天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终347号上诉人（原审被告）：天津市天山房地产开发有限公司，住所地天津市津南区小站镇盛塘路与葛万路交叉口。法定代表人：高立香，经理。委托诉讼代理人：何静，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：任超伟，女，1988年12月30日出生，汉族，住天津市津南区。上诉人天津市天山房地产开发有限公司（以下简称天山公司）因与被上诉人任超伟劳动合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2019）津0112民初9704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天山公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人支付被上诉人任超伟解除劳动合同经济补偿金31735.5元、2015年9月至2019年4月工资差额19986.36元、2015年9月至2017年11月加班费差额（公休日加班费、法定节假日加班费）19337.4元；2.本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：上诉人与被上诉人签订的关于薪酬待遇确认书上双方明确了被上诉人的工资构成，被上诉人的前12个月平均工资为4231.40元，上诉人应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金为31735.50元、2015年9月至2019年4月的工资差额19986.36元、2015年9月至2017年11月加班费差额19337.4元。任超伟辩称，不同意上诉人上诉请求，要求驳回上诉，维持原判。任超伟向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付2012年2月1日至2019年6月15日工资差额30000元；2、判令被告向原告支付2013年5月1日至2019年6月15日休息日加班工资100000元；3、判令被告向原告支付2013年5月1日至2019年6月15日法定节假日加班工资40000元；4、判令被告向原告支付2018年至2019年度未休年假工资5517.24元；5、判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金75000元。一审法院认定事实：原告于2012年2月入职到被告处，从事销售经理职务，双方2017年12月23日签订劳动合同，期限自2017年12月23日至2019年12月22日。合同约定劳动报酬执行最低保障制度，原告工资构成为基本工资、岗位补贴及其他补贴、绩效奖金、通讯补贴、餐费补贴、交通补贴、加班工资等。2019年6月15日原告以“未及时足额支付劳动报酬”等为由，向被告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，被告于2017年6月17日收到。原告于2019年7月1日向天津市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委作出津劳人仲裁字[2019]第315-1号仲裁裁决书裁决：天山公司支付任超伟2019年6月1日至15日工资1000元、天山公司支付任超伟2017年3月至2019年3月工资差额19986.36元、天山公司支付任超伟2017年7月1日至2017年11月期间休息日加班费以及法定节假日加班费差额19337.4元、天山公司支付任超伟2018年6月至2019年5月未休带薪年休假工资1471.26元。该仲裁委作出津劳人仲裁字[2019]315-2号裁决书裁决：天山公司支付任超伟解除劳动合同经济补偿31735.5元。原告不服该裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。仲裁阶段审理查明：原告2017年7月1日至2017年11月期间休息日加班28.5天、法定节假日加班1天，被告已经支付原告2880元。原告2017年12月至2019年6月期间休息日加班95.5天，法定节假日加班5天，被告已支付原告45600元。2017年7月至2019年3月原告考勤扣款、考核扣款以及其他奖励扣款共计19986.36元。原告2019年6月1日至2019年6月15日出勤4日，被告未支付此期间的工资。根据原告提交的工资表显示，原告2015年9月至2017年6月（不含2016年11月）休息日加班分别为0天、1天、3天、3天、4天、0天、1天、2天、3天、3.5天、0天、2天、3天、0.5天、4天、0天、0天、4天、4天、2天、3.5天。根据原告提交的OA处理记录，2015年9月至2017年6月期间法定节假日加班时间为：2015年9月1天、2015年10月3天、2016年1月1天、2016年4月1天、2016年9月1天、2017年1月1天、2017年4月1天，2017年5月2天。根据原告提交的工资表显示，原告2015年9月至2016年12月（不含2016年11月）每月给付的加班费均为800元，2017年1月至2017年6月每月给付的加班费均为500元，2015年9月至2017年6月共计给付加班费15000元。根据原告提交的工资表核算，原告2015年9月至2017年6月（不包含2016年11月）考勤扣款、考核扣款以及其他奖励扣款共计9895.88元。2019年4月扣款计429.84元,2019年5月扣款431.76元。根据原告提交的工资表显示原告2018年2月已休年休假5天。根据原告提交的工资表显示原告2018年6月至2019年5月每月应发分别为：7199.29元、15590.37元、7405.01元、6227.08元、6098.44元、12364.07元、6067.69元、6190.77元、14105.66元、28128.88元、4673.37元、5929.68元，共计113789.48元。在此期间已经给付的加班费分别为：3744元、3744元、3744元、2400元、2400元、2400元、2400元、2400元、2400元、2400元、2400元、2400元，共计32832元。劳动合同解除前12个月扣除加班费后平均工资为6746.46元。一审法院认为，劳动者与用人单位建立劳动合同关系，双方均应遵守法律规定及合同约定。1、关于解除劳动合同经济补偿金75000元。根据相应法律规定，用人单位未足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，被告未足额支付原告加班费，原告以“未及时足额支付劳动报酬”等为由，向被告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》解除双方之间的劳动合同，主张解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定，法院予以支持。经济补偿金的计算基础应为劳动合同解除前十二个月的平均工资（应以正常工作时间的工资为计算基数，不应包含加班工资）。任超伟2012年2月入职被告公司，到2019年6月17日解除劳动合同，不满7年6个月，应支持7.5个月的经济赔偿金。故解除劳动合同经济赔偿金法院予以支持50598.45元（6746.46元×7.5月）。2、关于2013年5月1日至2019年6月15日休息日加班工资100000元、法定节假日加班工资40000元。原告未就2013年5月1日至2015年8月31日加班情况提交证据予以证实，故对原告主张的2013年5月1日至2015年8月1日的加班费法院不予支持。根据相关的法律规定，应以原告提交的工资表上载明的各项工资的总和作为计算加班费的基数（扣除单位自行发放的不特定的绩效奖金及已经给付的加班费）。原告2015年9月至2016年6月期间公休日加班20.5天、法定节假日加班6天，该期间的加班费基数应为3110元（基本工资1850元＋岗位补贴560元＋通讯补贴200元＋餐费补贴500元），被告应支付原告2015年9月至2016年6月公休日加班费5862.53元、法定节假日加班费2573.8元；原告2016年7至2016年12月期间公休日加班9.5天、法定节假日加班1天，该期间的加班费基数应为3110元（基本工资1950元＋岗位补贴460元＋通讯补贴200元＋餐费补贴500元），被告应支付原告2016年7至2016年12月公休日加班费2716.78元、法定节假日加班费428.97元；原告2017年1月至2017年6月期间公休日加班13.5天、法定节假日加班4天，该期间的加班费基数应为3120元（基本工资1950元＋岗位补贴770元＋通讯补贴100元＋餐费补贴300元），被告应支付原告2017年1月至2017年6月公休日加班费3873.1元、法定节假日加班费1721.38元。2015年9月至2017年6月，被告应支付原告的加班费（公休日加班费＋法定节假日加班费）应为17176.56元，已经支付的加班费（公休日加班费＋法定节假日加班费）为15000元，被告应支付原告2015年9月至2017年6月加班费（公休日加班费＋法定节假日加班费）差额为2176.56元。2017年7月1日至2017年11月期间公休日加班28.5天、法定节假日加班1天，该期间的加班费基数应为4856元{【（基本工资2050元＋岗位补贴1710元＋通讯补贴200元＋餐费补贴500元）×2＋（基本工资2050元＋岗位补贴1870元＋通讯补贴200元＋交通补贴500＋餐费补贴500元）×3】÷5}，被告应支付原告2017年7月1日至2017年11月公休日加班费12726.07元、法定节假日加班费669.79元，共计13395.86元，被告已经支付原告加班费（公休日加班费＋法定节假日加班费）2880元，故被告应支付原告2017年7月1日至2017年11月加班费（公休日加班费＋法定节假日加班费）差额10515.86元。津劳人仲裁字[2019]第315-1号仲裁裁决书裁决天山公司支付任超伟2017年7月1日至2017年11月加班费（公休日加班费＋法定节假日加班费）差额19337.4元，被告对该仲裁裁决未提起诉讼，视为其对该仲裁裁决的认可，故法院予以确认，天山公司应支付任超伟2017年7月1日至2017年11月加班费（公休日加班费＋法定节假日加班费）差额19337.4元。原告2017年12月至2019年6月期间休息日加班95.5天，法定节假日加班5天，该期间的加班费基数应为3212.42元【因双方均未提交2017年12月、2018年1月、2019年6月工资表，且每月补贴金额浮动不一，故该期间加班费基数为2018年2月至2019年5月所有月份（基本工资＋岗位补贴＋通讯补贴＋交通补贴＋餐费补贴）的平均工资，即为（5180.95元、5120元、2050元、2050元、3386.26元、3277.81元、3277.75元、3281.23元、3281.67元、3281元、3202元、3230元、3230元、2095元、2095元、3360元，共计51398.67元）÷16】，被告应支付原告2017年12月至2019年6月公休日加班费28210.22元、法定节假日加班费2215.46元，共计30425.68元，被告已经支付原告加班费（公休日加班费＋法定节假日加班费）45600元，故被告不应支付原告2017年12月至2019年6月加班费（公休日加班费＋法定节假日加班费）差额。通过法院核准原告2015年9月至2017年11月加班费差额（公休日加班费、法定节假日加班费）为21513.96元，原告主张加班费差额符合法律的相关规定，法院予以支持。3、关于2018年至2019年度未休年假工资7874元。根据相关的法律规定，原告在被告单位工作不满10年应休5天年休假，原告提交的工资表显示原告2018年已经休满5天年休假，故对原告主张的2018年未休年休假工资，法院不予支持。2019年截止双方解除劳动关系2019年6月17日原告未休年休假应予支持2天（168天÷365天×5天﹦2.3天）。原告2019年未休年休假工资应予支持1240.73元（6746.46元÷21.75天×2天×2倍），津劳人仲裁字[2019]第315-1号仲裁裁决书裁决天山公司支付任超伟2018年6月至2019年5月未休带薪年休假工资1471.26元，被告对该仲裁裁决未提起诉讼，视为其对该仲裁裁决的认可，故法院予以确认，天山公司应支付任超伟2018年6月至2019年5月未休带薪年休假工资1471.26元。4、关于2012年2月1日至2019年6月15日工资差额30000元。原告未就2012年2月至2015年8月及2019年6月的工资扣款提交证据予以证实，故对2012年2月至2015年8月及2019年6月的工资差额法院不予支持。根据相关法律规定，用人单位应该足额支付工资报酬，不得克扣或是拖欠劳动者工资，被告未向法院提交对考勤扣款、考核扣款以及其他扣款的依据，故对以上扣款项目应向原告支付，经核算为31871元（2015年9月至2017年6月扣款数额11023.04＋2017年7月至2019年3月扣款数额19986.36元＋2019年4月扣款数额429.84元＋2019年5月扣款数额431.76元），因原告主张30000元，视为放弃部分权利，故被告应支付原告2015年9月至2019年4月工资差额30000元。津劳人仲裁字[2019]第315-1号仲裁裁决书裁决天山公司支付任超伟2019年6月1日至15日工资1000元。双方对该仲裁事项均未提起诉讼，视为对该仲裁事项无异议，故法院对该仲裁事项予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十一条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、天津市天山房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付任超伟解除劳动合同经济补偿金50598.45元、2015年9月至2019年4月工资差额30000元、2015年9月至2017年11月加班费差额（公休日加班费、法定节假日加班费）21513.96元、2018年至2019年度未休年假工资1471.26元、2019年6月1日至15日工资1000元，共计104583.67元。二、驳回任超伟其他诉讼请求。如被告天津市天山房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告天津市天山房地产开发有限公司负担。”二审中，当事人没有提交新证据，本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动者及用人单位的合法权益均应受到法律保护。上诉人认为被上诉人工资中包括提成，计算被上诉人劳动合同解除前十二个月平均工资应减去提成，但上诉人针对其以上主张未提供充分的证据加以佐证，一审对此认定正确。上诉人主张其应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金的数额、2015年9月至2019年4月工资差额的数额以及2015年9月至2017年11月加班费差额的数额，没有事实和法律依据，不予支持，一审计算无误，应予维持。综上所述，天山公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津市天山房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 梁 辉审判员 王 新审判员 王志红二〇二〇年六月三十日法官助理王兴哲书记员康文娟