四川省凉山彝族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川34民终461号 上诉人（原审原告）：黄邦伟，男，1975年3月出生，汉族，村民，住四川省德昌县。 上诉人（原审原告）：顾在秀，女，1987年3月出生，傈僳族，村民，住四川省德昌县。 被上诉人（原审被告）：陈志银，男，1973年3月出生，汉族，村民，住四川省德昌县。 被上诉人（原审被告）：李正菊，女，1973年1月出生，汉族，村民，住四川省德昌县。 被上诉人（原审被告）：刘梅，女，1991年12月出生，汉族，村民，住四川省德昌县。 上诉人黄邦伟、顾在秀因与被上诉人陈志银、李正菊、刘梅健康权纠纷一案，不服四川省德昌县人民法院（2019）川3424民初1380号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人黄邦伟、顾在秀，被上诉人陈志银、李正菊、刘梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄邦伟、顾在秀上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.本次纠纷之前，上诉人与被上诉人两家因房屋纠纷，被上诉人曾扬言要打上诉人，故在此次纠纷中因上诉人父亲的无知举措借题发挥，对上诉人黄邦伟拳打脚踢，上诉人黄邦伟因正当防卫失手伤到对方眼睛。当时很多本组的人见证了此事。被上诉人在一审中出具了证人证言两份，用以证实上诉人黄邦伟先动手打人，但证人不是案发现场的在场人，证人证言不可信。2.上诉人顾在秀是无辜受害者，事发时顾在秀是劝架，没有参与打架，却被被上诉人打在地上（刑庭中有证人刘某及本组许多见证人可以核实），而一审判决顾在秀承担80%责任，不符合《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定。3.一审中上诉人黄邦伟出示的伤（病）情鉴定书与刑庭中陈志银出示的伤（病）情鉴定书是同级人民医院开具，不同之处仅在于上诉人黄邦伟因家庭困难没有痊愈就自动出院，也没想到要起诉，所以没有及时开出伤（病）情鉴定书，但不影响此证据的真实性，本案对该证据不采信，而刑庭却完全采信了陈志银的证据。4.在（2019）川3424刑初50号刑事附带民事案件中，黄邦伟不能反诉只能另行提起民事诉讼，也就承担了陈志银的刑事民事责任，刑事案件中让上诉人承担80%责任，并不是对本案的责任进行了划分和认定，本案却认定上诉人承担80%责任，违反侵权责任法的规定。二审审理中，黄邦伟、顾在秀明确其要求依法改判的具体事项为：改判被上诉人对上诉人的人身损害承担80%赔偿责任，并且按照德昌县中医院作出的伤（病）情鉴定书计算支持黄邦伟出院后的误工费和护理费。 陈志银、李正菊、刘梅辩称，答辩人也起诉了上诉人并且已判决，上诉人赔偿了答辩人15000.00元，一审法院认为打架的双方都有责任，所以答辩人承担了20%责任，上诉人承担80%责任，对该判决上诉人没有提出异议，也没有上诉。现在上诉人因同一事件起诉答辩人，答辩人也只应承担20%赔偿责任。双方打架发生在2018年4月24日下午七点左右，黄邦伟却在事发两天之后才住院，期间还在家中修房拉沙，是否在打架过程中受伤不清楚，其受伤住院不应由答辩人承担。陈志银被打成轻伤一级都没算误工费，上诉人主张的出院后护理费和误工费不应计算，且黄邦伟出院后就在修房，不存在护理费和误工费。打架是上诉人先动手，黄邦伟用手打伤了陈志银的眼睛，导致骨折，根据力的相互作用，黄邦伟的手也会承受相应的作用力。 黄邦伟、顾在秀向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告黄邦伟人身损害赔偿20637.43元；2.判令被告支付原告顾在秀人身损害赔偿8854.77元；3.诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：原告黄邦伟、顾在秀系夫妻关系。被告陈志银、李正菊系夫妻关系，刘梅系被告陈志银、李正菊的儿媳。2018年4月24日19时许，被告陈志银驾驶汽车回家后将车停放于108国道路边，并在车旁放置了安全桶。原告黄邦伟的父亲黄某路过时将安全桶挪走，陈志银看见就责骂了黄某，黄某将安全桶放回原处。黄邦伟在小卖部听到后便骂陈志银，陈志银随后走到小卖部门口与黄邦伟理论，双方发生了争吵、厮打。听见吵闹声，原告顾在秀，被告李正菊、刘梅先后来到打架现场并参与厮打，后黄邦伟躲到小卖部内。德昌县公安局永郎派出所民警赶到现场平息了事态。当晚，原告顾在秀被送至德昌县中医医院住院治疗，经诊断为全身多处软组织挫伤，顾在秀住院8天好转出院，产生住院费3901.77元。2018年5月4日，顾在秀经德昌县中医医院作出《伤病情鉴定书》，鉴定结论为：1.身体多处软组织挫伤是该次外伤所致，经治好转出院；2.住院期间需护理人员壹名；3.根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》规定，出院后休息7日；4.无残。 原告黄邦伟于2018年4月26日到德昌县中医医院住院治疗，其伤情诊断为右手第四指伸肌腱远端断裂，全身多处软组织挫伤。黄邦伟住院7天自动出院，产生住院费2350.89元。2018年5月10日，德昌县公安局永郎派出所委托四川鼎诚司法鉴定中心对黄邦伟损伤程度鉴定，该鉴定中心于2018年8月1日作出鼎诚凉山司鉴（2018）临鉴字第0867号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人黄邦伟的损伤程度鉴定为轻微伤，产生鉴定费1180.00元。2019年8月29日，黄邦伟经德昌县中医医院作出《伤病情鉴定书》，鉴定结论为：1.右手第4指伸肌腱远端断裂；2.身体多处软组织挫伤为该次外伤所致，经治好转出院。住院期间需护理壹名；3.根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定范围》规定，出院后误工90天、院外护理30天，院外营养30天；4.有无伤残到相关部门鉴定。 事发当晚，被告李正菊在德昌县人民医院对颅内及颅骨以及右肩关节、右膝关节进行CT、DR检查。刘梅在德昌县人民医院对眼眶眼球进行CT检查。陈志银被送至德昌县人民医院住院治疗，其伤情经诊断为右眼外伤、右侧眼眶内侧壁骨折、右侧上颌骨骨折，后经四川鼎城司法鉴定中心凉山分所鉴定为轻伤一级。2019年4月11日陈志银以黄邦伟犯故意伤害罪并造成经济损失为由向一审法院提起控诉。一审法院于2019年9月30日作出（2019）川3424刑初50号刑事附带民事判决书，该判决书中认定由被告黄邦伟承担80%的赔偿责任。黄邦伟在刑事附带民事诉讼过程中已对其应承担的费用进行了赔偿。 一审法院认为，原、被告作为邻里之间应互相理解包容、和谐相处。被告陈志银在看见原告父亲将其用作安全提示的停车标示挪走时，理应好言告知挪走停车标示的后果、危险性，不应该用责骂的语气导致矛盾发生。原告黄邦伟在听见被告陈志银责骂其父亲时理应冷静对待，不应采取与被告陈志银争吵、厮打的方式让矛盾激化。原告顾在秀，被告李正菊、刘梅看见原告黄邦伟与被告陈志银发生厮打后理应劝阻，不应参与厮打扩大矛盾。由于原被告都不冷静，造成原被告均不同程度受伤的后果。此次纠纷的发生原、被告均有过错，双方过错责任划分在一审法院（2019）川3424刑初50号刑事附带民事判决书已作出认定，因此，本案中由二原告对自己的损失自行承担80%的责任，由三被告对二原告的损失承担20%的赔偿责任。被告辩称没有打二原告，不同意赔偿的理由不成立，一审法院不予支持。被告辩称黄邦伟在发生打架后第三天才去住院，其伤不是在此次打架中造成，因三被告未提交相关证据证明原告黄邦伟的伤是其他原因造成的，因此，一审法院对被告的该项辩称不予采信。对原告诉讼请求中要求被告赔偿黄邦伟院外误工90天、院外护理30天、院外营养30天的损失问题，首先德昌县中医医院作出的伤（病）情鉴定书不是司法鉴定。其次，该份鉴定书是在原告黄邦伟出院一年以后才出具的，不是在原告出院时医嘱要求休息、护理、营养，因此，一审法院对该份伤（病）情鉴定书不予采用。结合原告的伤情及治疗情况，一审法院酌情认定原告黄邦伟出院后休息30天。对原告顾在秀提出手机损失1200.00元，鉴定费53.00元的诉请，因原告未提交相关证据予以证实，一审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定以及四川省2018年度相关统计数据，一审法院确认原告黄邦伟的各项损失为：医疗费2403.89元、门诊费53.00元、误工费4440.00元【（7天＋30天）×120元/天】、护理费1015.00元（7天×145元）、住院生活补助费210.00元（7天×30元）、交通费200.00元、鉴定费1180.00元，合计9501.89元。原告顾在秀的各项损失为医疗费3901.77元、误工费1800.00元【（8天＋7天）×120元/天】、护理费1160.00元（8天×145元）、住院生活补助费240.00元（8天×30元）、交通费100.00元，合计7201.77元。综上所述，对二原告诉讼请求中合理的部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条和第十六条的规定，判决：一、由被告陈志银、李正菊、刘梅共同赔偿原告黄邦伟医疗费、误工费、护理费等各项损失1900.38元（9501.89元×20%）；二、由被告陈志银、李正菊、刘梅共同赔偿原告顾在秀医疗费、误工费、护理费等各项损失1440.35元（7201.77元×20%）；三、驳回原告黄邦伟、顾在秀的其他诉讼请求。一审案件受理费400.00元，减半收取200.00元，由原告黄邦伟、顾在秀负担160.00元，被告陈志银、李正菊、刘梅负担40.00元。 二审中，当事人没有提交证据。 双方当事人对一审判决认定的事实均无异议，本院对一审判决认定的事实予以确认。对双方当事人争议的事实，本院认定如下：黄邦伟于2018年5月3日从德昌县中医医院出院，该医院的住院病人出院证上载明出院医嘱及建议为“1.门诊随访，每周一次，2.在门诊医生指导下进行功能恢复锻炼（复查、负重及取托板、劲腕带），3.去除托板后仍不能恢复必要时手术治疗”。黄邦伟陈述因其向一审法院提起本案诉讼需要鉴定结论，黄邦伟才向德昌县中医医院提出开具伤（病）请鉴定书。顾在秀在公安机关的询问笔录中陈述自己的受伤经过为“我就跑去拉陈志银，陈志银就用砖头打我的头部、胸部、腿上，把我打倒在地上”，德昌县公安局永郎派出所对双方打架现场进行勘验后，未发现双方所说的砖头。黄邦伟在公安机关接受询问时，在回答“有没有人来劝架拉架”时陈述“我听他们旁观者说我哥何某来拉了架的，当时有点乱我就不清了”。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”，因陈志银、李正菊、刘梅未对本案提起上诉，视为认可一审判决的认定，故对其在答辩中提出的黄邦伟的伤情不是在案涉纠纷中造成的异议，本院不作审查。本案的争议焦点为：1.一审判决对双方当事人的责任划分是否正确；2.黄邦伟主张的出院后的误工费、护理费是否应支持。 关于争议焦点1，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，在一般侵权纠纷中当事人应承担的责任大小，是以各自的过错程度而决定。本案中，陈志银与黄邦伟的父亲黄某发生的纠纷，在黄某将安全桶放回原处时已完结，该纠纷并未造成任何损害后果。黄邦伟在听到陈志银责骂其父亲时，本应冷静对待，以合理方式化解邻里之间的纷争，促进互相理解包容、和谐相处，但黄邦伟却继续与陈志银发生争吵继而发生厮打，并导致两家人因此发生打架造成双方不同程度受伤，让原本已完结的矛盾激化和扩大。且黄邦伟在纠纷中将陈志银致伤，其行为构成故意伤害罪，被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因此，黄邦伟在此次纠纷中的过错明显大于陈志银。黄邦伟、顾在秀上诉称因陈志银对黄邦伟拳打脚踢，黄邦伟出于正当防卫才失手打伤陈志银，对此黄邦伟、顾在秀没有提交证据予以印证，且与已生效的四川省德昌县人民法院（2019）川3424刑初50号刑事附带民事判决书的认定不相符，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，本院对黄邦伟、顾在秀的该项上诉主张不予支持。根据本案查明事实，黄邦伟与陈志银发生厮打后，黄邦伟的妻子顾在秀、陈志银的妻子李正菊和儿媳刘梅也先后来到打架现场并参与厮打，黄邦伟、顾在秀上诉称顾在秀是劝架并没有参与打架，但黄邦伟在接受公安机关询问时明确陈述“我听他们旁观者说我哥何某来拉了架的，当时有点乱我就不清了”，黄邦伟对劝架人员的前后陈述不相符，且黄邦伟、顾在秀也没有提交证据证明顾在秀未参与打架，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，黄邦伟、顾在秀应承担举证不能的法律后果，本院对其该项上诉理由不予支持。因本案纠纷最终演变为上诉人与被上诉人两家人之间发生打架，结合双方对引发打架事件、造成损害后果存在的过错大小，一审判决认定被上诉人对上诉人在纠纷中造成的人身损害承担20%责任，上诉人自身承担80%责任并无不当，本院予以维持。 关于争议焦点2，黄邦伟出院当天，德昌县中医医院对其出院医嘱及建议中并无院外需休息期和他人护理的证明。黄邦伟提交的德昌县中医院伤（病）情鉴定书系根据黄邦伟的要求于2019年8月29日补充开具，距离黄邦伟2018年5月3日出院已一年有余，该伤（病）情鉴定书载明的“出院后误工90天，院外护理30天”与该医院出院证载明的出院医嘱及建议不相符，且三期鉴定属于司法鉴定范畴，德昌县中医医院作为医疗机构并不具备相关鉴定资格，故本院对其出具的伤（病）情鉴定书不予采信，对黄邦伟、顾在秀主张按伤（病）情鉴定书确定的误工期和护理期计算黄邦伟出院后误工费和护理费的上诉请求不予支持。黄邦伟、顾在秀主张在刑事附带民事诉讼判决中采信了陈志银提交的同为县级医院出具的伤（病）情鉴定书与本案不具备关联性，本院不作审查。 综上所述，黄邦伟、顾在秀的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400.00元，由上诉人黄邦伟、顾在秀负担。 本判决为终审判决。 审判长  李亚莉 审判员  朱 江 审判员  冯文婷 二〇二〇年六月九日 书记员  田尚齐