湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终4090号上诉人（原审被告）：北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂，营业场所湖南省长沙经济技术开发区黄兴大道南段128号。负责人：解佃峰，总经理。委托诉讼代理人：何龙，男，1987年9月14日出生，汉族，住湖南省宁乡市，系公司员工。上诉人（原审被告）：北汽福田汽车股份有限公司，住所地北京市昌平区沙河镇沙阳路老牛湾村北。法定代表人：张夕勇，总经理。委托诉讼代理人：何龙，男，1987年9月14日出生，汉族，住湖南省宁乡市，系公司员工。被上诉人（原审原告）：周国兴，男，1973年11月4日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：周微，湖南大湘律师事务所律师。上诉人北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂（以下简称长沙汽车厂）、北汽福田汽车股份有限公司（以下简称北汽福田公司）因与被上诉人周国兴劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0121民初9082号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长沙汽车厂、北汽福田公司共同上诉请求：1、请求撤销一审判决；2、请求依法改判驳回周国兴要求支付经济补偿金、年休假工资及未结算工资的请求；3、判令本案全部诉讼费用由周国兴承担。事实和理由：1、周国兴自入职以来，长沙汽车厂、北汽福田公司一直以来都是合法用工，不存在违反相关法律规定的情形。后周国兴因个人原因主动离职，长沙汽车厂、北汽福田公司并无过错。2、周国兴已享受年休假待遇。3、长沙汽车厂已依法为周国兴缴纳社会保险。4、因周国兴个人未办理离职手续且未进行结算，未及时支付工资的过错在于周国兴本人。综上，请求判如所请。周国兴答辩称：长沙汽车厂未依法为周国兴缴纳社会保险，应向其支付经济补偿金。周国兴向一审法院起诉请求：1、长沙汽车厂支付经济补偿金165,516元（8,488元/月×19.5个月）；2、长沙汽车厂支付法定节假日加班工资9,366元（2017年4月至2019年4月两年额度法定节日22天，过春节两年实休10天，8,488元/月÷21.75×12天法定假日×200%）；3、长沙汽车厂支付周六、周日双休加班工资40,586元（8,488元/月÷21.75×104天×100%）；4、长沙汽车厂支付年休假工资15,610元（8,488元/月÷21.75×20天×200%，2017年3月至2019年3月两年年休假工资）；5、长沙汽车厂支付4月份工资8,488元。一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实。1、长沙汽车厂系北汽福田公司的分公司。长沙汽车厂、周国兴及北汽福田公司均同意该案的责任承担由长沙汽车厂负责。2、周国兴于2000年3月入职长沙汽车厂，从事生产管理技术工作，2004年1月开始购买社会保险，并与北汽福田公司签订了劳动合同。在职期间，周国兴的工资及社保均由长沙汽车厂负责。3、2019年4月29日，周国兴离岗并向长沙汽车厂、北汽福田公司发出了《解除劳动合同申请书》，解除理由为“未依法购买社保、未支付加班工资、年休假工资”等。长沙汽车厂、北汽福田公司于同日收到该申请书并同意周国兴的离职申请，但对离职理由不予认可。4、周国兴以长沙汽车厂为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该会作出长县劳人仲案字［2019］第313号仲裁裁决书，裁决：一、长沙汽车厂于裁决书生效之日起十日内向周国兴支付未休带薪年休假待遇10,070.82元、2019年4月工资8,143.81元，合计18,214.63元；二、驳回周国兴的其他仲裁请求。周国兴、长沙汽车厂均不服裁决，向一审法院提起诉讼。二、双方当事人有争议的事实。1、周国兴离职前十二个月的平均工资。周国兴认为，其平均工资为8,488元/月。长沙汽车厂认为，周国兴的月平均工资应当扣除五险一金的部分。一审法院认为，周国兴的平均工资应当以应发工资为准，不扣除五险一金的个人缴纳部分，故一审法院对周国兴主张其离职前十二个月的平均工资为8,488元/月予以认可。2、长沙汽车厂是否还应支付周国兴加班工资。周国兴认为，其法定节假日和周末加班，长沙汽车厂应发放加班工资。长沙汽车厂认为，周国兴在职期间未对加班工资提出异议，应视为其认可。一审法院认为，周国兴未提交充分证据证明其法定节假日、双休日存在加班情形，故一审法院对其主张的法定节假日、双休日的加班工资不予支持。3、长沙汽车厂是否应当支付周国兴经济补偿金。周国兴认为，其社保缴纳基数不足，长沙汽车厂未依法缴纳社保，也未支付加班工资等，应当支付经济补偿金。长沙汽车厂认为，社保缴纳基数已经经过周国兴签字确认，且周国兴不存在加班的情形，故不应当支付经济补偿金。一审法院认为，长沙汽车厂确实存在未依法及时为周国兴购买社会保险的情形，周国兴因此提出解除劳动合同，长沙汽车厂应当支付经济补偿金。因《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日开始实施，故周国兴的经济补偿金计算为97,612元（8,488元/月×11.5个月）。4、长沙汽车厂是否应当支付周国兴未休年休假工资。周国兴认为，长沙汽车厂应当支付其近两年未休年休假的工资15,610元。长沙汽车厂认为，周国兴与长沙汽车厂之间签署了一份关于年休假的约定：本年度未休完年休假，在第二年度的12月31日前必须休完，未休完视为自动放弃，故长沙汽车厂不应当支付未休年休假工资。一审法院认为，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。周国兴、长沙汽车厂解除劳动关系的时间为2019年4月29日，故长沙汽车厂应保存2017年4月29日以后的工资发放情况的记录备查。长沙汽车厂未举证证明周国兴在2017年4月29日以后的年休假已休或已支付未休年休假工资。根据周国兴的工作年限，折算后不足1整天的部分不享受年休假。一审法院认定周国兴2017年未休年休假天数为6天（247天÷365天×10天）、2018年未休年休假天数为10天、2019年未休年休假天数为3天（118天÷365天×10天），周国兴未休年休假的工资报酬计算为14,830元（8,488元/月÷21.75天×19天×200%）。5、长沙汽车厂是否应当支付周国兴4月份工资。周国兴认为，长沙汽车厂未支付周国兴4月份工资8,488元。长沙汽车厂认为，周国兴未办理离职手续，其离职当月的工资应当在办理手续时据实结算。一审法院认为，长沙汽车厂未提供证据证明其已经向周国兴发放2019年4月工资，故一审法院按照周国兴月平均工资认定，长沙汽车厂应当支付周国兴2019年4月工资7,922元（8,488元/月÷30天×28天）。一审法院认为，1、虽周国兴实际工作地点在长沙汽车厂，且工资发放和社保缴纳单位均为长沙汽车厂，但与其签订劳动合同的系北汽福田公司，故周国兴与北汽福田公司之间形成劳动合同关系。长沙汽车厂、周国兴及北汽福田公司均认可该案中的一切权利义务均由长沙汽车厂承担，系其对自我权利的处分，不违反法律规定，一审法院予以确认。2、周国兴未提交证据证明其法定节假日、双休日存在加班情形，故一审法院对其主张的法定节假日、双休日的加班工资不予支持。3、长沙汽车厂确实存在未依法及时为周国兴购买社会保险的情形，周国兴因此提出解除劳动合同，长沙汽车厂应当支付经济补偿金。因《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日开始实施，故周国兴的经济补偿金计算为97,612元。4、周国兴未休年休假天数为19天，长沙汽车厂应当支付的未休年休假工资报酬为14,830元。5、长沙汽车厂未提供证据证明其已经向周国兴发放2019年4月工资，一审法院按照周国兴月平均工资认定，长沙汽车厂应当支付周国兴2019年4月工资7,922元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工资支付暂行规定》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条之规定，一审法院判决：一、长沙汽车厂判决生效之日起十日内向周国兴支付经济补偿金97,612元；二、长沙汽车厂于判决生效之日起十日内向周国兴支付未休年休假待遇14,830元；三、长沙汽车厂于判决生效之日起十日内向周国兴支付2019年4月工资7,922元；四、驳回周国兴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，减半收取5元，由长沙汽车厂负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、长沙汽车厂应否向周国兴支付经济补偿金。二、长沙汽车厂应否向周国兴支付未休年休假工资。关于焦点一。经审查，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项及第四十六条第（一）项的规定，劳动者以用人单位未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，长沙汽车厂确实存在未依法为周国兴缴纳社会保险的情形，故周国兴以此为由解除劳动合同，长沙汽车厂应当支付周国兴经济补偿。长沙汽车厂主张无需支付周国兴经济补偿金的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点二。经审查，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，2019年4月29日，长沙汽车厂与周国兴解除劳动关系，故长沙汽车厂应保存2017年4月29日以后的工资发放情况的记录备查。长沙汽车厂未举证证明周国兴在2017年4月29日以后的年休假已休或其已支付未休年休假工资，其应承担举证不能的不利后果。故一审判决长沙汽车厂应向支付周国兴未休年休假工资并无不当，本院予以认可。综上所述，长沙汽车厂、北汽福田公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂、北汽福田汽车股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张玉霞审 判 员  王红兰审 判 员  刘文涛审 判 员  廖雯娜审 判 员  李兴艳二〇二〇年六月九日书 记 员  陈 涛代理书记员  周子乐附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。