天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终1080号上诉人（原审被告）：天津市嘉华兴业房地产开发有限公司，住所地天津市蓟州区渔阳镇帕醍欧花园配建二104。法定代表人：马龙，经理。委托诉讼代理人：李艾膛，女，该公司员工。委托诉讼代理人：田亮，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：曹磊，男，1996年2月2日出生，汉族，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：马继超，天津瀚康律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘丽晶，天津瀚康律师事务所实习律师。上诉人天津市嘉华兴业房地产开发有限公司（以下简称嘉华兴业）因与被上诉人曹磊商品房销售合同纠纷一案，不服天津市蓟州区人民法院（2019）津0119民初7043号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人嘉华兴业的委托诉讼代理人李艾膛、田亮及被上诉人曹磊的委托诉讼代理人马继超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。嘉华兴业上诉请求：1．撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求或将本案发回重审；2．一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院判决双方签订的补充协议约定的逾期违约条款系格式条款，应做对上诉人不利的解释，又不查明被上诉人因上诉人逾期交付房屋对其造成的实际损失，即按照原合同的约定支持被上诉人的主张，违反了关于认定违约金与实际损失的相关法律规定。上诉人违约责任承担应适用补充协议第四条的约定。曹磊辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。曹磊向一审法院起诉请求：1．判令嘉华兴业支付自2016年7月1日至2017年11月17日（共计505天）的已付款利息155844.03元（2371363元×4.75%÷365天×505天）；2．诉讼费用由嘉华兴业承担。一审法院认定事实：嘉华兴业系从事房地产开发与经营的企业法人。2015年12月1日，曹磊（乙方）与嘉华兴业（甲方）签订《天津市商品房买卖合同》及合同补充协议，乙方购买甲方开发的位于蓟州区房屋，建筑面积228.10平方米，每平方米价格为9999元，总价款为2371363元。合同第三条商品房交付及交付日期约定：“商品房竣工，经验收合格并取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》后，方可交付；未经验收或验收不合格的，不得交付使用。甲方于2016年6月30日前，将符合上述条件的商品房交付乙方使用。由于不可抗力影响的时间，造成房屋延期交付或无法交付的，甲方不承担违约责任。”第五条逾期交付商品房的处理约定：“除遇不可抗力外，甲方如未按本合同第三条约定日期交付商品房，逾期在180日内的，乙方有权向甲方追究已付款利息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。如超过上述约定期限的，乙方在向甲方追究已付款利息的同时，还有权按照下列的第3种约定，追究违约责任：3、见补充协议第四条。”双方签订的《合同补充协议》第四条约定：“双方同意本合同第五条变更如下：出卖人如未按合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，双方同意按逾期时间，分别处理（不作累加）。（1）逾期不超过180日，自合同第三条规定的最后交付期限的第二天起至商品房实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过180日后，合同继续履行，自合同规定的最后交付期限的第二天起至商品房实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，上述逾期交房违约金支付比例最高不超过已付房款的2%。”2015年11月24日，曹磊交付商品房首付款721363元。2016年3月14日，曹磊交付购房尾款1650000元。2016年6月30日嘉华兴业将房屋交付给曹磊。2017年11月17日，嘉华兴业取得涉诉房屋竣工验收并取得交付使用证。一审法院认为，曹磊与嘉华兴业签订的《天津市商品房买卖合同》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律法规的强制性、禁止性规定，合法有效，双方均应按约履行。本案的争议焦点为：（一）嘉华兴业是否存在违约行为；（二）若嘉华兴业存在违约行为，违约金如何计算。（一）嘉华兴业是否存在违约行为。曹磊依据《天津市商品房买卖合同》的相关规定要求嘉华兴业承担未按照约定交付商品房的违约责任，嘉华兴业主张曹磊于2016年6月30日已经办理了入住手续，在发给曹磊的天津市住宅质量保证书上已将工程竣工验收日期、办理交付使用证的批准日期和证号划掉，证明曹磊对工程未竣工验收和未办理交付使用证是明知的，不存在延期交房，且没有对曹磊造成任何损失，故不应该承担赔偿责任。一审法院认为，双方签订的《天津市商品房买卖合同》中约定嘉华兴业应于2016年6月30日前将经验收合格并取得交付使用证的房屋交付给曹磊，直到2017年11月17日嘉华兴业才取得诉争房屋的交付使用证，而嘉华兴业在发给曹磊的天津市住宅质量保证书第一条中记载：本住宅工程已经竣工验收，符合天津市住宅建设设计标准，工程质量合格；第三条中记载本住宅所在幢号已按规定办理了《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》。虽嘉华兴业将第一条中的工程竣工验收日期、第三条中的办理交付使用证的批准日期和证号划掉，仅证明嘉华兴业未将竣工验收和批准日期告知曹磊，不能证明曹磊对房屋未经进行竣工验收和未取得交付使用证的情况已知情，故应认定嘉华兴业于2016年6月30日向曹磊交付房屋的行为不符合合同约定，故自2016年7月1日至2017年11月17日属逾期交付房屋的违约期间，嘉华兴业应承担相应违约责任。（二）违约金如何计算。曹磊依据《天津市商品房买卖合同》第五条要求嘉华兴业承担延期交付商品房的违约责任，嘉华兴业主张补充协议第四条已经对主合同第五条进行了整体变更，且公司在通知业主收房的时候已经明确告知业主诉争房屋未经竣工验收备案和未取得交付使用证，帕醍欧小区未取得准入证是全体小区或者蓟州区当地居民公知的事件。此外，诉争房屋在法庭辩论终结前已经取得上述两证，不应计算至取得交付使用证的日期。一审法院认为，嘉华兴业作为补充协议的提供一方，在订立协议时应提请曹磊注意补充协议中免除或者限制其责任的条款。因补充协议第四条属于限制其责任并排除对方主要权利的条款，但该条款和其他内容外观表现一致，未采用足以引起曹磊注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，嘉华兴业亦未能提供证据证明其履行了提示及说明义务，且该条款排除了曹磊在嘉华兴业持续违约情况下要求嘉华兴业承担违约责任的权利，免除了自身在持续违约情况下的违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十条规定：“提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。”故依照上述规定，补充协议第四条的约定无效。因嘉华兴业向曹磊交付房屋的行为不符合《天津市商品房买卖合同》第三条的约定，故嘉华兴业应依照《天津市商品房买卖合同》第五条的约定按照银行同期贷款利率的标准计算违约金。嘉华兴业应给付曹磊自2016年7月1日起至2017年11月17日止逾期交房已付房款利息157695.36元（2371363元×4.75%÷360天×504天），曹磊主张嘉华兴业给付逾期交房已付房款利息155844.03元，未超出其实际损失，一审法院予以确认。综上，一审法院判决：“天津市嘉华兴业公司房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内向曹磊支付房屋已付款利息155844.03元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3416元，减半收取计1708元，由天津市嘉华兴业公司房地产开发有限公司负担”。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，双方当事人的争议焦点是上诉人因逾期交房向被上诉人承担违约责任的方式及计算方法是否适当。嘉华兴业与曹磊签订的《天津市商品房买卖合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照该合同约定履行义务。该合同第三条系商品房交付条件的约定，按其约定，商品房竣工，经验收合格并取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》后，方可交付；未经验收或验收不合格的，不得交付使用。嘉华兴业于2016年6月30日前，将符合上述条件的商品房交付曹磊使用。涉诉房屋在约定时间未能符合前述交付条件，嘉华兴业应按约承担相应逾期交房违约责任。嘉华兴业主张因存在《合同补充协议》，该协议第四条已整体替代《天津市商品房买卖合同》第五条约定。但是，《天津市商品房买卖合同》第五条仅在逾期超过180日情形下记载有权按“补充协议第四条”追究嘉华兴业违约责任，而《合同补充协议》第四条对逾期不超过、超过180日两种情形均作出不同于《天津市商品房买卖合同》第五条的变更，上述两条文内容明显存在冲突与歧义，且作出逾期交房违约金支付比例不超过已付房款的2%的限制性规定。在此情形下，作为《合同补充协议》的提供者，嘉华兴业应对该协议第四条承担充分的提示及说明义务。但《合同补充协议》第四条无论从文字、字体、符号或者其他明显标志而言均未采取足以引起一般业主注意的提示方法，现有证据亦不足以证明嘉华兴业履行了充分的提示及说明义务。故此，不应认定《合同补充协议》第四条构成双方意思表示组成部分，该条内容对双方不发生法律效力。一审判决据此按照《天津市商品房买卖合同》第五条约定并结合曹磊的诉讼请求确定嘉华兴业应承担的违约责任，并无不当，本院予以确认。一审法院以《天津市商品房买卖合同》约定的交付时间次日2016年7月1日作为起算日，计算至经验收合格并取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》的2017年11月17日，确定嘉华兴业逾期交房的违约责任，尚未过分高于逾期交房造成的损失，并无不妥，本院予以维持。上诉人的主张理据不足，本院不予支持。综上所述，嘉华兴业的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1708元，由天津市嘉华兴业房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王鸿云审判员  史军锋审判员  张 璇二〇二〇年六月一日法官助理赵珍书记员王哲附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；