福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽04刑终163号 原公诉机关福建省三明市三元区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈颖，女，1966年10月18日出生于福建省将乐县，汉族，高中文化，三明市化工厂退休职工，户籍地福建省三明市梅列区，租住福建省三明市梅列区。曾因赌博于2017年9月20日被三明市公安局列东派出所行政罚款人民币五十元。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年3月19日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于三明市看守所。 辩护人程北骏、邓志鹏，福建枫桦律师事务所律师。 福建省三明市三元区人民法院审理福建省三明市三元区人民检察院指控原审被告人陈颖犯生产伪劣产品罪一案，于2020年1月17日作出（2019）闽0403刑初241号刑事判决。原审被告人陈颖不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年6月初，被告人陈颖通过邓某1（已判决）协助陈某1、吴某1、胡某（另案处理）找到三明市三元区莘口镇后溪村董地毛竹基地作为生产假烟场地。而后，被告人陈颖伙同陈某1、吴某1、胡某、邓某1商议共同出资从事假冒伪劣卷烟生产，以预算人民币（币种，下同）70万元作价，其中被告人陈颖出资7万元占有10%股份。2018年6月底开始，该团伙成员按照分工，开始修缮厂房、铺设水管道路，购置制假设备、原辅材料，雇佣技师、工人从事生产。2018年8月3日，三明市公安局三元分局民警在永安市西洋服务区查获卢某1、卢某2（已判决）驾驶的载有整箱成品假烟的闽Ｆ×××××号红色厢式货车，并当场扣押了硬中华、黄金叶（天叶）、硬芙蓉王、精品二代白沙、软、硬经典红塔山、软、硬经典双喜等8种散支卷烟及手机1部、记录单1张。同日，三明市公安局三元分局民警在三明市三元区莘口镇董地毛竹基地假烟生产窝点依法扣押了生产假烟的工具卷接机、半成品卷烟、烟丝等物品，并扣押吴某3（已判决）手机、对讲机各1部。经鉴定，卢某1驾驶的闽Ｆ×××××号厢式货车上的半成品卷烟价值为404.946018万元，在假烟生产窝点存放的半成品卷烟价值为94.802709万元、烟丝价值为14.480848万元。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，被扣押的案涉8种散支卷烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟。经国家烟草质量监督检验中心鉴定，被扣押的烟用卷接机械、滤嘴接装机等为伪劣烟草专用机械。 2019年3月19日，被告人陈颖在福建省三明市梅列区牡丹新村被公安机关抓获。 原判认定上述事实的证据有：（一）书证：户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、行政处罚决定书，到案经过，董地林权证复印件、暗窠林权证复印件、厂房出租合同、吴某4来身份证复印件，三明市城区烟草专卖局出具的称重报告、三明市公安局三元分局移交物品清单、三明市公安局三元分局情况说明，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、照片，过车信息表，闽Ｆ×××××汽车委托管理挂靠合同、汽车买卖协议书，租赁合同，现场勘验检查笔录、照片、提取痕迹、物证登记表、三公（元刑）勘[2018]327号现场勘验检查工作记录。（二）证人陈某1、吴某1、邓某1、胡某、林某、詹某、吴某2、余某、练某1、姜某、练某2、陈某2、卢某1、卢某2、卢某3、吴某3、农某、朱某、阮某、陈某3的证言。（三）被告人陈颖的供述及辨认笔录、照片。（四）鉴别检验委托书、检测岗位资格证书、事业单位法人证书、鉴别检验报告，价格证明申请表、福建省烟草专卖案涉烟草专卖品价格证明书。（五）证人吴某2、林某、胡某、吴某1、邓某1、詹某、卢某2、卢某1、吴某3、练某1的辨认、指认笔录、照片，证人陈某1的辨认笔录、照片。 原判认为，被告人陈颖伙同他人共同生产伪劣烟草制品用于销售，案涉半成品卷烟价值为人民币499.748727万元、烟丝价值为人民币14.480848万元，其行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名不当，予以纠正。本案查获的伪劣卷烟尚未销售，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，决定对被告人陈颖予以从轻处罚。被告人陈颖在共同犯罪中起积极主要作用，是主犯。被告人陈颖到案后，如实供述自己的主要犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈颖具有劣迹，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第三款、第九条的规定，原审判决：被告人陈颖犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三十二万元。 上诉人陈颖及其辩护人提出：陈颖没有出资，不是股东，也没有参与生产、销售伪劣卷烟，仅是介绍同案人邓某1帮忙找生产假烟场地，在共同犯罪中作用较小，不应认定陈颖为主犯，应认定为从犯；陈颖有要求同案人停止生产伪劣卷烟，属犯罪中止；原判对陈颖量刑偏重，请求二审查明事实，对陈颖从轻改判。 经二审审理查明：2018年8月3日，三明市公安局三元分局民警在永安市西洋服务区卢某2驾驶的闽Ｆ×××××号红色厢式货车上查获硬中华、硬芙蓉王、精品二代白沙、软经典红塔山、软、硬经典双喜6种散支卷烟，在三明市三元区莘口镇后溪村董地竹林基地后山假烟生产窝点查获黄金叶、红塔山2种散支卷烟,合计8种散支卷烟。除此之外，原判认定陈颖伙同他人犯生产、销售伪劣产品罪的其他事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人陈颖伙同他人共同生产、销售伪劣卷烟价值人民币499.748727万元，其行为构成生产、销售伪劣产品罪。上诉人陈颖伙同他人未经许可擅自生产、销售价值人民币14.480848万元的烟丝，虽经鉴定未发现霉变不属于伪劣产品，但也属违法行为，酌情予以从重处罚。本案生产的伪劣卷烟尚未销售，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，决定对上诉人陈颖减轻处罚。上诉人陈颖在本案生产、销售伪劣产品共同犯罪中出资7万元占有10%股份，并参与商讨生产、销售伪劣卷烟的事实有同案人陈某1、胡某、吴某1、邓某1、詹某的供述、证人吴某2的证言以及陈颖本人的供述相印证证实，陈颖在共同犯罪中起主要作用，原判认定陈颖是主犯，符合法律规定，上诉人陈颖及其辩护人提出陈颖没有投资，不是股东，也没有参与生产、销售伪劣烟卷烟，陈颖在共同犯罪中作用较小，不应认定为主犯的意见不能成立，本院不予采纳。上诉人陈颖虽有与同案人产生矛盾，但没有要求同案人停止生产伪劣卷烟，本案生产伪劣卷烟的行为也没有中止，上诉人陈颖及其辩护人提出陈颖有要求同案人停止生产伪劣卷烟，属犯罪中止的意见不能成立，本院不予采纳。上诉人陈颖有劣迹，酌情从重处罚。原审根据陈颖的犯罪事实和犯罪情节作出的量刑符合法律规定，并无不当，上诉人陈颖及其辩护人提出原判量刑偏重的意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉意见不能成立，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 徐 仲 伟 审判员 刘 时 杰 审判员 黎 建 泉 二〇二〇年六月二日 书记员 邓   琳 书记员 李   敏 附:本案所涉及的相关法律条文。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。