浙江省温州市龙湾区人民法院刑 事 判 决 书(2020)浙0303刑初340号公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。被告人曾永连，男，1988年8月2日出生，汉族，初中文化程度，务工，住福建省晋江市。因涉嫌开设赌场于2019年10月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月14日被取保候审。委托辩护人江伟，福建汇德（厦门）律师事务所律师。被告人郑建彬，男，1987年1月6日出生，汉族，初中文化程度，务工，住福建省莆田市荔城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月17日被刑事拘留，同年11月14日被取保候审。温州市龙湾区人民检察院以温龙检一部刑诉〔2020〕1289号起诉书指控被告人曾永连、郑建彬犯开设赌场罪，于2020年6月12日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，于同月19日公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员胡音慧出庭支持公诉，被告人曾永连及其辩护人江伟、被告人郑建彬到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市龙湾区人民检察院指控：2019年3月开始，“苏勇”等人以营利为目的，通过在聊呗APP上建立“万达红包群”，拉拢人员以发红包扫雷的方式进行赌博。邹志涵、陈晨曦、林燕燕、罗桂振等人（均已判决）加入该赌博群，以股东身份采取“返水”方式发展拉手拉拢赌客入群赌博，被告人郑建彬于2019年5月开始受雇充当红包奖励员，苏锋（另案处理）前期受雇充当红包奖励员，2019年5月份开始负责配合拖拉机扫尾，将扫尾号里的钱转到拖拉机赔付号。被告人曾永连以及李国辉（另案处理）为赌场拉手，拉拢他人入群赌博。该赌博群以“免死”账号抢红包的方式抽头渔利。同年10月份，该赌博群被查获。经查，该赌博群内参赌人员达400余人，日常参赌人员达100人以上。从2019年8月中旬至10月中旬，该赌博群抽头渔利11237194.61元。被告人郑建彬参与5个月，期间获取违法所得75000元，被告人曾永连参与7个月，期间获取违法所得10000元。被告人曾永连、郑建彬于2019年10月16日被公安机关抓获归案，后如实供述了上述事实。公安机关从曾永连处扣押作案工具手机两只，从郑建彬处扣押作案工具手机两只。对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人曾永连、郑建彬结伙开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人曾永连、郑建彬在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人曾永连、郑建彬归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人曾永连、郑建彬认罪认罚，依法可从宽处罚。建议对被告人郑建彬、曾永连判处有期徒刑两年，并处罚金人民币42000元，若退出全部违法所得，适用缓刑。被告人曾永连对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：1、曾永连认罪态度好，自愿认罪认罚，愿意退赃交纳罚金，且系初犯、偶犯；2、曾永连在本案中仅为一个“拉手”，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯；3、曾永连违法获利仅10000元，从犯罪情节看，未达“情节严重”的情形，量刑应适用“三年以下”这档刑罚。综上，建议法庭对其减轻处罚，并在有期徒刑二年以下判处刑罚并适用缓刑。被告人郑建彬对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，被告人曾永连、郑建彬在本案审理过程中已将上述非法获利退至本院。上述事实，有退赃凭证及公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：被告人曾永连、郑建彬及同案犯邹志涵、陈晨曦、林燕燕、罗桂振的供述与辩解，证人宁某的证言，搜查笔录，检查笔录，辨认笔录，扣押决定书、扣押清单，手机截图，归案经过，前科查询，身份信息等。关于被告人曾永连的辩护人提出的曾永连的行为不属“情节严重”及建议在有期徒刑二年以下判处刑罚。经查本院认为，本案属于共同犯罪，根据共同犯罪的“部分行为，全体责任”刑事责任原则，被告人不仅要对自己所得的数额承担责任，而且要对整个犯罪数额承担责任。该赌博群抽头渔利金额达11237194.61元，属“情节严重”，故辩护人的上述意见于法无据，不予采纳。本院认为，被告人曾永连、郑建彬以营利为目的，受雇为赌博群的工作人员，结伙通过建群在网络上开设赌场，从中抽头获利，其行为已构成开设赌场罪，属情节严重。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人曾永连、郑建彬在赌场中担任红包奖励员、拉手等工作，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。被告人曾永连、郑建彬有坦白情节、自愿认罪认罚且已退出全部违法所得，故予从轻处罚。辩护人提出的与之相关意见予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人曾永连犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币42000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。罚金刑保证金已缴纳。）二、被告人郑建彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币42000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。罚金刑保证金已缴纳。）三、随案移送的作案工具苹果手机四部，予以没收；被告人曾永连、郑建彬分别退至本院的违法所得人民币10000元、75000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 余星二〇二〇年六月十九日法官助理张爱雪代书记员 王莉附：本判决援引的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。