山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1003民初6474号原告:宋玉福，男，1952年10月1日出生，汉族，住威海市文登区。委托诉讼代理人：孔庆福，男，住威海市文登区，系威海市文登区宋村镇周格村村民委员会推荐。被告：王晓东，男，1991年1月11日出生，汉族，住威海市文登区。委托诉讼代理人：殷世杰，威海文登天福法律服务所法律服务工作者。第三人：田兴，男，1985年10月14日出生，汉族，住威海市文登区。委托诉讼代理人：王荣广，山东德平律师事务所律师。原告宋玉福与被告王晓东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。因田兴与本案的处理结果有法律上的利害关系，根据被告王晓东的申请，本院通知其作为第三人参加诉讼。原告宋玉福的委托诉讼代理人孔庆福，被告王晓东及其委托诉讼代理人殷世杰，第三人田兴的委托诉讼代理人王荣广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋玉福向本院提出诉讼请求：判令王晓东赔偿医疗费1064.54元（含病历复印费25.5元）、住院伙食补助费1000元、护理费4018.5元、误工费27000元、残疾赔偿金45631.6元、鉴定费2080元、精神抚慰金5000元，共计85794.64元。诉讼中，宋玉福将诉讼请求变更为：判令王晓东赔偿医疗费1064.54元（含病历复印费25.5元）、住院伙食补助费1000元、误工费27000元、护理费7584.5元（39549元÷365天×70天）、残疾赔偿金55368.6元（39549元×14年×10%）、交通费1001元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2080元，共计100098.64元。事实和理由：王晓东雇用宋玉福从事建筑工程活。2018年10月13日13时许，宋玉福在施工中不慎摔伤，由王晓东安排车辆人员送往山东省文登整骨医院，经诊断为腰椎骨折，住院费33408.56元由王晓东垫付。宋玉福的伤情经鉴定构成九级伤残，误工期180日、护理期限90日。此次事故造成宋玉福大小便时常失禁，不能下地劳动，今后无法正常生活，失去经济来源，身体、精神带来了巨大损失。宋玉福曾多次与王晓东协商，至今未果。故依法起诉，请求法院判如所请。王晓东辩称，其与宋玉福之间不存在雇佣关系。事后王晓东多次向宋玉福讲明，二人均是受雇于田兴，为董崇妮发包的位于张家产镇永福殷家村一处房屋从事翻建，工资也是由田兴发放。本次事故发生前，宋玉福曾与王晓东在其他工地一起干过活，但那时干的活是王晓东承包的因此由王晓东发放工资，但事发工地与以前性质不同。宋玉福受伤后，王晓东垫付医疗费13000元，余款由社保支付。不同意宋玉福的诉讼请求。田兴述称，董崇妮通过熟人找到田兴父亲从事建房工程，田兴父亲让田兴用铲车把旧房推倒，房屋翻建工程由田兴父亲承包给了王晓东。宋玉福系受王晓东雇佣。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方对宋玉福与王晓东是否成立雇佣关系争议较大，提交如下证据：1.宋玉福提交其子宋志伟与王晓东2019年2月27日通话录音一份，其中有通话内容“宋：王老板，俺爸不是在你这干活么，么时候开工资呢王：年底……你姨父知道每年什么时候开工资宋：俺爸一天能挣多少钱？王：150元宋：到时候年底我过去拿就行了？王：不用，到时我上你村里去发”。经质证，王晓东称事故发生前宋玉福曾跟随其在其他工地上从事劳务，从录音中看不出索要的是哪一年的工资，不能证明事发时双方存在雇佣关系。2.王晓东提交与田兴的通话录音一份、与董崇妮的录音两份。在与田兴的录音中，王晓东问活是不是田兴包的，田兴回答不是他包的，是东家董崇妮让找人干，工资也是她发的。在与董崇妮的录音中，王晓东说“你包给田兴之后，田兴没有人干，田兴打电话给我找几个人帮忙干，我就去了”，董崇妮讲“我是对着田兴的爸，田兴的爸给我干活，我把钱一次性给他了，……我记得你跟我说田兴的爸给你钱给得少，你对我说活没法干了，我感觉这活是（田兴的爸）包给你了……”、“我把活包给田兴的爸了，我跟你没有关系，至于你与他怎么说的我也不知道”。经质证，宋玉福表示不认识田兴和董崇妮，录音与其无关；田兴认为王晓东与董崇妮的录音是在谈论工程上的发承包关系，没有涉及宋玉福系田兴雇佣，王晓东与田兴的录音也无法证明宋玉福与田兴存在雇佣关系。3.王晓东申请王某、宋某出庭作证。王某陈述“姓田的找我们在永福殷家干翻建房子的活，我从事瓦工每天150元，工资是姓田的发，我们找小王（王晓东）给我们领工资。我不认识姓田的。我知道宋玉福受伤了，宋玉福抹墙时在脚手架上摔下来了，脚手架是宋玉福自己搭的，脚手架没搭好。”宋某陈述“我跟着田兴干活，我干小工每天120元，小王（王晓东）找我去干的活，工资当时是在田兴手里，因为太远就找小王帮忙捎回来。宋玉福踩脚手架时自己没站稳摔下来了，一般干活的大工都是自己搭脚手架。”经质证，宋玉福认为证人王某陈述工资由田兴发放但却不认识田兴，相互矛盾，两名证人陈述不属实。田兴对证人证言不予认可，认为证人陈述虚假。4.田兴提交与证人王某、宋某的谈话视频各一份，以证明两证人均受雇于王晓东。在与王某谈话的视频中，有以下内容“（问）这样你现在承认跟着小王干，小王过年来找的你去干的活，是不是大叔王：嗯（问）你还从小田手里接过工资吗？王：在小王那拿的”；在宋某交谈视频中，有交谈内容“（问）接钱在谁手里接的？宋：接工资是在小王手里接的”。经质证，王晓东认为王某、宋某应出庭接受质询，视频中明显存在诱导性发问，王晓东有理由相信证人不是其真实意思表示。宋玉福对视频无异议，但认为与其无关。通过当事人的上述举证、质证，本院认证为，王晓东提交的三份录音，其中未谈及到宋玉福受田兴雇佣的问题，本院对证明效力不予采纳。证人王某陈述不认识田兴，对于跟随谁干活其庭审作证陈述与视频前后又不一致；证人宋某认可其从王晓东处领工资，其陈述跟随田兴干活缺乏其他证据佐证，两名证人证言不能相互印证，不能证明田兴为宋玉福的雇主。在王晓东在与宋志伟的录音中，王晓东陈述年底到村里发工资，应认定宋玉福为王晓东提供劳务，宋玉福受伤后，王晓东也为其垫付了部分医疗费，结合该录音以及王晓东垫付医疗费的事实可以证实宋玉福与王晓东之间形成雇佣关系。王晓东提供的证据不能证明田兴为宋玉福的雇主。两名证人关于宋玉福受伤经过的陈述基本一致，本院予以采信，可以证实宋玉福因未搭牢脚手架导致站立不稳摔伤。通过当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：宋玉福受雇于王晓东在修建房屋工程中从事瓦工，2018年10月13日宋玉福在工作时从脚手架上摔伤，当即被送至文登整骨医院，经诊断为L2腰椎压缩骨折，住院治疗10天，花销医疗费33408.56元，住院期间由妻子郭永香护理。王晓东认可其垫付13000元，余款称通过社保支付。2018年11月28日宋玉福支付复诊门诊费559.04元，2019年1月10日支付医药费（超高腰围）480元。诉讼中，王晓东对宋玉福诉前委托威海鉴正司法鉴定所出具的鉴定意见书持异议，申请重新鉴定，本院依法委托威海鉴通司法鉴定所出具鉴定意见书认为：1.宋玉福的损伤L2椎体压缩骨折经手术治疗构成十级伤残；2.其误工时间为6个月；3.其受伤后卧床期间（70天）需要1人陪护（包括住院期间）。王晓东因此支付鉴定费2080元。另查明，宋玉福支付诉前鉴定费2080元（伤残等级项1300元、误工护理费项780元）。宋玉福为证明其交通费花销，提交100元定额发票8张、金额201元宏利出租车发票1张。同时查明，山东省统计局公布2018年城镇居民家庭人均可支配收入为39549元，2019年城镇居民家庭人均可支配收入42329元、农民人均纯收入17775元。诉讼中，王晓东以董崇妮系工程发包方为由申请追加其为被告参加诉讼。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，宋玉福受雇于王晓东从事瓦工，王晓东作为雇主未尽到在现场负责安全监督管理的职责，没有充分做好安全生产保障工作，对宋玉福的损害结果具有过错。宋玉福在提供劳务时对于周围的工作环境及可能发生的危险应当具有相应的预见能力，并负有安全注意义务以免发生伤害，对于摔伤的结果，应认定其未尽注意义务，自身具有一定的过错，结合其过错程度，酌定其自担30%的责任。宋玉福的合理损失本院核定为：1.医疗费，宋玉福自行支付的1039.04元医疗费有相应医疗费单据佐证，本院予以认定。对于王晓东垫付的13000元，因双方需按责任比例分担损失，故该部分垫付费用应增加到宋玉福的诉讼请求当中，再予以兑除。医疗费数额为14039.04元；2.住院伙食补助费1000元（100元×10天）；3.误工费，根据误工时间和收入状况确定，宋玉福系从事瓦匠，误工费按城镇民标准计算为20875元（42329元365天×180天）；4.护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。宋玉福由妻子郭永香护理，护理费按农民标准计算为3409元（17775元365天×70天）；5.残疾赔偿金，根据宋玉福伤残等级，自定残之日起按13年计算，宋玉福主张按2018年城镇居民标准，不超过合理标准，本院予以准许，数额为51414元（39549元×13年×10%）；6.交通费，根据宋玉福住院天数，本院酌定500元；7.鉴定费780元（合理部分）；8.病历复印费25.5元。以上共计92042.54元。精神损害抚慰金，根据宋玉福伤残等级和双方过错程度，本院酌定1000元。王晓东垫付的13000元，应予以兑除。王晓东主张田兴系雇主，但其提供的证据不能证明，本院对该辩解意见不予采纳。因涉案房屋修建不需要相关的资质，王晓东申请董崇妮作为当事人参加诉讼，本院不予准予。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定，判决如下：一、王晓东赔偿宋玉福医疗费14039.04元、住院伙食补助费1000元、误工费20875元、护理费3409元、残疾赔偿金51414元、交通费500元、鉴定费780元、病历复印费25.5元，共计92042.54元的70%即64429.78元，连同精神损害抚慰金1000元，共计65429.78元，兑除已支付的13000元后余款52429.78元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回宋玉福的其他诉讼请求。（宋玉福指定收款账号：开户人宋玉福，开户行：中国农业银行，银行账号：62×××16）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2302元，由王晓东负担1110元，由宋玉福负担1192元。鉴定费2080元，由王晓东负担1456元，由宋玉福负担624元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  刘永波人民陪审员  赵建超人民陪审员  隋汉浩二〇二〇年六月十日法官助理张金琳书记员于超