陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕10民终294号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司。住所地：商洛市商州区。 负责人：邹志华，系公司总经理。 委托诉讼代理人：王剑，系公司员工。 被上诉人（原审原告）：王淑存，女，汉族，户籍地山阳县，现住山阳县。 委托诉讼代理人：谢晓东，陕西界坤律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：阮家鹏，男，汉族，山阳交投公司职工，住山阳县。 被上诉人（原审被告）：山阳县交投汽车运营服务有限责任公司。住所地：商洛市山阳县。 法定代表人：权小杰，系该公司经理。 上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司（以下简称阳光财险商洛支公司）因与被上诉人王淑存、阮家鹏、山阳县交投汽车运营服务有限责任公司（以下简称山阳交投公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山阳县人民法院(2019)陕1024民初553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财险商洛支公司上诉请求：1、请二审对山阳县人民法院（2019）陕1024民初553号民事判决的误工费、住院伙食补助费重新进行认定，改判上诉人少承担9290元；2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人王淑存未提供因此次事故收入减少的证据，且其事发时已年满69周岁，属于无劳动能力人，不会产生误工损失，原审判决上诉人承担误工费无法律依据。2、一审判决住院伙食补助费按每天100元计算明显过高，应按照每天30元计算。综上，一审判决有失公允，请二审依法改判。 王淑存辩称，答辩人事发时虽然已经69岁，但并无生活不能自理的情况。事实上，答辩人事发前在家里看孩子、做家务，具有劳动能力，一审判决上诉人承担误工费是正确的。一审按照法律规定，以每天100元标准计算住院伙食补助费并无不当。请二审驳回上诉，维持原判。 阮家鹏、山阳交投公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 王淑存向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告保险公司在保险限额内赔偿原告医疗费29935.38元、后续治疗费16000元，残疾赔偿金66638元（666380元×10%），误工费10800元（180天×60元/天），护理费9900元（90天×110元/天），住院伙食补助费2530元（23天×110元），营养费1800元（60天×30元/天），鉴定费2400元，精神损害赔偿金4000元，交通费1504.50元，住宿费480元，共计145987.88元。 一审法院认定事实：2018年10月27日，阮家鹏驾驶陕HXXXXX号小型普通客车，沿山阳县XX路由西向东行驶，07时30分许，XX路XX巷交叉路口时，将站在路中间等候准备由南向北通过路口的王淑存和魏世友夫妇擦碰倒地，造成王淑存受伤的交通事故。事故发生后，阮家鹏用陕HXXXXX号小型普通客车将王淑存和魏世友送往山阳县中医医院检查，随后拨打120报警。经山阳县中医医院门诊治疗，花费3573.92元（含救护车费1260元），其中阮家鹏垫付1266.31元。当日转入解放军第四军医大学唐都医院住院治疗，于2019年11月19日出院，出院诊断：左侧胫骨平台骨折（治愈）；双侧小腿肌间静脉血栓形成（好转）；骨质疏松症（好转）；2型糖尿病（好转）。出院医嘱：1、严禁患肢负重，行患肢不负重功能锻炼；2、严禁按摩双侧小腿肌肉，继续口服利伐沙班片1片2/日，2周后复查双下肢血管彩超，根据复查情况决定下一步治疗方案；3、加强营养，定期复查，术后6周、3月、6月、1年，根据复查情况决定负重时间及下一步功能锻炼方案；4、继续口服钙剂及骨化三醇抗骨质疏松治疗；5、检测血糖，必要时内分泌科门诊就诊；6、不适随诊。住院23天，花费73242.51元。2019年11月19日在西安康捷大药房有限责任公司购买药品花费1313.25元，在陕西秦唐XX房XX路XX店购买利伐沙班片花费477元。11月26日在山阳县中医医院治疗花费49元。12月5日在陕西秦唐XX房XX路XX店购买利伐沙班片花费1908元。2018年12月17日、21日在第四军医大学第二附属医院复查花费1822.61元。2019年3月1日在山阳县中医医院治疗花费76元。2018年11月8日山阳县公安局交通管理大队作出山公交认字[2018]第163号交通事故认定书认定：阮家鹏负事故的全部责任，王淑存、魏世友二人无事故责任。经陕西鹏鲲律师事务所委托，陕西公正司法鉴定中心于2019年3月4日作出陕公正司鉴[2019]临鉴字第3216号法医临床鉴定意见书，鉴定：1、王淑存左膝部损伤属十级伤残；2、王淑存后续医疗费预计为壹万陆仟圆（￥16000.00元）人民币；3、王淑存误工期为180日，护理期为90日，营养期为60日。王淑存支付鉴定费2400元。本案在审理过程中，阳光财险商洛支公司申请对王淑存后续治疗费、已发生医疗费中与治疗本次事故造成的伤情无关的药品及费用进行鉴定，经商洛市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心于2019年7月29日作出陕中金司鉴中心[2019]临鉴字第414号司法鉴定意见书，鉴定：（一）被鉴定人王淑存此次外伤后续治疗费约需人民币壹万贰仟元（￥12000元）。（评估费用仅供参考，也可以临床结算票据实际支出为准）（二）被鉴定人王淑存已发生的医疗费中与治疗本次事故造成的伤情无关的药品为骨化三醇胶丸、地特胰岛素、马来酸桂哌齐特、门冬胰岛素、碳酸钙D3颗粒、醋酸钙胶囊、盐酸二甲双胍片；被鉴定人王淑存已发生的医疗费中与治疗本次事故造成的伤情无关的费用共计人民币肆仟叁佰壹拾伍元贰角壹分（￥：4315.21元）。阮家鹏持有C1E驾驶证，其驾驶的陕HXXXXX号车辆为山阳交投公司所有，其系山阳交投公司职工，该车在阳光财险商洛支公司投保有交强险和第三者责任险50万元，含不计免赔率险，事故发生在保险期间。事故发生后，山阳交投公司支付王淑存医疗费50000元。 一审法院认为，自然人的健康权依法受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人因侵权行为导致人身受到伤害，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。被告阮家鹏驾驶车辆将行人王淑存撞倒，造成王淑存受伤，阮家鹏负事故的全部责任，双方当事人对事故责任划分无异议，故阮家鹏应当承担民事侵权责任。因被告阮家鹏系被告山阳交投公司职工，由此造成的民事责任应由被告山阳交投公司承担。陕HXXXXX号车辆在被告阳光财险商洛支公司投保有交强险和第三者责任保险，本起交通事故发生在保险期限内，被告阳光财险商洛支公司应当先在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出交强险责任限额的部分应当按照保险合同约定在第三者责任险责任限额内赔偿，被告阮家鹏、山阳交投公司垫付费用在本案中一并处理，由原告获得阳光财险商洛支公司赔款后退还给被告阮家鹏、山阳交投公司。 一审法院核定原告王淑存的损失为：1、医疗费。原告主张医疗费29935.38元，被告阮家鹏、山阳交投公司主张垫付费用在本案中一并处理。经审查，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原、被告提供的医药费、住院费等收款凭证，原告在山阳县中医医院门诊治疗花费3573.92元，在解放军第四军医大学唐都医院住院花费73242.51元，后期复查及外购药花费5645.86元。被告阳光财险商洛支公司对在唐都医院住院期间的医疗费有异议，认为存在治疗骨质疏松症、2型糖尿病，与本次事故无关，要求扣除相关费用，并申请鉴定，经商洛市中院委托，陕西中金司法鉴定中心鉴定认为已发生的医疗费中与治疗本次事故造成的伤情无关的费用共计4315.21元，该鉴定系法院委托有资质的鉴定机构作出，原告及其他被告均无异议，因此对于唐都医院住院期间的医疗费剔除治疗与本次伤情无关费用4315.21元后认定为68927.3元。被告阳光财险商洛支公司对外购药有异议，认为与本次事故无关不予认可，但是原告出院医嘱记载有继续口服利伐沙班片、继续口服钙剂及骨化三醇抗骨质疏松治疗，定期复查，因此予以认定。原告医疗费确定为山阳县中医医院门诊3573.92元+唐都医院68927.3元+后期复查及外购药花费5645.86元=78147.08元。2、后续治疗费。原告主张后续医疗费16000元。经审查，受害人因伤致残的，其后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告的后续治疗虽然没有实际发生，但有鉴定结论确定，故可以在本案中一并处理，原告依据陕西公正司法鉴定中心的鉴定意见书，主张后续医疗费16000元，被告阳光财险商洛支公司对鉴定结论有异议，并申请重新鉴定，经商洛市中院委托，陕西中金司法鉴定中心鉴定认为后续治疗费约需12000元，原告及被告对该鉴定意见无异议，因此根据鉴定意见确定原告后续治疗费为12000元。3、误工费。原告主张10800元（180天×60元/天），经审查，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被告阳光财险商洛支公司认为原告年龄超过60岁不予赔偿误工费，但是其未提供证据支持其主张，因此对其主张不予支持。原告虽然提供了鉴定意见，但其误工计算至定残日前一天为128天。原告未举证证明其收入状况，误工费可结合原告年龄，参照当地社会工资情况，按照60元/天计算较为合理，误工费确定为128天×60元/天=7680元。4、护理费。原告主张护理费9900元（90天×110元/天），经审查，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告护理期限可参照鉴定意见确定，原告未提供证据证明护理人员收入状况，其护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬100元/天计算，故护理费确定为90天×100元/天=9000元。5、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费2530元（23天×110元）经审查，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为西安23天×100元/天=2300元。6、营养费。原告主张营养费1800元（60天×30元/天）。经审查，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据原告伤情、伤残情况，参照医疗机构“加强营养”的意见，营养费确定为60天×20元/天=1200元。7、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金66638元（666380元×10%）。经审查，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告定残时69周岁，计算11年。原告经鉴定构成十级伤残，主张按照城镇居民标准计算，被告阳光财险商洛支公司认为应该按照户籍所在地农村居民标准计算，经审查，原告王淑存虽系农村户籍，但其农村土地已被征收，在县城随子女居住生活多年，已经融入了城镇，故其残疾赔偿金可以按照陕西省2018年度城镇居民人均可支配收入标准33319元计算，故其残疾赔偿金为33319元／年×10%×11年=36650.9元。8、鉴定费。原告主张2400元，提供有鉴定费票据，因被告阳光财险商洛支公司对其中的后续治疗费申请重新鉴定，并且重新鉴定的结果改变了之前的鉴定结论，因此对于改变部分的鉴定费应由原告自负。一审法院确定原告负担800元，被告山阳交投公司负担1600元。被告阳光财险商洛支公司虽申请法院委托鉴定，但在鉴定作出后未向一审法院提交该次鉴定的鉴定费票据，亦未主张该项费用，故在本案中不予处理。9、交通费、住宿费。原告主张交通费1504.50元，住宿费480元。经审查，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告提供的票据金额为244.5元，故交通费确定为244.5元。经审查，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。故对住宿费480元予以认定。10、精神损害抚慰金。原告主张4000元。经审查，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。结合本案当事人的过错程度，原告伤残等级、当地社会平均生活水平确定为2000元。以上损失合计：152102.48元。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款、第十五条一款（六）项、第十六条、第二十二条、第三十四条一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条一款(二)项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、原告王淑存因交通事故造成的损失152102.48元。1、由被告阳光财险商洛支公司在交强险责任限额内赔偿66055.4元（其中死亡伤残赔偿限额项下56055.4元、医疗费用赔偿限额项下10000元。2、剩余部分中的83647.08元，由被告阳光财险商洛支公司在第三者责任险责任限额内赔偿。3、鉴定费2400元，由被告山阳交投公司赔偿1600元；其余部分由原告自行承担。上述内容限本判决生效之日起15日内履行。二、驳回原告王淑存的其他诉讼请求。三、原告王淑存在获得保险公司赔款之日退还被告阮家鹏1266.31元，退还被告山阳交投公司50000元。案件受理费1174元，减半收取587元，由原告王淑存负担34元，被告山阳交投公司负担553元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实二审予以确认。 本院认为，根据双方的诉、辨观点，本案二审争议焦点是：一审对误工费、住院伙食补助费的认定是否正确。 关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”被上诉人王淑存事发前虽已经69岁，但是其提交的山阳县色河铺镇色河铺社区居民委员会证明、张新华的调查笔录、申某某的调查笔录可以证实，王淑存事发前长期在儿子家做家务、带小孩。王淑存虽然无收入，但其所承担的家务对其他家庭成员的正常务工具有支持和保障作用，其受害后，整个家庭的开支将会增加，因此应支持其误工费。一审结合其年龄状况，按照每天60元认定误工费是合理的。上诉人仅以年龄判断王淑存无劳动能力，缺乏证据证实，故其认为不应支持王淑存误工费的上诉理由不能成立。 关于住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本案中，王淑存因交通事故在中国人民解放军第四军医大学唐都医院住院治疗，医院所在地在西安，一审按照商洛国家机关一般工作人员到西安出差的伙食补助标准以每天100元计算住院伙食补助费符合法律规定。故对上诉人要求按照每天30元计算住院伙食补助费的观点不予采纳。 综上所述，阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 林小平 审 判 员 闫莉霞 审 判 员 叶 军 二〇二〇年六月十八日 法官助理 刘 妍 书 记 员 杨海涛 1