湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终843号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司长沙市湘江新区支公司，住所地长沙市岳麓区。 负责人：谢兵，该公司经理。 委托诉讼代理人：苏雨薇，湖南理定明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：夏明才，男，1949年12月31日出生，汉族，住益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：李爽秋，湖南义剑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：颜若辉，男，1971年7月1日出生，汉族，住湘阴县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙市湘江新区支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人夏明才、颜若辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初4183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日受理后，依法组成合议庭通过阅卷、询问当事人等形式进行了审理。上诉人保险公司之委托诉讼代理人苏雨薇，被上诉人夏明才之委托诉讼代理人李爽秋到庭接受询问。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判核减赔偿款58069元，并由夏明才、颜若辉承担本案诉讼费用。事实与理由：1、一审判决对残疾赔偿金、误工费的计算错误。夏明才年满69周岁，已超过退休年龄，且在一审时其仅提供证明一份，无工资领取证明，故不应计算误工费。夏明才系农村户籍，其提供的证明不能证实其收入来源且长期居住在城镇，故应按农村人均可支配收入计算残疾赔偿金；2、一审判决对医药费用承担的认定错误。依照保险条款，应按10%的标准核减医保外用药的费用；3、保险公司为夏明才垫付5000元医药费至益阳市第三人民医院，请求在赔偿款中予以扣减。 夏明才辩称：根据相关法律规定，误工费是根据受害人误工时间和收入情况确定，按实际减少的收入进行计算。夏明才虽超过60岁，但仍在从事劳动，应赔偿其误工损失。一审时已提供证据证明夏明才居住在城镇，收入来源于城镇，故应按城镇标准计算残疾赔偿金。夏明才不认可保险公司要求核减医保外用药，且保险公司未对医保外用药提交相关证据。对于保险公司称为夏明才垫付的5000元医药费，仍在益阳市第三人民医院的帐户上，保险公司可以自行退取。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 颜若辉未到庭进行答辩。 夏明才向一审法院起诉请求：由保险公司、颜若辉赔偿夏明才医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、法医鉴定费等184422元，并承担本案诉讼费用。 一审法院认定：2019年3月10日19时20分许，颜若辉驾驶湘AX号小型轿车沿S308线由湘阴方向往益阳市区方向行驶，行至益阳市赫山区八字哨路段时，追尾撞前方同向行驶由夏某驾驶并搭乘夏明才的湘HX号二轮摩托车，造成两车受损、夏某、夏明才受伤的交通事故。2019年4月15日，益阳市公安局交通警察大队直属三大队作出益公交直三认字[2019]第015号道路交通事故认定书，认定颜若辉在本次事故中负全部责任，夏某无责任，夏明才无责任。事故发生后，夏明才在益阳市中心医院、益阳市第三人民医院治疗，共住院47天，用去医药费及检查费102039元。2019年7月15日，益阳市梓山司法鉴定所作出益梓山司鉴所[2019]临鉴字第116号《司法鉴定意见书》，结论为：夏明才构成十级伤残；后续医药费需3000元；伤后需休息180天、护理60天、营养60天。用去鉴定费1000元。保险公司向一审法院申请对夏明才的伤残等级进行鉴定。2019年10月29日，一审法院委托益阳市金卫司法鉴定所进行鉴定。2019年12月17日，益阳市金卫司法鉴定所作出益金卫司鉴所[2019]临鉴字第639号《司法鉴定意见书》，结论为：夏明才本次外伤致蛛网膜下腔出血并脑室积血，左小脑幕硬膜下血肿，左颞极硬膜外血肿，硬膜下积液，气颅，左顶骨骨折等，现遗留神经系统症状，其损伤后果已构成十级伤残。重新鉴定用去检查费1035元。夏明才系农村户籍。事故发生前，夏明才在益阳市高新区应时酒家从事厨房工作，月工资3000元。颜若辉驾驶的湘AX号小型轿车的登记车主为颜若辉，其具有准驾车型为C1的驾驶证。湘AX号小型轿车在保险公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）100万元，且购买不计免赔率险，事故发生在保险期限内。 一审法院认为：颜若辉驾驶湘AX号小型轿车追尾撞前方同向行驶由夏某驾驶并搭乘夏明才的湘HX号二轮摩托车，发生致使夏某及湘HX号二轮摩托车车上乘客夏明才受伤的交通事故。夏明才依法享有向侵权人要求赔偿损失的权利。益阳市公安局交通警察大队直属三大队作出的事故认定书合法有效，可以作为本案划分责任的依据采信。颜若辉驾驶的湘AX号小型轿车在保险公司投保了交强险和商业三者险100万元，事故发生在保险期限内。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，保险公司应在交强险责任限额范围内对夏明才先行赔偿，不足部分的损失由保险公司在商业三者险限额内依据事故责任承担赔偿责任，仍不足的损失由颜若辉承担全部的赔偿责任。保险公司提出应核减医保外用药10%，因保险公司对医保外用药的核减明细及依据未提交证据予以证实，不予支持。关于夏明才的损失。夏明才住院47天，所用医药费共计102039元，后续治疗费3000元，鉴定费1000元，重新鉴定用去检查费1035元，有医药费发票、检查费发票、鉴定意见书及鉴定费发票予以证实，依法予以认定。住院伙食补助费2350元，依法予以认定。夏明才虽系农村户籍，但其主要收入来源于城镇，故残疾赔偿金可按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准依法计算为36698元。护理费依据居民服务业行业标准依法计算为10064元。误工期依据鉴定意见书确定为180天，误工费依据月工资3000元标准依法计算为18000元。营养费、交通费酌情认定为1000元、800元。此次交通事故造成夏明才构成十级伤残，给夏明才精神上带来了痛苦，其精神损害抚慰金酌情认定为4000元。此次交通事故造成夏明才与另一伤者夏某受伤，故交强险项下损失应按照两伤者的损失比例计算。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条之规定，判决：一、保险公司在交强险责任限额范围内赔偿夏明才医药费项下损失8735元，残疾赔偿金项下损失69562元，合计78297元；二、保险公司在商业三者险责任险范围内赔偿夏明才损失101689元；三、颜若辉不承担本案的民事赔偿责任。以上支付内容，限判决生效后十日内付清。案件受理费1220元，减半收取610元，由颜若辉负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审经审理查明，保险公司提出其为夏明才垫付医药费5000元至益阳市第三人民医院，夏明才对该事实予以认可，但表示该款其并未实际使用，该5000元仍在益阳市第三人民医院账户上，可由保险公司自行去退取。保险公司亦表示同意。 除此，本院对一审判决认定的其他事实予以确认。 本院认为，本案二审中当事人的争议焦点为：一、保险公司主张核减非医保用药的上诉请求应否支持；二、残疾赔偿金、误工费应如何认定。现评析如下： 一、保险公司主张核减非医保用药的上诉请求应否支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案中，保险公司不能就夏明才是否使用以及使用了何种非医保用药、有多少非医保用药的价款提出证据证明，故根据上述司法解释规定，保险公司应在保险限额内赔偿夏明才的医疗费用。 二、关于残疾赔偿金、误工费的认定问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条规定，侵害他人身体致其残疾的，侵权人应赔偿受害人包括误工费、残疾赔偿金等在内的各项费用。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。残疾赔偿金可结合受害人户口所在地、经常居住地、主要经济来源等因素综合认定。本案中，夏明才于一审中提交的证据可证实其具有一定的劳动能力及相应收入，其受伤必然产生收入的减少。故一审判决依据其工资标准认定误工费18000元并无不当，二审予以维持。就残疾赔偿金，夏明才虽系农业人口户籍，但在一审中提供了相关证据，证实其自2018年1月始，即在益阳市高新区应时酒家从事厨房工作，主要经济来源于此，保险公司亦无相反证据予以反驳或推翻上述事实，故一审法院按上一年度城镇居民人均可支配收入计算夏明才的残疾赔偿金并无不当，二审予以维持。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，二审予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费181元，由中国平安财产保险股份有限公司长沙市湘江新区支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 徐光辉 审 判 员 陈运泉 审 判 员 昌 丹 二〇二〇年六月十一日 法官助理 唐菁菁 书 记 员 高洁颖