湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初2305号原告：曹靓，女，1994年7月7日出生，汉族，住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：尹浩铭，湖南中楚律师事务所律师。被告：湖南煜峤投资有限公司，住所地长沙市雨花区长沙大道567号运达中央广场商务综合楼37002号房。法定代表人：李辉，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人:王鼎彧，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。原告曹靓诉被告湖南煜峤投资有限公司（以下简称煜峤公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告曹靓及其委托诉讼代理人尹浩铭、被告煜峤公司的委托诉讼代理人王鼎彧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曹靓请求本院判令：1、被告向原告支付经济补偿金16825.77元（3739.06元/月×4.5月）；2、被告向原告支付停工留薪期待遇31782.01元（3739.06元/月×8.5月）、护理费14400元（160元/天×90天）、住院伙食补助费750（10元/天×75天）、交通费1000元、后续治疗费4000元、营养费9000元（100元/天×90天）、鉴定费1462.4元；3、被告向原告支付一次性伤残补助金33654.54元（3739.06元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金29912.48元（3739.06元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金29912.48元（3739.06元/月×8个月）。以上共计172696.68元。被告煜峤公司的答辩要点：第一，补缴2015年8月至2016年7月的社保属于行政行为，原告单方面解约，并未向被告提出辞职申请亦未完成离职手续，故被告不应支付违约金；第二，原告离职前十二个月的平均工资为2405.92元/月，被告支付给原告的社会保险福利费用不属于工资的范围；第三，停工留薪期工资被告不应当承担；第四，护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费等费用并未实际发生，被告不应支付；第五，工伤认定并未指出后续治疗费，应当视为没有，被告不应支付。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实1、原告于2015年7月30日入职被告公司，从事销售工作，双方于当日签订书面劳动合同。2016年8月前，被告未为原告缴纳社会保险。2019年9月28日，原告以被告未及时足额为原告缴纳社保、未支付停工留薪期待遇为由向被告发函解除劳动关系，被告已于2019年9月30日签收该告知函。2、2018年12月25日，原告在接待客户过程中滑倒受伤，并于当日进入长沙市八医院住院治疗17天，出院诊断：1、左髌骨脱位；2、左髌股内侧韧带撕裂；3、左髌骨内侧撕脱骨折；4、左膝内侧半月板撕裂。2019年3月26日，原告进入湘雅博爱医院进行康复治疗，住院治疗58天。原告住院期间被告公司未派人进行护理，仅支付护理费200元。原告未自行承担医疗费用。原告治疗结束后未再回被告公司提供劳动。3、2019年3月6日，原告此次受伤被认定为工伤；4、2019年8月19日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级为玖级；5、原告2018年1月至2018年12月工资发放的银行流水数额：7449.53元、1757.29元、1742.01元、1217.72元、1353.53元、2762.24元、2937.03元、1516.79元、3246.59元、1311.52元、373.52元、4359.03元；6、曹靓以煜峤公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出的仲裁请求与本案诉讼请求一致。2019年11月7日，该仲裁委员会作出长县劳人仲案（2019）第715号仲裁裁决（终局裁决）：一、确认申请人与被申请人之间的劳动关系解除；二、被申请人湖南煜峤投资有限公司于本裁决书生效之日起十日内向申请人曹靓支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费等工伤待遇合计：135474.92元；三、驳回申请人其他仲裁请求。煜峤公司不服，向长沙市中级人民法院申请撤销。长沙市中级人民法院于2020年1月13日作出裁定：撤销长沙县劳动人事争议仲裁委员会长县劳人仲案（2019）第715号仲裁裁决，曹靓遂向本院提起诉讼。二、双方当事人有争议的事实1、原告离职前十二个月的平均工资数额。原告认为,被告通过银行转账的工资、社会保险及住房公积金的个人缴纳部分、原告同事代领及现金领取的工资均应当在平均工资中予以计算，故原告离职前十二个月的平均工资为3739.06元/月；被告认为，原告离职前十二个月的平均工资不应包含公积金，计算为2502.23元/月。本院认为，第一，原告主张其领取的264元现金、同事代其领取奖金2000元应当在平均工资中予以计算，但原告并未提交的充分的证据证明，本院不予认定；第二，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。而本案被告未向本院提交原告的工资明细，故结合原告提供的短信记录，本院对于原告主张的2018年5月-12月的住房公积金每月缴纳金额1400元全部由其自行承担予以认定；第三，原告受伤后未在回被告处提供劳动，故其离职前十二个月的平均工资应当计算其受伤前十二个月的平均工资，即2018年1月-2018年12月的平均工资，且原告的平均工资应当以其应发工资为准，包含工资、五险一金个人缴纳部分，故根据原告提交的银行流水及社会保险费、住房公积金缴纳明细，其离职前十二个月的平均工资计算为3713.16元/月[（1400元/月×8个月+7449.53元+1757.29元+1742.01元+1217.72元+1353.53元+2762.24元+2937.03元+1516.79元+3246.59元+1311.52元+373.52元+4359.03元）÷12个月+215.6元/月+8.09元/月+53.9元/月]。2、双方劳动关系解除的原因及形式。原告认为，被告存在未及时足额为原告缴纳社保、未支付停工留薪期待遇的情形，故于2019年9月28日向被告发函解除劳动关系；被告认为其已经依法为原告缴纳了社会保险，本案原告系主动离职，且社保缴纳基数及社保保险费的征缴问题系行政行为，不属于法院审理范围。本院认为，第一，原告于2019年9月28日以被告未及时足额为原告缴纳社保、未支付停工留薪期待遇为由向被告发函解除劳动关系，被告已于2019年9月30日签收该告知函，双方劳动关系于2019年9月30日解除。第二，2016年8月前，被告未为原告缴纳社会保险，被告公司确实存在未及时为原告交纳社会保险费的情形。3、原告的停工留薪期。原告认为其此次受伤的停工留薪期为8.5个月；被告认为原告主张的停工留薪期过长，应为4.5个月。本院认为，根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，结合原告的伤情，原告此次受伤的停工留薪期应认定为4.5个月。判决的理由与结果本院认为，第一，被告确实存在未及时为原告交纳社会保险费的情形，原告以此为由提出解除劳动关系，被告应当支付经济补偿金。根据原告的工作年限，被告应当向原告支付的经济补偿金计算为16709.22元（3713.16元/月×4.5个月）。第二，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告此次受伤的停工留薪期为4.5个月，被告应当支付的停工留薪期工资为16709.22元（3713.16元/月×4.5个月）。第三，原告的此次受伤被长沙市劳动能力鉴定委员会认定为玖级伤残，被告应当向原告支付一次性伤残补助金33418.44元（3713.16元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金29705.28元（3713.16元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金29705.28元（3713.16元/月×8个月），共计92829元。第四，关于护理费。原告主张按160元/天的标准计算，未超过湖南省2019年城镇非私营单位居民服务业在岗职工的平均工资，本院予以支持。但原告主张护理期为90天，超过住院天数75天的部分，未经过劳动能力鉴定委员会确认，本院不予支持。故被告应当向原告支付护理费12000元（160元/天×75天）。双方均认可被告已经支付护理费200元，故被告还需支付护理费11800元。第五，原告受伤后，住院治疗75天。根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条：“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放”之规定，被告应向原告支付住院伙食补助费750元（10元/天×75天）。第六，关于交通费。原告主张交通费1000元过高，且未提供发票予以佐证，但其就医治疗时必然会产生交通费，故本院根据本案实际酌情认定400元。第七，关于后续治疗费。本案中，原告已经主张一次性工伤医疗补助金，其后续医疗费损失已经得到了补偿，且司法鉴定后续治疗费金额明显低于本院支持的一次性工伤医疗补助金金额，故本院对于原告主张的后续治疗费不予支持。第八，关于营养费、鉴定费。原告主张的鉴定费系司法鉴定费用，并非劳动能力鉴定费用。原告主张的营养费、鉴定费不属于工伤保险待遇范畴，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条，《湖南省实施办法》第九条、第二十六条，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告湖南煜峤投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告曹靓支付经济补偿金16709.22元；二、被告湖南煜峤投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告曹靓支付停工留薪期工资16709.22元、护理费11800元、住院伙食补助费750元、交通费400元，共计29659.22元；三、被告湖南煜峤投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告曹靓支付一次性伤残补助金33418.44元、一次性工伤医疗补助金29705.28元、一次性伤残就业补助金29705.28元，共计92829元；四、驳回原告曹靓的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告湖南煜峤投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  胡玲玲二〇二〇年六月十二日法官助理胡赟书记员胡赟（兼）附本判决所引用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）一级至四级工伤人员伤残津贴；（八）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性医疗补助金；（九）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（十）工伤认定调查和劳动能力鉴定费用；（十一）工伤预防宣传和培训费用。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该标准根据职工年平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅商省财政厅适时调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《工资支付暂行规定》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。