重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终2857号上诉人（原审原告）：重庆公路运输（集团）有限公司长寿分公司，住所地重庆市长寿区凤城金山街8号3-2#，统一社会信用代码91500115739838944Q。负责人：补思念，经理。委托诉讼代理人：郭亮，重庆瑞月永华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李再兵，男，1973年1月5日出生，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：孙小江，重庆善弘律师事务所律师。上诉人重庆公路运输（集团）有限公司长寿分公司（以下简称公路公司长寿分公司）因与被上诉人李再兵工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市长寿区人民法院（2020）渝0115民初8591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人公路公司长寿分公司的委托诉讼代理人郭亮、被上诉人李再兵的委托诉讼代理人孙小江参加了审理。本案现已审理终结。公路公司长寿分公司上诉请求：撤销原判，依法改判支持公路公司长寿分公司的一审诉讼请求。事实和理由：1.李再兵的陈述以及重庆市彤彤物资有限公司（以下简称彤彤公司）送货单均能证明李再兵的用人单位为彤彤公司，李再兵的工伤责任不应当由公路公司长寿分公司承担。2.李再兵无生活自理障碍，无权主张护理费，且一审法院判决的护理费标准过高。李再兵与公路公司长寿分公司不存在合法有效的劳动关系，不应当支付一次性伤残就业补助金。李再兵辩称，1.一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。2.公路公司长寿分公司经过一、二审行政诉讼，法院判决认定其为挂靠单位，由其承担李再兵的工伤保险赔偿责任。3.伤残鉴定报告载明的无生活自理障碍，系李再兵出院后不需要护理，李再兵主张的护理费是住院期间的护理费。4.双方当事人之间是否有劳动关系，与本案裁判结果无关。长寿区社保局工伤决定书载明由公路公司长寿分公司承担工伤保险责任，是依据有关挂靠的法律认定，与劳动关系无关。公路公司长寿分公司向一审法院起诉请求：判令公路公司长寿分公司不支付李再兵各项工伤保险待遇共235891.53元。一审法院查明：彤彤公司于2012年8月29日成立，法定代表人为余华丽。渝Ｂ×××××重型自卸货车登记权利人为公路公司长寿分公司。2015年3月24日，公路公司长寿分公司（甲方）与余华丽（乙方）签订《货车租赁经营合同》，载明乙方因从事机动车货物运输业务，以获取运输收益，需要向甲方申请租赁甲方所属营运货车壹辆，甲方租赁给乙方的车辆号牌为渝Ｂ×××××，车辆类型为东风牌，租赁期限从2015年3月24日起至2027年2月8日止。落款时间为2016年7月5日的《情况说明》载明：“我本人余华丽在公路公司渝中分公司租赁渝Ｂ×××××号车经营，我于2016年7月2日雇佣李再兵给我驾驶这个车，工资是计件提成，工资的发放是根据我收取运费时间而定。”2017年7月11日，李再兵驾驶渝Ｂ×××××重型自卸货车搭乘唐远成、杨伟，行驶至重庆市内环西永片区Ｍ处时，其车头部分与杨华强驾驶的渝Ａ×××××重型普通货车尾部相接触，发生造成渝Ｂ×××××乘客唐远成当场死亡、李再兵、杨伟受伤、两车受损的交通事故。经认定，李再兵负事故的主要责任，杨华强负事故的次要责任，唐远成、杨伟不承担责任。李再兵依法对该事故认定提出复核申请，2017年9月7日，重庆市公安局交通管理局依法作出《道路交通事故认定终止复核通知书》，因死者家属已提起民事诉讼并由重庆市沙坪坝区人民法院受理，决定终止复核。李再兵受伤后，于2017年7月11日到重庆医科大学附属大学城医院住院治疗41天，产生医疗费69281.56元，出院诊断为：右侧踝及足多处骨折及损伤。李再兵出院后产生门诊医疗费390.70元。前述医疗费合计69672.26元。公路公司长寿分公司未为李再兵参加工伤保险。2017年8月15日，唐远成的法定继承人向重庆市沙坪坝区人民法院起诉，要求杨华强、舒泽波、重庆添翼物流有限责任公司、永诚财产保险股份有限公司重庆分公司、李再兵、公路公司长寿分公司、余华丽、牟声庆、彤彤公司赔偿各项人身损害赔偿金819386元。重庆市沙坪坝区人民法院于2017年12月15日作出（2017）渝0106民初12584号民事判决，认定：李再兵系受余华丽指派在运输工作中造成他人损害，应当由余华丽承担侵权责任，其车辆渝Ｂ×××××靠于公路公司长寿分公司，公路公司长寿分公司应当对此承担连带赔偿责任，唐远成死亡产生的损失应先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分由余华丽承担70%的赔偿责任，牟声庆、公路公司长寿分公司在余华丽承担范围内承担连带赔偿责任。公路公司长寿分公司对该判决不服上诉，本院于2018年5月23日作出（2018）渝01民终2232号民事判决，驳回上诉，维持原判。2018年3月7日，李再兵向重庆市沙坪坝区人民法院起诉，要求舒泽波、永诚财产保险股份有限公司重庆分公司按照责任比例赔偿医疗费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计187781.70元。双方于2018年5月29日自愿达成调解协议：一、由永诚财产保险股份有限公司重庆分公司于2018年6月30日前向李再兵赔偿67524元；二、由舒泽波向李再兵赔偿8200元（已履行）。2018年9月6日，重庆市长寿区人力资源和社会保障局作出长寿人社伤险认字〔2018〕660号认定工伤决定书，认定李再兵在2017年7月11日的事故中所受到的伤害为工伤，由用人（工）单位公路公司长寿分公司承担工伤保险责任。2018年9月30日，李再兵向重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会提出工伤劳动能力初次鉴定，该委员会于2018年11月19日作出的初次鉴定结论书为，伤残捌级，无生活自理障碍。公路公司长寿分公司申请重新鉴定，重庆市劳动能力鉴定委员会于2019年2月19日作出的再次鉴定结论与初次鉴定结论一致。2018年10月17日，公路公司长寿分公司起诉重庆市长寿区人力资源和社会保障局，要求撤销长寿人社伤险认字〔2018〕660号认定工伤决定书，一审法院于2019年4月11日作出（2018）渝0115行初161号行政判决，驳回公路公司长寿分公司的诉讼请求。公路公司长寿分公司不服上诉，本院于2019年7月29日作出（2019）渝01行终333号行政判决，驳回上诉，维持原判。2019年4月8日，李再兵向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求与公路公司长寿分公司解除劳动关系并由其支付各项工伤保险待遇，该委于2019年10月9日作出渝长劳人仲案字〔2019〕第255号仲裁裁决：一、公路公司长寿分公司支付李再兵护理费4920元、住院伙食补助费328元、停工留薪期工资33696元、生活津贴12019.53元、一次性伤残补助金61776元、一次性工伤医疗补助金40884元、一次性伤残就业补助金81768元、交通费500元；二、驳回李再兵的其他仲裁请求。一审法院认为，双方均未就解除劳动关系及医疗费的仲裁请求提起诉讼，故对该仲裁请求不作为审理对象。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定，社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。虽然公路公司长寿分公司与案外人余华丽签订了货车租赁经营合同，但租赁合同中并未约定租金，与常理不符，该事故车辆应名为租赁关系，实为挂靠关系，该事实已由生效民事判决确认。李再兵系案外人余华丽聘用的驾驶员，李再兵所受伤害为工伤，并经劳动能力鉴定部门鉴定为伤残捌级，依法应当由公路公司长寿分公司承担工伤保险责任。关于李再兵的本人工资。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，李再兵主张其月工资为8000元，但未提供证据，且公路公司长寿分公司亦不予认可，李再兵系2017年7月11日受伤，其本人工资应按其受伤时重庆市上一年度职工平均工资计算，即其本人工资为5616元/月。关于李再兵主张的工伤保险待遇：1.关于住院伙食补助费。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行。李再兵住院治疗41天，住院伙食补助费为328元（41天×8元/天）。2.关于护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，李再兵受伤后住院41天，存在护理必要，住院期间公路公司长寿分公司未安排护理人员，李再兵主张护理费，符合规定。李再兵未能就其所主张的护理费标准为120元/天提供证据予以证明，公路公司长寿分公司亦不予认可，结合本市当时的市场行情，酌情按照100元/天的标准主张护理费4100元（100元/天×41天）。3.关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，结合李再兵的受伤部位，李再兵应享受停工留薪期6个月，公路公司长寿分公司应支付停工留薪期工资33696元（5616元/月×6个月）。4.关于鉴定期间生活津贴。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条及《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定，李再兵的病假工资应按本人工资70%发放，李再兵的鉴定期间为2018年9月30日至2019年2月19日，公路公司长寿分公司应支付鉴定期间的生活津贴17712.99元〔（5616元/月×4月+5616元/月÷21.75天×11个工作日）×70%〕。5.关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条及《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，李再兵伤残捌级，2018年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资6814元/月，公路公司长寿分公司应支付李再兵一次性伤残补助金61776元（5616元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金40884元（6814元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金81768元（6814元/月×12个月）。6.关于交通费。李再兵主张交通费1000元，公路公司长寿分公司不予认可，李再兵未举示相应证据，该院不予支持。一审法院判决：公路公司长寿分公司向李再兵支付工伤保险待遇240264.99元（住院伙食补助费为328元、护理费4100元、停工留薪期工资33696元、鉴定期间生活津贴17712.99元、一次性伤残补助金61776元、一次性工伤医疗补助金40884元、一次性伤残就业补助金81768元）。案件受理费10元，由公路公司长寿分公司负担。本院查明的事实与一审法院查明的一致。本院认为，关于公路公司长寿分公司是否应当对李再兵承担工伤保险待遇支付责任。劳动者主张工伤保险待遇，以工伤认定为前提和条件，不以存在劳动关系为必要条件。根据生效的工伤认定决定书，李再兵的工伤责任单位为公路公司长寿分公司，公路公司长寿分公司虽然对此不服但未能推翻该生效认定。公路公司长寿分公司关于无劳动关系就不承担工伤责任的上诉理由不能成立。关于护理费。李再兵请求支付的护理费为住院护理费，并非出院后的生活护理费，一审法院按照每天100元的标准计算，没有显著超过护工市场行情。公路公司长寿分公司该项上诉理由本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金。公路公司长寿分公司并未举证证明李再兵依然在受伤前的岗位上班，一次性伤残就业补助金是工伤职工依法享有的法定待遇项目，公路公司长寿分公司关于无劳动关系就不支付该项待遇的上诉理由缺乏依据，不予支持。综上，公路公司长寿分公司的上诉请求不能成立；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆公路运输（集团）有限公司长寿分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  万 怡审 判 员  邓 山审 判 员  朱华惠二〇二〇年六月八日法官助理  秦金星书 记 员  李白露