新疆维吾尔自治区奇台县人民法院刑 事 判 决 书（2020）新2325刑初28号 公诉机关新疆奇台县人民检察院。被告人王鹏，男，1993年3月21日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化程度，个体，户籍所在地新疆奇台县，住奇台县，因涉嫌开设赌场罪，于2018年9月30日被奇台县公安局刑事拘留，同年11月6日经奇台县人民检察院批准，由奇台县公安局执行逮捕，2020年3月29日被本院取保候审。被告人黄朝畏，男，1975年10月7日出生，公民身份号码×××，汉族，中专文化程度，务农，户籍所在地吉木萨尔县，住吉木萨尔县。因犯贩卖毒品罪，于1999年8月20日被阜康市人民法院判处拘役六个月；因犯非法持有枪支罪、抢劫罪（预备），于2006年3月15日被吉木萨尔县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金1000元；因犯赌博罪，于2015年1月2日被吉木萨尔县法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月13日被奇台县公安局刑事拘留，同年5月20日被奇台县公安局取保候审，同日经奇台县人民检察院批准，由奇台县公安局执行逮捕，2020年4月12日被本院取保候审。辩护人章忠元，新疆北庭律师事务所律师。被告人韩江，男，1982年8月10日出生，公民身份号码×××，回族，初中文化程度，务工，户籍所在地新疆奇台县，住奇台县，因涉嫌开设赌场罪，于2018年7月24日被奇台县公安局刑事拘留，同年8月10日被该局取保候审，2019年1月7日被奇台县人民检察院取保候审。2019年6月17日被奇台县人民法院取保候审，同年9月14日被本院依法决定逮捕，2020年2月24日被本院取保候审。奇台县人民检察院以奇检公诉刑诉（2019）134号起诉书指控被告人王鹏、黄朝畏、韩江犯开设赌场罪，于2019年6月13日向本院提起公诉。本院于2019年9月13日作出（2019）新2325刑初137号刑事判决：一、被告人王鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元；二、被告人黄朝畏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；三、被告人韩江犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元；四、追缴被告人王鹏收取场地费非法所得15000元，被告人黄朝畏收取场地费非法所得10000元，被告人韩江非法所得3000元，依法予以没收，上缴国库。宣判后，被告人王鹏、黄朝畏不服，提出上诉。2020年1月15日昌吉州中级人民法院作出（2019）新23刑终264号裁定书，以事实不清、证据不足，裁定撤销新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2019）新2325刑初137号刑事判决，发回奇台县人民法院重新审判。本院于2019年1月22日立案后，依法另行组成合议庭于2020年6月3日公开开庭审理了此案，奇台县人民检察院指派检察员焦志浩、范晔出庭支持公诉，被告人王鹏、黄朝畏及其辩护人章忠元、韩江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。奇台县人民检察院指控，1.2017年春天，被告人王鹏伙同魏某（已判刑）、李泽（已判刑）在奇台县西北湾乡西湾五村沁园春度假村开设赌场2次，纠集张某1、李某1、冯浩等人以炸金花的方式进行赌博，通过收取场地费、放折子抽头子的方式非法获利。2.2017年5月，被告人王鹏伙同魏某、李泽在奇台县古城乡南家大院度假村开设赌场3次，纠集张某1、李某1、张某2、李某2、朱某、冯浩等人以炸金花的方式进行赌博，通过收取场地费、放折子抽头子的方式非法获利。3.2017年5月，被告人王鹏伙同魏某、李泽在奇台县古城乡满堂红度假村开设赌场1次，纠集张某1、李某1、张某2、李某2、朱某、冯浩等人以炸金花的方式进行赌博，通过收取场地费、放折子抽头子的方式非法获利。4.2017年6、7月份，被告人王鹏、黄朝畏、韩江伙同魏某、韩某（已判刑）在××县附近一平房开设赌场1次，纠集参赌人员马某、蔡某、张某1、张某2、张某3等人以炸金花的方式进行赌博，通过收取场地费、放折子抽头子的方式非法获利。5.2017年7月份，被告人王鹏、黄朝畏、韩江伙同魏某、韩某在××县开设赌场3次，纠集参赌人员李某2、蔡某、张某1、张某2、李某1等人以炸金花的方式进行赌博，通过收取场地费、放折子抽头子的方式非法获利。6.2017年7月份，被告人王鹏、黄朝畏、韩江伙同魏某、韩某在奇台县吉布库镇达坂河一养殖场开设赌场2次，纠集参赌人员张某2、蔡某、王某、张某1、张某2、张某3、丁延鹏、陈某、何某、冉某等人以炸金花的方式进行赌博，通过收取场地费、放折子抽头子的方式非法获利。7.2017年7月底8月初，被告人王鹏、黄朝畏、韩江伙同魏某、韩某在奇台县108团3连一养殖场开设赌场3次，纠集参赌人员张某2、蔡某、王某、张某1、张某2、张某3、丁延鹏、陈某、何某、冉某等人以炸金花的方式进行赌博，通过收取场地费、放折子抽头子的方式非法获利。被告人王鹏、黄朝畏、韩江到案后均能如实供述基本犯罪事实。公诉机关针对上述指控的事实，提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录等证据材料予以证实。公诉机关认为，被告人王鹏、黄朝畏、韩江开设赌博场所，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人王鹏、黄朝畏、韩江共同故意实施开设赌场行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定，系共同犯罪。被告人王鹏到案后能如实供述基本犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚；被告人黄朝畏有犯罪前科，可以酌定从重处罚；被告人黄朝畏、韩江经公安机关电话传唤主动到案后，并如实供述了自己的犯罪事实，二人均系自首，可以从轻或减轻处罚。建议判处被告人王鹏有期徒刑一年至二年，并处罚金；判处被告人黄朝畏有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金；建议判处被告人韩江有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。被告人王鹏辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。被告人黄朝畏辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。被告人黄朝畏的辩护人辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，被告人具有自首的法定从轻处罚情节，且主动向法院认缴罚金人民币8000元,可以从轻处罚；另外，建议在本案中区分主从犯，认定被告人黄朝畏为从犯。被告人韩江辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。经审理查明的事实除公诉机关指控的事实外，另查明被告人王鹏非法获利15000元；被告人黄朝畏非法获利8000元；被告人韩江非法获利3000元。上述事实有以下证据予以证实：1.受案登记表二份、抓获经过四份、到案经过三份，证实案件的发生及被告人王鹏经网上追逃抓获归案；被告人韩江、黄朝畏系电话传唤到案。2.奇台县人民法院、昌吉州中级人民法院刑事判决书各一份，证实魏某因犯开设赌场罪，已被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金30000元；韩某因犯开设赌场罪，已被判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元。3.常住人口信息表三份，证实被告人王鹏、韩江、黄朝畏案发时均已达刑事责任年龄。黄朝畏曾用名黄朝瑞。4.吉木萨尔县人民法院刑事判决书二份、奇台县公安局情况说明一份，证实黄朝畏因犯贩卖毒品罪，于1999年8月20日被阜康市人民法院判处拘役六个月；因犯非法持有枪支罪、抢劫罪（预备），于2006年3月15日被吉木萨尔县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金1000元；因犯赌博罪，于2015年1月2日被吉木萨尔县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金10000元。5.证人魏某的证言八份，证实魏某和王鹏、李泽一起开设赌博场合的时间、地点、经过、次数及通过每局收取场地费500元和放折子抽头子获利，及如何分配场地费和放折子的获利。另证实魏某、韩某、王鹏、黄老四、韩江一起开设赌博场合的时间、地点、经过、次数及每局收取场地费1000元和放折子抽头子获利，及如何分配场地费和放折子的获利。其中韩江主要给参赌人员放折子、记账，王鹏、魏某、韩某、黄老四在赌场上放折子，及如何分配场地费和放折子的获利。6.证人韩某的证言五份，证实韩某经名叫凯里。韩某和魏某、王鹏、黄老四一起一起开设赌博场合的时间、地点、经过、次数及每局收取场地费1000元和放折子抽头子获利，及如何分配场地费和放折子的获利。其中韩江主要给参赌人员放折子、记账，每次支付工资500元，王鹏、魏某、韩某、黄老四在赌场上放折子，及如何分配场地费和放折子的获利。7.证人卢某的证言一份，证实卢某绰号“大腿”。魏某、王鹏、李泽在石材厂沁园春度假村、南家大院组织赌博场合的时间、地点、经过及事实。8.证人张某2的证言二份，证实张某2参与魏某、李泽、凯里、胖娃、黄老四等人组织的赌博场合的时间、地点、经过及事实。还证实凯里和魏某、胖娃是合作关系，凯里哥哥在放钱记账，凯里在收取场地费。9.证人李某1的证言一份，证实李彦鹏参与了李泽、龙龙和凯利在赌博场上放钱的赌博场合的时间、地点、经过及事实。10.证人朱某的证言一份。证实朱某参与的赌博场合上，龙龙在放哨，“大腿”在记账，李泽每局收取1000元场子费的时间、地点、经过及事实。11.证人李某2的证言一份，证实李某2参与了凯利、龙龙、王鹏组织的赌博场合的时间、地点、经过及凯里等人放折子、收取场地费的事实。12.证人蔡某的证言一份，证实蔡某参与凯里、胖娃、龙龙和黄老四组织的赌博场合的时间、地点、经过及凯里等人等人放折子、收取场地费，凯里的哥哥放折子的事实13.证人王某的证言一份，证实王某参与韩某、龙龙、胖娃组织的赌博场合的时间、地点、经过及韩某、黄老四等人放折子、收取场地费的事实。14.证人马某的证言一份，证实马某参与韩某、魏某、胖娃、韩某的哥哥组织的赌博场合的时间、地点、经过及韩某等人放折子、收取场地费及韩某的哥哥给参赌人员放折子记账的事实。15.证人张某3的证言一份，证实张某3参与了凯里、龙龙、胖娃组织的赌博场合的时间、地点、经过及凯里等人收取场地费、放折子、凯里的哥哥放折子抽头子的事实。16.证人张某1的证言一份，证实张某1参与了魏某、胖娃、李泽组织的赌博场合的时间、地点、经过及魏某等人收取场地费、放折子抽头子的事实。17.证人辛某的证言一份，证实辛某参与了魏某、韩某、胖娃、韩江组织的赌博场合的时间、地点、经过及魏某等人收取场地费、放折子的事实。18.证人何某的证言一份，证实何某参与魏某、凯里、胖娃、黄老四、凯里的哥哥组织的赌博场合的时间、地点、经过及魏某等人收取场地费、放折子的事实。19.证人丁某的证言二份，证实丁某参与了魏某、凯里、胖娃、凯里的哥哥组织的赌博场合的时间、地点、经过及凯里等人放折子、收取场地费的事实。20.证人杨某的证言一份，证实杨某参与了凯里等人组织的赌博场合的时间、地点、经过及事实。21.证人陈某的证言一份，证实陈某和黄老四认识，黄老四全名黄朝畏。陈某参与了凯里等人组织的赌博场合的时间、地点、经过及凯里等人收取场地费的事实。22.证人冉某的证言一份，证实冉某和杨某一起参与赌博场合的时间、地点、经过及事实。23.被告人王鹏在侦查阶段的供述和辩解五份，证实其绰号胖娃。王鹏和魏某、李泽、卢某、韩某、黄老四组织赌博场合的时间、地点、经过及王鹏等人放折子、收取场地费，韩某的哥哥记账的事实。24.被告人王鹏在审查起诉阶段的供述和辩解一份，证实其在公安机关供述都属实，自己参与组织赌场场合10次左右，获利共15000元左右，因为自己打牌输钱了，想组织赌场场合挣钱。愿意认罪。25.被告人韩江在侦查阶段的供述和辩解三份，证实韩江在其弟弟韩某、龙龙、胖娃、黄老四组织的赌博场合上帮助给参赌的人放钱、记账，韩江给奇台参赌的人放钱，黄老四给吉木萨尔县参赌的人放钱的时间、地点、经过及每场都收取场地费的事实，还证实每场结束后，韩某给韩江500元辛苦费，其共获利3000元左右。26.被告人韩江在审查起诉阶段的供述和辩解一份，证实其在侦查阶段供述都属实，参与5次，拿钱4次，共获利2000元，愿意退缴违法所得，愿意认罪。27.被告人黄朝畏在侦查阶段的供述和辩解四份，证实黄朝畏与凯里、龙龙、胖娃组织赌博场合收取场地费的时间、地点、经过及其个人获利2000至3000元，其有时也参赌，凯里带着其哥哥放钱，黄朝畏没有放折子，就是偶尔从凯里处拿些钱给其带来的人倒个账，也不抽头子钱的事实。另证实2014年1月，黄朝畏因涉嫌赌博罪被吉木萨尔县法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。我曾用名黄朝瑞。28.被告人黄朝畏在审查起诉阶段的供述和辩解一份，证实其在侦查阶段供述都属实，总共参与了五六次，有一次没有分钱，每次分的都是收取的场地费，四个人分得差不多。2004年因为非法持有枪支，被吉木萨尔县法院判处有期徒刑4年，2007年刑满释放。愿意认罪。29.蔡某辨认笔录三份，证实2018年4月6日，蔡某在侦查人员主持下分别辨认出组织赌博的凯里（韩某）、胖娃（王鹏）、龙龙（魏某）。30.马某辨认笔录二份，证实2018年5月3日，马某在侦查人员主持下分别辨认出张华子（张某1）是与其一起赌博人员；辨认出韩某的哥哥（韩江）是在赌博场所放钱记账的人。31.张某3辨认笔录四份，证实2018年5月11日，张某3在侦查人员主持下分别辨认出组织的赌博的凯里（即韩某）、龙龙（即魏某）、胖娃（即王鹏），以及在赌博场上放折子的凯里的哥哥（韩江）。32.黄朝畏辨认笔录三份，证实“龙龙”系魏某，“胖娃”系王鹏，“凯里”系韩某。33.王鹏、魏某的辨认笔录各一份，证实“黄老四”系黄朝畏。上述证据经过庭审举证质证，来源合法、内容真实，且与本案具有关联性，证据间能够相互印证，可以作为定案的依据，本院予以确认。另，在本院审判期间，昌吉州公安局向本院提供了关于被告人黄朝畏重大立功表现的情况说明、关于提请对被告人黄朝畏减刑的函及相关印证材料一份，拟证实被告人黄朝畏具有重大立功表现。本院收到相关材料后，经审查认为线索内容具体、指向明确，遂移交奇台县人民检察院进行查证。奇台县人民检察院当庭提交了侦查机关的情况说明两份。上述证据经当庭举证质证，据以证实被告人黄朝畏提供侦破其他案件的重要线索的证据不足，证据间不能够相互印证，尚未形成完整的证据锁链。本院认为，被告人王鹏、黄朝畏、韩江，开设专门用于赌博的场所，三被告人的行为符合开设赌场罪的诸构成要件，犯罪事实清楚，证据确实、充分，且三被告人在开庭审理中均供认不讳，均应当以开设赌场罪定罪处罚，公诉机关指控三被告人犯开设赌场罪的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人王鹏、黄朝畏、韩江共同故意实施开设赌场行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定，系共同犯罪，且在共同犯罪中，各被告人分工明确，相互配合多次开设赌博场所，作用相当，不宜区分主从犯。故对于被告人黄朝畏辩护人关于区分主从犯的辩护意见不予采信。关于被告人黄朝畏是否构成重大立功表现的问题。本院认为被告人黄朝畏不具有重大立功表现，且一般立功表现的证据不足。理由如下：一是根据《刑法》第六十八条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，具有重大立功表现的，一般是指犯罪分子揭发他人犯罪中犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形的。本案中，有关被告人黄朝畏提供立功线索的案件尚未达到上述标准；二是根据现有证据和庭审查明的事实，有关被告人黄朝畏提供4条立功线索，其中2条线索经查证不属实，另2条线索中，仅有情况说明、立案决定书，无侦查机关调查核实、被检举的犯罪分子的供述等证据材料相互印证，尚未达到确实、充分的证据标准。公诉机关认为，被告人王鹏到案后能如实供述基本犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚；被告人黄朝畏有犯罪前科，可以酌定从重处罚；被告人黄朝畏经公安机关电话传唤主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。上述量刑情节，经当庭查证属实，本院予以采信。公诉机关认为被告人韩江经公安机关电话传唤主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。本院认为，根据在案证据和庭审查明的事实，被告人韩江虽经公安机关电话传唤主动到案，但主动到案后并未主动如实供述自己的犯罪事实，待被公安机关采取刑事拘留强制措施后才如实供述，被告人韩江的行为不能构成自首，故对公诉机关的该量刑建议不予采纳，但被告人韩江能够如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。另查明，被告人黄朝畏于2019年7月29日主动认缴罚金人民币8000元，可以酌定从轻处罚。对于被告人黄朝畏辩护人关于被告人黄朝畏具有自首情节、主动认缴罚金可以从轻处罚的意见本院予以采纳。关于三被告人违法所得数额的认定。根据现有证据和庭审查明的事实，各被告人开设赌场非法获利的方式主要通过收取场地费、“放折子、抽头子”、领取固定工资，由于开设赌博场所的次数较多，且在每次开设赌场后即分配非法获利，也无明确的记账。依据有利于被告人的原则，充分考虑被告人对非法获利的分配方法、开设赌场的次数、场地费的数额、放折子、抽头子获利情况、证人证实的被告人非法获利情况及被告人的供述综合认定被告人王鹏的非法获利数额为15000元、黄朝畏的非法获利数额为8000元、韩江的获利数额为3000元。三被告人的非法获利根据法律规定系违法所得，依法应当予以没收。综上所述，综合考虑三被告人的犯罪事实、性质、社会危害程度、认罪悔罪态度，及公诉机关的量刑建议，经合议庭合议，本院依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人王鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元；（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2018年9月30日起至2020年3月29日止。罚金人民币15000元自本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人黄朝畏犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币8000元；（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年5月13日起至2020年4月12日止。罚金人民币8000元自本判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人韩江犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年9月14日起至2020年2月24日止。罚金人民币3000元自本判决生效之日起十日内缴纳。）四、追缴被告人王鹏违法所得人民币15000元、被告人黄朝畏违法所得人民币8000元、被告人韩江违法所得人民币3000元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审  判  长   贾维亮审  判  员   牛玉成人民 陪 审员   韩招生二 〇 二 〇 年 六 月 五 日书  记  员   何启龙