湖北省郧西县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0322民初1721号原告：郧西环宇房地产开发有限公司。住所地：郧西县城关镇环城东路142号。法定代表人：邹首蔚，任公司董事长职务。委托诉讼代理人：张勇，男，该公司会计。委托诉讼代理人：张军仁，湖北美佳律师事务所律师。被告：湖北三箭建筑工程有限公司。住所地：随州市编钟大道高新技术产业园区办公大楼二楼。法定代表人：钟先军，任公司董事长职务。委托诉讼代理人：卢兴邦，男，该公司员工。委托诉讼代理人：罗秋雁，湖北盈谦律师事务所律师。原告郧西环宇房地产开发有限公司（以下简称郧西环宇房地产公司）与被告湖北三箭建筑工程有限公司（以下简称湖北三箭建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月17日公开开庭审理了本案，原告郧西环宇房地产公司委托诉讼代理人张勇、张军仁、被告湖北三箭建筑公司委托诉讼代理人卢兴邦、罗秋雁到庭参加诉讼；经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年11月25日再次公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。郧西环宇房地产公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告按照《施工补充合同》约定，立即向我公司提供“郧西滨河湾小区4﹟楼、5﹟楼”完整的由建设主管部门认可的如下竣工资料：所有建筑材料验收检测报告、隐蔽工程验收资料、每层楼房验收资料、房屋主体竣工验收资料（需勘探设计院、建筑设计院、监理公司、建设单位、施工单位签字）、装修、装潢、水电、安装工程验收报告及相关资料等竣工验收资料齐全；2、依法判令被告立即向我公司开具与“郧西滨河湾小区4﹟楼、5﹟楼”的建筑工程款相对应的增值税专用发票（涉案税金数额以税务部门核算为准）；3、依法判令被告按照《施工补偿合同》约定，立即向我公司支付因工程延期而应承担的违约金511183.8元[（8549185元＋8490275元）×3%]；4、本案案件受理费由被告承担。诉讼过程中，郧西环宇房地产公司口头申请撤回第2项诉讼请求，本院已裁定准许。事实与理由：2011年我公司在十堰市郧西县滨河路中段开发“郧西县滨河湾小区”。同年7月20日，被告从我公司承接了该小区1﹟、2﹟、3﹟、4﹟、5﹟、12﹟楼的建筑施工工程，并与我公司签订了《湖北省建设工程施工合同》。该合同签订后，被告安排其项目经理王琴负责其中4﹟楼、5﹟楼建筑施工任务。2011年8月11日和8月26日，王琴以该公司委托代理人身份就4﹟楼、5﹟楼建设项目分别与我公司签订了《施工补充合同》，该合同约定了工程概况、工期、工程造价、工程变更及结算、付款方式、工程质量、项目经理、材料设备供应、隐蔽工程和中间验收、工程验收、违约责任及奖惩等事项。其施工期间，陆续从我公司支取工程款（包括我公司为其垫付钢材等材料款）。根据该补充合同第五条第（一）项约定“主体三层浇筑验收合格支付工程总价的12%（含甲方供材料抵作工程款，下同）；主体九层浇筑验收合格支付工程总价的12%；主体十五层浇筑验收合格支付工程总价的12%；主体封顶验收合格付工程总价的14%；外墙装饰工程施工验收合格支付工程总价的15%；装饰工程、水电安装工程全部验收合格支付合同总价的15%；竣工验收合格支付合同总价的10%。……（四）以上工程款凭发票支付，支付结算款时乙方出具本工程的全额发票。”《补充合同》第十条“工程验收”第1项约定“工程具备验收条件，乙方按国家工程竣工验收有关规定，向甲方提供完整竣工资料及竣工验收报告。乙方提供竣工图2份及相应的竣工资料四份。属甲方、监理提供的资料，由甲方、监理提供到位，乙方负责办理工程备案手续，并及时交给甲方。”因此，只有当被告及其项目经理王琴承建的4﹟、5﹟楼竣工验收合格后，我公司才向其支付工程总价的90%，并且被告或者其项目经理必须凭增值税发票领取工程款。在涉案工程竣工验收后，被告有义务向我公司提供完整竣工资料及竣工验收报告，有义务办理工程备案手续。2014年4月25日，经王琴与我公司对账结算，我公司对4﹟、5﹟楼最终应付工程款（包括“工程外所有签证”项目）分别为7683961元和7690067元，合计应付工程款总金额15364028元。根据被告及王琴向我公司出具的支取工程款凭证显示，被告实际已经领取工程款达1440余万元，超过了总工程款的90%。并且被告就4﹟、5﹟楼的工程尾款及质量保修金通过向贵院起诉，相应的判决文书已生效。被告即将通过执行程序从我公司领取涉案的4﹟、5﹟楼全部工程款。我公司向被告履行了清偿工程款的义务，被告却至今拒不按《合同》约定向我公司提供完整竣工资料及竣工验收报告，拒不办理4﹟、5﹟楼的工程备案手续，且拒不提供与其领取工程款相对应的增值税发票（经核对，至今尚有7781050元工程增值税发票未出具，涉及税金约40万元）。同时，《施工补充合同》第二条对“合同工期”明确约定为自2011年8月28日开工至2012年6月28日全部竣工，总工期300天。《合同》第十一条第1项就“工期延期”的违约责任进行了明确约定，“工期延期在一个月内按合同造价的日万分之一承担违约金，超过一个月的从三十一天起按日万分之二承担违约金，但最多承担工程合同总价的百分之三。”根据十堰市中级人民法院（2019）鄂03民终23号民事判决书，认定被告实际竣工日期为2014年2月17日，而被告对涉案的4﹟、5﹟楼施工工期远远超过《合同》约定的300天。根据《合同》约定，被告应承担不超过工程合同造价百分之三的违约金。综上，被告的行为严重违反了《施工补充合同》约定，致使原告对外声誉及经济严重受损，现特提起诉讼，请求人民法院依法予以支持。湖北三箭建筑公司辩称，一、原告对工程进行肢解发包，被告不对其肢解发包他人的工程承担责任。1、通过将《施工补充合同》和《湖北省建设工程施工合同》两者的内容对比，不难发现原告对建设工程进行肢解发包，被告施工的只是其中的一部分。原告的行为违反《建筑法》第二十四条规定：“提倡对建筑工程实行总承包，禁止将建筑工程肢解发包。建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、涉及、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位，也可以将建筑工程勘察、涉及、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位；但是，不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干个部分发包给几个承包单位”。2、因原告将工程肢解，被告施工的只是其中的一部分，建设工程涉工期及第三方施工原因，所以，原告的第三项诉请不成立。3、被告对肢解给他人承包施工的工程不承担责任，被告无法配合原告进行验收，所以原告的第一项诉讼请求不成立。二、因原告肢解工程发包等原因导致本案涉案工程不具备竣工验收的条件。《房屋建筑和市政基础施工竣工验收规定》第五条规定：“工程符合下列要求方可进行竣工验收：（一）完成工程设计和合同约定的各项内容。（二）施工单位在工程完工后对工程质量进行了检查，确认工程质量符合有关法律、法规和工程建设强制性标准，符合设计文件及合同要求，并提出工程竣工报告。工程竣工报告应经项目经理和施工单位有关负责人审核签字。（三）对于委托监理的工程项目，监理单位对工程进行了质量评估，具有完整的监理资料，并提出工程质量评估报告。工程质量评估报告应经监理工程师和监理单位有关负责人审核签字。（四）勘查、设计单位对勘查、设计文件及施工过程中由设计单位签署的设计变更通知书进行了检查，并提出质量检查报告。质量检查报告应经该项目勘查、设计负责人和勘查、设计单位有关负责人审核签字。（五）有完整的技术档案和施工管理资料。（六）有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告，以及工程质量检测和功能性试验资料。（七）建设单位已按合同约定支付工程款。（八）有施工单位签署的工程质量保修书。（九）对于住宅工程，进行分户验收并验收合格，建设单位按户出具《住宅工程质量分户验收表》。（十）建设主管部门及工程质量监督机构责令整改的问题全部整改完毕。（十一）法律、法规规定的其他条件。”因为涉案工程被建设单位即原告肢解发包，被告对他人承包施工的工程不承担责任。所以，以上第（二）项、第（五）项、第（六）项、第（八）项等规定的资料难以形成或没有。另外，原告没有按合同约定支付工程款，不符合以上第（七）项规定。三、原告的第二项诉请不属民事诉讼审理范围。根据《税收征收管理法》等规定，涉税是行政法律关系，不属民事诉讼的受理范围，更不是民事诉讼的审理范围。当事人针对诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理，本院认定事实如下：2011年上半年，经湖北三箭建筑公司的涉案项目经理王琴联系，湖北三箭建筑公司欲承建郧西环宇房地产公司在郧西滨河湾小区开发的楼房，经协议并交付部分保证金后，湖北三箭建筑公司与郧西环宇房地产公司于2011年7月20日签订《建设工程施工合同》，承包郧西环宇房地产公司开发的郧西滨河湾小区1号、2号、3号、4号、5号及12号楼建筑、水电等施工工程，合同约定2011年8月开工，2013年8月竣工，合同价款为51151057.00元。后经进一步协议，湖北三箭建筑公司只承包了上述工程中的4号楼和5号楼的施工工程，双方于2011年12月24日签订了4号和5号楼《施工补充合同》。4号楼《施工补充合同》第三条约定：本工程总造（价）为固定总价人民币8549185.00元，即建筑面积为9527.22平方米，按897.34元/㎡包干，详见施工图纸、工程预算书或工程量确认书。工程竣工验收合格后，执行合同第四条结算方式，按实结算。第四条约定：（一）本工程合同价为固定总价合同。工程验收合格后，以固定总价加（或减）工程变更签证结算为工程最终结算价。（二）除下列情况下，任何一方不得对原工程设计擅自进行更改：1.甲方（郧西环宇房地产公司）确认的设计变更，工程量变化或工程洽商；2.本合同约定的增减或调整；3.甲方认可的其它情况。发生上述情况甲方发出的变更、签证、联系通知单，应具甲方指定程序签名及加盖公章且编号连续，否则乙方（湖北三箭建筑公司）可以不接受。乙方出具经设计、甲方确认的变更、联系单、签证单，须具有甲方指定程序签名及加盖公章确认，否则视为无效。（三）合同范围内造价以固定价为准，若合同范围内有增、减的合同范围外工程造价按第四条第二款执行。乙方应遵循实事求是，不高估、不冒算的原则编制工程结算书，并交由甲方预算部确认。但核减超过送审造价5%以内，其审核费用由甲方承担，审核超过5%以上的及审增的审核费用由乙方承担，并由甲方从乙方应付工程款中扣除。第五条约定：本工程根据本工程特点采取分期付款方式。（一）合同签订主体三层浇筑验收合格支付工程总价的12%（含甲方供应材料抵作工程款，下同），主体九层浇筑验收合格支付合同总价的12%，主体十五层浇筑验收合格支付合同总价的12%，主体封顶验收合格支付工程总价14%，外墙装饰工程施工验收合格支付工程总价的15%，装饰工程、水电安装工程全部完成验收合格支付合同总价的15%，竣工验收合格支付合同总价10%；（二）工程备案证办理完毕后支付至工程结算总价95%；（三）余下结算总价的5%作为工程质量保质金；（四）以上工程款凭发票支付，支付结算款时乙方出具本工程的全额发票，甲方出具本工程的质保金收据；（五）工程付款严格按照第五条第一款执行，但甲方资金有困难时将采取如下措施:A.不低于工程总造价20%的工程款用商品房抵付工程款。B.按正常付款办理付款手续，从应该付款之日起按月息1分计付利息，若用房屋抵付已办支付手续工程款时，停止支付利息；（六）若乙方申请支付工程款的时间节点与投标工程进度计划时间不同步，甲方有权拒付或延期支付。第七条约定：项目经理的姓名为王琴，乙方未经甲方同意不得更换项目经理。第十条约定：1.工程具备竣工验收条件，乙方按国家工程竣工验收有关规定，向甲方提供完整竣工资料及竣工验收报告。乙方提供竣工图2份及相应的竣工资料四份。属甲方、监理提供的资料，由甲方、监理提供到位，乙方负责办理工程备案手续，并及时交给甲方。2.甲方收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出整改意见；3.甲方收到乙方送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出整改意见，视为竣工验收报告已被认可；4.工程竣工验收通过，竣工验收合格通过之日作为实际竣工日期。《施工补充合同》还就工程质量、工程质量保证金金额和返还条件、违约责任等事项进行了约定。5号楼《施工补充合同》约定的内容与4号楼《施工补充合同》一致，但5号楼工程总造（价）为固定总价人民币8490275.72元，即建筑面积为9461.8㎡，按897.32元/㎡包干。据此，湖北三箭建筑公司对上述4号、5号楼进行了施工。2014年初，因郧西环宇房地产公司与购房户签订的商品房买卖合同约定的交房期限已到，在案涉工程没有办理竣工验收备案手续的情况下，已有购房户陆续装修入住。2014年4月25日郧西环宇房地产公司与湖北三箭建筑公司签订了《郧西滨河湾4#、5#楼结算书》，结算书载明：一、根据甲乙双方签订的《施工补充合同》和工地现场签证，4#、5#楼结算如下：（1）4#楼合计8989614.00元，单价为941.95元/㎡。减去未做工程:1.天棚/地面抹灰等：269050.00元；2.水电及协商项目：1036603.00元。（根据第三方协议和甲乙双方的合同预算、核对为准）。应结款为：7683961.00元。（2）5#楼合计8990980.00元，单价为948.6元/㎡。减去未做工程：269050.00元；减去水电及协商项目：1041863.00元。（根据第三方协议和甲乙双方的合同预算、核对为准）。应结款为：7680067.00元。二、4#、5#楼总计金额为15364028.00元。三、以上决算为最终决算总款，不影响甲乙双方签定(订)的《施工补充合同》的执行和落实，待乙方将备案证办理好给甲方后，按《施工补充合同》付款比例支付。甲方：邹首蔚（捺印）乙方：王琴（捺印）。甲乙双方均盖章确认。同日甲乙双方还签订了《工程以外所有签证结算》。《工程以外所有签证结算》载明:经甲、乙双方审核认定，工程外所有签证等最终结算款包干为330386.00元，若出现任何签证均在此范围之内，甲方不另行结算。甲方：邹首蔚（捺印）乙方:王琴（捺印）。后湖北三箭建筑公司以前述两份结算协议是在郧西环宇房地产公司采取欺诈手段、湖北三箭建筑公司存在重大误解的情况下签订的，依据这两份结算协议进行工程结算属显失公平为由诉诸合同签订地随州市曾都区人民法院，请求依法撤销这两份结算协议。诉讼中，经随州市曾都区人民法院委托，2016年5月3日，随州正兴工程造价事务有限公司作出随正鉴字[2016]第002号工程造价意见书，就案涉工程合同外签证单、通知书、工作联系函涉及的工程造价进行了鉴定。2017年2月23日，随州市曾都区人民法院作出判决，以王琴是实际施工人，前述结算协议是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，结算协议合法有效且湖北三箭建筑公司是与诉争工程没有利害关系的法人为由驳回了湖北三箭建筑公司的诉讼请求。湖北三箭建筑公司不服判决，上诉至随州市中级人民法院。2017年9月14日，随州市中级人民法院在分析包括随州正兴工程造价事务有限公司作出随正鉴字[2016]第002号工程造价意见书在内的相关证据后认为，湖北三箭建筑公司主张前述两份协议是在欺诈、胁迫下订立及合同显失公平的上诉理由均不能成立，一审法院认定王琴是实际施工人属认定事实错误，但处理结果正确，遂作出了维持原判的终审判决。2017年10月23日,湖北三箭建筑公司向本院起诉，要求郧西环宇公司支付工程欠款、保证金及逾期利息。2018年10月18日，本院作出（2017）鄂0322民初1587号民事判决书，判决郧西环宇房地产公司支付湖北三箭建筑公司工程尾款608270.30元及其利息等。湖北三箭建筑公司不服判决上诉后，2019年4月3日，湖北省十堰市中级人民法院作出（2019）鄂03民终238号判决书，维持了一审判决郧西环宇房地产公司支付湖北三箭建筑公司工程尾款608270.30元及其利息的请求。为此，郧西环宇房地产公司现起诉湖北三箭建筑公司履行提交竣工验收资料、支付逾期竣工违约金义务。上述案涉郧西环宇房地产公司应支付湖北三箭建筑公司工程尾款608270.30元及其利息的判决书生效后，湖北三箭建筑公司申请本院立案执行，本案现在执行中。另，依据郧西环宇房地产公司保全申请（已提供诉讼财产保全责任保险担保，限额550000元），2019年9月30日，本院作出（2019）鄂0322民初1721号民事裁定书，裁定冻结了湖北三箭建筑公司支付郧西环宇房地产公司的工程尾款550000元（本院执行款账户湖北郧西农商行营业部82010000001630518）。本院认为，郧西环宇房地产公司与湖北三箭建筑公司签订的施工合同系双方真实意思表示、不违反法律强制性规定，属合法、有效合同。建设工程施工合同当事人在进行工程竣工结算时，应当依照合同约定就对方当事人履行合同约定事项进行审核并提出相应索赔，索赔事项及金额应在结算时一并核定处理。2014年初，案涉4#、5#楼建设工程，在未经竣工验收情况下，购房户陆续装修入住。同年4月25日，郧西环宇房地产公司与湖北三箭建筑公司签订《郧西滨河湾4#、5#楼结算书》和《工程以外所有签证结算》。依据结算书，双方均认可该结算为最终决算，即使出现任何签证均在此范围之内，郧西环宇房地产公司不另行结算；在湖北三箭建筑公司办理好备案证交付后，郧西环宇房地产公司按《施工补充合同》约定的付款比例支付工程欠款，未对合同履行过程中的逾期竣工违约责任提出索赔，也未对此责任进行声明保留性约定。因此，在结算时，除声明保留备案证办好、交付后，按《施工补充合同》约定付款的附加条件外，结算书经双方审核确认后的结算意见，属其进行工程价款清结的最终依据。该最终结算依据也已为本院（2017）鄂0322民初1587号、十堰市中级人民法院（2019）鄂03民终238号生效的民事判决书确认，双方应按结算书等约定内容履行各自义务。因双方所签订的施工合同系合法、有效合同，郧西环宇房地产公司应付的工程施工欠款已在执行中，湖北三箭建筑公司亦应按《施工补充合同》、《郧西县滨河湾4#、5#楼结算书》约定履行交付其工程施工范围内的工程竣工验收资料等相关义务，其抗辩案涉工程属肢解工程发包，无法配合进行验收的意见，属其单方理解和认识，未提供建筑主管部门关于案涉承包工程属肢解工程发包的认定证据，同时，即使属肢解发包工程，法律、法规等也无明文规定，肢解发包或承包、分包的建设工程，承包、分包方不予提交工程竣工验收资料及配合办理竣工验收备案手续，故，本院对其该抗辩主张不予采纳。综上，郧西环宇房地产公司在进行结算时没有提出相关索赔主张或声明保留，完成工程价款结算后又以对方之前存在竣工逾期违约提出索赔主张，本院不予支持，但湖北三箭建筑公司申请支付工程款案件已在执行中，现郧西环宇房地产公司诉请湖北三箭建筑公司应按约定履行提供案涉工程竣工验收备案资料条件已成就，理由成立，本院予以支持。经合议庭评议，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告湖北三箭建筑工程有限公司应当履行向原告郧西环宇房地产开发公司提供郧西滨河湾4#、5#楼房地产建设施工工程相关竣工验收资料，并配合办理该工程竣工验收备案手续。二、驳回原告郧西环宇房地产开发有限公司其他诉讼请求。上述执行事项，限于本判决生效后90日内履行完毕。案件受理费8992.00元，由原告郧西环宇房地产开发有限公司承担8912.00元，被告湖北三箭建筑工程有限公司承担80.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院上诉费专户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户银行：农业银行十堰北京路支行；账户：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。审判长  汪文玲审判员  吴远明审判员  张汉裕二〇二〇年六月三日书记员  谭亚丽