浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初5477号 原告浙江圣石激光科技股份有限公司，住所地：浙江省义乌经济开发区新科路E21号B区1幢。 法定代表人卢巍。 委托诉讼代理人丁旭华，浙江云衢律师事务所律师。 被告金华市鸿飞设备有限公司，住所地：浙江省金华市金东区孝顺镇满塘村中厅路15号。 法定代表人李明禄。 委托诉讼代理人吴璜杰、王淳（实习），浙江浩伦律师事务所律师。 被告李明禄，男，1987年1月18日出生，汉族，住四川省泸州市古蔺县。 被告彭康，男，1981年6月29日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人朱雅丽，浙江浩伦律师事务所律师。 原告浙江圣石激光科技股份有限公司为与被告金华市鸿飞设备有限公司（以下简称鸿飞公司）承揽合同纠纷一案，于2020年4月29日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序由审判员吴红生进行了审理。原告于2020年5月8日向本院提出申请，认为被告金华市鸿飞设备有限公司系一人公司，其法定代表人李明禄是投资人，申请法院追加李明禄为共同被告参加诉讼。本院经审查决定追加李明禄为本案被告参加诉讼。于2020年5月28日公开开庭进行了第一次审理，原告浙江圣石激光科技股份有限公司的委托诉讼代理人丁旭华；被告金华市鸿飞设备有限公司的法定代表人李明禄到庭参加了诉讼。同日，原告以彭康在未收到原告的指示下支付保证金，未尽到受托管理保证金的义务为由，申请追加彭康为本案被告参加诉讼。本院经审查决定追加彭康为本案被告参加诉讼。于2020年6月16日进行了第二次审理，原告浙江圣石激光科技股份有限公司的委托诉讼代理人丁旭华；被告金华市鸿飞设备有限公司的委托诉讼代理人吴璜杰、王淳，被告彭康的委托诉讼代理人朱雅丽到庭参加了诉讼；被告李明禄经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江圣石激光科技股份有限公司诉称，被告金华市鸿飞设备有限公司系一人公司，法定代表人李明禄是投资人。2020年3月13日被告金华市鸿飞设备有限公司与原告签订《设备安装调试承揽合同》，约定被告承揽原告口罩机成套设备安装、调试工作，合同总价为人民币45万元。原告先支付调试保证金5万元，调试完成后，原告再支付30的定金（保证金冲抵定金）。合同还约定，被告应在3日内完成首台安装调试工作。如果被告无法完成的，原告有权解除合同，并有权拒付所有款项、报酬。原告按被告的指定将保证金汇入彭康个人银行账号后，被告开始安装、调试机器。此后，被告因一直无法完成首安装、调试工作，撤走了相关技术人员。综上所述，双方签订合同以后，被告一直无法完成首台安装、调试工作，从而导致原告的合同目的无法实现。鉴此，原告依据我们法律规定向法院起诉，请求依法判令：1、解除原、被告于2020年3月13日签订的《设备安装调试承揽合同》。2、被告金华市鸿飞设备有限公司、彭康退还保证金5万元，并支付利息损失（自起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率至实际履行之日止）。3、被告李明禄对被告金华市鸿飞设备有限公司债务承担连带责任。 被告金华市鸿飞设备有限公司辩称，1、原告未在3日到期后行使解除权，原告已完成工作目标，原告不应再引用解除条款主张合同解除。根据合同法第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本案中，2020年3月13日，原告与被告公司签订《设备安装调试承揽合同》，约定被告负责原告成套口罩机设备安装、调试业务、技能培训。自2020年3月12日起，被告在原告处开始进行口罩机的安装和调试工作，为期8天。由于原告按图纸生产的配件不能实际使用，增加了被告安装、调试设备的难度，从而导致合同约定的“3日内完成”即3月16日，首台机器调试尚未完工。根据合同约定“若因乙方自身原因在3日内无法完成的，甲方有权解除合同并有权要求乙方返还定金。”3月16日被告并未提出任何解除合同或者终止合作的异议，即原告在有权解除时未行使解除权，原告的行为表明其已放弃了合同约定的解除权。约定解除条件成就后，解除权人应当就解除合同还是继续履行合同择其一行使，解除权人既然选择了继续履行合同，就意味着其放弃解除合同。据此，被告在原告处继续工作，直至3月20日完成首台口罩机设备的调试，即被告已经实际履行合同约定针对的工作目标，原告在被告已经完成调试工作后主张解除的，根据合同法第九十五条的规定，“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”而本案中，双方对解除权的行使期限并无约定，但若解除权人继续接受了相对方的履行，还允许其享有解除权，无疑将损害相对人的利益，违反合同法规定的公平原则。因此，原告不应再引用解除条款主张合同解除。2、被告已经完成首台口罩机的安装、调试工作，即完成合同约定的部分义务，不需要退还保证金。被告为尽快完成进度，连续几天安排人员加班赶工，后于3月20日完成首台口罩机设备的调试，根据合同法第二百六十三条的规定，“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支储，工作成果部分交付的，定作人应当相对支付”。原、被告在合同中已明确约定报酬支付的期限，即“定金为合同总价的30%于首台安装、调试通过验收后，由甲方支付乙方。”因此，被告已完成合同中约定的首台设备完成安装和调试工作，原告应支付被告合同总价款的30%，即应支付定金13.5万元，抵扣5万元合同保证金后，原告还需支付定金8.5万元。因此，原告支付被告5万元的保证金属于抵扣定金的款项，被告不需要退还原告。 被告李明禄辩称，原告诉状中陈述的不属实，我已经按照合同约定调试好了一台机器，是能正常运作生产的，按照合同约定，调试完一台机器后原告就应该付我30%的工程款，但原告却否认这台能正常运作的机器由我调试，为此，我就没有继续去履行合同了。 被告彭康辩称，一、被告彭康与原告之间不存在委托保管关系，没有义务为原告保管涉案保证金。1、原告在微信中单方面让彭康不要将保证金打给鸿飞公司没有任何法律与事实依据。彭康在本案纠纷中的角色只是提供一个账户代鸿飞公司收款，没有任何保管义务。彭康在微信聊天中从始至终没有同意为原告保管保证金。另外，与彭康联系的毛志非鸿飞公司代表人也非股东、董事、监事，无权代公司同意任何事项。即使鸿飞公司同意保证金先放在彭康处，彭康本人也没有答应原告为其保管保证金，只是提供了一个账户给双方过账，没有做出任何同意保管的意思，也没有收取任何的好处或保管报酬，这是一种好意施惠的行为。而且原告让彭康不要打款是在签合同之前，之后原告与鸿飞公司正式签订合同，相关约定应以书面合同为准。2、涉案合同系原告与被告鸿飞公司两方签订，彭康并非合同相对方，没有在合同上签字，合同里也没有约定保证金由彭康保管。3、保证金是为了给鸿飞公司首调提供保障，所以先由原告向鸿飞公司支付保证金后由鸿飞公司提供首调服务。彭康账户为合同指定收款账户，本来就是代鸿飞公司收取，而不是代原告保管。原告将保证金转入彭康账户的行为即等同于向鸿飞公司支付保证金，彭康代鸿飞公司收到保证金后自然应转给鸿飞公司，并不需要原告的指示。二、由款项代收人保管保证金不符合交易习惯，也不符合公平原则，且与合同约定的付款方式相悖。无论是通俗交易习惯还是本案合同约定，都是先由原告支付保证金，后鸿飞公司提供首调服务，鸿飞公司完成首调后，原告就应支付30%的定金，而不是原告所谓的完成首调后将5万元保证金给鸿飞公司。目前原告仅仅支付了5万元保证金，还未支付30%定金，而鸿飞公司却已经为原告服务了8天，即使不谈鸿飞公司是否完全调试好，原告的损失也是有限的。如按原告所说鸿飞公司先提供调试服务，才能收到5万元保证金，那又何必约定30%的定金？原告陈述的付款方式完全不符合交易习惯，也不符合合同约定，对鸿飞公司及彭康过于严苛的责任要求既不公平也不合理。三、原告陈述再三要求彭康不要付款，但在签订合同时却没有将所谓的保证金保管义务约定进去让彭康签字，在没有得到彭康的同意的情况下，就将保证金打给彭康，该行为与原告的主张自相矛盾，极为不合理。综上，请法庭在认定事实时以合同为准，驳回对被告彭康的诉请。 原告提交如下证据用以证明自己的主张：证据1，《设备安装调试承揽合同》1份，证明1、与被告签订承揽合同及被告承揽原告口罩机成套设备安装、调试工作的事实；2、合同约定原告先支付调试保证金5万元，调试完成后原告再支付30%的定金（保证金抵扣定金），被告应3日内完成首台安装调试工作，如被告无法完成，原告有权解除拒付所有款项、报酬。证据2，银行转账记录打印件1份，证明原告向被告汇款支付了5万元保证金的事实。证据3，微信聊天记录打印件1份，证明彭康在未收到原告的指示下支付保证金，未尽到管理保证金的义务。鸿飞公司没有完成首台口罩机器的调试任务，并在原告提出归还保证金的要求后，以已经为原告工作七八日需支付劳务报酬为由拒绝归还保证金。被告金华市鸿飞设备有限公司对上述证据质证如下：证据1中的第一、二证明目的无异议，对第三证明目的有异议。根据事实，该合同条款已作变更，3月16日合同约定的到期日，原告未作出任何解除合同的意思表示，原告在有权解除时未行使解除权，而是让被告继续在原告处工作，原告的行为已表明原被告达成合意将该条款作出了变更。证据2，对三性均无异议，但对证明目的有异议。请原告明确此处的被告是指哪位被告。证据3，三性均无异议，证明目的有异议。从聊天记录中不能看出被告彭康有替原告保管保证金的义务，也不能看出鸿飞公司未完成首台机器的调试，委托被告彭康保管保证金及鸿飞公司未完成首台机器只是原告单方陈述，并无其他事实佐证，对原告的证明目的不认可。被告李明禄对上述证据质证如下：证据1，真实性无异议，证明目的有异议，彭康是原告公司法定代表人的朋友，而不是我的朋友，我也不认识彭康，彭康只是一个中介人的角色，只有在原告认可我工作的情况下，彭康才会把5万元保证金转汇给我，目前我没有收到彭康转付的5万元。证据2，有异议，原告汇款给彭康是认可的，无法证明彭康把5万元汇给我了。被告彭康对上述证据质证如下：证据1、2三性均无异议，且从原告证明对象的陈述中可以看出原告自认向彭康的汇款等同于支付保证金，彭康并非保证金保管义务人。证据3，同被告鸿飞公司的质证意见一致。本院对上述证据认证如下：证据1真实性予以确认，可以作为认定案件事实的依据。证据2真实性予以确认，可以作为认定案件事实的依据。证据3真实性予以确认，但不能证明被告鸿飞公司未完成首台口罩机的调试任务，也无法证明原告与被告彭康成立委托保管保证金的合同关系。 被告鸿飞公司提交如下证据用于证明自己的主张：证据1，被告法定代表人李明禄与案外人成总的录音以及录音文字稿件1份，证明原告卖给案外人成总的机器是被告所调试的机器，且该机器已经调试完成，可以正常运作的事实。证据2，被告在原告处安装口罩机器的视频1份，证明被告根据合同约定上门安装口罩机的事实。证据3，被告在原告处调试口罩机器的视频1份，证明被告在原告处调试设备并调试完成的事实。原告对上述证据质证如下：证据1，成总的录音，其通话双方有商业利益，存在利害关系，该录音只是说明了李明禄有去过成总的公司，但是成总并没有确认李明禄已经调试好机器。相反，通过被告的举证及证明目的，完全可以说明被告确认成总处的机器是其唯一调试好的机器。根据证据规定，这构成自认。证据2、3三性均有异议，视频形成于不同的多个时间，多个地点，从视频内容看，视频形成的时间、地点、人物等与案件相关的内容不明确，无法证明被告想要完成的证明目的。从视频形式看，视频存在不同程度的剪辑，单个视频内容只有几秒钟，完全不能说明与案件有关的任何信息。因此，根据证据规定，不符合证据三性的要求。被告彭康对上述证据质证如下：证据1-3三性均无异议。本院对上述证据认证如下：证据1根据原告的质证意见，可以确认原告完成了首台口罩机的调试任务。证据2、3结合庭审查明的事实，其真实性予以确认。 经审理查明，被告金华市鸿飞设备有限公司系自然人独资企业，法定代表人李明禄是投资人。经被告彭康介绍，2020年3月13日，原告作为甲方与被告金华市鸿飞设备有限公司作为乙方签订《设备安装调试承揽合同》一份，载明：承揽范围、内容为25台口罩机成套设备安装、调试，包括但不限于口罩机成套设备安装、系统调试、验收等。甲方予以协助。乙方负责甲方员工口罩机成套设备安装、调试业务、技能培训。质量标准为符合口罩机成套设备技术参数，达到口罩机成套设备购买方验收要求。合同总价为人民币45万元。甲方先支付给第三方彭康5万元保证金，汇款账户：彭康，账号：62×××75，该款项冲抵定金。定金为合同总价的30%于首台安装、调试通过验收后，由甲方支付乙方。乙方完成10台，甲方支付合同总价的50%，完成25台，甲方支付全部款项。不足25台的，按25台计算，时间期限不得超过30日。因乙方原因致使安装、调试不符合要求，乙方应无偿修理、返工。若因乙方自身原因在3日内无法完成的，甲方有权解除合同并有权要求乙方返还定金。乙方应当以自己的技术、劳力等认真完成各项工作。因乙方原因造成自身伤亡、设备事故，乙方负全部责任。乙方在合同履行期内应免费为甲方培训成套设备安装、调试、操作管理人员；经培训的人员应能熟练的掌握成套设备安装、调试、使用、管理和维护。设备发生故障后，乙方应提供技术保障或者在收到甲方通知后24小时内赶到现场。乙方无法完成首台安装、调试、验收的，本合同自动解除，甲方有权拒付所有款项、报酬等。若乙方违约或者单方违约解除合同的，应向甲方返还定金。双方签订合同后，被告鸿飞公司即派员至原告公司安装、调试口罩机，但直至3月20日，被告鸿飞公司才调试好首台口罩机。 另查明，被告彭康于2020年3月13日下午5点11分将个人银行账户告知原告，原告法定代表人于2020年3月13日下午4时44分，发微信给彭康：五万保证金交彭总，调好后彭总给对方。被告彭康未就原告法定代表人上述要求，发表意见。同日下午6点45分原告法定代表人告诉彭康，让被告鸿飞公司法定代表人李明禄到原告公司签订合同。同年3月14日0点14分将5万元保证金汇入彭康账户，彭康于当日上午9点33分将5万元保证金汇给了案外人毛志。 原告在庭审过程中，主动撤回了要求被告金华市鸿飞设备有限公司退还保证金5万元并支付利息损失及被告李明禄对被告金华市鸿飞设备有限公司债务承担连带责任的诉请。只要求被告彭康返还5万元保证金并支付利息损失。 本院认为，原告与被告鸿飞公司签订的《设备安装调试承揽合同》是双方当事人真实意思表示，合法有效。根据合同约定，“若因乙方自身原因在3日内无法完成的，甲方有权解除合同并有权要求乙方返还定金。”被告鸿飞公司未能在3日内完成首台口罩机的安装、调试的情况下，原告仍然同意被告鸿飞公司继续履行合同，且在8日内完成了首台口罩机安装、调试，应当视为合同当事双方变更了条款约定，在被告鸿飞公司完成首台口罩机安装、调试后，原告已付的保证金不能要求被告鸿飞公司返还。在被告鸿飞公司不承担返还责任情况下，其法定代表人李明禄也不存在对公司债务承担连带清偿责任。原告在庭审过程中自动撤回对被告鸿飞公司及李明禄的诉请，表明原告也认可被告鸿飞公司应当得到相应的报酬。虽然《设备安装调试承揽合同》中约定“甲方先支付给第三方彭康5万元保证金，该款项冲抵定金。定金为合同总价的30%于首台安装、调试通过验收后，由甲方支付乙方”。但被告彭康未作为合同一方在合同中签字确认，同时该条款只设定了定金的支付条件，而没有对保证金的支付设定条件，原告法定代表人与被告彭康之间的微信聊天记录也无法证明原告与被告彭康之间成立委托保管合同关系。更何况原告将5万元保证金汇入彭康账户是基于原告与被告鸿飞公司的承揽合同，两者之间存在不可能分割的联系，现原告已经撤回了对承揽方的诉讼请求，却单独要求被告彭康承担返还责任，缺乏事实基础，依法不予支持。被告鸿飞公司在延期完成首台口罩机的安装、调试后，没有要求继续履行合同，而原告也没有按照合同约定在被告鸿飞公司完成首台口罩机安装、调试、验收合格后支付总价款30%的定金，应当视为合同双方均以自己的行为表明不再履行合同约定的主要债务，并已达成合意，为此，应当确定原告与被告鸿飞公司于2020年3月13日签订的《设备安装调试承揽合同》已于2020年6月21日自行解除。被告李明禄经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，依法可缺席作出判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十五条、第九十七条、第二百六十三条、《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 驳回原告浙江圣石激光科技股份有限公司的诉讼请求。 案件受理费525元，由原告浙江圣石激光科技股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 吴红生 二〇二〇年六月二十日 代书记员 杨丽青