湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终651号 上诉人（原审原告）：杨海英。 委托诉讼代理人：刘奇，邵阳市大祥区维信法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：邵阳学院附属第一医院。 法定代表人：黄端阳，该院院长。 委托诉讼代理人：朱文，湖南天戟律师事务所律师。 上诉人杨海英因与被上诉人邵阳学院附属第一医院（以下简称邵阳第一医院）医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省邵阳市双清区人民法院于二○一九年十一月二十九日作出的（2019）湘0502民初796号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨海英上诉请求：1、撤销湖南省邵阳市双清区人民法院（2019）湘0502民初796号民事判决，改判被上诉人邵阳第一医院承担上诉人杨海英的全部损失计242655.66元；2、本案诉讼费用由邵阳第一医院负担。事实和理由：一、原审认定事实不当，上诉人的上诉请求事实清楚、证据充分，被上诉人应承担此次医疗事故的全部责任。二、原审法院委托湖南省人民医院出具的省人医司鉴中心［2019］临鉴字第204号鉴定存在严重的程序错误和事实认定错误，对上诉人在一审时要求重新鉴定的请求不予准许导致上诉人的合法权利未得到保护。三、原审认定上诉人的损失共计100558.78元的事实不清。 邵阳第一医院辩称，1、一审认定事实和证据采信均符合法律规定和客观事实；2、司法鉴定程序合法有效，先通过人民法院委托，然后进行鉴定机构选定，最后进行鉴定。鉴定机构的鉴定事实和结论正确，对相应的事实均予以了表述和认定，鉴定结论对被上诉人医疗过程中相应的医疗行为作了责任认定；3、一审结合本案的实际情况认定误工、护理期限无误，本案依照侵权法律关系已经适用了司法过错鉴定，而不是医疗事故鉴定，所以本案不能适用医疗事故处理条例。上诉人要求按照医疗事故处理，其在选择上存在问题。结合当地实际和司法惯例一审对住院伙食补助费的认定无误。原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 杨海英向一审法院起诉请求：1、邵阳第一医院支付杨海英医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计255965.88元；2、保留由此引起的并发症治疗的起诉权；3、本案诉讼费用由邵阳学院附属第一医院承担。 一审法院认定事实：2016年9月4日，杨海英因腹痛前往邵阳第一医院住院治疗，考虑左肾多发结石并轻度积水、感染。2016年9月14日，邵阳第一医院对杨海英行左输尿管双J管置入术，9月21日行左侧尿管软镜碎石取石术，因结石体积大，数量多，拟行2期手术取石。因术中见左上尿路感染严重，左肾盂肾盏积脓，予以积极抗感染治疗。2016年10月7日，邵阳第一医院对杨海英行Ⅱ期碎石手术，术后杨海英出现重症浓毒血症、脓毒症休克、急性呼吸衰竭急性呼吸窘迫综合征、双肺肺炎、尿路感染等症状，转入重症监护室治疗后，于2016年11月17日出院。在此期间，杨海英在邵阳第一医院处治疗花费医疗费共计105040.86元（其中城乡居民基本医疗保险核算补偿52798元，杨海英自付部分为52738.12元）。后杨海英因身体不适多次到邵阳市中心医院检查治疗，共花费治疗费共计5698.66元。 在本案审理过程中，杨海英向申请对邵阳第一医院在其诊疗过程中是否存在过错行为、伤残等级及后续治疗费用进行鉴定，经委托湖南省人民医院司法鉴定中心进行鉴定。湖南省人民医院司法鉴定中心于2019年10月18日出具鉴定意见，内容为：“1、被鉴定人杨海英在邵阳学院附属第一医院诊疗过程中，医方在Ⅱ期手术选择的手术方式未尽到充分告知义务，手术时机选择以及手术时控制未尽到足够的注意义务等方面存在一定的医疗过错。其过错行为与本例损害结果（术后并发尿源性脓毒血症治疗所发生的医疗费用、机体遭受一次性损害等）存在一定的相关性。本例医方医疗过错在损害后果中系同等因素（或作用）。2、本例不宜就发生的损害后果进行伤残评定。患者目前病情稳定，后续治疗费用不予评估。”鉴定费10827元、交通费360元、住宿费1066元已由杨海英垫付。 一审法院认为，本案系医疗损害责任纠纷。由于湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定邵阳第一医院在本案中的医疗过错对杨海英的损害后果起同等作用，故综合考虑邵阳第一医院的医疗过失行为与杨海英的原发病及医疗风险，对于杨海英损害后果的原因力大小，确定邵阳第一医院承担杨海英遭受损失50%的赔偿责任。关于杨海英主张的医疗费，认定杨海英在邵阳第一医院的医疗费自付部分52738.12元，邵阳市中心医院检查治疗费5698.66元，共计58436.78元；关于杨海英主张的住院伙食补助费、营养费，酌定按照住院期间住院伙食补助费每天50元的标准、营养费每天30元的标准计算；关于杨海英主张的误工费，杨海英要求按照42494元的年收入标准计算予以认可，误工期按照住院74天计算；关于杨海英主张的护理费，杨海英要求按照166.67元的日收入标准计算予以认可，护理期按照住院74天计算；关于杨海英主张的精神损害抚慰金，根据本案实际情况酌定1000元；关于杨海英主张的交通费2360元、鉴定费10827元，予以认可。杨海英的损失为：1、医药费58436.78元，2、误工费8615元（42494元/年÷365天/年×74天），3、护理费12334元（166.67元/天×74天），4、住院伙食补助费3700元（74天×50元/天），5、营养费2220元（74天×30元/天），6、鉴定费10,827元，7、住宿费1066元，8、精神损害抚慰金1000元，9、交通费2360元，以上共计100558.78元。邵阳第一医院赔偿杨海英50279.39元（100558.78元×50%）。对于杨海英提出超过法定赔偿标准及赔偿范围的部分诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决：一、邵阳学院附属第一医院于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿杨海英50279.39元。二、驳回杨海英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5139元，由邵阳学院附属第一医院负担。 二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的案件事实与一审查明的一致，对原判认定的事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点是：1、原审认定事实对证据的采信是否不当；2、原判对杨海英在一审要求重新鉴定的请求未予准许是否存在法律适用和程序违法；3、原审对杨海英的误工费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费的认定是否不当。对此，本院综合评判如下：2016年9月4日，杨海英因腹痛前往邵阳第一医院住院治疗，在治疗过程中因医方的医疗过错造成杨海英损害的事实双方当事人均无异议。原审在审理过程中根据杨海英的申请，委托湖南省人民医院司法鉴定中心进行鉴定，杨海英认为鉴定结论对其不利，在未提交任何相应的证据加以证明鉴定结论存在程序违法或鉴结论依据不足的情况下，又申请重新鉴定，杨海英在一审诉讼中提出重新鉴定的申请不符合民事诉讼法规定的申请重新鉴定的条件，原审予以驳回，并无不当。杨海英上诉主张其所受到的损害医方应承担全部过错责任，一审采信司法鉴定意见认定事实错误的上诉理由，与事实和法律规定不符，本院不予支持。杨海英上诉还提出原审对误工费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费的事实认定不清。经查，原审根据鉴定结论结合本案的实际情况认定误工、护理期限无误，并结合当地实际和司法惯例确定精神损害抚慰金、住院伙食补助费的赔偿标准亦无不当，上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，杨海英的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5139元，由杨海英负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王文俊 审 判 员  申 杰 审 判 员  李 鹏 二〇二〇年六月三日 法官 助理  徐志平 代理书记员  谢心瑜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……