云南省通海县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0423民初2848号原告：陶宏富，男，1975年9月16日生，傣族，住云南省玉溪市通海县。被告：通海县秀秀按摩店。经营场所：云南省玉溪市通海县秀山街道园丁小区。统一社会信用代码：92530423MA6MDQE5XC。经营者：杨秀花，女，1979年11月1日生，汉族，住云南省玉溪市华宁县。委托诉讼代理人：杨文兴，男，1969年4月1日生，汉族，住云南省安宁市。代理权限：特别授权代理。原告陶宏富诉被告通海县秀秀按摩店健康权纠纷一案，本院2019年11月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告陶宏富，被告经营者杨秀花及其委托诉讼代理人杨文兴均到庭参加诉讼。经原、被告同意并经批准，本院继续适用简易程序延长审限三个月。本案现已审理终结。陶宏富向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费14,076.91元、住院伙食补助费1,775.72元(含外卖点餐673.63元)、误工费13,468.5元、护理费2,150元、住宿费1,800元、交通过路和燃油费2,636元、精神损害抚慰金20,000元，后续康复治疗费2,138元，合计58,045.13元。2、判决被告退还原告所有开卡、购买药水费1,960元。诉讼中，原告将后续康复费变更为2,311元。事实与理由：2019年3月26日，原告应朋友邀约到被告经营的“紫荆花苑（足疗）理疗养生会所”了解有关泡脚理疗的情况，在被告了解原告的情况后，推荐了相关的泡脚理疗产品给原告。原告为此办理了可以泡脚10次的消费卡，并向被告支付了580元的开卡费。之后原告在被告的推荐下向被告购买了1,960元的“金夫子”牌和“爱足堂”牌药水，并按被告的要求进行使用。原告在被告会所泡脚和使用药水喷脚一段时间后出现双下肢皮肤瘙痒，向被告说明症状后，原告应被告要求自8月11日起每隔3天左右到其会所泡一次脚，并继续使用药水喷脚止痒。在第2次至第4次泡脚期间原告双下肢出现了大面积的皮肤溃烂和肿胀，瘙痒更加严重。原告及时向被告反馈后，被告告知这是正常反应，是所使用的药水起作用后为身体排毒，并让原告放心在其会所继续理疗。到8月20日，原告的双下肢病情加重，并伴有大小不一的水泡，不时有脓水流出，已无法正常行走。原告向被告反映症状时，被告仍陈述是正常的排毒，让原告信任其，并继续泡脚和用药水喷脚，还要求原告不能去医院治疗，只能继续在其会所治疗，否则不承担责任，却没有告知如何进行正确医治的方法和途径。为了及时治疗，原告于2019年8月20日晚到通海县人民医院就诊，经诊断伤情为：双下肢皮肤感染，住院治疗8天。后转至云南省中医医院就诊并住院治疗，病情好转出院。自原告使用被告提供的泡脚理疗服务和药水导致皮肤过敏使双下肢受伤以来，不仅身体受到了严重的伤痛，而且为此付出了财物、精神上的巨大损失，故诉至法院。通海县秀秀按摩店辩称，被告对原告进行理疗过程中所使用的理疗产品，均是合法生产的合格产品，在理疗过程中，没有证据表明有违规行为。根据原告与经营者杨秀花的微信聊天记录表明，原告的脚在接受被告的理疗服务后，症状有所缓解，并不是如原告所说的将其原本好的脚在理疗后出现恶化现象。没有任何证据表明原告的脚出现病变与被告提供的服务有任何关联，且在原告的脚出现病变后，被告也积极配合原告，将所使用产品的资料发给原告以便治疗，这些都表明，被告不存在过错。被告所提供的是服务，是进行保健理疗，如果原告有病，应该去医院治疗，被告不可能提供治疗服务。综上，原告出现的问题与被告的理疗服务没有任何关系，被告也不存在过错，不应承担任何责任，应驳回原告的全部诉讼请求。此外，通海县卫生健康局检查以后下发的卫生行政执法文书表明，被告没有违规行为。本院经审理认定事实如下：杨秀花在通海县秀山街道园丁小区经营通海县秀秀按摩店。2019年3月26日，陶宏富在杨秀花经营的上述按摩店办理了泡脚10次的消费，自2019年3月29日至2019年8月16日期间，陶宏富陆续到该店内使用“爱足堂”清爽足浴水泡脚共11次。在泡脚的过程中，从2019年4月3日开始陶宏富的脚面出现红斑，陶宏富与杨秀花微信通话告知了出现的症状，杨秀花告知其只能使用“金夫子脚爽香露”喷脚，不能使用任何一种药膏，陶宏富按杨秀花的指示到店里泡脚，并用“金夫子脚爽香露”喷脚。5月15日，陶宏富的双下肢出现像树根状的红斑，并伴有瘙痒，陶宏富将其情况微信告知杨秀花，杨秀花告知陶宏富继续使用“金夫子脚爽香露”药水喷脚，不能抓，可以停止泡药水，赶紧把真菌控制住，其可以帮陶宏富治好。陶宏富按杨秀花的指示使用“金夫子脚爽香露”药水喷其双下肢，但没有按杨秀花说的次数喷。8月1日，陶宏富的左下肢局部没有好转，瘙痒不断，其通过微信告知杨秀花，杨秀花告知其不能抓，天天来泡药水，继续使用“金夫子脚爽香露”药水喷脚。8月10日至18日，陶宏富双下肢的症状没有改善，并伴有肿胀、疼痛，伤口有黄水流出，其通过微信将情况告知杨秀花，还发了图片，杨秀花通过微信发给陶宏富多幅到其店内泡脚的其他人出现的症状，并说明其他顾客也出现与陶宏富一样的症状，还有比陶宏富严重的，但杨秀花已经帮他们治好，并承诺只要陶宏富相信其，继续按其指示做，最终会治好，如果陶宏富自己去医院看，其不承担任何责任，并陈述陶宏富的症状是感染了真菌后泡药水时全部浮现出来的表现。因“金夫子脚爽香露”药水断货，杨秀花指示陶宏富用“金夫子脚爽香露”药水的空瓶装上“爱足堂”清爽足浴水喷伤口，并用碘伏擦。陶宏富按杨秀花的指示做，但病情越来越严重，并出现双下肢肿胀、水疱、皮肤溃烂的情况。2019年8月20日陶宏富到通海县人民医院治疗，共住院9天，支出医疗费4,078.89元。病情证明书载明：患者因“双下肢瘙痒18天，红肿疼痛流脓1天”入院，诊断为：双下肢皮肤感染；于2019年8月20日20时38分至2019年8月29日16时53分在我院普外科治疗，病情好转，予今日出院。治疗建议：院外继续治疗。2019年8月30日陶宏富到云南省中医医院治疗，住院治疗8天，于2019年9月7日出院，共支出住院医疗费8,865.84元。其伤情经该院诊断为：1、皮肤溃疡；2、皮肤感染；3、接触性皮炎；4、胆囊结石；5、肾囊肿；6、肝血管瘤；7、轻度脂肪肝；8、多发胆囊息肉。陶宏富出院后于2019年9月12日、16日继续到通海县中医医院门诊治疗，以及于2019年9月13日、18日到云南省中医医院门诊治疗，总计支出门诊医疗费1,132.18元。2020年4月7日，陶宏富申请对其双下肢损伤与泡“爱足堂”清爽足浴水之间是否有因果关系，以及杨秀花的指示行为（用“金夫子脚爽香露”每天喷双下肢受伤部分；在没有“金夫子脚爽香露”的情况下用“爱足堂”清爽足浴水泡脚，并用“爱足堂”清爽足浴水喷双下肢受伤部分，用碘伏擦伤口）与陶宏富受伤之间是否有因果关系进行鉴定。陶宏富与杨秀花同意由法院选定鉴定机构，本院将本案报送玉溪市中级人民法院依法委托鉴定，2020年4月28日玉溪市中级人民法院司法技术处作出退件函，说明玉溪市中级人民法院于2020年4月17日通过人民法院诉讼资产网发布公告，至4月24日摇号时间，无鉴定机构报名；另经查询，云南省范围内未找到可供委托的鉴定机构。通海县秀秀足浴店于2016年10月10日注册登记，经营者系杨秀花，类型：个体工商户，组成形式：个人经营，于2019年5月15日变更为通海县秀秀按摩店，经营范围：按摩服务；美甲服务。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，陶宏富到杨秀花开设的通海县秀秀按摩店泡脚，在泡脚后脚面、双下肢出现红斑、瘙痒，后期出现水泡、皮肤溃烂、肿胀等情况，在陶宏富与杨秀花的微信聊天记录中，杨秀花认可陶宏富出现的上述症状系感染了真菌后泡药水时全部浮现出来的表现，到其店里泡脚的其他人也出现了同样的症状，有的更严重，并附有相关的图片，根据上述杨秀花的陈述可以证实陶宏富双下肢的损伤与其到通海县秀秀按摩店泡脚之间有因果关系。杨秀花在通海县秀秀按摩店没有医疗资质，以及其没有执业医师资格证的情况下，在陶宏富出现相应的症状，且伤情逐渐加重的情况下，还承诺只要陶宏富继续到店里泡脚并使用其产品会帮陶宏富医好，并指示陶宏富治疗，延误了治疗的时间，对陶宏富的损伤负有主要过错。陶宏富在明知通海县秀秀按摩店没有医疗资质，以及杨秀花没有执业医师资格证的情况下，在长达近一个月的时间没有到正规的医院治疗，对其伤情的延误也有一定过错。结合本案的实际情况，双方的过错大小，确定由陶宏富自行承担20%的责任，通海县秀秀按摩店承担80%的责任。关于陶宏富的损失范围。1、医疗费。陶宏富主张的医疗费14,076.91元，有正式发票并有病情证明证实，本院予以支持。陶宏富主张的后续康复治疗费2,311元，其未提交病情证明、处方笺、正式发票等证据证实，本院不予支持。2、误工费。因陶宏富的工资没有因本次损伤而减少，故对其主张的误工费本院不予支持。3、护理费。陶宏富在通海县人民医院住院期间由其岳父、妻子轮流护理，其认可其岳父、妻子的收入未实际减少。陶宏富在云南省中医医院住院期间由其弟弟护理，其弟弟系农民，故其主张的护理费按农村居民标准每天29.5元，计算其在云南省中医医院住院的8天，共计236元，对其主张的过高部分，本院不予支持。4、住宿费。根据法律规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。陶宏富到昆明就医住院8天，其主张的住宿费系护理人员在其住院期间支出的费用，故其主张的住宿费1,800元不符合法律规定，本院不予支持。5、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。陶宏富主张的交通过路和燃油费2,636元，本院根据其去昆明就医的情况，酌情确定往返6次，一人陪护，每次52元，共计12次×52元＝624元，对其主张的过高部分，本院不予支持。6、精神损害抚慰金。虽然陶宏富的损伤未达到伤残，但其损伤已形成永久性疤痕，对其精神造成影响，本院根据本案实际，并结合被告的过错程度，酌情支持2,000元，对陶宏富主张的过高部分，本院不予支持。7、住院伙食补助费，本院按住院天数17天，每天100元计算，对其主张的过高部分本院不予支持。综上，本院确认陶宏富的损失范围如下：医疗费14,076.91元、护理费29.5元/天×8天＝236元、住院伙食补助费17天×100元/天＝1,700元、交通费624元，合计16636.91元。精神损害抚慰金2,000元。陶宏富要求通海县秀秀按摩店退还开卡、购买药水费1,960元，由于该主张与本案不属同一法律关系，在本案中不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告通海县秀秀按摩店于判决生效之日起五日内赔偿原告陶宏富医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费合计13310元。二、由被告通海县秀秀按摩店于判决生效之日起五日内赔偿原告陶宏富精神损害抚慰金2,000元。三、驳回原告陶宏富的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,300元，减半交纳650元，由原告陶宏富负担485元，被告通海县秀秀按摩店负担165元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于玉溪市中级人民法院。本案生效判决确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期间为二年。审判员  朱亚芹二〇二〇年六月十日书记员  文学赋