河南省洛阳市洛龙区人民法院行 政 判 决 书（2020）豫0311行初1号原告：张宏战，男，汉族，1960年7月18日生，住河南省偃师市。委托诉讼代理人：赵飞虎，河南博同律师事务所，特别授权。被告：洛阳市市场监督管理局（原洛阳市工商行政管理局），住所地：河南省洛阳市洛龙区政和路18号，统一社会信用代码：11410300MB1715761L。法定代表人：吉建宾。委托诉讼代理人：徐红波，工作人员，特别授权。委托诉讼代理人：李志抗，河南翰法律师事务所律师，一般代理。第三人：许遂群，男，汉族，1960年11月1日生，住河南省洛阳市洛龙区。（缺席）第三人：曲素娥，女，汉族，1964年3月7日生，住河南省偃师市顾县。第三人：赵元龙，男，汉族，1947年8月9日生，住河南省偃师市顾县。第三人：武丙欣，男，汉族，1963年3月7日生，住河南省偃师市。（缺席）第三人：杜松贵，男，汉族，1965年1月19日生，住河南省洛阳市洛龙区。原告张宏战诉被告洛阳市市场监督管理局（以下简称市市场监管局）、第三人许遂群、曲素娥、赵元龙、武丙欣、杜松贵行政登记纠纷一案，2020年1月6号本院审查立案后，依法组成合议庭，于2020年4月16日公开开庭审理了本案，原告张宏战及其委托诉讼代理人赵飞虎、被告市市场监督管理局委托诉讼代理人徐红波、李志抗、第三人曲素娥、赵元龙、杜松贵到庭参加诉讼，第三人许遂群、武丙欣经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。被诉具体行政行为：2017年5月26日市市场监督管理局作出（伊分）登记内销字（2017）第17号准予注销登记通知书，载明：偃师市龙科大水泥制品有限公司，经审查，提交的偃师市龙科大水泥制品有限公司注销登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予注销登记。原告张宏战诉称：偃师市龙科大水泥制品有限公司于2005年3月8日进行设立登记，原告及第三人许遂群、曲素娥、赵元龙、武丙欣、杜松贵均系该公司股东，原告占该公司6.4%的股份。2019年8月19日，原告收到洛龙区人民法院（2019）豫0311执字第132号执行裁定书，将原告列为郜嫩桃诉偃师市龙科大水泥制品有限公司执行纠纷一案的被执行人，原告才获知偃师市龙科大水泥制品有限公司已注销（2017年4月27日，偃师市龙科大水泥制品有限公司向洛阳市工商行政管理局伊滨分局提交公司注销登记申请书，申请书上注销原因一栏为：股东决定，股东会、股东大会决议解散；对外投资清理情况为无对外投资；债权债务清理情况为无债权债务，申请人申明一栏，许遂群签字确认，偃师市龙科大水泥制品有限公司盖章确认）。经查询，发现偃师市龙科大水泥制品有限公司2017年第一次、第二次（临时）股东会决议上原告的签名系伪造，该决议被作为向工商局申请注销登记的依据，严重侵犯了原告的合法权益。另外，原告经查询获知，偃师市龙科大水泥制品有限公司出具的清算报告系虚假清算。该清算报告称按照公司2017年第2次（临时）股东会确定的时间、人选和任务，本清算组于2017年3月2日成立，开始对公司进行清算，现已清算完毕。而偃师市龙科大水泥制品有限公司2017年第2次（临时）股东会开会的时间是2017年4月26日，股东会决议也未对成立清算组及清算事宜做出任何的说明，而在2017年3月2日，所谓的清算组的组成没有任何合法的依据，且根据《公司法》第一百八十三条，有限责任公司的清算组由股东组成，原告作为偃师市龙科大水泥制品有限公司的股东，依据《公司章程》，即使清算，原告也应该是清算组的成员之一。而2017年4月26日偃师市龙科大水泥制品有限公司出具的所谓清算报告，原告根本就不知情，该份报告上也没有原告的签名。偃师市龙科大水泥制品有限公司在明知公司负债的情况下，出具这份漏洞百出的虚假的清算报告，目的就是为了注销公司，向其他股东转嫁许遂群欠郜嫩桃的债务。原告认为洛阳市工商行政管理局伊滨分局注销公司程序违法，遂于2019年9月2日向洛龙区人民法院提起诉讼，起诉洛阳市工商行政管理局伊滨分局。庭审中查明，洛阳市工商行政管理局伊滨分局系洛阳市市场监督管理局（原洛阳市工商行政管理局）的派出机构，以洛阳市工商行政管理局的名义作出具体行政行为。原告遂申请撤诉，河南省洛阳市洛龙区人民法院于2019年11月13日作出（2019）豫0311行初101号行政裁定书，准许原告撤诉。被告洛阳市市场监督管理局（原洛阳市工商行政管理局）对偃师市龙科大水泥制品有限公司的注销申请作出许可，该具体行政行为不符合法定程序，被告也未认真审查相关的材料，就作出准予该公司注销的许可，系行政违法行为，应予以撤销。为维护自己的合法权益，原告再次向法院提起诉讼，请求判令撤销洛阳市市场监督管理局（原洛阳市工商行政管理局）对偃师市龙科大水泥制品有限公司的注销登记行为；本案诉讼费由被告承担。原告张宏战向法庭提交以下证据：1、偃师市龙科大水泥制品有限公司企业信息查询单。证明:偃师市龙科大水泥制品有限公司于2017年5月26日被被告违法注销的事实。2、偃师市龙科大水泥制品有限公司公司章程、公司注销登记申请书、清算报告、公司2017年第二次（临时）股东会决议。证明:（1）、公司章程第十一条规定清算组由全体股东组成，本案中偃师市龙科大水泥制品有限公司进行公司注销清算时，未按公司章程的规定，将原告列入清算组成员，公司注销程序违法；（2）、章程第6页全体股东签字处存在原告张宏战本人签字，被告对原告签字是“张宏占”而非“张宏战”知情；（3）、公司2017年第二次（临时）股东会决议未通知原告参加，“张宏占”非原告名字，原告没有在公司2017年第二次（临时）股东会决议上签字；（4）、《清算报告》中清算组的组成程序不合法，《清算报告》内容虚假，偃师市龙科大水泥制品有限公司在清算时对外负有债务未清偿，法人许遂群对此事实是明知的。3、洛龙区人民法院（2016）豫0311民初80号判决书。证明：龙科大公司法人许遂群与实际借款人许洋洋系父子关系，许洋洋系该款的实际使用人，许遂群对该判决是明知的，其注销公司就是为了让公司股东替其儿子承担还款责任。该判决于2016年5月16日作出，2016年7月8日生效，被告注销公司时对偃师市龙科大水泥制品有限公司存在债务知情，故注销程序违法。4、河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311执异132号执行裁定书；河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311执异132号之一执行裁定书。证明：原告在偃师市龙科大水泥制品有限公司注销后，被追加为被执行人，原告的银行存款被法院冻结的事实。被告洛阳市市场监督管理局辩称：根据《中共河南省委办公厅河南省人民政府办公厅关于印发洛阳市机构改革方案的通知》（厅文[2018]43号），将洛阳市工商行政管理局等局委职责整合，组建洛阳市市场监督管理局。据此，答辩人就张宏战诉答辩人作出偃师市龙科大水泥制品有限公司（以下简称：龙科大水泥制品公司）注销登记一案答辩如下：一、龙科大水泥制品公司提交材料齐全、符合法定形式，答辩人依法作出注销登记，符合登记法规规定。2017年3月1日，龙科大水泥制品公司向答辩人申请清算组备案，提交材料有：公司登记备案申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、龙科大水泥制品公司2017年3月1日第一次股东会决议、承诺保证书等文件。经形式审查，2017年3月1日第一次股东会决议全体6名股东签字，选举了许遂群、杜松贵、赵元龙、武丙欣、曲素娥5名成员组成清算组。备案申请提交材料齐全、符合法定形式，答辩人于3月2日予以备案。2017年4月27日，龙科大水泥制品公司向答辩人申请注销登记，提交的材料有：公司注销登记申请书、委托代理人授权委托书、2017年4月26日公司2017年第二次（临时）股东会决议、清算报告、该公司在河南经济报刊登的注销公告、承诺保证书等文件。经形式审查，2017年4月26日公司2017年第二次（临时）股东会决议全体6名股东签字，由于原告没有被选为清算组成员，所以清算报告无须其签名。注销申请提交材料符合法定形式，但缺少清税证明，后申请人于2017年5月25日补交清税证明，提交材料达到齐全的要求，答辩人于2017年5月26日作出准予注销登记的决定。二、龙科大水泥制品公司注销登记程序符合公司法和登记法规的规定。龙科大水泥制品公司2017年3月1日召开第一次股东会，决定解散公司并成立清算组。当日申请备案，次日答辩人予以清算组备案。3月2日龙科大水泥制品公司在河南经济报刊登注销公告通知债权人申报债权。公告满45天后，清算组于4月26日作出清算报告，并于当日在公司2017年第二次（临时）股东会上予以通过。4月27日申请注销登记，5月25日补交清税证明材料齐全后，答辩人于5月26日准予注销登记。申请注销程序完全符合《公司法》《公司登记管理条例》等法规的规定。需要说明的是，提交的清算报告记录有清算组成立依据、清算工作情况、公告情况、债权人债权登记情况、清偿情况和剩余财产分配情况，落款处有清算组成员签字，虽然该清算报告出现笔误，将成立清算组的第1次股东会，打印为第2次（临时）股东会，但是结合两次股东会的时间、任务，清算组是第1次股东会成立的，不能简单的因为1和2的笔误，就认为清算组成立没有依据。此外，《公司法》第一百八十三条规定的“有限责任公司的清算组由股东组成”，该条是对清算组组成人员的身份作出了规定，即公司股东有进行清算的义务，而并非对于股东参加清算组的权利作出规定，且该条也并未规定全体股东均应当作为清算组成员。三、答辩人依法履行了形式审查义务，即便材料中存在“伪造签名”也不能由答辩人承担责任。依据登记法规的规定，对于申请人提交的材料，答辩人依法履行形式审查职责，不对材料的真实性进行审查，材料的真实性由申请人负责。龙科大水泥制品公司作为申请人，提交的清算组备案和注销登记申请，材料齐全，符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范，均使用原国家工商局制作的登记文书，法定代表人、股东、清算组成员签字完备，印章齐全，答辩人依法履行了形式审查义务，作出注销决定符合登记法规规定。因此，原告所述：“答辩人未认真审查相关材料，作出准予该公司注销的许可，系行政违法行为”不能成立。答辩人办理登记业务，没有法律要求进行实质性审查，对签名真伪予以判断，龙科大水泥制品公司也在承诺书中承诺材料真实，即便材料中存在“伪造签名”，也应由龙科大水泥制品公司承担责任，不能因龙科大水泥制品公司提交了“伪造签名”的材料，在答辩人没有实质审查义务的情况下，来认定答辩人的行政行为违法或者予以撤销，让答辩人为龙科大水泥制品公司“伪造签名”行为承担败诉责任。综上，龙科大水泥制品公司清算组备案和注销登记材料齐全、符合法定形式，答辩人履行了形式审查义务，作出的注销登记符合登记实体和程序法规规定，如有伪造原告签名行为，也应由龙科大水泥制品公司承担责任，而不应认定答辩人行政行为违法或者予以撤销，请求人民法院依法驳回原告诉讼请求。被告洛阳市市场监督管理局向法庭提交以下证据：1、私营企业基本注册信息查询单；证明：偃师市龙科大水泥制品有限公司登记的基本情况。2、偃师市龙科大水泥制品有限公司章程及章程修正案；证明：偃师市龙科大水泥制品有限公司股东出资等情况。3、公司登记备案申请书；指定代表或者共同委托代理人的证明；偃师市龙科大水泥制品有限公司2017年3月1日第一次股东会决议；承诺保证书；备案通知书。证明：偃师市龙科大水泥制品有限公司于2017年3月1日召开了股东会，按照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条依法成立清算组。并按照规定提交相关文件资料，材料齐全，符合法定形式，答辩人已经履行了形式审查义务，作出的备案登记行为符合法律规定。4、公司注销登记申请书；指定代表或者共同委托代理人授权委托书；2017年4月26日偃师市龙科大水泥制品有限公司2017年第二次股东会决议；清算报告；备案通知书；2017年3月2日河南经济报注销公告；承诺保证书；清税证明；准予注销登记通知书证明：2017年4月27日，偃师市龙科大水泥制品有限公司向被告提出注销登记申请，并按照规定提交相关文件资料，材料齐全，符合法定形式，答辩人已经履行了形式审查义务，作出的注销登记行为符合法律规定。第三人曲素娥、赵元龙、杜松贵共同述称：公司成立时，张宏战入股2000元，营业执照办完后，张宏战和五个第三人一起注册成立了偃师市龙科大水泥制品有限公司，赵元龙是经理，负责经营。张宏战当时就说自己不干了，但基于当时的情况没有出具书面手续，2000元没退，也没分红，公司其实是空壳，都是各自经营。我们就是需要注册登记的资质，一家资本达不到投标要求，接不了活。赵元龙干了5年左右，就将公司转让给许遂群。我们之间没有清算过，从开始都是各管各的，也不存在分账。许遂群的儿子开了一家担保公司，牵涉到官司的事，所以他提议把公司注销，许遂群、曲素娥、赵元龙、武丙欣和杜松贵我们5个人到伊滨工商分局将公司注销了，当时我们都是本人签了名字，登报三个月，如果有欠外债，在登报三个月内找我们，我们付钱给他们，三个月公告期期满工商局就将我们公司注销。第三人均未向法庭提交书面证据材料。经过庭审交换证据，原被告及第三人质证、认证，查明以下案件事实：2005年3月8日，偃师市龙科大水泥制品有限公司成立，注册资本110万元，法定代表人许遂群，股东共6名，分别是许遂群（15万元，占13.6%股份）、曲素娥（15万元，占13.6%股份）、赵元龙（40万元，占36.4%股份）、武丙欣（15万元，占13.6%股份）、杜松贵（18万元，占16.4%股份），张宏站（7万元，占6.4%股份），公司主要从事空心楼板、电杆、水泥管道的生产销售。公司成立之时，原告以及五名第三人作为股东均在偃师市龙科大水泥制品有限公司章程上签名。公司成立系五股东为了作为个体对外承接业务，因个人资质不够，为了能够对外顺利承接业务而设立，成立之后仍旧各自经营，没有共同开展生产销售业务。2016年5月16日，本院就原告郜嫩桃诉偃师市龙科大水泥制品有限公司借款合同纠纷一案，作出（2016）豫0311民初80号民事判决书，判决偃师市龙科大水泥制品有限公司于判决生效之日起十日内支付原告郜嫩桃借款40万元及利息。2017年3月1日，偃师市龙科大水泥制品有限公司召开第一次（临时）股东会决议，会议审议并通过决定：将公司解散，会议结束后15日内由股东组成清算组，依法对公司进行清算，清算组成员由五个第三人即许遂群、曲素娥、赵元龙、武丙欣、杜松贵组成，许遂群为清算组负责人，五个第三人在股东处签字，原告“张宏占”的名字系代签。同日，偃师市龙科大水泥制品有限公司将清算组成员、清算组负责人名单向被告申请备案。2017年3月2日，被告作出（豫）登记内备字【2017】第2413号备案通知书，认为申请人偃师市龙科大水泥制品有限公司提交的清算组成员备案申请，材料齐全，符合法定形式，予以备案。2017年4月26日，偃师市龙科大水泥制品有限公司作出清算报告，内容包括：一、公告情况，按照公司法规定，本清算组在成立之日起十日内向债权人发出债权申报通知书，并于2017年3月2日在河南经济报上发布了公司解散和进行清算的公告。二、债权人债权登记情况，在清算过程中，清算组共收到和登记公司债权人申报的债权0万元。三、清偿情况，按照公司法规定，一次分别支付清算费用0万元，支付职工工资0万元，支付劳动保险费用0万元，缴纳所欠税0万元，清算债务0万元，剩余财产0万元。四、剩余财产分配情况为无。清算组五名成员即五名第三人以及清算组负责人在清算报告上签字。2017年4月26日，偃师市龙科大水泥制品有限公司召开2017年第二次（临时）股东会决议，会议审议并通过了清算组确认《关于偃师市龙科大水泥制品有限公司清算报告》，决定注销偃师市龙科大水泥制品有限公司，如有遗漏债务，由股东承担偿付责任。五个第三人在股东处签字，原告“张宏占”的名字系代签。2017年4月27日，龙科大水泥制品公司向被告申请注销登记，提交的材料有：公司注销登记申请书、委托代理人授权委托书、2017年4月26日公司2017年第二次（临时）股东会决议、清算报告、该公司在河南经济报刊登的注销公告、承诺保证书等文件。被告审核之后，告知龙科大水泥制品公司缺少清税证明，申请人偃师市龙科大水泥制品有限公司于2017年5月25日补交清税证明，2017年5月26日市市场监督管理局作出（伊分）登记内销字（2017）第17号准予注销登记通知书一份，对偃师市龙科大水泥制品有限公司进行注销登记。2019年8月2日，本院作出（2019）豫0311执异132号执行裁定书，认定偃师市龙科大水泥制品有限公司作为被执行人，2017年4月27日向登记机关申请注销登记时债权债务一栏情况为无，系未经依法清算该公司的债权债务，出具内容不真实的清算报告，使登记机关为偃师市龙科大水泥制品有限公司办理注销登记，导致该公司无法清算，该公司第二次临时股东会议上写明如有遗漏债务由股东承担偿付责任，故将本案原告及五名第三人追加为郜嫩桃申请执行偃师市龙科大水泥制品有限公司借款纠纷一案的被执行人。2019年8月13日，本院作出（2019）豫0311执异132号之一执行裁定书，裁定冻结本案原告及五名第三人银行存款40万元或者查封、扣押同等价值的其他财产。另查明，2019年9月2日，原告以洛阳市工商行政管理局伊滨分局为被告，向本院提起诉讼，因注销登记机关加盖公章为洛阳市工商行政管理局，伊滨分局系承办单位，经本院释明，原告向本院递交撤诉申请，请求撤回对被告洛阳市工商行政管理局伊滨分局的起诉。本院于2019年11月13日作出（2019）豫0311行初101号行政裁定书，准许原告撤诉。现原告张宏战以被告原洛阳市工商行政管理局注销公司程序违法，侵犯其合法权益，请求法院判令撤销洛阳市市场监督管理局对偃师市龙科大水泥制品有限公司的注销登记行为；本案诉讼费由被告承担。另需要说明事项：根据厅文[2018]43号《中共河南省委办公厅河南省人民政府办公厅关于印发洛阳市机构改革方案的通知》，将洛阳市工商行政管理局等局委职责整合，组建洛阳市市场监督管理局。本院认为：原洛阳市工商局作为企业批准登记机关，应当根据《公司登记管理条例》对申请登记企业递交的资料进行全面审查。偃师市龙科大水泥制品有限公司向原洛阳市工商局申请注销登记，工商局需要依法对龙科大公司所提交的申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查，龙科大公司应当对申请文件、材料真实性负责。本案中，龙科大公司所提交2017年3月1日第一次股东会决议、2017年4月26日第二次股东会决议、承诺保证书上以及远离非法集资活动承诺书等主要申请变更登记资料上“张宏占”名字，均不是张宏战本人所签。龙科大公司提交非本人签字的股东会决议等申请材料，原洛阳市工商局对资料形式审查，相关规定没有明确要求行政机关对登记申请资料作实质审查，但对个人权益有重大影响登记，行政机关需要更加慎重仔细认真，必要的实质审查对各方权益的实现都能够起到保护，并能避免不必要登记错误的发生。对龙科大公司的注销登记，原洛阳市工商局对递交资料进行形式审查，不存在过错，但确因注销登记造成张宏战合法权益受到侵害。龙科大公司2005年成立，因成立之初是股东为了能对外顺利承接业务设立，之后原告与五名第三人并未共同开展生产销售业务。张宏战仅在公司成立之初参与入股签字，后口头明确表示退股意愿，入股份额虽未清退，这是实际存在的事实。综上，本院认为原洛阳市工商局对偃师市龙科大水泥制品有限公司作出的（伊分）登记内销字（2017）第17号《准予注销登记通知书》形式审查程序合法，但确认事实不清，应予撤销。本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项之规定，经合议庭评议，判决如下：撤销被告洛阳市市场监督管理局作出的（伊分）登记内销字（2017）第17号《准予注销登记通知书》。本案受理费50元，由被告洛阳市市场监督管理局承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  杨洪璞人民陪审员  温晓菲人民陪审员  常智慧二〇二〇年六月十日书 记 员  晁宁宁