湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘03民终368号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司湘潭中心支公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区宝塔街道河东大道63号5楼。负责人：周勇迪，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈龙佳，该公司工作人员，男，1992年9月25日出生，汉族，住湖南省湘潭县。被上诉人（原审原告）：肖建国，男，1969年5月6日出生，汉族，住湖南省韶山市。委托诉讼代理人：胡建富，湖南同升律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：成鑫秋，男，1996年10月20日出生，汉族，住湖南省韶山市。上诉人太平财产保险有限公司湘潭中心支公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人肖建国、被上诉人成鑫秋机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省韶山市人民法院（2019）湘0382民初920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，经过阅卷后决定不开庭审理本案，并通知各方当事人接受询问调查。上诉人太平保险公司的委托诉讼代理人陈龙佳，被上诉人肖建国均到庭接受询问调查，被上诉人成鑫秋未到庭接受询问调查。本案现已审理终结。太平保险公司上诉请求：1.撤销原审判决第一项，依法改判太平保险公司少赔偿107787.74元；2.肖建国和成鑫秋承担本案诉讼费用。事实与理由：一审认定事实不清，没有对肖建国的医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费依法进行审查认定。太平保险公司与成鑫秋对肖建国委托鉴定一事不知情且未参与，没有起到必要的监督作用。鉴定意见与肖建国出院时体查的结果不一致，一审对太平保险公司提出的重新鉴定申请驳回理由与实际情况不符。一审法院判决太平保险公司多承担了残疾赔偿金73396元及精神抚慰金5000元。肖建国两次住院病历及医疗发票记录显示其在韶山市人民医院住院时间是从2019年2月6日至2019年4月18日，住院天数为71天，在韶山博友医院住院是2019年4月18日至2019年6月8日，住院天数为51天，合计住院天数应为122天，护理费计算标算应为122天×61227元/年=20464.92元，交通费应计算为122天×4元/天=488元，一审法院判决太平保险公司多承担护理费及交通费共计2221.7元。肖建国2019年2月6日发生交通事故受伤，2019年10月17日评定伤残，计算至定残前一天应为252天，肖建国提交的劳务合同明确了工资为5000元/月。一审法院判决太平保险公司多承担了误工费27170.04元。肖建国辩称：一审庭审经过双方当事人举证质证，双方充分发表意见，一审判决认定事实清楚，对各项费用的认定均依法审查。太平保险公司虽申请重新鉴定但未提交足够证据反驳现有鉴定意见，未提交证据证明鉴定程序严重违法，或者鉴定机构、鉴定人员不具备相关的鉴定资格、或者鉴定意见存在错误等情形，不符合法律法规规定应当重新鉴定的情形。对肖建国精神状态、精神伤残评定的湖南省芙蓉司法鉴定中心是通过国家级资质认定和国家认可的鉴定机构。申请重新鉴定缺乏必要性，不应准许。司法鉴定意见、韶山医院出院医嘱（建议全休一年），一审认定肖建国误工期为365天，证据充分，与事实相符。肖建国已经提交了相关证据证明其收入情况。一审法院按照工资表计算月平均收入为5764.17元，合法恰当。肖建国住院共计四个多月，中途转院一次，在长沙和湘潭各鉴定一次，交通费计算为488元显然不合理。韶山博友医院出院记录和住院发票上记载的住院天数都是60天。在一审庭审中，太平保险公司认可131天住院的事实。太平保险公司对肖建国提出的上诉请求明显不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。成鑫秋未到庭，未提交答辩意见。肖建国向一审法院起诉请求：1.成鑫秋赔偿肖建国损失485315.9元，太平保险公司在保险范围内承担赔偿责任；2.成鑫秋承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：2019年2月6日，成鑫秋驾驶湘Ｃ×××××小型普通客车搭乘罗志兰沿韶山市省道208由韶山往宁乡方向行驶，行驶至时，成鑫秋左转弯离开省道208，与由宁乡往韶山方向行驶肖建国驾驶的湘Ｃ×××××普通两轮摩托车发生碰撞，造成肖建国、罗志兰受伤、两车受损的交通事故。事故发生当天，肖建国被送往韶山市人民医院，住院治疗71天，产生医疗费99929.34元，其伤情经韶山市人民医院诊断：1.重型颅脑损伤；2.肺挫伤、多发肋骨骨折、肺部感染、双侧胸腔少量积液；3.全身多处软组织挫伤……出院时医嘱：1.全休壹年，加强营养……肖建国于2019年4月18日出院转入韶山博友医院继续住院治疗52天，产生医疗费23460.8元。2019年2月9日，韶山市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书认定：成鑫秋承担此次事故全部责任，肖建国、罗志兰无责任。湘Ｃ×××××小型普通客车所有人为成鑫秋。湘Ｃ×××××小型普通客车在太平保险公司投保了机动车交强险和保险金额为100万的不计免赔商业三者险，事故发生于保险期内。2019年10月17日，韶山市公安局交通警察大队委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对肖建国精神状态、精神伤残进行评定，鉴定意见：“肖建国目前诊断为脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力重度受限，精神伤残评定为八级。”2019年11月7日，湘潭市潭州司法鉴定所司法鉴定意见：“肖建国伤后误工期为365天，护理期、住院期遵医嘱，营养期365天，出院后门诊康复治疗费用柒仟元左右。”事故发生后，成鑫秋已支付肖建国在韶山医院的住院治疗费3000元。另查明，肖光仁于1939年8月6日出生，育有三子女，其中一子为肖建国。经审查认定肖建国的损失：医疗费123390.14元、后续治疗费7000元、误工费69170.04元、护理费21974.62元、住院伙食补助费6650元、交通费1200元、营养费8000元、鉴定费4682.6元、伤残赔偿金220188元、精神抚慰金15000元、被扶养人生活费6360.5元、财产损失600元，总计484215.9元。一审法院认为，韶山市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定成鑫秋承担全部责任，肖建国无责任。双方均认可事故认定书。该院认定成鑫秋对肖建国的损失承担全部责任。成鑫秋为事故车投保交强险和商业险，且事故发生在保险期内，故太平保险公司应在交强险责任限额内和商业险三者险范围内赔偿肖建国损失461024.78元［总损失484215.9元-鉴定费4682.6元-（医疗费123390.14元＊15%）］；成鑫秋赔偿肖建国损失23191.12元（总损失484215.9元-461024.78元），扣除成鑫秋已支付的3000元医疗费，还应赔偿肖建国20191.12元。原审法院判决：一、被告太平财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿原告肖建国损失合计461024.78元；二、被告成鑫秋赔偿原告肖建国损失20191.12元；三、驳回原告肖建国的其他诉讼请求。上述金钱给付义务限在判决生效后十日内付至账号：43×××92，中国建设银行股份有限公司韶山支行，户名：韶山市人民法院执行款专户。案件受理8580元，减半收取计4290元，由被告成鑫秋承担。二审中，当事人未向本院提交新证据。本院经审理查明，从2019年2月6日至2019年4月18日，肖建国在韶山市人民医院住院72天，从2019年4月18日至2019年6月8日，肖建国在韶山博友医院住院52天，肖建国于2019年4月18日从韶山市人民医院出院转至韶山博友医院为同一天，实际住院总天数为123天。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一、太平保险公司一审中申请鉴定是否应予准许。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。一审中，太平保险公司以其与成鑫秋对肖建国委托鉴定一事不知情且未全程参与监督和出具的意见与肖建国出院时体查的结果不一致为由申请鉴定。韶山市公安局交通警察大队委托的鉴定机构湖南省芙蓉司法鉴定中心和肖建国委托的湘潭市潭州司法鉴定所系《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册（2019年度）》中具备相关资质的鉴定机构。鉴定程序并未明确规定要求其他当事人必须全程参与监督。肖建国于2019年6月8日出院，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具意见的时间为2019年10月17日，该意见与出院体查内容不一致亦属正常。因此太平保险公司所述两点均不构成足以反驳既有意见并向一审法院申请鉴定的理由，一审法院不准许符合法律规定。一审法院判决太平保险公司承担残疾赔偿金及精神抚慰金亦符合法律规定。太平保险公司的该上诉理由不成立，本院不予支持。二、肖建国的误工期限、误工费、交通费、护理费、住院伙食补助费认定是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。肖建国的误工期限经意见确定为一年，一审认定并无不当，一审中肖建国提供了劳动合同、工资表等证据，一审判决以月平均工资计算误工费符合法律规定。太平保险公司该上诉理由不成立，本院不予支持。一审根据肖建国的住院时间及转院情况酌情认定1200元交通费并无不当。肖建国住院时间为123天，一审对护理费、住院伙食补助费计算错误，本院予以纠正。护理费应为61227元/年÷365天×123天=20664元，住院伙食补助费应为123天×50元/天=6150元。肖建国总损失应调整为482405.28元（医疗费123390.14元+后续治疗费7000元+误工费69170.04元+护理费20664元+住院伙食补助费6150元+交通费1200元+营养费8000元+鉴定费4682.6元+伤残赔偿金220188元+精神抚慰金15000元+被扶养人生活费6360.5元+财产损失600元）。太平保险公司应在交强险责任限额内和商业险三者险范围内赔偿肖建国损失459214.16元［总损失482405.28元-鉴定费4682.6元-（医疗费123390.14元＊15%）］，成鑫秋应赔偿肖建国损失23191.12元（总损失482405.28元-459214.16元），扣除成鑫秋已支付的3000元医疗费，还应赔偿肖建国20191.12元。综上所述，一审判决认定事实部分不清，太平保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十五条第一款，第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省韶山市人民法院（2019）湘0382民初920号民事判决第二项；二、撤销湖南省韶山市人民法院（2019）湘0382民初920号民事判决第一项、第三项；三、由太平财产保险有限公司湘潭中心支公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿肖建国损失合计459214.16元；四、驳回肖建国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8580元，减半收取4290元，由成鑫秋负担；二审案件受理费2456元，由太平财产保险有限公司湘潭中心支公司负担2200元，成鑫秋负担256元。本判决为终审判决。审判长  张雪强审判员  马 兰审判员  周智湘二〇二〇年六月十三日法官助理何霖书记员谭力加附本案适用法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险、和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……