继电器制造有限公司向丛立秋支付1、违法解除劳动合同的赔偿金人民币98335元；2、未签订书面劳动合同的双倍工资人民币216337元；3、加班费235098.33元；4、未休年假工资56650.20元；5、判决由沈阳四兴继电器制造有限公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年5月3日，丛立秋入职沈阳四兴继电器制造有限公司，担任销售员及技工职务，2017年月工资为3000元、2018年月工资为3100元、2019年月工资为3200元。丛立秋入职沈阳四兴继电器制造有限公司后双方未签订书面劳动合同，但沈阳四兴继电器制造有限公司为丛立秋缴纳了2017年5月至2019年5月的养老、医疗、失业等社会保险。2019年5月22日、23日沈阳四兴继电器制造有限公司分别向丛立秋支付各项费用共计398000元。同年5月28日以后，丛立秋未到沈阳四兴继电器制造有限公司上班。另查，沈阳四兴继电器制造有限公司法定代表人为姜作好，股东为姜作好和李永清。丛立秋与姜作好系亲属关系。2019年5月26日，姜作好与李永清协商：沈阳四兴继电器制造有限公司归李永清个人独立经营；姜作好退出经营并将51%的股权转到李永清名下；沈阳四兴继电器制造有限公司房屋产权归姜作好所有。再查，2019年7月4日，丛立秋作为申请人，以沈阳四兴继电器制造有限公司作为被申请人向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于同日作出沈皇劳人仲不字［2019］644号不予受理通知书。丛立秋不服，诉讼来院。一审法院认为，公民、法人合法的民事权益受法律保护。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案丛立秋主张沈阳四兴继电器制造有限公司系违法解除劳动合同，并要求沈阳四兴继电器制造有限公司支付的赔偿金98335元、加班费235098.33元、未休年假工资56650.20元等共计390083.53元。沈阳四兴继电器制造有限公司抗辩，双方系协商解除劳动合同，并由其支付丛立秋解除劳动合同经济补偿金、加班费及未休年假工资等各项费用总计398000元。因沈阳四兴继电器制造有限公司未能提供证据证明双方系协商一致解除劳动合同，且其提前三十日以书面形式通知丛立秋，而丛立秋主张系沈阳四兴继电器制造有限公司单方无故辞退，故对沈阳四兴继电器制造有限公司抗辩协商一致解除劳动合同的主张，不予采信，沈阳四兴继电器制造有限公司违法解除劳动合同应依法支付丛立秋赔偿金。现丛立秋要求沈阳四兴继电器制造有限公司支付赔偿金98335元、加班费235098.33元、未休年假工资56650.20元等共计390083.53元，而沈阳四兴继电器制造有限公司实际已支付丛立秋各项费用总计为398000元，沈阳四兴继电器制造有限公司实际支付数额已超过丛立秋诉请数额，故对丛立秋此主张，不予支持。对于丛立秋提出沈阳四兴继电器制造有限公司已付398000元系沈阳四兴继电器制造有限公司支付其的奖金分红的主张，因丛立秋未能提供充分的证据加以证明，且沈阳四兴继电器制造有限公司否认，故亦不予采信。关于丛立秋提出要求沈阳四兴继电器制造有限公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资的主张。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。丛立秋于2017年5月3日入职沈阳四兴继电器制造有限公司，双倍工资请求的劳动仲裁时效为一年，应从未签订劳动合同第2个月开始计算。因丛立秋未签订书面劳动合同的双倍工资的请求已超过仲裁时效，故不予支持。一审法院判决：驳回丛立秋的诉讼请求。案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由丛立秋自行承担，退还丛立秋5元。本院二审期间，被上诉人未提供新证据，上诉人提供了其与被上诉人股东李永清的谈话录音，以证明双方当事人未签订书面劳动合同的事实，被上诉人对通话录音真实性无异议，本院对该证据予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张的违法解除劳动合同的赔偿金98335元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。上诉人主张被上诉人违法解除劳动合同，被上诉人称双方当事人协商一致解除劳动合同，向一审法院提供了法定代表人姜作好书写的情况说明一份、“解除劳动合同”书面材料一份、转账记录两份。上述证据均无上诉人签字确认，结合上诉人向一审法院提供的索要解除劳动合同证明的录音证据，可以认定被上诉人提出解除劳动合同，上诉人同意解除劳动合同的事实，但不足以证明双方当事人均同意支付40万元作为解除劳动合同补偿金的事实。依据上诉人向一审法院提供的其与被上诉人法定代表人姜作好的谈话录音证据及被上诉人提供的工资支付凭证，不足以认定被上诉人支付的40万元系上诉人的工资，仅能证明上诉人的月工资为3000元的事实。双方当事人劳动关系存续期间为2017年5月3日至2019年5月27日，依据劳动合同法第四十七条规定，被上诉人应支付上诉人解除劳动合同经济补偿金，金额为7500元（3000元/月×2.5个月）。一审判决认定事实不清，应予纠正。关于上诉人主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额216337元。上诉人2017年5月3日与被上诉人建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同，2019年7月4日上诉人向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁申请，主张未签订书面劳动合同二倍工资差额，已经超过劳动争议的仲裁时效，且被上诉人一审期间提出时效抗辩，故被上诉人无需支付上诉人二倍工资差额。上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人主张的加班费235098.33元。上诉人系被上诉人公司销售员，主张劳动关系存续期间周六均上班，周日及法定假日偶尔出差，上诉人自认在职期间从未向被上诉人主张加班费，结合上诉人的岗位及工作特点，应认定上诉人认可该工作模式，现上诉人主张被上诉人支付加班费有违诚信原则，本院不予支持。关于上诉人主张的未休年假工资56650.20元。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。上诉人未提供证据证明其与被上诉人建立劳动关系之前的累计工作年限，上诉人与被上诉人建立劳动关系12个月后开始享受带薪年休假，年休假天数5天。被上诉人未提供证据证明其已安排上诉人休假，应支付上诉人未休年休假工资1379.31元（3000元/月÷21.75天×5天×200%）。综上所述，丛立秋的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2019）辽0105民初8712号民事判决；二、沈阳四兴继电器制造有限公司于本判决生效后十日内支付丛立秋经济补偿金7500元；三、沈阳四兴继电器制造有限公司于本判决生效后十日内支付丛立秋未休年休假工资1379.31元；四、驳回丛立秋其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由沈阳四兴继电器制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  谢 宏审判员  孙晓芳二〇二〇年六月十七日书记员  石 双