山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋07民终1399号上诉人（原审被告）：张复玉，男，1964年10月19日出生，汉族，住晋中市榆次区。上诉人（原审被告）：杨淑芳，女，1967年9月5日出生，汉族，住晋中市榆次区。委托诉讼代理人：张复玉（系上诉人杨淑芳丈夫），男，1964年10月19日出生，汉族，住晋中市榆次区。被上诉人（原审原告）：山西聚士鑫典当有限公司，住所地：晋中市榆次区文苑街449号。法定代表人：闫全泉，职务：总经理。委托诉讼代理人：左韶山，山西刘芳华律师事务所律师。委托诉讼代理人：王光耀（未到庭），山西刘芳华律师事务所实习律师。上诉人张复玉、杨淑芳因与被上诉人山西聚士鑫典当有限公司民间借贷纠纷一案，不服晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初4326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张复玉、杨淑芳上诉请求：1.撤销晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初4326号民事判决中的第二项，依法改判由被上诉人自行承担实现债权的费用10000元；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院以“原告关于代理费的主张，符合双方约定和法律规定”为由，判决由上诉人承担被上诉人实现债权的费用与事实不符、于法律无据。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。被上诉人主张的实现债权费用与利息总计已经超过24%，且双方并未明确约定过关于实现债权费用的分担方式，而判决书第二项判决则支持了被上诉人的请求，即由二上诉人支付被上诉人实现债权的费用10000元。故判决书第二项判决要求二上诉人支付被上诉人实现债权的费用于法无据，给二上诉人带来了额外的负担。综上，一审法院第二项判决错误，故上诉人根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条之规定提起上诉，以维护上诉人的合法权利。山西聚士鑫典当有限公司辩称，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第30条的规定是避免以其他名义多收取超过24%的费用，而本案是债权产生的费用，是不一样的，上诉人应该支付该10000元的费用。山西聚士鑫典当有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令张复玉、杨淑芳连带偿还借款本金273534.8元、典当利息38294.9元、违约金58182元、综合服务费16411.8元，共计386423.5元；2.依法判令张复玉、杨淑芳自2019年8月1日起以本金273534.8为基数，月1%支付综合服务费，月息2%支付利息，上述款项直至本金付清为止；3.依法判令以张复玉、杨淑芳提供抵押担保的位于锦纶路179号32楼3单元1层102室的房产折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；4.依法判令张复玉、杨淑芳向山西聚士鑫典当有限公司支付实现债权的费用10000元；5.本案诉讼费用由张复玉、杨淑芳承担。一审法院查明事实：2018年8月1日，山西聚士鑫典当有限公司（甲方）与杨淑芳（乙方）签订典当合同一份，约定当物为杨淑芳名下位于，建筑面积82.94平方米，房屋所有权证编号为晋中市房权证字第××号。双方确认上述当物每平方米估价为人民币5500元，合计估价为人民币45万元。当金为40万元，用于资金周转。当金利息的月利率为2%。每月利息为人民币8000元。典当综合费用为每月4000元。典当期限六个月，自2018年8月1日起2019年1月31日止。并约定如乙方未按照合同约定的期限归还甲方当金及利息，又未向甲方申请续当的，乙方应当按照当金金额每日5‰的利率向甲方支付违约金。直至当金、综合费用、利息、违约金及甲方实现债权的费用全部清偿之日止。未在典当期限届满5日内赎当或完成续当的即为绝当。双方约定实现债权所支出的费用包括但不限于公证费、律师费等，并约定该费用由乙方承担。同日，双方又签订《房屋抵押合同》一份，杨淑芳自愿将其所有的位于的房屋向甲方提供抵押担保。双方确认上述抵押物的价值为450000元。抵押担保的债权为主合同项下甲方基于主合同约定对乙方享有的全部债权，担保债权数额为40万元。抵押担保的范围为包括但不限于当金、逾期利息、利息、综合费用、违约金、损害赔偿金、绝当后处置绝当房屋的费用以及甲方可能产生的代垫费用和其他费用。抵押担保期限自2018年8月1日起至2019年1月31日止。张复玉出具了房屋共有人抵押同意书，同意杨淑芳将房屋抵押给山西聚士鑫典当有限公司。之后，双方办理了抵押登记，不动产登记证明编号为晋（2018）晋中市不动产证明第0009999号。抵押房产仍由张复玉、杨淑芳继续居住。合同签订后，山西聚士鑫典当有限公司向杨淑芳出具了当票一张，载明金额为40万元，当期2018年8月1日起至2019年1月31日止，月费率1%，月利率2%。2018年8月1日，杨淑芳向山西聚士鑫典当有限公司出具了40万元借据一张，张复玉作为保证人在借据上签名、捺印。同日，山西聚士鑫典当有限公司向张复玉的账户汇入20万，次日，山西聚士鑫典当有限公司又向该账户汇入20万。另查明，2019年3月12日，一审法院受理了申请人山西聚士鑫典当有限公司与被申请人杨淑芳、张复玉申请实现担保物权纠纷一案，在该次诉讼中，因被申请人对债权金额存在争议，一审法院裁定驳回山西聚士鑫典当有限公司的申请。一审庭审中，张复玉、杨淑芳提供晋中银行网上银行电子回单2张、张复玉兴业银行借记卡交易明细一份，显示2018年8月1日、8月2日，张复玉兴业银行账户各存入20万元，2018年8月2日，取款113000元，杨淑芳陈述，杨淑芳申请借款金额为30万，山西聚士鑫典当有限公司要求根据行规在合同及借条中按40万元记载，支付方式为山西聚士鑫典当有限公司先转账20万元，待张复玉将虚假借款10万元、砍头息12000元和手续费600元共112600元交回山西聚士鑫典当有限公司后，山西聚士鑫典当有限公司再将剩余20万元转给张复玉、杨淑芳，张复玉、杨淑芳按其要求在20万元到账后，取出113000元，交回112600元，张复玉、杨淑芳实际收到287400元，之后共还款60000元。经质证，山西聚士鑫典当有限公司对证据的真实性无异议，但认为张复玉、杨淑芳取款情况与本案无关。山西聚士鑫典当有限公司陈述本金为290910元，预扣一个月综合服务费2909.1元，实际付款288000元，向张复玉、杨淑芳转账40万元，张复玉、杨淑芳交回山西聚士鑫典当有限公司112000元，认可张复玉、杨淑芳共还款60000元，具体还款情况为：2018年9月10日支付12000元、9月30日支付5000元、10月10日支付7000元、10月29日支付12000元、11月30日支付6000元、12月1日支付6000元、2019年1月27日支付12000元。另山西聚士鑫典当有限公司主张律师代理费10000元，张复玉、杨淑芳持有异议。一审法院认为，典当应以实物占有权转移为要素，本案中，山西聚士鑫典当有限公司、杨淑芳双方虽然签订了《典当合同》，但山西聚士鑫典当有限公司并未对抵押房屋实际控制，也无实际管理行为；同时，合同记载的借款金额与山西聚士鑫典当有限公司主张的出借金额不一致、山西聚士鑫典当有限公司主张的出借金额与其付款凭证不一致，对此山西聚士鑫典当有限公司未能给出合理解释，综合双方陈述，一审法院认为，张复玉、杨淑芳陈述更为可信，一审法院予以采纳，双方法律关系名为典当，实为借贷，本案应按民间借贷关系处理，实际借款金额认定为287400元。综合考虑法律规定及双方约定，利息按年利率24%支持。张复玉、杨淑芳关于以实际出借金额计算利息，按月息3%已付的利息不主张返还，超出部分应折抵本金的意见，符合法律规定，按山西聚士鑫典当有限公司认可的还款金额和时间计算，经核对，截止2019年7月31日，张复玉、杨淑芳尚欠利息32992元、本金268959元，张复玉、杨淑芳应予偿还，并应继续支付利息至付清止。山西聚士鑫典当有限公司关于代理费的主张，符合双方约定和法律规定，一审法院予以支持。一审法院判决：（一）杨淑芳应偿还山西聚士鑫典当有限公司借款本金268959元、利息为32992元，共计301951元；并从2019年8月1日起以本金268959元为基数，按年利率24%继续支付利息至付清止；张复玉对上述款项承担连带责任；（二）杨淑芳应支付山西聚士鑫典当有限公司实现债权的费用10000元；张复玉对上述款项承担连带责任；（三）山西聚士鑫典当有限公司对杨淑芳名下位于，房屋所有权证编号为晋中市房权证字第××号、不动产登记证明编号为晋（2018）晋中市不动产证明第0009999号）的房产折价或拍卖、变卖所得价款，享有优先受偿权；（四）驳回山西聚士鑫典当有限公司其他诉讼请求。二审查明事实与一审查明事实基本一致。本院认为，本案的争议焦点是杨淑芳、张复玉应否支付山西聚士鑫典当有限公司实现债权的费用10000元。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。山西聚士鑫典当有限公司主张按照双方签订的《典当合同》约定，因杨淑芳未按协议履行还款义务，杨淑芳应支付山西聚士鑫典当有限公司实现债权所支出的费用10000元，但该费用系借款人借款产生的成本，应包含于双方约定的其他费用中，一审判决有误应予以纠正。综上，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初4326号民事判决第一项、第三项；二、撤销晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初4326号民事判决第二项、第四项；三、驳回山西聚士鑫典当有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费7246元，减半收取3623元，由山西聚士鑫典当有限公司负担863元，由张复玉、杨淑芳负担2760元；二审案件受理费50元，由山西聚士鑫典当有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡庆刚审判员  许 俊审判员  段 锋二〇二〇年六月十一日书记员  李 静