河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫10民终727号上诉人（原审被告）：开平住宅建筑工程集团有限公司，住所地广东省开平市长沙街道办事处爱民路2号东兴大厦五楼101-106。法定代表人：辛磊，任该公司董事长。委托诉讼代理人：黄世明，男，1982年8月28日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。系该公司员工。被上诉人(原审原告)：河南金拇指防水科技有限公司，住所地河南省长葛市佛耳湖镇辛集村（107国道西侧）。法定代表人:魏光杰,任该公司总经理。委托诉讼代理人：曹秀敏、李沛，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。上诉人开平住宅建筑工程集团有限公司（以下简称开平公司）因与被上诉人河南金拇指防水科技有限公司（以下简称金拇指公司）买卖合同纠纷一案，不服长葛市人民法院（2019）豫1082民初5195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人开平公司的委托诉讼代理人黄世明、被上诉人金拇指公司的委托诉讼代理人曹秀敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开平公司上诉请求:1、撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人就本案件涉案项目没有签定合同,同样也没有进行买卖交易的事实,而被上诉人提供的合同作为证据起诉上诉人支付货款的合同依据,并非是上诉人与被上诉人签订盖章的合同,一审法院就凭一份签章模糊不清并且没有在上诉人相关部门备案的合同,及已生效的河南省郑州市中级人民法院(2017)豫01民终884号民事判决书作为依据判决上诉人承担责任明显过于草率下结论,没有将案件深入调查，还原事实真相,对案件的真实性过于客观判断，造成与事实真相明显不符。另外，一审法院送达材料明显存在程序错误,一审法院没有在送达传票的同时将相关被上诉人提供的证据一并附上邮寄给上诉人,上诉人在开庭前只收到传票，没有收到相关案件的证据材料副件,造成上诉人在开庭时才看到相关证据。综上所述,请求二审法院依法驳回被上诉人的诉讼请求。金拇指公司辩称，1、一审法院并非依据一份合同及郑州中院的判决书作出的判决，而是根据双方签订的合同及对账单，经询问双方当事人查明事实后作出的判决。2、一审法院程序合法，一审诉讼中法院向上诉人多次送达开庭传票后才正式开庭。综上所述，一审法院判决正确，请求二审法院维持原判。金拇指公司向一审法院起诉请求：1、依法判决被告开平住宅建筑工程集团有限公司向原告支付货款501750元以及违约金，违约金以501750元为基数，自2017年12月20日至实际清偿之日止按照日千分之三的标准计算；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原、被告双方于2016年11月20日签订供货合同一份，对货物的基本情况、质量标准、交货方式、结算方式、付款方法、违约责任等都做了明确约定。原告方代表李鑫鑫、被告方代表张光念在合同书上签字，原告公司及被告方“开平住宅建筑工程集团有限公司王砦村城中村改造（一期安置区）项目部”分别加盖了印章。2019年1月19日双方对账后又签订还款协议书一份，被告开平住宅建筑工程集团有限公司对欠款数额501750元进行了确认,并承诺于2019年7月1日前清偿全部材料款，逾期则自第一次发货付款逾期之日起至实际还清之日按逾期金额承担千分之三的违约金。另查明，已生效的河南省郑州市中级人民法院（2017）豫01民终884号民事判决书中已确认被告开平住宅建筑工程集团有限公司在与河南广海房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，也使用过“开平住宅建筑工程集团有限公司王砦村城中村改造（一期安置区）项目部”的印章。一审法院认为，被告收到原告所供货物后应依约向原告及时付款,故本院对双方存在买卖合同关系及被告欠付货款501750元的事实予以确认。根据双方还款协议的约定，被告承诺于2019年7月1日前清偿全部材料款，逾期则自第一次发货付款逾期之日起至实际还清之日按逾期金额承担千分之三的违约金。因此,对原告主张被告支付货款501750元及违约金的诉请,依法予以支持。因违约金的约定过高。原告庭审中明确表示自2019年7月1日起以被告所欠货款501750元为基数，按月2%计算违约金，其余部分放弃。此意思表示系原告对自己权利的处分，且不违反法律规定，予以采信。被告所辩“没有以项目章盖合同的操作”，因已生效的河南省郑州市中级人民法院（2017）豫01民终884号民事判决书中已确认被告开平住宅建筑工程集团有限公司在与河南广海房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，也使用过“开平住宅建筑工程集团有限公司王砦村城中村改造（一期安置区）项目部”的印章，故此辩不予采信。判决：一、被告开平住宅建筑工程集团有限公司于判决生效后十日内支付原告河南金拇指防水科技股份有限公司货款501750元及违约金(其中以501750元为基数,从2019年7月1日起，按月2%计算至实际支付之日止)。二、驳回原告河南金拇指防水科技股份有限公司的其他诉讼请求。本案受理费8918元由被告承担（原告已垫付，待执行时一并偿还原告）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人开平公司提交以下证据：1、《防水承包合同》一份（共7页），用以证明本案涉案项目工程上诉人只分包给深圳大安建筑防水有限公司，没有分包给被上诉人，也没有与被上诉人签订任何关于涉案项目的合同；2、郑州王砦村改造项目深圳大安建筑防水有限公司班组结算单据共7页，用以证明关于本案涉案工程项目上诉人已与深圳大安建筑防水有限公司办理了结算。被上诉人金拇指公司的质证意见是：对上诉人提交的证据真实性无异议，但是对其证明目的及关联性有异议。1、上诉人提供证据不属于新证据，上诉人与大安公司签订合同是2014年，与被上诉人签订合同是2016年11月，从时间上看双方并不冲突，并不排除上诉人与大安公司的合同没有履行完毕自己又防水施工。合同不能排除上诉人自己施工购买材料的事实。2、提供的结算单项目经理何贵鸣与签订的合同和对账单中的何贵鸣是同一人，同时其也是代表上诉人与被上诉人签订的合同，向被上诉人出具了对账单。3、何贵鸣代表大安公司与上诉人签订了合同，同时又代表了上诉人与被上诉人签订合同。说明何贵鸣是实际施工人，其与上诉人及大安公司内部的关系均与被上诉人无关，根据合同相对性应当由上诉人承担还款责任。二审中，被上诉人金拇指公司没有提交新证据。经庭审质证和审查，上诉人开平公司提交的证据不能否认其与被上诉人金拇指公司所签合同的真实性，亦不足以作为抗辩被上诉人金拇指公司要求其履行支付货款义务的理由，故本院不予采信。本院经审理查明的事实与原审一致。本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：一审法院判决上诉人开平公司向被上诉人金拇指公司支付货款501750元及违约金是否有事实根据和法律依据。本案中，上诉人开平公司与被上诉人金拇指公司签订的《防水材料销售合同》不违反法律规定，合法有效。开平公司在收到金拇指公司所供货物后应依照合同约定及时向金拇指公司支付货款。现开平公司未及时支付货款是引发本案纠纷的直接原因，一审法院根据《防水材料销售合同》、还款协议等证据判决开平公司向金拇指公司支付货款501750元及相应违约金，符合法律规定。综上所述，开平住宅建筑工程集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8918元，由上诉人开平住宅建筑工程集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 杰审判员 信宏敏审判员 张 靖二〇二〇年六月十二日书记员 杨甜甜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口