湖南省新化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1322刑初227号 公诉机关湖南省新化县人民检察院。 被告人高汉武（绰号“浪子”、“武兄”），男，1971年5月28日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地广东省普宁市，住广东省深圳市宝安区。因涉嫌犯赌博罪，于2019年6月11日被新化县公安局取保候审。2020年6月19日，经本院决定被逮捕。现押新化县看守所。 辩护人**林，湖南泰涟律师事务所律师。 被告人高树煜，男，1988年1月10日出生，汉族，高中文化，农民，户籍所在地广东省普宁市，住广东省深圳市坪山区。因涉嫌犯赌博罪，于2019年6月12日被抓获，同月19日被新化县公安局刑事拘留，同年7月27日被执行逮捕。现押新化县看守所。 湖南省新化县人民检察院以新检公诉刑诉[2020]154号起诉书指控被告人高汉武、高树煜犯赌博罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。新化县人民检察院指派员额检察官罗玉出庭支持公诉，被告人高汉武及其辩护人**林、被告人高树煜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2013年至2017年，被告人高汉武以每月支付5000元固定工资加年终奖金的报酬，聘请已在其店内帮其做事的被告人高树煜，要求高树煜按其指示具体操作接收“地下六合彩”码单、转账及赔付。期间，采用电话接单、银行转账的方式，并按接收特码金额的13.3%，生肖金额的1.3%作为报酬支付给张东荣（另案处理），接收张东荣从新化下线码民黎某、曹喜凡、张亮星（均已判刑）等人处收购的部分码单的码钱，共计460万余元，从张东荣处获利约40万元。 2019年6月10日，犯罪嫌疑人高汉武主动投案，并退缴非法所得40万元；同年6月12日，犯罪嫌疑人高树煜被广东省惠州铁路公安处惠州南站派出所民警抓获。案发后，高汉武成功规劝同案犯张东荣于2019年12月11日主动投案。 公诉机关认为，被告人高树煜、高汉武以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人高树煜认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。高树煜、高汉武在共同犯罪中均起主要作用，系主犯；高汉武具有立功情节，高树煜如实供述自己的罪行，系坦白，还应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条；建议判处被告人高汉武有期徒刑一年六个月至两年，并处罚金人民币十五万元，建议判处被告人高树煜有期徒刑一年至一年四个月，并处罚金人民币五万元，对两被告人均追缴违法所得。公诉机关提交了银行流水、抓获经过、汇款单等书证；证人黎某、张某等人的证言；被告人供述与辩解；扣押、退赃笔录等证据证实。 被告人高汉武对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，在开庭审理过程中自愿认罪认罚。 被告人高树煜对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人高汉武、高树煜构成赌博罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人高汉武、高树煜均起主要作用，均是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人高汉武在庭审中自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人高树煜到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人高汉武规劝共同作案人张东荣主动投案，系立功，依法可以从轻处罚。被告人高汉武主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚。被告人高汉武的辩护人提出高汉武有自首情节的意见，经查，被告人高汉武到案后未能如实供述所知其他同案人的共同犯罪事实，不能认定为自首，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。两被告人的违法所得，依法应予追缴。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款、第六十八条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人高汉武犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年6月19日起至2021年12月18日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人高树煜犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月12日起至2020年8月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、追缴被告人高汉武、高树煜违法所得人民币四十万元，上缴国库。（已追缴。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  阳立志 人民陪审员  杨万新 人民陪审员  袁成武 二〇二〇年六月十九日 代理书记员  彭 岚 附：本判决所适用的相关法律条文 一、对《中华人民共和国刑法》的适用 1、第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 2、第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 3、第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 4、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 5、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 6、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 7、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴获、酌情减少或者免除。 二、对《中华人民共和国刑事诉讼法》的适用 1、第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 2、第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。