贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终1265号上诉人（原审原告）：湘西华丽装饰有限公司，住所地湖南省湘西经济开发区工业大道19号产业中心综合大楼B区610室。负责人：叶华丽，经理。委托诉讼代理人：张伟，湖南民生律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南艾力尚健身管理有限公司，住所地湖南省吉首市镇溪街道雅溪社区大汉新城A1栋二楼。法定代表人：田景勇，总经理。被上诉人（原审被告）：凯里艾力尚健身有限公司，住所地贵州省凯里市凯棉路138号佳和盛世一期2栋8号门面。法定代表人：彭军波，总经理。上诉人湘西华丽装饰有限公司（以下简称湘西华丽公司）因与被上诉人湖南艾力尚健身管理有限公司（以下简称湖南艾力尚公司）、被上诉人凯里艾力尚健身有限公司（以下简称凯里艾力尚公司）装饰装修合同纠纷一案，不服凯里市人民法院（2019）黔2601民初5445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月31日立案后，依法组成合议庭。因无新证据不开庭进行了审理。本案现已审理终结。湘西华丽公司上诉请求：1.撤销凯里市人民法院（2019）黔2601民初5445号民事判决；2.判决二被上诉人支付上诉人装修款35.8万元或发回重审；3.一、二审案件受理费由二被上诉人承担。事实和理由：在施工过程中，由于二被上诉人要求上诉人对会所的装修施工进行多次变更，实际增加的工程量达100多万元，上诉人按照被上诉人变更后的要求完成了80%的工程量，上诉人根据合同约定要求被上诉人支付工程款至总价的80%，被上诉人不仅没有按合同要求支付价款，也没有就上诉人增加完成的工程量进行结算，被上诉人法定代表人通知上诉人现场施工人员离场。一审法院未全面查清本案事实，请求二审依法全面查清事实后依法改判。湖南艾力尚公司和凯里艾力尚公司均未作答辩。湘西华丽公司向一审法院起诉请求：1、判决二被告支付原告装修款35.8万元（具体欠付数额以司法鉴定结论最终确定的价格为准）；2、诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：为在贵州省凯里市经营健身会所，以湖南艾力尚公司为委托方（甲方）、原告华丽装饰公司为承接方（乙方）于2018年9月2日签订编号为（贵）20180902号的《艾力尚健身会所装修合同》，约定“第一条：工程概况1、工程地址：贵州省凯里市；2、施工面积1500平方米；3、施工内容：详见本合同附件（一）《装修工程材料预算表》和施工图及平面图；4、工程开工日期：2018年9月3日；5、工程竣工日期：2018年11月18日；工程总天数：75天；第二条：工程价款工程价款陆拾伍万捌仟元整（658000元），详见合同附件（二）《装修工程材料预算表》；第三条：质量要求……3、施工中，甲方如有特殊施工项目或特殊质量要求，双方应确认，增加的费用，应另签订补充合同；4、凡是甲方自行采购的材料、设备、产品质量由甲方自负；施工质量由乙方负责。……第五条：付款方式1、乙方进场装修后，完成泳池框架并做好防水及健身区域前面双层玻璃及墙面安装完成后经甲方验收合格，甲方一次性付款50%；2、工程泳池完成（包含：泳池灯膜、泳池内部马赛克、泳池表面瓷砖及防水）、淋浴区基本完成（包含丁部吊顶、防水、卫生间器具、所有地面、所有墙面、淋雨器具）、健身区域基本完成（包含：所由吊顶、所有隔墙、所有玻璃、镜子、灯具）、前台完成（包含：背景墙、门窗、前台、地面瓷砖），经甲方验收后甲方付到总工程款的80%；3、所有工程完成经甲方验收后甲方付款到总工程款的95%；4、总工程的5%作为乙方的质保金，一年后甲方给予支付。第六条：工程工期：1、如果因乙方原因而延迟完工，每日按工程总款的伍仟元作为违约金罚款支付给甲方，直至工程款扣完为止。……第八条：其他事项……4、指派向显勇为乙方工地代表，负责合同履行，并按合同要求组织施工，保质保量地按期完成施工任务。……”随即，双方签订《补充合同》约定“此补充合同针对（贵）20180902号艾力尚健身会所装修合同，未完善事宜作出补充：①艾力尚健身会所装修合同的施工图纸，②艾力尚健身会所装修效果图，③艾力尚健身会所装修报价分项表，以上所需各项经由甲方确认后，（贵）20180902号艾力尚健身会所装修合同即时生效。”合同签订后，原告即指派公司人员向显勇负责该项目，并组织人员设计施工；同月26日，被告向原告支付了30万元；同年11月17日，原告停止施工，后于同月25日离场，原告离场后，被告自行完成了余下工程，并于2019年5月18日开业。嗣后，原、被告因支付装修款发生争议，原告遂提起诉讼。另查明，凯里艾力尚公司系湖南艾力尚公司为方便管理而成立的关联公司，涉案工程蝴蝶谷艾力尚健身会所实际为凯里艾力尚公司管理使用。一审法院认为，原告与被告湖南艾力尚公司签订的《艾力尚健身会所装修合同》、《补充合同》系双方的真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，该合同应为合法有效，原、被告之间成立建设工程施工合同关系，即被告作为发包人，承担向原告支付工程款的义务，享有验收、使用工程的权利，原告作为承包人则承担按约完成工程施工的义务，享有收取工程款的权利；双方在合同签订后，即按照约定进行了履行，但由于在履行过程中发生纠纷，原告未完成全部施工即停工离场，被告在原告离场后，自行完成剩余工程后开始营业，现原告要求被告以对其已完成的工程量进行司法鉴定的结论支付剩余工程款，但其所提供的证据不能证明其所完成的工程量；其后，原告又要求以对该健身会所的现状进行鉴定后，再扣除被告在其停工后自行完成的部分，以确定其完成的工程量，但据《艾力尚健身会所装修合同》、《补充合同》内容，双方对工程的承建采取包工包料、固定价款方式进行，对增加的工程量则要求“另签订补充合同”，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”的规定，原、被告已通过《艾力尚健身会所装修合同》固定了工程价款，且并未就增加的部分签订有书面协议，原告也未举证证明该工程存在增加部分，故原告的鉴定申请不予同意。综上所述，原告要求二被告支付尚欠工程款的诉请，因其所举证据不足以证明其主张，则应当承担举证不能的责任，故其支付尚欠工程款的主张，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告湘西华丽装饰有限公司的诉讼请求。案件受理费已减半收取3335.00元，由原告湘西华丽装饰有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明事实一致。本院认为，当事人双方签订的《艾力尚健身会所装修合同》及《补充合同》合法、有效，双方应当按合同约定履行。双方合同约定装饰装修固定价款为658000元，但上诉人未能按合同约定完成装饰装修工程，而是中途退出施工现场。上诉人称“被上诉人要求其对会所的装修施工进行多次变更，实际增加的工程量达100多万元”，但上诉人在本院审理期间，未提交有效证据证明其实际施工价款，虽然上诉人向一审法院提供了设计效果图照片、设计图纸，但上诉人所提供的设计效果图照片及设计图纸，无法准确、真实、客观反映其退场前的施工量及价款。因此，上诉人要求二被上诉人支付其装修款35.8万元或发回重审的上诉请求，证据不足，本院不予支持。另，虽然上诉人在一审期间申请对实际工程量进行鉴定，但案涉工程已经被其他工程量覆盖，施工现场已经被破坏，无法确定上诉人的施工范围和离场时的现状，本案已不具备鉴定条件，因此，一审法院对其鉴定申请不予准许并无不当，故上诉人称一审法院未查清本案事实的理由，本院不予支持。综上所述，湘西华丽装饰有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6670元，由湘西华丽装饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 莉审判员 龙集东审判员 杨再幸二〇二〇年六月五日法官助理张强书记员王嘉