山东省聊城市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）鲁15刑终74号 原公诉机关山东省冠县人民检察院。 上诉人（原审被告人）孔德敬，男，1989年11月20日出生于山东省冠县，汉族，初中文化，农民，住山东省冠县。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年6月21日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕，现羁押于山东省冠县看守所。 辩护人赵岩，山东鲁衡律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人刘某1，男，1989年10月19日出生，汉族，农民，户籍所在地河北省邯郸市峰峰矿区，现住山东省冠县。系本案被害人。 原审附带民事诉讼原告人刘某2，男，1987年06月06日出生，汉族，农民，住山东省冠县。系本案被害人。 山东省冠县人民法院审理山东省冠县人民检察院指控被告人孔德敬犯故意伤害罪、被害人刘某1、刘某2提起附带民事诉讼一案，于2019年12月17日作出（2019）鲁1525刑初310号刑事附带民事判决。宣判后，被告人孔德敬不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人孔德敬，听取其辩护人意见，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审判决认定，2019年6月21日上午9时许，在冠县万善乡西马固村大队部附近，被告人孔德敬因收购西瓜与西马固村村民刘某3发生争执，继而殴斗，殴斗过程中，被告人孔德敬持刀将刘某3的侄子刘某1、刘某2捅伤，刘某1受伤后右肾被摘除，经鉴定，刘某1的伤情为重伤二级，刘某2的伤情为轻微伤。 原审判决认定上述事实，有业经庭审质证的下列证据证实： 1、物证 冠县公安局制作的扣押决定书和扣押清单，证实2019年6月21日扣押被告人孔德敬持有的黑色折叠刀一把、白色金太郎牌水果刀一把。 2、书证 （1）冠县公安局出具的户籍证明，证实被告人孔德敬的基本身份信息。 （2）冠县公安局万善派出所出具的到案经过，证实2019年6月21日，孔德敬在事发现场被万善乡派出所民警控制，并被口头传唤到案。 （3）冠县公安局崇文派出所出具的前科查询，证实被告人孔德敬无违法记录。 （4）冠县公安局万善派出所出具的光盘制作说明，证实万善派出所民警在万善乡西马固村大队部附近，经现场勘察及走访调查询问，发现案发地南几十米处有一“天网”摄像头，遂对该监控视频进行了提取并保存于光盘，该摄像头朝北拍摄，记录了案发全过程，全程32分钟，起止时间自2019年6月21日8时48分至9时20分。 （5）冠县公安局制作的刘某3伤情照片，证实刘某3手臂受伤。 3、证人证言 （1）殷某证实，因买卖西瓜一事，开车在西马固村大队部被一光膀子男子截住，孔德敬和对方发生殴斗，孔德敬持刀，自己拉架，对方有人受伤。 （2）刘某3证实，因买卖西瓜与被告人孔德敬发生冲突后，被告人孔德敬持刀致使刘某3胳膊受伤，刘某2胳膊和肚子部位受伤，刘某1腰部受伤，伤者的肾脏被摘除。 （3）王某证实，一个穿黑色无袖上衣的人手里拿着一把黑色的刀子正追着刘某1砍，刘某1后腰部被捅伤。 （4）刘某4证实，案发原因，坐在副驾驶的人拿着刀将西马固村民扎伤。 4、被害人陈述 （1）被害人刘某1陈述，案发当天因为买卖西瓜的事情发生冲突，后孔德敬持折叠刀将其后腰部捅伤。 （2）被害人刘某2陈述，因买卖西瓜一事，刘某3与被告人孔德敬发生冲突，被告人孔德敬持刀致使刘某3胳膊受伤，刘某2胳膊和肚子部位受，刘某1腰部受伤，受伤的肾脏被摘除。 5、被告人孔德敬供述，在万善乡西马固村大队部附近与西马固村村民发生斗殴，持刀捅伤他人。 6、鉴定意见 （1）冠县公安局刑事科学技术室出具的冠县公安局法医学伤检临时鉴定书，证实刘某1存在右肾周被膜下血肿及腹腔积血，参照《人体损伤程度鉴定标准》第5.7.4e、h条之相关规定，已达轻伤二级。因其伤情尚不稳定及病历资料尚不完善，最终鉴定结果需待伤情稳定及病历资料完善后另行出具。 （2）冠县公安局刑事科学技术室出具的法医学人体损伤程度鉴定书冠公（刑）鉴（伤）字[2019]396号，证实刘某1的伤情是重伤二级。 （3）冠县公安局刑事科学技术室出具的法医学人体损伤程度鉴定书冠公（刑）鉴（伤）字[2019]414号，证实刘某2的伤情是轻微伤。 7、视听资料，记录了案发全过程。 另查明，附带民事诉讼原告人刘某1于2019年6月21日至2019年6月22日在冠县人民医院住院治疗（实际住院1天）；于2019年6月22日在聊城市人民医院入院，2019年7月6日出院，实际住院14天。附带民事诉讼原告人刘某2于2019年6月21日至2019年6月29日在冠县人民医院住院治疗，住院8天。被告人犯罪行为造成被害人人身损害，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。附带民事诉讼原告人刘某1、刘某2主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金于法无据，不予支持。二人主张的交通费，因未提供正式单据，不予支持。刘某1损失为：医疗费35173元、住院伙食补助费450元（30元×15天）、误工费1132.5元（75.5元×15天）、护理费为1132.5元（75.5元×15天）、营养费为450元（30元×15天）。刘某2损失为：医疗费6686.66元、误工费为604元（75.5元×8天）、护理费604元（75.5元×8天）、营养费240元（30元×8天）、住院伙食补助费240元（30元×8天）。综上，被告人孔德敬应赔偿刘某1、刘某2各项损失分别为38338元、8374.66元。 原审法院认为，被告人孔德敬故意伤害他人身体，致一人重伤二级、一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。被告人孔德敬所提“其不是主动攻击的对方”的辩解理由及辩护人提出“孔德敬行为属于正当防卫”的辩护意见，因在案证据视听资料可以显示现场事发的经过，刘某3打了驾驶员座位上的殷某一拳之后，欲到副驾驶位置，此时孔德敬在车里人身尚未受到攻击，孔德敬拉开车门下车，继而发生互殴。在防卫时间上不具有紧迫性，在防卫对象上针对的是现场人员而不是不法侵害人，且已超过必要限度，故不属于正当防卫，此项辩解及辩护意见不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第四十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，原审法院判决：一、被告人孔德敬犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月；二、被告人孔德敬赔偿附带民事诉讼原告人刘某138338元，限判决生效后十日内履行；三、驳回附带民事诉讼原告人刘某1的其他诉讼请求；四、被告人孔德敬赔偿附带民事诉讼原告人刘某28374.66元，限判决生效后十日内履行；五、驳回附带民事诉讼原告人刘某2的其他诉讼请求。 孔德敬以“原审判决认定孔德敬犯故意伤害罪的事实不清，孔德敬的行为属于正当防卫；涉案刘某1伤情的鉴定意见不全面客观，不排除其肾脏摘除存在医疗过错行为；孔德敬构成自首；被害人刘某1、刘某2、刘某3对本案的发生有过错，原审量刑重”为由年起上诉，请求二审法院改判上诉人无罪。其辩护人提出相同辩护意见。 本院经审理查明的事实、证据与原审判决一致。 关于上诉人孔德敬提出其实施的行为系正当防卫及辩护人所持相同意见，审理认为，对于本案案发经过，根据视听资料（公安机关在现场调取的监控录像），被告人供述、被害人陈述等在案证据可以证实，双方因故产生矛盾，刘某3先是打了坐在驾驶员座位上的殷某一拳，又来到副驾驶位置，坐在副驾驶位置的上诉人孔德敬遂下车，刘某3上前殴打孔德敬，孔德敬亦使用刀具进行捅、划，双方互殴，后孔德敬持刀将在现场的被害人刘某1、刘某2致伤，现有证据不能证明二被害人刘某1、刘某2对孔德敬实施了不法侵害，故上诉人孔德敬及其辩护人关于孔德敬的行为构成正当防卫的理由及意见于法无据，不予采纳。 关于孔德敬及辩护人提出孔德敬构成自首的理由及辩护意见，审理认为，根据视听资料（现场监控录像），证人殷某、刘某3证言，案发后，殷某欲驾驶车辆离开，被现场群众阻拦，后该车被电动三轮车挡住无法离开，此时殷某报警，孔德敬系被群众阻拦无法逃离的情况下滞留现场，行为不应认定为自首，故上诉人孔德敬及辩护人关于构成自首的意见不能成立。 关于上诉人孔德敬及辩护人提出原审量刑重的理由及辩护意见，审查认为，关于本案量刑，原审判决综合考虑案发经过，二被害人的伤情，在法定刑幅度内从轻判处孔德敬有期徒刑三年二个月并无不当，故其该项上诉理由及辩护人相关辩护意见，不予采纳。 综上，原审判决定罪准确，量刑及附带民事部分处理并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  胡洪建 审判员  邓秋英 审判员  李令庆 二〇二〇年六月一日 法官助理吴帆 书记员冯新