河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终826号上诉人（原审被告）：富德财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广州市越秀区寺右新马路111-115号五羊新城广场3楼301-1、301-2、301-3、301-4、301-5。负责人：刘延哲，该公司副总经理。委托诉讼代理人：史金波，男，1979年3月2日出生，汉族，住广州市天河区，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：张关有，男，1946年8月25日出生，汉族，住长葛市。委托诉讼代理人：赵帅，河南七星灿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：于兵洋，男，1996年6月28日出生，汉族，住长葛市。委托诉讼代理人：杨红培，河南德典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杭州大搜汽车服务有限公司许昌分公司，住所地：许昌市魏文路东侧连城大道北侧时代温泉公寓16层1605号。负责人：王晓琳，该公司经理。委托诉讼代理人：杨志鹏，男，1981年11月20日出生，汉族，住杭州市萧山区，系该公司员工。上诉人富德财产保险股份有限公司广东分公司因与被上诉人张关有、于兵洋、原审被告杭州大搜汽车服务有限公司许昌分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服长葛市人民法院（2019）豫1082民初7167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人富德财产保险股份有限公司广东分公司的委托诉讼代理人史金波、被上诉人张关有的委托诉讼代理人赵帅、被上诉人于兵洋的委托诉讼代理人杨红培、原审被告杭州大搜汽车服务有限公司许昌分公司的委托诉讼代理人杨志鹏到庭参加诉讼。二审中，富德财产保险股份有限公司广东分公司对第一项上诉理由即“一审认定医疗费错误”撤回上诉，本院经审查认为，上诉人的该申请不违反法律规定，本院予以准许。本案现已审理终结。富德财产保险股份有限公司广东分公司上诉请求：一、撤销(2019)豫1082民初7167号民事判决书，改判上诉人商业三者险不承担赔偿责任或发回重审，不服金额为138344.44元；二、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，判决上诉人商业险赔付错误。《保险法》第十七条规定,订立保险合同,采用保险人提供的格式条款的,保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并就该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高院关于适用若干问题的解释(二)》第十一条规定:“保险合同订立时,保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上,对保险合同中免除保险人责任的条款,以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的,人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的,人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”上诉人一审提交了(1)商业保险保险单、(2)投保人浙江大搜车融资租赁有限公司的“确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》,保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”投保人声明原件、(3)《机动车综合商业保险免责事项说明书》、《机动车综合商业保险条款》。证明上诉人已就免责条款明确告知投保人,根据上述法律规定,上诉人商业险无需承担赔偿责任。综上，请求二审依法改判。张关有辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。1、一审判决计算医疗费金额准确无误。2、上诉人在一审中提交的保险合同投保人并非车辆登记所有人，也非车辆的实际所有人于兵洋，上诉人并未提供证据证明其对免责条款进行了说明义务，因此应当承担赔付责任。于兵洋辩称：1、上诉人未提供证据证明其履行过告知义务。2、上诉人提交的投保声明等与本案无关联性。3、一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。杭州大搜汽车服务有限公司许昌分公司述称：其公司不承担赔偿责任，原告的损失应当由保险公司在保险责任范围内承担，不足部分由车辆实际使用人承担。理由如下：（一）、其公司向富德财产保险股份有限公司广东分公司为案涉车辆投有机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，事故发生时，案涉车辆正处于保险期内。根据《保险法》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件的司法解释》规定，本案应当先由保险公司在保险限额内予以赔付。（二）、事故发生时，其公司不是案涉车辆的实际使用人。案外人浙江大搜车融资租赁有限公司于2019年01月11日与于兵洋在天猫平台通过线上签约的方式签署了《【弹个车】天猫开新车服务协议（到期购车版本）》，协议约定：于兵洋通过融资租赁的方式向浙江大搜车融资租赁有限公司承租案涉车辆，后经于兵洋确认后，浙江大搜车融资租赁有限公司将涉案车辆交付给具有合法驾驶资格的于兵洋使用，并将该车辆登记在其公司名下。车辆交付后，该车辆已脱离其公司的实际控制。根据《侵权责任法》第49条规定：“因租赁、借用等情形，机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”根据《合同法》第246条规定“承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身或者财产损害的，出租人不承担责任。”以及《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）、不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）、仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。据此，其公司及浙江大搜车融资租赁有限公司并非本案中涉案车辆的实际使用人，依法不应当承担赔偿责任。张关有向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告张关有医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定检查费、精神损害抚慰金共计204067.22元。一审法院认定事实：2019年04月05日19时30分许，在长葛市南××路××路段处，被告于兵洋饮酒后驾驶登记在被告杭州大搜汽车服务有限公司许昌分公司名下的豫Ｋ×××××号小型轿车由北向南超车行驶时与原告张关有驾驶正三轮轻便摩托车由南向北行驶时发生碰撞，造成原告张关有受伤、两车不同程度损坏的交通事故。长葛市公安局交通管理大队道路交通事故认定书第411082120190000023号认定被告于兵洋违反《中华人民共和国道路安全法》应负事故全部责任，原告张关有不负事故责任。原告张关有受伤后在住院治疗31天；花费医疗费124553.74元，被告于兵洋垫付13424.73元；应医嘱购买支具花费135元。2019年10月30日，原告张关有的伤情被许昌诚运法医临床司法鉴定所鉴定为颌面部外伤后右眼睑轻度畸形合并右眼中度视力损害九级伤残；左侧髌骨骨折、左侧胫骨上段外缘骨折、左膝韧带损伤致左膝关节功能部分丧失十级伤残；评估原告张关有左膝内固定取出约需7000元左右；面部瘢痕修复约需13600元左右；眼睑畸形整复术以实际发生额为准；出院后护理期限、营养期限均需55日，原告张关有用去鉴定检查费2740元。原告张关有三轮摩托车损失为1970元，用去评估费400元。另查明：豫Ｋ×××××号小型轿车系被告于兵洋分期付款从被告杭州大搜汽车服务有限公司许昌分公司处购买，该车在被告富德保险广东公司投保交强险和300000元第三者责任险且为不计免赔。事故发生在保险期间内。一审法院认为：公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。长葛市公安局交通管理大队道路交通事故认定书第411082120190000023号认定被告于兵洋负事故全部责任，原告张关有不负事故责任，故原告张关有的合法损失，被告于兵洋应承担赔偿责任。因被告于兵洋为其车辆在被告富德保险广东公司投保交强险和300000元第三者责任险且为不计免赔，故被告富德保险广东公司应在保险限额内承担赔偿责任。其公司辩称被告于兵洋系酒后驾驶车辆，公司在商业三责险内不承担赔偿责任，因公司未举证证明其已履行告知义务，该院不予采信。原告张关有损失核定如下：医疗费124553.74元、内固定取出费7000元、瘢痕修复费13600元、支具费135元（关于医疗费，被告保险公司对长葛光明医院票据、支具票据、划价通知均不予认可，经审查，原告在事故中眼睑受伤，左腿部受伤，针对该部分的治疗应予以认可，但划价通知，因原告不能证明实际支付了该费用，故不予认可）、护理费9312.03元（39522元／年÷365天×86天）、住院伙食补助费1550元（50元／天×31天）、营养费1720元（20元／天×86天）、交通费620元（20元／天×31天）、残疾赔偿金20331.18元（13830.74元／年×7年×21％）、精神损害抚慰金12000元、人伤及车损鉴定费、检查费3140元、车辆损失1970元共计195931.95元。被告富德保险广东公司在保险限额内承担。但依据保险合同保险公司不予承担的诉讼费，由被告于兵洋承担。原告诉讼请求过高部分，不予支持。原告张关有主张被告杭州大搜汽车服务有限公司许昌分公司承担赔偿责任的请求，不符合相关司法解释的规定，不予支持。被告于兵洋已垫付费用，扣除其应承担费用后，原告张关有予以返还。依法判决：一、被告富德财产保险股份有限公司广东分公司于判决生效后十日内赔偿原告张关有医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、车辆损失、鉴定检查费共计195931.95元（原告张关有应同时返还被告于兵洋垫付费用13424.73元）是；二、驳回原告张关有其他诉讼请求。案件受理费4361元，减半收取2181元，被告于兵洋承担。本院二审期间，杭州大搜汽车服务有限公司许昌分公司提交提车单和天猫协议各一份，证明其公司和于兵洋之间系租赁关系。富德财产保险股份有限公司广东分公司质证称，没有异议。张关有质证称，对真实性无异议，该证据与被上诉人没有关系。于兵洋质证称,对提车单没有异议，对天猫协议的真实性无异议，但签定协议时，融资租赁公司并未让于兵洋看过协议内容，也未对内容进行讲解说明，只告知于兵洋是实际车主，车辆只需在公司名下挂名一年，第二年即可办理过户手续，该协议实际是各方对车辆分期买卖的合意。本院经审查认为，各当事人对该证据的真实性无异议，与本案事实具有关联性，本院予以采信。二审另查明，2019年1月11日于兵洋与案外人浙江大搜车融资租赁有限公司签订【弹个车】天猫开新车服务协议，于兵洋通过融资租赁方式承租豫Ｋ×××××号车，后浙江大搜车融资租赁有限公司将涉案车辆交付给于兵洋使用，租赁期间该车登记在被上诉人杭州大搜汽车服务有限公司许昌分公司名下。其他事实与一审查明一致。本院认为，根据各方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：上诉人是否承担商业险的赔偿责任。富德财产保险股份有限公司广东分公司诉求的保险条款中饮酒驾驶不予赔偿系格式免责条款，该公司虽将法律的禁止性规定作为免责事由，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”之规定，并不能免除保险公司应尽的提示义务；上诉人二审陈述本案是批量业务投保，该公司一审虽提交有投保人声明，但投保人声明本身是格式条款，该声明中未载明批量投保的车辆或投保单,且仅加盖了投保单位印章，没有相关经办人签字，保险单也未附着免责条款，不足以证明上诉人针对免责条款对投保人履行了提示义务,依照法律规定该免责条款不产生效力,上诉人主张免责缺乏依据,本院不予支持。综上所述，富德财产保险股份有限公司广东分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3066元，由上诉人富德财产保险股份有限公司广东分公司负担。本判决为终审判决。审判长 孟晓克审判员孙根义审判员李艳伟二〇二〇年六月十六日法官助理丁盈盈书记员吴涛执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口