四川省巴中市巴州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1902刑初101号 公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。 被告人张权金，男，生于1988年3月，汉族，初中文化，无业，住福建省漳州市云霄县。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2019年9月2日被抓获，次日被巴中市公安局刑事拘留；经巴中市人民检察院批准，同年9月30日由巴中市公安局执行逮捕。现被羁押于巴中市看守所。 指定辩护人李晓兰，四川九朝律师事务所律师。 被告人张方英，曾用名张桂福，女，生于1976年9月，汉族，初中文化，泰康人寿保险公司职工，户籍所在地四川省通江县，住巴中市巴州区。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2019年9月2日被抓获，次日被巴中市公安局刑事拘留，同年9月30日被该局取保候审。 辩护人牟顶礼，四川九朝律师事务所律师。 巴中市巴州区人民检察院以巴州检公诉刑诉﹝2020﹞95号起诉书、巴州检公诉刑变诉﹝2020﹞1号变更起诉决定书指控被告人张权金、张方英犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。巴中市巴州区人民检察院指派检察员胡小平出庭支持公诉，被告人张权金及其指定辩护人李晓兰、被告人张方英及其辩护人牟顶礼到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年以来，被告人张权金在未取得《烟草零售经营许可证》的情况下，通过网络认识被告人张方英，采用物流的方式共7次向张方英销售假冒伪劣卷烟，销售金额达57470元。 被告人张方英从网上购得假烟后，与其丈夫罗某（另案处理）向王某2、施某、李某1、赵某、李某2、李某波、王某1、李某3销售假冒伪劣卷烟，销售金额达56843元。2019年9月2日，侦查人员在张方英家中查获尚未销售的102条云烟（紫）、6条云烟（软大重九）、8条贵烟（国酒香30）、1条云烟（印象）、3条冬虫夏草（硬）、71条玉溪（软）、45条中华（硬）、11条中华（软）、1条熊猫（硬时代版）九个品牌卷烟。经四川省烟草质量监督检测站鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。被告人张方英尚未销售的卷烟价值75110元。 为支持上述指控，公诉机关当庭出示证据如下：烟草专卖局移送相关材料、转账记录、户籍表、到案经过等书证；证人王某1、李某3、刘某等人的证言；被告人张权金、张方英的供述；鉴定意见；辨认笔录等证据佐证。 公诉机关认为，被告人张权金、张方英未经许可从事烟草专卖，扰乱市场秩序，情节严重，其行为应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张权金、张方英到案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，可以从轻处罚。被告人张权金、张方英自愿认罪认罚，可以从宽处理。并建议对被告人张权金判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；对被告人张方英判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。提请依法判处。 被告人张权金对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在审理过程中亦无异议。 指定辩护人李晓兰辩护称：对起诉书指控的事实及罪名无异议，被告人具有坦白情况并自愿认罪认罚，可以对被告人从轻处罚。 被告人张方英对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议无异议，在审理过程中亦无异议。 辩护人牟顶礼辩护称：对起诉书指控的事实、罪名及对被告人的量刑建议无异议。 经审理查明，2018年以来，被告人张权金在未取得《烟草零售经营许可证》的情况下，通过网络认识被告人张方英，采用物流的方式共7次向张方英销售假冒伪劣卷烟，销售金额达人民币57470元。 被告人张方英在未取得《烟草零售经营许可证》的情况下，从网上购得假烟后，向王某2、施某、李某1、赵某、李某2、李某波、王某1、李某3销售假冒伪劣卷烟，销售金额达人民币56843元。2019年9月2日，侦查人员在张方英家中查获尚未销售的102条云烟（紫）、6条云烟（软大重九）、8条贵烟（国酒香30）、1条云烟（印象）、3条冬虫夏草（硬）、71条玉溪（软）、45条中华（硬）、11条中华（软）、1条熊猫（硬时代版）九个品牌卷烟。经四川省烟草质量监督检测站鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。被告人张方英尚未销售的卷烟价值75110元。 在审查起诉阶段，被告人张方英主动退缴全部违法所得。 同时查明，被告人张权金于2019年9月2日被巴中市公安局治安管理支队在福建省南靖县抓获。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据：1.巴中市烟草专卖局移送案件材料；2.巴中市人民检察院建议移送涉嫌犯罪案件函；3.受案登记表、立案决定书；4.拘留证、逮捕证、取保候审等对被告人采取强制措施的法律文书；5.抓获经过；6.搜查笔录、扣押清单；7.调取证据材料清单：张权金使用的户名张贵林、朱林标、周铭及张权金、张方英银行账户明细；8.巴中市烟草专卖局出具的证明、福建省云霄烟草专卖局证明；9.四川省烟草质量监督检测站鉴别委托书、检验报告；10.鉴定聘请书、卷烟价格证明书；11.电子数据提取笔录、微信转账提取照片；12.二被告人户籍信息；13.证人罗某、范某、王某2、李某4、王某1、施某、李某1、赵某、李某2、李某3、刘某等人的证言；14.被告人张权金、张方英的供述与辩解；15.张方英退缴违法所得凭证等予以证实。足以认定公诉机关指控被告人张权金、张方英的犯罪事实成立，本院予以确认。 本院认为，被告人张权金、张方英未经许可从事烟草专卖，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予刑罚处罚。公诉机关指控被告人张权金、张方英的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人张权金、张方英到案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚。被告人张方英在审查起诉阶段主动退缴了违法所得，可酌情从轻处罚。被告人张权金的指定辩护人关于张权金具有坦白情节并自愿认罪认罚的辩护意见，与查证的事实相符，本院予以采纳。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人张权金犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月2日起至2020年7月1日止。罚金限本判决生效后三十日内向本院缴纳。） 二、被告人张方英犯非法经营罪，判处有期徒刑一年,缓刑二年，并处罚金人民币四万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后三十日内向本院缴纳。） 三、追缴被告人张权金的违法所得，上缴国库；被告人张方英退缴在案的违法所得，上缴国库。 四、没收扣押在案的伪劣卷烟，由有关机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王 艳 人民陪审员  王凤兰 人民陪审员  张丛志 二〇二〇年六月十日 法官 助理  李星翰 书 记 员  王海艳 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。…… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五第规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； …… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议……。