贵州省六盘水市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）黔02行终117号上诉人（原审被告）水城县都格镇人民政府，住所地贵州省六盘水市水城县都格镇街上，统一社会信用代码：115202217457072973。法定代表人徐耀波，系该镇镇长。特别授权委托代理人陈亮，男，人。一般授权委托代理人***，系贵州矩墨律师事务所律师，执业证号：15202201510448851。被上诉人（原审原告）甫礼香，女，1963年10月1日出生，汉族，住贵州省水城县都格乡龙井村武家街组。被上诉人（原审原告）水城县蹦蹦跳养鱼场，住所地贵州省水城县都格乡龙井村武家街组，统一社会信用代码：92520221MA6GUFPX64。经营者王加贤。二被上诉人特别授权委托代理人梅健，系贵州长空律师事务所律师，执业证号：15202201610837874。二被上诉人特别授权委托代理人蒋菊，系贵州长空律师事务所律师，执业证号：15202201411231479。上诉人水城县都格镇人民政府因与被上诉人甫礼香、水城县蹦蹦跳养鱼场城乡建设行政强制一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2019）黔0201行初41号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审原告诉称：2011年，原告将自己位于河边（北盘江上游旁）的土地用于修建两个养鱼场经营。2018年3月16日，原告水城县蹦蹦跳养鱼场办理《营业执照》。2019年4月1日，被告以原告的养鱼场未经有关部门批准，对原告下达了《通知》：“要求原告在接到该通知后7日内自行拆除鱼塘及附属设施，如在接到通知后7日内没有按要求拆除，被告将组织进行拆除”，并未告知原告享有法律救济途径。2019年4月11日，被告组织100多人将案涉鱼塘以及附属设施强制拆除。原告认为，本案中被告未对原告鱼塘以及附属设施作出系违章建筑的认定，并下发行政决定，仅以通知形式告知原告拆除，且在强制执行中未告知法律救济途径，故被告的强拆行为违反法定程序，系违法行为，故请求确认被告2019年4月11日拆除二原告鱼塘以及附属设施的行政行为违法，本案案件受理费由被告承担。一审法院查明，甫礼香、水城县蹦蹦跳养鱼场在水城县建有鱼塘及附属设施。2019年4月1日，水城县都格镇人民政府向甫礼香发放《通知》：因违反《中华人民共和国土地管理法》第三十六条的规定，限甫礼香接通知后7日内自行拆除鱼塘及附属设施。甫礼香未按期拆除，水城县都格镇人民政府于2019年4月11日组织人员将涉案鱼塘及附属设施进行拆除。一审法院经审理认为，被告水城县都格镇人民政府强制拆除原告甫礼香、水城县蹦蹦跳养鱼场的鱼塘及附属设施的行为属行政强制执行，应遵循《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条之规定，作出行政决定、催告、听取意见和申辩、作出强制拆除决定书，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告水城县都格镇人民政府仅向原告甫礼香发送了限期拆除《通知》，就将原告甫礼香、水城县蹦蹦跳养鱼场所有的鱼塘及附属设施强制拆除，属程序违法。原告甫礼香、水城县蹦蹦跳养鱼场所建鱼塘是否符合规定不影响对被告水城县都格镇人民政府强制拆除程序违法的认定。据此，依照《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项，判决：确认被告水城县都格镇人民政府于2019年4月11日强制拆除原告甫礼香、水城县蹦蹦跳养鱼场位于水城县的鱼塘及附属设施的行政行为违法；案件受理费50元，由被告水城县都格镇人民政府负担（原告已自愿预交，被告于本判决生效后十日内返还给原告）。上诉人不服一审法院作出的判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销一审行政判决书，依法改判驳回二被上诉人的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人对被上诉人的鱼塘及附属设施进行强制拆除的行政强制行为具有法律依据，事实清楚，证据充分；二、上诉人对被上诉人的鱼塘及附属设进行强制拆除的行政强制行为程序合法；三、本案中，二被上诉人在未经主管部门批准的前提下，擅自占用河道修建鱼塘的行为，属于违法行为，其设施及建筑物为违法建筑，依法应予以处罚。综上所述，上诉人针对被上诉人违法修建鱼塘的行为依法依程序作出了强制执行通知书，被上诉人在通知期限内未采取自行拆除措施，上诉人为贯彻落实上级部门“清四乱”专项工作，依法对被上诉人违法修建的鱼塘进行拆除，此行政强制执行行为事实清楚，证据确实充分，程序合法。被上诉人在法定期限内未向本院提交书面答辩意见。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的二审争议焦点为：被诉强制拆除行为是否违法。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、笫三十七条、第三十八条、第四十四条规定,行政机关依法作出行政决定后,当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的,具有行政强制执行权的行政机关应当催告当事人履行义务,当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩,行政机关应当充分听取当事人的意见,并作出相应的处理。经催告,当事人逾期仍不履行行政决定,且无正当理由的,行政机关可以作出强制执行决定并公告,限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强制拆除。因此,即便本案如上诉人都格政府所称“系依照《水利部办公厅关于开展全国河湖“清四乱”专项行动的通知》《贵州省水利厅关于开展河湖“清四乱”专项行动的通知》《贵州省河长制办公室关于进一步做好河湖“清四乱”专项行动调查摸底工作的通知》《六盘水市河长制办公室关于进一步开展全市河流“清四乱”专项行动的通知》《水城县河长制办公室关于进一步加强“清四乱”专项行动工作的通知》等文件的相关规定对被上诉人的鱼塘及附属设施进行的强制拆除”,其强制拆除行为亦应按照《中华人民共和国行政强制法》规定的程序和步骤进行。上诉人在未作出强制执行决定,亦未履行催告、公告等程序，且尚在提起行政复议和行政诉讼法定期限内的情况下强制拆除了案涉鱼塘及附属设施,其行为违反法律规定,故一审判决确认被诉行政强制拆除行为违法并无不当。综上所述，上诉人水城县都格镇人民政府的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人水城县都格镇人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  宋景伟审判员  瞿继红审判员  张 丽二〇二〇年六月八日法官助理罗先勇书记员姚梦龙附：本判决适用的相关法律依据一、《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。二、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决或者裁定驳回上诉,维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的,依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件,需要改变原审判决的,应当同时对被诉行政行为作出判决。