浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终1700号上诉人（原审原告）：叶德利，男，1968年10月19日出生，汉族，住苍南县。上诉人（原审原告）：叶德钏，男，1973年7月3日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：叶德利（系叶德钏哥哥），身份情况同上。被上诉人（原审被告）：陈君开，男，1929年8月15日出生，汉族，住苍南县。被上诉人（原审被告）：陈明海，男，1968年7月14日出生，汉族，住苍南县。被上诉人（原审被告）：陈细海，男，1974年2月14日出生，汉族，住苍南县。上诉人叶德利、叶德钏因与被上诉人陈君开、陈明海、陈细海排除妨害纠纷一案，不服浙江省苍南县人民法院作出的（2019）浙0327民初10008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。叶德利、叶德钏上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、《苍南县农村个人建房用地呈批表》与原土地证载明的红线范围一致。一审认定宅基地用地范围作了调整，缺乏依据，与事实不符。二、生效的（2019）浙03民终3658号民事判决已经确认陈君开、陈明海、陈细海必须履行叶德利、叶德钏危房拆建用地位置各坐标的所有清空配合义务。陈君开、陈明海、陈细海提供的《大岙村康乐路35号-38号修建总墙讨论决定稿》未征得叶德利、叶德钏同意，其修建总墙非法，且其修建的总墙侵占了叶德利、叶德钏土地证、《苍南县农村个人建房用地呈批表》所确定的宅基地红线范围。三、根据叶德利、叶德钏一审提供的《拆建讨论决定稿》，拆建过程建筑新房打地基的中心线与公共木栋墙中心线之间的距离为35公分，一般砖墙厚度为25公分，陈君开、陈明海、陈细海修建砖墙后阻碍了叶德利、叶德钏无法打下新房地基，侵害了叶德利、叶德钏的建筑使用权。陈细海在一审第一次庭审中承认修建的主砖墙厚度加上抹灰厚度约共15公分，从现场实际状况看，该墙在公共木栋墙的外面，在叶德利、叶德钏34号宅基地范围内。一审认定为12.5公分，显然与陈细海陈述不符。四、大渔镇委托第三方测绘机构作出的测绘报告不能作为定案依据。该测绘报告系大渔镇政府工作人员滥用职权委托，并无相关负责人参与，该测绘机构主体不合格，且该测绘报告所依据的测绘参照物错误，报告结果明显错误。五、叶德利、叶德钏一直通过积极协调，处理好邻里关系，拆建期间保证安全措施到位，但陈君开、陈明海、陈细海以台风影响为借口非法建造该主砖墙，侵害了叶德利、叶德钏土地使用权和建筑使用权。陈君开、陈明海、陈细海未作答辩。叶德利、叶德钏向一审法院起诉请求：判决陈君开、陈明海、陈细海对其非法侵占叶德利、叶德钏位于大岙村康乐路34号宅基地上其偷建的主房砖墙予以拆除，所有拆除费用由陈君开、陈明海、陈细海承担。一审法院认定事实：叶德利、叶德钏与陈君开、陈明海、陈细海系相邻关系，叶德利、叶德钏居住在苍南县，陈君开、陈明海、陈细海居住在苍南县。2018年7月25日，叶德利、叶德钏召集同栋5户房主对其所有的苍南县房屋的拆建进行讨论，并形成拆建讨论决定稿，对房屋的拆建方案作出了相关约定。陈细海作为苍南县房主的代表在讨论决定稿上签字。2018年12月1日，叶德利、叶德钏递交农村个人建房用地申请，在申请人为叶德利、叶德钏的苍个建（大渔）【2019】第0001号《苍南县农村个人建房用地呈批表》中，申请用地四至中载明“南至边缘墙壁外（设变形缝）”；申请建房用地平面图中载明“设0.12ｍ变形缝”。该呈批表经苍南县大渔镇大岙村民委员会、苍南县国土资源局金乡管理所、苍南县大渔镇人民政府层层审查上报，最后由苍南县人民政府于2019年2月14日加盖土地审批专用章予以批准同意。同日，苍南县人民政府作出苍政地（大渔）〔2019〕1号《关于同意叶德利等2户1间危旧房拆建用地的批复》文件，同意叶德利、叶德钏等2户1间按规划危旧房拆建。建筑占地面积60.74平方米，建筑层数3层，总建筑面积199.82平方米，土地坐落于。之后，叶德利、叶德钏对其房屋进行拆建，因拆建涉及需拆除与陈君开、陈明海、陈细海房屋及相邻方共用的一段矮墙，且陈君开、陈明海、陈细海认为叶德利、叶德钏的房屋拆建会危及其房屋安全，要求同时修建一堵墙体。为此，双方发生纠纷。2019年3月20日，叶德利、叶德钏以要求陈君开、陈明海、陈细海履行其危房拆建相关涉及相邻关系的配合义务为由向一审法院提起诉讼，陈君开、陈明海、陈细海因担心台风对其房屋造成影响，在一审期间对其主房砖墙进行了建设，一审法院于2019年6月3日作出（2019）浙0327民初2808号民事判决，叶德利、叶德钏不服提出上诉，温州市中级人民法院二审维持该一审判决。在本案第一次庭审之后，一审法院前往大渔镇大岙村对涉案房屋位置及砖墙建设情况进行了实地查看，并到大渔镇相关部门进行了走访，大渔镇也向一审法院提交了相关测绘材料，一审法院也已将材料向双方当事人进行了送达。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国土地管理法》（2004年修正）第六十二条第三款规定“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准。”叶德利、叶德钏因其位于苍南县房屋属于危旧房已取得了拆建相应用地审批手续，审批手续中有明确四至界线，叶德利、叶德钏应对其经审批取得的宅基地方享有使用权，而根据该审批手续，已对叶德利、叶德钏原宅基地用地范围作了调整，即在康乐路34号与35号房屋之间设置了宽度为0.12米的变形缝，且从大渔镇委托有关测绘公司对涉案砖墙所作出的书面测绘报告来看，并未反映陈君开、陈明海、陈细海存在侵占叶德利、叶德钏宅基地建设砖墙的情形。在一审法院进行释明后，叶德利、叶德钏明确表示不就此申请司法鉴定，而法院并非土地测绘专业部门，故在叶德利、叶德钏未提供其他有效证据证明其主张的情况下，对其提出的诉讼请求依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回叶德利、叶德钏的诉讼请求。本案受理费80元，减半收取计40元，由叶德利、叶德钏负担。本院二审期间，叶德利、叶德钏提供了苍南县监察委员会派出大渔镇监察办公室出具的《实名举报受理告知单》，证明陈文俊私下委托测绘机构出具测绘报告，存在滥用职权。本院认为，该证据仅证明大渔镇纪委受理了叶德利、叶德钏的举报信，但暂无处理结果，无法证明大渔镇工作人员在委托测绘过程中确实存在滥用职权的行为，故无法证明待证主张，本院不予采信。二审经审查当事人提供的证据并结合当事人陈述，对原审判决认定的事实依法予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，叶德利、叶德钏主张陈君开、陈明海、陈细海排除妨害则应证明陈君开、陈明海、陈细海的行为侵害了其宅基地使用权。根据大渔镇委托测绘公司出具的测绘报告，陈君开、陈明海、陈细海修建的砖墙并未侵占叶德利、叶德钏宅基地范围。叶德利、叶德钏虽对该测绘结果持有异议，但在一审法院释明的情况下仍然明确表示不予申请司法鉴定，且亦未提供其他有效证据证明其主张，应承担举证不利的后果。故叶德利、叶德钏现主张陈君开、陈明海、陈细海拆除砖墙，缺乏事实和法律依据，一审据此驳回其诉讼请求，并无不当。综上所述，叶德利、叶德钏的上诉请求不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由叶德利、叶德钏负担。本判决为终审判决。审判长 王 蕾审判员 郑明岳审判员 柯丽梦二〇二〇年六月十二日书记员 戚彬滨附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。