四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川18民终414号 上诉人（原审被告）：四川雅鹿房地产开发有限公司，住所地:四川省雅安市名山区蒙阳镇陵园路382号。 法定代表人：马翔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：龚涛，四川蜀诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：成都盐实广告有限公司，住所地：四川省成都市金牛区天龙大道1333号附19号。 法定代表人：林晨翰，该公司经理。 委托诉讼代理人：何月，四川法奥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑巧，四川法奥律师事务所律师。 上诉人四川雅鹿房地产开发有限公司(以下简称为雅鹿房产公司)因与被上诉人成都盐实广告有限公司（以下简称为盐实广告公司）承揽合同纠纷一案，不服四川省雅安市名山区人民法院(2020)川1803民初208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 雅鹿房产公司上诉请求：1.改判驳回盐实广告公司全部诉讼请求或将本案发回重审。2.一审、二审诉讼费由盐实广告公司承担。事实和理由：一、一审法院法律关系认定错误，遗漏第三人导致事实认定错误。本案实际为债权债务转让法律关系。合同最先主体为雅鹿房产公司与案外人四川金点广告公司后就涉案项目经过几方协商，四川金点广告公司退出，盐实广告公司分别与雅鹿房产公司、案外人雅安古道优品电子商务有限公司（以下简称古道优品公司）、雅安雪雁自驾游管理服务有限公司（以下简称雪雁自驾游公司）签订相应合同，合同主体变更，债权债务发生转让。在债权债务转让情况下，为查明案情，一审法院依法应追加上述三公司为本案第三人，因一审法院未追加，导致涉案项目中盐实广告公司与四川金点广告公司、债权债务全部转移法律效力、雅鹿房产公司与古道优品公司、雪雁自驾游公司关系、广告费支付主体、数额等事实均未查清。二、一审法院突破合同相对性，雅鹿房产公司不应对盐实广告公司与古道优品公司、雪雁自驾游公司签订的广告服务合同承担任何责任。1.《茶马古道广告工作确认书》只是雅鹿房产公司与四川金点广告公司之间一份结算协议，全文并无确认雅鹿房产公司需向盐实广告公司支付相应广告费。2.盐实广告公司的主张实质是四川金点广告公司全部债权债务概括转让给盐实广告公司，依法应取得雅鹿房产公司同意。但通过《茶马古道广告工作确认书》、雅鹿房产公司与盐实广告公司补签的《茶马古道项目整合推广合同》、盐实广告公司出示的发票、盐实广告公司与古道优品公司签订的《古道优品项目广告服务合同》、盐实广告公司与雪雁自驾游公司签订的《雪雁自驾游广告服务合同》足以认定雅鹿房产公司只同意部分债权债务转让。3.盐实广告公司与古道优品公司签订的《古道优品项目广告服务合同》、盐实广告公司与雪雁自驾游公司签订的《雪雁自驾游广告服务合同》并不违反法律规定，合同对支付主体、金额、期限、违约责任等约定清楚，一审法院判决雅鹿房产公司承担两合同项下付款义务无事实和法律依据。三、盐实广告公司违反《茶马古道项目整合推广合同》约定，无权要求雅鹿房产公司支付该合同项下款项。按照《茶马古道项目整合推广合同》约定盐实广告公司需为雅鹿房产公司开发的茶马古城狂欢夜、雅安人的宴客厅等提供广告推广策略、广告设计、广告文案等，但盐实广告公司其并未依据该合同向雅鹿房产公司提供任何广告服务内容，盐实广告公司也未提供任何证据证实其己完成相应服务内容，构成违约。故一审法院事实认定错误，雅鹿房产公司无支付盐实广告公司广告费义务。 盐实广告公司辩称，1.一审认定法律关系正确，程序正确，雪雁自驾游公司、古道优品公司不是本案当事人，不存在遗漏第三人导致程序错误，雪雁自驾游公司、古道优品公司签订广告合同将此笔债务转让给雅鹿房产公司，双方签订了《茶马古城广告工作确认书》，雅鹿房产公司对该笔债务进行了认可。2.作为债权债务的转让，古道优品公司、雪雁自驾游公司将支付盐实广告公司的广告费，此笔债务转让给雅鹿房产公司，得到了雅鹿房产公司的认可，盐实广告公司依据广告确认书载明的内容要求雅鹿房产公司支付该笔广告费，具有合同上的相对性。3.盐实广告公司按照合同约定向雅鹿房产公司提供了相应的文案工作，并提供了相应的发票。在一审诉讼中，雅鹿房产公司也提供了5000元的发票转账凭证，是对合同事实的认可，《茶马古城广告工作确认书》是雅鹿房产公司对双方债权债务的确认，其中相关内容可见第三点中说的很清楚，同时也证明雅鹿房产公司认可了雪雁自驾游公司、古道优品公司的相关债务。 盐实广告公司向一审法院起诉请求：1.判令雅鹿房产公司支付盐实广告公司广告设计费20万元，并从2017年5月23日起按银行同期贷款利率支付利息，至款清之日止；2.本案诉讼费由雅鹿房产公司承担。 一审法院认定事实：2016年7月18日，雅鹿房产公司授权委托人叶泷泽与金点广告公司授权委托人林晨翰协商签订的《茶马古城及旗下4大品牌整合推广服务合同》约定：（1）雅鹿房产公司委托金点广告公司为雅鹿房产公司开发的茶马古城及茶马古城狂欢夜、雅安人的宴客厅、98特粉团、中国自驾第一城4大品牌项目整合推广，提供广告推广策略、广告设计、广告文案等工作；（2）服务期限12个月，自2016年7月1日至2017年7月1日止；（3）每月广告代理服务费25000元、实行月费制、每月8日前支付上月应付服务费；（4）因雅鹿房产公司原因导致逾期付款的，以逾期付款金额为基数、按银行同期贷款利率承担违约责任。 2017年5月23日，盐实广告公司、雅鹿房产公司签订的《茶马古城广告工作确认书》载明：（1）盐实广告公司于2016年7月至2017年5月，为雅安茶马古城设计广告，按时完成了相关广告工作；（2）雅鹿房产公司从2016年9月起，未付给盐实广告公司相关广告设计月费，共9个月22.5万元，再加上古道优品公司的logo及VI设计费2.7万元，共计25.2万元；（3）服务费打折5.2万元，总额按20万元结算；（4）盐实广告公司应分别与雅鹿房产公司、古道优品公司、雪雁自驾游公司签订服务合同，并开具相应发票，方可结算支付；（5）同意双方合同于2017年5月23日终止。 盐实广告公司与雅鹿房产公司补签的《茶马古城项目整合推广服务合同》载明：①盐实广告公司为雅鹿房产公司开发的茶马古城及茶马古城狂欢夜、雅安人的宴客厅、98特粉团整合推广提供广告推广策略、广告设计、广告文案等工作；②合同有效期12个月，自2016年7月1日至2017年7月1日止；③实行月费制、每月广告代理服务费9999元、每月8日前支付上月应付服务费；④因雅鹿房产公司原因导致逾期付款的，以逾期付款金额为基数、按银行同期贷款利率承担违约责任。盐实广告公司与古道优品公司补签订的《古道优品项目广告服务合同》载明：①盐实广告公司为古道优品公司品牌项目整合推广提供广告推广策略、广告设计、广告文案等工作；②合同有效期12个月，自2016年7月1日至2017年7月1日止；③实行月费制、每月广告代理服务费7500元、每月8日前支付上月应付服务费；④因雅鹿房产公司原因导致逾期付款的，以逾期付款金额为基数、按银行同期贷款利率承担违约责任。盐实广告公司与雪雁自驾游公司补签的《雪雁自驾游项目广告服务合同》载明：①盐实广告公司为雪雁自驾游公司品牌项目整合推广提供广告推广策略、广告设计、广告文案等工作；②合同有效期12个月，自2016年7月1日至2017年7月1日止；③实行月费制、每月广告代理服务费7500元、每月8日前支付上月应付服务费；④因雅鹿房产公司原因导致逾期付款的，以逾期付款金额为基数、按银行同期贷款利率承担违约责任。 盐实广告公司分别于2016年10月28日、11月30日、12月14日，2017年6月1日、7月13日，向雅鹿房产公司开出总额为110888.91元的收款《发票》，但均未收到款。在盐实广告公司向雅鹿房产公司催收欠款过程中，雅鹿房产公司于2018年8月14日通过农行转款5000元至原告法定代表人林晨翰建行账户。 一审法院认为：金点广告公司与雅鹿房产公司经协商签订的茶马古城及旗下4大品牌整合推广服务合同、盐实广告公司与雅鹿房产公司签订的茶马古城广告工作确认书，是双方就广告服务内容、服务期限、价款支付以及广告服务工作成果等，形成合意的真实意思表示，合同内容不违反法律、法规的相关禁止性规定，对双方依法产生法律约束力，双方均应按约履行合同义务。金点广告公司（即盐实广告公司）在签订合同后，已向雅鹿房产公司提供了相应的广告推广策略、广告设计、广告文案等工作成果，并经雅鹿房产公司签字确认。同时，盐实广告公司也按雅鹿房产公司要求，分别与提供的具体服务内容相关的被告、古道优品公司、雪雁自驾游公司补签了服务合同，开具了收款发票。但雅鹿房产公司在履行合同过程中，却未按约定的付款方式，履行付款义务，且在进行结算打折后，也未及时结清应付款项，应依法承担违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第四百零五条“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬”的规定，对盐实广告公司请求雅鹿房产公司给付广告服务费20万元的主张，事实清楚，依法予以支持。雅鹿房产公司已支付的5000元，从其应付款中抵扣。 由于雅鹿房产公司未及时给付盐实广告公司服务费，给盐实广告公司造成了直接的利息损失，依据双方所签合同约定以及《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定，对盐实广告公司请求雅鹿房产公司支付从结算之日起至款清之日止同期银行贷款利息的主张，依法予以支持。盐实广告公司所请求的利息损失，以欠款数额为基数、按年利率6%计算确定。对雅鹿房产公司提出古道优品公司、雪雁自驾旅公司，与雅鹿房产公司是不同的主体单位，所产生的服务费应各自承担的抗辩意见，与本案查证事实不符，不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第四百零五条之规定，判决：由四川雅鹿房地产开发有限公司在判决发生法律效力之日起十日内给付成都盐实广告有限公司广告服务费195000元及利息（利息计算：以195000元为基数、从2017年5月24日起至款清之日止、按年利率6%计算确定）。案件受理费2150元，由四川雅鹿房地产开发有限公司负担。 二审中，雅鹿房产公司提交雪雁自驾游公司于2020年6月7日出具的情况说明一份及古道优品公司于2020年6月7日出具的情况说明一份,拟证明《雪雁自驾游项目广告服务合同》《古道优品项目广告服务合同》项下任何权利义务均与雅鹿房产公司无关。盐实广告公司质证称:对关联性、真实性均不予认可,该情况说明是雪雁自驾游公司、古道优品公司事后补充，将在本案中错误的引导本案主体不适格的问题;雪雁自驾游公司、古道优品公司对债权债务的转让是经过雅鹿房产公司的认可，雅鹿房产公司概括的继承了雪雁自驾游公司、古道优品公司的债务，不需要雪雁自驾游公司、古道优品公司的确认，只需要通知古道优品公司、雪雁自驾游公司;三家公司实际的受益人是雅鹿房产公司，盐实广告公司一直在给雅鹿房产公司做广告，他们是认可的。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。”的规定,该两份情况说明并没有单位负责人或者制作人的签名，形式上不符合要求，且其记载内容与本案查明事实不相符，本院不予采信。 二审中，盐实广告公司未提交新证据。 二审另查明，四川金点广告有限公司于2019年12月5日出具证明载明：兹证明四川雅鹿房产公司的广告项目属成都盐实广告有限公司所有，与四川金点广告有限公司无关。 本院二审查明的其他事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点为雅鹿房产公司是否应向盐实广告公司支付195000元广告费用。首先，根据雅鹿房产公司与四川金点广告公司签订的《茶马古城项目整合推广服务合同》、《茶马古城广告工作确认书》以及二审另查明的事实，本案为雅鹿房产公司提供广告服务的主体为盐实广告公司，案涉合同双方即为盐实广告公司和雅鹿房产公司，本案中不存在债权债务概括转移的情形，雅鹿房产公司关于盐实广告公司的主张实质是四川金点广告公司将全部债权债务概括转让给盐实广告公司，依法应取得雅鹿房产公司同意的上诉理由不能成立，本院不予支持。四川金点广告公司已出具说明确认本案广告项目属盐实广告公司所有，债权人已明确为盐实广告公司，故本案不需要追加四川金点广告公司为第三人。其次，根据《茶马古城广告工作确认书》所记载的内容，雅鹿房产公司已确认了与盐实广告公司之间的债权债务为20万元，支付条件为“分别与四川雅鹿房地产开发有限公司、雅安古道优品电子商务有限公司、雅安雪雁自驾游管理服务有限公司签订服务合同，并开具相应发票，方可结算支付”，该确认书中并没有约定相关的债务转移给古道优品公司、雪雁自驾游公司,且盐实广告公司与古道优品公司、雪雁自驾游公司签订的服务合同，仅为完成支付条件，并未实际履行，故无需追加古道优品公司、雪雁自驾游公司为本案第三人。再次，《茶马古城广告工作确认书》系双方对完成工作情况和应支付款项的确认，能够证实盐实广告公司已经完成了合同约定的广告服务内容，故雅鹿房产公司主张盐实广告公司未依据合同提供广告服务的上诉理由不成立，本院不予采纳。《茶马古城广告工作确认书》签订后，盐实广告公司已按照该确认书的要求分别与雅鹿房产公司、古道优品公司、雪雁自驾游公司签订了服务合同，并开具了相应发票，已履行《茶马古城广告工作确认书》中约定的支付条件，雅鹿房产公司应向盐实广告公司支付约定的广告费用，雅鹿房产公司关于不应对盐实广告公司与古道优品公司、雪雁自驾游公司签订的广告服务合同承担任何责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，四川雅鹿房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300元，由上诉人四川雅鹿房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 简克红 审 判 员 汤 玉 审 判 员 邓 飞 二〇二〇年六月十七日 法官助理 李建军 书 记 员 余 燕