四川省营山县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1322民初280号 原告：周长寿，男，1970年8月12日出生，汉族，四川省广安市人，住广安市广安区。 委托诉讼代理人：涂勇军，四川刚顺律师事务所律师。 被告：四川明阳建设有限公司，住所地：四川省南充市仪陇县新政镇东狮路181号，统一社会信用代码：915113240833535051。 法定代表人：张敏，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：姚武俊，南充天顺法律服务所法律工作者。 原告周长寿与被告四川明阳建设有限公司（以下简称“明阳公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月2日公开开庭进行了审理。原告周长寿及其委托诉讼代理人涂勇军，被告明阳公司的委托诉讼代理人姚武俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周长寿向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告一次性伤残补助金54000元；2、判决被告支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计77725.30元；3、判决被告支付原告住院伙食补助费3330元；4、判决被告支付原告治疗工伤的交通费1000元；5、判决被告支付原告停工留薪期工资72000元；6、判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金6000元；7、判决被告支付原告生活护理费16650元；8、判决被告支付原告辅助器具费1000元；9、判决被告支付原告于2018年9月5日开始参保至今的社会保险费；10、判决被告支付原告未订立书面劳动合同应当支付的二倍工资12000元；11、判决被告支付原告从2018年9月至2018年10月的加班工资3000元；12、判决被告支付原告医药费1000元；13、判决被告支付原告后续医药费15000元；14、判决被告支付原告二次手术期间的误工费2000元；15、本案诉讼费、仲裁费由被告承担。事实和理由：2018年9月，原告与妻子应聘到被告公司上班，在被告公司承建的信智城项目工地挖孔桩，月基本工资6000元。被告未与原告订立书面劳动合同，事故发生后才补签劳动合同。被告也没有为原告购买社保。2018年10月14日，原告在信智城项目工地22号楼从事人工挖孔桩井下作业过程中，左腿不慎被反弹的刹车片砸伤。营山县人民医院对原告的伤情诊断为：1、左胫骨复合性骨折；2、左腓骨中段粉碎性骨折；3、左小腿皮肤软组织挫裂伤；4、左小腿外周神经性损伤。南充市人力资源和社会保障局认定为工伤，南充市劳动能力鉴定委员会评定原告的伤情为九级伤残。被告以各种借口拒绝支付工伤保险待遇，原告为维护自身合法权益，诉请法院依法裁判。 被告明阳公司辩称，1.对原告因工受伤和构成九级伤残无异议，同意与原告解除劳动劳动。2.一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、辅助器具费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费应由工伤保险基金支付。工伤保险基金已支付各项费用共6万多元，原告认为低一直没有领。一次性医疗补助金要双方解除劳动关系后到社保经办机构领取。3.本案赔偿应按南充市2017年度职工平均工资进行计算。4.后续医药费和二次手术期间误工费没有经过仲裁前置程序，不应得到法院支持。5.工伤保险项目中已经有了的不应重复享受。6.原告要求支付双倍工资和加班工资没有事实依据。7.对于解除劳动合同经济补偿金，同意按半个月工资标准计算。8.原告停工留薪期为7.5个月。 经审理查明：2018年9月5日，原告周长寿到被告明阳公司承建的营山信智城商品房项目从事人工挖掘灌注孔桩井下作业工作，双方签订了书面劳动合同，劳动报酬为计件制。2018年10月14日，原告周长寿在营山信智城项目工地22号楼从事人工挖掘灌注孔桩井下作业过程中，左腿不慎被反弹的刹车片砸伤，当即被送往营山县人民医院住院治疗。营山县人民医院对原告周长寿的伤情诊断为：1、左胫骨复合性骨折；2、左腓骨中段粉碎性骨折；3、左小腿皮肤软组织挫裂伤；4、左小腿外周神经损伤。2019年1月23日，原告周长寿从营山县人民医院出院，医嘱每月复查Ｘ片一次至骨折愈合，其住院治疗共计102天，住院医疗费64438.01元由明阳公司垫付。2018年10月15日，被告明阳公司向南充市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2018年11月7日，南充市人力资源和社会保障局作出南人社工决[2018]4－108号认定工伤决定书，认定原告周长寿于2018年10月14日受到的事故伤害属于工伤。2019年5月28日，南充市劳动能力鉴定委员会作出南市劳鉴[2019]122号初次鉴定结论书，对原告周长寿的伤残情况鉴定结论为九级。原告周长寿为维护自身权益，向营山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年11月26日，营山县劳动人事争议仲裁委员会作出营劳人仲案[2019]10号仲裁裁决书，裁决：明阳公司支付周长寿一次性伤残就业补助金42934元、停工留薪期工资32200元、住院期间护理费12240元、解除劳动关系经济补偿金2146.70元、交通费251.50元；明阳公司自收到裁决书之日起三十日内向营山县社会保险经办机构办理周长寿工作期间的社会保险登记，并按社会保险经办机构核定的缴费标准和比例由明阳公司和周长寿共同缴纳社会保险费；营山县职工社会保险事业管理局汇入明阳公司农商银行营山支行帐户的周长寿住院伙食补助费1020元、一次性伤残补助金38640.69元、鉴定费300元，合计39960.69元，由明阳公司如实支付给周长寿；周长寿的一次性医疗补助金待双方履行完毕解除劳动合同手续后，由明阳公司向社会保险经办机构申请拨付，并委托社会保险经办机构直接拨付给周长寿；驳回周长寿的其他仲裁请求；上述各项待遇共计129732.89元，抵减借支15000元，实际应支付114732.89元，此款限裁决书生效后15日之内由明阳公司一次性支付给周长寿。周长寿不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。本案审理过程中，周长寿自愿放弃第九项诉讼请求；明阳公司同意解除与周长寿订立的劳动合同，并且认可交通费500元，认可生活护理费按每天120元的标准计算102天。 另查明，2019年9月，营山县职工社会保险事业管理局核定原告周长寿医疗费63079.64元、住院伙食费1020元、劳动能力鉴定费300元、一次性伤残补助金38640.69元，以上各项费用共计103040.33元，已由营山县职工社会保险事业管理局转入明阳公司农商银行营山支行账户（账号50×××95）。 同时查明，2019年1月29日，原告周长寿向四川信智房地产开发有限公司信智城分公司信智城项目部借款15000元。 还查明，南充市2017年度职工平均工资为51521元。庭审中，原告周长寿提供车票12张，总金额142元；其还提供了营山县人民医院门诊票据7张，总金额612元。 上述事实，有经庭审举证质证的当事人身份信息、工伤认定书、鉴定结论书、病历资料、仲裁裁决书、门诊票据、车票等证据在卷佐证。 本院认为，周长寿因工作原因受到事故伤害，经南充市人力资源和社会保障局认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。周长寿自愿放弃第九项诉讼请求，系当事人意思自治，不违反法规规定，本院予以准许。周长寿向四川信智房地产开发有限公司信智城分公司信智城项目部借款15000元，该笔借款的处理涉及案外债权人的利益，不宜在本案中一并处理，相关权利人可另行主张。周长寿主张仲裁费由明阳公司承担，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十三条“劳动争议仲裁不收费。劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障。”的规定，其该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资的计算标准，双方当事人存在争议。周长寿陈述自己在明阳公司工作期间月工资为6000元，但本院查明其在明阳公司工作期间的劳动报酬为计件制，收入不固定；同时，周长寿仅在明阳公司工作一个多月便因工受伤，其亦未提供遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资的证据，根据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，周长寿的本人工资应当按照南充市2017年度职工平均工资51521元计算。 关于周长寿诉请的各项工伤保险待遇，本院核定如下： 1.一次性伤残补助金。周长寿主张一次性伤残补助金54000元，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……”的规定，周长寿应当享受一次性伤残补助金38640.75元（51521元÷12×9），该项费用经营山县职工社会保险事业管理局核定，且已汇入明阳公司账户，应由明阳公司支付给周长寿。 2.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。周长寿主张一次性工伤医疗补助金29147元、一次性伤残就业补助金48578.30元，《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。”故周长寿应当享受一次性工伤医疗补助金25760.50元（51521元÷12×6），该笔费用由工伤保险基金支付。因社会保险经办机构尚未核定和支付该笔费用，当事人可依法向社会保险经办机构主张。周长寿应享受一次性伤残就业补助金42934.17元（51521元÷12×10），由明阳公司支付。 3.住院伙食补助费。周长寿主张住院伙食补助费3330元，依据《工伤保险条例》第三十条和《南充市人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉的意见》规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付，工伤人员在统筹地区内住院治疗工伤期间，每天给予10元伙食补助费。周长寿共住院102天，其住院伙食补助费为1020元（10元／天×102天），该项费用经营山县职工社会保险事业管理局核定，且已汇入明阳公司账户，应由明阳公司支付给周长寿。 4.交通费。周长寿主张交通费1000元，其因工伤就医以及到南充进行工伤认定、伤残鉴定，实际产生了一定的交通费用。虽然周长寿在庭审中仅提供了142元车票，但明阳公司同意支付500元交通费，故本院认定交通费为500元。 5.停工留薪期工资。周长寿主张停工留薪期工资72000元，依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇……”的规定，周长寿于2018年10月14日受伤，2019年5月28日被南充市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残，其停工留薪期为7.5个月，明阳公司应当支付周长寿停工留薪期工资32200.62元（51521元÷12×7.5）。 6.解除劳动关系经济补偿金。周长寿主张解除劳动关系经济补偿金6000元，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。周长寿在明阳公司工作不满六个月，现双方同意解除劳动合同，明阳公司应支付周长寿半个月工资的经济补偿，计2146.71元（51521元÷12×0.5）。 7.生活护理费。周长寿主张生活护理费16650元，依据《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”的规定，周长寿因工受伤被评定为九级伤残是客观事实，其虽未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，但综合考量其左胫骨复合性骨折、左腓骨中段粉碎性骨折等伤情，住院期间确需人员护理。同时，明阳公司当庭认可护理费按每天120元的标准计算102天，故本院认定护理费按每天120元、一人护理102天的标准计算，计12240元（120元/天×102天）。 8.辅助器具费。周长寿主张辅助器具费1000元，依据《工伤保险条例》第三十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”的规定，因周长寿未提供劳动能力鉴定委员会确认需要安装假肢的证据，明阳公司又提出异议，故本院对该项主张不予支持。 9.未订立书面劳动合同二倍工资差价。周长寿主张未订立书面劳动合同二倍工资差价12000元，《南人社工决[2018]4－108号认定工伤决定书》载明：周长寿与明阳公司签订有劳动合同，构成劳动关系。庭审中，周长寿与明阳公司对《南人社工决[2018]4－108号认定工伤决定书》均无异议，证明双方订立了劳动合同。周长寿虽称事发后明阳公司才与其补签劳动合同，却未提供有力证据佐证，故本院对该项主张不予支持。 10.加班工资。周长寿主张加班工资3000元，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，周长寿未提供其在明阳公司工作期间存在加班事实的相关证据，故本院对该项主张不予支持。 11.医药费。周长寿主张医药费1000元，医药费应由工伤保险基金支付，周长寿当庭提供了612元门诊票据，与其主张的医药费金额不符，且其未就诉请的1000元医药费申请仲裁，故本院对该项主张不予支持。 12.后续医药费。周长寿主张后续医药费15000元，因工伤复发需要治疗等原因产生的后续医药费应由工伤保险基金支付，周长寿主张的该笔费用还没有实际发生，其亦未提供鉴定机构出具的确需后续治疗的鉴定结论等证据佐证，故本院对该项主张不予支持。 13.二次手术期间误工费。周长寿主张二次手术期间误工费2000元，却未提供充分证据，且明阳公司提出异议，故本院对该项主张不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律关系问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告四川明阳建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告周长寿一次性伤残补助金38640.75元、一次性伤残就业补助金42934.17元、住院伙食补助费1020元、交通费500元、停工留薪期工资32200.62元、解除劳动合同经济补偿金2146.71元、生活护理费12240元，合计129682.25元。 二、驳回原告周长寿的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告四川明阳建设有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  唐海奎 二〇二〇年六月十五日 书记员  熊 祝