辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终2360号上诉人（原审被告）：郝明伟，男，汉族，1970年1月24日出生，户籍地山东省金乡县。被上诉人（原审原告）：孙守玉，男，汉族，1958年1月3日出生，户籍地内蒙古呼伦贝尔市。原审被告：瓦房店市九州油脂厂，住所地瓦房店市杨家乡佟山村四屯。经营者：徐文东，男，汉族，1970年5月4日出生，现住址瓦房店市。上诉人郝明伟与被上诉人孙守玉，原审被告瓦房店市九州油脂厂提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省瓦房店市人民法院（2019）辽0281民初6444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。郝明伟上诉请求：请求二审法院依法撤销原审判决，改判上诉人郝明伟对被上诉人孙守玉的损失承担30%的赔偿责任。事实与理由：一审法院适用法律错误。一审法院认定上诉人与被上诉人之间是劳务关系，上诉人没有异议，但是一审法院认定上诉人对被上诉人的损失承担70%的赔偿责任，显然适用法律错误。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据上述法律规定被上诉人应当证明上诉人对被上诉人的损失有过错，上诉人才承担相应的赔偿责任。被上诉人进场工作时，隐瞒真实年龄，未告知上诉人其真实年龄已经62岁，声称其50多岁，如果被上诉人告知上诉人其真实年龄，上诉人是不会允许被上诉人进厂工作的。被上诉人摔伤的时候，并没有任何外力因素，被上诉人作为一个完全民事行为能力人完全可以避免，并且其工作的的环境并非高危工作，因此，被上诉人的摔伤应当由其自己承担责任。本案中，一审法院认定上诉人对被上诉人的损失承担70%的赔偿责任，显然是适用法律错误，被上诉人应当举证证明上诉人有过错，一审法院应当根据上诉人的过错判决上诉人应当承当的赔偿比例，而不是依据最高人民法院《人身损害赔偿司法解释的理解和适用》第十一条规定适用无过错责任原则，直接推定上诉人有过错。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。孙守玉辩称：不同意上诉人的上诉请求。被上诉人认为上诉人在进场工作时未出示身份证隐瞒真实年龄是错误的，根据一般人的常识应该出示身份证，本案中上诉人受伤是因工作所致，与年龄没有关系。一审判决适用法律正确，对于被上诉人没有尽到必要的注意义务，已经判令被上诉人承担相应的责任。综上请求二审法院依法驳回上诉，维持原审判决。瓦房店市九州油脂厂未答辩。孙守玉向一审法院提出的诉讼请求：请求被告赔偿医疗费7974.64元；住院伙食补助费2700元（100元/天×27天）；营养费18,000元（100元/天×180天）；误工费28,560元（120元/天×238天）；护理费27000元（150元×180天）；交通费1252.80元；鉴定费3240元；复印费100元，合计88,827.44元。一审法院认定事实：徐文东于2019年4月2日注册成立瓦房店市九洲油脂厂，企业类型为个体工商户，承包给被告郝明伟经营，但未进行工商变更。原告于2019年3月29日到被告瓦房店市九洲油脂厂工作，于2019年4月25日在工作中摔伤,由被告瓦房店市九洲油脂厂送往瓦房店市九龙街道办事处卫生院住院治疗27天，经诊断为左股骨粗隆间骨折，花医疗费16,795元，购买拐杖及中单花100元，合计16,895元，由被告郝明伟支付。原告出院后购买药品及复诊花医疗费2690.64元。大连科华司法鉴定中心于2019年12月18日出具司法鉴定意见书，认定原告因本次外伤致左股骨粗隆间骨折，不构成伤残；合理休止时间为伤后至鉴定日止，护理时限180天，营养时限180天；无后续治疗费；针对本次损伤治疗费属合理。在原告住院期间被告郝明伟向原告支付工资3300元，支付生活费1300元。原告已经超过法定退休年龄。一审法院认为，原告已经超过退休年龄，因此原告与被告瓦房店市九洲油脂厂之间形成的是劳务关系。原告在提供劳务时自己受到损害，因此本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告在为原告提供劳务时没有尽到必要的注意义务造成自己受伤，因此原告对此次事故的发生存在过错，应自行承担30%的责任，被告应对原告的损失承担70%的赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。本案被告郝明伟使用被告瓦房店市九州油脂厂执照经营，造成本案原告受伤，对该损害后果应承担连带赔偿责任。原告住院期间的医疗费16895元已经由被告郝明伟支付，原告在出院后按医嘱进行了诊疗，花费医疗费，有正规发票的金额为2563.64元一审法院予以确认，其他医疗费收据非正规收据且被告不予认可，因此一审法院不予确认。被告虽然对鉴定意见书的内容提出异议，但鉴定部门及鉴定人员均有鉴定资质,因此对鉴定结论一审法院予以认可。原告伤前身体健康，有劳动能力，在被告瓦房店市九洲油脂厂工作27天，被告郝明伟向其发放工资3300元，因此原告请求误工费按每日120元计算，一审法院予以认可，鉴定结论认为合理休止时间为伤后至鉴定日止即2019年4月25日至2019年12月17日，共计238天，误工费应计算为28560元（120元/天×238天），被告郝明伟已经向原告支付1300元，应予扣除。鉴定结论认为护理时限180天,原告请其亲属予以护理，酌定护理费每日120元,因此护理费计算为21600元(120元/天×180天)。原告请求营养费、住院期间伙食补助费计算标准合理、时间计算无误,因此营养费计算为18000元(100元/天×180天),住院期间伙食补助费计算为2700元(100元/天×27天)。结合原告的身体状况、住院天数、护理人员、检查化验次数、医院所在地及原告住所地,原告请求1252.80元交通费过高,酌定为500元。因此被告应赔偿原告医疗费13621元[（16895元+2563.64元）×70%]、住院期间伙食补助费1890元（2700元×70%）、营养费12600元（18000元×70%）、护理费15120元（21600元×70%）、误工费19992元（28560元×70%）、交通费350元（500元×70%），扣除已向原告支付的18195元（16895元+1300元），还应支付原告45378元（13621元+1890元+12600元+15120元+19992元+350元-18195元）。鉴定意见书中确定，被告不构成伤残且无后续治疗费，因此该两项鉴定的鉴定费1720元由原告自行承担。原告请求支付复印费没有法律依据，一审法院不予支持。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决:一、被告郝明伟于本判决生效后十日内给付原告孙守玉医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费合计45378元；二、被告瓦房店市九州油脂厂对上述款项承担连带给付义务；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2020元，鉴定费3240元，合计5260元，由原告孙守玉负担2806元（1086元+1720元），由被告郝明伟、瓦房店市九州油脂厂负担2454元（934元+1520元）元。二审中，双方当事人均未提交新的证据，本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本院的争议焦点是上诉人郝明伟对被上诉人孙守玉因提供劳务受到的损害是否应当承担70%的责任。上诉人郝明伟认为其应当承担30%的责任比例的主要理由是被上诉人孙守玉已超过60岁，但其在最开始提供劳动时说其年龄为57岁，没有如实陈述真实年龄，对此孙守玉应当承担责任。本院认为，首先，上诉人在与向其提供劳务的劳动者建立劳务关系时，应当对劳动者的年龄等自然概况负有合理的审查注意义务，对此上诉人郝明伟应当承担举证责任。现郝明伟主张孙守玉未如实陈述年龄，孙守玉对此不予认可，主张其没有隐瞒真实年龄，而双方对此均为口头陈述，没有提交相应的证据。故上诉人对其已经进行了合理的审查注意义务应当承担举证不能的责任。其次，原审法院综合本案的实际情况，依据双方的过错程度，已经确定双方承担责任的比例，被上诉人孙守玉自行承担了30%责任，适用法律正确，确定的责任比例并无不当。故对上诉人此项主张，本院不予支持。关于上诉人在二审中对鉴定中护理费及营养费的标准提出异议一节，本院认为，因上诉人并未提交有效的证据证明大连科华司法鉴定中心于2019年12月18日作出的大连科华司法鉴定中心[2019]大科司临鉴字第918号鉴定意见书程序违法，原审法院对此鉴定书予以采信并据此做出判决并无不当，对上诉人的此项主张，本院不予支持。综上，上诉人郝明伟的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费934元，由上诉人郝明伟负担。本判决为终审判决。审判长  杨学超审判员  宁 宁审判员  林荣峰二〇二〇年六月十九日书记员  苏 锐