广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂12民特2号 申请人：广西河池市刘三姐文化旅游投资集团有限公司，住所地：河池市宜州区庆远镇冯京路公园内宜州市游客集散中心。统一社会信用代码：91451281MA5KDL8R40。 法定代表人：孙浩，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴柳红，广西昭仪律师事务所律师。 被申请人：李凤，女，仫佬族，1985年7月25日出生，住广西河池市宜州区。 委托诉讼代理人：覃振德，男，壮族，1957年9月11日出生，广西河池市宜州区。 申请人广西河池市刘三姐文化旅游投资集团有限公司（下称刘三姐旅游公司）与被申请人李凤申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2020年2月27日立案后进行了审理。现已审理终结。 申请人刘三姐旅游公司申请称：申请人不须支付给李凤违法解除劳动合同的赔偿金1.2万元，请人民法院撤销河池市宜州区劳动人事争议仲裁委员会（下称宜州区仲裁委）作出的宜劳人仲字（2019）第91号仲裁裁决。事实和理由：一、李凤在公司工作期间，其白天在公司上班，晚上却兼职影响了本职工作。本公司曾多次找李凤谈话，要求其辞掉兼职，但李凤却坚持兼职。2019年5月、7月、9月期间，因公司有重大工作安排，要求公司员工下午提前下班，晚上上班。但李凤却不服从工作安排而到兼职单位上班，其行为严重违反本公司的规章制度。李凤在《情况说明》中亦自认其“因本人兼职原因，于2019年9月13日影响了本职工作”。《劳动合同法》第三十九条第二项规定“劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”。由于李凤违反本公司规定而在外兼职。据此，本公司有权对李凤予以开除处理。2019年12月27日，宜州区仲裁委作出宜劳人仲字（2019）第91号《仲裁裁决书》裁决：刘三姐旅游公司支付给李凤违法解除劳动合同赔偿金1.2万元，该仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，请人民法院依法撤销该仲裁裁决。 被申请人李凤辩称：2017年12月至2019年8月期间，被申请人在刘三姐旅游公司工作，月平均工资3000元，双方一直未签订书面劳动合同。被申请人在工作期间严格遵守公司的规章制度，有事向公司领导请假。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿的二倍向劳动者支付赔偿金”。2019年9月13日晚，刘三姐旅游公司演艺部需加班表演节目，本人因家中有事向公司领导口头请假，但公司领导却以本人不参加当晚加班表演为由将被申请人予以辞退。由于刘三姐旅游公司违法解除与被申请人的劳动关系，故应向被申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金。综上，宜州区仲裁委作出的宜劳人仲字（2019）第91号仲裁裁决是正确的，请人民法院依法驳回刘三姐旅游公司的申请。 本案经审理查明：2019年12月27日，宜州区仲裁委作出宜劳人仲字（2019）第91号《仲裁裁决》，裁决：一、自裁决生效之日起十五日内，广西河池市宜州区旅游发展公司（下称宜州区旅游公司）一次性支付给李凤解除劳动合同经济补偿金9750元。二、自裁决生效之日起十五日内，刘三姐旅游公司一次性支付给李凤违法解除劳动合同经济赔偿金12000元。 另查明：流河寨景区（即刘三姐故里景区）位于河池市宜州区。景区中建有民族风情表演场。为游客开展民族风情表演。李凤为本地马安村人，2008年初，李凤为参加表演活动，主要为唱歌、跳舞，随后就一直在该景区从事表演工作。当时，流河寨景区归原宜州市旅游开发有限责任公司（已注销，下称宜州旅游开发公司）管理。2009年11月，宜州旅游开发公司进行企业改制，人员分流，业务转移。2010年开始，流河寨景区归入宜州区旅游公司管理，2014年5月5日，宜州区旅游公司与何世深签订《刘三姐故里景区经营管理协议书》，将刘三姐故里景区的经营管理内部委托给自然人何世深，但对个经营主体依然是宜州区旅游公司。委托管理年限从2014年5月10日至2015年6月10日。2016年2月4日，宜州区旅游公司与广西宜州市恒远旅游管理有限公司（下称恒远旅游公司）签订《刘三姐故里风情旅游线路经营权租赁合同书》，将刘三姐故里景区对外营业主体变为恒远旅游公司。李凤的工资由恒远旅游公司发放，租赁合同期限从2016年3月1日至2021年3月1日。因双方提前解除租赁合同，2017年11月，刘三姐故里景区业务归入刘三姐旅游公司管理。对外营业主体变为刘三姐旅游公司。李凤的工资由刘三姐旅游公司发放。自2008年起，李凤一直在刘三姐故里景区从事表演工作。历经了数次景区经营主体的变迁，一直未订立书面劳动合同，也未获得解除劳动合同经济补偿。2018年9月开始，李凤在宜州龙溪路地野烧烤店销售啤酒。工作时间为晚上8点至12点。2019年7月1日，李凤未参加单位在宜州区祥贝乡的表演活动。同年9月13日，李凤未参加单位组织在怀远古镇的中秋活动表演。2019年9月14日，李凤为其缺席表演书写了《情况说明》和《检讨书》。2019年9月19日，刘三姐旅游公司对李凤作出开除处理。其理由是：在外兼职，严重影响本职工作，工作态度散漫，缺席中秋表演活动。 从2018年9月至2019年8月，李凤的工资分别为：2019年9月工资为2907元、2019年10月工资为4006元、2019年11月工资为3376元、2019年12月工资为3261元、2020年1月工资为3297元、2020年2月工资为4314元、2020年3月工资为2714元、2020年4月工资为3275元、2020年5月工资为3552元、2020年6月工资为2923元、2020年7月工资为3335元、2020年8月工资为3510元。 综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：刘三姐旅游公司是否应支付给李凤违法解除劳动关系的赔偿金1.2万元？ 本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。2017年11月1日，李凤在刘三姐旅游公司工作；2019年9月19日，刘三姐旅游公司作出《关于对李凤开除处罚的通知》，对李凤予以开除处理。由于刘三姐旅游公司对李凤予以开除处理并没有充分的理由，因此，该开除处理属于违反解除与李凤的劳动关系。根据上述法律规定，刘三姐旅游公司应向李凤支付违法解除劳动关系的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”；第四十七条第三款规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。李凤于2017年11月1日入职刘三姐旅游公司工作，2019年9月19日，刘三姐旅游公司解除与李凤的劳动关系，因此，李凤在刘三姐旅游公司的工作年限为1年10个月。按李凤在离职前12个月的平均月工资3372.5元计算，刘三姐旅游公司应当支付给李凤违法解除劳动关系的赔偿金13490元（2个月×3372.5元×2）。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第四项规定“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；用人单位可以解除劳动合同”。该法律条款反映：劳动者与其他用人单位建立劳动关系，并不必然导致用人单位可以解除与劳动者的劳动关系。只有在劳动者的兼职行为对其本职工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位才可以解除与劳动者的劳动关系。在本案中，李凤利用晚上时间做兼职。2019年7月1日和2019年9月13日，李凤虽缺席刘三姐旅游公司安排的表演活动，但李凤在其《情况说明》中已明确表示要“端正工作态度，努力完成工作”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。在本案中，刘三姐旅游公司并没有提供证据反映李凤缺席表演给该公司造成严重后果，也没有证据证明该公司对李凤的兼职行为提出意见后，李凤拒不改正。据此，刘三姐旅游公司对李凤作出开除处理没有事实和法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销”。在本案中，宜州区仲裁委作出的宜劳人仲字（2019）第91号仲裁裁决并不存在应当撤销仲裁裁定的法定情形。据此，刘三姐旅游公司申请撤销宜州区仲裁委作出的宜劳人仲字（2019）第91号仲裁裁决没有法律依据，本院予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条的规定，裁定如下： 驳回广西河池市刘三姐文化旅游投资集团有限公司的申请。 申请费400元，由申请人广西河池市刘三姐文化旅游投资集团有限公司负担。 审 判 长  祝 贺 审 判 员  韦 媛 审 判 员  张桂生 二〇二〇年六月八日 法官助理  韦 浪 书 记 员  梁 捷