新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终1846号   上诉人（原审被告）：江苏中阳建设集团有限公司，住所地江苏省丰县解放西路23号。   法定代表人：王长宏，江苏中阳建设集团有限公司董事长。   委托诉讼代理人：崔拥军，米东区博通法律服务所法律工作者。   上诉人（原审被告）：江苏中阳建设集团有限公司新疆分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区南湖南路133号城建大厦1105室。   主要负责人：尹洪燕，江苏中阳建设集团有限公司新疆分公司经理。   委托诉讼代理人：崔拥军，米东区博通法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）：蒋航锋，男，1977年12月7日出生，汉族，无固定职业，住浙江省东阳市。   委托诉讼代理人：周磊，新疆北伦律师事务所律律师。   上诉人江苏中阳建设集团有限公司（以下简称江苏中阳公司）、江苏中阳建设集团有限公司新疆分公司（以下简称江苏中阳公司新疆分公司）因与被上诉人蒋航锋租赁合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2019）新0109民初1571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月16日公开开庭进行了审理。上诉人江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司的共同委托诉讼代理人崔拥军、被上诉人蒋航锋的委托诉讼代理人周磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判（对判决第一项支付租赁费576,491.65元，不服金额10万元；对判决第二项支付违约金179,865.4元，不服金额70,000元）。事实及理由：一、一审法院认定事实不清。一审法院认定“我方欠蒋航锋租赁费776,491.65元，已付租金200,000元，下欠576,491.65元”有误，我方并没有向蒋航锋支付租金200,000元，而是蒋航锋租赁我方代理人冯家荣的场地，合同约定用蒋航锋租赁场地来折抵冯家荣所欠的租赁费。蒋航锋仅将折抵场地租赁费计算至2017年5月，对2017年5月至2018年6月的场地租赁费10万元并未折抵。二、一审法院计算违约金至款项付清止，没有事实和法律依据。双方在董永禄出具的欠条中并未约定利息和违约金，并且违约金只具有惩罚性质，不具有后期惩罚性质，是一次性处理，而一审法院片面的机械套用民间借贷司法解释判决违约金计算至付清之日止，显然错误。违约金的起算时间应从蒋航锋租赁场地的截止时间即2018年7月1日起算至起诉之日。三、一审法院诉讼费分担不合理，应按比例承担。四、一审法院审理程序违法，对我方提出的管辖异议置之不理，剥夺了我方诉讼权利。一审法院自2019年3月19日立案，已超过3个月简易程序期限，应当适用普通程序。   蒋航锋辩称，一审审理中江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司认可欠付租赁费77余万元，如其认为支付了更多租赁费，应该提交证据证明，在其未提交证据的情况下，一审判决正确。双方在合同已经明确约定了违约金，一审法院判决违约金，我方认为正确。并且江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司长期没有支付我方租赁费，对我方造成资金占用损失，应该承担违约金。我方收到了一审法院驳回管辖异议的民事裁定书，一审中江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司通过提出管辖权异议、庭外和解、鉴定等方式多次拖延时间，一审法院审理期限没有过。   蒋航锋向一审法院起诉请求：请求判令江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司支付租赁费576,491.65元，违约金553,431.98元（从确认对账单日2014年12月5日计算至2018年12月5日，共4年，按年利率24%），以上合计1,129,923.63元。后蒋航锋增加诉讼请求，要求江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司按照上述计算方法继续支付违约金至款项付清止。   一审法院认定事实：2012年，蒋航锋与江苏中阳公司新疆分公司签订《建筑材料租赁合同》，合同约定蒋航锋给江苏中阳公司新疆分公司租赁钢管、扣减、顶托，并约定数量、单价、租赁期限；租金的结算为每月底结算，下月10日前付清租金。江苏中阳公司新疆分公司不能按时付清应事先征得蒋航锋同意，若未同意逾期付款，则从逾期当日起每日按拖欠租赁费的5‰支付违约金；江苏中阳公司新疆分公司委托董永禄为具体承办人，代表该公司行使收发货及结算业务。该合同落款处冯家荣在乙方江苏中阳公司新疆分公司的代表人处签字。2014年12月5日，案外人冯家荣、董永禄确认欠付租赁费、材料赔偿合计776,491.65元。2016年5月18日，案外人董永禄确认已付租金200,000元抵场地租赁费，下欠576,491元。   一审法院认为，江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司认可蒋航锋诉讼请求部分，一审法院予以确认。江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司抗辩从2017年5月-2018年5月的场地租赁费100,000元未扣减，就该主张并未提交证据予以证实，蒋航锋对此不予认可，一审法院不予采信。关于违约金，江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司欠付蒋航锋租赁费，蒋航锋实际损失为银行利息，双方约定违约金，但约定的违约金不能高于实际损失的百分之三十，故一审法院按照年利率6%的1.3倍确定违约金计算方法，2014年12月5日计算至2018年12月5日的违约金为179,865.4元，之后的违约金继续计算至款项付清止。一审法院遂判决：一、江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司共同向蒋航锋支付租赁费576,491.65元；二、江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司共同向蒋航锋支付违约金179,865.4元（违约金计算至2018年12月5日，之后的违约金继续按照年利率7.8%，以欠付租赁费为基数，支付违约金至款项付清止）。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。   江苏中阳公司提交蒋航锋与我公司场地负责人张树德的通话录音资料一份，证明蒋航锋认可租赁场地，但是租赁费是否支付也不清楚。江苏中阳公司新疆分公司对该证据的真实性、合法性、关联性均认可。蒋航锋对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，录音不是原始载体，该录音电话号码19111*****标注是张雪峰，蒋航锋电话尾号是7000，声音也不是蒋航锋声音，该段录音中没有提及蒋航锋及对方公司名称，录音内容中可以听出是另外一个租赁关系，也没有确认债权债务，与本案无关。虽蒋航锋对该录音的真实性不认可，但未能提供反驳证据，故本院对该证据的真实性确认，因录音内容未能反映与本案所涉建筑设备租赁合同的关系，故本院对该证据的关联性不做确认。   本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。   本院认为，围绕双方当事人的上诉意见和答辩意见，依据庭审查明的事实及现有证据，本院针对案件争议焦点做如下认定。   一、一审法院是否存在程序违法。首先，针对江苏中阳公司提出的管辖权异议申请，一审法院已于2019年4月11日作出民事裁定书，裁定驳回其对本案管辖权提出的异议。该民事裁定书也以邮寄的方式向江苏中阳公司进行了送达，故并不存在一审法院剥夺其诉讼权利的事实。其次，一审中，江苏中阳公司在对案件管辖权提出异议后，江苏中阳公司新疆分公司又申请对涉案《建筑材料租赁合同》上加盖的其公司公章真伪进行鉴定，一审法院依法因上述事由扣减了案件审限，因扣减的审限并不计入案件审理周期内，故一审法院并不存在程序违法之处，对江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司该项上诉理由，本院不予采纳。   二、欠付租赁费数额的核定。本案中，双方对截至2016年5月18日江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司尚欠租赁费576,491.65元的事实并无异议。江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司上诉主张应扣减2017年5月至2018年6月的场地租赁费10万元，对此，本院认为，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司就其主张扣减的场地租赁费，并未举证相应的租赁合同、租赁费标准以及蒋航锋系合同相对方且欠付租赁费的事实。并且，江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司亦自行陈述该场地租赁费的债权人系案外人冯家荣，同时亦未举证双方当事人已达成以场地租赁费折抵本案所涉建筑设备租赁费的合意。故对江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司的该项上诉理由，本院不予采纳。一审法院对租赁费数额的认定并不不妥，本院予以维持。   三、违约金数额的核定。本案中，双方签订的《建筑材料租赁合同》中，明确约定“若逾期付款，则从逾期当日起每日按拖欠租赁费的5‰支付违约金”，该违约金的约定系双方真实意思表示，合法有效。现一审法院综合考虑蒋航锋的实际损失、合同履行情况及过错程度等因素，已经对违约金数额进行了调低，符合双方约定及法律规定，并无不妥，本院予以维持。   综上所述，江苏中阳公司、江苏中阳公司新疆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3700元（江苏中阳公司已预交），由江苏中阳公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   蒋 欣   审  判  员   黄淑梅   审  判  员   王奕丁   二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 三 日   书  记  员   罗 敏