新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新27民终247号  上诉人（原审被告）：王保建，男，1989年1月17日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州精河县。委托诉讼代理人：李绍彦，博乐市宏维法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈铁销，男，1984年11月21日出生，汉族，电焊工，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州精河县。委托诉讼代理人：司马义·阿布来孜，新疆丰盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周永田，男，1975年6月16日出生，汉族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州精河县。被上诉人（原审被告）：精河县八家户宏福彩钢板厂，住所地新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州精河县。经营者：徐汝磊，男，1983年7月19日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州精河县。上诉人王保建因与被上诉人陈铁销、周永田、精河县八家户宏福彩钢板厂（以下简称宏福彩钢板厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区精河县人民法院（2019）新2722民初1071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月15日开庭进行了审理。上诉人王保建及其委托诉讼代理人李绍彦、被上诉人陈铁销及其委托诉讼代理人司马义·阿布来孜、被上诉人周永田、宏福彩钢板厂的经营者徐汝磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王保建上诉请求：撤销原审判决，改判由周永田承担责任。事实和理由：原审判决认定事实不清，判决显失公正。周永田为自己经营的餐厅加盖彩钢房顶，经宏福彩钢板厂推荐，王保建与周永田协商工钱后，王保建、陈铁销、王某某合伙干活。干活时只带了简单工具，其余设备机械全部由周永田提供，王保建与陈铁销、王某某只是按照周永田指示干活，从工地开工到结束周永田一直在工地监督指挥。工程结束后，周永田于2018年9月3日将工钱支付给王保建。故，周永田与王保建、陈铁销、王某某是雇佣关系。根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干|问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”，陈铁销在周永田工地发生事故，应由雇主周永田承担责任。二、原审判决缺乏法律依据。陈铁销与王保建事实上是合伙关系，平时有活时都是大家互相帮助，利润均分，没有证据证明陈铁销与王保建是雇佣关系。周永田的彩钢顶是王保建谈下来，电话告知陈铁销和王某某后，陈铁销、王某某一起合作完成。根据《中华人民共和国民法通则》第132条及最高人民法院《关于执行若干问题的意见》第157条规定，王保建可以给予陈铁销适当的补偿。陈铁销辩称，陈铁销提供的证据可以证明王保建与陈铁销存在雇佣关系，王保建应承担赔偿责任。王保建的上诉请求无事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。周永田辩称，2018年8月周永田和宏福彩钢板厂口头协议将工程包工包料给宏福彩钢板厂，施工人来工地之前周永田不认识王保建，工具材料都是王保建的。周永田也没有干预干活。综上，王保建的上诉人理由不成立，周永田不应该承担责任。宏福彩钢板厂认为王保建的上诉请求与其无关，故未进行答辩。陈铁销向一审法院起诉请求：1.周永田、王保建、宏福彩钢板厂赔偿住院伙食补助费360元（60元×6天）；2.周永田、王保建、宏福彩钢板厂赔偿误工费16192.44元（186.12元×87天）；3.周永田、王保建、宏福彩钢板厂赔偿护理费1116.72元（186.12元×6天）；4.要求周永田、王保建、宏福彩钢板厂赔偿伤残赔偿金61550元（30775元×20年×10%）；5.周永田、王保建、宏福彩钢板厂赔偿鉴定费1580元；6.周永田、王保建、宏福彩钢板厂赔偿交通费200元。一审法院认定事实：2018年8月，周永田为自己经营的托托镇某某餐厅加盖彩钢房顶，其与宏福彩钢板厂的经营者徐如磊协商，由宏福彩钢板厂加工制作彩钢顶。徐如磊向周永田出具预算价格，包括材料款、人工费等。徐如磊将彩钢顶安装告知王保建，王保健另找了包括陈铁销在内的三人到周永田处进行施工。2018年9月2日，陈铁销在搭建彩钢顶时从3米高空坠落摔伤。事故发生后，陈铁销被送往精河县人民医院救治。2018年9月2日至同年9月8日，陈铁销在精河县人民医院住院治疗。被诊断为：1、右桡骨远端骨折；2、左肩胛骨骨折；3、轻型闭合性颅脑损伤；4、全身多处软组织损伤。出院建议为：1、全休1月，避免过度活动。2、住院期间有一人陪护。3、出院后1个月、2个月、3个月门诊复查DR片据骨折愈合情况择期拆除石膏并指导功能锻炼。陈铁销住院期间的医疗费用已由王保建垫付。陈铁销于2018年10月9日到精河县人民医院复查，医院建议：1、全休一月……。2018年11月9日到精河县人民医院复查，医院建议：1、全休三周……。经陈铁销委托，新疆众力司法鉴定所作出众力司鉴所【2018】法临鉴字第273号司法鉴定意见书，鉴定：1、被鉴定人陈铁销因外力致左肩关节功能丧失32.8％，伤构成十级伤残；2、被鉴定人陈铁销误工期90日，护理期45日。陈铁销因鉴定伤残等级支出鉴定费800元。陈铁销住院期间的医疗费6014.06元由王保建支付。精河县某某镇某某社区居民委员会出具居住证明，载明：“兹有我云展社区居民陈铁销，男，汉族，身份证号：×××，自2016年8月6日起居住在××区。”在施工过程中，由王保建提供工具电焊机，交付劳动成果，王保建安装彩钢板的总价款为4100元，由周永田向王保建给付3500元，周永田陈述是按照徐如磊的指示交付给王保建的；宏福彩钢板厂的经营者徐如磊向王保建给付600元，徐如磊陈述该600元是周永田退材料的款项，周永田要求其支付给王保建。施工过程中因材料增加，总价款增加至30000元。2018年8月26日周永田通过微信转给徐如磊5000元；同年8月31日，周永田转给徐如磊10000元；同年9月1日，周永田转给徐如磊10000元。同年9月4日，周永田与徐如磊通过微信对总价款进行核算，徐如磊回复“30000-28500－退4×8×3根，5×10×3根－580=920欠。”周永田对该内容解释为材料加人工的总费用是30000元，扣除其已向徐如磊给付的25000元及给付王保建的3500元，再扣除退还的材料费，周永田还欠徐如磊920元。徐如磊对该内容解释为在回复该信息前周永田要求徐如磊把建彩钢顶施工的总价款帮忙核算出来，因周永田来回改了几次尺寸，期间会有增加材料及退材料的情况，刚开始预算的总价款是28800元，在施工过程中预算增加至30000元，扣除28500元包括周永田给付徐如磊25000元，给付王保建3500元，以及周永田退的材料，周永田还应给付徐如磊920元，但是徐如磊只是收取材料款，人工费应该是由周永田负责支付。同年9月21日，周永田与徐如磊再次进行算账，扣除周永田退还的材料，徐如磊回复再由周永田转200元。新疆维吾尔自治区2017年在岗职工年平均工资是67932元，城镇居民家庭年人均可支配收入30775元。一审法院认为，该案的第一个争议焦点为陈铁销、王保建、周永田、宏福彩钢板厂之间的法律关系；第二个争议焦点为对陈铁销的赔偿责任应如何承担。根据周永田、宏福彩钢板厂提供的核算单及微信算账截屏，证实周永田与宏福彩钢板厂为建彩钢房顶成立了承揽关系，宏福彩钢板厂将安装彩钢顶工程包给王保建，由王保建提供电焊机等工具，由其负责施工、取得总价款后再分别支付给工人。该案中彩钢顶的安装项目及安装价款由王保建联系，并由其联系陈铁销等人到周永田处进行安装，陈铁销等人的报酬也是由王保建确定给付。王保建虽抗辩陈铁销与其没有雇佣关系，双方系合伙关系，陈铁销主张的赔偿费用应由周永田给付，但未提供证据证明其受周永田委托，介绍陈铁销提供劳务，及陈铁销自行与周永田协商确定报酬和形成雇佣合意的事实。综上，应认定陈铁销与王保健之间存在雇佣关系。宏福彩钢板厂未对其出具的载有人工费的核算单及向周永田回复的微信算账记录做出合理解释，故对其辩称与周永田之间不存在承揽关系，不予采信。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”陈铁销是具有完全民事行为能力人，在从事危险作业时应当注意保护自己的人身安全，陈铁销明知施工现场存在危险，自己也未采取相应的安全防护措施，自身存在一定过错，应自行承担20%的民事责任；王保建承担80%的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”陈铁销住院6天，其主张住院伙食补助费360元（60元/天×6天），护理费1116.72元（67932元÷365天×6天），予以确认。陈铁销出院精河县人民医院建议全休一个月，2018年10月9日、同年11月9日陈铁销到精河县人民医院复查，医院分别建议全休一个月、全休三周，一审法院确定陈铁销误工的天数为87天，对陈铁销关于误工费的请求，一审法院确认16192.44元（67932元÷365天×87天）。该案残疾赔偿金应按城镇居民标准还是农村居民标准计付的问题，应结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定应适用的标准。陈铁销提供的居住证明上加盖了精河县某某镇某某社区居民委员会的公章证实陈铁销自2016年8月6日起居住在××区，周永田、王保建、宏福彩钢板厂未提供相反证据证实该证明是虚假的，故对该居住证明予以采信，陈铁销的伤情构成十级伤残，残疾赔偿金按照新疆维吾尔自治区××区居民家庭年人均可支配收入30775元，计算20年，为61550元（30775元×20年×10％）。陈铁销因鉴定伤残等级支出的鉴定费800元，与该案具有关联性，予以确认。因鉴定误工期和护理期支出的鉴定费，不予支持。陈铁销主张交通费，依据陈铁销出院及两次复查产生的交通费，酌情支持50元。综上，王保建应赔偿陈铁销各项损失62852元【80069.16元×80％－1203元（医疗费6014.35元×20％）】。周永田未提供充分的证据证实陈铁销系宏福彩钢板厂的雇员，及该案陈铁销受伤系因安全生产事故造成的，因此，周永田关于应由宏福彩钢板厂承担赔偿责任的抗辩，不予采信。王保建辩称其与周永田自行协商工程价款、工程范围，周永田系雇主，未提供证据证实，不予采信。陈铁销要求周永田、宏福彩钢板厂承担共同赔偿责任的诉讼请求，未提供证据证实，不予支持。综上，一审法院判决：一、王保建于判决生效后七日内赔偿陈铁销各项经济损失62852元；二、驳回陈铁销的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了以下证据。本院组织当事人进行了举证、质证。1.王保建申请证人周某某出庭作证，拟证实徐汝磊先找的周某某施工，周某某未同意，后王保建给周永田打电话商谈施工工钱，后王保建找的陈铁销一起干活。陈铁销质证认为：对证人证言予以认可，证人证言可以证实活是王保建联系的；周永田质证认为：对证人证言不予认可，认为自己并不认识证人周某某；宏福彩钢板厂质证认为：对证人证言予以认可。2.陈铁销申请证人王某某出庭作证，拟证实施工当时由王某某、陈铁销、王保建、黄某四人一起干活，工程是谁联系的不清楚，但是由王保建带王某某去干的活，设备由王保建提供，工资按平方分，并由王保建发放，其与王保建、陈铁销之间不存在合伙关系。王保建质证认为：对证人证实系王保建找证人王某某去工地干活，干活时没有协商工钱，工钱是干完活后按平方数分配的事实予以认可，对其他证言不予认可。根据双方当事人的举证、质证情况，本院认为：证人周某某的证人证言符合客观事实，本院予以采信。证人王某某的陈述前后矛盾，故本院不予采信。对一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：王保建与陈铁销之间形成雇佣关系还是合伙关系，王保建是否应当向陈铁销承担赔偿责任。雇佣关系是指雇佣人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或其他劳务活动，雇主接受雇佣人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。合伙关系则是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，周永田将涉案工程转包给宏福彩钢板厂，宏福彩钢板厂作为承揽方，为周永田提供施工材料，对于劳务部分，宏福彩钢板厂的经营者徐汝磊将涉案工程承包给王保健，徐汝磊与王保建商谈工钱后，王保健找了包括陈铁销在内的三人到周永田的工地进行施工，陈铁销等人的报酬也是由王保建确定给付，并由王保建自己携带基本施工工具。据此认定陈铁销受雇于王保建，双方之间存在雇佣关系。王保建主张其与陈铁销不存在雇佣关系，双方之间系合伙关系，但未能提供证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。一审法院认定王保建与陈铁销之间系雇佣关系并无不当，本院予以确认。王保建主张其与陈铁销之间存在合伙关系的上诉理由不成立，本院不予支持。陈铁销系在从事雇佣活动中受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，王保建作为雇主应当承担赔偿责任。王保建对一审法院认定的各项损失数额本身无异议，故一审法院判决王保建赔偿陈铁销各项经济损失62852元并无不当。王保建主张不应承担赔偿责任的上诉请求理由不成立，本院不予支持。综上所述，王保建的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1371.30元，由上诉人王保建负担。本判决为终审判决。   审判长 卓娅    审判员 黄欢    审判员 帕尔哈提吾甫尔 二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 三 日 法 官 助 理 古丽白克然木书记员 尼路帕尔阿布力提甫