浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终1575号上诉人（原审被告）：成都市康格瑞建筑劳务有限公司，住所地：四川省成都市青羊区百花潭路8号，统一社会信用代码9151010574361891X0。法定代表人：刘保华。委托诉讼代理人：张月婷，上海管博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐奕根，男，汉族，1970年1月2日出生，住浙江省衢州市柯城区。委托诉讼代理人：陈宏智，衢州市柯城区天成法律服务所法律工作者。上诉人成都市康格瑞建筑劳务有限公司（以下简称康格瑞公司）因与被上诉人徐奕根建设工程合同纠纷一案，不服乐清市人民法院（2019）浙0382民初10116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。康格瑞公司上诉请求：请求裁定撤销原判，发回原审法院重审。事实和理由：原审判决程序违法。原审法院寄出的起诉状副本、案件受理通知书、开庭传票等法律文书，由于注册地康格瑞公司无人办公，于2019年10月30日其他人（非本公司员工）代签后，在没有拆开邮件的情况下，重新将邮件寄到在上海，康格瑞公司的工作人员于2019年11月11日签收该材料。鉴于康格瑞公司与徐奕根在双方《模板工程承包合同》第29条纠纷处理中约定：“本合同如有未尽事宜，双方协商解决。协商无效时，可向当地市级经济仲裁委员会申请仲裁----。”，因此，2019年11月19日向原审法院寄出管辖权异议申请。但是，原审法院在收到康格瑞公司提出管辖权异议后，在管辖权异议问题上没有任何裁定的情况下，直接对本案实体问题进行判决（康格瑞公司于2019年12月2日收到本案一审判决书），康格瑞公司认为，该判决严重违反法律程序，剥夺了康格瑞公司的管辖异议权。徐奕根辩称，一审法院程序完全合法，应当维持。1.康格瑞公司在一审提出的管辖权异议超过了时效，徐奕根不知道康格瑞公司是否寄送过异议申请，即使是真实的也是无效的，管辖权是有时效和形式的要求。当事人应当在答辩期内提出管辖权异议，如果没有提出就自动视为放弃提出异议的权利。康格瑞公司最晚是在2019年10月30日就收到了起诉状副本和法律文书，康格瑞公司陈述注册地无人办公，代签后提交上海。代签人是受了康格瑞公司的管理人员委托后代签的，而且法院将法律文书寄送到注册地并无不当。康格瑞公司要提出管辖权异议应当是2019年11月15日前，因此对逾期提出的申请，应当予以驳回。2.康格瑞公司一审时提出管辖权理由不能成立，我国仲裁法第16条、第18条规定，仲裁协议有相关要求。康格瑞公司与徐奕根签订的合同内容，如有未竟事宜可以协商解决，该条款没有选定仲裁委员会，该仲裁条款没有法律依据，应当是无效的。因此，康格瑞公司管辖权异议的理由不能成立。徐奕根向一审法院起诉请求：1.康格瑞公司向徐奕根支付拖欠款计人民币163544.91元；2.康格瑞公司按照银行同期同类贷款基准利率（4.75%）的标准向原告支付自2017年1月25日至欠款还清之日止的逾期付款利息。一审法院认定事实：2015年3月23日，徐奕根与康格瑞公司乐清正大项目部签订《模板工程承包合同》，徐奕根按照合同约定完成工程。2017年1月25日，经双方结算，涉案总工程价款6644477.927元，扣除金额55868.015元，已付款项6325065元，未付工程款263544.9115元。2019年1月12日，康格瑞公司向徐奕根支付100000元，剩余款项163544.91元至今未付。一审法院认为，康格瑞公司出具的结算单系其真实意思表示，没有违反法律、行政法规的效力性强制性规定，故依法认定有效。康格瑞公司应按结算单约定全面履行自己的义务，未按约定履行义务的，应承担相应责任。因康格瑞公司未付清该笔工程款，其应从结算之日起向徐奕根支付占用资金期间的利息损失，可按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率予以计算。故对徐奕根的诉请，予以支持。康格瑞公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：成都市康格瑞建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内支付徐奕根工程款163544.91元及利息损失（利息损失以163544.91元为基数，自2017年1月25日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至被告实际履行之日止），款交一审法院民事审判一庭转付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费3571元，减半收取1785.5元，由成都市康格瑞建筑劳务有限公司承担。本院二审期间，双方当事人均无新的证据提交。经审理，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。该法第一百二十五条规定，被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内提出答辩状。本案中，康格瑞公司委托他人代收人民法院邮寄的起诉状副本，自代收之日起十五日内未提出管辖权异议，在此情形下，一审法院对康格瑞公司逾期提出的管辖权异议申请不予处理，不违反法定程序。综上所述，康格瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3571元，由成都市康格瑞建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘伟达审判员  郑文平审判员  黄百隆二〇二〇年六月十日书记员  潘 曦附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。