四川省米易县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川0421刑初39号 公诉机关四川省米易县人民检察院。 被告人罗玉涛，男，1994年6月15日出生，汉族，初中文化，无业，捕前住四川省成都市（户籍所在地：四川省仁寿县）。2014年7月29日，因犯贩卖毒品罪被成都市金牛区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，2014年9月26日刑满释放。因涉嫌非法买卖枪支罪、诈骗罪，于2019年9月12日被攀枝花市公安局刑事拘留。因涉嫌非法买卖枪支罪，于2019年10月16日，经攀枝花市人民检察院批准逮捕，同日由攀枝花市公安局执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 辩护人陈伟，四川森焱律师事务所律师。执业证号：15104201710781449。 辩护人雷光明，四川森焱律师事务所律师。执业证号：15104201210397680。 四川省米易县人民检察院以攀米检公诉刑诉[2020]30号起诉书指控被告人罗玉涛犯非法买卖枪支罪、诈骗罪，于2020年4月26日向本院提起公诉。本案适用简易程序，依法组成合议庭，于2020年5月29日公开开庭审理了本案。四川省米易县人民检察院指派检察员卢显富出庭支持公诉，被告人罗玉涛及其辩护人陈伟、雷光明到庭参加了诉讼。现已审理终结。 四川省米易县人民检察院指控，1.2017年五六月份，谢某1（已判刑）联系程某（另案处理）帮其购买枪支。程某通过施某（已判刑）联系被告人罗玉涛购买枪支1支，并谈好价格为23000元，并通过微信支付订金。罗玉涛联系陈某（另案处理），陈某得知叶琳（另案处理）处有1支手枪急需出售，遂联系叶琳将枪支送至其住所。叶琳抵达陈某住处后，陈某驾车搭载叶琳前往罗玉涛租住位于成都市的出租房。陈某将枪支交给程某，由罗玉涛陪同到楼顶进行试射。试射成功后，程某将剩余购枪款交给罗玉涛，并将枪支带回米易县，将该枪交给谢某1。后施某将从罗玉涛处取得的子弹数发带回米易县交给程某，程某将子弹交给谢某1。此后，谢某1将该枪支交给谢某2（已判刑）保管。2019年8月15日，该枪支被攀枝花市公安局查获。经攀枝花市公安局物证鉴定所鉴定，送检的疑似枪支以火药为动力，能够正常发射六四式7.62毫米手枪弹，认定为枪支。 2.2018年10月中旬，程某在成都联系被告人罗玉涛购买冰毒回米易销售。罗玉涛答应后，在其租住位于成都市的房屋，以冰毒辅料16克当作冰毒，以6300余元卖给程某。程某带回米易后，经李某、周某吸食，发现购买回来的系假冰毒，程某遂丢弃。 公诉机关认为，被告人罗玉涛的行为已构成非法买卖枪支罪、诈骗罪。其中，非法买卖枪支罪的法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，诈骗罪的法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人罗玉涛被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人罗玉涛到案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人罗玉涛自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人罗玉涛犯数罪，应数罪并罚。故建议以非法买卖枪支罪对被告人罗玉涛判处有期徒刑三年至四年；以诈骗罪对被告人罗玉涛判处有期徒刑六个月，并处罚金4000元。 被告人罗玉涛对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对公诉机关指控被告人罗玉涛的犯罪事实及罪名无异议，并提出如下辩护意见：第一，被告人罗玉涛对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议；第二，被告人罗玉涛系坦白，依法可从轻处罚。第三，被告人罗玉涛的家属积极退还赃款，并积极缴纳罚金，认罪态度端正；第四，被告人罗玉涛自愿认罪认罚；第五，被告人罗玉涛诈骗金额小，可酌情从轻处罚；第六，被告人罗玉涛参与买卖枪支未造成社会严重后果，建议以非法买卖枪支罪判处被告人罗玉涛有期徒刑三年。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。 另查明，攀枝花市公安局刑事侦查大队在办理“谢某2非法持有枪支、弹药案”时，经侦查发现：程某于2017年6月伙同施某前往四川省成都市，从制造、贩卖枪支的被告人罗玉涛处，以23000元的价格非法购买仿制式手枪一支。后经技术侦查发现，被告人罗玉涛在成都市金牛区889号中加水岸4栋905号居住。2019年9月10日23时许，攀枝花市公安局刑事侦查大队民警在成都市金牛区889号中加水岸4栋单元门口将被告人罗玉涛抓获。 2020年4月24日，被告人罗玉涛及其值班律师陈伟签署了《认罪认罚具结书》。 在非法买卖枪支犯罪中，被告人罗玉涛供述，其获利人民币3000元。案件审理过程中，被告人罗玉涛退赔赃款人民币10000元，缴纳罚金人民币4000元。 上述事实，被告人罗玉涛在开庭审理过程中亦无异议，并有证人谢某1、程某、陈某、施某、谢某2、黄某、李某、周某、何某、冉某、崔某、时某的证言，成都市金牛区人民法院（2014）金牛刑初字第763号刑事判决书，四川省成都市看守所的释放证明书，攀枝花市公安局的受案登记表、立案决定书、到案经过、拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕通知书、扣押决定书、扣押物品清单、扣押笔录及照片、辨认笔录及照片、户籍证明、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人罗玉涛违反国家枪支管理规定，非法买卖以火药为动力，可发射枪弹的枪支一支，其行为已构成非法买卖枪支罪。被告人罗玉涛以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人罗玉涛的犯罪事实及罪名成立。在共同犯罪中，各被告人的作用、地位相当，不区分主从犯。被告人罗玉涛的行为触犯非法买卖枪支罪、诈骗罪，应当实行数罪并罚。被告人罗玉涛被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。案发后，被告人罗玉涛能够如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人罗玉涛自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人罗玉涛积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人罗玉涛非法买卖枪支的获利和贩卖假毒品的价款，属于违法所得，依法应当予以没收。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人提出的辩护意见，与本院查明、认定的事实一致的部分，本院予以采纳；不一致的部分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、被告人罗玉涛犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年三 个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币4000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月12日起至2023年3月11日止。罚金已缴纳。） 二、对被告人罗玉涛退赔的赃款中，本院依法予以没收9300元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 审 判 长  王锡怀 人民陪审员  陈 忠 人民陪审员  付朴娟 二〇二〇年六月三日 书 记 员  唐 鹏 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责 任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪 支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的； （四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的； （五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的； （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； （七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的； （八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的； （九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。 ……