四川省遂宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川09民终379号 上诉人（原审原告、被告）：崔明镜，男，1953年8月28日出生，汉族，住四川省射洪市居民。 上诉人（原审原告、被告）：射洪县裕宗大酒店，住所地四川省射洪市太和镇太和大道北段（兴科丽园），统一社会信用代码915109220541159977。 投资人：刘玉忠。 委托诉讼代理人（特别授权）：董元国，系四川衡讼律师事务所律师。 上诉人崔明镜因与上诉人射洪县裕宗大酒店劳动争议纠纷一案，不服四川省大英县人民法院（2019）川0922民初2970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人崔明镜，上诉人射洪县裕宗大酒店的投资人及委托诉讼代理人董元国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 崔明镜上诉请求：1.依法确认上诉人与射洪县裕宗大酒店无固定期事实劳动关系成立至2013年8月底；2.改判射洪县裕宗大酒店付两次住院和门诊等费用23304.25元；精神损失抚慰金500元；3.改判射洪县裕宗大酒店支付住院和休治期伙食补助费（77+28+90）=195天×50元=9750元；4.改判住院休治期护理费（人社局公布2018年省私企平均工资80464）÷12月=6705.33÷20.83=321.91×195天=62772.45元；付残疾辅助器费580元；计：63352.45元；5.改判令射洪县裕宗大酒店付住院和休治期误工工资321.91元×195天=62772.45元；6.改判令射洪县裕宗大酒店支付伤残检查531.65元，鉴定费2300元；计2831.65元；7.改判令射洪县裕宗大酒店支付交通、住宿、打印、通讯、邮寄等费2300元，合计3090元；8.判射洪县裕宗大酒店付法定双休112天×321.91×2倍=72107.84元；节假日加班29天×321.91元×3倍=28006.17元；付未付带薪年休5天×321.91×3倍=4828.65元；技术职称及各类津贴600元×36月=21600元，计126542.66元（未计利息）；9.改判漏付未付高温津贴10元×92天=920元；冬季取暖补贴2100元，计3020元；10.改判令射洪县裕宗大酒店支付法定未签劳动合同2010年9月至2013年8月底时止36月×2631.17元×2倍工资=184181.9元（未计利息）；11.改判应付月季年终奖金5万元；独生子女费15元×40月=600元，计50600元；12改判令射洪县裕宗大酒店一次性伤残补助金11月×2200=24200元；13.改判令射洪县裕宗大酒店支付一次性伤残就业补助金18月× 6705.33元=120695.94元；14.判令射洪县裕宗大酒店支付一次性工伤医疗补助金8月×6705.33元=53642.64元；15.改判支付内固定钢板续医8000元；16.改判射洪县裕宗大酒店还保证金500元；付（2010年10月至执行收债完止）125月×24%利率=15000元法定利息；本息合计15500元。综上，请求撤销原判，改判射洪县裕宗大酒店向上诉人支付各项损失共计751983.94元或发回重审。事实和理由：原判认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院支持上诉人的全部上诉请求。 射洪县裕宗大酒店辩称，被答辩人的上诉理由与一审法院提出的诉讼请求均没有事实和法律依据，依法不应当予以支持。一审法院采信了已经由遂宁市中级人民法院于2019年7月12日作出（2019）川09行终20号生效行政判决确认违法的证据，即遂宁市人社局（2018）55号工伤认定书，该证据不符合民事证据三性的原则，不应作为认定案件事实的证据，请求二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求及一审的诉讼请求。 射洪县裕宗大酒店上诉请求：1.撤销原判，改判驳回崔明镜的一审中提出的全部诉讼请求；2.本案的诉讼费由崔明镜负担。事实与理由：1.一审判决采信了违法证据。遂宁市人社局（2018）55号《工伤认定书》已经被遂宁市中级人民法院（2019）川09行终20号行政判决确认为违法，依法不应当作为认定案件事实的依据，同时也无任何证据证明崔明镜在交通事故中受到的伤害属于工伤。2.一审判决适用法律错误。一审判决根据我国《社会保险法》第三十条和第四十二条的规定认为用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身伤害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付医疗费之外的工伤保险待遇，而我国《社会保险法》第三十条和第四十二条并未作如此的规定。3.一审判决实体处理不当，一审判决支持崔明镜主张一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金的诉讼请求和未将崔明镜已经在交通事故中获得赔偿从工伤保险待遇中全额抵减是错误的，同时，一审判决对崔明镜在上诉人处借款10000元用于治疗未予认定是错误的。综上所述，请求二审法院驳回崔明镜的一审全部诉讼请求。 崔明镜辩称，1.程序轻微违法但对权利人的权利无影响的证据是合法证据，案涉的工伤认定书是合法的。2.射洪县裕宗大酒店作为法定义务人未履行法定义务应承担法定责任，一审判决适用《工伤保险条例》是正确的。3.劳动关系在已退休也应有劳动存续期劳动和工伤保险待遇。4.证人梁某到庭作伪证，其陈述的答辩人借了10000元用于治疗不是事实。 崔明镜向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告两次住院和门诊等费用23304.25元，取内固定钢板续医费8000元，精神损失费500元；2．判令被告支付原告住院和休治期间伙食补助费9,750元；3.判令被告支付原告住院休治期间护理费62772.45元，伤残辅助器具费580元，共计63352.45元；4．判令被告支付原告停工留薪期待遇62772.45元；5．判令被告支付原告伤残检查费531.65元、鉴定费2300元，共计2831.65元；6．判令被告支付原告交通、住宿、打印、诉讼、邮寄等费3090元；7．判令被告支付原告法定双休日加班费72107.84元，节假日加班费28006.17元，未付带薪年休假4828.65元；8．判令被告支付原告未付的高温补贴920元、冬季取暖补贴2100元，共计3020元；9．判令被告支付原告一次性伤残补助金24200元；10．判令被告支付原告一次性伤残就业补助金120695.94元；11．判令被告支付原告一次性工伤医疗补助金53642.64元；12．判令被告支付原告法定未签劳动合同2010年9月至2013年8月底的2倍工资184181.9元；13．判令被告支付原告依规支付法定漏付应付月、季、年终奖金50000元，独生子女费600元，共计50600元；14．判令被告支付原告所收取的保证金500元及利息1296元。以上1-14项，共计716679.94元。 射洪县裕宗大酒店向一审法院起诉请求：依法撤销射洪市劳动人事争议仲裁委员会射劳人仲案〔2018〕44号仲裁裁决第一、三项，驳回崔明镜在仲裁中提出的全部仲裁请求。事实与理由：仲裁裁决认定被告在交通事故中所受伤害系工伤是依据遂宁市人力资源和社会保障局（2018）5号《认定工伤决定书》作出，但是该《工伤认定决定书》被遂宁市中级人民法院（2019）川09行终20号行政判决书确认为违法。故被告不应当享受工伤保险待遇，现诉至法院请求判准诉讼请求。 一审法院认定事实：2010年9月1日，崔明镜经人介绍到射洪县裕宗酒楼务工，双方未签订书面劳动合同，约定月工资为2,200元。期间，射洪县裕宗酒楼收取崔明镜保证金500元。2011年11月22日，崔明镜在射洪县红昇大酒店外停车场发生交通事故受伤，射洪县公安局交通警察大队就该事故出具《道路交通事故证明》，未划分事故责任。崔明镜受伤后被送入射洪县中医院住院治疗至同年12月20日共计28天，用去治疗费用15,617.75元、门诊费276元、残疾辅助器具费580元，诊断为左胫骨平台粉碎性骨折，出院医嘱为：1．伤肢禁止负重。何时负重视复查情况而定2．出院1、2、3、4、6、12月来院复查3．防止外伤4．在经治医师指导下功能练习。2012年1月6日，射洪县中医院出具病情证明书载明崔明镜行内固定取出术共需花费约8000.00元。因左膝关节疼痛加重，崔明镜于2012年9月28日再次入射洪县中医院住院治疗至同年12月14日，共计77天，用去住院费用5871.55元、门诊费用477.43元、自购药品289.1元，诊断为：1．左膝关节创伤性关节炎2．左胫骨平台骨折术后，出院医嘱及建议：1．门诊继续休息治疗叁月2．出院1、2、3、6、12月来院复查3．防止外伤。出院后，崔明镜未再回射洪县裕宗大酒店上班，并于2013年8月到龄退休；射洪县裕宗大酒店自2011年12月起未再向崔明镜发放工资。2012年2月16日，崔明镜向遂宁市人力资源和社会保障局申请工伤认定。同年8月22日，射洪县劳动人事争议仲裁委员会作出射劳人仲案〔2012〕16号《仲裁裁决书》，裁定崔明镜与射洪县裕宗酒楼之间事实劳动关系成立。2012年10月26日，遂宁市人力资源和社会保障局作出遂市人社认字〔2012〕1001号《认定工伤决定书》，认定崔明镜因交通事故受到的伤害为工伤。射洪县裕宗酒楼不服该决定，于2013年1月10日向四川省遂宁市船山区人民法院提起诉讼。四川省遂宁市船山区人民法院于2013年4月2日作出（2013）船山行初字第13号行政判决，撤销了遂市人社认字〔2012〕1001号《认定工伤决定书》。崔明镜不服判决，向遂宁市中级人民法院提起上诉，遂宁市中级人民法院于2013年5月31日判决驳回上诉，维持原判。2014年2月12日，崔明镜再次向遂宁市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2014年3月27日，遂宁市人力资源和社会保障局作出遂市人社认字〔2014〕98号《认定工伤决定书》，对崔明镜所受事故伤害认定为工伤。射洪县裕宗酒楼不服，于2014年7月25日向四川省遂宁市船山区人民法院提起诉讼。四川省遂宁市船山区人民法院于同年11月17日作出（2014）船山行初字第25号行政判决，撤销了遂市人社认字〔2014〕98号《认定工伤决定书》。2015年2月4日，崔明镜第三次向遂宁市人力资源和社会保障局申请工伤认定。遂宁市人力资源和社会保障局于同年4月15日作出〔2015〕158号《认定工伤决定书》。射洪县裕宗酒店不服，向四川省遂宁市船山区人民法院提起诉讼。后因遂宁市人力资源和社会保障局以“未向用人单位送达工伤举证通知”为由主动撤销《认定工伤决定书》，射洪县裕宗酒楼经四川省遂宁市船山区人民法院裁定准许撤诉。2016年12月1日，崔明镜第四次向遂宁市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请。2018年1月19日，遂宁市人力资源和社会保障局作出遂市人社认字〔2018〕5号《认定工伤决定书》，认定崔明镜所受伤害为工伤。2018年6月27日，遂宁市劳动能力鉴定委员会作出四川省遂宁市劳鉴2018年196号《初次鉴定结论书》，鉴定崔明镜的伤残等级为捌级。为此次鉴定，崔明镜支付鉴定费300元。2018年8月20日，崔明镜向射洪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决用人单位支付：两次住院和门诊等费用23,304.25元、精神损失费500元、住院伙食补助费9,750.00元、护理费62772.45元、伤残辅助器具费580元、停工留薪期待遇62772.45元、伤残检查费531.65元、鉴定费2300元，交通、住宿、打印、诉讼、邮寄费3090元，双休未休工资72107.84元、节假日加班费28006.17元、未休年休假工资4828.65元，高温补贴920元，冬季取暖补贴2100元，一次性伤残补助金24200元，一次性伤残就业补助金120,695.94元，一次性医疗补助金53642.64元，未签书面劳动合同双倍工资184181.9元，应付漏付的奖金50000元，独生子女费600元，取固定钢板续医费8,000元，保证金500元及利息1296元。射洪县裕宗大酒店不服遂市人社认字〔2018〕5号《认定工伤决定书》，于2019年1月8日向一审法院提起行政诉讼，请求：1．依法撤销遂宁市人力资源和社会保障局2018年1月19日作出的遂市人社认字〔2018〕5号工伤认定决定；2．诉讼费由遂宁市人力资源和社会保障局负担。后射洪县劳动人事争议仲裁委员会中止仲裁。2019年2月2日，一审法院作出（2019）川0922行初2号行政判决，驳回射洪县裕宗大酒店的诉讼请求。射洪县裕宗大酒店不服，向遂宁市中级人民法院提起上诉，请求：1．依法撤销一审法院（2019）川0922行初2号行政判决，改判撤销遂宁市人力资源和社会保障局2018年1月19日作出的遂市人社认字〔2018〕5号《工伤认定决定书》；2．本案一、二审诉讼费由遂宁市人力资源和社会保障局负担。遂宁市中级人民法院于2019年7月12日作出（2019）川09行终20号行政判决，判决：一、撤销四川省射洪县人民法院（2019）川0922行初2号行政判决；二、确认遂宁市人力资源和社会保障局于2018年1月19日作出的遂市人社认字〔2018〕5号《认定工伤决定书》违法；三、驳回上诉人射洪县裕宗大酒店的其他诉讼请求。2019年11月21日，射洪市劳动人事争议仲裁委员会作出射劳人仲案〔2018〕44号仲裁裁决，裁决：一、由射洪县裕宗大酒店支付崔明镜医疗费23304.25元、住院伙食补助费3090.00元、护理费6180.00元、伤残辅助器具费580.00元、停工留薪期福利待遇14300.00元、劳动能力鉴定费用300元、交通费250元、一次性伤残补助金24200.00元、一次性医疗补助金33308.00元，一次性就业补助金14988.6元、保证金500元等共计121000.85元。抵减崔明镜在交通事故民事赔偿中已获得的医疗费11121.36元、护理费3090.00元、住院伙食补助费1030.00元、残疾赔偿金20307.00元、伤残辅助器具费290.00元等共计35,838.36元赔偿款后，射洪县裕宗大酒店还应当支付崔明镜工伤保险待遇85162.49元；二、对崔明镜的其他仲裁请求不予支持。另查明，2013年7月5日，崔明镜以交通事故对方当事人姚富坤为被告，向一审法院提起侵权责任纠纷之诉。诉讼中，经四川华西法医学鉴定中心根据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定作出鉴定意见为：崔明镜车祸伤残致左胫骨平台粉碎性骨折术后左下肢功能部分受限属十级伤残，左胫骨钢板取出所需的后续费用预计约7000元。为此次鉴定，崔明镜支付鉴定费2000元、复印打印费55元。一审法院经审理认定崔明镜和姚富坤各自应当承担事故50%的责任，遂于同年11月29日作出（2013）射洪民初字第2666号民事判决，判决由姚富坤赔偿崔明镜医疗费11121.36元、续医费3500元、护理费3090元、住院伙食补助费和营养费1030元、残疾赔偿金20307元、鉴定费1000元、打印复印费27.50元、交通费250元、残疾辅助器具费290元、精神损害抚慰金500元，共计41115.86元。后崔明镜向一审法院申请强制执行，并于2016年11月18日收到标的款30000.00元后自愿放弃余款。2016年9月21日，射洪县工商管理和质量监督局作出（遂射工商字）名称变核内字［2016］第000006号企业名称变更核准通知书，核准射洪县裕宗酒楼名称变更为射洪县裕宗大酒店。 一审法院认为，根据双方当事人的诉讼请求，本案当事人之间的争议，涵盖了劳动合同纠纷和社会保险待遇纠纷中所涉及的工伤保险待遇纠纷。一、崔明镜所主张的医疗费用、住院和休治期间的伙食补助费、住院休治期间护理费、伤残辅助器具费、住院和休治期间误工工资、伤残检查费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，属于工伤保险待遇纠纷范畴。崔明镜因交通事故所受伤害，由遂宁市人力资源和社会保障局认定为工伤后经行政诉讼，遂宁市中级人民法院的终审行政判决虽然确认遂市人社认字〔2018〕5号《认定工伤决定书》违法，但未予撤销。故崔明镜依法应当享受工伤保险待遇。缴纳工伤保险费是用人单位的义务，射洪县裕宗大酒店未缴纳工伤保险费，应当按照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定承担责任。本案系侵权行为所导致的工伤，根据社会保险法第三十条和四十二条的规定，被侵权人有权请求工伤保险基金或者其他社会保险支付工伤保险待遇或者其他保险待遇。用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。关于崔明镜所主张的两次住院和门诊医疗费23304.25元、续医费8000元。射洪县裕宗大酒店对崔明镜第二次住院的费用与本案的关联性提出异议，但是其未在诉讼中申请鉴定。一审法院认为，崔明镜第二次入院治疗的出院证明书所载明的病情诊断“1．左膝关节创伤性关节炎；2．左胫骨平台骨折术后”与第一次住院治疗的受伤部位相同，故相关费用应当纳入本案予以处理。根据崔明镜所提供的医疗费票据及司法鉴定意见所确定的续医费7000元计算，金额总计为29531.83元。（2013）射洪民初字第2666号民事判决已经确定由姚坤富赔偿其医疗费14621.36元，并且在执行过程中因崔明镜在收到全案标的款30000元后放弃其他款项，故射洪县裕宗大酒店还应当支付崔明镜的医疗费为（2013）射洪民初字第2666号民事判决所确定由姚富坤赔偿医疗费以外的14910.47元。关于崔明镜所主张的住院和休治期间的伙食补助费9750元。《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”，故一审法院对崔明镜要求支付住院期间伙食费的诉讼请求予以支持，对其要求支付休治期间的伙食补助费的诉讼请求不予支持。崔明镜两次住院的时间共计105天，《遂宁市人民政府关于认真贯彻执行新的通知》（遂府发［2012］7号）所确定的职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为30元/天，故射洪县裕宗大酒店应当向崔明镜支付的住院伙食补助费为3150元。关于崔明镜所主张的住院休治期护理费62772.45元。《工伤保险条例》第三十三条规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，崔明镜请求住院期间的护理费符合规定，但是其未能就主张出院后休治期间的护理费举出医疗机构证明或鉴定意见予以证明，故一审法院仅对其住院期间护理费的请求项目予以支持。审理中，崔明镜未能提供护理费用实际支出的证据，一审法院对本案护理费参照射洪县2011年同级护工工资标准按照60元/天计算105天，共计6300元。崔明镜在治疗工伤的过程中购买残疾辅助器具，符合《工伤保险条例》的规定，对其请求射洪县裕宗大酒店支付残疾辅助器具费580元的诉讼请求，予以支持。关于崔明镜要求射洪县裕宗大酒店支付停工留薪期间的待遇62772.45元的诉讼请求。《工伤保险条例》三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。……”。一审法院结合崔明镜的两次住院治疗及其间的间隔时间和第二次出院后医嘱的休治时长，确认其停工留薪期为6.5月。按照崔明镜的月工资2200元计算，射洪县裕宗大酒店应当支付崔明镜停工留薪期间的待遇为14300元。关于崔明镜请求的伤残检查费531.65元、鉴定费2300元。根据崔明镜所提供的劳动能力鉴定费用票据，金额为300元，其主张该费用，符合《工伤保险条例》的规定，予以支持。崔明镜所主张的四川华西法医学鉴定中心的鉴定费用2000元及非工伤检查费用531.65元，与本案没有关联性，不予支持。崔明镜要求射洪县裕宗大酒店支付一次性伤残补助金24200元的诉讼请求，符合《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”的规定，予以支持。关于崔明镜主张射洪县裕宗大酒店支付其一次性伤残就业补助金120695.94元、一次性工伤医疗补助金53642.64元的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发［2011］28号）规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一次性工伤医疗补助金标准为八级伤残8个月，一次性伤残就业补助金标准为八级伤残18个月。故射洪县裕宗大酒店应当按照2017年遂宁市月平均工资4163.5元向崔明镜支付一次性工伤医疗补助金33,308.00元。崔明镜2011年11月22日受伤，停工留薪期6.5个月，但是其在停工留薪期满后未回射洪县裕宗大酒店上班，射洪县裕宗大酒店自2011年12月起没有再继续向其发放工资，自2012年7月起双方不存在事实劳动关系。此时，距崔明镜退休已经不足两年，根据《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发［2015］22号）第十三条第一款“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付。……”的规定，射洪县裕宗大酒店应当向崔明镜支付的一次性伤残就业补助金为14988.6元（4,163.5元/月×18×20%）。射洪县裕宗大酒店在诉讼中提出按照《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发［2015］22号）第十三条第三款“工伤职工按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”的规定，因崔明镜已经退休，本案不应当支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的辩解意见。但崔明镜与射洪县裕宗大酒店不再存在劳动关系时未到法定退休年龄，也没有办理退休手续，故该款的规定在本案中不能够适用，因此对其这一辩解意见不予采纳。二、崔明镜所主张的法定双休未休工资72107.84元，节假日加班工资28006.17元，未付带薪年休假工资4828.65元，高温津贴920元，冬季取暖补贴2100元，未签劳动合同双倍赔偿184181.9元，应付漏付奖金50000元，独生子女费600元，保证金500元的诉讼请求，属于劳动合同纠纷范畴。射洪县裕宗大酒店向崔明镜收取保证金的行为，违反了《中华人民共和国劳动法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”的规定。对于崔明镜要求其返还保证金500元的诉讼请求，予以支持。关于崔明镜所主张的法定双休未休工资72107.84元，节假日加班工资28006.17元，未付带薪年休假工资4828.65元，高温津贴920元，冬季取暖补贴2100元，未签劳动合同双倍赔偿184181.9元，应付漏付奖金50000元，独生子女费600元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”崔明镜所主张的请求项目，均发生在劳动关系存续期间，双方当事人的事实劳动关系已经于2012年就不复存在，但其至2018年才向仲裁部门申请仲裁，已经远远超过了仲裁时效。对崔明镜的上述诉讼请求不予支持。三、崔明镜所主张的精神损失费500元不属于劳动争议案件审理的范畴，一审法院对其这一诉讼请求不予支持。其主张的交通、住宿、打印、诉讼、邮寄等费3090元，考虑其为主张权利必定将产生相关费用，酌情支持500元。射洪县裕宗大酒店提出在崔明镜受伤后已经以借支的方式支付医疗费10000元，应当在本案中予以扣减，但是其在诉讼中未能举出确实充分的证据予以证明，对其主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十九条规定，判决：“一、由射洪县裕宗大酒店于判决生效后10日内支付崔明镜医疗费（含内固定取出费用）14910.47元，住院伙食补助费3150元，护理费6300元，残疾辅助器具费580元，停工留薪期间待遇14300元，鉴定费300元，一次性伤残补助金24200元，一次性工伤医疗补助金33308元，一次性伤残就业补助金14988.6元，保证金500元，交通、住宿、打印、诉讼及邮寄等费500元，共计113037.07元；二、驳回崔明镜的其他诉讼请求；三、驳回射洪县裕宗大酒店的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由射洪县裕宗大酒店负担。” 二审中，当事人没有提交新证据。经二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，职工因公受伤所享受的工伤保险待遇及其双方的劳动争议，均应按照我国劳动法及相关规定予以依法办理。根据双方当事人诉辩意见，本案二审争议焦点，一、射洪县裕宗大酒店是否应当支付崔明镜工伤保险待遇。射洪县裕宗大酒店上诉认为，遂宁市人力资源和社会保障局作出的（2018）5号《认定工伤决定书》被遂宁市中级人民法院（2019）川09行终20号行政判决书确认为违法，该决定书不能作为认定崔明镜受伤为工伤并享受工伤保险待遇的依据。遂宁市中级人民法院（2019）川09行终20号行政判决书认定（2018）5号《认定工伤决定书》存在违法程度轻微的情形，但对射洪县裕宗大酒店的权利不产生实际影响，对该决定书不予撤销。因此，该决定书应当作为认定崔明镜工伤的依据。射洪县裕宗大酒店认为，崔明镜工伤保险待遇中的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应当其从第三人侵权所获赔偿中予以抵减，根据第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要第10条的精神，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。因此，射洪县裕宗大酒店的该主张不能成立。二、崔明镜的医疗费、住院和休治期间的伙食补助费、住院休治期间护理费、伤残辅助器具费、住院和休治期间误工工资、伤残检查费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇的金额确定。崔明镜因交通事故所受伤害，已被生效法律文书认定为工伤，其伤残等级经遂宁市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定结论书》鉴定为捌级，崔明镜应当按照《工伤保险条例》相关规定享受工伤保险待遇。关于崔明镜医疗费，其所主张的两次住院和门诊23304.25元、续医费8000元。根据崔明镜所提供的医疗费票据及司法鉴定意见确定的续医费为7000元，计金额为29531.83元。一审法院（2013）射洪民初字第2666号民事判决已经确定由侵权人赔偿其医疗费14621.36元，在执行过程中因崔明镜在收到30000元后放弃了其他权利，射洪县裕宗大酒店还应当支付崔明镜的医疗费为其未获赔偿的金额14910.47元，其赔付后可依法定程序另行追偿。关于住院和休治期间的伙食补助费，崔明镜所主张的住院和休治期间的伙食补助费9750元。根据《工伤保险条例》规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。崔明镜两次住院的时间为105天，一审法院按职工住院治疗工伤的伙食补助费每天30元的标准确定其住院伙食补助费3150元，对其要求支付休治期间的伙食补助费因无医疗机构出具证明不予支持，符合相关规定。关于住院和休治期护理费，崔明镜请求住院期间的护理费符合规定，但是出院后休治期间的护理费无医疗机构医嘱或鉴定意见予以证明，对其住院105天护理费予以计算，一审法院对护理费参照射洪县2011年同级护工工资60元/天标准计算6300元正确。崔明镜在治疗过程中购买残疾辅助器具的费用580元，属于工伤保险的赔付范围，对该请求予以支持。关于停工留薪期间的待遇，崔明镜要求射洪县裕宗大酒店支付停工留薪期间的待遇62772.45元。《工伤保险条例》三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。一审判决确认其停工留薪期为6.5月，按照崔明镜的月工资2200元，崔明镜停工留薪期间的待遇应为14300元，符合本案实际情况。关于崔明镜请求的伤残检查费531.65元、鉴定费2300元，根据崔明镜所提供的劳动能力鉴定费用票据确定该项费用为300元，崔明镜所主张的四川华西法医学鉴定中心的鉴定费用2000元及非工伤检查费用531.65元，不属工伤保险待遇的赔付范围。关于一次性伤残补助金，崔明镜要求用人单位支付一次性伤残补助金24200元，符合《工伤保险条例》第三十七条的规定，射洪县裕宗大酒店应依法予以赔付。关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的认定，崔明镜主张射洪县裕宗大酒店支付其一次性伤残就业补助金120695.94元、一次性工伤医疗补助金53642.64元，射洪县裕宗大酒店主张因崔明镜已经退休，不应当支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。崔明镜2011年11月22日受伤后，射洪县裕宗大酒店从2011年12月起没有再继续向其发放工资，考虑其工伤应享受停工留薪期6.5个月，但在停工留薪期满后未回单位上班，视为2012年7月起双方事实劳动关系已经解除。因双方解除劳动关系时崔明镜未到法定退休年龄，射洪县裕宗大酒店应当支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等相关待遇。根据《工伤保险条例》及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发［2011］28号）规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一次性工伤医疗补助金标准为八级伤残8个月，一次性伤残就业补助金标准为八级伤残18个月。射洪县裕宗大酒店应当按照伤残等级确定后的上一年度即2017年遂宁市月平均工资4163.5元向崔明镜支付一次性工伤医疗补助金33308元（4163.5元×8）。双方劳动关系解除时，距崔明镜退休已经不足两年，根据《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发［2015］22号）第十三条第一款“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付”的规定，射洪县裕宗大酒店应当向崔明镜支付的一次性伤残就业补助金为14988.6元（4163.5元/月×18×20%）。崔明镜主张因工伤保险待遇纠纷处理过程中产生了的交通、住宿、打印、诉讼、邮寄等费3090元，考虑到其主张权利将产生一定费用，一审法院酌情支持500元准确。三、崔明镜主张的法定双休未休工资、节假日加班工资、未付带薪年休假工资、高温津贴、冬季取暖补贴、未签劳动合同双倍赔偿、应付漏付奖金、独生子女费等请求能否得到支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。关于崔明镜所主张的法定双休未休工资72107.84元，节假日加班工资28006.17元，未付带薪年休假工资4828.65元，高温津贴920元，冬季取暖补贴2100元，未签劳动合同双倍赔偿184181.9元，应付漏付奖金50000元，独生子女费600元的诉讼请求，该请求属于基于劳动合同产生的劳动争议，该事实均发生在劳动关系存续期间，双方的事实劳动关系已经于2012年解除，但其至2018年才向仲裁部门申请仲裁，再此之前崔明镜未就该方面请求向射洪县裕宗大酒店提出，亦未依法进行主张，该请求已经超过了法律规定的仲裁时效，崔明镜的该项请求及理由不能成立。四、关于双方争议的精神损失费、保证金及崔明镜向射洪县裕宗大酒店的借支问题的认定。崔明镜所主张的精神损失费不属于工伤保险待遇及劳动争议案件的赔付范围，崔明镜该请求不能成立。射洪县裕宗大酒店向崔明镜收取保证金的500元的行为，违反了劳动合同法的强制性规定，应当予以退回，崔明镜要求支付利息无法律根据，本院对此予以维持。射洪县裕宗大酒店提出在崔明镜受伤后已经以借支的方式支付医疗费10000元，应当在本案中予以扣减，但未能举出确实充分的证据予以证明，对该理由本院不予采信。关于崔明镜超过一审诉讼请求范围提出的新的请求，不属二审案件的审理范围。 综上所述，上诉人崔明镜、射洪县裕宗大酒店的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由射洪县裕宗大酒店负担。 本判决为终审判决。 审判长  任红兵 审判员  周 歧 审判员  魏 星 二〇二〇年六月十一日 书记员  张 琪