辽宁省锦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽07民终578号 上诉人（原审原告）：王小潘，男，1976年1月25日出生，汉族，无职业，住辽宁省锦州市古塔区。 委托诉讼代理人：徐锋，辽宁名崛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：锦州市大国香橙源生鲜食品超市，住辽宁省锦州市凌河区锦义街32-2号。 法定代表人：杨天灵，该公司投资人。 委托诉讼代理人：张红，辽宁锦逸律师事务所律师。 上诉人王小潘因与被上诉人锦州市大国香橙源生鲜食品超市劳动争议纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2019）辽0703民初1613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王小潘的委托诉讼代理人徐锋、被上诉人锦州市大国香橙源生鲜食品超市委托诉讼代理人张红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 王小潘的上诉请求：依法撤销一审判决，并依法改判；一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误。2018年4月至2019年4月每月15000元的原因是2018年4月被上诉人找上诉人说基本工资变成15000元，给上诉人5%的股份，年底结算。此处的5%股份并不是合伙关系，只是上诉人工资的一种计算方式及标准，被上诉人当时需要扩充店面，资金紧张，才找上诉人变更工资的计算方式及标准，想达到劳动者与企业共赢的效果，并且被上诉人在一审庭审中并未提交任何证据证明上诉人与被上诉人是合伙关系，被上诉人与上诉人之间也没有任何合同。2019年3月，上诉人不是向被上诉人提出退伙而是提出辞职，2019年5月正式离职，被上诉人同意按照30000元的工资补差额部分，法院认定事实是有错误的。本案中，上诉人与被上诉人一直是劳动关系，2018年4月至2019年5月期间非合伙关系，2018年4月开始被上诉人每月支付上诉人15000元的工资就能说明是劳动关系，只是后来被上诉人反悔，不想给上诉人那么多的工资，上诉人没办法才同意按照每月30000元的工资补差额。故恳请二审法院撤销一审判决，依法改判。 锦州市大国香橙源生鲜食品超市辩称，认可一审认定的事实和所依据的法律规定，应当维持原判。 锦州市大国香橙源生鲜食品超市向一审法院提出诉讼请求：1.请求判决被告支付拖欠原告的工资200000元（13个月×15000元+5天×1000元=200000元）；2.请求判决被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资差额510000元（17个月×30000元=510000元）；3.请求判决被告支付原告经济补偿金45000元；4.请求判决被告返还原告押金3000元；5.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告王小潘于2017年12月1日经人介绍到被告锦州市大国香橙源生鲜食品超市工作，担任总经理。双方未签订劳动合同，约定每月工资30000元。2017年12月至2018年3月的工资已由被告支付给原告，被告在给付原告第一个月的工资中扣留了押金3000元，后于2019年5月12日被告归还给原告押金900元，现被告尚欠原告押金2100元。自2018年4月起，原告与被告投资人杨天灵商定合伙经营香橙源超市，此后原告工资调整为每月15000元，年底按5%的股份分红。2019年3月，原告王小潘提出退伙，被告表示同意，原告于2019年4月底正式离职。双方商定由被告分期支付给原告20万元作为补偿，此后被告支付给了原告30000元。又查，原告王小潘作为申请人、以被告锦州市大国香橙源生鲜食品超市作为被申请人原告称于2019年5月23日向锦州市凌河区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，仲裁请求：1、请求被申请人支付拖欠申请人的工资200000元（13个月×15000元+5天×1000元=200000元）；2、请求被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资差额510000元（17个月×30000元=510000元）；3、请求被申请人支付申请人经济补偿45000元；4、请求被申请人返还申请人押金3000元。锦州市凌河区劳动人事争议仲裁院受理后于2019年8月2日做出锦凌劳仲案字（2019）第47号仲裁裁决，裁决：一、被申请人在本裁决生效后十五日内返还申请人2100元押金；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，在法定期限内向本院起诉。 一审法院认为，一、关于被告拖欠原告工资问题。从2018年4月至2019年4月，原告的工资组成为每月15000元，年底按5%的股份分红，每月的15000元已发放完毕。被告不拖欠原告工资，故原告主张拖欠工资问题，本院不予支持。2019年4月底，原告正式辞职，退出合伙，关于年底5%的股份分红，双方商定由被告补偿给原告200000元，且已支付30000元，虽无书面合同，但双方在庭审中均予以认可，则被告尚欠原告170000元的分红款未付，但原告在本案中未主张，根据“不告不理”原则，本院不予调整；二、关于双倍工资问题。双倍工资差额的性质并非劳动者的劳动所得,而是对用人单位违反法律规定的一种惩戒,属于对用人单位的惩罚性赔偿规定。自2017年12月1日至2018年3月31日，原、被告之间存在劳动关系，自2018年4月1日至2019年4月30日，原、被告之间应为个人合伙关系。根据《劳动合同法》第八十二条的规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”故自2017年12月1日至2018年3月31日期间,被告应向其支付二倍工资。但依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款:“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”故原告主张双倍工资差额的诉讼时效在2019年3月31日前,而原告王小潘于2019年5月23日向锦州市凌河区劳动人事争议仲裁院申请仲裁,已过时效期,故对原告主张未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉讼请求,本院不予支持；三、关于经济补偿金问题。原告于2019年3月提出退伙并辞职，不符合《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定的经济补偿金适用情形，本院不予支持；四、关于押金问题。被告收取原告押金违反法律规定，被告应归还原告剩余的2100元押金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条，《中华人民共和国劳动法》第三条,《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告锦州市大国香橙源生鲜食品超市于本判决生效之日起立即给付原告王小潘剩余押金2100元；二、驳回原告王小潘的其他诉讼请求。 二审中，上诉人与被上诉人均未向本院提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据相关法律法规的规定，个人为所在企业或民办非企业单位提供服务，既可能是基于劳动关系，也可以是劳务出资关系或执行合伙事务，合伙人不仅能取得约定的报酬，还可以共同商定并获得分红。在加入和退出合伙企业的程序上，合伙人应当依照合伙协议约定的条件和程序办理。本案中，从2018年4月至2019年4月期间，上诉人王小潘不仅取得每月15000元的工资收入，还享有年终结算按5%的股份进行分红的权利，与被上诉人的其他合伙人的收益权利完全一致，同时，并无证据证明上诉人王小潘与被上诉人有明确的劳动合同约定了工资的支付方式。上诉人王小潘认为自己与被上诉人在该期间内仍属于劳动关系的主张缺乏证据佐证，原审认定双方系个人合伙关系并无不当，本院予以确认。 综上，王小潘的上诉请求不能成立，应予驳回；原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》条一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王小潘负担。 本判决为终审判决。 审判长  周天颖 审判员  赵洪全 审判员  郭慧峰 二〇二〇年六月十六日 法官助理范玲 书记员李响