江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0902民初1151号原告：盐城市天平建设监理有限公司，统一社会信用代码91320900714128698Q，住所地江苏省盐城市青年中路14号国飞尚城A区13幢东单元五楼。法定代表人：王志雨，该公司总经理。委托诉讼代理人：华建国，盐城市大洋法律服务所法律工作者。被告：陈志江，男，1963年12月28日出生，住江苏省盐城市亭湖区。原告盐城市天平建设监理有限公司（以下简称天平监理公司）与被告陈志江劳动争议纠纷（经济补偿金）一案，本院于2020年3月25日受理后，依法适用简易程序，于2020年5月19日公开开庭进行了审理。原告天平监理公司的委托诉讼代理人华建国、被告陈志江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天平监理公司向本院提出以下诉讼请求：判令原告不支付被告解除劳动关系的经济补偿金73350.9元。事实与理由：1、被告陈志江于2019年9月7日向盐城市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）提交《劳动仲裁申请书》，请求裁决公司支付其解除劳动关系的经济补偿金等。根据其陈述，被告是以“公司拖欠其工资、停缴其社会保险费”为由，依据《劳动合同法》第38条第1款、第46条第1项规定提出解除劳动关系要求支付经济补偿金；根据江苏省高院苏高法审委【2009】47号《意见》第15条第2款之规定，“劳动者以《劳动合同法》第38条第1款规定为由解除劳动关系，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第46条第1项规定为由请求用人单位支付经济补偿金的，不予支持”；本案公司虽然存在拖欠被告工资和停缴其社会保险费事实，但被告在2019年9月7日申请劳动仲裁、主张解除劳动关系支付经济补偿金之前，没有向公司事先履行告知程序，说明理由。因此，双方劳动关系因被告于2019年9月7日向公司提出解除劳动关系已合法解除，但其主张经济补偿金依法不应支持。2、被告在2019年9月7日己合法解除劳动关系且没有获得支持经济补偿金的情况下，为了达到公司支付经济补偿金的目的，撤回仲裁申请，并以“公司拖欠工资和社会保险费”为由，采用邮寄方式于2019年12月10日向公司发出《解除劳动关系告知书》，再一次向公司解除劳动关系并要求支付经济补偿金，后立即二次申请仲裁，以此来弥补之前程序上的“告知”义务，显然没有事实和法律依据。3、劳动仲裁委在被告前后两次申请仲裁诉求相同、事实与理由相同的情况下，回避第一次仲裁申请和撤回申请的相关事实，作出错误裁决。对此，原告不服仲裁裁决，请求法院依法维护原告的合法权益。4、陈志江因为本人原因于2019年3月29日向公司提交辞职报告后，公司在次日同意其辞职，而合法解除了劳动关系，因此即便被告在辞职后又与公司建立了新的劳动关系，其主张辞职前的工作年限的经济补偿金也没有事实和法律依据。被告陈志江辩称:1、因天平监理公司长期拖欠本人工资及社会保险本人仲裁请求解除劳动关系并支付经济补偿金。2019年9月7日申请仲裁后，为了缓和矛盾，于2019年11月18日撤回仲裁申请。2、如果9月7日解除劳动合同，对方应该出具解除终止劳动关系证明，并办理档案保险转移手续，但是实际并未办理。3、双方是因协商未果才申请仲裁的。4、对仲裁裁决书中确定的月平均工资6985.8元予以认可。5、2019年3月29日向公司负责人周凯提交辞职报告属实。但是周凯说被告是骨干，要重用，没有同意辞职。后来被告继续在公司工作，证书也用在公司项目上。没有办理离职手续，也没有派人接替被告工作。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经当事人举证、质证，双方无争议的事实如下：2009年10月，被告陈志江至原告天平监理公司工作。2010年4月起至2019年11月，天平监理公司为陈志江办理社会保险登记并缴纳社会保险费。截2018年天平监理公司拖欠陈志江工资71217.38元，天平监理公司于2018年12月28日向陈志江出具欠条。上述期间，陈志江于2019年9月7日向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求天平监理公司支付2018年度工资、2019年度差欠工资、经济补偿金。2019年11月18日，陈志江以“个人原因”为由向劳动仲裁委撤回仲裁申请。2019年11月18日，劳动仲裁委作出盐劳人仲案字（2019）第394号决定书，准予陈志江撤回仲裁申请。2019年12月10日，陈志江向天平监理公司递交《解除劳动关系告知书》，主要内容为：截止目前，公司拖欠本人工资达23个月、社保欠交6个月以上…故被迫辞职，并以收到此通知书之日为本人离职之日，且必须依法结清本人工资及补偿金…2019年12月16日，陈志江再次向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求天平监理公司支付经济补偿金73395元。2020年2月24日，劳动仲裁委作出盐劳人仲案字（2020）第130号裁决，该裁决书中认定“天平监理公司自2010年4月起为陈志江缴纳社会保险费，至2019年11月份”，并认定“陈志江2009年10月1日入职，2019年12月10日离职，工作年限合计10年2个月；陈志江解除劳动合同前十二个月平均工资为6985.8元。”裁决：天平监理公司给付陈志江解除劳动合同经济补偿金73350元。天平监理公司不服裁决诉至本院。本案审理过程中，原、被告双方对劳动仲裁委盐劳人仲案字（2020）第129号裁决书中查明的事实、以及天平监理公司差欠陈志江工资的事实均无异议。双方对陈志江离职的时间及方式存在分歧：（一）关于2019年3月29日提交辞职情况，双方一致陈述：陈志江在2019年3月29日提交辞职报告，后继续在天平监理公司工作。辞职报告的内容为：迫于生活压力不能在公司继续工作，同时希望公司能够体恤本人实际困难，尽早对我的申请予以考虑并批准…我会积极配合公司做好辞职前的交接工作。陈志江陈述公司没有批准辞职。天平监理公司陈述：2019年3月29日辞职报告上写的是个人原因，老总签字同意。但后来陈志江继续在公司工作，公司也继续缴纳社会保险、发放工资。天平监理公司举证了陈志江2019年3月29日辞职报告，上有“同意周凯2019年3月30日”字样。陈志江陈述周凯签字是仲裁前后加的。（二）关于2019年9月7日仲裁情况天平监理公司陈述：（1）2019年9月7日之前陈志江确实负责公司工地上监理项目，公司在陈志江2019年9月7日申请仲裁后，公司除了要求其办理工作移交和有关工程量的确认手续外，从未安排其工作。（2）公司认为陈志江上班时间截止到2019年9月7日。（3）在2019年9月7日陈志江申请劳动仲裁时，公司没有收到陈志江的解除劳动关系通知书，陈志江以该理由主张经济补偿金不予支持。天平监理公司针对其上述主张，提交下列证据：证据1：劳动仲裁委盐劳人仲案字（2020）第130号《仲裁裁决书》一份。天平监理公司陈述陈志江于2019年9与7日第一次申请劳动仲裁主张解除劳动合同经济补偿金，经庭审调查不符合支付经济补偿金条件后撤回申请，第二次又申请仲裁。证据2：2019年9月7日陈志江第一次劳动仲裁申请书、2019年11月1日第一次仲裁开庭通知。天平监理公司陈述陈志江在第一次申请仲裁的庭审中以公司拖欠工资和社保费为由主张解除劳动关系经济补偿金，但由于没有事先向公司履行告知程序，其主张经济补偿金不予支持。陈志江在有关人员指导下撤回仲裁申请。证据3：第二次劳动仲裁申请书。天平监理公司陈述陈志江在第一次申请仲裁主张解除劳动关系经济补偿金没有得到支持的情况下，事后于2019年12月10日向公司补发解除劳动关系通知书，并再次主张解除劳动关系经济补偿金，其事后补发通知属于事后行为，根据省高院意见规定该情形主张经济补偿金不予支持。陈志江陈述：在9月7日申请仲裁时，尚未和单位解除劳动关系，后仲裁员告知可以自行协商，就撤回仲裁申请。之后一直在单位工作至2019年12月初。陈志江针对其上述主张，提交下列证据：证据1：住建部官网盐城市天平建设监理有限公司注册人员名单截图。证据2：盐城市公共资源交易中心（盐城市公共资源交易平台）、盐城市天平建设监理有限公司在建监理工程列表截图、盐城市二次供水设施提升改造工程监理服务《建设工程监理合同》、盐城市二次供水设施提升改造工程（第二、三批次）单位工程竣工验收证明书，其中第三批次验收日期2019年9月28日；及盐城市二次供水设施提升改造工程（第二批次）水电增项项目单位工程竣工验收证明书，验收日期2019年12月30日。证据3：个人养老保险缴费基数。截止缴费期限为2019年11月。证据4：2019年12月16日劳动仲裁申请书。证据5：工资表及账户收入明细。本院对上述证据审核后认为，天平监理公司所举3份证据与陈志江所举证据4内容一致，可以证明原、被告双方在发生纠纷后两次申请仲裁的经过；陈志江所举证据1、2相互印证，原被告也均认可陈志江在天平监理公司所监理的工程任监理这一事实。陈志江所举证据2中2份监理文件的签署日期均在2019年9月7日之后，与陈志江所陈述的其在天平监理公司工作至12月底一致；证据3陈志江养老金缴费记录也记载天平监理公司为陈志江交纳社保至2019年11月。也侧面印证了与陈志江所陈述的其仲裁后继续在天平监理公司工作的事实。故本院认定相关事实如下，陈志江2019年9月7日向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求天平监理公司支付2018年度工资、2019年度差欠工资、经济补偿金。2019年11月18日，劳动仲裁委作出盐劳人仲案字（2019）第394号决定书，准予陈志江撤回仲裁申请。上述期间，陈志江仍在天平监理公司监理的项目上继续工作。本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人各执己见，未能达成协议。本案的争议焦点：（1）陈志江2019年9月7日向劳动仲裁委申请劳动仲裁前没有事先向公司履行告知程序，后陈志江撤回仲裁申请，向天平监理公司送达《解除劳动关系通知书》后再次向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求天平监理公司支付经济补偿金是否符合法律规定。（2）陈志江在2019年3月29日向天平监理公司辞职，2019年3月29日前的工作年限是否计入经济补偿金年限。本院认为：用人单位存在未及时足额支付劳动报酬情形的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案审理中，天平监理公司对拖欠陈志江工资的事实予以认可。陈志江于2019年12月10日以天平监理公司拖欠工资为由向天平监理公司邮寄了《关于解除劳动关系的通知书》，天平监理公司依法应当向陈志江支付经济补偿金。（一）关于天平监理公司辩称陈志江在提请仲裁事项后自动离职的观点。陈志江在2019年9月7日第一次申请仲裁后，陈志江撤回申请。现有证据表明，2019年3月29日至2019年9月7日期间，原被告双方劳动合同处于持续履行状态，陈志江在此期间未提出要求解除劳动合同。陈志江第一次申请仲裁期间继续为天平监理公司提供劳动，天平监理公司也继续为陈志江交纳社会保险，故应当认定双方劳动关系在2019年3月29日至陈志江邮寄《关于解除劳动关系的通知书》之前并未实际解除，原、被告双方均在继续履行劳动合同。故天平监理公司主张的该观点本院不予采信。故陈志江第一次2019年9月7日申请劳动仲裁时，在其既没有明确提出辞职，双方劳动关系未没有实际解除的情形下，陈志江在第一次申请劳动仲裁时主张经济补偿金显然不符合法律规定。但陈志江撤回仲裁申请后，在双方劳动合同继续履行期间向天平监理公司邮寄《关于解除劳动关系的通知书》并不违反相关规定，也符合法律规定的劳动者可以解除劳动合同并主张经济补偿金的条件。故对天平监理公司的相关辩解不予采信。（二）关于2019年3月29日陈志江的辞职申请本案中，双方均陈述陈志江在申请仲裁前于2019年3月29日已经向天平监理公司辞职，但陈志江提交辞职报告后，无证据表明天平监理公司当时已经批准了陈志江的辞职报告。且后来陈志江继续在天平监理公司工作，天平监理公司也继续为其缴纳社会保险；天平监理公司也没有为陈志江办理离职手续、陈志江的相关证书也登记在天平监理公司名下的实际状况，均与陈志江陈述的辞职未获批准双方继续履行劳动合同的事实一致。故应当认为双方劳动合同关系未实际解除，处于继续履行状态。天平监理公司辩称不予支付陈志江提交辞职报告前的工作年限的经济补偿金依据不足。（三）经济补偿金的金额根据法律规定，本案中天平监理公司应当向陈志江支付经济补偿。补偿金额应当按照陈志江的工作年限和离职前工资标准进行计算。解除劳动合同的经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案审理中原、被告双方对仲裁确认的劳动者工作年限合计10年2个月；解除劳动合同前12个月平均工资为6985.8元均不持异议。故核定天平监理公司应当给付陈志江解除劳动合同经济补偿6985.8元/月×10.5月＝73351元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：原告盐城市天平建设监理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告陈志江解除劳动合同经济补偿金73351元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告盐城市天平建设监理有限公司负担，本院决定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省盐城市中级人民法院；开户行：中国银行股份有限公司盐城世纪大道支行；账号：52×××89）。审判员  邵伟二〇二〇年六月十六日书记员  裴静附法律条文1.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。