贵州省毕节市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）黔05执复21号复议申请人（被执行人）：中铁建设集团有限公司，住所地：北京市石景山区石景山路20号，统一社会信用代码：9111000010228709XY。法定代表人：赵伟，该公司董事长。委托代理人：莫小龙，该公司职员。委托代理人：薄惠玲，北京大成律师事务所律师。申请执行人：董振利，男，汉族，1968年3月12日出生，住浙江省乐清市。委托代理人：杨政冉，广西昊卓律师事务所律师。被执行人：广西五鸿建设集团有限公司，住所地：广西宜州市金宜大道88号，统一社会信用代码：91451281619848910K。法定代表人：蔡立宗，该公司董事长。七星关区人民法院在执行董振利与广西五鸿建设集团有限公司（以下简称：五鸿公司）、中铁建设集团有限公司（以下简称：中铁公司）建设工程施工合同纠纷一案中，中铁公司提出异议申请，七星关区人民法院受理后于2020年4月24日作出（2020）黔0502执异43号异议裁定驳回中铁公司的执行异议申请。中铁公司不服，向本院申请复议。本院受理后于2020年6月12日依法组成合议庭进行了听证，复议申请人中铁公司之委托代理人莫小龙、薄惠玲，申请执行人董振利及其委托代理人杨政冉到庭参加听证，五鸿公司未到庭参加听证，本案现已审理终结。中铁公司提出异议称：七星关区人民法院于2019年11月14日作出（2019）黔0502民初7111号民事判决书，判决广西五鸿建设集团有限公司支付董振利工程款4015440.44元，中铁建设集团有限公司在欠付广西五鸿建设集团有限公司工程款4015440.45元的范围内承担清偿责任。上述案件在七星关区法院受理之前，江南区法院向中铁建设集团有限公司送达（2017）桂0105执1249号之七执行裁定书、协助执行通知书，扣划中铁建设集团有限公司2377668.61元，现中铁建设集团有限公司对广西五鸿建设集团有限公司的欠款仅余1637772.03元质保金，该质保金因质保期未届满，尚未达到付款条件。2019年12月10日，江南区法院要求异议人冻结该质保金。一审判决作出后，中铁建设集团有限公司与董振利就判决书履行事宜达成和解协议书，明确中铁建设集团有限公司仅在欠付工程款1637772.03元范围内向董振利承担连带清偿责任，该笔款项由中铁公司于2021年12月10日后一个月内付清。在此之前董振利承诺不以任何理由要求中铁建设集团有限公司承担连带清偿责任，且不得向法院申请强制执行中铁建设集团有限公司财产。认为：1.法院划拨存款超出工程款的范围应予纠正；2.和解协议履行期限尚未届至，法院应裁定中止执行。请求：1.撤销（2020）黔0502执1120号执行裁定书，解除对异议人采取的一切执行措施，退还划拨的存款4189493.44元；2.七星关区法院对接广西壮族自治区南宁市江南区人民法院协商该院退还已扣划的2377668.61元、撤销（2017）桂0105执1249号之十一执行裁定书、协助执行通知书。中铁公司提供下列证据：1.（2019）黔0502民初7111号民事判决书、（2020）黔0502执1120号执行裁定书；2。广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2017）桂0105执1249号之七、之十、之十一、之十二执行裁定书和（2017）桂0105执1249号之七、之十一协助执行通知书、扣划回单；3.与董振利签订的和解协议书和董振利的承诺书。申请执行人董振利答辩称：异议人提出的执行异议没有事实依据和法律依据，异议人所提交的和解协议和承诺书显失公平，不予认可；依法申请的（2020）黔0502执1120号案件具有事实与法律依据。七星关区人民法院经审查查明：七星关区人民法院受理原告董振利诉被告五鸿公司、中铁公司等建设工程施工合同纠纷一案，于2019年11月14日作出（2019）黔0502民初7111号民事判决书，判决被告五鸿公司于本判决发生法律效力之日起支付原告董振利工程款4015440.44元；被告中铁公司在欠付被告五鸿公司工程款4015440.45元的范围内承担清偿责任。该判决书生效进入执行程序后，2020年4月10日作出（2020）黔0502执1120号执行裁定书，裁定划拨被执行人中铁公司存款4189493.44元。另查明，异议人提供的与董振利签订的和解协议书和董振利的承诺书均无签订及承诺日期。七星关区人民法院认为：异议人提交的与董振利签订的和解协议书，是当事人私下达成的和解协议，未得到董振利的认可，不构成执行和解，因而不能适用《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》的有关规定裁定中止案件的执行。另案中异议人因履行协助义务被广西壮族自治区南宁市江南区人民法院执行，如异议人认为该法院执行侵害其合法权益，可向该院及相关部门请求处理，与七星关区人民法院的执行案件无关联性。七星关区人民法院依据已发生法律效力的（2019）黔0502民初7111号民事判决书，作出（2020）黔0502执1120号执行裁定书，裁定划拨被执行人中铁公司存款完全符合法律规定，根本不存在超标的划拨的问题。异议人请求“1.撤销（2020）黔0502执1120号执行裁定书，解除对异议人采取的一切执行措施，退还划拨的存款4189493.44元；2.七星关区法院对接广西壮族自治区南宁市江南区人民法院协商该院退还已扣划的2377668.61元、撤销（2017）桂0105执1249号之十一执行裁定书、协助执行通知书”的理由不能成立，依法不予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定：“驳回被执行人中铁建设集团有限公司提出的执行异议申请”。复议申请人中铁公司不服，向本院申请复议。事实及理由：在七星关区法院受理董振利与广西五鸿建设集团有限公司、中铁建设集团有限公司、南光（毕节）置业有限公司建设工程施工合同纠纷作出（2019）黔0502民初7111号民事判决书之前，江南区法院就已经向中铁建设集团有限公司送达了（2017）桂0105执1249号之七执行裁定书、协助执行通知书，要求中铁公司以500万元为限，扣留、提取五鸿公司在中铁公司处的工程款、质保金等财产收入至江南区法院账户，现共计扣划中铁公司2377668.61元，中铁公司对五鸿公司的欠款仅余1637772.03元质保金。因质保期未届满，尚未达到付款条件，2019年12月10日，江南区法院以（2017）桂0105执1249号之十一执行裁定书、协助执行通知书要求中铁公司协助冻结了该未到期的质保金，冻结期限为三年。中铁公司与董振利就判决书履行事宜达成和解协议书，明确中铁公司仅在欠付工程款1637772.03元范围内向董振利承担连带清偿责任，该笔款项由中铁公司于2021年12月10日后一个月内付清。在此之前董振利承诺不以任何理由要求中铁建设集团有限公司承担连带清偿责任，且不得向法院申请强制执行中铁建设集团有限公司财产。因此，根据《最高人民法院关于适用的解释》第486条、《中华人民共和国民事诉讼法》第103条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第28条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第125条的规定，七星关区法院的执行案件与江南区法院的执行案件均是针对中铁公司对五鸿公司的同一笔工程款，鉴于江南区法院执行在前，七星关区法院执行在后，特请求撤销（2020）黔0502执1120号执行裁定书，退还划拨的存款4189493.44元，并中止对未到履行期的1637772.03元质保金的执行。董振利辩称，董振利是贵州南光新城工程的实际施工人，董振利是实体义务的履行者，是权力的最终享有者。复议申请人提交的和解协议书和承诺书均不是答辩人的真实意愿，且该和解协议和承诺书未盖章，答辩人依据生效民事判决申请执行并无不当，复议申请人的主张没有事实和法律依据。复议申请人中铁公司未向本院提交证据。申请执行人董振利向本院提交的证据如下：广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2017）桂0105执1249号执行裁定书，用以证明中铁公司认为江南法院扣款有可能是错误的，所以才会提出异议申请。中铁公司的执行异议申请书，用以证明中铁公司在江南区法院提出异议申请，后又在七星关区人民法院提出异议申请。经质证，中铁公司认为这组证据达不到证明目的，中铁公司提出的异议申请已经被驳回，现在在申请复议过程中。本院经审查查明，在董振利申请执行五鸿公司、中铁公司建设工程施工合同纠纷一案中，七星关区人民法院于2019年11月14日作出（2019）黔0502民初7111号民事判决书，判决：一、广西五鸿建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付董振利南光新城人工挖孔桩工程款4015440.44元；二、中铁建设集团有限公司在欠付广西五鸿建设集团有限公司南光新城人工挖孔桩工程款4015440.45元的范围内对本案债务承担清偿责任（原文是否有连带）；三、驳回董振利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38924元，保全申请费5000元，共计43924元，由被告广西五鸿建设集团有限公司、中铁建设集团有限公司负担。因五鸿公司、中铁公司未在法定期限内履行义务，董振利向七星关区人民法院申请强制执行，七星关区人民法院于2020年4月10日作出（2020）黔0502执1120号执行裁定书，裁定划拨被执行人中铁公司存款4189493.44元。另查明，广西壮族自治区南宁市江南区人民法院于2019年5月27日作出（2017）桂0105执1249号之七执行裁定书载明：“被执行人广西五鸿建设集团有限公司邕城分公司、广西五鸿建设集团有限公司在中铁建设集团有限公司、中铁建设集团有限公司西南分公司的有工程款、质保金等款项未结算，为该被执行人的可供执行财产”。再查明，中铁公司（甲方）与董振利（乙方）自行签订《和解协议书》，其中约定“（一）经甲乙双方共同确认，截至本协议签订之日止，甲方尚欠五鸿公司工程款1637772.03元，即甲方仅在欠付工程款1637772.03元的范围内向乙方承担连带清偿责任。乙方自愿放弃判决确认的需甲方承担的案件受理费、保全申请费共计43924元，同时乙方亦不得主张甲方支付迟延履行期间的债务利息；（二）甲乙双方共同确认，乙方同意甲方欠付的上述全部款项需在2021年12月10日后一个月内付清，董振利即在2021年12月10日前乙方承诺不以任何理由要求甲方承担连带清偿责任，且不得向法院申请强制执行甲方财产、不得申请法院对甲方采取任何强制性措施；（三）如在2021年12月10日前，五鸿公司向乙方履行了还款义务或甲方财产被五鸿公司债权人强制执行的，则甲方本协议第（一）条项下所确定的前付款项相应抵销；（四）如乙方违反上述任意一条约定的，则甲方有权自乙方违约之日起三日内要求乙方一次性支付违约金20万元；（五）本协议壹式贰份，均具有同等的法律效力，判决与本协议不一致的，以本协议为准。本协议经甲乙双方签字盖章后生效；（六）因履行本协议发生争议的，由甲乙双方自行协商，协商不成的，任何一方均有权向甲方所在地人民法院提起诉讼”。本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第86条“在执行中，双方当事人可以自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。和解协议一般应当采取书面形式。执行人员应将和解协议副本附卷。无书面协议的，执行人员应将和解协议的内容记入笔录，并由双方当事人签名或盖章”的规定可知，产生执行和解法律效力的必经程序就是要将该份和解协议经人民法院的确认并记入笔录，本案的《和解协议书》系申请执行前签订，仅是双方当事人在协商的基础上达成的对生效法律文书确定的权利义务关系进行的再处分，是当事人意思自治的结果，属私法行为，并不必然产生执行和解的法律效力。涉案的《和解协议书》由于没有履行必要的法律手续，不能对抗生效的判决，董振利可向法院申请强制执行生效判决，故复议申请人主张其与董振利就判决书履行事宜达成和解协议书，明确董振利不得向法院申请强制执行中铁建设集团有限公司财产的理由不能成立，本院不予支持。另，复议申请人主张在南宁古宸商贸有限公司申请执行广西五鸿建设集团有限公司邕城分公司、广西五鸿建设集团有限公司买卖合同纠纷一案中，广西壮族自治区南宁市江南区人民法院向中铁公司发出协助执行通知书扣留、冻结相关款项的行为不属于本院复议案件的审理范围，本院不予审查。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款的规定，裁定如下：驳回中铁建设集团有限公司的复议请求，维持毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502执异43号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 宗慧娟审 判 员 刘崇高审 判 员 陈 恒二〇二〇年六月十六日法官助理 赵 丹书 记 员 杨 维