湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘11民终816号 上诉人（原审被告）：叶七宝，男，1966年9月20日出生，汉族，住湖南省宁远县。 委托诉讼代理人：黄太斌，湖南杰联律师事务所律师（特别授权）。 被上诉人（原审原告）：欧阳小红，女，1965年9月10日出生，汉族，住湖南省宁远县。 委托诉讼代理人：杨梦佳，湖南云虹律师事务所律师（特别授权）。 委托诉讼代理人：邝小文，湖南云虹律师事务所律师（特别授权）。 上诉人叶七宝因与被上诉人欧阳小红民间借贷纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院作出的（2019）湘1103民初5352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 叶七宝上诉请求：1、请求依法撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院作出的（2019）湘1103民初5352号民事判决，并依法纠正改判；2、本案一、二审的诉讼费判由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定本案原告欧阳小红的投资分红款的事实是民间借贷的事实是错误的。被告投资的300万元（含原告投入的20万元在内）都血本无归，就此投资一事证明是投资有风险的教训。原判的主审法官不顾事实，作出了自由裁判的枉法判决。二、被告当场拿出5万元现金交给办理丧事的总管叶增学（叶珍学），亲朋好友亲眼所见的事实且叶增学（叶珍学）出庭作证当时还给原告5万元，并且在庭审时原告也承认还了5万元的事实，而原判不予支持。三、有银行转还款的凭证回执可以佐证被告2010年借款原告的哥哥欧阳正平的3万元和2万元借款通过银行转款还给了欧阳正平，可原判以债权人未在上面签字同意而不予支持。四、原判认定价值152,012.6元是投资的分红利息款，才刚刚间断几个月没有分红利就作为20万元投资分红利的前提给付红利，该判决认定错误。 欧阳小红辩称，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。一、被答辩人提出的上诉理由与客观事实不符，于法无据。本案系民间借贷纠纷，借贷事实客观真实，合法的民间借贷受法律保护，被答辩人提出该款系投资款与客观事实不符。二、本案借款本金为20万元，被答辩人出具书面借条，虽然写了“分红”两字，但不能因为分红而认定为投资，不能仅仅因为分红两字而忽略整个民间借贷的客观事实。三、一审庭审中，被答辩人申请证人叶增学（叶珍学）出庭作证，而证人证言恰恰证明了该5万元是被答辩人偿还答辩人母亲叶素志的借款，与本案借款无关。四、被答辩人对一审法院关于债权转让部分的认定产生误解。五、被答辩人提出“一审判决将股权变现金额认定为支付利息存在错误”于法无据，被答辩人借款事实客观存在，应按约偿还本息。 欧阳小红向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告偿还原告借款本金23万元，以及暂计算至2019年10月1日的利息110,487.4元（自2013年7月1日起，一笔本金10万元，月利率1.5%，一笔本金10万元，月利息2%，合计利息262,500元，扣除已支付利息152,012.6元），利随本清；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告与被告系表亲关系。2010年12月14日，被告以资金周转为由向原告借款10万元，原告通过银行转账转给被告借款8万元，另外现金支付给被告借款2万元。之后，被告向原告出具借条，约定借款期限为一年。借款到期后，被告未予偿还。在原告要求下，被告于2011年12月14日向原告重新具借条，内容为：“今借到欧阳小红壹拾万元正，每年分红壹万捌仟元正”。2011年12月17日，被告向原告借款10万元，原告通过银行转账转给被告借款10万元。同日，被告向原告出具借条，内容为：“今借到欧阳小红壹拾万元正，每月按二千元半年结算一次”。上述两笔借款的利息被告支付至2013年6月30日，之后的利息被告未予支付。另查明，2017年6月20日，经原告多次催款，陈小艳（被告前妻）自愿将其在宁远县百货商厦有限责任公司（以下简称宁远百货公司）所占有股份转让给原告用于抵偿被告的上述部分债务，由邹俊清（宁远百货公司股东代表之一，负责宁远百货公司拍卖及不动产过户等事宜的签字）起草股份转让协议，原告与陈小艳在该股份转让协议上签名。协议签订后，邹俊清将股份转让协议原件交由宁远县不动产管理局存档。原告与陈小艳各执一份复印件。陈小艳要求在各自持有的股份转让协议复印件上写上“原来的借条在欧阳小红手上”。当时原告因还不知道上述股份变现的具体金额，且认为该股份不足以偿还借款本息，不愿意写。原告离开后，陈小艳要求邹俊清在其持有的复印件上写上“原来的借条在欧阳小红手上”，邹俊清认为只是陈述“借条是在欧阳小红手上”的事实，就在陈小艳那份复印件上写了“原来的借条在欧阳小红手上”。邹俊清未听到双方讲该股份是用于偿还原告的借款本金还是支付利息。之后，宁远百货公司将上述股份变现金额152,012.6元转入原告账户（2017年9月27日转入原告账户59,200元，2018年1月22日转入原告账户92,812.6元）。 一审法院认为，一、本案为民间借贷纠纷，借款本金为20万元。被告未提供证据证明涉案款项20万元系投资款，根据谁主张谁举证原则，由被告承担举证不力的败诉后果，对被告辩称该20万元为投资款，本院不予支持。二、合法的借贷关系依法受法律保护。被告向原告借款20万元，双方之间借款合同关系依法成立并有效，被告应当按照约定向原告履行还本付息的义务。被告出具的2011年12月14日的借条约定的“每年分红壹万捌仟元”实为约定借款月利率1.5%，2011年12月17日的借条约定的“每月按贰仟元半年结算一次”实为约定借款月利率2%，均未超过我国法律所规定的最高利率上限。故对原告诉请的利息，法院予以支持。2011年12月14日的借款10万元，自2013年7月1日起按月利率1.5%计算至2017年9月27日（1549天），利息为76,389元；2011年12月17日的借款10万元，自2013年7月1日起按月利率2%计算至2017年9月27日（1549天），利息为101,852元；共计利息178,241元。由于原、被告双方未约定股份变现金额是用于偿还本金还是支付利息。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条有关“先息后本”的规定，该股份变现金额59,200元属于支付利息，被告仍下欠原告利息119,041元未予支付。2011年12月14日的借款10万元，自2017年9月28日起按月利率1.5%计算至2018年1月22日（115天），利息为5671.2元；2011年12月17日的借款10万元，自2017年9月28日起按月利率2%计算至2018年1月22日（115天），利息为7561.6元；2017年9月28日前被告未予支付的利息119,041元；共计利息132,273.8元。由于原、被告双方未约定股份变现金额是用于偿还本金还是支付利息。根据上述法律有关“先息后本”的规定，该股份变现金额92,812.6元属于支付利息，被告仍下欠原告利息39,461.2元未予支付。故上述借款本金20万元，被告未予偿还。对原告诉请被告偿还借款本金20万元，法院予以支持。三、被告提供的2012年10月5日通过银行转账转给欧阳小红的20,000元，由于被告未提供证据证明该20,000元为偿还原告借款本金，故法院认定该20,000元为被告已支付的2013年7月1日前的利息。四、被告辩称原告之母叶素志于2012年10月19日逝世后，被告拿出的5万元系偿还原告的借款。由于证人叶珍学的证言不足以证明该5万元系被告偿还原告的借款，被告亦未提供其他证据证明，故法院不予支持。五、《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。原告诉请的2013年10月2日欧阳正平转给原告的债权3万元，由于被告未在收条上签名确认，原告亦未提供其他证据证明其已履行了上述法律规定的通知义务，故法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第八十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限被告叶七宝于本判决书生效之日起十五日内偿还原告欧阳小红借款本金200,000元及利息（以2011年12月14日的借款10万元为基数，自2018年1月23日起按月利率1.5%计算至借款本金100,000元偿还完毕时止；以2011年12月17日的借款10万元为基数，自2018年1月23日起按月利率2%计算至借款本金100,000元偿还完毕时止）；二、限被告叶七宝与本判决书生效之日起十五日内支付原告欧阳小红利息39,461.2元；三、驳回原告欧阳小红其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费6408元，减半收取3204元，由被告叶七宝负担。 本案二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对原判认定的事实，本院予以确认。 本案的争议焦点是：本案的法律关系。现评析如下： 一、本案中，上诉人叶七宝出具的借条中虽然表述为“分红”“结算”字样，但分红的金额、结算金额均是固定的，上诉人也未提供证据证实二人之间存在投资或者合伙关系，涉案款项被上诉人每年收取固定回报，不担风险，名为分红，实为借款。一审法院按照民间借贷关系审理，依据本案的实际情况核算本案的借款本息，符合法律规定，上诉人提出二人之间存在投资关系、一审法院提前核减利息的上诉理由，证据不足，本院不予支持。 二、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于上诉人叶七宝陈述已经偿还的5万元，叶七宝的亲哥哥叶珍学一审作证陈述该笔款项是叶七宝在叶素珍的葬礼上拿给负责料理后事的叶珍学，该费用用于叶素珍的丧葬事项，结算后的账本也交给该欧阳正平，现叶七宝提出该款项是用于偿还欧阳小红的本案借款的上诉理由，证据不足，本院不予支持。 三、关于欧阳正平的3万元债权。一审法院以欧阳正平转让债权没有证据证实已通知上诉人为由，驳回欧阳小红的诉讼请求，现上诉人提出一审法院未认定上诉人已经归还了欧阳正平3万元债务判决错误的上诉理由，本院不予支持。 综上所述，叶七宝的上诉请求不能成立，应予驳回：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6408元，由上诉人叶七宝负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 唐向东 审 判 员 刘久平 审 判 员 周文静 二〇二〇年六月三日 法官助理 陈 楠 书 记 员 吴惠民 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。