广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终8070号上诉人（原审原告）：广州市数泰职业技能培训有限公司。住所地：广东省广州市越秀区。法定代表人：刘红英。委托诉讼代理人：李颖，该公司员工。被上诉人（原审被告）：吴传庚，男，汉族，住福建省长汀县。上诉人广州市数泰职业技能培训有限公司因与被上诉人吴传庚劳动合同纠纷一案，不服广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初39370号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人广州市数泰职业技能培训有限公司不服原审判决，向本院提出上诉称，一、关于经济补偿的问题。首先，被上诉人在简历表述，2006年3月起即任职销售经理长达8年多，并于2014年10月-2018年12月4年多时间里任职市场营销拓展总监(副总)，上诉人误认为被上诉人是一位营销经验非常丰富，对工作认真负责有能力的人，遂与被上诉人签订了《劳动合同》。但是，被上诉人的工作能力与其在简历中的表述及面试时的表现不符。经上诉人查询，被上诉人在简历中所述及的广州伊乐健硅胶有限公司主营项目类别是“批发业”，属小微企业，经营项目庞杂，注册地还是“集群注册”性质，而广州伊乐健硅橡胶科技有限公司在被上诉人在简历中表述为150人-500人的外资(欧美)公司，被上诉人在规模上夸大其词。广东天匙企业策划有限公司是于2015年3月6日注册开业，与被上诉人简历中表述的任职时间2014年10月-2018年12月不符。被上诉人在应聘时提供虚假履历的行为，违反了如实告知义务，隐瞒了与劳动合同履行相关的真实情况，其骗取上诉人与其签订劳动合同的行为构成了欺诈，合同履行期间刻意隐瞒作出虚假承诺，其行为有违诚信，也违反了上诉人的规章制度。现被上诉人并无足够证据证实上诉人在与其签订劳动合同时，知晓其学历造假之事并对其谅解。其次，被上诉人在2019年3月和4月期间多次违反工作纪律，严重违反公司规章制度。被上诉人在此期间钉钉打卡记录显示3月14日迟到13分钟、3月15日无打卡记录(旷工)1天、3月17日无打卡记录(旷工)1天、3月21日无打卡记录(旷工)1天、3月23日迟到5分钟、3月24日迟到6分钟、3月28日迟到2分钟、3月29日迟到5分钟、3月31日无打卡记录(旷工)1天。钉钉打卡记录明确显示被上诉人的实际出勤为13天，迟到31分钟，无打卡记录(旷工)3天。二、上诉人无需向被上诉人支付2019年3月12日至31日、4月期间工资差额。首先，被上诉人每月责任底薪工资6000元+招生岗位补贴2000元。由于被上诉人3月份迟到、旷工次数之多，考勤混乱，上诉人的财务张亚楠多次催促法定代表人刘红英与被上诉人核对考勤，但是由于刘红英工作繁忙没有及时进行核对，本应在4月15日发放的工资才在4月16号通过银行卡先行转账2500元，并且上诉人财务张亚楠在4月17日、4月19日也明确告知被上诉人要尽快与刘红英核对考勤。直到4月22日上诉人财务张亚楠还在因为被上诉人考勤和业绩的事情与刘红英沟通，要刘红英尽快与被上诉人核对。另外考虑到距离公司每月发工资的日子已经过去了很久，因此上诉人财务张亚楠在4月22日向被上诉人转账1500元，先后共预支被上诉人4000元工资，被上诉人在收到工资后并没有表示出任何异议。以此能证明被上诉人的工资待遇是责任底薪工资6000元+招生岗位补贴2000元。因此，综合被上诉人的薪资待遇和公司的工作制度，2019年3月12日至31日的13天工资计算为4000元；至于2019年4月份的工资差额，钉钉打卡记录显示被上诉人在2019年4月实际出勤22天，迟到32分钟，无打卡记录(旷工)1天。由于被上诉人在2019年4月仍然没有招生业绩，因此，上诉人在计算被上诉人4月份工资时不对其计算2000元的招生岗位补贴。同时，鉴于被上诉人在2019年3、4月份多次迟到、旷工,根据公司考勤制度,被上诉人4月的工资应为：6000元÷26天×22天-1400元(3、4月迟到、旷工扣款)-2000元÷26天×13天(3月预支招生岗位补贴)-3000元(解约结算时已发)=-323.08元。此外，被上诉人在2019年5月7日与刘红英进行工资结算时，亲笔签名确认全部结清所有的工资。三、关于上诉请求第四项，应改判上诉人向被上诉人支付2019年5月5日工资115.38元。因为当天被上诉人只是进行了半天工作交接，下午1点30分左右正式离开公司，所以应按照半天工资计发115.38元。四、关于2019年5月1日法定休假日加班工资的问题。2019年5月1日上诉人并没有安排任何人回公司加班。被上诉人以打卡和描述其他老师与其一起加班为依据，显然不具备说服力。并且，在被上诉人提到的钉钉打卡上也没有下班打卡，只能证明有打卡行为。而且，加班需要有加班理由、加班工作内容以及加班审批人。五、关于2019年5月6日至6月30日期间的竞业禁止补偿金5438.13元。上诉人已经将《保密协议第九条竞业禁止条款终止通知书》送达被上诉人。上诉人法人代表刘红英在2019年5月7日与被上诉人办理完工资结算后，于当晚19：47给被上诉人发微信，明确告知被上诉人要把签署的所有文件合同要拿回来，包含了《劳动合同》与《保密协议》，由此可以证明上诉人在2019年5月7日已经告知被上诉人不用履行竞业禁止义务。但是被上诉人迟迟不进行回复，也不退回文件。在多次打电话不接，联系不上的情况下，上诉人只能在2019年6月21日以快递的方式送达《保密协议第九条竞业禁止条款终止通知书》，尽管在快递送达被上诉人时，遭到被上诉人的拒收，但是在快递单上明确标注是《保密协议第九条竞业禁止条款终止通知书》。至此，上诉人有充分证据证明竞业禁止条款已经在2019年5月7日后无效，被上诉人要求上诉人支付2019年5月6日至6月30日期间竞业禁止补偿金5438.13元的理由不成立。综上，上诉人上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判上诉人无需向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿；2.撤销一审判决第二项，改判上诉人无需向被上诉人支付2019年3月12日至31日期间工资差额；3.撤销一审判决第三项，改判上诉人无需向被上诉人支付4月份工资差额；4.撤销一审判决第四项，改判上诉人无需向被上诉人支付5月5日工资459.77元，改为115.38元；5.撤销一审判决第五项，改判上诉人无需向被上诉人支付2019年5月1日法定休假日加班工资；6.撤销一审判决第六项，改判上诉人不用向被上诉人支付2019年5月6日至6月30日期间的竞业禁止补偿金5438.13元；7.判令被上诉人承担一审、二审诉讼费用。被上诉人吴传庚答辩称，一、一审判决认定事实清楚，请求依法维持一审原判。1.上诉人提供的《教职员工休假及考勤制度》存在伪造签名的行为，该制度最后一页的落款时间是2018年11月30日，上面上诉人员工李颖和朱爱华的签名是事后伪造的。(1)李颖是于2019年4月底才入职的；(2)朱爱华是在2019年3月19日才入职的；(3)上诉人证据二十三朱爱华的证明表述为：“本人于2018年3月起至今在广州市数泰职业技能培训有限公司任职珠心算教师一职”，和其实际入职时间相差整整一年；(4)被上诉人要求上诉人出示李颖在2018年11月30日至2019年4月30日，以及朱爱华在2018年11月30日至2019年3月18日的钉钉出勤记录和指纹考勤记录；(5)被上诉人要求上诉人出示对李颖在2018年11月30日至2019年4月30日期间，以及对朱爱华在2018年11月30日至2019年3月18日期间的工资发放记录；(6)被上诉人要求上诉人出示李颖在2018年11月30日至2019年4月30日期间，以及朱爱华在2018年11月30日至2019年3月18日期间的社保交纳记录。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条和第七十八条的有关“证人作虚假陈述”的规定，应对上诉人就李颖和朱爱华作伪证的行为进行依法查处。2.被上诉人在2019年3月12日到2019年5月5日工作期间，没有收到上诉人的规章制度，更加没有对规章制度进行签收。3.被上诉人2019年3月份的工资清单显示，被上诉人的基本工资：8000元；考勤天数：26天；上班天数：13；迟到次数：5；应发工资：4000元；社保为空；实得工资：4000元。证明双方约定的试用期工资是8000元/月，试用一个月，第二个月起为：10000元/月，工作时间是按每周双休制计算。4.上诉人的法定代表人刘红英和张亚楠之间是大小股东，双方互为利益的利害关系。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条的规定，张亚楠的证言不能单独作为认定案件事实的根据。5.上诉人的法定代表人刘红英和李颖之间是合伙人关系，刘红英和朱爱华、唐燕凤、李晓婷之间是师徒关系，刘红英和王海玲之间是员工关系，上诉人与李颖、朱爱华、唐燕凤、李晓婷、王海玲都存在着利害关系。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》笫九十条的规定，其提供的证言都不能单独作为认定案件事实的根据。6.被上诉人于2019年4月16日收到上诉人发放的2019年3月份部分工资2500元，于2019年4月22日收到上诉人发放的2019年3月份的部分工资1500元。从上述事实可见，上诉人未及时足额支付劳动报酬，属无故拖欠劳动者工资的行为。7.被上诉人是被迫在盖有“广州市中巍教育咨询有限公司”公章的文件上签字的，不是被上诉人的真实意愿，是无效的。2019年5月7日下午，被上诉人再次到上诉人处要求结算工资和开具离职证明，当天下午15点到18点，上诉人的法定代表人刘红英以各种理由再一次拒绝被上诉人开具离职证明的要求。被上诉人虽不同意上诉人给出的工资结算金额，但上诉人的法定代表人刘红英口头强迫被上诉人结算工资，并且要求被上诉人在盖有“广州市中巍教育咨询有限公司”的公章下签字，并一直口头反复威胁被上诉人说“只要你不签，工资就不结”。被上诉人迫于极大的心理压力被迫签字和按手印，后又被要求在微信里回复刘红英和李亚楠“工资已结清”的字眼。因被上诉人不同意工资结算金额，所以没有在微信里回复。对于上诉人的这种做法，被上诉人一直是抗拒的。8.对于上诉人主张被上诉人拒收《保密协议第九条竞业禁止条款终止通知书》一事，被上诉人并没有收到上诉人的电话、短信、电子邮件和微信等与此事有关的信息，更没有在收到快递拆开之后再退回的行为。虽然顺丰快递员的电话录音记录也确认了不能确定是被上诉人本人亲自拆开快递并退回，但是被上诉人还是质疑上诉人提供的电话录音的真实性来源。最为关键的是，2019年6月21日的快递件包裹里面寄的是什么东西无法确定，上诉人也没有证据证明。上诉人提供的《保密协议第九条竞业禁止条款终止通知书》要求被上诉人应当继续执行其他保密协议条款，从此可以推断出双方签属的《保密协议》是有效的。根据《劳动合同法》和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》的相关规定，上诉人单方面提出解除竞业限制协议，应支付被上诉人已经履行的竞业限制义务期间的补偿金，并额外支付3个月的补偿金。二、除了请求依法维持一审判决之外，被上诉人还请求二审法院依法补判被上诉人被一审法院漏判的请求。1.请求判令上诉人依法应向被上诉人支付滴滴出行费用46.84元、工资(含加班工资)12606.59元、经济补偿金4721.73元和违法解除劳动合同赔偿金9443.46元，一共26818.62元。2.请求判令确认双方签署的《保密协议》有效，上诉人向被上诉人支付每月已发生的竞业限制经济补偿金和另外补足三个月的竞业限制经济补偿金，一共25269.41元。3.请求判令上诉人补缴被上诉人在2019年3月12日至2019午5月5日期间的社会保险费。4.事实和证据请参见一审中被上诉人提供的事实请求和证据清单。三、请求判令上诉人承担一审和二审的诉讼费用。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉，维持原判，并依法补判被上诉人被一审漏判的请求。上诉人向原审法院起诉请求：1.上诉人与被上诉人于2019年3月19日所签定的《劳动合同》无效，上诉人无需对被上诉人做任何补偿与赔偿；2.穗劳人仲案[2019]547号《仲裁裁决书》的裁决决定无效；3.被上诉人退回《保密协议第九条竞业禁止条款终止通知书》给上诉人，并重新与上诉人签署《保密协议》自6月22日起失效；4.被上诉人承担诉讼费用。原审法院查明，被上诉人于2019年3月12日入职上诉人处，任职运营总监。双方于同月19日签订《劳动合同》，其中约定：合同期限自2019年3月12日至2020年3月11日，被上诉人的薪酬待遇由双方协商一致确定等。同日，双方还签订《保密协议》，其中第九条约定：自被上诉人签订劳动合同之日起至离职之日起2年内，不得到其他生产与上诉人同类的产品或经营与上诉人同类的业务且有竞争关系的用人单位任职，也不得自己经营与上诉人有竞争关系的同类产品或同类业务；上诉人可对被上诉人的保证给予一定的经济补偿，具体数额及方式由双方另作约定。被上诉人在职期间，上诉人对其进行打卡考勤。上诉人分别于2019年4月16日、4月22日和5月7日向被上诉人支付工资2500元、1500元和3000元。上诉人主张被上诉人的工资由底薪6000元+招生提成2000元构成，因被上诉人在职期间经常迟到早退甚至缺勤，工作能力与其在简历中及面试时的表述不符，存在应聘时提供虚假履历的行为，故于2019年4月30日通知其解除劳动关系。为此，上诉人提交了以下证据：1.考勤统计表；2.上诉人法定代表人刘红英分别与被上诉人和员工张亚楠的微信聊天记录；3.被上诉人在网才平台公布的简历；4.广州伊乐健硅胶有限公司信息（醒威贸易有限公司）；5.广东天匙企业策划有限公司信息；6.双方结算所有工资确认函（内容为：“经核对吴传庚考勤如下：3月实际出勤13天，期间迟到7次45分钟，4月实际出勤21天，期间迟到5次32分钟，现按实际出勤天数发放工资，应发7000元，15/4已经发放4000元，现再发放3000元，全部结清在本公司的所有工资”，上述文字下方有被上诉人签名及捺指印，加盖有中巍公司的公章印文）；7.《关于劳动合同的说明》（内容为：“吴传庚2019年5月5日离开数泰教育公司，双方签订的劳动合同从此日起无效。没有债权债务纠纷。被上诉人在上述文字下方签名及捺指印，落款日期为2019年5月7日）；8.被上诉人工资结算方法手稿；9.《保密协议第九条竞业禁止条款终止通知书》及寄出通知的信封；10.《保密协议》；11.顺丰快递员口述音频文件；12.社保局录音，拟证明被上诉人没有在其履历中显示的公司购买社保；13.被上诉人应聘履历描述工作单位、入职时间及社保记录查证情况表；14.有关辞退吴传庚的证明；15.微信聊天记录，拟证明被上诉人没有任何工作业绩，消极怠工；16.有关吴传庚工资问题的证明；17.证明；18.转让协议；19.上诉人法定代表人刘红英与被上诉人的微信聊天记录，拟证明双方协商解除劳动合同关系，不存在债务关系。被上诉人质证表示：1.对考勤统计表真实性无异议；2.对与刘红英的微信聊天记录真实性无异议，刘红英与张亚楠微信聊天记录没有出示原始载体，对真实性不予认可；对证据3-5的真实性无异议；对证据6的真实性无异议，对其主体（中巍公司）、内容不予认可，该公司与本案无关；对证据7真实性无异议；对证据8不予认可，上面没有被上诉人签名确认，且内容潦草，看不明白；对证据9不予认可，被上诉人没有收到该邮件；对证据10最后一页的签名无异议，但上诉人更换了协议中间的内容，该部分内容不予确认；对证据11的真实性及内容均不予认可，不能确定对方是否顺丰快递员；对证据17不予认可，这些证明都是上诉人员工出具的，没有证明效力，上诉人员工与上诉人有利害关系，其证言不能单独作为事实证据；对证据19的真实性无法确认，微信聊天记录是可以删除的，刘红英可以把被上诉人当时的回复删除后再截图，被上诉人没有保留与刘红英的微信聊天记录；对其他证据均不予认可。被上诉人主张其与上诉人法定代表人口头约定工资为10000元/月，试用期（1个月）工资为8000元/月，上诉人在2019年5月5日突然口头通知其解除劳动关系，但未给予明确原因。为此，被上诉人提交以下证据：1.学历证书；2.中国高等教育学历认证报告；3.2019年3月11日被上诉人身份证和学历证书资料；4.广东工业制造技工学校合同；5.广州城市职业技工学校合同；6.一口清初审公告；7.一口清珠心算训练公众号；8.一口清珠心算训练公众号运营；9.学生家长翠翠（陈）上体验课的微信记录；10.蔡丽霞老师确认学生家长上过体验课的微信回复；11.海报；12.2019年3月19日工作汇总；13.3月份总结和4月份计划；14.4月份总结和5月份计划；15.转发李颖：被上诉人4月份总结和5月份计划；16.5月份计划；17.李颖的微信记录；18.工作交接记录内容；19.唐燕凤的微信交接记录；20.小鹅通周杜莲客服的微信记录；21.移交小鹅通管理人员的邮件内容；22.工资清单证据单；23.3月份内勤；24.2019年3月13日滴滴出行路线和滴滴出行发票；25.3月份外勤签到；26.4月份内勤签到；27.4月份外勤签到；28.5月份考勤签到；29.2019年4月16日2500元工资；30.2019年4月22日17时10分收到的1500元工资；31.2019年5月7日18时12分收到的3000元工资；32.借记卡账户历史明细清单；33.电子证据CD。上诉人质证表示：对证据1-3、33的真实性无异议，关联性不予认可，被上诉人在投递简历时，没有显示该毕业证书的学校，而是显示西安交大学校，证明被上诉人虚造学历；对证据4-5的真实性无异议，对合法性、关联性不予认可，被上诉人只提供了合同版本，没有提供其实际形成劳动关系的证据；对证据6-32的关联性不予认可，与本案无关，根据双方2019年5月7日约定解除劳动合同时签订的协议，可证明被上诉人的迟到次数及上诉人已结清被上诉人工资的事实；对证据《劳动合同》和《竞业保密协议》的真实性无异议，被上诉人擅自篡改协议，且以形成劳动合同关系为由，窃取上诉人商业机密，因此上诉人主张合同无效。另，2019年5月14日，被上诉人作为申请人，以上诉人为被申请人，向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：1.被申请人支付解除劳动合同的经济补偿8000元；2.被申请人支付2019年3月12日至31日期间工资差额2252.87元；3.被申请人支付2019年4月1日至30日期间工资差额7000元；4.被申请人支付2019年5月1日至5日期间工资2298.85元；5.被申请人支付2019年5月1日的法定休假日加班工资1379.31元；6.被申请人支付2019年3月12日至6月30日期间竞业禁止补偿金8400元。广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月8日作出穗越劳人仲案〔2019〕第547号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人支付申请人2019年3月12日至31日期间工资差额757.7元；二、被申请人支付申请人2019年4月工资差额6443.45元；三、被申请人支付申请人2019年5月5日工资459.77元；四、被申请人支付申请人2019年5月1日法定休假日加班工资1379.31元；五、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿4721.73元；六、被申请人支付申请人2019年5月6日至6月30日期间的竞业禁止补偿金5438.13元。上诉人不服该裁决，遂向原审法院提起本案诉讼。原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条第（二）项规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，双方当事人均未能就其各自主张的被上诉人离职原因提供充分有效的证据予以证实，故原审法院对其各自的主张均不予采信。对于被上诉人的离职原因，因被上诉人自2019年5月6日起没有回上诉人处上班，现无证据证明上诉人有通知被上诉人返岗上班或对被上诉人没有上班的行为作出相应处理，该情形可视为上诉人与被上诉人双方自2019年5月6日起经协商一致由上诉人提出解除劳动合同，故上诉人应向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿。《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。本案中，上诉人未能提供被上诉人在职期间的工资支付凭证，应承担举证不能的不利后果。故原审法院采纳被上诉人的主张，认定其试用期（1个月）工资8000元/月，其后每月工资10000元/月，上诉人已支付被上诉人2019年3月12日至3月31日工资4000元和2019年4月工资3000元。根据上诉人提供的考勤记录显示，被上诉人在2019年3月12日至3月31日期间出勤13天、迟到合计31分钟，4月1日至4月11日期间出勤7天、迟到合计14分钟，4月12日至4月30日期间出勤15天、迟到合计18分钟，5月1日和5月5日均有出勤；被上诉人对上述考勤记录不持异议。故上诉人应支付被上诉人2019年3月12日至3月31日期间工资差额757.7元（8000元/月÷21.75天×13天－8000元/月÷21.75天÷8小时×0.52小时－4000元）、2019年4月工资差额6443.45元（8000元/月÷21.75天×7天－8000元÷21.75天÷8小时×0.23小时＋10000元/月÷21.75天×15天－10000元/月÷21.75天÷8小时×0.3小时－3000元）、2019年5月5日工资459.77元（10000元/月÷21.75天×1天）。上诉人应向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿为4721.73元[（6443.45元+3000元）×0.5个月]。上诉人应向被上诉人支付2019年5月1日法定休假日加班工资1379.31元（10000元/月÷21.75天×1天×300%）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条的规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。本案中，上诉人与被上诉人已签订《保密协议》，约定“自被上诉人签订劳动合同之日起至离职之日起2年内，不得到其他生产与上诉人同类的产品或经营与上诉人同类的业务且有竞争关系的用人单位任职，也不得自己经营与上诉人有竞争关系的同类产品或同类业务；上诉人可对被上诉人的保证给予一定的经济补偿，具体数额及方式由双方另作约定”。上诉人虽主张已于2019年6月21日向被上诉人邮寄《保密协议第九条竞业禁止条款终止通知书》，但未能举证证明该邮件已送达被上诉人，被上诉人亦否认曾收到该通知，故原审法院对此不予确认。鉴于双方于2019年5月6日解除劳动合同关系，被上诉人在仲裁程序中主张2019年6月30日前的补偿金，现无证据显示双方有对经济补偿的数额作出约定，故依照上述规定，上诉人应以9443.45元（6443.45元＋3000元）的30%（即2833.04元）的标准向被上诉人支付2019年5月6日至6月30日期间的竞业禁止补偿金5438.13元（2833.04元÷21.75天×20天+2833.04元）。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第三十六条、第四十六条第（二）项，《广东省工资支付条例》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条的规定，判决：一、广州市数泰职业技能培训有限公司在判决发生法律效力之日起三日内，向吴传庚支付解除劳动合同的经济补偿4721.73元。二、广州市数泰职业技能培训有限公司在判决发生法律效力之日起三日内，向吴传庚支付2019年3月12日至31日期间工资差额757.7元。三、广州市数泰职业技能培训有限公司在判决发生法律效力之日起三日内，向吴传庚支付2019年4月工资差额6443.45元。四、广州市数泰职业技能培训有限公司在判决发生法律效力之日起三日内，向吴传庚支付2019年5月5日工资459.77元。五、广州市数泰职业技能培训有限公司在判决发生法律效力之日起三日内，向吴传庚支付2019年5月1日法定休假日加班工资1379.31元。六、广州市数泰职业技能培训有限公司在判决发生法律效力之日起三日内，向吴传庚支付2019年5月6日至6月30日期间的竞业禁止补偿金5438.13元。七、驳回广州市数泰职业技能培训有限公司的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广州市数泰职业技能培训有限公司负担。本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。本院二审期间，上诉人提交了以下证据：证据一、被上诉人在前程无忧“网才平台”2019年3月5日投递的简历复印件，证明被上诉人的实际资历与简历上的资历不相符；证据二、《劳动合同》复印件，证明双方之间的劳动关系；证据三、被上诉人钉钉考勤软件考勤记录复印件，证明被上诉人在3月14日存在迟到、3月17日存在旷工、3月21日存在旷工、3月23日迟到5分钟、3月24日迟到6分钟、3月28日迟到2分钟、3月29日迟到5分钟、3月31日存在旷工、4月2日迟到4分钟、4月3日迟到10分钟、4月14日存在旷工、4月16日迟到5分钟、4月18日迟到1分钟、4月19日迟到12分钟；证据四、广州伊乐健硅橡胶科技有限公司信息（广州醒威贸易有限公司）复印件；证据五、原广东天匙企业形象策划有限公司，现广东捷报地产代理有限公司信息复印件；证据六、2019年10月26日被上诉人再次向上诉人投递简历复印件；证据四、五、六均证明被上诉人投递的简历中的工作履历再次造假；证据七、钉钉考勤软件被上诉人考勤记录复印件，证明被上诉人2019年3月实际出勤天数；证据八、钉钉考勤软件被上诉人考勤记录复印件，证明被上诉人分别在2019年3月24日、4月8日、4月21日、4月28日周日打卡上班情况；证据九、微信聊天记录截图，证明被上诉人工资构成是责任底薪工资6000元+招生岗位补贴2000元及提醒其有招生任务；证据十、证人唐燕凤证词复印件，证明唐燕凤参与工资构成讨论及五一上诉人有安排员工休假，不存在加班；证据十一、银行转账电子专用回单复印件，证明在2019年4月16日财务张亚楠向被上诉人转账2500元；证据十二、第一页是刘红英与财务微信聊天记录、第二页及第三页是上诉人财务与被上诉人微信聊天记录截图，证明财务多次催促核对被上诉人3月的考勤和工作业绩；证据十三、银行转账电子专用回单复印件，证明在2019年4月22日财务张亚楠向被上诉人转账1500元；证据十四、张亚楠证人证词复印件，证据十一至证据十四证明当时被上诉人没有及时核对考勤，上诉人为不拖欠员工工资，预先支付被上诉人一部分工资，要求被上诉人及时过来核对考勤；证据十五、钉钉考勤软件被上诉人考勤记录复印件，证明被上诉人在2019年4月份的考勤天数；证据十六、上诉人《员工休假及考勤制度》复印件，证明《员工休假及考勤制度》确实存在，《员工休假及考勤制度》对迟到、早退、不考勤奖惩规定，虽然《员工休假及考勤制度》没有签订，但上诉人在多次例会上有提醒；证据十七、《工资结清确认书》复印件，证明被上诉人亲笔签名确认已结清在上诉人处的所有工资；证据十八、被上诉人2019年5月5日半天工作交接证明材料复印件，证明被上诉人只有半天工作交接时间，只能按照半天时间计算工资；证据十九、王海玲证人证词复印件，证明五一放假无加班情况及2019年5月1日无上班打卡记录，被上诉人也没有提供存在加班的证据；证据二十、刘红英与被上诉人微信聊天记录复印件，证明上诉人在2019年5月7日告知被上诉人拿回所有合同，并告知《保密协议》已经解除，不存在竞业的说法；证据二十一、2019年5月7日被上诉人手写书面材料复印件；证据二十二、快递送达复印件；证据二十三、上诉人员工证人证词复印件及微信聊天记录截图，证明上诉人员工对被上诉人工作不满的情况，被上诉人在职期间存在消极怠工，被上诉人工作态度对员工造成影响，被上诉人的工作招生工作部分也没有任何进展，上诉人安排给被上诉人工作内容，被上诉人也没有完成。上诉人确认，上述证据一、二、三、四、五、七、八、九、十五、十七、二十一、二十二其在原审诉讼中已经提交过，证据六、十、十一、十二、十三、十四、十六、十八、十九、二十、二十三为二审提交的新证据，上诉人还出示了证据十二、证据二十的微信聊天记录手机原始载体，其中证据二十中的图片因已经过期无法显示。对于上诉人在一审中已经提交的证据，由于在一审诉讼过程中已经经过质证，故本院二审不再组织质证。对上诉人在二审期间提交的新证据，被上诉人认为，其质证意见已经在答辩状中作了具体陈述；对于证据六确认真实性、合法性，但不确认关联性；对于证据十至十四，不确认真实性，证人与上诉人存在利害关系，但确认收到4000元的工资；对于微信聊天记录确认真实性，聊天的相对方确实是被上诉人，但微信聊天记录的上下文是可以删除的，所以不确定微信聊天记录是否完整的；对于证据十五，关于考勤部分，上诉人有两种考勤方式，即钉钉考勤及指纹考勤，考勤记录上诉人是可以修改的；对于证据十六，不确认真实性，里面的签名存在伪造的情况，被上诉人既没有看过也没有签字；对于证据十八，如果上诉人要求按照半天计算工资的话，被上诉人也没有意见；对于证据十九，不确认真实性；对于证据二十，确认真实性，不确认存在关联性，该证据与本案无关；对于证据二十三、证人与上诉人存在利害关系的员工，证词不真实。此外，被上诉人已核对证据十二、二十微信聊天的手机原始载体。被上诉人在本院二审期间亦提交了以下证据：证据一、2019年4月22日工资单记录复印件，证明2019年4月22日发放完工资后财务有发放工资单，上面记载被上诉人第一个月基本工资是8000元，考勤天数是26天，被上诉人对此在答辩状第一条第3点已说明；证据二、在百度信用查询的上诉人工商登记信息，证明上诉人法定代表人刘红英与财务张亚楠是股东关系，存在利害关系。上诉人认为，确认证据一的真实性，但不能证明被上诉人的工资是8000元，基本工资是财务没有分开写，实际上8000元是基本工资6000元+招生补贴工资2000元构成的，上诉人提交的微信聊天记录可以证明上诉人的主张；确认证据二的真实性，但并不代表证人的证词是虚假的。本院认为，关于被上诉人主张的2019年3月和4月工资差额，以及2019年5月1日加班工资和5月5日工资、解除劳动合同经济补偿金的问题。根据上诉人提供的工资结算单以及《关于劳动合同的说明》，可以证明上诉人与被上诉人已经于2019年5月7日对工资以及债权债务进行了结算。被上诉人确认上述结算单和说明中其签名的真实性，但主张当时是迫于上诉人的压力而被迫签名的。被上诉人对此没有提供证据证明，也没有提供证据证明上述工资结算单和《关于劳动合同的说明》存在其他无效或者可撤销的情形。因此，本院认定上述工资结算单和《关于劳动合同的说明》是双方当事人的真实意思表示。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十条规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。”被上诉人在上述工资结算单和《关于劳动合同的说明》中已经确认，其2019年3月及4月的工资共计应发7000元，上诉人已发4000元，再发3000元，全部结清在上诉人处的所有工资，且与被上诉人签订的劳动合同从此日起无效，双方之间没有债权债务纠纷。被上诉人认为，其在《关于劳动合同的说明》中提及的双方之间没有债权债务纠纷指的只是双方之间没有借款纠纷，但在上诉人与被上诉人之间本就只存在因解除劳动合同而产生的争议，而不存在借款事实的情况下，被上诉人该主张既缺乏证据证明，亦与常理不符，本院对此不予采信。据此，被上诉人在离职后要求上诉人向其支付2019年3月、4月的工资差额，以及2019年5月1日的加班工资和5月5日的工资、解除劳动合同的经济补偿金，均缺乏事实和法律的依据，本院对此不予支持。因上诉人在本院二审期间同意向被上诉人支付2019年5月5日的工资115.38元，是上诉人对其权利的合法处分，本院依法予以准许。关于被上诉人主张的竞业禁止补偿金的问题。上诉人主张，其于2019年5月7日已经通过微信告知被上诉人不用再履行竞业禁止义务，故双方约定的竞业禁止条款在2019年5月7日已经无效。但根据上诉人提供的微信聊天记录截图，只显示上诉人的法定代表人在2019年5月7日向被上诉人发送了一个工资结清的截图，并要求被上诉人交回合同。仅凭上诉人要求被上诉人交回合同的聊天内容，不足以证实上诉人当时已经告知被上诉人无需再履行竞业禁止义务的事实，本院对此不予采信。而上诉人在2019年6月21日以特快专递的方式向被上诉人邮寄《保密协议第九条竞业禁止条款终止通知书》，但被上诉人在2019年6月23日无理拒收上述快件，该行为导致的后果应由被上诉人自行承担。上诉人在快递详情单中已注明了文件的名称为“《保密协议第九条竞业禁止条款终止通知书》”，即使被上诉人没有拆开快递信封，见文思义，亦可以清楚知道上诉人无需再要求被上诉人履行竞业禁止的义务。因此，上诉人与被上诉人之间竞业禁止义务的协议自2019年6月23日解除。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条规定：“在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。”由于被上诉人对仲裁裁决上诉人向其支付2019年5月6日至2019年6月30日期间的竞业禁止补偿金5438.13元的裁决结果没有提出起诉，视为其对该仲裁裁决结果的认可。因此，对被上诉人在本院二审中提出要求上诉人支付在此之后的竞业禁止补偿金的理由，本院不予支持。原审法院判决上诉人应向被上诉人支付2019年5月6日至2019年6月30日期间的竞业禁止补偿金5438.13元，并无不当，本院依法予以维持。至于被上诉人在本院二审中提出要求上诉人为其补缴2019年3月12日至2019年5月5日期间的社会保险费的问题，因补缴社会保险的问题不属于民事诉讼的受理范围，本院对此不予审理，被上诉人可另循途径解决。对于被上诉人要求上诉人向其支付滴滴出行费用、工资(含加班工资)等问题，因没有经过劳动仲裁前置程序，且被上诉人在原审诉讼中亦未提出相应的诉讼请求，本院对此亦不予审理。综上所述，上诉人的部分上诉理由成立，对其上诉理由成立的部分，本院予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律部分错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下:一、维持广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初39370号民事判决的第六项;二、变更广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初39370号民事判决的第一项为：广州市数泰职业技能培训有限公司无需向吴传庚支付解除劳动合同的经济补偿4721.73元；三、变更广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初39370号民事判决的第二项为：广州市数泰职业技能培训有限公司无需向吴传庚支付2019年3月12日至31日期间工资差额757.7元；四、变更广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初39370号民事判决的第三项为：广州市数泰职业技能培训有限公司无需向吴传庚支付2019年4月工资差额6443.45元；五、变更广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初39370号民事判决的第四项为：广州市数泰职业技能培训有限公司在判决发生法律效力之日起三日内，向吴传庚支付2019年5月5日工资115.38元;六、变更广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初39370号民事判决的第五项为：广州市数泰职业技能培训有限公司无需向吴传庚支付2019年5月1日法定休假日加班工资1379.31元；七、驳回广州市数泰职业技能培训有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广州市数泰职业技能培训有限公司负担；二审案件受理费10元，由吴传庚负担。本判决为终审判决。审判长  陈瑞晖审判员  刘庆国审判员  崔利平二〇二〇年六月十二日书记员  彭泽鑫冯晓雯