辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1139号上诉人（原审原告）：沈阳国美电器有限公司辽阳分公司，住所地辽阳市白塔区民主路94-1、94-2号。负责人：陈野，该公司总经理。委托诉讼代理人：王旭，该公司员工。委托诉讼代理人：张斓，该公司员工。被上诉人（原审被告）：肖梅，女，1972年8月11日出生，汉族，住辽阳市白塔区。上诉人沈阳国美电器有限公司辽阳分公司因与被上诉人肖梅劳动争议一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2020）辽1002民初72号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月20日公开开庭进行了审理。上诉人沈阳国美电器有限公司辽阳分公司委托诉讼代理人王旭、张斓、被上诉人肖梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈阳国美电器有限公司辽阳分公司上诉请求：一、请求撤销辽阳市白塔区人民法院（2020）辽1002民初72号民事判决，依法改判上诉人无须支付经济补偿金、年假折算薪资；二、由被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人要求我司给付2014年以来未休年假工资已过法定诉讼时效，被上诉人主张享有10天年假缺乏事实依据，被上诉人应当承担不利法律后果。2010年，被上诉人与我公司签订了劳动合同，2016年10月1日签订有效期为2016年10月1日至2019年9月30日，我司于2019年8月30日书面通知被上诉人合同到期后不再续签，我公司按照约定条件及相关法律法规规定，完全履行了约定的义务及法定的义务，并无任何违约及违法行为。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。被告于劳动仲裁阶段提出自2014年以来未享受带薪年假，该事由已过法定诉讼时效。被上诉人庭审称其与国美签订劳动合同前在其他单位工作共计五年零五个月，但被上诉人在仲裁阶段及一审庭审前均未能出示其在其他单位的工作证明。原审法院在其无证据的情况下做出被上诉人应享有10天年假的裁决无事实依据，不符合《民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，故该项事实并不能成立。被上诉人司龄8.1年，应依法享有年假5天，其一审自认已休8.5天，故被上诉人本年度已无年假余额。二、我司已依照《劳动合同法》第四十七条、行政法规《关于工资总额组成的规定》第十一条第二款相关规定为基础核算的经济补偿金已给付完毕，仲裁裁决书要求我司支付经济补偿金差额6,656.00元法律适用存在错误。原审法院依照《劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”认定我司经济补偿金月均工资中应包含员工个人社保部分，其存在适用错误，原因如下：首先，公司为员工缴纳的社保为非货币性收入。《劳动合同法实施条例》第二十七条仅对货币性收入做出了规定，此种情况不符合上述法条所涉猎的范畴。第二，根据行政法规《关于工资总额组成的规定》第十一条第二款：下列各项不列入工资总额的范围：（二）有关劳动保险和职工福利方面的各项费用，此款对工资构成做出了明确界定。第三，我司曾有判例【2019】辽0381民初2826号、鞍西劳人仲字【2019】97号，两者均对补偿金是否应含社保个人部分存在争议，现两案均已审结生效，两案法院及仲裁委均认定补偿金工资计算标准均不含社保个人部分（非货币性收入）。因辽阳地区为隶属鞍山国美的分公司，故一直严格依照省内对经济补偿金的要求对公司进行统一管理。故，一审法院判决我司支付经济补偿金差额6，656.00元存在法律适用错误。被上诉人核算经济补偿金的月均工资应为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，不含个人社保费用，被上诉人前十二个月平均工资（不含社保的货币性收入）为1498元，司龄为8.17年，依照法定标准计算经济补偿金为12733元（1498*8.5，我司已履行完毕。综上所述，一审法院认定事实不清，缺乏证据，适用法律错误，上诉人已依照《劳动合同法》第四十六条、《关于工资总额组成的规定》第十一条第二款之规定的经济补偿金给付完毕；被上诉人已申请本年度年假，年假已无余额。一审法院认定事实和适用法律存在错误,请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。肖梅辩称，请求人民法院依法驳回上诉人不合理且不合法的诉讼请求。一、答辩人于2011年8月23日入职沈阳国美电器有限公司辽阳分公司，共签订两次合同（2011年8月23日-2016年9月30日）、（2016年10月1日-2019年9月30日），在此期间无任何错误，无违法事例。2019年8月30日收到沈阳国美电器有限公司辽阳分公司劳动合同终止通知书，答辩人于9月11日到辽阳市劳动仲裁申请诉讼，2019年11月7日劳动仲裁判上诉人给答辩人经济补偿金差额6,656元，一次性给未休年假工资275元的裁决。上诉人不服判决，又上诉法院，法院判决给予答辩人经济补偿金差额6,656元，未休年假工资342元，答辩人在两次审理中均已提供详细证明。二、答辩人2018年属于国美员工，年假没有休。答辩人要求上诉人给予剩余11.5天的年假的补偿。综上，上诉人的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求法院查明事实，驳回上诉人的诉讼请求以及维护答辩人的合法权益。沈阳国美电器有限公司辽阳分公司向一审法院起诉请求：一、被告要求我司给付未休年假工资已过法定诉讼时效且缺乏事实依据，被告应当承担不利法律后果。2010年，申请人与我公司签订了劳动合同，2016年10月1日签订有效期为2016年10月1日至2019年9月30日劳动合同书，我司于2019年8月30日书面通知申请人合同到期后不再续签，我公司按照约定条件及相关法律法规规定，完全履行了约定的义务及法定的义务，并无任何违约及违法行为。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。被告于劳动仲裁阶段提出自2014年以来未享受带薪年假，该事由已过诉讼时效。且依照《民事诉讼法》谁主张谁举证原则，被告应对因公司原因致使申请人未能按期享受年假事项负有举证责任，否则应承担不利后果。经我司核查，该员工2018年享有年假40小时，2019年享有年假共计28小时(按全年分摊)，申请人已与2019年9月18日至2019年9月30日已申请休息68小时，本年度40小时假期已全部休息完毕。且被告在质证阶段未出示与国美签订劳动合同前在其他单位工作的有效证明，仲裁委在无证据的情况下做出被告应享有10天年假的裁决无事实依据，不符合《民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，故仲裁裁决书所述该项事实并不能成立。二、我司已依照《劳动合同法》第四十七条核算的经济补偿金已给付完毕，仲裁裁决书要求我司支付经济补偿金差额6656元无事实依据及法律依据。因申请人合同已到期，公司已提前一个月书面送达申请人明确表示不再与其续签。根据《劳动合同法》第四十四条第一款之规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的”。并根据《劳动合同法》第四十七条之规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。申请人前十二个月平均工资为1498元，司龄为8.17年，依照法定标准计算经济补偿金为12733元(1498*8.5)。该项我司已履行完毕。我司曾有判例(2019)辽0381民初2826号、武菲菲与我司经济补偿金一案均已审结，均以员工实际应发工资(近12月工资流水计算平均值)为计量标准计算经济补偿金。被告于劳动仲裁质证阶段未能出示其平均工资应为1990.23元的相关证据予以证明，仲裁委在无证据的情况下作出裁定，违反了《民事诉讼法》第六十四条第一款之规定。即使假设被告月均工资为1990.23元，我司已履行完毕的经济补偿金为12733元，计算出的经济补偿金也应为16916.96元，实际差额也存在明显的计算错误。故仲裁裁决书要求我司支付经济补偿金差额6656元既无事实依据也无法律依据。综上，请求法院依法判决原告无需向被告支付经济补偿金差额6656元及被告未休年假工资275元。被告承担本案诉讼费用。肖梅一审辩称：答辩人于2011年8月23日入职沈阳国美电器有限公司辽阳分公司，共签订两次合同（2011年8月23日至2016年9月30日，2016年10月1日至2019年9月30日），在国美工作8年零1个月，在此期间无任何错误，无违法事例。2019年8月30日，收到沈阳国美电器有限公司辽阳分公司劳动合同终止通知书，答辩人于9月11日到辽阳市劳动仲裁申请诉讼，2019年11月7日劳动仲裁判被答辩人给答辩人经济补偿金差额6656元，一次性给未休年假工资275元的裁决。根据《劳动合同法实施条例》第27条明确规定：经济补偿金应当按照劳动者的应得工资计算，而不是按照实得工资计算。《劳动合同法》第四十七条规定：月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资，经济补偿金包括计时工资，计件工资，奖金，津贴和补偿，延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资。赛马奖是属于2019年1到6月份的奖金，属于条例规定。由于答辩人收到被答辩人打给的12733元，因此被答辩人应该按照仲裁裁决补偿金差额给予6656元的补偿。按国务院《职工带薪年休假条例》第一条、第三条、第四条、第五条，《劳动争议仲裁调解法》第27条规定：年休假由用人单位根据生产经营情况，考虑职工意愿，统筹安排，一般在当年度安排，最多跨一个年度安排，而劳动争议仲裁时效为一年。因此，经劳动者本人书面同意年休假跨年安排的可追溯三年，未经劳动者书面同意跨年安排的，可以追溯两年。职工连续工作一年以上的享受带薪年休假，休假天数按照累计工作年限确定，职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律，行政法规或国务院规定视同工作期间应当为累计工作时间。答辩人在国美工作8年零1个月，在辽阳夏威夷饮料公司工作4年，在沈阳易才人力资源顾问有限公司工作1年零5个月，答辩人累计工作13年6个月，年假是10天。被答辩人在劳动仲裁时说，答辩人在2018年享有40小时年假，2019年享有28小时年假，2019年休8天4小时年假。根据以上法律法规规定，答辩人要求被答辩人给予剩余21天半的年假的补偿。一审法院认定事实：被告肖梅于2011年8月23日至2019年9月30日在原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司处工作，并签订书面劳动合同，原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司于2019年8月30日以书面形式通知被告肖梅解除劳动合同，被告肖梅在原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司处工作年限为8年零1个月。原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司于2019年10月15日向被告肖梅支付了赛马奖3,489.34元，于2019年10月18日向被告肖梅支付了12733元经济补偿金。被告肖梅在原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司处工作8年零1个月，在辽阳夏威夷饮料公司工作4年，在沈阳易才人力资源顾问有限公司工作1年零5个月，被告肖梅累计工作年限为13年6个月。所确认的上述事实有原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司提供的辽市劳人仲字（2019）第473号仲裁裁决书及送达回证，被告肖梅提供的解除或终止劳动合同证明书、职工个人缴费工资明细、中国建设银行个人账户工资明细、请假申请单及原、被告当庭陈述笔录在卷为凭。一审法院认为：被告肖梅在原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司处工作年限为8年零1个月，原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司应按《劳动合同法》的规定向被告肖梅支付经济补偿金，根据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿金支付的年限为8.5年。关于平均工资，根据《劳动合同法实施条例》第27条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。因此被告肖梅在劳动合同解除前十二个月的平均工资应按照被告肖梅的应得工资计算，故被告肖梅的经济补偿金为19389元（2,281.02元×8.5年），原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司已支付经济补偿金12733元，故原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司应向被告肖梅支付经济补偿金差额6656元。被告肖梅主张未休年假的工资为2017年10天、2018年10天、2019年1.5天，被告肖梅工作年限为13年6个月，因此被告肖梅年休假天数为10天，因劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，故法院支持一年内未休年假的工资。原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司称被告肖梅已休完年假，因原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司未提供证据证明，故法院不予采信，被告肖梅自认2019年已休年假8.5天，故原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司应给付被告肖梅未休年假工资342元（76.03元×1.5天×300%）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司给付被告肖梅经济补偿金差额6656元及未休年假工资342元。案件受理费5元，由原告沈阳国美电器有限公司辽阳分公司负担。本院二审期间，被上诉人肖梅提交新证据，2019年3月的工资截图两张、2018年国美公司休年假的文件，从国美电器给我发工资的手机APP截屏，通过此APP告诉我们发多少钱及工资组成。上诉人沈阳国美电器有限公司辽阳分公司发表质证意见，国美对于工资数额及组成确实有APP通知员工，真实性无异议，但截屏没有截全，对2018年国美公司休年假的文件真实性无异议，但是被上诉人应当证明她申请休年假，我公司未批准。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出经济补偿金计算基数即月工资数额一审法院计算不当的问题。经济补偿金的月工资按照应得工资计算。本院认为该应得工资应当包括个人负担而由用人单位代扣代缴的社会保险费等，本案中被上诉人实得工资加个人缴纳社会保险费部分加上诉人发放的赛马奖金，计算后应发经济补偿金为19,389元，上诉人已发经济补偿金12,733元，一审法院认定上诉人应当给付差额6,656元并无不当。关于未休假工资，肖梅提交了劳动保障部门备案的解除或终止劳动合同证明书用于证明其于2001年7月至2005年6月30日在辽阳夏威夷饮料公司工作，一审法院认定其年休假天数为10天并无不当。综上所述，沈阳国美电器有限公司辽阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人沈阳国美电器有限公司辽阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 娜审判员 曹丽娜审判员 艾德玲二〇二〇年六月十八日法官助理李雪书记员徐智源