新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终1560号   上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司，住所地新疆维吾尔自治区哈密市伊州区建国南路1号。   主要负责人：张进，中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司总经理。   委托诉讼代理人：胡楷，新疆鼎卓律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：艾克拉木吾买尔，男，1987年8月1日出生，维吾尔族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   原审被告：铁全成，男，1989年10月7日出生，回族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   原审被告：高国征，男，1984年4月6日出生，汉族，无固定职业，住陕西省礼泉县。   原审被告：乌鲁木齐天源启程汽车服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区明华街西五巷10号一层。   法定代表人：李彦，乌鲁木齐天源启程汽车服务有限公司经理。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司（以下简称人民财险哈密分公司）因与被上诉人艾克拉木吾买尔及原审被告铁全成、高国征、乌鲁木齐天源启程汽车服务有限公司（以下简称天源公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2019）新0102民初9333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月28日公开开庭进行了审理。上诉人人民财险哈密分公司的委托诉讼代理人胡楷、被上诉人艾克拉木吾买尔、原审被告铁全成、天源公司的法定代表人李彦到庭参加诉讼。原审被告高国征经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   人民财险哈密分公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判驳回艾克拉木吾买尔要求支付误工费的诉讼请求。事实和理由：艾克拉木吾买尔提交的三张误工期诊断证明书均系事后补开。在艾克拉木吾买尔提供的门诊病历上并未注明需要全休的事实。因此，三张诊断证明书不具有客观真实性，不应采信。一审认定艾克拉木吾买尔自2018年10月6日起至2019年6月7日全休8个月有误。请求二审法院依法改判。   艾克拉木吾买尔辩称，根据我的伤情，医生要求在外固定拆除前全休，诊断证明书可以证明。诊断证明书为补开，是因为我没有按照医生要求前往医院按时检查，所以是事后补开的。   铁全成述称，同意人民财险哈密分公司的意见。   天源公司述称，同意人民财险哈密分公司的意见。   高国征未到庭、未提交书面意见。   艾克拉木吾买尔向一审法院起诉请求：判令铁全成、高国征、天源公司、人民财险哈密分公司赔偿医疗费965.9元、误工费50,438元、伤残补助金131,056元、交通费1,000元、鉴定费800元、检查费282元、精神损失费10,000元，共194,541.9元。   一审法院认定事实：2018年5月18日23时28分，铁全成驾驶车牌号为新A*****的重型货车，沿乌拉泊沙场由西向东穿越314国道左转弯时，与如则喀日麦提亚尔驾驶的新A*****号小型客车发生碰撞，致新A*****号客车乘客艾克拉木吾买尔受伤，造成伤人的交通事故。乌鲁木齐市公安局交通警察支队南郊大队作出第650121420180000152号道路交通事故认定书，认定铁全成承担此次事故的全部责任。2018年5月19日，艾克拉木吾买尔前往乌鲁木齐市友谊医院住院治疗47天，于2018年7月5日出院。2019年3月26日，艾克拉木吾买尔向法院起诉，要求铁全成、高国征、天源公司、人民财险哈密分公司赔偿前期治疗所产生的费用。当事人就艾克拉木吾买尔的各项诉讼请求达成一致意见即由人民财险哈密分公司于2019年4月21日之前支付艾克拉木吾买尔医疗费、住院期间伙食补助费、陪护费、误工费、营养费、交通费等共计76,121.5元。针对上述案件，一审法院作出（2019）新0102民初2146号民事调解书并结案。出院恢复期间，艾克拉木吾买尔定期前往乌鲁木齐市友谊医院进行门诊复查，并去除外固定支架，产生诊疗费965.9元。此外，自2018年10月6日起至2019年6月7日，艾克拉木吾买尔按医院的诊断意见全休8个月。2019年11月13日，经艾克拉木吾买尔申请，一审法院委托新疆美愿双语司法鉴定所对艾克拉木吾买尔的伤残等级进行鉴定。2019年12月2日，该鉴定所作出美愿司鉴［2019］法临鉴定第167号司法鉴定意见书，其意见为：被鉴定人艾克拉木吾买尔左前臂肌瘫，左手肌力三级以下，评定为9（九）级伤残。为此次鉴定，艾克拉木吾买尔支付检查费282元，鉴定费800元。另查明，艾克拉木吾买尔户别为非农业户口，2018年度新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资为76,709元，城镇居民家庭年人均可支配收入为32,764元。铁全成为肇事车辆驾驶人，高国征为该肇事车辆所有人，两人之间为雇佣关系，即高国征雇佣铁全成从事货物运输。天源公司为肇事车所挂靠的公司，该车辆在人民财险哈密分公司处购买保额为122,000元的交强险与保额为1,000,000元的商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期间内。按（2019）新0102民初2146号民事调解书赔付完毕后，现人民财险哈密分公司交强险项下剩余74,180元，商业三者险项下剩余921,538.5元。   一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。铁全成驾驶车辆发生道路交通事故，导致艾克拉木吾买尔受伤的事实，有道路交通事故认定书为证，故予以确认。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……”。故铁全成、高国征、天源公司、人民财险哈密分公司应当对艾克拉木吾买尔所造成的损失承担赔偿责任。关于铁全成、高国征、天源公司、人民财险哈密分公司之间的责任划分。本案中，首先，铁全成被认定为事故的全责方艾克拉木吾买尔为无责方。高国征为肇事车辆所有权人，其雇佣铁全成从事货物运输。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。”因此，对铁全成所造成的损失，应由雇主即高国征承担损害赔偿责任，铁全成不承担赔偿责任。其次，天源公司为肇事车辆挂靠公司。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”因此，对铁全成所造成的损失，天源公司与高国征承担连带赔偿责任。综上所述，艾克拉木吾买尔在此次交通事故中受到的损失，先由人民财险哈密分公司在交强险和商业第三者险限额范围内予以赔偿，不足部分，由高国征和天源公司连带赔偿。关于赔偿数额，经审查确认，艾克拉木吾买尔因本次交通事故产生的各项损失包括：[除（2019）新0102民初2146号案件已予赔偿部分外）]：1．医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。……医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定……”。交通事故发生后，艾克拉木吾买尔在乌鲁木齐市友谊医院进行住院治疗，出院后的恢复期内多次赴门诊复查，产生诊疗费965.9元。此外，经一审法院委托，司法鉴定所在对艾克拉木吾买尔的伤残等级进行鉴定时，艾克拉木吾买尔因鉴定需要，产生相关诊查费等费用共计282元。故上述两笔费用均应认定为医疗费。因艾克拉木吾买尔当庭明确表示11.9元的病案复印费由自己承担，故艾克拉木吾买尔的医疗费为1,236元（965.9元-11.9元＋282元）。因前期赔付，人民财险哈密分公司交强险医疗费项下10,000元已用完，故1,236元医疗费由人民财险哈密分公司在商业三者险限额范围内予以赔付。2．误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，艾克拉木吾买尔在恢复期内按医院的诊断意见全休八个月，即240天（8个月×30天），故认定误工费为50,438元（76,709元÷365天×240天），艾克拉木吾买尔的主张符合法律规定，予以支持。该费用由人民财险哈密分公司在交强险限额范围内予以赔付。3．伤残赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“伤残赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”艾克拉木吾买尔的伤情被鉴定为九级伤残，故残疾赔偿金131,056元（32,764元×20％×20年）。艾克拉木吾买尔的主张符合法律规定，予以支持。本案中，交强险死亡伤残赔偿金项下110,000元额度不足以赔付艾克拉木吾买尔所主张的伤残赔偿金，故其中20,000元由人民财险哈密分公司在交强险限额范围内予以赔偿，其余111,056元（131,056元-20,000元）由人民财险哈密分公司在商业三者险限额范围内予以赔偿。4．交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，结合艾克拉木吾买尔病情及门诊复查产生交通费之必然，并综合考虑前期已赔付住院期间交通费的情形，酌情支持交通费200元，由人民财险哈密分公司在交强险限额内予以赔偿。5．鉴定费。2019年11月13日，经艾克拉木吾买尔申请，一审法院委托新疆美愿双语司法鉴定所对艾克拉木吾买尔的伤残等级进行鉴定，产生800元鉴定费。该费用艾克拉木吾买尔于2019年11月19日进行支付。因艾克拉木吾买尔的伤残是由铁全成所致，且鉴定费不在人民财险哈密分公司的赔偿范围内，故800元鉴定费由高国征与天源公司承担连带赔偿责任。6．精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，结合艾克拉木吾买尔的伤情及伤残等级，酌定精神损害抚慰金为3,000元，由人民财险哈密分公司在交强险限额内予以赔偿。另外，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司赔偿艾克拉木吾买尔医疗费1,236元（954元＋282元）；二、中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司赔偿艾克拉木吾买尔误工费50,438元（76,709元÷365天×240天）；三、中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司赔偿艾克拉木吾买尔伤残赔偿金131,056元（32,764元×20％×20年）；四、中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司赔偿艾克拉木吾买尔交通费200元；五、中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司赔偿艾克拉木吾买尔精神损害抚慰金3,000元；六、高国征、乌鲁木齐天源启程汽车服务有限公司赔偿艾克拉木吾买尔鉴定费800元；七、驳回艾克拉木吾买尔对铁全成的诉讼请求。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：   艾克拉木吾买尔提交如下证据：乌鲁木齐市友谊医院门诊病历两份。用以证明其外固定架拆除之前需要全休。人民财险哈密分公司的质证意见为：对两份比例的真实性认可，对要证明的问题不予认可。病历上并未建议全休，2019年4月28日，艾克拉木吾买尔运动肌力已经达到五级，说明其已经恢复正常。铁全成、天源公司的质证意见与人民财险哈密分公司一致。   本院对证据的认定：高国征未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利，因人民财险哈密分公司、铁全成、天源公司对艾克拉木吾买尔提交病历的真实性认可，本院对该证据的真实性予以确认。   本院对一审法院查明的事实及认定的证据予以确认。   另查明：艾克拉木吾买尔在乌鲁木齐市友谊医院就诊的2019年4月25日门诊病历载明：“现病史：左肱骨干骨折术后10月余。复查拍片观察骨折愈合情况。体格检查：左上臂外固定支架固定良好，未见针道松动渗出。建议：复查拍片观察骨折愈合情况”。2019年4月28日门诊病例载明：现病史：左肱骨骨折术后10个月，现予以去除外固定支架，定期复查拍片。体格检查：左肱骨骨折术后10个月，现予以去除外固定支架，左肘关节屈伸动度良好。拇背伸、腕背伸力量5级。诊断：1.左肱骨下段骨折（骨延迟愈合）2.左桡神经损伤恢复期。建议：1.继续适度功能锻炼，加强营养支持。2.定期复查拍片。以上病历上均载明就诊科室为骨科，医生汤四昌。   另查：一、2019年1月14日乌鲁木齐市友谊医院给艾克拉木吾买尔出具两份诊断证明书，一份诊断为：1.左肱骨中下段粉碎性骨折2.左桡神经损伤（恢复期）。处理及注意事项：1.2018年10月6日到2019年1月6日全休三个月。2.门诊随访。另一份诊断为：1.左肱骨中下段粉碎性骨折。2.左桡神经损伤（恢复期）。处理及注意事项：1.建议继续从2019年1月6日到2019年3月6日全休贰个月。2.门诊随访取外固定架。二、2019年4月28日乌鲁木齐市友谊医院给艾克拉木吾买尔出具诊断证明书诊断：1.左肱骨中下段骨折（骨延迟愈合）2.左桡神经损伤恢复期。处理及注意事项：1.继续从2019年3月7日到2019年6月7日全休三个月。2.门诊定期拍片观察骨折愈合情况。以上三份诊断证明书上均加盖乌鲁木齐市友谊医院医务办公室印章，由医生汤四昌及另一位医生签名，并注明“补”。   本院认为，人民财险哈密分公司上诉称艾克拉木吾买尔提交的三份诊断证明书均系事后补开，而门诊病历上并未注明需要全休的事实，故不应对诊断证明书采信，不应支持艾克拉木吾买尔要求支付2018年10月6日至2019年6月7日期间共计8个月误工费的主张。本院认为，二审中艾克拉木吾买尔为证明其病情提交了就诊病历二份，该病例反映艾克拉木吾买尔骨折后的病情，对其关联性、有效性本院予以认可。一审中艾克拉木吾买尔提交的三份诊断证明书虽然系事后补开，但诊断证明书上均有医生签名及医院印章，诊断证明书中的内容亦与艾克拉木吾买尔在二审中提交的病历中载明的病情相互印证，故对诊断证明书的真实性、关联性、有效性应于确认。一审依据诊断证明书认定艾克拉木吾买尔护理期为8个月并无不当，本院予以确认。一审计算误工费数额正确，本院予以确认。   综上所述，人民财险哈密分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1,060.95元（人民财险哈密分公司已预交），由人民财险哈密分公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   武一飞   审  判  员   黄淑梅   审  判  员   朱 虹   二 〇 二 〇 年 六 月 六 日   书  记  员   赵 阳