四川省夹江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1126民初63号 原告：福建泉州市消防安全工程有限公司四川分公司，住所地四川省成都市武侯区聚龙路16号2栋9层55号，统一社会信用代码91510107064347628Y。 法定代表人：黄戒元。 委托诉讼代理人：曾银,四川南北律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛常忠,四川南北律师事务所律师。 被告：四川国远建设工程有限公司，住所地四川省成都市金牛区一环路北四段98号锦通大厦4楼，统一社会信用代码915100007091414417。 法定代表人：吴建国。 原告福建泉州市消防安全工程有限公司四川分公司与被告四川国远建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序对本案公开开庭进行了审理。原告福建泉州市消防安全工程有限公司四川分公司的委托诉讼代理人薛常忠到庭参加诉讼，被告四川国远建设工程有限公司经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告福建泉州市消防安全工程有限公司四川分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付拖欠的工程款843809.08元，并按每日千分之一计算向原告支付资金占用利息；2.判令被告向原告支付因追索欠款发生的律师费5000元；3.由被告承担本案诉讼费用、保全费用。庭审过程中，原告福建泉州市消防安全工程有限公司四川分公司自愿撤回第二项诉讼请求和第三项诉讼请求中的保全费用。事实和理由：原、被告于2014年12月11日签订《消防分部工程分包合同》，载明因被告承建夹江时代米罗一期工程需要，将该工程的消防工程分包给原告，第一条约定工程地点位于夹江县4社，第二条对合同价格、结算方式、付款方式进行了约定。合同签订后，原告依约履行合同义务后，被告却拖欠工程款，故2016年4月1日原、被告及四川省新万兴瓷业有限公司达成《付款协议》，约定被告应当于2016年4月30日前给付剩余工程款，否则还应支付逾期付款的资金利息损失（即违约金），从2016年5月1日起每日按逾期未支付金额的千分之一向原告计付资金利息损失，计付至全款付清之日止。若被告在2016年8月31日还未支付剩余款和资金利息损失（即违约金），则原告有权向法院提起诉讼，被告还应承担原告实际发生的律师费。因被告又提出希望以书面形式确认工程金额，故2016年8月15日双方形成《关于夹江时代米罗一期消防工程结算单》，双方以书面形式确认该项目一期消防工程结算金额为3067809.08元。现被告仍未付清欠款，尚欠843809.08元尚未支付，而被告以各种理由推脱拒绝支付，原告为维护自身合法利益，故起诉来院，请求支持原告的诉讼请求。 被告四川国远建设工程有限公司未答辩。 本院经审理认定以下事实：2014年12月11日，原告作为乙方与被告作为甲方签订《消防分部工程分包合同》，合同约定：“根据甲方承建建设单位夹江时代米罗一期工程需要，为了确保工程质量，保证工程进度，做到文明施工，安全生产。甲方决定将该工程的消防工程分包给乙方……一、工程概况1、工程名称：夹江时代米罗一期工程2、工程地点：夹江县4社4、工程质量监督验收部门：工程所在地公安消防部门。二、工程造价金额，结算及支付方式……2、结算方式：以甲方与建设单位签订的工程总包合同的结算方式结算。工程量以业主、甲方及审计审定的工程量为准，由乙方负责向建设单位上报分包范围内的结算，经建设单位审计后，甲方向乙方结算金额＝审定结算总价-（审定结算总价-暂估价认质认价-经济技术签证单）＊20%。3、付款方式：……预留总工程价款的5%为质量保证金，质保期满两年后30日内付清。……五、双方责任……2.7工程质保期：消防安装系统自验收合格之日起贰年内，乙方负责质量保修，确保整个系统正常运行……”。2015年3月17日，原、被告双方签订《关于夹江时代米罗一期工程消防分部工程分包合同的补充协议》。 2016年4月1日，原告作为乙方与被告作为甲方就给付夹江时代米罗项目消防分包工程款及其担保事宜达成《付款协议》，约定：“一、甲方应于2016年4月30日前向乙方给付剩余工程款，具体金额以按实际工程量结算并扣减已付款项与质保金后的余额为准。二、若甲方于2016年4月30日前未向乙方付清剩余工程款，则甲方应向乙方给付逾期付款的资金利息损失（即违约金）：即从2016年5月1日起每日按逾期未支付金额的千分之一向乙方计付资金利息损失（即违约金），计付至全款付清之日止。三、若甲方在2016年8月31日甲方还未向乙方支付夹江时代米罗消防工程剩余款及资金利息损失（违约金），则乙方有权向法院提起诉讼，甲方还应向乙方赔付因追索欠款而实际发生的律师费。”建设单位四川省新万兴瓷业有限公司工作人员作为见证人在该付款协议上签字。 2016年4月8日，夹江县公安消防大队作出夹公消验字【2016】第0004号建设工程消防验收意见书，综合评定时代米罗一期消防工程验收合格。 2016年8月25日，原告作为乙方与被告作为甲方签订《关于夹江时代米罗一期消防工程结算单》，载明：“根据甲方报经建设单位及审计单位审定的工程量与工程总价，甲、乙双方经审慎核实，现一致形成本结算单。四川国远建设工程有限公司与夹江时代米罗建设单位四川省新万兴瓷业有限公司经审计确认了消防分项工程结算总金额为3950805元（含设备暂列金部分594500元）；其中总包单位施工部分金额为276441元；福建泉州消防施工部分金额为3674364元。根据四川国远与福建泉州签订的合同协议书，福建泉州消防的结算金额=建设单位结算总额-（建设单位结算总额-材料认质认价部分-签证部分）*20%。应建设公司的要求对消防风机水泵房进行接线此部分增加人工费用：9417.88。乙方福建泉州市消防安全工程有限公司四川分公司完成的本项目工程一期消防工程结算金额计算如下：3674364-（3674364-594500）*20%+9417.88=3067809.08。” 被告向原告支付工程款详情如下：2015年2月17日支付30万元，2015年9月10日支付30万元，2015年10月29日支付15万元，2015年11月12日支付7万元，2015年11月26日支付5万元，2015年12月12日支付10万元，2015年12月22日支付11万元，2016年3月10日支付10万元，2016年3月10日支付8万元，2016年3月31日支付52000元，2016年4月8日支付52000元，2016年6月6日支付2万元，2016年6月24日支付4万元，2016年8月6日支付10万元，2016年11月25日支付20万元，2017年1月27日支付50万元。以上共计2224000元，被告尚欠原告工程款843809.08元。 另查明，被告四川国远建设工程有限公司于2019年6月11日被吊销营业执照。 以上事实，有原、被告工商登记信息、《消防分部工程分包合同》及补充协议、《付款协议》、《关于夹江时代米罗一期消防工程结算单》、夹江项目收款明细、建设工程消防验收意见书、竣工验收报告、庭审笔录等在卷佐证。 本院认为，原、被告签订的《消防分部工程分包合同》系当事人真实意思表示，且不违反法律行政法规的效力性强制性规定，合法有效。被告在承包夹江时代米罗一期工程后，将其中的消防工程分包给原告，该消防工程现已竣工验收并交付，且原、被告也对工程价款进行了结算并约定了付款时间，则被告应该按照约定向原告支付工程款，现被告未按约定支付工程款，已构成违约，故原告要求被告支付工程款843809.08元和承担违约责任的主张，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。 关于原告主张的违约金。首先是计算违约金的起始时间，原告主张按《付款协议》第二条约定从2016年5月1日起计算违约金。本院认为，该协议是双方当事人的真实意思表示，对当事人具有法律约束力，现被告未在2016年4月30日前付清剩余工程款，故应该从2016年5月1日起分段计算向原告支付违约金。其次是计算违约金的基数，原告主张以尚欠工程款总额为基数分段计算违约金，依据是《付款协议》第二条。本院认为，《付款协议》中第一条约定，剩余工程款的具体金额以按实际工程量结算并扣减已付款项与质保金后的余额为准，由此可见，双方在该协议第二条约定的未按期支付需支付违约金的工程款，需扣除质保金。根据双方合同约定，质保金为总工程价款的5%，即3067809.08元×5%=153390.454元。故原告计算违约金的基数应该是尚欠工程款扣除质保金153390.454元后的数额。最后是违约金的计算标准，虽然双方在《付款协议》上对违约金的计算标准进行了约定，但本院认为，适用违约金应坚持补偿性为主、惩罚性为辅的原则，原告未提供证据证实因被告违约造成的实际损失，故本院认为原告的实际损失为被告逾期付款造成的资金占用损失，因此，本院认为双方约定的违约金过高，依法对违约金的计算标准予以调整，酌定未付工程款2019年8月20日之前的违约金按中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算，2019年8月20日之后的违约金按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算。 原告放弃第二项诉讼请求系对其自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以准许，相应的诉讼费用予以退还。被告四川国远建设工程有限公司虽被相关部门吊销了营业执照，但其民事诉讼主体资格依然存在。被告不答辩、不应诉，不影响本院审理；不提供证据，依法应承担举证不能的法律后果。 综上，原告的诉讼请求部分成立，对其合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告四川国远建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告福建泉州市消防安全工程有限公司四川分公司工程款843809.08元； 二、被告四川国远建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告四川国远建设工程有限公司违约金（2016年5月1日至2019年8月19日的违约金以尚欠工程款扣除质保金153390.454元后的数额为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算；2019年8月20日起的违约金以尚欠工程款扣除质保金153390.454元后的数额为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算至工程款付清为止）； 三、驳回原告福建泉州市消防安全工程有限公司四川分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21868元，公告费1200元，由原告福建泉州市消防安全工程有限公司四川分公司负担8115元，由被告四川国远建设工程有限公司负担14953元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  徐 莹 审 判 员  陈 星 人民陪审员  陈友云 二〇二〇年六月二日 书 记 员  李婷婷