河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫96民终491号上诉人(原审原告)：郑金杰，男，1997年2月11日出生，汉族，住济源市。被上诉人(原审被告)：彭艳丽，女，1992年11月6日出生，汉族，住济源市。被上诉人(原审被告)：杨西西，女，1993年5月10日出生，汉族，住济源市。上诉人郑金杰因与被上诉人彭艳丽、杨西西合同纠纷一案，不服济源市人民法院（2020）豫9001民初757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑金杰上诉请求：撤销济源市人民法院(2020)豫9001民初757号民事判决，改判支持郑金杰的一审诉讼请求。2、本案诉讼费用由彭艳丽、杨西西承担。事实和理由:一审认为其要求彭艳丽、杨西西赔偿14090元无事实和法律依据错误，开始时郑金杰和会员都是非常积极等待彭艳丽、杨西西解决问题，但是彭艳丽、杨西西违约拒不处理会员问题，导致郑金杰的会员都纷纷要求郑金杰退钱，可以预见的损失是彭艳丽、杨西西违约后郑金杰必须如实支付给会员的钱。如果彭艳丽、杨西西没有违约，郑金杰就不用支付这些款。一审时彭艳丽、杨西西认可其二人应当承担处理会员的责任。既然彭艳丽、杨西西全权负责会员问题，那么其二人将会员问题处理完才算真正履行完责任。一审判决认可彭艳丽、杨西西违约，但事实上彭艳丽、杨西西几个月了才处理20来个会员，还是在案件审理期间处理的，其他会员问题均未处理。彭艳丽、杨西西并不是无偿给郑金杰处理会员，而是有条件的让郑金杰易货，郑金杰的义务履行完毕，彭艳丽、杨西西完成业绩、得到提成，但是彭艳丽、杨西西没有履行其二人的义务，存在违约。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。综上，郑金杰的诉讼请求有事实和法律依据，一审未支持其诉讼请求错误。彭艳丽辩称，彭艳丽处理了一部分会员，基本上加其微信的都已经处理，彭艳丽、杨西西答应过郑金杰，郑金杰处理过的，其二人会把钱支付郑金杰，剩下的彭艳丽、杨西西也愿意照脸处理。当时签完易货合同就让彭艳丽、杨西西当天把设备拆走，但是要拆除的设备比较大，不是一半天就能拆除，当是希望郑金杰能给彭艳丽、杨西西几天时间把设备拆走。一审判决之后，彭艳丽给郑金杰说了让其把会员统计下，看看会员愿意按哪种方式处理，后来郑金杰也没有统计。杨西西未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩材料。郑金杰向一审法院起诉请求：判令彭艳丽、杨西西赔偿其14360元。一审法院认定事实：郑金杰原在济源市人民医院北门对面经营一家游乐场。彭艳丽、杨西西系南阳开拓者实业有限责任公司济源分公司的工作人员。2019年12月19日，郑金杰（乙方）与南阳开拓者实业有限责任公司济源分公司（甲方）签订易货合同，载明合同自2019年12月19日起生效；本次双方签订易货总额度为50000元，郑金杰交纳本次合同信息费3500元，郑金杰易出的商品为游乐园全套设施，金额为50000元。当天，彭艳丽、杨西西给郑金杰出具承诺书，内容为“郑金杰的会员有接受员全权负责，如果接受人不负责将由杨西西彭艳丽全全接收如易货合同没签成此合同作废不占郑新杰5万额度此合同一试两份”。庭审中，彭艳丽、杨西西称承诺书中的“接受员（人）”指的是接收郑金杰设备的人，该客户接收设备后不愿接收会员，郑金杰的会员由其二人负责处理。2019年12月19日，郑金杰向南阳开拓者实业有限责任公司济源分公司交纳游乐场设施服务费3500元，南阳开拓者实业有限责任公司济源分公司将一张易货额度为50000元的贵宾卡交给郑金杰。2019年12月25日，郑金杰的设备拆除完毕，彭艳丽、杨西西支付郑金杰房租430元。截止2019年12月19日，郑金杰有343名会员未消费完毕，剩余次数共计1409次。后郑金杰按10元／次的价格退给会员张蕴榇120元、王訾40元、郜丹平60元，彭艳丽、杨西西对十几名会员进行了妥善处理。另查，郑金杰原经营的游乐场房屋租金为35000元／年，水电费由郑金杰自己交纳。一审法院认为，根据彭艳丽、杨西西出具的承诺书，郑金杰与南阳开拓者实业有限责任公司济源分公司签订易货合同后，如接收郑金杰设备的客户不愿接收郑金杰的会员，则由彭艳丽、杨西西负责处理郑金杰的会员。现易货合同签订后，接收郑金杰设备的客户不愿接收郑金杰的会员，郑金杰的会员应由彭艳丽、杨西西负责处理，彭艳丽、杨西西对此无异议，一审法院予以确认。郑金杰认为彭艳丽、杨西西未履行承诺，迟迟不予处理会员问题，存在拖延情况，构成违约，应赔偿其会员未消费次数按10元／次折算14090元，但郑金杰实际仅退还会员220元，要求彭艳丽、杨西西赔偿其14090元无事实和法律依据；考虑到彭艳丽、杨西西自出具承诺书至今已近四个月，仅处理了十几名会员，确实给郑金杰造成了一定困扰，故郑金杰退还会员的220元应由彭艳丽、杨西西承担。按双方认可的郑金杰提供的房屋租赁合同，郑金杰游乐场的房租为35000元／年、水电费由郑金杰自己承担，现郑金杰按100元／天主张亦属合理，一审法院予以确认；彭艳丽、杨西西认为易货合同是2019年12月19日中午签订的，郑金杰让其二人承担2019年12月19日当天的房租不合理，鉴于拆除设备确需准备时间，一审法院确定自签订易货合同次日2019年12月20日至2019年12月25日设备拆除完毕期间共计6天的房租、水电费由彭艳丽、杨西西负担，计600元，扣除彭艳丽、杨西西已支付的430元，彭艳丽、杨西西还应支付郑金杰170元。综上，彭艳丽、杨西西供应支付郑金杰390元。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：彭艳丽、杨西西于判决生效之日起三日内支付郑金杰390元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费159元，减半收取79.5元，由彭艳丽、杨西西负担。二审期间，郑金杰提供证据如下：1、退费清单一份，证明本案一审判决后，郑金杰又处理39个会员，共计向会员退费2830元，清单上显示40个会员含一审时处理过的会员王訾，因为王訾是现金支付的，所以也在清单上显示。2、短信记录截屏和微信记录截屏两张，证明一审庭审后郑金杰联系杨西西，一直没有联系上，杨西西把郑金杰的微信删除，短信不回。彭艳丽质证称：电话一一核实退费清单上的人员，只有会员袁静菲家长称已经签名，但费用还没有退还外，其他会员均认可会员剩余费用已退还。对短信记录和微信记录不清楚，但是认可一审庭审后郑金杰给其打过电话，其让郑金杰找杨西西处理。本院认证如下：郑金杰提供的退费清单已经彭艳丽核实，对该清单的真实性予以确认；杨西西未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利，对郑金杰提供的短信和微信记录的真实性，予以确认。本院经审理查明：一审庭审后，郑金杰按10元/次的退给袁唐同信、袁锡羽、范宸硕等38名会员共计2790元，其余查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致。本院认为：2019年12月19日彭艳丽、杨西西给郑金杰出具承诺书，该承诺书显示郑金杰与南阳开拓者实业有限责任公司济源分公司签订易货合同后，如接收郑金杰设备的客户不愿接收郑金杰的会员，则由彭艳丽、杨西西负责处理郑金杰的会员。彭艳丽、杨西西对该承诺书无异议，亦认可接受郑金杰设备的客户不愿意接受郑金杰的游乐场会员，故按照承诺书内容，彭艳丽、杨西西应负责处理郑金杰的游乐场会员，因彭艳丽、杨西西未积极处理，郑金杰目前已实际退还会员3010元（一审时退还的220元和二审查明已经退还的2790元），该费用应由彭艳丽、杨西西承担，结合一审审理并认定的房租170元，彭艳丽、杨西西应支付郑金杰3180元。郑金杰主张的其余会员未消费次数损失因尚未发生，具有不确定性，本案不予涉及。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：一、撤销济源市人民法院（2020）豫9001民初757号民事判决；二、彭艳丽、杨西西于本判决生效之日起三日内支付郑金杰3180元。一审案件受理费159元，减半收取79.5元，由彭艳丽、杨西西承担；二审案件受理费159元，由郑金杰负担120元，彭艳丽、杨西西承担39元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 商       敏审判员 林慧慧审判员陈莎莎二〇二〇年六月十日书记员 秦   玉   杰