河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终6403号上诉人（原审原告）:郑州市敬业混凝土有限公司，住所地郑州市郑东新区东四环与金水东路交叉口北1000米路东。法定代表人：苗振中，总经理。委托诉讼代理人：陈慧玲，河南龙图律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中建三局集团有限公司，住所地武汉市关山路552号。法定代表人：陈文健，董事长。被上诉人（原审被告）：中建三局集团有限公司中原分公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路49号绿地原盛国际1C座11楼。负责人：殷广建。二被上诉人共同委托诉讼代理人：郑森，该公司员工。二被上诉人共同委托诉讼代理人：陆攀飞，该公司员工上诉人郑州市敬业混凝土有限公司（以下简称“敬业公司”）因与被上诉人中建三局集团有限公司（以下简称“中建三局”）、中建三局集团有限公司中原分公司（以下简称“中建三局中原分公司”）招标投标买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初33099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法独任审理本案。上诉人敬业公司的委托诉讼代理人陈慧玲，被上诉人中建三局、中建三局中原分公司的共同委托诉讼代理人郑森、陆攀飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。敬业公司上诉请求，1.撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初33099号民事判决书，改判支持上诉人的一审诉请；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人提供的《招标文件》明确约定，本次招标属于招标人的定向询价、议价行为，不适用国家关于招标投标法律法规的规定，故原审使用法律错误；2.上诉人在本次竞标中，只是投标报价排名第一，并非中标，2019年4月29日，被上诉人最后确定中标单位并通知上诉人没有中标，故上诉人并非中标单位，不存在撤销投标文件行为，更不会存在低价竞标后不与招标人订立合同之说。故被上诉人应当退还保证金并支付利息，请求二审法院依法改判。中建三局辩称，2019年4月4日第二轮报价结束后，经评选确定敬业公司为第一中标候选人，我司在评选结果出来后即告知敬业公司排名及中标的事实，并要求其与我公司进行签订合同的洽商，且在洽商中再次明确告知其中标但敬业公司表示其无法按照自身投标报价执行，要求再次核定价格。该行为直接表明敬业公司对其投标报价的否定，构成撤销投标文件，根据《招标文件》约定，招标人有权没收投标保证金。敬业公司向一审法院起诉请求：1、判令被告退还原告投标保证金20万元及逾期付款损失，暂计至2019年11月13日为5000元（以20万元为基数，自2019年6月14日起按照年利率6%支付至实际付清之日止。）；2、被告承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实，2019年3月6日，中建三局以其下属单位中建三局中原分公司作为总承包在云筑网上发布“河南省建筑设计研究院”项目《招标公告》，内容为：招标内容为商砼招标采购，数量暂定5.3万方，合同暂定3000万元。投标保证金20万元。2019年3月24日，中建三局通过云筑网发布“河南省建筑设计研究院项目商品砼采购”项目《招标文件》，该文件主要约定，本次招标通过云筑网网上开标，投标人须在领取《招标书》的同时向招标方交纳投标保证金200000元，若投标人未中标，该保证金在投标结果公布后一次性无息返还，中标者投标保证金自动转为合同履约保证金；该保证金招标人应对此次所投标的的内容负责，如所投标的内容经招标方评标中标后拒不履行的，招标人将取消其供方资格，并有权没收招标保证金；招标者必须完全响应招标方的要求，包括招标文件中的买卖合同范本的所有条款，若不响应，视为无效投标并没收全部招标保证金；其中《招标报价表》中约定，报价符合市场实际价格行情，对于低价竞标后不签合同、签订合同后不履约，恶意要求调价的单位，扣除保证金后在云筑网记录不良行为。2019年3月28日，敬业公司通过上海浦东发展银行股份有限公司郑州东风支行账户（账号411060200010210069910）向中建三局在交通银行开立的账户（账号76×××06）转账20万元。同日，中建三局中原分公司向原告出具《收款收据》一份。2019年3月29日，敬业公司按照《招标文件》的要求，通过云筑网平台向被告中建三局提交《郑州市敬业混凝土有限公司河南省建筑设计研究院项目商品砼采购招标文件》一份，在该文件中明确了其公司的投标报价。中建三局先后进行了二轮评标，至2019年4月4日，在第二轮的评标完成后，敬业公司综合排名第一。同日，敬业公司出具《投标报价说明》一份，主要内容为：因混凝土生产原料价格市场波动较大，郑州市场混凝土企业遵循的行业规则是在实际合同签约履行过程中，需合同双方结合市场实际情况，对当月实际执行的混凝土供应价格再次核定，双方达成一致后签订调价协议，当月混凝土供应结算价格以调价协议约定为准。2019年4月29日，云筑网线上定标结果显示，中标单位为河南金石混凝土有限公司。同日，原告收到短信一条，内容显示敬业公司未被确定为中标单位。2019年5月7日，原告敬业公司向中建三局及中建三局中原分公司提交保证金退还申请，以其未中标为由，请求中建三局及中建三局中原分公司退还保证金20万元。2019年5月11日，中建三局中原分公司向敬业公司发出工作联系函一份，根据招标文件要求，扣除敬业公司的投标保证金。后双方就保证金事宜协商未果。2019年12月2日，原告诉至该院。另查明，原告敬业混凝土公司在第二轮招标中提交的附件包括《报价单1》、《报价单2》、委托书。一审法院认为，投标人参与投标活动应当遵循诚信原则，按照招标公告的要求参与投标活动，投标人应当对自己的投标报价负责。《中华人民共和国招标投标法实施条例》第三十五条规定，投标截止后投标人撤销投标文件的，招标人可以不退还投标保证金。第五十五条规定，国有资金占控股或者主导地位的依法必须招标的项目，招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。第七十四条规定，中标人无正当理由不与招标人订立合同，在签订合同时向招标人提出附加条件，或者不按照招标文件要求提交履约保证金的，取消其中中标资格，投标保证金不予退还。本案中，原告敬业公司通过中建三局在云筑网发布的招标公告，参与投标，在经过两轮的评选后，敬业公司在所有参与投标的公司中综合排名第一，且被告也已电话通知了原告公司其排名第一的情况，根据法律规定，并参照招投标行业惯例，可以确定原告公司已经中标。对其辩称其只是知晓其公司投标排名第一的事实，并未中标的说法，与庭审查明的事实不符，该院不予采信。本案被告中建三局发布的《招标文件》中明确约定，报价符合市场实际价格行情，对于低价竞标后不签合同、签订合同后不履约，恶意要求调价的单位，扣除保证金。经审理查明，原告公司参与竞标时向被告提交的招标附件中，并未有《投标报价说明》，该报价说明是在招标报价截止后才提交的，且该《报价说明》的内容明显是要求对招标项目中的混凝土价格再次核定，该内容系对其前期招标文件中报价的否定，属于法律规定的在招标结束后变相附加条件的情形，也违背了《招标文件》中关于投标报价的要求，故对原告主张要求退还保证金并支付利息的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国招标投标法》第五条，《中华人民共和国招标投标法实施条例》第三十五条、七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告郑州市敬业混凝土有限公司的诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，结合现有证据，两轮评选后敬业公司在所有参与投标的公司中综合排名第一，可以确定上诉人为中标人。上诉人在在招标报价截止后提交《投标报价说明》对其前期招标文件中报价进行否定，违背了招标文件的要求，故上诉人要求退还保证金于法无据，本院不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4375元，由上诉人郑州市敬业混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  李伟二〇二〇年六月三日书记员  高凯