陕西省延安市宝塔区人民法院陕西省延安市宝塔区人民法院民事判决书 （2020）陕0602民初31号 原告：艾斌，男，汉族，延安市宝塔区人，高中文化，无业，现住宝塔区，公民身份号码:61060XXXX003150072。委托代理人：刘江妍，陕西德齐律师事务所律师。被告：陕西大华保全电子有限公司延安分公司。住所地:延安市宝塔区南市。统一社会信用代码:91610600773830364Y。法定张志刚，代表人:，该公司负责人。委托代理人：强成安，男，汉族，陕西省子长市人，中专文化，系该公司工会主席，现住延安市宝塔区高坡，公民身份号码：61060XXXX101100010。委托代理人：辛芬琴，陕西屹立律师事务所律师。原告艾斌诉被告陕西大华保全电子有限公司延安分公司（以下简称“大华保全公司”）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理，原告艾斌及委托代理人刘江妍，被告大华保全公司委托代理人强成安、辛芬琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告艾斌向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告支付经济赔偿金52000元;2、依法判决被告向原告支付代通知金4000元;3、依法判决被告向原告支付失业金27540元;4、依法判决被告为原告补缴2013年3月1日起至2019年7月31日的养老保险;5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年3月1日，原告应聘至被告处工作，月工资4000元左右。入职后，原告从事客服部门值机岗位工作，工作模式为上一天班休息一天，原告上夜班，从晚上七点到第二天早上七点。被告每年与原告签订一次书面劳动合同，未缴纳过任何社会保险。2016年6月7日，被告为规避自身法律责任，要求原告出具个人声明，声明原告在被告处为兼职，社会保险原告自行缴纳，但原告只有这一份工作，根本未与其他单位签订过劳动合同。2019年7月30日，被告通知原告工作时间改为上两天班休息一天，原告不同意，双方没有达成一致意见。2019年7月31日，被告口头通知与原告解除劳动关系。被告单方面擅自解除劳动关系的行为严重损害了原告的合法权益，为此，原告特向延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年12月9日，延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会作出了宝区劳仲字(2019)1196号仲裁裁决，以原告上班期间违反单位规章制度为由不予支持原告的各项诉求。需要特别说明的是，被告单方改变原告上班模式未经原告同意，违反《劳动合同法》的规定，仲裁裁决以原告不同意被告改变工作模式属于违反单位规章制度为由不予支持原告的各项诉求明显不符合法律规定。综上所述，原告认为被告擅自解除劳动关系的行为严重损害了原告的合法权益，且《仲裁裁决书》认定事实错误适用法律错误，为此，原告特依据《劳动法》、《劳动合同法》以及《民事诉讼法》等法律的相关规定，提起诉讼。被告大华保全公司辩称，原告诉状所述不属实，被告公司不同意支付原告诉请的各项费用。原告2013年3月1日入职被告公司，工资每月2000多元。同时原告艾斌与被告公司签订了劳动合同。因为原告艾斌当时还在兼职，白天在延安市宝塔区君隆加油站上班。故原告艾斌当时应聘的工作岗位是夜巡队，是夜班工作。2019年7月31被告公司口头通知原告待岗，并非口头通知其解除劳动关系。2016年，被告公司对工作满三年的职工统一购买社会保险，但原告艾斌以其在君隆加油站已经购买过保险为由，拒绝缴纳保险，并提出要求让被告公司以现金形式向其发放保险金。经协商，原告艾斌与被告公司在2016年6月7日签订个人声明、员工社会保险自行缴纳承诺书、员工社会保险自行缴纳现金领取申请表，自愿放弃购买保险协议，被告公司将保险金以工商保险补贴的形式，每月300元，同工资一起发放，现在已经累计发给他11400元。因为他是男子，要养家糊口，公司领导为了照顾他，除了夜班外，又给他安排了白天的工作，提高了他的工资收入。但他并不感恩公司。2019年7月，总公司认为延安分公司在管理上存在诸多问题，为了整改延安分公司，调整了公司领导职位，并对延安分公司的规章制度，岗位人事等进行调整和改革。7月24日，公司下发17号文件，将原告艾斌所在的夜巡队的工作时间和劳动报酬都加以调整。延长了工作时间，提高了工作报酬。延安分公司的这一些列改革和调整，引起原告艾斌的强烈不满，原告艾斌公然四处煽动员工罢工，拉帮结派，与公司搞对立，抵制改革。2019年7月27日，原告艾斌煽动了夜巡队的六名员工到单位找领导闹事。单位的改革行为受到强烈抵制，夜巡队几乎瘫痪，改革无法进行下去，最终改革失败。原告艾斌的行为在公司反响很大，对公司的声誉造成很大的不良影响。7月31日，公司为了教育原告斌，也为了消除原告艾斌对公司的恶劣影响，口头通知他原告艾斌暂停工作，等待公司处理。8月6日开始，各部门领导按照公司的规章制度，相继作出同意辞退的决定。单位领导最终还是决定再给原告艾斌一次改过自新的机会，以教育为目的，8月10日派行政部领导找原告艾斌谈话，并安排原告艾斌回单位上班，遭到拒绝。8月30日，领导又派工会主席强成安再次找原告艾斌谈话。工会主席多次联系原告，原告以种种理由推脱不见，直到30日才答应见面，见面后工会主席苦口婆心劝原告艾斌服从单位安排，继续上班，原告艾斌还是一口拒绝。无奈，被告公司只好在8月30日正式对原告艾斌发布辞退决定。岂不知，原告艾斌早在8月28日已经到劳动部门申请了劳动仲裁，一纸诉状，将被告告上仲裁庭。所以不是被告辞退了原告，而是原告主动离职。离职原因也是因为原告自身过错引起的，单位没有任何过错与不妥，原告要求被告承担所列几项请求毫无依据。宝塔区劳动人事争议仲裁委员会开庭后，查清事实，依法作出驳回原告艾斌诉求的裁决。原告艾斌还是不服，再次起诉至贵院。被告公司以公司利益为重，按照公司有关制度进行改革和调整，这是公司根据需要，依照职权作出的合理调整。原告艾斌不服从公司安排，还肆意组织闹事，公然与公司叫板，致使公司改革失败，对公司造成及其恶劣的影响。原告艾斌的行为，不仅违反了公司的规章制度和员工守某某，还违反了劳动法、劳动合同法，劳动合同法实施条例，公司依照制度，对原告艾斌作出辞退，并无不当。更不要说，在公司做出辞退之前，原告已经将公司起诉至宝塔区人事劳动争议仲裁委员会，公司毫不知情，还派行政部、工会各个部门做原告艾斌的工作，都遭到原告艾斌的严词拒绝，执意不肯回公司上班，公司为了教育挽救，从7月31日开始直到8月30日，整整给了原告艾斌一个月的期限，最后实在是无法挽救才做出辞退的最后决定。在公司做出辞退前，原告已经起诉，并拒不回单位上班，实质上是原告自动离职。请求法院依法审理，公平公正，驳回原告艾斌的全部诉讼请求，维护被告公司的正当权益。本院经审理认定事实如下：原告艾斌于2013年3月1日到被告大华保全公司工作，从事客服部门值机岗位工作，原告艾斌与被告大华保全公司每年签订一次《劳动合同书》，2019签订《劳动合同》的合同期限为2019年1月1日起至2019年12月31日止。工作期间,被告公司未给原告缴纳社会保险。2019年7月31日原告艾斌离开被告大华保全公司。2019年12月9日，延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会作出宝区劳仲字（2019）第1196号仲裁裁决书，认为申请人在上班期间违反公司规章制度，被申请人将申请人辞退，故申请人要求被申请人支付经济赔偿金及失业金的仲裁请求不予支持。申请人在被申请人工作期间在其他处兼职，且在其他地方已缴纳社保为由，拒绝缴纳社会保险，故申请人请求被申请人缴纳工作期间的养老保险不予支持，故驳回申请人的仲裁请求。原告艾斌对此裁决不服，故成诉。 另查明，原告艾斌离职前12个月中工资表记载发放工资8次，平均工资为3889元。原告艾斌所在地当年最低工资为1580元。本院认为，一、关于经济补偿金，劳动法规定，用人单位未依法向劳动者缴纳社会保险的用人单位应该支付劳动者经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算,不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿,故被告应当支付原告6.5个月工资的经济补偿,经济补偿金为25278.5元。现原告已离开被告公司，原告未提供证据证明是被告违法解除劳动合同，故其诉请双倍经济补偿金的诉讼请求本院依法不予支持。二、关于代通知金，原告未提供证据证明是被告违法解除劳动合同，故对原告诉请被告支付代通知金的诉请，本院依法不予支持。三、关于失业金,劳动法的规定,劳动者在用人单位工作期间,用人单位应当给劳动者缴纳失业保险金,劳动者在失业时可依此领取失业金,现原告已离开被告公司,本应享受失业金待遇,因被告没有按规定给原告缴纳失业保险金,导致原告无法享受该待遇,根据《陕西省失业保险条例实施办法》第十九条规定,由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的,其失业保险待遇由单位按照规定的标准和期限支付,故被告应给原告支付失业金。第二十二条规定,失业人员领取失业保险金的期限,根据失业人员失业前累计缴费时间确定,最长不得超过24个月: (一)累计缴费时间满1年不满2年的,领取3个月失业保险金; (二)累计缴费时间满2年以上不满3年的,领取6个月失业保险金；(三)累计缴费时间满3年以上不满4年的,领取9个月失业保险金；(四)累计缴费时间满4年以上不满5年的,领取12个月失业保险金；(五)累计缴费时间满5年以上不满10年的,领取18个月失业保险金。具体计算金额,根据《陕西省失业保险条例实施办法》第二十条规定,失业保险金按省人民政府公布的本人所在地当年最低工资标准的75%计发,计算为21330元。六、关于养老保险费,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定,劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失而发生争议的,人民法院应予受理。现原告并未提供证据证明社保机构不能补办而致其无法享受社会保险待遇,不符合法院受理条件,故对此不予审理。被告公司辩称是原告艾斌自愿放弃让被告公司交纳社会保险，根据法律规定，缴纳社会保险是是用人单位的法定义务，即使员工明确同意放弃享受社会保险，也不能免除用人单位为员工参加社会保险、缴纳社会保险费的法定义务。故被告公司的辩解理由不能成立，本院依法不予采纳。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、《失业保险条例》第十三条之规定，判决如下：一、被告陕西大华保全电子有限公司延安分公司于本判决生效之日起十日内支付原告艾斌经济补偿金25278.5元、失业金21330元，共计46608.5元；二、驳回原告艾斌其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，减半收取，实际由被告陕西大华保全电子有限公司延安分公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延安市中级人民法院。   审 判 员  李小莉    二0二0年六月一日 书 记 员  蔡  苑 1