湖南省湘阴县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0624民初729号原告：罗肖，男，汉族，1991年6月15日出生，住湖南省益阳市资阳区。委托代理人：聂彬彬，湖南弘一律师事务所律师。被告：湘阴县优达网络科技有限公司，住所地：湖南省岳阳市湘阴县文星镇先锋路，统一社会信用代码：91430624MA4L7GLJ4C。法定代表人：戴彦武,该公司执行董事。委托代理人：杨五全，湖南和润律师事务所律师。委托代理人：郭浩，男，汉族，1983年12月21日出生，住湖南省益阳市赫山区。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广东省广州市天河区体育东路160号14（南区）15、16、17、27、28楼，统一社会信用代码：91440000890350458F。负责人：石合群，该公司总经理。委托代理人：姚纪言、邹佳君，北京中银（长沙）律师事务所律师。原告罗肖与被告湘阴县优达网络科技有限公司（以下简称优达公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财保公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告罗肖的委托代理人聂彬彬，被告湘阴县优达网络科技有限公司委托代理人杨五全、郭浩，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司委托代理人姚纪言到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗肖向本院提出的诉讼请求：1、判令被告优达公司赔偿原告误工费、后续治疗费、医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等共计306748.（详见赔偿清单）；2、判令被告平安财保公司对被告优达公司应付原告的上述费用在雇主责任险范围内（65万元）承担连带赔偿责任；3、请求判令两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告罗肖受雇于优达公司，在优达公司处从事配送员工作。2019年2月2日上午9时50分左右在去公司上班途中被一辆电动三轮车相撞，致原告受伤。原告受伤后在益阳市人民医院治疗，住院25天。事故发生后，益阳市公安局交警支队直属二大队于益公交直二认字【2019】第020129号道路交通事故认定书，认定**凯在事故中承担全部责任，原告在事故中不承担责任。原告在医疗终结后，依法对其伤情进行了伤残登记鉴定，湖南文成司法鉴定中心于2019年9月13日作出湘文成司鉴中心[2019]临鉴字第872号司法鉴定意见书，结论为原告受伤构成九级伤残。原告认为，原告系优达公司雇佣美团外卖服务的骑手，在上班途中受伤，优达公司应当承担赔偿责任，但优达公司以其在被告平安财保公司为原告购买了雇主责任险为由拒绝赔偿，故原告有权要求被告优达公司承担赔偿责任，并要求被告平安财保公司在雇主责任险中的每次事故赔偿限额65万元内进行赔偿。事故后，原告无法继续工作，生活实难维系，而被告却一再推脱。不愿承担赔偿责任。原告为维护自身权益，故诉至法院。被告优达公司辩称，事故发生情况和投保情况属实。目前我公司为其支付了医药费10000元，我司也在被告平安财保公司购买了雇主责任险，平安财保公司未告知明显保险细则，对原告的请求应该由平安财保公司承担。请求法院将我公司支付给原告的10000元由保险公司赔付给我公司。被告平安财保公司辩称，1、原告无权以提供劳务者受害责任纠纷起诉。原告诉称其是在上班途中遭受交通事故受伤，原告应当向优达公司主张工伤保险赔偿责任，其应当按照工伤条例的规定处理本案，应当向人社部门申请工伤认定，确认原告系在上班途中发生交通事故的事实；2、被告优达公司和平安财保公司的保险合同明确约定，平安财保公司的赔偿保险责任仅限于雇员在接受美团外卖指定的订单配送期间发生的事故，含上下班期间，但本案并无证据显示原告是在上班途中遭受的事事故，也没有人社部门的工商认定决定予以确认；3、原告主张的各项损失大部分不属于平安财保公司的保险赔偿范围，其中根据保单特别约定第一条的规定，雇主责任险的保障范围仅限于死亡赔偿金、意外伤残赔偿金、医疗费用及误工费用。原告所主张的住院伙食补助费、后续治疗费、交通费、精神抚慰金、被扶养人生活费、司法鉴定费均不属于平安财保公司保险责任；4、根据保险合同约定，平安财保公司应当按照伤残鉴定结论的伤残等级按比例赔付雇员伤残赔偿金，九级伤残的赔付比例为7%，医疗费用仅包含挂号费、治疗费、手术费等项目，误工费用按照50元每天赔付，累计赔偿天数不超过180天；5、原告在2019年10月14日第一次起诉的案件中的赔偿清单是按照保险合同约定的雇主责任险的保障范围进行计算，其认可雇主责任险的范围仅包括医疗费、误工费、伤残赔偿金等项目。经本院审理查明，2019年2月2日9时50分许，原告罗肖驾驶湘Ｈ×××××普通两轮摩托车沿沅益公路由北往南行驶，当车行驶至黄箭村路段时，与由路口驶出的**凯驾驶的“民车牌”电动三轮车相撞，至两车受损，两驾驶员受伤。原告受伤后，被送往益阳市人民医院住院进行诊治，益阳市人民医院出院诊断：右股骨下段开放性粉碎性骨折，出院后医嘱：注意饮食休息，右下肢免负重3月，功能锻炼等，实际住院天数：25天，共计花费医疗费33445元。2019年2月20日，益阳市公安局交通警察支队直属二大队作出《道路交通事故认定书》，认定**凯承担事故全部责任，原告无责。后原告委托湖南省文成司法鉴定中心对其伤残等级、后期医疗费用等进行司法鉴定，2019年9月23日，湖南省文成司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人罗肖所受损伤评定为九级伤残；建议给予后期医疗费用12000元。此次鉴定费用1600元。原告罗肖系优达公司兼职骑手，优达公司提交了其公司益阳站2019年1月及2月的配送员排班表，显示原告罗肖2019年2月2日接单时间为10点至20点。2019年10月9日，优达公司向罗肖支付医疗费10000元。2019年2月2日，被告优达公司在被告平安财保公司处购买雇主责任保险，保单号为：10455013990290302091，雇员姓名为罗肖，保障内容为：雇主责任险A版、上下班途中及境内公出附加险、第三者责任保险，保险期间为：2019年2月2日00时起，至2019年2月2日23时止。该保险包含三个限额项目：雇主责任险A款、上下班途中及境内公出附加险、第三者责任保险A款。上下班途中及境内公出附加险规定没人医疗费用赔偿限额50000元，每人死亡、伤残赔偿限额600000元。另，原告罗肖育有两女，大女罗诗涵，于2012年3月6日出生，小女罗诗琦，于2019年11月19日出生。本院认为，一，关于原告的损失，依法审核如下：1、医疗费，以发票为准，确认为20771.46元（医保报销费用12674元已予扣除）。2、后续治疗费，原告主张12000元，参考司法鉴定意见，本院予以支持。3、误工费，原告主张14640元（3660元×4个月），参照居民服务行业标准（66816元/年）及住院天数（25）、出院后医嘱（右下肢免负重3月），本院予以支持。4、交通费，原告主张1500元，综合其住院治疗的地点、时间等，本院酌情认定为600元；5、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费1500元（60元/天×25天），参照湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助的标准，本院予以支持。6、残疾赔偿金，原告主张159368元（39842元×20年×20%），参考湖南省文成司法鉴定中心司法鉴定意见及湖南省全年城镇居民人均可支配收入标准，本院予以支持。7、精神抚慰金，原告主张10000元，结合原告伤残情况,本院酌情认定6000元。8、被抚养人生活费，原告主张72695元（26924元×10年×0.2/2人+26924元×17年×0.2/2人），参考湖南省全年城镇居民人均消费支出标准，本院予以支持。9、鉴定费，原告主张1600元，有鉴定费票据为证，本院予以支持。上述损失合计289174.46元。二、关于赔偿主体问题,原告与被告优达公司系雇佣关系,原告罗肖系优达公司兼职骑手，工作内容为完成优达公司的派单任务，优达公司依据其完成的派送量计算、发放工资。原告在上班途中遭受人身损害,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任”，被告优达公司作为雇主应当承担赔偿责任。优达公司在平安财保公司投保了雇主责任险，该雇主责任险的保障范围第2项为上下班途中及境内公出附加险。平安财保公司接受了优达公司对罗肖的投保并收取了保费，雇员在上班途中受伤，平安财保公司应在承保的限额内赔偿合理的经济损失。被告保险公司辩称，原告与被告优达公司是否系雇佣关系存有异议，原告在（2020）湘0624民初111号案中提交了原告与被告优达公司的劳动合同，本案应当按照工伤条例的规定处理，无权以提供劳务者受害责任纠纷起诉。但该劳动合同系复印件，也未在（2020）湘0624民初111号案件中予以确认，本院不予采纳。被告保险公司辩称，原告是否系上班途中受伤，未经当地人社部门进行工伤认定，不能确认；但原告提交了其向益阳市赫山区人力资源和社会保障局工伤认定科的电话录音，工伤认定科口头答复，因原告的申请日距事故发生日已经过1年时效，该事故认定申请不予受理。本案虽无工伤认定确认原告是否系上班途中受伤，但根据交通事故认定书及被告优达公司提交的排班表来看，原告上班时间为当日上午十点，事故发生时间在2019年2月2日9时50分许，且原告受伤地点在沅益公路由北往南行驶至黄箭村路段，原告住所地在益阳市资阳区，公司所在地为赫山区龙洲路竹山湾巷，原告受伤地点在其住所去往公司的线路上，符合上班途中受伤的时间、地点要素，本院予以确认。被告保险公司庭后提交重新鉴定申请，理由：原告主张其与被告优达公司为劳务关系而非劳动关系，应以《人体损伤致残程度分级》进行伤残鉴定，原告申请的司法鉴定意见采用了《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行的鉴定，与本案基础关系不符合。但保险合同平安雇主责任险保险条款(A款)第三条第二款约定，“本合同项下的伤残等级对照国家发布的《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》确定”，故保险公司的重鉴申请，本院不予支持。被告保险公司辩称，两被告保险单特别约定中明确了住院伙食补助费、后续治疗费等不属于保险公司赔偿范围，九级伤残的赔付比例为7%，误工费的标准为50元/天，累计天数不超过180天，原告的主张超出合同的约定。庭审中被告优达公司辩称保险公司的上述意见均系免除责任，属于格式条款,该条款不产生效力。本院认为，本案被告优达公司在平安财保公司投保系网上操作，在投保时要求阅读美团外卖雇主责任险说明及保险经纪委托协议，美团外卖雇主责任险说明的第一条显示，雇主责任险的保障范围为：死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用、误工费用。该程序设置及内容的提示程度足以引起投保人注意。但对保障范围项下的医疗费不含后续治疗费用、伤残赔付比例及误工标准，没有作出足以引起投保人注意的提示,字体字号较小,字迹紧密，且保单特别约定与《平安雇主责任险保险条款(A款)》就误工费用的赔付金额和天数的规定标准不一，故对平安财保公司提出的九级伤残赔付比例为7%，误工费的标准为50元/天，累计天数不超过180天的意见不予采纳。另，庭审中被告优达公司虽对原告提交的司法鉴定意见提出异议,但在法院规定期间未提交重新鉴定申请,视为放弃重新鉴定,本院认定其对原告提交的司法鉴定意见书予以认可。综上，原告的损失289174.46元，平安财保公司在其承保的限额内赔偿原告合理经济损失206779.46元（医疗费20771.46元+后续治疗费12000元+误工费14640元+残疾赔偿金159368元），余款82395元由被告优达公司赔偿，优达公司已经支付的10000元予以抵扣。据此，根据《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在本判决生效之日起十日内在雇主责任保险范围内赔偿罗肖206779.46元；二、湘阴县优达网络科技有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿罗肖72395元；三、驳回罗肖的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5901元，减半收取2950.5元，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担2109.5元，被告湘阴县优达网络科技有限公司负担841元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。代理审判员 陈 琴二〇二〇年六月三日书 记 员 毛宇婷附相关法律条文：《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。