新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终1312号   上诉人（原审被告）：宋爱云，女，1966年1月20日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：周金铭（系宋爱云之女），1991年2月1日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   被上诉人（原审原告）：张玉江，男，1968年4月19日出生，汉族，乌鲁木齐心福家食品冷冻有限公司总经理，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：张伟国（系张玉江之子），1990年5月5日出生，汉族，乌鲁木齐市天融小额贷款公司职员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐心福家食品冷冻有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区东坪路168号。   法定代表人：张玉江，该公司总经理。   委托诉讼代理人：马建新，新疆天地合律师事务所律师。   上诉人宋爱云因与被上诉人张玉江、乌鲁木齐心福家食品冷冻有限公司（以下简称心福家公司）与公司有关的纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2018）新0103民初5080号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宋爱云的委托诉讼代理人周金铭与被上诉人张玉江的委托诉讼代理人张伟国、被上诉人心福家公司的委托诉讼代理人马建新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   宋爱云上诉请求：撤销一审民事判决，改判驳回张玉江的一审诉讼请求。事实与理由：宋爱云于2011年1月7日和案外人周孝恩合伙投资了心福家公司，宋爱云持股60%，周孝恩持有40%，后来两个把股份转让给案外人谭美香、张玉龙，经过多次变更股权，最终宋爱云和张玉江持股比是49%和51%，公司实际持股人为周孝恩和张玉龙。后来双方于2011年9月30日签订了一份“投资合作协议”，该协议约定宋爱云担任公司董事长、法定代表人，张玉江担任监事，公司财务由张玉江负责，该协议从未变更。故请求支持宋爱云的上诉请求。   张玉江辩称，我不同意对方的诉讼请求，请求维持原审判决。宋爱云已无法履行法定代表人的义务了，而且她对外的债务比较多，对公司造成了损失，所以公司才决议变更法定代表人。   心福家公司辩称，我方不同意对方的诉讼请求，请求维持原判。上诉理由中关于股权变更的内容，在本案一审中没有涉及到，我方也未核实，所以不能认定其所称的转股事实。张玉张和宋爱云就是本公司的股东，不是代持，在宋爱云担任法定代表人期间，以公司资产进行抵押贷款，向个人举债，影响到公司的正常运营，公司依照法律规定和公司章程约定，才变更了法定代表人，是有权变更。故请求驳回对方的诉讼请求。   张玉江向一审法院起诉请求：1.依法确认变更张玉江为乌鲁木齐心福家食品冷冻有限公司法定代表人；2.依法确认变更张玉江为心福家公司执行董事。   一审法院认定事实：2011年1月7日，心福家公司依法成立。现宋爱云持有公司49％的股份，张玉江持有公司51％的股份。公司法定代表人及执行董事为宋爱云，张玉江任公司监事。心福家公司章程规定：“第九条：公司决定成立股东会，股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的执行董事、监事、决定有关执行董事、监事的报酬事项；…第十一条：股东会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当于会议召开15日以前通知全体股东。定期会议应每3个月召开一次。代表一名以上表决权的股东、执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。临时会议应当于会议召开7日以前通知全体股东。股东出席股东会议也可书面委托他人参加股东会议，行使委托书中载明的权力。第十三条：股东会会议由股东按照实缴出资比例行使表决权。修改公司章程、增加或者减少注册资本以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式，必须经代表全体表决权的股东通过外，其余事项由代表全体表决权的股东通过即可。股东会应当对所议事项的决定做出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第二十三条：（一）有下列情形之一的，不得担任公司的执行董事、监事、高级管理人员：…5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。…执行董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述情形的，公司应当解除其职务。”2018年3月7日，张玉江以监事身份提议召开股东大会，并通过公证送达方式通知宋爱云参加会议，该提议写明：“（一）关于变更心福家公司法定代表人、执行董事事宜；（二）关于心福家公司的股东宋爱云女士对外借款对其他股东所造成的风险事宜；（三）关于心福家公司经营与管理的其它有待商讨事宜。”2018年3月17日，心福家公司召开股东大会并做出决议，内容为：一、决定罢免宋爱云公司法定代表人及执行董事的职务；二、由张玉江担任公司法定代表人及执行董事职务。   一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第七条规定：“依法成立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。”第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”第三十七条第一款规定：“股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；…（十一）公司章程规定的其他职权。”被告心福家公司章程第十一条规定：股东会会议分为定期会议和临时会议。代表一名以上表决权的股东、执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。临时会议应当于会议召开7日以前通知全体股东。第十四条规定：“公司不设董事会，设执行董事1人，由股东会选举产生。”第二十一条规定：执行董事为公司的法定代表人，代表公司签署有关文件。第二十三条：（一）有下列情形之一的，不得担任公司的执行董事、监事、高级管理人员：…5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。…执行董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述情形的，公司应当解除其职务。股东会选举和罢免公司执行董事，系公司法及公司章程赋予股东会的权利。被告心福家公司于2018年3月17日召开股东会会议，该次会议的召开程序符合公司法和公司章程规定，该次会议形成的股东会决议，免去了宋爱云的执行董事职务，宋爱云不再担任公司法定代表人，选举了张玉江为公司执行董事及法定代表人，上述决议内容不违反公司法及公司章程的规定，合法有效。公司法定代表人发生变更的，公司应当依法办理变更登记，符合公司法及公司章程的规定，张玉江的请求，理由正当，一审法院予以支持。宋爱云在监事张玉江按照公司法及公司章程规定向其发出于2018年3月17日召开股东会会议的通知后，未参加该次会议，不影响会议的合法性。宋爱云提出称股东会决议无效，根据公司法及章程规定要达到66％以上股东认可，方可予以变更法定代表人等事项的意见，于法无据，一审法院不予支持。遂判决：心福家公司于本判决生效之日起十日内到工商行政管理部门办理将心福家公司的法定代表人、执行董事由宋爱云变更为张玉江的工商登记变更手续，宋爱云需协助办理。   本院二审期间，各方当事人未提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。   二审中，心福家公司向本院提交了乌鲁木齐经济技术开发区市场监督管理局出具的（新）登记内变字［2018］第651344号准予变更登记通知书，经本院核实心福家公司法定代表人及执行董事均已于2018年9月14日变更为张玉江。   本院认为，在本案上诉期间，心福家公司的法定代表人及执行董事已于2018年9月14日变更为本案一审原告张玉江，张玉江主张的民事权利已经通过其他途径得以实现，其请求人民法院确认变更心福家公司法定代表人以及执行董事为张玉江缺乏诉的利益，亦无必要，故本院对张玉江该诉讼请求不予支持。   综上所述，因本案客观事实在一审法院判决后发生变化，张玉江的诉讼请求已不再需要人民法院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2018）新0103民初5080号民事判决；   二、驳回张玉江的诉讼请求。   一审案件受理费35元（张玉江已预交），由心福家公司负担；二审案件受理费50元（宋爱云已预交），由宋爱云负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   曾敏   审  判  员   何新   审  判  员   李艳   二 〇 二 〇 年 六 月 九 日   书  记  员   闫雯