陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕09民终244号 上诉人（原审原告）：李元兰，女，1967年11月21日出生，汉族，住陕西省旬阳县，居民身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：李金录，(系李元兰之夫)，1966年1月11日出生，汉族，住陕西省旬阳县，居民身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：秦波新，陕西持衡律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：罗怀书，男，1965年4月6日出生，汉族，住陕西省旬阳县，居民身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人李元兰、上诉人罗怀书因健康权纠纷一案，不服旬阳县人民法院（2019）陕0928民初1578号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李元兰的委托诉讼代理人李金录、秦波新，上诉人罗怀书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李元兰上诉请求：撤销原判，依法改判被上诉人赔偿上诉人全部经济损失。事实与理由：一、一审认定事实不当，上诉人并未参与厮打，一审定案的监控视频是从双方共同的邻居即被上诉人姐姐罗怀霞家拷贝，视频显示被上诉人两次致伤上诉人头部的情节，与医院入院记录相互印证，上诉人并没有与被上诉人相互厮打，而是单方面被被上诉人磕碰头部；二、一审适用法律错误，上诉人没有重大过错，只是言语冲突，并不属于重大过错，不能减轻被上诉人责任，上诉人的损失均应由被上诉人承担。 罗怀书辩称，当天其是因为自身防卫推了李元兰一下，并没有打她，公安已经进行了调解让各自看伤，李元兰是出事后第三天才去的医院。 罗怀书上诉请求：1.撤销原判，发回重审或依法改判上诉人不承担责任；2.一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定上诉人挥拳击打李元兰事实错误，视频资料能清晰反映整个纠纷过程；二、李元兰受伤后果与上诉人的推搡行为没有直接因果关系，根据视频资料，结合李元兰入院伤情，其损伤不符合撞击特征，符合视频中反映的擦蹭特征；三、李元兰治疗的主要是神经性耳鸣耳聋，这属于病情而非伤情，一审采信鉴定意见过于片面，将该项治疗项目作为外伤所致后果，缺乏法律依据；四、李元兰的诊疗存在明显的过度医疗，鉴定机构无故不予鉴定，剥夺了上诉人依法鉴定的权利；五、本案适用法律错误，一审法院在上诉人没有事实侵权行为的基础上，判令其承担赔偿责任，于法无据。 李元兰辩称，一审认定罗怀书打李元兰致李元兰倒地受伤事实清楚，现场视频能清楚看到；李元兰受伤与罗怀书的侵权行为有直接因果关系，李元兰没有过错，最多存在一般过失，罗怀书应承担全部赔偿责任；李元兰受伤部位是头部，外伤后导致听力下降明显，医院采取合理治疗是必要的，并且按医嘱到上级医院治疗也是必要的，不存在过度医疗，鉴定机构的鉴定意见依据充分。 李元兰向一审法院起诉请求：1、依法判令罗怀书支付李元兰住院期间医疗、误工、护理共计费用69477.18元；2、诉讼费及其他费用由罗怀书承担。 一审法院认定事实：2019年2月19日，因民事执行案件，法院工作人员到李元兰丈夫李金录家寻问其子李兰科（被执行人）去向，李金录认为罗怀书故意生事，主动上门找其理论，发生辱骂、争吵，继而发生相互厮打。李元兰从自家窗户发现，前往现场对罗怀书进行指责、辱骂，并挥手打向罗怀书面部，罗怀书挥拳击打李元兰，致李元兰倒地。倒地后十秒左右，李元兰从地上爬起抓住罗怀书的腿，相互厮打，后被他人拉开，罗怀书跑离现场。在场法院工作人员立即110报警，旬阳县公安局城郊派出所出警，平息了事态，并调取2019年2月19日相关监控视频进行了调查处理。为化解矛盾纠纷，旬阳县公安局城郊派出所进行调解，当日以各自治伤、不再相互追究责任的调解结果结案。2019年2月20日，李元兰前往旬阳县医院住院治疗，2019年6月5日，李元兰在旬阳县医院出院，实际住院105天。旬阳县医院长期医嘱记录单于2019年4月25日停止医嘱。花医疗费18900元。李元兰的伤情，经医院诊断为：1、脑震荡；2、右颞部及枕部头皮挫伤；3、脑外伤综合征；4、神经性耳聋；5、神经性耳鸣；6、颅内异响原因待查；7、咽鼓管功能不良。住院期间，旬阳县医院建议向上级医院进一步诊治。李元兰先后前往第四军医大学西京医院，花医疗费526元；西安市第四医院检查治疗，花医疗费890.88元。审理中，罗怀书申请对李元兰的伤情相关性进行鉴定，安康市中级法院司法技术室两次委托专业鉴定机构鉴定，均因未提供相关证据，无法进行鉴定。另查明，陕西省2018年城镇私营单位就业人员平均工资40783元。 一审法院认为：公民健康权受法律保护，罗怀书与李元兰发生互殴，致李元兰受伤，应承担相应的赔偿责任。本案中，因民事案件执行，李元兰之夫李金录主动上门寻事与罗怀书引发纠纷，继而发生相互厮打。李元兰前往现场，不仅未阻止、劝解，平息事态，反而参与相互辱骂、先行动手厮打，有监控视频证实，其行为存在过错，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。故李元兰应自行承担50％责任。李元兰主张护理、误工105天，护理天数过长，应以2019年2月20日住院起至旬阳县医院停止医嘱的时间2019年4月25日为限，护理天数确定为64天；主张护理、误工损失每天200元，证据不足，应以上年度城镇私营单位就业人员平均工资为标准；主张精神损失费，因李元兰在事发起因有过错，不予支持；主张医疗费、文印费部分无合法票据，不予支持；主张营养费，旬阳县医院病历中无加强营养的医嘱，不予支持；住宿费、交通费过高，应酌情支持。李元兰的损失核定为：医疗费19482.83元；误工费105天×112元/天，即11760元；护理费64天×112元/天，即7168元；住院伙食补助费64天×30元/天，即1920元；交通费600元；住宿费1211元；鉴定费840元。合计42981.83元。按过错责任划分，罗怀书应赔偿李元兰21490元。罗怀书辩解，李元兰所治疗的耳聋、耳鸣均是自身疾病，与外伤无关，未提供证据证实；还辩解在事发当天己经经公安机关调解处理完毕，双方无损伤，也能证明已经结案，旬阳县医院诊断证明，李元兰存在外伤，辩解意见与客观事实不符，故辩解意见均不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审判决：罗怀书于本判决生效十五日内赔偿李元兰各项损失21490元。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审经审理查明的事实与一审认定事实一致。 本院认为，本案争议焦点为，一、李元兰的伤情与罗怀书有无因果关系，一审划分的责任比例是否适当；二、李元兰进行的治疗是本案纠纷所致还是自身固有疾病，是否存在过度治疗。关于争议焦点一，根据双方向一审提交的现场视频资料显示，在李元兰丈夫李金录与罗怀书发生纠纷过程中，李元兰不仅没有采取妥善方式积极劝阻，反而参与其中，并伸手打向罗怀书，罗怀书继而挥拳打向李元兰，致其仰面倒地。纵观双方纠纷发生过程，李元兰的伤系在双方相互厮打过程中所致，与罗怀书具有直接因果关系，因李元兰在双方发生纠纷过程中亦存在过错，一审根据双方过错大小，确定双方各自承担50%责任符合本案客观实际。关于争议焦点二，上诉人认为李元兰所治疗的神经性耳鸣耳聋系其自身疾病，且存在过度治疗，但上诉人并未提供医疗机构或相关专业机构的证明，且其在一审两次申请司法鉴定，亦因未提供相关证据而无法鉴定，故上诉人该上诉理由不能成立。 综上所述，李元兰、罗怀书的上诉请求均不能成立，应予驳回。原审认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由上诉人李元兰负担200元，由上诉人罗怀书负担200元。 本判决为终审判决。 审判长 邵 军 审判员 黄 侠 审判员 李 颖 二〇二〇年五月二十八日 书记员 汪梦婷 1