湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终5051号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司，营业场所湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代商务广场106。负责人：尹航，系该支公司总经理。委托诉讼代理人：罗若嘉，湖南纲维律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁某某，女。委托诉讼代理人：谭晓亚，湖南江荣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:周某，男。上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司（以下简称平安财保公司）因与被上诉人梁某某、周某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124民初9318号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人平安财保公司向本院提出上诉请求：1.撤销一审法院判决，依法改判驳回梁某某的全部诉讼请求；2.二审案件诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审法院认定梁某某构成十级伤残，事实不清，证据不足。1.根据司法部《司法鉴定程序通则》第十一条规定司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托，本案鉴定系梁某某单方委托鉴定机构作出。2.鉴定机构对梁某某的骨折未累计关节面，未使用量角器对关节活动进行测量、对比，鉴定过程不规范、程序不合法。3.平安财保公司在一审举证期间向一审法院提交了重鉴申请，但一审法院未仔细审核鉴定报告是否真实客观情况下便驳回了申请。二、一审法院未按比例扣除非医保用药费用，对上诉人不公平。1.上诉人只对医保用药及诊疗费用医保报销比例之外部分进行赔付，其他非医保用药、非医保范围内费不在赔偿之列。2.对非医保用药费用，长沙地区法院基本按照15%的比例扣除，上诉人请求按此比例扣除本案非医保用药费用。3.如支持非医保用药费费用，可能会人为扩大治疗，造成保险公司利益受损且资源浪费。被上诉人梁某某辩称，平安财保公司上诉理由不成立，应予驳回。一、关于梁某某的鉴定意见，一审法院认定的证据真实、有效，法律未规定单方委托的鉴定是无效的，因为在西安市生活中会出现侵权人和保险公司不配合的情形，受害者的权利无法主张。梁某某在鉴定时，鉴定机构进行了相关的测量和对比，一审法院认为保险公司的重新鉴定申请不成立。二、关于非医保用药，法律没有明确规定交通事故必须扣除非医保用药，平安财保公司也没有证据证明存在非医保用药及数额。被上诉人周某未予答辩。上诉人梁某某向一审法院提出诉讼请求：1.对方当事人赔偿梁某某医药费、残疾赔偿金、护理费、营养费、交通费、伙食补助费、后续医疗费、精神抚慰金等共计123262.67元，其中平安财保公司在交强险和商业险的范围内承担赔偿责任，其余部分由周某承担赔偿责任；2.诉讼费由周某承担。一审法院查明：2019年3月25日14时40分，梁某某搭乘陶桂连驾驶的车架号为：12369的女式摩托车沿宁乡市东沩西路由西向东方向行驶至东沩广场红绿灯十字路口时，遇周某驾驶湘AJ0R75小型客车沿宁乡市东沩南路由南向北行驶，因陶桂连驾驶车辆闯红灯，周某驾驶车辆未按信号灯行驶，致使在上述地点发生碰撞，造成两车受损，梁某某、陶桂连受伤的交通事故。2019年4月12日，经宁乡市公安局交通警察大队认定，周某在本次事故中承担同等责任，陶桂连在本次事故中承担同等责任，梁某某无责任。事故发生后，梁某某被送往宁乡市人民医院住院治疗29天，于2019年4月23日出院。2019年8月5日，湖南省法证司法鉴定中心对梁某某因交通事故造成的伤情进行鉴定并出具司法鉴定意见书，评定被鉴定人梁某某因交通事故致右下肢损伤（右踝关节功能丧失50%以上）评定为十级伤残，其后续治疗费约壹万贰仟元或以实际发生的合理性票据为准，其护理期为90日，营养期为90日。另查明：1、湘AJ0R75小型轿车的车主是周某，有驾驶证，该车在平安财保公司购买了交强险及50万元含不计免赔的机动车第三者责任保险，保险期限均为2018年9月2日到2019年9月1日，事故发生在保险期内。2、梁某某系非农业家庭户口。3、梁某某与周某约定，在本案中退付周某垫付的12000元。4、梁某某自愿放弃对陶桂连需要承担责任部分赔偿额。一审法院认定此次交通事故中，梁某某的损失如下：医药费33768.67元，后续治疗费12000元，住院伙食补助费1740元（60元/天×29天），营养费1000元，残疾赔偿金47707.4（36698元/年×13年×10%），护理费15030元（167元/天×90天），交通费1000元，残疾辅助器具费1050元，精神损害抚慰金4000元，鉴定费2200元，共计119496.07元。平安财保公司没有预付。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。交警部门作出的道路交通事故认定书事实认定清楚，应作为认定本案事实和划分本案交通事故民事赔偿责任的依据。一审法院结合本案的实际情况和双方的过错程度，根据道路交通安全法的相关规定，确定周某承担同等责任，陶桂连承担同等责任，梁某某无责任。梁某某的医疗费凭票按一审法院核定的计算。后续治疗费按鉴定意见确认12000元。梁某某户籍为非农业家庭户口，其残疾赔偿金的标准应按城镇居民人均可支配收入36698元/年的标准计算，年限为13年，系数为0.1。精神抚慰金一审法院酌定4000元。梁某某主张的住院伙食补助费按60元每天计算29天，为1740元，营养费酌定为1000元。梁某某主张的护理费按167元/天标准计算90天。残疾辅助器具费真实发生，有票据，予以认定。鉴定费凭票。关于各赔偿方应支付的赔偿数额。本案中，周某驾驶的车辆在平安财保公司投保了交强险，事故发生在保险期内，故周某在本次事故的赔偿责任先由平安财保公司在保险限额内承担。因本次交通事故涉及两名伤者，其损失均应在交强险内按比例予以分摊，故梁某某的损失119496.07元，由平安财保公司在交强险医疗项下赔偿限额范围内承担8712.67元，在交强险伤残赔偿限额内承担48086.75元，共计56799.42元。剩余部分62696.65元由周某承担50%即31348.32元，其余31348.33元由陶桂连承担（梁某某自愿放弃）。周某应承担的31348.32元由平安财保公司在扣除鉴定费1100元后负担30248.32元，由周某负担1100元。梁某某与周某的协议系双方当事人的真实意思表示，一审法院予以确认，即退付周某12000元。梁某某自愿放弃要求陶桂连赔偿，系真实意思表示，一审法院予以确认。平安财保公司辩称的不承担诉讼费及鉴定费的意见，一审法院予以采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条的规定，判决：一、由平安财保公司在交强险赔偿限额内支付梁某某56799.42元，在商业第三者责任险限额内支付梁某某30248.32元，以上共计87047.74元，限平安财保公司于判决生效后十日内付清；其中直接支付梁某某75047.74元，支付周某12000元；二、周某赔偿梁某某1100元（已支付）；三、驳回梁某某的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费916元，减半收取458元，由梁某某负担。二审过程中，各当事人均未向本院提交证据。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致。本院认为，本案上诉的争议焦点有：一、一审法院采信湖南省法证司法鉴定中心的鉴定意见并据此认定梁某某构成十级伤残是否正确。虽湖南法证司法鉴定中心作出的本案鉴定意见书，系受梁某某单方委托作出，但平安财保公司并未提交任何证据予以反驳，故一审法院采信该鉴定意见并确认案件事实，对平安保险公司申请重新鉴定不予允许未违反一审时《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，应予维持。《司法鉴定程序通则》第十一条规定司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托，此处“应当统一受理”并非“只能受理”，且该《司法鉴定程序通则》并未明确规定司法鉴定机构便不得受理当事人单方委托，故湖南法证司法鉴定中心接受梁某某委托作出鉴定意见，一审法院采信并据此确认案件事实，未违反《司法鉴定程序通则》第十一条规定，本院亦予以维持。上诉人平安财保公司对湖南省法证司法鉴定意见中专业性问题提出异议，但该鉴定中心鉴定意见书已较详细地列明基本情况、基本案情、资料摘要、鉴定过程、分析说明和鉴定意见，且附有鉴定时的照片资料，故鉴定程序合法、内容客观真实且具有科学性，一审法院采信并确认案件事实并无不当。二、一审法院在保险公司赔偿额度内未扣除非医保用药费用是否正确。查阅一审案卷，平安财保公司未提供任何证据证明对非医保用药费用的扣除及扣除比例有约定，故平安财保公司主张非医保用药费用不在其理赔范围应按15%的比例扣除的上诉主张，本院不予支持。综上所述，一审法院事实认定清楚，适用法律正确。平安财保公司的上诉请求，本院予以驳回。一审法院判决，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费916元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄学里审判员  张文欢审判员  姜 文二〇二〇年六月十八日法官助理苏建然书记员王静附法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。