江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0902民初1145号原告：盐城市天平建设监理有限公司，统一社会信用代码91320900714128698Q，住所地江苏省盐城市青年中路14号国飞尚城A区13幢东单元五楼。法定代表人：王志雨，该公司总经理。委托诉讼代理人：华建国，盐城市大洋法律服务所法律工作者。被告：范顺仁，男，1963年8月27日出生，住江苏省盐城市盐都区。原告盐城市天平建设监理有限公司（以下简称天平监理公司）与被告范顺仁劳动争议纠纷（经济补偿金）一案，本院于2020年3月25日受理后，依法适用简易程序，于2020年5月19日公开开庭进行了审理。原告天平监理公司的委托诉讼代理人华建国、被告范顺仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天平监理公司向本院提出以下诉讼请求：判令原告不支付被告解除劳动关系的经济补偿金81504.10元。事实与理由：（1）被告范顺仁于2019年9月7日向盐城市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）提交《劳动仲裁申请书》，请求裁决公司支付其解除劳动关系的经济补偿金等。根据其陈述，被告是以“公司拖欠其工资、停缴其社会保险费”为由，依据《劳动合同法》第38条第1款、第46条第1项规定提出解除劳动关系要求支付经济补偿金；根据江苏省高院苏高法审委【2009】47号《意见》第15条第2款之规定，“劳动者以《劳动合同法》第38条第1款规定为由解除劳动关系，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第46条第1项规定为由请求用人单位支付经济补偿金的，不予支持”；本案公司虽然存在拖欠被告工资和停缴其社会保险费事实，但被告在2019年9月7日申请劳动仲裁、主张解除劳动关系支付经济补偿金之前，没有向公司事先履行告知程序，说明理由。因此，双方劳动关系因被告于2019年9月7日向公司提出解除劳动关系已合法解除，但其主张经济补偿金依法不应支持。（2）被告在2019年9月7日己合法解除劳动关系且没有获得支持经济补偿金的情况下，为了达到公司支付经济补偿金的目的，撤回仲裁申请，并以“公司拖欠工资和社会保险费”为由，采用邮寄方式于2019年12月10日向公司发出《解除劳动关系告知书》，再一次向公司解除劳动关系并要求支付经济补偿金，后立即二次申请仲裁，以此来弥补之前程序上的“告知”义务，显然没有事实和法律依据。（3）劳动仲裁委在被告前后两次申请仲裁诉求相同、事实与理由相同的情况下，回避第一次仲裁申请和撤回申请的相关事实，作出错误裁决。对此，原告不服仲裁裁决，请求法院依法维护原告的合法权益。被告范顺仁辩称:1、因天平监理公司长期拖欠本人工资及社会保险。9月7日后，本人仍然在天平公司上班。天平公司承诺发放劳动报酬并为本人缴纳社会保险，双方均有继续履行劳动关系的意思，因此双方的劳动关系没有解除。在第一次仲裁开庭审理中，因劳动关系未解除被告当庭撤回申请仲裁书。2、如果9月7日解除劳动合同，对方应该出具解除终止劳动关系证明，并办理档案保险转移手续，但是实际并未办理。3、双方是因协商未果才申请仲裁的。4、对仲裁裁决书中确定的月平均工资7762.3元予以认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经当事人举证、质证，双方无争议的事实如下：2009年5月12日，被告范顺仁至原告天平监理公司工作。先后担总监理工程师、监理部主任以及总经理等职务。天平监理公司自2010年7月起为范顺仁办理社会保险登记并缴纳社会保险费至2019年11月份，期间在2016年12月及2017年5月，由盐城市天平雷电防护评估检测中心为范顺仁缴纳社会保险费。范顺仁于2019年9月7日向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求天平监理公司支付2018年度工资、2019年度差欠工资、经济补偿金。后范顺仁向劳动仲裁委提交《撤回仲裁申请书》，内容为：“因目前继续在被申请（人处）上班，特申请撤回仲裁申请”。2019年10月31日，劳动仲裁委作出盐劳人仲案字（2019）第395号决定书，准予申请人撤回仲裁申请。2019年11月3日，范顺仁向天平监理公司送达《解除劳动关系通知书》。主要内容为：截止目前，公司拖欠本人工资达22月…故被迫申请解除劳动关系，并以收到此通知书之日为本人离职之日，且必须依法结清本人工资及各类补偿费用…2019年11月11日，范顺仁再次向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求天平监理公司支付经济补偿金81138.86元。2020年2月24日，劳动仲裁委作出盐劳人仲案字（2020）第129号裁决，该裁决书中认定“申请人范顺仁2009年5月12日入职，2019年11月3日离职，工作年限合计10年5个月；范顺仁解除劳动合同前十二个月平均工资为7762.3元。”裁决：天平监理公司给付范顺仁解除劳动合同经济补偿金81504.1元。天平监理公司不服裁决诉至本院。本案审理过程中，原、被告双方对劳动仲裁委盐劳人仲案字（2020）第129号裁决书中查明的范顺仁入职天平监理公司的时间、以及天平监理公司差欠范顺仁2019年9月7日前工资的事实、解除劳动合同前十二个月平均工资为7762.3元等均无异议。天平监理公司还对2016年12月及2017年5月，由盐城市天平雷电防护评估检测中心为范顺仁缴纳社会保险费的月份，应当连续计入范顺仁在天平监理公司工作年限无异议。原、被告双方对下列事实存在分歧：关于范顺仁离职的时间及方式：天平监理公司陈述：（1）2019年9月7日之前范顺仁确实负责兴隆房地产工地上监理项目，公司在范顺仁2019年9月7日申请仲裁后，公司除了要求其办理工作移交和有关工程量的确认手续外，从未安排其工作。（2）9月7日后是因为包括被告在内的其他有专业技术职称的员工没有在年检上签字导致公司失去监理资质，所以在2019年10月28日和12月1日与相关单位签订了终止监理项目的协议。故公司认为范顺仁上班时间截止到2019年9月7日。（3）在2019年9月7日范顺仁申请劳动仲裁时，公司没有收到范顺仁的《解除劳动关系通知书》，范顺仁以该理由主张经济补偿金不予支持。天平监理公司针对其上述主张，提交下列证据：证据1：劳动仲裁委盐劳人仲案字（2020）第129号《仲裁裁决书》一份。天平监理公司陈述范顺仁于2019年9与7日第一次申请劳动仲裁主张解除劳动合同经济补偿金，经庭审调查不符合支付经济补偿金条件后撤回申请，第二次又申请仲裁。证据2：2019年9月7日范顺仁第一次劳动仲裁申请书、2019年11月1日第一次仲裁开庭通知。天平监理公司陈述范顺仁在第一次申请仲裁的庭审中以公司拖欠工资和社保费为由主张解除劳动关系经济补偿金，但由于没有事先向公司履行告知程序，其主张经济补偿金不予支持。范顺仁在有关人员指导下撤回仲裁申请。证据3：2019年11月11日第二次劳动仲裁申请书、第二次开庭通知，天平监理公司陈述范顺仁在第一次申请仲裁主张解除劳动关系经济补偿金没有得到支持的情况下，事后于2019年12月10日向公司补发解除劳动关系通知书，并再次主张解除劳动关系经济补偿金，其事后补发通知属于事后行为，根据省高院意见规定该情形主张经济补偿金不予支持。范顺仁陈述：其自2017年（工程开工）起在天平监理公司监理的兴隆房地产项目工作，工程上有一个监理组，五、六个人，范顺仁是负责人。2019年10月底天平公司无资质而结束。2019年9月7日申请仲裁前，范顺仁曾经口头对公司说如果不发工资要求解除劳动关系，公司说没有钱。范顺仁针对其上述主张，提交下列证据：证据1：总监理工程师任命书、工程监理记录等文件。其中，2019年9月30日开工报告、管理人员名单、2019年10月11日技术核定单、2019年10月8日图纸会商表、2019年10月11日、2019年10月18日“地基验槽记录和地基处理记录”2019年10月25日工程质量整改完成报告、2019年11月2日备忘录等多份文件的监理单位栏有范顺仁签名。证据2：天平监理公司、兴隆房地产项目2019年7月-10月的考勤表。证据3：全国注册监理工程师系统平台、全国注册一级建造师系统平台、江苏省人防工程监理系统平台等下载的页面。范顺仁的单位为天平监理公司。证据4：范顺仁养老金缴费记录（对应结算期2006年10月-2019年11月，最后交费日期2020年2月4日）。证据5:2019年11月11日的仲裁申请书、2019年11月1日撤回仲裁申请书、仲裁委决定书（准予撤回仲裁申请）、2019年11月1日及2020年1月10日仲裁庭审笔录。经庭审质证，范顺仁对天平监理公司所举证据均无异议。天平监理公司对范顺仁所举证据质证意见为：证据1范顺仁确实是原告单位的项目工程总监，但范顺仁在2019年9月7日申请仲裁要求支付解除劳动关系经济补偿金后，其作为项目工程总监，根据行业要求无论劳动关系是否解除，均应当对已经监理的工程量进行现场察看、核定、签字，因此，范顺仁的签字行为属于工作移交而非提供正常劳动，不能作为双方存在劳动关系的依据。对证据2考勤表复印件的真实性不予认可。对证据3平台等下载的页面真实性无异议。恰恰范顺仁的有关资格证书在天平监理公司，根据行业要求由单位要为其缴纳社保费。证据4社保交费记录与证据3一并印证是因为被告的资格证书在天平监理公司才为其缴纳保险费的。证据5证明了范顺仁在2019年9月7日第一次申请仲裁时以公司拖欠工资和未依法缴纳社保费为由主张解除劳动合同经济补偿金，但未履行事先告知义务，不应给付经济补偿金才撤回诉讼的。经查阅仲裁庭审笔录，庭审中天平监理公司陈述范顺仁在2019年8月12日拒签劳动合同而解除劳动关系，范顺仁未认可；范顺仁陈述其本人解除劳动合同通知书随着唐军的解除劳动合同通知书一起邮寄给公司。天平监理公司未认可。劳动仲裁委认为双方劳动关系未解除。本院对上述证据审核后认为，天平监理公司所举证的3份证据与范顺仁所举证据5内容一致，可以证明原、被告双方在发生纠纷后两次申请仲裁的经过；范顺仁所举证据1、3相互印证、原被告也均认可范顺仁在天平监理公司所监理的兴隆房地产工程监理这一事实。范顺仁所举证据1的多份监理文件的签署日期均在2019年9月7日之后，与范顺仁所陈述的其在天平监理公司工作至10月底一致；范顺仁所举证据2考勤记录虽然是复印件，但与范顺仁所举证据1的多份监理文件没有冲突。且天平监理公司作为用人单位未能提交足以否定该考勤表的相反证据；证据4范顺仁养老金缴费记录记载天平监理公司为范顺仁交纳社保至2019年11月，也侧面印证了与范顺仁所陈述的其在天平监理公司工作至10月底的事实。故本院认定，范顺仁2019年9月7日向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求天平监理公司支付2018年度工资、2019年度差欠工资、经济补偿金。2019年10月31日，劳动仲裁委作出盐劳人仲案字（2019）第395号决定书，准予范顺仁撤回仲裁申请。上述期间，范顺仁仍在天平监理公司监理的兴隆房地产项目上继续工作。本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人各执己见，未能达成协议。本案的争议焦点为：范顺仁2019年9月7日向劳动仲裁委申请劳动仲裁后又撤回仲裁申请，向天平监理公司送达《解除劳动关系通知书》后再次向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求天平监理公司支付经济补偿金是否符合法律规定。本院认为：用人单位存在未及时足额支付劳动报酬情形的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案审理中，天平监理公司对拖欠范顺仁工资的事实予以认可。范顺仁于2019年11月3日以天平监理公司拖欠工资为由向天平监理公司邮寄了《关于解除劳动关系的通知书》，天平监理公司依法应当向范顺仁支付经济补偿金。关于天平监理公司辩称范顺仁在提请仲裁事项后自动离职的观点。范顺仁在2019年9月7日第一次申请仲裁后，仲裁庭审中，天平监理公司陈述范顺仁在2019年8月12日拒签劳动合同而解除劳动关系，范顺仁未认可；范顺仁陈述其本人解除劳动合同通知书随着唐军的解除劳动合同通知书一起邮寄给公司，天平监理公司未认可。故劳动仲裁委认为双方劳动关系未解除是恰当的。现有证据表明，范顺仁第一次申请仲裁期间继续为天平监理公司提供劳动，天平监理公司也继续为范顺仁交纳社会保险，故应当认定双方劳动关系在范顺仁邮寄《关于解除劳动关系的通知书》之前并未实际解除，原、被告双方均在继续履行劳动合同。故天平监理公司主张的该观点本院不予采信。本案中，无证据证明范顺仁在2019年9月7日申请仲裁前已经明确表示向天平监理公司辞职。故范顺仁第一次申请劳动仲裁时，在其既没有明确提出辞职，双方劳动关系也未没有实际解除的情形下，范顺仁在第一次申请劳动仲裁时主张经济补偿金显然不符合法律规定。但范顺仁撤回仲裁申请后，在双方劳动合同继续履行期间向天平监理公司邮寄《关于解除劳动关系的通知书》并不违反相关规定，也符合法律规定的劳动者可以解除劳动合同并主张经济补偿金的条件。故对天平监理公司的相关辩解不予采信。根据法律规定，本案中天平监理公司应当向范顺仁支付经济补偿。补偿金额应当按照劳动者的工作年限和离职前工资标准进行计算。解除劳动合同的经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案审理中原、被告双方对仲裁确认的劳动者工作年限合计10年5个月；解除劳动合同前12个月平均工资为7762.3元均不持异议。故核定天平监理公司应当给付范顺仁解除劳动合同经济补偿7762.3元/月×10.5月＝81504元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：原告盐城市天平建设监理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告范顺仁解除劳动合同经济补偿金81504元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告盐城市天平建设监理有限公司负担，本院决定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省盐城市中级人民法院；开户行：中国银行股份有限公司盐城世纪大道支行；账号：52×××89）。审判员  邵伟二〇二〇年六月十三日书记员  裴静附法律条文1.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。