湖南省平江县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0626民初324号原告：邹振华，男，1959年12月24日出生，汉族，农民，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：朱书文，汉寿县顺通法律服务所法律工作者，特别代理。被告：被告湖南省沱龙峡生态旅游开发有限公司，住所地：湖南省平江县加义镇高段村，统一社会信用代码：9143062667078203XD。法定代表人：曾林柏，董事长。委托诉讼代理人：湛赛男，湖南湘才律师事务所律师，特别代理。第三人：中国大地财产保险股份有限公司平江支公司，住所地：湖南省岳阳市平江县新城区运输局大楼第1、2号门面，统一社会信用代码：91430626799123449P负责人：吴远红，经理。委托诉讼代理人：王毅力，湖南嘉华律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈辉，湖南嘉华律师事务所律师。原告邹振华与被告湖南省沱龙峡生态旅游开发有限公司（以下简称沱龙峡生态旅游公司）、追加第三人中国大地财产保险股份有限公司平江支公司（以下简称大地财险平江支公司）公共场所管理人责任纠纷一案，本院于2020年1月13日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行审理。在审理过程中，三人大地财险平江支公司向本院申请重新鉴定，经本院委托湖南省湘雅司法鉴定中心于2020年5月13日出具司法鉴定意见书，原告邹振华的委托诉讼代理人朱书文、被告湖南省沱龙峡生态旅游开发有限公司的委托诉讼代理人湛赛男、第三人大地财险平江支公司的委托诉讼代理人彭鹏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告邹振华向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决由被告沱龙峡生态旅游公司赔偿原告邹振华因旅游造成的各项损失计298073.25元；2、由被告负担本案的诉讼费。在审理过程中，重新鉴定后，原告变更诉讼请求，其残疾赔偿金变更为79684元（39842元/年×20年×10%）。事实与理由：2019年8月4日上午12时许，原告邹振华到被告沱龙峡生态旅游公司经营场所进行漂流，因被告提供的漂流艇侧翻，致使原告颈部、手部受伤。事故发生后，原告家属与被告被送往平江县第一人民医院进行检查及治疗。后原告与被告沱龙峡生态旅游公司进行协商，双方同意原告回家进行治疗，且产生的医疗费由被告承担。此后原告家属将原告送往汉寿县人民医院住院治疗9天，于2019年8月17日转入中南大学湘雅医院做进一步治疗。2019年12月12日常德市龙阳司法鉴定中心鉴定，原告伤情已构成九级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期90日。因被告在公众场所未尽到安全保障义务，导致原告人身、财产受到极大损失，为了维护原告合法权益，现依据相关法律规定依法提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告沱龙峡生态旅游公司述称：1、原告诉状中所称事实属实；2、答辩人在第三人处投保了公众责任险，原告发生事故处于有效保险期间内，保险公司应当承担在保险限额内对答辩人承担的部分进行赔偿；3、原告的诉求应当合理计算并应当有充足的证据支持。第三人大地财险平江支公司述称：1、答辩人的具体赔偿责任，需以明确被告沱龙峡公司的赔偿责任为前提；2、原告的诉讼请求金额并非都属于被告沱龙峡公司的赔偿责任；3、保险赔偿责任范围，伤残赔偿及医疗费部分应当计算绝对免赔率。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据：1、对原告提供的游客受伤登记表，证明原告受伤的事实及被告承诺医疗费用由其全部承担，被告对真实性未有异议，但认为承诺的医疗费用是公司对于游客的责任态度的体现，不作为最后责任划分的依据。第三人保险公司质证对真实性无异议，对于被告承诺认为与第三人保险理赔责任无关联性，因当事人对真实性无异议，本院予以采信；2、对原告提供的医疗费发票及病历资料，第三人对真实性无异议，但对证明目的有异议，住院病历显示，原告受伤做手术以及定残与其自身疾病具有较大的关联性，要求重新鉴定，因对真实性无异议，本院予以采信；3、原告提供的司法鉴定意见书，第三人及被告对鉴定报告有异议，要求重新鉴定，经本院委托湖南省湘雅司法鉴定中心重新出具司法鉴定意见书，原告质证对真实性、合法性无异议，但认为原告术后颈椎管狭窄构成拾级伤残与原告自身没有关联。第三人质证认为原告在明知自身存在不适合游玩该项目的疾病进行游玩，自行承担因该风险所造成的后果。对司法鉴定意见书双方当事人未提出异议，本院以司法鉴定意见书作为确认事实依据；4、对原告提供的证明字、营业执照，证明原告的工作及收入情况。第三人对三性均有异议，认为该证人证言未有其他客观证据，譬如纳税凭证、劳动合同、社保记录等佐证，不能作为证据使用。本院认为原告所提供的证据单一，不能作为定案依据，本院将酌情以相关标准计算。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院对双方当事人均无异议被告沱龙峡生态旅游公司在第三人大地财险平江支公司投保了公众责任险，原告此次本次事故发生在保险合同的有效期内的事实予以认定。本院另认定其他事实如下：2019年8月4日上午12时许，原告邹振华到被告沱龙峡生态旅游公司经营场所进行漂流，因被告提供的漂流艇侧翻致使原告受伤。原告受伤后与被告达成了回家治疗的协议，于次日在汉寿县人民医院住院治疗9天，2019年8月17日转入湘雅医院住院治疗16天，进行了颈部手术，于2019年9月2日出院，2019年11月14日常德市龙阳司法鉴定所对原告进行了鉴定，在审理过程中，第三人向本院申请要求对原告伤情中伤残等级评定评定、误工期、护理期、营养期及损伤因果关系参与度进行司法鉴定，经本院委托，湖南省湘雅司法鉴定中心于2020年5月13日出具鉴定意见，其鉴定意见认为：根据现有送检材料记载，2019年8月4日邹振华在漂流时出现神经系统症状，诊断为脊髓性脊椎病、颈部脊髓损伤、颈椎椎管狭窄等，并行颈椎椎管扩大减压神经根管减压术+颈椎前路内固定手术，无骨折复位+颈椎间盘切除术+颈椎融合术。现法医临床学检查见其右侧颈前遗留瘢痕，未见明显增生，颈部活动度部分受限，四肢活动可、肌力可、肌张力可。送检2017年4月22日颈部MRI片提示其既往颈椎退变，椎间盘突出，颈髓变性，此次伤后行颈部MRI片检查提示其颈椎多节段椎间盘突出有进展，颈髓信号改变基本同前。综合分析上述材料，邹振华2019年8月4日伤后出现四肢神经系统症状及体征并行手术治疗，为其自身颈椎退行性变基础上，受到一定外力作用所致；对比其受伤前后颈部MRI表现，邹振华颈椎退行性变为主要原因，此次外力作用为轻微原因。参照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.2条规定，邹振华颈椎椎管狭窄术后构成拾级伤残。参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.1条及9.3条规定，邹振华误工期为陆个月，护理期为叁个月，营养期为叁个月。另查明，被告沱龙峡生态旅游公司向第三人大地财险平江支公司投保了公众责任法。该保险单约定：该保险分项限额中每次事故每人医疗费责任限额为50,000元，每次事故人身伤亡责任限额300,000元，每次事故每人财产损失赔偿限额3,000元（其中因水浸湿财务损失不负责赔偿），本保单不承担70周岁以上漂流游客的保险责任。另有特别约定：1、每次事故绝对免赔额1,500元或损失金额的10%，两者以高者为准；2、本保险每次事故每人医疗费用绝对免赔额为1,500元后按损失金额的90%的比例赔付。事故发生后被告沱龙峡生态旅游公司将该事故向第三人保险公司报案登记。原告主张造成的损失经庭审核实为：1、医疗费95081.25元；2、住院伙食补助费1500元（60元/天×25天）；3、营养费2700元；4、伤残赔偿金79684元（39842元/年×20年×10%）；5、误工费21600元（120元/天×180天）；6、护理费13500元（150元/天×90天）；7、交通费2000元。8、鉴定费2100元。共计218165.25元。另有精神损害抚慰金1250元，其中属事故医疗费用限额为：医疗费95081.25元+住院伙食补助费1500元+营养费2700元=99281.25元；属于事故伤残限额费用为：伤残赔偿金79684元+误工费21600元+护理费13500元+交通费2000元+鉴定费2100元=118884元；另有精神损害抚慰金1250元。本院认为：本案对于原告在被告沱龙峡生态旅游公司其旅游景点因漂流受伤造成的损失应由被告给予赔偿是没有争议的，故本院对原告要求被告赔偿损失的主张予以支持。本案争议的焦点主要有：一是民事责任如何分担；二是原告的损失应当如何审核计算；三是第三人保险公司如何在保险责任限额内承担保险责任。关于第一点，本院认为：依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条之规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。此处的安全保障义务是指特定情况下公共场所的管理人或者群众性活动的组织者所负有的以积极行为的方式尽力保障具有一定关系的当事人的人身和财产关系安全的义务。本案被告沱龙峡生态旅游公司作为旅游景点开发商，同时也是本案“公共场所管理人”，未能尽到积极行为的方式尽力保障在其漂流游客人身安全的义务，造成原告的人身受到损害应当承担主要的民事责任，而原告在漂流过程中未尽自身安全注意义务，造成自身损害也应当承担一定的民事责任，本院综合原告与被告沱龙峡生态旅游公司在本次事故的原因力及过错，酌情认定由被告沱龙峡生态旅游公司承担本次事故的95%的民事责任，原告自负5%的民事责任。关于第二点，原告的损失应当按照现行法律规定进行审核计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”的规定，依据湖南省统计局发布的2019年湖南省国民经济和社会发展统计公报提供的数据，本院作如下认定：原告主张的医药费，本院对原告提供的正式票据进行核实，本院支持原告所提供的正式票据，本院予以支持；对原告主张的营养费，本院根据鉴定结论原告营养期90日，本院酌情予以支持2,700元；原告主张的残疾赔偿金，根据司法鉴定结论，原告伤情构成拾级伤残，原告居住生活在城镇，参照2019年城镇居民可支配收入39842元/年计算，符合法律规定，本院予以支持；原告以120元/天主张误工费，其主张符合2018年度农、林、牧、渔业平均收入44693元/年标准，根据鉴定结论确定的误工期6个月计算，本院予以支持；原告主张的护理费，根据司法鉴定结论确定的原告护理期60日，本院以2018年度居民服务其他服务行业标准收入为61,227元/年予以计算；原告主张的交通费，原告未提供票据，但原告因伤治疗确已产生交通费，本院酌情予以支持2000元；原告主张的精神损害抚慰金，根据当事人在本次事故中的过错、残疾等级及当地生活水平，本院酌情予以支持精神抚慰金4500元；原告主张鉴定费，因系原告损失确定所必然发生的费用，本院予以支持。湘雅司法鉴定中心出具的司法鉴定结论意见认为：“邹振华2019年8月4日伤后出现四肢神经系统症状及体征并行手术治疗，为其自身颈椎退行性变基础上，受到一定外力作用所致，对比其受伤前后经部MRT表现，邹振华颈椎退行性变为主要原因，此次外力作用为轻微原因”。对以上鉴定结论，原告认为其构成拾级伤残与原告疾病没有关联性，本院认为其鉴定意见确认“2017年4月22日颈部MRI片提示其既往颈椎退变，椎间盘突出，颈髓变性”，可见原告因颈椎椎管狭窄术后构成拾级伤残与本身疾病存在有关联性，因此对原告该项主张，本院不予采纳。第三人抗辩认为原告在明知自身存在不适合游玩该项目的疾病进行游玩，自行承担因该风险所造成的后果。本院认为，原告邹振华虽有颈椎退行性变，但原告在漂流中受伤是引发颈椎损伤的外因，只是此次外力作用为轻微原因，其所受伤害与此次游玩事故存在有一定的因果关系，因此被告沱龙峡生态旅游公司应对原告损害承担相应的赔偿。综上，因此本院对原告主张损失的参与度酌情认定为30%。即对原告主张的属事故医疗费用金额予以支持99281.25元×30%＝29784.38元；属于事故伤残限额费用予以支持118884元×30%＝35665.2元，另有精神损害抚慰金1250元。关于第三点，因本案被告沱龙峡生态旅游公司未能尽到积极行为的方式尽力保障在其漂流游客人身安全的义务，造成原告的人身受到损害，因此由被告沱龙峡生态旅游公司对原告所造成的损害按照所应承担的95%民事责任予以赔偿。即在医疗费限额内由被告沱龙峡生态旅游公司赔偿29784.38元×95%=28295.16元，伤亡限额内赔偿35665.2元×95%=33881.94元，另有精神损害抚慰金1250元。因本案被告沱龙峡生态旅游公司在第三人大地财险平江支公司投保了“公众责任险”，根据双方当事人在保险合同中的约定：“每次事故每人医疗费责任限额为50,000元，每次事故人身伤亡责任限额300,000元，每次事故每人财产损失赔偿限额3,000元（其中因水浸湿财务损失不负责赔偿），本保单不承担70周岁以上漂流游客的保险责任。另有特别约定：1、每次事故绝对免赔额1,500元或损失金额的10%，两者以高者为准；2、本保险每次事故每人医疗费用绝对免赔额为1,500元后按损失金额的90%的比例赔付”。同时，在双方订立的《公众责任保险条款》第四条约定：保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应当由被保险人仲裁或诉讼费用以及保险书面同意支付的其他必要的、合理的费用，（简称法律费用）保险人按照本保险公司约定也负责赔偿。原告医疗费限额内应当赔偿的损失28295.16元，其伤亡限额内应当赔偿的损失33881.94元，上述两项均未超过医疗费用限额50,000元及事故伤残限额范围内费用300,000元。因此由本案第三人大地财险平江支公司在保险合同约定免赔10%元范围内赔偿原告邹振华的医疗费损失28295.16元×（1-10%）=25465.64元，赔偿死亡伤残限额内损失33881.94元×（1-10%）=30493.75元，共计赔偿55959.39元。其余（28295.16元+33881.94元）×10%元＝6217.71元及精神损害抚慰金1250元，共计7467.71元，由被告沱龙峡生态旅游公司赔偿给原告。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第三十七条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、由第三人中国大地财产保险股份有限公司平江支公司在“公众责任险”保险合同约定限额范围内赔偿原告邹振华因漂流事故造成的损失55959.39元；二、由被告湖南沱龙峡生态旅游开发有限公司赔偿原告邹振华因漂流事故造成的损失7467.71元；三、驳回原告邹振华的其他诉讼请求。以上给付内容，限赔偿义务人在本判决生效之日起十日内履行到平江县人民法院指定履行款账户。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5771元，由原告负担4616.8元，由第三人大地财险平江支公司负担1154.2元。如不服本判决，可在本判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  严奇志审 判 员  秦 玲人民陪审员  向 经二〇二〇年六月二日书 记 员  熊咪咪