湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0111民初3771号原告：武汉茂安瑞广告营销有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区武大园路5-1号国家地球空间信息产业基地南主楼1单元5层10号。法定代表人：陈景祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡卫平，北京盈科（武汉）律师事务所律师。被告：武汉缤购城置业有限公司，住所地：武汉市洪山区洪山街南李路2附1号。诉讼代表人：武汉缤购城置业有限公司清算组，系武汉缤购城置业有限公司管理人。委托诉讼代理人：饶艳，武汉缤购城置业有限公司管理人工作人员。原告武汉茂安瑞广告营销有限公司（以下简称茂安瑞公司）与被告武汉缤购城置业有限公司（以下简称缤购城公司）广告合同纠纷一案，本院于2018年4月19日立案，适用简易程序审理。后因案情复杂，本院于2018年7月6日依法作出（2018）鄂0111民初3771号之一民事裁定，将本案转为普通程序审理。2018年11月7日，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告茂安瑞公司的委托诉讼代理人胡卫平、被告缤购城公司的委托诉讼代理人游淋到庭参加了诉讼。2019年4月19日，本院依湖北安正矿业有限责任公司的申请依法作出（2019）鄂0111破申1号民事裁定，受理湖北安正矿业有限责任公司对缤购城公司的破产清算申请。2019年12月27日，原告茂安瑞公司将其给付之诉变更为确认之诉。本院经审查后决定将本案案由变更为破产债权确认纠纷。2020年5月18日，本院第二次公开开庭进行了审理。原告茂安瑞公司的委托诉讼代理人胡卫平、被告缤购城公司的委托诉讼代理人饶艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告茂安瑞公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告广告费360000元；2、判令被告每日按未付款项360000元的千分之一的标准向原告支付自2017年5月20日起计算至该360000元广告费付清之日止的违约金（截至2018年3月20日的违约金为86400元）；3、本案诉讼费由被告承担。本院裁定受理对缤购城公司的破产申请后，茂安瑞公司于2019年12月27日将其诉求变更为：请求确认原告对被告享有债权612000元［其中广告费债权360000元、违约金债权252000元（每日按360000元的千分之一的标准，自2017年5月20日起计算至2019年4月19日止）］。事实和理由：2016年8月，原、被告双方签订《广告发布合同书》1份，约定：由原告制作和发布户外广告，发布期为6个月，自2016年8月20日至2017年2月19日。合同签订后，原告按照合同要求，为被告发布广告并经被告公司验收合格；但被告一直以其公司财务困难为由，未按合同约定的付款期限向原告付款。后原告向被告发函催要未果，故提起诉讼。被告缤购城公司辩称：现有证据无法确定原告履行了案涉《广告发布合同书》的义务。本案中，原告提交两份验收报告用以证明其已完成广告发布义务，但相应证据无法确定其已依约履行相关义务。首先，从合同的形式上来看，两份验收报告没有缤购城公司盖章，也没有记载验收时间，只有丁猛个人签字。在无公司授权的情况下，丁猛个人签字并不能直接代表公司。其次，两份验收报告的内容前后矛盾。广告墙于2016年8月22日才安装完毕，就不可能自2016年8月20日起就发布广告，而应自2016年8月23日开始发布广告；两份验收报告上记载的发布周期也不一致，一份为2016年8月20日至2017年2月20日，另一份为2016年8月20日至2017年2月19日。合同约定的违约金过高，请求适当调低。本案中，案涉《广告发布合同书》约定的逾期付款违约金的计算标准为每日按欠付款项的千分之一计算，该标准明显过高。请求法院依据合同法第一百一十四条、合同法司法解释二第二十九条的规定，按照不超过实际损失30%的标准予以调低。关于实际损失的确认问题，缤购城公司逾期支付广告费给原告造成的实际损失仅为利息损失。违约金的计算标准可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期罚息的标准计算，即按同期同类贷款基准利率水平上加收30%-50%。原告主张的违约金起算日有误，应当予以调整。案涉《广告发布合同书》约定，缤购城公司应于广告发布期结束后3个月内向茂安瑞公司一次性支付广告费36万元，同时约定缤购城公司若逾期10日未按合同付款的，应按合同约定支付违约金。因此，假设验收报告记载的2016年8月22日广告安装完毕属实，且原告已依约发布广告6个月，则原告完成广告发布的时间为2017年2月22日，违约金起算日应为2017年6月2日，而不是原告主张的2017年5月20日。本院经审理认定事实如下：2016年8月，原告（乙方）与被告（甲方）签订《广告发布合同书》1份，主要约定：1、广告的名称、位置、规格和形式：（1）媒体位置：武汉市珞瑜路维多利亚大厦墙面；（2）规格：375平方米（宽15米*高25米）。（详见附件一）。2、广告画面的设计、制作安装及产品质量：（1）本合同项下广告画面由甲方设计，经甲方签字盖章确认后提供给乙方制作及安装；（2）乙方收到经甲方签字盖章的设计样稿之日起7日内，完成广告画面的制作、安装。乙方安装的广告画面须平整、无破损、表面灯光均匀；画面的展示效果以双方共同确定的参照广告牌（或本广告牌上某一客户发布结束时的灯光效果）为准；（3）产品质量：采用专业设备，进口专业布料制作、户外专业油墨输出，要求无明显褪色。3、甲方租用乙方武昌广埠屯维多利亚大厦墙面（其中一面）广告位发布广告，发布时间为2016年8月20日至2017年2月19日。具体按广告正式发布（上画面）之日起计。发布期限为6个月，但最晚发布时间不得迟于2016年8月27日。4、乙方应在广告制作完成后以书面形式通知甲方进行验收，甲方自收到书面验收通知之日起3个工作日内组织验收，并于验收合格后签字确认；甲方接到验收通知后3个工作日内未进行验收的，则视为验收合格。如验收不合格，乙方应根据甲方要求进行整改，直至达到甲方的验收要求，每延误一天，广告发布期限顺延一天。5、本合同广告费总计360000元。甲方于广告发布期结束后3个月内（暂定为2017年5月20日前，以广告发布期实际结束时间为准）向乙方一次性支付合同全额款项，即360000元。6、甲方需按本合同约定付款，若逾期十日未按照合同付款的，乙方有权解除本合同，同时甲方按应付款的1‰每日向乙方支付违约金。2016年8月18日，茂安瑞公司与案外人丁猛签订《合作确认单》1份，其内容为：项目名称为武汉缤购城置业有限公司，合作类别为户外发布，投放数量为一面，投放时间为2016年8月20日至2017年2月19日，发布时间六个月，制作物料为写真，制作要求为15m（w）*25m（h）=375㎡，媒体位置为武汉市珞瑜路维多利亚大厦墙面，媒体形式为电脑三面翻其中一面。丁猛在甲方委托人处签名。丁猛在第一份《验收报告》“验收单位”处签名，其内容为：“茂安瑞公司于2016年8月22日就缤购城项目‘维多利亚墙面’三面翻广告安装完毕，画面平整；发布周期为2016年8月20日至2017年2月19日，发布照片如下：实景照片”。《该验收报告》附两张照片，分别为楼面实际广告、楼面实际广告与当天报纸的合影。报纸出版日期显示为2016年8月20日。丁猛在第二份《验收报告》“验收单位”处签名，其内容为：“茂安瑞公司于2016年8月22日就缤购城项目在武昌维多利亚大厦墙面三面翻广告发布，现已发布到期，发布期间画面平整，严格按照合同条款执行，发布周期为2016年8月20日至2017年2月20日，发布照片如下：实景照片”。该《验收报告》附两张照片，分别为楼面实际广告、楼面实际广告与当天报纸的合影。报纸出版日期显示为2017年2月20日。被告自认，丁猛原为被告公司员工，负责市场营销业务，案涉广告业务由其负责；被告未向原告支付过广告费。另查明，2019年3月5日，案外人湖北安正矿业有限责任公司向本院申请对缤购城公司进行破产清算，本院于2019年4月19日依法作出（2019）鄂0111破申1号民事裁定，受理湖北安正矿业有限责任公司对缤购城公司的破产清算申请。以上事实，有原告茂安瑞公司提交的《广告发布合同书》、合作确认单、验收报告等证据及庭审笔录在案证实。本院认为，案涉《广告发布合同书》（关于逾期付款违约金的约定除外）系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效。双方当事人应全面履行自己的合同义务。被告自认丁猛系其员工，负责被告案涉广告业务，丁猛在案涉《合作确认单》及2份《验收被告》上签名，系职务代理行为，其法律后果由被告承担。被告辩称2份《验收报告》上只有丁猛的个人签名，而未加盖被告公司印章，丁猛无权代理被告，本院不予支持。根据案涉《验收报告》上照片中的报纸所显示的出版日期，本院认定广告发布期间为2016年8月20日至2017年2月20日。第一份《验收报告》中记载的广告发布终止日为2017年2月19日，与第二份《验收报告》上照片中的报纸所显示的出版日期不符，系笔误。丁猛在2份《验收报告》上签名，且广告发布期间为2016年8月20日至2017年2月20日，原告已全面履行完毕自己的合同义务。广告发布终止日为2017年2月20日，根据案涉《广告发布合同书》中关于“广告费支付方式”的约定，被告应于2017年5月20日之前向原告支付广告费360000元。被告逾期未向原告支付广告费，构成违约，依法应承担继续履行付款的义务，并支付违约金的违约责任。案涉《广告发布合同书》约定，被告每日应按应付款的1‰向原告支付违约金。该约定的违约金计算标准过高，依被告的申请，本院酌情将该违约金计算标准调低为按年利率24%的标准计算违约金。案涉《广告发布合同书》中关于“本合同广告费总计360000元。甲方（被告）于广告发布期结束后3个月内（暂定为2017年5月20日前，以广告发布期实际结束时间为准）向乙方（原告）一次性支付合同全额款项，即360000元”的约定，已明确了广告费的支付期限。案涉《广告发布合同书》中关于“甲方（被告）需按本合同约定付款，若逾期十日未按照合同付款的，乙方（原告）有权解除本合同，同时甲方按应付款的1‰每日向乙方支付违约金”的约定，应理解为被告逾期十日未支付广告费，原告享有约定的单方合同解除权，而不应理解为广告费的支付期限延后10日。违约金的起算日期应为2017年5月21日。被告主张违约金起算日期为2017年6月2日，本院不予支持。因本院已于2019年4月19日裁定受理对被告的破产申请。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款之规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息，故计算违约金的截止日为2019年4月19日。原告对被告享有的广告费债权为360000元、违约金债权为165461.92元（360000元×年利率24%÷365日/年×699日）。原告主张确认其对被告享有债权525461.92元（其中广告费债权360000元、违约金债权165461.92元）152206.03元，本院予以支持。原告主张确认其对被告享有违约金债权252000元，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款之规定，判决如下：确认原告武汉茂安瑞广告营销有限公司对被告武汉缤购城置业有限公司享有债权525461.92元。案件受理费9920元（原告武汉茂安瑞广告营销有限公司已预交案件受理费3998元），由被告武汉缤购城置业有限公司负担9055元，由原告武汉茂安瑞广告营销有限公司负担865元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省武汉市中级人民法院，账户户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  熊新文人民陪审员  廖正夫人民陪审员  姜晓琼二〇二〇年六月三十日法官助理王点书记员熊丰