辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终1667号上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司。住所地：营口站前区金牛山大街东48-甲3号。负责人：冯庆涵，总经理。委托诉讼代理人：高志远，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘航贺，男，汉族，1986年6月26日出生。住所地：海城市。委托诉讼代理人：宋彦轮，辽宁一鑫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李奎聪，男，汉族，1956年3月26日出生。住所地：海城市。被上诉人（原审被告）：营口南地耐火材料有限公司。住所地：营口南楼经济开发区高庄村。法定代表人：李柱，经理。上诉人渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称渤海保险公司）因与被上诉人刘航贺、李奎聪、营口南地耐火材料有限公司（以下简称营口耐火公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2019）辽0381民初4207号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。渤海保险公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判或发回重审，不服金额为90000元；二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：本案一审期间第一次庭审时，因传票写错延时2小时开庭，因原告误工费及护理费索要天数过高，上诉人当庭提出对刘航贺误工时长及护理时长申请鉴定。刘航贺则提出，若进行误工时长、护理时长鉴定就申请进行伤残等级鉴定。第二次开庭审理时，原告及审判员均未参加开庭，只有一位书记员提供了一份沈阳医学院法医司法鉴定所司法鉴定意见书，评定刘航贺十级伤残、营养期90日。上诉人没有接到任何法院摇号及鉴定机构电话或书信通知，且上诉人申请的误工时长及护理时长法院没有委托鉴定。经书记员联系审判员，表达我司建议后，告知本人现场书写一份误工时长及误工时长申请鉴定及重新申请伤残鉴定，后告知我司等电话通知，具体摇号时间及选定鉴定机构待定。2019年10月，上诉人接到一审法院电话，通知摇号是否参与，上诉人答复选定机构后，通知我司何时鉴定即可。一审法院再次来电，告知选定大连市一司法鉴定机构，鉴定日期暂未定，之后上诉人没有接到任何鉴定机构通知。随后于2019年11月26日8时30分开庭，因原告未到场，于2019年12月4日再次开庭，上诉人庭审时己提交误工及护理时长鉴定，要求对伤残、营养重新鉴定，否则上诉人不同意赔偿，一审法院没有维护被告合法权益，没有做到公开、公平、公正审理案件。上诉人认为刘航贺不构成伤残，且误工、护理时间过长，另诉讼费不属于保险责任。一审判决中，判决金额不符，笔误过多。申请对刘航贺的营养期进行鉴定。刘航贺辩称，服从一审判决。李奎聪、营口南地耐火材料有限公司未到庭，未答辩。刘航贺向一审法院起诉请求：本次交通事故给原告造成损失合计为236485.41元，其中医疗费46859.59元、误工费50400元、护理费28012.6元、伙食补助费19200元、交通费2500元、鉴定费1720元、残疾赔偿金51998元、被抚养人生活费21794.22元、营养费5000元、精神抚慰金5000元。请求法院判令被告赔偿原告损失236485.41元，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月29日13时15分，李奎聪驾驶车牌号为辽Ｈ×××××号的小型客车，由北向南行驶至海城市析木镇红土岭村路段时，与由南向北刘航贺驾驶车牌号为辽Ｃ×××××的小型客车发生碰撞，造成两车受损及辽Ｃ×××××号驾驶员刘航贺受伤的交通事故。经海城市公安局交通管理大队第210381420180005067号道路交通事故认定书(简易程序)认定：“李奎聪负全部责任；刘航贺无责任。”原告受伤后于当日入海城市正骨医院住院治疗，诊断为：1.颈2椎体双侧椎弓骨折；2.颈部软组织损伤；3.左耳廓上缘及右膝部外伤缝合术后。原告住院192天，一级护理2天，二级护理190天。原告于2019年4月9日出院，出院时病情好转，出院医嘱：“患者回家后继续配合修养，2-3个内禁止做重体力劳动及开车，注意颈部勿再次受到较大外力损伤。病变随诊。…病情变化随时来院复查。”原告住院期间花费医疗费460859.59元。海城市正骨医院诊断书3份，出院后休工2个月。另查，被告李奎聪驾驶的辽Ｈ×××××号的小型客车，车辆所有人系被告营口耐火公司，被告营口耐火公司于被告渤海保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和机动车综合商业保险，限额为1000000元不计免赔。该车保险时无牌照，故保险单上记载为发动机号后四位9281，事故发生时即记载为辽H新9281，该车发生事故后，又继续办理牌照登记为辽Ｈ×××××号，事故车辆与保险登记车辆实际为同一车辆。再查，原告刘航贺于2019年5月30日向该院提交申请，申请对原告伤残等级、营养时限进行鉴定。经沈阳医学院法医司法鉴定所于2019年8月5日作出鉴定结论为：“刘航贺颈2椎体双侧椎弓根骨折致颈部活动受限的伤残程度为十级；营养期为90日。”一审法院认为，公民的生命、健康权依法应予保护。本案交通事故中，海城市公安局交通管理大队认定刘航贺无事故责任，被告李奎聪承担全部责任，对此责任认定双方当事人均无异议，该院对该事故认定予以采信。因事故车辽Ｈ×××××号小型越野车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司鞍山中心支公司投保机动车交通事故责任强制险和机动车商业保险，且事故发生在保险期限内，并据此确定被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司在交强险限额内先行承担赔偿责任，其余部分在商业三者险限额内承担赔偿责任。关于原告主张医疗费为46859.59元一节，该院结合原告提交的住院票据五张(502元+3583.2元+42292.39元+241元+241元)，共计为46859.59元。关于原告主张误工费为50400元(192天×200元/天)一节，原告向该院提交休工诊断书三份及其原告的驾驶证、准驾证、误工证明、营业执照复印件、户口本、从业资格证各一份，证明原告的误工天数按照住院天数192天，误工费赔偿标准按照月工资6000元计算。该院结合原告的实际住院天数确定原告的误工天数为192天，结合原告提交的误工情况证据，又根据辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准中交通运输业77594元/年即212元/天，但原告仅诉请误工工资200元/天，故该院确定原告误工费为200元/天×192天=50400元。关于原告主张护理费为28013.6元【(190天/一人+2天/二人)×144.4元/天】一节，该院结合原告住院二级护理天数为190天和一级护理天数2为两天的事实，同时参照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准中相关居民服务、修理和其他服务业平均工资144.40元/天计算原告护理费，即144.40元/天×(190+2×2天)=28013.6元。关于原告主张伙食补助费为19200元一节，该院结合原告住院的实际天数，参照辽宁省国家机关工作人员出差补助费100元/天标准计算原告伙食补助费，即100元/天×192天=19200元。关于原告主张交通费为2500元一节，因原告未能提交交通票据，该院结合原告受伤住院天数的实际情况，酌定交通费为1800元。关于原告主张残疾赔偿金为51998元一节，原告损伤伤残程度经沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定结论为伤残程度十级，故该院据此认定被告按伤残十级。原告户口登记为农业户口(粮农)，又结合原告的收入来源系来自城镇，该院综合认定原告的伤残赔偿金按照城镇常住居民人均可支配收入和农村常住居民人均可支配收入的中间值进行计算，即(37342元/年+14656元/年)÷2×20年×10%=51998元。原告为此支付鉴定费1720元。关于原告主张被扶养人生活费为21794.22元一节，原告育有两女(刘洺希2011年出生和刘妍希2014年出生)，在原告被鉴定为十级伤残时两名女儿分别为8周岁和5周岁，共有父母两位抚养人，因此该院对原告的该项诉讼请求确认为(26448元/年+11455元/年)÷2×(13年+10年)×10%÷2=21794.22元。关于原告主张营养费为9000元一节，原告因伤营养期经鉴定为90日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，该院对原告的该项诉求予以支持。关于原告要求精神损害抚慰金5000元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，该院对原告提出的该项诉讼请求予以支持。综上，原告因本起事故遭受的经济损失共计：235785.41元。关于本案中各赔偿义务人的赔偿范围及数额问题，被告渤海保险公司提出不承担鉴定费和案件受理费的辩解意见，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条和第六十六条的规定，该院不予支持。关于被告渤海保险公司在庭审中提出重新鉴定的要求，该院在第一次庭审后分别两次委托鉴定机构进行鉴定，两次的结果分别为2019年8月13日“因无法联系申请人”和2019年10月21日“因鉴定单位未受理”而终结鉴定程序。本案中原告的鉴定结论系经该院鉴定部门依法定程序委托的具有法定资质的鉴定机构进行的，其鉴定结论该院予以认可。故对被告的第三次重新鉴定申请不予准许。一审法院据此判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告刘航贺120000元；二、被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告刘航贺115785.41元；三、驳回原告刘航贺的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2424元，由被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司负担2418元，由原告负担6元。此款原告已垫付，被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在履行本判决确定的给付义务时，加付2418元给原告。本院二审审理期间，各方当事人未提交新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审审理范围仅针对上诉人渤海保险公司的上诉请求。综合上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本案二审的争议焦点为：一、应否对刘航贺的伤残等级及营养期重新进行鉴定；二、应否对刘航贺误工期及护理期进行鉴定；三、上诉人渤海保险公司应否承担相关的诉讼费用。关于本案的第一个争议焦点。本院经审查认为，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”的规定，本院经审查后认为，上诉人虽然对鉴定意见不予认可并要求重新鉴定，但并未提供相应的证据证明该鉴定意见存在上述需重新鉴定的情形，故本院对上诉人的此项上诉请求不予支持。关于本案的第二个争议焦点。经查，被上诉人刘航贺因此次事故造成颈2椎体双侧椎弓骨折等外伤，在海城市正骨医院住院治疗192天后，患者本人及家属主动要求出院。出院医嘱中记录：“嘱患者回家后继续配合休养”。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十一条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。一审法院按照刘航贺住院病历记录的192天住院期间认定刘航贺误工期为192天、护理期为190天二级护理+2天一级护理，并未超出上述法律规定的范围，本院予以确认。上诉人虽始终主张对刘航贺的误工期、护理期进行鉴定，但在上诉人对以上证据未能提供反驳证据，且该鉴定申请已经过鉴定部门退鉴的情况下，为减少当事人诉累，对上诉人要求对刘航贺误工期、护理期进行鉴定的上诉主张，本院不予支持。关于本案的第三个争议焦点。本院经审查认为，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，诉讼费用的负担，由人民法院根据各方当事人胜诉、败诉的具体情况决定。本案中，因渤海保险公司需承担赔偿责任，其亦应负担相应的诉讼费用。因此，渤海保险公司主张其不负担本案诉讼费用，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，虽在具体诉讼程序中存在一定瑕疵，但因相关瑕疵并未影响最终判决结果，故本院不予调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨兴棠审判员  杨向东审判员  王宇明二〇二〇年六月二十八日书记员  隋冰鑫