甘肃省高台县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘0724刑初7号 公诉机关甘肃省高台县人民检察院。 被告人周某，男，汉族，住高台县骆驼城镇。2016年12月29日，因犯非法经营罪被高台县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金3000元；2019年6月13日，因犯危险驾驶罪，被高台县人民法院判处拘役四个月，并处罚金6000元，与原判刑罚有期徒刑三年，并处罚金30000元，数罪并罚，执行有期徒刑三年，并处罚金36000元，在甘肃省酒泉监狱服刑。2019年11月25日，被告人周某因涉嫌非法经营罪，被高台县公安局依法解回再审。 辩护人李骞，甘肃鑫星律师事务所律师。 高台县人民检察院以高检公诉刑诉（2020）8号起诉书指控被告人周某犯非法经营罪，于2020年3月10日向本院提起公诉，本院于2020年3月11日立案后依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭进行了审理，因被告人在开庭过程中对部分案件基本事实提出异议，本案不宜适用简易程序审理，依法裁定转为普通程序进行了审理。高台县人民检察院指派代理检察员关玉亭出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人李骞到庭参加诉讼。现已审理终结。 高台县人民检察院指控，2013年3月，被告人周某、周某(另案处理)为谋取非法利益，在未依法取得《主要农作物种子生产许可证》和《农作物种子经营许可证》的情况下通过与新坝镇官沟村五社社长王某洽谈，于2013年3月22日签订《种子生产合同》，并约定种植面积、收购价格制种款结算等事宜。后王某在新坝镇官沟村三社、四社、五社等地落实制种面积375.4亩，秋收后被告人周某以每公斤2.6元的价格收购鲜穗玉米杂交种子共计309539公斤，非法经营额达804801.40元。2014年被告人周某已将农户的制种款全部付清。 公诉机关认为，被告人周某违反《中华人民共和国种子法》关于种子经营实行许可制度的规定，以非法谋利为目的，在未取得《主要农作物种子生产许可证》的情况下，非法生产玉米杂交种子，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人周某对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，在本案审查起诉阶段认罪认罚，并当庭自愿认罪。 辩护人李骞的辩护意见是：1、对起诉书指控周某犯非法经营罪的罪名和事实不持异议。2、被告人当庭自愿认罪，且已将农户制种款全部付清，应从轻处罚。 经审理查明的事实与起诉书指控的事实一致。 证明上述案件事实的证据及对证据的分析认定如下： 1.受案登记表、立案决定书、立案决定书、在逃人员登记表。证明：高台县人民法院受理的(2018)甘074民初3194号原告王某诉周某、周某种植回收合同纠纷一案，经审理发现周某行为涉嫌非法经营，将案件于2019年6月20日移送公安机关。高台县公安局经审查，于2019年6月21日决定对周某、周某涉嫌非法经营案进行立案侦查。 2.解回再审令、解回再审事项告知书。证明：2019年11月25日，高台县公安局依法将涉嫌非法经营案件的罪犯周某从酒泉监狱解回高台县看守所再审。 3.案件移送函、移送证据清单、（2016）甘0724刑初67号刑事判决书。证明：2019年6月12日，高台县法院依法将讯问、询问笔录、证人证言等案件相关材料移交至高台县公安局。2016年12月29日,罪犯周某因犯非法经营罪被高台县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金30000元。罪犯周某在2014年非法经营罪的犯罪事实，与本案无直接关联。 4.接受证据清单、2013年官沟五社玉米款发放表、种子生产合同、协议书、民事起诉状。证明：2013年周某向官沟五社种植户发放种植款总面积375.4亩，总金额804801.4元的事实。种子生产合同证实王某与周某于2013年3月22日签订合同，约定在管沟村五社种植380亩玉米种子的事实。协议书证实周某以每公斤0.1元向王某支付服务费。民事起诉状证实2013年周某拖欠王某种子款的事实。 5.户籍证明。证明案发时周某已达到完全刑事责任年龄。 6.证明。该证据来源于高台县人民法院2016年甘0724刑初67号案卷，证实周某、周某均未办理《主要农作物种子生产许可证》、《农作物种子经营许可证》。 7.（2019）甘0724刑初47号刑事判决书。证明罪犯周某2019年因危险驾驶罪被判处拘役四个月，并处罚金6000元，与原判刑罚有期徒刑三年，并处罚金30000元，数罪并罚，执行有期徒刑三年，并处罚金36000元。 8.接受证据清单。证明：证人王某于2019年10月10日向侦查机关提交2013年和2014年王某同周某签订的种子生产合同，以及周某2020年2月16日向侦查机关提交的2013年和2014年王某同周某签订的种子生产合同，上述两份合同与高台县人民法院移送高台县公安局的材料中的合同为同一合同，证实王某与周某与2013年3月22日签订合同，约定在管沟村五社种植380亩玉米种子的事实。 种子收购票共计123份，证实了2013年杨多利、屈永兵等50多名农户向周某上交鲜穗玉米种子的具体数量以及非法生产金额的事实。 2013年玉米种子发放表同高台县人民法院移送高台县公安局的材料中的发放表为同一表册，证实杨多礼、杨发道等56户农户合计制种375.4亩，金额804801.4元的事实。 2013年管沟村制种明细、制种玉米款结算明细、玉米副本发放表、面积统计表、贷款证、银行交易明细综合证实2013年周某非法经营玉米制种的面积、以及生产过程中发放玉米父本和给农户支付制种款的情况。 9.王某的证言。证明：2013年周某和周某到王某家协商落实玉米制种的事宜，后王某与周某、周某签订了《种子生产合同》，合同的内容是由王某组织社里的农户给周某、周某种380亩的玉米杂交种子，鲜穗收购每公斤2.60元、种子亲本由他们每公斤按15元提供，付款时扣除、每亩提供100元预付款，收购时间为2013年9月25日以前、2014年1月20日前将种款付清。合同签完后王某就召集农户开会落实制种面积，并和三、四社的农户商量好了隔离带的事，最终落实了375.4亩的制种面积，除了王某所在社的人之外，还有三社杜国明等5户，四社的黄某等15户，共计56户。实际种植了376.6亩，这是当时统计的。面积落实好后，4月中旬，周某开着一辆皮卡车将亲本送至王某家，4月22日开始播种的，5月二十几号间的苗，7、8月份抽的雄，收购是10月5、6日，然后周某、周某把种子拉走了。总共收了种子鲜穗是309539公斤，每公斤2.60元，应付种子款804801.4元。收购时，周某和周某还给每一个农户开了种子收购票，后来王某把每户的票在发种子款时都收了回来。 10.周某的证言。证明：2013年4月上旬，在王某家里周某听王某和周某交谈，王某给周某说今年的制种玉米出苗率挺好的。在回来的路上周某告诉周某，王某给周某在新坝镇官沟村种植制种玉米，并说周某给周某能投资些钱搞玉米制种，就让周某给周某当会计，在玉米抽雄、收购、晾晒的时侯让周某负责一下，一年给周某5万元的工资，周某答应了。4月底，周某给周某借了17万元，6月份左右，在玉米抽雄的时候周某和周某到新坝官沟村，和王某到地上看了看玉米的长势。8月底又去了一次，后来就再没有去过地上，也不知道具体情况，自10月底至12月中旬，客户将种子款打到周某的账上后，周某又以现金的方式给周某，周某再支付给王某，具体数目周某记不清了。 2018年王某就把周某和周某起诉到高合县南华法庭了，2013年、2014年王某在新坝镇官沟村种植的杂交玉米种子是给周某种植的，周某是周某的财务会计，在玉米制种过程中周某也负责找人抽雄、除杂等。2013年、2014年周某和周某找王某在新坝镇官沟村生产杂玉米杂交种子期间，均没有依法取得了《主要农作物种子生产许可证》和《农作物种子经营许可证》，周某也只是为了挣钱，周某给周某投资的17万元已经偿还。 11.赵某的证言。证明：赵某是2013年给周某制种的技术员。2013年，3、4月份的时候，周某和周某说是从开始播种到收购结束给我4万元的工资。记得有一天周某、周某和王某签合同的时候就把赵某叫到了王某的家里面，后周某、周某、王某在合同上把字签了。另外周某、周某答应按照生产出种子的数量每公斤给王某0.1元的服务费。后来4月底的时候，周某就用车将亲本送到了王某的家里面，赵某看着按周某、周某的要求监督农户种上了，出苗后，间苗也是赵某看着弄的。9月底周某、周某开始收购，收的是鲜穗棒子，在官沟村的磅房过完磅后就被拉走了。 12.冀某的证言证明：经冀某的介绍，周某和在黑龙江省宏晨种业有限责任公司工作的孙利民认识后，双方签订了制种合同，之后将亲本种子发给了周某。 13.郑录的证言。证明：新坝镇官沟村五社的王某和曙光村十四社的杨某、陈某三个人和郑录都熟悉，当时他们种的玉米种子就是在郑某这里过磅装车的。 14.杜某证言。证明：2013年周某和周某和王某协商进行玉米制种的情况，杜国兵总共交了鲜穗棒子5000多公斤，每公斤2.6元，所有种子款全部都已付清。 15.杜某等人的证言。证明了制种面积、交付的鲜穗种子数量及价款。 16.周某的供述和辩解。证明：2013年2、3月份，周某一个人去新坝镇官沟村王某家里谈玉米制种的事情，具体是王某给周某生产玉米杂交种子，周某对鲜穗进行收购，每公斤2.6元，面积没有谈，亲本由周某提供，每公斤多少钱忘了，提供100元预付款，种子款2014年元月20日付清。4、5月份的时候，周某和周某到王某家和王某签了《种子生产合同》，合同的甲方是周某和周某，乙方是王某。周某和周某是合伙关系，挣了钱就各分一半，赔了也是各赔一半，双方没有签订过合同，只是口头协议的，没有和王某说。王某负责落实面积，给农户发放亲本，抽雄，收购时负责过磅、装车，周某和周某给王某写了服务费协议书，服务费按每公斤0.1元支付。亲本是3、4月份送给王某的，谁拉谁送的忘了。出苗后，间苗的时候周某和周某过去看了下苗。周某找的赵某（新坝镇上坝村人）当的技术员，主要帮忙抽雄，按月给他发工资，每个月两千五、六，使了他一个月，抽完雄以后就再没有使他。8月份抽的雄，抽雄的时候周某和周某去过，平时周某和周某每隔几天就会去一次，去了就看看。9月底10月初收的种子，是王某的村上过的磅，过完后鲜穗拉到了骆驼城河西局沙滩上晾晒的，周某找的其小舅子陈某（黑泉向阳村人）看着晾晒、脱粒的。晾晒脱粒后的种子大概是80多吨，这些种子被冀某拉走了，种子发到河南郑州了，卖给了谁、卖了多少钱、钱付了没有周某不知道。2013年，周某和周某在新坝镇官沟村生产玉米杂交种子时均没有依法取得《主要农作物种子生产许可证》和《农作物种子经营许可证》，就是为了挣钱。 上述证据经被告人、辩护人庭审质证无异议，且证据间能够相互印证，予以认定。被告人在本案审查起诉阶段认罪认罚，并签署了《认罪认罚具结书》，本院经审查后予以确认。 本院认为，被告人周某违反《中华人民共和国种子法》关于种子经营实行许可制度的强制性规定，在没有取得种子生产经营许可证的情况下，非法生产玉米种子，扰乱种子市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控被告人周某的犯罪事实和罪名成立，予以支持。被告人周某的犯罪行为系前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现，应当依照《中华人民共和国刑罚》第七十条的规定决定执行的刑罚，对已执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。被告人在案发后能如实供述，在庭审中自愿认罪，认罪悔罪态度较好，依法从轻处罚。对辩护人提出被告人具有以上从轻处罚情节的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下： 被告人周某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金6000元，与原判刑罚有期徒刑三年，罚金36000元数罪并罚，决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金42000元 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月13日起至2022年11月5日止。罚金于判决生效后交纳，上缴国库。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  单兴宁 人民陪审员  陈红梅 人民陪审员  程尚国 二〇二〇年六月四日 书 记 员  朱丽芳 附:本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违返国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法的所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产； （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物口品的。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪做作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期内。