陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终1130号 上诉人（原审原告）：中国平安财产保险股份有限公司，住所地深圳市福田区、13、38、39、40层。法定代表人：孙建平，该公司董事长。委托诉讼代理人：于敏，上海市汇业（西安）律师事务所。委托诉讼代理人：吴怡，上海市汇业（西安）律师事务所。被上诉人（原审被告）：陈友志，男，1975年8月13日出生，汉族，住陕西省西安市灞桥区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司（以下简称：平安保险公司）因与被上诉人陈友志保证保险合同纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初1021号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安保险公司委托诉讼代理人于敏到庭参加诉讼。被上诉人陈友志经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、撤销西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初1021号民事判决第二项；2、改判陈友志支付上诉人违约金4531.98元（违约金以理赔款和逾期保费共计7813.76元为基数，按每月2%标准暂计算自2016年8月15日至2019年1月15日，并要求计算至款项实际还清之日止）；3、改判陈友志支付其律师代理费1000元；4、由陈友志承担本案一、二审诉讼费、公告费用。事实和理由：一审判决驳回其要求支付违约金和律师代理费的诉讼请求，属于事实认定错误，适用法律错误。一、关于违约金。（一）违约金是保证保险合同的约定内容而非保险条款。中国保监会制定的《财产保险公司保险条款和保险费率管理办法》规定的是保险产品所涉及的投保人、保险人和被保险人之间发生保险事故如何进行理赔的条款应当进行备案，而保险合同调整的是合同签订双方即投保人和保险人的权利义务。根据《保险法》第十八条的规定，保险合同的外延大于保险条款的外延，不是所有的保险合同条款都要经过审批。（二）一审判决认定违约金条款无效，于法无据，判决内容自相矛盾，且有违公平交易原则。合同应尊重意思自治，《合同法》第五十二条对认定合同无效有严格的限制，本案保险合同关于违约金的约定符合《合同法》和《保险法》的规定，并且其主张的违约金计算标准为每月2%，不损害国家、集体和第三人利益，不损害社会公共利益，不违反法律、行政法规的强制性规定。其在保险费和违约金的计取时间上也无重合，并未加重陈友志责任，故违约金条款合法有效。二、关于律师代理费。其收取律师代理费符合合同约定。其和陈友志签署的《平安个人贷款投保单》约定保险人理赔后，保险人有权要求投保人支出因理赔及催收产生的其他费用等。此约定不违反法律规定，系投保双方真实意思表示，现因陈友志不履行还款义务，其委托律师产生的代理费是依法实现债权的必然支出，属于催收费用，按照合同约定应由陈友志承担。综上所述，请求二审法院查明事实，依法予以改判。陈友志未答辩。平安保险公司向一审法院起诉请求：1、陈友志支付平安保险公司理赔款共计5061.29元（包括本金4935.17元，利息126.12元和罚息0元）；2、陈友志向平安保险公司支付逾期保费共计2984.35元；3、陈友志向平安保险公司支付违约金4666.47元（违约金以保险理赔款及逾期保费合计8045.64元为基数，自2016年8月15日起按照每月2%利率的标准暂计至2019年1月15日，实际主张至款项还清之日止）；4、本案的诉讼费、保全费用、公告费用及律师费用由陈友志承担。一审法院认定事实：2013年7月23日，因欲向光某某行贷款，陈友志作为投保人，以光某某行为被保险人，向平安保险公司申请投保个人贷款保证保险；次日遂与平安保险公司签署《平安个人贷款保证保险保险单》，约定：“保险期间为贷款发放之日起，至清偿全部贷款本息之日止；保费缴纳方式为每月按时缴纳，每月保费率为1.9％，缴费日期为银行扣款之日，每月保险费金额1007元。特别约定第3条：投保人拖欠任何一期贷款达到80天(不含)，保险人依据保险合同约定向被保险人进行理赔。保险人理赔后，投保人需向保险人归还全部理赔款和未付保费。从保险人理赔当日开始超过30天，投保人仍未向保险人归还上述全部款项的，则视为投保人违约。投保人需以尚欠全部款项为基数，从保险人理赔当日开始计算，按每日千分之一，向保险人缴纳违约金”。同年7月24日，陈友志与光某某行签署《个人担保借款合同》及附表，约定陈友志向光某某行借款53000元，借款期限36个月，借款用途提高生活质量，执行利率8.61%，借款种类为个人小额信用贷款，还款方式为等额本息还款，还款日为每月25日。次日，光某某行向陈友志发放贷款53000元。后陈友志按期偿还部分借款，但自2016年5月25日起，陈友志再未履行还款义务。平安保险公司于2016年8月15日按照保险合同约定向光某某行支付理赔款5061.29元，光某某行向平安保险公司出具《代偿债务确认书》。经平安保险公司催要，陈友志未向平安保险公司支付理赔款、保费等。一审法院认为，陈友志为在光某某行贷款，并就该笔贷款以光某某行为被保险人，向平安保险公司投保，并签署《平安个人贷款保证保险保险单》，该保证保险合同系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。因陈友志逾期还款，平安保险公司作为保险人，向被保险人光某某行偿还贷款本息5061.29元，现平安保险公司依据保证保险合同约定要求陈友志支付理赔款5061.29元及逾期保费2752.47元（1007元/30日*82日），于法有据，该院予以支持。关于平安保险公司要求陈友志给付违约金的诉请,经查，根据《财产保险公司保险条款和保险费率管理办法》的规定，关系社会公众利益的保险险种、依法实行强制保险的险种的保险条款和保险费率，保险公司应当依照本办法的规定报中国保监会审批。中国保监会要求保险公司报审批的目的在于维护公共利益，对该险种的主要内容，投保人、保险人的权利、义务进行监管。平安保险公司提交的个人贷款保证保险条款已通过中国保监会审批，故该条款就是规范投保人与保险人权利、义务关系的依据，平安保险公司应按规定使用已经批准的保险条款。就本案的个人贷款保证保险而言，违约责任属于该保险的主要内容，平安保险公司应在报送的条款中予以申报，而不应在保单中，以特别约定的方式出现，且约定违约金的年利率都已超过36%，该约定明显加重投保人责任，应为无效条款。平安保险公司不得从其违法行为中获益，故对该诉请，该院不予支持。关于平安保险公司要求陈友志给付律师代理费的诉请，因双方保险合同对此约定不明确，且该费用并非实现债权的必然支出，故对该诉请，该院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第十九条第（一）项、第五十九条、第九十五条、第一百七十条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、陈友志于本判决生效后十日内给付平安保险公司理赔款5061.29元、保险费2752.47元，合计7813.76元；二、驳回平安保险公司的其他诉讼请求。如陈友志未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费118元，公告费600元，因平安保险公司已预交，由平安保险公司承担45元，陈友志负担673元（与上述应付款项一并给付平安保险公司）。本院二审期间，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审法院查明事实属实，本院依法予以确认。本院认为，二审的争议焦点是陈友志是否应按照《平安个人贷款保证保险投保单》的约定向平安保险公司支付违约金和律师代理费。保证保险虽是保险人开办的一个险种，但其实质是保险人对债权的一种担保行为；在保证保险合同中，不仅约定了保险条款，还约定了在债务人不履行债务时，由保证人承担代为履行或连带责任的内容。本案中，平安保险公司与陈友志签订的《平安个人贷款保证保险投保单》中对于陈友志逾期向银行还款时，平安保险公司应承担的保证责任及陈友志应承担的违约责任进行了约定，该约定系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。一审法院以违约条款属于保险条款，平安保险公司应在报送的平安保险公司个人消费信贷保证保险条款中予以申报，而不应在保单中以特别约定的方式出现，且明显加重投保人责任为由，认定该条款无效没有事实和法律依据，应予纠正，平安保险公司上诉主张该条款有效的理由成立，本院予以采纳。陈友志未按照保证保险合同的约定向平安保险公司支付合同所涉款项，显系违约，根据合同约定，陈友志应当从平安保险公司理赔当日开始，按日千分之一的标准向平安保险公司支付违约金。现平安保险公司自愿将约定的违约金降低为按月利率2%计算，系对其权利的处分，本院予以准许。关于律师代理费，属于《平安个人贷款保证保险投保单》中约定的“理赔及催收产生的其他费用”，平安保险公司上诉要求陈友志支付该项费用，符合双方约定，依法应予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持西安市灞桥区人民法院(2019)陕0111民初1021号民事判决第一项；二、撤销西安市灞桥区人民法院(2019)陕0111民初1021号民事判决第二项；三、陈友志于本判决生效后十日内向中国平安财产保险股份有限公司支付违约金（以7813.76元为基数，自2016年8月15日起，按照年利率24%计算，支付至实际清偿之日止）；四、陈友志于本判决生效后十日内向中国平安财产保险股份有限公司支付律师费1000元;五、驳回中国平安财产保险股份有限公司的其余诉讼请求。如陈友志未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费118元，公告费600元，由陈友志负担；二审案件受理费50元，公告费260元，由陈友志负担。本判决为终审判决。  审 判 长  唐 居 文审 判 员  周 向 红审 判 员  王 慧 芳 二〇二〇年六月十日   法 官助 理  杨 晓 睿书 记 员  王 超 帅  1