湖南省衡阳市蒸湘区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0408民初2263号原告：李某，男，汉族，1963年2月13日出生。委托诉讼代理人：周伟，衡阳市雁峰区衡州法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李振荣，衡阳市雁峰区衡州法律服务所法律工作者。被告：肖某（曾用名“肖震”），男，汉族，1982年4月7日出生。委托诉讼代理人：刘湘骅，湖南湘华律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘品，湖南湘华律师事务所实习律师。被告：宁某，男，汉族，1971年5月2日出生原告李某为与被告肖某、宁某提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年8月21日向本院提起诉讼。本院受理后依法适用简易程序，于2020年3月2日公开开庭进行了审理。原告李某的委托诉讼代理人周伟，被告肖某及其委托诉讼代理人刘湘骅、刘品，被告宁某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某提出诉讼请求，1.判令二被告赔偿原告各项经济损失124337元；2.本案诉讼费由二被告承担。在诉讼过程中，原告李某将第一项诉讼请求变更为：判令二被告赔偿原告各项经济损失89504元。被告肖某辩称，1.原告诉请的金额过高，被告肖某在诉前已将原告的伤残等级申请了重新鉴定，应当以重新鉴定结果作为依据；2.被告肖某在案件发生时已向原告赔付2万元，应予以扣除；3.原告在施工过程中自身也存在过错，应当根据各方过错大小减轻答辩人的赔偿责任；4.被告肖某与被告宁某之间系承揽关系，被告宁某没有农村建房资质，系被告肖某选任过错，故应当只承担相应的过错责任，不应当与被告宁某承担连带责任。被告宁某辩称，原告不是直接受雇于被告宁某，是被其弟弟叫来做事的，且被告已购买工伤意外保险。本院经审理查明的事实如下：2018年12月26日，被告肖某（甲方）与被告宁某（乙方）签订《农村建房合同》，肖某将其整栋、三层、总面积为680平方米的农村自建房施工工程承包给被告宁某，双方还对建房所需材料、建筑施工内容、建筑单价及付款方式等进行了约定。协议签订后，被告宁某陆续组织施工人员进行建房施工。原告作为施工人员之一，主要负责建房过程中的一些杂事，俗称“小工”，工资为180元/天。2019年3月11日16时许，原告被安排敲掉部分已砌好的墙砖，作业过程中，原告被倒塌墙体散落的墙砖砸伤右脚。伤后原告被工友送至镇上的卫生院治疗，因伤势较重，原告当日被转送至衡阳市康阳骨科医院住院治疗30天。2019年5月6日，原告委托衡阳市民和司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该鉴定所于委托次日出具鉴定意见，评定原告符合十级伤残，误工期为150天、护理期30天、营养期60天，给予6000元后期复查及手术费取内固定。为此，原告花费鉴定费2000元。本案审理过程中，被告肖某对上述鉴定意见不服，提出重新鉴定的申请，本院委托南华大学司法鉴定中心对原告的伤情进行了重新鉴定。该鉴定中心于2019年12月9日作出南大司鉴中心[2019]临鉴字第1130号司法鉴定意见，评定原告不构成伤残，误工期为180天、护理期为90天、营养期为90天，预计后续复查、取内固定医疗费10000元或后续医疗费用按实际费用凭有效票据核准。为此，被告肖某支付鉴定费2000元。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告肖某为兴建自有住房，与被告宁某签订了《农村建房合同》，双方之间形成农村建房施工合同法律关系。被告宁某作为房屋工程的承包人，雇佣原告李某进行施工，双方形成了雇佣法律关系。对于原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害，被告宁某作为雇主，未采取安全防护措施、未消除安全隐患，亦未尽到安全管理义务，故其应当承担相应的赔偿责任；原告在施工过程中没有注意自身安全，对于可以预见的风险未采取措施予以避免，对其损害后果自身亦应承担相应的民事责任；被告肖某作为房主，将其两层以上的自建房屋施工工程承包给没有任何施工资质及安全生产条件的被告宁某，存在选任过失，故对原告的损害后果亦应承担相应的民事责任。根据各方当事人的过错程度，本院认定由被告宁某承担40%的责任，被告肖某承担40%的过失责任，原告自身承担20%的责任。二被告均未提供证据证实原告李某受雇于李仁生或李仁生对李某的伤害结果存在过错行为的事实，故对于被告认为李仁生应当对原告承担赔偿责任的主张，本院不予支持。对于原告的伤情，衡阳市民和司法鉴定所作出的鉴定意见，系原告自行委托，且二被告未参与见证；南华大学司法鉴定中心作出的鉴定意见，系受本院委托，且二被告均参与见证，原告亦根据新的鉴定结论对其诉讼请求作出调整，故应以重新鉴定作出的结论计算原告的损失。根据法律规定、相关数据统计，限于原告的请求，本院核定原告的损失为：1.误工费32400元（180元/天×180天）；2.护理费13500元（150元/天×90天）；3.营养费4500元（50元/天×90天）；4.后期医疗费10000元；5.住院生活补助费1500元（50元/天×30天）；6.交通费酌情认定为600元；7.鉴定费2000元；9.生活服务DR费70元；10.医疗费24934元，以上合计89504元，依据前述分析，应由被告宁某承担35801.6元（89504元×40%），被告肖某承担35801.6元，原告自行承担17900.8元。另被告肖某在重新鉴定的过程中，预付了鉴定费2000元，本院认为宜应本案中一并处理，即由宁某按照过错比例承担800元、肖某承担800元、原告承担400元。除去肖某先行赔偿的20000元、宁某赔偿的1000元，二被告分别须要赔偿原告14601.6元（35801.6元-2000元＋800元-20000元）、35601.6元（35801.6元＋800元-1000元），其余损失由原告自行承担。被告宁某辩称其已购置工伤意外保险，但未提供证据予以证实，且即使其主张为真，亦可在赔偿原告后依法向保险公司追偿，而不能以此免除其在本案中应向原告承担的赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告肖某于本判决生效之日起10日赔偿原告李某各项经济损失14601.6元；二、被告宁某于本判决生效之日起10日赔偿原告李某各项经济损失35601.6元；三、驳回原告李某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取1393元，由原告李某负担831元，被告肖某负担163元，被告宁某负担399元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  王孝杰二〇二〇年六月一日法官助理罗娜书记员**梅《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。