广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终9357号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，营业场所：广东省广州市天河区体育东路160号14（南区）、15、16、17、27、28楼。负责人：石合群，该公司经理。委托诉讼代理人：陈娥，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗锋，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘小龙，男，1992年5月24日出生，汉族，住广东省吴川市。委托诉讼代理人：高思敏，广东凌信律师事务所律师。原审被告：马艳，女，1974年10月30日出生，汉族，住广东省广州市天河区。原审被告：黄俊生，男，1979年11月19日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司因与被上诉人刘小龙、原审被告马艳、黄俊生机动车交通事故责任纠纷一案，不服广州市番禺区人民法院（2019）粤0113民初6120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员余军梅独任审理。经阅卷，因当事人二审中没有提出新的事实、证据，独任法官认为不需要开庭审理，当事人亦表示同意，故进行了书面审理，本案现已审理终结。原审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决发生法律效力之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿110000元给原告刘小龙；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决发生法律效力之日起五日内在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿22839元给原告刘小龙；三、驳回原告刘小龙的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1543元，由原告刘小龙负担73元，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担1470元。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）上诉请求：查清事实后改判保险公司赔偿87017.67元给刘小龙（争议金额合计45821.33元，争议项目：误工费16223.33元、护理费11598元、后续医疗费18000元）；本案一、二审诉讼费用由刘小龙承担。事实和理由：一、刘小龙未提供充分证据证明其有固定收入，亦未能证明其因本次交通事故造成收入实际减少。刘小龙仅提交收入证明主张其系广州市鼎华金属回收有限公司的员工，月收入4685.83元，但未能提交劳动合同、工资流水、缴税记录等证据佐证其在事故发生前工作的真实性以及存在固定收入，不足以证明其实际收入及误工损失，不应支持误工费。二、未有医嘱证明刘小龙因本次事故受伤需要陪护人员，且护理费过高，应按当地护工劳务报酬标准112元/天计算，且不应超过《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定的护理期限，应按住院21天计算。1、刘小龙于2018年6月19日出院时，并无医嘱证明其住院期间需要陪护人员，亦未有医嘱证明其出院后的休息时间及休息时需要陪护人员。2019年1月14日广州市正骨医院疾病诊断证明书建议全休三个月，住院期间留陪人一名，出院后陪护一人三个月，但落款处的医生并非刘小龙住院期间的主治医生，且未加盖医院公章，仅加盖诊疗专用章，故该诊断证明书应认定为无效。2、依照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，刘小龙遗留右侧踝关节丧失63.3%的护理期为30-60天，本案护理期限不应超过60天。3、刘小龙的住院费用清单已包含部分护理费。4、刘小龙未能提供护理费票据证明实际产生的护理费，应按112元/天计算21天为2352元。三、未有医嘱证明刘小龙需要后续医疗费18000元，且该费用并未实际产生，不应支持后续医疗费。虽然刘小龙委托广东恒鑫司法鉴定所对其后续医疗费进行鉴定，但该鉴定为刘小龙单方委托，且鉴定机构仅是根据刘小龙的伤情结合行业指导意见计算出可能发生的后续医疗费，并非确需发生的费用，而医嘱最具客观性、合理性，故不应认可对后续医疗费的鉴定结论。根据公平原则，后续医疗费应待实际发生后再行主张。被上诉人刘小龙答辩认为：原审认定事实清楚，适用法律准确，保险公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。一、保险公司称不应支持刘小龙的误工费是错误的。刘小龙并没达到退休年龄，事发前有劳动能力，且提交广州市鼎华金属回收有限公司的收入证明，对其有实际工作且因交通事故造成误工实际收入减少能相互佐证。原审法院按广东省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年的标准计算误工费，误工天数111天，是合法合理的。二、原审法院认定的护理费和后续医疗费正确，均由粤高法[2018]39号文规定。1、护理费参照医嘱，住院护理费为150元/天×21天=3150元，出院护理费为120元/天×90天=10800元。2、刘小龙在住院期间行右踝关节骨折脱位切开复位内固定术，后续医疗费是必然发生的费用，且有明确的《司法鉴定意见书》。原审被告马艳陈述意见为：刘小龙无证驾驶无号牌摩托车与其驾驶的车辆碰撞，导致其车辆损坏，产生维修费4975元。刘小龙承担主要责任，维修费4975元应由刘小龙承担，请求在刘小龙的赔偿款中扣除此笔维修费。原审被告黄俊生没有向本院提交书面意见。本院二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。刘小龙因本次事故受伤住院治疗及全休，期间无法工作，收入减少，其误工损失应予赔偿。刘小龙已在原审中提交收入证明，可以证实其事故发生前有工作、收入及事故后收入减少的事实，原审法院按照广东省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年的标准计算住院期间21天加上医嘱建议的全休三个月合计111天的误工费，符合司法解释规定，应予维持。保险公司对此的上诉理由不成立，本院不予采纳。关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。……护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。……刘小龙因本次事故导致右侧三踝骨折，需要护理，医嘱写明其住院期间和出院后三个月均需一人陪护，原审法院按照150元/天计算住院21天及120元/天计算出院后90天护理费具有依据。保险公司认为医院疾病诊断证明书无效，于法无据。医嘱的护理期是基于刘小龙的身体状况、具体伤情而作出的，保险公司以《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》否定医嘱，理由不能成立。刘小龙住院费用清单中的护理费属于医疗费的一部分，并非对刘小龙专人护理的费用，保险公司对此的异议缺乏事实依据。原审法院确定的护理费标准符合司法解释规定的当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，应予维持。保险公司主张按112元/天计算没有依据，本院不予支持。关于后续医疗费，刘小龙因本次事故受伤后行右踝关节骨折脱位切开复位内固定+腓骨长短肌探查术，广东恒鑫司法鉴定所出具的《法医临床司法鉴定意见书》写明，依照粤鉴协[2014]12号文，取出两处内固定物的后续医疗费为18000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，按照医嘱及鉴定结论，拆除内固定的费用是必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原审法院据此支持刘小龙的后续医疗费18000元并无不当。保险公司认为应以实际发生为准，主张不支持后续医疗费缺乏法律依据，本院予以驳回。原审被告马艳在二审中主张其车辆维修费4975元应由刘小龙承担，请求在刘小龙的赔偿款中扣除该维修费，因马艳在原审中并未提出反诉及举证，故本院对此不予审查，马艳可就此另循途径解决。原审判决认定的除上诉意见之外的其他赔偿项目和金额，各方当事人没有提出异议，本院对此予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费946元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担。本判决为终审判决。审判员  余军梅二〇二〇年六月二日书记员  罗淑仪