湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0481民初90号 原告:浙江鑫宝行融资担保有限公司（原浙江鑫宝行担保有限公司） 委托诉讼代理人：曾少军、钟英，系公司员工。 被告：梁菊。 被告：廖义华。 原告浙江鑫宝行融资担保有限公司（以下简称鑫宝行公司）与被告梁菊、廖义华追偿权纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告鑫宝行公司的委托诉讼代理人钟英及被告梁菊、被告廖义华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫宝行公司向本院提出诉讼请求：1.被告梁菊向原告偿还代偿款118,830元及违约金（按月利率20‰自2019年7月25日起支付违约金至实际履行之日止）；2.被告廖义华对第1项诉讼请求承担连带保证责任；3.确认原告有权请求人民法院处置被告梁菊提供的抵押物（路虎牌小型普通客车湘DCJ570），并有权以处置所得价款优先受偿。 被告梁菊辩称，被告梁菊支付了一万多手续费用给原告鑫宝行公司，具体数额记不清，以票据为准。 被告廖义华辩称，担保属实，被告梁菊支付了一万多手续费用给原告鑫宝行公司。 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： 1.被告梁菊为购买价值303,000元的路虎牌小车，于2018年1月12日，与原告鑫宝行公司签订《汽车卡分期服务合同》申请贷款购买车辆，约定原告鑫宝行公司为被告梁菊向中国工商银行股份有限公司台州路桥支行（以下简称“工商银行路桥支行”）申请的177,000元贷款提供担保，其中包括17,000元担保服务费；约定如被告梁菊逾期还款，原告鑫宝行公司应银行要求垫付被告梁菊逾期还款本息、罚息、手续费滞纳金等款项时，被告梁菊应按原告鑫宝行公司代偿金额的月利率30‰向原告鑫宝行公司支付违约金；约定工商银行路桥支行为该贷款购买的车辆的第一抵押权人，原告鑫宝行公司为第二抵押权人。被告廖义华作为反担保人在《汽车卡分期服务合同》上签字确认，并出具《共同还款承诺书》给原告鑫宝行公司，承诺为被告梁菊借款本金、利息、违约金等债务承担共同偿还责任。 2.2018年1月12日，被告梁菊与工商银行路桥支行签订《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》，从该银行贷款透支177,000元（其中17,000元为原告鑫宝行公司的担保服务费）购买路虎牌小车（车架号：L2CCA2B86HG384996），分36期偿还，被告廖义华作为共同债务人在该合同上签字确认。被告梁菊将其贷款购买的该路虎牌小车抵押给工商银行路桥支行，并在2018年2月6日办理了抵押登记，但未与原告鑫宝行公司办理抵押登记。 3.2018年1月12日，原告鑫宝行公司与工商银行路桥支行签订《保证合同》，合同约定原告鑫宝行公司为被告梁菊的透支贷款提供连带担保，保证期间为自主合同项下最后一期还款日之次日起三年。 4.被告梁菊自2018年7月25日起出现逾期偿还贷款，原告鑫宝行公司应银行要求按约承担担保责任，于2019年7月25日代偿28,300元，2019年10月25日代偿90,530元，共计118,830元。车辆按揭贷款已付清，工商银行路桥支行对被告梁菊所有的湘DCJ570路虎牌小型普通客车（车架号：L2CCA2B86HG384996）不再享有抵押权。 本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，被告梁菊与工商银行路桥支行签订的《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》和与原告鑫宝行公司签订的《汽车卡分期服务合同》均为有效合同，在被告梁菊未依约向工商银行路桥支行按时足额偿还贷款时，原告鑫宝行公司依《保证合同》约定，向工商银行路桥支行承担了保证责任，其有权向被告梁菊追偿，故原告鑫宝行公司要求被告梁菊偿还代偿借款本息118,830元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。另原告主张的违约金，因合同有约定被告梁菊违约时应承担违约责任，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法…”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”原告鑫宝行公司请求违约金以代偿借款28,300元为基数自2019年7月26日起至实际履行完毕之日止按月利率20‰的标准计算，以代偿借款90,530元为基数自2019年10月26日起至实际履行之日止按月利率20‰的标准计算，符合法律规定，本院予以支持，但违约金总金额以35,649元为限。 原、被告双方约定以被告梁菊贷款所购买的湘DCJ570路虎牌车辆为原告鑫宝行公司的担保提供抵押担保，并约定原告鑫宝行公司为上述车辆的第二抵押权人，抵押权自抵押合同生效时设立。原告鑫宝行公司可对被告梁菊上述应负的债务，就抵押的该路虎牌车辆折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿，但双方未办理抵押登记手续，不得对抗善意第三人。 被告梁菊办理按揭贷款购车时，被告廖义华作为担保人在合同上签字，承诺为被告梁菊的全部借款本息、违约金等债务承担连带保证责任，保证期间为原告向被告梁菊行使担保追偿权之日起三年。本案尚在保证期间内，依据《中华人民共和国担保法》第二十八条：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任…”，被告廖义华在扣除抵押物湘DCJ570号路虎牌小型普通客车折价或拍卖、变卖所得款项的剩余部分范围内借款向原告鑫宝行公司承担连带偿还责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百八十条、第一百八十八条、第一百九十五条规定，判决如下： 一、被告梁菊于本判决生效之日起十日内返还原告浙江鑫宝行融资担保有限公司代偿款118,830元及违约金（以28,300元为基数自2019年7月26日起至实际履行完毕之日止按月利率20‰的标准计算，以90,530元为基数自2019年10月26日起至实际履行完毕之日止按月利率20‰的标准计算，共计应支付的违约金以35,649元为限）； 二、原告浙江鑫宝行融资担保有限公司可就被告梁菊所有的车牌号为湘DCJ570号路虎牌小型普通客车折价或拍卖、变卖所得的价款优先受偿； 三、被告廖义华在扣除上述第二项判决所得款项的剩余部分范围内借款承担连带偿还责任，被告廖义华承担保证责任后，有权向被告梁菊追偿； 四、驳回原告浙江鑫宝行融资担保有限公司过多部分的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2,676元，由被告梁菊、廖义华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提起副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  刘东方 人民陪审员  徐明哲 人民陪审员  段新秋 二〇二〇年六月十一日 法官 助理  周海霞 代理书记员  陈乐乐 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。 债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。    第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。    第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。