湖南省麻阳苗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1226刑初76号 公诉机关湖南省麻阳苗族自治县人民检察院。 被告人万连生，男，1974年11月4日出生,住衡阳县金兰镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月16日被广州铁路公安处抓获羁押，于2019年1月22日被麻阳苗族自治县公安局刑事拘留，同年2月2日被取保候审。2020年1月16日经麻阳苗族自治县人民检察院决定重新取保候审。2020年4月28日经本院决定继续取保候审。现在家候审。 指定辩护人田必顺，湖南锦江律师事务所律师。 湖南省麻阳苗族自治县人民检察院以麻检刑诉[2020]55号起诉书指控被告人万连生犯开设赌场罪，于2020年4月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月4日公开开庭进行了审理。湖南省麻阳苗族自治县人民检察院指派检察员滕勤出庭支持公诉，被告人万连生及其指定辩护人田必顺均到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省麻阳苗族自治县人民检察院指控：2015年期间，杨某某（已判刑）以17万元人民币的价格，通过广东番禺游戏产业园里的一家名为“星力动漫园”的公司购买了一款名为“年年有渔”的游戏APP运营权及数据接收器在广东省江门市新会市小岗大桥旁的工地上的工棚内设立游戏全天候工作室，并在网络上开始组织赌博活动获利。2016年底，杨某某邀约被告人万连生入伙，只要万连生将其银行账户、电话卡、身份证提供给杨某某用于该网络赌博游戏的赌资管理便给予万连生适当红利，万连生表示同意，并将其银行账户、电话卡、身份证等提供给了杨某某使用，直至2017年5月份将其银行账户、电话卡、身份证索回。期间，杨某某共计给万连生分得红利2万余元人民币。 被告人万连生归案后，如实供述了自己所犯罪行，并向公安机关缴纳4万元人民币，还签署了认罪认罚具结书。 本案在诉讼过程中，本院委托被告人万连生户籍所在地湖南省衡阳县司法局对万连生能否适用社区矫正进行庭审前调查评估，经该局调查评估后，建设本院对被告人万连生适用社区矫正。 上述事实，被告人万连生在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证查明的书证被告人万连生的户籍资料、接报案登记表、归案情况说明、在逃人员登记表、临时寄押审批表、被害人张某手机微信聊天记录和游戏充值投注截屏图、杨某某所持龙仕梅建行卡与被告人万连生所持银行卡的交易记录明细表、湖南省非税收入一般缴款书、本院（2018）湘1226刑初82号刑事判决书、湖南省怀化市中级人民法院（2019）湘12号刑终59号刑事判决书、调查评估意见书，同案人杨某某和证人孙述风的证言，被害人张某、滕某某的陈述，被告人万连生的供述和辩解，辨认笔录等证据证明，足以认定。 本院认为：被告人万连生以营利为目的，明知杨某某利用互联网、移动通讯终端设备建立赌博网站开设赌场，还为杨某某开设网络赌场提供帮助，参与赌博网站利润分成，非法获利2万余元人民币，被告人万连生的行为已触犯国家刑律，构成开设赌场罪。公诉机关据此指控被告人万连生犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人万连生向杨某某提供帮忙，在本案中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人万连生归案后，如实供述自己所犯罪行，并且认罪认罚，依法可以从轻和从宽处罚。被告人万连生归案后向公安机关退赃，亦可酌定从轻处罚。根据本案的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，科刑时对被告人万连生予以从轻处罚，并参照社区矫正机构建议，对被告人万连生宣告缓刑，以实行社区矫正管理。另对被告人万连生向公安机关所退缴的4万元人民币，其中2万元人民币属获取的违法所得收入，应当依法没收，上缴国库。公诉机关建议本院对被告人万连生在有期徒刑六个月至一年六个月幅度范围内量刑，可以适用缓刑，并处罚金的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人万连生的辩护人以被告人万连生具有坦白、认罪认罚、退缴违法所得收入，并具备实行社区矫正条件等法定酌定从轻从宽处罚情节，请求本院对被告人万连生从宽处罚，并适用缓刑的辩护意见，符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第二条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部＜关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见＞》第一条第（一）（四）项之规定，拟判决如下： 一、被告人万连生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）； 二、被告人万连生向麻阳苗族自治县公安局所退缴人民币四万元中的违法所得收入人民币二万元，依法没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （此页无正文） 审 判 长  舒 伟 人民陪审员  滕利民 人民陪审员  范文忠 二〇二〇年六月四日 法官 助理  赵 芬 代理书记员  黄俊棚 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的"开设赌场"。 四、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部＜关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见＞》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据,组织赌博活动,具有下列情形之一的,属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为: (一)建立赌博网站并接受投注的; (二)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的; (三)为赌博网站担任代理并接受投注的; (四)参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”: (一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的; (二)赌资数额累计达到30万元以上的; (三)参赌人数累计达到120人以上的; (四)建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博,违法所得数额在3万元以上的; (五)参与赌博网站利润分成,违法所得数额在3万元以上的; (六)为赌博网站招募下级代理,由下级代理接受投注的; (七)招揽未成年人参与网络赌博的; (八)其他情节严重的情形。