山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终4852号 上诉人(原审被告)：青岛公交集团崂山巴士有限公司，住所地青岛市崂山区海尔路南端凯旋商务中心三楼。 法定代表人：董宽良，董事长。 委托诉讼代理人：刘宗华，山东中苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵园园，山东中苑律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：张家栋，男，1970年7月4日出生，汉族，住青岛市市北区。 上诉人青岛公交集团崂山巴士有限公司（以下简称崂山巴士公司）因与被上诉人张家栋劳动争议纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2019）鲁0212民初188号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 崂山巴士公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费用由张家栋负担。事实和理由：一审判决认定事实错误、适用法律有误，根据《民事诉讼法》第一百七十条之规定，应发回重审或依法改判。一、崂山巴士公司提交的考勤表已能证明张家栋存在旷工情形，该事实也得到了一审判决的认可。因张家栋在一审中未对考勤表签字的真实性申请司法鉴定，亦未对其未旷工提出反证，因此一审认定张家栋确存在旷工行为，并认定崂山巴士公司因张家栋多日旷工严重违反规章制度而解除劳动合同系合法解除。无需补发张家栋工资。二、崂山巴士公司减发张家栋工资系基于张家栋旷工而减发，崂山巴士公司所提交的考勤表中“扣迟病事”一栏系指包含旷工在内的所有影响工资发放的非正常出勤情况，张家栋在2018年4月-6月部分工作日旷工，且在2018年7月、8月全月旷工，未按劳动合同约定向崂山巴士公司提供劳动，崂山巴士公司不向其发放其旷工日的劳动报酬并非无故克扣工资，无需向其补发工资。请求改判支持崂山巴士公司的上诉请求。 张家栋未答辩。 张家栋向一审法院提出诉讼请求：1、崂山巴士公司向张家栋支付2018年4月至8月欠发的工资20000元；2、崂山巴士公司向张家栋支付违法解除劳动合同赔偿金50520元。 一审法院认定事实:张家栋于2018年向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、崂山巴士公司支付张家栋2018年4月1日至8月19日欠发的工资20000元（2018年社保缴费基数5052元×5个月-2018年4月至8月每月实发数额）；2、崂山巴士公司支付张家栋违法解除劳动合同赔偿金50520元（5052元×5个月×2倍）。案经该仲裁委以青崂劳人仲案字〔2018〕第794号裁决书裁决：一、崂山巴士公司自裁决生效之日起十日内支付张家栋2018年4月1日至2018年6月30日欠发的工资3234元；二、驳回张家栋的其他仲裁请求。张家栋不服，诉至一审法院。 另查明，张家栋于2013年12月1日进入崂山巴士公司从事驾驶员工作，双方共签订两份劳动合同，最后一份劳动合同期限为2017年12月1日至2021年11月30日。劳动合同第十三条第二款约定：乙方（张家栋）按本劳动合同约定的岗位（工种）工作，在保证全勤的情况下，甲方（崂山巴士公司）支付乙方的月工资总额为不低于青岛市最低工资标准。第十四条约定：甲方于每月14日以货币或银行转账形式足额支付乙方当月全额工资。第二十九条约定：双方约定的其他事项（一）乙方有下列情况之一的，甲方可以解除与乙方签订的劳动合同并且不承担任何经济补偿及赔偿：1、一个自然年度内，连续旷工满10个工作日或累计旷工满20个工作日的。 2018年8月29日，崂山巴士公司作出关于对驾驶员张家栋解除劳动合同的决定，主要内容为因张家栋自2018年7月1日至8月19日累计旷工达35天，严重违反单位规章制度，崂山巴士公司解除与张家栋的劳动合同。2018年8月24日，崂山巴士公司工会委员会同意崂山巴士公司解除与张家栋的劳动合同。2018年11月5日，崂山巴士公司出具解除/终止劳动合同报告书，载明解除/终止合同日期为2018年8月30日，解除/终止合同原因为企业解除劳动合同。张家栋称2018年9月5日收到解除劳动合同决定书，并称崂山巴士公司系违法解除劳动合同。 又查明，崂山巴士公司提交2018年4月至7月考勤表，其上均有张家栋签字，该考勤表显示张家栋2018年6月份旷工11天，2018年7月份旷工31天。张家栋称考勤表不是其签字，因张家栋身体不好，崂山巴士公司自2018年7月1日开始让张家栋待岗，张家栋每天到公司，在调度室坐着。崂山巴士公司还提交家访通知书五份及2018年8月20日视频，主张张家栋多次旷工后，崂山巴士公司多次家访要求其到岗上班，视频显示于2018年8月20日10：44再次通知张家栋上班而张家栋拒绝上班，崂山巴士公司已穷尽所有通知其上班的手段。家访通知书签字是崂山巴士公司员工签字，张家栋拒绝签字。张家栋对以上证据不认可，称2018年8月20日视频系崂山巴士公司通知张家栋解除劳动合同。 崂山巴士公司提交2018年4月至2018年8月工资表，2018年4月张家栋实发工资1205.8元，扣迟病事1549.09元；2018年5月张家栋实发工资786.56元，扣迟病事3031.69元；2018年6月张家栋实发工资444.25元，扣迟病事2742元；2018年7月张家栋实发工资222.01元，扣迟病事3406.87元；2018年8月张家栋实发工资0元，扣迟病事877.82元。张家栋质证称工资表真实性无异议，实发数额是按照工资表上数额发放。 一审法院认为，张家栋称崂山巴士公司违法解除劳动合同，应该支付赔偿金，崂山巴士公司辩称张家栋自2018年7月1日至2018年8月19日期间存在旷工行为，违反崂山巴士公司处的规章制度，崂山巴士公司系合法解除劳动合同，并提交考勤表以证明其主张。张家栋虽辩称该期间是因为身体原因，崂山巴士公司安排张家栋待岗并对崂山巴士公司提交的考勤表的真实性不认可，称考勤表的签字不是张家栋本人所签，但张家栋未对签字申请司法鉴定，亦未提交相反证据证明其该段时间没有旷工，结合崂山巴士公司提交的家访通知书和视频，一审法院采信崂山巴士公司的主张，张家栋在2018年7月1日至2018年8月19日期间存在旷工行为。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”的规定，双方签订劳动合同第二十九条：“乙方有下列情况之一的，甲方可以解除与乙方签订的劳动合同并且不承担任何经济补偿及赔偿：1、一个自然年度内，连续旷工满10个工作日或累计旷工满20个工作日的”的约定系双方自愿订立，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形，符合法律规定，应为有效约定。崂山巴士公司基于此解除与张家栋的劳动合同是合法解除，崂山巴士公司不应该支付张家栋违法解除劳动合同赔偿金。 张家栋称崂山巴士公司存在欠发2018年4月至2018年8月期间工资的情况，根据崂山巴士公司提交的工资表及考勤表，因张家栋迟到早退，2018年4月扣张家栋迟病事1549.09元；2018年5月扣张家栋迟病事3031.69元；2018年6月扣张家栋迟病事2742元；2018年7月扣张家栋迟病事3406.87元；2018年8月扣张家栋迟病事877.82元，但崂山巴士公司并未提交迟到早退处罚的依据及标准。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠”之规定，崂山巴士公司应当补发张家栋2018年4月至6月工资为11607.47元（1549.09元+3031.69元+2742元+3406.87元+877.82元）。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条之规定，一审判决：一、青岛公交集团崂山巴士有限公司于判决生效之日起十日内支付张家栋2018年4月至2018年8月欠发工资11607.47元；二、驳回张家栋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由双方各负担5元。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，崂山巴士公司提交的职工考勤制度显示，职工请事假应履行相应请假手续，未规定请事假要扣发工资；关于迟到、早退、旷工的规定中，只规定了迟到、私自调班、换班、替班要减发相应奖金，未规定其他情况要减发奖金或工资。崂山巴士公司提交的考勤记录显示张家栋存在未正常出勤的情况，其提交的工资表中显示以“扣迟病事”为由扣发了张家栋部分工资，但崂山巴士公司作为用人单位未举证证明其扣发张家栋工资的具体依据及标准，其扣发张家栋上述期间工资的依据不足，其对此应承担举证不能的法律后果，一审据此判令崂山巴士公司支付张家栋2018年4月至2018年8月期间扣发的工资11607.47元，并无不当，本院依法予以维持。 综上所述，上诉人崂山巴士公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛公交集团崂山巴士有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年六月二日 法官助理 于遨洋 书记员国莹莹