新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终269号 上诉人（原审被告）：新疆金宝建设有限责任公司，住所地新疆石河子市41小区北三路114-14号。 法定代表人：杨源泉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：夏超，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：李红梅，新疆君正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：新疆昆岗墙体材料科技有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区仓房沟路79号自治区畜牧业应急物资储备基地东4-1号。 法定代表人：徐根洪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭常玲，新疆新石律师事务所律师。 上诉人新疆金宝建设有限责任公司（以下简称金宝公司）因与被上诉人新疆昆岗墙体材料科技有限公司（以下简称昆岗公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初3599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人夏超、李红梅、被上诉人的委托诉讼代理人郭常玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金宝公司上诉请求：1.撤销原判决第一、二项，改判上诉人不承担支付工程款及利息的责任；2.被上诉人负担一、二审诉讼费。事实和理由：原审判决认定事实不清，判决上诉人支付工程款及利息没有依据。1.被上诉人并未依照采购合同的约定完全履行，2019年1月中旬，甲方组织验收时，涉案工程屋顶未铺设保温材料，工程不合格，致使上诉人遭受巨大损失；2.上诉人已将应支付的工程款向被上诉人支付完毕。被上诉人在一审中自认上诉人已经支付1998884.05元的事实，无需上诉人另行举证，上诉人于2019年1月28日将剩余款项321052.44元支付完毕，不存在被上诉人所诉情形。被上诉人再次向上诉人主张已经支付过的款项，没有事实及法律依据。 昆岗公司辩称，一审判决认定事实正确，请求驳回上诉，维持原判。 昆岗公司向一审法院起诉请求：1.判令被告给付原告工程款321052.44元；2.判令被告承担银行利息9631元；3.判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年7月6日，原、被告双方签订石河子气象防灾减灾预警中心外墙保温料采购合同（以下简称采购合同）一份，双方约定被告将石河子气象防灾减灾预警中心外墙保温工程分包给原告，工程总价款暂定2289125元。合同签订后，原告即组织人员进行施工，2017年案涉工程交付使用。2018年11月7日，该工程经决算，原告的施工造价为2319936.49元，被告截止2019年1月28日向原告付款1998884.05元，余款321052.44元，经原告索款无果，原告遂诉至该院。 一审法院认为，原、被告签订的采购合同根据合同内容可以证实原、被告之间存在建设工程分包关系，故案涉合同应当为建设工程分包合同，合同内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，该院予以确认。被告虽辩称原告未完成案涉合同，但是根据建筑安装工程决算书及工程汇总表，可以证实原告已完成了案涉工程，故对被告的前述辩解意见，该院不予采信。关于案涉工程价款是否支付完毕，被告应当承担举证责任。案涉工程价款共计2319936.49元，被告仅举证已付款322926.29元，且无相关证据证实该笔已付款系工程尾款，该院认定被告没有履行支付全部工程款的义务，故对原告诉称被告尚欠原告工程价款321052.44元，该院予以确认。被告未及时支付原告全部工程价款，构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，被告应当承担相应的违约责任。对原告主张的工程价款321052.44元，证据确凿，于法有据，该院予以支持。关于利息损失，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律总问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”案涉工程于2017年交付使用，于2018年11月7日决算，故原告自2018年12月主张利息符合前述法律规定，原告主张利率超过2018年中国人民银行同期同类贷款利率4.35%，该院依法调整至4.35%，故原告主张的利息损失该院支持6983元（321052.44元×4.35%÷12个月×6个月，自2018年12月至2019年5月）。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律总问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决： 一、被告新疆金宝建设有限责任公司于判决生效之日起三日内支付原告新疆昆岗墙体材料科技有限公司工程价款321052.44元； 二、被告新疆金宝建设有限责任公司于判决生效之日起三日内赔偿原告新疆昆岗墙体材料科技有限公司利息损失6983元； 三、驳回原告新疆昆岗墙体材料科技有限公司的其余诉讼请求。 案件受理费6260元（原告已预交），由被告新疆金宝建设有限责任公司负担，与前款同期一并给付原告新疆昆岗墙体材料科技有限公司。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交的证据：1.被上诉人出具的收条一张，证实上诉人已经支付了2203939.67元；2.石河子税务局出具的建筑业统一发票11张，证实上诉人交清了工程款项的税金，该税金应由被上诉人承担；3.被上诉人给上诉人提供的新疆增值税普通发票11张，证实案涉工程231万，被上诉人未足额开具发票，余下的工程款上诉人已经交过税；4.支票头4张，结合一审提交的收据及银行回单，总额为2067707.30元，与被上诉人出具的收条中差额为136232.37元，差额为上诉人代为交纳的税费；5.建筑工程节能专项验收记录表1张，证实工程质量不合格，上诉人付过工程款后，被上诉人在当年4-6月还进行维修。经质证，上诉人对证据1收条中于某书写部分及盖章的真实性无异议，但不认可收条中补充说明的部分，称当时是在没有对账的情况下按上诉人说的数额出具的收条；对证据2，认为与被上诉人无关，不包含案涉工程；认可证据3，但认为上诉人举证的发票少了，被上诉人一共开具了250万元的发票；对证据4、5不认可，认为是复印件,不符合证据规则。被上诉人提交新疆增值税普通发票22张，证实被上诉人已经将工程款发票交给上诉人，不应当扣税。上诉人对该组证据不认可，认为纳税识别号看不清，有些发票上诉人没有收到，上诉人只收到11张发票。上诉人提供证人于某的证言：“当天我去上诉人公司结算，按合同约定2019年我公司承担5%的质保金，当时上诉人要给我公司付372292.25元的余款，让我先打95%的工程款的收条，然后给我们支付372292.25元，我打了收条后，实际支付了322927元，总共支付2018342.05元，没有付到条子上的数额。补充说明不是当时写的，双方也没有约定，被上诉人不承担管理费和服务费，被上诉人已经给上诉人提供了发票，不承担这些费用。”被上诉人对证人证言不认可，上诉人已经支付了收条中的数额，其中含应扣减的费用。 除上诉人对原审查明“被告截止2019年1月28日向原告付款1998884.05元，余款321052.44元”的事实有异议，双方当事人对其余事实均无异议，本院依法予以确认。 另查，被上诉人陈述工程总造价2319936.49元，上诉人实际通过银行转账2018342.05元，因对账时上诉方提供了一张支票头，所以数额比原审认可的1998884.05元多了19457元。上诉人陈述，认可工程总造价，已付款为2203939.67元，与被上诉人的差额主要是因为管理费、配合费、税金、还有被上诉人应该承担的成本（包含电、水、垃圾清运、配合费、资料收集整理费、现场管理费），余款是115996.82元，还要再扣除管理费、配合费5%，工程服务发票3%，材料发票5.26%，扣除后尚欠被上诉人工程款100615.65元。 本院认为，本案的争议焦点为：上诉人应付被上诉人工程款的数额如何确认、利息应否承担。 双方对工程总价款2319936.49元无异议，上诉人主张已经向被上诉人支付了2203939.67元工程款，并提供被上诉人出具的收条。被上诉人认可该收条中于某书写的部分及盖章的真实性，但称是先打的收条，并未收到收条上载明的数额，但根据上诉人的陈述，除双方认可上诉人转账付款2018342.05元外，收条中另外包含了应该由被上诉人承担的相关费用，被上诉人虽否认应由其承担相关费用，但与其出具的收条内容不相符，且其未收到收条上款项却给上诉人出具收条亦与常理不符，故对被上诉人的辩解不予采信，已付工程款应当认定为收条中确认的2203939.67元。上诉人称余款中还应扣除管理费、配合费、工程服务发票、材料发票等费用，对此被上诉人不予认可，且未经被上诉人确认，故对上诉人关于余款需扣除相应费用的上诉意见本院不予采信。故上诉人尚欠的工程款为115996.82元（2319936.49元-2203939.67元）。被上诉人的利息损失为2522.93元（115996.82元×4.35%÷12个月×6个月，自2018年12月至2019年5月）。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销石河子市人民法院（2019）兵9001民初3599号民事判决； 二、上诉人新疆金宝建设有限责任公司于本判决生效后十日内给付被上诉人新疆昆岗墙体材料科技有限公司工程款115996.82元； 三、上诉人新疆金宝建设有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人新疆昆岗墙体材料科技有限公司利息损失2522.93元； 四、驳回被上诉人新疆昆岗墙体材料科技有限公司的原审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6260元(被上诉人已预交)，二审案件受理费6221元（上诉人已预交），合计12481元，由上诉人新疆金宝建设有限责任公司负担4473元，被上诉人新疆昆岗墙体材料科技有限公司负担8008元，折抵后，被上诉人新疆昆岗墙体材料科技有限公司给付上诉人新疆金宝建设有限责任公司1748元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘巧贞 审 判 员 杨书钢 审 判 员 管仁石 二〇二〇年六月十一日 法官助理 王媛媛 书 记 员 朱晓萱