浙江省绍兴市上虞区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0604刑初182号公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。被告人叶哪，女，1987年7月11日出生于绍兴市上虞区，汉族，大学本科文化，绍兴市上虞脑几何教育咨询有限公司法定代表人，住绍兴市上虞区。因本案于2019年10月15日被取保候审。辩护人金国烽，浙江左右律师事务所律师。绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉〔2020〕535号起诉书指控被告人叶哪犯职务侵占罪，于2020年3月30日向本院提起公诉,并建议适用简易程序，本院即日立案,依法组成合议庭,后因有不适宜适用简易程序情形，当庭转为普通程序，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员唐冠彪出庭支持公诉，被告人叶哪及其辩护人金国烽到庭参加诉讼。现已审理终结。绍兴市上虞区人民检察院指控，2019年3月，绍兴市上虞脑几何教育咨询有限公司（以下简称“脑几何公司”）因经营不善，面临工商罚款、客户退款等问题。该公司股东刘某、叶哪等人经商议，决定将该公司位于绍兴市上虞区裙房的办公场地转让给他人，并由各股东各自发布消息找人接手。2019年3月4日至3月27日期间，被告人叶哪（系脑几何公司法定代表人、总经理、股东）经与罗某多次协商，初步商定以人民币（以下币种同）55万元的价格将场地转让给罗某，并于3月27日收取罗某定金5万元。3月27日晚，被告人叶哪向公司其他股东隐瞒与罗某之间谈妥转让的事实，提出以个人名义以25万元的价格从公司受让场地。3月28日，被告人叶哪指使其丈夫厉文涌与脑几何公司签订场地转让协议，并于当日支付5万元定金至公司帐户。2019年4月2日，被告人叶哪又指使其丈夫厉文涌与罗某签订场地转让协议，将位于新天龙大厦的场地以55万元的价格转让给罗某，并收取部分转让款30万元。后被告人叶哪将其中20万元以支付场地转让尾款的名义打入脑几何公司帐户，剩余10万元用于个人开支。因此事之后被其他股东知晓引发本案，罗某未支付剩余款项。2019年10月27日，叶哪将10万元退还脑几何公司。为证明上述指控，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人叶哪身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。故提请本院对被告人叶哪依法判处，并建议对其判处有期徒刑九个月，可适用缓刑。被告人叶哪对起诉书指控的事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪认罚。其辩护人的辩护意见是：被告人叶哪系初犯、已退赃且部分犯罪是未遂，并表示自愿认罪认罚。请求法庭对被告人叶哪从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2019年3月，绍兴市上虞脑几何教育咨询有限公司（以下简称“脑几何公司”）因经营不善，面临工商罚款、客户退款等问题。该公司股东刘某、叶哪等人经商议，决定将该公司位于绍兴市上虞区裙房的办公场地转让给他人，并由各股东各自发布消息找人接手。2019年3月4日至3月27日期间，被告人叶哪（系脑几何公司法定代表人、总经理、股东）经与罗某多次协商，初步商定以人民币（以下币种同）55万元的价格将场地转让给罗某，并于3月27日收取罗某定金5万元。3月27日晚，被告人叶哪向公司其他股东隐瞒与罗某之间谈妥转让的事实，提出以个人名义以25万元的价格从公司受让场地。3月28日，被告人叶哪指使其丈夫厉文涌与脑几何公司签订场地转让协议，并于当日支付5万元定金至公司帐户。2019年4月2日，被告人叶哪又指使其丈夫厉文涌与罗某签订场地转让协议，将位于新天龙大厦的场地以55万元的价格转让给罗某，并收取部分转让款30万元。后被告人叶哪将其中20万元以支付场地转让尾款的名义打入脑几何公司帐户，剩余10万元用于个人开支。因此事之后被其他股东知晓引发本案，罗某未支付剩余款项。2019年10月27日，叶哪将10万元退还脑几何公司。另查明，2020年1月15日本院对被告人叶哪丈夫厉文涌与罗某合同纠纷案已作出民事判决，该判决载明，解除厉文涌与罗某签订场地转让协议，扣除定金后5万后厉文涌返还罗某30万元，且已履行。上述事实，由公诉机关和辩护人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：证人罗某、厉文涌、刘某、任某、杜某、池某、李某证言，脑几何的工商登记信息，微信聊天记录，转让协议书、房屋租赁合同，补充协议书，收据，叶哪的帐户明细，刘某提供的叶哪与股东的微信记录，刘某提供的场地转让协议书，脑几何公司的帐户明细，刘某提供的民事裁定书,本院民事判决书，抓获经过，被告人叶哪的户籍证明。被告人叶哪对上述事实供认不讳，其供述与上述证据相印证。本院认为，被告人叶哪身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人叶哪部分犯罪中因意志以外原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；有退赃情节，可酌情从轻处罚;被告人叶哪自愿认罪认罚，可依法从宽处理。根据被告人叶哪的犯罪情节及悔罪表现，可宣告缓刑。辩护人提出被告人叶哪具有上述从轻情节要求从轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。公诉机关对被告人提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款、第十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人叶哪犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冯尧土人民陪审员  鲁吉莉人民陪审员  何方琨二〇二〇年六月四日书 记 员  王银芬附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。