辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1033号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地辽宁省铁岭市银州区工人街府地佳园6幢。负责人：海天凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵祥如，辽宁奉权律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李娜，女，1980年4月13日生，汉族，住辽宁省铁岭县。委托诉讼代理人：李敏、**飞，辽宁守衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张朝辉，男，1984年8月8日生，汉族，户籍地辽宁省铁岭县，现住辽宁省铁岭市。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司，住所地辽宁省铁岭经济开发区柴河街南段77A号1-1之1、2、3和3-5三楼东侧。负责人：赵庆丰，该公司总经理。委托诉讼代理人：桂林，该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人李娜，原审被告张朝辉、中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司（以下简称人寿保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院（2019）辽1202民初3205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：请求二审人民法院撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：（一）李娜膝关节保守治疗，以膝关节活动受限鉴定九级，级别过高，平安保险公司仅认可一处十级伤残，故在二审期间申请对李娜的伤残等级进行重新鉴定。（二）原审判决认定的误工期300余天过长。李娜辩称，（一）鉴定机构系法院通过摇号选定，程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相应资质，鉴定结论依据充分。平安保险公司对鉴定结论有异议，应当在收到鉴定结论之日起15日提出，未在合理期限内提出，已经丧失申请重新鉴定的权利。（二）李娜在鉴定时尚未完全恢复，符合九级的伤残标准。（三）原审判决认定的李娜的误工期限符合法律规定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。人寿保险公司辩称，对原审判决无异议，且人寿保险公司已经履行完毕。张朝辉未到庭，亦未提交书面答辩意见。李娜向一审法院起诉请求：1.请求判令张朝辉、人寿保险公司、平安保险公司赔偿经济损失人民币350816.61元（医疗费62086.71元、伙食补助费7250元、营养费750元、护理费20938元、交通费2000元、工费36633元、残疾赔偿金149368元、精神抚慰金10000元、二次手术费7755元、鉴定费1800元、被抚养人生活费45735.9元）；2.诉讼费由张朝辉、人寿保险公司、平安保险公司承担。一审法院查明：2018年11月14日8时00分，张朝辉驾驶车牌号为辽Ｍ×××××的中型货车，沿京沈线行驶至南荒路段时，停车起步时与李娜相撞压脚，致李娜受伤。该事故经北票市公安局交通警察大队认定，张朝辉负全部责任，李娜无责任。事故发生后，李娜即被送至北票市中心医院救治，诊断为左侧膝挤压伤、左股骨外侧踝骨折、左胫骨平台骨折、左腓骨近端骨折、左足挫裂伤。当日，李娜转至铁岭市中心医院继续治疗，2019年4月8日出院。出院医嘱：继续加强营养，功能锻炼，理疗，注意休息，给予保护下行走，如膝关节仍疼痛建议行膝关节镜检查及治疗，骨折愈合后取出内固定物，定期复查每2周，有变化随诊。李娜住院期间一级护理1天，二级护理144天，实际住院治疗合计145天，住院期间医嘱加强营养。2019年9月24日，李娜伤情经铁岭固仑司法鉴定所鉴定为：被鉴定人李娜车祸致左膝关节挫伤，左股骨头外踝骨折，左胫骨平台骨折，左腓骨骨折，经手术切开内固定术后，前交叉韧带、双侧韧带损伤，内外侧半月板损伤，九级残；二次手术取出内固定物费用7755元。李娜支付鉴定费1800元。另查明，辽Ｍ×××××号中型货车在人寿保险公司投保了交强险，在平安保险公司投保了商业三者险100万元及不计免赔。事故发生在保险期内。一审法院认为，张朝辉驾驶辽Ｍ×××××号中型货车发生交通事故，致李娜受伤。此起交通事故已经交警部门认定，张朝辉承担此次交通事故的全部责任，李娜无责任。事故车辆辽Ｍ×××××号中型货车在人寿保险公司投保了交强险，在平安保险公司投保了商业三者险100万元及不计免赔，且此次交通事故发生在保险期间内，故对于李娜应获赔付的损失，应由热死你收保险公司先在交强险限额内向李娜赔付；超出部分，由平安保险公司在商业三者险限额内赔付；仍不足部分，由张朝辉承担赔偿责任。对李娜主张的各类项费用，一审法院做如下核定：1、关于医疗费62086.71元，依有效票据，核定为61268.71元；2、关于伙食补助费7250元（50元/天ⅹ145天），按辽宁省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（50元/天）计算145天，核定无误，予以确认；3、关于营养费7250元（50元/天ⅹ145天），2019年2月3日医嘱加强营养，出院医嘱继续加强营养，一审法院酌定出院后营养期为14天，营养期合计78天，按辽宁省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（50元/天）计算，核定为3900元（50元/天×78天）；4、关于护理费20938元（144.4元/天ⅹ145天），李娜住院期间一级护理1天，二级护理144天，实际住院天数合计145天，护理费参照辽宁省2019年度居民服务业职工平均工资标准（52707元/年）计算，一审法院核定无误，予以确认；5、关于交通费2000元，结合李娜就医地点、时间及司法鉴定等因素，酌定交通费600元为宜；6、关于误工费36633元（3500元/月÷30天ⅹ314天），按照李娜主张的工资标准，计算至定残前一日，一审法院核定无误，予以确认；7、关于残疾赔偿金149368元（37342元/年ⅹ20年ⅹ20%），根据鉴定结论，李娜为九级伤残，伤残赔偿系数认定为20%。李娜事故前一年在城镇居住，按照2019年度城镇常住居民人均可支配收入，一审法院核定无误，予以确认；8、关于精神抚慰金10000元，结合李娜伤情，一审法院予以确认；9、关于二次手术费7755元，依鉴定结论予以确认；10、关于鉴定费1800元，因属于对伤情鉴定的必要、合理支出，且人寿保险公司、平安保险公司均未提交证据证明其已尽提示说明义务，应予赔付，依有效票据予以确认；11、关于被抚养人生活费45735.9元，父亲李绍业17182.5元（11455元/年ⅹ15年÷2ⅹ20%）、母亲徐学华20619元（11455元/年ⅹ18年÷2ⅹ20%）、儿子佟格尔7934.4元（26448元/年ⅹ3年÷2ⅹ20%），按照2019年度辽宁省城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，一审法院核对无异，予以确认。综上，李娜的损失合计为345248.61元。人寿保险公司应在交强险限额内赔偿120000元（医疗费10000元、伤残疾赔偿金110000元），平安保险公司在商业三者险范围内赔偿225248.61元（345248.61元-120000元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（当事人对自己提出的主张，有责任提供证据），《中华人民共和国侵权责任法》第十六条前段（侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入）、第四十八条（机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任）、第四十九条（因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任），《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项（机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿）、法释[2003]20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条（受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿）、第二十一条（护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算）、第二十二条（交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合）、第二十三条（住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准予以确定），法释[2012]19号《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款（同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿）的规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司铁岭市中心支公司于判决生效后10日内在交强险限额内向李娜各项经济损失120000元（医疗费10000元、伤残疾赔偿金110000元）；二、中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于判决生效后10日在商业三者险限额内向李娜赔偿各项经济损失225248.61元；三、驳回李娜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6562元（李娜预交），由张朝辉负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，平安保险公司作为事故车辆的保险人，其应当在保险责任限额内对被侵权人的合理损失承担赔偿责任。关于平安保险公司主张原审判决认定李娜的伤残等级过高，申请重新鉴定一节。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条“当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果”的规定，本案中，平安保险公司在一审庭审笔录中陈述“鉴定结论保留重新鉴定的权利，于3日内提交重新鉴定申请，如未提交视为放弃权利”，平安保险公司未在3日内向一审法院提出重新鉴定申请，应视为其放弃申请；另，李娜的伤残鉴定意见系原审法院经法定程序确定有鉴定资质的鉴定机构依法作出的，平安保险公司虽对该鉴定结论有异议，但未提出足以反驳的相反证据和理由，故原审法院认定该鉴定结论的证明力并无不当，对平安保险公司的该项主张不予支持。关于平安保险公司主张李娜的误工时间过长一节。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，李娜所受损伤被鉴定为九级伤残，原审法院根据上述规定，认定李娜的误工时间计算至定残前一日，并无不当。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6562元，由中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  关铁强审判员  张 杰审判员  李喜岩二〇二〇年六月十八日法官助理彭云龙书记员王兴旭