本溪市平山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）辽0502刑初98号公诉机关本溪市平山区人民检察院。被告人沈某，女，1969年1月3日出生于辽宁省本溪市，汉族，初中文化，本溪市微型电机厂退休职工，户籍地本溪市平山区，现住本溪市明山区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月30日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕，同年9月19日被取保候审。辩护人张力，辽宁平正律师事务所律师。被告人周某某，男，1962年4月15日出生于辽宁省本溪市，汉族，初中文化，本溪市华厦集团退休职工，户籍地本溪市平山区，现住本溪市明山区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月30日被刑事拘留，同年7月3日被监视居住。指定辩护人衣诗博，辽宁同政律师事务所律师。被告人谢某某，男，1982年4月2日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，初中文化，无职业，户籍地贺州市平桂区，现住本溪市平山区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月30日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕，同年9月19日被取保候审。指定辩护人王国志，辽宁同政律师事务所律师。本溪市平山区人民检察院以本平检公诉刑诉〔2020〕93号起诉书指控被告人沈某、周某某、谢某某犯非法经营罪，于2020年5月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。本溪市平山区人民检察院指派检察员徐春艳出庭支持公诉。被告人沈某及其辩护人张力，被告人周某某及其指定辩护人衣诗博，被告人谢某某及其指定辩护人王国志到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人沈某、周某某于2018年4月至2019年6月，未经许可，在本溪市平山区光明街110栋房屋内，伙同被告人谢某某，将烟叶加工成烟丝并以每公斤人民币46元（以下币种相同，略）的价格销售给李某1、李某2、田某、刘某等人，销售数额为112100元。公安机关依法扣押烟丝16200公斤（价值745200元）、烟叶12300公斤、烟梗200公斤等物品。案发后，经公安机关侦查，被告人沈某、周某某、谢某某被抓获归案。公诉机关认为被告人沈某、周某某、谢某某未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，均应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人沈某、周某某、谢某某共同故意犯罪，系共同犯罪；被告人沈某、周某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与或组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人谢某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人沈某、周某某、谢某某具有未遂情节，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；被告人沈某、周某某、谢某某归案后如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，均可以从轻处罚。综上，建议判处被告人沈某有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十万元；判处被告人周某某有期徒刑二年三个月，缓刑二年三个月，并处罚金人民币九万元；判处被告人谢某某有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币七万六千元。公诉机关提交了案件来源及抓获经过，户籍证明，扣押决定书及清单，指认现场照片，本溪烟草专卖局关于沈某等人员的相关信息查证证明，冷库仓储租赁协议，电话查询记录，情况说明，证人代某、李某1、李某2、田某、刘某、吴某等人的证言，被告人沈某、周某某、谢某某的供述，辨认、搜查笔录等证据证实。被告人沈某、周某某、谢某某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人沈某辩护人提出的辩护意见是：1.沈某当庭认罪认罚，悔罪态度诚恳；2.沈某是因不懂法而犯罪，主观恶性不深、危害性较小；3.沈某系初犯、偶犯，且退回了全部赃款，综上，沈某具有诸多从轻、减轻情节，建议对其宣告缓刑。被告人周某某、谢某某的指定辩护人均提出以下辩护意见：1.本案具有未遂情节，可以从轻或减轻处罚；2.被告人认罪认罚，且适用简易程序审理，可以从轻处罚，同意公诉机关的量刑建议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，侦查机关在被告人沈某处扣押违法所得四万元，在被告人谢某某处扣押违法所得三万六千元。本院认为，被告人沈某、周某某、谢某某构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人沈某、周某某、谢某某结伙实施故意犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人沈某、周某某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与或组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人谢某某起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。对于三名被告人未及卖出即因案发而被扣押的烟丝，属于已经着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对三名被告人的该部分犯罪均可以比照既遂犯减轻处罚。三名被告人归案后如实供述犯罪事实，并愿意接受处罚，且已退缴违法所得及预交了罚金，均可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。对于各辩护人的辩护意见均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人沈某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）二、被告人周某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年三个月，并处罚金人民币九万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）三、被告人谢某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币七万六千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）四、在案从被告人沈某处扣押的违法所得人民币四万元、烟丝一万六千二百公斤、烟叶一万二千三百公斤、烟梗二百公斤，以及从被告人谢某某处扣押的违法所得人民币三万六千元，均由扣押机关予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省本溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵春泉人民陪审员  李 玲人民陪审员  高 野二〇二〇年六月十一日法官助理初微书记员隋楠附：相关法律条文1.《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节轻微；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。