吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉02民终251号上诉人（原审原告）：吉林市东阳涂料有限公司。法定代表人：杨某。委托诉讼代理人：刘某，男。委托诉讼代理人：陈某，吉林丁凤礼（吉林）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吉林市嘉逸信息技术服务有限公司。法定代表人：郑某。委托诉讼代理人：金某，男。上诉人吉林市东阳涂料有限公司（以下简称东阳涂料公司）因与被上诉人吉林市嘉逸信息技术服务有限公司（以下简称嘉逸信息公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服吉林省吉林市船营区人民法院（2018）吉0204民初3708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。东阳涂料公司上诉请求：一、依法撤销船营区（2018）吉0204民初3708号判决；二、依法裁定发回原审法院重新审理或依法改判支付东阳涂料公司工程款人民币276,008.20元和利息损失39,331.14元（2015年10月20日计算至2018年10月20日，主张至实际给付之日)；三、一、二审诉讼费用由嘉逸信息公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。本案外墙涂料工程已经于2018年10月份施工完毕，到法院组织鉴定时已经超过了三年，失去鉴定条件，法院却组织鉴定，失去鉴定条件，无法真正查清案件事实。一审法院适用法律错误。鉴定结论存在瑕疵，不应当全部免除嘉逸信息公司支付剩余部分工程款的责任。综上，恳请二审法院依法支持东阳涂料公司上诉请求。嘉逸信息公司辩称，1.根据国务院《建设工程质量管理条例》第三十九条规定，建设工程实行质量保修制度。《建设工程质量管理条例》第四十条明确规定在正常使用条件下，建设工程最低保修期限为第二款，屋面防水工程及卫生间、外墙面防渗漏为5年，因此东阳涂料公司的所谓三年之说根本不具备法律效力，嘉逸信息公司申请鉴定并未超过法定期限。同时房屋建设工程保修办法第七条、第八条也是同样规定。2.东阳涂料公司在施工过程中偷工减料未按照双方质量标准及国家规定限行施工标准实施，因此造成工程质量不合格，并经司法鉴定确认其质量不合格，因此东阳涂料公司应承担修复、返工责任，拒绝返工并不予修复的，嘉逸信息公司有权不予支付工程款，因此一审法院适用法律正确。东阳涂料公司向一审法院起诉请求：1.判令嘉逸信息公司支付拖欠东阳涂料公司的工程款276,008.2元；2.判决嘉逸信息公司支付东阳涂料公司利息损失39,331.14元（自2015年10月20日起按年利率4.75%计算至2018年10月20日止，主张至实际支付之日）；3.诉讼费用由嘉逸信息公司承担。一审法院认定事实：2015年7月11日，嘉逸信息公司与东阳涂料公司签订涂料工程施工合同，嘉逸信息公司将位于船营区迎宾大路近高速口300米处信息中心外墙涂料工程发包给东阳涂料公司，合同约定价格为每平方米55元，质量标准按国家现行施工质量验收规范执行。合同签订后，东阳涂料公司进场施工，至2015年10月完工，实际涂刷面积共计7,018.3平方米。后由于施工质量问题，嘉逸信息公司多次找人维修。庭审过程中，嘉逸信息公司申请对工程质量问题进行司法鉴定，吉林省宏盛工程检测有限公司鉴定意见认为：信息中心档案馆整体外观有明显色差、外墙有明显的修补痕迹，不符合《建筑涂饰工程施工及验收规程》；档案馆外墙北侧一处涂料底部无黑色底漆、外墙真石漆表面有开裂现象，不符合《建筑装饰装修工程质量验收标准》；信息中心办公楼整体外观有明显色差、办公楼东侧外立面三至四层间有明显的修补痕迹，导致外观出现明显色差，不符合《建筑涂饰工程施工及验收规程》；办公楼外墙开挖验证三处，涂料底部均有黑色底漆，符合规范要求。嘉逸信息公司为此支付鉴定费用5万元。一审法院认为，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本案原告虽施工完毕，但未经被告方验收合格并交付使用。根据司法鉴定意见，被告有证据证明原告施工工程存在质量瑕疵，即原告作为先履行一方，其施工工程未达到合同约定要求，故被告作为后履行债务一方有权拒绝其履行要求。综上，原告诉请一审法院不予支持。关于被告提出的反诉请求，因被告未向一审法院交纳诉讼费用，故一审法院对此不予审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回东阳涂料公司的诉讼请求。案件受理费3015元由东阳涂料公司负担（已交纳），鉴定费5万元由东阳涂料公司负担，于判决生效后三日内向一审法院交纳。本院二审期间，上诉人提交了建设工程竣工验收备案证、建设工程规划核实合格证各一份，证明：上诉人施工的工程已经过规划局和房产部门进行建设工程竣工验收备案，并出具合格证，并且工程办公楼已经投入使用，应视为质量已经合格。虽然有一审的鉴定报告，但是鉴定报告是在将近完工后四年的时间作出的鉴定，已经过了质保期限，不能认定工程质量不合格。同时被上诉人公司的注册地点即是本案施工的办公楼，进一步证明该工程已经实际投入使用。被上诉人质证认为：对证据真实性无异议，对证明问题有异议，获得备案证并不免除工程建设参与各方的质量责任，因此上诉人以此对工程质量免责无效，同时也无法证明被上诉人实际使用该房屋，我们双方就该工程没有任何验收手续，因此无法确认其所述的工程合格。因上述证据具有真实性、合法性及关联性，故本院予以采信。对一审查明的相关事实，本院予以确认。另查明：涉案合同并未约定工程质保期，涉案工程已于2015年10月竣工并使用至今。2017年1月20日，涉案工程取得建设工程竣工验收备案证。嘉逸信息公司已付工程款11万元，尚欠276,006.5元。本院认为，嘉逸信息公司与东阳涂料公司签订涂料工程施工合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规强制性规定，应属有效。双方均应依约履行。现东阳涂料公司已依约施工完毕，嘉逸信息公司亦应依约给付工程款。否则，即应承担给付工程款及利息的违约责任。关于工程质量问题，建设工程质量合格分为竣工验收合格与擅自使用后视为合格两种。本案中，涉案工程已于2017年1月20日取得建设工程竣工验收备案证，且双方自认涉案工程已于2015年10月竣工并交付使用至今。在此情况下，嘉逸信息公司已丧失工程质量抗辩权，其仅可依约定或法定诉请东阳涂料公司承担维修义务。现嘉逸信息公司已付工程款11万元，尚欠276,006.5元。嘉逸信息公司理应承担给付工程欠款本息的义务，欠款利息应从涉案工程交付使用时起算。综上所述，东阳涂料公司的上诉请求成立，予以支持。原判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销吉林省吉林市船营区人民法院（2018）吉0204民初3708号民事判决；二、吉林市嘉逸信息技术服务有限公司于本判决生效后十日内给付吉林市东阳涂料有限公司工程款276,006.5元；三、吉林市嘉逸信息技术服务有限公司于本判决生效后十日内以276,006.5元为基数给付吉林市东阳涂料有限公司利息（自2015年11月1日起至实际给付完毕时止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、驳回吉林市东阳涂料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费9045元，鉴定费5万元，由吉林市嘉逸信息技术服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  丁照明审判员  潘军宁审判员  张 铁二〇二〇年六月一日书记员  荆禹博