湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂08民终499号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司翼城县支公司，住所地临汾市翼城县翔翼大街358号，统一社会信用代码911410225565759345。法定代表人：张林，系该公司经理。委托诉讼代理人：汪红波，荆门市东宝区象山法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：荆亚军，男，1985年5月1日出生，汉族，住山西省临汾市尧都区，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：谭郝冬，男，1996年12月3日出生，汉族，住湖北省荆门市掇刀区，委托诉讼代理人：刘城，荆门市东宝区景东法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：卫锋，男，1975年7月4日出生，汉族，住山西省翼城县，被上诉人（原审被告）：翼城县宏瑞物流有限公司，住所地山西省临汾市翼城县南环路北段大型货场南，统一社会信用代码91141022317133469T。法定代表人：李志刚，系该公司总经理。原审被告：谭一，男，1995年5月31日出生，汉族，住湖北省荆门市掇刀区，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司翼城县支公司（以下简称人寿财保翼城县支公司）因与被上诉人谭郝冬、卫锋、翼城县宏瑞物流有限公司（以下简称翼城县宏瑞公司），原审被告谭一机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省荆门市掇刀区人民法院（2019）鄂0804民初127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人寿财保翼城县支公司的委托诉讼代理人汪红波，被上诉人谭郝冬及委托诉讼代理人刘城，原审被告谭一到庭参加诉讼。被上诉人卫锋、翼城县宏瑞公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。人寿财保翼城县支公司上诉请求：1、请求依法撤销（2019）鄂0804民初127号民事判决，依法改判减少上诉人赔偿金额81478.13元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、谭郝冬为农村户籍，未提供证据证实其在城镇居住生活，残疾赔偿金应按农村标准计算；2、谭郝冬仅提供了事故发生前的银行流水，未提供劳动合同及事故发生后的银行流水，不能证明其存在误工损失；3、后续治疗费过高，上诉人仅认可6000元；4、鉴定费和诉讼费不属于保险理赔范围，不应由保险公司承担。谭郝冬辩称，1、一审中，谭郝冬已提交了充分证据，证明谭郝冬事故发生前居住在城镇，谭郝冬的居住点××村，该村本身就在中心城区的范围内，谭郝冬的伤残赔偿标准应按城镇标准计算；2、谭郝冬的提供了银行流水明细，能够证明其工资情况；3、后期治疗费是由法医鉴定；4鉴定费和诉讼费应由保险公司承担。卫锋、翼城县宏瑞公司未答辩。谭一述称，服从一审判决。谭郝冬向一审法院起诉请求：依法判令卫峰、谭一、翼城县宏瑞公司、人寿财保翼城县支公司赔偿谭郝冬各项经济损失合计257842元；本案诉讼费由卫峰、谭一、翼城县宏瑞公司、人寿财保翼城县支公司承担。一审法院认定事实：2018年2月25日16时许，卫锋驾驶晋Ｌ×××××号/晋Ｌ×××××重型半挂牵引车沿凤凰城由南向北行驶，当行至凤凰大市场门前路段时，与同向右侧行驶的谭一驾驶的无号牌二轮摩托车（搭乘谭郝冬）相撞，造成谭郝冬受伤及无号牌二轮摩托车受损的交通事故。事故发生后，谭郝冬在荆门市第一人民医院住院治疗41天，支付医疗费65972.76元，门诊费284元。2018年3月9日，荆门市公安局交通警察支队掇刀大队作出第2018600234号道路交通事故认定书，依法认定：卫锋承担此起事故的主要责任，谭一承担此起事故的次要责任，谭郝冬无责任。2018年5月27日，荆门今宋法医司法鉴定所出具的荆今法司鉴所（2018）临鉴字第365号司法鉴定意见书，鉴定意见为：谭郝冬伤残等级为九级，后期治疗费12000元，误工期180日，护理期60日，营养期60日。谭郝冬支付鉴定费2780元。2019年4月1日，荆门腾飞法医司法鉴定所出具的鄂荆门腾飞鉴（2019）临鉴字第56号司法鉴定意见书，鉴定意见为：谭郝冬伤残程度为九级。另查，晋Ｌ×××××号/晋Ｌ×××××重型半挂牵引车登记所有人系翼城县宏瑞公司，该车在人寿财保翼城县支公司投保了机动车交通事故责任强制险和不计免赔限额为1000000元、100000元第三者责任险。2018年度湖北省城镇居民人均可支配收入（年）31889元，居民服务、修理和其他服务业（年）35214元。一审法院认为，双方当事人对公安交警部门所作的交通事故认定未提出异议，公安交警部门对此事故所作的责任认定，予以采纳。结合事故双方当事人在交通事故中的违法行为及过错程度，确定卫锋承担此起事故的主要责任，即：70%，谭一承担此起事故的次要责任，即：30%，谭郝冬不承担此起事故的责任。此事故造成谭郝冬受伤，卫锋、谭一应依法承担赔偿责任。因晋Ｌ×××××号/晋Ｌ×××××重型半挂牵引车在人寿财保翼城县支公司投保了机动车交通事故责任强制险和不计免赔限额为1000000元、100000元第三者责任险，故人寿财保翼城县支公司理应在机动车交通事故强制保险和不计免赔限额为1000000元、100000元第三者责任险范围内对谭郝冬直接承担赔偿责任。各方当事人对谭郝冬主张的后期治疗费、护理费、营养费无异议，予以确认。关于残疾赔偿金的计算问题，谭郝冬虽系农业家庭户口，但其实际居住、工作、消费地均在城镇，因此，可按城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。关于误工费的计算问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的年平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算。谭郝冬举证证明其在荆门市城区从事建筑塔吊工作，月工资收入5490元，予以采纳。关于人寿财保翼城县支公司抗辩医疗费中应扣减10%的非医保用药的问题，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，《机动车综合商业保险条款》采用的是格式合同，该条款第二十六条第一款第六项属于免除保险人部分责任的条款。人寿财保翼城县支公司以该条款约定主张免赔非医保用药，应当对该免责条款是否尽到提示或者明确说明义务负举证责任。而人寿财保翼城县支公司未提交对该免责条款已尽到提示或者明确说明的证据，故不予采纳。关于人寿财保翼城县支公司提出不负担鉴定费、诉讼费的抗辩意见，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，故该抗辩意见不能成立，不予采纳。关于交通费，鉴于当事人在荆门住院治疗时确需支出一定的交通费，故酌情予以支持400元。关于精神损害抚慰金的赔偿问题，此事故造成谭郝冬受伤，确给谭郝冬精神上带来了一定损害，结合双方应负的责任比例及本地实际生活水平等因素，对谭郝冬主张赔偿精神损害抚慰金，酌情予以支持，以4000元为宜。综上所述，谭郝冬各项经济损失为239706.36元，其中：医疗费66256.76元、后期治疗费12000元、误工费16470元、护理费6393.60元、住院伙食补助费2050元、营养费1800元、伤残赔偿金127556元、交通费400元、鉴定费2780元、精神抚慰金4000元。以上损失由人寿财保翼城县支公司在为晋Ｌ×××××号/晋Ｌ×××××重型半挂牵引车承保的机动车交通事故强制保险限额内赔付谭郝冬120000元，超出交强险赔付范围的损失为119706.36元，由卫锋、谭一按责赔偿赔付。该款由人寿财保翼城县支公司在为晋Ｌ×××××号/晋Ｌ×××××重型半挂牵引车承保的限额为1000000元、100000元第三者责任险限额内赔付谭郝冬83794.46元，谭一赔付谭郝冬35911.90元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司翼城县支公司赔偿谭郝冬各项经济损失共计203794.46元；二、谭一赔偿谭郝冬各项经济损失35911.90元；三、驳回谭郝冬的其他诉讼请求。上述一、二项判决内容于判决生效后十五日内履行，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5200元，减半收取2600元，由谭一负担780元，中国人寿财产保险股份有限公司翼城县支公司负担1820元。二审中，被上诉人谭郝冬提交证据一、2014年荆门市城区总体规划；证据二、荆门防疫指挥部的七号令，拟证明中荆门中心城区的范围，谭郝冬住在其范围内。人寿财保翼城县支公司质证后，对谭郝冬的两份证据的真实性无异议。谭一质证后对谭郝冬的两份证据的真实性无异议。经审核，谭郝冬提交的两份证据，各方当事人均无异议，本院予以确认。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。综合各方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点归纳为：1、一审法院按城镇标准计算谭郝冬的残疾赔偿金是否正确；2、一审法院认定谭郝冬的误工费、后续治疗费是否合理；3、诉讼费和鉴定费应当由谁承担。本院认为，关于一审法院按城镇标准计算谭郝冬的残疾赔偿金是否正确。根据最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》[（2005）民他字第25号]精神，受害人是农村户口，但在城镇经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇的，有关损害赔偿费用可以按照当地城镇居民标准计算。谭郝冬在二审中提交证据，证实其居住地属于荆门市中心城区，且在荆门市城区从事塔吊工作，以及谭郝冬在一审中提交了荆门市掇刀区双喜街道办事处谭店村村民委员会出具的证明，证明其外出务工，中国建设银行个人账户收入交易明细，证明谭郝冬从事塔吊工作的工资收入情况及其主要生活来源地为城镇，一审判决谭郝冬的残疾赔偿金按城镇标准计算正确。关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的按照其最近三处的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。谭郝冬受伤时并无固定收入，一审法院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费并无不当。关于后期治疗费问题。后期治疗费是荆门今宋司法鉴定所根据鄂司鉴协（2018）6号省司法鉴定协会关于印发《人体损伤致残程度鉴定若干问题指导意见》，并确定被鉴定人谭郝冬后续需要行内固定物取出术，所产生的费用，一审法院采信鉴定结论意见并无不妥。上诉人认为后期治疗费过高，未举出相关证据证实，其请求减少后期治疗费的理由不能成立，本院不予支持。关于鉴定费及诉讼费的承担。鉴定费是为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用。本案中的鉴定费是为查清谭郝冬损伤程度所支付的必要的费用，保险公司应承担该笔费用。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：诉讼费由败诉方承担。一审判决由保险公司承担鉴定费及诉讼费，符合上述规定。综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司翼城县支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费810元，由中国人寿财产保险股份有限公司翼城县支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张克新审判员  姜 勇审判员  邓中华二〇二〇年六月十七日法官助理潘庆云书记员赵桂秦