辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终678号 上诉人（原审原告）：金会香，女，满族，1969年8月4日出生，现住辽宁省本溪市溪湖区。 委托诉讼代理人：贾蕊，本溪市河东法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：班利君，男，汉族，1974年1月21日出生，现住辽宁省本溪市溪湖区。 上诉人（原审被告）：班淑梅，女，汉族，1972年11月1日出生，现住辽宁省本溪市溪湖区。 上诉人金会香因与上诉人班利君、班淑梅健康权纠纷一案，不服辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2018）辽0503民初1072号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金会香上诉请求：撤销一审判决，改判支持一审的诉讼请求，诉讼费用由班利君、班淑梅承担。事实和理由：1.班利君用脚踢了金会香腰部，班淑梅与金会香撕扯造成金会香其他外伤，金会香遭受的伤害系班利君、班淑梅造成，发生的所有医疗费用等应由班利君、班淑梅赔偿。2.金会香是去拉架，自身无过错，不应该承担30%责任。 班利君、班淑梅上诉请求：撤销一审判决，驳回金会香的诉讼请求，并由其承担诉讼费。事实和理由：1.班利君没有踢金会香腰部，金会香不是拉架，而是打班利君，金会香的外伤是其打完人自己倒地造成的，其损害后果与班利君无因果关系。班淑梅与金会香互相拽衣服，班淑梅与本案无任何关联，不应当承担连带责任。引起打架事件是因为金会香阻止班淑梅在自己摊位上钉板子，金会香应承担主要责任。2.2016年3月31日之前金会香治疗腰部陈旧伤的气压治疗、红外治疗、3月13日腰椎平扫和重建费用不同意赔偿，治疗外伤的同意赔偿；金会香是因为腰椎住院，住在骨科，不是因为多发外伤住院，所以不存在护理费；金会香没有营业执照，与马志国不是夫妻关系，按照批发零售业赔偿误工费不合理，而且班利君已经在刑事案件当中赔偿马志国误工费。 金会香向一审法院起诉请求：班利君、班淑梅赔偿医药费51510.36元、住院伙食补助费14000元、营养费14000元、误工费37872.80元、护理费30128元、交通费1500元、复印费50元，合计149061.16元，并承担诉讼费。 一审法院认定事实：2016年3月13日9时许，在本溪市溪湖区彩屯北路彩新市场内，班淑梅及其父亲班尚余因在自己的摊位钉木板而与金会香及其丈夫马志国发生口角进而发生撕扯，撕扯过程中，班利君到达现场，发现父亲班尚余和姐姐班淑梅与金会香及马志国发生争执，即上前抓住马志国的衣领并用拳头击打马志国的面部，金会香上前撕扯班利君时，被班利君用脚踢了腰部右后侧一脚，金会香先是坐在地上，随后躺倒在地。金会香被送至本溪市中心医院住院治疗，经诊断为：腰背部外伤，软组织损伤，头面部外伤，腰5椎体滑脱，腰5双侧峡部裂。金会香于2016年12月18日出院，共计住院治疗280天，花费医疗费51510.36元。 本溪市公安局于2017年5月16日委托法大法庭科学技术鉴定研究所鉴定“金会香腰5椎体滑脱、双侧峡部裂是新鲜或陈旧性”以及“金会香的损伤程度评定”。法大法庭科学技术鉴定研究所经检验后于2017年6月30日作出法大（2017）医鉴字第772号司法鉴定意见书，鉴定意见书中分析说明内容如下：被鉴定人金会香于2016年3月13日受伤。受伤当天住院病历记载中除“腰背部压叩痛，活动受限”表现外，未见其他腰部损伤阳性体征，说明其腰部损伤较轻微。受伤后1天CT、MRI片示：“腰5椎体双侧峡部裂，腰5椎体向前滑脱，相邻椎体边缘骨折硬化，并有脂肪沉积，未见水肿征象，未见椎体内高信号影”，未见明显腰5椎体滑脱急性、新鲜损伤表现，后期复查片未见明显动态变化，故，腰5椎体滑脱考虑为陈旧性损伤。根据现有病历材料、我们检查及阅片所见，明确其所受损伤为：腰背部外伤，软组织损伤；头面部外伤。被鉴定人金会香经行相应对症治疗，目前其上述伤情基本稳定，具备进行损伤程度评定的条件。根据《人身损伤程度鉴定标准》之规定，被鉴定人金会香的损伤尚不构成损伤程度。鉴定意见为：被鉴定人金会香的损伤尚不构成损伤程度。 另查明，金会香住院病案长期医嘱单显示，住院期间的护理级别为二级护理，长期医嘱单中记载静脉输液的最后时间为2016年3月31日。 还查明，金会香的丈夫马志国的伤情经本溪市公安司法鉴定中心鉴定属轻伤二级。一审法院于2018年6月20日作出（2017）辽0503刑初111号刑事附带民事判决书，班利君因故意伤害罪被判处有期徒刑九个月，并赔偿马志国医疗费等共计19277.89元。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，金会香与班淑梅作为农贸市场相邻摊位的业主，本应和睦相处，但双方却因钉木板问题而大打出手，相互斗殴，对此双方均存在过错，应各自承担相应的责任。班利君到场后不仅未能化解矛盾，反而参与斗殴，对金会香的损害后果亦存在过错。《中华人民共和国侵权责任法》规定：二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。故对于金会香的损害后果，班淑梅和班利君应连带承担相应责任。综合分析纠纷的起因、过程及伤情，酌定由班利君和班淑梅连带承担70%的责任，由金会香自行承担30%的责任。对于金会香因班利君、班淑梅的侵权行为所产生的合理损失，核定如下：1、医疗费，金会香共计发生医疗费51510.36元，但金会香伤情中的“腰5椎体滑脱”与“腰5双侧峡部裂”经法大法庭科学技术鉴定研究所鉴定为陈旧性损伤，并且住院病案长期医嘱单显示，金会香在2016年3月31日起即停止输液，根据上述情形，对于金会香治疗腰背部外伤，软组织损伤，头面部外伤的合理医疗期，酌情计算至2016年3月31日止，共计19天。金会香在2016年3月31日之后发生的医疗费用，系治疗“腰5椎体滑脱”与“腰5双侧峡部裂”而产生的费用，与本案纠纷不存在因果关系，故本案中不予支持。根据金会香提供的住院费用清单及医疗费票据结合住院病案，合理的医疗费核定为10794.84元；2、住院伙食补助费，金会香合理医疗期为19天，其住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准可按照每天50元标准计算，故住院伙食补助费核定为950元（19天×50元/天）；3、误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，金会香系个体业主，误工费可参照2016年度批发零售业平均工资（48694元/年）予以计算，金会香合理的误工时间可按19天计算，故误工费核定为2527.76元（48694元/年÷366天×19天）；4、护理费，金会香住院期间护理级别为二级护理，护理天数为19天，护理人数应按照1人计算。关于护理人员的收入状况，金会香并未举证证明，可参照居民服务业平均工资39261元/年（107.27元/天）计算。金会香的护理费核定为2038.13元（19天×107.27元/天）；4、交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。根据本案实际情况，金会香的交通费酌定为70元。关于金会香要求给付营养费的诉请，因无相应医嘱，不予支持。关于金会香要求给付复印费50元的诉请，数额合理，予以支持。综上，金会香的损失为：医疗费10794.84元、住院伙食补助费950元、误工费2527.76元、护理费2038.13元、交通费70元、复印费50元，合计16430.73元。上述损失，班利君和班淑梅应按照70%的比例连带赔偿金会香11501.51元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告班淑梅、班利君于判决生效后十五日内连带赔偿原告金会香医疗费10794.84元、住院伙食补助费950元、误工费2527.76元、护理费2038.13元、交通费70元、复印费50元，合计16430.73元的百分之七十，即11501.51元。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1490元，由原告金会香负担1401元，由被告班利君和班淑梅负担89元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中，金会香提交本溪市中心医院医生证言，证明金会香因疼痛进行气压、红外线治疗，本院予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。依据公安机关询问证人笔录，可以认定班淑梅与金会香、马志国发生口角进而撕扯，班利君到达现场后殴打马志国，金会香上前撕扯班利君，被班利君用脚踢腰部右后侧一脚，结合金会香腰背部外伤、软组织损伤及头面部外伤的诊断，一审判决认定班利君、班淑梅连带承担主要赔偿责任及金会香承担次要责任正确，本院予以维持。班利君、班淑梅提出金会香的外伤与班利君无因果关系、班淑梅不应当承担连带责任及金会香提出其不应该承担责任的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予支持。关于金会香提出发生的所有医疗费用等应予赔偿的上诉理由，因金会香的腰5椎体滑脱经公安机关委托鉴定考虑为陈旧性损伤，依据医院医嘱治疗用药情况，一审判决认定金会香治疗腰背部外伤、软组织损伤及头面部外伤的合理医疗期至2016年3月31日止并且不予支持3月31日之后的相关费用并无不当，故该上诉理由本院不予支持。关于班利君、班淑梅提出3月31日之前金会香治疗腰部陈旧伤的气压治疗、红外治疗、3月13日腰椎平扫和重建费用不同意赔偿的上诉理由，因金会香的诊断有腰背部外伤、软组织损伤，且提供医生证明，但班利君、班淑梅对其主张金会香治疗腰部陈旧伤未尽举证证明责任，故该上诉理由本院不予支持。关于班利君、班淑梅提出不赔偿护理费、误工费的上诉理由，经审查，一审判决认定赔偿项目和标准并无不当，故该上诉理由本院不予支持。 综上所述，金会香与班利君、班淑梅的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1490元，由上诉人金会香负担1401元，上诉人班利君、班淑梅负担89元。 本判决为终审判决。 审判长  解芳 审判员  李颖 审判员  刘颖 二〇二〇年六月一日 助理法官鞠腊梅 书记员  刘淼 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。