河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终3768号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司。住所地：遵化市新立庄村华明路东侧。 负责人：丁文池，该公司经理。 委托诉讼代理人：耿凯，公司员工。 被上诉人（原审原告）：陆生，男，1960年9月2日出生，汉族，农民，现住遵化市。 被上诉人（原审被告）：张红玉，女，1985年10月5日出生，汉族，农民，现住遵化市。 上诉人大地财产保险股份有限公司遵化支公司因与被上诉人陆生、张红玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省遵化市人民法院（2020）冀0281民初952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大地财产保险股份有限公司遵化支公司委托诉讼代理人耿凯、被上诉人陆生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人大地财产保险股份有限公司遵化支公司上诉请求：1、撤销一审法院民事判决，发还重审或依法改判。2、本案一审、二审费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审前我司已向遵化市人民法院提交了误工周期的鉴定申请，一审原告由华北法医鉴定所鉴定误工期为自受伤之日鉴定日前一日，根据陆生病例及鉴定报告中关于误工期鉴定标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.13-b误工期应为120-180日，陆生误工期鉴定不合理。根据民事诉讼法证据规则，我司有重新鉴定的权利。而一审法院未予以核实。对我司做出不合理判决，恳请二审法院依法改判。二、一审陆生手术记录中明确记载植入体内的是异体骨和可吸收固定钉，按照相应的医疗器材的属性和常规治疗方法，此类植入可吸收无需二次手术取出。而一审法院未予以核实。对我司做出不合理判决，恳请二审法院依法改判。 被上诉人陆生答辩称，大地财产保险股份有限公司遵化支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 被上诉人张红玉答辩称，大地财产保险股份有限公司遵化支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 被上诉人陆生向一审法院起诉请求：一、要求被告赔偿原告各项损失152558.85元；二、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年2月10日9时许，张红玉驾驶冀Ｂ×××××小型轿车由西向东行驶至处向北转弯过程中与陆生所骑由西向东行驶的二轮摩托车发生交通事故，造成陆生受伤，车辆损坏。该事故经遵化市公安交通警察大队认定张红玉负事故的主要责任，陆生负次要责任。陆生伤后于遵化市人民医院住院治疗，期间张红玉为陆生垫付医疗费1228元，中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司为陆生垫付医疗费1万元。另查，冀Ｂ×××××车辆在中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司投保了交强险及保险限额为100万元的商业第三者责任保险，事故发生在保险期间内。就陆生主张的各项损失产生争议：1、医疗费。一审法院认定：38665.85元。理由：中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司抗辩扣除非医保用药的主张不予采信，依据陆生提交的医疗费票据依法核算，其中复印费60元调整为复印费。2、住院伙食补助费。一审法院认定：680元。理由：参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（每天40元）并按实际住院天数（17天）计算。3、残疾赔偿金。一审法院认定：28062元。理由：依据陆生伤残等级（十级伤残）并按河北省2018年度农村居民人均可支配收入标准（每年14031元）依法计算。4、被扶养人生活费。一审法院认定：1138.3元（11383×5×0.1÷5）。理由：被扶养人杨淑华年满75周岁，并生育五名子女，按河北省2018年度农村居民人均年消费支出标准（每年11383元）并按被扶养人为1人（其母杨淑华）、5人负担依法计算5年。5、精神损害抚慰金。一审法院认定：4000元。理由：依据陆生伤残等级及其对事故发生所负责任（次要责任）依法酌定。6、护理费。一审法院认定：9810元。理由：按河北省2018年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资标准（每年39947元）并按鉴定护理日期（90天）计算，陆生主张金额合理。7、误工费。一审法院认定：74229元。理由：中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司的重新鉴定申请不予准许，对一审法院委托的唐山华北法医鉴定所出具的临床鉴定予以采纳，误工日期按临床鉴定记载自受伤之日起至鉴定前一日（2019年12月23日）止，误工费按护理费标准计算，陆生主张数额合理。8、二次手术费。一审法认定：12000元。理由：依据一审法院委托的唐山华北法医鉴定所出具的临床鉴定依法予以确认。9、交通费。一审法院认定：1000元。理由：依据陆生伤情及住院、出院、做鉴定的事实，依法酌定。10、吊运费。一审法院认定：100元。理由：系陆生为救援事故车辆所开支的费用，且陆生提交了相应票据，予以确认。11、鉴定费。一审法院认定：2200元。理由：系陆生为查明伤情、确认损失所开支的费用，且陆生提交了相应票据，予以确认。12、复印费。一审法院认定：60元。理由：系陆生为查明伤情、确认损失所开支的费用，且陆生提交了相应票据，予以确认。综上，一审法院确认陆生损失为：医疗费38665.85元、住院伙食补助费680元、残疾赔偿金28062元、被扶养人生活费1138.3元、精神损害抚慰金4000元、误工费74229元、护理费9810元、二次手术费12000元、交通费1000元、吊运费100元、鉴定费2200元、复印费60元，合计171945.15元。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。陆生于交通事故中受到人身及财产损害，起诉要求赔偿，于法有据，应予支持。因冀Ｂ×××××小型轿车在中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司投保了交强险及保险限额为100万元的商业第三者责任保险，事故发生在保险期间，且张红玉对事故发生负主要责任，故由中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司在交强险范围内赔偿原告损失120100元。超出交强险及交强险外损失51845.15元，由中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司赔偿陆生70%，计36291.61元。扣除中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司垫付医疗费1万元，实际由中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司赔偿陆生损失146391.61元；张红玉为陆生垫付医疗费1228元，由陆生在取得中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司赔偿款时予以返还。判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司于本判决生效后10日内赔偿原告陆生损失146391.61元。二、被告张红玉为原告陆生垫付医疗费1228元，由原告陆生在取得被告中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司赔偿款时予以返还。三、驳回原告陆生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3175元，减半收取1587.5元，由被告中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审法院判决认定事实予以确认。 本院认为，本案唐山华北法医鉴定所出具的临床鉴定系一审法院依法委托，合法有效，本院予以认可。上诉人主张对误工期及二次手术费不予认可，但本案已有唐山华北法医鉴定所出具的临床鉴定予以佐证，误工期及二次手术费在鉴定结论中已有明确认定，上诉人虽不认可，但未提交证据予以反驳，故上诉人的上诉理由理据不足，本院不予支持。上诉人并未提交充分证据否定一审法院判决对本案被上诉人陆生误工损失的认定。综上所述，大地财产保险股份有限公司遵化支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人如有证据证实被上诉人存在不当得利可依法追偿。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1032元，由上诉人大地财产保险股份有限公司遵化支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵阳利 审判员  毕作宝 审判员  吴 凡 二〇二〇年六月十一日 法官助理王涛 书记员李莹