江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终3301号上诉人(原审原告)：徐州华裕煤气有限公司，住所地徐州市铜山区大彭镇大彭村。法定代表人：徐国根，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈亮，江苏金汉都律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：刘龙，男，1976年8月3日生，汉族，住徐州市泉山区。上诉人徐州华裕煤气有限公司因与被上诉人刘龙劳动争议纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2019）苏0312民初9797号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。徐州华裕燃气公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对经济补偿金的判决没有法律依据。《劳动合同法》第四十七条规定经济补偿金的月工资标准是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，《江苏省劳动合同条例》第三十三条也做了同样的规定，上述规定并没有指明解除或终止前十二个月的工资是基于正常出勤应获得的工资作为计算依据，所以徐州市铜山区人民法院以2018年1月至4月正常出勤应得工资作为计算依据不符合法律规定。上诉人与被上诉人双方确定于2018年11月1日终止劳动关系，因此应以该时间向前推12个月的平均工资作为被上诉人经济补偿金的计算基数，如果该期间上诉人的工资低于本地最低工资标准，根据法律规定，可以按本地的最低工资标准计算，而一审法院直接按照2018年1月至4月期间的平均工资作为计算依据，未按照终止前12个月的工资作为计算经济补偿金的计算依据，明显不符合法律规定，且未作出合理解释。刘龙辩称，上诉人的上诉请求不成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果完全合法。请求二审法院维持原判。徐州华裕煤气有限公司向一审法院提出诉讼请求:1.判决不予按照50771.25元标准向刘龙支付经济补偿金；2.案件受理费由刘龙负担。一审法院认定事实：刘龙系徐州华裕煤气有限公司职工，2004年3月26日刘龙与徐州环宇焦化有限公司签订无固定期限劳动合同，后又于2012年8月7日与徐州华裕煤气有限公司签订无固定期限劳动合同。2015年9月17日，刘龙在徐州华裕煤气有限公司处工作时受伤，2015年11月24日，徐州市人力资源和社会保障局认定刘龙为工伤。2017年10月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定刘龙为九级伤残，无生活自理障碍。刘龙发生工伤事故后，在家养伤期间，徐州华裕煤气有限公司按月支付刘龙工资至2017年3月。2017年4月24日，徐州华裕煤气有限公司以每月1000元补发申请人12个月的工资差额，共计12000元。2017年6月28日至9月13日，刘龙在徐州矿务集团总医院住院进行二次手术取内固定。2017年12月12日，刘龙返岗继续工作，2018年5月3日，徐州华裕煤气有限公司给刘龙放假，刘龙自该日期未再工作。刘龙2017年12月至2017年4月，每月应发工资分别为3017.5元、3373元、3641元、3127元、3398元，2018年5月为1635元，6月、7月均为1376元，8-10月均为1464元。另查明，因环保政策原因，徐州华裕煤气有限公司于2018年5月22日发文《关于环保整改停产期间员工放假的通知》，该通知载明自2018年6月1日起至2018年7月31日止，实际结束日期以接到复工通知为准等。后徐州华裕煤气有限公司公司公告企业进入关停程序，同时公告了员工分流安置、终止劳动合同及补偿方案，方案中载明：对于不接受分流安置及协商解除劳动合同的职工，徐州华裕煤气有限公司于2018年11月1日终止双方的劳动合同。再查明，刘龙（申请人）向徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、徐州华裕煤气有限公司（被申请人）给付2018年5月至12月工资30400元；2、解除劳动合同经济补偿金89300元；3、为刘龙补缴社会保险并办理档案和社会保险关系转移手续；4、支付工伤待遇2017年4月至11月的停工留薪期工资30400元及补扣的个人社保费4070元、一次性伤残就业补助金22500元。2019年6月13日，该委作出铜劳人仲案字〔2019〕第192号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人一次性支付申请人2018年5月至10月工资及生活费7330.23元、一次性伤残就业补助金22500元、终止劳动合同经济补偿金50771.25元，共计80601.48元；二、被申请人为申请人办理档案转移手续；三、对申请人其他仲裁请求，本委不予支持。徐州华裕煤气有限公司对给付经济补偿金50771.25元有异议，诉至法院，双方对其他仲裁事项无异议。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按当地工资标准计算。劳动者工作不满12个月的按实际工作月数计算平均工资。本案中徐州华裕煤气有限公司、刘龙双方终止劳动合同前12个月内，刘龙因工伤有数月未正常出勤，故应按其正常出勤的应发工资计算其月平均工资数额，即2018年1月至4月期间的平均应发工资3384.75元作为计算依据。又因徐州华裕煤气有限公司认可刘龙自2004年3月26日在徐州华裕煤气有限公司工作，故按刘龙工作年限计算15年，即50771.25元。因双方当事人对仲裁裁决的其他事项无异议，故一审法院支持徐州华裕煤气有限公司支付刘龙工资及生活费7330.23元、一次性伤残就业补助金22500元、终止劳动合同经济补偿金50771.25元，共计80601.48元；由徐州华裕煤气有限公司为刘龙办理档案转移手续。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《工伤保险条例》第三十五条、《江苏省实施办法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、徐州华裕煤气有限公司于判决生效之日起十日内给付刘龙2018年5月至10月期间的工资及生活费7330.23、经济补偿金50771.25元、一次性伤残就业补助金22500元，合计80601.48元；二、徐州华裕煤气有限公司于判决生效之日起十日内为刘龙办理档案转移手续；三、驳回徐州华裕煤气有限公司、刘龙的其他请求。二审中，当事人未提交新证据。一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”在此之前，已失效的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定，本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。从立法沿革保持制度稳定性的角度，以及现行法律、行政法规对计算经济补偿金的工资范围的规定，经济补偿金中的月工资应当以用人单位正常生产经营、劳动者正常提供劳动情形下劳动者的应得工资计算。本案中，徐州华裕煤气有限公司因环保政策原因从2018年5月停产，刘龙因工伤自2017年12月12日返岗工作。一审法院以2018年1月至4月刘龙正常工作期间的平均应发工资3384.75元作为经济补偿金的计算依据，并不违反法律规定。对徐州华裕煤气有限公司的上诉理由，本院不予采纳。综上，徐州华裕煤气有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 王素芳审 判 员 汤孙宁二〇二〇年六月二十九日法官助理 张 静书 记 员 王 畅