浙江省金华市婺城区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙0702执异43号 异议人：郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司，住所地郑州航空港区蓝翔路2号19号楼1～3层05号。 法定代表人：黄可飞。 申请执行人：张建龙，男，1970年4月19日出生，汉族，住诸暨市。 被执行人：刘建福，男，1962年11月2日出生，汉族，住杭州市滨江区。 被执行人：余燕萍，女，1961年4月17日出生，汉族，住杭州市滨江区。 被执行人：刘成浩，男，1987年10月28日出生，汉族，住杭州市滨江区。 在本院执行张建龙与刘建福、余燕萍、刘成浩民间借贷纠纷一案中，郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司对本院将刘建福、余燕萍名下位于杭州市××区白金海岸花园××单元××室的房屋拍卖款优先受偿并分配给张建龙提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司称：张建龙对该房屋的抵押权并未设立，不应享有抵押权并优先受偿，请求贵院按照异议人与张建龙的实际债权金额占全部申请参与分配债权数额的比例分配刘建福、余燕萍名下位于杭州市××区白金海岸花园××单元××室的房屋拍卖款。理由如下：一、贵院执行所依据的裁判文书生效前，异议人已查封该房屋，并且该房屋至今未办理抵押登记手续，根据物权法相关规定，张建龙不享有抵押权。2018年8月25日，贵院作出（2018）浙0702民初5554号判决书，判决刘建福、余燕萍协助原告张建龙办理该房屋的房产抵押登记；刘建福、余燕萍不服该判决，上诉至金华市中级人民法院，2019年1月21日金华市中级人民法院作出二审判决书，驳回上诉、维持原判。但在二审判决并生效前，异议人已于2019年1月18日申请郑州市管城回族区人民法院查封了该房屋，因此该房屋无法办理抵押登记。事实上，该房屋至今未办理完成抵押登记手续，根据《物权法》第九条、第一百八十七条、第一百八十条规定“不动产抵押应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立”，因此，张建龙对该房屋的抵押权并未设立，不应享有抵押权。二、贵院认定张建龙对该房屋享有抵押权，没有事实与法律依据。贵院依据《物权法》第二十八条的规定，认为张建龙对该房屋在借款本息范围内享有抵押权。但《最高人民法院关于适用中华人民共和国物权法若干问题的解释（一）》第七条明确限定了产生物权设立、变更、转让或消灭的法律文书范围，即“人民法院、仲裁委员会在分割共有不动产或者动产等案件中作出并依法生效的改变原有物权关系的判决书、裁决书调解书，以及人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书，应当认定为物权法第二十八条所称导致物权设立、变更、转让或者消灭的人民法院、仲裁委员会的法律文书”。《最高人民法院民一庭负责人就物权法司法解释（一）答记者问》对上述规定进行了明确，并非人民法院作出的所有法律文书都可以直接引起物权变动，只有在实体法上具有在当事人之间形成或创设某种物权变动效果的形成性法律文书，才属于物权法第二十八条所称的导致物权设立、变更、转让或者消灭的法律文书，无须强制执行就自动发生法律关系变动的效果。而确认法律文书、给付法律文书均不应属于物权法第二十八条所称的导致物权设立、变更、转让或者消灭的法律文书。贵院（2018）浙0702民初5554号判决书明显不属于能够直接引起物权变动的形成性法律文书。该判决并没有变更或消灭当事人之间既存的没有争议的民事法律关系，在判决主文中也仅是体现：刘建福、余燕萍协助张建龙办理该房屋的抵押登记。该判决属于给付判决，并没有使得该房屋的物权直接发生变动。该判决生效后，需要刘建福、余燕萍协助办理或人民法院强制执行，在张建龙办理抵押登记后，才能享有该房屋的抵押权。因此，贵院“判决刘建福、余燕萍协助张建龙办理该房屋的抵押登记”不属于物权法第二十八条规定的导致物权变动的法律文书范围。张建龙对该房屋的抵押权并未设立，不应享有抵押权并优先受偿，其债权应与我司债权同为普通债权。三、异议人与张建龙的债权同为普通债权应按债权比例受偿该房屋拍卖款。根据2015年2月4日起施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十条规定，参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。 郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司提交了劳动合同书、告知书、房屋产权信息查询记录、（2018）浙0702民初5554号、（2018）浙07民终5181号民事判决书等证据材料。 申请执行人张建龙称：请求法院驳回郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司的异议请求。理由如下：一、异议人提出申请执行人不享有优先受偿的理由与事实不符。1、申请执行人张建龙向金华市婺城区人民法院提出申请，要求查封、冻结刘建福、余燕萍名下价值2200万元的财产。2018年5月3日金华市婺城区人民法院（2018）浙0702民初5554号《民事裁定书》裁定“查封、冻结刘建福、余燕萍名下价值2200万元的财产”。2、2018年5月10日金华市婺城区人民法院（2018）浙0702民初5554号《保全结果告知书》中将保全情况告知张建龙、刘建福、余燕萍：（1）查封刘建福、余燕萍所有位于杭州市××区白金海岸花园××单元××室房地产（权证号：杭房权证高新移字第××号、杭房高新移共字第××号）至2021年5月8日止；（2）查封余燕萍所有位于金华市××门市场××楼××房地产（权证号：00××72）至2021年5月3日止。3、异议人郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司在《异议申请书》中自认2019年1月18日向郑州市管城回族区人民法院申请查封了杭州市××区白金海岸花园××单元××室房产，而申请执行人张建龙在2018年5月3日已向金华市婺城区人民法院申请查封了杭州市××区白金海岸花园××单元××室房产和金华市××门市场××楼××房产。上述事实足以说明申请执行人张建龙提前于异议人250天查封了刘建福、余燕萍的房产，因此异议人提出申请执行人不享有优先受偿的理由显然与事实不符。二、异议人提出申请执行人不应享有抵押权的理由不成立。1、2018年4月10日张建龙与刘建福、余燕萍、刘成浩签订了还款《协议书》第五条约定刘建福、余燕萍、刘成浩同意将余燕萍的浙江金华兰溪门市场8号楼Ｂ座112.04ｍ2房产（权证号：00××72）、刘建福余燕萍的杭州市××区白金海岸花园××单元××室256.94ｍ2房产（权证号：杭房权证高新移字第××号、杭房高新移共字第××号）为（归还张建龙）2200万元欠款提供抵押，并在2018年4月30日前办妥抵押登记。2、因刘建福、余燕萍、刘成浩没有按约定办妥抵押登记。申请执行人逐向金华市婺城区人民法院起诉，请求按2018年4月10日《协议书》第五条的约定，将余燕萍的浙江金华兰溪门市场8号楼Ｂ座112.04ｍ2房产；刘建福余燕萍的杭州市××区白金海岸花园××单元××室256.94ｍ2房产办妥抵押登记至申请执行人张建龙名下。2018年8月25日金华市婺城区人民法院（2018）浙0702民初5554号《民事判决书》和2019年1月21日金华市中级人民法院（2018）浙07民终5181号《民事判决书》判决杭州市××区白金海岸花园××单元××室和浙江金华兰溪门市场8号楼Ｂ座判决抵押给申请执行人张建龙。3、依据终审生效判决，2019年1月29日申请执行人张建龙向金华市婺城区人民法院提交了《强制执行申请书》申请事项为将杭州市××区白金海岸花园××单元××室和浙江金华兰溪门市场8号楼Ｂ座判决抵押给申请执行人张建龙。4、根据《中华人民共和国物权法》第二十八条“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力”的规定。申请执行人张建龙对杭州市××区白金海岸花园××单元××室256.94ｍ2房产享有抵押权。为此金华市婺城区人民法院于2020年4月20日函告异议人郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司：根据《中华人民共和国物权法》第二十八条的规定“本院申请执行人（申请执行人）张建龙对杭州市××区白金海岸花园××单元××室房屋在借款本息范围内享有抵押权”。上述事实足以说明余燕萍同意将浙江金华兰溪门市场8号楼Ｂ座112.04ｍ2房产，刘建福、余燕萍同意将杭州市××区白金海岸花园××单元××室256.94ｍ2房产抵押登记至申请执行人张建龙名下，在2018年4月10日的合同已有明确约定。2018年8月25日金华市婺城区人民法院（2018）浙0702民初5554号《民事判决书》判决杭州市××区白金海岸花园××单元××室和浙江金华兰溪门市场8号楼Ｂ座判决抵押给申请执行人张建龙。已于2019年1月21日发生法律效力。根据《中华人民共和国物权法》第二十八条的规定。申请执行人张建龙依法享有杭州市××区白金海岸花园××单元××室和浙江金华兰溪门市场8号楼Ｂ座房产的抵押权。 张建龙提交了（2018）浙0702民初5554号民事裁定书、保全结果告知书、民事判决书、异议申请书、（2018）浙07民终5181号民事判决书、协议书、强制执行申请书等证据材料。 刘建福、余燕萍、刘成浩未答辩也未提交证据材料。 本院查明，张建龙与刘建福、余燕萍、刘成浩民间借贷纠纷一案，本院于2018年12月6日作出（2018）浙0702民初7629号民事判决：一、被告刘建福、余燕萍、刘成浩应于本判决生效之日立即归还原告张建龙借款本金1800万元，并支付利息181万元（利息暂算至2018年4月27日，此后利息按月利率2%继续计算至实际履行完毕之日止）。二、被告刘建福、余燕萍、刘成浩应于本判决生效之日立即支付原告张建龙实现债权费用（律师代理费）244975元。三、驳回原告张建龙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费154283元、保全费5000元，合计159283元，由原告张建龙负担12208元，被告刘建福、余燕萍、刘成浩共同负担147075元。2019年5月5日，张建龙向本院申请后立案执行。 本院又曾于2018年8月25日作出（2018）浙0702民初5554号民事判决书：一、由被告余燕萍于本判决生效后十日内协助原告张建龙办理坐落于浙江省金华市兰溪门市场8号楼Ｂ座（产权证号：00××72）的房产抵押登记；二、由被告刘建福、余燕萍于本判决生效后十日内协助原告张建龙办理坐落于浙江省杭州市××区白金海岸花园××单元××室（权证号：杭房权证高新移字第××号、杭房高新移共字第××号）的房产抵押登记；三、由被告刘建福、余燕萍于本判决生效后十日内支付给原告张建龙出售海南三亚河东区榆亚大道三亚新大洲广场Ｃ2座903房屋价款219万元；四、由被告刘建福、余燕萍于本判决生效后十日内支付给原告张建龙律师代理费8万元；五、驳回原告张建龙的其他诉讼请求。本案受理费24960元、财产保全费5000元，合计诉讼费用29960元，由被告刘建福、余燕萍共同负担。刘建福、余燕萍不服该判决向金华市中级人民法院提起上诉，金华市中级人民法院于2019年1月21日作出（2018）浙07民终5181号民事判决维持了原判。该民事判决生效后，刘建福、余燕萍、刘成浩未履行生效法律文书所确定的义务，张建龙向本院申请执行，2019年2月18日本院立案执行。 2020年3月9日，本院通过淘宝网司法拍卖平台公开拍卖了被执行人刘建福、余燕萍名下的位于杭州市××区白金海岸花园××单元××室的房屋，成交价为1267万元。 2020年4月20日，本院向郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司发出告知书，“关于你公司与被执行人刘建福、余燕萍、刘成浩民间借贷纠纷一案，你公司向本院申请参与分配被执行人刘建福、余燕萍名下位于杭州市××区白金海岸花园××单元××室房产的拍卖款。关于杭州市××区白金海岸花园××单元××室房产，本院作出的（2018）浙0702民初5554号民事判决书已经发生法律效力，判令刘建福、余燕萍协助张建龙办理上述房地产的抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第二十八条的规定“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力”，本院申请执行人张建龙对杭州市××区白金海岸花园××单元××室房屋在借款本息范围内享有抵押权，故扣除张建龙的借款本息后，余款再行分配。如你公司对本院的执行行为有异议的，可根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，自收到本告知书十五日内向本院提出书面异议。”为此，郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司以张建龙对杭州市××区白金海岸花园××单元××室的抵押权并未设立，不应享有抵押权并优先受偿为由，向本院提出书面异议。 另查明，本院于2018年5月3日作出（2018）浙0702民初5554号民事裁定：查封被告刘建福、余燕萍所有的位于杭州市××区白金海岸花园××单元××室房产（权证号：杭房权证高新移字第××号、杭房高新移共字第××号）。2019年1月18日，郑州市管城回族区人民法院作出（2019）豫0104财保16号民事裁定，轮候查封了上述房产。同时，该房产刘建福、余燕萍至今未协助张建龙办理完成抵押登记。 本院认为，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。本案中，案涉房产杭州市××区白金海岸花园××单元××室被本院（2018）浙0702民初5554号一案首先财产保全查封，而郑州市管城回族区人民法院作出的保全裁定查封上述房产，系轮候查封，因此该轮候查封并未直接产生查封效力。根据生效判决，被告刘建福、余燕萍于本判决生效后十日内协助原告张建龙办理坐落于浙江省杭州市××区白金海岸花园××单元××室（权证号：杭房权证高新移字第××号、杭房高新移共字第××号）的房产抵押登记，该抵押登记未办理的原因，张建龙并无过错。张建龙通过诉讼主张刘建福、余燕萍协助其办理涉案房产抵押登记目的为实现该财产优先受偿权，并通过财产保全首先查封案涉房产，又经生效判决确定，给予该不动产同等抵押登记法律效力保护，符合法律诚实守信原则。本院在执行（2018）浙0702民初7629号一案中，因刘建福、余燕萍未履行归还张建龙借款本金1800万元及利息，本院依法拍卖案涉房产，抵押登记已无继续办理的现实必要性，也符合法律经济原则。另外，异议人郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司提出异议的主要内容系对生效判决有异议，应通过再审程序或者其他程序解决，不属于执行异议的审查范围。故，郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司的执行异议申请不符合法律规定的受理条件。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，裁定如下： 驳回郑州航空港经济综合实验区正辉小额贷款有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向金华市中级人民法院申请复议。 审 判 长  应 峰 审 判 员  于 颖 人民陪审员  李爱华 二〇二〇年六月十二日 书 记 员  肖俊秀