辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终190号上诉人（原审被告）：王媛媛，女，汉族，1992年4月21日生，现住阜新蒙古。委托诉讼代理人：候宇强，辽宁凯旋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：臧新运，男，汉族，1955年1月11日生，现住阜新市细河区。委托诉讼代理人：臧琳娜，女，汉族，1979年6月4日生，现住阜新市海州区。委托诉讼代理人：钟健，辽宁法随律师事务所律师。原审被告：李继伟，男，汉族，1973年09月17日，现住阜新蒙古族自治县。上诉人臧新运与被上诉人王媛媛、原审被告李继伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服阜新市海州区人民法院（2019）辽0902民初2055号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王媛媛的委托代理人候宇强，被上诉人臧新运的委托代理人臧琳娜、钟健到庭参加诉讼，原审被告李继伟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。王媛媛上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判。二、本案上诉讼费用由被上诉人承担。理由：首先，被上诉人在原审法院中曾申请做护理依赖鉴定，后又撤销申请，对护理依赖部分被上诉人没有继续主张，原审法院应根据不告不理原则对护理依赖部分不予主动调整。但判决中原审法院主动酌定护理依赖期间5年，费用263535元，已经严重侵害了上诉人合法权益，同时对于被上诉人的伤残等级我方仍然主张重新鉴定。其次，对于被上诉人的医药费及后续康复费部分我方认为过高，对此部分费用中的外购药部分因没有主治医生的背书，是否属于何以用药有待考量，所以不应支持该费用。最后，被上诉人住院期间交通费是给护理人员的，所以不存在是否因伤情严重就予以酌定，应按标准进行计算。臧新运辩称：一审法院认定事实属实，适用法律正确，应予维持。鉴定是我们与上诉人投保的保险公司协商同意后委托的鉴定机构，故我方不同意对伤残等级重新鉴定。原告臧新运一审起诉请求：请求法院依法判令二被告赔偿原告各项损失共计1572659.27元(截止到2019年11月14日)。其中各项具体赔偿数额：一、（一）住院医疗费：183425.63元；1、2018年3月16日--2018年4月12日在阜新市中心医院住院治疗，花医疗费：54865.16元；（具体：①输血600元；②请第四人民医院精神会诊开药：208.94元；③住院期间医生指定外购药：2793.3元；④住院医疗费51262.92元。）2、2018年4月13日--2018年5月21日在北京304医院住院医疗费：108557.86元；3、2018年5月21日--2018年6月29日在阜新矿业集团总医院住院医疗费：20001.61元。（二）出院后康复治疗药费：50986.57元；1、出院后药费：12315.36元；（见市医院及北京304医嘱）2、出院后康复治疗费38671.21元；二、误工费：37342元/年÷365天×511天=52278元（事故发生2018年3月16日至2019年8月12日定残前日合计误工511天）；三、护理费：52707元/年÷365天×104天×2人=30035.78元（住院104天，一级护理104天，2019年居民服务业在岗职工年平均收入为52707元）以及护工护理费800元；四、住院伙食补助费：100元/天×104天=10400元；五、1、住院期间交通费：50元/天×104元=5200元；2、去北京咨询、陪同人员、救护车等车费：4125元；3、出院后康复治疗交通费：501天×50元=25050元；六、伤残赔偿金：37342元/年×16年×100%=597472元（伤残等级为一处一级，三处十级，2019年城镇居民可支配收入为37342元）；七、营养费：住院期间104天×100元=10400元；出院在家做康复期间营养费501天×100元=50100元。八、护理依赖费用：52707元/年×10年=527070元；九、精神损害抚慰金：30000元（原告处于完全不能自理状态，精神抑郁，狂燥，妻子及女儿造成长期失眠、高血压，产生一系列医疗费用）；十、被扶养人生活费：26448元×100%×5年（母亲张立芳91周岁）÷4人=33060元（2019年城镇居民人均消费性支出为26448元；十一.鉴定费：1000元；十二、复印费：122.9元，十三、财产损失：衣物损失3000元。（棉外套、外裤、毛衣、棉裤、棉鞋、内衣一套）（以上赔偿不包括公安医院费用，那部分王媛媛已经支付）。一审法院经审理查明：2018年3月16日19时30分许，被告王媛媛驾驶蒙Ｄ×××××号小型轿车沿新新线由南向北行驶至海州区新新线东梁北山住宅前，与由东向西行走的原告臧新运相撞，造成车辆部分损坏，臧新运受伤。当日原告被120救护车送往阜新市第六人民医院(阜新市公安医院)抢救，因伤势过重被转院至阜新市中心医院进行治疗。经诊断为：1、复合外伤，2、休克，3、脊柱损伤：颈5椎体撕脱性骨折，4、肺挫伤，5、左侧额面部皮肤挫裂伤，7、右眼睑挫裂伤，8、面神经损伤，9、左侧腮腺挫裂伤，10、上颌骨多发骨折，11，左侧颧弓骨折，12、下唇挫裂伤，13、左耳廓挫裂伤，14、鼻裂伤。共住院27天。因该医院医疗条件所限，原告于2018年4月13日转院至中国人民解放军总医院第一附属医院（简称北京304医院）进行综合治疗，被临床诊断为：1、颈脊髓损伤；2、腮腺瘘；3、颈椎间盘突出；4、颈椎退行性骨关节病；5、下颌骨骨折；6、左耳后脓肿；7、左眶内侧壁骨折；8、右肾囊肿；9、肝右叶囊肿；10、肺大泡；11、××。共住院38天。后又于2018年5月21日转院至阜新矿业（集团）有限公司总医院（以下简称矿总院）治疗。共住院39天。医嘱：患者继续进行神经损伤治疗及肢体功能康复训练治疗，病情变化随诊。现在原告仍在神经损伤治疗及肢体功能恢复中。2018年3月21日，阜新市公安局交通警察支队海州大队出具的阜公交海认字【2018】第083号《道路交通事故认定书》，认定此次事故是由于王媛媛驾驶机动车遇行人横过道路未避让的行为造成，故王媛媛对此次事故应负全部责任。肇事车辆仅投保机动车交通事故责任强制保险，并且保险义务人已在交强险范围内予以赔付，共赔付12万元。另查明，原告臧新运委托律师代为委托阜新方正法医司法鉴定所对其所受伤害的伤残等级进行鉴定。2019年8月22日，阜新方正法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见》（阜方正【2019】临鉴字第159号），该鉴定书载明被鉴定人臧新运的伤情：1、颈髓损伤，构成一级伤残；2、双侧多发肋骨骨折，共计11根，构成十级伤残；3、面部挫裂伤，遗留创口瘢痕长14.0cm，构成十级伤残；4、右眼睑挫裂伤，遗留一侧眼睑轻度畸形，构成十级伤残。被告王媛媛不认可鉴定结论，但不提出重新鉴定。一审法院认为：自然人的生命权、健康权及财产权益受法律保护，侵害人因过错造成他人人身及财产损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。原告称肇事车辆是被告李继伟借予被告王媛媛使用，李继伟明知车辆有缺陷还予以外借，因此也应承担一定赔偿责任，但并未提供相应的证据予以证明，故对于原告的此项主张本院不予支持。因此对于原告的伤害，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由机动车使用人被告王媛媛承担。本案各项损失如下：医疗费183425.63；康复治疗药费50986.57元；护理费为30035.78元（Ι级护理104天，144.4元/天×104天×2人）；住院伙食补助费5200元（按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元/天×104天）；交通费6205元(因伤者伤情较重，住院期间交通费酌定20元/天×104天，依票据往返北京治疗等交通费4125元)；伤残赔偿金597472元（根据2019年交通事故损害赔偿标准，上一年度城镇居民人均可支配收入为37342元/年，37342元/年×16年×100%）；营养费5200元（50元/天×104天）；本院酌定原告护理依赖期间为五年，费用为263535元（52707元/年×5年）；精神抚慰金30000元；鉴定费1000元；复印费122.9元，上述费用合计1173182.88元。关于原告对于误工费的请求，因原告已达退休年龄，且无法提供其退休后仍然在工作的证据，故对于原告的此项诉讼请求本院不予支持。关于原告提出的护工护理费800元，已包含在住院期间护理费中，故不可再重复计算。关于原告提出的出院后康复期间的交通费用，因法律法规没有相关规定，故本院不予支持。关于原告提出的财产损失的诉讼请求，因原告不能提供证据予以证明，应承担举证不能的后果，故对于原告的此项诉讼请求本院不予支持。因保险公司已在交强险范围内予以赔偿了12万，被告高媛媛也已垫付3万元，故除去上述费用，被告高媛媛共应赔付原告1023182.88元。被告李继伟无责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼若干证据的规定》第二条之规定，一审法院判决如下：一、被告王媛媛赔偿原告臧新运人民币1023182.88元；二、驳回原告臧新运的其他诉讼请求。上述款项自本判决发生法律效力后十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5616元，减半收取2808元，由被告王媛媛负担。本院二审期间，双方当事人未提供新证据，经庭审举证、质证、辩论，对二审事实本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院认为：上诉人称原审法院应当根据不告不理的原则，对护理依赖部分不予主动调整，但判决中原审法院主动酌定护理依赖期间五年费用263535元，已经严重侵害了上诉人合法权益。本案的被上诉人即原审原告臧新运在原审起诉时要求护理依赖给付的年限为十年。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条，护理费根据护理人员的收入情况状况和护理人数、护理期间确定。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。被上诉人臧新运经阜新方正法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定为一级伤残，故原审判决酌定臧新运护理依赖期间五年并无不当。另关于上诉人提出后续康复治疗费50986.57元，外购药2793.3元，因上诉人没有证据证明此费用非用于被上诉人因此次事故造成损害治疗上，故对其此项上诉请求不予支持。关于交通费用，原判酌定正确，并无不当。上诉人没有提供证据证明予以否定其合法性，故对其此项上诉请求不予支持。原判正确，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5610元，由上诉人王媛媛负担。本判决为终审判决。审判长  朱有明审判员  苑明珠审判员  杨晓光二〇二〇年六月十一日书记员  于 跃