河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终5571号上诉人（原审原告）：刘彦杰，男，1979年10月1日出生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：孙莉，河南豫银律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南鼎冠建筑劳务有限公司，住所地郑州市金水区经三路与鑫苑路三石大厦20楼2001。法定代表人：李晓飞，总经理。上诉人刘彦杰因与被上诉人河南鼎冠建筑劳务有限公司（以下简称鼎冠公司）劳务合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初38号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。刘彦杰上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判支持上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实不清。上诉人严格按照合同约定履行义务。被上诉人存在违约行为，应当承担本案违约责任；本案系劳务合同纠纷，应以实际提供的劳务费用、工资费用为双方结算标准；上诉人实际支出工资233070元,被上诉人应予支付；上诉人实际垫付材料费用为94996.93元，并提供了相应的证据予以证明，被上诉人应予赔偿。鼎冠公司辩称，一审判决判令其按照每天1000元向上诉人支付误工费31000元没有法律依据，该费用被上诉人不应支付。刘彦杰一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付劳务费533070元、垫付材料费94996.93元及利息（以628066.93元为基数，自2019年9月1日起按月利率2%计算至实际清偿之日止）；2、判令被告赔偿原告经济损失10万元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院经审理查明，2019年6月26日，河南三合旅游开发有限公司（发包人）与鼎冠建设集团有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定：工程名称为中原福塔云中漫步改造项目，工程地点郑州市中原福塔，资金来源为自筹，工程规模为钢结构工程、楼梯、滑道、秋千、玻璃；计划开工日期为2019年7月1日，计划完工日期为2019年9月9日，计划竣工日期为2019年9月15日，工期总日历天数为70日历天，工程总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；暂定合同签约价为5381239.61元，合同价格形式为固定单价承包、以结算为准；承包人项目经理为王权博；工程质量要求达到国家规定的合格工程质量标准；河南三合旅游开发有限公司在落款处发包人处盖章，王根涛在委托代理人处签字捺印，鼎冠建设集团有限公司在落款处承包人处盖章，李金行在委托代理人处签字捺印。2019年7月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳务分包合同》一份，约定：工程名称为中原福塔“云中漫步”改造项目，工程地址为管城回族区航海东路1206号，工程材料为甲供材、含辅料，承包形式为乙方劳务扩大化承包，承包范围为施工图纸内的所有施工内容；总价款为705000元，甲方在总价款的基础上另行支付给乙方1万余作为部分材料费用；付款方式：按月进度的80%进行支付188000元，自活动板房、住宿设施、支护材料到场组装后，达到施工条件后支付工程总价款的5%作为预付款；本建筑工程的工期为70天，2019年7月1日至2019年9月10日；乙方必须严格依照国家建设部颁发的各项规定以及行业标准进行施工，保证本工程质量达到甲方要求标准，凡本工程中出现质量不符合标准需返工的情况，由此产生的所有费用由乙方承担，如有甲方要求或由于材料质量引起的返工，乙方概不负责，并由甲方支付返工的相关费用；甲方负责提供本工程主要材料，乙方应当于本工程开始施工前落实施工准备工作（包括周转材料、施工用机械、工具和人员配备），向甲方报告准备工作并向甲方提供开工报告。2019年8月20日，鼎冠建设集团有限公司出具鼎冠发【2019】号文件，载明施工班组下午未按照要求安排工人到场，保证下午人员到场，夜间干活，鼎冠建设集团有限公司并向甲方、塔方报备夜间施工安排，但人员仍未到场，为此对公司造成恶劣影响，现施工班组保证明天早上6:30之前到场。针对上述情况，现对施工班组进行3000元处罚，若次日早上人员仍未到场，将对其进行双倍罚款。2019年9月11日，被告公司出具鼎冠劳务发【2019】8号文件，载明鉴于中原福塔“云中漫步”改造项目建设期间，原告班组不按合同及承诺书条款执行，私下与业主方达成施工合作，导致被告与业主方无法履行合同，严重影响公司形象及经济损失，现要求原告班组5日内退场，现已施工部分与被告项目经理核对，限期五日内退场，拒不退场，后果自负。原告称其2019年7月2日进场，但因被告未及时提供材料，导致无法全面施工；2019年8月4日全面施工。庭审中，被告称辅料、焊丝应由其提供，被告对原告购买焊丝的费用7307元认可应由其承担。被告称原告已完成工程量劳务费约2.7万元至2.8万元。2019年11月20日，原告诉至一审法院。一审法院认为，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，签订的建设工程施工合同无效。建设工程施工合同无效，因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。本案中，原告不具备相应的资质，其与被告签订的《劳务分包合同》无效。原告为施工做了必要的准备，并进行了部分施工，被告应向原告支付相应的费用。一审法院对相应费用计算如下：全面施工前原告进场后的误工费，一审法院酌定按1000元/天计算为31000元；原告所提供证据不足以证明所施工劳务费数额，一审法院按被告认可的28000元计算；材料费按合同约定的1万元及被告认可的焊丝费7307元计算为17307元，以上共计76307元。对于原告要求被告支付利息的请求，一审法院认定以76307元为基数，自原告起诉之日即2019年11月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。对于原告的其他过高诉讼请求，不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南鼎冠建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内向原告刘彦杰支付76307元及利息（以76307元为基数，自2019年11月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告刘彦杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11081元，减半收取为5540.5元，由原告刘彦杰承担4686.5元，被告河南鼎冠建筑劳务有限公司承担854元。本院二审期间，上诉人刘彦杰申请证人王某、贺某出庭作证，以证明其已经支付了相应的工人工资。鼎冠公司质证认为，不清楚证人是否在工地干活，2019年8月被上诉人就已经从工地退出了；本案双方结算的依据是工程量，根据工程量发放劳务费用。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，本案双方当事人签订的《劳务分包合同》因上诉人刘彦杰不具有相关资质而无效。双方合同约定的总价款为705000元，上诉人刘彦杰要求被上诉人鼎冠公司按照其向工人发放的工资向其支付劳务费，没有事实和法律依据，且与双方合同约定不符。故上诉人刘彦杰的该上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院结合本案事实，酌情按照每天1000元计算本案误工费用并无不当。被上诉人鼎冠公司辩称该费用其不应支付的请求，因其并未对一审判决提起上诉，本院不予审查。对于材料费问题，上诉人刘彦杰提交的证据能够证明其支出了相关材料费用，但在鼎冠公司与河南三合旅游开发有限公司解除合同后，上诉人刘彦杰与被上诉人鼎冠公司并未办理相关交接手续，上诉人刘彦杰又在另一公司名下继续在涉案工地施工，一审法院审理期间上诉人刘彦杰也认可其购买的防护设施及活动板房等在之后的施工之中继续使用。一审法院结合以上事实，酌情认定本案材料费用为17307元并无不当。故上诉人刘彦杰上诉要求被上诉人鼎冠公司向其支付材料费94996.93元的请求亦不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人刘彦杰的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11081元，由上诉人刘彦杰负担。本判决为终审判决。审判员  张向军二〇二〇年六月十二日书记员  黄奕潇