安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终1004号上诉人（原审被告）：安徽特种电缆集团有限公司，住所地安徽省无为县渡江工业区高新大道188号，统一社会信用代码913402257467850513（1-3）。法定代表人：叶显荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨松，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：何玮，公司副总。被上诉人（原审原告）：李业林，女，1965年02月08日出生，汉族，住安徽省无为县。委托诉讼代理人：朱兴山，无为县高沟镇法律服务所法律工作者。上诉人安徽特种电缆集团有限公司（以下简称“特种电缆公司”）因与被上诉人李业林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省无为县(2019）皖0225民初5000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。特种电缆公司上诉请求:1、一审判决认定事实不清,请求二审法院撤销一审判决,依法改判或发回重审。2、一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一、一审法院认定事实不清,适用法律错误。上诉人认为本案应为工伤事故纠纷,不应当为提供劳动者责任纠纷,上诉人与被上诉人之间已签订了劳动合同书,理应按工伤事故处理,被上诉人在认定申请不予工伤后,应当重新认定或行政复议或行政诉讼。二、假如人民法院按提供劳动者责任纠纷一案处理此案,上诉人已承担了住院伙食补助费、营养费，且误工期司法鉴定时间为240天。一审中上诉人已付期间为313天,多余的73天误工费一审法院应当扣减。另外,一审中被上诉人所陈述的事发过程责任不对,被上诉人一直从事编织、束丝工种,且均系其本人原因导致其受伤,被上诉人的过错应当在百分之五十的责任。而一审法院只认定被上诉人10%的责任,显然不公平,即使一审法院认定了该责任,也应该在总赔偿款中计算扣减后得出赔偿数额,而一审法院只针对后期赔偿款计算,显然错误。三、上诉人投保的团体人身意外伤害保险,虽受益人为被上诉人,但上诉人已将被上诉人的医疗费20432.52元全额支付给医院,在一审法院审理过程中,被上诉人对此也认可,但保险公司赔付的20432.52元的医疗费被上诉人理应退还给上诉人,但被上诉人拒绝退还,这严重违背法律,也违背了诚信原则。而一审法院毅然错误地认为无法证明其医药费(被上诉人在一审法院已认可医疗费),而不予处理,这样被上诉人既没支付医疗费,还另外多得了医疗费20432.52元,这一点连常理都不可理解。李业林答辩称：一审判决正确，请求予以维持。李业林向一审法院起诉请求:1.依法判决特种电缆公司赔偿李业林营养费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计91947元；2.本案诉讼费用及鉴定费用由特种电缆公司负担。一审法院查明：2018年3月13日李业林与特种电缆公司签订劳动合同书，约定：合同从2018年3月13起至2018年12月31日止，有效期共10个月。特种电缆公司安排李业林在生产部门工作，李业林从事编织、束丝及其他岗位。……2018年，李业林在束丝车间工作过程中,由于束丝盘突然脫落,将李业林大拇指缠住带断,后特种电缆公司紧急将李业林送往合肥市骨科医院住院治疗,同年5月7日出院，住院35天，用去医疗费共计13807.70元，均由安徽特种电缆集团有限公司垫付。入院诊断：左拇单个手指创伤性切断（完全）（部分）。出院诊断：左拇单个手指创伤性切断（完全）（部分）2018年8月6日，李业林遵医嘱复查，用去医疗费364元。2018年10月9日，李业林因左拇外伤术后左手虎口瘢痕挛缩再次在合肥市骨科医院住院（二次手术）治疗,2018年10月25日出院，住院16天，用去医疗费共计10047.21元，均由特种电缆公司垫付。特种电缆公司已支付住院期间护理费、误工费、交通费。后李业林委托安徽三康司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，安徽三康司法鉴定所于2019年8月12日受理李业林上述鉴定事项。2019年8月20日，安徽三康司法鉴定所作出皖三康司鉴（2019）法临鉴字第975号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人李业林外伤致右拇指缺损评定为十级伤残；受伤后误工240日，护理90日，营养90日。李业林为此次鉴定，支付鉴定费2000元。2018年3月12日特种电缆公司给李业林等45人投保了团体人身意外伤害保险，保险期限为自2018年3月18日起，至2019年3月17日止，被投保人与受益人一致，李业林已收到保险公司赔付的20432.52元。特种电缆公司未给李业林办理工伤保险手续。2019年6月28日无为县人力资源和社会保障局对李业林提交的工伤认定申请决定不予以受理。一审法院认为：本案的争议焦点：一、李业林与特种电缆公司属何种法律关系？二、特种电缆公司对李业林受伤的后果需要承担何种责任？三、李业林因特种电缆公司投保的团体人身意外伤害保险而收到保险公司赔付的20432.52元应否返还？一、李业林与特种电缆公司之间属何种法律关系？本案庭审中，双方都明确确认，李业林是特种电缆公司的职工，双方签订了劳动合同。李业林对此次受伤申请了工伤，未被劳动保障部门认定，故李业林认为双方为劳务关系，故提起提供劳务者受害责任纠纷，特种电缆公司对此提出异议，认为李业林与其为劳动关系，李业林应按照工伤索赔。《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第一条第二款规定：已过法定退休年龄的劳动者，初次到用人单位提供劳动的，其与用人单位之间的用工关系按劳务关系处理。李业林与特种电缆公司签订合同的时候已年满53周岁，已经达到女工退休年龄，故李业林与特种电缆公司之间的用工关系可以按劳务关系处理。即使如特种电缆公司所承认的双方是劳动关系，根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第十八条规定：用人单位应当依法为劳动者办理工伤保险手续而没有办理的，劳动者可以选择依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十二条第一款的规定，向用人单位主张工伤保险待遇，也可以依照《侵权责任法》，主张用人单位承担人身损害赔偿责任。因特种电缆公司未给李业林办理工伤保险手续，李业林选择提供劳务者受害责任纠纷是其自身诉讼权利的选择，不违反法律规定，应予准许。二、李业林、安徽特种电缆集团有限公司对李业林受伤的后果需要承担何种责任？本案中，李业林作为完全民事行为能力人，应明知在从事编织、束丝前应确定束丝盘的稳定性，其因疏忽大意或过于自信未尽合理安全注意义务以致自受伤存在过错，可以适当减轻侵权赔偿人的赔偿责任，该院酌定李业林自行承担10%的责任。特种电缆公司在生产过程中，未能在职工上岗前进行岗位安全培训，未能配备好安全保障措施，未全面认真履行负责生产现场的安全责任，未提供基本的安全作业环境，且未对劳动者的危险行为进行有效监督，存在过错，该院酌定其承担90%的赔偿责任。李业林的各项损失该院确认如下：1、因全部医疗费均由特种电缆公司垫付，故李业林未对医疗费提起诉请，系对自身权利的处分，不违反法律规定，该院予以确认。2、护理费3120元（90天-51天）×80元／天），超过部分诉请，该院不予支持。3、住院伙食补助费1530元（51天×30元／天）。4、营养费2700元（30元／天×90天）。5、残疾赔偿金，户口簿复印件、电费账单发票、水费收据、无为县高新物业有限公司收款收据、《无为县高沟镇龙庵社区居民委员会证明》、购房协议书等证据相互印证，形成证据链，证实李业林在事故发生前已在城镇连续居住、工作一年以上，其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算，即以上一年度城镇常住居民人均可支配收入34393元标准计算该项赔偿，该院根据李业林的年龄、伤残等级以及赔偿指数计算伤残赔偿金为68786元（34393元/年×20年×10%）。6、鉴定费2000元。7、精神抚慰金，综合考虑事故原因，侵权行为所造成的后果以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，该院酌情认定精神损害抚慰金为5000元。以上2-7项合计83136元，由特种电缆公司承担90%赔偿责任即74822.4元（83136元×90%），李业林自行负担8313.6元（83136元×10%））。三、李业林因特种电缆公司投保的团体人身意外伤害保险而收到保险公司赔付的20432.52元应否返还？李业林系该团体人身意外伤害保险的被投保人及受益人，保险公司赔付的20432.52元应为保险受益，且特种电缆公司无法证明其为医药费，故无法在本案中的法律关系中进行处理，该院暂不予处理，双方可另行协商或诉讼处理。综上，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条，《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第一条、第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、安徽特种电缆集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付李业林各项费用合计74822.4元；二、驳回李业林的其他诉讼请求。案件受理费2099元减半收取1049元，由李业林负担114元，安徽特种电缆集团有限公司负担935元。特种电缆公司在二审向本院提交以下证据：一、人寿保险芜湖中心支公司出具的说明，证明李业林医疗费保险赔偿款24342.52元已经汇至李业林的银行卡上；二、特种电缆公司出具的工资证明，证明李业林受伤后公司支付了313天的误工费，按照司法鉴定意见误工期为240天，多付的73天误工费应该予以扣减。李业林质证意见：对证据一真实性没有异议，合法性和关联性有异议，理赔款应当属于李业林，与特种电缆公司没有任何关系。证据二与本案没有任何关系，我们对误工费没有主张。李业林在二审未提交新证据。本院二审查明的事实同一审认定的事实。本院认为：1、上诉人认为本案为工伤事故纠纷,不应按劳务关系处理。根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第一条第二款的规定，已过法定退休年龄的劳动者，初次到用人单位提供劳动的，其与用人单位之间的用工关系按劳务关系处理。李业林与特种电缆公司签订合同的时候已年满53周岁，已经达到女工退休年龄，故李业林与特种电缆公司之间的用工关系可以按劳务关系处理。即使如特种电缆公司所认为的双方是劳动关系，根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第十八条规定：用人单位应当依法为劳动者办理工伤保险手续而没有办理的，劳动者可以选择依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十二条第一款的规定，向用人单位主张工伤保险待遇，也可以依照《侵权责任法》，主张用人单位承担人身损害赔偿责任。因特种电缆公司未给李业林办理工伤保险手续，李业林选择提供劳务者受害责任纠纷是其自身诉讼权利的选择，不违反法律规定，一审判决按提供劳务者受害责任纠纷处理本案并无不当。2、李业林在束丝车间工作过程中,由于束丝盘突然脫落,将李业林的大拇指缠住带断,虽然李业林在操作过程中应尽到相应的注意义务，但特种电缆公司并未提交证据证明李业林的操作违反规定的操作规程，而特种电缆公司在生产过程中，未能在职工上岗前进行岗位安全培训，未能配备好安全保障措施，未全面认真履行负责生产现场的安全责任，未提供基本的安全作业环境，且未对劳动者的危险行为进行有效监督，一审法院酌定特种电缆公司承担90%的赔偿责任并无不当。3、李业林在本案中并未主张误工费，特种电缆公司主张扣除所谓的误工费，不属于本案审理范围。4、本案中，李业林并未主张医疗费，特种电缆公司主张李业林应退回保险公司赔付的20432.52元的医疗费，不属于本案审理范围，双方可另行协商或诉讼处理。5、一审判决对各项赔偿款的认定和总赔偿款的计算均符合法律规定，并无不当。综上，一审判决并无不当，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2099元，由上诉人安徽特种电缆集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 贺审判员 鲍 迪审判员 徐海军二〇二〇年六月一日书记员 米天戈附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。