江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终1345号上诉人（原审被告）：王雅文，男，1990年2月19日生，汉族，住徐州市睢宁县。被上诉人（原审原告）：徐州东正武道文化传播有限公司，住所地徐州市云龙区复兴北路张良宫综合楼3-303。法定代表人：汤彦波，该公司董事长。委托诉讼代理人：张晨，江苏熊运栋律师事务所律师。上诉人王雅文因与被上诉人徐州东正武道文化传播有限公司(以下简称东正武道公司)合同纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院(2019)苏0303民初5320号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人王雅文，被上诉人东正武道公司的法定代表人汤彦波及委托诉讼代理人张晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王雅文上诉请求：撤销一审判决，或者重新审理改判。事实和理由：一、我与东正武道公司2015年12月28日签订的《徐州东正武道文化传播有限公司加盟合作协议书》，并非真正的加盟，是东正武道公司想清除原来在睢宁县周柳生开设“东正武道馆”而签订的协议。因为周柳生开设“东正武道馆”不能按照东正武道公司要求经营，一直没有交纳任何费用，加之与我相处关系很好，基于我对东正武道公司的信任，我们就签订该“加盟协议”。后东正武道公司也支持我诉讼周柳生开设的“东正武道馆”侵权，并带领我们去周柳生开设“东正武道馆”拆除他们的门头及广告标志，故我们签订“加盟协议”并非双方真实意思表示，该协议对我们双方没有约束力。二、由于我与东正武道公司签订的协议并非真实意思表示，所以在加盟费的问题上我与东正武道公司在2016年3月28日进行了交流，该交流是双方真实意愿，并对我承诺不收取我的加盟费，请求支持我的诉讼请求。东正武道公司辩称，涉案加盟合同是王雅文提供的，双方均应该按照合同约定来履行自己的义务，一审法院已经查明案件事实，并作出正确的判决。该一审判决查明的事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。东正武道公司向一审法院起诉请求：1.判令王雅文给付加盟费2万元，信誉保证金2万元，支付违约金5万元，并禁止王雅文以东正武道字号对外招生培训；2.诉讼费由王雅文承担。诉讼中东正武道公司撤回禁止王雅文以东正武道字号对外招生的诉讼请求。一审法院认定的事实：东正武道公司成立于2015年11月3日，法定代表人为汤彦波，经营范围包括：文化艺术交流活动策划、体育培训、企业营销策划、会议服务。2015年12月28日，东正武道公司（甲方）与王雅文（乙方）签订《徐州东正武道文化传播有限公司加盟合作协议书》一份，合同载明：一、甲方授权乙方在江苏省徐州市睢宁县官山经营东正武道馆；二、合作期限为三年，自2015年12月28日起至2018年12月28日止，合同到期前60天，经乙方书面申请，享有优先续约权；三、甲方权利和义务1、甲方为乙方提供教学模式和训练大纲，2、甲方为乙方提供交流学习及培训平台，3、甲方定期提供教练员技术培训及指导，4、乙方如需广告宣传及表演可以书面形式定期申请，5、乙方所经营所需设备及训练用品资格证书为甲方统一办理；四、乙方权利和义务1、乙方须按甲方规定面积、装修风格，2、乙方负责教学人员储备和招生宣传，3、乙方须保证教学质量及学员安全，安全隐患由乙方承担，4、乙方应对甲方提供的加盟合作协议、经验方法等信息知识产权的保密，不得将此擅自转让或传授他人，5、加盟期间乙方不得擅自停止经营活动和改变经营地址，如因故停止应及时通知甲方，否则视为违约，6、乙方对甲方承诺：维护甲方形象，不做有损甲方利益行为；规范经营行为，合理处理各方关系，有问题及时联系甲方解决，7、乙方经营所有收费标准必须由甲方审核批准，8、乙方不得以公司名义设立网站及网站推广；五、加盟费用，本协议签订时乙方应交纳给甲方加盟费10000元，本协议签订时乙方应交纳给甲方信誉保证金10000元；六、乙方所得收益归乙方所有；七、关于违约及退约规定1、违约规定，如甲方违约，需返还乙方全部加盟费用；如乙方违约，甲方有权根据损失抵扣加盟费，如违约方给另一方造成名誉、经济及其他损失的，应依法赔偿另一方损失，另一方同时有权单方面终止本协议。2、乙方加盟并交纳加盟费之后在合同期内不得随意申请退出，乙方在加盟前应做好本地市场调查，结合自身社会关系背景、业务操作能力依情况而定，以避免浪费双方不必要的人力、物力、财力……十、双方如有违约，需赔偿对方违约金拾万元整。该合同还约定双方有关重要或正式的通知必须以书面形式进行，否则视为无效。2016年1月15日，王雅文与东正武道公司签订《徐州东正武道文化传播有限公司加盟合作协议书》一份，授权被告在江苏省徐州市睢宁县李集经营东正武道馆，合作期限自2016年1月15日起至2019年1月15日，合同其他内容与上述合同一致。上述两份合同签订后，王雅文在睢宁县官山、李集经营东正武道馆，东正武道公司亦按照合同约定履行了合同义务。合同期限届满后，双方未签订新的加盟合同。诉讼中，王雅文提供其与东正武道公司法定代表人通话录音，拟证明东正武道公司承诺王雅文不支付加盟费及信誉保证金，东正武道公司对上述事实不予认可,王雅文提供的通话录音亦无直接内容显示东正武道公司放弃王雅文支付加盟费及信誉保证金。一审法院认为，双方当事人签订的《徐州东正武道文化传播有限公司加盟合作协议书》是双方当事人真实的意思表示，且主体适格，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，故合法有效。合同签订后，王雅文在睢宁县官山、李集经营东正武道馆，东正武道公司亦按照合同约定履行了合同义务，王雅文负有按照合同约定交纳加盟费共计2万元的义务，王雅文提供的录音证据无法证明东正武道公司承诺王雅文不支付加盟费，且依双方合同约定，重要或正式通知必须以书面形式进行，放弃合同款项属于变更合同的重要事项，依约应以书面形式作出，王雅文未提供东正武道公司作出的不支付加盟费的书面承诺，不能证明王雅文有权不支付加盟费，故对东正武道公司要求王雅文支付加盟费2万元的诉请，一审法院予以支持。信誉保证金系王雅文对合同期间履行义务的保证，现双方合同期限已经届满且东正武道公司并无证据证明王雅文在合同期间内因履行合同内容造成东正武道公司名誉造成损坏的事实，故东正武道公司主张王雅文支付信誉保证金2万元的诉请，无事实及法律依据，一审法院不予支持。关于东正武道公司诉请的违约金数额问题，上述《徐州东正武道文化传播有限公司加盟合作协议书》约定“双方如有违约，需赔偿对方违约金拾万元整”，因王雅文未按约支付加盟费构成违约，东正武道公司主张王雅文支付5万元违约金，但未举证证明因王雅文违约造成其损失情况，再考虑到违约责任与损失相平衡，兼具违约金的惩罚性等因素，一审法院认为东正武道公司主张的违约金过高，依法应予调整，结合上述因素考虑，一审法院酌情支持违约金3000元，东正武道公司诉请超出部分不予支持。王雅文虽称双方订立合同系为其他原因，但其已经实际开办了东正武道馆，且开办东正武道馆系在履行合同期间亦在东正武道公司公司成立之后，可以证明其系为履行合同而开办，其所提及在南京成立的相应名称的公司设立在后，且有与东正武道公司存在不正当竞争的嫌疑，不能作为王雅文不履行合同的依据，故王雅文上述抗辩，不予采纳。据此，遂判决：一、王雅文应于判决生效之日起十日支付徐州东正武道文化传播有限公司加盟费2万元、违约金3000元；二、驳回徐州东正武道文化传播有限公司的其他诉讼请求。二审中，王雅文提交一段其与东正武道公司法人在2016年3月28日的录音，拟证明签订合同只是为了排除另一家武馆，东正武道公司法人说过不需要交加盟费。东正武道公司经质证认为，无法证明我公司免掉王雅文的加盟费，且变更合同重要事项应用书面的形式做出。二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定，事人应当按照约定全面履行自己的义务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，东正武道公司与王雅文所签订的涉案加盟合作协议书系双方真实意思表示，且内容具体明确，亦不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。涉案加盟合作协议签订后，王雅文按照约定实际在睢宁县官山、李集经营了所加盟的东正武道馆，东正武道公司亦按协议约定履行了义务，王雅文依约应履行交纳加盟费义务，一审法院根据双方陈述及举证质证情况，结合加盟合作协议具体内容及履行情况，判决王雅文支付东正武道公司加盟费2万元，与本案实际情况相符。王雅文所举录音不足以证实东正武道公司向其做出了不支付加盟费的承诺，且该主张亦于涉案加盟协议第十条约定的重要事项需以书面形式进行的约定相悖，故本院对王雅文该项上诉理由，不予采信。综上所述，王雅文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由上诉人王雅文负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汤孙宁审判员  王素芳二〇二〇年六月十五日书记员  李 雯