江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终989号上诉人（原审原告)：刘志河，男，1961年10月4日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。委托诉讼代理人：李忠祥，山东祥鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘玉启，山东祥鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏天海建材有限公司，住所地江苏省张家港市港区镇。法定代表人：黄立平，总经理。委托诉讼代理人：卢佳雪，江苏推诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：余海华，江苏推诚律师事务所律师。上诉人刘志河因与被上诉人江苏天海建材有限公司（以下简称天海建材公司）劳动合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院(2019)苏0582民初13372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘志河上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1.一审认定双方协议解除劳动合同的事实错误。刘志河在仲裁时的陈述不能认定双方解除劳动合同的理由。该表述非刘志河真实意思表示，刘志河真实意思是口头提出赔偿要求，要求公司支付经济补偿金。2.天海建材公司对劳动合同的解除负有举证责任。即使劳动合同解除，天海建材公司违反劳动合同法38条的规定。无故拖欠工资，也应当全额赔偿一次性就业补助金，且应支付一个月经济补偿金。天海建材公司辩称，一审事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。刘志河向一审法院起诉请求：撤销仲裁裁决中天海建材公司支付刘志河一次性伤残就业补助金6000元的裁决，判令天海建材公司支付刘志河一次性伤残就业补助金15000元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残补助金37401元、经济补偿金2671元、住院伙食补助费570元、交通费500元、营养费570元；一审审理中，刘志河增加诉讼请求，要求天海建材公司支付一次性伤残就业补助金15000元、一次性医疗补助金30000元、一次性伤残补助金37401元、住院伙食补助费950元（50元/天×19天）、护理费1900元（100元/天×19天）、交通费500元、解除劳动合同经济补偿金5343.22元，合计91094.22元。一审法院认定事实：2018年5月18日刘志河进入天海建材公司工作。天海建材公司为刘志河缴纳城镇职工社会保险。2018年6月22日，刘志河在工作时受伤，当日即在张家港市香山医院住院治疗，后于2018年7月11日出院。出院当天及2018年9月13日，该院分别向刘志河出具了医嘱均休息二个月的《诊断证明书》。2018年7月30日，张家港市人力资源和社会保障局出具苏(张)工伤认字[2018]02202号《认定工伤决定书》，认定刘志河受到的伤害属于工伤。2018年12月11日，苏州市劳动能力鉴定委员会出具(2018)工(张)第02904号《苏州市劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定刘志河伤残等级为拾级。伤后，刘志河未再回到天海建材公司上班。后刘志河至仲裁委申诉，要求：天海建材公司支付一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金12000元、一次性伤残就业补助金6000元、停工留薪期工资30000元、解除劳动合同赔偿金3000元、护理费14400元、住院伙食补助费570元、住宿、交通费2000元、营养费570元。仲裁庭审中，刘志河将一次性工伤医疗补助金的金额变更为30000元、一次性伤残就业补助金的金额变更为15000元、赔偿金变更为经济补偿金，明确护理费为住院期间护理费及出院后的生活护理费，住宿、交通费为异地就医的食宿费及交通费。2019年9月16日，仲裁委作出张劳人仲案字〔2019〕第583号《仲裁裁决书》，裁决：一、天海建材公司自裁决生效之日起十日内，一次性支付刘志河住院期间护理费1694.71元、停工留薪期工资差额18666.10元、一次性伤残就业补助金6000元，共计26360.81元；二、天海建材公司履行完上述给付义务，并协助刘志河取得社会保险工伤基金赔付金额后，双方终止工伤保险关系；三、刘志河要求天海建材公司支付营养费、经济补偿金的仲裁请求，不予支持。嗣后，刘志河不服仲裁裁决，来院起诉。审理中，因双方意见不一，调解未成。仲裁庭审中，天海建材公司提供的2018年5月至11月的工资发放明细表载明，刘志河2018年5月及6月应发工资分别为3667.83元、4362.47元。天海建材公司认可刘志河住院期间公司未派人进行护理，也未支付过护理费。双方一致同意按照天海建材公司提供的工资表折算刘志河受伤前的月平均工资，经折算，刘志河受伤前月平均工资为5343.22元。双方同时确认天海建材公司已经支付停工留薪期工资8050元。对于双方劳动关系存续情况，刘志河在仲裁庭审中陈述“受伤后没有回到单位上班，劳动关系存续至劳动能力鉴定结论出具当日即2018年12月11日，申请人拿了鉴定结论之后，当日即申请人与被申请人口头协议解除，没有书面依据。”天海建材公司陈述“伤后没有回到单位上班，认可申请人陈述的2018年12月11日协商解除，但是双方对于理赔的方案一直没有谈妥，所以没有理赔。”上述事实，有仲裁裁决书及庭审笔录等证据予以证实，一审法院予以确认。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。刘志河于2018年6月22日受伤，被认定为工伤，构成十级伤残，依法应享有相应的工伤保险待遇。天海建材公司为刘志河缴纳了社保，有关住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等应由工伤保险基金支付，刘志河要求天海建材公司支付上述款项，非一审法院受理案件范围，本案不予理涉，但天海建材公司应当协助刘志河向工伤保险基金领取有关工伤待遇。双方对于仲裁裁决的停工留薪期工资差额18666.10元并无异议，一审法院予以确认。仲裁阶段，双方对于劳动关系解除的情况无争议，一审法院予以确认，即双方劳动关系于2018年12月11日由劳动者提出后双方协商一致解除。1.一次性伤残就业补助金。刘志河主张15000元，并称其是因为公司没有及时支付受伤前的工资才提出的解除劳动关系，天海建材公司认可6000元。一审法院认为，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条之规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：……不足3年的，按照全额的40%支付……但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，刘志河在仲裁庭审中自述其于2018年12月11日与天海建材公司协商解除了劳动关系，该情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八规定的情形，刘志河在解除劳动关系时距离法定退休年龄不足3年，一次性伤残就业补助金按照全额15000元的40%支付，金额为6000元。刘志河的主张与其在仲裁阶段的陈述自相矛盾，一审法院难以采信。2.住院期间的护理费。刘志河主张1900元（100元/天×19天），天海建材公司无异议，一审法院予以确认，一审法院认定住院期间护理费1900元。3.解除劳动关系的经济补偿金。刘志河主张5343.22元，天海建材公司认为其公司不存在需要支付经济补偿金的情形，所以无需要支付该款。一审法院认为，如前所述，双方劳动关系于2018年12月11日由劳动者提出后双方协商一致解除，该情形不符合用人单位应当支付劳动者经济补偿金的法定情形，故该项主张一审法院难以支持。综上，天海建材公司应支付刘志河一次性伤残就业补助金6000元、住院期间护理费1900元、停工留薪期工资差额18666.10元，合计26566.1元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、第二十八条之规定，判决：一、江苏天海建材有限公司应于判决生效之日起十日内支付刘志河工伤保险待遇26566.1元；二、驳回刘志河的其他诉讼请求。案件受理费10元，一审法院予以免交。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，有负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，刘志河在仲裁庭审笔录中陈述，劳动关系存续至2018年12月11日，其拿到鉴定结论后，当日与天海建材公司口头协议解除。天海建材公司对该事实予以认可。该笔录有刘志河及其委托诉讼代理人签字确认，一审认定双方劳动关系于2018年12月11日由劳动者提出后双方协商一致解除并无不当。该情况不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，一审由此根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条计算天海建材公司支付刘志河一次性伤残就业补助金为6000元于法有据。刘志河要求天海建材公司支付经济补偿金的请求无事实和法律依据。对于刘志河上诉请求，本院碍难支持。综上所述，刘志河的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由刘志河负担。本判决为终审判决。审 判 长 蔡燕芳审 判 员 蒋毅颖审 判 员 林李金二〇二〇年六月十二日法官助理 步允超书 记 员 杨乐婷