江苏省徐州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）苏03民特11号申请人：小洋电源股份有限公司。住所地徐州市邳州高新技术产业开发区(炮车大道东春兴路南)。法定代表人赵延安，该公司董事长。委托代理人鲍犇犇，江苏徐淮律师事务所律师。被申请人：徐夫成，男，汉族，1973年12月20日出生，住江苏省邳州市。申请人小洋电源股份有限公司与被申请人徐夫成申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，不服邳州市劳动人事争议仲裁委员会作出的邳劳人仲案字(2020)第6号仲裁裁决书，向本院提起撤销申请。本院受理后依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。徐夫成向邳州市仲裁委提起仲裁申请：1、小洋电源股份有限公司支付工资886元(欠发时间2018年6月份少发的886元工资)；2、小洋电源股份有限公司支付3个月的赔偿金22254元。小洋电源股份有限公司在邳州市仲裁委辩称：小洋电源股份有限公司从未作出与徐夫成解除劳动合同的意思表示。2019年10月20日小洋电源股份有限公司接到代理商关于徐夫成向其索贿、吃请、收受礼品等违规行为的举报，2019年11月1日，小洋电源股份有限公司与徐夫成做了诫勉谈话，要求其认真工作，端正行为，如再次接到他人违规行为的举报，查证属实后必将严肃处理。其后，徐夫成在未履行任何手续的情况下擅自脱离工作岗位，并多次打电话要求小洋电源股份有限公司向其给付补偿，小洋电源股份有限公司要求其尽快返回工作岗位，徐夫成对此置之不理。至收到仲裁通知之日，小洋电源股份有限公司从未作出过与申请人解除劳动合同的决定。2、徐夫成的请求不应得到支持。其自行脱离岗位，并以仲裁的方式主动与小洋电源股份有限公司解除劳动合同关系，属于劳动者解除劳动合同的情形，小洋电源股份有限公司不应承担因其自行解除劳动合同产生的任何不利后果。关于欠付工资，2018年6月，徐夫成于当月11日入职，16日至19日放假休息，实际在岗天数为15天，小洋电源股份有限公司发放的工资符合相关标准，不存在欠薪的情形。3、徐夫成在小洋电源股份有限公司从事销售人员期间，可能存在将其接到的订单交给代理商，再从代理商处发货的情形，由此给小洋电源股份有限公司造成的损失，小洋电源股份有限公司保留查明相应事实后向其索赔的权利。邳州市仲裁委查明：徐夫成于2018年6月12日进入小洋电源股份有限公司工作，岗位为销售。2018年7月1日，双方签订了书面劳动合同，期限自2018年7月1日至2023年6月30日，试用期为3个月，约定徐夫成的工资按岗位实行计件式小时制，即完成个人任务量即可结束当天的工作。2018年6月，徐夫成12日入职，当月打卡工资为3060元，小洋电源股份有限公司提交的工资单显示当月徐夫成的工资亦为3060元。2019年11月4日，双方产生争议，徐夫成离开不再为其工作。2019年12月23日，徐夫成诉至本委，要求小洋电源股份有限公司支付赔偿金及少发工资。仲裁庭审中，小洋电源股份有限公司主张徐夫成离职前十二个月月平均工资为：7383元，徐夫成予以认可。邳州市仲裁委认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。没有证据或者提供证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。从审查的事实看，双方在劳动合同中并未约定具体工资数额，徐夫成认可2018年6月工资卡上领到的工资与小洋电源股份有限公司提供的工资表上该月实发工资数额一致，徐夫成在小洋电源股份有限公司工作期间双方均未对该月工资发生过任何争议，表明双方对该月工资数额均无异议，且该数额并未低于最低工资标准。徐夫成认为小洋电源股份有限公司克扣工资的理由不能成立。劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张是劳动者自动离职，由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果。现小洋电源股份有限公司提供的证据不足以证明申请人系自动离职，同时徐夫成也未提供证据证明小洋电源股份有限公司的辞退行为，故认定双方劳动关系系小洋电源股份有限公司提出解除而协商一致解除，小洋电源股份有限公司应支付徐夫成经济补偿金，结合徐夫成的工资和工作年限，认定为11074.5元。(7383元×1.5个月=11074.5元)综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，裁决：（一）小洋电源股份有限公司支付徐夫成经济补偿11074.5元，于裁决书生效之日起三十日内付清。（二）对于徐夫成的其他仲裁请求不予支持。小洋电源股份有限公司不服上述仲裁裁决，向本院提出申请：请求撤销邳州市劳动人事争议仲裁委员会作出的邳劳人仲案字(2020)第6号仲裁裁决书。事实与理由：1、仲裁裁决举证责任分配不公，裁决由小洋电源股份有限公司承担徐夫成举证不能的法律责任，有违司法公平、公正。徐夫成关于其被辞退仅为口头陈述，并未提供任何证据证明小洋电源股份有限公司作出了辞退的决定；庭审中，小洋电源股份有限公司据实陈述徐夫成主动离岗，在收到相应本案仲裁材料前小洋电源股份有限公司曾以电话通知的方式要求过其返岗，但从未作出辞退徐夫成的意思表示，双方劳动合同解除的原因系徐夫成主动离职，故小洋电源股份有限公司无须承担徐夫成主动解除劳动合同的举证责任和相应的后果；双方劳动关系存续至小洋电源股份有限公司收到相应的仲裁材料时，即徐夫成通过申请仲裁的方式向公司宣布解除劳动合同，解除的意思表示系徐夫成单方面作出，故小洋电源股份有限公司不应承担任何不利后果。徐夫成提起本案仲裁阶段的申请，其应当对相应的主张承担举证责任，如举证不能，则应当承担不利后果。本案不属于应当由小洋电源股份有限公司举证的情形，原仲裁认定应“由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果”，违反举证规则，且显失公平。2、仲裁裁决违反法定程序，依法应予以撤销。根据《江苏省劳动人事争议疑难问题研讨会纪要》第九条之规定，仲裁庭审查不应支付赔偿金而符合支付经济补偿金的情形，“仲裁机构应当向劳动者释明，告知劳动者可以变更仲裁请求为支付经济补偿”，如劳动者坚持不变更，仲裁机构才“可以直接裁决支付经济补偿”。本案中徐夫成提起本案劳动人事争议仲裁请求为给付其3个月的赔偿金，庭审中，仲裁庭未就变更问题向徐夫成释明，徐夫成也未作出是否变更仲裁请求的意思表示。在此情况下，仲裁庭直接代为调整仲裁请求属程序违法，且违反“不告不理”的基本原则。3、裁决小洋电源股份有限公司给付经济补偿金没有事实和法律依据。用人单位给付劳动者经济补偿金的法律依据为《劳动合同法》第四十六条的规定，本案不符合上述法律规定的要件。3.如劳动者对用人单位的管理行为不满，自行脱离岗位，后又以用人单位违法辞退为由，要求补偿或者赔偿，该请求如被支持则会造成用人单位管理上的困难，加重用人单位的责任。徐夫成答辩认为：1.小洋电源股份有限公司在2019年11月1日口头辞退我，并拒绝出具任何书面证明，剥夺我的工作权利，2019年11月2日将我从销售工作群中踢出，我于11月4日去上班遭到阻止并报警，有出警人员的通话录音，小洋电源股份有限公司于报警当天注销了我的工作电话，上述事实足以证明小洋电源股份有限公司违法解除的事实。2.仲裁时，我的请求是赔偿我三个月的工资，劳动仲裁只补偿我一个半月工资，当时我给仲裁的人说我不服要诉讼，仲裁人员告诉我就这一万多块钱不要浪费社会资源。因此，我听从仲裁人员的忠告没有诉讼。本院认为，本案是申请撤销劳动争议仲裁裁决的案件。关于人民法院撤销劳动争议仲裁裁决，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条进行了规定，即用人单位有证据证明仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：(一)适用法律、法规确有错误的;(二)劳动争议仲裁委员会无管辖权的;(三)违反法定程序的;(四)裁决所根据的证据是伪造的;(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。本案中，小洋电源股份有限公司和徐夫成存在劳动关系，徐夫成可以就劳动争议向邳州市仲裁委申请裁决。邳州市仲裁委受理本案，依法组成仲裁庭进行了审理。小洋电源股份有限公司认为，从未作出辞退徐夫成的意思表示，系徐夫成主动离职，故小洋电源股份有限公司无须承担徐夫成主动解除劳动合同的举证责任和相应的后果；徐夫成主张系小洋电源股份有限公司口头与其解除劳动合同，故公司应当承担违法解除劳动合同赔偿责任。邳州市仲裁委认为，本案双方当事人提供的证据均无法证明自己的主张，故依照双方协商一致解除劳动合同，认定小洋电源股份有限公司应向徐夫成支付经济补偿金符合法律规定。综上，小洋电源股份有限公司申请撤销邳州市劳动人事争议仲裁委员会作出的邳劳人仲案字(2020)第6号仲裁裁决书的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条、第四十九条之规定，裁定如下：驳回申请人小洋电源股份有限公司的申请。申请费400元，由申请人小洋电源股份有限公司负担。审 判 长 陈玉浩审 判 员 李 琳审 判 员 吴晓志二〇二〇年六月十九日法官助理 沙朝丑书 记 员 汤璐菲