陕西省佳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）陕0828刑初18号 公诉机关：佳县人民检察院。 被告人：马江江，男，XX年X月X日出生，陕西佳县人，汉族，小学文化，村民，户籍所在地佳县木头峪乡元坬则村，现住榆林市榆阳区星元小学附近。2019年10月28日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被佳县公安局刑事拘留，2020年1月21日被佳县公安局取保候审，2020年4月1日被佳县人民检察院取保候审，2020年4月17日被本院取保候审。 辩护人：任艳勤，陕西乔鹏律师事务所律师，佳县法律援助中心指派。 被告人：马小刚，男，XX年X月X日出生，汉族，小学文化，户籍所在地佳县木头峪乡元坬则村，住本村。2020年2月24日因犯盗掘古墓葬罪被佳县公安局取保候审，2020年4月1日被佳县人民检察院取保候审，2020年4月17日被本院取保候审。 辩护人：马驰，陕西鸿鹏律师事务所律师，佳县法律援助中心指派。 佳县人民检察院以佳检刑刑诉（2020）17号起诉书指控被告人马江江、马小刚犯盗掘古墓葬罪于2020年4月14日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佳县人民检察院指派检察员韩调霞出庭支持公诉，二被告人及其辩护人均到庭参加了诉讼，现已审理终结。 公诉机关指控：2019年2月6日，马江江与家人途径坑镇倍甘村寨子坪时发现公路对面有几座坟墓，墓旁的树木比较粗壮，疑似古墓。马江江将发现“古墓”一事告诉马小刚，二人遂产生盗掘古墓的想法。2019年3月19日早上9时许，马江江和马小刚在马江江家中拿了一根钢筋和一把铁锹后驾驶鲁XXX灰色东风小康面包车来到墓旁。二人先挖开一座被别人挖了一半的古墓，发现此墓被水淹过未找到任何有价值物品。挖开第二座古墓后发现墓内有两座棺材、一块有字的瓦、一块有字的布，还在棺材内找到6枚铜钱，因铜钱已腐蚀，未能盗走。二人挖掘第三座古墓时因土质太硬未能挖开，后逃离现场。经陕西省文物鉴定研究中心鉴定：被马江江、马小刚盗掘的张氏家族墓葬，系清代家族墓地，对研究该时期佳县人居环境、丧葬习俗以及张氏家族史具有一定的价值。盗掘行为严重破坏古墓葬的历史、科学、艺术价值，也对该地存在的墓葬区域完整性造成了破坏。佳县检察院认为，被告人马江江、马小刚盗掘具有历史、艺术、科学价值古墓葬的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。庭审中公诉人认为，二被告人给予被盗古墓的管理者65000元，取得的这些人的谅解，二被告人可以适用缓刑。 被告人马江江辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及其罪名均无异议，在审查起诉阶段他自愿签署认罪认罚具结书，并且于被盗掘古墓的后人代表达成协议，取得了他们的谅解。 辩护人辩称，被告人马江江主观恶性小，属于临时起意不是预谋犯罪，自愿认罪认罚，犯罪情节轻微且未造成严重后果；被告人认罪态度好，能够及时悔悟，给予被盗掘古墓后人65000元维修管理费，当庭认罪、悔罪，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人马小刚辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及其罪名均无异议，在审查起诉阶段他自愿签署认罪认罚具结书，并且与被盗掘古墓的后人代表达成调解协议，给付65000元古墓维修费，取得了他们的谅解。 辩护人辩称，被告人马小刚属于自首，在共同犯罪中属于从犯，犯罪情节较轻，没有造成严重后果，马小刚归案后认罪态度好，自愿签署认罪认罚书，并且赔偿了被害人的损失，取得了的被害人谅解，恳请对其从轻处罚并且适用缓刑。 经审理查明，2019年2月6日，被告人马江江与家人途径佳县坑镇倍甘村寨子坪时发现公路对面有几座坟墓，墓旁的树木比较粗壮，疑似古墓。马江江将发现“古墓”一事告诉被告人马小刚，二人遂产生盗掘古墓的想法。2019年3月19日早上9时许，马江江、马小刚在马江江家中拿了一根钢筋和一把铁锹后驾驶鲁Q0MB35灰色东风小康面包车来到墓旁。二人先挖开一座被别人挖了一半的古墓，发现此墓被水淹过未找到任何有价值物品；接着又挖开第二座古墓后发现墓内有两座棺材、一块有字的瓦、一块有字的布，还在棺材内找到6枚铜钱，因铜钱已腐蚀无法移动，未能盗走；二被告人有开始挖掘第三座古墓时因土质太硬未能挖开后逃离现场。经陕西省文物鉴定研究中心鉴定：被马江江、马小刚盗倔的张氏家族墓葬，系清代家族墓地，对研究该时期佳县人居环境、丧葬习俗以及张氏家族史具有一定的价值。盗掘行为严重破坏古墓葬的历史、科学、艺术价值，也对该地存在的墓葬区域完整性造成了破坏。 又查明：2020年5月19日佳县司法局对被告人马江江、马小刚进行社区矫正评估，同意二被告人在佳县进行社区矫正。2020年5月9日经过调解，二被告人自愿给付被盗掘古墓的后人代表人民币65000元，用于对古墓的维修与管理。被盗古墓的后人对二被告人表示谅解，建议人民法院对其从轻处罚。 上述事实有下列经庭审举证、质证、合议庭认证的证据证实： 1、户籍证明，证明被告人马江江，男，XX年X月X日出生，汉族，陕西佳县人，户籍所在地陕西省佳县。 2、户籍证明，证明被告人马小刚，男，XX年X月X日出生，汉族，陕西佳县人，户籍所在地陕西省佳县。 3、拘留证，取保候审决定书，证明被告人马江江因涉嫌盗掘古墓葬罪于2019年10月28日被佳县公安局刑事拘留，2019年11月21日被佳县公安局取保候审。被告人马小刚因涉嫌盗掘古墓葬罪于2020年2月24日被佳县公安局取保候审。 4、受案登记表、立案决定书，证明2019年3月20日14时许，佳县坑镇倍甘村的张璐来佳县公安局报案称：2019年3月19日晚上21时50分，其开车经过该村寨子坪时，看见路边停一辆面包车疑似盗墓人员，第二天早上8时许，其开车来到寨子坪发现其家祖坟被盗了。接报案后佳县公安局立即指派侦查人员前往勘验，现初步查明，坑镇倍甘村被盗窃6座祖坟，祖坟距今有二三百年。佳县公安局经审查于2019年3月21日立案侦查。 5、榆林市文物考古勘探工作队出具的《佳县倍甘村“张氏家族墓地调查简报》、陕西省文物鉴定中心涉案不可移动文物鉴定评估报告，证明经对佳县坑镇倍甘村寨子坪张氏家族被盗墓葬群进行鉴定年代和价值鉴定，认为该被盗的墓葬群系清代家族墓地，对研究该时期佳县人居环境，丧葬习俗以及张氏家族史具有一定的价值。盗掘行为严重破坏古墓葬的历史、艺术价值、，也对该地存在的墓葬区域完整性造成了破坏。 6、鉴定意见通知书3份，佳公（刑）鉴通字【2020】6号、佳公（刑）鉴通字【2020】7号、佳公（刑）鉴通字【2020】8号，证明已通知被告人马小刚、马江江，证人张璐墓葬群的鉴定结果，经鉴定佳县坑镇倍甘村寨子坪张氏家族墓葬群为清代家族墓地，对研究该时期佳县人居环境、丧葬习俗以及张氏家族史具有一定的价值，盗掘行为严重破坏了古墓葬的历史、科学、艺术价值，也对该地存在的墓葬区域性、完整性造成了破坏。本案被告人及被害人对该鉴定意见均无异议。 7、现场勘验笔录一份、提取痕迹物证登记表、现场图、现场照片，证明佳县坑镇倍甘村寨子坪张氏家族墓葬群所处地理位置、地貌、现场照片以及墓葬群破坏情况的事实。 8、证人张璐证言，证明2019年3月19日晚上21时50分左右其开车经过寨子坪时，看见路旁有一辆东风牌面包车，车牌号为鲁Q0MB35，由于以前寨子坪祖坟被盗过，所以就多了个心眼给车牌照拍了个照片，然后开车回家了，第二天早上8时左右其来到寨子坪祖坟看见祖坟被盗，总共6座祖坟，其中3处被挖开了，于是其就报案的事实。 9、证人张超、张海勤证言，证明其村佳县坑镇倍甘村寨子坪被盗的祖坟距今约二百年，听村里人说是清代年间的，里面葬的都是秀才、举人、先生的事实。 10、被告人马江江的供述，证明2019年3月19日，其与马小刚盗掘赤牛坬附近的古墓，但未盗取到任何东西的过程及事实。 11、被告人马小刚的供述,证明2019年3月他与马江江盗掘赤牛坬附近的古墓，但未盗取到任何东西的过程及事实。 12、认罪认罚具结书，证明被告人马江江、马小刚在值班律师提供法律帮助的情况，自愿签署认罪认罚具结书的事实。 13、到案经过两份，证明2020年2月24日马小刚系主动到佳县公安局投案自首的事实；2019年10月28日马江江系被佳县公安局民警在人民影剧院抓获的事实。 14、佳县司法局调查评估意见书，证明经佳县司法局评估，同意被告人马江江、马小刚在佳县进行社区矫正。 15、调解协议、交款笔录，证明经过调解二被告人自愿给付被盗掘古墓的后人代表人民币65000元，用于对古墓的维修与管理。被盗古墓的后代对二被告人表示谅解，建议人民法院对其从轻处罚。 上述证据，来源合法，真实可信，相互关联，本院予以采信。 本院认为，被告人马江江、马小刚共同盗掘具有历史、艺术、科学价值古墓葬，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款之规定，共同构成盗掘古墓葬，犯罪事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，二被告人应予惩罚并处一定的罚金。其盗掘古墓其情节较轻，依法在三年以下有期徒刑的幅度内量刑；二被告人在共同犯罪过程中，其地位、作用基本相当均系主犯；被告人马小刚系主动投案，并且能够如实供述其主要犯罪事实，自愿签署认罪认罚具结书，符合刑法关于自首的条件，故辩护人关于马小刚属于自首的辩护应当依法从轻处罚的意见本院依法予以采纳；二被告人的辩护人又辩称，二被告人给付了古墓管理者人民币65000元古墓维修费，又取得了古墓管理者的谅解，并且经佳县司法局评估，同意对二被告人进行社区矫正，故可以对二被告人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见符合法律的规定本院予以采纳；马小刚的辩护人又辩称，马小刚属于从犯依法可以从轻处罚，从审理查明的事实，马小刚在马江江的提议下，积极参与盗掘古墓，在共同犯罪中起了主要作用，故该辩护意见不符合法律的规定本院依法不予采纳，综上根据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款之规定、第二十五第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人马江江犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币2000元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后第二日起十日内全部缴纳。） 二、被告人马小刚犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计;罚金于判决生效后第二日起十日内全部缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过佳县检察院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  符继耀 审 判 员  张建华 人民陪审员  张亚平 二〇二〇年六月十二日 书 记 员  曹宇宇