湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1302民初4422号原告：王坤，女，汉族，1984年8月13日出生，户籍登记地湖南省双峰县。被告：娄底市娄星区郑远元修脚氐星路店。住所地湖南省娄底市娄星区氐星路花鼓剧团门面。经营者：马奎兵。委托代理人：**，男，汉族，1992年3月24日出生，系该店的管理负责人。委托代理人：龚佳妮，湖南人和人律师事务所律师。原告王坤诉被告娄底市娄星区郑远元修脚氐星路店（以下简称“郑远元修脚店”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，并于2019年9月18日、2020年5月7日对本案两次公开开庭进行了审理。原告王坤，被告郑远元修脚店的特别授权委托代理人龚佳妮到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告王坤向本院提出诉讼请求：1.判决被告退还治疗费240元；2.判决被告赔偿医疗费3,790元，误工费19,626元，住院生活补助费800元，陪护费3,900元，营养费1,500元，交通费171元，合计29,787元；3.判决被告赔偿原告精神损害抚慰金5,000元；4.判决由被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告王坤增加诉讼请求：1.判决由被告承担原告后续治疗产生的费用10,040元；2.判决由被告承担原告因鉴定产生的费用。事实和理由：原告因左脚大脚趾甲沟炎于2019年5月10日在被告处治疗左脚大脚趾甲沟炎（俗称偏指甲）。治疗完后，被告店内的工作人员用消炎药对原告的伤口进行了处理，并通知原告第三天去换药。5月12日，原告在被告处进行了第二次换药，用药后伤口出现轻微出水状况，被告解释为这属于过敏现象。5月14日，原告在被告处进行了第三次治疗，治疗后被告换用了一种黄颜色粉末的药，向原告解释为是治疗过敏所用（直到6月4日去医院检查的时候被告才告诉原告是治疗综合感染用的药），用药后，原告左脚大脚趾一直处于流水状态，且从第三次用药开始原告就出现走路不舒服的情况，第三次治疗后，原告的左脚大脚趾一直有分泌物流出。2019年6月3日，原告去娄底市中心医院进行检查，6月4号经中心医院皮肤科医生诊断，原告的左脚大脚趾已经感染了湿疹，6月16日，原告因左脚大脚趾走路再次感觉疼痛来到被告处，当时被告店内的区域经理看了后说是原告的偏指甲没有拔出来，但在此之前的被告店内的负责人已经给原告拔过三次，明确告诉指甲已经全部清除出来。之后，该区域经理又给原告拔了长在肉里面的指甲，并承诺最多半个月即可痊愈，指甲拔了后被告处的工作人员连续一个星期给原告用生理盐水及碘伏敷伤口，该期间原告的脚一直处于流水状态，且湿疹感染面积越来越大，中途有几次被告处工作人员有打电话咨询总部领导后换过两次药水。直至6月24日早上，原告起床后看到左脚大脚趾情况严重后，再次到娄底市中心医院皮肤科进行治疗。6月28日，原告在中心医院接受了趾甲拔除手术，之后再接受住院治疗。截至目前原告左脚又有复发现象。关于后续治疗，皮肤科医生叮嘱早晚用药直至皮肤感染的湿疹恢复，骨科医生叮嘱半个月内少走动，尽量卧床并加强营养。综上，被告没有行医资质，不具备治疗甲沟炎的技术，且出现湿疹感染后没有及时告诉原告，仍然使用错误方法对原告进行治疗，致使原告错失最佳治疗时间。原告认为被告应为此承担全部责任。为维护原告的合法权益，特依法向人民法院提起诉讼，请判如上所请。被告郑远元修脚店辩称：1.本案系侵权纠纷，被答辩人要求返还治疗费不属于同一法律关系，需另案起诉；2.答辩人提供修护服务的行为合法，修护服务的行为与被答辩人的人身损害不存在因果关系；3.答辩人已经对被答辩人给予一定的帮助，被答辩人主张其损失费用无事实依据。审理查明的事实根据当事人的诉辩主张以及庭审举证、质证的情况，本院确认以下基本案件事实：被告郑远元修脚店于2018年8月10日在娄底市娄星区市场监督管理局登记注册，经营范围为：足部保健护理服务。2019年5月10日，原告王坤到被告郑远元修脚店处洗脚，在洗脚过程中，原告王坤告诉被告的店员，其左脚大脚趾在走路时有疼痛红肿现象，被告的员工查看后告知原告王坤其左脚大脚趾处患有甲沟炎，并告知原告该店里就可以帮其进行治疗。之后，被告的店员在原告王坤交纳诊疗费240元并在《客户档案本》上签字同意的情况下，对原告左脚外侧红肿部位用刀片进行了划割，之后用软膏对划割处进行涂抹消炎，当日被告在《郑远元客户档案本》上记录“王坤、女、左脚外侧甲沟炎一边，修护人李增介，金额240元”。同年5月12日至5月28日期间，原告王坤根据被告的嘱咐先后到店里对左脚被划割处进行换药治疗。此期间，原告王坤左脚被划割处出现了流水疼痛现象，并影响到了原告的正常行走。5月28日晚上21时39分，原告王坤向被告方的工作人员发送微信照片以及信息：“你昨天给我敷的药有腐蚀作用吗？怎么变这样了”，该工作人员以语音消息回复王坤：“没有啊，昨天给你发的那个黄色的那个药粉，那是消炎的呀。”2019年6月19日晚上22点54分，原告王坤向被告的工作人员发送微信照片，被告方的工作人员回复王坤：“继续用阿莫西林，不要停，继续阿莫西林，刚才忙着的，不好意思啊，美女”。同年6月24日下午13点04分，该工作人员向原告王坤发送微信信息：“你已经去医院了是吧？那这样美女你看行么？你先在医院看好，所有的费用由我们承担。实在不好意思，因为我们当初没及时处理你的过敏问题导致你这么久的不便”。另查明，原告王坤分别于2019年6月4日、6月26日、7月16日就其左脚大脚趾发炎流水疼痛问题到娄底中心医院就诊，并于2019年6月28日至2019年7月6日在娄底市中心医院住院治疗（共计8天）。原告王坤为此用去医疗费共计3,272.16元（包括被告方垫付的住院费2,971.28元）。娄底市中心医院记录原告王坤的入院情况为：“...因左足踇趾疼痛40余天，红肿7天入院，体查：左侧踇趾红肿，以内侧为重，可见趾甲向内侧软组织嵌入，局部可见大量脓性分泌物，压痛明显...。诊疗经过：入院后完善相关检查，相关检查未见明显手术禁忌症，遂于2019年6月28日在局部麻醉下行左踇趾甲沟炎拔甲术，术后予头孢替安抗炎、补液等对症支持...。出院诊断：1、左踇趾甲沟炎。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、定期伤口换药，直至伤口愈合；3、不适随诊。”在原告王坤住院期间，被告郑远元修脚店的店长叶红梅陪护了5天。后因原、被告双方对赔偿问题多次协商未果，原告王坤遂于2019年7月25日向本院提起诉讼。在本案诉讼中，经原告王坤申请，本院依法委托湖南省芙蓉区司法鉴定中心对原告王坤的伤情成因以及误工期、营养期、陪护期以及后续治疗费进行鉴定，该鉴定中心于2020年4月9日作出湘芙蓉司鉴中心[2020]临鉴字第253号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人王坤2019年5月10日行“修护”行为时已存在左脚外侧甲沟炎，因无“修护”过程详细记录，故难以分析“修护”是否导致被鉴定人左拇趾甲沟炎加重。被鉴定人左拇趾甲沟炎目前已治愈，无后续治疗指征；误工期为60日，护理期为15日，营养期为15日。原告为此花费鉴定费用共计2,616元。还查明，原告王坤系东莞徐记食品有限公司湘潭分公司的员工，其月平均工资为9,868.37元（2019年5月份工资10,499.27元、4月份工资12,780.45元、3月份工资13,521元、2月份工资13,309元、1月份工资7,315.32元；2018年12月份工资4,639.41元、11月份工资7,937.37元、10月份工资2,787.05元、9月份工资11,884.41元、8月份工资15,671.77元、7月份工资4,762.02元、6月份工资13,313.41元）。再查明，2019年9月2日，娄底市娄星区卫生健康局对被告娄底市娄星区郑远元修脚氐星路店的经营者马奎兵就该店未取得《医疗机构执业许可证》，即擅自开展诊疗活动的行为作出了娄星卫医罚【2019】055号《行政处罚决定书》，处罚：“…当事人未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动的行为，违反了《医疗机构管理条例》、《医疗机构执业许可证》…责令立即改正违法并给予罚款壹万伍仟元的行政处罚…”。上述事实有原、被告身份信息、湘芙蓉司鉴中心[2020]临鉴字第253号《司法鉴定意见书》、病历、出院记录、银行流水、郑远元客户档案本、微信截屏聊天记录等证据以及当事人在法庭上的陈述在卷佐证，足以认定。裁判理由及结果本院认为，根据《医疗机构管理条例》第二十四条规定：“任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。”以及《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”和第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，被告郑远元修脚店经营范围为足部保健护理服务，其在没有取得《医疗机构执业许可证》的情况下,擅自违法对原告王坤左拇趾甲沟炎进行动刀和用药，其该诊疗行为已违反了上述禁止性的法律规定，故对原告王坤的损害后果应承担主要过错责任。原告王坤作为具有完全民事行为能力的成年人，在其左足发生疼痛红肿情况时,应当做出到正规医疗机构进行诊断治疗的正确选择,故原告王坤对自身损害后果的发生也存在一定过错责任。综合本案的实际情况以及双方当事人的过错程度，酌情确定原告王坤自行承担20%的损失责任，被告郑远元修脚店承担80%的损失责任。另，被告收取诊疗费用并为原告开展违法诊疗活动，属于相互关联的整体行为，对违规收取诊疗费用的问题宜在本案中一并予以处理。现被告答辩提出，对返还治疗费用与本案不属于同一法律关系，需另案起诉的主张，因于理无据，故本院不予采纳。被告郑远元修脚店不具备诊疗收费的主体资格，其以诊疗甲沟炎为由向原告王坤收取诊疗费240元,缺乏合法依据,应予以退还。至于对原告王坤主张的各项损失，经审查后本院认定如下：1、医疗费3,272.16元（包括被告垫付的住院费2,971.28元）；2、误工费19,736.73元（鉴定意见误工期为60日，9,868.37元/月÷30天×60天）；3、护理费1,830.58元【鉴定意见护理期为15日，66,816元（其他服务业）÷365天×（15-5）天】;4、营养费450元（鉴定意见营养期为15日，900元/月÷30天×15天）;5、伙食补助费800元（住院8天×100元/天），综上，1-5项损失共计：26,089.47元。综上,依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（四）项、第（六）项、第十六条、第二十六条，《医疗机构管理条例》第二十四条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定,判决如下:一、由被告娄底市娄星区郑远元修脚氐星路店于本判决生效后十日内退还原告王坤诊疗费240元；二、认定原告王坤的各项损失费用总计为26,089.47元，由被告娄底市娄星区郑远元修脚氐星路店于本判决生效后十日内支付原告王坤20,871.57元（80%的责任，包括被告已垫付的医疗费用2,971元在内），其余20%的损失由原告王坤自负；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告王坤的其他诉讼请求。鉴定费2,616（已由原告王坤垫付），由被告娄底市娄星区郑远元修脚氐星路店负担2,092.8元;由原告负担523.2元；案件受理费300元（原告王坤预缴150元），由原告王坤负担60元，由被告娄底市娄星区郑远元修脚氐星路店负担240元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审 判 长  石 婕人民陪审员  张银花人民陪审员  廖 瑛二〇二〇年六月十七日法官助理肖海纯书记员陈偲附：本判决所适用的相关法律规定——《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《医疗机构管理条例》第二十四条任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。