江西省吉安市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）赣08民终1009号上诉人（原审原告）：杨志忠，男，1956年10月11日生，汉族，现住江西省吉安市吉州区。被上诉人（原审被告）：吉安市吉州区达观天下小区小区业主大会，地址江西省吉安市吉州区吉庆路2号。负责人：焦金根，主任。被上诉人（原审被告）：吉安市吉州区达观天下小区小区业主委员会，地址江西省吉安市吉州区吉庆路2号。负责人：焦金根，主任。被上诉人（原审第三人）：吉安市吉州区住房保障局，注册地址吉州区政府院内，统一社会信用代码12361003014808393A。法定代表人：朱筱莉，局长。委托诉讼代理人：孙素娟，吉安市君合法律服务所律师。被上诉人（原审第三人）：江西省吉安市吉州区北门街道瑞华山社区居民委员会，注册地址吉安市吉州区城北达观天下9-01（城北指挥部临时办公点），统一社会信用代码55360802MEA6241460。法定代表人：熊诗萁，党支部书记兼主任。委托诉讼代理人：孙素娟，吉安市君合法律服务所律师。被上诉人（原审第三人）：吉安市吉州区北门街道办事处，注册地址吉安市井冈山大道142号，统一社会信用代码11361003014808879A。法定代表人：曾宪君，主任。委托诉讼代理人：孙素娟，吉安市君合法律服务所律师。上诉人杨志忠与被上诉人吉安市吉州区达观天下小区小区业主大会、吉安市吉州区达观天下小区小区业主委员会、吉安市吉州区住房保障局、江西省吉安市吉州区北门街道瑞华山社区居民委员会、吉安市吉州区北门街道办事处业主撤销权纠纷一案，不服江西省吉安市吉州区人民法院(2019)赣0802民初5431号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭，并于2020年5月27日对本案进行了询问。本案现已审理终结。上诉人杨志忠上诉称，1、根据《物权法》与《物业管理条例》的规定，业委会选举争议依法应属于民事诉讼的受理范围。（1）根据《物权法》第七十条规定，业主对区分建筑物依法享有专有权、共有权和共同管理权三项权利。根据民事基本法的属性，《物权法》中规定业主享有的这些权利都属民事权利范畴。而《物权法》第七十八条第二款规定，业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。从上例法规的角度看，法条所称的“业主合法权益”主要就是指这三项权利，其中参加业主大会并选举成立业主委员会是业主依法享有和行使共同管理权的主要体现。据此，业主委员会选举及成立过程出现的争议或纠纷应当属于民事争议或纠纷。（2）《物权法》第七十六条、《物业管理条例》第十一条规定了七项业主共同决定的事项，其中第（三）项为“选举业主委员会或者更换业主委员会委员”，既然选举和更换业主委员会是业主大会共同决定的法定事项之下，那么只要业主认为这个选举的决定侵害了自己合法权益，就有权按《物权法》第七十八条第二款规定行使相应的撤销权诉讼。（3）无论是《物权法》第七十五条，还是《物业管理条例》第十条、第十六条，虽然都规定了业主大会和业主委员会选举及成立等活动受所在地的区、县房地产行政主管部门或街道办事处、乡镇人民政府指导和协助，但这些条文本身并没有规定相应争议不能提起民事诉讼。2、根据《关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条规定，业委会选举争议应当属于民事诉讼的受理范围。《物权法》第七十六条第二款，《物业管理条例》第十二条第一、二、三款明确规定“选举业主委员会”需要业主大会“经过专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意”这一法定程序，司法解释第十二条规定中所指的“法定程序”，具体指的即为业主委员会的选举成立、是否达到法定的“双过半”比例。“法律、法规对业主大会决定程序所作的规定具有强制性，如果业主大会对涉及共有与共同管理的重大事项所作出的决定违反了该强制性规定，则业主有权申请人民法院予以撤销。对业委会选举争议提起诉讼，实质是请求人民法院依法查明业主大会作出决定所涉及的选举票数是否真实合法有效、是否达到法定比例。3、两个小区混合选举一个业委会，侵害了业主的利益，侵害的利益涉及到物和金钱。一期小区综合验收入住早于二期五年，二期在选举前2018年12月我们是刚验收完工收房不到一年，按法律规定要业主居住两年以上选举业委会，现合并两个小区选举业委会，很多未入住的业主没有得到选举权和被选举权，我们二期是提前召开业委会选举，一期是符合条件的；一期是一级小区，它小区里面有两个大型娱乐设施，一个是泳池，网球场，二期小区原来规划了一个大型蓝球场，但未兑现，现一个大型娱乐设施都没有了，那么现在最高级别是三级小区，最高的物业费用是0.75元一平方，一级的物业是1.75元一平方，合并后二期就也要纳入1.75元一平方来计算物业费。被上诉人吉安市吉州区住房保障局、江西省吉安市吉州区北门街道瑞华山社区居民委员会、吉安市吉州区北门街道办事处共同辩称，一、上诉人提起撤销之诉的主体资格不适格。业主的撤销权仅限于业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益之诉，而上诉人的诉讼请求是撤销2018年12月2日的业主委员会选举结果及撤销2018年12月4日选举焦金根为业主委员会主任及其他副主任的业主委员会会议决定之诉，请求法院撤销业主大会筹备组作出的业委会成立的公告，想通过诉讼达到推翻业委会的目的。而业主撤销之诉，针对的是业主大会或者业主委员会作出的决定，而不适用于对业主委员会成立有异议的情形。业主委员会的产生是在物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门或者街道办事处、乡镇人民政府的指导下成立的，如业主对业主委员会的选举过程及结果有异议，认为成立业主委员会的决议及公告违反法律法规的，则应按照《物业管理条例》第十条的规定，向小区所在地的相关行政部门申请解决。业主认为业主委员会成员不符合规定条件的可以向业主大会、业主委员会提出异议，也可以向物业所在地街道办事处、乡镇人民政府提出异议，由街道办事处、乡镇人民政府协调解决。上诉人作为业主应当向法庭出具其合法权益受侵害的证据才符合诉讼主体资格，根据被上诉人提交的材料可以证明上诉人参与了小区业主选举大会，其知情权、选举权、被选举权没有受到侵害。所以上诉人提出撤销业主委员会选举结果的主体资格不适格。二、被上诉人作为街道办事处、区人民政府房地产主管部门的代理人参与监督指导本辖区，达观天下小区业主依法成立业主大会和选举业主委员会，整个过程依法、依规、公平、公开、业主委员会决定的内容并无违法之处，决定程序没有违法也没有超越法定权限。三、达观天下小区总面积30万平方米，一期、二期总套数为2314套，在一个红线图范围内、监控、门禁等共用设施设备符合成立一个小区的条件。被上诉人吉州区达观天下小区小区业主大会、吉安市吉州区达观天下小区小区业主委员会未作答辩。在二审期间，上诉人杨志忠向本院提交了以下证据：1、达观天下小区二期的建设工程项目规划批后公告牌图片三张，用以证明达观天下小区二期是一个单独的项目建设，系独立的小区。被上诉人质证后认为，本案并不是对实体权利的审查，该组证据与本案无关。2、达观二期业主维权群1微信截图一张，用以证明该选举使用了人身攻击的行为，误导业主毁坏上诉人的名声。被上诉人质证后认为，该证据的三性均有异议，且与三被上诉人并无关联。3、辞职函，用以证明业主委员会严重失职。被上诉人质证后认为，该辞职函系复印件，住房保障局并未收到书面的辞职报告。本院认为，上述证据均不属于二审新证据，本院在此不予评述。本院认为：《物业管理条例》第十条规定：“同一物业管理区域内的业主，应当在物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门或者街道办事处、乡镇人民政府的指导下成立业主大会，并选举产生业主委员会”。第十九条第二款规定：“业主大会、业委会作出的决定违反法律、法规的，物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门或者街道办事处、乡镇人民政府，应当责令限期改正或者撤销其决定，并通告全体业主。”本案系上诉人以业主的身份起诉被上诉人，要求撤销业主大会成立业主委员会的决议等，实质是小区业主大会和业委会选举中的纠纷。故原审裁定认为上诉人提出的起诉并不属于人民法院受理民事诉讼的范围，并无不当。上诉人的上诉请求，缺乏事实和法律依据，依法不能成立。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长 李 昶审判员 黄小红审判员 李国红二〇二〇年六月八日书记员 邵翠琴