江苏省徐州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）苏03行赔终33号 上诉人（原审原告）陈启洪，男，1962年10月7日生，汉族，住徐州市云龙区。 被上诉人（原审被告）徐州市云龙区城市管理局，住所地徐州市泉山区中枢街86号。 法定代表人于立起，该局局长。 出庭应诉负责人赵亮，该局法制科科长。 委托代理人李丰丰，江苏法德东恒（徐州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）徐州市云龙区淮海食品城管理处，住所地徐州市淮海食品城会展路国际会展中心二楼。 法定代表人冷长春，该管理处处长。 出庭应诉负责人朱志超，该管理处副处长。 委托代理人王永吉，江苏恒毅律师事务所律师。 委托代理人许莉，江苏恒毅律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）徐州市云龙区人民政府，住所地徐州市和平大道66号。 法定代表人周天文，该区政府区长。 委托代理人李洁。 委托代理人裴建平，江苏智临律师事务所律师。 上诉人陈启洪因与被上诉人徐州市云龙区城市管理局（以下简称云龙区城管局）、徐州市云龙区淮海食品城管理处（以下简称淮海食品城管理处）、徐州市云龙区人民政府（以下简称云龙区政府）行政赔偿一案，不服徐州铁路运输法院(2019)苏8601行赔初11号行政判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院查明：陈启洪因与案外人徐州市商业贸易总公司存在租赁合同关系而使用位于食品城管理处会展路西侧、经四路北侧的停车场，后陈启洪在该停车场范围内建造砖混房屋一处（面积约为180平方米）。2015年6月1日，原徐州市规划局向云龙区政府作出徐规认〔2015〕75号《违法建设认定通知书》，通知云龙区政府位于食品城管理处辖区内会展路西侧、经四路北侧所建设的砖混房、钢结构棚，建筑面积740平方米未经规划主管部门批准。陈启洪建设的上述砖混房屋在该通知确认未经规划批准的建筑范围内。2017年12月6日，原徐州市规划局向云龙区政府作出《关于督促办理违法建设案件的函》，载明因徐规认〔2015〕75号所涉的钢结构棚已拆除，余1处砖混未拆除，要求云龙区政府尽快责成当事人依法拆除。2018年10月29日，陈启洪向淮海食品城管理处出具《承诺书》，主要内容为“对于列入政府2018年拆违计划、本人建设的华泰停车场内180平米配套用房，本人承诺在2018年11月15日前提供市或区主管部门延迟或者取消拆除指令的书面批复；如果不能按期提供，本人在11月15日前自行清除房内全部设施设备，无条件配合食品城管理处、云龙城管局在11月16日开始的拆除行动”。2018年11月15日，云龙区城管局、淮海食品城管理处向陈启洪作出《违法建设拆除告知书》，载明因陈启洪建设管理的位于淮海食品城经四路与会展路交汇西北方向20米处平房，无规划部门审批手续，属于违法建设，告知陈启洪于2018年11月18日自行拆除，逾期未自行拆除的，将予以强制拆除，并向其送达。2018年11月19日，云龙区城管局、淮海食品城管理处向陈启洪作出《违法建设拆除决定书》，因其未自行拆除上述房屋，决定于2018年11月19日-23日对其建设管理的上述房屋予以强制拆除，并向其送达该决定书。2018年11月20日，云龙区城管局、淮海食品城管理处将上述房屋予以拆除。 2018年11月16日，陈启洪以云龙区城管局、淮海食品城管理处拆除其房屋违法为由，向云龙区政府申请行政复议，要求确认云龙区城管局、淮海食品城管理处于2018年11月15至11月24日对陈启洪建筑物实施的具体行政行为（强制拆除）违法，并赔偿财产损失23.22万元。云龙区政府经审查，于2019年2月21日作出〔2018〕徐云行复第9号《行政复议决定书》，决定：一、确认云龙区城管局、淮海食品城管理处拆除陈启洪涉案房屋的行政行为违法；二、驳回陈启洪要求行政赔偿的复议请求。陈启洪不服，于2019年3月1日向一审法院提起诉讼，请求：1、依法判决确认云龙区城管局、淮海食品城管理处于2018年11月20日对涉案建筑物实施强制拆除行为违法，并赔偿房屋建筑及装修损失23.22万元。2、撤销云龙区政府作出的（2018）徐云行复第9号行政复议决定的第二项。 一审法院认为：一、关于云龙区城管局、淮海食品城管理处实施的拆除行为是否合法的问题。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。本案中，云龙区城管局、淮海食品城管理处在作出强制拆除前，虽然作出《违法建设拆除告知书》和《违法建设拆除决定书》，但并未按照前述规定告知陈启洪陈述、申辩的权利。故，被诉强制拆除行为程序违法，依法应予撤销。鉴于涉案建筑物已被拆除，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，被诉强制拆除行为依法应当确认违法。因此，云龙区政府作出的涉案复议决定第一项即确认云龙区城管局、淮海食品城管理处的拆除涉案房屋的行为违法并无不当。陈启洪对于云龙区政府作出的行政复议决定第一项予以认可，因此，其在本案中再次要求确认云龙区城管局、淮海食品城管理处的拆除涉案房屋的行为违法无相应依据。 二、关于陈启洪要求赔偿房屋建筑及装修损失23.22万元是否应予支持的问题。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条规定：“被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。”本案中，陈启洪未经法定程序审批建造涉案建筑物，违反了《中华人民共和国城乡规划法》的相关规定，对其所建的建筑物不享有合法权益。虽然云龙区城管局、淮海食品城管理处拆除涉案建筑的行为程序违法，但陈启洪在拆除前承诺如不能消除被拆除事由则自行清空屋内设施并配合拆除，云龙区城管局、淮海食品城管理处在拆除前亦向其告知限期拆除的情况，并作出拆除决定告知其拆除的时间，陈启洪有充足的时间清理其可利用的建筑材料。结合陈启洪建造涉案建筑不具有合法性的情况，对其要求赔偿损失的诉讼请求，不予支持。 三、云龙区政府作出的行政复议决定是否合法的问题。《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款规定：对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。云龙区政府具有行政复议的法定职权，其作出的被诉复议决定履行了立案、审核、决定、送达等程序，符合行政复议的程序规定，其作出的行政复议决定，确认了云龙区城管局、淮海食品城管理处拆除行为违法并驳回陈启洪的赔偿请求，并无不当。 综上，云龙区政府作出的〔2018〕徐云行复第9号行政复议决定确认云龙区城管局、淮海食品城管理处拆除陈启洪建设的位于食品城管理处会展路西侧、经四路北侧的停车场的房屋的行为违法，并驳回其赔偿要求，具有事实和法律依据，陈启洪的诉讼请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，一审法院遂判决驳回了陈启洪的诉讼请求。 陈启洪不服一审判决，向本院提起上诉称：上诉人一审提供的证据1-4，即会议纪要、建设工程规划许可证副本等材料，能够证明涉案建筑是政府部门审核同意的，属上诉人的合法财产权益。被上诉人选择性执法，只拆除了上诉人建造的涉案建筑。被上诉人的拆除行为，实际上是利用行政权力干预上诉人与徐州商贸总公司之间的民事纠纷。因此，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。 被上诉人云龙区城管局辩称，涉案房屋已经市规划部门认定为违建，且上诉人没有证据证明涉案房屋经过了规划审批手续，故涉案房屋不属于《国家赔偿法》规定的合法权益，一审判决正确。 被上诉人淮海食品城管理处辩称，拆除行为是否合法，已经云龙区政府作出的复议决定确认，陈启洪再次起诉于法无据。陈启洪对涉案建筑无合法的所有权，拆除后的建筑留在原地，室内物品已被妥善处置，陈启洪的合法权益未被侵犯，一审判决不予赔偿具有事实和法律依据。 被上诉人云龙区政府辩称，云龙区政府是具有法定复议权限的复议机关，履行了立案、审核决定、送达等程序，符合行政复议法的规定。经过调查，云龙区政府确认云龙区城管局、淮海食品城管理处拆除行为违法，并驳回上诉人要求国家赔偿的请求并无不当。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审予以维持。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院二审查明的事实和原审法院查明的事实一致。 本院认为：针对涉案建筑拆除行为的违法性，已经云龙区政府通过复议程序予以确认，陈启洪及云龙区城管局、淮海食品城管理处均对此没有异议，故本案系陈启洪单独就赔偿问题提起的赔偿之诉。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。因此，行政相对人只能就受到违法行政行为侵犯的合法权益获得国家赔偿。本案中，经规划部门认定，涉案建筑未取得合法的规划建设许可，属于违法建筑，不属于上诉人的合法财产权益。上诉人提交的建设工程规划许可证（副本）系原徐州市云龙区住房和建设局核发，现有证据无法确定该许可建设范围包括涉案建筑。并且，上诉人签字的承诺书中明确写明“无条件配合食品城管理处、云龙城管局的拆除行动”。因此，上诉人主张赔偿涉案建筑的损失没有法律依据，一审法院未予支持其赔偿请求并无不当。陈启洪的上诉人请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审判长  梁艳华 审判员  黄传宝 审判员  房 涛 二〇二〇年六月九日 书记员  王 楚