重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终2434号上诉人（原审原告）：刘莎琳，女，汉族，1955年11月17日出生，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：赵柯，重庆百君律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：彭建国，男，汉族，1953年10月19日出生，住重庆市渝中区。被上诉人（原审第三人）：中国建设银行股份有限公司重庆渝中支行，营业场所重庆市渝中区打铜街14号，统一社会信用代码915001039029416510。负责人：罗庆华，行长。委托诉讼代理人：田征，男，汉族，1972年5月24日出生，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：邓学峰，男，汉族，1963年8月26日出生，住重庆市渝中区。被上诉人（原审第三人）：重庆市裕佳房地产开发有限公司，住所地重庆市南岸区南坪南路9号，注册号5001082101187。法定代表人：吴元兵。上诉人刘莎琳因与被上诉人彭建国、中国建设银行股份有限公司重庆渝中支行（以下简称建设银行渝中支行）、重庆市裕佳房地产开发有限公司（以下简称裕佳房地产公司）排除妨害纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2019)渝0108民初3780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年04月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘莎琳上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持全部诉讼请求，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、刘莎琳已经通过购买行为，取得了案涉房屋的所有权，其有权要求排除妨害。不动产权证书是否取得，不是认定上诉人是否享有物权的唯一依据。登记只是物权的外在表现形式，是为了实现公示和确认的效果，不能决定实体法律关系；2、案涉房屋没有登记在上诉人的名下，是彭建国和裕佳房地产公司所致，上诉人对此并无过错；3、若不支持上诉人的诉讼请求，上诉人的合法权利将无途径得到保护；4、裕佳房地产公司与彭建国签订《商品房买卖合同》的目的并不是为了交易房屋，而是为了骗取建设银行的贷款，故该合同应为无效。另外，生效判决已经确认彭建国和裕佳房地产公司向建设银行承担付款义务，该义务的履行不需要以变卖或拍卖案涉房屋来实现，将案涉房屋登记在上诉人名下，并不损害建设银行的利益。彭建国辩称，上诉人支付了全部购买款，同意协助裕佳房地产公司办理过户，但不应承担过户所涉及的费用。建设银行渝中支行辩称，借款合同已经被生效判决确定有效，且也判决彭建国和裕佳房地产公司偿还借款本金和利息。只要义务人偿还了借款本金、利息和罚息，同意解除抵押并协助办理过户。刘莎琳向一审法院起诉请求：1、判令彭建国向中国建设银行股份有限公司重庆渝中支行偿还因以位于重庆市南岸区南坪南路“江南明珠”14H号房屋抵押按揭贷款所产生的贷款本息、罚金等全部款项；2、判令彭建国及重庆市裕佳房地产开发有限公司共同配合刘莎琳将位于重庆市南岸区南坪南路“江南明珠”14H号房屋变更登记在刘莎琳名下，并由彭建国及重庆市裕佳房地产开发有限公司承担变更登记过程中产生的全部费用；3、本案诉讼费等费用由彭建国承担。一审法院认定事实：2000年10月10日，建行中山路支行与彭建国、裕佳房地产公司签订一份借款合同，合同约定彭建国向建行中山路支行借款28万元，用于购买裕佳房地产公司开发的房屋；借款期限自2000年10月16田至2013年10月16日；贷款利息按月利率4.65‰计算，从贷款发放的次月开始，每月归还贷款本息2527.89元；借款人有累计六期未按合同约定的分次还款计划偿清贷款本息等违约行为的，建行中山路支行有权提前收回贷款本息或处置抵押物；裕佳房地产公司对彭建国的上述债务承担连带保证责任等。同年10月17日，建行中山路支行与彭建国、裕佳房地产公司签订一份《抵押贷款合同》,约定彭建国提供其位于南岸区南坪南路1号江南明珠14-H房屋(建筑面积162.13平方米)作为抵押担保，并办理了抵押登记手续。上述合同签订后，建行中山路支行按约发放了借款，但彭建国与裕佳房地产公司除支付了少量本息以外，长期拖欠借款本息，故建设银行中山路支行于2005年将彭建国、裕佳房地产公司诉至渝中区人民法院，请求判令彭建国立即偿还借款本金223913.65元，支付截止2005年7月31日利息13764.84元以及支付至还清之日的利息；请求确认建行中山路支行对抵押物享有优先受偿权；判令裕佳房地产公司对彭建国的上述债务在抵押物不足以清偿的范围内承担连带保证责任。在该案中，彭建国未到庭，渝中区法院进行了缺席审理，并于2006年3月13日作出了（2005）中区民初字第2822号民事判决书，支持了建行中山路支行的前述诉讼请求。在该案生效后，建设银行中山路支行申请了对该案的强制执行，重庆市渝中区人民法院于2007年3月10日作出（2006）中区民执字第872号民事裁定书，认为因涉案房屋已被裕佳房地产公司一房二卖，并由实际居住人支付了房款和居住使用，该抵押物已难以执行，鉴于被执行人没有其他财产可以执行的状况，故终结了该案的执行。刘莎琳与裕佳房地产公司于2002年7月22日签定了《商品房买卖合同》,约定由刘莎琳购买裕佳房地产公司开发的位于重庆市南岸区南坪南路“江南明珠”14-h号房屋，并缴纳了全部房款312911元，裕佳房地产公司于2002年7月23日将涉案房屋交付给刘莎琳，刘莎琳亦一直在该房屋中实际居住。因裕佳房地产公司一直未办理房屋产权证，故刘莎琳于2006年将裕佳房地产公司诉至重庆市南岸区人民法院，请求裕佳房地产公司立即办理涉案房屋的产权登记证书。在该案的审理过程中，刘莎琳与裕佳房地产公司协议一致，达成调解协议，重庆市南岸区人民法院于2006年9月21日出具了（2006）南法民初字第4301号民事调解书，协议内容为裕佳房地产公司于2006年10月31日之前为刘莎琳办理位于重庆市南岸区南坪南路“江南明珠”14-H号房屋的权属登记。在该案生效之后，刘莎琳于2007年4月5日申请了强制执行，在重庆市南岸区人民法院执行过程中，重庆市南岸区人民法院依法向房管部门送达强制执行裁定书和协助执行通知书，要求其办理房屋所有权过户登记，但因该房屋已经办理按揭抵押登记（所有权人为彭建国），房管部门拒绝受理，不能办理房屋过户登记，该案不具备执行条件，故于2007年5月29日作出（2007）南执字第611-1号民事裁定书，将该次执行程序终结。另查明，彭建国（乙方）与裕佳房地产公司（甲方）于2000年11月22日签订了《退房协议》，该协议约定甲方同意乙方退房，终止购房合同和银行按揭贷款合同的履行，并注销该房屋的登记，乙方的银行按揭贷款由甲方进行偿付。再查明，截止2019年6月12日，涉案房屋尚有本金223913.65元，利息83401.49元，罚息141830.26元未向银行偿还。上述事实有重庆市商品房买卖合同、重庆市不动产销售专用发票、接房通知书（复印件）、物业验收单、物业交付验收表、有线电视用户证及缴费凭据、电卡、燃气用户证、证明、民事调解书、民事裁定书、退房协议、民事判决书、贷款账户信息及刘莎琳、彭建国的陈述为证，一审法院予以确认。一审法院认为，本案系排除妨害纠纷，妨害是指以非法的、不正当的行为，或者以无权施加的设施对权利人的物或者物权造成侵害或妨碍，现实地阻碍了特定物的权利人行使权利。排除妨害请求的目的是消除对物权的障碍或侵害，使物权恢复圆满状态。刘莎琳认为，彭建国与裕佳公司解除购房合同后，应当将案涉房屋变更登记给裕佳公司，并自行向建设银行偿还全部贷款本息并解除抵押权，一审法院认为，作为排除妨害请求权的基础，刘莎琳并未取得涉案房屋的所有权证，即在法律上并未取得涉案房屋的物权，并不具有请求排除妨碍的法律基础。另刘莎琳请求一审法院判决由彭建国向中国建设银行渝中支行还款，而刘莎琳并非彭建国与建设银行渝中支行之间抵押贷款合同的合同相对人，且建设银行早在2005年就已经将彭建国与裕佳房地产公司起诉，请求偿还按揭贷款，故关于刘莎琳的第一项诉讼请求，早于2006年就已经有了生效判决，一审法院也不再就同一事再行判决。综上，刘莎琳既未取得涉案房屋的物权，不具有行使排除妨害的物上请求权，也不是抵押贷款合同的合同相对方，加之渝中区法院早已于2006年判决彭建国向建设银行归还贷款，故一审法院对刘莎琳的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条、《中华人民共和国物权法》第二百四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“驳回原告刘莎琳的诉讼请求。本案案件受理费减半收取80元，由原告刘莎琳承担（已缴纳）”。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，因刘莎琳并非抵押贷款合同的合同相对人，根据合同相对性，其无权请求彭建国履行借款合同义务。且建设银行已经提起诉讼，诉请彭建国与裕佳房地产公司偿还按揭贷款。该案已经由重庆市渝中区人民法院在2006年作出了生效判决。该诉请在本案中不应再一次进行处理。另外，建设银行与彭建国、裕佳房地产公司签订的借款合同和抵押合同已经被重庆市渝中区人民法院作出的（2005）中区民初字第2822号民事判决认定为有效合同。建设银行在刘莎琳与裕佳房地产公司签订《商品房买卖合同》之前，已经通过抵押登记取得了案涉房屋的抵押权，而刘莎琳并未办理产权登记，不发生物权的变更效力，其只对裕佳房地产公司具有债权，不足以对抗建设银行的抵押权，在未涤除抵押权之前，其要求彭建国和裕佳房地产公司变更登记的诉讼请求也无法律依据。综上所述，刘莎琳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费160元，由上诉人刘莎琳负担。本判决为终审判决。审 判 长 胡智勇审 判 员 芦明玉审 判 员 陈 华二〇二〇年六月四日法官助理 吴晓亮书 记 员 孙 翠