浙江省兰溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0781民初846号 原告：浙江锦虎纺织有限公司，住所地浙江省兰溪市兰江街道尖山村登胜路28号。 法定代表人：翁锦田。 诉讼代表人：浙江锦虎纺织有限公司清算组。 负责人：黄刚。 委托诉讼代理人：赵一生，浙江天谐律师事务所律师。 被告：陆虎银，男，1962年9月8日出生，汉族，住江苏省常州市天宁区。 委托诉讼代理人：毛雨亭，1965年11月13日出生，汉族，住浙江省兰溪市，系被告近姻亲。 第三人：李水标，男，1963年5月3日出生，汉族，住浙江省兰溪市，现住兰溪市。 第三人：翁锦田，男，1961年7月20日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 第三人：朱丽娟，女，1964年7月2日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 原告浙江锦虎纺织有限公司与被告陆虎银、第三人李水标、翁锦田、朱丽娟与公司有关的纠纷一案，于2020年3月17日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员吴小敏独任审判，于2020年5月8日公开开庭进行了审理。原告浙江锦虎纺织有限公司的委托诉讼代理人赵一生、被告陆虎银及其委托诉讼代理人毛雨亭、第三人李水标、翁锦田到庭参加了诉讼，第三人朱丽娟经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告浙江锦虎纺织有限公司诉称，2018年11月18日，在被告陆虎银、第三人李水标、翁锦田、朱丽娟共同参加下以公司经营发生困难为由签订了《备忘录》一份。《备忘录》记载公司要求收购陆虎银在公司的股份，认可陆虎银要求先行支付股本溢价，支付标准按年度15%从实际到位之日计算，《备忘录》在股份溢价全部到位后生效，其余股本金、法院保证金利息在股权回购协议中另行约定。上列四人在公司章程中占全部100%的股份，陆虎银占51%。经公司财务人员计算陆虎银先后出资的400万元的股本溢价为1940562.5元，在19、20日公司通过网银分四次把1940562.5元转给了被告陆虎银。陆虎银收到所谓股本溢价款后与公司未达成最终协议，其他股东则认为陆虎银获取股本溢价款是损害公司利益的行为，要求其立即予以退还。因公司股东之间的各种争议，2019年6月25日，股东会决议解散公司并清算，但公司自行清算遇到困难。2019年10月24日，兰溪市人民法院作出（2019）浙0781号强清1号民事裁定：受理申请人李水标、翁锦田、朱丽娟提出的对被申请人浙江锦虎纺织有限公司进行清算的申请。2019年11月7日，法院作出(2019)浙0781强清1号决定：指定兰溪开泰会计师事务所有限责任公司清算组，由黄刚担任清算组负责人。清算组接手浙江锦虎纺织有限公司的清算事宜后，按照公司财产清单、债权债务表单、运营状况、股东意见、最终回购协议并未达成等事实情况，结合公司法等相关法律规定，认为所谓的股本溢价款属于签订合同的意向金性质，陆虎银的股本溢价款应当归还公司。清算组通过口头和书面二次告知陆虎银退还1940562.5元给公司，陆虎银本人不作回应。现清算组特代表公司提起诉讼，望依法支持原告诉讼请求：1、撤销原告浙江锦虎纺织有限公司与被告陆虎银在2018年11月18日达成的《备忘录》（该《备忘录》由公司股东李水标、翁锦田、朱丽娟共同参与签字）；2、判决被告陆虎银立即退还人民币1940562.5元给原告浙江锦虎纺织有限公司，同时支付自2018年11月19日起到本金1940562.5元全部还清之日止按贷款市场报价利率年4.75%计算的利息；3、判决被告陆虎银承担因本案发生的原告委托的全部律师代理费用（一审律师服务收费为38000元）；4、由被告承担本案的所有诉讼费用。 原告向本院提交的证据有： 1、原告营业执照复印件、被告及第三人的户籍信息，证明原、被告及第三人的诉讼主体资格； 2、（2019）浙0781强清1号民事裁定书、（2019）浙0781强清1号决定书，证明原告被裁定强制清算并指定清算组的事实； 3、《备忘录》，证明公司同意股份回购； 4、领款凭证、溢价计算表、网银转账明细，证明陆虎银收到1940562.5元的事实； 5、浙江锦虎纺织有限公司公司章程（2018年5月15日），证明股东组成及章程约定内容； 6、催告函及微信送达截图，证明书面催告的事实； 7、委托代理合同、收费标准、发票，证明支付律师费38000元的事实。 被告陆虎银辩称，首先，根据原告提出的备忘录支付溢价的合法性和合理性进行阐述：1、《备忘录》说的经营发生困难是指股东之间发生的矛盾，即李水标、朱丽娟及实质控制人陆贡贤和陆虎银、翁锦田之间发生矛盾，矛盾在于前者想通过公司回购陆虎银的股份，他们自己经营。后者想维持现状继续经营，而并非公司经济利益上发生困难。2、溢价收购陆虎银的股份，是公司的强烈要求，是公司提出的要约，而非陆虎银要求公司溢价回购。因此，备忘录用词微妙，“公司要求收购陆虎银的股份，陆虎银表示同意。陆虎银要求先支付股本溢价”，说明陆虎银心里是有担忧的，必须以文字的形式把股本金的回购和溢价的支付独立成两个合约分别履行。3、按年15%的溢价率是按公司财务规定的，公司认可的，并且备忘录生效是溢价全部到位生效，而非部分到位生效。按照公司2018年10月31日的财务报告，公司除股本金之外，至少有570多万的未分配利润。这个15%的溢价率也是恰当的。4、股本金在回购协议中另行约定，没有提到溢价也在回购协议中约定，说明溢价与股本金是两个独立合约约定的，即各自生效，溢价的约定支付生效与股本金的约定回购不再发生关联。二、根据公司2018年10月的财务报告，除实际出资的股本金以外，未分配利润达570多万元，且利润表中列支208万多元财务费用，属于计提的未分配资产未列入资产项目。良好的财务状况符合15%的溢价比例，也没有损害债权人和第三人利益，也未侵害其他股东的利益。公司自成立以来，虽未分配利润金额巨大，但从未分配过。进行回购，不支付溢价才是侵害股东利益。三、备忘录不仅公司盖章，还有全体股东签字，是公司和股东的真实意思表示。四、后续的股本金回购协议未能履行是公司和其他股东的责任和过错，回购、减资流程，必须有股东会决议、公告等流程，不是陆虎银个人能左右的，陆虎银只有主动配合的义务。五、符合公司法第三十四条，股东按实际出资比例分取红利的规定。溢价的计算，虽备忘录没有约定，但陆虎银没有要求按名义持有额计算。溢价的计算是按陆虎银持有的实际出资额进行的。最后。该备忘录实质上是一份股东会决议，也是一份收购方与被收购方的收购协议，只要股本溢价确定了，股份的协议价格也就确定了，实际上收购就完成了，因此没有损害债权人利益，也没有损害其他股东利益的决议和协议，是股东们根据自己判断作出的。根据公司法第二十二条第二款，公司的股东会决议如果程序或内容违反法律、行政法规或者公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。这份备忘录形式的股东会决议程序合法内容合法，不应该有撤销的理由，且已超过六十日的时效了。 第三人李水标辩称，这个1940562.5元是要退还的，合同没成立。 第三人翁锦田辩称，签订《备忘录》开始我不知道，后来被告找到我，第一天我不同意签，后来第二天说，他的按15%再弄好，之后我的也按15%弄好。因为没有签回购协议，这个1940562.5元是要退还的。 第三人朱丽娟未作答辩，第三人李水标、翁锦田、朱丽娟均未向本院提交证据。 被告陆虎银向本院提交的证据有：提交财务报告，证明公司有足够的盈余金额。 经庭审举证质证，对原告提交的证据，被告及第三人均无异议。对被告提交的证据，原告对证据的形式真实性无异议，对内容的真实性有异议，认为锦虎公司本身财务混乱，应以清算组的审计报告为准。第三人李水标、翁锦田对被告提交的证据认为应以审计报告为准。第三人朱丽娟未到庭质证视为放弃质证权利。经本院审核，对原告提交的证据予以确认，对被告提交的证据不予确认。 根据上述认定的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：浙江锦虎纺织有限公司系一家自然人投资的有限责任公司，成立于2015年4月1日，注册资本为2000万元，由四个自然人股东陆虎银、李水标、翁锦田、朱丽娟组成。其中，陆虎银货币出资占比51%。2018年11月18日，在陆虎银、李水标、翁锦田、朱丽娟共同参与下以公司经营发生困难为由签订《备忘录》一份。《备忘录》记载：公司要求收购陆虎银在公司的股份，认可陆虎银要求先行支付股本溢价，支付标准按年度15%从实际到位之日计算，《备忘录》在股本溢价全部到位后生效，其余股本金、法院保证金利息在股权回购协议中另行约定。上述四股东在《备忘录》上签字，并加盖了公司公章。2018年19日、20日，公司通过网银分四次把1940562.5元股本溢价金转账给被告陆虎银，陆虎银出具领款凭证一份，但陆虎银与公司未达成股权回购协议。2019年10月24日，本院裁定受理了申请人李水标、翁锦田、朱丽娟提出的对被申请人浙江锦虎纺织有限公司进行清算的申请。2019年11月7日，本院指定兰溪开泰会计师事务所有限责任公司为清算组。2020年2月17日，清算组书面告知被告陆虎银退还1940562.5元股本溢价金，被告未予退还。原告为实现债权，花费律师代理费用38000元。 本院认为，原告浙江锦虎纺织有限公司与被告陆虎银及第三人李水标、翁锦田、朱丽娟签订的《备忘录》系公司为回购被告股份而达成的协议。现股本溢价款已全部支付完毕，但被告收到股本溢价款后未与公司达成股权回购协议，违反了诚实信用原则，且仍具有公司股东身份。股本溢价款是公司为回购被告股份而支付，现股权回购事项并未完成，且公司已进入强制清算程序，公司支付股本溢价款未实现股权回购。清算组于2020年2月17日书面催告被告退还股本溢价款，因此原告诉请要求被告支付股本溢价款的利息应以2020年2月17日开始计算为宜。原告为实现债权花去的律师代理费用，双方未作约定，亦不属于必要支出，本院不予支持。被告辩称，后续未达成股权回购协议是公司和其他股东的过错，被告主张自己同意股权回购，并积极配合，但未提供证据证明，故被告的辩称本院不予采纳。为此，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第五十八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、撤销原告浙江锦虎纺织有限公司与被告陆虎银于2018年11月18日签订的《备忘录》； 二、被告陆虎银退还原告浙江锦虎纺织有限公司股本溢价款1940562.5元并支付利息（利息以1940562.5元为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年2月17日开始计算至全部退还之日止）； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费11806元（已减半收取），由被告陆虎银负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 吴小敏 二〇二〇年六月八日 代书记员 严婉青