河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终4315号 上诉人（原审被告）：石家庄紫琅建筑劳务分包有限公司，住石家庄市裕华区裕华东路106-1号金领大厦。 法定代表人：陆洪兵，该公司经理。 委托诉讼代理人：张彦景，石家庄正定同成法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：付领昆，男，1969年11月20日出生，汉族，住正定新区。 委托诉讼代理人：何金翠，女，1968年5月6日出生，汉族，住正定新区，系付领昆之妻。 原审被告：张永红，女，1978年9月1日出生，汉族，住河北省正定县。 委托诉讼代理人：张彦景，石家庄正定同成法律服务所法律工作者。 原审被告：王磊，男，1988年9月18日出生，汉族，住河北省。 委托诉讼代理人：张彦景，石家庄正定同成法律服务所法律工作者。 原审被告：南通建工集团股份有限公司，住所地：江苏省南通市崇川区段家坝路136号。 法定代表人：张向阳，董事长。 上诉人石家庄紫琅建筑劳务分包有限公司（以下简称以下简称紫琅公司）、因与被上诉人付领昆及原审被告张永红、王磊、南通建工集团股份有限公司（以下简称南通公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省正定县人民法院（2019）冀0123民初1346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 紫琅公司上诉请求：一、依法撤销（2019）冀0123民初1346号民事判决书。二、对本案依法改判或发还重审。三、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由： 1、一审判决认定被上诉人的护理费赔偿数额不符合法律规定。被上诉人主张护理费12400元，住院天数为26天，平均护理费为每天476.9元，该数额远远超过法律规定的服务行业标准，超出当地理护工从事同等级别护理的劳务报酬标准。在庭审中，被上诉人并未提供护理人员、护理级别的相关证明，法院凭借被上诉人提供的正定县嫣然家政服务公司出具三张票据认定护理费的数额不符合法律规定。 2、一审法院对双方责任划分不公平。被上诉人擅自违反操作规定，其存在重大过失，而非一般过失，因此造成的自身伤害应承担相应责任。一审法院按照20%、80%的比例分成，上诉人认为有失公平。因上诉人在工地上安排了工地负责任人及安全员，施工前已经对工人进行了工地安全施工教育及施工的注意事项，明令禁止踩踏方木，施工现场还有安全标牌提示，上诉人已经尽到了安全及提示义务。 综上所述，上诉人认为一审法院在认定案件事实及证据方面有失公平，因此恳请二审法院依法对本案予以改判或发还重审。 付领昆答辩称，1、误工费应该是一天300元，实际月工资标准是9000元，同意按行业工资标准。2、护理费，三张护理费发票是分三个时间段，24小时200元，住院期间是一张票，出院的时候有医嘱需要加强护理，出院时护工跟着120回我家护理，请护工一直是经过王磊同意的。3、在一审的时候有证言证明公司就没有开过班前安全教育会也没有他们所说的是木架板，我们不应该承担这20%的责任。 王磊述称，同意石家庄紫琅建筑劳务分包有限公司意见。 张永述称，同意石家庄紫琅建筑劳务分包有限公司意见。 南通公司未到庭陈述。 付领昆向一审法院起诉请求：1、三被告连带承担原告的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失暂计50000元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年9月19日，被告南通公司（工程承包人）与被告紫琅公司（劳务分包人）签订《建设工程施工劳务分包合同》，合同主要内容：“1、劳务分包人资质情况：资质证书号码：C1014013010404-1/6发证机关：石家庄建设局资质专业及等级：木工作业分包壹级。2、劳务分包工作对象及提供劳务内容：工程名称：石家庄市正定225#地块酒店工程地点：河北省石家庄市正定新区河阳路与园博园大街交口东北角分包范围：主体工程提供分包劳务内容：木工、钢筋、抹灰、油漆、砌筑、水电暖安装。3、分包工作期限：开始工作日期：2018年9月22日结束工作日期：2018年12月31日总日历工作天数为100天。11、劳务分包人义务：11.1对本合同劳务分包范围内的工程质量向工程承包人负责，组织具有相应资格证书的熟练工人投入工作；11.10除非本合同另有约定，劳务分包人应对其作业内容的实施、完工负责，劳务分包人应承担并履行总（分）包合同约定的、与劳务作业有关的所有义务及工作程序。12、安全施工与检查：12.1劳务分包人应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准进行施工，并随时接受行业安全检查人员依法实施的监督检查，采取必要的安全防护措施，消除事故。由于劳务分包人安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的费用，由劳务分包人承担；12.2乙方进场人员在本工程中发生伤亡事故，由乙方负责，与甲方无关。15保险：15.4劳务分包人必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，并为施工场地内自有人员生命财产和施工机械设备办理保险，支付保险费用。劳务分包人自行投保的范围（内容）为：意外伤害保险。”合同还对其他事项进行了约定。 2019年5月14日，紫琅公司向一审法院出具证明一份，该证明载明：“兹证明张永红为我公司工作人员，担任我公司正定安悦酒店项目部的项目经理，王磊为我公司的员工，在长。”本案审理过程中，被告紫琅公司、张永红、王磊对该事实无异议。 原告付领昆经人介绍到涉案工地从事木工工作，约定工资为300元/日。2018年12月9日9时30分许，付领昆干活时摔伤，遂送至正定县人民医院住院治疗。2019年1月4日出院，实际住院26天。入院诊断为：1、腰椎1-5横突骨折；2、左侧腰大肌挫伤；3、右足软组织损伤。出院诊断为：1、腰椎1-5横突骨折；2、左侧腰大肌挫伤。3、右足软组织损伤。出院医嘱：继续卧床休息，滚动式翻身。口服药物治疗，腰部制动，加强功能锻炼，一个月内避免剧烈活动，一个月后复查一次，直至愈合。原告付领昆受伤之后，被告紫琅公司给付原告15000元。受伤期间，原告多次到河北医科大学第三医院诊查及复查。案件审理期间，经原告申请，一审法院委托河北盛唐司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年8月14日作出法医临床学鉴定意见书（冀盛唐司鉴中心［2019］临鉴字第752号），鉴定意见：“付领昆目前状况构成十级伤残。务工期限建议为176日，营养期限建议为86日。” 以上事实，有原、被告陈述，建设工程施工劳务分包合同、正定县人民医院住院病案及诊断证明、河北医科大学第三医院门诊收费票据等为证。 原告付领昆主张以下损失：1.医疗费：13355.32元；2.住院伙食补助费2600元；3.营养费2580元；4.护理费12400元；5.误工费52800元；6.伤残赔偿金65994元；7.精神抚慰金5000元；8.交通费500元；9.鉴定费2700元；10.辅助器械费480元。 被告紫琅公司、王磊、张永红称，对原告住院期间门诊、住院费用没有异议，对其非住院期间费用有异议，不能证明与原告伤情有关；对住院伙食补助费、营养费有异议，原告主张数额过高；对误工费有异议，原告应提供其近三年的收入证明，如不能提供，则应按农林牧行业标准计算；对护理费有异议，原告未提供护理人员相关证明，原告主张的护理人员级别、陪床人数、陪护人员费用标准不符合实际情况；对伤残赔偿金有异议，应按农村居民纯收入标准计算；对交通费、精神损害抚慰金有异议，原告未提交证据证实；对辅助器械费用有异议，没有医嘱。 被告南通公司称，对原告提出的相关诉请，由紫琅公司负责处理，其他同上述三被告意见。 一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案是提供劳务者受害责任纠纷，原告付领昆与被告紫琅公司形成事实上的劳务合同关系，被告紫琅公司作为接受劳务一方，应对原告在工作时间因工作原因遭受的人身损害承担赔偿责任。原告付领昆在工作中时未尽到安全注意义务，存在重大过失，对自身致伤及损失亦应承担相应的责任。结合本案实际，以原告对自身致伤及损失承担20%的责任为宜。 对于本案原告付领昆的损失范围及数额：1.医疗费13355.32元。有正定县人民医院门诊费、住院费票据、河北医科大第三医院门诊费票据、正定县街道办医院门诊票据、正定县三里屯医院门诊票据及石家庄友谊烧伤医院门诊票据为证，上述费用发生在原告受伤之后，因治疗而产生，一审法院予以支持；2.住院伙食补助费2600元。住院天数为26天，参照河北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即100元/天×26天＝2600元；3.营养费2580元。鉴定意见书建议营养期限为86天，营养费酌定为30元/天×86天＝2580元；4.护理费12400元。住院期间，正定县嫣然家政服务公司派遣护工对原告进行护理并出具三份护理费发票，一审法院予以支持；5.误工费27813.3元。鉴定意见书建议误工期限为176天，参照河北省上年度建筑业年平均工资57681元标准计算，误工费为57681元/年÷365天×176天＝27813.3元；6.伤残赔偿金65994元。原告付领昆为正定新区朱河社区居民，按照上年度河北省城镇居民人均年可支配收入标准32997元计算，伤残赔偿金为32997元×20年×10%=65994元；7.精神抚慰金2000元。鉴定意见书载明付领昆目前状况构成十级伤残，一审法院酌定精神抚慰金2000元；8.交通费500元。根据就医时间、地点、伤情考虑，对交通费一审法院予以支持；9.鉴定费2700元。有河北盛唐司法鉴定中心收费凭证为证，一审法院予以支持；10.医疗仪器器械（红外线烤灯）480元。医嘱载明需加强功能锻炼，考虑到伤情，原告购买该器械有利于治疗康复，一审法院对该项费用予以支持。以上各项费用总计为130422.62元。故被告紫琅公司承担104338.1元（130422.62元×80%）。庭审中，双方认可，被告已给付原告15000元，故被告紫琅公司需给付原告89338.1元（104338.1元-15000元）。被告南通公司在中标涉案工程后，将涉案工程劳务作业交给具备劳务分包资质的被告紫琅公司施工，其对原告的损害后果没有过错，不承担赔偿责任。被告王磊、张永红在事故发生时是被告紫琅公司的员工，其受公司指派组织、管理分包劳务工程，系履行职务行为，对原告的损失不承担赔偿责任。综上所述，被告紫琅公司应按其责任比例赔偿原告付领昆各项损失共计89338.1元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，一审法院判决如下： 一、限本判决生效之日起十日内，被告石家庄紫琅建筑劳务分包有限公司赔偿原告付领昆医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金，共计89338.1元； 二、驳回原告付领昆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费3468元，本院减半收取，由原告付领昆负担346.8元，被告石家庄紫琅建筑劳务分包有限公司负担1387.2元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案是提供劳务者受害责任纠纷，付领昆与紫琅公司形成事实上的劳务合同关系，紫琅公司作为接受劳务一方，应对付领昆在工作时间因工作原因遭受的人身损害承担赔偿责任。付领昆在工作中未尽到安全注意义务，存在重大过失，对自身致伤及损失亦应承担相应的责任。一审法院结合本案实际判令付领昆对自身致伤及损失承担20%的责任符合法律规定，本院予以支持。 关于护理费，一审法院根据医嘱和正定县嫣然家政服务公司派遣护工对付领昆进行护理并出具的三份护理费发票认定护理费12400元，符合法律规定，本院予以支持。关于误工费，一审法院参照河北省上年度建筑业年平均工资57681元标准计算误工费，并无不当，本院予以支持。综上所述，石家庄紫琅建筑劳务分包有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3468元，由上诉人石家庄紫琅建筑劳务分包有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  靳建军 审判员  陈爱民 审判员  张 洁 二〇二〇年六月四日 书记员  张天洋 ——