安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终856号 上诉人（原审被告）：路永青，男，汉族，1967年2月13日出生，住安徽省安庆市迎江区。 上诉人（原审被告）：童海英，女，汉族，1969年1月21日出生，住安徽省安庆市迎江区。 被上诉人（原审原告）：安庆浙商融资担保有限公司，住所地安徽省安庆市同安路199号。 法定代表人：叶鹏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨双明，该公司员工。 原审被告：童海轮，男，1977年10月2日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 原审被告：金红，女，1979年6月21日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 原审被告：查建平，男，汉族，1975年11月20日出生，住安徽省安庆市大观区。 原审被告：刘玲凤，女，汉族，1975年9月17日出生，住安徽省安庆市大观区，经常居住地安庆市大观区玉虹街80号1栋3单元105室。 上诉人路永青、童海英因与被上诉人安庆浙商融资担保有限公司、原审被告童海轮、金红、查建平、刘玲凤追偿权纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2019）皖0811民初3920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 路永青、童海英上诉请求：1.撤销原判，发回重审或依法改判；2.撤销合同编号2015年浙商担押字第2220150072号中，上诉人路永青、童海英以迎江区菱湖南路长江综合楼1幢402室作为债务人担保抵押(当时此房屋估价约人民币伍拾万元)。3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由:1、一审法院的传票、举证通知书、合议庭组成人员通知书这三份法院文件时间均为2019年11月11日,而一审判决书时间为2019年10月18日，一审判决书时间明显存在时间矛盾。2、被上诉人在反担保合同的保证期间内未向连带担保人路永青、童海英主张其债务追偿权,故路永青、童海英的连带保证责任应予免除。安庆浙商融资担保有限公司代债务人童海轮偿还安庆市农村商业银行股份有限公司借款本金及利息1330391.89元，其代偿时间为2017年6月27日。而被上诉人向连带担保人路永青、童海英主张追偿权利立案时间为2019年10月1日。2017年6月27日-2019年10月1日之间持续时间为二年三个月零五天。反担保抵押合同中第十条规定内容为:本合同自甲乙双方签字或盖章之日起生效,需办理抵押登记的自到有关抵押登记机关办理完毕抵押登记手续之日起生效,至借款合同项下借款本金、利息、复利、罚息、违约金,实现债权的费用和所有其他应付费用全部清偿之日终止。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，该约定属于不明确情况,保证期间应为主债务履行期届满之日起二年。2017年6月27日--2019年10月1日之间持续时间为二年三个月零五天,均超过保证期间二年的规定。一审法院对上诉人路永青免责抗辩未进行认定。 安庆浙商融资担保有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告童海轮立即偿还原告借款本息1330391.89元，并自2017年6月27日起至实际清偿全部借款日止按月利率2%向原告支付利息；2.判令被告童海轮赔偿原告支付的律师代理费14000元；3.判决如童海轮未清偿上述债务，则折价或者拍卖、变卖抵押物即童海轮、金红所有的开发区，原告对抵押物的折价或者拍卖、变卖所得款有优先受偿权；4.判决被告金红对被告童海轮应当清偿的全部债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用由上述被告承担。 一审法院认定事实：2015年12月17日，原告与被告童海轮签订《委托担保合同》，约定就被告童海轮与安庆农村商业银行股份有限公司签订的120万元的《个人借款合同》提供担保，被告童海轮如未按期偿还贷款本息，造成原告履行代偿责任，被告童海轮应返还原告向借款方垫付的全部款项，赔偿原告实现债权的费用包括律师费、差旅费等，按月2%的利率支付原告代偿款利息，并且应按原告实际代偿全部金额的20%向原告支付违约金。2015年12月17日，被告童海轮与安庆农村商业银行股份有限公司签订借款额度为120万元的《个人借款合同》，约定被告童海轮向安庆农村商业银行股份有限公司借款120万元，借款期限为12个月，自2015年12月17日至2016年12月17日。同日，原告根据与被告童海轮签订的《委托担保合同》的约定，与安庆农村商业银行股份有限公司签订《保证合同》，约定为被告童海轮120万元贷款，提供连带责任保证担保。2015年12月17日，被告童海轮、金红、路永青、童海英、查建平、刘玲凤与原告签订《反担保抵押合同》，将名下所有的房屋【其中：童海轮、金红名下开发区厦华花园4＃楼504室，面积82.86平方米，房地权证宜房字第××号；路永青名下迎江区菱湖南路长江综合楼1幢402室，面积77.79平方米，房权证字第××号；查建平名下大观区玉虹街105＃3单元105室，面积63.20平方米，房权证字第××号】反担保抵押给原告，并办理了抵押登记（房地产他证：宜字第5074313号），自愿将上述不动产为被告童海轮120万元贷款向原告提供抵押反担保。原告对抵押登记的不动产的折价或者拍卖、变卖款有优先受偿权。被告童海英、刘玲凤分别作为上述抵押房产的共有人与被告童海轮、金红、路永青、查建平共同向原告出具抵押承诺书，为被告童海轮的120万元借款抵押担保。2015年12月17日，被告金红与原告签订《反担保保证合同》，承诺为被告童海轮向安庆农村商业银行股份有限公司借款本金、利息、违约金、实现债权费用等向原告提供连带责任保证反担保。合同签定生效后，安庆农村商业银行股份有限公司向被告童海轮发放了借款本金120万元。借款到期后，被告童海轮违约未偿还借款本金及利息，原告于2017年6月27日代被告童海轮偿还安庆农村商业银行股份有限公司借款本金及利息1330391.89元。另查明，原告为实现债权花费律师代理费14000元。 一审法院认为，保证人履行保证义务为债务人代偿借款后，有权向债务人追偿。原告为被告童海轮代偿贷款后，有权向其追偿，故原告要求被告童海轮给付代偿款1330391.89元的主张，符合法律规定，予以支持。关于代偿款的利息，原告与童海轮签订的《委托保证合同》中，明确约定代偿款的利息按月利率20‰执行，现原告主张按月利率2%支付代偿款利息，符合法律规定，予以支持。原告要求被告承担律师费14000元的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。被告金红作为连带责任反担保人，应对讼争债务承担连带清偿责任。若被告童海轮未履行上述义务，原告有权就设定抵押反担保的抵押物行使抵押权。被告路永青、查建平的答辩意见无事实和法律依据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告童海轮于判决生效之日起十日内向原告安庆浙商融资担保有限公司支付代偿款1330391.89元及利息（利息按月利率2%自2017年6月27日起计算至本款项付清之日止）；二、被告童海轮于判决生效之日起十日内向原告安庆浙商融资担保有限公司支付为实现债权所支出的律师代理费14000元；三、若被告童海轮未履行判决第一项、第二项确定的义务，原告安庆浙商融资担保有限公司有权就设定抵押反担保的被告童海轮、金红所有的位于安庆市开发区，路永青、童海英所有的位于安庆市迎江区，查建平、刘玲凤所有的位于安庆市大观区房屋折价或拍卖、变卖所得款项在1200000元的限额内优先受偿；四、被告金红对判决第一项、第二项确定的债务承担连带清偿责任；被告金红履行担保义务后，有权向被告童海轮追偿。案件受理费16900元，由被告童海轮、金红、路永青、查建平共同负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据，对一审认定的事实，二审亦予以确认。 二审另查明：案涉的120万元本金的《个人借款合同》系童海轮与安庆农村商业银行花山支行签订,因2017年4月20日，安庆农村商业银行花山支行调整为二级支行，下属安庆农村商业银行杨桥支行管理，故2017年6月27日，安庆浙商融资担保有限公司将代偿童海轮在安庆农村商业银行花山支行借款本金120万元及利息即1330391.89元，转入安庆农村商业银行杨桥支行。 本院认为，依法成立的合同合法有效，各方当事人应按照合同的约定履行各自的义务。本案上诉人路永青、童海英与被上诉人安庆浙商融资担保有限公司签订《反担保抵押合同》系各方真实意思表示，该合同系路永青、童海英等人为了保障安庆浙商融资担保有限公司根据与安庆农村商业银行花山支行签订《保证合同》，承担了对童海轮的担保责任后，其追偿权的实现而设立的担保，即路永青、童海英等人向安庆浙商融资担保有限公司提供担保。现安庆浙商融资担保有限公司已于2017年6月27日，代童海轮偿还安庆农村商业银行花山支行借款本金及利息1330391.89元，故其依据《反担保抵押合同》向路永青、童海英等人追偿，符合合同约定和法律规定。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护”。本案的主债权诉讼时效期间应自安庆浙商融资担保有限公司代偿之日即2017年6月27日起计算。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”，故安庆浙商融资担保有限公司于2019年10月1日起诉，并未超过诉讼时效，上诉人的该上诉请求不予支持。上诉人上诉称一审判决书载明的时间在一审开庭之前，经查系一审法院笔误，且一审法院已下更正裁定，故对上诉人的该节上诉理由，亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8800元，由上诉人路永青、童海英负担。 本判决为终审判决。 审判长  张勤勤 审判员  陈澜竞 审判员  查世庆 二〇二〇年六月十日 法官助理甘丹 书记员刘柯 附：《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；