湖北省洪湖市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鄂1083刑初280号 公诉机关洪湖市人民检察院。 被告人廖岩权，男，1969年7月29日出生，汉族，高中文化,中共党员，洪湖市第一人民医院职工。出生地湖北省洪湖市，住洪湖市新堤街道文泉西路6号中医院9单元301号。因吸食毒品，于2018年6月3日被洪湖市公安局行政拘留10日，于2019年5月22日被洪湖市公安局行政拘留10日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年5月30日被洪湖市公安局刑事拘留，同年6月15日被执行逮捕。现羁押于洪湖市看守所。 辩护人刘卫东，湖北兴湖律师事务所律师。 洪湖市人民检察院以鄂洪检二部刑诉[2019]96号起诉书指控被告人廖岩权犯贩卖毒品罪，于2019年11月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洪湖市人民检察院指派检察员鄢烈武出庭支持公诉，被告人廖岩权及其辩护人刘卫东到庭参加诉讼。期间，经洪湖市人民检察院建议，本院于2019年12月10日决定对本案延期审理，并于2020年1月10日决定恢复审理；因重大疫情防控不可抗力的原因，本案于2020年1月23日中止审理，同年5月19日恢复审理。现已审理终结。 洪湖市人民检察院指控，2018年3月10日左右，刘某（另案处理）因将陈某（另案处理）给的毒资挪用后无钱购买麻果贩卖，便找被告人廖岩权帮助其赊购麻果。被告人廖岩权明知刘某赊购麻果是为了贩卖，仍以人民币25元/颗的价格找**（2018年因病去世）赊购了100颗麻果交给刘某。2018年3月12日，刘某通过微信转账人民币5000元给被告人廖岩权，让被告人廖岩权归还其赊购麻果的人民币2500元，并让其用另外的人民币2500元再购买100颗麻果。于是，被告人廖岩权再次以人民币25元/颗的价格找**购买了100颗麻果。之后，刘某送了三颗麻果和一袋冰毒给被告人廖岩权作为报答。被告人廖岩权帮刘某购买麻果共计200颗，净重约19.2克。 洪湖市人民检察院当庭出示、宣读了书证、证人证言、勘验笔录、被告人供述和辩解等相关证据。公诉机关认为，被告人廖岩权贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。 针对起诉指控的犯罪事实和罪名，被告人廖岩权辩解称：其帮刘某购买麻果时，不知道刘某是用于贩卖的，故其行为不构成贩卖毒品罪。其辩护人辩称，被告人廖岩权帮刘某购买麻果时，不知道刘某是为了贩卖，且被告人没有从中牟利，故被告人的行为应定性非法持有毒品罪，而不是贩卖毒品罪；2.被告人廖岩权能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。请求法院公正判决。 经审理查明，2018年3月10日左右，刘某（另案处理）因将陈某（另案处理）给其买麻果的钱挪用了，便找被告人廖岩权借钱，遭到拒绝后，刘某说陈某要招待朋友需要麻果，要被告人廖岩权帮其赊购一组麻果。被告人廖岩权以人民币25元/颗的价格找**（2018年因病去世）赊购了100颗麻果交给刘某。2018年3月12日，刘某通过微信转账人民币5000元给被告人廖岩权，让被告人廖岩权归还其赊购麻果的人民币2500元，并让其用另外的人民币2500元再购买100颗麻果。于是，被告人廖岩权再次以人民币25元/颗的价格找**购买了100颗麻果并交给刘某。被告人廖岩权先后二次帮刘某购买麻果共计200颗，净重约19.2克。 认定上述事实，有以列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 1.被告人户籍信息，发案经过、到案经过、微信转账记录、关于对毒品平均值的情况说明、行政处罚决定书等书证； 2.证人刘某证言：证实其因将陈某给其买麻果的钱挪用了，便找廖岩权借钱填补，但廖岩权手里没有钱，便要廖岩权帮其赊购一组麻果（100颗）。之后廖岩权找人赊购了100颗麻果，每颗25元，我就自己开车到中医院找廖岩权拿这组麻果，之后将这组麻果交给军哥。到了第二天，我手里有钱了，就给廖岩权微信转了5000元，这5000元钱除了还上次的2500元外，剩下的2500元又找廖岩权购买了一组麻果（100颗）。但是第二次我不记得在什么地方拿的麻果了。 3.证人朱某证言：证实廖岩权有没有贩毒不清楚，但廖岩权吸食麻果吸的蛮疯的事实； 4.证人甘某证言：证实其与陈某、刘某、朱某之前都吸毒的事实； 5.证人徐某、周某、殷某证言：证实与廖岩权共同吸毒的事实； 6.勘验笔录、辨认笔录； 7.被告人廖岩权的供述与辩解。证实帮刘某买过两次麻果，每次100颗，共200颗（每颗25元）5000元的事实，同时证实刘某当时是因为将陈某给他买麻果的钱挪用了，找我借钱，我没有钱借给刘某，刘某说陈某要招待朋友需要麻果，要我帮他赊一组麻果帮忙应急，这样我就帮刘某找**赊了第一组麻果100颗，第二次赊麻果，是因为**那边一直在催第一组的钱，又加上刘某说还要买一组，而且把两组麻果的钱一起转给我，这样我才帮他购买的第二组的麻果。同时洪湖市人民检察院于2019年6月11日在审查逮捕听取廖岩权意见时，廖岩权亦辩解称，其在帮刘某这忙时，真不知道他们是拿去卖的，只知道说是来朋友要我帮个忙，急等着用，至于什么时候知道他们在贩卖是之后才知道的，我不接受我当时是在贩卖毒品。 对于被告人廖岩权关于“其帮刘某购买麻果时，不知道刘某是用于贩卖的，故其行为不构成贩卖毒品罪”以及其辩护人关于“被告人廖岩权帮刘某购买麻果时，不知道刘某是为了贩卖，且被告人没有从中牟利，故被告人的行为应构成非法持有毒品罪，而不是贩卖毒品罪；被告人廖岩权能如实供述自己的罪行，可以酌情从轻处罚”的辩护意见，经查：（1）被告人在侦查机关的供述以及刘某的证言均能证明当时刘某找廖岩权帮其购买麻果时，是因为刘某将陈某给他买麻果的钱挪用了，便要廖岩权帮其赊购一组麻果应急，并没有说购买麻果是为了贩卖，公诉机关也不能举出其他证据来证明廖岩权“明知刘某赊购麻果是为了贩卖”的事实。此外，由于刘某和陈某本人都是吸毒者，“廖岩权帮刘某购买的200颗麻果究竟是贩卖了而还是吸食了”的事实存疑，公诉机关也不能举出相关证据来证实“廖岩权帮刘某购买的200颗麻果确实是贩卖了”的事实，故不能排除廖岩权帮刘某购买的200颗麻果是用于吸食的合理怀疑；（2）通过庭审查明，被告人廖岩权帮刘某购买麻果200颗并没有从中获利，这有刘某的证言及廖岩权的供述予以证实；虽然三四个月后在2018年夏天的时候，因廖岩权来了个朋友要吸食毒品，刘某赊了三颗麻果和一袋冰毒给廖岩权，后来没有找廖要钱，但由于时间上和空间上的巨大差异，加上当时廖岩权帮刘某购买麻果时，并没有约定之后由刘某赠送毒品给廖岩权作为报酬，故上述三颗麻果和一袋冰毒不能视为作为前次廖岩权帮刘某购买麻果的报酬；退一步讲，即使能认定上述三颗麻果和一袋冰毒作为前次代购麻果的报酬，但由于廖岩权获取的毒品是用于其朋友吸食的而不是以贩卖为目的，也不能认定为从中牟利。故应认定被告人廖岩权帮刘某购买麻果并未从中牟利；（3）2008年《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中关于毒品案件的罪名和数量认定问题中规定“有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪”，结合本案以及上述(1)、(2)条的分析意见，根据“疑证应作出有利于被告人认定”的原则，应认定“被告人廖岩权不以牟利为目的，为刘某代购仅用于吸食的毒品麻果200颗，净重19.2克”的事实，由于该数量已超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准，故被告人廖岩权作为托购者、代购者，应以非法持有毒品罪定罪。（4）被告人廖岩权能如实供述自己的罪行，其对自己行为性质的辩解不影响对其坦白情节的认定，故对被告人依法可以从轻处罚。综上所述，被告人廖岩权及其辩护人的上述辩解和辩护意见与本院审理查明的事实、证据相符，本院予以采纳。 本院认为，被告人廖岩权违反国家对毒品的管理规定，非法持有含甲基苯丙胺成分的麻果200颗，净重约19.2克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人廖岩权犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名为贩卖毒品罪定性不准确，应予以纠正，以本院审理认定的罪名为准。被告人廖岩权案发后能如实供述自己的罪行，系坦白，其对行为性质的辩解不影响对其坦白情节的认定，依法可以从轻处罚。根据被告人廖岩权犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十一条以及最高人民法院《关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（二）项、第二款之规定，判决如下： 被告人廖岩权犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金3000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月30日起至2020年6月29日止。罚金3000元已缴纳。） 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 杨 文 人民陪审员 王 林 人民陪审员 谢作志 二〇二〇年六月一日 书 记 员 张 颖