江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终1327号上诉人（原审被告）：无锡市金顺达新能源科技有限公司，统一社会信用代码91320214MA1W0DMK7K，住所地江苏省无锡市新吴区纺城大道299号深港都会广场10-2018。法定代表人：刘美娟，该公司执行董事。被上诉人（原审原告）：姜志成，男，1981年8月10日生，汉族，住江苏省建湖县。委托诉讼代理人：张珈畅，江苏海辉律师事务所律师。原审被告：刘美娟，女，1971年12月24日生，汉族，住江苏省。上诉人无锡市金顺达新能源科技有限公司（以下简称金顺达公司）因与被上诉人姜志成、原审被告刘美娟合同纠纷一案，不服无锡市新吴区人民法院（2019）苏0214民初6794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案受理，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金顺达公司上诉请求：撤销一审判决，驳回姜志成的诉讼请求。事实和理由：其公司从未承诺电动车永不充电，双方之间的合同约定了如果车子无法按期交付，由其公司支付滞纳金而非退款。此外还明确约定，姜志成只要在合同期间恶意中伤、诋毁其公司，给其公司造成名誉及利益损失，合同就自动终止，加盟费不予退还。姜志成在2018年7月到工商部门举报，到派出所报案，到无锡电视台编造各种谎言，说其公司卷款逃跑，造成社会舆论，给其公司造成了很大的损失，但最终这些单位都没有认定其公司存在欺诈行为。姜志成提供的微信转账凭证是假的，并非微信转账截屏，而是一个付款APP。其公司按照合同约定准备向姜志成支付滞纳金，但姜志成自动放弃，现在又不承认放弃而再次主张，不诚信。被上诉人姜志成答辩称：其通过正当的维权手段维护自己的合法利益，不存在任何恶意中伤诋毁公司的情形。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，证明确实充分，请求予以维持。姜志成向一审法院起诉请求：1、判令解除与金顺达公司签订的《销售代理合同》；2、判令刘美娟返还出资款10万元；3、判令金顺达公司、刘美娟支付自2018年11月至2019年9月，以10万元为基数，按照每月3%计算的违约金；4、本案诉讼费由金顺达公司、刘美娟负担。一审法院经审理查明，2018年11月18日，姜志成与金顺达公司签订一份《销售代理合同》，约定金顺达公司授权姜志成在江苏省盐城市建湖县代理销售该公司生产的新能源电动车，姜志成向金顺达公司交纳出资款10万元，同时约定样车十月底着市场占有率发布样车到店时间，若金顺达公司不能按发布时间发到姜志成店面，则按每月3%支付滞纳金。合同签订后，姜志成于2018年5月6日向金顺达公司支付了代理定金3万元，金顺达公司向姜志成出具了收据。2018年8月，姜志成陆续向刘美娟个人所有的“在商场润州区宇畅装饰材料经营部”、“转账给会员189××××6627”微信号转账7万元。后金顺达公司确定2019年2月为样车发布时间，但因金顺达公司未能按上述时间交付样车，姜志成遂于2019年11月7日诉至一审法院。以上事实，有姜志成提供的《销售代理合同》、收据、微信转账记录以及当事人的陈述等证据在卷佐证。原审法院经审查后认为：姜志成与金顺达公司签订的《销售代理合同》，系双方当事人真实意思表示，合同依法有效，当事人应当按照约定全面履行合同义务。现双方一致确认，金顺达公司应于2019年2月向姜志成交付新能源电动车样车，但直至本案诉讼前，金顺达公司仍未能交付，显然已经违反了合同确定的履行义务，属于违约，应当依法承担违约责任。据此，姜志成主张解除与金顺达公司之间的合同，符合法律规定，予以支持。根据合同法的相关规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。现姜志成依法提供了金顺达公司出具的收据以及与刘美娟的微信转账记录，以证明实际支付出资款10万元，并要刘美娟予以退还。金顺达公司对该证据的真实性予以认可，但辩陈只收到85000元，另外的15000元系由第三方平台收取，但并未提供相应证据予以证明，故对抗辩意见，不予采信。因刘美娟系金顺达公司的法定代表人，故其收取姜志成出资款的行为视为公司行为，相应的责任应由金顺达公司承担。关于违约金，双方在合同中明确约定，如金顺达公司未能按约交付样车，应当按照已收取的出资款以每月3%的标准支付违约金。现姜志成主张金顺达公司自2019年3月至2019年9月以10万元为基数，按照每月3%的标准支付违约金21000元，依法有据，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认解除姜志成与金顺达公司签订的《销售代理合同》；二、金顺达公司于判决发生法律效力之日起十日内退还姜志成出资款10万元并支付违约金21000元；三、驳回姜志成的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2570元，依法减半收取1285元（已由姜志成预交），由金顺达公司负担（姜志成同意其预交的诉讼费由金顺达新公司向其支付，法院不再退还，由金顺达公司于本判决发生法律效力之日起十日内向姜志成支付）。二审经审理查明，对于原审法院查明的事实，本院依法予以确认。二审庭审中，双方一致确认姜志成支付的10万元系通过“云付通”的第三方平台支付，而非通过微信转账.金顺达公司称只收到85000元，并第三方平台扣除了15000元，但并未提供证据证明。金顺达公司明确其公司认为无须向姜志成退还出资款并支付违约金的依据是案涉《销售代理合同》第七条中关于合同终止情形约定：“乙方在合同期间恶意中伤诋毁甲方，给甲方造成名义及利益损失，本合同终止，乙方所缴加盟费不予退还”。并当庭播放电视台的一档节目视频，视频中显示一名女性到电视台投诉，电视台到公司现场时，公司大门上着锁，金顺达公司认为视频中提到其公司“铁将军把门”，但事实上其公司并没有逃走。姜志成对该视频的真实性没有异议，但认为该视频中反映情况的是一名女性，且该视频中也不存在任何诋毁金顺达公司损害金顺达公司名誉的情况，仅是客观陈述。本院认为，双方争议焦点在于姜志成是否存在恶意中伤诋毁金顺达公司，给金顺达公司造成损失导致合同终止，金顺达公司是否可以以此为由拒返出资款和拒付违约金。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。双方之间的《销售代理合同》约定了双方的权利义务，姜志成已经履行付款义务，但金顺达公司至今未能履行交付新能源电动车的义务，距合同约定交付日期2019年2月份已经超过一年，且至今无法确定何时能交付新能源电动车。姜志成以金顺达公司迟延履行债务导致合同目的不能实现提出解除符合法律规定。关于姜志成实际上支付了10万双方并无争议，一审法院认定的微信转账仅是表述有误，金顺达公司认为实际仅收到85000元，第三方平台收取了15000元，但并未提供证据证明，一审法院认定姜志成的出资款为10万元并无不当。金顺达公司认为姜志成违反了合同约定恶意中伤诋毁其公司，但其提供的证据并不足以证明其主张，本院依法不予采信。关于违约金，合同中对于违约金的标准约定为每月3%，原审法院认定金顺达公司按照该标准支付2019年3月至9月期间的违约金并无不当，本院依法予以支持。综上，金顺达公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院依法不予采信，对其上诉请求不予支持。原审法院查明事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1285元，由上诉人无锡市金顺达新能源科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 缪 凌审判员 钱 菲审判员 胡 伟二〇二〇年六月十六日书记员 蒋欣悦