安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖10民终290号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司，住所地安徽省淮南市国庆中路，统一社会信用代码9134040085022772XW。负责人：王学军，总经理。委托诉讼代理人：孙杨，安徽竞合律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊传好，安徽竞合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汪静霞，女，1972年7月8日出生，汉族，住安徽省休宁县。委托诉讼代理人：朱静安，安徽李美琳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴书来，男，1987年6月8日出生，汉族，住安徽省舒城县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司，住所地安徽省六安市球拍路大圆盘，统一社会信用代码9134150070499762X4。负责人：李良炳，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司（以下简称人保财险淮南市分公司）因与被上诉人汪静霞、吴书来、中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司（以下简称人保财险六安市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黄山市屯溪区人民法院于2019年12月23日作出的（2019）皖1002民初1280号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理，案件现已审理终结。人保财险淮南市分公司上诉请求：一、依法撤销黄山市屯溪区人民法院（2019）皖1002民初1280号民事判决；二、依法改判上诉人不承担汪静霞一审诉请的被扶养人生活费和10%的非医保用药；三、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1.汪静霞一审时提交的医药费发票票面金额为4333.3元,其中应扣除10%的非医保用药,即433元。2.黄山地区法院并没有关于十级伤残就要赔偿被扶养人员生活费的指导意见,据悉合肥地区的类似指导意见都已取消,判决赔偿上诉人支付被扶养人生活费缺乏法律依据。目前在案证据不能证明汪静霞的父母丧失劳动能力且无生活来源。3.保险公司不是汪静霞受伤的直接侵权人,诉讼、鉴定等法律费用不应由非侵权人承担,保险合同也没有约定,伤者的法律费用也不是保险理赔的范围。汪静霞辩称，1.关于非医保用药问题，上诉人没有提供充分的证据证明在投保时对该非医保用药进行例示和说明，根据最高人民法院关于审理道路交通事故案件的相关司法解释规定，该费用不应扣除。2.关于抚养费，被上诉人的父母均已年近70周岁，根据相关规定，应当给予抚养费。请求二审法院维持原判。吴书来、人保财险六安市分公司均未提交答辩意见。汪静霞向一审法院起诉请求：1.各被告赔偿汪静霞因交通事故受伤所花费的医疗费4428.30元、误工费14400元、营养费2700元、住院伙食补助费660元、护理费7280元、精神抚慰金10000元、残疾赔偿金191842.5元、交通费800元、鉴定费1430元、财产损失1860元，合计人民币235400.80元（其中营养及住院伙食补助费计3360元从交强险10000元医疗费中优先支付；精神抚慰金1万元从交强险11万元人身损害赔款中优先支付）。2.诉讼费用由各被告承担。一审法院查明，2018年8月16日18时18分，汪静霞驾驶无牌二轮电动车沿黄山市屯溪区梅林南路非机动车道由北往南行使至竹林村路段时，遇吴书来停放的皖NZ2333V号小型轿车开车门，汪静霞在避让中摔倒，造成汪静霞受伤，二轮电动车受损的道路交通事故。事故发生后，汪静霞随即被送入中国人民解放军第五三二医院治疗，共计住院22天，此后汪静霞于2018年11月16日复诊，现已治疗结束，汪静霞为此支付医疗费4333.3元。经黄山市交警支队直属事故大队认定，吴书来负事故主要责任，汪静霞负事故次要责任。安徽铜都司法鉴定所于2019年3月5日出具司法鉴定意见书，对汪静霞的伤情评定如下：汪静霞因交通事故致右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突撕脱性骨折遗留右腕关节功能障碍的伤残等级评定为九级伤残；汪静霞的三期评定为误工期120日，护理期60日，营养期90日。汪静霞为此支付鉴定费1430元。吴书来名下皖NZ2333V号小型轿车在人保财险淮南市分公司新区支公司投保了交强险，在人保财险六安市分公司舒城支公司投保了100万元商业三者险及不计免赔险。事故发生在保险期限内。2019年12月12日，安徽清风司法鉴定所出具司法鉴定意见书，对汪静霞的伤情评定如下：汪静霞因车祸致右腕损伤评定为十级伤残；汪静霞的损伤评定为误工期120日，护理期60日，营养期90日，从受伤之日起计算。另查明，汪静霞为农村家庭户口，其父亲汪天次于1950年9月28日出生，其母亲汪细娥于1950年1月29日出生，汪天次与汪细娥共生育汪静霞、汪静斌两名子女。汪静霞与邹建国系夫妻关系，于2010年11月2日生育一名女儿邹媛，现就读于安徽省休宁县溪口镇中心小学。2017年2月12日汪静霞与黄山市万宁电器有限公司签订劳动合同书，约定合同期自2017年2月12日至2020年2月11日，试用期自2017年2月12日至2017年5月11日；汪静霞在黄山市万宁电器有限公司车间从事冲压工种；试用期工资1500元每月，试用期满后实行基本工资加绩效工资形式，基本工资2000元，绩效工资（奖金）等按照公司工资分配支付和汪静霞实际劳动贡献确定。此后至事故前汪静霞在黄山市万宁电器有限公司工作，每月工资3000元左右，事故后每月收入500-600元。事故后至2019年3月恢复上班。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的生命健康权受到侵害的，有权依照法律规定得到赔偿。本案中，交警部门认定吴书来负事故主要责任，汪静霞负事故次要责任，本院予以确认。吴书来所驾驶的车辆已分别在人保财险淮南市分公司投保了交强险和在人保财险六安市分公司投保了商业三者险，故应由人保财险淮南市分公司、人保财险六安市分公司在保险责任范围内承担代为赔偿的责任。一审法院依据采信的证据和查明的事实并结合汪静霞的诉请认定其各项损失如下：1.医疗费4333.3元（以医疗机构出具的医疗费收费发票为准）；2.住院伙食补助费660元（汪静霞主张按住院22天，每天30元计算本院予以支持）；3.营养费2700元（营养期90天，汪静霞主张按每天30元计算本院予以支持）；4.残疾赔偿金68786元（汪静霞为农村户口，其因车祸致右肩胛骨粉碎性骨折后遗留右肩关节功能丧失25%以上，评定为伤残十级，故其残疾赔偿金应按照安徽省2018年度城镇居民家庭人均可支配收入计算，即34393元/年×20年×10%＝68786元）；5.被扶养人生活费33360.65元（被扶养人邹媛的生活费按照安徽省2018年度城镇居民人均消费性支出计算9年，结合汪静霞伤残赔偿指数及其他抚养人情况计算，即21523元/年×9年×10%/2=9685.35元；被扶养人汪天次于1950年9月28日出生，按照安徽省2018年度城镇居民人均消费性支出计算11年，结合汪静霞伤残赔偿指数及其他抚养人情况计算，即21523元/年×11年×10%/2=11837.65元；被扶养人汪细娥于1950年1月29日出生，按照安徽省2018年度城镇居民人均消费性支出计算11年，结合汪静霞伤残赔偿指数及其他抚养人情况计算，即21523元/年×11年×10%/2=11837.65元）；6.误工费9600元（误工期120天；依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；汪静霞系黄山市万宁电器有限公司员工，根据其提供证据与本院向公司相关人员制作询问笔录情况可以确认其事故前一年月收入3000元左右，事故后每月收入500-600元，本院根据其工资收入实际减少情况据实认定汪静霞误工费为（3000-600）×4个月=9600元）；7.护理费4996.56元（护理期60天，其中住院护理22天，按上年度安徽省居民服务业年收入标准每天123.48元计算为2716.56元，出院后护理38天，每天按照60元计算为2280元，合计4996.56元）；8.精神损害抚慰金5000元（精神抚慰金以50000元为限，伤残十级为5000元，每增加一级增加5000元，汪静霞经评定为伤残十级，即其精神抚慰金为5000元）；9.交通费300元（本院根据汪静霞住院治疗情况酌情认定300元）；10.电动车修理费1860元（本院根据汪静霞提供电动车修理票据予以认定）；11.鉴定费1430元（系汪静霞为查明和确定其损失所支付的必要的、合理的费用）。以上损失合计133026.51元。其中鉴定费1430元人保财险淮南市分公司、人保财险六安市分公司不承担，由吴书来按照事故责任承担80%计1144元。因本起交通事故发生在机动车与非机动车、行人之间，机动车一方负主要责任，其余损失中，7693.3元（医疗费4333.3元、住院伙食补助费660元、营养费2700元）应由人保财险淮南市分公司在交强险医疗费赔偿项目1万元限额内予以赔偿，电动车修理费1860元在交强险财产损失予以赔偿，余下122043.21元，由人保财险淮南市分公司在交强险死亡伤残赔偿项目11万元限额内承担赔偿责任11万元；超出交强险部分12043.21元，按事故责任由人保财险六安市分公司在商业三者险限额内承担80%的赔偿责任计9634.57元。人保财险淮南市分公司、人保财险六安市分公司提出扣除的非医保用药费用，一审法院认为扣除非医保用药费用，系保险公司举证范围，其未能举证证明且又未提出非医保用药鉴定，故对人保财险淮南市分公司、人保财险六安市分公司扣除非医保用药费用的意见，不予采纳。人保财险淮南市分公司、人保财险六安市分公司提出对汪静霞的伤残等级进行重新鉴定的申请，理由系汪静霞的伤残等级不构成九级及鉴定日期在受伤后不足半年时间，不符合伤残鉴定的时间；因汪静霞已于庭审后自行委托其他鉴定机构进行重新鉴定，鉴定日期形成于受伤后半年之后，且鉴定意见伤残等级十级，汪静霞亦同意以伤残等级十级计算残疾赔偿金，故对安徽清风司法鉴定所司法鉴定意见书予以采信，以此作为计算汪静霞损失的依据。综上所述，人保财险淮南市分公司赔偿汪静霞各项损失119553.3元，人保财险六安市分公司赔偿汪静霞各项损失9634.57元，吴书来赔偿汪静霞鉴定费1144元。对汪静霞所主张的超过法律规定标准和无事实、无法律依据的损失，不予支持。被告吴书来经法院合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃庭审抗辩和质证的权利，并不影响法院依据汪静霞、人保财险淮南市分公司、人保财险六安市分公司提供的证据在查明事实的基础上依法作出缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司于本判决生效之日起二十日内赔偿原告汪静霞医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、电动车修理费、交通费合计119553.3元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司于本判决生效之日起二十日内赔偿原告汪静霞误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费合计9634.57元；三、被告吴书来于本判决生效之日起二十日内赔偿原告汪静霞鉴定费1144元；四、驳回原告汪静霞的其他诉讼请求。案件受理费4832元，由原告汪静霞负担1925元，被告吴书来负担2907元；公告费560元，由被告吴书来负担。二审期间双方均未提交新的证据，所举证据及相对方质证意见同一审。二审查明事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，当事人对反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提交证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担举证不利的后果。人保财险淮南市分公司上诉主张汪静霞支出的医疗费中应扣除10%的非医保用药，但其未提交证据证明汪静霞支出的医疗费中哪些属于非医保用药，故应承担举证不利的后果。根据《最高人民法院》第十七条第二款的规定，“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”汪静霞因案涉交通事故造成十级伤残，其因丧失部分劳动能力导致收入损失，进而对其有抚养义务的被扶养人的抚养来源产生影响。汪静霞的父母为农村家庭户口，至汪静霞定残之日，均已年满69周岁。从客观实际出发，除从事力所能及的农业生产外，一般情形下，可视为已丧失劳动能力且无其他生活来源需要子女赡养的被扶养人。故人保财险淮南市分公司对被扶养人生活费部分依法应予赔偿。关于案件诉讼费及鉴定费的负担问题，一审法院并未判令由人保财险淮南市分公司负担，且鉴定费用的负担不在其上诉请求范围之内，依法不予审查。综上，人保财险淮南市分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事是诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费645元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 戴 勇审判员 查秋月审判员 刘衍宾二〇二〇年六月一日书记员 汪爱萍附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。