湖北省远安县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0525民初377号原告：宜昌长兴机械制造有限公司，统一社会信用代码914205255854829134，住所地远安县鸣凤镇城南工业园。法定代表人：刘立春，该公司董事长。委托诉讼代理人：张根香，该公司会计。特别授权代理。被告：白启树，男，1964年8月12日出生，汉族，湖北省恩施市人，住远安县。委托诉讼代理人：徐健，湖北典沣律师事务所律师。特别授权代理。原告宜昌长兴机械制造有限公司与被告白启树劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月12日立案受理后，依法适用简易程序于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告宜昌长兴机械制造有限公司委托诉讼代理人张根香、被告白启树及其委托诉讼代理人徐健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宜昌长兴机械制造有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、原、被告于2019年8月解除劳动关系；2、原告不支付被告经济补偿金；3、原告支付被告工资13529.68元。事实与理由：被告与原告因劳动关系、工资发放发生争议，2020年3月被告向远安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年4月28日远安县劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）004号裁决书，裁决：一、确认双方劳动关系于2020年3月25日解除，社会保险关系同时终止；二、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金11250元；三、原告支付被告工资17780.24元。被告于2019年8月开始未办理合理的请假手续，旷工2个月，且2019年10月后，被告只是作为劳务关系进行售后服务，按次数支付劳动报酬，并非劳动合同关系。因此双方实际解除劳动合同的时间应为2019年8月。且被告未经公司允许连续旷工2个月，不应支持其经济补偿金的要求。经原告财务核对，原告实际拖欠被告工资为12212.68元。综上所述，原告不服远安县劳动人事争议仲裁委员会（2020）004号裁决书，为维护原告合法权益提起诉讼。被告白启树辩称：（2020）004号裁决书认定事实清楚，请求依法驳回原告的诉讼请求。原告所说的未办理请假手续以及双方后续为劳务关系，系原告的片面之词。被告不仅履行了相关的请假手续，而且在请假期间一直为原告工作，原告也发放被告工资至2019年12月，双方的劳动关系应于2020年3月25日解除。经审理查明：2017年11月双方建立劳动关系，后双方签订了书面劳动合同，约定合同期限为2019年1月1日至2021年12月31日。2019年8月3日被告向原告请假，提交了书面的请假条，请假期限为2019年8月1日至2019年8月31日。2019年8月4日被告向原告出具承诺书，载明本人白启树因家事需请假1月，时间从8月1日至8月31日，本人承诺：1、在此期间所发生的个人安全事故，由个人负责，与公司无关；2、在公司急事需要我出面的，需按照本人月工资的日工资发放，请假期间，养老保险由个人承担；3、假期内不干损坏公司利益的事和说对公司不利的话，尽量为公司服务。假期结束后，被告未主动到原告处上班，原告也未要求被告上班。2019年11月，原告始通知被告继续上班，被告回到原告处继续工作，工资按实际考勤天数，200元/天发放。2020年1月，因被告向原告索要工资和社保费双方发生口角，被告向原告口头提出辞职，原告亦表示不要被告上班了。其后被告未再到原告处上班，原告亦未再通知被告上班。2018年4月开始，原告未为被告申报社保，但代扣了被告社会保险个人应缴部分。被告离职前12个月平均工资4500元/月。2020年3月23日被告向远安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，远安县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月28日作出远劳人仲决字（2020）004号裁决书裁决：1、双方劳动关系于2020年3月25日解除，社会保险关系同时终止；2、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金11250元；3、原告支付被告工资17780.24元。原告不服，向本院起诉。在审理过程中，双方共同确认原告拖欠被告的工资为2018年4月至2019年7月代扣的被告社会保险个人应缴部分、2019年7月、11月、12月的工资，合计13529.68元。同时原告曾承诺支付被告出售扒渣机2台的提成4000元未兑现。本院认为：本案争议的焦点为，一、原、被告之间劳动关系的存续时间；二、原告是否应当支付被告解除劳动合同经济补偿金；三、原告是否应当支付被告提成4000元。原、被告之间劳动关系的存续时间。原告认为，双方之间的劳动关系已于2019年8月解除，2019年11月至12月双方之间为劳务关系。本院认为，被告于2019年8月向公司请假1月，按照正常的情况，一个月期满后其应当主动返回原告处上班。在被告未返岗的情况下，原告亦应当主动联系被告，了解具体情况，并就双方之间的劳动关系继续与否进行处理。本案中，被告于2019年9月至10月期间未履行请假手续2个月未上班，应属于旷工行为，原告可以依据公司的规章制度解除与被告之间的劳动关系，但原告未积极行使该项权利，而是于2019年11月通知被告继续上班，应视为原告认可被告仍为其公司员工的行为，故双方之间的劳动关系并未在2019年8月解除。2020年1月，原、被告因为拖欠工资、社保发生争执后，均表达了解除劳动合同的意思，同时之后原告未通知被告上班，被告亦未主动上班，可视为双方已于2020年1月形成了解除劳动关系的合意，双方之间的劳动关系于2020年1月解除。原告是否应当支付被告解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：。（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条规定，有下列情形的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中被告因原告拖欠其工资而与原告发生争执离职，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，原告应当支付被告解除劳动合同经济补偿金。原、被告劳动关系存续时间为2017年11月至2020年1月，2年2个月，原告应当支付其2.5个月的工资作为其解除劳动合同经济补偿金，即4500元/月×2.5个月=11250元。原告是否应当支付被告提成4000元。被告提供的录音证明原告法定代表人刘立春口头承诺，支付被告销售2台扒渣机的提成4000元，双方之间的口头约定亦具有法律效力，原告应该依约支付被告提成4000元。对原告抗辩的，原告法定代表人刘立春因担心被告对公司不利，被迫答应支付4000元提成，非其真实意思表示的意见，本院认为原告未提供受到胁迫而承诺的证据，不能证明该口头承诺无效，故对其抗辩意见本院不予采纳。即原告应当支付被告的工资为13529.68元+4000元=17529.68元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国合同法》第四十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条之规定，判决如下：一、确认原、被告之间的劳动关系于2020年1月解除；二、原告宜昌长兴机械制造有限公司支付被告白启树解除劳动合同经济补偿金11250元；三、原告宜昌长兴机械制造有限公司支付被告白启树工资17529.68元。（上述第二、三项均限于本判决生效之日起10日内履行，本院执行账户名：远安县人民法院；开户行：中国银行股份有限公司远安支行；账号：55×××88）如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告宜昌长兴机械制造有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  杨舒二〇二〇年六月十日书记员  崔杨