温州市龙湾区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）浙0303行赔初1号 原告刘晓，男，1969年1月17日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。 被告温州市龙湾区人民政府蒲州街道办事处，住所地浙江省温州市龙湾区蒲州街道蒲江北路67号。 法定代表人王颖，主任。 委托代理人叶楚白（特别授权），浙江六和（温州）律师事务所律师。 原告刘晓诉被告温州市龙湾区人民政府蒲州街道办事处（以下简称蒲州街道）城建强制行政赔偿一案，于2020年1月3日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，于2020年1月10日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月14日公开开庭审理了本案。原告刘晓、被告蒲州街道的行政诉讼负责人张建达及委托代理人叶楚白到庭参加诉讼。在审理过程中，2020年4月14日双方当事人申请庭外调解一个月，故审限扣除一个月；另因新冠疫情防控，本案从2020年1月31日起暂停审限，于2020年2月19日恢复审限。本案现已审理终结。 原告刘晓诉称，原告于1994年在案外人赵全连赠予的宅基地上建成一间三层砖瓦结构房屋，坐落于龙湾区××街道屿田村××号，总建筑面积90.5平方米，尚未办理产权登记。后该房屋被列入城中村改造范围，但未与被告达成补偿安置协议。2018年1月19日在原告不知情的情况下，被告强制拆除上述房屋并毁坏屋内生活用品。原告对被告的强拆行为不服，于2019年1月23日向法院提起行政诉讼，龙湾区人民法院作出（2019）浙0303行初73号行政判决，确认被告蒲州街道强制拆除的行政行为违法。原告于2019年9月26日通过邮寄方式依法向被告蒲州街道提交行政赔偿申请，但被告至今尚未作出行政赔偿决定。故诉请：1、被告将原告位于温州市××区××街道屿田村××号建筑面积90.5平方米住房恢复原状；2、被告支付原告生活用品毁坏损失赔偿费计人民币29450元（详见生活用品损失清单）；3、被告支付给原告90.5平方米住房临时安置过渡费（计算方式：按照就近类似房屋征收拆迁临时过渡费标准计算，从2018年1月19日起至赔偿义务履行完毕之日止）。 原告在举证期限内向本院提交的证据： 1、身份证，证明原告诉讼主体资格； 2、（2019）浙0303行初73号行政判决书，证明被告违法拆除原告房屋的事实； 3、家庭生活用品损失清单，证明原告家庭生活用品被毁坏的数量与价值； 4、《行政赔偿申请书》及邮件交寄单，证明原告起诉前依法向被告申请赔偿。 被告蒲州街道辩称，原告位于屿田村庆丰路25号的建筑物未办理相关审批、登记手续，系未经登记的违法建筑物，原告亦没有提供证据证明涉案房屋属于其合法财产，即使被告的拆违程序不符合法律规定，但违法建筑本身不受法律保护，拆除该违法建筑未对原告合法权益造成损害，故不符合国家赔偿的条件。且涉案房屋所在集体土地已于2019年经省政府批准征收为国有，原告要求恢复原状不具有可行性。在拆除前，房屋已经腾空，拆除行为未对原告财物造成损害，原告主张财物损失与事实不符。且生活用品损失清单是原告单方制作，原告没有证据证明拆除行为造成其财产损失，根据《最高院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第32条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。本案中，原告未能举证证明存在财产损失，应承担举证不能的法律后果。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十三条规定，被征收人选择房屋产权调换的，产权调换房屋交付前，房屋征收部门应当向被征收人支付临时安置费或者提供周转用房。由此可知，临时过渡费（安置费）性质上是在安置房屋交付前，支付给合法房屋所有权人用于临时安置的费用，但原告涉案房屋系违法建筑，故原告要求按照房屋征收拆迁临时过渡费标准赔偿房屋闲置损失费用于法无据。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。 被告蒲州街道在举证期限内向本院提交的证据、依据： 1、征收土地公告，证明涉案违法建筑所在土地已被依法征收； 2、调查登记表、年限鉴定表、温州市自然资源和规划局龙湾分局复函，证明涉案建筑物系1994年后建筑，且未经权属登记，也未办理建设规划许可证等相关审批手续，系违法建筑物； 3、照片，证明原告在（2019）浙0303行初73号案件中作为证据提交的涉案房屋拆后照片，从中无法证明存在财物损失。 经庭审质证，原告对被告证据1无异议；证据2中调查登记表、年限鉴定表无异议，温州市自然资源和规划局龙湾分局复函的合法性有异议，原告认为涉案房屋可以补办规划手续；证据3真实性无异议，合法性有异议，内容不真实。 被告对原告证据1无异议；对证据2真实性无异议，关联性有异议，判决内容仅是对被告拆除行为的判定，并不改变涉案房屋系违法建筑的事实，无法作为原告申请赔偿的依据，判决书第5页证据认证中第6组证据，房屋被拆除前后照片予以确认，但照片中无法看出有财物损失；对证据3三性有异议，拆除时房屋已经腾空，不存在财物损失，损失清单是原告单方制作，清单上涉及的物品数量、种类以及价值没有提供购买时的凭证为依据，对金额不予认可；对证据4赔偿申请书真实性没有异议，但是没有事实和法律依据。 本院对上述证据认证如下： 被告对原告证据1没有异议，原告对被告证据1、证据2中的调查登记表、年限鉴定表没有异议，本院予以确认。原告证据2证明被告违法拆除涉案房屋的事实；原告证据3系原告单方制作，真实性不予采信；原告证据4证明原告于2019年9月26日向被告邮寄行政赔偿申请书；被告证据2中温州市自然资源和规划局龙湾分局复函，证明涉案房屋系94年后建筑，且未经权属登记，也未办理建设规划许可证等相关审批手续；被告证据3证明涉案建筑物被拆除后的情况，（2019）浙0303行初73号判决中已经确认，本院予以采信。 经审理查明，原告刘晓的涉案房屋位于温州市××区××街道屿田村××号，面积90.5平方米。2018年1月19日，被告蒲州街道强制拆除了原告涉案房屋，原告不服，向本院提起行政诉讼要求确认上述强制拆除行为违法。本院于2019年4月18日作出（2019）浙0303行初73号行政判决，确认被告蒲州街道强制拆除原告涉案房屋的行为违法。宣判后原被告双方在法定期限内未提起上诉。2019年9月26日，原告通过快递方式向被告邮寄行政赔偿申请书，被告在法定期限内未作出答复，原告遂诉至本院。 本院认为，被告蒲州街道拆除原告涉案房屋的行为已经人民法院生效判决确认违法，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。涉案强制拆除行为因程序违法，已被生效行政判决确认违法，故原告刘晓依法有权申请国家赔偿。本案中，涉案房屋所在集体土地已于2019年8月11日经浙江省人民政府批准征收，温州市人民政府于2019年8月31日作出《征收土地方案公告》并予以公告，明确征收该村相应的土地（包括涉案房屋项下土地）。被违法拆除房屋的涉案土地已被依法征收国有，原告要求恢复原状已是客观上不能，经本院释明，原告坚持温州市××区××街道屿田村××号建筑恢复原状的诉讼请求，本院不予支持。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条规定，根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。《浙江省违法建筑处置规定》第十八条规定，违法建筑当事人未在强制拆除公告载明的期限内搬离违法建筑内财物的，城乡规划主管部门或者乡（镇）人民政府应当在公证机构公证或者无利害关系的第三方见证下，将财物登记造册，并运送他处存放，通知当事人领取。被告辩称其已对涉案房屋进行腾空，但提交的证据不足以证实，故不予采信。由于被告在对涉案房屋实施强制拆除时，未按照上述规定对建筑物内财产依法进行处置并保全证据，根据举证责任倒置的规定，应由被告对损害情况承担举证责任。本案中，被告在强制拆除房屋时未对屋内物品是否搬离依法申请公证或依法制作证据清单，给原告履行举证责任造成困难，且被告也无法举证证明实际损失金额，可在原告提供证据能够初步证明其主张的情况下，结合实际情况，依法作出不利于行政机关的损失金额认定，对房屋内财产损失依法予以赔偿。原告的财产损失属于符合情理的正常生活用品，由于原告未提交正式发票证明其损失金额，被告也无法举证证明实际损失金额，且涉案房屋已被拆除，因此结合原告提交的生活物品清单，酌情认定原告财产损失为28000元。 根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十二条规定，因征收房屋造成搬迁的，房屋征收部门应当向被征收人支付搬迁费；选择房屋产权调换的，产权调换房屋交付前，房屋征收部门应当向被征收人支付临时安置费或者提供周转用房。由此可知，临时安置费性质上是在安置房屋交付前，支付给合法房屋所有权人用于临时安置的费用，本案没有证据证明原告的房屋系合法建筑，原告因涉案房屋被拆除要求被告支付临时安置过渡费，本院不予支持。 综上，被告在拆除房屋行为被人民法院判决确认违法，且原告申请国家赔偿之后，仍不履行赔偿义务，属不履行法定职责。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条和第四条第（三）、（四）项，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第七十六条之规定，判决如下： 一、责令被告温州市龙湾区蒲州街道办事处在本判决生效之日起十日内赔偿原告刘晓财产损失人民币28000元。 二、驳回原告刘晓的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 长  孟 东 审 判 员  林 宁 人民陪审员  项秉才 二〇二〇年六月五日 法官助理曾芳芳 代书 记员  潘素娜