陕西省神木市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0881民初754号 原告：曹孝平，男，1969年3月25日出生，汉族，工人，住陕西省佳县。 委托诉讼代理人：张向军，陕西东源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：寇雪艳，陕西东源律师事务所律师。 被告：陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司，住所地陕西省神木市孙家岔镇。 法定代表人：李世杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘兴亮，该公司员工。 委托诉讼代理人：折小丽，陕西秦北律师事务所律师。 原告曹孝平与被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹孝平的委托诉讼代理人寇雪艳，被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司的委托诉讼代理人刘兴亮、折小丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曹孝平向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告从2012年1月1日起至被确认依法解除劳动关系之日止存在劳动关系，并判令被告向原告返还衣柜押金100元、补发2018年5月份工资6369元，及从2018年6月1日起至确认依法解除劳动关系之日，暂计至2020年3月1日的工资和生活费39000元；2.判令被告向原告支付终止劳动关系经济补偿102000元；3.确认被告于2018年6月解除与原告之间的劳动关系行为违法，并判令被告支付原告违法解约赔偿金204000元；4.判令被告支付原告2012年1月1日起至2018年5月31日的休息日、法定节假日工资未支付部分454068.96元；5.确认被告应当与原告签订无固定期限劳动合同而未签订的行为违法，并向原告支付从2015年1月1日起至被确认依法解除劳动关系之日止,暂计至2020年3月1日的双倍工资未支付部分为1032000元；6.判决被告为原告补缴2012年1月1日起至被确认依法解除劳动关系之日止的各项社会保险，并向原告赔偿未参加失业保险导致的损失29160元；7.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告2012年1月起进入被告处三一矿井从事井下打锚杆工作（支护工），被告收取原告衣柜押金100元，劳动合同每年签订一次，被告未为原告缴纳社会保险，从未安排休息日和法定节假日的休假。从2014年起，原告的支护工作工资，被告改由银行代发的方式发放，被告安排原告从事杂工工作，工资以现金方式发放，原告月平均工资约12000元。2017年6月份，被告实施三一煤井开拓延深项目，将原告等井下一线工人转为地面杂工，按照每天600元发工资。2017年8月1日起，被告全面停止杂工工作，且不发放生活费，企图以此解除与原告的劳动合同，原告拒不离场，被告最终继续给原告安排支护工作，2018年5月底，被告再次辞退原告，原告拒绝解除劳动合同，被告不再安排工作，连原告已经完成的2018年5月份的工资也未发放。原告自行前往医院，被诊断为：“结合职业病史，煤工尘肺可考虑。”原告要求申请职业病诊断和工伤认定，被告拒不配合。原告于2018年6月提起确认劳动关系仲裁，庭审中，原告表达了返岗工作意愿，被告以岗位已由他人代替为由拒绝，后神木市劳动争议仲裁委员会于2018年7月3日作出神劳仲案（2018）067号裁决书，确认原、被告建立劳动关系，双方均未起诉。2019年5月14日，榆林市疾病预防控制中心作出《职业病诊断证明书》，诊断结论为：无尘肺，花费诊断费50元。后原告先后经过榆林市职业病诊断鉴定委员会与陕西省职业病诊断鉴定委员会鉴定，最终结论为无尘肺，但原告认为，虽然不构成“职业性尘肺病”，但肺部病变处于发展期。原告认为，2018年6月，被告违法解除与原告之间的劳动关系，从职业病诊断期间至今，未安排原告进行工作，也未向原告支付工资或生活补助费用，已经构成违法，依法应当向原告赔偿，理由如下：一、原、被告劳动关系存续期间为2012年1月起至被确认解除劳动关系之日止，其中，2017年6月被告先是自行停产，后于2018年6月又不安排劳动者劳动，依法应当在支付首月本人平均工资后，按照不低于当地最低工资标准的75%支付剩余22个月的工资；原告2012年1月入职有双方签订的书面劳动合同为证，被告2018年6月1日起以不安排劳动、不支付劳动报酬的方式解除劳动关系的行为因违反《劳动合同法》和《职业病防治法》而无效，依法应当在支付首月本人平均工资后，按照不低于当地最低工资标准的75%支付剩余劳动关系存续期间劳动者的工资或生活费，2018年神木市最低工资标准为1800元／月。二、被告解除与原告的劳动关系行为违法，应支付赔偿金。三、被告在与其他劳动者的劳动仲裁庭审中举证2017年11月份的考勤表，依法应当责令被告提供2012年1月起至2018年6月的全部考勤表，并依据考勤表判令被告支付休息日、法定节假日工资，否则由用人单位承担不利后果，即按照原告的诉请承担责任。四、被告应当签订无固定期限劳动合同而未签订的行为违法，应当支付从2015年1月1日起至被确认依法解除劳动关系之日止的双倍工资未支付部分。五、在劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳各项社会保险，应当依法判决其承担补缴责任，因被告未缴失业保险，导致原告不能领取失业保险金的损失，依法应由被告承担；根据《中华人民共和国劳动法》和《陕西省〈失业保险条例〉实施办法》规定，被告应按照2019年失业保险金标准一类工资区1620元／月向原告支付不能领取18个月的失业保险金的等额赔偿共计29160元。 曹孝平向本院提交了以下证据： 一、神劳人仲案字（2019）204号裁决书一份、送达回执一份，用以证明原、被告之间的劳动争议经过仲裁裁决，原告提起诉讼符合法律规定。 二、神劳仲案（2018）067号裁决书一份、《井下锚杆支护合同书》一份、被告处2011年电话号码表一份、赵家梁三一矿井下锚杆支护报告单及统计单六百七十六支、（2015）神民初字第05192号民事判决书一份、放假通知一份、村委会证明一份、派出所证明一份，用以证明阮志杰最迟于2011年起在被告处掘进队工作，2012年与原告签订《井下锚杆支护合同》，原告2012年在被告处进行井下支护工作，阮志杰不具备用工主体资质，用人单位应当为被告，曹孝平与曹继平系同一人，原告存在非工作日加班的事实，原告因职业病诊断需要，向仲裁委提出确认劳动关系申请。 三、职业病诊断证明书一份、职业病鉴定书一份、百事快递面单一份、神赵煤三一井发（2018）43号文件，用以证明本次仲裁程序之前原告一直在进行职业病诊断程序，2018年5月原告正常工作，被告于5月17日解除劳动关系系违法行为，双方劳动关系一直存续至今。 四、工资表、中国银行卡交易流水明细清单两份，用以证明工资表明细中所列“王占领、白利军”等11人与被告在其他案件中提交的考勤表所列职工姓名一致，充分说明工资表真实存在，其中高潇汉近期也经过仲裁裁决，2016年11月、2017年1月、2018年5月工资表明细所列原告和曹永永工资数额与原告和曹永永银行卡交易流水中“工资”项目一一对应，2016年6月起原告的部分工资以银行卡形式发放，2018年5月工资6369元，被告未向原告发放。 五、劳社部发（2018）3号通知一份、考勤表三份，用以证明被告处劳动者在岗期间存在加班的事实以及加班费的计算方式，被告提供的原告在职期间的考勤表中缺乏对原告的考勤记录，并应当提供原告在职期间的考勤记录。 六、陕人社发（2019）8号通知一份、关于调整失业保险待遇标准的通知一份，用以证明失业保险金应当按照一类地区标准进行计算，并以此标准赔偿原告的损失。 七、更衣柜押金收据一支，用以证明被告违法收取押金100元的事实。 陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司辩称，一、2017年4月10日，原、被告签订《用工协议》，期限从2017年4月10日起至2017年12月31日止，原告的工种为支护工，2017年8月，原告在劳动合同期内旷工超过约定期限，且未向所在部门主管及班组长说明原因和事由，部门主管和后勤办公室人员多次打电话联系，原告也未办理请假手续，截止2018年5月17日，原告已经连续旷工超过八天，原告严重违反被告处规章制度，给被告造成重大损失，经过矿委会研究决定，解除与原告的劳动关系，并经工会组织同意，将解除劳动关系通知书面向原告送达，被告根据《劳动合同法》第三十九条规定解除劳动合同，被告并不存在违法解除的事实，无需支付经济赔偿金；二、被告依法解除劳动合同，原告主张被告支付经济补偿和未签订无固定期限合同双倍工资无事实和法律依据，被告无需支付；三、原、被告的劳动关系已经解除，被告并未欠付原告工资，不存在支付工资的前提条件，且原告的诉请已经超过一年的仲裁时效，不应予以支持，即便需要支付工资，也应当按照4500元的月平均工资来计算；四、原告并不存在休息日、法定节假日加班的情况，无需支付加班费，任何人都无法证明不存在的事实，如果原告认为自己存在加班的情形，应提供相应证据予以佐证，否则应当承担举证不利的后果；五、原告要求被告向其支付失业金29160元缺乏法律依据，《陕西省失业保险条例实施办法》第十六条规定：同时具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。本案原告无故旷工，严重违反被告处规章制度而被辞退，其中断就业的原因系其本人造成，不符合领取失业保险金的前提条件，故被告无需向原告支付失业金29160元；六、原告请求被告补缴各项社会保险不属于人民法院民事案件的受案范围，应当予以驳回。 陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司向本院提交了以下证据： 一、更衣柜押金收据一支，用以证明该收据所显示的时间为2016年6月份，被告在原告入职时收取该押金，故原告的入职时间为2016年6月份。 二、2017年《用工协议》一份、2018年4月份考勤表一份、关于解除曹孝平用工协议的通知一份、工会通知一份、百事快递邮单一份，用以证明原告因违反用工协议及劳动合同法相关规定，被告依据劳动合同法第三十九条规定解除劳动合同，事实清楚、程序合法，被告不应向原告支付经济赔偿金及经济补偿金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据一、证据七，被告对其均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据二，被告对神劳仲案（2018）067号裁决书的真实性无异议，本院对该裁定书的真实性予以采信，对《井下锚杆支护合同书》一份，该合同中甲方为阮志杰，乙方为曹继平，双方合同中约定，经甲乙双方共同协商，甲方愿意将井下部分采掘工作面顶板锚杆支护工程在符合矿方支护标准原则下承包给乙方，该合同很显然为承包合同，缺乏劳动合同应当具备的劳动报酬等条款，故不能证明原告所主张阮志杰不具备用工主体资质，用人单位应当为被告的证明目的，原告提交的被告处2011年电话号码表一份、赵家梁三一矿井下锚杆支护报告单及统计单六百七十六支、（2015）神民初字第05192号民事判决书一份，本院对其真实性予以采信，但均不能证明原告所主张的证明目的，对放假通知，因无用人单位名称和通知的出具时间，不能证明其内容的真实性及与本案具有关联性，故不予采信，对村委会证明和派出所证明的真实性予以采信；原告提交的证据三、证据五、证据六，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信；原告提交的证据四，因其来源合法、内容真实，与本案具有关联性，工资表和银行卡明细相互对应，可以证明原告2018年5月份工资6369元并未发放的事实，本院对该证明目的予以采信。被告提交的证据一，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信，但押金单不能证明被告主张原告系2016年6月份入职被告处的证明目的，故对被告所主张的证明目的不予采信，关于原告的入职时间，神劳人仲案字（2019）204号裁决书认定原告入职时间为2014年1月份，被告未提异议，原告主张其2012年1月份入职被告处，但其提交的《井下锚杆支护合同书》不能证明其与被告存在劳动关系的事实，故本院认定原告在被告处的入职时间为2014年1月份；被告提交的证据二，对《用工协议》一份，经核对与原件一致，本院对其真实性予以采信，对2018年4月份考勤表一份，因其与被告提交的关于解除曹孝平用工协议的通知一份内容相互矛盾，故对其真实性不予采信，对关于解除曹孝平用工协议的通知一份、工会通知一份、百事快递邮单一份，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信。 经审理查明：原告2014年1月进入被告处工作，未参加社会保险，2017年4月10日，原、被告签订了《用工协议》，约定合同期限自2017年4月10日起至2017年12月31日止，原告被安排在支护工岗位，工资按岗位工资发放。2018年5月中旬，原告离开被告处前往医院进行职业病诊断，原告的5月份工资6369元尚未发放。2018年6月份，原告向神木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原、被告之间存在劳动关系，神木市劳动人事争议仲裁委员会于2018年7月3日作出神劳仲案（2018）067号裁决书，确认原、被告之间存在劳动关系。2018年5月17日，被告因原告连续旷工超过7天作出与原告解除劳动关系的通知后于2018年11月30日向原告邮寄送达。2019年5月14日，原告经榆林市疾病预防控制中心诊断无尘肺，2019年7月26日经榆林市职业病诊断鉴定委员会鉴定无尘肺，2019年9月24日经陕西省职业病诊断鉴定委员会鉴定无尘肺。2019年10月份原告向神木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付违法解除劳动关系的相关待遇，神木市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月5日作出神劳人仲案字（2019）204号裁决书，裁决：一、被告为原告补缴劳动关系存续期间的各项社会保险费，单位部分由被告承担，个人部分由原告承担；二、被告自裁决生效之日起十五日内向原告一次性支付解除劳动合同经济补偿金24028.86元，押金100元；三、驳回原告的其他仲裁请求。原告于2020年3月10日收到该裁决书后，不服裁决内容，诉至本院。 另查明，2017年榆林市在岗职工平均工资为5339.75元／月。 本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。本案原告2018年5月中旬离开被告处前往医院进行职业病诊断，2018年11月30日被告向原告邮寄了解除用工协议通知书，被告并非违法解除劳动关系，无需向原告支付赔偿金，但原、被告劳动关系存续期间，被告未按规定为原告缴纳各项社会保险，劳动合同解除，被告需向原告支付经济补偿，经济补偿按原告的工作年限，每满一年支付一个月工资，不满六个月的，支付半个月工资，即经济补偿为26698.75元（5339.75元／月×5）。原告诉请确认被告于2018年6月解除与原告之间的劳动关系行为违法，判令被告支付原告违法解约赔偿金204000元无法律依据，本院不予支持；原告诉请判令被告支付终止劳动关系经济补偿102000元，本院依法支持26698.75元，其余部分无事实依据，本院不予支持；原告诉请被告支付原告2012年1月1日起至2018年5月31日的休息日、法定节假日工资未支付部分454068.96元，因原告未举证证明其存在加班的事实，故对该项诉请，本院不予支持；原告诉请确认原、被告从2012年1月1日起至被确认依法解除劳动关系之日止存在劳动关系，本院确认原、被告从2014年1月份至2018年11月30日存在劳动关系，原告诉请被告向原告返还衣柜押金100元，《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，原告该项诉请符合法律规定，本院依法予以支持，原告诉请被告补发2018年5月份工资6369元，本院予以支持，原告诉请被告支付从2018年6月1日起至2020年3月1日的工资和生活费39000元，因该时间段原告未向被告提供劳动，故该项请求无事实和法律依据，本院不予支持；原告诉请确认被告应当与原告签订无固定期限劳动合同而未签订的行为违法，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，原告2014年1月份入职被告处，未签订劳动合同，从2015年1月份起视为原、被告已订立无固定期限劳动合同，原告诉请被告支付从2015年1月1日起至被确认依法解除劳动关系之日止,暂计至2020年3月1日的双倍工资未支付部分1032000元，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。从上述规定可以看出，劳动争议的诉讼时效为1年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，本案原告2014年1月入职被告处，未签订劳动合同，原告当时应当知道其权利被侵害，且支付双倍工资的时间段为自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，现原告诉请被告支付双倍工资已经超过1年的诉讼时效，故本院不予支持；原告诉请被告为其补缴2012年1月1日起至被确认依法解除劳动关系之日止的各项社会保险，根据《国务院社会保险征缴暂行条例》第二十六条的规定，缴纳社会保险费用不属于人民法院民事案件的受案范畴，故对原告该项诉请，本院不予支持，原告诉请被告赔偿未参加失业保险导致的损失29160元，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。原告失业系其自行离岗造成，不符合领取失业保险金的条件，对原告该项诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十四条第三款、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《国务院社会保险征缴暂行条例》第二十六条规定，判决如下： 一、由被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司于本判决生效后五日内支付原告曹孝平经济补偿26698.75元、2018年5月份工资6369元、押金100元； 驳回原告曹孝平的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审判员  黄建平 二〇二〇年六月十日 书记员  薛 磊