四川省大邑县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0129刑初40号 公诉机关四川省大邑县人民检察院。 被告人曹鱼，男，汉族，初中文化，重庆成润建筑劳务有限公司员工，户籍所在地重庆市渝北区。现住址重庆市北碚区。2009年10月因犯组织卖淫罪被青海省格尔木市人民法院判处有期徒刑五年六个月，2013年6月3日刑满释放。2019年3月26日因涉嫌犯盗窃罪被大邑县公安局刑事拘留，2019年4月25日经大邑县人民检察院批准，同日由大邑县公安局执行逮捕。现羁押于崇州市看守所。 被告人叶**，男，汉族，大专文化，户籍所在地及现住址四川省崇州市。2019年4月29日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被大邑县公安局刑事拘留，2019年6月4日经大邑县人民检察院批准，同日由大邑县公安局执行逮捕。现羁押于崇州市看守所。 辩护人熊勇，四川律航律师事务所律师。 被告人王国富，男，汉族，初中文化，户籍所在地四川省大邑县。现住址四川省崇州市。2019年4月29日因涉嫌犯掩饰、隐瞒罪所得犯罪被大邑县公安局刑事拘留，2019年6月4日由大邑县公安局监视居住。 辩护人伍德福,四川国炯律师事务所律师。 大邑县人民检察院以大检公诉刑诉[2019]230号起诉书指控被告人曹鱼犯职务侵占罪，指控被告人叶**、王国富犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2020年3月19日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月8日公开开庭进行了审理。大邑县人民检察院指派检察员卢林艳出庭支持公诉。被告人曹鱼、被告人叶**及其辩护人熊勇、被告人王国富及其辩护人伍德福到庭参加诉讼。现已审理终结. 大邑县人民检察院指控：2018年11月至12月期间，被告人曹鱼利用其担任重庆成润建筑劳务有限公司位于大邑县现场负责人的职务便利，先后三次将中铁十六局集团第三工程有限公司拉到该钢筋加工房委托重庆成润建筑劳务有限公司进行加工的价值人民币350450元的83吨钢筋盗出，通过被告人王国富拉到崇州市怀远镇卖给被告人叶**，叶**明知该钢筋系赃物而予以收购并销售。其中：1、2018年11月上旬的一天，被告人曹鱼利用职务便利，将26吨钢筋从该钢筋加工房盗出，与被告人王国富一起将该车钢筋拉到崇州市怀远镇卖给被告人叶**，获赃款8万余元。被告人叶**销赃获款98630元后，分给被告人王国富5000元。2、2018年11月中下旬的一天，被告人曹鱼与叶**、王国富联系后，由被告人叶**找好货车，由被告人王国富带路到达目的地，由被告人曹鱼安排将钢筋加工房的31吨钢筋装车盗出，曹鱼、王国富将钢筋拉到崇州市怀远镇与叶**见面，三人将钢筋过磅后卖给叶**事前联系的胡某，曹鱼获赃款88650元，叶**获赃款21910元后分给王国富4000余元。3、2018年12月20日，被告人曹鱼与叶**联系后，由曹鱼将26吨钢筋从该钢筋加工房盗出，拉到崇州市怀远镇，曹鱼、叶**、王国富将钢筋过磅下货。次日，被告人叶**、王国富将钢筋拉走销赃时，被告人曹鱼盗取钢筋的行为被中铁十六局集团第三工程有限公司发觉，曹鱼遂叫叶**、王国富将该车钢筋拉回加工房。 公诉机关认为，被告人曹鱼利用其职务上的便利，将本单位管理的财物非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人叶**、王国富明知是犯罪所得而予以收购，情节严重，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。 为支持指控事实成立，公诉机关提交了公安机关受案登记表和关于被告人曹鱼、叶**、王国富到案经过、被害单位报案函及相关材料、被害单位负责人周某的陈述、胡某的银行卡转账交易记录、大邑县发展和改革局价格咨询复函、证人马某某、张某某、张某、胡某、陶某等的证言、辨认笔录、被告人曹鱼、叶**、王国富的供述、青海省格尔木市人民法院的刑事判决书等证据证实。 被告人曹鱼对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，辩称公诉机关指控其第三笔犯罪事实系未遂。被告人叶**及其辩护人对指控的事实和罪名不持异议，叶**的辩护人提出叶**有自首情节并当庭认罪，已经退赃等辩护意见，请求从轻处罚。被告人王国富及其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，提出王国富有自首情节并当庭认罪，系从犯，已主动退赃，第三笔犯罪系未遂等辩护意见，请求从轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致。 另查明，被侵占的钢筋价值人民币350450元。本案开庭前被告人叶**家属已将违法所得人民币31540元、王国富将违法所得人民币9000元缴纳。 本院认为，被告人曹鱼作为重庆成润建筑劳务有限公司人员，利用其职务上的便利，将本单位管理的财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。被告人叶**、王国富明知是犯罪所得而予以收购，情节严重，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控被告人曹鱼犯职务侵占罪、被告人叶**、王国富犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，事实清楚、证据充分，本院予以支持。被告人叶**、王国富犯罪后经公安机关通知自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。被告人曹鱼虽不具备自首情节，但其到案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人曹鱼实施第三起犯罪后因被发觉主动将侵占的财物归还被害单位，本院在量刑时酌情予以考虑。被告人叶**、被告人王国富实施该起犯罪系未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人曹鱼辩称其实施的第三起犯罪事实系未遂与查明事实不符，本院不予采纳。针对被告人王国富的辩护人所提王国富系从犯的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳，根据被告人王国富在犯罪中的参与程度及所起作用，所得利益等量刑时综合予以考量。本案审理中被告人叶**家属主动缴纳违法所得人民币31540元、被告人王国富主动缴纳违法所得人民币9000元，本院量刑时予以考量。鉴于三被告人认罪认罚,并签署具结书,本院决定对其予以从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百一十二条第一款、第二十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 一、被告人曹鱼犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月26日起至2021年1月25日止。） 二、被告人叶**犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月29日起至2020年6月28日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人王国富犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 四、对被告人叶**退缴的违法所得人民币31540元，被告人王国富退缴的违法所得人民币9000元依法予以没收。 五、对被告人曹鱼的违法所得人民币168650元予以追缴,发还被害单位,不足部分责令退赔。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李建新 人民陪审员  陈仕文 人民陪审员  何玉华 二〇二〇年六月十一日 法官 助理  邹 萍 书 记 员  王俊垚 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。