新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书（2020）新4223民初470号 原告：郭建民，男，1973年3月24日出生，汉族，个体，住新疆维吾尔自治区沙湾县。委托诉讼代理人：郑晓亮（一般代理），沙湾县三元法律服务所法律工作者。被告：新疆天北万佳建设工程有限责任公司。住所地新疆维吾尔自治区沙湾县。统一社会信用代码：91654223751663569Q。法定代表人：杨永祯，系该公司董事长。委托诉讼代理人：杨国华（一般代理），系该公司工程部经理。被告：新疆天悦房地产开发有限公司沙湾分公司。住所地新疆维吾尔自治区沙湾县。统一社会信用代码：91654223599160130K。负责人：关巨波，系该分公司董事长。委托诉讼代理人：詹蓉（特别授权），系该分公司市场经理。被告：新疆天悦房地产开发有限公司。住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。统一社会信用代码：91650100556489315Q。法定代表人：关巨波，系该公司董事长。委托诉讼代理人：詹蓉（特别授权），系该公司沙湾分公司市场经理。原告郭建民与被告新疆天北万佳建设工程有限责任公司（以下简称天北公司）、新疆天悦房地产开发有限公司沙湾分公司（以下简称天悦沙湾分公司）、新疆天悦房地产开发有限公司（以下简称天悦公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月13日立案后，依法适用简易程序于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告郭建民及其委托诉讼代理人郑晓亮，被告天北公司的委托诉讼代理人杨国华，被告天悦公司、天悦沙湾分公司的委托诉讼代理人詹蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭建民向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告欠款486085元，逾期付款利息94786.58元（486085元×5‰月息×39个月，从2016年11月28日至2020年2月28日)，合计580871.58元。2、判令被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2015年9月4日原告同被告天北公司承建被告天悦公司和谐市场项目负责人姜启洪（已故）签订土方开挖施工合同。2015年8月6日至9月20日原告为被告沙湾公司开发被告天北公司施工的沙湾和谐市场第三期工程从事土方开挖等工程施工。被告在原告完成施工后，天北公司的工地负责人姜启洪为原告出具结账单，扣除已支付原告部分工程款，尚欠原告工程款486085元。被告天悦公司、沙湾公司和天北公司在沙湾县和谐市场第三期2017年1月开业经营至今，仍以种种理由拒不支付原告工程款。被告天北公司辩称，原告与我公司没有签订施工合同关系，其提供的土方承包合同，姜启洪也不是我公司的代表，也没有我公司的授权。姜启洪不是我公司的职工，原告的土方工程施工合同对我公司没有约束力。按照合同的相对性原则，应由姜启洪承担欠款48万多元及利息的支付义务。虽然姜启洪已故，但有合法的继承人其妻子，应把姜启洪的妻子田贵春作为被告，由其承担相应的责任，我公司不承担责任。土方开挖的合同实际上姜启洪与原告签订的是非法分包的协议，按最高人民法院司法解释第26条第2款可以请求由发包人支付土方开挖欠款的责任。被告天悦沙湾分公司、天悦公司辩称，二被告与原告不存在承包协议，我公司只与天北公司有建设工程施工合同，我们发包是包工包料的，与原告不存在任何的关系，我公司不承担还款义务。本院经审理认定事实如下，2015年8月12日、被告天悦公司与被告天北公司签订建设工程施工合同。该合同约定由被告天北公司承包建设被告天悦公司开发的沙湾县和谐综合批发市场三期工程，并指定姜启洪为天北公司派驻工地的项目经理。2015年9月4日原告郭建民（乙方）与被告天北公司和谐市场项目经理部(甲方)签订土方开挖施工合同。土方开挖施工合同约定：工程名称和谐农贸批发市场1号楼、2号楼工程；工期2015年8月6日至2015年9月20日；开挖及外运每立方米13元，回填土内转按8元/立方米，含上车费用在内（包含外运土方6公里以内运输、处置堆放场地及交警、环卫等所有的一切手续均由乙方负责，甲方不再另行支付费用）；开挖过程中可以借支部分油钱，在土方工程开挖完工后一个周内累计支付已完工程量的50%，余款在一个月内付清；特别说明，外运土方一律由乙方自行考虑堆场，超出6公里也由乙方负责，甲方不增加任何费用。案外人姜启洪在甲方处签名。合同签订后，原告为施工办理了建筑垃圾处置证。原告郭建民在沙湾县和谐市场第三期工程从事土方开挖等工程施工。原告完成施工后，姜启洪于2016年11月28日出具了结账单，结账单载明“1、装载机总计91.9小时×240小时=22056元；2、挖机总计28.5小时×380元=10830元；3、倒运土方，128车×50=6400元，322车×110=35420元，270车×100=27000元；4、挖土方，38009立方米×11=418979元；5、前期结账15400元，总合计536085元-50000元=486085元”，扣除已支付原告部分工程款，尚欠原告工程款486085元。被告天北公司对结算单的总方数提出异议，认为总的建设施工合同中约定的是9780.8平方米，2.1米的深度，结算单重新计算挖机、装载机费用不符合约定。原告郭建民称结算单中的1、2、3项是增加项，第4项是土方开挖施工合同约定的劳务，第5项是前期工程（和谐市场二期工程）未付的劳务费。另查明，天悦公司因沙湾县和谐市场第三期工程交工资料起诉天北公司，天北公司反诉要求天悦公司支付工程款，本院于2019年2月14日作出（2018）新4223民初1720号民事判决书，判决反诉被告天悦公司支付反诉原告天北公司工程款2474915.50元及利息，天悦公司上诉后，塔城地区中级人民法院作出（2019）新42民终1161号民事判决书，判决维持原判。本院审理的（2018）新4223民初2455号民事判决书、（2019）新4223民初600号民事判决书，认定天北公司承建的沙湾县和谐批发市场第三期工程，姜启洪是天北公司的项目经理，姜启洪的行为属于职务行为，并确认姜启洪已于2017年3月2日死亡。以上查明的事实有原告郭建民举证，被告天北公司、天悦公司、天悦沙湾分公司的举证及双方当事人的质证意见，以及双方当事人陈述在案佐证。本院认为，沙湾县和谐批发市场第三期工程系被告天悦公司开发，被告天北公司建设。被告天北公司指派姜启洪为该工程项目经理，姜启洪在作为项目经理时就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义事实民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力的规定，属于职务行为。原告郭建民与姜启洪签订的土方开挖施工合同属于沙湾县和谐批发市场第三期工程范围内的劳务，而且原告郭建民也进行了施工，本院认定姜启洪当时是履行职务行为。被告天北公司辩称姜启洪不是天北公司的代表与事实并不相符，本院不予采信。因此本院认定原告郭建民与被告天北公司之间是劳务合同关系。按照《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定禁止被告天北公司将工程转包给他人，因此双方的转包合同无效。但是原告郭建民已经完成了施工，其劳务已经物化到工程中，被告天北公司也已经接收了土方开挖工程，因此被告天北公司应当支付原告劳务费。原告举证的结账单，是原告郭建民与姜启洪结算后姜启洪出具的。被告天北公司对结账单提出异议，认为土方开挖合同约定了开挖土方每立方的单价，并不包括挖机，而结账单却对挖机、装载机费用重新计算了一遍，原告郭建民称结账单中的1、2、3项是增加项，第4项是土方开挖施工合同约定的劳务，第5项是前期工程（和谐市场二期工程）未付的劳务费。本院认为原告对增加项未提供证据证实，案外人姜启洪已经死亡，其结账没有事实依据，因此本院不予认定。关于结账单的第5项，该结账内容为“前期结账15400”，但是按照语言习惯，结账不代表欠付，而是已付的意思，因此原告将结账单第5项列为劳务费，本院不予采信。对于结账单第四项，挖土方38009立方米×11元/立方米=418979元，符合原告与天北公司签订的土方开挖施工合同约定的劳务，被告天北公司辩称单价不符合合同约定的13元/立方米，原告辩解合同约定的单价含税、结算的单价不含税，本院认为原告的辩解符合当地市场行情，且结算单价低于合同约定的单价不影响发包方的权益;被告天北公司辩称三期工程合同面积9780.8平方米，深度2.1米，原告挖土方体积不符合建设工程施工合同约定，原告称上述面积属实，但是挖土方深度是4.3米或4.4米，本院认为被告天北公司掌握建设工程的施工资料，被告天北公司应当提供证据证实土方开挖深度，被告天北公司不能提供证据证实，故被告天北公司的辩解本院不予采信，综上本院对结算单第四项予以确认。综上所述，本院认定原告从事的土方开挖劳务费合计418979元，原告已经收到劳务费5万元，则被告天北公司尚欠原告劳务费368979元，原告郭建民要求被告天北公司支付，有充分的事实证实，本院予以支持。原告郭建民要求被告天北公司支付利息94786.58元（486085元×5‰月息×39个月，2016年11月28日至2020年2月28日)，是要求被告承担违约责任、赔偿违约损失。按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，被告天北公司应当在结算时支付全部工程款，原告主张的利息从结算时起算，本院予以支持，原告主张的利率是同期银行贷款利率，但是原告计算的劳务费有误，因此本院按欠付劳务费的数额对利息调整如下：71950.91元（368979元×6%÷12×39个月，2016年11月29日至2020年2月28日）。原告郭建民要求被告天悦沙湾分公司承担支付劳务费的民事责任，由于天悦沙湾分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故本院不予支持。原告郭建民要求被告天悦公司承担支付劳务费的民事责任，原告郭建民举证的（2018）新4223民初1720号民事判决书已经生效，该判决书认定了被告天悦公司欠付被告天北公司工程款2474915.50元，因此本院支持被告天悦公司在欠付工程款范围内承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，第一百零七条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告新疆天北万佳建设工程有限责任公司于本判决生效后二十日内支付原告郭建民劳务费368979元。二、被告新疆天北万佳建设工程有限责任公司于本判决生效后二十日内赔偿原告郭建民利息损失71950.91元。三、被告新疆天悦房地产开发有限公司就上述判项在欠付工程价款范围内对原告郭建民承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的580871.58元，案件受理费9608元，因适用简易程序减半收取4804元，由原告郭建民负担多诉部分1153元，由被告新疆天北万佳建设工程有限责任公司负担3651元(本案受理费已由原告预交，被告负担的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区塔城地区中级人民法院。  审  判  员   潘吉萍  二 〇 二 〇 年 六 月 三 日 书  记  员   马雪红