广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤01刑终870号原公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。上诉人（原审被告人）被告人方泽权，男，1975年4月22日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度小学，户籍所在地广东省广州市黄埔区，2018年10月22日因犯贩卖毒品罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑八个月，2018年12月19日刑满释放。因本案于2019年7月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现被羁押于广州市黄埔区看守所。指定辩护人方永源，广东合盛律师事务所律师，由广州市法律援助处指派。广州市黄埔区人民法院审理广州市黄埔区人民检察院指控原审被告人方泽权犯贩卖毒品罪一案，于2020年2月24日作出（2019）粤0112刑初1508号刑事判决。宣判后，原审被告人方泽权不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查全案卷宗材料和上诉材料，讯问上诉人和听取指定辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年7月27日至29日间，被告人方泽权在广东省广州市南岗街一带五次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）合计3.45克，具体如下：一、2019年7月27日17时许，购毒人员谢某通过微信联系被告人方泽权购买毒品，双方约定在被告人方泽权微信发送的定位地点交付，购毒人员谢某于17时48分通过其微信向被告人方泽权转账购毒款人民币600元。后被告人方泽权去至约定地点广州市黄埔区南岗街鹿步海军基地门口，将1包冰毒（净重0.33克）放在海军基地门口旁一机器上，由收货人张某1取走。二、2019年7月27日23时许，购毒人员谢某再次通过前述方式联系被告人方泽权购买毒品，并于23时45分通过其微信向被告人方泽权转账购毒款1200元。后被告人方泽权去至约定的交付地点广州市黄埔区南岗街鹿步大街东1巷斜对面，将2包冰毒（其中1包净重0.29克）放在1辆共享单车上，由收货人张某1取走后离开。因张某1不慎遗失第二次购买的2包毒品中的1包，故其仅向公安机关提交两次购买的毒品2包。上述事实，有下列证据证实：1.证人谢某的证言：其微信名是“四哥”，其认识一个微信名为“万鄂钱为首，本来无一物”的方姓男子，他是黄埔区南岗街鹿步人，平时有吸毒和贩毒。2019年7月27日17时左右，其用微信与方姓男子联系，跟他说其有个朋友要毒品，让他“送”1个毒品给其朋友，“送”就是卖的意思，该男子说毒品600元1个，其就用微信转给他600元。18时许，方姓男子发了一个定位给其，定位地址在黄埔区南岗街鹿步海军基地门口旁边的一条路上，说毒品就在路旁的机器上，其就让“阿某”去定位地址，拿到了1个毒品。当日23时许，其再次联系方姓男子约毒品交易，说其朋友要两个毒品，方姓男子同意后，其就用微信转过去1200元，该男子又发了一个位置定位给其，是南岗街鹿步大街东一巷斜对面，方姓男子告诉其毒品在那里的1辆共享单车上，“阿某”过去以后说找不到，其就在微信上跟方姓男子说其朋友找不到，后来“阿某”通过其提前告知的方姓男子的样貌特征，在交易现场附近找到了方姓男子，并且上前跟他说了话，后按照对方指引拿到了两个毒品。“阿某”拿到毒品后给其看了，第一次是用真龙烟烟盒装的，烟盒里用纸巾包着1包用白色透明塑料袋包装的白色晶体；第二次“阿某”直接拿回来1包用白色透明塑料袋包装的白色晶体，“阿某”说当时是用纸巾包着的两包，但他因为紧张，有1包不知道掉哪里了。2.证人张某1的证言证实：2019年7月27日17时许，“四哥”通过微信给一名方姓男子转了600元钱，约定由该男子给其送过来1个毒品，随后该男子发了一个定位给“四哥”，“四哥”就通知其按照定位地点去拿毒品，当时该男子发的地址是黄埔区南岗街鹿步海军基地门口附近的一条路，该男子跟“四哥”说毒品就放在那条路的一个机器上，其就在一个机器上拿到了一个“真龙”烟盒，烟盒里装着用白色纸巾包着的1小包白色塑料袋包装的白色晶体。其拿到毒品后没有看到现场有交易毒品的人，便离开现场。当日23时许，“四哥”又跟方姓男子说要买两个毒品，对方同意了，“四哥”就用微信转过去1200元，对方收到钱后发了一个定位过来说毒品在定位的地方，其去到定位地址南岗街鹿步大街东巷1号对面找不到毒品，“四哥”就跟方姓男子联系让他指出放毒品的地方给其，其发现在距离二十米左右有一个样貌特征很像“四哥”说的方姓男子站在那里，其就过去跟对方说其是“四哥”的兄弟，“货”在什么地方，对方就指着一辆共享单车跟其说“货”在单车坐垫下面，其遂从坐垫下拿到了两包用纸巾包着的毒品，对方就离开了。该男子40多岁，留着胡子，脸上坑坑洼洼的，让人印象深刻。第二次交易后，其因为紧张直接把两包毒品放进口袋里，后来发现少了1包，所以两次交易总共3包毒品，现在只能交给警察两包。3.现场照片证实毒品交易现场的情况。4.《接受证据材料清单》、毒品照片、《扣押清单》《称量取样笔录》、称重照片、穗公（司）鉴（理化）字[2019]01043号《检验报告》、广州市公安局黄埔区分局夏港派出所出具的《情况说明》证实公安人员于2019年7月28日从证人张某1处接受涉案物证白色晶体2小包，其中被告人方泽权与张某1于2019年7月27日17时许交易的白色晶体1包净重0.33克，编号为1-1-4，于23时许交易的白色晶体1包净重0.29克，编号为1-1-2，均检出甲基苯丙胺成分。5.微信转账截图及深圳市腾讯计算机系统有限公司出具的涉案微信号转账记录证实证人谢某分别于2019年9月27日17时48分及23时45分两次向被告人方泽权转账毒资的情况。三、2019年7月29日2时许，购毒人员谢某第三次通过前述方式联系被告人方泽权购买毒品，并于2时12分通过其微信向被告人方泽权转账购毒款600元。后被告人方泽权去至约定的交付地点广州市黄埔区南岗街鹿步海军基地门口旁，将1包冰毒（净重0.33克）交付给购毒人员谢某后离开。四、2019年7月29日10时许，购毒人员谢某第四次通过前述方式联系被告人方泽权购买毒品，后被告人方泽权在广州市黄埔区鹿步街一房屋内将3包冰毒（共净重0.95克）交给购毒人员谢某，双方约定交易价格1800元，但购毒人员谢某尚未支付毒资。毒品交易结束后，购毒人员谢某将上述毒品提交公安机关。上述事实，有下列证据证实：1.证人谢某的证言：2019年7月29日2时许，其用微信与方姓男子联系，跟他说要1个毒品，对方同意卖给其，其便转过去600元，方姓男子约其到与“阿某”第一次毒品交易的鹿步海军基地门口旁一条路，其到那里是2时30分许，方姓男子交给其一包用纸巾包着的毒品，然后就开着摩托车离开了。当日11时许，其再次与方姓男子约定毒品交易，其按照对方要求去到鹿步一间房屋，在屋内跟方姓男子拿了3包冰毒，这次其没有给对方钱，其说先欠着，方姓男子也同意并说其共欠他2400元，是4个毒品的钱，除了这次的3包，还有7月27日23时许那次，“阿某”说只拿到2个毒，但方姓男子却说给了“阿某”3个。其从方姓男子处购买的4包毒品，其都交给警察了。2.现场照片证实毒品交易现场的情况。3.《接受证据材料清单》、毒品照片、《扣押清单》《称量取样笔录》、称重照片、穗公（司）鉴（理化）字[2019]01043号《检验报告》、广州市公安局黄埔区分局夏港派出所出具的《情况说明》证实公安人员于2019年7月29日从证人谢某处接受涉案物证白色晶体4小包，其中被告人方泽权与谢某于2019年7月29日2时许交易的白色晶体1小包净重0.33克，编号为1-1-3，于11时许交易的白色晶体3小包净重0.95克，编号为1-1-1，均检出甲基苯丙胺成分。4.微信聊天及转账记录截图、深圳市腾讯计算机系统有限公司出具的涉案微信号转账记录、证人谢某手机微信录屏录像、穗司鉴19010180901177号《鉴定意见书》证实：证人谢某于2019年7月29日2时12分向被告人方泽权转账毒资600元；同日10时28分至52分间，谢某与方泽权通过微信语音约定见面地址，12时06分及20时07分，方泽权两次向谢某表示谢某还欠其“四个”的钱，共2400元。五、2019年7月29日20时许，购毒人员谢某第五次通过前述方式联系被告人方泽权购买毒品，并于23时07分通过其微信转账向被告人方泽权支付购毒款1200元，被告人方泽权发送广州市黄埔区南岗街鹿步大街东1巷斜对面的定位作为交付地点。后被告人方泽权去至上述定位地址附近的一共享单车旁，将贩卖给谢某的2包冰毒（共净重1.55克）放在单车停放处地上，并在不远处玩手机等待收货人张某1取货。张某1到达上述地址后，经确认被告人方泽权在现场，遂通知公安机关前来将被告人方泽权抓获。公安机关当场还在被告人方泽权身上扣押涉案手机1部，在现场地上缴获用白色纸巾包着的毒品2包。上述事实，有下列证据证实：1.证人谢某的证言：2019年7月29日，其用微信与方姓男子联系说其朋友“阿某”要拿2个毒品，对方回复其说还是按照以前的价格，其通过微信转给对方1200元，对方收钱后发了一个位置定位给其，让其告诉“阿某”去定位的地方拿毒品，其就通知“阿某”去方姓男子发的定位地方拿毒品，具体地点是南岗街鹿步大街东巷1号斜对面，方姓男子说毒品放在一辆共享单车旁边的地上。证人谢某经辨认照片后，确认被告人方泽权就是先后5次贩卖冰毒给其和“阿某”的男子。2.证人张某1的证言：2019年7月29日20时许，“四哥”与方姓男子联系进行毒品交易，让该男子卖两个毒品给其，该男子同意后“四哥”便通过微信给对方转了1200元，该男子发了一个定位给“四哥”说是毒品放置的地方，其一看，就是其第二次与方姓男子毒品交易的地点，对方说是放在共享单车旁边的地上。20时30分左右，其去到黄埔区南岗街鹿步大街东巷1号斜对面，发现7月27日23时许与其交易毒品的男子坐在一辆摩托车上，离毒品不到十米远，其在共享单车的地上其看到一包用纸巾包着的东西，其觉得应该就是毒品了。这时，现场伏击的民警就把坐在摩托车上的男子抓获了。证人张某1经辨认照片后，确认被告人方泽权就是7月27日和29日卖毒品给其的男子。3.《现场勘验笔录》、现场照片证实：毒品交易地点位于广州市黄埔区南岗街鹿步大街东巷1号斜对面。4.《接受证据材料清单》、毒品照片、《扣押清单》《称量取样笔录》、称重照片、穗公（司）鉴（理化）字[2019]01043号《检验报告》、广州市公安局黄埔区分局夏港派出所出具的《情况说明》证实：公安人员于2019年7月29日从证人张某1处接受涉案物证白色晶体2小包，即被告人方泽权与张某1于2019年7月29日20时许交易的白色晶体2小包净重1.55克，编号为1-1-5，检出甲基苯丙胺成分。5.微信聊天及转账记录截图、深圳市腾讯计算机系统有限公司出具的涉案微信号转账记录、证人谢某手机微信录屏录像、穗司鉴19010180901177号《鉴定意见书》证实证人谢某与被告人方泽权于2019年7月29日20时03分至37分期间使用手机微信联络毒品交易事宜的经过，谢某于20时07分向方泽权转账毒资1200元。6.穗公（司）鉴（声像）字[2019]00032号《鉴定书》证实公安人员提交鉴定的四份微信语音检材中的男性语音与样本中的方泽权语音为同一人所说。7.《扣押笔录》《扣押清单》、作案工具照片、广州市公安局黄埔区分局夏港派出所出具的《情况说明》证实公安人员从被告人方泽权身上扣押作案工具MEITU手机1部。8.穗司鉴19010490504377号《司法鉴定意见书》及毛发提取照片、《戒毒医疗机构吸毒成瘾认定报告》证实被告人方泽权的毛发中检出甲基苯丙胺、苯丙胺成分，为吸毒人员且吸毒成瘾严重。9.（2018）粤0113刑初1875号《刑事判决书》《刑满释放证明书》证实被告人方泽权的前科情况。10.广州市公安局黄埔区分局夏港派出所出具的《抓获经过》证实公安机关抓获被告人方泽权的情况。11.户籍材料证实被告人方泽权的身份情况。原审判决认为，被告人方泽权明知是毒品甲基苯丙胺而多次非法销售，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。被告人方泽权曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，是累犯、毒品再犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条的规定，作出判决如下：一、被告人方泽权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币八千元。二、没收公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺3.45克、作案工具MEITU手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。宣判后，原审被告人方泽权上诉提出：其没有贩卖毒品的行为，是公安机关与谢某故意栽赃陷害其。指定辩护人提出以下辩护意见：本案的五宗贩毒行为均是公安机关诱惑侦查行为所致，故上诉人方泽权的行为不构成贩卖毒品罪，请求二审法院在核查事实的基础上对上诉人方泽权是否构成贩卖毒品罪予以重新认定。经审理查明：2019年7月27日至29日间，上诉人方泽权在广州市南岗街一带五次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）合计3.45克给他人，具体犯罪事实如下：一、2019年7月27日17时许，购毒人员谢某通过微信联系上诉人方泽权购买毒品，双方约定在方泽权微信发送的定位地点交付，购毒人员谢某于17时48分通过其微信向方泽权转账购毒款人民币600元。后方泽权去至约定地点广州市黄埔区南岗街鹿步海军基地门口，将1包冰毒（净重0.33克）放在海军基地门口旁一机器上，由张某1取走。二、2019年7月27日23时许，购毒人员谢某再次通过前述方式联系上诉人方泽权购买毒品，并于23时45分通过其微信向方泽权转账购毒款1200元。后方泽权去至约定的交付地点广州市黄埔区南岗街鹿步大街东1巷斜对面，将2包冰毒（其中1包净重0.29克）放在1辆共享单车上，由张某1取走后离开。因张某1不慎遗失第二次购买的2包毒品中的1包，故其仅向公安机关提交两次购买的毒品2包。三、2019年7月29日2时许，购毒人员谢某第三次通过前述方式联系上诉人方泽权购买毒品，并于2时12分通过其微信向方泽权转账购毒款600元。后方泽权去至约定的交付地点广州市黄埔区南岗街鹿步海军基地门口旁，将1包冰毒（净重0.33克）交付给购毒人员谢某后离开。四、2019年7月29日10时许，购毒人员谢某第四次通过前述方式联系上诉人方泽权购买毒品，后方泽权在广州市黄埔区鹿步街一房屋内将3包冰毒（共净重0.95克）交给购毒人员谢某，双方约定交易价格1800元，但购毒人员谢某尚未支付毒资。五、2019年7月29日20时许，购毒人员谢某第五次通过前述方式联系上诉人方泽权购买毒品，并于23时07分通过其微信转账向方泽权支付购毒款1200元，方泽权发送广州市黄埔区南岗街鹿步大街东1巷斜对面的定位作为交付地点。后方泽权去至上述定位地址附近的一辆共享单车旁，将贩卖给谢某的2包冰毒（共净重1.55克）放在单车停放处地上，并在不远处玩手机等待张某1取货。张某1到达上述地址后，经确认方泽权在现场，遂通知公安机关前来将方泽权抓获。公安机关当场还在方泽权身上扣押涉案手机1部，在现场地上缴获用白色纸巾包着的毒品2包上述事实，有原公诉机关当庭出示并经质证的相关证据证实，本院予以确认。二审期间，上诉人方泽权及指定辩护人均未提出新的证据。对于上诉人方泽权及指定辩护人提出的上诉和辩护意见，经审查，购毒人员谢某、张某1陈述的约定交易、毒资转账、毒品交付过程能够与微信聊天内容及转账记录相吻合，微信聊天内容也符合毒品买卖人员之间惯用的语言习惯，与公安机关出具的抓获经过、涉案毒品的查获经过等证据相互印证，足以认定上诉人方泽权五次贩卖毒品给谢某、张某1的事实。本案是公安机关接到举报后，为抓获贩卖毒品分子遂安排人员向上诉人方泽权购买毒品，此系侦破毒品案件中常用的侦查技术手段，在法律上并无禁止，上诉人方泽权在收到购毒人员的购毒需求后，短时间内即能完成毒品交易，可见其贩卖毒品的主观故意明显，其行为构成贩卖毒品罪，其在三天内实施五次贩卖毒品行为，属于犯罪情节严重。综上，上诉人方泽权及指定辩护人所提意见据理不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人方泽权多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重。上诉人方泽权曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，对上诉人方泽权的量刑适当，审判程序合法。上诉人方泽权及指定辩护人提出的上诉和辩护意见据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 黄 理审判员 亢爱清审判员 魏 峥二〇二〇年六月十一日书记员 蒋礼理