辽宁省丹东市中级人民法院 行 政 裁 定 书 (2020)辽06行终78号 上诉人（原审被告）：凤城市公安局，住所地：凤城市。 负责人：李伟，系该局局长。 委托代理人：周远鹏，男，系该局法制大队副队长，住凤城市。 被上诉人（原审原告）：王洪伟，男，汉族，无业，住东港市。 委托代理人：林丹（系王洪伟妻子），女，1981年4月10日出生，汉族，住东港市。 委托代理人：关志红，系辽宁仁正律师事务所律师。 上诉人凤城市公安局因治安行政处罚一案，不服凤城市人民法院（2019）辽0682行初49号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人凤城市公安局的委托代理人周远鹏，被上诉人王洪伟及委托代理人关志红、林丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原审根据原告、被告举证并经庭审质证认定，2019年5月23日15时04分,原告王洪伟在位于凤城市凤凰城办事处凤凰首府利宇超市购物，后步行至凤凰首府公寓406室内,15时10分原告接听其父亲电话（时间18秒），15时16分，原告操作手机银行向潘XX转款10000元。后被告因接到群众举报，进入406室内，将涉嫌吸毒的原告查获。当日17时50分至55分，被告工作人员向原告书面告知其检测样本经现场检测，结果是甲基安非他明（冰毒）呈阳性反应。当日被告作出丹公凤（治）行罚决字【2019】249号行政处罚决定书，认定“2019年5月23日15时许,王洪伟在位于凤城市凤凰城办事处凤凰首府公寓406室内,利用自制的吸壶将一陌生男子(真实姓名不详)提供的约0.2克毒品冰毒吸食,于2019年5月23日在凤城市凤凰城办事处凤凰首府公寓406室被公安机关查获。经对其现场尿液检测,结果呈阳性,王洪伟对自己吸食毒品冰毒的违法事实供认不讳”，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条第（三）项之规定,决定给予王洪伟行政拘留十日并罚款一千元的行政处罚。原告当日被送到凤城市拘留所执行，6月2日期满获释。 同时查明，2008年11月14日至12月5日，原告在丹东市第三医院住院治疗，诊断为心境障碍（抑郁发作），出院医嘱为继续服药。2019年4月，原告曾在心理门诊购药。2019年7月2日至7月22日，原告在大连市第七人民医院住院治疗，诊断为中度抑郁发作。 原审认为，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条第一款“国务院公安部门负责全国的治安管理工作。县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作”之规定，凤城市公安局具有对其辖区内的违法行为作出处罚的行政职权。 关于凤城市公安局作出的行政处罚决定认定的事实证据是否充足一节。该院认为，因原告提供的一系列证据证明其事发当时曾购买商品、接听电话、手机转账等，与被告所作笔录的原告陈述不一致，在时间上相冲突，且在笔录中记载的“利用空矿泉水瓶和吸管自制了吸壶”吸食冰毒，而在卷宗中无记载查获该工具。另，本案虽然确定不了事发时原告正在服用治疗抑郁的药物，但因依照《吸毒检测程序规定》第五条“吸毒检测样本的采集应当使用专用器材。现场检测器材应当是国家主管部门批准生产或者进口的合格产品”、第八条第二款“采集的检测样本经现场检测结果为阳性的，应当分别保存在A、B两个样本专用器材中并编号，由采集人和被采集人共同签字封存，采用检材适宜的条件予以保存，保存期不得少于六个月”之规定，本案被告未能提供证据证明在对原告进行毒品检测时，严格按照该规定进行检测。故该检测报告的取得程序违法，原告对此提出的异议成立，被告据此认定原告吸食毒品冰毒证据不足。 关于原告提出的被告实施限制原告人身自由的行政强制措施时没有通知原告的家属系程序违法一节。该院认为，依据《公安机关办理行政案件程序规定》第一百五十一条第一款“作出行政拘留处罚决定的，应当及时将处罚情况和执行场所或者依法不执行的情况通知被处罚人家属”之规定，被告未能将原告被执行拘留情况和执行场所通知其家属，系程序违法，原告对此提出的意见该院予以采信。 关于原告提出的其他程序方面的意见，因证据不足该院不予支持。 根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的;(四)超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的”之规定，因被告作出的处罚决定主要证据不足，程序违法，依法应予撤销。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（三）项之规定，判决：撤销凤城市公安局作出的丹公凤(治)行罚决字【2019】249号行政处罚决定书。案件受理费50元，由被告凤城市公安局承担。 上诉人凤城市公安局上诉称，一、一审法院认为上诉人认定被上诉人吸食毒品冰毒的证据不足错误。上诉人已经按照《吸毒检测程序规定》第四条现场检测由县级以上公安机关或者其派出机构进行。第五条检测样本的采集应当使用专用器材。现场检测器材应当是国家主管部门批准生产或者进口的合格产品。第八条公安机关采集、送检、检测样本，应当由两名以上工作人员进行；采集女性被检测人尿液检测样本，应当由女性工作人员进行。第九条现场检测应当出具检测报告，由检测人签名，并加盖检测的公安机关或者其派出机构的印章。现场检测结果应当当场告知被检测人，并由被检测人在检测报告上签名。被检测人拒不签名的，公安民警应当在检测报告上注明。第十条被检测人对现场检测结果有异议的，可以在被告知检测结果之日起的三日内，向现场检测的公安机关提出实验室检测申请。上诉人按照上述规定对被上诉人进行的现场检测已经经过被上诉人认可，并且告知检测结果。被上诉人未在三日内提出异议说明被上诉人已经放弃重新检测的权利，所以上诉人所作的现场检测应当认定合法有效，而不应当认定为本案主要证据不足。故一审法院认定主要证据不足错误。二、一审法院认为上诉人对被上诉人执行拘留时没有通知被上诉人家属系程序违法错误。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第四十三条实施行政强制措施应当遵守下列规定：（五）实施限制公民人身自由的行政强制措施的，应当当场告知当事人家属实施强制措施的公安机关、理由、地点和期限；无法当场告知的，应当在实施强制措施后立即通过电话、短信、传真等方式通知；身份不明、拒不提供家属联系方式或者因自然灾害等不可抗力导致无法通知的，可以不予通知。告知、通知家属情况或者无法通知家属的原因应当在询问笔录中注明。本案被上诉人在作笔录时明确表示不需要通知家属，拒不提供家属联系方式导致上诉人在执行拘留时无法通知其家属而不是不通知家属，故一审法院认定上诉人对被上诉人执行拘留时没有通知被上诉人家属系程序违法错误。综上所述，请求：一、撤销凤城市人民法院行政判决书（2019)辽0682行初49号，维持凤城市公安局丹公凤（治）行罚决字【2019】249号行政处罚决定。二、本案诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人王洪伟答辩称，原审采信证据确实、充分，认定的案件事实清楚，适用法律、法规准确，审理程序合法，应依法维持原审判决。一、被上诉人提供的证据可以证明事发当时曾购买商品、接听电话、手机转账等，与上诉人所作笔录中被上诉人陈述不一致，时间上存在冲突，且笔录中记载“利用空矿泉水瓶和吸管自制了吸壶”吸食冰毒，而在卷宗中无记载查获该工具。另依照《吸毒检测程序规定》第五条、第八条的规定，上诉人未能举证证明对被上诉人进行毒品检测时，严格按照规定进行，上诉人现场使用一次性纸杯作为检测样本容器，导致样本存在污染，检测结果不具有客观性，上诉人现场取样时也没有依照法律规定分为A、B样本保存，样本未让被上诉人签字封存，检测程序违法，上诉人认定被上诉人吸食毒品证据不足，原审法院根据证据三性原则认定上诉人作出被诉处罚决定证据不足，程序违法的结论正确。二、上诉人未将被上诉人被执行拘留情况和执行场所通知家属。上诉人作出涉案检测报告时，检测结果告知笔录上诉人提前打印好，由被上诉人签字，剥夺被上诉人陈述申辩权利。没有给被上诉人法定的三天时间，直接强制执行。现场办案人员没有出具执法证件，上诉人在没有对被上诉人送达处罚决定的情况下直接采取拘留措施。综上，上诉人程序违法。三、上诉人在上诉状中只引用《吸毒检测程序规定》的部分条款，忽略其他程序规定实施现场检测，证据不具备完整性，偷换概念，按照《实验室检测结果告知笔录》形式告知答辩人检测结果，掩盖《公安机关办理行政案件程序规定》中一般办案程序所要求的关键性证据应当鉴定的程序要求，意欲使其现场检测合法有效，属于逻辑错误。四、涉案检测报告依据的文件包括《吸毒检测程序规定》第十八条二款，该条款已被现行有效的规定删除，上诉人依据废止无效的程序规定进行检测，检测结果没有法律依据，是无效的。五、被上诉人患有抑郁症、心境障碍，上诉人作出被诉处罚决定时应对此予以核实。综上一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 上诉人凤城市公安局向原审法院提交了以下证据：1、受案登记表，用以证明案件来源；2、受案回执、行政处罚告知笔录、行政案件审批表、检测结果告知笔录，用以证明法定程序合法；3、行政处罚决定书，用以证明处罚的理由、依据、事实；4、询问笔录、检测报告，用以证明案件事实情况；5、前科查询及户籍证明，用以证明处罚是否从重的依据、确定是否负行政责任年龄；6、行政拘留回执、罚没款收据，用以证明执行情况。 被上诉人王洪伟向原审法院提交了以下证据：1、行政处罚决定书，用以证明被告对原告作出行政拘留十日并罚款一千元的行政处罚;2、毒品联合检测试剂盒（胶体金法）说明书，用以证明尿液标本必须收集在洁净、干燥不含有任何防腐剂的塑料杯或玻璃杯内;3、丹东市第三医院、大连市第七人民医院住院病志，王洪伟医疗待遇查询，付款账单详情，奥氮平片及说明书、唯他停盐酸舍曲林分散片及说明书、来士普草酸艾司酞普兰片及说明书、氯硝西泮片及说明书，用以证明2008年原告因心境障碍在丹东市第三医院住院治疗，诊断为中度抑郁，出院后医嘱要求原告常年购买治疗心理方面的药物服用。原告妻子于2019年4月16日为其购买治疗治疗心理疾病的药。2019年5月23日当天原告也服药，药就放在原告驾驶的车辆内。2019年7月2日原告在大连市第七医院治疗，诊断为中度抑郁发作。同时证实原告每日服用氯硝西泮片，该药是为苯并二氮杂卓类抗癫痫抗惊厥药，在毒品胶体金法灵敏度达300，严重影响检测结果;4、辽宁省公安厅网上行政处罚案查询情况表、照片、录音。用以证明整个办案时间是3个小时左右。被告办案人员在原告没有收到处罚决定书的情况下，直接将原告送入凤城市拘留所拘留十日，违反了《公安机关办理行政案件程序规定》第三十七条四款、第四十一条、第三十六条规定；5、王洪伟付款账单详情、通话记录、账户交易明细，微信支付交易明细证明，用以证明2019年5月23日15时4分51秒，当时公安机关认定的时间原告不是在事发地点而是在超市，通话记录证明原告与其父亲的通话时间，原告操作手机转账，上述证据显示原告在2019年5月23日15时许没有时间吸毒。 上述证据已随案移送至本院。 本院认为，被上诉人王洪伟向原审法院提交的证据不足以排除询问笔录、现场检测报告合法性以及与本案待证事实的关联性，原审认定事实不清、证据不足。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 一、撤销凤城市人民法院（2019）辽0682行初49号行政判决； 二、发回凤城市人民法院重审。 审判长  张晓欣 审判员  吕伯昌 审判员  李 欣 二〇二〇年六月二十八日 书记员  于冰冰