浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0303民初1470号原告：徐高银，男，1962年6月3日出生，汉族，住浙江省淳安县。被告：温州维家酒店管理有限公司，住所地：浙江省温州市龙湾区海滨街道机场大道396号。法定代表人：刘少华。委托代理人（特别授权）：张应龙，男，1975年8月28日出生，汉族，住福建省建阳市。系公司经理。原告徐高银与被告温州维家酒店管理有限公司（以下简称维家公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年3月27日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月12日公开开庭进行了审理。原告徐高银、被告温州维家酒店管理有限公司的委托代理人张应龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐高银向本院提出诉讼请求：1.被告支付单方面终止承包协议违约金4500元；2.被告支付半个月的经济补偿金2250元；3.被告支付给原告2019年12月1日至2019年12月31日，另加2020年元月1日1天的工资，即4500+145.16元=4645.16元。另加法定节假日，酒店1天按3倍工资计算（国庆、元旦各1天）6天*145元/天=870元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年10月3日原告承包了温州维家酒店消控室承包协议，按协议约定：原告每月承包费即：工资为4500元，原告每天工作时间为12个小时。被告方每天免费提供原告方一日三餐吃饭。包吃不包住。原告从承包至今按协议尽心尽职地为甲方努力工作，从无违约和违规现象发生。2019年10月份被告将该酒店一楼转包给第三方作餐饮服务，给原告增加了工作量。2020年元月2日早上六点四十分，原告来消控上班被告方谢总经理让酒店保安阻止我进消控室工作场所，上午九点多人事部经理通知我到办公室终止承包协议，人事部经理并给我开费用报销单以便给我结算工资。根据国家相关法律法规，被告应提前一个月通知原告要终止承包协议的理由，但由于被告没有按国家法律的规定，临时终止了消控室承包协议，给原告造成了损失，所以被告应承担相关法律责任，根据《中华人民共和国劳动合同法》46、47、85、87、89条法律规定，被告方违约应支付原告一个月的违约金及半个月的经济补偿金，另外加1个月零1天（2019年12月1日至31日、2020年元月1日19点止）的承包费，总计12265.16元。原告向本院补充陈述：被告陈述的不符合事实，12月28日称我擅自离开岗位不是事实，当时是我找来的人在岗的，我从来没有缺岗的，有时候我找来的人有事我就来顶岗，如果我的人不在，我会来上班的。我是从2019年10月2日去被告处上了半天班，后来就承包了，从2019年10月3日开始我就一直在被告处上班，2019年12月9日我就承包给第三方了，价格是3800元，我和第三方袁诗位签订协议，把消控室承包给第三方，如果第三方有事情不去上班，我就会去上班的，承包的内容是一样的，2019年12月9日以后基本上都是袁诗位在上班，这个承包的事情被告是知道的，被告称自己不了解情况是有情可原的，有时候是存在看手机、人不在岗的情况，双方签订承包协议的时候就已经口头约定允许我在岗位上看手机、打瞌睡的，如果当时原告不允许看手机、打瞌睡的话我就不会和原告签订承包协议。被告维家公司辩称：1、被告无违约行为，原告主张违约金没有事实依据。原告未经通知或者请假，于2019年12月28日擅自离开工作岗位后未能主动返岗，其以实际行为表明解除服务协议。此前被告从未对其提出辞退或者解除服务协议，故原告主张被告违法终止服务协议而承担违约责任，缺乏事实依据。2、原告主张经济补偿金没有法律依据。按照服务协议第五条约定，乙方人员三天不到岗，视为自动放弃（辞职）。依照劳动合同法规定，劳动者辞职不享有经济补偿金待遇，故原告主张经济补偿金没有法律依据。3、原告拒领2019年12月份工资，非被告扣发工资。2020年1月2日，被告通知原告领取2019年12月份工资（实际未满一个月），当日原告来后其无理取闹而双方发生争执，最后其拒领工资而走。4、关于2019年国庆、2020年元旦等节假日工资。因原告于2019年10月3日参加工作、2019年12月28日辞职，故原告不享受该节假两日的工资补贴。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供证据1原告身份证，证据2被告的公司登记基本情况，证据3银行对账单，证据4消控室承包服务协议（原件已归还），双方对三性均无异议，本院均予以确认并在卷佐证。原告提供的证据5费用报销单（原件已归还），证据6原告与第三人的承包协议，本院对上述证据的真实性予以确认，至于待证事实将于下文予以阐述；被告提供证据照片、视频资料（载体U盘），双方对真实性均无异议，本院均予以确认。至于关于承揽合同纠纷的解决，在判决说理部分予以一并阐述。本院经审理认定事实如下：2019年10月3日，被告维家公司作为甲方与原告徐高银作为乙方签订《消控室承包服务协议》，约定：“一、甲方温州维家酒店管理有限公司将消控室承包给乙方徐高银运营、管理和操作。甲方消控室每月人民币肆仟伍佰元，￥4500元的定价承包给乙方。2019年10月3日早上8：00至晚上20：00正式接手入职上班上岗工作开始。全年无休，甲方不负责乙方人员的住宿和节日福利，甲方只提供乙方人员的三餐吃饭问题。二、……要求每天十二个小时都有消控员值班。……四、甲方每个月的10日前以银行转账的方式向承包人徐高银支付上一个月的承包费。五、乙方人员三天不到岗，视合同自动放弃，以机房监控视频为准……”。协议签订后，被告分别于2019年11月15日、12月16日以工资形式向原告支付10月、11月份的承包费各4500元。2019年12月8日，原告徐高银作为甲方与案外人袁诗位作为乙方签订《消控室承包协议》，约定：“一、甲方将维也纳酒店”消控室承包给乙方从2019年12月9日开始上班工作……二、乙方上班之日起每上满一个月休1天，乙方每月工资3800元整（包括法定节加班工资在内）福利另计……”。原告与案外人签订以上转承包协议未经被告同意。2020年1月，原告方离开被告公司，也未安排其他消控室值班人员。2020年1月2日，被告出具《费用报销单》让原告领取2019年12月份消控员工资4500元，上述款项被告至今未支付。本院认为，确认劳动关系，应考察劳动者与用人单位之间是否存在劳动法上的隶属关系。“隶属性”是劳动关系的本质特点，包括人身上、经济上和组织上的隶属性。本案中，双方签署《消控室承包服务协议》，被告维家公司按每月4500元的定价将消控室承包给原告运营、管理和操作，原告自己或另行安排符合条件的人员值班，不接受公司劳动纪律约束和工作考勤，上述事实双方一致确认，明显不同于一般劳动关系中的人身依附属性。同时，劳动报酬是认定劳动关系的最基本要素，而本案中被告虽以工资形式支付原告的款项，实际应系其按承包服务协议约定所支付的承包费。此外，原告所提供的工作并非单纯的劳务，含有一定的技能要求必须熟悉消控室的消防设备和消防主机运行情况，熟悉地掌握和操作设备且具有相应资格证书；原告独立完成工作，在日常从事的消控工作中自主决定工作方式，不受对方的支配和制约，工作具有独立性。综合上述情况，本院认为原被告之间不符合劳动关系的法律特征，双方之间的权利义务关系符合承揽法律关系的构成要件，故对原告主张的双方存在劳动关系，本院不予采纳。本案原告徐高银未经被告维家酒店同意，将被告公司的消控室业务转承包给案外人，显属违约且符合合同法定解除的条件，被告可以要求解除合同，其于2020年1月2日与原告进行承包费的结算并终止承包协议未违反相关法律规定，而且双方对合同违约责任未作约定，故原告主张的被告单方终止承包协议支付违约金以及半个月的经济补偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。本案被告于2020年1月2日开具的消控员工资4500元的《费用报销单》，系其对原告完成上一个月消控室的承包事项的确认并对承包费用进行的结算，其抗辩称原告已于2019年12月28日离岗但未提供证据予以证明，故被告仍应足额支付原告2019年12月1日至31日的承包费用4500元。另，原告诉称的2019年国庆节3倍工资及2020年元旦工资及节假日3倍工资问题，由于原被告双方签订了承包服务协议，已约定每月承包费定价4500元，被告不负责原告方的住宿和节日福利，且原告未提供证据予以证明其2020年元旦仍在岗的事实，故本院对该项诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告温州维家酒店管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告徐高银2019年12月份的承包费4500元；二、驳回原告徐高银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费107元，减半收取计53.5元，由被告温州维家酒店管理有限公司负担20元，由原告徐高银负担33.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 员 诸朝臻二〇二〇年六月十九日代书记员 韩苗河附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3．【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。