山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终7041号上诉人(原审被告)：河南北方城建集团有限公司，住所地安阳市北关区安漳大道44号，统一社会信用代码91410500172315818D。法定代表人：苏孟元，董事长。委托诉讼代理人：杨会军，河南殷都律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：曲阜市恒基工程机械有限公司，住所地曲阜市时庄街道办事处颜家村东村南，统一社会信用代码91370881571674017Y。法定代表人：孔将，总经理。委托诉讼代理人：宋朋，山东六艺律师事务所律师。上诉人河南北方城建集团有限公司因与被上诉人曲阜市恒基工程机械有限公司分期付款买卖合同纠纷一案，不服山东省曲阜市人民法院(2019)鲁0881民初2330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。河南北方城建集团有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求;2、本案诉讼费、财产保全费由被上诉人承担。事实与理由:一、江苏顺都浩诚电子科技有限公司并未与上诉人签订《建设工程施工合同》，江苏顺都浩诚电子科技有限公司将其曲阜工业园综合厂房一期项目发包给上诉人曲阜分公司承建，上诉人提供的曲阜市人民法院(2015)曲商初字第590号民事判决书可证实上述事实。被上诉人在诉状中和庭审中明确确认其是和上诉人曲阜分公司商议向上诉人曲阜分公司施工工地提供建筑工程机械设备并供应沙子、水泥、红砖等建筑材料。上诉人曲阜分公司于2014年9月12日才成立，于2016年9月21日注销。由此可见，被上诉人不可能自2014年8月31日起向上诉人曲阜分公司施工工地提供建筑工程机械设备并供应沙子、水泥、红砖等建筑材料，故一判决认定基本事实不清。二、被上诉人提交的证据一所有的纸张明显的有复印留存下的痕迹，均是复印件，最后加盖红章的一页，明显能看出红章是PS的，不是原始加盖的。因此该证据系复印件，依法不能作为证据使用，也没有对印章进行鉴定的必要。三、曲阜工业园综合厂房一期项目于2014年12月底就已停建，被上诉人诉求中有2014年12月底以后的费用，明显和本案客观事实相矛盾，足以说明被上诉人的诉求系虚假的、不真实的。四、上诉人曲阜分公司于2016年9月21日注销，从分公司注销之日起，岳崇就不能代表分公司及总公司履行任何职务行为。因此被上诉人对账应经总公司认可，被上诉人诉求的债权未经作为总公司的上诉人认可，因此其债权不能确认。同理，被上诉人不向作为总公司的上诉人主张权利，而向已不能代表分公司及总公司履行任何职务行为的岳崇主张权利，不能产生诉讼时效中断的法律后果。综上所述，一判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。曲阜市恒基工程机械有限公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人曲阜市恒基工程机械有限公司向一审法院提出的诉讼请求：1.判令被告向原告支付欠款351596元及利息；2.本案案件受理费、保全费等费用由被告承担。一审法院认定事实，河南北方城建集团有限公司曲阜分公司（以下简称：河南北方曲阜分公司）于2014年9月12日注册成立；负责人岳崇；2016年9月21日依法注销。2014年5月8日，江苏顺都浩诚电子科技有限公司（发包人）与被告河南北方公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，工程名称江苏顺都浩诚电子有限公司曲阜工业园综合厂房一期项目，承包范围本工程设计施工图纸内的所有土建、水电安装；工程建筑面积约12万㎡。2014年5月23日，江苏顺都浩诚电子科技有限公司通知河南北方公司于5月26日进场施工。该建设工程由河南北方曲阜分公司负责施工；该分公司因工程施工需要，自2014年8月31日至2015年1月2日期间，原告曲阜恒基公司向河南北方曲阜分公司施工工地提供建筑工程机械设备并供应沙子、水泥、红砖等建筑材料，由该分公司员工岳帮友、岳帮利、齐建立签字确认，共计71次，合计款项351596元。因发包人江苏顺都浩诚电子科技有限公司停止施工，导致河南北方曲阜分公司与原告未能及时支付以上款项。2019年3月26日，河南北方曲阜分公司负责人岳崇对以上款项签字予以确认。2019年5月6日，岳崇又出具书面证明证实涉案款项至今未能支付。原告向一审法院起诉，要求被告支付欠款351596元及利息，案件受理费、保全费等费用由被告承担。审理中经原告申请，一审法院依法冻结被告的银行存款40万元（未足额冻结）。另查，一审法院审理的（2015）曲商初字第469号、（2015）曲商初字第590号及（2016）鲁0881民初2904号民事案件中均能够证实，江苏顺都浩诚电子科技有限公司曲阜工业园项目部分工程由河南北方曲阜分公司进行施工；由岳帮友、齐建立签收施工材料。经原告申请，一审法院对与本案有关问题依法向岳崇进行调查，岳崇认可岳帮友、岳帮利、齐建立均是河南北方曲阜分公司员工；岳崇对原告提交的4份未付账单明细表及有岳崇签字的证明上的“岳崇”签字及内容均予以认可。一审法院认为，根据原、被告双方提交的证据足以证实，江苏顺都浩诚电子科技有限公司曲阜工业园项目部分工程由被告河南北方公司承包后，由被告设立的曲阜分公司进行施工；该分公司施工期间原告向该施工工地提供建筑工程机械设备并供应沙子、水泥、红砖等建筑材料，该分公司与原告之间形成买卖合同关系。根据原、被告双方的诉辩，本案争议的焦点问题为：焦点问题一，本案是否超过诉讼时效期间；焦点问题二，岳崇及岳帮友、岳帮利、齐建立的签字是否是职务行为；焦点问题三，本案中被告河南北方公司是否承担付款责任。关于焦点问题一，原告主张其一直在主张权利，本案并未超过诉讼时效。被告主张本案已经超过诉讼时效。一审法院认为，与原告发生买卖合同关系的是河南北方曲阜分公司，岳崇是该分公司的负责人，在该分公司被依法注销后，2019年3月26日原告仍向该分公司负责人岳崇主张权利，且岳崇对该分公司欠原告款项明细签字予以确认；故原告的起诉并未超出诉讼时效。关于焦点问题二，原告主张岳崇及岳帮友、岳帮利、齐建立均是河南北方曲阜分公司的工作人员，其签字系职务行为。被告主张岳崇及岳帮友、岳帮利、齐建立均未到庭作证，不能证明是本人所签。一审法院认为，岳崇系河南北方曲阜分公司的负责人，经原告申请，一审法院向岳崇调查证实原告提交的证据上“岳崇”的签名均系岳崇本人所签，且岳帮友、岳帮利、齐建立均是河南北方曲阜分公司的工作人员；因此，河南北方曲阜分公司尚欠原告款项合计351596元未清偿，事实清楚，证据确实充分，一审法院予以认定。关于焦点问题三，原告主张被告应当承担付款责任。被告主张应当驳回原告的诉讼请求。一审法院认为，河南北方曲阜分公司是被告河南北方公司依法设立、注销，因该分公司不具有独立法人资格，且该分公司已注销，该分公司经营期间的债务依法应当由被告河南北方公司承担。综上所述，原告曲阜恒基公司要求被告河南北方公司支付欠款351596元及利息的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。关于原告主张的利息，因付款时间及利息标准均未书面约定，应自原告起诉之日起至实际给付之日止，按中国人民银行规定的同期同类人民币贷款基准利率计算。被告的辩解，不符合法律规定，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决：被告河南北方城建集团有限公司于本判决生效后十日内支付给原告曲阜市恒基工程机械有限公司欠款351596元及利息（以351596元为基数，自2019年7月2日起至实际给付之日止，按中国人民银行规定的同期同类人民币贷款基准利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6573元，财产保全费2520元，合计9093元，由被告河南北方城建集团有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审法院查明的事实与一审法院认定的事实相一致。本院认为，本案的争议焦点为：1、被上诉人曲阜市恒基工程机械有限公司请求上诉人河南北方城建集团有限公司支付涉案欠款有无事实和法律依据；2、本案是否超过法定诉讼时效。对于第一个焦点问题，岳崇在2014年9月12日至2016年9月21日期间为河南北方城建集团有限公司曲阜分公司（以下简称河南北方曲阜分公司）负责人，岳崇认可岳帮友、岳帮利、齐建立为河南北方曲阜分公司员工，被上诉人向河南北方曲阜分公司提供建筑工程机械设备并供应沙子、水泥、红砖等建筑材料，由岳帮友、岳帮利、齐建立签字确认，共计71次，合计款项351596元，2019年3月26日岳崇对以上款项签字予以确认，据此，可认定被上诉人与河南北方曲阜分公司之间的买卖合同真实存在。2019年5月6日，岳崇出具书面证明证实涉案款项至今未能支付，应认定河南北方曲阜分公司欠付被上诉人351596元未清偿。根据《中华人民共和国公司法》第14条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，故河南北方曲阜分公司不具有法人资格，其民事责任应由上诉人河南北方城建集团有限公司承担，被上诉人请求上诉人对上述欠款承担清偿责任，有事实和法律依据，应予支持。对于第二个焦点问题，对岳崇的调查笔录中载明：“岳：我得知曲阜分公司被注销后，没有通知曲阜分公司的债权人”以及“岳：曲阜市恒基工程机械有限公司有关人员一直向我催要欠款”，河南北方曲阜分公司系上诉人河南北方城建集团有限公司依法设立、注销，上诉人未提交证据证明其在河南北方曲阜分公司注销时对被上诉人进行了通知，且被上诉人一直向河南北方曲阜分公司负责人岳崇主张权利，并未怠于行使自己的权利，故被上诉人向河南北方曲阜分公司负责人岳崇主张权利的效力应及于上诉人，本案未超法定诉讼时效。综上所述，上诉人河南北方城建集团有限公司的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。一审法院认定事实清楚，法律适用正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6574元，由上诉人河南北方城建集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘力红审判员  胡玉松审判员  张 鹏二〇二〇年六月三日书记员  汤 洋