山西省吕梁市离石区人民法院民事判决书（2019）晋1102民初1681号原告：江苏南通六建建设集团有限公司。法定代表人：沈×，职务：董事长。委托诉讼代理人；宋飞，上海市锦天城（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人；张保华，上海市锦天城（太原）律师事务所律师。被告：吕梁曙光房地产开发有限公司。法定代表人：陈×。被告：苏×。被告：冯×。被告：申×，现住太原市。吕梁曙光房地产开发有限公司、冯×、申×委托诉讼代理人：左×，山西晋凯律师事务所律师。原告江苏南通六建建设集团有限公司与被告吕梁曙光房地产开发有限公司、苏×、冯×、申×建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告江苏南通六建建设集团有限公司委托诉讼代理人宋飞、张保华与被告被告吕梁曙光房地产开发有限公司、冯×、申×委托诉讼代理人左×到庭参加诉讼，被告苏×经本院传唤未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告江苏南通六建建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告1支付所欠原告工程款6141859元；2.判令被告1支付因拖欠工程款产生的违约金1392556.95元；3.判令被告2、3、4、就上述被告1付款义务承担连带责任；4.判令4被告承担本案受理费、律师代理费、保全费等相关费用。事实与理由：2011年7月18日，原告与被告1签订《建设工程施工补充合同》，合同约定原告承建被告1开发的御龙湾小区项目，工程地点为交通路243号，工程内容为图纸范围内的地基处理、土建、水暖电安装工程，承包方式为包工包料。付款方式为工程竣工验收合格后三个月内付至工程总价的97%，3%余款作为保修，不得以物抵债。工程决算方式为以实际发生的工程量按实结算。2014年3月26日，原告与被告1就地基处理、土建、水暖电安装工程进行了工程结算并签订了《工程结算书》，确定工程结算价为47000000元。2011年至2018年2月14日，被告1使用被告2、被告3及其他人账户向原告陆续支付工程款42358143.5元，剩余工程款4641856.5元尚未支付。2014年底，原告将所承建的御龙湾小区房屋交付给被告1,2015年初小区业主实际占有使用。2019年6月5日，双方签订《友情补偿意向书》，被告1同意支付原告工程款并额外向原告支付1500000元补偿金。综上，被告尚欠原告6141856.5元尚未支付。被告2与被告3作为被告1现任股东，分别持有公司股权70%与30%，2011年至2018年间，被告1通过被告2、被告3的账户多次向原告支付多笔工程款，且被告1要求原告支付的保证金也是通过被告2的账户收取的，故被告2、被告3已经与被告1发生了财务混同，导致公司财务失去独立性，被告4作为被告1于2014年5月16日前的股东及法定代表人，应对股东与公司财务混同承担责任。原告依据约定完成了工程建设，被告1拒不支付剩余工程款已构成为违约，原告根据《合同法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》要求被告1支付剩余工程款及逾期付款损失。被告2、被告3、被告4作为被告1的股东与被告1发生财务混同，依法应承担连带责任。被告吕梁曙光房地产开发有限公司、冯×、申×辩称，1.原告的诉讼请求不能成立，原告所陈述的已付工程款与事实不符，不能确定实际所欠工程款；2.根据原告所述，依据合同约定，工程款的支付期限尚未到，原告无权请求违约金；3.被告申×、冯×不应承担原告所主张的连带责任，不符合原告所述按公司法规定承担连带责任的情形；4.被告未构成违约，不应承担违约金。5.原告应当按照被告实际支付工程款提供相应税票。被告苏×未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年7月18日，原告与被告1签订《建设工程施工补充合同》，合同约定原告承建被告1开发的御龙湾小区项目，工程地点为交通路243号，工程内容为图纸范围内的地基处理、土建、水暖电安装工程，承包方式为包工包料。付款方式为工程竣工验收合格后三个月内付至工程总价的97%，3%余款作为保修，不得以物抵债。工程决算方式为以实际发生的工程量按实结算。2014年3月，工程竣工，但一直未办理工程验收手续。2014年3月26日，原告与被告1就地基处理、土建、水暖电安装工程进行了工程结算并签订了《工程结算书》，确定工程结算价为47000000元。本案在审理过程中，经原被告双方对账，被告吕梁曙光房地产开发有限公司已支付原告工程款45145718元（包括部分以实物抵债），尚欠未付工程款为1854282元，已付工程款中包括被告吕梁曙光房地产开发有限公司以宁远房地产开发有限公司开发的位于离石区宏泰广场房子四套，该房款共计2333990元，该四套房子已办理相关手续，但尚未实际交付。2015年开始，原告承建的御龙湾小区业主陆续实际入住。2019年6月5日，南通六建建设集团有限公司御龙湾项目部负责人胡殿华与吕梁曙光房地产开发有限公司共同签署了一份《友情补偿意向书》，该意向书约定“经甲乙双方协商就离石御龙湾小区项目，因工程款支付时以物（如汽车）抵工程款及预借款利息等原因，甲方同意除工程结算款外，额外补偿乙方人民币（大写）：壹佰伍拾万元整，（小写1500000.00）。或以同价实物补偿。”，甲方由苏大兵签字，并写明“转薛快更换公司手续”，但未加盖公司印章。另查明，2012年3月，被告吕梁曙光房地产开发有限公司法定代表人由苏大兵变更为申×，同时苏大兵在公司的股权全部转让，不再担任公司股东，并退出公司经营。再查明，2011年12月至2014年5月，被告吕梁曙光房地产开发有限公司多次通过被告苏×、冯×等的个人账户向原告支付工程款。本院认为，原被告之间于2011年7月18日签订的《建筑工程施工补充协议》是双方真实意思表示，内容合法有效。原告已全部履行合同义务，被告吕梁曙光房地产开发有限公司应当按照协议约定支付剩余工程款。经双方当事人对账，剩余1854282元工程款应当支付，原告诉称。被告辩称该工程尚未验收，尚不具备付款条件，但涉案工程已于2014年交付被告，且从2015年起，御龙湾小区业主已陆续实际入住，应视为该工程已通过竣工验收，对被告答辩意见不予支持。原告关于要求被告按照《建筑工程施工补充协议》支付逾期付款违约金的诉讼请求，本院认为，原被告协议约定所欠款项，从应付未付之日起被告应当支付原告应付款的同时按银行逾期罚息利率的四倍计算违约金，违约金应予支付，但本院认为双方约定的违约金利率及计算办法畸高，应予适当调整。被告曾与原告协商以离石区宏泰广场房子四套抵债，该房款共计2333990元，并办理了相关购房手续，但该房并未实际交付及办理相关所有权手续，该233990元工程款应认定为未予支付，应予支付，原告应将原购房手续退还被告吕梁曙光房地产开发有限公司。原告应当按照被告实际支付工程款提供相应税票。原告主张依据南通六建建设集团有限公司御龙湾项目部负责人胡殿华与苏大兵共同签署的《友情补偿意向书》要求被告另行支付1500000元，但被告对该《友情补偿意向书》不予认可，且该《友情补偿意向书》只有原吕梁曙光房地产开发有限公司法定代表人苏大兵签字，并无公司盖章，苏大兵已于2012年不再担任法定代表人，并转让其股份，退出公司经营，原告该项诉讼请求事实依据不足，本院不予支持。原告依据《中华人民共和国公司法》第二十条规定，要求被告苏×、冯×、申×就被告吕梁曙光房地产开发有限公司应付款项承担连带责任的诉讼请求，本院认为，被告苏×、冯×多次通过其个人账户向原告支付工程款，且未能提供相应证据证明相应财务报表证明公司财务与股东完全独立，对原告要求被告苏×、冯×就被告吕梁曙光房地产开发有限公司应付款项承担连带责任的诉讼请求本院予以支持，但关于要求被告申×作为公司当时的法定代表人也承担相应责任的请求没有法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项、第十六条第一款、第十七条、第十八条第一项、《中华人民共和国公司法》第二十条之规定，判决如下：一、被告吕梁曙光房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内支付原告南通六建建设集团有限公司工程款4188272元，并按中国人民银行同期同类贷款利率从2015年1月1日起计算至实际清偿之日；二、被告苏×、冯×对被告吕梁曙光房地产开发有限公司上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告南通六建建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64541元，由被告吕梁曙光房地产开发有限公司负担40306元，由原告南通六建建设集团有限公司负担24235元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审 判 长 成 杰人民陪审员 王永祥人民陪审员 吕聪涛 二〇二〇年六月二日书 记 员 高若岚