陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0423民初738号原告：代某1，女，汉族。委托诉讼代理人：金某某、秦某某，陕西云迈律师事务所律师。被告：陕西博文商业运营管理有限公司（以下简称陕西博文）。法定代表人：孙某某，系公司总经理。委托诉讼代理人：代某2、刘某某，系公司法务。原告代某1与被告陕西博文委托合同纠纷一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人金某某、秦某某，被告委托诉讼代理人代某2到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告代某1向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原、被告于2014年9月29日签订的《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》及《补充协议》；2、请求依法判令被告支付原告委托经营收益，实际计算至合同解除之日止；3、请求依法判令被告支付原告违约金59918.4元；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2014年9月29日签订了《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》，约定原告将购买的位于西咸新区泾河新城沣泾大道的乐华国际商业街（一期）1号楼1单元1层11242号房屋委托给被告统一经营，该房屋总价款为199728元。另约定，甲方即被告严重违约导致本协议无法履行的，被告应向原告支付商品房总价款30%的违约金。后双方协商一致于2017年11月14日签订补充协议，约定应当自2019年1月1日起按照当年中国人民银行公布的三到五年期商业贷款利率计算原告委托经营收益。但自上述协议签订至今，被告不仅在涉案房屋不具备交房条件下与案外人陕西华阳天地实业股份有限公司办理了交房手续，且多次未按约向原告支付委托经营收益，被告严重违约导致该合同目的无法实现，原告诉至法院。被告陕西博文辩称，对原告第一项诉请无异议，但是应当同补充协议一起解除。对第二项诉请不认可，根据双方签订的合同的相关规定，截止目前其只需向原告支付至2019年12月31日，其已支付2019年1月1日至2019年6月30日的收益，仅欠付原告2019年7月1日至2019年12月31日的收益，欠付金额应为4743.54元。因2020年疫情不可抗力影响，被告未实际复工及产生相应的收益，根据合同约定，2020年以后的收益应予免除。对第三项诉请不认可，其诉请的与事实不符，该商铺并未实际交付运营的责任不在被告，被告不应支付违约金。对第四项诉请，原告诉请多的部分的诉讼费不应承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的证据《西咸新区商品房买卖合同》、《委托经营管理合同》、《房屋接收与委托经营收益起算告知函》、《委托经营管理合同补充协议》，客观真实、来源合法、与本案有关联，本院予以采信。2、被告提交证据中国建设银行单位客户专用回单，原告对其真实性及证明目的无异议，本院依法予以确认。该证据可证明被告于2019年10月12日向原告支付了2019年1月1日至2019年6月30日的委托经营收益4743.54元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月29日原告与被告签订《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》，约定原告将其购买的位于西咸新区泾河新城沣泾大道乐华国际商业街一期1号楼1区1层11242号商品房委托给被告统一进行经营管理。该商品房购买价款为199728元。合同第2条2.1约定，委托经营期限自《商品房买卖合同》约定的正式交房之日后次日计算，共计15年。第3条3.1约定，鉴于乙方在前期经营期间需进行广告宣传与推介，培育及扩展市场，装修改造商品房，并承担委托经营期间的物业费、水电费等费用，故甲方同意免收商品房前三年的委托经营收益。第3条3.2约定，第四年至第十五年的委托经营期间收益以本项目乙方实际收取的税后租金为基准，乙方获得其中的10%，甲方获得其中的90%。具体支付时间为每半年支付一次，在每半年委托经营期结束后的20个工作日内支付前半年的委托经营收益，在每年度委托经营期结束后的20个工作日内，乙方将后半年委托经营收益支付给甲方。第4条4.1约定，本协议签订后，乙方有权代表甲方向该房屋开发商接收上述房屋，乙方的收房行为即视为该房屋开发商向甲方履行了房屋交付义务。第5条5.1.1约定，若乙方擅自终止本协议，或变更本协议，或严重违约导致本协议无法履行的，乙方应甲方向支付该商品房总价款30%的违约金。尽管有上述约定，但甲方仍有权要求乙方继续履行本协议，并承担全部违约及赔偿责任。第5条5.3约定，乙方逾期支付商品房委托经营收益的，每逾期一日应向甲方支付应付未付委托经营收益总额万分之三的违约金。2015年12月7日，被告向原告出具《房屋接收与委托经营收益起算告知函》，告知原告其将于2015年12月31日与陕西华阳天地实业股份有限公司办理原告购买的涉案房屋的接收手续，该房屋的经营收益将自2016年1月1日起正式计算。2017年11月14日原告与被告签订《“乐华国际商业街”委托经营管理合同补充协议》，约定将《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》第3条第2款约定进行变更，“乙方承诺自委托经营期限（即房屋交付次日起）的第四年至商业街开业之日止（即自2019年1月1日至商业街开业之日止），保证甲方每年获得的委托经营收益，按照当年中国人民银行公布的三到五年期商业贷款利率计算（2017年为4.75%）。”被告于2019年10月12日向原告支付了2019年1月1日至2019年6月30日的委托经营收益4743.54元。另查明，2014年9月29日原告与陕西华阳天地实业股份有限公司签订《商品房买卖合同》，该合同第十条（一）约定“出卖人应当在2015年12月31日前向买受人交付该商品房。”陕西华阳天地实业股份有限公司至今未向陕西博文交房。本院认为，原告与被告陕西博文签订的委托经营合同主体适格，意思表示真实，内容不违反法律强制性规定，为有效合同。原、被告应当按照合同约定全面履行自己的义务。现原告诉请解除其与被告签订的《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》及《补充协议》，被告亦同意解除，本院依法予以支持。双方合同中明确约定“自委托经营期限（即房屋交付次日起）的第四年至商业街开业之日止（即自2019年1月1日至商业街开业之日止），保证甲方每年获得的委托经营收益，按照当年中国人民银行公布的三到五年期商业贷款利率计算。”第5条5.3约定“乙方逾期支付商品房委托经营收益的，每逾期一日应向甲方支付应付未付委托经营收益总额万分之三的违约金。”被告未能开展经营活动，给原告造成了客观上的损失，已构成违约，依据合同约定，被告应自2019年1月1日起向原告支付经营收益及违约金，故对原告诉请被告支付其经营收益款及违约金的诉请，本院予以支持。关于违约金的计算，按合同约定的每逾期一日按委托经营收益总额万分之三计算。被告已向原告支付2019年1月1日至2019年6月30日的委托经营收益4743.54元，因双方均同意解除该委托经营合同，本院认定被告应向原告支付2019年7月1日至2020年5月31日期间的委托经营收益8696.49元。其中，2019年7月1日至2019年12月31日期间的经营收益4743.54元，被告应于2020年1月20日前给付，被告未支付应按合同约定的每逾期一日按委托经营收益总额万分之三计算违约金，故被告应自2020年1月21日起，按每日万分之三承担违约金。2020年1月1日至2020年5月31日期间的委托经营收益3952.95元，因双方均同意解除合同，故被告应于本判决生效之日起十日内给付原告。《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》是由于开发商延期交房导致委托经营延后，不存在其他无法履行的情形，被告陕西博文亦无过错，故原告主张被告构成严重违约，要求支付该商品房总价款30%的违约金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。被告辩称，因疫情不可抗力影响，被告未实际复工及产生相应的收益，根据合同约定，2020年以后的收益应予免除。本案存在事实上迟延交房情形，被告至今未能开展经营活动，并非因不可抗力导致的无法经营，且原、被告签订的《补充协议》明确约定“乙方承诺自委托经营期限（即房屋交付次日起）的第四年至商业街开业之日止（即自2019年1月1日至商业街开业之日止），保证甲方每年获得的委托经营收益，按照当年中国人民银行公布的三到五年期商业贷款利率计算。”故被告该辩称，不能成立，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、原告代某1与被告陕西博文商业运营管理有限公司签订的《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》及《“乐华国际商业街”委托经营管理合同补充协议》为有效合同；二、原告代某1与被告陕西博文商业运营管理有限公司签订的《“乐华国际商业街”一期商铺委托经营管理合同》及《“乐华国际商业街”委托经营管理合同补充协议》于本判决生效之日起予以解除；三、由被告陕西博文商业运营管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告代某1委托经营收益8696.49元及违约金（违约金以4743.54元为基数，自2020年1月21日起，按每日万分之三，计算至给付完毕之日止）；四、驳回原告代某1的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1594元，减半收取计797元，由被告陕西博文商业运营管理有限公司承担207元，原告代某1承担590元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判员  郑蔓二〇二〇年六月八日书记员  王媛法条索引：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求回复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。1