广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂09刑终266号 原公诉机关广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈永，男，1965年1月14日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，汉族，小学文化，居民，住玉林市玉州区。曾因犯贩卖毒品罪，于2010年5月4日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑七个月，2010年6月2日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，于2018年6月22日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑八个月，2018年10月4日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月12日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕，现羁押于玉林市看守所。 原审被告人吴江，男，1988年10月23日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，汉族，初中文化，居民，住玉林市玉州区。曾因犯贩卖毒品罪,于2010年4月19日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑七个月，2010年6月16日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，于2012年5月18日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑十个月，2012年11月2日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕，现羁押于玉林市看守所。 原审被告人吴双，男，1984年10月24日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，汉族，小学文化，居民，住玉林市玉州区。曾因犯抢劫罪，于2009年8月13日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2011年12月25日刑满释放；因犯盗窃罪，于2016年11月16日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2017年5月26日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕，现羁押于玉林市看守所。 原审被告人吴善，男，1976年6月7日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，汉族，初中文化，居民，住玉林市玉州区。曾因犯贩卖毒品罪，于2014年12月12日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑八个月，2015年4月12日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2016年8月1日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2017年6月7日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，于2018年7月3日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年，2019年1月15日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 原审被告人吴家兴（曾用名吴兴），男，1985年1月16日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，居民，住玉林市玉州区。因吸食毒品，于2019年11月11日被羁押，同月13日被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年11月30日被逮捕，现羁押于玉林市看守所。 原审被告人吴传明，男，1976年8月24日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，汉族，初中文化，居民，住玉林市玉州区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年10月18日被羁押，次日被监视居住，同年11月30日被逮捕，现羁押于玉林市看守所。 广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院审理广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院指控被告人吴江、陈永、吴善、吴家兴、吴传明、吴双犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月13日作出（2020）桂0902刑初84号刑事判决。被告人陈永不服，提出上诉。本院于2020年5月19日立案受理后，依法组成合议庭。经审阅案卷材料和上诉材料，讯问上诉人陈永，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定： 1.2019年10月18日14时许，被告人吴传明在玉林市玉州区城北街道排榜村的池塘边向吴善购买了200元人民币的毒品海洛因。当天18时许，吴传明在玉林市玉州区家中将吸食剩下的一小粒毒品以50元人民币的价格贩卖给钟小龙。交易完毕后，公安民警当场将二人抓获，并从吴传明身上缴获一小粒海洛因可疑物(经称量，净重0.1克)、50元毒资以及手机一台；从钟小龙身上缴获一粒毒品海洛因可疑物（经称量，净重0.06克）。经鉴定，从缴获的毒品可疑物中均检出海洛因。 上述事实，有受案登记表，抓获经过，强制隔离戒毒决定书，监视居住决定书，检查笔录、提取笔录、扣押决定书，指认毒品称重、封装、毒资的照片，毒品取样笔录、毒品称量笔录，辨认笔录及照片，证人证言，现场辨认笔录，理化检验报告等证据证明。 2.2019年11月初的一天下午，被告人吴家兴在玉林市玉州区城北街道排榜村排榜240号以100元人民币的价格将一小粒毒品海洛因贩卖给吴善。次日，吴家兴再次在上述地点以50元人民币的价格将一小粒毒品海洛因贩卖给吴善。 上述事实，有强制隔离戒毒决定书，现场辨认笔录及照片，同案人吴善供述等证据证明。 3.2019年11月11日14时许，被告人吴善在玉林市玉州区城北街道排榜村的一处老屋内以200元人民币的价格将一粒毒品海洛因贩卖给吴双。 上述事实，有抓获经过，现场辨认笔录及照片，提取笔录、扣押决定书、扣押清单，手机微信截图照片，刑事判决书、释放证明书，同案人吴双供述，辨认笔录及照片等证据证明。 4.2019年11月11日15时许，被告人吴双在玉林市玉州区嘉禾城小区路口以100元人民币的价格将一粒毒品海洛因贩卖给牟凡。交易完毕后，公安民警当场将二人抓获，并从吴双身上缴获毒资100元和手机一台；从牟凡身上缴获一粒毒品海洛因可疑物（经称量，净重0.06克）和手机一台。经鉴定，从缴获的毒品可疑物中检出海洛因。被告人吴双归案后，协助公安机关抓获被告人吴江、吴善、吴家兴、陈永。 上述事实，有受案登记表，抓获经过，指认毒品、毒资照片，现场辨认笔录及照片，提取笔录、扣押决定书、扣押清单，检查笔录、毒品取样笔录、毒品称量笔录，刑事判决书、刑满释放证明书，证人证言，辨认笔录及照片，玉林市公安局物证鉴定所理化检验报告等证据证明。 5.2019年11月11日19时许，被告人吴江在玉林市玉州区家中以50元人民币的价格将一粒毒品海洛因贩卖给吴善。当日21时许，民警在上述地点将二人抓获，并从吴江家中缴获毒品可疑物一小包（净重4.92克）、毒品可疑物半杯（净重22.98克）、毒品可疑物一小包（净重1.53克）、冰毒可疑物一小包（净重2.23克）、“奶茶”毒品可疑物三小包（净重3.53克）、海洛因毒品可疑物二小包（净重0.05克）、摇头丸可疑物七粒（净重1.34克）、冰毒毒品可疑物一小包（净重4.45克）以及小型电子秤三台、手机一台。经鉴定，从上述缴获的0.05克毒品可疑物中检出海洛因，缴获的22.98克、4.92克、1.53克毒品可疑物中均检出氯胺酮，缴获的2.23克、4.45克毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺，缴获的3.53克毒品可疑物中检出甲基苯丙和MDMA(3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺）、缴获的1.34克毒品可疑物中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮和MDMA。 上述事实，有抓获经过，受案登记表，指认现场、指认毒品的照片，现场辨认笔录及照片，检查笔录、提取笔录，扣押决定书、扣押清单，毒品称量笔录、毒品取样笔录，刑事判决书、释放证明书，辨认笔录及照片，玉林市公安局物证鉴定所理化检验报告，同案人吴善的供述等证据证明。 6.2019年11月12日1时许，被告人陈永在玉林市玉州区名山街道绿杨社区绿杨洗衣塘附近以100元人民币的价格将一小粒毒品海洛因贩卖给吴双。交易完毕后，民警当场将二人抓获，从陈永家中缴获毒品可疑物一小包（经称量，净重3.3克）、电子秤一台、手机十部、六袋塑料袋、一把小刀、一张锡纸等物品；从吴双身上缴获一小粒毒品可疑物(经称量，净重0.08克）。经鉴定，从缴获的毒品可疑物中检出海洛因。 上述事实，有抓获经过，指认手机的照片、指认被缴获的毒品可疑物、电子秤、毒资、手机等物品的照片、指认现场照片、陈永现场辨认笔录，检查笔录、提取笔录，扣押决定书、扣押清单，毒品称量笔录、毒品取样笔录，刑事判决书、释放证明书，辨认笔录及照片，玉林市公安局物证鉴定所理化检验报告、同案人吴双供述等证据证明。 原审法院认为，被告人吴江、陈永、吴善、吴家兴、吴传明、吴双违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而故意贩卖，被告人的行为已触犯刑律，构成了贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人吴江、陈永、吴善、吴家兴、吴传明、吴双犯贩卖毒品罪罪名成立。吴善、陈永曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯贩卖毒品罪，是累犯亦是毒品再犯，应当从重处罚。吴江曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。吴双曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。吴双协助民警抓获同案人，属立功表现，可以从轻处罚。根据被告人吴江、陈永、吴善、吴家兴、吴传明、吴双犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，作出判决：一、被告人吴江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。二、被告人陈永犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币六千元。三、被告人吴善犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币六千元。四、被告人吴家兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元。五、被告人吴双犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。六、被告人吴传明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。七、对扣押在案被告人吴传明的毒资人民币五十元及手机一台；被告人吴双的毒资人民币一百元及手机一台；吴江的小型电子秤三台、手机一台；陈永的电子秤一台、手机十部、塑料袋六袋、小刀一把、锡纸一张予以没收，上缴国库。 上诉人陈永上诉提出，在其家中缴获的毒品海洛因3.3克属于其吸食的毒品，一审判决作为其贩卖的毒品认定是错误的；一审判决对其量刑过重，其愿缴纳全部罚金。请求二审法院对其从轻处罚。 经本院二审审理查明的事实与原审法院认定的事实相同。原审认定事实的证据已经原审法院开庭审理时出示并质证，本院经依法全面审查，对原审判决所认定的事实和所列的证据予以确认。二审审理期间，上诉人陈永及原审被告人没有向本院提供证据。 本院认为，上诉人（原审被告人）陈永、原审被告人吴江、吴善、吴家兴、吴传明、吴双违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而故意贩卖，被告人的行为已触犯刑律，构成了贩卖毒品罪。吴善、陈永曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯贩卖毒品罪，是累犯亦是毒品再犯，应当从重处罚。吴江曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。吴双曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。吴双协助民警抓获同案人，属立功表现，可以从轻处罚。上诉人陈永提出在其家中查获的毒品是其吸食的毒品，不应认定为贩卖的毒品；其同意缴纳罚金，一审判决对其量刑过重的意见。经查，上诉人陈永在贩卖毒品被抓获后，公安机关在其家中查获的毒品依法应认定为其贩卖的毒品。陈永贩卖毒品海洛因3.38克，依法应处以三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。陈永是毒品再犯、累犯，一审判决对其处以有期徒刑一年十个月，并处罚金六千元，罪罚相当，并无过重。缴纳罚金是其义务，不能作为再从轻处罚的理由。上述意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈一军 审判员  余 华 审判员  罗 斌 二〇二〇年六月三日 书记员  明美彤