呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终945号上诉人（原审原告）：呼和浩特市如意蒙银村镇银行股份有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市如意开发区一纬路14号。法定代表人:陈民丽，该公司董事长。委托诉讼代理人：裴一阳，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王瑞飞，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）:赵晓敏，女，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：王伟，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。上诉人呼和浩特市如意蒙银村镇银行股份有限公司（以下简称蒙银村镇银行）因与被上诉人赵晓敏劳动争议一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初8277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蒙银村镇银行上诉请求：1.撤销呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初8277号判决第一项关于“蒙银村镇银行于本判决生效后15日内向赵晓敏支付解除劳动关系的经济补偿金55625.03元”的判决；2.依法改判蒙银村镇银行仅需向赵晓敏支付解除劳动关系的经济补偿金18579.15元；3.本案一审、二审诉讼费由赵晓敏承担。事实和理由：一审判决蒙银村镇银行向赵晓敏支付解除劳动关系的经济补偿金55625.03元存在明显错误。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款之规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。蒙银村镇银行与赵晓敏解除劳动关系的时间为2019年1月31日，则该平均工资应当从2018年1月31日起开始计算至2019年1月31日止。赵晓敏2018年1月31日至2018年5月31日四个月的工资为7416.67元/月，而剩余8个月月工资数额为0元/月，该项事实由呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会在另案中作出并以生效的呼劳人仲字[2018]第433号仲裁裁决书予以确认。其次，从2018年6月开始，蒙银村镇银行的工作人员通过电话、微信方式联系赵晓敏，通知赵晓敏来商谈并安排工作事宜，但赵晓敏一直以照看小孩、需养病为由不来报到。因此，在2018年6月至2019年1月31日期间，赵晓敏系主动脱岗。此种因赵晓敏过错造成的非正常工作状态，并不属于《内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会印发的通知》（内高法﹝2015﹞193号）第17条规定的非因赵晓敏过错造成的“医疗期等非正常工作期间”。综上所述，计算经济补偿金的前十二个月的平均工资为：（7416.67×4+0×8）÷12月＝2472.22元，据此计算的经济补偿金为18579.15元，并非55625.03元。一审法院该项判决认定事实和适用法律错误，请二审法院依法改判。赵晓敏辩称，蒙银村镇银行的上诉请求不能成立。1.从蒙银村镇银行的第一项上诉请求及事实与理由判断得出，蒙银村镇银行自认应向赵晓敏支付经济补偿金，只是对劳动仲裁裁决及一审判决在计算经济补偿金时确定的月平均工资标准有异议。对于月平均工资标准如何确定，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款明确是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。同时，《内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会印发的通知》第17条之规定：《劳动合同法》第四十七条第三款规定的“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”中对月工资的理解？月工资应为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，不包括医疗期等非正常工作期间。在本案中，蒙银村镇银行与赵晓敏解除劳动合同关系的时间是2019年1月31日，在已生效且蒙银村镇银行已履行全部给付义务的呼劳人仲字[2018]第433号仲裁裁决书查明从2018年2月7日赵晓敏因病入医院治疗，间断性请病假得到蒙银村镇银行的批准，直到4月10日，蒙银村镇银行口头告知赵晓敏回家待岗，蒙银村镇银行给赵晓敏发放工资至2018年5月底，赵晓敏从2018年6月1日起正式完全处于待岗状态。故从2018年6月1日至2019年1月31日属于赵晓敏的非正常工作期间，计算月工资时应当以赵晓敏处于正常工作状态下的十二个月即2017年6月1日至2018年5月31日的平均工资为标准。而蒙银村镇银行与赵晓敏从2016年1月1日签订的无固定期限劳动合同，月工资标准是7416.67元，故从2017年6月1日至2018年5月31日的月平均工资标准应为7416.67元。该事实亦经已生效且蒙银村镇银行已履行全部给付义务的呼劳人仲字[2018]第433号所确认。因此，这完全是蒙银村镇银行单方造成了赵晓敏长时间的待岗，企图通过这种消极不作为的手段，变相逼迫赵晓敏主动离职，逃避支付补偿费。蒙银村镇银行向一审法院提出诉讼请求：一、判令蒙银村镇银行仅需向赵晓敏支付解除劳动关系的经济补偿金18579.15元,并非55625.03元；二、判令蒙银村镇银行不应当支付赵晓敏生活费11264元;三、案件受理费由赵晓敏承担。一审法院认定事实：赵晓敏于2011年4月28日入职于蒙银村镇银行，工作岗位为客户经理。赵晓敏入职时月工资为3400元，2016年起至2018年5月，赵晓敏月工资为7416.67元。蒙银村镇银行按月向赵晓敏以银行转账形式发放工资。双方签订过期限自2012年1月1日至2015年12月31日期间的劳动合同书；自2016年1月1日起，双方签订了无固定期限劳动合同。2012年1月1日起蒙银村镇银行为赵晓敏缴纳社会保险费至2018年6月。蒙银村镇银行为赵晓敏发放工资至2018年5月，赵晓敏此前十二个月的月均工资为7416.76元。赵晓敏认为蒙银村镇银行欠发工资，未为其缴纳社会保险费存在违法，于2018年12月6日向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，请求裁决：“1.蒙银村镇银行与赵晓敏解除劳动关系；2.蒙银村镇银行向赵晓敏支付违法解除劳动合同的赔偿金103833.38元（7416.67×7×2）；3.蒙银村镇银行向赵晓敏支付从2014年拖欠至今的工资及其他劳动报酬共计373401元；4.蒙银村镇银行向赵晓敏支付从2011年至今的加班费57316元；5.蒙银村镇银行配合协助赵晓敏办理领取失业保险金；6.蒙银村镇银行按正常工资标准为赵晓敏补缴从2018年7月至今的各项社会保险费以及2018年4月至今的住房公积金。”呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月15日作方劳动关系于2019年1月31日解除，蒙银村镇银行于仲裁裁决生效后15日内为赵晓敏出具解除劳动关系证明书。二、蒙银村镇银行于仲裁裁决生效后15日内支付赵晓敏从2014年起扣发工资122417.92元。三、蒙银村镇银行在仲裁裁决生效后15日内为赵晓敏缴纳社会保险至2019年1月，具体金额以社会保险经办机构核定为准。四、驳回赵晓敏的其他仲裁请求。”双方对此份仲裁裁决均未提起诉讼，且现已实际履行完毕。此后，赵晓敏再次向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，请求裁决：“1.裁决蒙银村镇银行支付赵晓敏解除劳动合同经济补偿59333.36元（7416.67×8）；2.裁决蒙银村镇银行支付赵晓敏2018年6月1日至2019年1月31日的生活费14080元（1760×8）；3.裁决蒙银村镇银行支付赵晓敏2018年5、6月扣发的营销费用5690.36元（4666＋2014-494.824494.82）;4.裁决蒙银村镇银行支付赵晓敏2018年7月至2019年1月31日营销费用；5.裁决蒙银村镇银行支付赵晓敏未休年休假工资报酬11252.9元（11×7416.67÷21.75×3）；6.裁决蒙银村镇银行返还赵晓敏代给付杨秀英和杨德峰存款利息3162元；7.裁决蒙银村镇银行支付赵晓敏扣发的2014年年终奖18000元（20000-2000）；8.裁决蒙银村镇银行支付赵晓敏营销手机奖励费用500元（100×5）；9.裁决蒙银村镇银行支付赵晓敏2014年1月至2018年4月扣发的劳动报酬86091.95元。”2019年9月3日呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会作出呼劳人仲字[2019]第251号仲裁裁决书，裁决“一、蒙银村镇银行在仲裁裁决生效后15日内支付赵晓敏解除劳动关系的经济补偿55625.03元。二、蒙银村镇银行在仲裁裁决生效后15日内，支付赵晓敏待岗期间的生活费11264元。三、驳回赵晓敏的其他仲裁请求。”蒙银村镇银行对该仲裁裁决不服，诉至一审法院。一审法院认为，赵晓敏于2011年4月28日入职于蒙银村镇银行，此后双方建立劳动关系，蒙银村镇银行、赵晓敏应按照法律规定及双方约定，履行各自的权利义务。赵晓敏因病住院治疗，向蒙银村镇银行请假至2019年4月4日，此后，赵晓敏未在蒙银村镇银行处办理请假手续，亦无后续住院治疗的病历及诊断证明；赵晓敏主张系蒙银村镇银行让其待岗，但无证据佐证，不予采纳，故对蒙银村镇银行不支付赵晓敏2018年6月1日至2019年1月21日期间的生活费14080元的请求予以支持。关于蒙银村镇银行应向赵晓敏支付解除劳动合同经济补偿的计算标准问题，2018年6月1日至2019年1月30日蒙银村镇银行、赵晓敏虽未解除劳动关系，但赵晓敏实际并未向蒙银村镇银行提供劳动，蒙银村镇银行亦未向赵晓敏支付工资，此时赵晓敏处于非正常工作期，经济补偿的月工资计算标准不包含非正常工作期，故蒙银村镇银行应按双方解除劳动关系前赵晓敏在正常工作期间十二个月的月均工资向赵晓敏支付经济补偿，即55625.03元（7416.67元×7.5月）。双方对呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会作出的呼劳人仲字[2019]第251号仲裁裁决书第三项“驳回赵晓敏的其他仲裁请求”未提出诉讼请求，对此予以确认。综上所述，蒙银村镇银行应向赵晓敏支付解除劳动合同的经济补偿55625.03元。蒙银村镇银行不向赵晓敏支付生活费（2018年6月1日至2019年1月21日）14080元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、蒙银村镇银行于本判决生效后15日内向赵晓敏支付解除劳动关系的经济补偿55625.03元；二、蒙银村镇银行不向赵晓敏支付生活费14080元；三、驳回赵晓敏的其他请求。案件受理费10元（蒙银村镇银行已预交10元），由蒙银村镇银行负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为蒙银村镇银行应向赵晓敏支付解除劳动关系经济补偿的具体数额是多少。2018年6月至2019年1月31日期间赵晓敏未在蒙银村镇银行正常工作并领取工资，蒙银村镇银行主张赵晓敏在该期间属于主动脱岗，但因蒙银村镇银行针对该行为并未及时与赵晓敏解除劳动关系，根据呼劳人仲字[2018]第433号仲裁裁决书双方直到2019年1月31日才解除劳动关系，故该期间应当认定为非正常工作时间。蒙银村镇银行主张该期间不属于非因赵晓敏过错造成的“医疗期等非正常工作期间”没有事实和法律依据，一审法院以劳动关系解除前赵晓敏正常工作状态下十二个月的平均工资为标准认定计算经济补偿的月工资基数不违反法律规定，其判决蒙银村镇银行向赵晓敏支付解除劳动关系的经济补偿55625.03元并无不当，本院予以支持。综上所述，蒙银村镇银行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由呼和浩特市如意蒙银村镇银行股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 蔡世杰审 判 员 姜 怡审 判 员 张蒙江 二〇二〇年六月一日法官助理 董 丽书 记 员 宋晓昂