山东省泰安市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）鲁09行赔终9号 上诉人（原审原告）张辉，男，1978年6月1日生，汉族，无业，住宁阳县。 被上诉人（原审被告）宁阳县住房和城乡建设局。住所地宁阳县城金阳大街530号。 法定代表人柳齐鲁，局长。 出庭负责人杨利，宁阳县住房和城乡建设局党组成员、副局长。 委托代理人赵芳泉，山东纵观律师事务所律师。 上诉人张辉因与被上诉人宁阳县住房和城乡建设局行政赔偿纠纷一案，不服新泰市人民法院（2019）鲁0982行赔初8号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2020年4月17日公开开庭对本案进行了审理。现已审理终结。 原审法院查明，张辉被强制拆除的房屋总面积为638平方米，其中砖混二等房屋629.6平方米，砖混三等（楼房南）房屋8.4平方米。1991年宁阳县人民政府向张辉发放的《土地登记证》载明，张辉房屋性质为住宅，建筑面积为72平方米。对张辉被拆迁房屋，我院经研究决定参照2005年《宁阳县金阳公园东侧房屋拆迁改造工程安置方案》与泰政发〔2004〕48号文《泰安市城市市区征用集体土地房屋拆迁补偿安置暂行规定》两个文件中规定的标准进行赔偿。 2005年《宁阳县金阳公园东侧房屋拆迁改造工程安置方案》基本内容如下：1、对被拆迁人按照“拆一补一”的原则进行安置，拆迁人必须提供符合国家质量安全标准的房屋，进行拆迁安置；对附属物补偿充抵安置房房款；2、对房屋的安置实行房屋产权调换的方式，即拆除一套住宅，安置一套楼房住宅；被拆除房屋补偿总额和所安置楼房建安中标价总额进行找补；在拆迁范围内，自愿放弃安置房的被拆迁人，只给予拆迁补偿费，不再另行安置，否则依法办理；3、民房、单位职工住房自行搬迁，民房由拆迁人按拆除合法房屋面积每平方米3元作为搬迁费，发给搬迁人；4、居住房临时安置由被拆迁人自行解决，由拆迁人按被拆迁人的合法房屋面积每平方米/每月2.5元发给被拆迁人，作为临时安置费；5、对于出租房屋由被拆迁人自行解除租赁关系，拆迁人不给予任何补偿；6、对拆迁范围内的居民住房进行调查，据调查情况对拆迁范围内的各类建筑及附属设施进行拍照、录像、固定现场，根据现场固定情况，对各类建筑物及附属物进行丈量、登记，按拆迁标准确定房屋结构、等级、成新，按照确定的房屋结构、等级、成新和附属物逐项进行估价，出具估价报告，据县政府第35号令之规定，计算出拆迁范围内搬迁费、临时安置补助费、奖金的总金额。 泰政发〔2004〕48号文《泰安市城市市区征用集体土地房屋拆迁补偿安置暂行规定》有关内容如下：1、拆迁住宅房屋重置价标准依房屋类别与评定估价成新不同，补偿标准范围为350元/㎡-600元/㎡；2、安置房屋建安成本价标准：2004年住宅楼房建安成本价600元/㎡；3、搬迁补助费：按拆除合法房屋面积每平方米5元计算；4、临时安置补助费：按拆除合法房屋面积每平方米每月3元计算。 原审法院认为，本案的争议焦点在于对原告被拆除房屋的赔偿范围、赔偿方式和赔偿数额的确定。根据《国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人或者其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”第三十六条第（八）项规定：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给与赔偿。”依据上述法律规定，原告的房屋被违法拆除，被告应依法赔偿因强制拆除原告房屋造成的合法的经济损失，其中包括房屋合法面积部分灭失的损失、房屋非法建筑面积部分及附属物灭失的损失及利息、房屋装修费与搬迁费及利息及临时安置费。原告于诉讼中要求的归还宅基地、恢复房屋原状、租赁费、年经营费、超支费用、奖金、精神损失费等其他赔偿请求应予以驳回。 根据本院查明的事实及2005年拆迁政策和泰安市2004年48号文有关规定，对原告的赔偿如下：1、对原告的房屋赔偿有两种方案：⑴产权调换方式。原则上参照2005年宁阳县拆迁补偿安置方案中的“拆一补一”的拆迁补偿政策对原告被拆除房屋进行赔偿。据该政策规定，拆除一处院落，安置一套居民楼，依据各拆迁户土地登记证所载明的建筑面积确定被拆迁人的房屋合法建筑面积，且被拆迁户可自由选择安置楼房的户型和户号，并依据张辉被拆除房屋的评估价格与安置楼房价格互相找补差价。如完全依照上述政策对张辉房屋进行赔偿，则应为张辉安置楼房一套，并在安置楼现有价值与张辉被拆除房屋合法建筑面积的现有价值之间找补差价，且对张辉房屋的非法建筑面积应不予赔偿。因张辉房屋已灭失，其房屋的现有价值已无法评估，且经与宁阳县连桥社区委员会沟通，被拆迁户可选择的安置楼户型已分配完毕，现为被拆迁户预留的安置楼房共有5套，位于金阳佳园1号楼2单元，分别是1-2-101、1-2-201、1-2-401、1-2-501、1-2-601，楼房面积均为136.63㎡。因此，完全依照2005年宁阳县拆迁政策赔偿已不现实，且张辉房屋的非法建筑面积较大，若完全不予赔偿不利于适当维护原告的利益。对张辉房屋的赔偿方式应参照上述2005年宁阳县的拆迁政策，依照现有情势并依有利于原告的原则确定具体赔偿数额。据此，被告应赔偿原告宁阳县金阳佳园1号楼2单元201室安置楼房及配套储藏室一套。据原告土地登记审批表中载明的建筑面积，原告的合法建筑面积为72㎡，安置楼房面积大于被拆除房屋面积的部分为64.63㎡，该部分以2005年安置楼房最低价格390元/平方米进行差额找补，即由原告向被告支付房屋差价32702.78元。⑵货币赔偿方式。经对宁阳县金阳佳园1号楼2单元201室安置楼房及配套储藏室进行评估，其价格总计为481347元，即被告应向原告支付房屋赔偿金481347元。同时，据原告土地登记审批表中载明的建筑面积，原告的合法建筑面积为72㎡，安置楼房面积大于被拆除房屋面积的部分为64.63㎡，依2005年拆迁政策，该部分以2005年安置楼房最低价格390元/平方米进行差额找补，即由原告向被告支付房屋差价32702.78元。2、对张辉房屋的剩余非法建筑面积566㎡，依泰安市2004年48号文中规定的拆迁住宅房屋重置价最高数额600元/平方米给予赔偿，即被告应向原告支付赔偿金339600元。3、对原告房屋装修费用的赔偿，因装修本身不具有升值的价值，依2005年连桥村张辉房屋货币补偿表中记载的数额为标准赔偿，即被告应向原告支付装修费赔偿金167360.7元。4、对原告附属物的赔偿，2005年附属物登记表中记载的数额为22564.27元，鉴于对原告的附属物已无法再评估，兼顾附属物本身为消耗品的性质，应依2005年附属物登记表中记载的数额赔偿，即被告应该向原告支付附属物赔偿金22564.27元。5、搬迁费：搬迁费依有利于原告张辉的原则，依据2004年48号文《泰安市城市市区征用集体土地房屋拆迁补偿安置暂行规定》中的按拆除房屋面积每平方米5元的数额标准而定，即为房屋面积638平方米×5元=3190元。6、临时安置费：临时安置费依有利于原告张辉的原则，依据宁阳县县区内房租平均数额即每月1500元的标准而定，期限为自张辉房屋被拆除之日（2005年8月30日）起至本判决生效之日止。7、利息：因本案持续时间过长，被告应向原告支付自2005年8月30日至本判决生效之日按银行同期存款利率产生的利息，利息计算的数额基准以判决内容为准。 综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（三）项、第三十二条第一款、第三十六条第（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，经审判委员会研究决定，判决如下:一、对原告被拆除房屋的赔偿。1、如原告选择产权置换的方式，被告宁阳县住房和城乡建设局应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张辉金阳佳园1号楼2单元201室136.63平方米房屋及储藏室一套，原告应另向被告支付房屋差价32702.78元；2、如原告选择货币赔偿的方式，被告宁阳县住房和城乡建设局应直接向原告支付房屋及储藏室赔偿金481347元，原告应另向被告支付房屋差价32702.78元。原告应在上述两项赔偿方式中任选一项。二、被告应向原告支付房屋的剩余非法建筑面积的赔偿金339600元；并向原告支付自2005年8月30日起至本判决生效之日止按银行同期存款利率产生的利息。三、被告应向原告支付装修费赔偿金167360.7元、附属物赔偿金22564.27元，搬迁费3190元，并向原告支付以上赔偿金自2005年8月30日起至本判决生效之日止按银行同期存款利率产生的利息。四、被告应向原告支付自2005年8月30日起至本判决生效之日止以每月1500元为标准计算出的临时安置费。五、评估费25000元由被告承担。六、驳回原告张辉的其他诉讼请求。 上诉人张辉上诉称，1、本案不是行政赔偿而是一个司法赔偿案件。2、原审法院认定事实不清，没有查明涉案房屋合法建筑面积和非法建筑面积，对本案违法性质认定不清，将本案赔偿处理原则等同于合法拆迁的赔偿案件处理原则，没有体现强拆房屋的区位、用途等，涉案房屋占用的土地，已由拆迁前的集体土地，变更为国有土地，对涉案房屋应按照国有土地上房屋赔偿标准进行赔偿。3、原审判决驳回上诉人诉求的租赁费、年经营费、奖金、精神损失费和赔礼道歉等其他赔偿请求，无法理依据。请求：撤销原审判决，依法改判。具体请求为：1、归还被强制拆除的上诉人失去的宅基地。2、为上诉人恢复于2005年8月30日被上诉人违法先予强制执行拆除的房屋原状；如果恢复房屋原状确实困难，也可以赔偿在相同区位同样面积的638平方的沿街营业房。3、赔偿因房屋灭失造成的租赁损失费按年计算80000元/年，注见合同（租赁人：杨某），计114.6667万元。4、赔偿东某小餐厅的年经营损失费129600元/年（主要包括三人工资），计185.76万元。5、赔偿因被告故意拖延履行赔付义务，不应该的超支费用23000元/年（注：咨询费、材料费、住宿费、交通费、生活费等），计32.9967万元。6、临时安置过度费28710元（2.5%18个月内）、（3.75%18个月之后的）36.8445万元，合计39.7155万元。7、赔偿因违法拆除房屋造成的装饰装修及附属物损失计47.4267万元。8、赔偿室内外物品及辅助设施8.2678万元，加2014年6月1日补充遗漏部分。9、电饼锅600元，灯箱3600元。10、误导宁阳县电视媒体制作假新闻，给申诉人造成了极大的精神损失，赔偿精神损失费30万元，并请求被告通过电视媒体公开道歉。11、奖金3万元。12、搬家费0.1万元。13、利息3-9项2005年4月30日至2019年4月30日共计88.0336万元。请求赔偿金额总计550.387万元，以上诉项请求，凡涉及到现金赔偿方面，请求法院考虑到被告十四年没有及时履行赔付义务，给原告造成了人民币严重的贬值损失，直到实际赔付之日止。 被上诉人宁阳县住房和城乡建设局答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。被拆除的涉案房屋，与其他被拆迁的房屋处理原则是一样的，所适用的安置标准和法律法规都是一样的，不论上诉人是否认可，不可能单独针对上诉人适用与其他人不一样的补偿安置政策。原审判决对赔偿范围、赔偿方式和赔偿数额的确定，适用法律得当，认定事实清楚。请求维持原判。 本院除认定原审查明事实外另查明,本案形成纠纷过程如下： 2005年7月22日，原宁阳县建设局应宁阳县地租征收和土地储备中心申请，作出宁建裁字【2005】第5号裁决书；2005年8月9日，原宁阳县建设局申请法院先予执行；2005年8月19日，宁阳县人民法院作出（2005）宁行执字第45号行政裁定书，8月29日，宁阳县人民法院发出公告，责令张辉自动腾空，交付拆迁。8月30日，房屋被拆除；2005年10月13日，张辉不服宁建裁字【2005】第5号裁决书，提起行政诉讼，后宁阳县人民法院于2005年12月10日做出（2005）宁行初字第29号行政裁定书，裁定该案中止诉讼。2009年2月23日，本院将该案指定新泰市人民法院管辖，新泰市人民法院经审理作出（2009）新行初字第12号行政判决，本院于2009年8月11日作出（2009）泰行终字第41号行政裁定，裁定撤销原判，发回重审。后新泰市人民法院作出（2010）新行重字第2号行政判决，撤销了宁建裁字【2005】第5号裁决书，张辉不服提起上诉，本院于2010年12月22日作出（2010）泰行终字第57号判决书，维持了一审判决。 张辉以宁阳法院为赔偿义务机关，请求国家赔偿。2015年12月，宁阳法院作出（2014）宁法赔字第2号决定书，决定不予赔偿。2016年张辉向泰安中院赔偿委员会申请赔偿，2016年11月8日，泰安中院作出（2016）鲁09委赔7号决定书，维持宁阳法院决定书。后张辉向省法院申诉，2017年12月27日，省法院作出（2017）鲁委赔监33号驳回申诉通知书。张辉向山东省人民检察院申请监督，山东省人民检察院作出重新审查意见书，2019年10月9日，省法院作出（2019）鲁委赔提5号决定书，维持泰安中院（2016）鲁09委赔7号决定书。 张辉以原宁阳县建设局为被告提起行政赔偿诉讼。新泰法院、泰安中院分别作出（2010）新行重字第3号行政赔偿判决书、（2010）泰行终字第25号行政赔偿判决书，认为张辉的赔偿请求事项应当属于拆迁安置补偿范围，应按照房屋拆迁的相关规定获得拆迁安置补偿，不属于国家赔偿的范围，判决驳回诉讼请求。2019年3月7日，泰安中院作出（2019）鲁09行监1号裁定，对行政赔偿启动再审。2019年4月15日，泰安中院作出（2019）鲁09行再1号，撤销新泰法院、泰安中院（2010）新行重字第3号行政赔偿判决书、（2010）泰行终字第25号行政赔偿判决书，发回新泰法院重审。新泰法院重审后作出本案一审判决后，张辉不服提起上诉。 另，二审中，张辉提交（2005）宁行初字第10号行政裁定书，土地登记审批表中的示意图等证据，欲证实一审法院按照土地登记表认定涉案房屋的合法面积是错误的。因上述证据不属新证据的范围，且示意图系复印件，对上述证据本院不予认定。 本院认为，2005年8月9日原宁阳县建设局申请法院先予执行宁建裁字【2005】第5号裁决书，涉案房屋被拆除后，宁建裁字【2005】第5号裁决书被依法撤销。后张辉申请宁阳法院司法赔偿，宁阳法院、泰安中院先后作出不予赔偿决定书，省法院也驳回了其申诉请求。后省检察院对泰安中院不予赔偿决定书进行抗诉，省法院立案审理后，仍维持了不予赔偿决定书。至此，司法赔偿案件已有定论，张辉作为涉案房屋的权利人，其合法权利只能通过行政赔偿予以救济。原宁阳县建设局作出的宁建裁字【2005】第5号裁决书，导致房屋被拆除的后果，因宁建裁字【2005】第5号裁决书被撤销，宁阳县住房和城乡建设局作为变更后的单位，应当承当赔偿责任。本案是因拆迁导致的行政赔偿案件，赔偿标准、范围不能低于按照拆迁补偿政策确定的标准。同时，宁阳县住房和城乡建设局还应当尽可能保障上诉人选择房屋补偿或者货币补偿的权利。《2005年宁阳县金阳公园东侧房屋拆迁改造工程安置方案》确定有关安置基本原则，即“拆一补一”等原则，原审按照上述原则处理本案并无不当。 关于赔偿标准、范围。关于房屋赔偿。因张辉涉案房屋土地登记证载明的建筑面积为72平方米，且张辉无法提供土地登记证载明的建筑面积之外房屋的规划、审批等手续，无法证实其为合法建筑，因此，一审法院认定其为非法建筑并按照泰政发（2004）48号文规定的拆迁房屋重置价最高数额600元/平方米给予补偿，已最大限度的维护了张辉的权益。 原审按照“拆一补一”原则，进行房屋置换（或者赔偿）的同时，对安置楼房面积与张辉合法房屋面积之间的差额以2005年安置楼房最低价格390元/平方米进行差额找补，最大限度保护了上诉人的合法权益。关于房屋装修费用、附属物赔偿。原审按照2005年记载的张辉的装修费用、附属物价值全部予以赔偿，弥补了上述人的损失。关于搬迁费、临时安置费赔偿。原审法院参照的标准高于2005年拆迁安置的政策，也保障了上诉人的合法权益。综上原审确定的赔偿范围和标准保障了上诉人合法权益，本院予以维持。 关于涉案房屋的性质，上诉人主张涉案房屋为经营用房，应按照经营用房标准作为赔偿依据。本院认为，本案是因为拆迁引发的赔偿案件，赔偿标准应当参照2005年拆迁时的政策，上诉人房屋土地登记申请书等均记载涉案房屋为住宅，其要求安置沿街营业房的请求也不能支持。关于上诉人主张的室内外物品等损失，原审法院已按照2005年补偿表中记载的金额作出了赔偿判决，上诉人如有证据证实其合法权益未得到全面维护，可在搜集证据后另行主张权利。 另外，上诉人要求的资料费、咨询费、交通费、住宿费、生活费、租赁损失费、经营损失费、精神损失费等和赔礼道歉的请求，于法无据，原审不予支持并不不当。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审判长  魏长青 审判员  王西珍 审判员  李 腾 二〇二〇年六月十六日 书记员  赵思敏