江苏省连云港市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)苏07刑终142号原公诉机关江苏省东海县人民检察院。上诉人（原审被告人）冯同快，男，1967年12月5日出生于江苏省东海县，汉族，本科文化，中共党员，原任东海县龙梁河堤防管理所所长兼东海县水政监察大队第五中队队长、东海县污水处理厂建设处副主任，住东海县经济开发区明珠路东城美苑6-3-401室。因本案于2018年6月13日被东海县监察委员会留置，同年8月30日被逮捕。现羁押于东海县看守所。江苏省东海县人民法院审理江苏省东海县人民检察院指控原审被告人冯同快犯玩忽职守罪、受贿罪、贪污罪一案，于2020年3月26日作出（2018）苏0722刑初529号刑事判决。原审被告人冯同快不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、玩忽职守犯罪事实东海县水政监察大队承担东海县某局部分行政管理职能，代表政府行使水行政执法职能，2017年6月之前下设5个水政监察中队，设置在各个堤防管理所，由所长兼任中队长，分管不同的片区，负责各自片区内水事违法案件的查处工作。其中水政监察大队第五中队（以下简称水政五中队）设置在东海县龙梁河堤防管理所（以下简称龙梁河堤防所），其辖区含龙梁河沿线及洪庄镇八一水库等。2015年4月至2017年6月期间，被告人冯同快任龙梁河堤防所所长兼水政五中队队长。其任职期间，工作严重不负责任，未依法依规在辖区内认真组织执法巡查工作，未能及时发现制止周某在八一水库的非法取土行为；在洪庄水某站多次举报反映周某在八一水库非法取土要求其查处的情况下，未进行调查、勘验、查处、上报及移送司法机关，导致周某于2016年在八一水库内非法采矿76万吨，破坏矿产资源价值418万元，造成国家矿产资源重大损失。上述事实，有经原审庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：《关于印发东海县水某局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》《关于明确水政综合执法职责的通知》及《关于加强全县水政执法巡查与水利工程日常管理巡查工作的通知》《关于印发的通知》等，事业单位法人证书及组织机构代码证、变更登记申请书，东海县水某局出具的冯同快简历、干部批复，县政府法制办公室出具的说明及江苏省行政执法证复印件，洪庄水务站制止取缔八一水库非法取土和乱植的请示、水政监察大队执法情况总结、停止非法取土的通知书、告知书、东海县人民检察院检察建议书、关于加强洪庄镇八一水库监管工作的通知等，周某、阳春村委会、洪庄水某站申请在八一水库清淤疏浚的材料、水某局会办意见、审查意见、实施方案、行政许可决定书、清淤拓浚取土协议等，水政五中队自2015年1月至2016年12月的《全省水行政执法巡查月报表》，洪庄水某站小型水库巡视检查记录簿，记账凭证、水某系统经常性支出审批表、收据、银行收款票据等，江苏省地质调查研究院出具的非法采矿鉴定报告，东海县物价局价格认证分局所作的东价认刑[2018]276号价格认定结论书，证人相某、张某甲、孟某、卞某、李某甲、张某乙、程某、陈某甲、刘某、赵某甲、赵某乙、周某的证言，被告人冯同快的供述和辩解等。二、受贿犯罪事实2015年4月至2017年11月间，被告人冯同快利用其担任龙梁河堤防所所长的职务便利，收受吕某、南某、王某甲、马某甲、马某乙和潘某丙人民币共计108000元，为上述人员在承揽龙梁河河道疏浚工程、收取水土保持费等方面谋取利益。具体分述如下：1.2015年4月至2017年10月间，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长的职务便利，于2015年4月份的一天在县城心里话饭店收受吕某人民币10000元，2015年中秋节前的一天在县城瓯龙名品街收受吕某人民币5000元，2016年春节前的一天在东城美苑小区收受吕某人民币5000元，2017年春节前的一天在东城美苑小区收受吕某人民币5000元，2017年8、9月份的一天在东城美苑小区收受吕某人民币20000元，共计人民币45000元，为吕某在办理龙梁河洪某西侧河道清淤疏浚工程手续过程中谋取利益。2.2015年10月份的一天，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长的职务便利，在其办公室内收受南某人民币20000元，为南某承揽龙梁河治理工程提供帮助。3.2016年4月至2017年10月间，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长的职务便利，于2016年4月份的一天在其办公室收受王某甲委托陈某乙所送人民币10000元，于2017年10月份的一天在瓯龙名品街收受王某甲人民币10000元，共计人民币20000元，为王某甲办理龙梁河陈西桥南河道清淤疏浚手续提供帮助。4.2017年2、3月份的一天，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长的职务便利，在其办公室内收受马某甲人民币3000元，为马某甲在交纳水土保持费过程中提供帮助。5.2017年5月份的一天，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长职务的便利，在其办公室收受马某乙人民币10000元，为马某乙办理龙梁河阳春段河道挖深手续提供帮助。6.2017年6、7月份的一天，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长的职务便利，为潘某丙办理昌梨水库泄洪道后昌桥段采砂手续提供帮助，后在其办公室收受潘某丙委托潘某乙所送的人民币10000元。案发后，被告人冯同快退还王某甲人民币20000元，其家人代其在东海县监察委员会缴纳人民币89000元，上述款项均被扣押并随案移交。上述事实，有经原审庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：被告人冯同快的供述和辩解，证人吕某、南某、王某甲、马某甲、马某乙、潘某丙、潘某乙、陈某乙、何某、李某乙等人的证言，龙梁河洪夏桥西侧河道疏浚项目申请、会办意见、办文单、《关于江苏省中小河流治理项目东海县龙梁河治理工程（竹墩闸～羽山节制闸）初步设计复核意见的函》、关于龙梁河（竹墩闸～羽山节制闸）治理工程初步设计的批复、关于同意组建东海县龙梁河治理工程建设处的批复、龙梁河治理工程评标报告、洪庄镇陈西段清淤申请材料、河堤承包合同书、会议记录薄、《关于龙梁河桃林镇各庄村段承包合同变更说明》《林木采伐许可证》及相关手续、委托书、阳春电站水资源扩容实施方案和图纸、关于龙梁河阳春村段河道挖深的批复、龙梁河河道清淤疏浚工程施工协议、整改通知、取沙申请报告、河道采砂协议书、工程进度付款证书、支付证书、合同协议书、记账凭证、银行交易流水、转账凭条、施工方案、收款收据、现金缴款单、非税收入一般缴款书等书证，扣押决定书、随案移送清单等。三、贪污犯罪事实2015年至2017年间，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长的职务便利，采取虚报支出、收入不入账的方式，侵吞公款人民币共计155170元。具体分述如下：1.2015年7月份的一天，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长的职务便利，采取收入不入账的方式，将单位应得的卖树款人民币71800元占为己有。2.2015年8月至9月间，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长的职务便利，以电器款名义从单位套取人民币10000元占为己有,并采取收入不入账的方式，将李某丙缴纳的人民币2000元恢复保证金占为己有。3.2016年11月15日，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长的职务便利，采取收入不入账的方式，将马某乙缴纳的阳春村河堤占用费人民币5000元占为己有；2017年5月份的一天，又将马某乙缴纳的土方款人民币10000元占为己有。4.2017年3月份的一天，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长的职务便利，采取收入不入账的方式，将马某甲缴纳的水土保持费人民币27000元占为己有。5.2016年12月份的一天，被告人冯同快利用担任龙梁河堤防所所长的职务便利，安排孟某收取王某甲缴纳的土方款人民币30000元后不入账，2017年11月离任时安排孟某将其中的20000元交给其本人，剩余10000元由孟某处理之前产生的费用。后孟某将该10000元中的9370元冲抵了之前其垫付的冯同快个人支出。案发后，被告人冯同快亲属代其在东海县监察委员会退缴人民币155800元，该款已被扣押并随案移送。上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的下列证据予以证实：被告人冯同快的供述和辩解，证人赵某丙、王某乙、王某戊、王某丙、王某丁、张某甲、孟某、卞某、张某丙、李某丙、马某乙、贾某、何某、马某甲、王某甲、陈某乙、李某乙的证言，江苏省水土保持设施补偿费水土流失防治费征收和使用管理办法、江苏省河道采砂收费管理实施细则、江苏省水土保持补偿费征收使用办法、河堤承包合同书、银行流水、存款日记账、取款凭条、记账凭证、收据、现金缴款单、支出审批表、专家论证费统计表、江苏省采伐林木批准书、东海县林牧业局采伐树木权属证明、林木采伐证、保证书、办文单、委托书、阳春电站水资源扩容实施方案和图纸、批复、龙梁河河道清淤疏浚工程施工协议、会议记录簿、孟某提供的四份清单、微信转账记录截图等书证，扣押决定书、随案移送清单、户籍证明、发破案、到案经过等。原审法院认为，被告人冯同快身为国有事业单位人员，在受国家机关委托代表国家行使水事执法职权过程中，严重不负责任，给国家造成重大经济损失，情节特别严重，其行为已构成玩忽职守罪；其利用职务便利为他人谋取利益，收受财物数额较大，其行为已构成受贿罪；其利用职务上的便利非法占有公共财产，数额较大，其行为已构成贪污罪。被告人冯同快到案后如实供述了玩忽职守、受贿、贪污犯罪事实，退出受贿、贪污赃款，依法予以从轻处罚。被告人冯同快一人犯数罪，依法予以数罪并罚。根据被告人冯同快的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百九十七条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一、三款、第六十一条，第六十四条，《中华人民共和国监察法》第四十四条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十九条第一款之规定，作出如下判决：被告人冯同快犯玩忽职守罪，判处有期徒刑三年六个月；犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十二万元；犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十六万元，决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币二十八万元；对扣押在案的被告人冯同快的违法所得人民币263170元依法上缴国库。上诉人冯同快提出的上诉理由是：1.一审认定其犯玩忽职守罪事实错误，其行为不构成玩忽职守罪；2.一审对其量刑过重。本院经审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据相同，原审判决列举的证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，具有证明效力，本院依法予以确认。关于上诉人冯同快提出“一审认定其犯玩忽职守罪事实错误，其行为不构成玩忽职守罪”的上诉理由，经查，上诉人冯同快作为龙梁河堤防所所长同时行使水政五中队队长职权，在履行职责过程中，既没有主动对八一水库进行巡查，在接到举报后也没有依法依规采取调查、勘验、查处、上报、处罚、移送等措施，导致他人非法采矿，给国家造成重大经济损失，其行为构成玩忽职守罪，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人冯同快身为国有事业单位人员，在受国家机关委托代表国家行使水事执法职权过程中，严重不负责任，给国家造成重大经济损失，情节特别严重，其行为已构成玩忽职守罪；其利用职务便利为他人谋取利益，收受财物数额较大，其行为已构成受贿罪；其利用职务上的便利非法占有公共财产，数额较大，其行为已构成贪污罪。上诉人冯同快到案后如实供述犯罪事实，退出受贿、贪污赃款，依法予以从轻处罚。被告人冯同快一人犯数罪，依法予以数罪并罚。关于上诉人冯同快提出“一审量刑过重”的上诉理由，经查，一审判决综合考虑冯同快犯罪事实、性质、退赃、情节及社会危害程度，对其所处刑罚并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李江蓉审 判 员 葛 进审 判 员 倪 洁二〇二〇年六月四日法官助理 刘艳萍书 记 员 杨 晗附相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……