江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终2282号上诉人（原审被告）：苏州彦阳电子有限公司，住所地江苏省苏州市相城区阳澄湖镇东横港街5号。法定代表人：金福龙（KIMBOKRYONG），总经理。委托诉讼代理人：朱秀秀，江苏凡创律师事务所律师。委托诉讼代理人：马乾，江苏凡创律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：夏毅，男，1990年9月22日生，汉族，住四川省资中县。上诉人苏州彦阳电子有限公司（以下简称彦阳公司）因与被上诉人夏毅经济补偿金纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院(2019)苏0507民初7310号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。彦阳公司上诉请求：撤销一审判决第二项关于支付经济补偿金的判决内容。事实和理由：由于夏毅的严重违紀、旷工行为，需先行内部汇报处理，并非主观恶意无故欠薪。上诉人没有恶意无故欠蒹的主观故意，未在6月及时发放工资系夏毅的过错。上诉人并无违反劳动规定的故意，也没有恶意拖欠劳动报酬的主观动机，并且也没有造成夏毅的损失。一审法院要求上诉人支付经济补偿金，不仅有悖于公平原则，也不利于用人单位的长足发展。夏毅向一审法院起诉请求：判令彦阳公司支付拖欠的2019年7月工资1267.05元、自2013年8月至2019年7月期间的经济补偿金计33510元。一审法院经审理查明：夏毅于2013年9月进入彦阳公司上班，从事仓管工作。在职期间，彦阳公司与夏毅签订了书面劳动合同，最后一次劳动合同签订时间为2018年7月20日，期限自2018年7月31日起至2019年7月31日止，但彦阳公司未为夏毅缴纳社会保险。2019年7月17日，夏毅向彦阳公司邮寄了《劳动者解除劳动合同通知书》，主要内容为：鉴于公司未及时发放本人工资，未缴纳社保，根据《劳动合同法》相关规定，本人现提出于2019年7月17日与单位解除劳动合同。夏毅自2019年7月18日之后未再去彦阳公司处上班。2019年7月19日，夏毅向苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人支付申请人2019年6月份工资800元；2、被申请人向申请人支付经济补偿金32000元。仲裁审理中，申请人撤回了第一项仲裁请求。该仲裁委于2019年9月12日作出相劳仲案字[2019]第534号仲裁裁决书，裁决：不支持申请人的仲裁请求。夏毅不服，提起诉讼。一审另查明，夏毅于2019年7月17日离职，其离职前十二个月工资分别为：2018年7月4963.08元、8月5816.25元、9月6139.65元、10月6971.43元、11月6422.21元、12月6638.14元、2019年1月6640.46元、2月4207.67元、3月4975.2元、4月5311.52元、5月3883.2元、6月707.91元，合计62676.72元。夏毅离职前十二个月平均工资为5223.06元。一审审理中，夏毅与彦阳公司确认：夏毅2019年7月份工资为1267.05元，7月份工资彦阳公司未发放。上述事实，有全日制劳动合同书、仲裁裁决书、劳动者解除劳动合同通知书、银行账户历史明细清单、账户交易历史，调查表、银行客户专用回单、工资条，以及一审中的当事人陈述等佐证。本案争议焦点：一、关于夏毅要求彦阳公司支付经济补偿金的认定。夏毅主张，因彦阳公司未及时发放其工资，又未为其缴纳社会保险，故夏毅提出解除劳动合同，彦阳公司应当支付夏毅经济补偿金。彦阳公司认为，第一，其并未恶意拖欠夏毅工资的主观故意，不符合劳动合同法第三十八规定的情形，故无需支付经济补偿金；第二，虽社会保险应由彦阳公司依法缴纳，但其多次征询夏毅的意见，而夏毅不愿意参加苏州市区社保，且在调查表上签字确认。综上，夏毅要求彦阳公司支付经济补偿的依据不足，故彦阳公司无需向夏毅支付经济补偿金。一审法院认为，关于夏毅2019年7月份工资的认定。因彦阳公司确认夏毅2019年7月份工资为1267.05元，尚未发放，故认定彦阳公司应支付夏毅2019年7月份工资1267.05元。关于夏毅主张解除劳动合同的经济补偿金的认定。夏毅以彦阳公司未及时发放工资及未缴纳社会保险为由解除劳动合同并要求彦阳公司支付经济补偿金的理由是否成立。第一，对于彦阳公司未缴纳社会保险的问题。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，但因劳动者自身不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳社会保险，劳动者请求解除劳动合同并主张支付经济补偿的，不予支持。本案中，虽夏毅在职期间彦阳公司未为其缴纳社会保险，但自2016年起，彦阳公司与夏毅续签劳动合同时，均以调查表的形式征求夏毅是否愿意参加相城区或苏州市区社会保险，并明确夏毅本人应承担的社会保险费金额，但夏毅向彦阳公司承诺其本人不愿意参加相城区或苏州市区社会保险，现夏毅以公司未为其缴纳社保为由主张经济补偿金，无事实和法律依据，不予支持。第二，对于彦阳公司拖欠工资的问题。根据《江苏省工资支付条例》第十三条规定，工资支付周期最长不得超过一个月；实行年薪制或者按考核周期支付工资的，应当每月预付部分工资，年终或者考核周期期满后结算并付清。第十四条规定，用人单位应当在与劳动者约定的日期支付工资，没有约定工资支付日期的，按照用人单位规定的日期支付工资；工资支付日期如遇法定节假日或者休息日，应当在此之前的工作日提前支付。第四十条规定，由于不可抗力原因，导致延期支付劳动者工资的，应当在不可抗力原因消除后三十日内支付劳动者工资；用人单位确因生产经营困难，资金周转受到严重影响无法在约定的工资支付周期内支付劳动者工资的，应当以书面形式向劳动者说明情况，在征得工会或者职工代表大会（职工大会）的同意后，可以延期支付工资，但最长不得超过三十日。本案中，夏毅、彦阳公司在劳动合同中约定每月15日为发薪日，但夏毅2019年5月份工资彦阳公司一直未发放，直至2019年7月17日夏毅向彦阳公司邮寄解除劳动合同通知书后，彦阳公司于2019年7月18日收到通知书后才向夏毅发放2019年5月份的工资，彦阳公司未提供证据证明延期支付夏毅工资的原因属于不可抗力或因生产经营困难、资金周转受到严重影响的情形，故彦阳公司未按约定日期发放夏毅2019年5月份工资的行为应认定为无故拖欠工资的行为。综上，虽夏毅以彦阳公司未缴纳社会保险为由要求彦阳公司支付经济补偿金缺乏事实依据，但因彦阳公司拖欠夏毅工资属于未及时足额支付劳动报酬，符合劳动合同法第三十八条规定的情形，且夏毅于2019年7月17日向彦阳公司邮寄解除劳动合同通知书时双方劳动关系尚未解除，夏毅履行了告知程序，故其要求彦阳公司支付经济补偿金的主张，符合相关规定，予以支持。对于经济补偿金金额的确定，因夏毅于2013年9月进入彦阳公司处工作，双方于2019年7月18日解除劳动合同，夏毅工作年限为5年半以上不满6年，按6个月支付经济补偿金，且夏毅离职前十二个月平均工资应为5223.06元，故认定夏毅解除劳动合同经济补偿金为31338.36元（5223.06元/月×6个月）。一审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《江苏省工资支付条例》第十二条、第十三条、第十四条、第四十条的规定判决：1、原告夏毅与被告苏州彦阳电子有限公司之间的劳动关系已于2019年7月18日解除；2、被告苏州彦阳电子有限公司应于判决生效后十日内支付原告夏毅2019年7月份工资计人民币1267.05元、经济补偿金计人民币31338.36元，合计人民币32605.41元。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计人民币5元，由被告苏州彦阳电子有限公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，夏毅与彦阳公司的劳动合同因夏毅提出解除劳动合同的意思表示达到彦阳公司而于2019年7月18日解除。彦阳公司在收到夏毅发出的解除劳动合同通知书后，发放了夏毅2019年5月份的工资。夏毅以彦阳公司未及时发放其工资为由向彦阳公司提出解除劳动合同，符合劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由向用人单位提出解除劳动合同的情形，彦阳公司应向夏毅支付经济补偿。一审依据夏毅离职前十二个月的平均工资和工作年限，计算彦阳公司应向夏毅支付的经济补偿金额正确。上诉人的上诉理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，所作判决无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人苏州彦阳电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 立审判员 汪 文审判员 锁文举二〇二〇年六月二日书记员 郭婷婷