陕西省西安市中级人民法院民事判决书（2020）陕01民终3217号 上诉人（原审原告）：杨备战，男，汉族，1969年5月9日，住西安市灞桥区市。委托诉讼代理人：刘云平，上海锦天城（西安）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：西安华江环保科技股份有限公司，住所地：西安市阎良区。法定代表人：姜乃斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：曾璐，该公司员工。上诉人杨备战因与上诉人西安华江环保科技股份有限公司（以下简称华江公司）劳动争议纠纷一案，均不服西安市阎良区人民法院（2019）陕0114民初2581号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人杨备战上诉请求：1、撤销一审判决；2、请求依法改判华江公司支付其赔偿金135316.8元、拖欠的劳动报酬19559元、2015年1月至2019年6月期间加班费139811.6元、未休年休假工资42772.6元；3、一、二审诉讼费用由华江公司承担。事实与理由：一、一审判决事实认定错误。华江公司存在未足额缴纳社会保险、未足额支付劳动报酬、未依法支付加班费和未休年休假工资报酬，该行为严重违反了劳动法相关规定，一审法院未予认定，存在错误，应当予以纠正。1、其工作年限应从2003年7月1日入职之日起，连续算至2019年7月10日离职。一审法院对此未予认定存在错误；2、一审法院仅认定了华江公司未缴纳2019年1月至2019年7月的社会保险，应予纠正；3、其月平均工资应为5638.2元，一审法院认定为5075元，存在事实认定错误；4、华江公司拖欠其劳动报酬19559元，应依法予以认定；5、其主张2015年1月至2019年6月期间的加班费139811.6元，事实清楚且证据充分，应予认定；6、华江公司应依法支付其未休年休假工资报酬42772.6元；二、一审法院存在适用法律错误，应依法予以纠正。1、关于其工作年限认定，应当适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定；2、关于赔偿金的支付，应当适用我国《劳动合同法》第四十六条第一项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二项之规定；3、关于拖欠劳动报酬一节，应当适用我国《劳动合同法》第三十条、《劳动法》第五十条之规定；4、关于加班费一节，应当适用我国《劳动合同法》第四条及《劳动法》第四十三条、第四十四条第二项之规定；5、关于年休假，应当适用我国《劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款和《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定。综上，华江公司存在未足额缴纳社会保险、未足额支付劳动报酬、未依法支付加班费和未休年休假工资报酬，该行为严重违法了劳动法相关规定，一审法院存在事实认定错误及适用法律错误，请求二审法院支持其上诉请求。华江公司答辩称，其从未辞退杨备战，双方劳动关系解除系个人方主动向单位提出解除劳动关系通知书，故是合法解除。单位不属于中华人民共和国劳动法应予支付赔偿金的规定。其次，劳动仲裁的诉讼时效为一年，个人可向前追诉两年的未休年休假工资，2018、2019年的年休假均已休完，2018年休年假9.5天，2019年休年假10天。杨备战于2019年7月10日在未履行合理告知义务的前提下离职，所以个人的年休假均已休完。公司也并未拖欠个人劳动报酬，个人方主张欠薪无合法依据。上诉人华江公司上诉请求：1、请求依法撤销原一审判决，改判驳回杨备战的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由杨备战承担。事实与理由：一、一审判决无视“不告不理”民事诉讼原则，在杨备战未诉求经济补偿金的情况下判决其支付杨备战经济补偿金，属于适用法律错误；二、一审判决的经济补偿金违背劳动仲裁前置的法律规定，违反《劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定，属于适用法律错误；三、一审判决的经济补偿金违背事实和法律依据。1、一审法院以其未按时缴纳社保为由，判决其向杨备战支付经济补偿金，但未按时缴纳社保，不是支付经济补偿金的法定事由，一审法院判决适用《劳动合同法》错误；2、其已按时为杨备战缴纳了社会保险，一审法院认定其未按时缴纳，在无任何证据的情况下认定事实错误；3、其提交的证据均能证明杨备战离职前12个月的平均工资为4170元，但是一审法院认定杨备战月平均工资为5075元，并且一审法院认定杨备战入职时间有误，属于认定事实不清。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院予以改判，支持其上诉请求。杨备战答辩称，华江公司所述事实与理由严重违背本案基本事实及法律规定，故其请求应予驳回。杨备战一审诉讼请求：1、判令华江公司支付赔偿金135316.80元；2、判令华江公司支付拖欠的劳动报酬19559元；3、判令华江公司支付2015年1月至2019年6月期间的加班费139811.6元；4、判令华江公司支付杨备战未休年休假工资报酬42772.60元。一审法院经认定事实，2006年4月18日，西安华江冶金化工设备有限公司成立（后改名为西安华江环保科技股份有限公司），杨备战从公司成立之初就在该公司工作，2012年10月1日双方签订无固定期限劳动合同，2019年7月10日杨备战因华江公司未缴纳2019年1月至2019年7月的社会保险而提出解除劳动合同关系。后双方因经济补偿发生争议，杨备战将华江公司申诉至西安市阎良区劳动人事争议仲裁委员会，2019年10月23日西安市阎良区劳动人事争议仲裁委员会作出阎劳人仲案字（2019）第187号裁决书驳回杨备战的各项申诉请求。另查明，杨备战在提出解除合同前一年的月平均工资为5075元。一审法院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。主张合同成立的一方应承担举证责任。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。本案中，华江公司未按时为杨备战缴纳2019年1月到2019年7月的社会保险费，故杨备战有权要求解除劳动合同，有权要求华江公司向其支付经济补偿65975元（5075元×13个月）。杨备战其他诉讼请求，因其未提供证据证明其主张且华江公司对杨备战的主张不予认可，故对杨备战其他诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决：一、被告西安华江环保科技有限股份公司于本判决生效之日起10日内向原告杨备战支付经济补偿65975元；二、驳回原告杨备战其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告西安华江环保科技股份有限公司负担。因原告杨备战已预交，故被告西安华江环保科技有限股份公司应于本判决生效之日起10日内向原告杨备战支付。经审理查明，一审查明部分事实属实，本院予以确认。本院认为，双方当事人争议焦点如下：一、华江公司是否应当支付杨备战周六加班工资。杨备战主张周六加班工资，但杨备战与华江公司2012年所签无固定期限劳动合同中约定杨备战的工资包含周六加班工资。用人单位庭审中也陈述其已将周六加班工资发放至杨备战的工资中。因此，杨备战主张加班费的请求不予支持。二、华江公司是否应当支付杨备战未休年休假工资42772.6元。经查，2018年杨备战共休年假9.5天，2019年杨备战共休年假10天，该两个年份的年休假杨备战已经正常享受。杨备战主张2018年以前的未休年休假工资，已经超过法律规定的仲裁时效。因此，杨备战该项请求，本院不予支持。三、华江公司是否拖欠杨备战劳动报酬。2018年8月，杨备战因病请假，其庭审提供有病历及医嘱，可以证明其主张。但华江公司以杨备战未提交该病假证明为由，认定杨备战请假为事假，因此，扣发杨备战工资2221.15元。华江公司的主张，理由并不充分，其应当补发杨备战该月扣发的工资2221.15元。杨备战主张华江公司拖欠其他月份工资并未有充分证据予以证明，本院不予支持。四、关于杨备战入职时间问题。杨备战主张其2003年7月入职，工作地点未发生变化。但华江公司工商登记显示华江公司成立于2006年，因此，杨备战的入职时间应认定为2006年。五、华江公司是否应当支付杨备战经济补偿金。2019年7月10日杨备战因华江公司未足额支付劳动报酬，未足额缴纳2019年1月至2019年7月的社会保险而提出解除劳动合同关系。双方劳动合同的解除系杨备战主动提出，用人单位并不存在违法解除的事实。案件审理期间，杨备战将诉讼请求变更为要求华江公司支付经济补偿金。华江公司拖欠杨备战2018年8月份部分工资，因此，其提出解除劳动合同，符合支付其经济补偿金的情形。一审判决华江公司支付杨备战经济补偿金并无不当。华江公司主张一审法院违反了不告不理的原则。因赔偿金与补偿金审查的方向均是用人单位解除劳动关系是否违法，且杨备战已经将赔偿金的请求变更为经济补偿金。因此，华江公司的理由不能成立，本院不予支持。经计算杨备战离职前12个月平均工资为4820.48元，华江公司应当支付杨备战经济补偿金62666.24元。一审法院该判项计算有误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、变更西安市阎良区人民法院（2019）陕0114民初2581号民事判决第一项为：“西安华江环保科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内向杨备战支付经济补偿金62666.24元”；二、撤销西安市阎良区人民法院（2019）陕0114民初2581号民事判决第二项；三、西安华江环保科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内向杨备战支付2018年8月扣发的工资2221.15元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回杨备战其他诉讼请求。一审案件受理费10元，负担不变，二审案件受理费20元，由上诉人华江环保科技有限公司负担20元。本判决为终审判决。    审  判  长   张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员   刘  春  梅                    二○二○年五月二十九日                        书  记  员   王     萌1