安徽省铜陵市铜官区人民法院行 政 判 决 书（2020）皖0705行初15号原告：铜官区缘艾灸工作室，住所地安徽省铜陵市铜官区香格里拉城市花园13栋19号，统一社会信用代码92340705MA2RWPYK87。经营者：刘林风，女，汉族，1975年7月9日出生，住安徽省铜陵市。委托代理人：许和平，安徽许和平律师事务所律师。委托代理人：周亚玲，安徽许和平律师事务所实习律师。被告：铜陵市铜官区卫生健康委员会，住所地安徽省铜陵市木鱼山大道666号铜官区政府三楼。负责人：梁菁，主任。委托代理人：王颖，安徽宪达律师事务所律师。委托代理人：莫青松，男，汉族，1973年7月4日出生，系该委员会分管主任，住安徽省铜陵市铜官区。被告：铜陵市铜官区人民政府，住所地安徽省铜陵市木鱼山大道666号。法定代表人：王保中，区长。委托代理人：孙彩虹，系铜官区司法局工作人员。委托代理人：查弦，安徽宪达律师事务所律师。原告铜官区缘艾灸工作室不服被告铜陵市铜官区卫生健康委员会铜官卫医罚【2020】1号>及铜陵市铜官区人民政府铜官行复【2020】1号行政复议决定书，于2020年4月1日向本院提起行政诉讼。本院于2020年4月2日立案受理后，于2020年4月8日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年5月21日公开开庭审理了本案。原告铜官区缘艾灸工作室经营者刘林风、委托代理人许和平，被告铜陵市铜官区卫生健康委员会委托代理人王颖、莫青松，被告铜陵市铜官区人民政府委托代理人孙彩虹、查弦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告铜陵市铜官区卫生健康委员会于2020年1月10日作出铜官卫医罚【2020】1号>，认定，你单位存在未取得《医疗机构执业许可证》情况下，在铜官区香格里拉城市花园13栋19号开展医疗活动的行为，违反了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定，现依据《医疗机构管理条例》第四十四条、《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条第一款的规定，本机关对你单位作出罚款2000元的行政处罚，同时责令改正违法行为。原告铜官区缘艾灸工作室不服，向被告铜陵市铜官区人民政府申请复议，被告铜陵市铜官区人民政府于2020年3月20日作出铜官行复【2020】1号行政复议决定书，维持了铜陵市铜官区卫生健康委员会于2020年1月10日作出铜官卫医罚【2020】1号>行政决定。原告铜官区缘艾灸工作室向本院提出诉讼请求：1、撤销被告铜陵市铜官区卫生健康委员会铜官卫医罚(2020)1号《行政处罚决定书》和被告铜陵市铜官区人民政府铜官行复(2020)1号《行政复议决定书》；2、两被告承担诉讼费用。事实和理由：两被告认定原告非法开展医疗活动没有事实依据。一、被告铜陵市铜官区卫生健康委员会2019年10月19日扣押原告的物品作为《证据先行登记保存处理决定书》当中，哪些证据是非法医疗证据没有任何体现说明！二、所谓的专家"鉴定意见”从被告铜陵市铜官区卫生健康委员会行政处罚全过程根本就没有告知过，到被告铜陵市铜官区人民政府复议时侯原告要求查看证据时也不出示，尽显官官相护本色，行政复议就是过过场。三、2019年9月20日听证会开过后，被告铜陵市铜官区卫生健康委员会从未书面或口头告知过原告结果，被告铜陵市铜官区人民政府从哪里来认定"被申请人将听证会的听证意见告知了申请人，要么是被告铜陵市铜官区卫生健康委员会伪造了证据，要么是被告铜陵市铜官区人民政府官僚主义严重闭门造车臆想出来的。综上，原告没有非法医疗违法事实，被告铜陵市铜官区卫生健康委员会的处罚决定错误，被告铜陵市铜官区人民政府予以维持显然不当。为此特向贵院提起行政诉讼，以实现诉讼请求。被告铜陵市铜官区卫生健康委员会辩称，一、答辩人作出的案涉行政处罚决定(铜官卫医法【2020】1号)事实清楚，证据确实充分。答辩人经调查核实，被答辩人的违法事实如下:1、案件线索：根据区卫生健康委关于“刘林凤未取得医师资格证书和医师执业证书撞自开展诊疗活动案”听证意见，答辩人于2019年10月18日组织卫生监督员到现场核查；2、现场调查确认：(1)招牌为“缘艾灸体验馆”的单位正常营业，该单位二楼可见有一男性和一女性顾客分别在接受艾灸服务。并在该单位一楼椅子上发现放置有“缘艾灸体验馆顾客档案”一本，其中顾客登记记录有：顾客姓名方平，调理排病反应情况栏记录肩周炎、胆囊炎(2018.1.5)，肩周炎、胆囊息肉(2018.11.10)，服务人栏记录：刘、娇等。(2)该店工作人员胡琴现场未能提供场所《医疗机构执业许可证》原件及复印件，也未能提供本人的《医师资格证书》和《医师执业证书》；3、鉴定意见：区卫生监督所针对案件调查过程中涉及发泡灸判定问题向答辩人作出请示，答辨人于2019年12月30日下午3时许组织专家进行鉴定，鉴定结论为：根据现有资料，无法认定该行为属于中医“发泡灸”该行为属不规范中医诊疗行为。以上事实有《现场笔录》、《卫生行政执法事项审批表》、《证据先行登记保存决定书》(铜官卫医证保处【2019】14号)、《受理案件记录》、《立案报告》、《证据行登记保存处理决定书》(铜官卫医证保处【2019】14号)、《询问笔录》、微信聊天记录、专家鉴定意见、执业资格查询情况说明、取证照片确认单等证据予以证明。根据《国家中医药管理局办公室国家卫生和计划生育委员会办公厅关于打击非法行医专项行动中有关中医监督问题的批复》可知：“中医诊疗活动是以疾病诊断和治疔为目的，在中医理论指导下通过各种检查，使用药物、技术、器械及手术等方法，对疾病作出判断和消除疾病、缓解病情、减轻痛苦、改善功能、延长生命、帮助患者恢复健康的活动”。显然，被答辩人在不具备中医诊所备案条件下，仍通过艾灸调理疾病等方式进行宣传，运用中医理论使用艾灸方法为患病者消除疾病、缓解病情、减轻痛苦等违法事实清楚，证据确凿、充分。二、答辩人作出的案涉行政处罚决定，适用法律、法规正确。被答辩人的上述行为违反了《医疗机构管理条例》第二十四条规定：任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。”及《医疗机构管理条例》第四十四条规定“违反本条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可根据情节处以一万元以下罚款。”《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条第一款规定，“对未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，贵令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并处以三千元以下的罚款。”《安徽省卫生计生行政处罚裁量权基准(试行)》第1序号第1处罚阶次：处罚标准为没收非法所得和药品、器械，并处以三千元以下罚款。依据上述规定，结合本案的相关证据，被答辩人未取得《医疗机构执业许可证》则撞自开展中医诊疗活动。因此，答辩人对被答辩人作出罚款贰仟元的行政处罚，适用法律、法规正确。、答辨人作出的案涉政处罚决定，符合法定程序。答辯人于2019年10月18日受理本案，严格按照法律规定的程序进行处理，经过了受理、立案、调查取证、行政处罚事先告知、行政处罚决定法制审核、审批、送达等程序。答辩人于2020年1月6日向刘林凤送达《行政处罚事先告知书》,2020年1月10日向刘林凤丈夫崔楚现场送达了《行政处罚决定书》。因此，答辩人作出的案涉行政处罚决定，符合法定程序。四、被答辩人起诉书中事实与理由部分与实际情况存在出入，具体如下：第一，答辩人根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款规定，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，对涉案证据作出先行登记保存，随后根据被答辩人丈夫的申请并核查属实后作出铜官卫医证保处【2019】14号《证据先行登记保存处理决定书》对部分物品返还。证据先行登记保存为行政机关在行政处罚过程中拥有的一种取证手段，目的在于更好、更完整的取得证据，决定书仅是对证据的处理决定，而无需载明哪些证据是非法医疗证据。第二，本案中专家鉴定意见为铜官区卫生监督所向答辩人作出的请示，请示内容为：何为发泡灸，以及案涉情况是否属于发泡灸，该专家鉴定意见仅为行政机关内部下级对上级的请示，属于程序性行为。第三,2019年9月20日听证会召开后，对被答辩人作出暂停行政处罚并对本案重新开展调查的意见，该意见已于2019年10月18日上午通过手机通话方式告知被答辩人，并告知其可到铜官区卫生监督所查阅听证意见书内容，并非被答辩人所称从未告知结果。综上，恳请法庭驳回被答辩人的全部诉讼请求。为支持其辩称意见，被告铜陵市铜官区卫生健康委员会向本院提交了下列证据：证据一、被告一具体行政行为的依据：证明被告一作出的行政处罚行为事实清楚，证据确实充分，且于法有据，程序合法。1、营业执照、身份证、结婚证；2、《现场笔录》《取证照片确认单》《卫生行政执法事项审批表》《证据先行登记保存决定书》（铜官卫医证保处【2019】14号）、声明书、缘艾灸体验馆顾客档案表；3、《受理案件记录》、《立案报告》、申请、《证据先行登记保存处理决定书》（铜官卫医证保处【2019】14号）；4、《询问笔录》及微信聊天记录打印件；5、视频光盘及说明；6、举报信、听证意见书、视频光盘及电话通话记录备案表；7、铜官区卫生监督所《关于案件调查过程中涉及发泡灸判定的请示》及区卫建委回复铜官区卫生监督所《关于某艾灸馆涉及“发泡灸”鉴定意见的函》、《专家鉴定意见》、专家执业资格证；8、执业资格查询情况说明；9、《案件调查终结报告》及合议记录；10、《卫生行政执法事项审批表》及《行政处罚事先告知书》（铜官卫医罚告【2019】14号）；11、《卫生行政执法事项审批表》及《行政处罚决定书》（铜官卫医罚告【2020】1号）、送达回执、《卫生监督意见书》（编号：220200110-1）；12、《结案报告》。证据二、被告一作出行政处罚行为的相关法律依据：1、《国家中医药管理局办公室、国家卫生和计划生育委员会办公厅关于打击非法行医专项行动中有关中医监督问题的批复》：“中医诊疗活动是以疾病诊断和治疗为目的，在中医理论指导下通过各种检查，使用药物、技术、器械及手术等方法，对疾病作出判断和消除疾病、缓解病情、减轻痛苦、改善功能、延长生命、帮助患者恢复健康的活动。”2、《医疗机构管理条例》第四十四条：违反本条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款。3、《医疗机构管理条例》第二十四条：任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。4、《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条：对未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并处以三千元以下的罚款；5、《安徽省卫生计生行政处罚裁量权基准（试行）》第1序号第1处罚阶次：处罚标准为没收非法所得和药品、器械，并处以三千元以下罚款。被告铜陵市铜官区人民政府辩称，一、答辩人行政复议程序合法。答辩人2020年1月23日收到被答辩人行政复议申请书，经审查符合条件后依法予以受理，并将行政复议申请受理决定书送达给被答辩人。答辩人于2020年2月3日将行政复议答复通知书及行政复议申请书副本送达给铜官区卫生健康委员会(以下简称区卫健委)，区卫健委于2020年2月7日提交了书面答复及相关证据、依据等材料。答辩人经审查，于2020年3月20日，作出行政复议决定，并于当日送达给被答辨人及区卫建委。在行政复议申请受理、审查期限、答复通知、复议决定及文书送达等程序方面，均符合《中华人民共和国行政复议法》及实施条例的相关规定。二、行政复议决定使用依据正确、内容适当。第一、区卫健委根据法律规定依法作出《证据先行登记保存决定书》、《行政处罚事先告知书》、《行政处罚决定书》，程序合法。第二、区卫健委依据《医疗机构管理条例》第四十四条、《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条规定，在综合专家鉴定意见和全案情节的基础上结合当事人陈述、申辩理由后，作出的处罚决定事实认定清楚，适用法律正确。第三、区卫健委对被答辨人进行行政处罚，是因为被答辩人未取得《医疗机构执业许可证》开展医疗活动的行为违反《医疗机构管理条例》第二十四的规定，扰乱了国家对医疗机构的管理秩序，损害医疗卫生事业的健康发展。区卫健委的执法目的明确且有法可依。由此，答辩人依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(一)项的规定，作出维持区卫健委作出的铜官卫医罚告【2020】1号《行政处罚决定书》的行政复议决定使用饻据正确、内容适当。综上，恳请法庭驳回被答辩人的全部诉讼请求。为支持其辩称意见，被告铜陵市铜官区人民政府向本院提交了下列证据：证据一、1、行政复议申请书、受理通知书及送达回证。证明：被告铜陵市铜官区人民政府依法受理行政复议申请；2、行政复议答复通知书及送达回证。证明：被告铜陵市铜官区人民政府依法向被告区卫健委送达了答复通知；3、行政复议答复书。证明：被告区卫健委依法向被告铜陵市铜官区人民政府提交了行政复议材料；行政复议决定拟稿审批材料。证明：被告铜陵市铜官区人民政府负责法制工作的机构依法对具体行政行为进行了审查，并经负责人签发；4、复议决定书及送达回证。证明被告铜陵市铜官区人民政府依法作出行政复议决定并送达给当事人。证据二、被告铜陵市铜官区人民政府具体行政行为的依据：证明被告铜陵市铜官区人民政府作出的行政复议行为于法有据，程序合法。1、《卫生行政执法事项审批表》及《证据先行登记保存决定书》（铜官卫医证保处【2019】14号）；2、《受理案件记录》、《立案报告》、《证据先行登记保存处理决定书》（铜官卫医证保处【2019】14号）；3、铜官区卫生监督所《关于案件调查过程中涉及发泡灸判定的请示》及区卫建委回复铜官区卫生监督所《关于某艾灸馆涉及“发泡灸”鉴定意见的函》、《专家鉴定意见》、专家执业资格证；4、《案件调查终结报告》及合议记录；5、《卫生行政执法事项审批表》及《行政处罚事先告知书》（铜官卫医罚告【2019】14号）；6、《卫生行政执法事项审批表》及《行政处罚决定书》（铜官卫医罚告【2020】1号）、《卫生监督意见书》（编号：220200110-1）；7、《结案报告》。证据三、被告铜陵市铜官区人民政府作出复议行为的相关法律依据。1、《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项：具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持。2、《医疗机构管理条例》第四十四条：违反本条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款。3、《医疗机构管理条例》第二十四条：任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。4、《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条：对未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并处以三千元以下的罚款；5、《安徽省卫生计生行政处罚裁量权基准（试行）》第1序号第1处罚阶次：处罚标准为没收非法所得和药品、器械，并处以三千元以下罚款。经庭审质证，双方质证意见如下：原告铜官区缘艾灸工作室对被告铜陵市铜官区卫生健康委员会提交的证据的质证意见为：对证据1：对证据三性没有异议。对证据2：现场笔录，形式上的真实性没有意见但不能证明原告有医疗活动，顾客登记表中只是记载各顾客患有的疾病，有无情况，并非是治疗的疾病对象。取证照片确认单，真实性无异议，不能反映原告有医疗行为，只能说明执法过程。证据先行登记保存决定书真实性无异议，获取登记的证据在具体的证据中再质证。声明书真实性无异议，把原告使用的合格产品艾文贴特别提示的内容引入其中，且在特别说明第3条"本人知晓艾灸不能代替治疗，如身体不适，及时就医"的内容，说明顾客是知道艾灸不是治疗。共19页顾客档案表，真实的记录了每位顾客每次艾灸服务及收费情况，记载的全部是艾灸服务行为，没有卫生行政部门认定属于诸如发疱灸、针刺等中医医疗行为。对证据3：该组程序形式上的证据无异议。对证据4：周月芝的询问笔录，不客观不真实。她是顾客觉得费用多了，想讨回服务费，便用举报非法行医无证治疗的形式来达到目的。笔录中针刺、放血等医疗行为卫生行政机关并未查实，所说十万元费用也不属实。当区卫健委对原下达了行政处罚决定书后第二天便向铜官区法院提起民事诉讼，案号（2020）皖0705民初624号，现该案中止审理，等待行政诉讼结果。周雅丽、刘春梅分别是周月芝的女儿和嫂子的亲属关系，证言本身具有倾向性，与事实出入很大，不能采信。49张微信截图，只能反映出这样的事实：周月芝2017年在合肥做过手术后，从2018年6月19日开始到2019年6月15日止进行了一年的艾灸调理服务，各方之间的对话，顾客一方单方认为是治疗的话，实际始终只有艾灸服务，没有其他的卫生行政部门分类认定的医疗行为。再则微信电话也不全面。对证据5：刘春梅的视频光盘及说明，该水泡在何处形成原因不明，原告对任何顾客没进行过发孢灸，原告也不会发孢灸。对证据6：举报信，从2019年10月16日的日期上看，系再次举报，内容不实。听证意见书真实性无异议，但原告认为没有告知过。视频光盘无异议。对证据7：专家鉴定意见具体医疗行为事实不清，申请当庭质询。对证据8一12：被告1工作程序流程无异议。对证据二：由于事实不清，被告一适用的相应法律法规显然不当。原告铜官区缘艾灸工作室对被告铜陵市铜官区人民政府提交的证据的质证意见为：对证据一：对该组程序证据无异议。对证据二：该组证据建立在被告一的证据基础上，异议之处同见对被告一的质证意见。对证据三：由于事实不清，导致适用法律法规错误。区政府提供的材料当中，明确讲了原告有营业执照，艾灸是合法的。鉴定人员是受收检材的误导。根据以上质证意见，本院对两被告提交的证据，本院均予以认定。经审理查明，铜官区缘艾灸工作室存在未取得《医疗机构执业许可证》情况下，在铜官区香格里拉城市花园13栋19号开展医疗活动的行为，违反了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定，现依据《医疗机构管理条例》第四十四条、《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条第一款的规定，本机关对你单位作出罚款2000元的行政处罚，同时责令改正违法行为。原告铜官区缘艾灸工作室不服，向被告铜陵市铜官区人民政府申请复议，被告铜陵市铜官区人民政府于2020年3月20日作出铜官行复【2020】1号行政复议决定书，维持了铜陵市铜官区卫生健康委员会于2020年1月10日作出铜官卫医罚【2020】1号>行政决定。另查明：原告铜官区缘艾灸工作室；经营者：刘林凤；类型：个体工商户；经营场所：铜陵市铜官区香格里拉城市花园13栋19号；经营范围：艾灸服条、艾灸制品、劳保用品零售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。上述事实，有双方提交的证据及庭审笔录在卷证实。本院认为，被告铜陵市铜官区卫生健康委员会依法具有作出行政处罚及行政复议的主体资格。根据《医疗机构管理条例》第二十四条：任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动；《医疗机构管理条例》第四十四条：违反本条例第二十四条规定：未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款；《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条：对未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并处以三千元以下的罚款；及《安徽省卫生计生行政处罚裁量权基准(试行)》第1序号第1处罚阶次：处罚标准为没收非法所得和药品、器械，并处以三千元以下罚款。本案中，原告铜官区缘艾灸工作室在在未取得《医疗机构执业许可证》情况下，在铜官区香格里拉城市花园13栋19号开展医疗活动的行为，违反了《医疗机构管理条例》的相关规定。被告铜陵市铜官区卫生健康委员会依法作出铜官卫医罚【2020】1号>对原告铜官区缘艾灸工作室予以行政处罚，认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，处罚适当，处罚程序合法，依法应予维持。被告铜陵市铜官区人民政府于2020年3月20日作出铜官行复【2020】1号行政复议决定书，复议程序合法，适用法律正确，复议结果正确，依法亦应予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九之规定，判决如下：驳回原告铜官区缘艾灸工作室的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由原告铜官区缘艾灸工作室承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长  王 宁审 判 员  俞金文人民陪审员  陆 峰二〇二〇年六月二日书 记 员  何亚玲附：本案适用的法律、法规：《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。