湖南省临澧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0724刑初23号 公诉机关临澧县人民检察院。 被告人江虹，男，1984年9月10日出生，汉族，湖南省临澧县人，初中文化，农民，住临澧县。因犯开设赌场罪，于2017年5月被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限从2017年5月31日至2018年5月30日），并处罚金人民币一万元。又因涉嫌开设赌场罪，于2019年9月11日被临澧县公安局刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现押于临澧县看守所。 指定辩护人李坤，临澧县法律援助中心律师。 临澧县人民检察院以临检公诉刑诉[2020]16号起诉书指控被告人江虹犯开设赌场罪，于2020年4月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临澧县人民检察院指派检察官李润霞出庭支持公诉，被告人江虹及其指定辩护人李坤到庭参加诉讼。现已审理终结。 临澧县人民检察院指控，2017年11月初至20日期间，共同作案人蒋乐平纠集朱宏彬、吴玉桃、李金杰等人在临澧县佘市镇及周边乡镇开设流动赌场，通过“搬点点儿”方式组织他人赌博，上述众人分坐四方从中抽头渔利。至11月20日，上述人员各分得“水钱”数万元。被告人江虹获悉后即前往该赌场，先期在赌场内“搭虾子”，后又受蒋乐平之请为该赌场“抽水”，并代替蒋乐平“坐方”，蒋乐平共给江虹支付了报酬约五千元。2017年11月20日晚，临澧县公安局查处了该赌场，当场查获对讲机、赌桌桌面、扑克牌、骰子等作案工具。在查处过程中，江虹携带“水箱”逃离现场。2019年9月11日，被告人江虹自动投案，如实供述了自己的犯罪事实。 公诉人员当庭宣读、出示了指控被告人江虹犯罪的证人证言，临澧县公安局检查笔录、扣押决定书及扣押物品清单、被查获赌场现场照片，收款收据，办案民警书写的归案经过说明材料，本院刑事判决书、临澧县社区矫正工作局出具的证明材料，共同作案人的供述材料、被告人江虹的常住人口信息表及其供述材料等证据。公诉机关以被告人江虹的行为已构成开设赌场罪，在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，具有自首且认罪认罚、主动退缴违法所得情节，但系在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑实行数罪并罚为由，提请本院依法判处。 被告人江虹对公诉机关指控其参与开设赌场的基本事实供认属实，对指控的罪名无异议，没有提出实质性辩护意见。其指定辩护人李坤提出的辩护意见是，被告人江虹有从犯、自首且认罪认罚、主动退缴违法所得情节，可以从轻、减轻处罚。 经审理查明，2017年11月初至20日期间，共同作案人蒋乐平（已判刑）纠集朱宏彬、吴玉桃、李金杰（均已判刑）等人在临澧县佘市镇及周边乡镇开设流动赌场，通过“搬点点儿”方式组织他人赌博，上述众人分坐四方从中抽头渔利。至11月20日，上述人员各分得“水钱”数万元。被告人江虹获悉后即前往该赌场，先期在赌场内“搭虾子”，后又受蒋乐平之请为该赌场“抽水”，并经蒋乐平同意在赌场“撑方”参赌，不参与分“水钱”，但可视情获取报酬。期间，蒋乐平共给江虹支付了“抽水”、“撑方”报酬约五千元。2017年11月20日晚，临澧县公安局查处了该赌场，当场查获对讲机、赌桌桌面、扑克牌、骰子等作案工具。在查处过程中，江虹携带装有约五千元“水钱”的“水箱”逃离现场。 2019年9月11日，被告人江虹自动投案，如实供述了自己参与开设赌场的基本事实。在本院审理阶段，被告人江虹除主动退缴了参与开设赌场期间获取的违法所得五千元外，还退缴了案发当日携带“水箱”带走的违法所得五千元。 上述事实，有下列已经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认： 1、证人周某证言证明，蒋乐平赌场每天换不同的地方，并安排专车在火车站附近接送参赌人员。2017年11月20日晚，周某从火车站坐刘友元的大面包车到赌场玩。周看见朱宏彬等四人坐庄，江虹“抽水”,旁边有二三十人“搭虾子”，烤火房内也有不少人，赌场内共有四五十人，打的3000元的定档，如果庄家愿意也可以打敞档； 2、证人唐某1证言证明，2017年下半年，唐某1几次到蒋乐平开设的流动赌场追讨借款，看到江虹要么在赌场“抽水”，要么在赌场“搭虾子”，还给蒋乐平“挑土”坐庄。赌场的四方坐方老板分别是石门的朱宏彬为一方，李金杰和雷强为一方，李家升、吴玉桃、易瑛为一方，蒋乐平为一方。江虹、唐某1都曾给蒋乐平坐方“挑土”，坐方“挑土”的人不是赌场老板，不参与分“水钱”； 3、证人唐某2证言证明，2017年下半年，唐某2几次随兄弟唐某1到蒋乐平开设的赌场追讨借款，看到江虹有时在赌场“抽水”，有时在赌场“搭虾子”。赌场的四方坐方老板分别是石门的朱宏彬为一方，李金杰和雷强为一方，李家升、吴玉桃、易瑛为一方，蒋乐平为一方。江虹不是赌场老板，因为老板每次分钱是在一个小屋里，每次分钱江虹都没有进这个小屋； 4、共同作案人李金杰供述，2017年11月前后，李金杰在蒋乐平打牌，李金杰和雷强是一方，并参与分“水钱”。江虹“抽水”，有时也参与坐庄打牌，听说江虹等人的一方背后老板实际上是蒋乐平，蒋乐平在这一方参与分成，蒋乐平坐庄时就坐这一方； 5、共同作案人吴玉桃供述，吴玉桃和江虹等人在蒋乐平开设的流动赌场分四方坐庄打过牌，朱宏彬是一方，李金杰和雷强是一方，吴玉桃和李家升、易瑛是一方，江虹算一方，江虹那一方有时唐魏或者唐某1也代替江虹坐方； 6、共同作案人李家升供述，江虹在蒋乐平开设的流动赌场“坐方”或者“抽水”。赌场分四方坐庄，朱宏彬是一方，李金杰和雷强是一方，吴玉桃、李家升、易瑛是一方，江虹和唐某1是一方。江虹“抽水”时唐某1“坐方”，有时蒋乐平也坐江虹这一方。抽取的“水钱”除去开支后，分成五股，由蒋乐平和坐庄的四方均分，每方收到“水钱”后再按加入的人数分配； 7、共同作案人蒋乐平供述，2017年11月初至11月20日，蒋乐平伙同朱宏彬、吴玉桃、李家升、雷强、李金杰、江虹等人组织他人开设赌场，用扑克牌“搬点点儿”的方式自己参与或吸引他人参与赌博。朱宏彬、吴玉桃、李家升、雷强、李金杰均参与了赌场的坐方分水，江虹有时“抽水”有时参与坐庄。赌场有人开车接送参赌人员、刘卓鑫负责为赌场放哨、刘雪峰为赌场寻找场地，均获取了报酬； 8、共同作案人雷强供述，江虹在蒋乐平开设的流动赌场坐方或者“抽水”。赌场分四方坐庄，朱宏彬是一方，李金杰和雷强是一方，吴玉桃、李家升、易瑛是一方，江虹和唐某1、唐魏是一方。抽取的“水钱”除去开支后，就分给坐方的老板； 9、共同作案人朱宏彬供述，朱宏彬受蒋乐平之邀参与赌博，与吴玉桃、李金杰、江虹等人当老板坐方、参与分“水钱”，江虹有时候“坐方”，有时候“抽水”。“水钱”由蒋乐平主持分配，除去开支，剩余的“水钱”由蒋乐平为坐方的老板平分； 10、临澧县公安局检查笔录、扣押决定书及扣押物品清单、被查获赌场现场照片证明，2017年11月20日晚至次日凌晨，侦查人员依法对临澧县陈二乡长冲村田家组唐耿杰住宅进行了检查，现场抓获涉赌人员蒋乐平、吴玉桃等13人，现场发现赌桌、椅子、扑克牌、饮料、水果、零食、吃剩的饭盒等物品，扣押用于赌博的对讲机、赌桌桌面、扑克牌、骰子等物品； 11、收款收据证明，在本院审理阶段，被告人江虹除主动退缴了参与开设赌场期间获取的违法所得五千元外，还退缴了案发当日携带“水箱”带走的“水钱”五千元; 12、临澧县公安局治安管理大队办案民警书写的归案经过说明材料证明了本案案发经过及被告人江虹的归案情节； 13、本院（2018）湘0724刑初148号刑事判决书确认了本案基本事实并对蒋乐平、吴玉桃、朱宏彬、雷强、李家升、李金杰等共同作案人判处了刑罚，并没收了扣押的作案工具； 14、本院（2016）湘0724刑初127号刑事判决书、临澧县社区矫正工作局出具的证明材料证明，被告人江虹曾因犯开设赌场罪，于2017年5月被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限从2017年5月31日至2018年5月30日），并处罚金人民币一万元； 15、常住人口信息表证明了被告人江虹的基本身份情况； 16、被告人江虹供述，蒋乐平赌场每天开设的地点不同，赌场玩的是“搬点点儿”的扑克牌，有时候打三千元的定档，有时候打五千元的定档，有时候打敞档，蒋乐平在赌场得干股，参与分“水钱”的是当天参赌的老板。江虹在蒋乐平赌场“搭虾子”输了想赶本，遂由蒋乐平安排给赌场“抽水”，还经蒋乐平同意，在赌场“撑方”参赌，输赢自负，但不参与分“水钱”，蒋乐平会给江虹补贴。在赌场“抽水”、“撑方”期间，江虹共得了五千元左右。案发当天，江虹听到外面有人喊抓赌，就抱着装有约五千元的“水箱”跑到山上躲起来了。 本院认为，被告人江虹以营利为目的，伙同他人开设赌场聚众赌博，其行为已构成开设赌场罪，且情节严重。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人江虹具有以下量刑情节：1、参与“抽水”和在赌场“撑方”参赌，从而获取报酬，在共同犯罪中起了次要作用，是从犯，应当从轻处罚；2、犯罪后主动投案，如实供述了自己的罪行，是自首，且认罪认罚，可以减轻处罚；3、归案后退缴了全部违法所得，可以酌定从轻处罚。故其指定辩护人李坤提出可以从轻、减轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳。被告人江虹系被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚，决定执行的刑期。被告人江虹退缴的违法所得，应当予以收缴，上缴国库。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十三条第一款，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2016）湘0724刑初127号刑事判决书中对被告人江虹宣告缓刑一年的部分，执行原判有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元； 二、被告人江虹犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元，与前罪判处的刑罚有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月11日起至2021年3月10日止。所判罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳。） 三、被告人江虹向本院退缴的违法所得人民币一万元予以收缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  贺家政 审 判 员  邓莲香 人民陪审员  张 驰 二〇二〇年六月八日 书 记 员  辛 姗 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。