江苏省盐城市亭湖区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0902民初129号 原告：淮安滑雪之家户外用品有限公司，统一社会信用代码×××506，住所地在江苏省淮安市淮阴区义乌商贸城41174室 法定代表人：余爱伟，该公司总经理。 被告：盐城市步游体育器材有限公司，统一社会信用代码×××32Ｎ，住所地在江苏省盐城市亭湖区南东方绿苑维也纳广场1幢11室 法定代表人：孙加威，该公司总经理。 委托诉讼代理人：卞国民，江苏盐海中亚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：井宁，江苏盐海中亚律师事务所律师。 原告淮安滑雪之家户外用品有限公司（以下简称滑雪之家）与被告盐城市步游体育器材有限公司（以下简称步游公司）著作权权属、侵权纠纷一案，本院于2020年1月2日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告滑雪之家的法定代表人余爱伟、被告步游公司的委托诉讼代理人井宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告滑雪之家公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告立即停止使用侵权图片；2、被告赔偿原告133144元（截止2019年11月14日被告使用侵权图片销量为1513件，售卖商品单价最低为88元，共计133144元人民币）。事实与理由：原告经营滑雪装备多年，销售渠道涉及线上线下多个平台。2017年，原告在推广雪镜过程中使用何雨薇滑雪相关系列图片进行宣传，并得到口头授权。同年取得了类目销景前几名，销量上万副的喜人业绩。2018年11月27日，原告向何雨薇购买相关图片版权和独家使用权，并签订相关协议。2019年，原告发现被告商标为“内森NESPIO”雪镜大量使用何雨薇相关系列图片，更恶劣的是直接使用跟原告一模一样的主图，以混淆买家来点击购买。原告通过淘宝聊天工具告知被告侵权后，被告更改了主图单继续使用何雨薇其他图片进行宣传，被告继续使用原告相同图片进行直通车广告推广（这种方式可以吸引人点击，但点进去查看不到），行为相当恶劣。经原告查询被告注册登记的淘宝企业店铺（店铺名称：步游运动，旺旺：步游运动，商品ID:580…41，登记公司：盐城市步游体育器材有限公司）仍然在盗用原告图片宣传，进行侵权赢利行为，严重损害原告合法权益，故诉至法院。 被告步游公司辩称：1、原告不是本案的适格当事人，原告并非著作权人，根据著作权法规定，摄影作品比如照片的著作权是归摄影师或影楼所有，原告主张权利首先需要证明自己是著作权人或享有相应的著作权。2、如果原告有诉讼主体资格，我们需要原告明确被告侵犯的是原告所享有的哪一项著作权。3、被告不存在任何侵权，因为原告的网页对该图片未有任何的提示或者说明其享有该图片的著作权，并且不允许他人使用，或者使用需要经过原告许可，故对在公共网络上已公开的图片进行复制或使用不应当作出侵权认定。4、针对原告主张的赔偿金额，根据著作权法第四十九条之规定，原告应按实际损失向被告主张赔偿，被告若构成侵权，侵犯的应是何雨薇的肖像权，但被告并没有销售任何印有何雨薇肖像的照片，更谈不上获利，故原告以被告销售滑雪眼镜所得来主张损失系张冠李戴。5、被告销售的是滑雪眼镜，原告亦是销售滑雪眼镜，被告销售的滑雪眼镜这一产品并没有侵犯原告的知识产权，原告通过滑雪眼镜的销售价格来向被告主张损失是无理无据的。6、被告并非从原告处盗取该图片使用，是从网上找到的图片，且被告的使用时间极短，使用案涉图片期内只有很少的销量，原告不能以被告销售该滑雪眼镜产品的总销量来对应使用该图片销量。 原告围绕诉讼请求向本院依法提交了图片授权使用协议、肖像权授权协议、公证书、淘宝网页面截图等证据，被告到庭发表质证意见，根据当事人提交的证据、质证意见和陈述，本院认定如下事实： 2018年11月27日，案外人何雨薇（甲方）与滑雪之家（乙方）签订一份《图片授权使用协议》，约定：“经双方协商，就甲方向乙方提供滑雪系列图片的独家使用权，达成如下协议：第一条图片信息：1.1甲方授权乙方使用本合同约定的图片。1.2图片用途：电商平台宣传。1.3图片稿酬2000元。第二条双方的权利和义务：甲方的权利和义务：2.1甲方授权乙方在本合同约定的条件下使用甲方提供的图片。2.2甲方为图片的原作者，甲方对所提供图片保证不出现版权问题。若在著作权问题上与第三方发生纠纷，责任由甲方承担并负责解决。乙方的权利和义务：2.3乙方承诺对甲方提供的图片仅限于合同约定的范围内使用，不得向第三方转供图片。2.4乙方将图片用于其他商业用途须经过甲方另行授权。2.5乙方使用甲方提供的图片在电商平台的使用,不涉及乙方代言及乙方名誉姓名权。4.1乙方支付甲方稿酬的方式为支付宝转账。4.2本协议签字生效后，乙方将图片费用2000元支付给甲方。5.1甲方交付图片于乙方的方式为网络传输。5.2甲方在协议生效后，按合同约定的交付图片方式给乙方交付图片。” 同年12月10日，何雨薇（甲方）向滑雪之家（乙方）出具一份《肖像权授权协议》，协议载明：“1、甲方为肖像权人，自愿将自己下列图片的肖像权授予乙方有限使用。2、使用形式仅限于电商平台（淘宝、京东、1688、拼多多等），如发现有侵权行为甲方授权乙方有权就肖像权等侵权行为直接进行维权。” 2019年11月14日，滑雪之家法定代表人余爱伟至江苏省淮安市淮阴公证处申请对步游公司经营的“步游运动”淘宝店铺在手机淘宝软件发布的相关信息内容进行了证据保全公证，同日，江苏省淮安市淮阴公证处作出（2019）淮阴证民内字第2187号公证书。经比对，可以看到公证视频中和滑雪之家提供法庭自行录制的视频中步游公司在“步游运动”淘宝店铺的滑雪镜商品销售的广告页面和宝贝页面使用了上述《图片授权使用协议》中何雨薇授权滑雪之家使用的两张图片。 案件审理过程中，原告陈述：何雨薇向我们保证她是图片所有人，并在协议约定何雨薇是图片的原作者，何雨薇提供的图片原图有详细的图片信息（图片尺寸、分辨率、相机型号、光圈、曝光等）可以证明何雨薇是图片创作者，原告也向何雨薇通知起诉之事，她没有提出异议。 本案的争议焦点为：一、原告是否为涉案两张照片的合法使用权人；、二、被告使用《图片授权使用协议》中何雨薇照片的行为是否构成侵权；三、被告应承担的赔偿责任。 本院认为：中国公民、法人或其他组织的作品，依法享有著作权。《中华人民共和国著作权法》第三条规定，作品包括摄影作品等类型。本案中所涉两张人像摄影作品在拍摄过程中采取了一定的摄影技巧，该照片的拍摄的角度、构图、色彩等均有明显的特征，是具有独创性的智力成果，因此属于我国著作权法保护的作品，该作品的著作权在无相反证据的情况下，依法应属于作者即拍摄者。涉案两张人像摄影作品系以何雨薇为对象创作，故作为被拍摄者的何雨薇应为该两张摄影作品的肖像权人。 关于争议焦点一，原告是否为涉案两张照片的合法使用权人。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条明确规定“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据”。案件审理过程中，原告陈述何雨薇向其提供的是图片原图，本院认为，人像作品可以是肖像权人委托作者创作也可能是作者雇佣肖像权人为模特创作，如是前者双方可以根据合同约定著作权的归属，现何雨薇向原告提交了图片原图，故可以推定何雨薇与拍摄者之间应已约定涉案两张人像作品的著作权归属何雨薇，由于何雨薇同时为涉案两张照片的肖像权人，因此原告合法取得对涉案图片在合同约定范围享有的使用权。 关于争议焦点二，被告使用《图片授权使用协议》中何雨薇照片的行为是否构成侵权。庭审过程中，原告认为被告侵犯了原告使用图片的肖像权。本院认为，个人的肖像可以固定在一定载体上并供被授权人使用，但肖像权是一种人格权利，具有人身依附性，不可以授权他人享有或进行维权，因此何雨薇的肖像权授权协议中的授权维权条款应为无效，因此原告据此认为被告侵犯何雨薇肖像权并进行维权，本院依法不予支持。关于原告主张被告侵犯原告使用图片著作权的问题，本院认为，原告与何雨薇签订的图片授权使用协议中，明确约定原告在电商平台享有对涉案图片的独占使用权，现被告在未经权利人授权的情况下擅自在经营的淘宝店铺使用涉案两张图片，侵犯了原告享有的独占使用权。庭审过程中，被告辩称原告网页未提示其享有著作权并不允许他人使用或需经原告许可使用，故不构成侵权，该辩称意见缺乏依据，故本院不予采信。 关于争议焦点三，被告应承担的赔偿责任问题。根据《著作权法》的相关规定，侵害著作权依法应承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。鉴于原告未能举证证明因被告的侵权行为所受到的实际损失，亦未举证证明被告因侵权行为所获得实际利益，故结合被告的侵权行为性质、侵权时间、侵权后果、经营状况及原告制止侵权行为所支付的合法开支等因素，本院依法酌定被告赔偿原告经济损失及维权支出的合理费用合计人民币8000元。 据此，依照《中华人民共和国著作权法》第三条、第十条、第十一条、第十七条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告盐城市步游体育器材有限公司立即停止在经营的淘宝店铺使用涉案两张侵权图片； 二、被告盐城市步游体育器材有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告淮安滑雪之家户外用品有限公司8000元； 三、驳回原告淮安滑雪之家户外用品有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2963元，由原告淮安滑雪之家户外用品有限公司负担2913元，由被告盐城市步游体育器材有限公司负担50元。案件受理费限被告于本判决发生法律效力后七日内向本院交纳，银行汇款直接汇入本院账号（户名：盐城市亭湖区人民法院（诉讼费专户），账号：53×××81，开户行：中国银行盐城亭湖支行），汇款时需注明案号，如逾期未交纳，本院将依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该法院预交上诉案件受理费。 审 判 长  方玲玲 人民陪审员  成爱玲 人民陪审员  张福桂 二〇二〇年六月三十日 法官 助理  刘 敏 书 记 员  宋相慧 附录法律条文 1．《中华人民共和国著作权法》 第三条本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品： （一）文字作品； （二）口述作品； （三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品； （四）美术、建筑作品； （五）摄影作品； （六）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品； （七）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品； （八）计算机软件； （九）法律、行政法规规定的其他作品。 第十条著作权包括下列人身权和财产权： （一）发表权，即决定作品是否公之于众的权利； （二）署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利； （三）修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利； （四）保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利； （五）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利； （六）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利； （七）出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外； （八）展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利； （九）表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利； （十）放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利； （十一）广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利； （十二）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利； （十三）摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利； （十四）改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利； （十五）翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利； （十六）汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利； （十七）应当由著作权人享有的其他权利。 著作权人可以许可他人行使前款第（五）项至第（十七）项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。 著作权人可以全部或者部分转让本条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。 第十一条著作权属于作者，本法另有规定的除外。 创作作品的公民是作者。 由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。 如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。 第十七条受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。 第四十八条有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任： （一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外； （二）出版他人享有专有出版权的图书的； （三）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外； （四）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外； （五）未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外； （六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外； （七）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外； （八）制作、出售假冒他人署名的作品的。 第四十九条侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。 2.《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第七条当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。 在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。 第二十五条权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十八条第二款的规定确定赔偿数额。 人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。 当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。 第二十六条著作权法第四十八条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。 人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。