安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终780号 上诉人（原审原告）：汪猛虎，男，1952年11月5日出生，汉族，住安徽省宿松县。 上诉人（原审被告）：宿松县洲头乡宗营村村民委员会，住所地安徽省宿松县洲头乡宗营村上灯组。 法定代表人：何爱勤，系该村委会主任。 委托诉讼代理人：熊小东，安徽文征律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：胡颂扬，男，1965年1月3日出生，汉族，住安徽省宿松县 上诉人汪猛虎、宿松县洲头乡宗营村村民委员会因与被上诉人胡颂扬公共道路妨碍通行损害责任纠纷一案，不服安徽省宿松县人民法院（2019）皖0826民初3191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人汪猛虎、上诉人宿松县洲头乡宗营村村民委员会的委托诉讼代理人熊小东、被上诉人胡颂扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪猛虎上诉请求：撤销原判，依法改判支持汪猛虎的一审诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原判认定事实错误。本案是公共道路妨碍通行损害责任赔偿纠纷，经宿松县交警部门证明，该事故是宿松县洲头乡宗营村村民委员会将道路挖断导致汪猛虎受伤。根据侵权责任法91条规定，宿松县洲头乡宗营村村民委员会在道路施工点未按规定设置任何安全警示标志，虽修建了临时便道，但便道旁没有防护栏，应对汪猛虎的摔伤承担全部赔偿责任。二、原审法院认定汪猛虎承担事故的主要责任，最多应是60%的责任。且本案造成汪猛虎受伤的根本原因是宿松县洲头乡宗营村村民委员会损毁道路，宿松县洲头乡宗营村村民委员会应承担主要责任。 宿松县洲头乡宗营村村民委员会辩称，汪猛虎的上诉请求缺乏事实和法律依据，请求二审法院驳回汪猛虎的上诉请求，本案诉讼费用由汪猛虎承担。本案的法律关系应当是机动车交通事故责任纠纷，而不是公共道路妨碍通行损害责任纠纷，汪猛虎在事故当天不是推行摩托车，而是骑行摩托车，临时修建的通道只有60公分左右，没有一米宽，宿松县洲头乡宗营村村民委员会施工时在道路两旁设置了警示标志，并且还堆积了土堆，放置了树枝等阻止车辆通行，白天还安排了胡颂扬等人值班，禁止车辆通行，宿松县洲头乡宗营村村民委员会对汪猛虎的损伤不应承担任何赔偿责任。 胡颂扬辩称，该路段是由胡颂扬负责，施工期是5月13日-15日，汪猛虎摔伤当天没有跟我们联系，事故发生好多天后才告知我们。该事故汪猛虎应该负全责，我们设置了路障、警示牌。通道是方便孩子上学的，不是提供给车辆通行的，胡颂扬和宿松县洲头乡宗营村村民委员会不应承担责任。 宿松县洲头乡宗营村村民委员会上诉请求：撤销原判，依法驳回汪猛虎的全部诉讼请求；一、二审诉讼费用由汪猛虎承担。事实和理由：一、原审确定的案由不妥，这是一起事后报警的单方机动车交通事故责任纠纷，由于交警部门根据现有证据不能认定该起事故，依据证据规则该起事故的全部责任应由汪猛虎本人承担。原审认定宿松县洲头乡宗营村村民委员会存在过失并承担10%的责任不当。汪猛虎发生事故的路段并非施工路段，而是宿松县洲头乡宗营村村民委员会为方便孩子上学的通道。宿松县洲头乡宗营村村民委员会在施工路段和施工期间采取了设置警示标志、堆积土堆等安全防护措施，并在白天安排胡颂扬等人负责施工现场及周边行人安全，宿松县洲头乡宗营村村民委员会已尽法定义务，无过错，不应承担任何责任。汪猛虎在凌晨4时许，明知该路段禁止车辆通行仍冒险通行，后果只能由其本人承担。二、2019年5月14日事故当天，汪猛虎及其亲友无一人报警，至到6月8日才报警，不符合常理。由于工程施工期短，宿松县洲头乡宗营村村民委员会不可能也无必要再保留当初一系列设置标志和采取安全措施的资料。 汪猛虎辩称，宿松县洲头乡宗营村村民委员会所述不实，没有安排人值班。事故当时汪猛虎是在推行摩托车，轮胎打滑。路上没有设置警示牌，没有拉绳而是修建了人行通道，就是方便人通行的，宿松县洲头乡宗营村村民委员会应当承担责任。 胡颂扬辩称，同意宿松县洲头乡宗营村村民委员会的上诉意见。 汪猛虎向一审法院起诉请求：判令宿松县洲头乡宗营村村民委员会、胡颂扬共同赔偿汪猛虎各项损失及车损共计204827.5元。 一审法院认定事实：一、2019年5月14日5时10分许，汪猛虎驾驶无号牌普通二轮摩托车，从华阳河五场九连方向往汇口镇团结村方向行驶，行至坝汪线宿松县处，在下车推行该摩托车过程中，摔倒水沟内，造成汪猛虎受伤，车辆受损的事故。汪猛虎被送致中国人民解放军第一七一医院住院治疗，诊断为骨盆骨折、Ｔ12、Ｌ2、Ｌ4椎体压缩性骨折、Ｌ2椎体右侧椎板骨折、左胫骨近端骨折等，住院23天，医疗费共计85397.5元，扣除新农合补助金额后汪猛虎个人支付59450.5元。2019年8月15日，安徽明德司法鉴定所对汪猛虎的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后期医疗费进行鉴定，2019年9月3日，该司法鉴定所出具鉴定意见为：被鉴定人汪猛虎因外伤致Ｔ12、Ｌ2、Ｌ4椎体骨折，属于八级伤残；因外伤致骨盆两处以上骨折，属十级伤残；汪猛虎误工期、护理期均以自受伤之日起至评残前一日止、营养期为90日；后续医疗费用约人民币10000元。汪猛虎花去鉴定费2900元。2019年6月8日汪猛虎向宿松县公安局交通警察大队报警，该大队称本起事故是事后报警，根据现有证据不能对该起事故进行认定。二、2019年5月13日至5月14日，宿松县洲头乡宗营村村民委员会在通往西排涝站陶灯路处新建一处排涝闸，具体由该村副主任胡颂扬负责。2019年安徽省人身损害赔偿标准：2018年安徽省农、林、牧、渔业年平均工资为41274元，2018年安徽省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为45070元，2018年安徽省农村居民人均可支配收入13996元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案的主要争议有二点，一是汪猛虎的损失如何认定，二是汪猛虎损失应如何承担。关于汪猛虎损失的认定。汪猛虎因伤所受损失如下：1.医疗费及后续治疗费共计69450.5元；其中扣除新农合补助金额后个人支付的医疗费为59450.5元，后续治疗费按鉴定意见10000元。2.护理费13459元（45070元÷365天×109天），汪猛虎请求按居民服务业工资标准计算其护理费，法院予以支持。3.住院伙食补助费8800元（40元/天×22天）。4.营养费3600元（40元/天×90天）。5.交通费220元法院予以认定。6.误工费，因汪猛虎年满66周岁，但其从事农业生产并以此为主要生活来源，且至评残前一日误工期为109天，故法院认定其误工费为12325.6元（41274元÷365×109天）。7.残疾赔偿金56403.9元（13996元/年×13年×31%），鉴定意见评定汪猛虎的伤情分别为八级和十级伤残。8.精神损害抚慰金法院酌定为15000元。9.鉴定费2900元。汪猛虎合计损失174239元。关于汪猛虎损失的承担。本案的法律关系是公共道路妨碍通行损害赔偿的关系。汪猛虎主张根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任”之规定，因宿松县洲头乡宗营村村民委员会未设置明显警示标志，是导致本起事故的根本原因。法院认为警示标志仅是提醒注意、谨慎通行的目的，汪猛虎凌晨4点多，在视线不佳的情况下，将摩托车熄火，下车推行即说明其已注意到前面不能驾车通行，仍存侥幸推车行走，汪猛虎作为具有完全民事行为能力的自然人，这是其本人对自身安全的疏忽和大意，从其证人笔录中“推车过人就危险，还有个下坡很陡”亦证实，故对此造成的后果其应承担主要的责任（90%）；宿松县洲头乡宗营村村民委员会挖断道路、影响道路通行、未采取必要的防护措施，对本起事故的发生亦存在过失，法院酌情认定其占10%的责任，即应赔偿汪猛虎损失为17424元（174239元×10%)。本案中施工单位为宿松县洲头乡宗营村村民委员会，胡颂扬系该村委的副主任并负责该工程事务的管理，宿松县洲头乡宗营村村民委员会亦表示其是职务行为，其责任应由宿松县洲头乡宗营村村民委员会承担，故汪猛虎请求胡颂扬承担连带责任的依据不足，法院不予支持。汪猛虎诉请中超出法院认定的部分，不予支持。判决：一、被告宿松县洲头乡宗营村村民委员会于本判决生效之日起五日内赔偿原告汪猛虎为17424元（174239元×10%)；二、驳回原告汪猛虎的其他诉讼请求。案件受理费4358元，减半收取2179元，由原告汪猛虎负担2049元，由被告宿松县洲头乡宗营村村委会负担130元。 二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点是：1.原审判决宿松县洲头乡宗营村村民委员会承担赔偿责任是否正确；2.原审判决在责任比例划分上是否适当。围绕上诉人的上诉请求及理由，一、根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条的规定，“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任”。宿松县洲头乡宗营村村民委员会称其在施工路段和施工期间采取了设置警示标志、堆积土堆等安全防护措施，并在白天安排人负责施工现场及周边行人安全，已尽法定义务，但其未提供证据予以证实。故原判认定宿松县洲头乡宗营村村民委员会存在过失并判决其承担赔偿责任有事实及法律依据。二、警示标志仅是提醒注意、谨慎通行。二审庭审时，汪猛虎陈述：“去的时候我走的是到，回来我走的是事故路段”，由此可得知施工路段并非汪猛虎回家的必经路段。汪猛虎凌晨4点多，在视线不佳的情况下，将摩托车熄火，下车推行表明其已注意到该路段不能驾车通行，其未选择从其他路段回家，仍推车行走，作为具有完全民事行为能力的自然人，其未对自身安全起到注意义务，对此造成的后果其应承担主要责任，原判对事故主、次责任的认定并无不当。由于宿松县洲头乡宗营村村民委员对施工路段未采取安全防护等措施，结合本案案情，对原判决划分的责任比例作适当调整。汪猛虎承担主要责任，其自己应承担80%的责任为宜。宿松县洲头乡宗营村村民委员会在施工路段未采取安全防护措施亦存在过错，应承担20%的责任。汪猛虎损失为174239元，宿松县洲头乡宗营村村民委员会应赔偿34848元（174239元×20%）。 综上所述，宿松县洲头乡宗营村村民委员会的上诉请求不能成立，应予驳回；汪猛虎的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下: 一、变更安徽省宿松县人民法院（2019）皖0826民初3191号民事判决第一项为宿松县洲头乡宗营村村民委员会于本判决生效之日起五日内赔偿汪猛虎为34848元（174239元×20%)； 二、驳回宿松县洲头乡宗营村村民委员会的上诉请求。 三、驳回汪猛虎的其他诉讼请求及上诉请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4358元，减半收取2179元，由汪猛虎负担1743元，由宿松县洲头乡宗营村村委会负担436元；二审案件受理费4594元，汪猛虎负担3675元，由宿松县洲头乡宗营村村委会负担919元。 本判决为终审判决。 审判长  周大庆 审判员  陈铜林 审判员  马 骥 二〇二〇年六月九日 法官助理朱静 书记员王丹红 附相关法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；