山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终4187号上诉人（原审原告）：段朝香，女，1968年2月1日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：肖燕，山东齐鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宏森，山东齐鲁律师事务所律师。上诉人（原审被告）：济南星辰物业管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：李爱军，总经理。委托诉讼代理人：马立国，男，该公司副总经理。上诉人段朝香因与上诉人济南星辰物业管理有限公司（以下简称星辰物业公司）劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院(2019)鲁0102民初5281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。段朝香上诉请求：1.请求撤销一审判决，并依法改判段朝香与星辰物业公司自2007年11月至2019年4月存在劳动关系；2.二审诉讼费用由星辰物业公司负担。事实和理由：一、段朝香与星辰物业公司劳动关系成立时间为2007年11月，一审法院认定劳动关系成立时间为2012年8月，属于事实认定错误。2007年11月，段朝香经人介绍到星辰物业公司入职，后被星辰物业公司安排至济南市地税局历城分局港沟中心税务所（以下简称港沟地税所）从事保洁工作，因2019年4月星辰物业公司与港沟地税所终止合作关系，星辰物业公司解除了与段朝香之间的劳动关系。在段朝香工作的十几年时间里工资都由星辰物业公司发放。在2007年11月至2012年7月之间，工资发放形式为星辰物业公司将现金存入段朝香尾号为9912的农行账户，所以段朝香在一审中提交的工资银行流水中未体现对方账号和户名，但每一笔的工资都显示为现存。一直到2012年8月份星辰物业公司开始通过银行转账的方式发放工资，并将工资直接打入段朝香在建设银行尾号为2210的账户。自2008年1月至2019年4月工资连贯发放，2012年9月更换工资发放形式，工资流水中才有备注信息（地税工资）和对方户名（星辰物业公司）。二、星辰物业公司应提供工资支付凭证或记录、报名表等招用记录以及考勤记录，以证明其与段朝香不存在劳动关系，但星辰物业公司未提供上述任何材料，应承担举证不能的责任。根据《关于确定劳动关系有关事项的通知》第二条规定，星辰物业公司应在段朝香提交工作证及工资银行流水之后按规定提供其2007年11月至2019年4月的考勤记录，并提供2007年11月星辰物业公司的招用记录。星辰物业公司辩称，1.依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第21条，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止；根据《中华人民共和国劳动合同法》第44条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止；根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件试用法律若干问题的解释三》第7条，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。段朝香在2018年2月1日已经达到法定退休年龄，并依法享受养老待遇；2.星辰物业公司在一审时出具的中国农业银行交易明细清单、中国建设银行活期账户交易明细实际为星辰物业公司支付给段朝香的劳务费用；3.确定劳动关系诉讼，属于民事诉讼，在诉讼时效上面有特殊的规定，确认劳动关系的诉讼时效为一年，段朝香应在建立事实劳动关系后，一年内向法院提起诉讼，劳动争议案件中仲裁是诉讼的必经程序，本案在历下区劳动人事争议仲裁委员会裁定不予受理，劳动争议案件超过了仲裁时效。星辰物业公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判支持济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会作出的济历下人仲案(2019)610号决定书的认定事项。事实和理由：1.依据《劳动合同法实施条例》第21条、《中华人民共和国劳动合同法》第44条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定，段朝香在2018年2月1日，已达到法定的退休年龄，并依法享受养老待遇，历下劳动仲裁委也正是基于这一点，做出了判决，驳回了段朝香的请求，事实依据清晰，判决公正。2.段朝香在一审时出具的中国农业银行交易明细清单、中国建设银行活期账户交易明细，实际为星辰物业公司支付给其的劳务费用。3.确定劳动关系诉讼属于民事诉讼，在诉讼时效上面，有特殊的规定，确认劳动关系的诉讼时效为一年。也就是说员工同单位建立事实劳动关系后，应在一年内向法院提出诉讼。劳动争议案件中，仲裁是诉讼的必经程序。本案在仲裁期间，历下区劳动人事争议仲裁委员会裁定不予受理。劳动争议案件超过了仲裁时效，而法院以其未超过诉讼时效受理，事实明显不符。段朝香辩称，一、段朝香自2007年11月份到星辰物业公司入职以来，星辰物业公司从未给段朝香缴纳社会保险，段朝香现在根本无法享受养老保险待遇或退休金，不存在星辰物业公司所说的按照劳务关系处理的的前提。二、段朝香在一审提交的交易明细清单中，在备注一栏中明确写明的就是工资，而非劳务费，且本案的客观事实也是段朝香与星辰物业公司自2007年11月就存在劳动关系。三、星辰物业公司于2019年4月与段朝香解除劳动关系，段朝香于2019年5月向劳动争议仲裁委员会提起仲裁，符合时效规定。星辰物业公司的事实理由不符合客观事实，其上诉请求没有事实依据和法律依据。段朝香向一审法院起诉请求：1.请求依法确认2007年11月至2019年4月段朝香与星辰物业公司之间存在劳动关系；2.本案诉讼费用由星辰物业公司承担。一审法院认定事实：自2012年9月27日起至2019年4月19日止，星辰物业公司按月向段朝香中国建设银行账户（账号：6222802348041002210）支付上个月的工资。在本案开庭审理过程中，星辰物业公司陈述，其为港沟地税所提供物业服务。另，段朝香与星辰物业公司未签订书面劳动合同。2019年5月7日，段朝香向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认2007年11月至2019年4月期间段朝香与星辰物业公司存在劳动关系。济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月7日作出济历下人仲案[2019]610号决定书，对段朝香的仲裁请求不予受理。段朝香不服该仲裁裁决书，在法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，根据段朝香提交的证据，结合其与星辰物业公司在法庭上对案件事实分别所作的陈述，能够确定段朝香与星辰物业公司之间存在劳动关系。根据段朝香提交的其中国农业银行交易明细清单、中国建设银行活期账户明细显示，自2012年8月起至2019年3月止期间，双方存在劳动关系。段朝香其他诉讼请求，依据不足，一审法院不予支持。星辰物业公司提出的退休年龄、时效等抗辩，与法不符，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条、第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、段朝香与济南星辰物业管理有限公司自2012年8月起至2019年3月止期间存在劳动关系；二、驳回段朝香其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，由星辰物业公司负担。二审中，当事人未提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，自2012年9月27日起至2019年4月19日止，星辰物业公司按月向段朝香支付工资，一审判决认定双方自2012年8月起至2019年3月止存在劳动关系证据确实充分。段朝香陈述2007年11月起自己在案外人杨峰的介绍下到港沟地税所提供物业服务，但不能证实是否属于星辰物业公司管理，段朝香主张与星辰物业公司自2007年11月起存在劳动关系证据不足。段朝香与星辰物业公司未签订书面劳动合同，其主张应由星辰物业公司举证双方自2007年11月起存在劳动关系的意见不能成立。段朝香虽然在2018年2月1日达到法定的退休年龄，但并未享受养老待遇，星辰物业公司主张双方系劳务关系的主张不符合法律规定。段朝香申请仲裁是在离职后一年内，尚未超过一年的仲裁时效，星辰物业公司主张超过诉讼时效的意见本院不予采信。综上所述，段朝香、星辰物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由段朝香、济南星辰物业管理有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年六月十七日书记员  朱 茜