云南省富源县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)云0325刑初107号 公诉机关云南省富源县人民检察院。 被告人朱邦所，男，1985年6月13日出生于云南省富源县，汉族，初中文化，农民，住富源县。因涉嫌犯非法经营罪，2019年11月25日主动归案，同日被富源县公安局刑事拘留，2019年12月24日被依法执行逮捕，现羁押于富源县看守所。 辩护人姜德飞，云南权仲律师事务所律师。 辩护人陈昊，云南权仲律师事务所律师。 被告人朱杰，男，1979年9月9日出生于云南省富源县，汉族，初中文化，农民，户籍地址为富源县，现住曲靖市麒麟区。因涉嫌犯非法经营罪，2019年11月19日被抓获归案，次日被富源县公安局刑事拘留，2019年12月24日被富源县公安局取保候审，现居住于家中。 被告人方康，男，1974年6月15日出生于云南省富源县，汉族，初中文化，农民，住富源县。因涉嫌犯非法经营罪，2019年11月19日被抓获归案，次日被富源县公安局刑事拘留，2019年12月24日被富源县公安局取保候审，现居住于家中。 被告人王东琴，女，1978年8月20日出生于云南省富源县，汉族，初中文化，农民，住富源县。因涉嫌犯非法经营罪，2019年11月19日被抓获归案，次日被富源县公安局刑事拘留，2019年12月24日被富源县公安局取保候审，现居住于家中。 被告人詹左连，女，1985年6月27日出生于云南省富源县，汉族，初中文化，农民，住富源县。因涉嫌犯非法经营罪，2019年11月19日被抓获归案，次日被富源县公安局刑事拘留，2019年12月24日被富源县公安局取保候审，现居住于家中。 被告人赵丽平，女，1984年12月3日出生于云南省富源县，汉族，初中文化，农民，住富源县。因涉嫌犯非法经营罪，2019年11月19日被抓获归案，次日被富源县公安局刑事拘留，2019年12月24日被富源县公安局取保候审，现居住于家中。 云南省富源县人民检察院以富检公诉刑诉（2020）81号起诉书指控被告人朱邦所、朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平犯非法经营罪，于2020年4月3日向本院提起公诉。本院受理后，于2020年4月27日依法组成合议庭适用普通程序公开开庭审理了本案。富源县人民检察院指派检察员樊则永等二人出庭支持公诉，被告人朱邦所及其辩护人姜德飞、陈昊，被告人朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 富源县人民检察院指控：2019年6月以来，被告人朱邦所将生产烟丝的设备滚筒式烘丝机、上下式切丝机等运至富源县后所镇钟家山王某家养殖场仓库内，并在此以每人每天80元至200元的价格雇佣朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平等人从2019年10月13日起非法加工烟丝，2019年11月20日被富源县公安局查获，现场查获加工好的烟丝17600公斤、片烟（经检测为有等级的烟叶加工而成）9540公斤，经鉴定价值人民币合计174.9650万元，加工烟丝的滚筒式烘丝机、上下式切丝机各一台，经鉴定价值人民币合计16万元。后民警又在富源县后所镇桦桃树村查获朱邦所租用肖某家的四间房子放置的卧式打叶机一台，经鉴定价值人民币13万元，烟叶（经检测为有等级的烟叶）2020公斤、片烟（经检测为有等级的烟叶加工而成）5660公斤、烟梗70公斤，经鉴定价值人民币合计44.19777万元，上述物品合计价值人民币248.16266万元。 2019年11月25日，被告人朱邦所主动到富源县公安局投案并如实供述了犯罪事实。 公诉机关针对上述事实，向本院提交了书证、证人证言、被告人供述、现场勘验笔录、辨认笔录、称量笔录、鉴定意见等证据予以证实。公诉机关认为，被告人朱邦所、朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平违反国家规定，非法加工烟丝，情节特别严重，其行为应以非法经营罪追究其刑事责任。上述被告人系共同犯罪，被告人朱邦所系主犯，并具有自首情节；被告人朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平系从犯，具有坦白情节。建议判处判处被告人朱杰、方康有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币12000元，判处被告人王东琴、詹左连、赵丽平有期徒刑一年零六个月，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币8000元。现提起公诉。 被告人朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议；被告人朱邦所及其辩护人姜德飞、陈昊对指控的事实及罪名无异议，同时辩护人提出如下辩护意见：1、被告人朱邦所加工烟丝的行为系受案外人小王的授意和安排下实施，小王系本案的主犯，被告人朱邦所系本案从犯。且朱邦所加工烟丝没有卖出，其加工是为了贩卖作准备工作，其行为不符合经营的性质，应当认定为预备犯；2、本案的鉴定结论不能作为定案依据。本案涉案烟草除准备用于贩卖之外，还用于农家肥，使得本案的用途并非完全用于贩卖。同时，对烟片、烟丝的价格认定不客观、不真实、不科学，云南省质量检测站的检验人员、取样及检测过程程序不合法、检测结论缺乏论证过程；3、本案的卧式打叶机、滚筒式烟丝机、上下式切丝机的价值不应当作为本案犯罪数额。因上述机器是加工烟丝的工具，对于作案工具，应当予以没收，而不能将作案工具的价值认定为犯罪金额。综上，建议对被告人朱邦所减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 2019年6月以来，被告人朱邦所将生产烟丝的设备滚筒式烘丝机、上下式切丝机等运至富源县后所镇钟家山王某家养殖场仓库内，并在此以每人每天80元至200元的价格雇佣朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平等人从2019年10月13日起非法加工烟丝，2019年11月20日被富源县公安局查获，现场查获加工好的烟丝17600公斤、片烟（经检测为有等级的烟叶加工而成）9540公斤，加工烟丝的滚筒式烘丝机、上下式切丝机各一台。当晚民警又在富源县后所镇迤后所村委会桦桃树村查获朱邦所租用肖某家的四间房子放置的卧式打叶机一台，烟叶（经检测为有等级的烟叶）2020公斤、片烟（经检测为有等级的烟叶加工而成）5660公斤、烟梗70公斤。经鉴定，被查获的烟丝、片烟、烟叶、烟梗共价值人民币219.16277万元；被查获的滚筒式烘丝机、上下式切丝机、卧式打叶机共价值人民币29万元。 2019年11月25日，被告人朱邦所到富源县公安局投案并如实供述了犯罪事实。 上述事实有经庭审质证、确认的接处警登记表，受理案件登记表、立案决定书，到案经过，户口证明，无前科证明，现场查获笔录，现场勘验笔录及照片，现场辨认笔录及照片，物证辨认笔录，称量记录，检测报告、价格认定结论书及通知书，重新鉴定申请书，情况说明，证人王某、肖某、李某、赵某的证言，被告人朱邦所、朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平的供述等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人朱邦所、朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证，非法加工烟草专卖品，情节特别严重，应予依法惩处，公诉机关指控六被告人犯非法经营罪的事实成立。六被告人在本案中属共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人朱邦所起主要作用，系主犯；被告人朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平起次要和辅助作用，系从犯，应当比照主犯的情节减轻处罚。案发后，被告人朱邦所主动投案并如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，系自首，可依法减轻处罚；被告人朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，系坦白，可酌情从轻处罚。公诉机关对被告人朱杰、方康、王东琴、詹左连、赵丽平的量刑建议适当。关于本案犯罪数额的认定，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第九条的规定，本案被查获的卧式打叶机、滚筒式烟丝机、上下式切丝机与卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束等均系烟草专卖品的范畴，虽然法律或司法解释没有对该类机械作为加工工具时应如何认定进行细化规定，但该类机械与其他烟草专卖品同属法律规定禁止生产或销售的烟草专卖品，行为人违规使用该机械即具有违法性，其价值同样应当纳入犯罪金额予以认定，故被告人朱邦所的辩护人提出被查获的生产机械的价值不应当认定为犯罪金额的辩护意见，本院不予采纳；辩护人提出本案有案外人小王的存在，被告人朱邦所加工烟丝的行为系受案外人小王的授意和安排实施，小王系本案的主犯，被告人朱邦所系本案从犯；同时被告人朱邦所的行为系预备犯；本案鉴定程序不合法、检测结论缺乏论证过程，鉴定结论不能作为定案依据；同时本案有部分烟叶系用作农家肥，并非属有等级的烟叶，被查获的烟叶中应进行相应剔除的辩护意见，与庭审查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第二款第（一）项，第九条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人朱邦所犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年11月25日起至2022年11月24日止；罚金人民币10万元限于判决生效后30日内缴纳）。 二、被告人朱杰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币12000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金人民币12000元已缴纳）。 三、被告人方康犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币12000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金人民币12000元已缴纳）。 四、被告人王东琴犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币8000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金人民币8000元已缴纳）。 五、被告人詹左连犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币8000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金人民币8000元已缴纳）。 六、被告人赵丽平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币8000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金人民币8000元已缴纳）。 七、被查获的烟丝17600公斤、片烟15200公斤、烟叶2020公斤、烟梗70公斤、卧式打叶机一台、滚筒式烟丝机一台、上下式切丝机一台，由扣押机关依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨立芬 人民陪审员  秦 恒 人民陪审员  李 琨 二〇二〇年六月十日 书 记 员  陈双翠