新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新29民终471号   上诉人（原审原告）：陈绍兵，男，1973年9月20日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：王利霞，新疆和远律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：沙雅县金时代房地产开发有限责任公司。住所地新疆维吾尔自治区沙雅县。   法定代表人：麦合木提·阿依，该公司经理。   委托诉讼代理人：古丽娜孜·阿不力孜，新疆迈献力律师事务所律师。   上诉人陈绍兵、上诉人沙雅县金时代房地产开发有限责任公司（以下简称金时代公司）因建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区沙雅县人民法院（2019）新2924民初994号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。   陈绍兵上诉请求：1、撤销新疆维吾尔自治区沙雅县人民法院（2019）新2924民初994号民事判决，改判金时代公司支付工程款884291.73元、返还保证金80000元；2、本案一、二审案件受理费由金时代公司承担。事实与理由：双方签订《建设工程施工承包合同》约定乙方必须给甲方提供项目所在当地税务部门开具的建筑材料税务发票，工程造价70%作为材料发票，人工工资不含税。陈绍兵没有挂靠新疆乐鑫建设工程有限公司的意思表示，如果陈绍兵有意挂靠乐鑫公司，应当直接与乐鑫公司签订挂靠合同，双方对税费及管理费进行约定。事实是，陈绍兵与金时代公司签订有《建设工程施工合同》，金时代公司与乐鑫公司签订有《施工合同》。乐鑫公司扣除546700元税金是依据其与金时代公司之间的《施工合同》，一审判决该税金由陈绍兵承担毫无依据。金时代公司向乐鑫公司支付工程款，乐鑫公司向金时代公司开具增值税发票，根据《中华人民共和国增值税暂行条例》第二条、第四条、第八条的规定，税率为11%，该11%的增值税税额对金时代公司来说为进项税额，进项税额可以抵扣销项税额。如果由陈绍兵承担14%的税金，而金时代公司利用发票抵扣11%的税金，就意味着金时代公司在没有任何支出的情况下却获得了11%的税金利益。一审判决由陈绍兵承担546700元税金，既违反合同相对性原则，亦违背公平原则和诚实信用原则。   金时代公司答辩称：陈绍兵个人无建设工程施工资质，挂靠于新疆乐鑫建设工程有限公司进行施工。金时代公司向新疆乐鑫建设工程有限公司支付工程款，新疆乐鑫建设工程有限公司向金时代公司开具增值税发票，陈绍兵要求金时代公司承担税金没有法律依据，请求予以驳回。   金时代公司上诉请求：1、撤销新疆维吾尔自治区沙雅县人民法院（2019）新2924民初994号民事判决，改判金时代公司向陈绍兵支付工程款237591.73元（不包括80000元保证金）；2、由陈绍兵承担本案诉讼费用。事实与理由：涉案工程项目由新疆金锁房地产开发有限公司转让于金时代公司，双方约定项目转让前的施工费用由金锁房地产开发有限公司承担。陈绍兵主张木工工资100000元，但不能证明该费用是前期施工过程中拖欠的人工工资，即便其主张的事实成立，陈绍兵也应向金锁房地产开发有限公司主张权利。一审判决从金时代公司已付工程款中扣减100000元前期木工工资没有事实依据。   陈绍兵答辩称：他人前期施工过程中拖欠100000元木工工资，民工上访投诉。本人接手工程后，金时代公司要求本人先行垫付，该项费用自本人民工工资保证金账户支付。金时代公司的上诉请求不能成立，请求予以驳回。   陈绍兵向一审法院起诉请求：1、判令金时代公司支付工程款1132839.16元、欠款工程利息28745.79元；2、判令金时代公司退还保证金80000元、逾期付款损失2030元；3、诉讼费用由金时代公司承担。   一审法院认定事实：2018年5月3日，陈绍兵与金时代公司签订《建设工程施工承包合同》约定，陈绍兵为金时代公司开发的沙雅县英买力农贸市场项目的框架（4段、5段）工程、砖混（1段）工程施工，合同价为4600000元（含发票），3%的管理费、3%的质保金、保证金（陈绍兵实际交纳80000元）付款方式、工期等内容。2018年5月31日，双方达成补充协议，砖混部分每平方米减少100元，即减少87486元。陈绍兵完成施工后，2019年3月3日，该工程主体工程完成五方验收。依照协议约定工程建筑面积为6393.9平方米，最终测绘面积为6358.5平方米，减少了35.4平方米，35.4平方米×740元=26196元。工程期间，陈绍兵支付前期所欠木工工资100000元。金时代公司支付资料员工资32000元，监理工资70000元，材料检测费39470元，代付水费1910.48元，陈绍兵欠金时代公司加气块费240000元。对工程中存在的问题，双方约定扣减陈绍兵工程款72000元。   另查明，金时代公司向新疆乐鑫建设工程有限公司支付3905000元，陈绍兵从新疆乐鑫建设工程有限公司领取民工工资2189500元，其他款项864517元。新疆乐鑫建设工程有限公司扣减印花税3371.22元、工伤保险11252元、检测费2500元、其他税金546700元。   一审法院认为，本案争议焦点为：金时代公司应支付陈绍兵工程款的数额。首先，双方无异议的款项：合同约定工程款为4600000元，减去补充协议减少的87486元、减最终测绘面积减少的35.4平方米26196元，实际工程款为4486318元。减去陈绍兵已领取的人工工资2189500元、减已领取的材料款864517元、减加气块240000元、减水费1910.48元、减管理费134589.54元（4486318元×3%）、减暂扣质保金134589.54元（4486318元×3%）、减问题工程维修款72000元。上述款项双方无异议，本院予以确认。对存在争议的款项：1、陈绍兵主张增加的项目25000元，因其未提供相关证据，金时代公司亦不认可，故对陈绍兵此项诉求不予支持。2、陈绍兵主张支付前期的109000元人工工资，应由金时代公司支付，因其中的4000元前期施工员工资、5000元前期资料员工资，因陈绍兵未提供相关证据，金时代公司亦不认可，故本院不予确认，对100000元的木工工资本院予以确认。3、对金时代公司支付的监理费70000元、资料员费用32000元、检测费39470元，新疆乐鑫建设工程有限公司扣减印花税3371.22元、工伤保险11252元、检测费2500元，本院认为应按照陈绍兵负责施工的工程占总工程的比例承担，即陈绍兵应承担64919.71元（合计158593.22元×41%）。4、税金546700元（3905000元×14%）应由谁承担。陈绍兵诉称，陈绍兵与新疆乐鑫建设工程有限公司没有任何合同或协议，金时代公司与新疆乐鑫建设工程有限公司之前签有《施工合同》，新疆乐鑫建设工程有限公司扣除14%的税金系依据其与金时代公司之间的《施工合同》。按照原被告之间签订的《建设工程施工承包合同》，陈绍兵已承担70%的材料发票，不应再承担14%的税金。本院认为，虽然陈绍兵未与新疆乐鑫建设工程有限公司签订任何合同或协议，但实际为陈绍兵没有相关资质，挂靠于新疆乐鑫建设工程有限公司，新疆乐鑫建设工程有限公司收取管理费，根据建筑行业习惯，相关税金应由实际施工人即陈绍兵承担，故对陈绍兵此项诉求不予支持。应付工程款为337591.73元（4600000元-87486元-26196元-2189500元-864517元-240000元-1910.48元-134589.54元-134589.54元-72000元）。陈绍兵要求金时代公司返还80000元保证金，金时代公司辩称工程有质量问题双方仍有争议，因双方在庭审过程中已确认维修费用为72000元，故对陈绍兵此项诉讼请求予以支持，对金时代公司的抗辩意见不予采信。对陈绍兵主张的工程款利息28745.79元及保证金80000元逾期付款损失，本院认为，双方当事人签订《建设工程施工承包合同》约定，总交工日期为2018年7月10日，剩余款项付款日期为2018年12月30日，后补充协议将工期延至2018年7月20日。工程实际验收日期为2019年3月3日。鉴于合同变更，陈绍兵未按时交工，且工程存在质量问题，故对陈绍兵主张的工程款利息28745.79元及保证金80000元逾期付款损失诉求本院不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、沙雅县金时代房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内支付陈绍兵工程款337591.73元，返还保证金80000元，合计417591.73元；二、驳回陈绍兵的其他诉讼请求。   二审期间，陈绍兵提交增值税专用发票九份（复印件），证明新疆乐鑫建设工程有限公司向金时代公司开具3905000元工程款发票，金时代公司可以据此抵扣11%税金的事实。金时代公司质证称无法核实证据的真实性，对其证明观点不予认可。   金时代公司提交合同书一份，证明金时代公司与新疆金锁房地产开发有限公司签订项目转让合同，约定前期木工工资由金锁房地产开发有限公司承担，此项费用不应计入金时代公司应付工程款。陈绍兵对该证据的真实性、合法性、关联性不予认可。本院认为，该证据无新疆金锁房地产开发有限公司印章，其真实性无从查证，对金时代公司主张的证明观点不予认定。   本院经审理，对一审判决查明事实予以确认。   本院认为：根据本案查明事实，陈绍兵个人不具备建筑工程施工资质，其与金时代公司签订的建设工程施工承包合同违反法律禁止性规定，属无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。陈绍兵已实际完成施工并竣工验收合格，其要求金时代公司支付工程款，对其合理诉求应当予以支持。本案二审争议焦点为：一、陈绍兵主张金时代公司支付546700元税金应否支持；二、金时代公司要求在应付工程款中扣减前期木工工资100000元能否成立。虽然陈绍兵未与新疆乐鑫建设工程有限公司签订内部承包合同或挂靠协议，但客观事实是金时代公司与新疆乐鑫建设工程有限公司签有《建设工程施工合同》，陈绍兵不具备相关资质，其实际挂靠于新疆乐鑫建设工程有限公司进行施工，金时代公司向新疆乐鑫建设工程有限公司支付工程款，该公司向金时代公司开具增值税发票，根据建筑行业习惯，相关税金及管理费用应由实际施工人陈绍兵承担，陈绍兵的上诉意见无事实及法律依据，本院不予采纳。金时代公司上诉称涉案工程项目受让于新疆金锁房地产开发有限公司，双方约定受让前产生的施工费用由金锁房地产开发有限公司承担，陈绍兵主张的前期木工工资100000元应由金锁房地产开发有限公司承担，一审判决由金时代公司承担此项费用没有事实依据，要求予以改判。因金时代公司主张的案件事实无充分证据予以证实，对其上诉意见本院亦不予采纳。   综上所述，陈绍兵、金时代公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费11567元（陈绍兵预交9267元，金时代公司预交2300元），由陈绍兵负担9267元，金时代公司负担2300元。   本判决为终审判决。   审  判  长   孟世敏   审  判  员   任学涛   审  判  员   丁占国   二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 八 日   （法 官 助 理   赵培培   书  记  员   潘 文