山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋08民终3361号 上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司。住所地：运城市盐湖区铺安街天泰房产文化苑A号楼1-2层。 负责人：常晓东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵倩，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：马世杰，男，1950年3月13日出生，汉族，住址山西省夏县。 委托诉讼代理人：贺维栋、张建叶，山西晋华律师事务所律师。 原审被告：赵为民，男，1968年11月30日出生，汉族，住址山西省运城市盐湖区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人马世杰、原审被告赵为民机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省运城市盐湖区人民法院（2018）晋0802民初8319号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 保险公司上诉请求：一、依法减判32899元;二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人误工费不应该赔付。被上诉人已经69岁，达到退休年龄，且未提供相应的工资证明、误工证明、营业执照等任何误工证据，并且被上诉人确实在事故前并无误工损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。一审法院在原告没有提供任何误工证据的前提下予以判决误工费没有任何依据。二、被上诉人妻子的被扶养人生活费不应该赔付。第一，被上诉人已经69岁，远远超过退休年龄，且没有提供任何证据证明其事故前具有劳动能力，并且根据交通事故中的相关规定，超过60周岁的人即被称为被扶养人。即被上诉人没有劳动能力也没有收入来源，如何承担起扶养责任？第二，被上诉人有两个儿女，其儿女理应履行赡养义务。第三，被上诉人的妻子被评为肢体伤残二级，根据残联的评残标准，二级：即能够部分完成日常生活活动。且根据被上诉人提供的病例资料现病史上记载：“患者于1天前无明显诱因出现言语不清、伴口角流涎等症状”。既往史记载“患者8年前曾患脑梗死，当时就诊于运城市中医院，住院治疗后出院，未遗留明显后遗症，出院半年后患脑出血，康复训练后日常生活基本自理”对应残联发的证件日期2010年8月26日。以上的记录可以确认被上诉人的妻子基本生活可以自理，不需要其丈夫专门的看管，故赔付其妻子的被扶养人生活费没有任何依据。综上，请依法改判。 马世杰辩称，一、被上诉人的误工费应予赔偿。误工费的本质是补偿受害者因无法正常劳动而减少的损失。本案被上诉人虽已69岁，但仍担负着照顾残疾妻子的重任，并未丧失劳动能力，其为家庭提供的劳动亦有经济价值。现被上诉因本次事故造成伤残，其自身都需人看护，更无法照顾残疾的妻子，家庭生活受到影响，家庭支出因此增加，这是被上诉人因遭受本次事故而实际产生的损失，应该得到赔偿。二、被上诉人妻子的被扶养人生活费应予赔偿。第一，我国现有法律、法规并无认定60岁以上的人丧失劳动能力的规定，法定退休年龄是对劳动者休息权的一种规定，并不表明达到法定退休年即当然丧失劳动能力。现实生活中六七十岁老人仍然工作的情况大量存在，本案被上诉人仍有劳动能力，其照顾妻子、为家庭提供劳动亦有经济价值。第二，子女赡养父母是子女的义务，夫妻之间相互扶养是夫妻双方的法定义务，这是两个不同的法律关系，在适用上没有先后性，也不能互相替代，更不能因子女赡养义务的履行而免除夫妻之间的扶养义务。第三，被上诉人的妻子曾患过脑梗死，2010年被评为肢体伤残二级，后又多次患病，生活无法自理，完全依靠被上诉人扶养生存，属于被上诉人需要承担扶养义务的“丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”，其有权主张被扶养人生活费。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 马世杰向一审法院起诉请求：一、判令被告赵为民按事故责任比例即30%赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、必要的营养费15190元；二、判令被告保险公司在交强险伤残限额范围内赔偿99206元；三、案件受理费、鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年7月20日10时，马世杰骑二轮自行车沿运城市学苑路机动车道由南向北逆行至永利国际酒店门口时，与被告赵为民驾驶的晋Ｍ×××××号小型轿车由北向南行驶至该处时发生交通事故，交警部门认定马世杰承担主要责任，赵为民承担次要责任。同时查明，交通事故造成马世杰左股骨颈骨折、左股骨干骨折、右尺桡骨中上段骨折、头皮血肿、双侧胸腔积液等多处创伤，马世杰入住运城市中心医院治疗28天，花费医疗费62001.17元。再查明，2019年1月18日，山西省盐湖司法鉴定中心作出【2019】临鉴字第18号司法鉴定意见书，鉴定意见：马世杰左髋关节活动功能受限达X（十）级伤残；左膝关节活动功能受限达X（十）级伤残；右肘关节活动功能受限达X（十）级伤残。马世杰的左股骨颈及股骨干骨折、右尺桡骨骨折内固定取出术，总费用为15000元，住院约为20天。马世杰误工期180天、护理期120天、营养期90天。还查明，晋Ｍ×××××号小型轿车在被告保险公司投保交强险。 一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照有关规定赔偿。本案中，原告马世杰的损失为:医疗费项下计87301.17元，其中医疗费62001.17元、住院伙食补助4800元【100元/天×（28+20）天】、营养费5500元【50元/天×（90+20）天】、后续治疗费15000元。被告保险公司在交强险责任限额范围内支付10000元，剩余77301.17元被告赵为民承担30%即23190元，扣除其垫付的10600元，赵为民还应承担12590元。另伤残赔偿部分：残疾赔偿金41950元【29132元/年×（20-8）年×12%】、误工费21121元（38547÷365）元/天×（180+20）天、护理费15688元（106元/天×148天）、精神损害赔偿金5000元、残疾辅助器具费2118元、被扶养人赵秀兰生活费11778元【18404元/年×16年×12%÷3】、鉴定费3500元，共计101155元，由被告保险公司在伤残限额范围内赔偿。审理中，被告保险公司辩称不应承担鉴定费的理据不足，因鉴定费系原告方为查明和确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，故被告保险公司应予承担。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告马世杰损失101155元；二、被告赵为民于本判决生效后十日内赔偿原告马世杰损失12590元；三、驳回原告马世杰的其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2606元，减半收取1303元，由原告马世杰承担912元，被告赵为民承担391元。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，公民因他人侵权行为造成自己人身伤害，应依法获得相应的赔偿。关于误工费的问题。被上诉人马世杰在事实发生时虽年满68周岁，但并未丧失劳动能力，其长期照顾残疾妻子的行为，具有一定的社会价值，被上诉因本次事故造成伤残，其自身都需人看护，更无法照顾残疾的妻子，家庭生活受到影响，家庭支出因此增加，这是被上诉人因遭受本次事故而实际产生的损失，上诉人保险公司认为误工费不应赔付的上诉请求不予支持.因上诉人未提供其家庭生活因本人受伤而实际多增加支出的证明，参照本院印发的《关于规范民事审判若干问题的意见（试行）》第十条规定定为9000元（1500元/月÷30×180=9000元）。关于被扶养人生活费的问题。婚姻法规定，夫妻有相互扶养的义务。被上诉人的妻子赵秀兰肢体二级残疾，属于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定的被扶养人，一审判决上诉人赔偿被上诉人被扶养人生活费符合法律规定，上诉人诉请不赔付被上诉人的被扶养人生活费不予支持。综上所述，上诉人的诉讼请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，应判决如下： 一、维持山西省运城市盐湖区人民法院（2018）晋0802民初8319号判决第二项、第三项； 二、撤销山西省运城市盐湖区人民法院（2018）晋0802民初8319号判决第一项： 三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人马世杰损失共计88489元。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法和》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2606元，减半收取1303元，二审案件受理费300元，共计1603元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担200元，被上诉人马世杰负担1012元，原审被告赵为民负担391元。 本判决为终审判决。 审判长 胡 玮 审判员 高军武 审判员 王玉林 二〇二〇年六月四日 书记员 陈 瑶