新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终1166号   上诉人（原审原告）：徐新荣，男，1958年4月26日出生，汉族，新疆维吾尔自治区第三建筑公司退休职工，住乌鲁木齐市天山区。   委托诉讼代理人：常军,乌鲁木齐市天山区利成法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：新疆汇合物业服务有限公司，住所地乌鲁木齐市人民路1号南门国际城D4-604。   法定代表人：缪红兵，该公司总经理。   委托诉讼代理人：康妍宣，新疆新轩律师事务所律师。   上诉人徐新荣因与被上诉人新疆汇合物业服务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2019）新0102民初289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人(原审原告)徐新荣，被上诉人(原审被告)新疆汇合物业服务有限公司的法定代表人缪红兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   徐新荣上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原审判决第七项；2、改判新疆汇合物业服务有限公司支付徐新荣伤残赔偿金61550元。事实和理由：徐新荣认为，在本案诉讼前，徐新荣先行委托鉴定机构鉴定，鉴定结果构成十级伤残，徐新荣认为该鉴定结果符合徐新荣伤残事实，徐新荣认为一审法院委托鉴定报告结果严重错误，因为徐新荣手术至今，受伤右肘关节活动依然严重受限，不能伸展，左右旋转严重受限，应该构成伤残等级。两个鉴定机构出现了两个鉴定结论。综上所述，为保护徐新荣的合法权益，恳请二审法院公正审查本案，纠正错误判决，支持上诉请求。   新疆汇合物业服务有限公司辩称，徐新荣在一审前胳膊内置物未取出时，就委托了鉴定机构进行了鉴定，后来一审法院委托新疆美愿双语司法鉴定所进行了鉴定，不构成伤残，一审法院认定事实准确，适用法律正确。   徐新荣向一审法院起诉请求：1、请求判令新疆汇合物业服务有限公司赔偿徐新荣人身各项损失82658.68元（医疗费4001.80元、误工费4100元、护理费7630.70元、伙食补助费1320元、营养费500元、伤残赔偿金十级61550元、交通费740元、鉴定费730元。复印费86.18元、精神损失费2000元）；2、新疆汇合物业服务有限公司承担本案诉讼费、送达费。   一审法院认定事实：2004年11月徐新荣退休。2016年12月1日，徐新荣与新疆汇合物业服务有限公司签订劳动用工协议书。2017年2月28日，徐新荣在乌鲁木齐市××区为新疆汇合物业服务有限公司工作时摔伤。2017年3月2日至12日，徐新荣入住新疆医科大学第六附属医院（下称医科大六附院）治疗。经徐新荣起诉，原审法院于2017年8月15日作出（2017）新0102民初5674号民事判决书，判令新疆汇合物业服务有限公司赔偿徐新荣医疗费、复查治疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费共计18065.57元。   2018年1月22日，徐新荣向医科大六附院支付门诊检查医疗费117元。2018年1月23日至2月3日，徐新荣入住医科大六附院治疗11天，期间行“骨折内固定物取出术”，产生医疗费12727.46元，其中徐新荣个人支付3240.80元。出院证载明出院医嘱为“……按时来院复查，如有不适及时门诊随诊……全休壹个月，住院及全休期间需陪护壹人。”2018年4月12日，徐新荣向新疆维吾尔自治区中医医院支付门诊医药费234.23元。   经徐新荣委托，新疆中信司法鉴定中心于2017年6月20日作出［2017］临鉴字第186号司法鉴定意见书，鉴定意见为“徐新荣先生右上肢损伤之伤残程度评定为X级（拾级）伤残。”徐新荣支付鉴定费700元。经新疆汇合物业服务有限公司申请和原审法院委托，新疆美愿双语司法鉴定所于2019年3月12日作出［2019］法临鉴字第20号司法鉴定意见书，鉴定意见为“徐新荣右肘部损伤不构成伤残等级。”新疆汇合物业服务有限公司支付鉴定费960元。徐新荣因本案诉讼为复印病历支出28元。   一审法院认为，徐新荣作为雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，新疆汇合物业服务有限公司作为雇主应当依法承担赔偿责任。徐新荣在之前起诉后，又因涉案人身损害产生了新的损失，新疆汇合物业服务有限公司应当予以赔偿。新疆汇合物业服务有限公司关于履行了一次性赔偿义务不再承担赔偿责任的抗辩意见缺乏事实和法律依据，原审法院不予采信。徐新荣支付的医疗费3357.80元（117元＋3240.80元），有收款凭证和病历资料相互印证，由新疆汇合物业服务有限公司予以赔偿。徐新荣主张的门诊医药费234.23元及其他医疗费，无病历和诊断证明等相关证据佐证与涉案人身损害的关联性，相应诉讼请求依据不足，原审法院不予支持。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。徐新荣按照每天100元的工资收入标准主张误工费合理，误工费应为4100元［100元／天×（11＋30）天］。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。徐新荣参照在岗职工平均工资水平主张护理费7630.70元［67932元÷365×（11＋30）］合理，原审法院予以支持。住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，应为1320元（120元×11）。交通费根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以真实票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据徐新荣实际就医情况，交通费原审法院酌定为150元。徐新荣支出的病历复印费28元，系因本案诉讼产生的合理损失，应由新疆汇合物业服务有限公司承担。徐新荣未就营养费、精神损害抚慰金提交有效证据予以证实，相应诉讼请求，原审法院不予支持。徐新荣自行委托鉴定时，体内内固定未取出，治疗尚未终结，所作出的鉴定意见依据不足，原审法院不予采信。依据原审法院委托新疆美愿双语司法鉴定所作出的［2019］法临鉴字第20号司法鉴定意见书，徐新荣损伤不构成伤残等级。徐新荣主张残疾赔偿金缺乏事实依据，原审法院不予支持。徐新荣支出的鉴定费700元由其自行承担，新疆汇合物业服务有限公司支付的鉴定费960元，由徐新荣承担。一审法院判决：一、新疆汇合物业服务有限公司赔偿徐新荣医疗费3357.80元；二、新疆汇合物业服务有限公司赔偿徐新荣误工费4100元；三、新疆汇合物业服务有限公司赔偿徐新荣护理费7630.70元；四、新疆汇合物业服务有限公司赔偿徐新荣住院伙食补助费1320元；五、新疆汇合物业服务有限公司赔偿徐新荣交通费150元；六、新疆汇合物业服务有限公司赔偿徐新荣复印费28元；七、驳回徐新荣对新疆汇合物业服务有限公司新疆汇合物业服务有限公司的其他诉讼请求。   本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院二审查明的事实及所依据的证据与一审法院一致。   本院认为，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许，徐新荣自行委托鉴定时，体内内固定未取出，治疗尚未终结，所作出的鉴定意见依据不足，新疆汇合物业服务有限公司申请鉴定及一审法院委托新疆美愿双语司法鉴定所重新鉴定的行为并无不妥，新疆美愿双语司法鉴定所作出的［2019］法临鉴字第20号司法鉴定意见书，鉴定意见为徐新荣右肘部损伤不构成伤残等级。一审法院依据［2019］法临鉴字第20号司法鉴定意见书驳回徐新荣伤残赔偿金的诉讼请求并无不当。徐新荣在二审中并未提交证据证明［2019］法临鉴字第20号司法鉴定意见书存在瑕疵，故徐新荣主张新疆汇合物业服务有限公司向其支付伤残赔偿金61550元证据不足，本院不予支持。   综上所述，徐新荣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1338.75元（徐新荣已预交），由徐新荣负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   金 波   审  判  员   李 聃   审  判  员   王 宏   二 〇 二 〇 年 六 月 十 九 日   书  记  员   陆怡伊