北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终677号上诉人（原审原告）：道禾时尚商贸（北京）有限公司，住所地北京市通州区。法定代表人：宁美华，总经理。被上诉人（原审被告）:曹艳珍，女，1976年9月3日出生，汉族，河北省保定市容城县贾光乡东张楚村农民。委托诉讼代理人：周立军，北京市致宏律师事务所律师。上诉人道禾时尚商贸（北京）有限公司（以下简称道禾时尚公司）因与被上诉人曹艳珍劳动争议一案，不服北京市通州区人民法院（2019）京0112民初28966号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法由审判员蒙瑞独任审判，公开开庭进行了审理。上诉人道禾时尚公司的法定代表人宁美华，被上诉人曹艳珍的委托诉讼代理人周立军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。道禾时尚公司上诉请求：撤销一审判决，改判：1.确认道禾时尚公司与曹艳珍于2019年2月14日至3月5日期间存在劳动关系；2.道禾时尚公司不支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间基本工资18549.42元；3.道禾时尚公司无需支付曹艳珍2019年3月1日至28日期间未签订劳动合同二倍工资差额9653元；4.道禾时尚公司无需支付曹艳珍解除劳动关系经济补偿金6500元；5.道禾时尚公司无需支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间延时加班工资2959元；6.道禾时尚公司无需支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间休息日加班工资9563元。事实和理由：第一，道禾时尚公司只认可双方于2019年2月14日至3月5日期间存在劳动关系，其他时间段不认可。第二，曹艳珍的工资应当按照80%核算，2019年2月1日之前期间是日结工资，中间是年休，不享受假期，不认可该期间工资。第三，2019年3月6日曹艳珍严重失职造成公司重大经济损失，在试用期间双方正在协商损失，不同意支付2019年3月1日至28日期间的二倍工资差额。第四，曹艳珍造成道禾时尚公司经济损失，不认可支付解除劳动关系经济补偿金。第五，2019年2月14日至3月28日期间没有要求加班。第六，钉钉软件2019年2月14日才开始打卡，没有提供公司地点，不认可打卡时间。曹艳珍答辩称，同意一审判决，请求维持一审法院判决。一审法院判决事实认定清楚。道禾时尚公司向一审法院起诉请求：1.确认道禾时尚公司与曹艳珍2019年2月13日至3月5日期间存在劳动关系；2.道禾时尚公司无需支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间基本工资18549.42元；3.道禾时尚公司无需支付曹艳珍2019年3月1日至28日期间未签订劳动合同二倍工资差额11954.02元；4.道禾时尚公司无需支付曹艳珍解除劳动关系经济补偿金6500元；5.道禾时尚公司无需支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间延时加班工资9364元；6.道禾时尚公司无需支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间休息日加班工资11954.02元。一审法院经审理认定：2019年1月30日，曹艳珍入职道禾时尚公司处从事板师工作，双方未签订劳动合同；同年3月28日，双方解除劳动关系。其后，曹艳珍向北京市通州区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起仲裁申请。2019年8月7日，仲裁委做出京通劳人仲字[2019]第3383号裁决书，裁决：1.确认道禾时尚公司与曹艳珍于2019年1月30日至3月28日期间存在劳动关系；2.道禾时尚公司支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间基本工资26149.42元；3.道禾时尚公司支付曹艳珍2019年3月1日至28日期间未签订劳动合同二倍工资差额11954.02元；4.道禾时尚公司支付曹艳珍解除劳动关系经济补偿金6500元；5.道禾时尚公司支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间延时加班工资9364元；6.道禾时尚公司支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间休息日加班工资11954.02元；7.驳回曹艳珍的其他仲裁请求。道禾时尚公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼。庭审中，道禾时尚公司主张曹艳珍于2月13日入职，道禾时尚公司于3月5日将曹艳珍辞退。为证明其主张，道禾时尚公司提交新员工入职通知书（载明曹艳珍入职时间为2019年1月30日，试用期2个月；底部空白处手写1月30日、1月31日、2月1日日结工资，2月12日入职）、个人资料（底部空白处手写备注正式入职为年后2月12日，2月14日开始打卡）、打卡统计表（载明曹艳珍2月13日至3月28日期间打卡）。曹艳珍认可打卡统计表的真实性及内容，主张通知书、个人资料底部空白处手写字迹均系道禾时尚公司后添加。同时，道禾时尚公司主张曹艳珍试用期两个月，试用期间月工资10400元。为证明其主张，道禾时尚公司提交了微信聊天记录截屏（显示曹艳珍表示薪资一万三税后，道禾时尚公司表示年前几天磨合试一下，年前按试用期曹艳珍的要求8折日薪，2月2日晚下班放假，年后正式开始，试用期两个月，暂时单休；曹艳珍未提出异议）予以证明。曹艳珍认可该证据的真实性，亦认可约定两个月的试用期，但主张应按月薪13000元计算工资。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。新员工入职通知书载明曹艳珍入职时间为2019年1月30日，与道禾时尚公司提交的微信聊天记录可以相互印证，足以证实双方自此建立劳动关系；同时，道禾时尚公司提交的打卡统计表显示曹艳珍出勤至3月28日。道禾时尚公司关于双方劳动关系建立、解除时间的主张均与其提供的证据相悖，一审法院不予采信，对其该项过高请求，一审法院不予支持。用人单位应足额及时支付劳动者劳动报酬。道禾时尚公司未支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间工资，道禾时尚公司应及时、足额支付；道禾时尚公司未与曹艳珍签订书面劳动合同，应支付曹艳珍2019年3月1日至28日期间未签订劳动合同二倍工资差额；道禾时尚公司、曹艳珍均未能就劳动关系解除原因举证，应视为双方协商一致解除劳动关系，道禾时尚公司应支付曹艳珍经济补偿金；道禾时尚公司提交的打卡统计表、微信记录可以证明曹艳珍存在休息日、部分延时加班情形，道禾时尚公司应支付曹艳珍相应的加班工资。因双方均认可曹艳珍存在两个月试用期，且微信记录记载试用期按月工资13000元的80%计算，曹艳珍未提出异议，故曹艳珍工作期间月工资应以10400元计算为宜，一审法院据此核算上述各项数额。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认道禾时尚商贸（北京）有限公司与曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间存在劳动关系；二、道禾时尚商贸（北京）有限公司支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间基本工资20920元，于判决生效之日起七日内执行清；三、道禾时尚商贸（北京）有限公司支付曹艳珍2019年3月1日至28日期间未签订劳动合同二倍工资差额9563元，于判决生效之日起七日内执行清；四、道禾时尚商贸（北京）有限公司支付曹艳珍解除劳动关系经济补偿金6500元，于判决生效之日起七日内执行清；五、道禾时尚商贸（北京）有限公司支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间延时加班工资2959元，于判决生效之日起七日内执行清；六、道禾时尚商贸（北京）有限公司支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间休息日加班工资9563元，于判决生效之日起七日内执行清；七、驳回道禾时尚商贸（北京）有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审中，道禾时尚公司提交了微信聊天记录、参展合同、工资条等，用于证明曹艳珍给道禾时尚公司造成损失，系道禾时尚公司解除劳动关系的原因。曹艳珍主张该证据并非二审新证据，对其真实性、关联性及证明目的均不认可，不认可造成损失。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于双方存在劳动关系的时间，道禾时尚公司上诉主张双方于2019年2月14日至3月5日期间存在劳动关系，不认可2019年1月30日至2019年2月13日以及2019年3月6日至2019年3月28日期间存在劳动关系。对此，本院认为，在双方存在劳动关系的情形下，劳动关系的存续期间应由用人单位承担举证责任，本案中新员工入职通知书载明曹艳珍入职时间为2019年1月30日，该日期与道禾时尚公司提交的微信聊天记录相互印证，同时，道禾时尚公司提交的打卡统计表亦显示曹艳珍出勤至3月28日。道禾时尚公司主张的双方劳动关系建立与解除时间的主张均与其提供的证据相悖，一审法院不予采信并无不当，其现主张双方仅于2019年2月14日至3月5日期间存在劳动关系缺乏事实依据，本院不予采纳。关于2019年1月30日至3月28日期间基本工资，道禾时尚公司上诉主张2019年2月1日之前期间是日结工资，不认可该期间工资，其后期工资应当按照80%核算。对此，本院认为根据查明事实，道禾时尚公司与曹艳珍自2019年1月30日至3月28日期间存在劳动关系，其尚未支付曹艳珍2019年1月30日至3月28日期间工资，其虽主张2019年1月30日至2019年2月1日系日结工资，但并未提交证据予以证明，一审法院已经依照月工资13000元的80%作为计算曹艳珍工作期间的工资标准，本院对此无异议，一审法院判决数额符合法律规定，本院予以确认。关于未签订劳动合同二倍工资差额，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，道禾时尚公司未与曹艳珍签订书面劳动合同，因此一审法院判决道禾时尚公司支付曹艳珍2019年3月1日至28日期间未签订劳动合同二倍工资差额并无不当，道禾时尚公司以曹艳珍严重失职造成公司重大经济损失为由不同意支付本项工资差额缺乏法律依据，一审法院判决数额符合法律规定，本院予以确认。关于延时加班及休息日加班工资，道禾时尚公司上诉主张2019年2月14日至3月28日期间没有要求加班，并主张其仲裁阶段是认可的倒休。对此，本院认为，道禾时尚公司提交的打卡统计表、微信记录能够证明曹艳珍存在休息日以及部分延时加班的情形，道禾时尚公司虽主张已安排倒休，但并未提交证据证明其主张的倒休经过曹艳珍的确认，道禾时尚公司主张无需支付曹艳珍延时加班及休息日加班工资缺乏事实依据，道禾时尚公司应支付曹艳珍相应的加班工资，一审法院判决数额符合法律规定，本院予以确认。关于解除劳动关系经济补偿金，道禾时尚公司上诉主张曹艳珍造成道禾时尚公司经济损失，不同意支付解除劳动关系经济补偿金。对此，本院认为，本案中，道禾时尚公司现有证据不足以证明其主张的双方劳动关系解除原因，该证据亦无法证明道禾时尚公司曾以曹艳珍造成道禾时尚公司损失为由向曹艳珍提出解除劳动关系，鉴于双方均未能举证证明劳动关系解除原因，一审法院视为双方协商一致解除劳动关系并无不当，因此道禾时尚公司应支付曹艳珍经济补偿金，道禾时尚公司以曹艳珍造成道禾时尚公司经济损失为由不同意支付缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上，道禾时尚公司的上诉请求及理由不能成立，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由道禾时尚商贸（北京）有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  蒙 瑞二〇二〇年六月十日法官助理  郑 浩书 记 员  赵婷婷书 记 员  张倩倩