山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁09民终1212号 上诉人（原审原告）：牛清营，男，1984年2月12日出生，汉族，住新泰市。 委托诉讼代理人：王成军，新泰翟镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：周吉林，男，1979年3月6日出生，汉族，住新泰市。 委托诉讼代理人：尹睿志，新泰兴岳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：新泰市四方劳务派遣有限公司，住所地新泰市新兴路366号。 法定代表人：杨军，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：山东立业机械装备有限公司，住所地新泰市经济开发区。 法定代表人：于传利，该公司经理。 上诉人牛清营因与被上诉人周吉林、新泰市四方劳务派遣有限公司（以下简称四方劳务公司）、山东立业机械装备有限公司（以下简称立业装备公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省新泰市人民法院(2018)鲁0982民初7535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 牛清营上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.一审判决认定，周吉林与四方劳务公司不存在劳动关系错误认定，劳动关系的认定，应以行政机关下达的工伤认定决定书为依据，在工伤认定书合法存在的前提下，人民法院不经撤销程序，即重新确认劳动关系，属滥用司法权力，即使行政决定是错误的也应通过法定程序撤销，司法权应充分尊重行政执法权。2.本案在劳动合同关系明确的情况下，要求第三人承担连带责任，依据明显不足。3.本案是劳动合同纠纷还是劳务合同纠纷，一审法院未查清，解除劳动合同一次性就业补助金的支付主体应是用人单位，并非用工单位，合同约定在违背法律规定时，违法约定应为无效约定。综上，请二审法院支持上诉请求。 周吉林辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 四方劳务公司、立业装备公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面辩称意见。 牛清营向一审法院起诉请求：判决牛清营对周吉林的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资不承担连带赔偿责任。 一审法院认定事实：2015年12月31日，立业装备公司与牛清营签订山西宜兴煤业公司安撤工程承包协议书，立业装备公司同意牛清营使用其资质与山西宜兴煤业公司签订施工合同，并约定了双方的各项权利义务及利润分配。2016年2月1日，立业装备公司与四方劳务公司签订职工工伤保险代缴服务协议，四方劳务公司代立业装备公司办理工伤保险缴纳手续，工伤保险费用由立业装备公司承担，职工的劳动关系属于立业装备公司，按照《工伤保险条例》规定除工伤保险基金支付以外的应由用人单位承担的费用均由立业装备公司全部自行承担。牛清营在施工过程中招用周吉林在山西宜兴煤业公司处工作，从事维修工作。2016年3月20日，周吉林在山西宜兴煤业公司拆除转载机机槽时被滑落的机槽砸伤，伤后在山西省孝义市人民医院住院治疗，2016年4月29日被工伤认定部门认定为工伤，2016年10月28日，经泰安市劳动能力鉴定委员会定为捌级伤残。后周吉林提出解除劳动合同，因工伤保险待遇问题协商未果，周吉林申请劳动仲裁，2018年9月6日，新泰市劳动人事争议仲裁委员会裁决：立业装备公司办理解除劳动关系手续；立业装备公司支付周吉林一次性伤残就业补助金79536元，停工留薪期工资33720元；牛清营承担连带赔偿责任。周吉林不服该裁决，诉至一审法院。上述事实，有牛清营提交的仲裁裁决书，周吉林提交的工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、工资单、承包协议复印件、住院病历、诊断证明，四方劳务公司提交的工伤保险代交服务协议、收款收据、职工工伤待遇审批表、转账凭证，及当事人陈述予以证实。 一审法院认为，根据四方劳务公司与立业装备公司签订的职工工伤保险代缴服务协议，四方劳务公司只是给周吉林代为缴纳工伤保险，所以周吉林与四方劳务公司之间不存在劳动关系。根据牛清营与立业装备公司签订的承包协议书，牛清营借用立业装备公司的资质与宜兴煤业公司签订施工合同，双方之间是挂靠关系，牛清营招用周吉林在宜兴煤业公司工作，双方之间是劳务关系，因立业装备公司仅是出借了资质，并没有在宜兴煤业公司施工，是牛清营在涉案煤矿组织施工、发放工资，所以立业装备公司与周吉林不存在劳动关系。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条的规定，牛清营聘用的周吉林在拆除转载机机槽时被滑落的机槽砸伤，被挂靠单位立业装备公司应承担工伤保险责任。周吉林被鉴定为八级伤残，根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，周吉林可以统筹地区上年度职工月平均工资为基数主张16个月工资的一次性伤残就业补助金，泰安市2017年度统筹地区职工月平均工资为4971元，所以立业装备公司应支付周吉林一次性伤残就业补助金79536元。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，结合周吉林的伤情，周吉林的停工留薪期为6个月，牛清营、周吉林均同意按照泰安市2017年度统筹地区职工月平均工资4971元计算停工留薪期工资，所以立业装备公司应支付周吉林停工留薪期工资29826元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条的规定，牛清营不具备与宜兴煤业公司签订施工合同的资质，违反法律规定挂靠立业装备公司签订合同并招用周吉林施工，关于周吉林的工伤保险待遇，牛清营应与立业装备公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，《工伤保险条例》第三十三条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、立业装备公司自一审判决生效之日起十日内支付周吉林一次性伤残就业补助金79536元、停工留薪期工资29826元。二、牛清营对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回牛清营的诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由牛清营负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为，关于周吉林、牛清营、四方劳务公司和立业装备公司之间的法律关系问题，一审法院认定并无不当，四方劳务公司仅是为立业装备公司代缴周吉林的工伤保险，其与周吉林之间并不存在劳动关系，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第五项关于“个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位”的规定，立业装备公司应承担周吉林工伤保险责任。虽然认定工伤决定书显示用人单位为四方劳务公司且已生效，但却与实际情况不符，案涉工程承包协议、工伤保险代交协议和当事人陈述等证据足以推翻工伤决定书隐含的对劳动关系的认定。而且从证据法角度看，认定工伤决定书在民事诉讼中仍属证据范畴，一审法院在综合本案事实及其他证据对决定书进行审查判断后，有权决定对其不予采信。 关于牛清营主张的工伤保险代缴协议效力问题，根据现行法律规定，用人单位应系缴纳工伤保险费的义务主体，案涉工伤保险代缴协议确实不符合法律规定，但并未实际影响周吉林参加工伤保险并获得工伤保险基金支付的有关待遇，各方当事人的权利义务仍应根据其相互之间的法律关系和案件事实予以确定。关于案由问题，如上分析，本案既非劳动合同纠纷，亦非劳务合同纠纷，本案应为二级案由劳动争议纠纷下的四级案由工伤保险待遇纠纷，一审法院确定适用二级案由并无不当。 关于牛清营是否承担连带责任问题，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”据此，一审法院认定牛清营作为周吉林的招用者与立业装备公司承担连带赔偿责任，并无不当。 综上所述，牛清营上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由牛清营负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 勇 审判员 张立胜 审判员 陈树元 二〇二〇年六月十一日 书记员 袁 琳