陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民事判决书（2020）陕01民终5163号上诉人（原审原告、反诉被告）：陕西天雅装饰工程有限公司，住所地西安市新城区。法定代表人：王海霞，该公司董事长。委托诉讼代理人：雷西萍，陕西法智律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑伯伟，陕西法智律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：西安华夏星钻电影城有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区三、四层。法定代表人：党希博，该公司执行董事。委托诉讼代理人：曹小青，上海市锦天成（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿辉，上海市锦天成（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北京嘉恒亿兴影院管理有限公司，住所地北京市丰台区。法定代表人：党希博，该公司经理。委托诉讼代理人：曹小青，上海市锦天成（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿辉，上海市锦天成（西安）律师事务所律师。上诉人陕西天雅装饰工程有限公司（以下简称：天雅公司）与被上诉人西安华夏星钻电影城有限公司（以下简称：华夏公司）、北京嘉恒亿兴影院管理有限公司（以下简称：嘉恒公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天雅公司上诉请求：1、撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10374号民事判决，发回重审或改判支持天雅公司的一审诉讼请求。2、本案一审及二审诉讼所产生的费用由华夏公司、嘉恒公司承担。事实和理由：一、一审判决就天雅公司在原一审中所提出的增项工程款人民币928412.24元未予支持，事实认定及理由错误，依法应予撤销。根据天雅公司和华夏公司于2017年8月23日签订的《建筑工程施工合同》通用条款第29.2条约定，“发包人在收到承包人报送的增项签证单后14天内未进行计量，从第15天起，承包人签证单中所列工程量视为被确认，应当作为工程价款支付的依据”，本案，天雅公司在原一审庭审中向法庭递交的39项《签证单》，均有华夏公司项目经理安某某在《发文簿》上的签字确认，且安某某当庭陈述，涉案工程项目所有工程量增减变更均应由其签字确认，《发文簿》中其个人签字属实。据以上事实得出的结论有三：1、天雅公司于2018年1月4日向华夏公司提交《竣工验收申请》之前，华夏公司已经签收了天雅公司所提交的工程量增项《签证单》；2、作为华夏公司授权主体，安某某有权在《发文簿》上签字，并对《签证单》所列工程量进行确认；3、华夏公司在收到天雅公司报送的增项签证单后未进行书面计量确认，根据合同通用条款第29.2条约定，天雅公司报送的增项签证单应当作为工程价款支付的依据。又根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条、第二十条之规定，天雅公司有充足的证据证明其所实施该增项工程的正当性及增项工程所实际发生的工程量，一审判决对天雅公司在原一审中主张的增项工程款人民币928412.24元不予支持，既不符合双方合同约定也不符合法律规定，依法应予撤销。二、一审判决认为嘉恒公司不应当与华夏公司就本案承担工程款给付义务，该认识错误，且与法律规定相悖。首先，根据最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第三款规定：“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持”。嘉恒公司作为华夏公司的唯一股东，天雅公司请求判令二公司承担连带责任，符合规定。其次，退一步讲，即便如嘉恒公司庭审中所说其并非发起人，但根据《公司法司法解释（三）》第十三条第二款规定，嘉恒公司在未出资本息范围内对华夏公司债务不能清偿的部分亦应当承担补充赔偿责任。综上所述，请求二审法院予以纠正。 华夏公司辩称：一审关于天雅公司所主张的新增项目工程款928412.24元认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。1、工程签证是指工程承发包双方的法定代表人及其授权代表在施工工程及结算过程中对确认工程量、增加合同价款、支付各种费用、顺延竣工日期、赔偿损失等内容达成一致意见的补充协议。本案中，天雅公司所提交“签证单”均无华夏公司签字确认，不符合工程签证的构成要件，不应当认定前述“签证单”为合法有效工程签证，作为案涉工程价款结算依据。2、安某某于发文簿中签字，仅代表收到相应文件，其并未于“签证单”中签字或签署任何意见，且双方施工合同中明确约定华夏公司委托代理人为党文英，天雅公司对此委托代理关系清楚明白。故，应当认定安某某无权代表华夏公司对“签证单”的认定作出意思表示，不能依据此签收行为认定华夏公司对案涉工程“签证单”内容作出意思表示，予以确认。因此，案涉“签证单”对华夏公司不发生法律效力，不应当作为案涉工程价款结算依据。3、案涉“签证单”不符合合同约定的有效签证主体、程序、期限等条件。依据天雅公司与华夏公司所签订的《建设工程施工合同》第二部分通用条款第1.8款、27条、第29.1款、29.2款，第三部分专用合同条款第26.2款第（1）项的约定，双方对案涉装饰工程所涉及的工程增量确认有明确约定的确认主体、程序、期限等条件：首先由设计单位或发包人出具变更通知、现场签证或指令性文件，其次，承包人在工程增量情况发生后14天内，将调整原因、金额以书面形式通知工程师，工程师确认调整金额后作为追加合同价款，与工程款同期支付。天雅公司于一审中未按照上述合同约定的期限，于工程增量发生后14天内向华夏公司授权代理人党文英提交签证单，也未就其所提交的“签证单”提供设计单位或发包人出具的变更通知、现场签证或指令性文件，接收“签证单”的主体也并非华夏公司合同中约定的委托代理人。因此，天雅公司所提交“签证单”不符合双方合同约定的有效签证主体、程序、期限等条件，不应当认定为有效签证作为案涉装饰工程结算依据。嘉恒公司辩称：一审判决认定嘉恒公司不应当对华夏公司债务承担连带责任事实认定清楚，适用法律正确，应予维持。华夏公司上诉请求：1、撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10374号民事判决第一项，改判驳回天雅公司诉讼请求或发回重审。2、撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10374号民事判决第三项，改判支持华夏公司反诉请求或发回重审。3、本案一、二审诉讼费、保全费、反诉费由天雅公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1、本案案涉工程未施工及工程量误报部分并非设计变更所导致，华夏公司无须按照双方签订的《陕西省建设工程施工合同》的约定以书面形式向天雅公司发出变更通知。2、华夏公司于案涉工程验收及使用前已委托第三方鉴定机构对隔音质量问题进行鉴定，保全相关证据，因此，不适用双方合同第36.8款的约定。3、天雅公司未按照设计图纸施工，导致涉案装饰工程质量不符合合同约定及行业规定，华夏公司基于本案案涉合同的目的无法实现，因此，对天雅公司要求华夏公司支付工程款的诉讼请求不应当予以支持。二、一审程序违法。一审未依法准许华夏公司关于未施工部分及工程量变更部分造价鉴定申请，关于案涉装饰工程是否按照图纸施工、装饰工程质量（墙面、顶棚隔音性能）及返工重做费用的鉴定申请程序违法。综上，一审认定事实错误，程序违法，应当驳回天雅公司诉讼请求，对于华夏公司关于案涉工程的鉴定申请予以准许。天雅公司辩称：一、一审法院就华夏公司在一审中提出的，关于“扣除未施工及工程误报部分款项532904.14元”的抗辩主张不予采信，事实认定清楚，适用证据恰当，请求二审法院依法予以维持。二、华夏公司认为其庭前已委托第三方鉴定机构对隔音质量进行了鉴定，因此不适用双方合同第36.8款的约定。结合我国现行法律及相关司法解释的规定，该认识属于法律理解认识错误，依法不应采纳。三、一审法院未准许华夏公司关于对未施工部分及工程量变更部分造价鉴定的申请，符合法律规定，亦符合本案在一审中所查明的事实。综上，请求二审法院驳回华夏公司的上诉请求。天雅公司向原审法院提出诉讼请求：1、华夏公司支付天雅公司工程款3725412.24元；2、华夏公司支付天雅公司工程款利息252308.8元（至实际履行完毕之日止）；3、嘉恒公司承担连带赔偿责任；4、本案诉讼所产生的案件受理费38622元、保全费5000元、保全保险费15910元，共计59532元由华夏公司、嘉恒公司承担。华夏公司向原审法院提出的反诉请求：1、天雅公司返工重做华夏优加国际影城奥帕店全部影厅墙面、天棚或赔偿华夏公司返工重做费用（以鉴定结论确定的返工重做费用为准）；2、天雅公司因涉案工程影厅墙面、天棚返工重做造成的停业损失303915元；3、本案反诉费用由天雅公司承担。原审判决认定事实：2017年8月23日，陕西天雅公司（承包人、乙方）与西安华夏星钻公司（发包人、甲方）签订《陕西省建筑工程施工合同》。第一部分协议书，约定：XX广场XX城装饰工程，地点位于陕西省西安市XX街XX广场。工程承包范围为报价清单内所有内容。合同工期，总日历天数为60天，开工日期为2017年8月25日，竣工日期为2017年10月24日。工程竣工质量要求为合格。第五条合同价款，本合同采用可调节价格合同，合同总价为3997000元，工程款结算依据为:1、工程价款以最终决算以及实际据实发生工程量为准，所用材料采取甲方认质认价、按实调整，工程总价以结算审计为准。第六条付款方式、工程造价计算方式：1、施工进场或合同签订后5日内甲方给乙方支付合同价的30%,作为该工程款预付款。2、工程施工完成70%后（水电、瓦工、土木框架完成、一至四厅除地毯外，一二层装饰完成70%）,5日内付至合同价的60%。3、工程全部竣工验收合格后，乙方提交完整的竣工结算资料，经甲方审核并签字确认，合格后于2018年1月31日内付结算合同总价款的97%（不计利息）。4、剩余3%的质保金，在质保期满后无质量问题或问题得到解决的，甲方在30个工作日内退还质保金（不计利息返还）。承包人按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。发包人按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。第二部分通用条款约定：……27.合同价款调整，27.1⑸工程量清单的工程数量与实际工程量不符，按实际工程量进行调整。27.2承包人应当在27.1款情况发生后14天内，将调整原因、金额以书面形式通知工程师，工程师确认调整金额后作为追加合同价款，与工程款同期支付。工程师收到承包人通知后14天内不予确认也不提出修改意见，视为已经同意该项调整。承包人未在规定时间内通知发包人、或者未在规定时间内提出报告，发包人可以根据有关资料，决定是否调整和调整金额并书面通知承包人，承包人如有异议，且协商打不成一致时，按第41条关于争议的约定处理。29、已完工程量确认，29.1承包人应按专用条款约定的方法和时间，向工程师提交已完工程量的报告。工程师接到报告后14天内按设计图纸核实已完工程量（以下称计量），并在计量前24小时通知承包人，承包人为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量，计量结果有效，作为工程价款支付的依据。30.工程进度款结算与支付，30.1双方应该专用条款内约定工程进度款结算支付方式。结算支付方式分为结算支付和分阶段额计算支付。33、工程设计变更：33.1施工中发包人需对原工程设计变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知。……承包人按照工程师发出的变更通知及有关要求，进行下列需要的变更：⑵增减合同中约定的工程量。……36、竣工验收：36.1工程具备竣工条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。36.2发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。36.3发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。……36.5发包人收到承包人竣工验收报告后28天内不组织验收，从第29天起承担工程保管及一切意外责任。……36.8工程未经竣工验收或者竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用时，由此发生的质量及其他问题，由发包人承担责任。37.3发包人收到承包人递交的单位单项工程竣工结算报告及结算资料后，工程竣工结算报告金额在5000000元以下的工程一般在20天以内、工程竣工结算报告金额在5000000元以上的工程一般在60天以内（合同约定有期限的，从其约定）进行审查，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后向承包人支付工程竣工结算价款。附件三《房屋建筑工程质量保修书》约定，第二条质量保修期： 1、质量保修期自竣工验收合格之日起计算，分单项竣工验收的工程，单项工程分别计算质量保修期。2、约定本工程的质量保修期如下：⑶装修工程为2年。第四条质量保修金的支付，工程质量保修金一半不超过施工合同价款的5%，本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的3%。第五条保修金的返还，发包人在质量保修期满后14天内，将剩余保修金返还承包人，不计银行利息。2017年12月7日，陕西天雅公司完成施工。2017年12月25日，西安华夏星钻公司委托陕西建声环境检测有限公司出具对奥帕MALL三号厅的STS-N1712025号的检测报告，结论：1、针对原设计方案经过我公司采用德国Candna/A声学软件建模分析之后原设计可以满足影厅的基本使用（本底噪声基本满足NR40）。2、现场施工完成实际情况经过我公司现场实际检测，现有影院未达到（本底噪声基本满足NR40）影厅的基本使用条件。陕西天雅公司对检测报告的真实性、证明目的不予认可，且表示在陕西天雅公司入场进行装修之前另有施工方进行施工。加之检测报告作出之后，陕西天雅公司已按照西安华夏星钻公司要求进行了整改，西安华夏星钻公司也从未向陕西天雅公司提及隔音问题及出示检验报告。同时，西安华夏星钻公司现有证据未能就检测结论与陕西天雅公司方施工之间的必然联系予以证明。庭审中，西安华夏星钻公司申请对涉案装饰工程是否按照图纸施工、装饰工程质量（墙面、顶棚隔音性能）及返工重做装饰工程造价进行鉴定。2018年1月4日，陕西天雅公司向西安华夏星钻公司提交《竣工验收申请》，西安华夏星钻公司对此予以认可。但西安华夏星钻公司表示竣工工程并不合格，西安华夏星钻公司曾向陕西天雅公司反映隔音存在不达标问题。对此陕西天雅公司提交西安华夏星钻公司现场工作人员安某某与陕西天雅公司方负责人员微信记录。2017年12月30日安某某通过微信向陕西天雅公司方发送工程通知单（部分维修事项），并告知陕西天雅公司“郭总，这是前天根昨天贾总和毋某某提出来的，我给飞龙也说了，你看安排配合一下，明天试营业”、“就是一些小问题，安排的话今天就能弄完”。2018年1月4日，安某某再次通过微信通知陕西天雅公司方，西安华夏星钻公司定于2018年1月8日对施工影院装修项目进行竣工验收。西安华夏星钻公司最终未在通知时间对以上项目进行竣工验收。2018年1月29日，陕西星钻国际影院管理有限公司、深圳茂华装饰工程有限公司、陕西天雅公司、宝鸡裕森凯环境设备有限公司、西安泽正电子科技有限公司多方进行竣工初验。会议形成《XX城XX店工程竣工初验会议纪要》载明：会议涉及对影城所有的装修和设备安装（空调、消防、弱点）工程进行现场检查，并明确是否符合设计规范要求及质量合格标准。会议中西安华夏星钻公司工作人员安某某对案涉工程提出22项整改意见，并未提及有关隔音标准等相关问题。2018年2月2日，陕西天雅公司针对上述会议中提出的整改意见作出《关于影院初验问题的回复》，明确答复：“……影院已于2017年12月7日完工，且你方已投入使用，验收中提出的问题大部分属于质保范围，如乳胶漆、水泥板、吸音板等热胀冷缩属于自然现象，我方根据供暖时间及现状，会及时安排人员处理。故你方无权单方对我方以未维修到位为由处罚每天总价款1%的金额，且你方已违反双方所签订的合同达4个月，一直未按照合同内容支付双方约定的合同金额，我方有权对你方的违约行为予以追究”。遂后，西安华夏星钻公司于2018年2月10日将案涉影院投入使用正式营业。庭审中，陕西天雅公司和西安华夏星钻公司对于《工程项目总造价表》、《单位工程造价汇总表》、《分部分项工程量清单计价表》、《措施项目清单计价表》的真实性均予以认可。以上资料经双方确认并确定陕西天雅公司已施工项目造价为3997629.19元。西安华夏星钻有限公司分别于2017年10月27日、11月10日、11月17日、11月20日、11月22日分五次向陕西天雅公司支付部分工程款共计1200000元。西安华夏星钻公司当庭抗辩双方虽已确认工程量，但陕西天雅公司实际施工项目与双方确认的工程量清单不符，应当将未施工及工程量误报部分所涉及工程款532904.14元，西安华夏星钻公司提供的材料价值57686元及质量保修金119910元从合同约定的价款中扣除,西安华夏星钻公司现经仅同意支付工程款2086499.86元。但西安华夏星钻公司就未施工及误报等产生变更的部分，并未提交符合合同约定的书面申请及变更通知予以佐证。对于西安华夏星钻公司所提交交接现场存量材料价值清单，陕西天雅公司因无法确认签字人员身份，故真实性、证明目的均不予认可。陕西天雅公司针对其主张的39项新增项目工程款928412.24元，向法庭提交西安华夏星钻公司工作人员安某某签字确认《发文簿》及签证单6张（编号为TY-AP003、4、5、7、8、11），其余签证单均无西安华夏星钻公司签字确认。西安华夏星钻公司工作人员安某某当庭陈述，《发文簿》中其个人签字属实，但均系陕西天雅公司在无《签证单》前提下要求其补签。按照合同约定，在工程量增减变更需严格遵循发包人提出要求，在发包人签字确认后才能向承包人发出变更通知即《签证单》，最后才能施工。上述事实，有《陕西省建筑工程施工合同》、《工程项目总造价表》、《单位工程造价汇总表》、《分部分项工程量清单计价表》、《措施项目清单计价表》、微信聊天截图、《发文簿》、《签证单》等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。原审法院认为：陕西天雅公司和西安华夏星钻公司签订的《陕西省建筑工程施工合同》系双方当事人真实的意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效合同，具有法律约束力，双方均应按照合同约定履行各自的义务。在双方当事人没有协商一致变更合同的前提下，应当严格按照合同所约定的结算方式进行结算。关于工程款部分，双方合同约定：“工程全部竣工验收合格后，乙方提交完整的竣工结算资料，经甲方审核并签字确认，合格后于2018年1月31日内付结算合同总价款的97%（不计利息）。剩余3%的质保金，在质保期满后无质量问题或问题得到解决的，甲方在30个工作日内退还质保金（不计利息返还）”。本案中，在双方已确认工程量及涉案工程已实际投入使用一年的前提下，应视为双方已用实际行为认可竣工验收的内容已经完成，但西安华夏星钻公司并未按照约定在2018年1月31日内付清结算合同总价款39970000元的97%，其行为已构成违约。因西安华夏星钻公司已支付工程款1200000元，加之合同约定质保期二年并未届满，陕西天雅公司现主张西安华夏星钻公司给付3%质保金119910元条件并未成就，故扣除以上款项后西安华夏星钻公司应按合同约定支付陕西天雅公司剩余装修工程款2677090元。陕西天雅公司主张利息部分，按照年利率6%计算符合相关法律规定，自合同约定的付款之日即2018年1月31日开始计算至本判决生效之日。关于西安华夏星钻公司以陕西天雅公司存在未按双方确认的工程报价清单施工，存在未完成项目为由抗辩应当扣除未施工及工程误报部分款项532904.14元的抗辩理由，仅是事后西安华夏星钻公司单方提交意见，未提交相应书面申请及变更通知予以佐证，不符合双方合同中关于工程量增减变更需严格遵循发包人应提前14天书面申请，后向承包人发出变更通知再施工的约定，故依法不予采信。对于西安华夏星钻公司主张扣除提供的材料价值57686元，所提供的材料清单仅能显示交接材料情况，并无证明应由陕西天雅公司承担的内容，故扣除之请求本院依法不予采信。关于陕西天雅公司主张39项增加工·程量部分款项，首先，根据陕西天雅公司提交证据无法确定39项施工内容属于合同范围之内的整改项目还是超出合同之外的增加部分；其次，陕西天雅公司亦未提交双方予以确认的相应工程量增加的书面申请及变更通知。根据公平原则，本院依法不予支持。最后，陕西天雅公司主张由北京嘉恒亿兴公司承担连带清偿责任一节，因陕西天雅公司未能证明西安华夏星钻公司存在财产不足以清偿债务的情况，故其要求北京嘉恒亿兴公司承担连带清偿责任，于法无据，本院依法不予支持。保全费5000元应由西安华夏星钻公司承担。保全保险费15910元，因保函并非进行保全担保的必要形式，陕西天雅公司自行选择采用保函形式进行保全担保，该费用应由陕西天雅公司自行承担。针对西安华夏星钻公司基于案涉装修工程隔音不达标提出的反诉请求，双方合同36.8约定：“工程未经竣工验收或者竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用时，由此发生的质量及其他问题，由发包人承担责任”。本案中，西安华夏星钻公司在未组织竣工验收的情况下，于2018年2月10日已擅自将案涉影院投入使用，其所提出质量问题应由西安华夏星钻公司自行承担。另外，西安华夏星钻公司所提交的2017年12月25日检验报告从未向天雅公司送达。结合2018年1月29日《XX城XX店工程竣工初验会议纪要》内容可见，在检验报告作出后，陕西天雅公司已按照西安华夏星钻公司要求又进行了整改，西安华夏星钻公司也并未对隔音问题提出任何异议及整改意见。同时，西安华夏星钻公司现有证据未能就检测结论与天雅公司方施工之间的必然联系予以证明。故西安华夏星钻公司申请对是否按照图纸施工、装饰工程质量（墙面、顶棚隔音性能）及返工重做装饰工程造价进行鉴定缺乏事实基础，本院依法未予准许。基于此而提出的重新施工或赔偿维修费用的反诉请求，亦缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。至于停业损失部分，并未实际发生，无事实及法律依据，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院》、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条之规定，判决如下：一、西安华夏星钻电影城有限公司应于判决生效后十日内向陕西天雅装饰工程有限公司支付工程款2677090元及利息（以2677090元为基数，按照年利率6%标准计算，自2018年1月31日起至本判决生效之日）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回陕西天雅装饰工程有限公司其余之诉讼请求。三、驳回西安华夏星钻电影城有限公司全部反诉请求。本案案件受理费38622元、保全费5000元，由西安华夏星钻电影城有限公司承担。因陕西天雅公司已预交，西安华夏星钻电影城有限公司应履行上述款项义务时将该款项一并支付给陕西天雅公司。反诉费2929元，由西安华夏星钻电影城有限公司自行承担。本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。 二审中，各方均未提交新证据。本院认为：天雅公司和华夏公司签订的《陕西省建筑工程施工合同》系双方当事人真实的意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效合同，具有法律约束力，双方均应按照合同约定履行各自的义务。关于工程款部分，双方合同约定：“工程全部竣工验收合格后，乙方提交完整的竣工结算资料，经甲方审核并签字确认，合格后于2018年1月31日内付结算合同总价款的97%（不计利息）。剩余3%的质保金，在质保期满后无质量问题或问题得到解决的，甲方在30个工作日内退还质保金（不计利息返还）”。本案中，在双方已确认工程量及涉案工程已实际投入使用一年的前提下，应视为双方已用实际行为认可竣工验收的内容已经完成，华夏公司未按照约定在2018年1月31日内付清结算合同总价款3997000元的97%，其行为已构成违约，扣除已付款1200000元，华夏公司应按合同约定支付天雅公司剩余装修工程款2677090元。关于天雅公司主张的39项增加工程量部分款项，根据天雅公司提交的证据无法确定该39项施工内容属于合同范围之内的整改项目还是超出合同之外的增加部分，天雅公司亦未提交双方予以确认的相应工程量增加的书面申请及变更通知，故对该部分款项，本院依法不予支持。关于嘉恒公司应否承担连带清偿责任一节，因天雅公司未能证明华夏公司存在财产不足以清偿债务的情况，故其要求嘉恒公司承担连带清偿责任，于法无据，本院依法不予支持。关于华夏公司上诉称天雅公司存在未按双方确认的工程报价清单施工，存在未完成项目为由要求扣除未施工及工程误报部分款项的理由，仅是华夏公司单方意见，未提交相应书面申请及变更通知予以佐证，不符合双方合同中关于工程量增减变更需严格遵循发包人应提前14天书面申请，后向承包人发出变更通知再施工的约定，故本院依法不予采信。关于华夏公司基于案涉装修工程隔音不达标提出的上诉请求，双方合同36.8约定：“工程未经竣工验收或者竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用时，由此发生的质量及其他问题，由发包人承担责任”。本案中，华夏公司在未组织竣工验收的情况下，于2018年2月10日已擅自将案涉影院投入使用，其所提出质量问题应由其自行承担。另外，华夏公司所提交的2017年12月25日检验报告从未向天雅公司送达。结合2018年1月29日《XX城XX店工程竣工初验会议纪要》内容可见，在检验报告作出后，天雅公司已按照华夏公司要求又进行了整改，华夏公司也并未对隔音问题提出任何异议及整改意见。同时，华夏公司现有证据未能就检测结论与天雅公司方施工之间的必然联系予以证明。故华夏公司申请对是否按照图纸施工、装饰工程质量（墙面、顶棚隔音性能）及返工重做装饰工程造价进行鉴定缺乏事实基础，本院不予准许。基于此而提出的重新施工或赔偿维修费用的上诉请求，亦缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。 综上，原审判决，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：  驳回上诉，维持原判。    二审案件受理费，天雅公司已预交13084元，华夏公司已预交33178元，由上诉人陕西天雅装饰工程有限公司负担13084元，由上诉人西安华夏星钻电影城有限公司负担33178元。本判决为终审判决。    审判长  张亚凤审判员  田任华审判员    魏哲 二0二0年四月十六日  书 记 员  赵娜       1