辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1017号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地为铁岭市银州区工人街府地佳园05幢。负责人：海天凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：尚宝娜，辽宁茂凯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李世鹏，男，1985年11月27日生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区，现住铁岭市银州区。委托诉讼代理人：蔡云奇，辽宁富洲律师事务所律师。原审被告：张鹏，男，1988年3月8日生，事故车辆司机，住辽宁省铁岭县。原审被告：边缓缓，女，1988年3月17日生，事故车辆车主，住辽宁省铁岭县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司（以下简称平安财险铁岭公司）因与被上诉人李世鹏、原审被告张鹏、边缓缓机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省铁岭市银州区人民法院（2019）辽1202民初1790号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险铁岭公司的委托诉讼代理人尚宝娜，被上诉人李世鹏的委托诉讼代理人蔡云奇到庭参加诉讼。原审被告边缓缓、张鹏未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险铁岭公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1、原告误工、护理时长严重超三期标准，申请对原告的误工、护理时长进行鉴定。2、伤残等级不合理，伤者肱骨干骨折，不影响关节活动度，依照《人体损伤致残程度分级》5.8.6.8标准评残无依据。综上所述，一审法院存在认定事实错误，严重侵害了上诉人利益，故请求二审法院查清事实，重新选取上级权威鉴定机构对被上诉人误工时长、护理时长、营养时长进行鉴定，伤残等级进行重新鉴定。依法改判，维护上诉人合法权益。李世鹏辩称，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿责任若干问题的解释》第二十条及铁岭中院发布的机动车赔偿标准指导意见第三条，一审法院判决给付误工费至定残前一日有事实和法律依据。护理费是根据铁岭中院指导意见第四条规定按照医嘱给付。关于伤残标准系通过合法程序摇号确定机构并出具鉴定结论。综上，没有必要对上述三项进行鉴定或重新鉴定，请求驳回上诉，维持原判。张鹏、边缓缓未出庭亦未提交书面答辩意见。李世鹏向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决被告赔偿原告经济损失486588.61元；2、被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年09月25日08时20分，被告张鹏驾驶被告边缓缓名下车牌号为辽Ｍ×××××号小型轿车沿铁岭市银州区辽海路由西向东行驶至铁岭东升石油机械有限公司门前，超越前方正在左转弯的原告李世鹏驾驶的电动三轮车时发生交通事故，致原告李世鹏受伤，两车不同程度损坏。事故发生后，经铁岭市公安局交通警察支队事故处理大队出具第211201420180002746号事故认定书，认定被告张鹏承担此起事故的全部责任，原告李世鹏无责任。原告李世鹏在受伤后被送到铁岭市中心医院住院治疗，被诊断为左肱骨骨干骨折、左手损伤、左手拇长伸肌腱断裂，住院治疗253天，住院期间为二级护理。原告治疗好转出院，出院医嘱：加强营养，待骨折愈合后再次手术取出内固定物。原告治疗出院后，经本院委托，由铁岭固仑司法鉴定所于2019年10月17日作出铁固（2019）交残鉴字A第0487号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人原告李世鹏左肱骨干骨折术后12个月骨不连，构成八级残；2、二次手术费用为7755元。事故车辆辽Ｍ×××××号小型轿车在被告平安财险铁岭公司投保了交强险及三者险100万元并附加不计免赔险，事故发生在保险期间内。原告李世鹏因交通事故支出医疗费50414.10元、施救费370元、停车费330元、复印费136.50元、司法鉴定费1800元。交通事故发生后，被告平安财险铁岭公司为原告李世鹏支付医疗费10000元。原告之子李浩然于2016年04月02日出生，现需原告抚养。一审法院认为：被告张鹏驾驶机动车辆在由其负全部责任的交通事故中致原告李世鹏受伤，侵害了原告李世鹏的身体和健康权利。对原告因此产生的各项损失，被告张鹏应负赔偿责任，被告张鹏和车主被告边缓缓未到庭说明事故发生时的车辆使用关系，应承担共同赔偿责任。因事故车辆在被告平安财险铁岭公司投保了交强险和商业三者险，首先应由被告平安财险铁岭公司在交强险理赔限额内负赔偿责任，交强险理赔限额不足部分在商业三者险限额内负赔偿责任。保险不足部分或保险理赔范围之外部分由被告张鹏和被告边缓缓负担。对原告李世鹏主张的医疗费、施救费、停车费、复印费、司法鉴定费，应按查明的数额计算。对原告主张的住院伙食补助费，应按机关事业单位工作人员出差伙食补助标准50元/天计算，金额为12650元（253天＊50元/天）。对原告主张的残疾赔偿金，应按辽宁省2018年城镇居民人均可支配收入标准37342元/年计算，残疾赔偿金金额为224052元（37342元/年＊20年＊30%），另原告之子李浩然抚养费59508元（26448元/年＊15年＊30%/2）应计入残疾赔偿金项下，故残疾赔偿金总额为283560元。对原告主张的护理费，原告未提供护理人员的工资情况，但此项损失为原告伤后必然产生的损失，故应按辽宁省2018年居民服务业年平均工资标准计算住院期间二级护理253天、金额为36533元（52707元/365天＊253天）。对原告主张的误工费，亦为原告伤后必然产生的损失，此项赔偿根据原告从事送水工作，按居民服务业平均工资标准计算，给付期间为受伤之次日（2018年09月26日）至定残之前一日（2019年10月16日）计376天，金额为54294元（52707元/365天＊376天）。对原告主张的精神损害抚慰金20000元，数额偏高，依原告的伤残情况，酌情予以支持15000元。因原告病历有加强营养的医嘱，酌情确定其营养费为3000元。对原告主张的交通费，依照原告的伤情和治疗情况，酌情确定为2500元。对原告主张的车损1600元，因未能提供证据证明，故不予支持。因被告平安财险铁岭公司未能提供其与投保人签订的保险合同证明施救费、停车费、鉴定费、复印费不在理赔范围内，故对其不予赔偿的意见，不予支持。被告张鹏和被告边缓缓经本院传票依法传唤，无正当理由拒不到庭，应予缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条［被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。］、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款【行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。】、第十五条第一款第㈥项【承担侵权责任的方式主要有：．．．．．．（六）赔偿损失．．．．．．。】、第十六条【侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。】、第二十二条【侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。】、第四十八条【机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通事故安全法的有关规定承担赔偿责任。】、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条（一）项【机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。】、最高人民法院法释（2012）19号司法解释第十六条【第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。第二款：被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。】的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效后10日内在交强险限额内赔偿原告李世鹏各项损失共计110000元【残疾赔偿金95000元+精神损害抚慰金15000元】，如逾期履行，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行；二、被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效后10日内在第三者责任商业保险理赔限额内赔偿原告李世鹏各项经济损失计348342.50元（医疗费40414元+住院伙食补助费12650元+营养费3000元+二次手术费7755元+护理费36533元+误工费54294元+残疾赔偿金188560元+复印费136.50元+交通费2500元+施救费370元+停车费330元+司法鉴定费1800元），如逾期履行，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行；三、驳回原告李世鹏的其他诉讼请求。案件受理费8599元（原告李世鹏预交），由被告张鹏和被告边缓缓负担8175元，由原告李世鹏负担424元。本院二审期间，各方均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出被上诉人误工期、护理期超长，应进行鉴定确认的上诉理由，经查看被上诉人李世鹏住院病志，其是2018年9月25日入铁岭市中心医院治疗，确定诊断为：1、左侧肱骨干骨折；2、左手损伤；3、左手拇长伸肌腱断裂。2018年9月26日进行肱骨干骨折切开复位内固定术手术。之后每三日均有医生查房病志记录。2019年6月5日最后一次日常病程记载：“患者左肘部活动后酸痛不适，休息后缓解，未发热，二便正常，饮食及睡眠可。查体：左肘部及左上臂稍肿胀，左肘活动稍受限，左手感觉正常，手指活动正常，手指活动自如，末梢血运良好。患者及家属要求出院。告知患者目前左侧肱骨骨折未愈合，左上肢不能负重，出院后继续促进骨折愈合治疗，不负重功能锻炼，加强营养，代骨折愈合后再次手术取出内固定。若发生骨折不愈合，需再次手术行切开复位内固定及植骨术，定期复查至骨折愈合。”可见，被上诉人尽管住院治疗八个半月，但出院时肱骨骨折并未愈合。在铁岭固仑司法鉴定所对伤残鉴定时，鉴定意见书显示被上诉人2019年9月24日再次对拍DR片，显示：左股骨干骨折内固定术后，骨折未愈合，骨折端硬化、分离。该鉴定所以“交通事故致左股骨干骨折书后12个月骨不连”评为八级残。也说明被上诉人在出院后至鉴定时左股骨干骨折仍未愈合，故上诉人提出对三期进行鉴定的申请无必要，本院不予准许，原审以此确定误工费亦符合法律规定。关于是否重新鉴定，现无明确依据认定本案鉴定意见书的存在明显结论错误或程序存在严重瑕疵，故对上诉人要求重新鉴定的请求本院不予支持。综上，中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8599元（中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司预交），由中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  裴好生审判员  李喜岩审判员  孙 伟二〇二〇年六月二十二日法官助理李旌书记员常晓峰