陕西省大荔县人民法院   民事判决书      (2019)陕0523民初4406号     原告：通力电梯有限公司西安分公司，营业场所西安市高新区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX0873。   负责人：邬险峰，系该公司区域总经理。   委托诉讼代理人：范文辉，上海中沃律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李国敏，上海中沃律师事务所律师。   被告：陕西鸿基实业集团有限公司，住所陕西省渭南市大荔县，统一社会信用代码：。    诉讼代表人：陕西鸿基实业集团有限公司破产管理人。   负责人：魏艳。   委托诉讼代理人：郑江涛，男，1967年10月2日出生，汉族，住所西安市碑林区，公民身份号码：61010XXXXXXXXX714，系破产管理人组成人员。   原告通力电梯有限公司西安分公司与被告陕西鸿基实业集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李国敏、被告委托诉讼代理人郑江涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告通力电梯有限公司西安分公司向本院提出诉讼请求： 1、判令被告支付安装款152280元，并确认原告就该安装款在荔锦台项目工程折价或者拍卖的价款范围内优先受偿；2、判令被告支付其自2018年12月10日起至实际付款之日止，以137052元为基数计算的逾期付款利息（其中，2018年12月10日至2019年8月19日的逾期付款利息按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算为4173.23元，计算方式：137052×4.35%/360×252=4173.23元；2019年8月20日至2019年11月4日的逾期付款利息按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率            LPR计算为1229.66元，计算方式：137052×4.25%/360×76=1229.66元）；3、判令被告支付欠款金额5%的违约金7614元；4、判令被告支付律师费13000元；5、全部诉讼费用由被告负担。事实与理由：2015年9月，原、被告双方签订了荔锦台项目的电梯安装合同。合同约定:1、原告为被告荔锦台三期项目安装电梯，安装总价为1750000元。项目分三期:一期项目16台电梯，安装总价为479400元；二期项目21台电梯，安装总价为610180元;三期项目18台电梯，安装总价为660420元。2、付款方式为：安装开始后10天内被告支付合同总价50％的安装款;验收合格后10天内被告支付合同总价45％的安装款，此次付款最迟不得晚于每批电梯安装开始后的6个月;验收合格后20个月内支付合同总价5％的安装款，此次付款最迟不得晚于安装开始后的18个月。逾期付款，每延误一周(不足一周按一周计)，违约金为延误部分合同金额的0.5％，此违约金最高不得超过延误部分合同金额的5％。发生争议，双方协商解决，解决不成向工程所在地人民法院提起诉讼，诉讼费用(包括但不限于律师费用)由败诉方承担；工程所在地为陕西省渭南市大荔县。合同签订后，原告按约定对荔锦台一期项目中6.7.8.10栋的12台电梯进行安装。2018年12月10日12台电梯经检验均为合格，被告为电梯使用单位。2018年 12月26日原告向被告移交电梯，被告签收了原告的完工等资料，确认了12台电梯安装已完工，亦未提出电梯不能正常使用。2020年3月30日原告向被告破产管理人申报并主张工程款优先权。《中华人民共和国建筑法》第二条第二款、《中华人民共和国特种设备安全法》第二条第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定，电梯属于特种设备，安装是需要取得相应许可的单位进行安装；建设工程合同包括安装与房屋建筑配套的电梯的施工合同；原被告签订的电梯安装的书面合同内容符合施工合同主要条款规定，故原被告签订的电梯安装合同属于建设工程施工合同，被告应支付原告的安装款为工程款，因此原告对于工程款享有优先受偿权。原告已移交被告的电梯是经检验合格且可以正常使用，故被告应在2018年12月20日前支付原告安装款137052元、2019年11月20日前支付安装款15228元。《中华人民共和国破产法》第四十六条规定未到期的债权，在破产申请受理时视为到期，故被告应支付原告的安装款15228元在法院受理被告破产申请之日即2019年11月20日视为到期。破产管理人在两个月内未通知原告继续履行合同，故双方签订的电梯安装合同于2020年1月19日视为解除，原告行使优先受偿权的期限是自合同解除之日起的6个月，因此原告主张工程款优先受偿权的时间并未超出诉讼时效。电梯的安装工程不具有折价、拍卖的可能性，但被告通过出售已经获得了该工程的售房款，且原告对该工程的变价享有的优先受偿权并未对抗购房人，故原告对安装款152280元享有优先受偿权。法院虽受理了被告的破产申请，但并不免除被告在申请破产前因其履行合同而应承担的违约责任。被告未支付原告安装款137052元已经逾期48周，给原告造成了相应的利息损失，故被告应当赔偿原告从2018年12月21日起至2019年11月20日止的利息损失，并按合同约定支付原告违约金7614元（152280元×5%）及律师费13000元。   被告陕西鸿基实业集团有限公司辩称，本案涉及的电梯属于被告购买的特种设备，用于住宅小区的公共配套设施。电梯安装工程不属于建筑施工工程，故本案的案由不应确定为建设工程施工合同纠纷。电梯为建筑物的公共设施设备，本案涉及的四栋楼房12部电梯已经交付给购房人实际使用，不宜独立变现或者单独折价、拍卖；原告主张优先受偿权会对抗购房人；原告行使优先受偿权已超出期限六个月；原告负责电梯的安装，安装款实际是劳务费，并不属于工程款，故原告对被告未支付的安装款不具有优先受偿权。被告对原告主张安装12台电梯应付安装款金额、被告已支付及未支付的金额、电梯验收合格时间以及资料交付时间、工程款的给付时间均无异议。合同签订后，原告在荔锦台一期项目安装了12台电梯属实，但原告并未履行试行电梯及移交义务。被告申请破产后，管理人在两个月内未通知原告继续履行合同，原被告签订的合同视为已经解除。电梯目前仍处于停用阶段，无法正常使用，故被告不应该支付原告剩余安装款152280元；依据《中华人民共和国破产法》的相关规定，被告不应再支付原告利息、违约金及律师费。   本院经审理认定事实如下：2015年9月30日，原被告签订了电梯安装合同，约定原告为被告荔锦台三期项目安装电梯。合同载明以下内容：一、付款方式，第一次付款在双方确定的安装开始日前10天被告支付原告相当于该批次合同总价50%的安装款；第二次付款在当地质量技术监督部门验收合格之日后10天内，被告支付原告相当于该批次合同总价45%的安装款，最迟不得晚于该批次安装开始后的6个月；第三次付款，原告在当地质量技术监督部门验收合格并办理完毕电梯注册手续，取得特种设备验收合格证之日后12个月内支付该批次合同总价5%的安装款，最迟不得晚于每批次安装开始后的18个月。二、违约和赔偿，除不可抗力原因外，如果被告未能按本合同规定支付款项，被告应向原告支付逾期违约金；支付方法，每延误一周（不足一周的按一周计），违约金为延误部分合同金额的百分之零点五，此违约金最高不得超过延误部分合同金额的百分之五，如果延误超过十周，则原告有权视为被告单方面解除合同。三、一期项目安装电梯数量为16台，其中6、7、8、10栋楼共安装12台，安装总价304560元；四、争议解决为，所有因本合同产生或与本合同有关的争议由双方通过友好协商解决，无法协商解决的，争议通过安装工程所在地人民法院诉讼解决；诉讼费用（包括但不限于律师费用）由败诉方承担，本条款在合同终止后仍然有效以及其他事项。合同签订后，原告按约定对被告荔锦台第一期项目中的6、7、8、10栋楼的12台电梯进行了安装。2018年12月5日，渭南市特种设备检验所对12台电梯进行了检验，10日检验结论为合格。2018年12月24日，原告向被告送达了12台电梯的相关资料、完工证明书，完工证明书载明12台电梯已验收合格，移交用户使用；同时原告向被告传真文件提醒被告需及时办理电梯使用注册手续等事宜。2018年12月26日，被告工作人员陶某某在原告送达的项目完工资料移交清单、完工证明书的接收人处签名，并在传真文件的签收处签名。12台电梯所涉及的荔锦台6、7、8、10栋的房屋，部分购房人已实际居住。合同履行期间，被告向原告支付了工程款152280元。原告起诉前，上海中沃律师事务所接受原告的委托，原告支付了律师代理费13000元。   以上事实，有原告提交的证据、庭审笔录等在卷佐证。   本院认为，本案的争议焦点为：1、本案的案由是否应确为建设工程施工合同纠纷；2、原告是否已向被告交付电梯，交付时电梯是否能正常使用；3被告是否应向原告支付电梯安装款152280元；4、被告尚欠原告的安装款152280元，原告对荔锦台项目工程是否享有优先受偿权；5、原告主张的利息、违约金以及律师费被告是否应支付。建设工程合同的工程包含设备安装，原被告签订的电梯安装合同属于建设工程合同，双方现因履行合同产生纠纷，故本案的案由应确定为建设工程施工合同。原被告签订的电梯安装合同自成立时生效，诉讼中双方均主张合同现已解除，并不违反法律规定，故本院予以采信。合同解除后，尚未履行的终止履行。对于原告已经安装的12台电梯是否已移交给被告，移交时能否正常使用，诉讼中双方各执一词，原告提交的检验报告等证据，足以证明2018年12月10日电梯已经检验合格， 2018年12月26日被告已经接收，被告未提供反驳证据证明原告交付时电梯不能正常使用，故本院认定原告于2018年12月26日已将安装验收合格且正常使用的12台电梯移交被告使用。原告按约定履行了自己的义务，故被告应在约定期限内支付原告安装款304560元，法院受理被告破产申请，未到期的债权视为到期，故被告现应支付原告剩余安装款152880元。建设工程优先受偿权是指承包人对其承建工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿的权利，故此，原告的优先受偿权只限于合同约定的电梯安装工程。电梯为整栋建筑的公共设施设备，商品房的销售价格因整栋建筑是否配备电梯等会有不同。购房人购买配备电梯的商品房时，支付的房款会包含电梯等相关等费用，原告安装的12台电梯所涉及的荔锦台6、7、8、10栋的商品房已有购房者实际居住，购房人有权使用电梯，故原告施工的电梯安装工程不宜折价或拍卖，因此原告要求对被告尚欠的安装费152280元在荔锦台项目工程折价或者拍卖的价款范围内优先受偿的诉讼请求超出了合同约定的施工范围，本院不予支持。合同解除，其权利义务也终止，但不影响合同中结算和清理条款的效力。双方合同约定了被告逾期支付安装款应支付违约金，但违约金最高不超过延误部分合同金额的5%，现被告未支付安装款152280元已经超出履行期限1周以上，故原告要求被告按5%支付违约金7614元，并未超出双方的约定，也不违反法律规定，故本院予以支持。被告已经支付了违约金，故原告要求被告支付安装款137052元的逾期利息没有法律依据，本院不予支持。原告因被告逾期不支付安装款而提起诉讼，故被告应按约定负担原告所支付的13000元律师费。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十四条第一款、第二百六十九条、第二百八十六条、《中华人民共和国建筑法》第二条第二款、《中华人民共和国破产法》第十八条第一款、第四十六条规定，判决如下：   一、被告陕西鸿基实业集团有限公司自本判决书生效之日起三十日内支付原告通力电梯有限公司西安分公司安装款152280元、违约金7614元、律师代理费13000元，共计172894元；   二、驳回原告通力电梯有限公司西安分公司的其它诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3866元，减半收取计1933元，由原告通力电梯有限公司西安分公司负担56元，由被告陕西鸿基实业集团有限公司负担1877元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。       审   判   员    王艳妮                                 二0二0年六月一日        书  记  员   董培                  1