湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘03民终934号上诉人（原审原告）：许铁强，男，1968年7月3日出生，汉族，现住湖南省长沙市望城区。被上诉人（原审被告）：湖南天元建设有限公司，住所地湖南省湘潭市雨湖区熙春路（新虹大楼门面）。法定代表人：刘志军，该公司董事长。上诉人许铁强因与被上诉人湖南天元建设有限公司（以下简称天元公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2020）湘0302民初659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月27日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。许铁强上诉请求：撤销一审判决第一项，并改判“1、天元公司支付许铁强停工留薪期工资178560元；2、天元公司支付许铁强一次性伤残补助金81840元、一次性医疗补助金74400元，一次性伤残就业补助金74400元，共计230640元；3、天元公司支付许铁强住院伙食补助费9440元、交通费500元，共计9940元；4、天元公司支付许铁强未签订劳动合同的双倍工资共计171120元；5、天元公司支付许铁强解除劳动关系的经济补偿金7440元；6、天元公司支付许铁强营养费800元、后续治疗费1200元，共计2000元”或者发回重审并由天元公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实依法改判或发回重审。1、许铁强的实际工资与天元公司向社会保险机构缴费的工资存在差异，其一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应以实际工资计算。许铁强的工资为现金发放，工资为每天248元，这与目前工地工作的实际水平相符。许铁强的月平均工资为7440元，而天元公司向工伤保险基金为许铁强办理的缴费工资仅为4718元，天元公司未足额缴纳工伤保险费用，造成许铁强受伤后得不到应有的补偿，故上述费用应按实际工资标准计算。2、一审法院对“本人工资”的理解和认定，适用法律错误。许铁强的实际工资为7440元，未超过《工伤保险条例》第六十四条规定的300%，因此，本案应按实际工资7440元的标准计算。3、工资数额的举证责任应由天元公司承担，不应当由受领工资的许铁强承担，且在一审审理过程中，许铁强提交了证明工资标准的证人证言并申请了证人出庭作证，天元公司未出庭参与庭审，视为放弃举证质证的权利，一审法院应当采纳该证据。4、许铁强的停工留薪期应为24个月，上诉人停工留薪期的工资标准应按实际工资7440元/月的标准计算。许铁强于2018年10与22日入院，此时距离第一次入院已经有一年半之久，且医嘱建议全休半年。因此，停工留薪期应延长至24个月。5、一审法院应当确认许铁强与天元公司之间的劳动关系解除，并敦促天元公司向工伤保险基金为许铁强申请支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，同时天元公司应向许铁强支付解除劳动合同的经济补偿金。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。天元公司未作答辩。许铁强向一审法院起诉请求：1.判令天元公司支付许铁强停工留薪期工资178560元（7440元/月×24个月）；2.判令天元公司支付许铁强一次性伤残补助金81840元、一次性医疗补助金74400元、一次性伤残就业补助金74400元，共计230640元；3.判令天元公司支付许铁强住院伙食补助费9440元、交通费500元，共计9940元；4.判令天元公司支付许铁强未签订劳动合同的双倍工资共171120元（7440元/月×11个月×2＋7440元）；5.判令天元公司支付解除劳动关系的经济补偿金7440元；6.判令天元公司支付许铁强营养费800元、后续治疗费1200元，共计2000元。一审法院认定事实：许铁强于2017年3月7日进入天元公司承建的天元·御城一期项目工地从事木工工作。2017年4月8日15时许，许铁强在工地进行电梯井装模作业时，因脚手架断裂，不慎从四楼掉至一楼受伤，随后被送往湘潭市中心医院住院治疗。经湘潭市中心医院诊断，许铁强所受损伤为：一、高处坠落伤：1.左股骨上段粉碎性骨折，2.左髋臼骨折，3.Ｔ11椎体骨折，Ｌ5／Ｓ1椎间盘突出，4.左侧11、12肋骨骨折，5.全身多处软组织挫伤；二、右肺继发性××；三、贫血；四、肝功能受损。原告许铁强于2017年6月9日出院，住院62天。随后转至金侨医院（湘潭市雨湖区中医医院）进行康复治疗，于2017年7月28日出院，住院48天。2018年7月26日，许铁强向湘潭市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请。2017年9月27日，湘潭市人力资源和社会保障局作出潭工伤认字〔2017〕1437号《工伤认定决定书》，许铁强此次受伤认定为工伤。2018年10月22日，许铁强再次入住湘潭市中心医院住院行内固定取出术，2018年10月30日出院，住院8天。出院医嘱为：1.注意休息，加强营养，6月内禁患肢体力活动，避免再次骨折，全休半年等。2019年7月29日，湘潭市劳动能力鉴定委员会作出潭劳鉴2019年工565号《劳动能力鉴定结论书》，根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》（GB/T16180-2014）标准，许铁强所受损伤构成伤残捌级。2019年12月20日，许铁强向湘潭市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年3月13日，湘潭市劳动人事争议仲裁委员会作出潭劳人仲案字〔2020〕第36号《仲裁裁决书》。许铁强对该仲裁裁决不服，诉至法院。另查明：（一）许铁强在湘潭市中心医院（2次）、金侨医院（湘潭市雨湖区中医医院）住院期间的医疗费用（具体数字不详），天元公司均已负担，住院期间由天元公司派人护理，费用由天元公司支付。（二）天元公司为天元·御城一期工程项目在湘潭市工伤保险管理服务局办理了工伤保险参保手续，并按规定缴纳了工伤保险费用。工伤保险基金已按月缴费工资4718元标准支付许铁强一次性伤残补助金51898元(4718元/月×11个月)。（三）许铁强庭审中认可，天元公司向其预支20000元，用于受伤后日常生活支出。许铁强出院后，未返回天元公司工作，亦未提交解除劳动合同申请。（四）根据潭人社发〔2013〕41号文件第十条第二款的规定，务工人员工伤保险待遇涉及本人工资的，统一以全市上年度在岗职工社会平均工资作为取费标准。（五）2017年6月6日，湘潭市人力资源和社会保障局、湘潭市统计局联合下发《关于发布2016年全市在岗职工平均工资的通知》（潭人社发〔2017〕24号），该文件显示，2016年度全市在岗职工年平均工资为56619元，月平均工资为4718元。（六）双方均未提供许铁强受伤前工资发放情况。本案在审理过程中，许铁强申请证人崔某、伍某、李某出庭作证。证人崔某、伍某、李某证明，许铁强于2017年3月7日到工地上班，2018年4月8日下午15时许发生事故摔伤，期间共工作29.5天，每日工价为248元。一审法院认为，本案纠纷系许铁强在劳动过程中遭受事故伤害要求赔偿引发，其基础法律关系属工伤保险待遇纠纷范畴，故本案案由应为工伤保险待遇纠纷。本案许铁强在工作过程中遭受伤害属于工伤、且构成八级伤残。其主要争执焦点：一、许铁强的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，其工资标准应如何计算；二、许铁强的停工留薪期工资如何确定；三、许铁强请求的住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费，其请求是否有法律依据，是否应予支持；四、许铁强诉请的未签订劳动合同双倍工资和解除劳动关系经济补偿金，是否有法律依据，是否应予支持。对此评判如下：一、关于许铁强的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金，其工资标准应如何计算的问题。一审法院认为，许铁强在天元公司仅工作一个月，且双方均未提供许铁强受伤前的工资发放情况，尽管证人崔某、伍某、李某出庭证明其每日工价为248元，但建设工程施工受天气等多种因素影响，不可能每月30天均工作。同时，依据潭人社发〔2013〕41号文件第十条第二款“务工人员工伤保险待遇涉及本人工资的，统一以全市上年度在岗职工社会平均工资作为取费标准”的规定，结合2017年6月6日湘潭市人力资源和社会保障局、湘潭市统计局联合下发的《关于发布2016年全市在岗职工平均工资的通知》（潭人社发〔2017〕24号），2016年度湘潭市在岗职工年平均工资为56619元，月平均工资为4718元。故许铁强的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的工资标准应按4718元／月计算。上述费用中，依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，应由工伤保险基金支付。一次性伤残就业补助金则由用人单位天元公司支付。本案中，一次性伤残补助金，工伤保险基金已按标准支付给了许铁强51898元（4718元／月×11个月）。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条第二款之规定，其支付前提条件是“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同”，本案许铁强至今未向用人单位提交解除劳动合同关系的申请，导致一次性工伤医疗补助金，工伤保险基金无法发放，其责任在许铁强本人，许铁强应向工伤保险基金提交解除劳动合同关系的申请。同理，用人单位天元公司在许铁强未提交解除劳动合同关系申请的前提下，亦无法按规定支付一次性伤残就业补助金。考虑到许铁强出院后，未再返回天元公司工作，双方劳动关系已实际解除的现实情况，法院确认由天元公司支付许铁强一次性伤残就业补助金47180元（4718元／月×10个月）。故对许铁强提出的“应按7440元／月标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金”的诉请，不予支持。二、关于许铁强的停工留薪期以及工资如何确定的问题。一审法院认为，许铁强因工伤于2017年4月8日入院治疗，先后三次住院，最后一次住院时间为2018年10月22日至2018年10月30日。因许铁强未提供由劳动能力鉴定委员会出具的延长停工留薪期鉴定，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款之规定，其停工留薪期为12个月。基于上述第一条的理由，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，法院确认天元公司应支付许铁强停工留薪期工资为56616元（4718元/月×12个月）。三、关于许铁强提出的住院伙食补助费、交通费、营养费、后续治疗费，其请求是否有法律依据，是否应予支持的问题。法院认为，许铁强因工伤在湘潭市中心医院、金侨医院共住院118天，构成八级伤残，其住院伙食补助费、交通费，依据《工伤保险条例》第三十条第四项之规定，上述事项属工伤保险基金支付的范畴。1.关于许铁强提出的支付住院伙食补助费9440元的问题。许铁强在湘潭市中心医院、金侨医院共住院118天，根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条第三款、《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，其住院伙食补助费为1180元（118天×10元/天）；2.关于许铁强提出的支付交通费500元的问题。许铁强并未在统筹地区以外就医，且未提交交通费发票，对许铁强提出的该项诉请，不予支持；3.关于许铁强提出的支付营养费800元和后续治疗费1200元问题。《工伤保险条例》对工伤职工营养费和后续治疗费没有相关规定，许铁强要求天元公司支付营养费、后期治疗费共2000元的请求，没有法律依据，其诉请不予支持。四、关于许铁强诉请的未签订劳动合同双倍工资和解除劳动关系经济补偿金，是否有法律依据，是否应予支持的问题。法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案庭审中，许铁强当庭陈述双方未签订劳动合同，而天元公司既未到庭，亦未提交相关证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”之规定，法院采信双方劳动关系存续期间未签订书面的劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，因许铁强仅工作一个月就发生了事故，故许铁强要求天元公司支付双倍工资的理由不成立，该诉请法院不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金问题，本案基础法律关系属于工伤保险待遇纠纷，许铁强请求支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的前置条件是向用人单位提交解除劳动合同关系申请，许铁强的该项诉请，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条支付解除劳动关系经济补偿金的情形，许铁强的该项诉请，无法律依据，法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条第三款、第二十六条第三款、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、湖南天元建设有限公司支付许铁强一次性伤残就业补助金47180元、停工留薪期工资为56616元，共计103796元，扣除湖南天元建设有限公司已支付的20000元，余款83796元在本判决生效之日起十日内一次付清；二、驳回许铁强的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由湖南天元建设有限公司负担。二审期间，许铁强、天元公司均未向本院提交新证据。经审理查明，原审判决认定基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题有：1、许铁强工资标准应如何计算。许铁强在天元公司仅工作一个月，未签订劳动合同，未有工资发放的证据，对于具体的工资标准，双方均未提交充足的证据予以证实。虽然，许铁强在一审审理过程中，申请证人出庭作证，证明每日工价为248元，但证人也证明其是按工程量付钱，不是按月结算，鉴于建设工程施工受天气等多种因素影响的特殊性，根据湘潭市人力资源和社会保障局、湘潭市住房和城乡建设局联合下发的《关于进一步做好建筑施工企业务工人员工伤保险工作的通知》（潭人社发〔2013〕41号文件）的相关规定“建筑施工企业务工人员工伤保险待遇涉及本人工资的，统一以全市上年度在岗职工社会平均工资作为取值标准”。一审法院根据湘潭市人力资源和社会保障局、湘潭市统计局联合下发的《关于发布2016年全市在岗职工平均工资的通知》（潭人社发〔2017〕24号），认定许铁强的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的工资标准按4718元/月计算，符合本案实际情况，本院依法予以认可。2、许铁强的停工留薪期如何计算。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。……”根据上述规定，只有在伤情严重或者情况特殊且经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，才可以适当延长停工留薪期，本案中，许铁强并未提交伤情经市级劳动能力鉴定委员会确认的证据，故其不属于可以适当延长停工留薪期的情形，一审法院据此认定12个月的停工留薪期，符合法律规定。3、未签订劳动合同的双倍工资和解除劳动关系的经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，但许铁强仅在工地上工作一个月就发生了事故，其诉请要求天元公司支付未签订劳动合同的双倍工资，缺乏事实及法律依据。经济补偿金的前提条件是解除劳动关系且符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的经济补偿金适用情形。许铁强并未提交相关证据证实其符合解除了劳动关系需支付经济补偿金的情形，一审法院据此未支持其双倍工资及经济补偿金的诉求符合法律规定。4、关于住院伙食补助费、交通费、营养费、后续治疗费的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。许铁强要求天元公司赔偿交通费、营养费、后续治疗费但其均未提交证据证明，且《工伤保险条例》对工伤职工营养费和后续治疗费并没有相关规定，故对其要求赔偿交通费、营养费、后续治疗费的诉讼请求，本院依法不予支持。关于住院伙食费的问题。一审法院根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》及《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》的相关规定，结合许铁强住院118天的事实，认定其住院伙食补助费为1180元，并无不妥。许铁强并未提出解除劳动关系的诉讼请求，法院不能超出当事人的诉讼请求进行判决。且敦促天元公司向工伤保险基金为许铁强申请支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金也不属于本案的审理范围。许铁强可另行主张权利。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由许铁强负担。本判决为终审判决。审 判 长  戴忠华审 判 员  肖伟胜审 判 员  陶 玲二〇二〇年六月二十三日法官助理许姣代理书记员  胡 骞附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……