河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终2038号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天全支公司，住所地：四川省雅安市天全县城中大街70号。 负责人：宋萍，该公司经理。 委托诉讼代理人:闫劼，河北君德风律师事务所律师。 委托诉讼代理人:方可欣，河北君德风律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：曹长彩，男，1973年8月22日生，汉族，住所地：唐山市丰南区。 委托诉讼代理人：刘永刚，河北滨港律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泰来支公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市泰来县八一路364号。 负责人：胡建刚，该公司经理。 委托诉讼代理人：李雪冰，黑龙江哈田律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丰学明，黑龙江哈田律师事务所律师。 原审被告：姚淑芝，女，1968年5月8日生，汉族，住所地：唐山市曹妃甸区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司天全支公司（以下简称“人民财保天全支公司”）因与被上诉人曹长彩、中国人民财产保险股份有限公司泰来支公司（以下简称“人民财保泰来支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2019）冀0209民初1392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人民财保天全支公司委托诉讼代理人闫劼、方可欣，被上诉人曹长彩委托诉讼代理人刘永刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人民财保天全支公司上诉请求：1、撤销河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2019）冀0209民初1392号民事判决；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人在商业三者险限额内赔偿被上诉人曹长彩的医疗费应扣除20%非医保费用；2、因涉案车辆在事故发生时具有超载行为，按照保险合同约定上诉人在商业三者险限额内承担被上诉人的人身损害赔偿金额应在计算赔偿事故责任比例70%后加挂免赔10%；3、诉讼主体缺失，程序违法，一审法院未依法审查事故侵权人马宝义应承担的法律责任。 被上诉人曹长彩辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 被上述人中国人民财产保险股份有限公司泰来支公司辩称，被上诉人已在交强险限额内履行保险责任，诉讼费用不应由保险公司承担，且一审法院遗漏诉讼主体马宝义，程序违法，应撤销一审判决，发回重审或依法改判。 曹长彩向一审法院起诉请求：请求人民财保天全支公司、中国人民财产保险股份有限公司泰来支公司、姚淑芝赔偿其损失156489.31元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年3月26日14时20分，马宝义驾驶冀Ｂ×××××、冀Ｂ×××××重型半挂车沿迁曹线由南向北行驶至西处左转弯调头时，与沿迁曹线由南向北行驶的刘彬驾驶的冀Ｂ×××××小型越野客车碰撞，致赵成团、曹长彩、刘振勇受伤，两车损坏的交通事故。该事故经滦南县公安交通警察大队作出冀公交认字［2017］第00031号《道路交通事故认定书》，认定马宝义承担事故主要责任，刘彬承担事故次要责任，赵成团、曹长彩、刘振勇无责任。肇事车辆冀Ｂ×××××重型半挂牵引车的登记所有人为姚淑芝，该车辆在人保泰来支公司投保了交强险，在人保天全支公司投保了保险金额为100万元的第三者责任险，本次交通事故发生在保险期间。事故发生后，曹长彩被送往唐山市曹妃甸区医院接受住院治疗，经诊断为右尺骨鹰嘴闭合性骨折、腰4椎体压缩性骨折、左髌骨闭合粉碎性骨折、腰4左侧横突骨折、右手软组织挫伤伴皮肤擦伤。治疗过程中行腰4椎体压缩性骨折椎弓根钉内固定术及右尺骨鹰嘴骨折切开复位内固定术。2017年4月28日出院，实际住院33天。2019年3月4日，曹长彩因右尺骨鹰嘴骨折术后约2年骨性愈合取内固定物进入唐山市曹妃甸区医院治疗，2019年3月7日出院，实际住院3天。出院医嘱为继续治疗，伤口隔日换药，2周拆线，不适随诊。诉讼过程中，曹长彩向一审法院申请对因本次交通事故造成的伤残等级、第三次手术费用、误工期、护理期、营养期进行鉴定。一审法院委托唐山市中级人民法院司法技术辅助室对外委托唐山华北法医鉴定所进行鉴定。2019年6月20日，唐山华北法医鉴定所对上述申请事项进行鉴定，2019年7月20日出具唐华［2019］临鉴字第1189号《唐山华北法医鉴定所临床鉴定》，鉴定意见为：（1）根据《人体损伤致残程度分级》标准，被鉴定人损伤符合5.9.6-2），评定为玖级伤残。（2）二次手术内固定物取出费用壹万伍仟元。（3）根据ＧＡ／Ｔ1193-2014标准，被鉴定人损伤符合9.1.2，误工损失日为自受伤之日起180日。（4）根据ＧＡ／Ｔ1193-2014标准，被鉴定人损伤符合9.1.2，护理期为自受伤之日起90日。（5）根据ＧＡ／Ｔ1193-2014标准，被鉴定人损伤符合9.1.2，营养期为自受伤之日起90日。曹长彩为此支出鉴定费2200元。事故发生后曹长彩与冀Ｂ×××××小型越野客车车主赵成团、冀Ｂ×××××重型半挂牵引车车主姚淑芝的丈夫李彦敬签订《协议》一份，约定“冀Ｂ×××××车伤害者享受保险理赔以内的权利，放弃保险理赔以外的任何权利，任何伤害与冀Ｂ×××××车没有任何关系”。另查明，冀Ｂ×××××小型越野客车中伤者赵成团已经对伤者刘振勇的损失进行赔偿，并就二人损失向一审法院提起民事诉讼，一审法院作出（2018）冀0209民初2881号民事判决书（已生效），认定曹长彩、赵成团的合理损失属于交强险医疗费用分项的为4509.95元，属于交强险死亡伤残分项的为5502.96元；刘振勇的合理损失属于交强险医疗费用分项的为3073.76元，属于交强险死亡伤残分项的为3435.32元。人保泰来支公司已在交强险医疗费用分项限额10000元内赔付7583.71元，在死亡伤残分项限额110000元内赔付8938.28元。 一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。滦南县公安交通警察大队作出冀公交认字［2017］第00031号《道路交通事故认定书》事实清楚、程序合法，予以采纳。综合分析本次事故的成因、各当事人的违法过错程度和损害结果，认定刘彬承担此次事故30%的事故责任，马宝义承担此次事故70%的事故责任。马宝义驾驶冀Ｂ×××××重型半挂牵引车在人保泰来支公司投保了交强险，在人保天全支公司投保了保险金额为100万元的第三者责任险，本次交通事故发生在保险期间。故对曹长彩的合理损失应首先由人保泰来支公司在交强险剩余限额内赔偿，超出部分，由人保天全支公司在第三者责任保险限额内承担70%的赔偿责任。唐山华北法医鉴定所是由唐山市中级人民法院司法技术辅助室对外委托的具有本案鉴定所需相关法律规定鉴定资质的鉴定机构，出具的鉴定结论程序合法、客观真实，人保天全支公司虽认为伤残等级过高、三期时间过长，但并未提供相反证据予以证实，故对《唐山华北法医鉴定所临床鉴定》的鉴定意见予以采纳。曹长彩虽为农村户籍，但结合曹长彩提供的购房协议、还贷记录及居住证明等证据，可以认定曹长彩在城镇购买商品房且经常居住地在城镇，故对于曹长彩的残疾赔偿金及被抚养人生活费，应按照城镇标准计算。曹长彩主张按照河北省2018年度城镇居民人均年可支配收入32997元计算残疾赔偿金，予以认可。故曹长彩的残疾赔偿金为32997元／年×20年×20%＝131988元。被扶养人曹连勋生于2005年2月2日，抚养人数为2人，抚养年限为4年，曹长彩主张被扶养人生活费为22127×2×20%÷2＝4425.4元，不超出法律规定，一审法院予以认可。对于曹长彩的误工费，因曹长彩提交的证据不足以证实其实际减少的收入及最近三年的平均收入状况，故参照河北省2018年度城镇居民人民可支配收入计算，误工费为22127元／年÷365日×180日＝10911.95元。护理费参照河北省2018年度居民服务业平均工资计算90日，曹长彩主张9810元不违反法律规定，予以认可。住院伙食补助及营养费，酌定按照每日40元计算，故营养费为40元／日×90日＝3600元，住院伙食补助为40元／日×（33日＋3日）＝1440元。综上，曹长彩的合理损失为：医疗费56489.31元（凭票）、住院伙食补助1440元、二次手术费15000元、残疾赔偿金131988元、被扶养人生活费为4425.4元、误工费为10911.95元、护理费9810元、营养费为3600元、鉴定费2200元（凭票）、精神损害抚慰金7000元（酌定）、交通费800元（酌定），以上合计243664.66元。关于人保泰来支公司和人保天全支公司提出（2017）冀0209民初2818号案件判决认定曹长彩未住院治疗表示放弃人身损失的权利，经审查，（2017）冀0209民初2818号案件仅是对赵成团因本次交通事故造成的损失进行了审理，未对案外人曹长彩的受伤情况及损失进行审理，故曹长彩的合理损失以本案审理查明的事实为准，诉请超出部分，理据不足，不予支持。对于人保泰来支公司和人保天全支公司关于本案诉讼时效的答辩，因曹长彩第二次住院治疗取内固定物及伤残等级鉴定均于2019年进行，故对该项答辩意见，不予采信。因人保泰来支公司已在交强险医疗费用分项限额10000元内赔付了7583.71元，在死亡伤残分项限额110000元内赔付了8938.28元。故对于曹长彩的上述合理损失，应由人保泰来支公司在交强险医疗费用分项赔偿10000元-7583.71元＝2416.29元，在交强险死亡伤残分项赔偿110000元-8938.28元＝101061.72元，超出部分，由人保天全支公司在第三者责任保险限额内承担70%的赔偿责任即（243664.66元-2416.29元-101061.72元）×70%＝98130.66元。综上所述，依照依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司泰来支公司于判决生效之日起十日内赔偿曹长彩曹长彩103478.01元；二、中国人民财产保险股份有限公司天全支公司于判决生效之日起十日内赔偿曹长彩曹长彩98130.66元；三、驳回曹长彩的其他诉讼请求。案件受理费1354元，减半收取计677元，由曹长彩负担30元，中国人民财产保险股份有限公司泰来支公司负担332元，中国人民财产保险股份有限公司天全支公司负担315元。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院审理查明事实与一审法院查明事实一致。 本院认为，上诉人人民财保天全支公司主张在商业三者险限额内赔偿被上诉人曹长彩的医疗费应扣除20%非医用药保费用。因上诉人未提供被上诉人非医保用药的具体项目、数量、金额以及该非医保用药与被上诉人治疗的非关联性等证据，故上诉人要求扣除20%非医保用药费用无事实与法律依据，该主张本院不予支持。上诉人主张因涉案车辆在事故发生时具有超载行为，按照保险合同约定上诉人在承担70%赔偿责任比例应后加挂免赔10%。免赔条款属特别条款，上诉人未提供充分证据证明其已尽到明确提示义务，故该主张本院不予支持。上诉人主张一审法院未依法审查事故侵权人马宝义应承担的法律责任，诉讼主体缺失，程序违法。经核实，马宝义在人保泰来支公司投保了交强险，在上诉人处投保了商业三者险，投保金额为100万元，本次交通事故发生在保险期间，且被上诉人曹长彩的损失未超出保险限额，故一审法院判决由人保泰来支公司及上诉人在保险限额内按责任比例承担赔偿责任并无不妥，上诉人该主张本院不予支持。 综上所述，上诉人人民财保天全支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费781元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司天全支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  夏春青 审判员  杜 娟 审判员  朱 正 二〇二〇年六月十七日 书记员  郭 颖 ——