辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终2216号上诉人（原审被告）：大连旅顺吉玉海珍品养殖有限公司，住所辽宁省大连市旅顺口区北海镇北海村。法定代表人：张淑荣，经理。委托诉讼代理人：**，辽宁芳鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱英，辽宁芳鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：辽宁正泉工程造价咨询服务有限公司，住所辽宁省大连市甘井子区中华西路137号。法定代表人：李静媛，经理。委托诉讼代理人：丁帅元，辽宁水源律师事务所律师。上诉人大连旅顺吉玉海珍品养殖有限公司（以下简称吉玉公司）因与被上诉人辽宁正泉工程造价咨询服务有限公司（以下简称正泉公司）委托合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初2848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吉玉公司上诉请求：1.撤销一审判决，对于一审判项中的施工招标代理费48340元依法予以驳回。2.二审诉讼费由正泉公司承担。事实与理由：1.吉玉公司与正泉公司签订的《招标代理委托合同》未被依法解除或终止，该合同正泉公司未履行完毕，应当继续履行。合同第三条明确约定正泉公司的义务：“受招标人委托向中标人发出中标通知书，并向未中标的投标人发出未中标通知书以及其他通知义务。”合同第六条第三款约定付款条件：“本合同签订生效后，在中标通知书签发2日内一次性付清。”现关于施工招标通知书尚未签发，合同约定的付款条件尚未成就，正泉公司无权主张该部分的招标代理费。2.一审判决认为未到达付款条件的原因在于吉玉公司不符合事实情况。正泉公司在签订合同时对于吉玉公司手续正在办理之中的情况是知情的，因此双方在合同中并未约定履行期限，对付款也约定在中标通知书下发后付款。现吉玉公司手续正在办理之中，项目备案及中标通知书是吉玉公司日后办理验收办证必备环节，因此正泉公司应当继续履行合同义务，待履行完毕后支付款项。正泉公司辩称，不同意吉玉公司的上诉请求，一审认定事实清楚，适应法律正确，应驳回上诉，维持原判。事实和理由：吉玉公司和正泉公司合同后，正泉公司已依约完成了招标代理工作，没有出具中标通知书的原因是吉玉公司土地证没有办理，招标后吉玉公司出具了定标报告，并由中标单位进行了案涉工程的施工。中标通知书无法签发的原因在于吉玉公司，其主张付款条件不成就理由不成立，应驳回上诉，维持原判。正泉公司向一审法院起诉请求：1.判令吉玉公司立即给付正泉公司招标代理费64748元；2.诉讼费由吉玉公司承担。一审法院认定事实：2014年2月18日，正泉公司作为招标代理机构（乙方，受托人）与吉玉公司作为招标人（甲方）签订四份《辽宁省工程建设项目招标代理委托合同》，约定乙方受甲方委托就大连旅顺吉玉海珍品冷链物流项目勘察、设计、施工、监理从事招标代理工作，代理期限为自合同双方签订之日起，至乙方全部完成本合同委托代理事项所规定的全部事项止。招标代理服务费应依据《招标代理服务收费管理暂行办法》（计价格{2002}1980号）和2003年9月15日《国家发展改革委办公厅关于招标代理服务收费有关问题的通知》（发改办价格{2003}857号）收取招标代理服务费。招标代理服务收费采用差额定率累进计费方式。收费按《招标代理服务费标准》下浮20%。招标代理费由招标人支付，本合同签订生效后，在中标通知书签发2日内一次性付清。合同签订后，正泉公司按约履行了招标代理工作。正泉公司提供的三份中标通知书显示，大连宏达工程勘察有限公司中标大连旅顺吉玉海珍品冷链物流项目勘察，中标价格53218元。大连弘艺规划建筑设计研究院有限公司中标大连旅顺吉玉海珍品冷链物流项目设计，中标价格534000元。大连旅顺建设监理有限公司中标大连旅顺吉玉海珍品冷链物流项目监理，中标价格375200元。2014年8月25日，吉玉公司出具《定标报告》，“2014年8月22日13：40在旅顺口区，由吉玉公司（招标人）组织了大连旅顺吉玉海珍品冷链物流项目施工评标会议，评委由5名评标专家组成，采用了经评审的最低投标价法评标。经评标委员会评审，大连东辰建设有限公司通过招标文件符合性评审且投标报价最低，被确定为中标候选人，经招标人确定为中标人。……中标价：18908195.69元……”关于施工招标，吉玉公司、正泉公司庭审中均认可因吉玉公司土地手续的问题，未能签发3中标通知书，但中标单位大连东辰建设有限公司已实际施工。庭审中，正泉公司陈述，签订合同后，双方就招标代理费进行了变更，口头约定勘察招标代理费调低为5000元，监理招标代理费调低为5000元。施工招标代理费以及设计中标代理费正泉公司主动调低，按正常计算标准下浮50%计算，分别为48340元、6408元。吉玉公司对正泉公司的招标代理费计算标准没有异议，但主张尚未到合同约定的付款条件，不同意付款。一审法院认为：正泉公司与吉玉公司之间签订的四份《辽宁省工程建设项目招标代理委托合同》系当事人的真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效，双方均应按约履行合同义务。正泉公司已经按约履行了招标代理工作，吉玉公司应当按约支付招标代理费。合同中约定招标代理费在中标通知书签发2日内一次性付清。本案中，勘察、设计、监理的招标通知书均已签发，吉玉公司应当按约支付招标代理费。关于施工招标代理费是否应当支付的问题。一审法院认为，吉玉公司出具的定标报告证明了正泉公司已经履行了施工招标代理工作，并且吉玉公司庭审中也承认中标单位已实际施工，现因吉玉公司原因未办理土地手续，导致正泉公司无法上网打印中标通知书，未达到合同约定付款条件的原因在于吉玉公司，且距离招标行为已经五年之久，吉玉公司依旧未予解决，吉玉公司以此拒付招标代理费无理。故，关于正泉公司主张吉玉公司支付招标代理费合计64748元的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。综上，一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三百九十六条、第四百零五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：吉玉公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付正泉公司招标代理费64748元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费1420元（正泉公司已预付），由吉玉公司负担。吉玉公司负担部分于本判决生效之日起十日内给付。本院二审期间，当事人未提交新证据，且对一审查明事实均无异议，经审理，本院对一审查明事实予以确认。另补充查明：二审庭审中，正泉公司主张“中标通知书是在吉玉公司办理土地证后，由正泉公司到政府的招标办网站打印，打印之后由正泉公司签发，现在因为吉玉公司没有办理土地证，所以无法签发”，吉玉公司对正泉公司的上述主张没有异议，该节事实载于二审庭审笔录第三页，应予确认。本院认为，依照一审查明事实，正泉公司一审诉请的64748元由“勘察招标代理费5000元，监理招标代理费5000元，施工招标代理费48340元，设计中标代理费6408元”组成，一审判决送达后，吉玉公司仅就施工招标代理费48340元提出上诉，吉玉公司上诉主张不支付的事由为“施工招标通知书尚未签发，合同约定的付款条件未成就”。依照二审补充查明事实，可以认定，施工招标通知书是因为吉玉公司未办理土地证造成，并非正泉公司怠于办理，且招标行为已经发生五年之久，一审判决吉玉公司给付施工招标代理费48340元，并无不妥。综上所述，吉玉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1420元，由大连旅顺吉玉海珍品养殖有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘勇峰审判员  王家永审判员  李淑红二〇二〇年六月二十二日书记员  姜 珊