江西省赣州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣07民终474号 上诉人（原审被告）：定南县中医院。住所地：定南县胜利南路11号。 法定代表人：郑瑞元，董事长。 委托诉讼代理人：钟兆章，定南县章正法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：陈华荣，男，1943年2月11日生，汉族，住定南县。 上诉人定南县中医院因与被上诉人陈华荣医疗损害责任纠纷一案，不服江西省全南县人民法院（2019）赣0729民初798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月28日立案后，依法组成合议庭，以询问调解方式进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人定南县中医院上诉请求：一、撤销全南县人民法院（2019）赣0729民初798号民事判决，或发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审审理案件违反法定程序，剥夺了上诉人的举证及答辩权利，依法应发回重审。上诉人定南县中医院未收到任何关于开庭的讯息，一审法院于2019年9月3日通过邮寄方式寄送了开庭传票给医院法定代表人郑瑞元，但快递并未送达至郑瑞元签收，快递是直接放在门卫室的，不符合邮政投递规则，亦未有人将快递转达郑瑞元。起诉状载明了医院法定代表人郑瑞元的联系方式，一审法院在未收到送达回证，亦未联系当事人核实是否知悉开庭时间的情况下即安排开庭并判决的行为，严重违反了民事诉讼法第八十四条，应发回重审；二、被上诉人陈华荣主张的相关费用系其自身疾病产生，主张上诉人定南县中医院承担没有事实与法律依据。从陈华荣提交的相关病例材料看，并未显示与院方曾为其所行“剖腹探查+乙状结肠部分切除术+结肠造痿术”存在关联。并且赣医司鉴中心【2017】临鉴字第515号《司法鉴定意见书》与赣虔司鉴中心【2018】（临）鉴字第604号《伤残程度司法鉴定意见书》并未显示陈华荣存在后续治疗费。（2019）赣07民终451号民事判决认定上诉人向陈华荣支付门诊费等各项费用288161.54元，我方已支付到位。综上，请求依法驳回陈华荣一审诉求。 被上诉人陈华荣答辩称，一、陈华荣在诉讼期间于2018年10月20日，因腹壁小肠屡病情恶化，再次返回广东中山六院治疗于11月21日出院，住院32天，有医院的进出院证明为据，依法律规定，后续治疗费赔偿权利人可待实际发生后（且已发生）另行起诉，因上诉人100%过错参与度造成陈华荣损失应承担赔偿责任；二、上诉人主张我方相关费用系自身疾病产生非手术所致，但其也没有出示相应的合法关联性证据证明非手术所致，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任，上诉人陈述与事实不符，于法无据；三、本案没有违反一审程序，全南县法院于2019年9月2日已依法发出传票，已送达了上诉人保安室，本案10月8日开庭，上诉人没有正当理由未到庭参与诉讼。且本案是简易程序也可不经传票送达和不受答辩期限和举证期限限制，本案法律程序并无不当，无需重审。 陈华荣向一审法院起诉请求：判令被告赔偿1.医疗费164804.63元;2.住宿费1080元；3.交通费：1326元；4.住院护理费9600元（150元/天×32天×2人）；5.出院后护理费27000元（150元/天×180天）；6.住院伙食补助费3200元（100元/天×32天）；7.出院后伙食补助费5400元（30元/天×180元）；8.住院营养费3200元（100元/天×32天）；9.出院后营养费5400元（30元/天×180天），共计221010.63元。 一审法院认定事实，2014年12月12日，原告因腹部疼痛在被告住院治疗。2017年4月5日，原告以被告医疗损害责任为由向定南县人民法院提起诉讼。2017年11月23日，赣州市中级人民法院裁定该案由一审法院审理。一审法院于2017年12月5日立案审理。2018年11月1日，一审法院作出（2017）赣0729民初952号民事判决书。被告对该判决不服提起上诉，2019年3月14日，赣州市中级人民法院作出（2019）赣07民终451号民事判决书判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，被告履行了判决确定的给付义务。原告在上述案件诉讼期间于2018年10月20日因腹壁—小肠瘘、造口旁疝嵌顿坏死再次在广东中山大学附属第六医院住院治疗，并于2018年11月21日出院。广东中山大学附属第六医院出具的疾病证明书载明“……于2018-10-22全麻下行剖腹探查+肠坏死切除术+腹腔粘连松解术+补片取出术+横结肠造口术，术后输注白蛋白、利尿、抗感染、营养支持、维持水电解质等治疗，术后出现腹部切口裂开，于2018-10-30在腰硬联合麻下行腹壁清创缝合术，术后继续予输注白蛋白、利尿、抗感染、营养支持、维持水电解质等治疗等处理，患者恢复可。住院期间（2018-10-20至2018-11-21）患者有2人护理。出院意见：1.继续佩戴腹半年以上。继续康复治疗，康复期间建议1人护理，出院建议康复半年。2.注意休息，避免腹部过度用力。3.定期复查，不适时随诊……” 对原告因医疗损害责任造成的后续损害金额，一审法院确定如下： 1.医疗费。医院出具的票据表明，住院32天，住院花费医疗费用141875.89元，门诊821.74元，人血白蛋白19000元，造口袋3107元，共计164804.63元。 2.护理费。原告住院期间由其女婿赖志专及孙子陈宗辉护理，康复期间由其女儿陈文英护理，护理标准参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，江西省2018年度居民服务在岗工资为50382元/年，其护理费确定为33680元［（50382元/年÷365天×32天×2人）+（50382元/年÷365天×180天×1人）］。 3.营养费。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，确定金额为1600元（50元/天×32天）。 4.住院伙食补助费。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按实际住院天数计算，确定金额为1600元（50元/天×32天）。 5.交通费。确定为1096元。 6.住宿费。原告住宿费发票与原告治疗费发票能够相互印证确定住宿费为1080元。 以上1——6项共计金额为203860.63元。 一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。（2017）赣0729民初952号民事判决书及（2019）赣07民终451号民事判决书已确认被告对原告的伤情过错参与度为100%，虽司法鉴定意见书对原告后续治疗费用未进行认定，但医院医嘱表明原告的伤情发生新的变化，费用确有必要且已发生，故对原告要求被告承担医疗费的诉求符合法律规定，予以支持。原告诉求的出院后伙食补助费、出院后营养费于法无据，不予支持。2019年9月2日230元的汽油发票与本案没有关联性，亦不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告定南县中医院应于本判决生效之日起十日内向原告陈华荣支付医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费等费用共计203860.63元；二、驳回原告陈华荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2261元（原告预交），由被告定南县中医院负担。 二审庭审中，上诉人提交证据情况说明一份，证明郑瑞元未收到全南法院的传票及应诉材料，一审程序违法，应该将本案发回重审；证据2（2019）赣0728民初1459号案件开庭传票一份，证明上诉人参与了定南法院的开庭（因一开始上诉人是在定南法院起诉的，后经定南县法院审查将本案移交全南法院审查）；证据3EMS邮寄单一份，证明邮政规定如果送达材料是由单位工作人员签收的，必须注明代收人与收件人（定南县中医院）的关系，邮政快递存在违规送达；证据4司法鉴定书复印件两份，证明这次的医疗纠纷在（2017）赣0729民初952号案件、（2019）赣07民终451号案件中已经终结，就不存在后续治疗费。被上诉人陈华荣质证意见，对证据1的真实性、合法性均有异议，出具该情况说明的人是否是邮政公司的工作人员不能确定，上面也没有加盖公章；对证据2，该传票是定南县人民法院的开庭传票，不是全南法院的开庭传票，全南法院没有违反法定程序，一审法院于2019年9月2日依法开出的传票，也依法送达至中医院指定的收件地址，而一审开庭时间是2019年10月8日，在长达一个多月的时间上诉人不可能会收不到应诉材料，所以，上诉人没有理由不参与一审开庭；对证据3，从该邮政送达回执可以证实上诉人已经收到了开庭传票、应诉材料并收到回执；对证据4，这是在前一个案件没有终结之前产生的费用，对关联性及证明目的均有异议。2018年11月1日作出的（2017）赣0729民初952号民事判决的时候，当时被上诉人还在住院又产生了医疗费用，因不服一审判决向中院提起上诉，二审判决是维持原判。根据法律规定，对另外产生的医疗费用，被上诉人可以再另行主张。本院认为，对上述证据1，因证人未到庭作证，其身份及所证事实无法确定，同时该证据也不能达到证明目的，对该证据，不予确认；对证据2的真实性予以采信，但对关联性不予采信，不能达到证明目的，对该证据，不予确认；对证据3的真实性予以采信，但对关联性不予采信，对该证据，不予确认；对证据4的真实性予以采信，但该证据所证明的医疗费用在（2017）赣0729民初952号案件、（2019）赣07民终451号案件中并未得到处理，且该费用也并非系在前案鉴定意见中所述的后续治疗费，无法达到证明目的，对该证据，不予确认。 二审中，本院准许上诉人提出的对被上诉人陈华荣于2018年10月20日至11月21日期间在广州市中山大学附属第六医院产生的医药费与上诉人在定南县人民法院（2017）赣0729民初952号案中的医疗行为是否存在因果关系的鉴定申请，经鉴定，被上诉人陈华荣的该医药费用与上诉人与陈华荣医疗损害纠纷存在因果关系。被上诉人陈华荣对该鉴定意见书无异议，上诉人提出异议，认为鉴定机构系原对被上诉人陈华荣的伤残等级、营养费、护理费等鉴定的同一鉴定机构，同一鉴定人员，在前案中作出的鉴定中已明确不需后续治疗费，而本次鉴定又鉴定了后续费用，两者存在自相矛盾，并申请委托有鉴定资质的机构对被上诉人陈华荣本案诉请与上诉人前案医疗损害纠纷是否具有因果关系及用药的合理性重新鉴定。对此，本院认为，本案二审中，鉴定机构系上诉人和被上诉人共同选定的鉴定机构，且上诉人也明知被上诉人陈华荣前案鉴定机构与本次鉴定选定的鉴定机构系同一鉴定机构而未提出异议，同时，鉴定机构也根据其提出的鉴定事项进行了鉴定，认定被上诉人陈华荣本案诉请的医疗费用与上诉人的医疗行为具有因果关系，本次鉴定程序合法，结论客观真实，对鉴定意见书，二审予以采信，可作为认定案件事实的依据，对上诉人再次鉴定申请不予准许。 本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，关于一审审理程序是否违法的问题。经查明，全南县人民法院于2019年9月3日已通过邮政特快专递将受理案件通知书、应诉通知书、举证通知书及开庭传票等材料邮寄给了上诉人，次日由上诉人门卫值班室收取，至同年10月8日开庭，在一个多月的时间，上诉人门卫值班人员未将上述材料交由相关部门和相关人员，以致上诉人未参加一审诉讼，系上诉人内部管理不善、值班人员责任心不强所致。一审法院已按照法律文书的送达程序和规定送达诉讼材料，告知了诉讼权利和开庭时间，程序合法。因此，上诉人提出一审违反程序的上诉意见，不能成立。关于被上诉人陈华荣主张的相关费用由上诉人承担是否符合事实和法律。二审中，经鉴定，被上诉人陈华荣本案中所主张的在广州市中山大学附属第六医院产生的医药费与上诉人医疗行为存在因果关系，在治疗过程中，同时治疗了腹壁－小肠瘘、腹腔粘连、造口旁疝嵌顿坏死，且为一次手术治疗，治疗过程中所需药物等均符合以上病症，不能将其医疗费单独区分，所以，被上诉人陈华荣本案诉求，有事实和法律依据，应予支持。二审产生的鉴定费1400元，由上诉人承担。综上所述，上诉人提出的上诉意见均不能成立，不予支持。原判事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4358元，二审鉴定费1400元，共计5758元，由上诉人定南县中医院负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭卫真 审判员  宋玉玲 审判员  沈象筠 二〇二〇年六月十日 法官助理黄婧 书记员管燕梅