山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终205号 上诉人（原审被告）：中煤财产保险股份有限公司闻喜支公司，住所地：闻喜县大运路龙泽大酒店西10米。 负责人：白林云，经理。 委托诉讼代理人：闫哲，该公司员工。 上诉人（原审原告）：仇彩连，女，1961年11月21日出生，汉族，闻喜县郭家庄镇西阜村123号居民。 上诉人（原审原告）：杜某1，女，2009年11月14日出生，汉族，闻喜县郭家庄镇西阜村123号居民。 法定代理人杜某2，女，1985年3月10日出生，汉族，闻喜县郭家庄镇西阜村123号居民，系杜某1母亲。 仇彩连、杜某1共同委托诉讼代理人：王涛，山西万宾律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：赵国荣，男，1971年11月9日出生，汉族，闻喜县郭家庄镇吕庄村13号居民。 上诉人中煤财产保险股份有限公司闻喜支公司（以下简称保险公司）因与上诉人仇彩连、杜某1、被上诉人赵国荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省闻喜县人民法院（2019）晋0823民初2054号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1、撤销闻喜县人民法院（2019）晋0823民初2054号民事判决第一项，改判上诉人赔偿仇彩连、杜某1160941.1元，共计减少赔偿11853.72元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决上诉人承担被上诉人医疗费未扣除20%非医保用药没有事实依据。本案原审原告仇彩边住院治疗71天，医疗费花费78660.38元，根据《保险法》的规定，以及保险条款的约定，对于医疗费应按照国家基本医疗费保险标准进行核定，该比例一般为20%左右。故上诉人应按照原审原告的医疗费总和的80%进行赔偿。二、因仇彩边的压力绷带、轮椅没有相应的处方支持，该部分损失不予赔付。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及约定，机动车交通事故责任强制保险条款第十条第四项约定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿及垫付。本案系侵权责任纠纷，上诉人并不是具体的侵权人，对于保险条款没有约定的诉讼费不属于上诉人承担范围。综上，二审法院应对一审判决中关于医疗费、压力绷带、轮椅部分依法改判。 仇彩边、杜某1辩称：保险人按照国家基本医疗的标准医疗费用的赔偿金额，系保险公司和赵国荣的约定，应按照对保险人不利的解释理解，故非医保用药应予理赔。保险公司的上诉理由不能成立，应依法驳回。 仇彩边、杜某1上诉请求：1、请求二审法院依法确认上诉人的实际损失，增判二被上诉人再承担15211.70元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决认定事实正确，适用法律正确，但对于上诉人的部分损失认定错误，请依法予以纠正。一、上诉人仇彩边误工费部分，一审依据鉴定意见计算180天无误，但以每天90元计算错误无依据，根据山西省统计局发布的2018年国民经济统计数据，农、林、牧、渔业年收入为52963元，应当为52963元/365天*180天=26118元，一审认定16200元，相差9918元，应予以纠正。二、仇彩边护理费部分，一审虽认定了闻喜县人民法院病危通知书的真实性，充分证明需全家多人日夜轮流护理的基本，已达到民事证据高度盖然性的证明标准，一审主张二人护理符合常理，一审认定一人护理显然不当，应增加一人护理费11513元。三、上诉人杜某1系儿童，平时生活仍需加强营养，何况遭遇交通事故受伤更应当加强营养，这是最基本的生活常识，一审未认定住院10天的营养费有违生活常理。 保险公司答辩称：一审法院认定的原告的各项损失除医疗费、压力绷带、轮椅部分外的均合法合理。 仇彩连、杜某1向一审法院起诉称：2019年4月8日20时许，被告赵国荣驾驶晋Ｍ×××××奥迪牌轿车沿郭家庄镇乡村道路由闻喜县东宋村往郭家庄镇吕庄村行驶，行至闻合高速连接线郭家庄村口路段，与右侧路口驶出的仇彩连驾驶跑狼牌三轮电动车发生碰撞，造成仇彩连及跑狼牌三轮电动车乘坐人杜某1受伤，事故经闻喜县交警队事故责任认定，赵国荣负本次事故的主要责任，仇彩莲承担次要责任，杜某1不承担责任。事故发生后二原告被送往闻喜县人民医院，原告仇彩连经诊断为：创伤性失血性休克、骨盆骨折、左胫腓骨近端骨折、左三踝骨折、腰4椎体滑脱、头皮裂伤、骨质疏松症等伤情，经住院手术治疗，为了减少损失，原告仇彩连在医院住院71天后回家休息，原告杜某1在医院住院10天回家休息。二原告因本次事故受伤造成的各项损失，二被告理应承担赔偿责任，由于事故车辆晋Ｍ×××××在被告保险公司投保了交强险、第三者商业险。为此诉至法院，请求一、依法判令被告赔偿因交通事故致原告受伤的医疗费77964.24元、护理费23025.6元、住院伙食补助费7100元、营养费4500元、误工费26118元、交通费1800元、内固定取出费10000元、残疾赔偿金100425.6元、精神抚慰金10000元、鉴定费3500元等费用共计266183.98元，分项计算，被告应承担赔偿金额为233169.6元，减去垫付30000元为203169.6元；二、原告杜某1受伤的医疗费1508.9元、营养费500元、住院伙食补助费1000元、护理费1279元、交通费600元等共计4887.90元；三、以上二原告损失由被告保险公司在保险责任限额内优先承担精神抚慰金等赔偿责任，不足部分由被告赵国荣赔偿并承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2019年4月8日20时12分，赵国荣驾驶晋Ｍ×××××奥迪牌轿车沿郭家庄镇乡村道路由闻喜县东宋村往郭家庄镇吕庄村行驶，行至闻合高速连接线郭家庄村口路段，与右侧路口驶出的仇彩连驾驶跑狼牌三轮电动车发生碰撞，造成仇彩连及跑狼牌三轮电动车乘坐人杜某1受伤，双方车辆均有不同程度受损的道路交通事故。闻喜县公安局交通警察大队于2019年4月25日作出第140823120190000045号道路交通事故书认定，赵国荣承担主要责任，仇彩莲承担次要责任，杜某1不承担责任。事故发生后二人被送往闻喜县人民医院，原告仇彩连经诊断为：创伤性失血性休克、骨盆骨折、左胫腓骨近端骨折、左三踝骨折、腰4椎体滑脱、头皮裂伤、骨质疏松症，住院71天，支出医疗门诊费480元、医疗住院费77964.24元，其中被告赵国荣垫付20000元，被告保险公司垫付10000元；6月22日外购药支出105.4元；7月4日支出压力绷带费用300元、轮椅费用600元；8月17日在运城市盐湖区人民医院支出医疗门诊费82.14元；8月20日在郭家庄镇卫生院支出医疗门诊费134元、外购烧伤膏、纱布等费用49元；原告杜某1经诊断为：耳廓开放性损伤，住院10天，支出医疗门诊费400元、医疗住院费1108.9元。诉讼过程中，本院通过运城市中级人民法院委托山西省盐湖司法鉴定中心对仇彩连的伤残程度、内固定取出费用及误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定中心于2019年8月23日作出盐湖司鉴中心（2019）临鉴字第350号司法鉴定意见书，鉴定意见为仇彩连左膝关节活动功能受限达九级伤残；骨盆多发骨折严重畸形愈合达九级伤残；左髋关节活动功能受限达十级伤残；本次外伤参与度50%；左踝关节活动功能受限达十级伤残；左胫骨、左内踝骨折内固定取出费用为10000元；误工期180日、护理期90日、营养期90日。原告支付鉴定费3500元。另查明，晋Ｍ×××××车辆所有人为被告赵国荣，该车辆在被告保险公司投保有交强险及商业第三者责任险，商业第三者责任险责任限额为500000元并有不计免赔，本次事故发生在保险期间内。上述事实有原告仇彩连提供的道路交通事故认定书一份、闻喜县人民医院诊断证明书一份、住院病历一份、用药明细一份、出院证一份、病危通知书一份、医疗住院费票据一张、医疗门诊费票据五张、北京佳康时代医疗器械有限公司发票二张、山西华强百汇医药连锁有限公司发票一张、运城市××区人民医院医疗门诊费票据二张、郭家庄镇卫生院医疗门诊费票据一张、烧伤膏等收款收据一张、司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一张、山西省公路客运发票十八张、交强险及商业三者险保单抄件二张、晋Ｍ×××××机动车行驶证一份、赵国荣机动车驾驶证一份、闻喜县郭家庄镇西阜村村民委员会证明一份、仇彩连及家庭成员户籍信息一份、原告杜某1提供的闻喜县人民医院诊断证明书一份、住院病历一份、用药明细一份、出院证一份、医疗住院费票据一张、医疗门诊费票据五张、山西省公路客运发票六张、杜某1及家庭成员户籍信息一份、被告赵国荣提供的收条一张及当事人陈述在卷予以证实。 一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成损害的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告赵国荣驾驶其所有的晋Ｍ×××××奥迪牌轿车与原告仇彩连驾驶的三轮电动车发生碰撞，造成原告仇彩连及杜某1受伤，双方车辆均有不同程度受损的道路交通事故。经闻喜县公安局交通警察大队事故认定书认定，赵国荣承担主要责任，仇彩莲承担次要责任，杜某1不承担责任。双方当事人对交警部门的事故责任认定均无异议，本院予以确认。关于原告仇彩连的赔偿项目及数额：1.医疗费78660.38元（其中被告赵国荣垫付20000元，被告保险公司垫付10000元），有医疗住院费、医疗门诊费票据为证，本院予以认定；关于外购药费用，发票中没有显示购药名称，且均无医院出具的需要外购药的处方或者医嘱，无法证明与本案的关联性，本院不予认定；2.误工费，原告为农村居民，其未提供收入状况的相关证据，结合当地居民生活水平、收入情况，并考虑被告保险公司意见，本院酌情确定按每天90元计算，误工期经鉴定为180天，即90元×180天=16200元；3.护理费，原告主张二人护理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”而原告提供的闻喜县人民医院病危通知书及其他证据中并无需二人护理的相关意见，因此该主张依据不足，本院确定由其丈夫杜立群一人护理，护理费可参照山西省上一年度在岗职工平均工资居民服务、修理和其它服务业标准46693元计算，护理期经鉴定为90天，即46693元÷365天×90天=11513元；4.住院伙食补助费，原告住院71天，可参照山西省财政厅《关于印发省直机关差旅费管理办法的通知》的有关规定，即100元×71天=7100元；5.营养费，营养期经鉴定为90天，每天按30元计算，即30元×90天＝2700元；6.残疾赔偿金，原告为农业户口，可参照山西省上一年度农村居民人均生活消费支出9172元与农村居民人均可支配收入11750元之和计算，伤残程度经鉴定为两处九级伤残、两处十级伤残，即（9172元+11750元）×20年×24%=100425.6元；7.轮椅费用，考虑到原告伤情，其购买使用压力绷带、轮椅尚属合理，本院凭据认定压力绷带、轮椅费用900元；8.精神损害抚慰金，因本次交通事故造成原告多处伤残，确给其身体及精神上带来一定痛苦，本院酌情认定6000元；9.内固定取出费用10000元，有鉴定意见为证，本院予以认定；10.交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”而原告提供的山西省公路客运发票金额均为100元，与就医地点并不能对应，但综合考虑原告就医及其必要的陪护人员的交通费，本院酌情认定800元。以上合计234298.98元。关于原告杜某1的赔偿项目及数额：1.医疗费1508.9元，有票据为证，本院予以认定；2.护理费，原告为农业户口，住院10天，其受伤后由其母亲杜某2护理，护理费可参照山西省上一年度在岗职工平均工资居民服务、修理和其它服务业标准46693元计算，即46693元÷365天×10天=1279元；3.住院伙食补助费，原告住院10天，可参照山西省财政厅《关于印发省直机关差旅费管理办法的通知》的有关规定，即100元×10天=1000元；4.营养费，无医嘱证明需加强营养，本院不予认定；5.交通费，原告所提供的山西省公路客运发票票面金额均为100元，与就医地点并不能对应，但综合考虑原告就医及其必要的陪护人员的交通费，本院酌情认定200元。以上合计3987.9元。鉴于晋Ｍ×××××车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”及《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定:“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”同时，本次事故造成二人受伤，根据第二十二条的规定：“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。”故被告保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内按照二人的损失比例赔偿原告仇彩连医疗费、住院伙食补助费、营养费、内固定取出费用合计9800元；按照二人的损失比例赔偿原告杜某1医疗费、住院伙食补助费合计200元；在死亡伤残赔偿限额内按照二人的损失比例赔偿原告仇彩连精神损害抚慰金、误工费、护理费、残疾赔偿金、轮椅费用、交通费合计108900元；按照二人的损失比例赔偿原告杜某1护理费、交通费合计1100元。原告仇彩连的交强险赔偿不足部分115598.98元，结合交警部门的事故责任认定，本院确定由原告仇彩连自行承担30%,被告赵国荣承担70%的赔偿责任，故被告保险公司应在商业第三者责任保险限额内按照责任比例对原告仇彩连予以赔偿，即115598.98元×70%=80919.29元。由于被告赵国荣、被告保险公司给原告垫付的医疗费应予以扣除，故原告仇彩连实得赔偿款为9800元＋108900元＋80919.29元-20000元-10000元=169619.29元；原告杜某1的交强险赔偿不足部分2687.9元，结合交警部门的事故责任认定，本院确定由原告仇彩连承担30%,被告赵国荣承担70%的赔偿责任，故被告保险公司应在商业第三者责任保险限额内按照责任比例对原告杜某1予以赔偿，即2687.9元×70%=1881.53元。原告杜某1实得赔偿款为200元＋1100元＋1881.53元=3181.53元。关于被告赵国荣给原告垫付的医疗费20000元，应由被告保险公司予以支付。 据上，判决： 被告中煤财产保险股份有限公司闻喜支公司于本判决生效后在交强险及商业三者险限额内赔偿原告仇彩连、杜某1医疗费、精神损害抚慰金、内固定取出费用、残疾赔偿金、轮椅费用、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费合计172800.82元。 被告中煤财产保险股份有限公司闻喜支公司于本判决生效后支付被告赵国荣垫付的医疗费20000元。 三、驳回原告杜某1的其他诉讼请求。 本院审理查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，对于保险公司及仇彩连、杜某1分别提出的上诉请求及理由，经本院审查：保险公司要求扣除20%非医保用药的主张并无法律依据，一审法院对该项费用的判决并无不当。对于仇彩连治疗过程中购买使用压力绷带、轮椅的花费项目，从仇彩连的伤情严重程度来看，并非明显不合理的开支，该部分费用应予认定；至于仇彩连提出的误工费、护理费及杜某1的营养费问题，均缺乏事实依据，理据不足，一审法院对以上三项费用的适用标准和必要性认定符合当事人的基本情况以及本地的经济水平，本院认为并无不当之处。保险公司及仇彩连、杜某1的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉人中煤财产保险股份有限公司闻喜支公司预交的二审案件受理费96元，上诉人仇彩连、杜某1预交的二审案件受理费180元，分别由其各自承担。 本判决为终审判决。 审判长  王玉林 审判员  王晓明 审判员  高军武 二〇二〇年六月一日 书记员  介 宁