广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂09民终1109号 上诉人（一审原告）李秋桦，男，1983年8月9日出生，住北流市。 委托诉讼代理人：邓宝华，广西钧亚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨智程，广西广来律师事务所律师。 上诉人（一审被告）广西北流市晨立陶瓷工业有限公司，住所北流市西埌镇横埌工业区。统一社会信用代码:91450900745134337Q。 法定代表人：尹明畅，董事长。 委托诉讼代理人：梁科，公司办公室主任。 委托诉讼代理人：龙泉，公司部门经理。 上诉人李秋桦因与上诉人广西北流市晨立陶瓷工业有限公司（晨立陶瓷公司）劳动争议一案，不服北流市人民法院（2019）桂0981民初3959号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人李秋桦上诉称：1、请求撤销一审判决第二、第三项，依法改判支持李秋桦的一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由晨立陶瓷公司。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、一审判决认定李秋桦的月工资为2050元存在错误，李秋桦的月工资应为2800元；二、一审判决晨立陶瓷公司与李秋桦未签订书面劳动合同已超过1年的仲裁时效，属适用法律错误；三、李秋桦于2019年5月才找到工作，由于晨立陶瓷公司没有为李秋桦缴纳失业保险，导致李秋桦2019年1月-5月失业期间未能领取失业金，依法应当支付失业赔偿金。综上，请求二审法院依法改判，支持李秋桦的诉讼请求。 上诉人晨立陶瓷公司答辩称：请求驳回李秋桦的上诉请求，支持晨立陶瓷公司的上诉请求。 上诉人晨立陶瓷公司上诉称：1、撤销一审判决第二项；2、维持一审判决第一、第三项；3、本案一、二审诉讼费由李秋桦承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误，判决晨立陶瓷公司支付经济补偿金27675元给李秋桦错误。请求二审法院依法支持晨立陶瓷公司的上诉请求。 上诉人李秋桦答辩称：请求驳回晨立陶瓷公司的上诉请求，支持李秋桦的上诉请求。 上诉人李秋桦向一审法院提出的诉讼请求：1、晨立陶瓷公司向李秋桦支付加班工资380266元；2、晨立陶瓷公司向李秋桦支付未签订书面劳动合同双倍工资差额33600元；3、晨立陶瓷公司向李秋桦支付解除劳动合同经济补偿金39200元；4、晨立陶瓷公司向李秋桦支付失业赔偿金46690元；5、晨立陶瓷公司向李秋桦支付加班工资加付赔偿金380266元；6、确认晨立陶瓷公司与李秋桦自2005年8月4日至2019年1月15日存在劳动合同关系。 一审法院认定事实：2005年8月4日，李秋桦到晨立陶瓷公司处工作，担任仓管职务。晨立陶瓷公司未与李秋桦签订书面劳动合同，也没有为李秋桦缴纳生育保险费和失业保险费。2019年1月15日，李秋桦以晨立陶瓷公司没有为其足额支付劳动报酬、未缴纳生育保险费和失业保险费为由离职。李秋桦离职前，由与其一起离职的另案当事人李莉莉以晨立陶瓷公司名义为李秋桦出具了1份证明李秋桦月基本工资2800元的《工作收入证明》、2013年4月、2015年6月、7月、2017年9月、2018年1月、6月共6份《考勤表》并加盖晨立陶瓷公司印章。2019年1月23日，李秋桦向北流市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、晨立陶瓷公司向李秋桦支付加班工资380266元；2、晨立陶瓷公司向李秋桦支付未签订书面劳动合同双倍工资差额33600元；3、晨立陶瓷公司向李秋桦支付解除劳动合同经济补偿金39200元；4、晨立陶瓷公司向李秋桦支付失业赔偿金46690元；5、晨立陶瓷公司向李秋桦支付加班工资加付赔偿金380266元；6、确认晨立陶瓷公司与李秋桦自2005年8月4日至2019年1月15日存在劳动合同关系。2019年9月30日，北流市劳动人事争议仲裁委员会作出北劳人仲字〔2019〕第6号仲裁裁决：确认晨立陶瓷公司与李秋桦自2005年8月4日起至2019年1月15日止存在劳动关系；其他请求不予支持。裁决书于2019年10月14日送达李秋桦。2019年10月17日，李秋桦向该院提起诉讼。晨立陶瓷公司承认李秋桦自2005年8月4日至2019年1月15日在其单位上班。2019年5月起，北流帝森新材料有限公司已为原告缴纳企业职工养老保险、生育保险、工伤保险、失业保险等费用。李秋桦在派出所的笔录中承认其每月工资2050元，另有装卸、电梯管理、垃圾清理800元－1000元左右以现金形式发放，但没有提供证据。晨立陶瓷公司承认李秋桦每月工资2050元。 一审法院认为，从2005年8月4日至2019年1月15日止，李秋桦在晨立陶瓷公司单位工作，应确认双方存在劳动关系。双方当事均认可李秋桦在解除合同关系前每月工资为2050元，该院予以确认。李秋桦主张另有800元－1000元左右用现金形式发放，没有证据，不予确认。晨立陶瓷公司没有为李秋桦缴纳生育险费和失业保险费，李秋桦有权解除劳动关系。李秋桦在晨立陶瓷公司处工作13年零5个月，解除劳动关系后，晨立陶瓷公司应支付2050元×13.5个月＝27675元的经济补偿金给李秋桦。李秋桦因晨立陶瓷公司不与其签订书面劳动合同主张双倍工资的差额部分，已超过1年的仲裁时效，该院不予支持。李秋桦主张加班费，应当就加班的事实提供证据。李秋桦既没有提供证明其存在加班事实的证据，也没有证据证明晨立陶瓷公司掌握李秋桦存在加班的事实。李秋桦提供的6份《考勤表》是其自行制作并加盖晨立陶瓷公司印章，晨立陶瓷公司亦予以否认，不能证明存在加班的事实。李秋桦主张加班工资及加付赔偿金的请求不予支持。享受失业保险待遇以失业为前提，并符合有关规定才能领取失业保险金。李秋桦最迟于2019年5月已就业。李秋桦没有提供证据证明其有失业的事实。李秋桦以不能享受失业保险待遇而要求晨立陶瓷公司承担赔偿损失责任的主张不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、李秋桦与被告广西北流市晨立陶瓷工业有限公司自2005年8月4日至2019年1月15日存在劳动合同关系；二、广西北流市晨立陶瓷工业有限公司支付经济补偿金27675元给李秋桦；三、驳回李秋桦的其他诉讼请求。案件受理费10元（李秋桦已预交），减半收取5元，由广西北流市晨立陶瓷工业有限公司负担。 本院二审期间，在指定的举证期限内，双方没有提供新证据。 经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，关于双方劳动关系始止的问题。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，李秋桦与晨立陶瓷公司虽未签订书面劳动合同，但符合前述通知中劳动关系确立的情形，且双方对劳动关系存续的时间没有争议，故一审判决晨立陶瓷公司与李秋桦自2005年8月4日起至2019年1月15日止存在劳动关系正确，本院予以维持。 关于应否支付加班费的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，”和《工资支付暂行规定》第六条…，用人单位必须书面记录支劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”的规定，李秋桦如认为晨立陶瓷公司需支付加班费，应就存在加班事实提供充分证据证实，但李秋桦提供的证据无法证实是否存在加班，故李秋桦要求晨立陶瓷公司支付加班工资380266元依法无据，一审判决驳回李秋桦的该项请求并无不当，本院予以维持。 关于未签订劳动合同应否支付双倍工资问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”的规定，本案中，李秋桦于2005年8月4日起到晨立陶瓷公司工作，双方一直未签订书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，依据上述规定，双方的劳动关系自2009年1月1日起视为双方已订立无固定期限劳动合同，李秋桦请求晨立陶瓷公司支付未签订书面劳动合同的仲裁时效期应在2009年1月1日起至2010年1月1日止，李秋桦申请仲裁的时间已明显超过仲裁时效。李秋桦上诉主张未超过仲裁时效，与本案查明的事实不符，本院依法不予支持。 关于应否支付失业赔偿金的问题。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条“失人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：。(二)非因本人意愿中断就业的;”的规定，本案中，李秋桦系自动离职，亦于2019年5月找到工作，不符合领取失业保险的条件。李秋桦上诉主张请求晨立陶瓷公司支付2019年1月--5月的失业赔偿金，本院不予支持。 关于应否支付经济补偿金的问题。本案中，晨立陶瓷公司未为李秋桦缴纳社会保险费，李秋桦自2005年8月4日至2019年1月15日止到晨立陶瓷公司工作，工作年限为13年零5个月，晨立陶瓷公司应支付经济补偿金13.5个月给李秋桦。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”及第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，一审判决晨立陶瓷公司支付经济补偿金27675元（2050元×13.5个月）给李秋桦正确，本院予以维持。晨立陶瓷公司上诉主张无须支付经济补偿金给李秋桦与法律规定不符，本院不予支持。 综上所述，上诉人李秋桦与上诉人广西北流市晨立陶瓷工业有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（李秋桦已预交10元、广西北流市晨立陶瓷工业有限公司预交10元），由李秋桦负担5元，广西北流市晨立陶瓷工业有限公司负担5元。 本判决为终审判决。 审 判 长 邹丽娟 审 判 员 李雪英 审 判 员 陈明学 二〇二〇年六月十五日 法官助理 黎 稳 书 记 员 李 萌