江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终223号上诉人（原审原告、反诉被告）：盐城市行知通讯器材有限公司，住所地在江苏省盐城市建军中路。法定代表人：张金翠，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡祝宏，江苏经法码律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司，住所地在江苏省盐城市东进中路。负责人：段玉平，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾亚平，江苏一正律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡光强，江苏一正律师事务所律师。上诉人盐城市行知通讯器材有限公司（以下简称行知通讯公司）、上诉人中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司（以下简称移动盐城公司）因委托代理合同纠纷一案，均不服江苏省盐城市亭湖区人民法院（2018）苏0902民初5774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。行知通讯公司上诉提出上诉请求：1.撤销一审判决第一项中移动盐城公司应当支付的酬金426982.77元，改判为移动盐城公司应当支付501028.67元。2.撤销一审判决第二项。3.撤销一审判决第四项。4.一审本诉、反诉及二审诉讼费用由移动盐城公司承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1、行知通讯公司74045.9元酬金应当支持。行知通讯公司取得该酬金系基于合同约定,一审法院认为行知通讯公司没有支付销售保证金,故对该部分酬金没有请求权。根据双方关于委托加盟的合同内容,酬金与销售保证金之间没有对价关系,行知通讯公司取得酬金是因为付出了劳务,该部分酬金系行知通讯公司付出劳务的对价。销售保证金是担保行知通讯公司完成移动盐城公司下达的业务指标，所以行知通讯公司的该部分酬金请求应当支持。2、行知通讯公司没有违约。一审法院认定行知通讯公司于2017年向移动盐城公司发送的部分解除《合作协议》的通知构成违约，属认定事实错误。行知通讯公司在不享有法定解除权及约定解除权的情况下向移动盐城公司发出解除通知,应当认定为行知通讯公司向移动盐城公司发出订立一个解除合同的合同要约。移动盐城公司如果对该要约不承诺或反要约,则行知通讯公司发出的通知没有任何法律效力。根据合同严守原则,行知通讯公司仍必须按照合作协议履行,行知通讯公司发出该邀约的行为跟违约没有任何关系。故行知通讯公司不应当承担违约金62.5万元。3、关于一审法院判令行知通讯公司返还已发放酬金及补足销售保证金609511.67元。关于返还已发放酬金的判决错误前文已述,关于行知通讯公司按照合同约定欠交的销售保证金问题:首先,一审法院认定合同已经解除,既然合同已经解除,则尚未履行的不再履行。其次,根据合同,该销售保证金并非房租,而是行知通讯公司保证完成移动盐城公司下达业务指标的保证金,只有当行知通讯公司未完成或未足额完成销售指标,移动盐城公司才有权将相应的部分保证金转为房租补贴,归其所有。如果行知通讯公司全额完成移动盐城公司下达的业务指标,则移动盐城公司需要将销售保证金全额返还。也即该销售保证金即使行知通讯公司交付至移动盐城公司处,该款项也不是归移动盐城公司所有,该保证金的功能对移动盐城公司来讲是担保功能。故从实体上讲,移动盐城公司并没有将其归为所有的请求权。最后,移动盐城公司并未举证证明行知通讯公司没有完成移动盐城公司下达的指标。相反,行知通讯公司向一审法庭举证了完成或能够完成2017年度业务指标及2017年度之前足额完成业务指标的证据。故一审判决错误。二、一审判决适用法律错误。一审法院将合同法第58条作为判令行知通讯公司承担违约金等的裁判依据系适用法律错误。合同法第58条是规制合同无效或被撒销的。本案不涉及合同无效或被撤销情况,该条款在本案中没有适用的余地。移动盐城公司答辩称：1、行知通讯公司认为74045.9元酬金应当予以支持，与委托加盟合同约定不符。一审中，行知通讯公司所主张酬金501028.67元，法庭多次组织双方进行核对，最后双方确认该酬金中74045.9元为委托加盟店中大丰金丰路沟通100店酬金63003.98元和建湖振亚广场店11041.92元。依据上述加盟店的《委托加盟代理合同》约定，大丰金丰路沟通100店每年需支付销售保证金100万元，建湖振亚广场店每年需支付销售保证金30万元，之所以在委托加盟合同中约定该销售保证金，主要是由于行知通讯公司在移动盐城公司的店铺内对外经营未支付租金，对此合同中约定：“乙方（行知通讯公司）按照甲方（移动盐城公司）要求完成相应业务销售指标，甲方按季度向乙方返还对于指标额度的销售保证金（协议期内超出业务发展指标的，按当期酬金结算标准予以结算；销售保证金在合同期内累积，乙方需根据甲方规则足额完成保证金额度的业务指标，合同期满或合作协议终止时，因乙方未能完成足额业务指标导致销售保证金剩余部分，甲方不予退还并有权自行处理（如转为房屋租金补贴等）”。由于行知通讯公司未支付上述两门店130万元销售保证金，故不应获得该74045.9元酬金，一审法院对此认定无误。行知通讯公司认为酬金与销售保证金之间没有对价关系的理由不能成立，违背合同约定。2、在双方2017年9月15日签订《合作协议书》后，行知通讯公司单方解除了“9家带店加盟店及与移动盐城公司独家合作的承诺”，字面上看是解除部分条款的履行，实际上不仅解除带店加盟店合作，更主要是推翻双方带店加盟和合作加盟均应独家合作的基础。依《合作协议书》，无论带店加盟还是委托加盟，行知通讯公司均应与移动盐城公司独家合作，另大多数带店加盟和委托加盟合同中均将“乙方（行知通讯公司）与甲方（移动盐城公司）以外的其他电信网络运营商发生业务合作行为”作为违约提前终止的情形之一，移动盐城公司有权解除合同。行知通讯公司认为部分解除未违约理由不能成立，所谓“解除合同的合同要约”无法理依据。双方合同成立后，要么解除违约，要么解除具有法定或约定依据。3、一审法院判令行知通讯公司返还已发放酬金及补足销售保证金609511.67元，该事实认定无误。依委托加盟合同约定，行知通讯公司2017年度应支付上述4家营业厅销售保证金202.3万元，但实际仅支付73.5万元。按2017年9月30日解除合同前已履行实际计算行知通讯公司欠缴销售保证金609511.67元，分别为大丰金丰路沟通100店2017年5月1日至2017年9月30日期间欠付的销售保证金416666.67元，振亚（七星1）店2017年5月20日至2017.9.30期间欠付的销售保证金109250元，振亚（七星2）店2017.5.6至2017.9.30期间欠付的销售保证金65595元，以及上冈（七星1）店2017.5.1至2017.9.30期间欠付的销售保证金137500元。合同履行期间，出于维护双方合作的需要，移动盐城公司在上述四家加盟店未收到销售保证金情况下，分别先行支付大丰金丰路沟通100店2017.5.1至2017.9.30酬金100648.59元、振亚（七星1）店2017.5.20-2017.9.30酬金1672.79元、振亚（七星2）店2017.5.6至2017.9.30酬金3386.71元，合计为105708.09元。具体理由同第一条。4、一审法院判决依据所提及的合同法第58条，但在裁判理由适用法律中并未涉及该条。移动盐城公司上诉提出上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项中我方向行知通讯公司支付保证金42万元及期权奖励187.5万元，请求驳回行知通讯公司该请求；2、依法撤销一审判决第四项中行知通讯公司向我公司支付违约金62.5万元，行知通讯公司应当对此承担违约金350万元；3、我方反诉所主张双方合同期内未合作期限应摊销的门头、背景等装潢费用521660.01元应由行知通讯公司承担。4、本案一、二审诉讼费用由行知通讯公司承担。事实与理由：一、合作协议被解除，完全是行知通讯公司单方毁约。从时间上看，合作协议签订后不足半月，行知通讯公司就提出解除；从内容上看，其解除的条款是合作协议中的带店加盟和独家合作，这两项均为双方合作的核心内容；从目的上看，行知通讯公司完全是为与“中国电信”合作。二、移动盐城公司解除与行知通讯公司的全部加盟代理合作，有合同约定，并非一审认定的法定解除，更不存在一审认定的移动盐城公司违约行为严重于行知通讯公司的违约行为。双方委托加盟及带店加盟合同均约定行知通讯公司与移动盐城公司以外的其他电信网络运营商发生业务合作行为为根本违约，移动盐城公司有权解除合同。三、一审对双方违约责任界定不当。1、行知通讯公司所支付的履约保证金42万元，按照委托和带店加盟合同约定，其违反独家合作时就不予返还。且该保证金在扣付专线管理费22400元后，余额为39.76万元，也不是42万元。2、年度期权奖励187.5万元完全不应支持。该年度期权奖励是依据2017年社会渠道星级管理及激励办法的通知，并在合作协议书中予以约定。该文件是针对2017年全年激励，而行知通讯公司在2017年9月份就已毁约。3、移动盐城公司反诉主张350万元违约金、委托和带店加盟合同期内未合作的期限应摊销门头、背景等装潢费用521660.01元，应由行知通讯公司承担。1、根据合作协议第三条第3项约定：任何一方违约按照协议补贴金额三倍赔偿对方，如按约定带店和委托加盟店的补贴金额为507.5万元，按三倍计算为1522.5万元，现实际仅主张350万元，远远不足以弥补移动盐城公司的各项业务损失。2、依据双方所签订带店加盟和委托加盟合同中固定投资的补偿约定：“若因乙方（行知通讯公司）原因，合同提前终止的，甲方（移动盐城公司）对门头、背景及线路施工等固定投资按财务折旧标准分摊，如未分摊完毕的由乙方进行相应补偿”。合作期间，移动盐城公司实际所投入装潢费用692614.58元，按照合同约定，行知通讯公司应承担装潢费用521660.01元。请求二审法院依法确定责任，支持移动盐城公司的上诉请求。行知通讯公司答辩称：1、合作协议书是双方的真实意思表示，不违反法律禁止性规定，受法律保护。协议的核心内容是移动盐城公司补贴房租，前提是必须解除我方与出租方签订的租赁合同进行重新签订，出租方、我方及移动盐城公司成立新的租赁合同，我方在与若干出租方交涉时，多位出租方提出了重新签订协议，但要涨房租，我方向移动盐城公司反映这个情况，移动盐城公司拒绝了，在一审法院第一次庭审时，移动盐城公司的答辩内容中可以印证。我方一审时候也有两名证人到庭作证，我方是无奈才向移动盐城公司发出解除函。本案关键是如何评定我方发出解除函的性质，若我方无解除权，在无解除权的情况下发出该函，则该函充其量就是一个变更原协议的要约，移动盐城公司收到该函后，可以拒绝也可以同意。如果拒绝，双方均按原协议执行，哪方不执行哪方就要承担违约责任，而移动盐城公司认为我方发出解除函是严重违约，合同解除和合同违约是两个概念，合同解除是指合同生效后遇到特殊情况无法履行而恢复到双方订约前的状态，合同违约是合同一方不履行合同义务，这是两个不同概念，我方提议变更原协议，并不是合同违约。移动盐城公司说发出解除函之日我方就将部分店面改为中国电信门牌并经营电信业务从而证明我方违约，这是颠倒黑白，移动盐城公司于2017年9月29日收到我方解除函后9月30日上班时就关闭了我方代理移动的全部窗口，于9月30日当天下午2时许，移动盐城公司将解除函的回函送到我方，为了保证解除函回函送到我方，他们送达了两次，一份是面交送达，一份是邮寄送达，两份的内容是一样的。其实移动盐城公司可以协商解决，不用将我们窗口关闭，基于国庆期间是旺季，我方为了减少损失才紧急联系了盐城电信，后盐城电信当天下午5时左右将我们的店面贴上电信标识，连夜施工以保证我方可以尽快营业。2、即使移动盐城公司认为我方要解除合作协议是违约，但合作协议书仅仅是双方15份合同的补充协议，该15份合同我方并未要求解除，且我方是按照合同约定履行的。3、关于42万元保证金的问题，一审我方已提供双方的对账确认函，该函明确载明了保证金的性质是投标保证金和前台业务保证金，前台业务保证金的意思是当天的营业金额全部进入移动盐城公司账户，这是规定，未按照规定就要没收保证金，其并不是信用保证金。该42万元的数字我们双方无异议。另，移动盐城公司说该42万元应当扣除专线管理费22400元，该22400元在《2017盐城分公司社会渠道星级管理及激励办法》最后一项内容，一审时候我们已经举证证明我方是达到补贴要求的，该费用移动盐城公司不应再主张。4、关于期权奖励187.5万元的问题，双方正常合作的话在2017年度我方能够拿到250万元的期权奖励的，该款项的第一个依据是我方在移动盐城公司所有代理商中每年的业务量比例，再对照总的期权奖励得出的，直到我们9月30日被强行解除，9个月就是187.5万元；第二个依据是按照期权奖励办法的规定，我方对照规定，我们统计了1-6月份的积分，且移动盐城公司也通过邮件发送告诉我们积分是多少，一审时候我们做了公证的。该奖励办法是2017年5月2日移动盐城公司通过邮件发给我方的，1-6月份的积分是705405，按照我们的星级（六星级），乘以1.4的系数，我们已经达到987500，他是5月2日才将数据给我们，我方积分是明显完全达到他的目标的。奖惩都是通过线上通知我们，奖励办法已经成为双方合作的一部分，所以187.5万元的期权奖励应当支持。5、关于350万元的违约金问题，我方没有拿到这个房租补贴，更重要的是违约金是赔偿守约方的损失，我方未违约，就不存在要我方承担违约金的问题。6、关于门头、背景墙等装潢费用问题，我们双方的每份合同里，在最后合同解除部分都是约定好该费用的，本案中合同解除不是我方违约解除的，所以不应当由我方承担。行知通讯公司向一审法院起诉请求：移动盐城公司支付行知通讯公司业务代办酬金501028.67元、手机出卖款44218元、保证金42万元及期权奖励187.5万元，合计2840246.67元。移动盐城公司向一审法院反诉请求：1.依法确认解除双方于2017年9月15日签订的《合作协议》及之前双方签订的《带店加盟合同》及《委托加盟合同》，并判令行知通讯公司向移动盐城公司支付违约金350万元；2.判令行知通讯公司向移动盐城公司返还金丰路沟通100店等4家委托加盟店在履行合同期间已支付的酬金105708.09元，并补足支付其未缴纳的销售保证金503803.58元；3.判令行知通讯公司向移动盐城公司返还销售门店门头装修费用521660.01元；4.诉讼费用由行知通讯公司承担。一审法院认定事实：2014年7月8日至2017年5月15日，移动盐城公司与行知通讯公司共计签订8份委托加盟合同。分别为：2014年7月8日，移动盐城公司（甲方）与行知通讯公司（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司营业厅外包合同》一份，主要约定“1.本合同所指外包厅为手机卖场市区黄海路自办店。2.乙方须于本合同签订前向甲方缴纳2万元作为履约信用保证金，保证金在本合同终止之日起满一年后退还。3.外包期限：2014年4月1日至2018年7月14日。4.外包费用：23.5万元/年（不足一年按月计算），第一年费用须于本合同签订前向甲方指定账户缴纳，以后每年度费用提前一个月支付。5.履约信用保证金返还：（1）在双方合作终止后一年时间内，未出现因乙方原因导致的遗留问题，乙方未发生违背本协议行为，则甲方于合同终止一年后返还乙方所交的履约信用保证金（不计息）；如因乙方原因导致遗留问题，须待遗留问题全部得以妥善解决之后，甲方方可返还乙方所交的履约信用保证金。（2）如合同终止或解除后的一年内，乙方及其亲属与甲方以外其他电信网络运营商有合作行为的，或提供外包厅场地（包括但不限于出租、转租、承包或委托）与第三方经营甲方同行业经营者（包括但不限于中国电信、中国联通等）业务，其信用保证金将不予退还。（3）固定资产投资的补偿：若因乙方原因，合同提前终止的，甲方对门头、背景墙及线路施工等固定资产投资按财务折旧标准分摊，如未分摊完毕的由乙方进行相应补偿。”移动盐城公司与行知通讯公司分别在该合同上加盖公章。2015年12月11日，移动盐城公司（甲方）与行知通讯公司（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司手机销售区租赁协议》一份，主要约定“1.甲方将位于大丰区，金丰路沟通100店手机销售区提供给乙方销售手机终端，面积约240平方米，新建组织机构号（引商入柜）大丰金丰路沟通100点（进驻）。2.本协议自双方签字盖章之日起正式生效。3.本协议期限：2015年11月1日至2018年10月31日止。4.销售保证金：乙方向甲方支付柜台销售保证金100万元/年，支付周期半年，第一期费用须于本合同签订前向甲方指定账户缴纳，以后须在合同期内的每年4月份和10月份分别缴纳每期半年费用；乙方按照甲方要求，完成相应的业务销售指标，甲方按季度向乙方返还对于指标额度的销售保证金（协议期内超出业务发展指标的，按当期酬金结算标准予以结算）；销售保证金在合同期内累积，乙方需根据甲方规则足额完成保证金额度的业务指标，合同期满或合作协议终止时，因乙方未能完成足额业务指标导致销售保证金剩余部分，甲方不予退还并有权自行处理（如转为房屋租金补贴等）；乙方自行领取独立的工商营业执照和税务登记证，相关费用自理。6.（1）甲方负责手机销售区的装修，手机卖场内的广告位全部归甲方所有，由甲方统一规划、统一设置，乙方不得擅自将广告位出租给终端厂家盈利。8.发生下列情况之一，甲方视乙方为严重违约：（10）乙方违反本合同约定，违约情况含销售许可人以外的其他电信网络运营商的产品、受理许可人以外的其他电信网络运营商的各类业务，尤其是发生严重违约的，应向甲方赔付违约金，乙方不能及时赔付的，甲方有权从乙方的代办业务酬金费用中扣除，代办业务酬金等费用不够赔付的，甲方有权在乙方交纳的信用保证金中扣除；信用保证金被扣除后，乙方应在3日内补齐信用保证金不足部分。违约金支付标准如下：乙方首次严重违约，给付违约金人民币壹万元；乙方首次严重违约一周内不作整改或第二次严重违约，给付违约金人民币壹拾万元；乙方严重违约两周内不予整改或第三次严重违约，给付违约金人民币叁拾万元；甲方解除合同的，不免除违约金给付责任。（13）甲方违约责任：不按约支付酬金的，按日万分之三支付逾期付款违约金。”移动盐城公司与行知通讯公司分别在该协议上加盖公章。2016年10月21日，移动盐城公司（甲方）与行知通讯公司（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司委托加盟合同》一份，主要约定“1.本合同所指营业厅为：盐都营销中心开放大道营业厅。2.合同期限为四年十个半月，自2016年10月21日至2021年9月4日。（1）乙方向甲方支付外包房屋租金1.5万元/年。同时缴纳销售保证金23万元/年，支付周期为壹年，第一年租金和销售保证金须于本合同签订后在2016年的9月底前向甲方指定账户缴纳，以后每期费用须提前一个月支付。（2）乙方缴纳的销售保证金在合同期内累积，乙方需要根据甲方规则足额完成保证金额度相当的业务指标；合同期满或合作协议终止时，因乙方未能完成足额业务指标导致销售保证金剩余部分，甲方不予退还并有权自行处理（如转为房屋租金补偿等）。（3）乙方按照甲方要求，完成相应的业务销售指标，甲方按季度向乙方返还对应指标额度的销售保证金（协议期内超出业务发展指标的，除全额返还销售保证金外，按当期酬金结算标准予以奖励）。3.甲方按照乙方代办业务的数量、质量和营业厅的服务质量向乙方支付代办业务酬金。代办业务数量由双方共同统计、稽核、确认。营业厅服务质量由甲方根据服务考核办法进行评比考核，服务考核办法以公司发文、邮件或打印签字等形式下发公告。业务办理酬金及各类考评奖惩办法由甲方制定，并以甲方公司文件形式进行确认，乙方承诺认可上述办法。甲方可以根据规定对办法作调整，调整在甲方邮件或书面通知乙方后生效。酬金结算周期为每月1日至月底，酬金支付日期原则上不晚于次月25日。”移动盐城公司与行知通讯公司分别在该合同上加盖公章。2016年10月28日，移动盐城公司（甲方）与行知通讯公司（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司委托加盟合同》一份，主要约定“1.本合同所指营业厅为大庆路手机卖场。2.合同期限为2016年11月1日至2019年1月13日。3.销售保证金：乙方向甲方支付外包房屋租金3万元/年，同时缴纳销售保证金87.3万元/年，支付周期为壹年，第一年销售保证金须于本合同签订后在2016年11月底前向甲方指定账户缴纳，以后每期费用须提前一个月支付。乙方按照甲方要求，完成相应的业务销售指标，甲方按季度向乙方返还对应指标额度的销售保证金（协议期内超出业务发展指标的，除全额返还销售保证金外，按当期酬金结算标准予以奖励）。”移动盐城公司与行知通讯公司分别在该合同上加盖公章。同日，双方再次签订补充协议一份，主要约定“乙方对我公司投资的门头、背景及线路施工等固定投资，根据公司固定投资分摊相关规定执行，专线管理费用按200元/月执行，年底根据年度达量完成情况挂钩给予部分返还奖励。关于门头、背景墙及线路施工等固定资产投资的补偿：若因乙方原因，合同提前终止的，甲方对门头、背景墙及线路施工等固定资产投资按财务折旧标准分摊，如未分摊完毕的由乙方进行相应补偿。”2017年5月4日，移动盐城公司（甲方）与行知通讯公司（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司委托加盟合同》一份，主要约定“1、本合同所指营业厅为建湖人民路委托加盟店。2.合同期限贰年拾壹个月，自2017年5月6日至2020年4月5日。3.乙方向甲方支付外包销售保证金15.8万元/年，支付周期为壹年，第一年销售保证金须于本合同签订后在2016年的5月底前向甲方指定账户缴纳，以后每期费用提前一个月支付。5.甲方按照乙方代办业务的数量、质量和营业厅的服务质量向乙方支付代办业务酬金。7.乙方违反本合同约定的，应向甲方赔付违约金，赔付标准为：违约金合计31.6万元。”移动盐城公司与行知通讯公司分别在该合同上加盖公章。2017年5月11日，移动盐城公司（甲方）与张勇波（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司委托加盟合同》一份，主要约定“1、本合同所指营业厅为建湖上冈人民路委托加盟店。2.合同期限贰年拾壹个月，自2017年5月2日至2020年4月1日。3.乙方向甲方支付外包销售保证金33万元/年，支付周期为壹年，第一年销售保证金须于本合同签订后在2016年的5月底前向甲方指定账户缴纳，以后每期费用提前一个月支付。5.甲方按照乙方代办业务的数量、质量和营业厅的服务质量向乙方支付代办业务酬金。7.乙方违反本合同约定的，应向甲方赔付违约金，赔付标准为：违约金合计66万元。”移动盐城公司在该合同上加盖公章，张勇波在该合同上签字。同日，移动盐城公司（甲方）与张勇波（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司委托加盟合同》一份，主要约定“1.本合同所指营业厅为建湖振亚广场委托加盟店。2.合同期限为贰年拾个月，自2017年5月20日至2020年3月19日。3.乙方向甲方支付外包销售保证金30万元/年，支付周期为壹年，第一年销售保证金须于本合同签订后在2016年的5月底前向甲方指定账户缴纳，以后每期费用提前一个月支付。5.甲方按照乙方代办业务的数量、质量和营业厅的服务质量向乙方支付代办业务酬金。7.乙方违反本合同约定的，应向甲方赔付违约金，赔付标准为：违约金合计60万元。”移动盐城公司与行知通讯公司分别在该合同上加盖公章。2017年5月15日，移动盐城公司（甲方）与张勇波（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司委托加盟合同》一份，主要约定“1.本合同所指营业厅为建湖上冈（七星2）委托加盟店。2.合同期限为三个半月，自2017年5月13日至2017年8月31日。3.乙方向甲方支付外包销售保证金12.5万元/年，因本合同只有三个半月，故支付金额为36460元。5.甲方按照乙方代办业务的数量、质量和营业厅的服务质量向乙方支付代办业务酬金。7.乙方违反本合同约定的，应向甲方赔付违约金，赔付标准为：违约金合计7.3万元。”移动盐城公司在该合同上加盖公章，张勇波在该合同上签字。2013年10月16日至2017年5月24日，移动盐城公司与行知通讯公司共计签订7份带店加盟合同。分别为：2013年10月16日，移动盐城公司（甲方）与宋赢博（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司许可专营合同》一份，主要约定“1.地址：建湖人民路振亚广场时代超市入口处南侧。2.协议起止日期：2013年9月1日至2018年8月30日。3.协议信用保证金：2万元。4.代办业务酬金：许可人按照受许人代办业务的数量、质量和营业厅的服务质量向受许人支付代办业务酬金。代办业务酬金数量由双方共同统计、稽核、确认。5.（1）许可人根据受许人业务量和服务质量，有条件为受许人提供一定的门头、背景墙制作、维修等费用；（2）许可人为提高受许人的业务量，促进受许人开拓市场、发展业务，可有条件给予受许人广告、宣传、促销等支持；（3）许可人为受许人办理移动业务所接入的中国移动专线，专线的管理费标准为元/月。受许人接入的中国移动专线投资成本费用及传输专线月度管理费由受许人自行承担，考虑到受许人支付专线投资成本费用会给受许人带来资金周转困难，经受许人申请，许可人同意暂不收取受许人接入中国移动专线的投资成本费用。经受许人申请和许可人同意，受许人暂时按照许可人的规定缴纳专线管理费的部分费用，剩余部分的处理方式按以下条款处理：在合同履行期间，受许人无违约行为，许可人不再收取前期暂未收取的传输专线管理费，如受许人有严重违约行为发生，导致提前解除本合同，受许人须根据实际使用专线时长向许可人支付暂未收取的传输专线管理费和接入中国移动专线的投资成本费用。6.信用保证金返还：自本合同终止且双方结清债权债务之月至之后的第12个月，如在此期间许可人未发现受许人违反本合同相关约定，且营业厅地址未经营许可人以外的其他电信运营商的业务，同时受许人及其亲属未与许可人以外的其他电信运营商发生业务合作行为的，受许人申请，许可人通过转账方式退还信用保证金。7.门头、背景墙及线路施工等固定资产投资的补偿：若因受许人原因，合同提前终止的，许可人对门头、背景墙及线路施工等固定资产投资按财务折旧标准分摊，如未分摊完毕的由合作方进行相应补偿。8.受许人违反本合同约定的，应向许可人赔付违约金，受许人不能及时赔付的，许可人有权在受许人交纳的信用保证金中扣除；信用保证金不够赔付的，许可方有权从受许人的代办业务酬金中扣除，如信用保证金和业务代办酬金不足交纳违约金的，许可人享有追偿权。”移动盐城公司在该合同上加盖公章，宋赢博在该合同上签字。2014年5月8日，移动盐城公司（甲方）与宋赢博（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司许可专营合同》一份，主要约定“1.受许人：建湖县近湖镇永波手机经营部，地址在建湖县。2.协议起止日期：2014年5月1日至2019年4月30日。3.协议信用保证金：4万元。4.许可人为受许人办理移动业务所接入的中国移动专线，专线的管理费标准为500元/月。”移动盐城公司在该合同上加盖公章，宋赢博在该合同上签字。2014年6月1日，移动盐城公司（甲方）与大丰市人民路永波手机经营部（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司许可专营合同》一份，主要约定“1.受许人：大丰市人民路永波手机经营部，地址在大丰市人民中路新世纪大厦27-28号。2.协议期限：5年。3.许可人为受许人办理移动业务所接入的中国移动专线，专线的管理费标准为500元/月。”移动盐城公司与大丰市人民路永波手机经营部分别在该合同上加盖公章。2016年3月25日，移动盐城公司（甲方）与行知通讯公司（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司带店加盟合同》一份，主要约定“营业厅为盐城天地通指定专营店，地址在中茵海华四号楼一楼”的相关带店加盟事项。同月26日，双方签订了《带店加盟店经营补充协议》，就各自的权利义务作出了补充约定。移动盐城公司与行知通讯公司分别在合同及协议上加盖公章。2016年10月9日，移动盐城公司（甲方）与行知通讯公司（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司带店加盟合同》一份，主要约定“1.地址：建湖县人民北路（乐天玛特超市北侧）。2.本合同期限为5年，自本合同生效之日起计算。3.双方确认，本合同项下乙方应缴纳的带店加盟经营信用保证金为1万元，乙方经营的甲方移动通信经营面积不低于130平方米。信用保证金用于保证乙方各项承诺销量、质量及服务能力等方面的达成，未达成部分从信用保证金中考核。4.乙方承诺在合作经营终止之日12个月内，不得经营甲方同行业经营者（包括但不限于中国电信、中国联通、中国铁通等）业务，否则视为违约。5.如乙方违约，须返还合作期内甲方支付给乙方的所有额外支持，含所有形式的奖励、补贴、广告宣传支持。”移动盐城公司在该合同上加盖公章，张金翠在该合同上签字。2017年5月24日，移动盐城公司（甲方）与行知通讯公司（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司带店加盟合同》一份，主要约定“1.乙方在盐城市建军中路59号中茵海华广场4幢316室（北斗指定专营店）投入运营。2.本合同期限为五年。”移动盐城公司与行知通讯公司均在该合同上加盖公章。同日，移动盐城公司（甲方）与行知通讯公司（乙方）签订《中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司带店加盟合同》一份，主要约定“1.乙方在盐城市建军中路59号中茵海华广场4幢316室（国美指定专营店）投入运营。2.本合同期限为五年。”移动盐城公司与行知通讯公司均在该合同上加盖公章。2017年9月15日，移动盐城公司（甲方）与行知通讯公司（乙方）签订《合作协议》一份，约定“1.甲方承诺：（1）乙方现有和新建中国移动合作营业厅以及品牌店享受甲方给予的50%房租补贴。在合作期内，如有政策调整，甲方需按照最高补贴政策标准对乙方进行补贴，享受补贴网点必须接入中国移动专线，签订排他合作协议，房租补贴需通过甲方、房东和乙方共同签订的三方房租合同协议实现，三方补贴期限为五年。目前双方认可的合作厅门店补贴总金额为507.5万元。乙方上报自营品牌店共计12家，房租合计800万，补贴金额为400万。（2）乙方进驻的甲方营业厅，享受甲方给予的50%补贴，当前合同期内可享受补贴金额为203.4万，从2017年度起算。（3）按期发放乙方的销售酬金、业务激励以及年度期权（17年期权约250万，具体以实际结算为准）。按照全区统一时限同步发放。2.乙方承诺：（1）履行甲乙双方签订的合作协议，实现与甲方的独家合作。如经营中国移动外其他运营商的业务，一经发现，视为违约。（2）按照双方的合作协议，如期完成甲方下达的各项业务量。3.其他事项：（1）未尽事宜双方通过协商予以解决。（2）本协议自双方签字起生效，一式三份。（3）甲乙双方任何一方违约按照协议补贴金额三倍赔偿给对方。”移动盐城公司与行知通讯公司均在该合同上加盖公章。同月29日，行知通讯公司向移动盐城公司发送“解除合作协议通知书”一份，内容为：2017年9月15日我司与贵司签订了《合作协议》，协议主要分为两个部分，其中合作的9个门店及我司准备自营的12家店，由于我司对这些21家门店没有所有权、控制权，再加上协议约定房租补贴需通过贵公司、房东和我司三方签订房租合同才能实现，这个约定我司无法实现。所以我司考虑再三，决定：趁协议还未履行时，通知贵司：1.解除合作协议的第一条第一项、第二条的内容；2.继续履行合作协议第一条第二项的内容。特此通知！同月30日，移动盐城公司向行知通讯公司发送“关于《解除合作协议通知书》的回函”一份，内容为：你公司落款时间为2017年9月29日的《解除合作协议通知书》我公司已收到，来函解除双方2017年9月15日签订的《合作协议》。你公司无合法理由单方要求解除合作协议，并与中国移动外其他运营商合作，在法律效力上不仅是对该协议部分条款的变更，而是单方解除双方合作的所有合同，形成事实违约。鉴于你公司根本违约行为，我双方的合作目的不能实现，合同履行的基础丧失。现特书面回函如下：1.你公司既已解除协议，我公司必须立即在全市范围内关停你公司所使用的移动业务办理账号。2.你公司不但向我公司送达书面解除通知书，同时告知我公司，将与其他公司合作，不再与我公司合作。你公司突然终止合作的违约行为给我公司造成的损失，我公司将另行主张，现特别向你公司申明，你我双方的全部合同均已解除。3.请你公司在9月30日20:00前从我公司全市范围内营业厅中撤离，包括人员、终端等属于你公司所有的物品。特此回函，请遵照履行。同年9月30日，江苏省建湖县公证处受移动盐城公司委托，对带有“中国电信”标识的建湖国网店、建湖振亚店及建湖人民路店进行了现场拍摄及录像。同年10月11日，盐城市亭湖公证处受移动盐城公司委托，对盐城市区中茵海华4号楼102-104永波手机连锁天地通店、中茵海华5号楼106-107七星手机连锁北斗店和建军中路56号国美一楼七星手机连锁建军路店经营门面进行查看，并拍取了9张照片。同年11月3日，盐城市大丰公证处受移动盐城公司委托，对大丰区人民南路54号（名都广场附件）手机门店进行了拍摄。2018年11月5日，盐城市盐城公证处受行知通讯公司委托，对移动盐城公司于2017年5月2日向行知通讯公司工作人员耿云发送的邮件进行了公证，该邮件的内容为“2017年渠道达量改为期权形式发放，围绕四项重点业务（项目同前期2-4月效能积分提升，积分规则略有调整）进行分配，另5-6月有新的专项活动，请张总、耿总先行了解，周四过去作详细解答，近期工作较多支撑未到位，烦请见谅。附件：共2个附件：2017年激励方案、5-6月专项活动方案。”另查明，2017年4月25日，移动盐城公司下发《盐城分公司关于下发2017年社会渠道星级管理及激励办法的通知》，主要约定“为强化社会渠道全业务运营能力，推动社会渠道效能的提升，进一步加强社会渠道精细化管理，加强优质核心渠道的保有，现拟定2017年社会渠道星级管理及激励办法，具体内容如下：。签约要求：2017年实际参与期权分配的渠道须签订《2017年社会渠道期权协议书》（届时另行下发）。一级渠道全年有效用户新增和宽带办理累计达到240户以上，即给予渠道70%的专线补贴，全年有效用户新增和宽带办理累计达到360户以上，即给予渠道100%的专线补贴。”。再查明，移动盐城公司向行知通讯公司发送关于《解除合作协议通知书》的回函，于2017年9月30日11时40分15秒经江苏省邮政速递物流有限公司盐城市南苑揽投部揽收，于11时41分00秒收寄，于18时02分11秒安排投递，于18时02分24秒正在投递，于18时02分44秒妥投。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。行知通讯公司与移动盐城公司双方签订的合同及协议书均系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，对双方当事人均具有约束力。关于争议焦点（一）移动盐城公司与行知通讯公司在代理业务合作过程中是否存在违约行为的问题。1.行知通讯公司与移动盐城公司自2013年以来，一直存在代理业务合作关系，2017年双方再次签订《合作协议》，约定移动盐城公司将向行知通讯公司支付房租补贴等内容。后因行知通讯公司向移动盐城公司发出“解除合作协议通知书”，要求“解除合作协议的第一条第一项、第二条的内容；继续履行合作协议第一条第二项的内容”，导致移动盐城公司直接关停行知通讯公司业务办理账号，并要求解除双方之间所有的合同。一审法院认为，行知通讯公司在与移动盐城公司已经签订好合作协议的基础上，单方向移动盐城公司主张要求解除部分协议内容，虽其辩称系“由于房东要求上涨房租导致无法签订三方房租合同，故其才单方发出解除协议通知书”，但未提供证据证明，且签订三方房租合同系行知通讯公司、移动盐城公司双方在合作协议中的真实意思表示，如果无法签订三方房租合同，其应当与移动盐城公司共同商讨采取其他解决方式解决问题，而不应当径直要求解除条款，故行知通讯公司的行为构成违约。2.在移动盐城公司收到行知通讯公司的“解除合作协议通知书”后，其依据己方在双方代理业务关系中占据的主导地位，未与行知通讯公司商讨解决方案直接关闭行知通讯公司的业务办理账号、未能提供证据证明行知通讯公司有经营异网业务的意向直接要求解除双方之间的所有合同及要求行知通讯公司从其全市范围内营业厅中撤离，根据合同法第94条“当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的，可以解除合同”的规定，本案中，行知通讯公司向移动盐城公司发函要求解除合作协议部分条款，该解除要求并未侵害到移动盐城公司的实际利益或增加其相应义务，且其仅是针对合作协议的部分内容，并未涉及到双方之间的委托加盟及带店加盟合同，更未致使合同目的不能实现，故移动盐城公司不能因此享有法定解除权，其行为亦构成违约。据此，一审法院认为行知通讯公司、移动盐城公司双方均存在违约行为，但从两者的违约性质、违约程度及违约影响来看，移动盐城公司的违约行为严重于行知通讯公司的违约行为。另，自2017年9月30日移动盐城公司关闭行知通讯公司业务账号后，行知通讯公司、移动盐城公司双方之间已经终止履行所有合同，故该院依法确认行知通讯公司、移动盐城公司双方之间的所有合同关系于2017年9月30日解除。关于争议焦点（二）行知通讯公司诉讼请求中主张的业务代办酬金、手机出卖款、保证金及期权奖励是否应当支持的问题。1.关于业务代办酬金。庭审中，行知通讯公司与移动盐城公司双方经核对账目，确认行知通讯公司主张的业务代办酬金501028.67元中包含74045.9元系由于行知通讯公司尚未缴纳其中部分店铺的销售保证金，故依法核减业务代办酬金为426982.77元。2.关于手机出卖款。由于行知通讯公司、移动盐城公司双方对该项无异议，故该院依法确认手机出卖款为44218元。3.关于保证金。根据行知通讯公司、移动盐城公司双方之间委托加盟及带店加盟合同的约定，行知通讯公司在合作期内及合作期终止后一年内经营异网业务均构成违约，移动盐城公司据此认为行知通讯公司在2017年9月30日于建湖国网店、建湖振亚店及建湖人民路店上标识“中国电信”已构成违约，故其不应当返还保证金。一审法院认为，虽行知通讯公司构成违约，但真正导致双方委托加盟及带店加盟合同目的不能实现系因移动盐城公司要求解除双方之间所有合同并要求行知通讯公司撤离场地，作为市场经营主体的行知通讯公司为了生存发展，不得不与其他运营商合作经营，且根据行知通讯公司往年业务经营情况来看，其一直能够完成业务指标，故移动盐城公司主张该保证金不予返还并且扣除22400元专线管理费的答辩意见，不予采信，故该院依法确认保证金为42万元。4.关于期权奖励。根据双方合作协议的约定，行知通讯公司2017年的期权奖励金额约为250万元。行知通讯公司认为移动盐城公司于2017年5月2日通过邮件方式向行知通讯公司发送按照业务指标进行积分的2017年度期权奖励方案，现行知通讯公司根据己方1-6月份积分的完成情况，认为对该期权奖励具有期待权。一审法院认为，行知通讯公司、移动盐城公司双方于2017年9月15日签订合作协议后，于同月30日终止所有合同，导致双方合作合议最终全部解除的根本原因系因移动盐城公司的违约行为，且自2017年1月至2017年9月，行知通讯公司一直代理移动盐城公司业务，为移动盐城公司谋求市场经营发展，虽双方并未实际签订《2017年社会渠道期权协议书》，但行知通讯公司根据己方已完成的工作量和已合作的时间，确实应当获取该期权奖励，现其主张2017年9个月的期权奖励额为187.5万元，该院予以支持。关于争议焦点（三）移动盐城公司诉讼请求中主张的违约金、返还已发放酬金、补足销售保证金及返还销售门店门头装修费用是否应当支持的问题。1.关于违约金。一审法院认为，由于行知通讯公司违约在先，虽该违约行为并不必然导致双方合同的解除，但其在双方已经签订好合作协议的情况下提出解除部分条款，对移动盐城公司的代理业务产生了一定不利的影响。现移动盐城公司主张行知通讯公司向其支付违约金350万元，根据合同法第113条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”的规定，酌情根据行知通讯公司代理业务将获得的期权奖励标准确定该违约金为62.5万元。2.关于返还已发放酬金及补足销售保证金。根据行知通讯公司、移动盐城公司双方委托加盟合同的约定，行知通讯公司先缴纳销售保证金，后移动盐城公司根据行知通讯公司业务完成情况支付酬金及返还销售保证金。庭审中，行知通讯公司认可己方欠移动盐城公司销售保证金，并对移动盐城公司主张的“已支付的酬金105708.09元及补足支付其未缴纳的销售保证金503803.58元”无异议。该院认为，委托代理合同中的销售保证金既有房屋租金的性质，也有销售业务担保金的性质，无论性质如何，双方在合同中明确约定了支付金额及支付要求，则行知通讯公司应当按照合同约定履行义务，故该院依法确认行知通讯公司应当返还已发放酬金及补足销售保证金609511.67元。3.关于返还销售门店门头装修费用。根据行知通讯公司、移动盐城公司双方之间委托加盟及带店加盟合同中“若因乙方原因，合同提前终止的，甲方对门头、背景墙及线路施工等固定资产投资按财务折旧标准分摊，如未分摊完毕的由乙方进行相应补偿”的约定，本案中，直接要求解除所有合同方的是移动盐城公司，直接关闭行知通讯公司业务账号的亦是移动盐城公司，故根本违约方在移动盐城公司，行知通讯公司、移动盐城公司双方合作期限长，应当具有一定的信赖基础，即使行知通讯公司向其发放了要求解除部分合作协议的函，双方亦可通过协商、调解等其他途径解决问题，并不必然导致解除全部合同的结果，故本案不属于非因行知通讯公司原因导致合同提前解除，故关于移动盐城公司的该项反诉请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十八条、第九十四条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院遂判决：一、移动盐城公司于判决生效后十日内向行知通讯公司支付业务代办酬金426982.77元、手机出卖款44218元、保证金420000元及期权奖励1875000元，合计2766200.77元；二、驳回行知通讯公司的其他诉讼请求；三、依法确认行知通讯公司与移动盐城公司签订的《合作协议》《带店加盟合同》及《委托加盟合同》解除；四、行知通讯公司于判决生效后十日内向移动盐城公司支付违约金625000元、返还已发放酬金及补足销售保证金609511.67元，合计1234511.67元；五、驳回移动通盐城公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费36285元，由行知通讯公司负担946元，移动盐城公司负担35339元；反诉案件受理费23704.73元，由移动盐城公司负担17386.73元，行知通讯公司负担6318元。二审中，移动盐城公司未提供新的证据，行知通讯公司提供了移动盐城公司2016年授予其2015年度战略合作伙伴的奖牌照片，拟证明其若正常经营，肯定能够拿到2017年的期权奖励。移动盐城公司对该证据的真实性无异议，对其关联性与证明目的有异议，认为不能否定行知通讯公司在2017年存在违约事实。本院经审核认为，对该证据的真实性予以认定，对其关联性不予认定，不能据此认定行知通讯公司肯定能拿到2017年的期权奖励。本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本案二审争议焦点：一、行知通讯公司与移动盐城公司之间全部合同解除的过错责任在谁？二、合同解除后，双方当事人之间法律责任如何认定？三、一审法院适用法律是否存在错误？本院认为，关于争议焦点一，依法成立的合同，对当事人具有法律的约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。行知通讯公司与移动盐城公司于2017年9月15日签订的合作协议依法有效，双方当事人均应按约履行自己的义务。1、关于行知通讯公司发出的解除函的性质。在双方合同履行过程中，行知通讯公司于2017年9月29日向移动盐城公司发出解除部分合同条款的函件，其并未主张因移动公司违约而解除，而是以三方租赁合同难以签订为由主张解除部分合同条款，因此，行知通讯公司本身并不具有合同解除权，其所出具的解除合同函不发生解除合同的法律效果。2、关于移动盐城公司解除全部合同的回函性质。移动盐城公司解除全部合同的解除函，不仅包含了行知通讯公司要求解除的合同条款，还涉及了其他所有合同的条款。该回函是否能达到解除合同的后果，需要看移动盐城公司是否具有合同解除权。根据已经审理查明的事实，在履行合同过程中，行知通讯公司存在未按约支付销售保证金的问题，而移动盐城公司则存在未及时支付代办酬金的问题，双方均有一定的违约，但均不构成根本性违约。而行知通讯公司于2017年9月29日出具的解除函中，其要求解除的合作协议第二条内容，为独家合作条款及保证业务量的条款，均系行知通讯公司的合同义务。在电信运营商之间的竞争比较激烈的背景下，独家合作条款可以认定为双方合作的核心条款，且该条款在此前双方的合同中均有明确的约定。行知通讯公司以书面通知的形式向移动盐城公司明确表示其不愿意再履行该合同主要义务，该行为构成根本性违约，会导致移动盐城公司不能实现合同目的，据此，移动盐城公司享有合同解除权。在移动盐城公司发函通知解除后，行知通讯公司在当天即将部分门店改为“中国电信”的标识，可以推定行知通讯公司在此前已经与相关电信公司进行了磋商，其客观上具有严重违约行为是导致双方合同解除的根本原因。关于争议焦点二，关于合同解除后双方当事人之间法律责任如何认定的问题。《中华人民共和国合同法》第九十七规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。1、关于行知通讯公司主张的移动盐城公司尚欠的代办酬金74045.9元，对该金额本身双方均无异议。移动盐城公司主张该酬金系大丰金丰路沟通100店及建湖振亚广场店的酬金、由于行知通讯公司未按约定支付相应合同项下的销售保证金，故该代办酬金不应当支付，对此，本院认为，移动盐城公司的该理由不能成立。首先，双方签订的委托加盟合同约定：在行知通讯公司交纳销售保证金后，移动盐城公司在行知通讯公司完成相应的业务销售指标的情况下，按季度向行知通讯公司返还对应指标额度的销售保证金，超出业务发展指标的，按当期酬金结算标准予以结算。未完成足额业务指标导致销售保证金剩余的，移动盐城公司不予退还并有权自行处理。该合同条款中约定了销售保证金与业务销售指标的关系，看不出支付代办酬金的前提是交纳销售保证金。支付代办酬金的前提是超出业务发展指标，与是否交纳销售保证金无关。对于在双方合同解除前移动盐城公司尚欠的代办酬金74045.9元，应当支付，一审法院以行知通讯公司未支付相应保证金为由认定不予支付，明显不当，应予纠正。2、关于行知通讯公司主张的保证金42万元是否应当返还的问题。双方对该保证金金额没有异议，由于双方合同已经解除，且行知通讯公司已经完成相应的业务销售指标，故该42万元销售保证金理应予以返还。至于移动盐城公司主张的应当扣除专线管理费22400元的问题。对于专线管理费，在双方的合同中部分有约定。二审中，移动盐城公司提供了专线管理费11400元的计算方式，行知通讯公司对金额无异议，但认为根据移动盐城公司2017年盐城分公司社会渠道星级管理及激励办法最后一项的规定，其可以达到补贴的条件，故不应当支付。对此，本院认为，上述文件中所列明的年度补贴方式是以自然年度为单位，而双方在2017年9月30日已经实际解除了合同，并没有完成整个年度的销售，故行知通讯公司要求按2017年年度补贴方式对该费用进行补贴，依据不足，本院不予支持。扣除专线管理费11400元后，移动盐城公司应当向行知通讯公司返还保证金408600元。3、关于行知通讯公司主张的期权奖励187.5万元是否应当支持的问题。行知通讯公司主张该奖励的主要依据是移动盐城公司2017年盐城分公司社会渠道星级管理及激励办法以及移动盐城公司向行知通讯公司发出的一份邮件。从社会渠道星级管理及激励办法的内容来看，明确了星级评定规则及期权发放方式，渠道星级行分包括渠道业务能力得分+渠道形象及服务考核得分，同时规定了一票否决指标，还要求2017年实际参与期权分配的渠道段签订《2017年社会渠道期权协议书》，后期若经营异网业务，除剩余金额不再发放外，需扣回前期发放金额，同视作合作违约，违约金5万元。从上述内容看，这是2017年年度考核方案，现行知通讯公司未能完成2017年全年经营，未实际参与最终的评定考核，不能根据其已经实际经营的9个月的业绩来推定其全年的业绩，且考核不仅仅是只看销售业绩，还有服务考核。行知通讯公司在解除合同后已经经营异网业务，根据文件规定不应享受该期权奖励。一审法院支持行知通讯公司的该点诉讼请求，依据不足，二审予以改判。4、关于行知通讯公司是否应当返还移动盐城公司已发酬金105708.09元并补足销售保证金503803.58元的问题。如前述第一项所述，行知通讯公司虽然未支付销售保证金，但其足额完成并超出了销售业务指标，故移动盐城公司已经支付的酬金105708.09元不应当返还。关于行知通讯公司是否应当补足销售保证金503803.58元的问题。根据双方合同的约定，在行知通讯公司完成业务销售指标的情况下，销售保证金是按季度返还给行知通讯公司的，故在行知通讯公司足额完成销售指标的情况下，其未支付销售保证金并不会影响双方合同的履行。现在双方已经解除合同，上述销售保证金对应的门店为：大丰金丰路沟通100店、建湖振亚（七星1）、振亚（七星2）、上冈（七星1）四家门店，而从移动盐城公司已经向该四家门店支付酬金的事实来看，该四家门店已经完成相应的业务销售指标，按照合同约定即使行知通讯公司已经交纳保证金，移动盐城公司也应当予以相应返还，故在合同解除的情况下，移动盐城公司再要求行知通讯公司补足销售保证金，依据不足，不应予以支持。5、关于移动盐城公司主张的装潢费用521660.01元及违约金的问题。因移动盐城公司主张的装潢费用本身属于损失的内容，而违约金本身除了有弥补损失的功能，同时有一定惩罚性，故对该两项费用，本院综合一并予以考虑。本案双方当事人合作有两种模式，一种是委托加盟，一种是带店加盟。对于委托加盟的合同，相关门店均是移动盐城公司的，双方合同解除后，仍然由移动盐城公司经营使用，故该部分的装潢费用应由移动盐城公司负担，不再分摊。带店加盟的合同中涉及到的门店装潢费用为103536.2元，考虑到这些门店已经由行知通讯公司租赁经营了一段时间，全部由行知通讯公司承担装潢费用不合理。而移动盐城公司主张按协议补贴金额的三倍赔偿违约金、其仅按350万元主张的问题，由于双方合作协议中约定的房租补贴因协议解除并未实际履行，其中的协议补贴金额并不能确定，且该违约金过高，应酌情予以调整。合同违约责任承担是以填补损失为原则，因移动盐城公司未能提供证据证明在合同解除情形下对其造成的损失，在一并考虑带店加盟模式下的装潢费用问题，本院酌情认定违约金为20万元。关于争议焦点三，本案是合同解除引起的纠纷，而《中华人民共和国合同法》第五十八条是关于合同无效及被撤销的法律后果的约定。一审法院适用《中华人民共和国合同法》第五十八条进行判决，适用法律不当。综上所述，一审法院在认定涉案合同解除过错责任方面存在错误，适用法律存在不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江苏省盐城市亭湖区人民法院（2018）苏0902民初5774号民事判决第三项，即“依法确认盐城市行知通讯器材有限公司与中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司签订的《合作协议》《带店加盟合同》及《委托加盟合同》解除”。二、变更江苏省盐城市亭湖区人民法院（2018）苏0902民初5774号民事判决第一项为“中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司于本判决生效后十日内向盐城市行知通讯器材有限公司支付业务代办酬金501028.67元、手机出卖款44218元，返还保证金408600元，合计953846.67元”。三、撤销江苏省盐城市亭湖区人民法院（2018）苏0902民初5774号民事判决第二、四、五项。四、盐城市行知通讯器材有限公司于本判决生效后十日内支付中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司违约金20万元。五、驳回盐城市行知通讯器材有限公司的其他诉讼请求。六、驳回中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司的其他诉讼请求。一审本诉案件受理费36285元，由盐城市行知通讯器材有限公司负担23948元，中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司负担12337元；反诉案件受理费23704.73元，由盐城市行知通讯器材有限公司负担948元，中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司负担22756.73元。二审案件受理费75326元，由中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司负担50000元，盐城市行知通讯器材有限公司负担25326元。本判决为终审判决。审判长 林 毅审判员 钟红梅审判员 张 雷二〇二〇年六月五日书记员 杜 静