湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终202号上诉人(原审原告)：罗志勇，男，1965年10月10日出生，汉族，黄冈市人，住黄冈市黄州区。委托诉讼代理人：罗志宏，湖北德铭律师事务所律师，代理权限为特别授权，执业证号：14211199610468680。委托诉讼代理人：干文锋，湖北德铭律师事务所律师，代理权限为一般代理，执业证号：14211201210687609。被上诉人(原审被告)：占小明，男，1970年10月11日出生，汉族，黄冈市人，住黄冈市黄州区。原审第三人：郭志军，男，1958年12月8日出生，汉族，黄冈市人，现住黄冈市黄州区。原审第三人：童梅，女，1960年7月25日出生，汉族，黄冈市人，住黄冈市黄州区。上诉人罗志勇因与被上诉人占小明，原审第三人郭志军、童梅合同纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2019）鄂1102民初2047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。罗志勇上诉请求：撤销原判，改判被上诉人向上诉人偿还借款本金30万元，并偿付截至2019年6月27日期间利息2744000元（以后利息以30万元本金为基数，按月利率2%计算至本金还清为止），被上诉人承担本案诉讼用。事实和理由：一、一审认定事实不清。1、2017年10月29日，占小明向罗志勇出具以物抵债承诺书依法应认定为债务加入，债务加入后，占小明与原债务人即一审第三人郭志军、童梅同处于债务人地位，占小明负有偿还30万元本息义务。2、依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第二款“主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”和《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，占小明嗣后在借条上以担保人名义签名构成连带保证。综上，债务加入与连带保证责任在责任承担担结果上是一致的，即都应当承担连带责任，所以无论占小明系债务加入还是连带保证，均应对30万元本息承担偿还责任。二、原审驳回诉讼请求适用法律错误。占小明、郭志军、童梅在法定期限内均未提交书面答辩状。罗志勇向一审法院起讼请求：1、依法判令占小明向罗志勇履行连带保证义务，偿还借款本金叁拾万元，并偿付截至2019年6月27日的利息274400元（之后的利息以30万元为本金，按照月利率2％计算至借款还清之日）；2、由占小明负担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2014年4月1日，占小明向罗志勇借现金30万元，转借给第三人郭志军，约定月息2％，由第三人郭志军向罗志勇出具借条，2017年9月27日第三人郭志军向罗志勇出具了欠付利息148400元的欠条一份。2017年10月26日，罗志勇就该借款向黄州区人民法院起诉本案第三人郭志军与童梅（童梅与郭志军系夫妻系）。黄州区人民法院出具（2017）鄂1102民初2244号民事调解书，由郭志军与童梅共同偿还罗志勇借款本金80万元及截止2017年9月27日的利息521900元，并承担后期利息在2017年12月15日前一次性付清。经执行立案，轮候查封了童梅名下位黄州区××××号号的房产（不动产登记号043211）。2019年6月14日，黄州区人民法院作出（2019）鄂1102执326号之一执行裁定书，裁定终结本次执行程序。2017年10月29日，占小明向罗志勇出具承诺书，承诺“本人占小明于2014．4．7向罗志勇借款人民币叁拾万元整￥300000．00，转借给郭志军。现今双方协商占小明同意将占受安名下的房屋作价贰拾伍万元抵押给罗志勇，暂定过户时间为2019．4．30前办理该产权证以质押给罗志勇产权证号黄州003084产权地址：黄州区濠沟路28号身份证号8占小明2017．10．29见证人：郭志军占高丽”。另查明，经黄州区人民法院审理的（2017）鄂1102民初2244号民事案件中，第三人郭志军出具的的借条为“借条今借到罗志勇人民币叁拾万元整（300000．00）月息2％。借款人：郭志军2014年4月1日”。本案中讼争的借条为“借条今借到罗志勇人民币叁拾万元整（300000．00）月息2％。借款人：郭志军2014年4月1日担保人占小明”。庭审中罗志勇陈述担保人是其起诉后让占小明在上面加了一个名子。一审法院认为，罗志勇起诉占小明民间借贷纠纷一案，是因本案第三人与罗志勇间的借贷纠纷引起。经已生效的（2017）鄂1102民初2244号民事案件调解结案并进入执行程序。轮候查封了第三人童梅名下位黄州区××××号号的房产（不动产登记号043211）。并作出（2019）鄂1102执326号之一执行裁定书，裁定终结本次执行程序。本案中的主要证据借条，与（2017）鄂1102民初2244号民事案件中的借条不一致，现罗志勇提起民事诉讼，不符合法律规定。故罗志勇的诉请不予支持。遂判决：驳回罗志勇的诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，原审查明的事实属实。另查明：本案罗志勇起诉的主要证据借条虽然与（2017）鄂1102民初2244号民事案件中的借条不一致，但只是在原借条上加上“担保人：占小明”字样，占小明亦认可系其亲笔签名。本院认为，罗志勇与郭志军、童梅之间的民间借贷纠纷黄州区人民法院已作出（2017）鄂1102民初2244号民事案件调解并进入执行程序，后黄州区人民法院作出（2019）鄂1102执326号之一执行裁定书，裁定终结本次执行程序。而本案纠纷系因罗志勇与郭志军、童梅之间民间借贷纠纷引起，本案中的主要证据借条虽然与（2017）鄂1102民初2244号民事案件中的借条不一致，但只是原借条上加上“担保人：占小明”字样，占小明亦认可系其亲笔签名，且各方当事人均对借条的真实性无异议，故本案中的借条具有真实性，原审以本案主要证据借条与（2017）鄂1102民初2244号民事案件中的借条不一致为由驳回罗志勇的诉讼请求有误，本院依法予以纠正。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第二款“主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”和《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，占小明在本案的借条上以保证人的身份签字，同时该借条上又未约定保证方式，则保证合同成立，占小明作为连带责任保证人。至于占小明又向罗志勇出具以物抵债承诺书系其为履行担保义务的方式，并不因此认定占小明系债的加入。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”以及第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”的规定，本案中债权人罗志勇可以要求保证人占小明在其保证范围内承担保证责任，又因双方对保证担保的范围没有约定，则保证人占小明应当对全部债务承担责任。本案郭志军向罗志勇借款本金30万元，双方约定月息2%，至今郭志军、占小明未予偿还，故罗志勇主张占小明向罗志勇履行连带保证义务，偿还借款本金叁拾万元，并偿付截至2019年6月27日的利息274400元（之后的利息以30万元为本金，按照月利率2％计算至借款还清之日）的诉讼请求本院予以支持。综上所述，罗志勇的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条，最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2019）鄂1102民初2047号民事判决；二、占小明于本判决发生法律效力之日起十日内向罗志勇履行连带保证义务，偿还借款本金30万元，并偿付截至2019年6月27日的利息274400元（之后的利息以30万元为本金，按照月利率2％计算至借款还清之日）。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9544元，由占小明负担。二审案件受理费9544元，由占小明负担。本判决为终审判决。审判长  张焱奇审判员  林 俊审判员  涂建锋二〇二〇年六月四日书记员  宋荣梅