阜新蒙古族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）辽0921刑初96号 公诉机关阜新蒙古族自治县人民检察院。 被告人杨某某，女，1976年3月4日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地辽宁省阜新蒙古族自治县）王府镇。因涉嫌销售假药罪于2020年4月1日被阜新蒙古族自治县公安局取保候审。 阜蒙县人民检察院以阜县检刑检刑诉[2020]58号起诉书指控被告人杨某某犯销售假药罪，于2020年5月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。阜蒙县人民检察院检察员代琳琳出庭支持公诉。被告人杨某某到庭参加诉讼。现已审理终结。 阜蒙县人民检察院指控，2017年4月份至10月份之间，阜蒙县王府镇哈拉哈村小哈拉哈216号的被告人杨某某通过微信从盘锦市兴隆台区纪某（已判决）手中购进200支“祖传鼻炎灵”并利用微信向外销售。2017年9月21日，经盘锦市食品药品监督管理局认定，按照《中华人民共和国药品管理法》第一百零一条的规定，该“鼻炎灵”应当属于药品管理范畴，但却未标示药品批准文号和生产企业。根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款的规定，该“鼻炎灵”应按假药论处。2020年4月1日，被告人杨某某经公安机关传唤到案，并如实供述自己的犯罪事实。公诉机关对其指控提供了相应的证据予以证明。公诉机关认为被告人杨某某违反国家药品管理法规，明知是假药而进行销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，已构成销售假药罪。被告人杨某某属自首，并自愿认罪认罚，提请本院依法判处。公诉机关建议对被告人杨某某判处有期徒刑六个月，可以适用缓刑，并处罚金。 被告人杨某某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均不持异议。 经审理查明，2017年4月份至10月份之间，被告人杨某某通过微信从盘锦市兴隆台区纪某（已判决）手中购进260支“祖传鼻炎灵”并利用微信以每支人民币35元至40元不等的价格向外销售。其中，被告人杨某某赠送其小姑子一瓶。被告人杨某某自称非法获利人民币1000元左右。2017年9月21日，经盘锦市食品药品监督管理局认定，按照《中华人民共和国药品管理法》第一百零一条的规定，该“鼻炎灵”应当属于药品管理范畴，但却未标示药品批准文号和生产企业。根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款的规定，该“鼻炎灵”应按假药论处。2020年4月1日，被告人杨某某经公安机关传唤到案，并如实供述自己的犯罪事实。 上述事实，有公诉机关提供的案件来源、到案经过、涉案药品照片及情况说明、盘锦市食品药品监督管理局文件及鉴定意见通知书、微信转账记录、邮政快递包裹、情况说明及判决书等书证、证人证言、被告人杨某某的供述、户籍证明、无犯罪记录、认罪认罚具结书等证据证实，经庭审质证，足以认定。 本案在审理过程中，被告人杨某某将违法所得人民币1000元退缴至本院。 本院认为，被告人杨某某违反国家药品管理法规，明知是假药而进行销售，核其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨某某有自首情节，依法可从轻处罚。被告人杨某某自愿认罪认罚，可以依法从宽处罚。被告人杨某某积极缴纳罚金，积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。对公诉机关提出的被告人杨某某自愿认罪认罚的公诉意见予以支持。综合考虑被告人杨某某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人杨某某作出罪责刑相适应的处罚。依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条、第七十二条一款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条之规定，判决如下： 一、被告人杨某某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算） 二、禁止被告人杨某某在缓刑考验期限内从事药品生产、销售及相关活动。 三、对被告人杨某某退缴的违法所得人民币1000元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省阜新市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审判员  刘丽萍 二〇二〇年六月四日 书记员  魏 宇 判决所附法条： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条认罪认罚从宽制度犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。 销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。 第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。