河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终1615号上诉人(原审被告、反诉原告)：张建贞，男，汉族，1970年11月11日生，住河南省项城市。委托诉讼代理人：李钢，河南平原律师事务所律师。被上诉人(原审原告、反诉被告)：河南医骨仁药业有限公司，统一社会信用代码:91411625MA4OM6LE9T。法定代表人：陈首名，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘娜，1982年8月15日出生，住河南省郸城县，系陈首名妻子。委托诉讼代理人：杨春华，河南洺水律师事务所律师。上诉人张建贞因与被上诉人河南医骨仁药业有限公司合同纠纷一案，不服河南省郸城县人民法院（2019）豫1625民初5339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张建贞及其委托诉讼代理人李钢，被上诉人河南医骨仁药业有限公司的委托诉讼代理人杨春华、刘娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张建贞的上诉请求：1.撤销郸城县人民法院(2019)豫1681民初5339号民事判决书,改判河南医骨仁药业有限公司向张建贞返还保证金10万元；2.一、二审费用均由被上诉人承担。事实与理由:原审认定事实错误,适用法律错误,被上诉人收取上诉人的10万元保证金应当予以返还。(一)原审法院认定“张建贞没有按照合同约定的第12.1款的约定及补充合同第3条、第4条的约定履行合同,且不符合合同第七条的约定”,明显属于认定事实错误。陈述之前,先感谢一审法院在河南医骨仁药业有限公司起诉要求张建贞支付10万元保证金的情况下,拨乱反正从而查清河南医骨仁药业有限公司的确收到张建贞10万元保证金的事实,让被上诉人自主选择撤诉。但是一审法院的判决有失公正。补充合同3条、第4条的约定非常明显,是双方全部履行合同即三年合同期满后的保证金退还条件。该两条的适用前提很明显是三年合同期满。但是本案已经查清,双方的合同无法继续履行而选择到法院请求解除合同。一审法院以还没有完成实体店200家以上为由,判决被上诉人不予返还保证金,明显属于认定事实错误,适用前提错误。双方签订的合同第12.1款的规定是“在合同期限内,若乙方泄露甲方的内部机密,恶意损毁甲方的市场形象,扰乱甲方的正常价格体系、利用甲方平台销售不属于医骨仁产品或利用甲方提供的手续及平台私自收取加盟费或做其他品牌的经营,甲方有权单方终止其合同”,很明显,被上诉人的诉讼请求是要求张建贞缴纳10万元保证金,且一审法院引用的第五“贺东、刘琼”的资料,并不能证明张建贞存在违约行为,实际上,张建贞根本不存在合同约定的违约行为。一审法院对该违约事实的认定错误,明显缺乏证据支持。合同第七条约定是“双方在合同结束后,乙方在合同期间没有违反甲乙双方合同约定条款,条件具备时,甲方无利息退还乙方保证金”。而本案是双方无法继续履行合同,法院判决解除双方签订的合同。在解除合同后,被上诉人没有扣留保证金的法律依据,依法应予以返还。(二)原审适用法律错误。合同法第四十四条、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百二十一条对合同的生效、严格履行与诚实信用、合同约定解除、违约责任、因第三人的过错造成的违约进行了详细的规定，一审法院适用第九十三条、第一百零七条的规定,明显错误,本案不是双方约定解除,很明显本案是起诉要求解除。本案应使用第九十七条的规定，合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。本案,双方的合同被判决解除后已经终止履行。终止履行后,被上诉人所收取的10万元保证金依法应当予以返还。另外,本案也没有第三人违法的情形。被上诉人的虚假诉讼撤诉后,原审法院在被上诉人没有提出赔偿请求的情况下,直接判决驳回张建贞反诉要求被上诉人返还保证金10万元的诉讼请求,明显于法无据,明显是偏袒被上诉人。综上,原审判决认定事实错误,适用法律错误、判决结果错误,恳请二审法院在查明事实的基础上,依法改判支持上诉人的上诉请求。河南医骨仁药业有限公司辩称，一、上诉人与答辩人签订的合同是双方真实意思表示,合法有效。因上诉人违反双方合同约定的内容,根据双方的合同约定上诉人所交的十万元不应当予以返还,一审判决驳回上诉人的反诉请求是正确。1、本案的具体事实及双方的合同约定内容如下:答辩人与上诉人于2018年8月8日签订医骨仁合同书,2018年10月20日签订补充合同书,该合同是双方真实意思表示,合同成立并生效。其中合同第3条合同期限，有限期3年,自2018年8月8日起,至2021年8月8日止。第6条约定,乙方(即本案上诉人)向甲方支付保证金人民币十万元整,乙方需在本合同签订之日内向甲方支付保证金。第7条保证金退还方式,甲乙双方在合同结束后,乙方再合同期限内没有违反甲乙双方合同约定条款,条件具备时,甲方无利息退还乙方保证金。12条违约责任，12.1在合同期限内,若乙方泄露甲方的内部机密,恶意损毁甲方的市场形象,扰乱甲方的正常价格体系、利用甲方平台销售不属于医骨仁产品、或利用甲方提供的手续及平台私自收取加盟费或做其他品牌经营、甲方有权单方终止合同并由乙方承担违约金五十万元整,并承担甲方为主张权利所支出的诉讼费、律师费、保全费等所有损失。第13条争议解决,任何一方提起诉讼,诉讼地为甲方营业执照所在地法院进行裁决。第14条其他，14.1乙方促成所加盟客户必须在甲方公司备案,签约合同一式三份甲乙双方及加盟店各一份。附件1、第2条约定,乙方与第三方签订合同时:店内所经营产品均由甲方医骨仁提供。2、在答辩人与上诉人合同履行期间内，上诉人存在以下违约行为:(1)上诉人没有按照合同第6条约定,在本合同签订之日内向甲方支付保证金,即2018年8月8日向答辩人支付保证金,上诉人存在此种违约行为，(2)上诉人没有按照合同第14.1约定将促成所加盟客户必须在答辩人公司备案,签约合同一式三份上诉人双方及加盟店各一份,答辩人一份也没有收到上诉人加盟客户的备案资料，上诉人违反该条合同约定,存在违约行为,应当按照约定向甲方承担违约责任。(3)上诉人与第三方贺东、刘琼在洛阳市洛宁加盟的“医骨仁”内销售不属于答辩人公司提供的产品，上诉人利用甲方平台销售不属于医骨仁产品,违反双方合同第12条约定，上诉人构成违约。(4)在答辩人与上诉人双方合作期间,上诉人利用答辩人邮寄的委托手续，伪造借条在项城法院起诉答辩人，上诉人的虚假诉讼已经撤诉。结合上诉人的上述明确的违约行为,根据双方的合同第7条:“保证金退还方式,甲乙双方在合同结束后,乙方在合同期限内没有违反甲乙双方合同约定条款,条件具备时,甲方无利息退还乙方保证金。”和补充合同第三条:“乙方在三年合同期限内需完成实体店200家以上,否则合同期满,甲方不予退还保证金”的明确约定,退还保证金的前提是上诉人在合同结束后,没有违约行为,且发展实体店200家以上才能予以返还,上述条件都不具备，根据约定保证金10万元当然不应当予以返还。3、答辩人在双方的合作过程中,没有任何违约行为,双方解除合同的根本原因的过错在于上诉人一方。答辩人向法庭出示的刘娜与张建贞、吴一峰聊天记录等可以证明答辩人按照张建贞的要求及时全力配合上诉人的工作,按照其要求多次邮寄材料及任命书多份,在合作过程中不存在任何设置障碍的情形,而是完全信任上诉人,按照合同约定建立共同账户,银行电子回执证明登记张建贞电话,河南医骨仁有限公司全力支持张建贞的工作,张建贞在郑州成立河南医骨仁药业有限公司郑州分公司,法人为张建贞，上诉人与答辩人专营合作期间,于2019年3月份又经营金融信贷业务,无暇顾及与答辩人合作的业务,放弃答辩人公司的业务,致使双方无法开展业务。在双方合作期间,2019年6月25日上诉人伪造借条以涂喜平的名义起诉答辩人,致使双方的矛盾激化无法继续合作，4、因上诉人违约行为也给答辩人造成巨额的损失。在双方合作期间,答辩人因信任上诉人，相信上诉人的实力,将全国的市场授权给上诉人,上诉人也保证完成200家的实体店,并与答辩人签字为证,让答辩人大力投产,加大生产力度,答辩人为了保证上诉人的货源,按照上诉人的要求投入了大量的人力、物力及财力,堆积了大量的产品,现因产品过期，目前造成了巨额的损失,公司处于停业状态。二、一审判决适用法律正确。一审判决适用合同法93条、107条是正确的。上诉人反诉请求解除合同,答辩人在一审明确同意解除合同，所有双方在合同的解除问题上没有争议,适用合同法93条的规定符合本案的事实情况，是正确的。一审判决适用合同法第107条的违约责任的规定也是正确的。综上，上诉人张建贞有严重的违约行为，一、没有按照约定时间支付保证金;二、销售不属于医骨仁公司的其他产品;三、与第三方签订的合同不向公司备;四、双方的合同没有到期,根据双方的补充合同第三条及第四条的约定,上诉人存在违约行为保证金不予退还。故,上诉人请求返还保证金10万元不符合合同约定和法律规定,上诉人的上诉理由没有事实和法律依据,应依法驳回其上诉请求,维持一审判决。河南医骨仁药业有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告保证金10万元及支付违约金50万元;2.本案诉讼费、律师费由被告承担。张建贞向一审法院的反诉请求：1.依法判令解除张建贞、河南医骨仁药业有限公司于2018年8月8日签订的“医骨仁合同书”;2.依法判令河南医骨仁药业有限公司向张建贞返还保证金10万元;3.反诉费用由被反诉人承担。一审法院认定事实：一、原告河南医骨仁药业有限公司与被告张建贞于2018年8月8日签订《医骨仁合同书》，合同2.2：甲方授权乙方与第三方经销商签订代理合同时。不得违背甲方与乙方所签订的条款，《附本详见1》不得处分公司非授权的权利，否则乙方自己承担。第3条：合同期限，本合同合作有效期为3年，自2018年8月8日起，至2021年8月8日止。期满提前两个月续签，期满不再续签视为放弃。第6条同业竞止，为保障项目的顺利推进，乙方向甲方承诺，不泄露甲方的内部机密，不恶意损毁甲方的市场形象，不扰乱甲方的正常价格体系，不违反甲乙双方约定的《合同条款》，乙方需向甲方支付保证金人民币十万元整，乙方需在本合同签订之日内向甲方支付保证金。第7条：保证金退还方式，甲乙双方在合同结束后，乙方在合同期间没有违反甲乙双方合同约定条款，条件具备时，甲方无利息退还乙方保证金。第12条：违约责任，12.1在合同期限内，若乙方泄露甲方的内部机密，恶意损毁甲方的市场形象，扰乱甲方的正常价格体系、利用甲方平台销售不属于医骨仁产品、或利用甲方提供的手续及平台私自收取加盟费或做其他品牌的经营、甲方有权单方终止其合同并由乙方承担违约金五十万元整，并承担甲方为主张权利所支出的诉讼费、律师费、保全费等所有损失，2：乙方与第三方签订合同时：店内所经营产品均由甲方医骨仁提供。二、2018年9月20日被告在郑州成立河南医骨仁药业有限公司郑州分公司，法定代表人张建贞，组织机构代码证为：MA45R2W13K,注册地址为：郑州市管城区银莺路西，果园南路北正商新蓝钻E区18号楼2单元11层1103号。三、2018年10月20日原告与河南医骨仁药业有限公司郑州分公司签订补充合同，内容如下：甲方与乙方原于2018年8月8日签订的合同中，在经营期间发现该合同需要补充，为维护甲乙双方及加盟方的利益经甲乙双方协商特对原合同进行补充：二、乙方不得以任何借口收取第三方保证金，乙方现已经收取的第三方保证金及乙方发展的各级代理的保证金，乙方应在合同规定期限内退还给第三方，甲方不予承担任何责任；三、乙方在三年合同期内需完成实体店200家以上，否则合同期满，甲方不予退还保证金；四、乙方向甲方缴纳的保证金，甲方在无违约合同期满后退还给乙方，合同期满再次续签时甲方不再向乙方收取保证金；四、2018年8月13日涂喜平微信转账给刘娜10万元及涂喜平与刘娜的聊天记录，可以证明被告已支付保证金。五、2019年9月11日贺东、刘琼微信朋友圈洛宁医骨仁为本店周年庆引进《中医黑科技—无痛针灸技术》，与2019年9月11日特邀中科海峡传承医学研究发展中心无痛针灸技术专家来本诊所坐诊指导，××，因诊疗时间有限，请有需求的患者提前预约，同时也欢迎医生同仁前来交流学习，专家坐诊时间：2019年9月11日上午9:00-11:30,2019年9月12日上午9:00-11:30，患者预约电话181××××8525，地址洛宁县老城教会向西100米南医骨仁，被告微信头像点赞；从原告提交的视频资料中显示，贺东、刘琼的医骨仁店内出售“杭州元力医疗器械有限公司，针行，揿针”，并由专家定期坐诊。六、被告妻子涂喜平诉原告民间借贷纠纷一案，项城县人民法院已立案审理，涂喜平所主张的原告向其借款20万元，出示的证据其中有2018年8月13日的涂喜平给刘娜的一笔微信转账10万元和涂喜平在2018年8月27日的微信转账5万元及张爱琴在2018年9月23日的微信转账两笔分别是35,000元和15,000元。原告河南医骨仁药业有限公司在庭审后，撤回起诉。一审法院认为：原、被告签订的合同是双方真实意思表示，合同合法有效。原、被告双方对合同的有效性均与认可，没有争议，根据审理查明，该案案由应为特许经营合同纠纷。原告在庭审后撤回起诉，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款规定，本院应予准许。对被告反诉原告返还保证金的请求，因被告没有按照合同约定的第12.1款的约定及补充合同第3条、第4条的约定履行合同，且不符合合同第七条的约定，对其主张返还保证金的请求，不予支持；被告反诉要求解除合同，庭审中原告同意解除合同，对被告的该项反诉，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百二十一条的规定，判决如下：一、判令解除原告河南医骨仁药业有限公司与被告张建贞于2018年8月8日签订《医骨仁合同书》；二、驳回被告张建贞反诉要求原告河南医骨仁药业有限公司返还保证金10万元的诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,800元，减半收取4,900元由原告河南医骨仁药业有限公司承担；反诉费2,300元由被告（反诉原告）张建贞承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人提交了两组证据，第一组证据是上诉人微信朋友圈公开信息记录截屏，证明上诉人与被上诉人合作期间，于2019年3月份经营金融信贷业务，自此之后没有按照双方的合同约定发展业务；第二组证据有三份，第一份是鉴定意见书，第二份是项城市人民法院（2019）豫1681民初3496号判决书，第三份是项城市人民法院（2019）豫1681民初1号民事裁定书，证明上诉人伪造借条起诉被上诉人，违反基本诚信原则，致使双方无法继续合作。张建贞对河南医骨仁药业有限公司提交的证据发表质证意见为：第一组证据真实性无异议，被上诉人断章取义，二人的合同关系不仅仅通过微信圈来开展业务，不能证明张建贞违约；对于第二组证据，对鉴定意见书无异议，但与本案无关，张建贞正收集证据以证明被上诉人出具借条时就弄虚作假，对两份裁判文书的真实性无异议，但被上诉人提交的是复印件，我们有红章的原件，是涂喜平与被上诉人的民间借贷纠纷，另外涂喜平按正常途径起诉被上诉人是行使自己的合法权利和本案双方的合同没有任何关系，也没有违反诚信原则，且被上诉人提交的证据均不是新证据，均与本案无关不应被采信。张建贞对河南医骨仁药业有限公司提交证据的真实性无异议，本院对其真实性予以认定。本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，本案争议的焦点为：1.一审适用法律是否正确；2.被上诉人河南医骨仁药业有限公司应否退还上诉人张建贞缴纳的保证金100,000元。针对上述焦点评析如下：关于焦点一、张建贞在本案中的反诉请求为解除双方签订的案涉合同，在一审庭审中，河南医骨仁药业有限公司亦同意解除双方签订的案涉合同，故一审依据双方均同意解除合同的意识表示，并结合双方履行合同的实际情况，适用《中华人民共和国民事诉讼法》第九十三条、第一百零七条的规定，判决解除双方于2018年8月8日签订的“医骨仁合同书”并无不当。关于焦点二、张建贞主张的案涉100,000元保证金的支付时间与河南医骨仁药业有限公司自认的支付时间并不一致,张建贞主张其分别于2018年8月27日、2018年9月23日分三笔向河南医骨仁药业有限公司支付保证金100,000元,河南医骨仁药业有限公司对张建贞的上述主张不予认可，张建贞主张的支付保证金的时间与一审认定的支付时间亦不一致，且张建贞没有按照合同约定的第12.1款的约定及补充合同第3条、第4条的约定履行合同，故一审以不符合双方合同约定为由驳回张建贞返还保证金的请求，并无不当。综上所述，上诉人张建贞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,300元，由上诉人张建贞负担。本判决为终审判决。审判长 张述涛审判员王红飞审判员杜文杰二〇二〇年六月九日法官助理方贝贝书记员李琮