辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终1378号上诉人（原审原告）：海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆，住所地辽宁省海城市北关街友谊委永安路16号。负责人：张伟，该公司经理。委托诉讼代理人：邢秀菊，辽宁星洲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹长余，男，汉族，1959年1月20日出生，住辽宁省海城市。上诉人海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆因与被上诉人曹长余劳动争议纠纷一案，不服海城市人民法院（2019）辽0381民初8128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆的上诉请求：撤销海城市人民法院（2019)辽0381民初8128号民事判决书，并撤销海城市劳动人事争议仲裁委员会[2019]第575号仲裁裁决书裁决第三项，驳回被上诉人的全部请求。事实与理由：1、原审认定事实不清。上诉人并不欠被上诉人加班工资。被上诉人2012年8月至2014年3月就职上诉人处时每周休4天，法定节假日休息。基础工资1600元，应付加班工资为1600/21.75×200%×4=588.5元，被上诉人实际领到的平均每月加班工资都超过600元。工资表虽然没有被上诉人签字，但是金额与被上诉人实际领到工资相符。因此原审认为上诉人拖欠其加班费是错误的。另外仲裁委和原审都没有给出计算加班费的依据和计算方法，仲裁委如何计算出的加班费没有依据，原审支持仲裁委的算法的依据也没有充分说明理由。2、上诉人的证人出庭也证明了上诉人不欠职工任何工资，最了解工资情况的只有同企业的员工，原审应予采信。3、被上诉人不能证明其在职期间具体有多少天加班，应补给多少加班工资。其仅按一年当中有几个星期，有几天属法定节假日推算自己加班的主张不能成立。4、被上诉人是于2014年3月主动从上诉人处辞职，被上诉人2014年4月份就职于海城市海州区佳泰商务宾馆中心街宾馆，与上诉人当然解除劳动关系，因此其仲裁请求已超过时效，其要求经济赔偿金的请求也超过诉讼时效。曹长余辩称，服从一审判决，希望二审法院维持原判。海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆的一审起诉请求：被告于2012年8月入职海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆工作，2014年3月被告因在工作期间不能及时完成本职工作，消极怠工，已经严重违反用人单位的规章制度，造成了经济损失，并且各店多人联名举报，企业党委、工会调查查实后开会研究，对被告的严重问题进行了公示，通过职工代表大会的一致表决，最后对被告作出了劝退处理。在这种情况下，被告是不享有经济补偿金（或赔偿金）的。2014年3月18日，原告与被告签订了《解除劳动合同证明书》，2014年4月被告入职海城市海州区佳泰商务宾馆中心街宾馆，实际上已与原告解除了劳动关系。在原、被告劳动关系存续期间，被告上白班，月休4天，原告每月给被告支付固定加班工资和日加班工资，因此，原告不欠其加班工资。被告对自己的工作时间在当时并没有提出异议，也没有另外要求加班工资，说明他对自己的工作时间和工资是认可的，无争议的，因此，原告不拖欠被告的加班工资。根据《劳动争议调解仲裁法》第27条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，仲裁期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起算……劳动关系终止的，应当至劳动关系终止之日起请求已过诉讼1年内提出。”故被告与原告解除劳动关系距今已有5年之久，其主张加班工资及赔偿金（或经济补偿金）的劳动争议已过仲裁时效，仲裁委应予驳回却依然错误的作出支持被告的裁决，因此请求撤销海城市劳动人事仲裁委员会（2019）第575号仲裁裁决书裁决第三项，驳回被告对原告的全部请求。一审法院认定事实：2012年8月至2014年3月，被告曹长余在原告处工作，该期间月基本工资为1600元，标准工时，每月休息4天，被告共加班20个月。2014年3月，原告向社会保险部门出具解除劳动关系证明，办理停保，理由是被告个人辞职，但没有将该通知送达被告，被告也没有办理辞职。故被告曹长余于2019年2月28日向海城市劳动从事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年9月18日出具海劳人仲字[2019]第575号仲裁裁决书，原告不服仲裁裁决，故诉至本院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于原告提出被告加班工资一节，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条：“法定休息日安排劳动者工作的，支持不低于工资标准200%的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的。支付不低于工资标准300%的工资报酬。”及《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发[1994]503号）第五条之规定，应视为被告在倒班期间实行综合计算工时工作制。依据劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知（劳部发[1994]489号）第十三条“实行综合计算工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间部分，应视为延长工作时间”之规定，对于被告倒班期间每月超过上述标准工时的工作时间，属于延时工作时间，按每小时工资150%，以延长工作时间计算加班费，但扣除已支付100%。被告标准工时期间，上述原告应按已支付工资予以扣除后，按被告日工资100%另外支付其法定休息日加班工资，被告应支付原告加班工资4923元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条，《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发[1994]503号）第五条，《工资支付暂行规定》的通知（劳部发[1994]489号）第十三条之规定，判决如下：原告海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆于本判决生效后三日内一次性付清被告曹长余2012年8月至2014年3月加班工资4923元。如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆承担。二审中，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，在保护劳动者合法权益的基础上，应实现劳动者和用人单位双方利益均衡。当事人应当提供证据证明自己的主张，否则应当承担举证不能的法律后果。本案中的用人单位为宾馆，属于24小时服务行业，曹长余的工作是物业维修工，负责宾馆的日常维修护理工作，考虑到宾馆的经营模式和修理工的工作性质、强度等隐私，曹长余在海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆（以下简称西关宾馆）担任修理工期间应当存在倒班和交替休息的可能性，也符合一般自然人对宾馆工作的常规认知。根据曹长余本人陈述，其从2010年开始即在佳泰集团下属各宾馆上班，一直从事维修工的工作，曹长余应明知服务行业的特点及自己的工作性质、工作时间等基本情况，这也与西关宾馆所称在招聘维修工时已经将工作内容、工作性质、作息时间、工作待遇等问题向劳动者释明的陈述相吻合。考虑到宾馆行业的特点和维修工作性质，西关宾馆在2012年8月至2014年3月每月为曹长余发放工资时已包含加班工资，曹长余也认可每月领取的工资中包含加班工资，在西关宾馆任职期间和离职之后均未对加班费数额问题提出异议。曹长余未提供证据证明西关宾馆还应当支付其加班费4923元，应当承担举证不能的法律后果，一审判决没有事实和法律依据，本院予以纠正。综上，西关宾馆的上诉请求有事实和法律依据，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初8128号民事判决；二、改判海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆不支付曹长余2012年8月至2014年3月加班工资4923元。三、驳回海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆负担。二审案件受理费10元，由海城市海州区佳泰商务宾馆西关宾馆负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 秦长虹审判员 于 淼二〇二〇年六月十一日法官助理胡春岩书记员张小婵