山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终1670号上诉人（原审原告）：刘建，男，1959年1月6日出生，汉族，农民，住山东省禹城市。委托诉讼代理人：姜鹏，山东禹鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蕾，山东禹鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国联合网络通信有限公司禹城市分公司，住所地：禹城市行政街南侧建设路东侧。负责人：刘洋，经理。委托诉讼代理人：靳云波，山东禹法律师事务所律师。原审被告：司明宝，男，1963年8月10日出生，汉族，中国联合网络通信有限公司禹城市分公司职工，住山东省禹城市。委托诉讼代理人：刘国，禹城启航法律服务所法律工作者。上诉人刘建因与被上诉人中国联合网络通信有限公司禹城市分公司及原审被告司明宝机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省禹城市人民法院（2019）鲁1482民初2904号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘建上诉请求：一、撤销一审判决,依法改判中国联合网络通信有限公司禹城市分公司赔偿刘建各项损失合计103159.8元(不服一审判决数额49380.8元)或发回重审。二、上诉费用由被上诉人承担。庭审中，上诉人将上诉请求变更为变更请求部分不服一审判决数额由49380.8元变更为53272.8元；事实与理由：一审判决认定事实不清、程序违法,判决错误。一、一审法院未保护上诉人误工费的诉求违背公平、公正原则,侵害了上诉人的合法权益。本案事故发生时,上诉人未达到60周岁,上诉人并非退休人员,不享受任何养老退休待遇,完全依靠自己合法劳动维持自己的正常生活。上诉人提交的联合收割机的行驶证、驾驶证、从业资格证等证据能够证明因收割操作过程中收割机链条损坏,上诉人去购买链条时发生的交通事故,因此，应支持上诉人的误工费。二、一审法院认定上诉人的伤残赔偿金按农村标准计算是错误的,根据上诉人提交的证据及《山东高院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，应当认定上诉人的伤残赔偿金按城镇标准计算。三、上诉人因法院要求进行了重新鉴定,花去检查费用1000元。该检查费发票一审没有质证,一审法院也没有予以保护,请求二审法院予以认可上诉人的该项花费。被上诉人中国联合网络通信有限公司禹城市分公司辩称，联通公司不应该承担责任，对于误工费不予保护是正确的，上诉人主张的1000元检查费一审没有处理，属于民诉法解释的第326条的情形，应发回重审，上诉人主张程序违法也应该发回重审，建议本案发回重审。上诉人新增加的诉讼请求不应予以保护，人身损害司法解释明确规定，以一审辩论终结前的数据为标准。原审被告司明宝述称，司明宝在事故发生时是履行职务行为，赔偿责任应由联通公司承担。原告刘建向一审法院提出诉讼请求：一、依法判令二被告共同对原告因本次事故造成的医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、精神抚慰金、护理费、营养费、交通费、车损等现计50000元承担赔偿责任。二、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。庭审过程中，原告刘建将诉讼请求第一项变更为：医疗费22297.42元、住院伙食补助费2300元、鉴定费1600元、伤残赔偿金79098元、精神抚慰金5000元、误工费23040元、护理费12924元、营养费1800元、救援费200元、交通费500元----148759.42元。交强险外的损失按70%责任比例计算，最终诉求为：137191.59元。一审法院认定事实：被告司明宝系中国联通禹城分公司的职工，2019年9月26日07时55分许，司明宝驾驶淮海牌电动三轮车沿101省道由北向南行驶至学院街路口左转弯时，与原告刘建驾驶的鲁Ａ×××××轻便二轮摩托车发生道路交通事故，致刘建、司明宝受伤，车辆损坏。2019年10月30日德州市公安局交通警察支队禹城大队对此次事故作出责任认定，认定被告司明宝负事故的主要责任。事故发生后原告刘建在禹城市中医院住院治疗23天，共计花去医疗费22297.42元，事发当天被告司明宝给原告垫付医药费962元。原告住院治疗结束后，单方在德州市禹城市司法鉴定所申请伤残鉴定，鉴定结论为十级伤残。庭审中，被告司明宝对原告的伤残鉴定有异议，庭审后又向法庭递交申请一份载明“对原告所做的司法鉴定结论无异议”。以上事实，有原告刘建、被告司明宝提供的证据及庭审笔录在卷佐证。一审法院认为，本案的焦点之一是诉讼责任主体问题，被告司明宝系被告中国联通禹城分公司的职工，根据证人王某的身份状况及与本案各方当事人的关系来看，应当认定事发当天，司明宝在去给公司业务户王某办理业务，属于在执行公司职务行为过程中发生的交通事故，符合最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条的规定，即“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任”以及《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……”的规定，因此，本案被告中国联通禹城分公司应当为原告损失的民事责任赔偿主体。焦点之二为原告的诉讼请求应当受到保护的范围。原告受伤住院的医疗费22297.42元，属于正常支出，被告亦对此无异议，应予保护，则住院期间的住院伙食补助费、护理费以及正常交通费均在保护之列。对于原告单方作出的伤残鉴定，虽然被告司明宝在庭审时对原告的鉴定结论并不认可，庭审后又自愿提交申请愿意接受鉴定结论。因此，原告的伤残鉴定结论可以作为本案向被告申请赔偿的有效证据使用，则相应的涉及伤残方面的赔偿请求亦应受到保护。但是原告的伤残赔偿金要求按照城镇标准计算证据不足，且与其所说的常年从事农林渔业相矛盾，因此，原告的伤残赔偿应按农村标准即32594元计算。对于原告的误工费损失，其只提交了具有驾驶技术的证书，不能证明其真实的收入来源，而且事故发生时，原告年龄已达到60周岁，误工费的诉讼请求不应保护。护理费及营养费的诉讼请求计算方法与鉴定结论相符，亦符合法律规定，应予支持。交通费应当按照实际交通线路酌情予以保护。关于精神抚慰金问题原告要求5000元可以支持3000元。原、被告双方对事故责任划分均无异议，则原告因此次事故所受损失赔偿比例应按其损失总额的70%计算。综上，原告在本案中应当得到的赔偿数额为医疗费22297.42+伤残赔偿金32594元+鉴定费1600元+住院伙食补助费2300元+护理费12924元+营养费1800元+救援费200元+交通费200元=73915.42*70%=51741元，减去被告司明宝垫付的962元，应为50779元另加3000元精神抚慰金，合计53779元。判决：一、被告中国联合网络通信有限公司禹城市支公司赔偿原告刘建医疗费、伤残赔偿金、鉴定费、住院伙食补助费、护理费、营养费、救援费、交通费及精神抚慰金合计53779元。二、驳回原告的其他诉讼请求上述款项于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3044元，减半收取计1522元，保全费70元，共计1592元，由原告刘建承担971元，被告中国联合网络通信有限公司禹城市分公司承担621元。本院二审期间，上诉人刘建提交证据一、询问笔录一份，欲证实上诉人是在秋收时购买收割机链条时发生的事故，应支持上诉人的误工费；证据二、山东省医学影像学研究所收费发票一张，计款1000元，欲证实上诉人在鉴定时支出的检查费用。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人经质证后认为，对证据一的真实性无异议，该笔录只是陈述去购买收割机的配件，不能证明上诉人所证明的事实；对证据二的真实性无异议，但是该损失是在一审法院该处理的诉讼请求，二审法院只能进行调解或发回重审。原审被告司明宝经质证后认为，同被上诉人的质证意见。另，上诉人刘建于二审庭审后提交书面申请，表明放弃1000元检查费用的上诉请求。对当事人各方二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交的证据一仅能证实事故发生时上诉人的出行目的，不能证实上诉人的收入情况，对该证据不予采信。刘建放弃1000元检查费用的上诉请求，属于对自身权利的处分，本院不予干涉。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：一、一审判决对刘建的伤残赔偿金认定是否正确。二、刘建主张的误工费、检查费是否应予支持。关于第一个焦点问题，因当前我国城乡统一的户口登记制度已全面建立，各地取消了农业户口与非农业户口性质区分，因此，对刘建的残疾赔偿金应按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入计算，即39549元/年×20年×10%=79080元。关于第二个焦点问题，对于误工费，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，刘建出生于1959年1月6日，至事故发生之日2019年9月26日已经达到了法定的退休年龄，若无证据证明其收入确因交通事故受到损失，则对其主张的误工费不应予以支持。刘建提交的拖拉机（联合收获机）驾驶员合格证及联合收割机行驶证仅能够证明刘建具有驾驶联合收割机的资格，提交的交警部门询问笔录仅能证明事故发生在刘建购买收割机链条途中，以上证据不足以证实其具体收入情况及因事故造成收入损失的情况，对刘建主张的误工费不予支持。刘建因本次事故的损失为医疗费22297.42+伤残赔偿金79080元+鉴定费1600元+住院伙食补助费2300元+护理费12924元+营养费1800元+救援费200元+交通费200元=120401.42×70%=84280.99元。加上精神抚慰金3000元，扣除司明宝垫付的962元，共计86318.99元。综上所述，刘建的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省禹城市人民法院（2019）鲁1482民初2904号民事判决第二项，即“二、驳回原告的其他诉讼请求”；二、变更山东省禹城市人民法院（2019）鲁1482民初2904号民事判决第一项为：中国联合网络通信有限公司禹城市支公司于本判决生效后十日内赔偿刘建医疗费、残疾赔偿金、鉴定费、住院伙食补助费、护理费、营养费、救援费、交通费及精神损害抚慰金共计86318.99元；三、驳回刘建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3044元，减半收取计1522元，保全费70元，共计1592元，由刘建承担589元，中国联合网络通信有限公司禹城市分公司承担1003元。二审案件受理费1132元，由刘建承担453元，由中国联合网络通信有限公司禹城市分公司承担679元。本判决为终审判决。审判长  郭依静审判员  陈 涛审判员  王飞雁二〇二〇年六月十六日法官助理刘圣宇书记员李汶颖