山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终1032号上诉人（原审被告）：中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司。负责人：张×1。委托诉讼代理人：杨×。被上诉人（原审原告）：赵×1，山西省兴县人，住兴县。委托诉讼代理人：赵×2（赵×1），住山西省兴县。被上诉人（原审被告）：段×，住山西省太原市。原审被告：张×2，年龄不详，住山西省清徐县。上诉人中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司因与被上诉人赵×1、段×，原审被告张×2机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省兴县人民法院（2019）晋1123民初416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司的委托诉讼代理人杨×，被上诉人赵×1及其委托诉讼代理人赵×2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司上诉请求：一、撤销山西省兴县人民法院（2019）晋1123民初416号民事判决，改判上诉人少承担赔偿金额19045元；二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定误工费用事实不清，被上诉人已满67岁，根据国家法律规定性满60岁已丧失劳动能力，所以伤者已无劳动能力，且无任何证据证明其有收入，故误工费上诉人不予承担；二、被上诉人住院天数59天，根据中华人民共和国安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范10.2.12b，护理60-90天，营养30-60天，故上诉人认可住院59天（900+105*53=6465元），其余5505元上诉人不承担。三、营养费三期标准为30-60天，根据伤者实际酌情认可45天，即44*50*70%=1540元上诉人不承担。赵×1辩称，一、《中华人民共和国劳动法》对劳动者的最低年龄明确予以规定，但对劳动者的上限年龄未作出规定，其67岁不能证明其已经丧失劳动能力，法律亦未规定自然人年满60周岁即丧失劳动能力。因此，其误工费应予赔偿；二、关于误工、护理、营养期限的问题，其住院59日，原审根据其实际损害事实和鉴定依据判决误工、护理、营养期限是正确的；三、关于营养费的问题，营养费的依据是人身实际操作的客观事实和医疗机构作出的需加强营养的建议，原判根据上述事实作出的认定并无不当。赵×1向一审法院起诉请求：1、判决上列被告人在各自范围内赔偿原告医疗费56565.87元、误工费17400元、护理费15240元、住院伙食补助费5900元、营养费5400元、残疾赔偿金34754元、交通费6969.6元、住宿费2081元、鉴定费1700元、后续治疗费20000元、精神损害抚慰金5000元、财产损失费2000元，共计173010.47元；2、本案诉讼费及其他费均由上列被告承担。一审法院认定事实：2019年1月15日14时30分许，被告段×驾驶×××号小型轿车沿兴县交西线由南向北行驶至××县段时，与相对方向的原告赵×1驾驶的两轮摩托发生碰撞，造成赵×1受伤，两车受损的交通事故。兴县公安局交通警察大队于2019年3月12日作出第141123120190000007号交通事故认定书认定：段×承担本次事故的主要责任，赵×1承担本次事故的次要责任。原告受伤后被送到兴县人民医院门诊急诊治疗，支门诊费1227.5元，因伤势严重当晚由兴县人民医院救护车送入山西医科大学第二医院门（急）诊，支救护车费2500元，于2019年1月16日转该院住院治疗，入院诊断为：开放性颅脑损伤、硬膜外血肿、颅骨骨折、蛛网膜下胫出血，并于同日施“左膝后交叉韧带下附着点撕脱骨折切开复位术”，于2019年2月1日出院，出院诊断：左膝后交叉韧带下附着点撕脱骨折、硬膜外血肿、蛛网膜下胫出血、开放性颅脑损伤、颅骨骨折，出院医嘱：1、定期换药，术后2周视切口愈合情况拆线；2、右下肢支具固定，短期内避免下地负重活动；3、抬高患肢消肿治疗，必要时口服抗生素预防感染治疗；4、利伐沙班抗凝治疗（10mg/次1次/日）35天；5、术后四周门诊复查，不适随诊。原告支住院医疗费35051.9元、门诊医疗费3112.4元，太原-兴县租车费1600元。原告出院同日入住兴县人民医院，经抗炎、消肿、抗凝等对症治疗后于2019年3月16日出院，出院医嘱：1、注意休息；2、门诊复查；3、不适随诊。原告支住院医疗费8134.07元。原告在山西医科大学第二医院住院期间雇佣护工6天，支护理费900元，在兴县人民医院住院期间，于2019年3月5-6日到山西医科大学第二医院进行过复查。被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司于2019年1月22日垫付原告医疗费10000元。×××号小型轿车行驶证登记的所有人为被告张×2，该车以被告段×为被保险人，向被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司投保有“交强险”和“商业险”，“交强险”责任限额为：死亡伤残110000元、医疗费用10000元、财产损失2000元，“商业险”中第三者责任保险限额为200000元，保险期均从2018年10月9日起至2019年10月8日止。2019年5月9日，法院以原告申请委托山西光大司法鉴定所对原告赵×1的损伤进行伤残等级评定，山西光大司法鉴定所于2019年5月16日作出晋光司鉴【2019】临鉴字第F190358号“司法鉴定意见书”，鉴定意见:赵×1的损失程度达十级伤残，原告赵×1支付鉴定费1700元。一审法院认为，被告段×驾驶的小型轿车与原告赵×1驾驶的两轮摩托发生交通事故，造成原告赵×1受伤，两车受损，兴县公安局交通警察大队认定：被告段×承担事故的主要责任，原告赵×1承担事故的次要责任，法院予以确认。因×××号小型轿车在被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司投保有“交强险”、“商业险”且事故发生在保险期限内，所以该事故给原告赵×1造成损失首先应由被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司在交强险责任限额内按分项项目予以赔偿，不足部分由被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司在商业第三者责任险限额内按责任比例70%予以赔付。对本次事故致原告赵×1受伤造成的损失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关赔偿项目和山西省有关统计数据公布，以合法合理必要的原则结合原告诉求确定并计算：1、关于医疗费，原告兴县人民医院门诊费1227.5元、住院费8134.07元，山西医科大学第二医院门诊费3112.9元、住院费35051.9元予以确认，住院期间外购药3308元、1620元，因病案、出院医嘱中有记录也予以确认，共计52454.37元予以支持。对于其余康泰药店无姓名外购药191.5元不予认定；2、关于误工费，从原告2019年1月15日受伤至评残前一日即2019年5月15日，共120天，标准按农、林、牧、渔业年平均工资51930元，但原告已经67周岁，酌情按100元／日计算，为12000元；3、关于护理费，原告从住院至评残120天，出院医嘱“积极预防脊髓损伤后并发症，加强营养及护理，需要加强日常陪护，防止意外摔伤”，原告请求计算120天（从住院至评残前一日）合理，住院期间雇佣护工护理6天，支付护工费900元予以确认，其余114天一人护理，护理费标准依据山西省2017年居民服务业年平均工资38547元计算日工资105元，为11970元（114日×105元／日），护理费共计为12870元；4、关于住院伙食补助费，原告实际住院59日，按照山西省内国家工作人员出差伙食标准100元／日计算，原告请求5900元予以支持；5、关于营养费，原告从住院至出院59天，酌情计算89天，以50元/天计算，为4450元；6、关于住宿费，2019年1月24日的1060元、1月30日的130元予以确认，3月5日的199元、3月6日的245元，根据原告的诊疗票据为原告在太原复查所住，也予以确认，共计1634元，予以支持；7、关于交通费，兴县-太原救护车费2500元、2月1日太原转兴县人民医院租车费1600元确认，对于姓名赵×2的三支租车费2500元不予认定，但原告两次到太原复查、鉴定，酌情确定1200元，原告及陪护人员支出客车、出租车费370元合理予以确认，交通费共计为5670元；8、关于残疾赔偿金，原告67周岁，农村居民，十级伤残，按照标准计算为24975.6元（19212/年×13年×10%）；9、关于精神损害抚慰金，原告十级伤残，请求5000元并在交强险范围内优先赔偿，予以支持；10、关于鉴定费，原告因鉴定支出鉴定费1700元予以确认；11、关于摩托车损失，无相关证据，但被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司认可1000元，以1000元予以确认。对于原告请求的后续治疗费，待实际发生后可另行主张。以上各项共计127653.97元，由被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司在交强险内按分项项目赔付医疗费10000元、误工费12000元、护理费12870元、交通费5670元、住宿费1634元、残疾赔偿金24975.6元、精神损害抚慰金5000元、财产损失1000元，计73131.6元，其余医疗费42454.37元（52454.37元-10000元）、住院伙食补助费5900元、营养费4450元、鉴定费1700元，计54504.37元，由中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司按70%责任在商业险中第三者责任保险限额内赔付，即38153.06元（54504.37元×70%），共计111284.66元。对于被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司预付的10000元医疗费在赔偿款中予以抵扣，抵扣后的赔付款为101284.66元（111284.66元-10000元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告赵×1l01284.66元。二、驳回原告赵×1的其它诉讼请求。案件受理费1405元，减半收取702.5元，由原告赵×1负担291.5元、被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司负担411元。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，对一审查明的事实也均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点在于：一、应否支持被上诉人赵×1的误工费；二、原判认定被上诉人赵×1的护理费、营养费期限是否恰当。关于应否支持被上诉人误工费的问题：误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，被上诉人赵×1虽年满67周岁，但其一直在农村进行必要的劳动，因本次事故造成其实际住院且形成一定的误工时间，造成一定的误工损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中对残疾赔偿金及被抚养人生活费中规定了年满60周岁的,其残疾赔偿金和被抚养人生活费赔偿，随着年龄每增加一岁而减少一年，此规定是基于人年满60周岁后劳动能力较之前有所下降，劳动收入有所减少，但并未规定其完全丧失劳动能力，原判已考虑被上诉人的年龄情况，并酌情按每天100元计算其误工损失至定残前一日，符合客观实际，本院予以支持。关于护理费、营养费的问题：上诉人依据《人身损害三期评定规范》10.2.12b规定的误工期、护理期、营养费的期限而主张被上诉人的护理、营养期限过长。但被上诉人赵×1在山西医科大学第二医院的MRI片显示，其伤情为：右膝后交叉韧带下附着点撕脱骨折，CT片显示，其伤情为：右侧胫骨平台和腓骨小头骨折，由此可见，被上诉人的右膝处损伤并非一处，根据其出院医嘱：“2、右下肢支具固定，短期内避免下地负重活动”、结合被上诉人的实际治疗期限，对其确定了相应的护理、营养期限，该期限并未违反《人身损害三期评定规范》附录A.5“对于一些损伤后恢复期较长，但已进入调解程序或诉讼程序的，误工期、护理期、营养期评定的上限可以至伤残评定前一日”的规定，本院应予确认。综上所述，中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费276元，由中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李艳丽审判员 刘雅婷审判员 李云峰 二○二○年六月二日书记员 王艳珠