湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1302民初1092号原告杨泽红，女，1965年3月10日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。诉讼代理人梁文，湖南梁文律师事务所律师。被告湖南恒鑫输变电工程有限公司，住所地湖南省娄底市经济开发区太和路以西创一电子以北0001幢。法定代表人殷裕捷，系该公司董事长。诉讼代理人肖沈文，湖南岳隆律师事务所律师。原告杨泽红诉被告湖南恒鑫输变电工程有限公司（以下简称“恒鑫公司”）劳动争议一案，本院于2020年3月16日受理后，依法适用简易程序，于2020年5月11日公开开庭进行了审理，原告杨泽红及其诉讼代理人梁文，被告恒鑫公司的诉讼代理人肖沈文均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨泽红向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告之间的劳动关系；2、判令被告支付原告医疗费、继续治疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项费用共计346818.1元；3、诉讼费、律师费由被告负担。被告恒鑫公司辩称：原告从来未与被告签订劳动合同，原告与被告不存在劳动合同关系，不存在解除或者终止劳动关系一说。此前就工伤问题的诉讼程序已对工伤的产生的事实进行了认定，涉案工程是被告违法分包给了案外人李雄清，李雄清系原告的直接雇主，原告受伤后，李雄清承担直接雇主责任，被告承担用工主体责任；原告的医疗费已由李雄清赔付完毕，不应由被告承担。一次性伤残、医疗、就业补助金，停工留薪期工资均不应该按照电力行业的平均工资计算，应当按原告受雇于李雄清的工资来核定，或者按农业的平均工资进行计算；原告的律师费不应由被告承担。审理查明的事实根据当事人的诉辩主张及庭审举证、质证情况，本院确认本案以下法律事实：2017年5月24日，恒鑫公司（甲方）与李雄清（乙方）就湖南省洞口县水东镇杨湾村和石江镇贤竹村的农配网改造项目签订了《承包协议书》，该协议的主要内容为：甲方对乙方采取劳务聘请方式，工程自购材料由乙方自行购买使用，并按照比例各自收取单项结算工程款和承担需缴纳的税金，乙方的结算款中包含劳务工资、生活费、结算资料等开支。后，李雄清雇请了旷建良作为工地负责人，雇请周仲仁、彭喜明等为技工，雇请本案原告杨泽红为炊事员。2017年10月开始，李雄清组织的施工队在洞口县石江镇贤竹村进行施工。2018年1月26日，因工程需返修，李雄清驾驶号牌为湘Ｋ×××××的轻型普通货车，搭乘旷建良、杨泽红从施工工地出发，沿沪昆高速由西往东回娄底市接技工周仲仁、彭喜明等人及拿返修工具。18时25分许，车辆途经沪昆高速1280ｋｍ＋970ｍ路段时发生交通事故，致杨泽红受伤。湖南省高速公路交通警察局邵阳支队隆回大队于2018年3月14日做出《道路交通事故认定书》，认定杨泽红不负此次交通事故责任。杨泽红伤后经“120”现场简单包扎止血处理后被送往湖南省隆回县人民医院治疗，后于娄底市中心医院治疗，经诊断：1、左开放性胫腓骨下端骨折（创口清创缝合术后）；2、右侧肋骨骨折（第7、8肋骨骨折）；3、下唇挫裂伤清创缝合术后；4、左腓深神经损伤。杨泽红受伤后先后在隆回县人民医院住院治疗6天（2018年1月26日至2018年2月2日），在娄底市中心医院住院治疗29天（2018年2月2日至2018年3月3日）。经杨泽红申请，邵阳市人社局于2018年7月31日做出邵工伤认定[2018]02074号《认定工伤决定书》，认定杨泽红在此次交通事故中受伤为工伤。恒鑫公司对该认定不服，提起行政诉讼，请求判决撤销邵阳市人社局于2018年7月31日做出邵工伤认定[2018]02074号《认定工伤决定书》。湖南省邵阳市北塔区人民法院经审理后做出（2018）湘0511行初56号行政判决，驳回了恒鑫公司的诉讼请求。恒鑫公司不服该判决，上诉至湖南省邵阳市中级人民法院。湖南省邵阳市中级人民法院经审理后于2019年2月21日做出（2019）湘05行终42号行政判决，驳回了恒鑫公司的上诉，维持原判。2018年5月28日，经娄底市星罡司法鉴定所鉴定[适用《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残登记》（GB/T16180-2014）；《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）]：1、被鉴定人杨泽红所受损伤评定为捌级伤残；2、受伤日至鉴定日以前的医疗费用凭治疗医院的医疗发票由调处部门审核认定，继续治疗费用建议在17000左右使用（主要用于取内固定）；3、误工期陆个月，护理壹人叁个月，营养期叁个月。为本次鉴定，杨泽红花费鉴定费1800元。本次鉴定前杨泽红已发生的医疗费用已均由其雇主即案外人李雄清支付。2019年4月10日，邵阳市劳动能力鉴定委员会就杨泽红做出邵劳鉴190527号劳动能力初次鉴定书：杨泽红构成九级伤残。2019年7月10日，湖南省劳动能力鉴定委员会就杨泽红的伤残情况做出省劳鉴2019年19071021号《再次鉴定结论书》[适用《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）]：杨泽红的伤残情况符合伤残玖级标准，构成伤残玖级。另查明：1、李雄清未为杨泽红缴纳工伤保险费用，被告恒鑫公司亦未提出其给杨泽红缴纳了工伤保险费用。2、2019年10月8日，原告杨泽红向娄底市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该委依法予以受理。2020年3月16日，原告杨泽红以娄底市劳动人事争议仲裁委员会超期未予裁决为由，向本院提起诉讼要求判决如上所请，娄底市劳动人事争议仲裁委员会已于2010年3月19日终止了对相关劳动仲裁案件的审理。判决理由及结果本院认为：本案原告杨泽红系受雇于案外人李雄清在涉案工地上从事劳务，其与被告恒鑫公司之间不存在劳动关系；恒鑫公司将承包的洞口县农配网改造业务转包给不具备用工主体资格的自然人李雄清，李雄清雇请原告杨泽红在涉案工地上从事劳务，其在本次交通事故中受伤已经职能部门认定为工伤。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十二条第三款的规定：“用人单位将生产经营权、劳务工程等施工权违法转移或者承包给没有经营资质的单位或者个人的，工伤保险责任由用人单位承担。”恒鑫公司未为杨泽红缴纳工伤保险费，故原告杨泽红的工伤保险待遇依法应由被告恒鑫公司负责承担。2018年5月28日前原告已实际发生的医疗费用均已由其雇主李雄清实际承担，故应予以扣除；原告杨泽红已经湖南省劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，故杨泽红应按九级伤残的标准享受工伤待遇,其他可以参照娄底市星罡司法鉴定所出具的鉴定结论确定；原告杨泽红未提交其本人工资的相关证据，应按照娄底市统计局所发布的2018年度本市在岗职工月平均工资4,044元为基数，来确定原告杨泽红的工伤待遇：继续治疗费用12000元、一次性伤残补助金36396元（4044元*9）、一次性工伤医疗补助金32352元（4044元*8）、一次性伤残就业补助金32352（4044元*8）、住院伙食补助费3500元（100元*35）、停工留薪期工资24264元（4044元*6）、护理费15306元（61227÷12×3），以上合计156170元（限于原告请求的范围及数额审查核定），应当由被告恒鑫公司负给付原告。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条，《湖南省实施办法》（2014年修订）第九条、第二十六条、第三十二条之规定，判决如下：一、由被告湖南恒鑫输变电工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨泽红支付各项工伤保险待遇赔偿金共计156170元；二、驳回原告杨泽红其他的诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向权利人支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元、鉴定费1800元，合计1805元，由被告湖南恒鑫输变电工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审判员 石 婕二〇二〇年六月八日书记员 廖伟豪附相关法条：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）一级至四级工伤人员伤残津贴；（八）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性医疗补助金；（九）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（十）工伤认定调查和劳动能力鉴定费用；（十一）工伤预防宣传和培训费用。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第三十二条用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。用人单位将生产经营权、劳务工程等施工权违法转移或者承包给没有经营资质的单位或者个人的，工伤保险责任由用人单位承担。职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。职工在两个以上用人单位就业的，工伤保险责任由职工受到事故伤害时为之工作的用人单位承担。个人挂靠其他单位且以挂靠单位名义经营的，工伤保险责任由挂靠单位承担。原用人单位被依法注销的，工伤保险责任由清算组织或者清算报告中确定的权利义务承受人承担。