广西壮族自治区防城港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂06民终409号 上诉人（原审原告）：防城港市维也纳酒店管理有限公司。住所：广西防城港市港口区北部湾大道168号阳光海岸一期前广场综合体1号楼西座1层129号商铺。统一社会信用代码：91450602MA5KD70E9K。 法定代表人：邓军菊，该公司总经理。 委托诉讼代理人:李昆林，广西精一律师事务所律师。 委托诉讼代理人:黄晓燕，广西精一律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广西圣億豪装饰工程有限公司。住所：广西南宁市星光大道223号宝丰园宝丰大厦一层120号商铺。统一社会信用代码：91450100MA5KXPMN00。 法定代表人：徐勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人:罗志坚，男，该公司员工。 委托诉讼代理人:朱迪，广西仁清律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄宣挺，男，1985年4月10日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 委托诉讼代理人:方创，广西海狮律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：徐勇，男，1974年10月10日出生，汉族，住江西省宜春市。 委托诉讼代理人:朱迪，广西仁清律师事务所律师。 上诉人防城港市维也纳酒店管理有限公司（以下简称维也纳酒店）因与被上诉人广西圣億豪装饰工程有限公司（以下简称圣億豪公司）、黄宣挺、徐勇建设工程施工合同纠纷一案,不服防城港市港口区人民法院（2018）桂0602民初1519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人维也纳酒店的法定代表人邓军菊及其委托诉讼代理人李昆林、黄晓燕，被上诉人圣億豪公司的委托诉讼代理人罗志坚、朱迪，被上诉人黄宣挺及其委托诉讼代理人方创，被上诉人徐勇的委托诉讼代理人朱迪到庭参加质证并接受询问。本案现已审理终结。 上诉人维也纳酒店上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判圣億豪公司、徐勇向维也纳酒店支付违约金300万元（违约金以1000万元为基数，按照日3%的标准，自2018年4月11日起暂计至2018年7月20日止，以后另计至双方合同解除之日止）；三、改判圣億豪公司、徐勇向维也纳酒店偿还已垫付物资采购费用共计1208574.99元；四、圣億豪公司、徐勇向维也纳酒店偿还已垫付工程款及劳务费共计548520元。事实与理由：一、圣億豪公司已构成违约且证据确凿，应承担违约责任并赔偿相应损失。1、圣億豪公司逾期完工构成违约。经维也纳酒店与圣億豪公司协商并签订补充协议，最终确定涉案工程竣工日期为2018年4月10日。圣億豪公司无证据证明其在2018年4月1日完工。根据维也纳酒店提交的证据显示，2018年5月22日维也纳酒店向圣億豪公司发律师函催告交付工程、2018年5月24日维也纳总部仍指派工程监理到施工现场对施工情况进行检查、2018年6月14日维也纳酒店将剩余工程交予其他施工队并作入场前列表统计，可见圣億豪公司构成逾期完工，依约应承担违约责任。2、圣億豪公司施工工程质量不合格，构成违约。从各次《工程检查确认函》可知，圣億豪公司在合同履行过程中多次、多方面存在工程施工质量不合格的情形。维也纳酒店为整改、返工而垫付或支出的各项费用，是其因圣億豪公司违约而造成的损失，应由圣億豪公司承担赔偿责任。3、圣億豪公司领取工程款后未向实际施工人及供应商履行付款义务，导致维也纳酒店重复为其垫付款项，圣億豪公司构成违约。4、维也纳酒店已依约履行付款义务，不存在违约情形。二、一审法院认定事实错误、证据不足。1、一审判决认定圣億豪公司已完成涉案工程施工，属认定事实错误。2、维也纳酒店于2018年5月22日向圣億豪公司发律师函催告交付工程、于2018年6月14日将剩余工程交予其他施工队并作入场前列表统计，足以印证圣億豪公司施工工程完成情况及质量情况。一审认定维也纳酒店未经圣億豪公司同意便强行接管涉案工程并交由他人施工，属认定事实错误。3、一审判决既认定维也纳酒店未经竣工即接管工程，又认定该工程是否竣工无法确认，最终又认定涉案工程已全部竣工，属于自相矛盾。4、工程量不能确认不等于不存在逾期完工和不存在质量问题，也不等于没有证据证明圣億豪公司违约。一审法院试图仅通过对圣億豪公司到底完成多少工程量这一问题来论证和解决圣億豪公司逾期完工和工程质量不合格其他两个方面的问题，可见一审判决认定事实片面、以偏概全。三、徐勇系本案适格被告，应承担连带责任。徐勇在《酒店装修工程施工承包合同》（以下简称《装修承包合同》）乙方栏署名，是对自身权利义务的处分，并非履行职务行为，且其个人财产与公司财产混同，其应在本案中承担连带责任。 被上诉人圣億豪公司辩称，维也纳酒店和圣億豪公司对涉案工程未进行结算。维也纳酒店在未结算的情况下擅自交由他人施工，才导致本案纠纷。涉案合同履行过程中，维也纳酒店未付清工程款是违约方，圣億豪公司已就此另案向一审法院提起诉讼，并将在该案中举证证明圣億豪公司所完成工程量。维也纳酒店上诉主张2017年12月19日确认的工程量不是圣億豪公司完成的实际工程量，系维也纳酒店提前支付工程款200万元，但该项主张无相关证据可以证明。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 被上诉人黄宣挺辩称，鉴于维也纳酒店二审中明确表示不再向黄宣挺主张权利，黄宣挺在本案中不应承担责任。由二审法院依法判决。 被上诉人徐勇辩称，涉案纠纷与徐勇无关。徐勇并非本案适格主体，其在《装修承包合同》上签字仅表明其是圣億豪公司的法定代表人。请求二审法院驳回维也纳酒店对徐勇的诉讼请求。 维也纳酒店向一审法院起诉请求：一、解除维也纳酒店与圣億豪公司、黄宣挺、徐勇签署的《装修承包合同》及《维也纳酒店(防城港阳光海岸店)工程合同补充协议》（以下简称《补充协议》）、《维也纳酒店(防城港阳光海岸店)工程合同补充协议2》（以下简称《补充协议2》）；二、圣億豪公司、黄宣挺、徐勇向维也纳酒店支付违约金300万元(违约金以合同金额1000万元为基数，按日3‰的标准，自2018年4月11日起暂计至2018年7月20日止)；三、圣億豪公司向维也纳酒店支付因其逾期完工而致使维也纳酒店多支出的监理报酬68000元(逾期期间自2018年4月11日起暂计至2018年9月30日止)；四、圣億豪公司、黄宣挺、徐勇向维也纳酒店偿还垫付的各项物资采购费用共计l938146.57元；五、圣億豪公司、黄宣挺、徐勇向维也纳酒店偿还已予垫付的各项工程款及劳务费用共计999344.60元；六、圣億豪公司、黄宣挺、徐勇向维也纳酒店支付因另行聘请其他施工单位完成剩余工程而支出的费用171万元；七、圣億豪公司向维也纳酒店赔偿因其违约行为导致维也纳酒店发生的各项直接经济损失共计2460484.48元(损失期间自2018年4月11日起暂计至2018年9月30日止)；八、圣億豪公司、黄宣挺、徐勇向维也纳酒店赔偿因其违约行为导致维也纳酒店发生的预期经营利润损失共计643722元(损失期间自2018年4月11日起暂计至2018年9月30日止)；九、本案诉讼费用(包括案件受理费、保全费、保全担保保险金等)由圣億豪公司、黄宣挺、徐勇承担。 一审法院认定事实：2017年1月8日，维也纳酒店（合同甲方）与圣億豪公司、黄宣挺、徐勇（合同乙方）签订一份《装修承包合同》,约定甲方将防城港市阳光海岸维也纳国际酒店装饰工程发包给乙方施工，工程内容为：大堂、门楼、亮化工程、广告招牌、会议室、公共部分、客房、办公室等所有的拆墙、砌墙、墙面、地面、天花、强电、弱电、家具、洁具、家电、装饰、布草等酒店配套内容(注：按维也纳国际酒店标准)，承包范围为：酒店所有的工程按总价包干，即由乙方包工、包料、包设备供应、包机具、包质量、包工期、包税金、包安全、包文明施工、包施工措施、包食宿、包利润、包保修等总价包干方式并达到开业标准，以上装修部分涉及材料需经过甲方审核通过后方可进行施工；开工日期为2017年1月，竣工日期为2017年6月30日；工程总造价1000万元，包括乙方为本工程和参与本工程施工人员的保险费和为完成本工程所采取的措施费，工程价款支付：（1）乙方进场开始每月10日乙方按上月工程进程上报甲方现场施工员确认，经甲方审核后15天内按上月进度的80%支付。（2）工程全部完成15天内付至已完工总工程量（含后期设计变更及增加工程）的85%。……工程未经竣工验收或竣工验收未通过的工程，甲方不得使用，如甲方强行使用，则视为竣工验收合格，由此发生的质量责任均由甲方自行承担。保证金50万元。违约责任：甲、乙方不能按合同约定履行自己义务时应当承担相应违约责任，包括支付违约金，赔偿因违约给对方造成的所有经济损失，甲方不能按时支付工程预付款、工程进度款、竣工结算款，超过两星期以上的，乙方有权停止施工；由于乙方责任延误工期的，每延一日乙方应当向甲方支付合同总额3‰的违约金，乙方向甲方支付延期违约金同时，应向甲方额外支付因乙方原因造成的甲方支付监理方的延期监理报酬。合同还作了其他约定。合同签订后，圣億豪公司即进场施工。 2017年5月12日，维也纳酒店向广西金凯利置业有限公司（以下简称金凯利公司）出具一份《委托付款书》，委托金凯利公司将工程款直接汇入圣億豪公司账户。2017年12月19日，维也纳酒店对圣億豪公司合同进度进行审核，确认圣億豪公司累计完成产值为9282500元，按80%支付，应付7426000元，已付5426000元，本次应付装修进度款为200万元。 2017年12月27日，维也纳酒店（甲方）与圣億豪公司（乙方）签订《补充协议》，约定乙方须在2018年2月5日前完成所有工程项目，并在2018年4月5日之前完成相关验收及整改工作，确保甲方正常营业，针对前期甲方已下订单或者已经采购的核心物资及其他运营物资，所先行垫付款项后期均从原合同总款中扣除，物资标准及数量均以维也纳集团运营标准为准，鉴于甲方实际经营所需，IT类物资（例如前台及办公电脑、前台及办公其他设备等），均由甲方按照维也纳集团标准及实际运营需求进行采购，采购费用均从原合同总款中扣除。 2018年3月7日，维也纳酒店（甲方）与圣億豪公司（乙方）签订《补充协议2》，约定乙方须在2018年4月10日前完成所有工程项目，交付甲方使用且到达试营业标准。乙方没有按承诺配备机械和工程人员或消极怠工，明显无法按甲方进度要求完成施工的，应当在甲方确认后3日内配备机械和工程人员并追赶工程进度，否则，甲方有权另行聘请其他施工单位代理乙方完成需要赶工的工作量，并按实际支出费用的1.5倍从乙方工程价款中扣除；如乙方原因致使协议不能约定履行时，乙方须承担违约责任并赔偿因此给甲方造成的一切损失，甲方损失包括：因乙方原因并造成甲方或甲方客户的损失，包括但不限于更换材料费、人工费、检测费、运输、客户索赔额、工期延误损失、开业运营管理费用（含场地租金、人员工资伙食等）损失；双方约定按照10000元/天的费用进行赔偿；因乙方责任则造成甲方其他损失。 金凯利公司防城港分公司于2017年6月20日至2018年5月4日共向圣億豪公司汇款7326000元，维也纳酒店的法定代表人邓军菊于2018年3月12日至2018年4月9日共向圣億豪公司汇款400000元。 另查明，2017年9月23日，维也纳酒店与安徽鸿润（集团）股份有限公司（以下简称鸿润公司）签订《买卖合同》，约定维也纳酒店购买鸿润公司的羽绒枕芯，总价51030元，该款项维也纳酒店已支付给鸿润公司。2017年9月24日，维也纳酒店与江苏自然风纺织品有限公司（以下简称自然风公司）签订《布草供货合同》，约定自然风公司供应给维也纳酒店床单等用品，总价为259696元，维也纳酒店已将该款项支付给自然风公司。2017年9月25日，维也纳酒店与深圳市正基酒店用品有限公司（以下简称正基酒店公司）签订《购销合同》，约定维也纳酒店向正基酒店公司购买易耗品及客房摆件，总价159997.40元，该款项维也纳酒店已支付给正基酒店公司。2017年10月11日，维也纳酒店与佛山市蒂斯顿家具有限公司（以下简称蒂斯顿公司）签订《供货合同》，约定蒂斯顿公司供应给维也纳酒店床垫等家具255800元，维也纳酒店已支付给蒂斯顿公司193010元。2017年10月12日，维也纳酒店与肯特智能技术（深圳）股份有限公司（以下简称肯特公司）签订《产品购销合同》，约定维也纳酒店采购肯特公司的客房电话机，总价13520元，该款项维也纳酒店已支付给肯特公司。2017年10月，维也纳酒店与深圳市鑫精啄科技有限公司（以下简称鑫精啄公司）签订《合同书》，约定维也纳酒店委托鑫精啄公司制标牌，总货款32599元，该款项维也纳酒店已支付给鑫精啄公司。2018年4月13日，维也纳酒店与深圳市黑与白实业有限公司（以下简称黑与白公司）签订《维也纳（加盟店）工服订制合同》，维也纳酒店委托黑与白公司制作服装，总价23557元，该款项维也纳酒店已支付给黑与白公司。2018年3月29日，维也纳酒店与深圳市鹏昊广告有限公司（以下简称鹏昊公司）签订《印刷品（表格单据）系列供货合同》，由鹏昊公司向维也纳酒店提供印刷系列产品，维也纳酒店向鹏昊公司支付了23625元。2018年4月10日，维也纳酒店与深圳市恒宏科技发展有限公司（以下简称恒宏公司）签订《无线对讲系统设备采购合同》，约定维也纳酒店购买恒宏公司摩托罗拉中继台等无线设备，总价款36400元，该款项维也纳酒店已支付给恒宏公司。2018年4月12日，维也纳酒店与防城港市铭宏商贸有限公司（以下简称铭宏公司）签订《供货协议》，约定维也纳酒店向铭宏公司购买计算机，总价款74600元，该款项维也纳酒店已支付给铭宏公司。2018年4月21日，维也纳酒店与深圳创维-RGB电子有限公司广西分公司（以下简称创维广西分公司）签订《创维商用购销合同》，约定维也纳酒店向创维广西分公司购买139台型号为43E381S电视机，总价222400元，该款项维也纳酒店已支付给创维广西分公司。2018年4月21日，维也纳酒店与南宁德力士酒店用品有限公司（以下简称德力士公司）签订《酒店清洁用品订购合同协议书》，约定维也纳酒店订购德力士公司酒店清洁用品，总货款65000元，维也纳酒店向德力士公司支付了63700元。2018年4月28日，维也纳酒店向中国电信股份有限公司防城港分公司支付网络电视电视费9000元。2018年5月16日，维也纳酒店向赵庆贺购买办公桌椅，支付款项8300元。此外，维也纳酒店还购买铝合金担架、雨衣、安全帽、手电筒、灭火器等劳保用品、消防器材、日杂用品等，共支出9531.85元，购买工程工具等用品支出4267.56元。 此外，维也纳酒店还支付了弱电工程款5万元、石材工程款10万元、热水工程款8万元、腻子款1万元、墙纸预付工程款5万元、木工工资1万元、填缝工资3120元、空调项目工程款8万元、铝合金项目工程款27400元、泥工瓷砖项目工程款58000元、水电组购买电缆总开关及费用2万元、弱电工程款4万元、石膏线工程款2万元、拆装六、七楼地脚线费用2500元、卫生间整改项目预付工程款3万元。 2018年5月22日，维也纳酒店委托广西南港律师事务所向圣億豪公司发出一份《律师函》称，根据约定圣億豪公司须在2018年4月10日前将完成所有装修工程项目并达到试营业标准的酒店交付维也纳酒店使用，现维也纳酒店已付款达到合同总价的80%以上，但圣億豪公司一再拖延工期，至本函签发之日，圣億豪公司仍未能将符合约定条件的工程成果交付给维也纳酒店，已构成严重违约，现要求圣億豪公司在2018年5月31日前完成所有装修工程项目并达到试营业标准和质量标准的酒店交付维也纳酒店使用，逾期仍不交付或交付不符合约定条件、交付工程质量不符合国家及行业标准的，维也纳酒店将按补充协议2约定另行聘请其他施工队完成余下工程或进行返工，由此所发生的费用均由圣億豪公司承担（按实际费用的1.5倍计付），还需向维也纳酒店承担违约责任，支付违约金并赔偿损失。 再查明，2018年6月14日，维也纳酒店将防城港市维也纳酒店（阳光海岸店）的沐浴房纱条、隔断、玻璃胶拆装项目交由马行施工，总价17000元，维也纳酒店已支付16725元。 2018年6月19日，维也纳酒店与广西美素组装饰设计有限公司（以下简称美素组公司）签订《建筑装饰施工合同书》，约定由维也纳酒店将维也纳国际酒店（广西防城港阳光大厦店）的改造装修工程交由美素组公司施工，施工工期为2018年6月20日至2018年8月8日，工程造价为105万元。 2018年6月20日，维也纳酒店将防城港市维也纳酒店（阳光海岸店）的沐浴房玻璃、全身镜、马桶拆装项目交由王佩新施工，总价2万元，维也纳酒店已支付1万元。 2018年6月25日，维也纳酒店与广西楚泽广告有限公司（以下简称楚泽公司）签订《维也纳国际酒店（防城港阳光海岸店）精神堡垒安装工程合同》，约定维也纳酒店将维也纳国际酒店（防城港阳光海岸店）精神堡垒安装工程交由楚泽公司施工，施工工期为2018年6月27日至2018年7月21日，工程造价为6万元。 2018年7月7日，维也纳酒店与许绍钦签订《维也纳酒店（防城港阳光海岸店）水电整改工程合同》，维也纳酒店将维也纳酒店（防城港阳光海岸店）水电整改工程交由许绍钦施工，施工工期为2018年7月8日至2018年7月20日，工程造价为72000元，维也纳酒店已支付了4万元。 2018年7月9日，维也纳酒店与广西航欧机电设备有限公司（以下简称航欧公司）签订《维也纳酒店（防城港阳光海岸店）空调/热水系统整改工程合同》，维也纳酒店将维也纳酒店（防城港阳光海岸店）空调/热水系统整改工程交由航欧公司施工，施工工期为2018年7月10日至2018年7月31日，工程造价为75000元，维也纳酒店已支付了37500元。 维也纳酒店向刘慧等人支付2018年4月11日-7月20日的酒店房屋租金874756.70元，向维也纳酒店集团支付2018年4月11日-7月20日的加盟费187623.65元，向胡伟等人支付2018年4月11日-7月20日的工资168482.71元，向罗科庭等人支付2018年4月11日-7月20日的员工宿舍租金23584元，向中国电信股份有限公司防城港分公司支付手机、网络等通讯费9000元。 维也纳酒店还自行采购了下列物资：1.酒店家具支付18万元；2.空调款支付25300元；3.会议室桌椅预付2万元；4.会议室音响投影55250元；5.大厅、电梯间家具39000元；6.电吹风1545元；7.工作服8270元；8.样板间家具15300元；9.窗帘款7500元；10.灭鼠、虫费6000元；11.白蚁防治费19000元；12.采购科被款34115.70元、布草采购款1971.68元、床垫床架采购款8960元；13.瓷砖货款、运费32955元；14.客房窗帘7237元、木地板材料款3500元；15.开关、插座、面板灯具补货款4774元；16.水电材料款4242元；17.墙纸费用94000元、破损壁画补货款1100元；18.员工冬装工作服13758元；19.床上用品补货2857元、床垫补货1800元；20.茶几玻璃费用12000元；21.酒店绿植购置费7525元；22.酒店四、五楼行李架石材6270元；23.会议室地板3500元、地角线15400元；24.玻璃胶费用6080元；25.卫生间门槛石费用28850元；26.前台旅馆业登记系统费用8600元、酒店入住管理系统3999元、电梯三方通话系统费用5500元；27.酒店企业文化、公告栏设计制作费3361元、磨砂纸、停车卡及写真设计费用2306元、防撞条设计制作费6238元；28.卫生许可证空气质量检测费2200元、消防材料检测费11850元；29.排气扇电缆、线管等工程材料费用8503元；30.面盆及马桶补货2564元、沐浴玻璃、镜子配件款6330元、沐浴玻璃胶条磁条收口胶及运费3555元。 此外，维也纳酒店还另行支付了酒店门楼整改修复工程款10万元；弱电项目款4万元；三楼水井房整改费9500元；水泥工人工费3000元；打玻璃胶人工费500元；贴墙纸及铺地毯人工费43000元；电视安装费2640元；三楼防火门安装及运费1590元；三楼餐厅外排水整改工程款6500元；双电源改造工程款9万元；铝合金余款5万元；大理石晶面抛光人工费1万元；装修后保洁费38191.60元；检修口费1903元；酒店门口水磨石工程尾款1万元；弱电增加项目工程款12500元；沐浴房玻璃安装及打玻璃胶27000元；外派人员8月份工资5万元；2018年7、8、9月员工工资186821.03元；2018年7、8、9月员工餐费17282元。 一审法院认为，关于圣億豪公司已完成的工程量是多少，其是否违约并承担违约责任的问题。维也纳酒店与圣億豪公司、黄宣挺、徐勇签订的《装修承包合同》及与圣億豪公司签订的《补充协议》、《补充协议2》是各方当事人的真实意思表示，没有违反法律强制性规定，合法有效。根据《装修承包合同》约定，本案合同的工程为总价包干1000万元，工程内容为：大堂、门楼、亮化工程、广告招牌、会议室、公共部分、客房、办公室等所有的拆墙、砌墙、墙面、地面、天花、强电、弱电、家具、洁具、家电、装饰、布草等酒店配套内容(注：按维也纳国际酒店标准)，工程竣工日期为2017年6月30日。后维也纳酒店与圣億豪公司又先后两次签订补充协议，将工程竣工日期延期至2018年4月10日前。2017年12月19日，经维也纳酒店对圣億豪公司合同进度进行审核，确认圣億豪公司已累计完成产值为9282500元，按80%支付，应付7426000元，已付5426000元。即按总价包干1000万元计，圣億豪公司尚未完成工程量应为717500元。对于2017年12月19日之后的工程量，圣億豪公司认为其已于2018年4月1日完成全部装修竣工，但维也纳酒店在没有验收的情况下于2018年6月22日将其公司人员赶离涉案工地，强行接管装修工程。从庭审查明事实可知，维也纳酒店称圣億豪公司逾期竣工，但维也纳酒店既没有对圣億豪公司完成的涉案工程进行验收确认，也没有与圣億豪公司解除合同，遂于2018年6月14日起全面接管涉案装修工程，并将涉案装修工程交由其他公司进行施工。其他公司的施工行为导致圣億豪公司实际完成工程量已无法进行核算。因此，圣億豪公司在2017年12月19日之后完成了多少工程，工程是否已竣工，现无法进行确认，现维也纳酒店主张其已完成工程施工，予以采信。因维也纳酒店未经竣工验收即接管该工程，故维也纳酒店称该工程存在质量问题，应不予支持。综上，维也纳酒店主张圣億豪公司存在逾期竣工违约行为，要求其公司解除与圣億豪公司、黄宣挺、徐勇签订的《装修承包合同》及与圣億豪公司签订的《补充协议》、《补充协议2》理由不成立，不予支持。由于不能确认圣億豪公司存在违约行为，故维也纳酒店主张圣億豪公司支付违约金300万元及支付逾期完工多支出的监理费44000元、另行聘请施工单位支付的工程款171万元、逾期经营利润损失606840元及其他经济损失1587451元，不予支持。 关于维也纳酒店为涉案工程购买的相应物品及支付相关费用是否应当由圣億豪公司承担的问题。本案装修工程为总价包干1000万元计。圣億豪公司至2017年12月19日已累计完成产值为9282500元，维也纳酒店已支付给圣億豪公司工程款为7726000元，未完成工程量为717500元，2017年12月19日之后的工程量，圣億豪公司辩解其已于2018年4月1日已全部竣工完成，因维也纳酒店未经圣億豪公司同意便强行接管涉案装修工程并将该工程另行交由其他公司进行施工，导致圣億豪公司该阶段的工程量无法确认，因此，对圣億豪公司实际完成的工程量，维也纳酒店应当承担举证不能的民事责任，圣億豪公司该辩解意见应予采信。维也纳酒店主张为涉案工程垫付了工程款、劳务费548520元及物资采购费1208574.99元，由于维也纳酒店不能举证证明圣億豪公司未完成涉案工程，故该部分工程款及物资采购费不能认定为维也纳酒店未完成工程范围内，因此维也纳酒店主张圣億豪公司向其支付该款项，理由不成立，不予支持。维也纳酒店主张圣億豪公司承担其因诉讼保全而支付的担保保险金，理由不成立，亦不予支持。 关于黄宣挺、徐勇是否对本案装饰装修工程承担责任的问题。黄宣挺、徐勇虽然作为合同一方当事人在合同上签名，但从合同的履行过程中，实际的履行双方为维也纳酒店及圣億豪公司，黄宣挺只是该《装修承包合同》的中介人，其并未作为合同一方参与工程的实际施工及管理。徐勇为圣億豪公司法定代表人，其在合同上签名应当为其履行职务行为的一种，其民事责任应当由圣億豪公司承担。故维也纳酒店要求黄宣挺、徐勇应当承担本案纠纷产生的民事责任，不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回维也纳酒店全部诉讼请求。案件受理费86718元，保全费5000元，合计91718元，由维也纳酒店负担。 本案二审期间，维也纳酒店围绕上诉请求提交如下证据：1、《专项资金监管协议》，证明涉案项目专项资金由维也纳酒店和金凯利公司共管，维也纳酒店从共管账户提款需向金凯利公司提交《合同进度款审核表》，可见维也纳酒店在2017年12月19日对涉案工程进度款的确认非其真实意思表示，是为了与圣億豪公司签订补充协议，提前从共管账户中提款200万元；2、微信截图，证明维也纳酒店在2018年10月1日开业经营，圣億豪公司未在2018年4月10日前完成所有工程项目。本院组织各方当事人进行了质证。被上诉人圣億豪公司和徐勇认为证据1未签署日期，无法核实真实性，亦无法证明圣億豪公司违约；证据2与本案无关。被上诉人黄宣挺对证据1的真实性无异议；对证据2的第一份微信截图真实性无异议，对第二份微信截图的真实性有异议。本院认为，维也纳酒店提交的证据1与本案无关，不予采纳；证据2不能证明其主张，不予采纳。一审判决查明事实属实，本院予以确认。 本院另查明，二审过程中，维也纳酒店和圣億豪公司一致确认双方签订的《装修承包合同》、《补充协议》和《补充协议2》于2018年6月14日维也纳酒店另行聘请他人进场施工时予以解除。 综合各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：一、徐勇在本案中是否承担责任；二、维也纳酒店请求圣億豪公司支付逾期竣工违约金300万有无事实和法律依据；三、维也纳酒店请求圣億豪公司支付物资采购费用1208574.99元、工程款劳务费用548520元有无事实和法律依据。 本院认为，一审判决认定维也纳酒店与圣億豪公司、黄宣挺、徐勇签订的《装修承包合同》及维也纳酒店与圣億豪公司签订的《补充协议》、《补充协议2》合法有效正确，本院予以确认。一审判决对维也纳酒店主张解除《装修承包合同》、《补充协议》、《补充协议2》、圣億豪公司支付监理报酬68000元、另行聘请施工队支出费用171万元、直接经济损失2460484.48元、预期利润损失643722元的诉讼请求予以驳回后，各方均未对此提出上诉，本院予以维持。 一、关于徐勇在本案中是否承担责任的问题。维也纳酒店上诉主张徐勇个人财产与圣億豪公司财产混同，徐勇应在本案中承担责任。圣億豪公司辩称徐勇系其公司法定代表人，其在《装修承包合同》签字的行为系履行职务行为，法律后果应由圣億豪公司承担。因徐勇系圣億豪公司法定代表人，而维也纳酒店不能举证证明徐勇个人财产已和圣億豪公司财产混同，故一审认定徐勇在《装修承包合同》上签名系履行职务行为并无不当，徐勇不应在本案中承担责任。维也纳酒店上诉向徐勇主张权利无事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于维也纳酒店请求圣億豪公司支付逾期竣工违约金300万有无事实和法律依据的问题。维也纳酒店和圣億豪公司签订《补充协议2》，约定圣億豪公司须在2018年4月10日前完成所有工程项目，交付维也纳酒店使用且达到试营业标准。从2018年4月27日《工程检查确认函》载明的“现场全套图纸已基本完成”、“请加盟业主督导各施工单位及时进行整改”和“本次巡检该店现场，主要检查消防系统测试、强电配电系统、冷热水机组系统、中央空调系统及客房装修自检验收项目”等内容来看，可知涉案工程在2018年4月27日虽已基本完工、完成自检验收并进入整改阶段，但也同时证明圣億豪公司未能按《补充协议2》约定在2018年4月10日前完成所有工程项目、交付维也纳酒店使用且达到试营业标准。故本院认定至2018年4月11日圣億豪公司仍未能完成涉案工程。之后，维也纳酒店通过2018年5月22日的《律师函》对涉案工程竣工日期放宽至2018年5月31日。因圣億豪公司未能举证证明其在签收《律师函》后，在2018年5月31日前完成涉案工程、交付维也纳酒店使用，故圣億豪公司构成逾期竣工，逾期竣工违约金从2018年6月1日起计至双方一致确认的2018年6月14日合同解除之日，共14天。一审判决对维也纳酒店的该项诉讼请求不予支持错误，本院予以纠正。按照《补充协议2》约定的1万元/日的标准，圣億豪公司应支付维也纳酒店逾期竣工违约金14万元。维也纳酒店上诉主张根据《装修承包合同》约定由圣億豪公司按3万元/日的标准支付违约金。因维也纳酒店和圣億豪公司之后签订的《补充协议2》改变了《装修承包合同》的相关约定，故本院对维也纳酒店超出部分的诉讼请求不予支持。 至于圣億豪公司完成多少涉案工程量的问题，因与维也纳酒店本案主张的逾期竣工违约金无关，且圣億豪公司已另案以维也纳酒店为被告向一审法院提起诉讼，故本院在本案中对此不予审查，对维也纳酒店提出的工程造价鉴定申请亦不予准许。 三、关于维也纳酒店请求圣億豪公司支付物资采购费用1208574.99元、工程款劳务费用548520元有无事实和法律依据的问题。维也纳酒店和圣億豪公司在《补充协议》中约定，针对前期维也纳酒店已下订单或者已经采购的核心物资及其他运营物资，所先行垫付款项后期均从原合同总款中扣除，物资标准及数量均以维也纳集团运营标准为准，鉴于维也纳酒店实际经营所需，IT类物资均由维也纳酒店按照维也纳集团标准及实际运营需求进行采购，采购费用均从原合同总款中扣除。现圣億豪公司已就工程款纠纷另案提起诉讼，而维也纳酒店主张的垫付采购费用和垫付工程款劳务费用是否应在合同价款中予以扣除及扣除数额均须在该案中才能解决，本案中均无法查实，故本院在本案中对此不予处理。 综上所述，上诉人维也纳酒店的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定,判决如下： 一、撤销防城港市港口区人民法院（2018）桂0602民初1519号民事判决； 二、被上诉人广西圣億豪装饰工程有限公司支付上诉人防城港市维也纳酒店管理有限公司逾期竣工违约金14万元； 三、驳回上诉人防城港市维也纳酒店管理有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 一审案件受理费86718元，保全费5000元，合计91718元，由上诉人防城港市维也纳酒店管理有限公司负担85595.92元、被上诉人广西圣億豪装饰工程有限公司负担6122.08元；二审案件受理费30800元（上诉人防城港市维也纳酒店管理有限公司已预交），由上诉人防城港市维也纳酒店管理有限公司负担29362.67元，被上诉人广西圣億豪装饰工程有限公司负担1437.33元。 本判决为终审判决。 审 判 长 崔  静 审 判 员  禤汉奇 审 判 员 李启宁 二〇二〇年六月九日 法官助理 王景山 书 记 员 廖  兰 附本案判决所依据的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。