湖南省武冈市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0581民初120号原告：胡银桂，女，1973年8月23日出生，汉族，湖南省武冈市人，住武冈市。委托诉讼代理人（一般代理）：杨贤勇，湖南越明律师事务所律师。被告：步步高商业连锁股份有限公司，住所：湘潭市韶山西路309号步步高大厦。法定代表人：王填，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：梁维，男，1994年12月29日出生，汉族，湖南省汨罗市人，该公司员工，住汨罗市。原告胡银桂与被告步步高商业连锁股份有限公司（以下简称步步高公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡银桂及其委托诉讼代理人杨贤勇，被告步步高公司的委托诉讼代理人梁维均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡银桂向本院提出诉讼请求：1、判令被告因违法解除与原告的劳动关系赔偿原告二倍经济补偿金49140元；2、判令被告补发原告加班工资116156.7元；3、判令被告因违法不和原告签订无固定期限劳动合同支付原告二倍工资153568元；4、判令被告因超过法定试用期间赔偿原告4000元；5、判令被告退还对原告的罚款3900元；6、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告胡银桂于2012年3月10日入职被告步步高公司下辖的邵阳步步高连锁超市有限责任公司武冈都梁店，其后一直就职于被告。原告与被告于2012年3月10日签订为期五个月的固定期限试用劳动合同，2012年8月10日续签为期两年的固定期限劳动合同，2014年8月8日续签为期三年的固定期限劳动合同，2017年7月20日续签为期三年的固定期限劳动合同，合同期限至2020年8月10日止。根据相关法律规定，被告在第一份合同中，违法约定试用期间；从2014年8月10日起，被告违法不和原告签订无固定期限劳动合同。2019年3月28日，被告违法解聘原告，原告时任该家电武冈店处长，月工资3510元。一直以来，被告员工均实行轮休制，每周休一天；被告门店活动时，所有员工上通班。所以，原告从入职至被违法解聘时，原告每周休1天，每年5天年休假和11个法定节假日均没有休息，每年33天有门店活动，活动日每天加班4小时。从原告入职至2013年底，被告均未给原告发放年假加班工资；从2014年1月开始至解聘原告时，被告未给原告发放任何加班工资。2018年以来，被告还违法要求原告在工作中搭售家电保险，完不成任务就罚款，共对原告罚款3900元。被告步步高公司辩称：1、原告自2018年1月起，利用担任邵阳步步高家电大卖场武冈店处长的便利，在收取了顾客的销售款后，使用收银电脑里面自行制作的发票打印模板在系统外按照收款金额打印虚假的发票给顾客，后在公司的入账系统中以折扣后的金额进单，从而赚取差价，该事实至2019年3月被被告风险部门查证属实，原告亦在谈话笔录予以签字承认；因原告严重违反公司规章制度，被被告辞退，与其解除劳动合同，符合法律规定，被告无须向原告支付经济补偿金；2、原告提供的证据不能证明其加班的事实，被告亦无义务保留原告加班的证据；3、邵阳步步高连锁超市有限责任公司与原告经协商一致签订的固定期限劳动合同，系双方的真实意思，未违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定为有效，且针对未签订无固定期限劳动合同的赔偿已过诉讼时效；4、原告申请因超过法定试用期间赔偿以及退还的罚款，均已超过诉讼时效，且被告主体不适格；综上请求驳回原告的全部诉讼请求。原告胡银桂围绕其诉讼请求向本院提交了如下证据：1、原、被告签订的《劳动合同书》（2012年3月10日签订），拟证明双方于2012年3月10日签订为期五个月的试用合同，合同期至2012年8月9日；2、原、被告签订的《劳动合同书》（2012年8月9日签订），拟证明双方于2012年8月10日签订为期两年的固定期限合同，合同期至2014年8月10日；3、原、被告签订的《劳动合同书》（2014年8月8日签订），拟证明双方于2014年8月8日签订为期三年的固定期限合同，合同期至2017年8月10日；4、原、被告签订的《劳动合同书》（2017年7月20日签订），拟证明双方于2017年7月20日签订为期三年的固定期限合同，合同期至2020年8月10日；5、原告社保缴费工资基数，拟证明原告在被告处工作期间的工资基数；6、原告2018年8月至2019年3月工资发放记录、2019年3月工资明细表，拟证明原告在被告处工作期间无加班工资；7、步步高公司《2019年3月份家电延保销售激励方案》、2018年11月步步高家电延保和小家电搭售罚款明细，拟证明2018年以来，步步高公司违法要求原告等员工在工作中搭售保险，完不成任务予以大额罚款，完成任务由第三方公司予以少量奖励；8、原告延保罚款清单及催款通知、原告延保罚款缴纳凭证，拟证明步步高公司对没有完成保险搭售任务的员工罚款，其中原告胡银桂共被罚款3900元；9、步步高公司《关于家电武冈店胡银桂等严重违纪的处理通报》（步超风险字[2019]第011号）、步步高公司《员工手册》第57页至68页，拟证明步步高公司违法解聘原告，处理通报所诉事实不属实，原告是2016年才从永州道县到武冈店的；10、证人陈某、夏某、邓某、伍某、杜某、陆某的证言，拟证明步步高公司武冈店的员工均实行轮休制，每周休一天；公司门店活动时，所有员工上通班；原告每周休1天，每年5天年休假和11个法定节假日均没有休息，每年至少33天有门店活动，活动日每天至少加班4小时，均没有领到加班工资；2018年以来，步步高公司还违法要求原告在工作中搭售家电保险，完不成任务就罚款，共对原告罚款3900元；原告为了完成保险任务，有时私人垫钱，有时从销售款中变通处理；11、步步高公司工作微信群“家电湘南航母战斗群—越高峰1”自2016年9月至2019年元月的加班通知，拟证明步步高公司对所属各门店统一管理，每年至少有以下日期有门店活动，员工上通班：1月1日至3日元旦节活动、3月15日活动、3月30活动、4月30日至5月3日劳动节活动、5月30日活动、6月17日至18日活动、6月29日至30日活动、7月29日至30活动、8月17日至18日活动、8月30日活动、9月15日活动、9月30日至10月5日国庆节活动、10月30日活动、11月11日至12日活动、11月30日活动、12月11日至12日活动、12月30日活动；步步高公司还要求员工在销售中违法搭售保险；12、原告胡银桂微信工作群打卡记录，拟证明步步高公司对所属各门店进行统一管理，门店活动时，原告胡银桂上通班；13、步步高协同OA办公系统2017年3月至2019年2月胡银桂排班表，拟证明步步高公司对所属各门店统一管理，胡银桂在步步高公司工作期间，每周只休一天；14、《步步高电器城销售专用票》和《步步高大家电销售单》，拟证明被告授意员工套现用于送货等工作开支；15、原告和被告人事部门人员的微信聊天记录，拟证明被告违法解聘原告后，胁迫原告签字解除劳动合同，才办理失业保险手续；16、原告与其律师的微信聊天记录，拟证明原告被迫签字解除劳动合同的时间为2019年4月9日，但在签字时，被告要求原告签写2019年4月1日的日期。被告步步高公司围绕其答辩意见向本院提交了如下证据：1、《员工手册》、《员工签收承诺书》，拟证明根据《员工手册》第74条被告可解除劳动合同，该员工手册已送达原告；2、谈话笔录，拟证明原告低价高标，违反公司规章制度；3、《关于解除与胡银桂劳动合同的函》及《回函》，拟证明解除劳务合同已通知工会；4、《解除劳动合同证明书》，拟证明已依法向原告送达解除劳动合同。本院经审理认定事实如下：原告胡银桂于2012年3月10日与步步高商业连锁股份有限公司邵阳步步高连锁超市有限责任公司武冈都梁店签订《劳动合同书》，聘用原告从事白电课长工作，约定试用期固定期限自2012年3月10日起至2012年8月9日止，共五个月，试用期月工资1000元。后原告分别于2012年8月10日、2014年8月8日、2017年7月20日与步步高商业连锁股份有限公司邵阳步步高连锁超市有限责任公司连续三次签订固定期限劳动合同，合同期限至2020年8月10日止。原告从2012年3月至2019年3月一直就职于被告步步高公司，并根据公司需要辗转公司省内各区域开展业务。2019年3月，原告在步步高商业连锁股份有限公司邵阳步步高连锁超市有限责任公司武冈店担任处长时，因自制发票模板打印虚假发票，高价收取顾客营业款套取公司差价被被告风险部门查处。2019年3月28日，被告以原告违反公司《员工手册》第十五章第74条规定，发布步超风险字[2019]第011号《关于家电武冈店胡银桂等严重违纪的处理通报》，通告解除与原告之间的劳动合同。2019年4月4日，被告向其公司工会发出《关于解除与胡银桂劳动合同的函》，以原告违反公司规章制度，决定与其解除劳动合同，请工会做出最终处理决定。当日，该公司工会出具了《关于解除与胡银桂劳动合同的回函》，同意公司解除与胡银桂的劳动合同。另查明，邵阳步步高连锁超市有限责任公司系被告步步高公司的子公司，已于2018年注销。本院认为，原告胡银桂从2012年3月起在被告步步高公司工作，接受被告步步高公司的管理和工作安排，双方签订了劳动合同，因此，原告胡银桂与被告步步高公司之间劳动合同关系成立。根据《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的……。本案原告胡银桂作为武冈店家电处长，违反用人单位被告步步高公司《员工手册》第74条，“员工故意高价低标”、“利用职务便利，侵占公司财物的行为”，均视为严重违反公司规章制度，且原告在《员工手册签收承诺书》中声明已阅读、理解步步高公司的相关规章制度，经被告步步高公司工会同意，被告步步高公司解除了与原告之间的劳动合同，符合法律规定，故被告步步高公司系合法解除劳动合同，无须支付经济补偿金，对原告胡银桂要求被告步步高公司给付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。原告胡银桂要求被告步步高公司支付未与其签订无固定期限劳动合同的双倍工资，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年；仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案原告与被告于2012年3月10日、2012年8月9日连续签订二次固定期限劳动合同，2014年8月8日第三次应当签订无固定期限劳动合同，但被告仍与原告签订固定期限劳动合同，原告的权利已被侵犯，原告应于2015年8月9日前向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本案中原告于2019年申请劳动仲裁，已超过仲裁时效，故不予支持。原告与被告于2012年3月10日签订为期五个月的劳动合同均为试用期，而劳动者与用人单位只签订试用期的劳动合同是无效的，如果劳动者在试用期期间履行了劳动合同，劳动者可以根据《劳动合同法》第八十三条的规定，要求用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间支付赔偿金。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，因原告的该项主张亦超过仲裁时效，故本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，用人单位承担不利后果。本案原告胡银桂要求被告步步高公司支付其就职期间未休年休假、法定节假日及双休日加班费，为此原告向本院提供的被告步步高公司微信群的加班通知、微信工作群打卡记录、排班表等证据，可以认定被告步步高公司掌握原告加班事实存在的证据，参照劳动部《工资支付暂行规定》第六条用人单位对工资表需保存两年以上备查的规定执行，因原、被告均未提供相关原告加班的考勤记录，本院仅支持原告近两年期间（2017年3月至2019年3月）的加班事实。原告胡银桂此两年的月平均工资为2997.5元（2017年月工资2695元、2018年月工资为3300元）。原告两年加班工资计算为：未休年假工资报酬为2997.5元/月÷21.75天×5天×2年×200%=2756元、法定节假日加班2997.5元/月÷21.75天×11天×2年×300%=9096元、双休日加班2997.5元/月÷21.75天×52天×2年×200%=28666元，共计40518元。对于原告就职期间其余年份的所有加班工资因原告举证不能，本院不予支持。2019年1月17日，被告步步高公司以原告胡银桂未完成延保任务对其罚款500元。根据相关法律规定，被告步步高公司作为用人单位无权对员工进行罚款，故原告胡银桂要求被告步步高公司退还罚款的诉讼请求，本院予以支持。原告主张罚款数额为3900元无充分证据证实，本院仅对有证据证明的500元罚款予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告步步高商业连锁股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告胡银桂加班费40518元；二、被告步步高商业连锁股份有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告胡银桂罚款500元；三、驳回原告胡银桂的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告胡银桂负担5元，被告步步高商业连锁股份有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 长  张明媚人民陪审员  廖用信人民陪审员  张建国二〇二〇年五月二十九日法官助理苏彪代理书记员  戴红英附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。