广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初7464号原告欧阳军.委托诉讼代理人李雪波，广东鹏乾律师事务所律师。被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司，住所地深圳市龙岗区平湖街道辅城坳社区嘉湖路5号,统一社会信用代码91440300591892935E。法定代表人巫锦唐。委托诉讼代理人利艳，海南法立信（深圳）律师事务所律师。原告欧阳军与被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。本案相关案情一、入职时间：2007年1月11日。二、工作岗位：人事课副理。三、工资标准：原告受伤前的月平均工资及离职前的月平均工资均为6329元。据被告提交且经原告质证认可的2017年10月至2018年7月期间的《工资表》载明的内容可知，原告正常工作时间的时薪为18.36元，经核算，原告正常工作时间的日薪为146.88元【计算方式：18.36元×8小时】。另，深圳市2016年度、2017年度职工月平均工资分别为7480元、8348元。2018年5月30日至2019年5月29日期间广东省国有同行业（居民服务业）在岗职工年平均工资经折算后的日工资标准为181.99元。四、工伤保险办理情况：已办理。五、受伤及住院治疗时间：原告于2018年8月2日受伤，当天在深圳华侨医院暨南大学附属医院住院治疗至2018年8月4日出院，当天转院到深圳市龙华区人民医院深圳市第十一人民医院住院治疗至2018年9月19日出院，住院共计48天,出院医嘱载明：出院后建议休息一个月。2018年10月16日，原告到该院复诊，医嘱建议休息一个月。2018年11月8日，原告到该院复诊，医嘱建议休息一个月。2018年11月30日，原告到该院复诊，医嘱建议休息一个月。六、关于工伤认定及劳动能力鉴定情况：原告于2018年8月2日受伤，于2018年11月6日，经深圳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年11月16日经深圳市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残，医疗终结日期及停工留薪期均为2018年8月2日至2018年11月16日。被告对《深圳市认定工伤决定书》提起了行政复议及行政诉讼。深圳市中级人民法院（2019）粤03行终1368号《行政判决书》判决维持《深圳市认定工伤决定书》的决定。七、关于双方劳动关系解除的时间及原因：原告主张，因其受伤在医疗终结期满后仍需要治疗，医院建议其全休，原告将该情况告知了被告，其将2018年11月8日、2018年11月30日门诊复诊病历及疾病诊断证明书提交给被告，同时将病假单提供给被告，病假请假单是由被告保管的，被告同意原告继续休息，被告收这些病历资料的时候并没有提出任何异议，也没有在这期间要求原告上班，也没有询问原告这期间不上班的原因，也没有针对原告没有上班给予警告、记过等任何处分。2018年12月21日，原告以“被告存在不及时足额支付2018年8月1日至2018年11月30日期间的劳动报酬”为由向被告邮寄了《通知书》解除与被告的劳动关系，其最后正常工作至2018年8月2日。被告辩称，原告自受伤后未回其处工作，原告于2018年10月8日起拒绝回公司上班，亦未履行任何请假手续，原告向我方提交病历资料时并未履行请假手续，也未说明提交病历的用意。原告最后正常工作至2018年8月2日。被告确认收到《通知书》。本院认为，原告的医疗终结日期为2018年11月16日。2018年11月8日、2018年11月30日，原告复诊医嘱建议均为全休一个月。被告确认原告向其提交了2018年11月8日、2018年11月30日门诊复诊病历及疾病诊断证明书，可知被告已知晓原告的医疗终结期及医嘱休息情况，如原告未履行请假手续其作为用人单位应当及时通知原告何时上班，但其未能提供相应的证据。被告主张原告拒绝回公司上班、自行离职，亦未提交证据证明，故被告应承担举证不能的不利后果。原告主张其向公司提交病历并同时请假，其主张符合常理，本院予以采信。双方劳动关系的解除系因原告于2018年12月21日通过EMS快递方式向被告邮寄《通知书》而解除。被告确实存在未足额发放原告停工留薪期间的工资，已构成“未按时发放工资”导致劳动者被迫解除劳动合同的情形，被告应向原告支付被迫解除劳动合同经济补偿金。原告的工作年限为11年零11个月余，经济补偿金数额为75948元（6329元×12个月）。八、员工已获得的工伤待遇情况及用人单位需支付的工伤待遇项目及数额：社保机构已经支付的工伤待遇：据原告提交且经被告质证认可的《深圳市工伤保险待遇核准决定书》载明的内容可知，原告已于2018年12月27日在深圳市社会保险基金管理局领取了一次性伤残补助金45081.00元(工伤保险的计发基数是5009元)。双方的劳动关系已于2018年12月22日解除。因被告按深圳市同期最低工资标准为原告缴纳社会保险，被告作为用人单位未依法为原告足额缴纳工伤保险，故被告应支付一次性伤残补助金差额11880.00元【计算方式：6329元×9个月-45081元】、一次性伤残就业补助金50632.00元【计算方式：6329元×8个月】。另，原告未能就社会保险基金管理部门已对其核付了一次性工伤医疗补助金的事实进行充分有效的举证，应承担举证不能的不利后果。因此，原告请求被告支付其一次性工伤医疗补助金，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。九、关于停工留薪期间及请病假期间的工资问题：《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。双方当事人确认，原告在职期间向被告借款10000元并承诺在2018年8月份、2018年9月份的工资中扣减；2018年8月至2018年9月期间被告在代扣代缴110元住房公积金及社会保险费用19.35元后，分别支付原告工资1934元、1845元。综上，经核算，被告应支付原告2018年8月2日至2018年11月16日停工留薪期间的工资差额共计7861.91元【计算方式：（6329元÷31天×30天+6329元+6329元+6329元÷30天×16天）-(10000元+1934元+1845元+129.35元×4个月“代扣代缴款项”)】。关于原告诉请2018年11月17日至2020年12月22日期间的请病假工资，经核算，被告应支付原告该期间的病假工资为4161.70元【计算方式：（6329元÷30天×14天+6329元÷31天×22天）×60%-(129.35元+176)“代扣代缴款项”】。十、关于医疗费、住院伙食补助费的问题：《广东省工伤保险条例》第二十四条规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。故原告关于工伤期间医疗费、住院伙食补助费的诉请应向社会保险基金管理部门申请核付，故本院不予审理。十一、关于住院期间的护理费的问题：《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。双方当事人当庭确认，原告受伤住院共计48天，被告已向原告支付相关费用6600元。经核算，被告应支付原告住院期间的护理费差额2135.52元【计算方法：181.99元×48天-6600元】。十二、关于带薪年休假工资的问题：原告主张，其2017年度、2018年度享受的年休假天数均为9天，被告均未安排其休2017年度、2018年度的年休假，但被告已支付其2017年度5天的年休假工资1409.09元。被告辩称，其处于2018年春节安排原告休2017年度5天年休假并支付了休假工资1409.09元，其处未安排原告休2018年度的年休假。本院认为，被告未能就其处在2018年春节安排原告休2017年度5天年休假的事实进行充分有效的举证，应承担举证不能的不利后果。被告未安排原告休2017年度、2018年度的年休假，但已支付了未休年休假工资1409.09元。原告在被告处的连续工作时间已满10年。因此，原告2017年度、2018年1月1日至2018年12月22日期间依法享受年休假天数分别为10天、9天(即356天÷365天×10天，不足一整天的部分不享受年休假)。因此，本院以原告的正常工作时间的日薪146.88元为基数计算原告上述期间的未休年休假工资，因法定年休假的300%中的1倍工资，原告已在每月工资中实际领取，不再计入。故，被告应支付原告2017年度、2018年1月1日至2018年12月22日期间的未休年休假工资差额共计4172.35元【计算方式：（10天+9天）×146.8元×200%-1409.09元】。十三、关于律师代理费问题：原告因本案于2018年12月21日与广东鹏乾律师事务所签订了一份《委托代理合同》，2018年12月24日，该所向原告收取了律师费用13000元并出具了《深圳增值税普通发票》。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过5000元，超过5000元的部分，由劳动者承担。故，被告依法应承担原告律师代理费5000元【计算方式：(75948元+11880元+50632元+7861.91元+4161.7元+2135.52元+4172.35元)÷(11880元+50632元+2640元+7861.91元+3275.8元+7000元+4800元+75948元+9597.81元+4670.37)×13000元，超过5000元部分，由原告承担】十四、其他需要说明的问题：根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明。故，被告有义务为原告出具离职证明。十五、仲裁请求：1、被告支付原告一次性伤残补助金差额16569元；2、被告支付原告一次性伤残就业补助金50632元；3、被告支付原告一次性工伤医疗补助金3682元；4、被告支付原告停工留薪期工资差额8372.50元；5、被告支付原告护理费3275.8元；6、被告支付原告医疗费7000元；7、被告支付原告住院伙食补助费4800元；8、被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金75948元；9、被告支付原告2017年1月1日至2018年12月22日期间未休年休假的工资报酬9602.62元；10、被告支付原告2018年11月17日至2018年12月22日期间的病假工资4670.37元；11、被告承担原告为本案支付的律师费5000元；12、被告为原告开具离职证明。十六、仲裁结果：1、被告支付原告2018年8月2日至2018年11月16日停工留薪期间的工资差额共计7861.91元；2、被告支付原告一次性伤残补助金差额11880.00元；3、被告支付原告一次性伤残就业补助金50632元；4、被告支付原告住院期间的护理费差额2135.52元；5、被告支付原告2017年度、2018年1月1日至2018年11月16日期间未休年休假工资差额3878.59元；6、被告为原告出具离职证明；7、被告支付原告律师费5000.00元；8、驳回原告的其他仲裁请求。十七、诉讼请求：1、被告向原告支付一次性伤残补助金差额11880元；2、被告向原告支付一次性伤残就业补助金50632元；3、被告向原告支付一次性工伤医疗补助金2640元；4、被告向原告支付停工留薪期工资差额7861.91元；5、被告向原告支付护理费3275.8元；6、被告向原告支付医疗费7000元；7、被告向原告支付住院伙食补助费4800元；8、被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金75948元；9、被告向原告支付2017年1月1日至2018年12月22日期间未休年休假的工资报酬9597.81元；10、被告向原告支付2018年11月17日至2018年12月22日期间的病假工资4670.37元；11、被告承担原告为本案支付的律师费5000元；12、被告为原告开具离职证明。裁决结果根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十三条、第五十六条、第六十四条，国务院《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告欧阳军2018年8月2日至2018年11月16日停工留薪期间的工资差额共计7861.91元；二、被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告欧阳军一次性伤残补助金差额11880元；三、被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告欧阳军一次性伤残就业补助金50632元；四、被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告欧阳军住院期间的护理费差额2135.52元；五、被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告欧阳军2017年度、2018年1月1日至2018年12月22日期间未休年休假工资差额4172.35元；六、被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告欧阳军解除劳动关系经济补偿75948元；七、被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告欧阳军2018年11月17日至2018年12月22日期间请病假工资4161.7元；八、被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内为原告欧阳军出具离职证明；九、被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告欧阳军律师费5000元；十、驳回原告欧阳军的其他诉讼请求。上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由被告高日鑫五金制品（深圳）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  陈璟二〇二〇年六月十七日书记员  张浩