湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0302民初4272号原告（被告）：徐红霞，女，汉族，1972年7月出生，住湖北省十堰市茅箭区。委托代理人：王明富（与徐红霞系夫妻关系），男，汉族，1969年3月出生，住湖北省十堰市茅箭区。代理权限：一般代理。被告（原告）：十堰市昕荣环保科技有限公司。住所地：湖北省十堰经济开发区白浪中路60号。法定代表人：叶勇，该公司总经理。委托代理人：瞿诗忠，湖北诚智成律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解、和解等特别授权。被告：东风康明斯排放处理系统有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区东益大道1号。法定代表人：张红，该公司董事长。委托代理人：赵亮，该公司行政经理。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解，领取法律文书。委托代理人：彭春光，该公司法律顾问。代理权限：一般代理。原告（被告）徐红霞与被告（原告）十堰市昕荣环保科技有限公司（下称昕荣环保科技公司）、被告东风康明斯排放处理系统有限公司（下称东风康明斯排放系统公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）徐红霞及其委托代理人王明富，被告（原告）昕荣环保科技公司的委托代理人瞿诗忠，被告东风康明斯排放系统公司的委托代理人赵亮、彭春光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）徐红霞向本院提出以下诉讼请求：1.判决解除徐红霞和昕荣环保科技公司的劳动关系和工伤保险关系，昕荣环保科技公司支付徐红霞经济补偿金5600元；2.判令昕荣环保科技公司支付徐红霞各项工伤待遇共计137753.97元（其中一次性伤残补助金12600元、一次性工伤医疗补助金35738.4元、一次性伤残就业补助金53607.6元、停工留薪期工资16800元、护理费4200元、伙食补助费840元、交通费564元、医疗费13403.97元）；3.东风康明斯排放系统公司对上述第1、2项承担连带责任。事实与理由：2015年10月，徐红霞被昕荣环保科技公司招聘为员工，双方未签订书面劳动合同，约定月工资1400元，昕荣环保科技公司未为徐红霞缴纳各项社会保险。昕荣环保科技公司将徐红霞派往东风康明斯排放系统公司从事保洁工作。2017年9月30日下午，徐红霞在工作过程中受伤。2018年1月18日，徐红霞所受伤害被认定为工伤。2019年3月19日，十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定徐红霞伤害为九级伤残。2019年6月3日，湖北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论为九级伤残。徐红霞认为，徐红霞与昕荣环保科技公司建立事实劳动关系，在被安排到用工单位东风康明斯排放处理系统有限公司工作过程中发生工伤事故，用人单位和用工单位应对徐红霞的工伤事故车的连带责任。被告（原告）昕荣环保科技公司辩称：徐红霞受伤是由于在东风康明斯排放系统公司帮忙贴仓库封条时摔倒所致，而昕荣环保科技公司和东风康明斯排放系统公司所签合同中未包括节假日门窗贴封条工作，东风康明斯排放系统公司也未提前告知昕荣环保科技公司，该工作属东风康明斯排放系统公司私自行为，昕荣环保科技公司不应承担责任。徐红霞住院期间，费用全部由昕荣环保科技公司支付，东风康明斯排放系统公司未支付任何费用。昕荣环保科技公司提出以下诉讼请求：1.判令昕荣环保科技公司和东风康明斯排放系统公司共同承担徐红霞的各项工伤待遇120967.97元，其中昕荣环保科技公司承担6万元；2.案件受理费由昕荣环保科技公司、徐红霞、东风康明斯排放系统公司共同承担。被告东风康明斯排放系统公司辩称：东风康明斯排放系统公司与昕荣环保科技公司是业务外包关系，而非劳务派遣，昕荣环保科技公司也没有劳务派遣资质，东风康明斯排放系统公司不应承担责任，请求驳回对东风康明斯排放系统公司的诉讼请求。经审理查明：昕荣环保科技公司是由十堰市东昕保洁有限公司（下称东昕保洁公司）变更而来，其经营范围包括保洁服务、家政服务等。2017年3月1日，东昕保洁公司与东风康明斯排放系统公司签订《保洁服务合同》，东昕保洁公司向第三人东风康明斯公司提供厂管辖区范围办公区域、休息区域常规保洁服务，双方对保洁服务范围、清扫保洁工程量、保洁标准及违约责任等进行约定；合同期限自2017年1月1日至2017年12月31日止。徐红霞系东昕保洁公司员工，于2015年10月入职，双方未签订书面劳动合同，被安排到东风康明斯排放系统公司从事卫生保洁工作，月薪1400元，东昕保洁公司未为徐红霞缴纳社会保险。2017年9月30日下午，徐红霞根据东风康明斯排放系统公司安排，在贴办公室门窗封条时，由于地面湿滑不慎摔倒致伤，被诊断为左髌骨粉碎性骨折，因伤先后三次住院共42天。徐红霞住院期间由其亲属护理，徐红霞支付医疗费13403.97元，东昕保洁公司支付医疗费15710.02元。2018年1月18日，十堰市人力资源和社会保障局认定徐红霞所受伤害为工伤；2019年3月19日，十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定徐红霞工伤劳动能力为九级。东昕保洁公司申请进行再次鉴定后，2019年6月3日，湖北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定徐红霞工伤劳动能力为九级。徐红霞因再次鉴定，支出往返车费564元。徐红霞于2019年7月9日向十堰市张湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决东昕保洁公司支付徐红霞各项工伤待遇169564元，东风康明斯排放系统公司承担连带责任。该委于2019年8月12日作出张劳人仲裁字【2019】第121号裁决，裁决徐红霞与东昕保洁公司之间解除劳动关系，东昕保洁公司支付徐红霞各项工伤待遇120967.97元，驳回了徐红霞的其他仲裁请求。徐红霞和东昕保洁公司不服该裁决，向本院起诉，引起诉讼。另查明：东昕保洁公司对十堰市人力资源和社会保障局认定徐红霞所受上述伤害为工伤不服，向十堰市人民政府提起行政复议。在十堰市人民法院维持决定后，又向本院提起行政诉讼。本院作出（2018）鄂0302行初38号行政判决，驳回了东昕保洁公司的诉讼请求。该判决已发生法律效力。在诉讼过程中，东昕保洁公司更名为昕荣环保科技公司。根据双方诉辩意见，本院归纳双方的争议焦点有以下几个：1.昕荣环保科技公司是否应向徐红霞支付解除劳动合同经济补偿金；2.计付徐红霞一次性工伤待遇适用哪个年度统筹地区职工平均工资；3.徐红霞的停工留薪期应为几个月；4.东风康明斯排放系统公司是否应承担连带责任。本院认为：1.劳动争议发生后，当事人不服仲裁裁决的，可以向人民法院起诉，即劳动仲裁是起诉的前置程序。徐红霞申请仲裁时，未主张解除劳动合同经济补偿金，其与用人单位之间就是否支付解除劳动合同经济补偿金的争议未经过仲裁程序，直接向人民法院起诉不符合法定程序。此外，徐红霞要求解除劳动关系是为了主张一次性工伤待遇，该事由不符合用人单位应支付经济补偿金的情形。因此，徐红霞主张解除劳动合同经济补偿金不应支持。2.计付一次性工伤待遇应适用解除劳动合同时上年度统筹地区职工平均工资，徐红霞在2019年申请仲裁主张一次性工伤待遇，应视为其2019年主张解除劳动合同，其一次性工伤待遇应适用2018年统筹地区社会平均工资，即每年53608元，徐红霞主张按每月4467.3元计算未超出该标准，应予支持。3.徐红霞主张其停工留薪期为12个月没有充分依据；仲裁机构根据徐红霞的伤情，结合《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》认定徐红霞停工留薪期为9个月，该认定较为合理。徐红霞的停工留薪期工资应按其9个月工资标准计付。4.徐红霞是昕荣环保科技公司的职工，发生工伤后，其工伤待遇应由用人单位支付，主张东风康明斯排放系统公司承担连带责任没有法律依据。因此，徐红霞主张东风康明斯排放系统公司承担连带责任不应支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，判决如下：一、原告（被告）徐红霞与被告（原告）十堰市昕荣环保科技有限公司解除劳动关系；二、被告（原告）十堰市昕荣环保科技有限公司支付原告（被告）徐红霞一次性伤残补助金12600元、一次性工伤医疗补助金35738.4元、一次性伤残就业补助金53607.6元、住院伙食补助费840元、护理费4200元、交通费564元、医疗费13403.97元、停工留薪期工资12600元，合计133553.97元；三、驳回原告（被告）徐红霞的其他诉讼请求和被告（原告）十堰市昕荣环保科技有限公司的诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由被告（原告）十堰市昕荣环保科技有限公司负担,退还原告（被告）徐红霞和被告（原告）十堰市昕荣环保科技有限公司各5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费10元。账户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从指定履行期间的最后一日起计算。审判员  张京郧二〇二〇年六月十一日书记员  彭 苗