福建省龙海市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0681民初1085号 原告：吴金兰，女，1964年4月8日出生，汉族，住福建省龙海市。 委托诉讼代理人：陈艺德，福建所艺律师事务所律师。 被告：龙海市豪门锦绣娱乐有限公司，住所地福建省龙海市石码镇锦港路22号领秀城市广场3楼，统一社会信用代码91350681337551211Ｋ。 法定代表人：郑惠山，董事长。 委托诉讼代理人：何志勇，福建弘信律师事务所律师。 原告吴金兰与被告龙海市豪门锦绣娱乐有限公司（以下简称豪门娱乐公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴金兰及委托诉讼代理人陈艺德、被告豪门娱乐公司委托诉讼代理人何志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴金兰向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因提供劳务过程受害的各项经济损失186453.63元。事实与理由：原告自2016年元月至今受雇于被告从事经营服务人员的领班事务和迎接送客人工作，职位为营销经理，月工资4000元左右，双方未签订劳动合同。2019年3月5日晚间八点左右，原告在工作中为迎接客人，途中不慎摔倒受伤，经龙海市中医院住院治疗21天。经司法鉴定，原告构成十级伤残等级，出院后护理期为69天，误工期限为受伤后180天，取内固定物费用为8000元，因本次受伤致使原告的各项经济损失如下：1、医药费31087.51元；2、营养费3108.75元；3、住院期间护理费208.94元／天×21天＝4387.74元；出院后护理费208.94元／天×69天×50%＝7208.43元，护理费小计11596.17元；4、误工费208.94元／天×180天＝37609.2元；5、十级伤残残疾赔偿金84242元；6、精神抚慰金8000元；7、后续取内固定物费用8000元；8、鉴定费用2600元；9、交费费用210元；上述各项合计186453.63元。故原告具状诉至本院。诉讼中，原告变更诉讼请求为：判令被告赔偿原告因提供劳务过程受害的各项经济损失为166409.58元。 被告豪门娱乐公司辩称，1、其与原告之间是劳动关系，原告以劳务关系提起损害赔偿诉讼，依法应予驳回起诉。2、退一步说，本案即使按照提供劳务者受害责任纠纷进行实体审理，原告的诉讼请求也应予以驳回。（1）事发当时，原告并未按时到其公司上班，原告是在公路上横跨公路铁栏杆过程中自己不慎摔倒受伤的，原告受伤一不是在公司经营场所内，二不是因为公司业务原因受伤，并且该事故属单方事故，应由原告自己承担全部责任，原告的摔倒受伤与其没有任何因果关系，其对原告摔倒受伤这一事故没有任何过错和责任，也无需承担任何法律责任。（2）原告要求赔偿的项目和金额有的明显不符合法律规定，依法不能得到支持。具体如下：1、医疗费31087.51元，原告在医院已经通过统筹基金报销21838.9元，自己只支付9248.61元，原告不能在事故中非法获取利益；2、护理费标准偏高，出院后护理时间偏长；并且没有医疗机构的医嘱建议；3、误工费不存在，且计算标准偏高，误工时间明显与客观事实不符，原告要求计算误工时间180天，而疾病证明书载明的医师建议：加强营养，休息一个月。而事实上，原告于2019年3月5日受伤，自2019年5月16日起就回公司上班，实际误工时间只有71天，在原告受伤之后，公司继续按月为原告发放工资，并将工资打入其个人银行账户，原告并不存在误工损失；4、伤残赔偿金，原告自行委托司法鉴定，其自行提供的病历资料显示其伤情为左肱骨近端骨折、左胸多发肋骨骨折，并非肩部骨折或者受伤，鉴定机构认定其左肩关节活动功能丧失25%以上明显与医疗诊断明显不符，违背客观事实，另外，原告的钢板内固定未取出，也会影响关节活动程度，目前尚不具备伤残鉴定时机，应待内固定钢板取出后再进行伤残鉴定才能正确反映是否出现关节活动丧失；就此，向法院申请重新鉴定。重新鉴定后，鉴定机构出具的鉴定意见书“分析说明”载明：“左肱骨近端骨折及在位骨折内固定钢板共同导致吴金兰左肩关节活动功能（被动检查）丧失25%以上（未达50%）。”……“在损伤与致残因果关系上，左肱骨近端骨折线未累及关节面，在致残关系上不属直接必然关系，抵肩关节面内固定物是致残的因素。”由此可见，原告目前左肩关节活动功能部分丧失，是未取出的内固定钢板共同造成的，并非全部是原告左肱骨近端骨折所造成的。为此，向法院又提交《对司法鉴定意见的异议书》，后鉴定机构对司法鉴定意见书进行说明，认为原告的损伤未直接导致骨关节关系的损害，在致残因果关系上按作用力大小应属主要作用。骨折内固定钢板近端抵肩关节面，在致残因果关系上按作用力大小应属次要作用。骨折内固定应有骨折愈合后医院手术取出，内固定物取出后，在致残因果关系上的作用力即解除。鉴定机构的说明也证明如果没有内固定物钢板的作用，是无法导致关节功能障碍致残程度的，因此伤残赔偿金不但不能按主次责任予以区分确定，而是应当不予赔偿；5、精神损害抚慰金，其认为原告不构成伤残等级，该项请求不能成立；6、后续取内固定物费用，该项目尚未实际产生，也有可能无需产生，待实际后再提出主张；且医嘱上也没有提出需要取出内固定物；7、鉴定费用属原告单方举证费用，应自行承担。（3）出于人道主义，已经支付原告4000元，并通过公司员工为原告爱心募捐2940元；如果其应当承担赔偿责任，上述款项应当扣除。综上所述，恳请法院依法驳回原告的起诉，或者依法驳回原告诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：豪门娱乐公司于2015年4月24日成立，经营场所址在福建省龙海市石码镇锦港路22号领秀城市广场3楼。2016年1月10日，吴金兰到豪门娱乐公司入职，在豪门娱乐公司上班取名“吴丽”，职务营销经理，双方没有签订劳动合同。2019年3月5日21时15分左右，吴金兰独自撑伞在横跨路边的铁栏杆(距豪门娱乐公司楼下大门前约75米处)时不慎摔倒受伤。后吴金兰打手机电话告知公司“谭总”其摔倒受伤，公司“谭总、潘总经理”二人即赶到现场将吴金兰送到龙海市中医院住院治疗21天，共花费医疗费用31087.51元，扣除统筹基金支付21838.9元，个人支付金额9248.61元；2020年4月1日，吴金兰到医院门诊治疗费用1794.85元。吴金兰伤情经医院西医诊断：1、左肱骨大结节骨折；2、外伤性头痛。2019年12月10日，吴金兰自行委托福建闽南司法鉴定中心对其伤残等级、出院后护理期限、误工期限、后续治疗费等进行评定，该中心于2019年12月26日出具鉴定意见：1、吴金兰的损伤及后遗症评定为十级伤残；2、吴金兰出院后护理期限以69日为宜，误工期限以受伤后180日为宜；3、吴金兰后续取内固定物的医疗费用约需8000元。诉讼中，豪门娱乐公司对吴金兰伤残等级有异议，并向本院申请重新进行鉴定，本院依法委托福建寻真司法鉴定所进行司法鉴定，2020年4月10日，福建寻真司法鉴定所出具鉴定书，鉴定意见为：吴金兰的伤残等级为拾级伤残。吴金兰受伤住院期间，豪门娱乐公司给付4000元，豪门娱乐公司员工捐款2940元。 另查明，福建省人力资源和社会保障厅根据国务院和福建省人民政府有关规定，对龙海海昌食品有限公司申报其公司员工吴金兰退休材料进行审核，并批准吴金兰自2015年6月份退休，2015年7月1日核发退休证书。 双方争执的焦点： 一、本案原、被告双方之间是存在雇佣劳务关系或劳动关系的问题。 原告吴金兰陈述，其退休后到豪门娱乐公司上班，双方未签订劳动合同，其是受雇于豪门娱乐公司，并提供一本退休证件。 被告豪门娱乐公司对原告吴金兰提供退休证件真实性无异议，但认为，原告于2016年1月入职豪门娱乐公司没有如实告知其已退休，仅凭退休证件不能证明双方之间是劳务关系。 本院认为，被告对原告提供的退休证件的真实性无异议，本院予以确认。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，原告吴金兰已符合退休条件，其原单位为其申报退休，并经有关部门依法审核予以批准，享受工人退休待遇。后原告吴金兰到被告豪门娱乐公司上班，双方虽未签订合同，但原告吴金兰与用人单位被告豪门娱乐公司之间关系不符合劳动合同的特点，双方形成是平等主体间的民事法律关系，故原告与被告之间关系是劳务合同关系。 二、本案原告吴金兰受伤是否属于提供劳务过程中受到伤害的问题。 原告吴金兰陈述，其在工作中为迎接客人，途中不慎摔倒受伤，并提供一份证人吴某、郭某的证明材料。 被告豪门娱乐公司对原告吴金兰摔倒的时间、地点真实性无异议，但对证人吴某、郭某证明材料有异议，认为证人未出庭作证，证据真实性不予认可。并认为吴金兰自己一个人撑把雨伞从公路上横跨公路铁栏杆过程中不慎摔倒受伤，吴金兰受伤地点不是在工作场所内，也不是因工作原因造成，公司没有任何过错责任。 本院认为，双方对原告吴金兰摔倒受伤的时间、地点均无异议，本院予以确认。对于原告陈述其在工作中为迎接客人，途中不慎摔倒受伤；其虽提供了证人吴某、郭某证明“吴丽”因工作在外应酬返回公司上班途中在公司楼下摔倒，但被告对证人证明材料真实性不予认可；且二个证人所述证明内容与原告自己陈述受伤地点不一致，原告又未提供其他证据证明其迎接客人的依据；故本院对原告吴金兰陈述其在工作中受伤的过程，不予采纳。 三、关于原告吴金兰受伤伤残等级评定问题。 本院认为，被告对原告自行委托的伤残等级评定结论提出异议，并申请重新鉴定，本院依法委托福建寻真司法鉴定所对原告伤情评定等级进行重新鉴定，后福建寻真司法鉴定所做出鉴定意见及说明，程序合法，本院予以采纳。至于，被告对重新鉴定意见有异议，但未提供依据，本院不予支持。 综上所述，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告吴金兰受雇于被告豪门娱乐公司，双方形成劳务合同关系，其工作职责和服务范围在豪门娱乐公司提供场所内，现其主张摔倒受伤是因工作需要为迎接客人造成，对此被告豪门娱乐公司不认可，且原告又未能提供其受雇主（豪门娱乐公司）指派或属于其工作职责范围内需要到公司场所外接送客人的证据，应承担举证不能法律后果，故原告诉讼主张要求被告豪门娱乐公司赔偿其因提供劳务过程受害的各项经济损失计166409.58元，证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 驳回原告吴金兰的诉讼请求。 本案受理费3628元，减半收取计1814元，由原告吴金兰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  李建辉 二〇二〇年六月十一日 书记员  郑 莹