湖南省湘潭市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）湘03执复29号复议申请人（申请执行人）文煌辉（曾用名文琅辉），男，汉族，1952年3月23日出生，住湖南省湘乡市。委托代理人陈冠良，湖南法至律师事务所律师。被执行人（异议人）沈海燕，女，汉族，1964年5月14日出生，住湖南省湘乡市。被执行人湖南双利冶金材料有限公司，住所地湖南省湘乡市泉塘镇双鲤村。法定代表人谭启文，董事长。被执行人贺建平，女，1954年4月2日出生，汉族，住湖南省湘乡市，系谭启文之妻。被执行人谭国强，男，1977年10月24日出生，汉族，住湖南省湘乡市。系谭启文之子。被执行人刘华，女，1980年1月8日出生，汉族，住湖南省湘乡市。被执行人杨国伟，男，1972年11月16日出生，汉族，住湖南省湘乡市。被执行人张锦玲，女，1977年8月28日出生，汉族，住湖南省湘乡市。被执行人蒋建桃，男，1972年11月4日出生，汉族，住湖南省湘乡市。被执行人刘强，男，1967年2月13日出生，汉族，住湖南省湘乡市，系沈海燕之夫。复议申请人（申请执行人）文煌辉不服湖南省湘乡市人民法院（以下简称湘乡法院）（2020）湘0381执异4号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。湘乡法院经审查查明，申请执行人文煌辉与被执行人湖南双利冶金材料有限公司（以下简称双利公司）、贺建军、谭国强、刘华、杨国伟、张锦玲、蒋建桃、沈海燕民间借贷纠纷一案，该院于2016年9月26日立案执行。本案据以执行的生效判决内容为四项：一、被执行人双利公司、谭国强、刘华、杨国伟、张锦玲应共同偿还申请执行人文煌辉借款本金及利息共计124万元。被执行人蒋建桃在50万元内承担连带责任。被执行人刘强、沈海燕在50万元范围内承担连带责任。二、被执行人双利公司、谭国强、刘华共同偿还申请执行人文煌辉借款本金及利息共计39.64万元。三、被执行人双利公司、贺建平、谭国强、刘华共同偿还申请执行人文煌辉借款本金40万元。四、被执行人谭国强、刘华共同偿还申请执行人文煌辉借款本金9.26万元。另查明，在本案诉讼中，该院通过财产保全措施依法查封了双利公司名下相关房产。执行过程中，该院于2016年12月7日作出（2016）湘0381执849号之一执行裁定，查封被执行人谭国强、张锦玲名下位于本市起凤楼的房产一套。2019年12月18日，该院作出（2019）湘0381执恢704号之二执行裁定，拍卖被执行人沈海燕名下上述已查封的房产。被执行人沈海燕不服，向该院提出执行异议。另查明，被执行人谭国强、杨国伟系被执行人双利公司股东。湘乡法院认为，首先,本案被执行人双利公司作为借款使用人和收益人，是该借款债务的最终承担者，依法应当以其公司全部财产清偿债务。异议人沈海燕基于人身信任关系为被执行人双利公司的借款提供连带担保，非所借款项的使用和收益人，其作为连带担保保证人仅为借款债务的代偿者。因本案无证据证实债务人双利公司并非无可供执行的财产，故在债务人双利公司和担保人沈海燕均有可供财产执行时，债务人双利公司宜作为第一顺序清偿责任者来清偿债务。这既是借贷保证清偿的本旨要求，也避免了后续担保人在清偿债务后再向主债务人双利公司追偿的繁琐，有利于纠纷的一次性解决。故本案如不先执行债务人双利公司的财产和既是债务人双利公司股东也同是债务担保人的其他被执行人的财产，而先执行仅为担保人的异议人沈海燕的房产，有违公平原则。其次，异议人在户籍地虽有一处老房子，但相关证据证实该房因多年无人居住，年久失修已成危房。故案涉房产可视为异议人与其家人共同生活居住的唯一住房。综上，异议人的异议请求该院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条（二）项之规定，裁定撤销该院（2019）湘0381执恢704号之二执行裁定。复议申请人文煌辉称，第一，根据《物权法》的规定，只有在主债务人提供了物的担保的情况下，债权人应当先就该物的担保实现债权，然后才可以要求保证人承担担保责任。本案中没有这种情况，债权人要求保证人承担担保责任是无条件的。第二，除案涉拍卖房屋外，沈海燕在户籍所在地湘乡市，距湘乡市区仅6公里的地方还有一栋二层的住房，稍加修正就能满足居住需求，案涉房屋并非唯一住房。第三，湘乡法院撤销拍卖理由错误，该院（2017）湘0381执异26号执行裁定载明“该院以（2015）湘法民一初字第1360-1号民事裁定查封了湖南双利冶金材料有限公司位于湘乡市，该处房产评估价足以满足执行标的，但该处房产已被法院查封，在满足查封法院的执行标的后是否还可满足此案的执行标的的价值尚不清楚。”事实是双利公司没有可供执行的财产。因此，请求法院撤销湘乡法院（2020）湘0381执异4号执行裁定，驳回异议人沈海燕的异议。本院经审理查明的事实与湘乡法院查明的基本事实一致，本院均予以确认。本院认为，本案的执行依据湘乡法院（2015）湘法民一初字第1360号民事判决书第一项判决“被执行人双利公司、谭国强、刘华、杨国伟、张锦玲应共同偿还申请执行人文煌辉借款本金及利息共计124万元。被执行人蒋建桃在50万元内承担连带责任。被执行人刘强、沈海燕在50万元范围内承担连带责任。”根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，尽管借款协议约定双利公司以其办公楼作为抵押担保，但没有办理抵押登记，抵押权并未设立。异议人要求先就债务人双利公司自己提供物的担保和可供执行财产实现债权的理由不能成立，其异议应予驳回。另外，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条的规定，申请执行人同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金，人民法院可以查封、拍卖异议人名下的房屋。因此，复议申请人文煌辉的复议理由成立，湘乡法院（2020）湘0381执异4号执行裁定应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第一款（二）项之规定,裁定如下：撤销湖南省湘乡市人民法院（2020）湘0381执异4号执行裁定。本裁定送达即发生法律效力。审判长 崔 昊审判员 贺一农审判员 雷 阳二〇二〇年六月五日法官助理段雄书记员庞莎附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正;理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。