云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云29民终835号上诉人（原审被告）：江苏屹峰建设工程有限公司，住所地江苏省泰州市兴化经济开发区科技工业园，统一社会信用代码：91321281743901037J。法定代表人：王文忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭靖夕，女，1988年2月18日出生，汉族，住云南省昆明市五华区，系江苏屹峰建设工程有限公司员工，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：宾川县天翔工程服务有限公司，住所地云南省大理白族自治州宾川县金牛镇白羊路（金川小区），统一社会信用代码：91532924MA6KJGH878。法定代表人：张红军，该公司经理。委托诉讼代理人：环海钊，云南星震（宾川）律师事务所律师，特别授权代理。原审被告：江苏屹峰建设工程有限公司大理分公司，住所地云南省大理白族自治州大理市海东镇海东临时建材市场内，统一社会信用代码：91532900MA6N1FH03P。负责人：姜叶青，该公司经理。上诉人江苏屹峰建设工程有限公司（以下简称屹峰公司）因与宾川县天翔工程服务有限公司（以下简称天翔公司）、原审被告江苏屹峰建设工程有限公司大理分公司（以下简称屹峰大理分公司）买卖合同纠纷一案，不服云南省大理市人民法院（2019）云2901民初3057号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭。于2020年6月10日会见了上诉人屹峰公司的委托诉讼代理人谭靖夕、被上诉人天翔公司的法定代表人张红军及委托诉讼代理人环海钊，原审被告屹峰大理分公司经本院通知未到庭参加会见。本案现已审理终结。屹峰公司上诉请求：1.撤销云南省大理市人民法院（2019）云2901民初3057号民事判决，改判驳回天翔公司的全部诉讼请求；2.本案一审、二审案件受理费由天翔公司承担。事实及理由：判决书认定事实存在错误。首先，屹峰大理分公司项目部向被上诉人所出具收据并不是结算行为而是合同履行过程中的对账行为。其次，上诉人与被上诉人涉案合同迄今为止仍在履行过程中，认定“供货结束”与事实不符。第三，按照合同约定“乙方每供货满贰万方，按乙方已供材料总额的65%支付给乙方”，被上诉人供货累计数量并未达到付款条件。被上诉人并未要求解除《材料采购协议书》，通过一审被上诉人的阐述可以看出其认可《材料采购协议书》的法律效力，但是在遵守合同义务时却完全撇开《材料采购协议书》所约定的有关要求其履行义务的条款。第四，按照被上诉人所述，结算量为1606129元，已付款金额为100000元，未付款金额为（不考虑付款条件情况下）1506129元（含税，未开票）。最后，按照合同约定，被上诉人应当开具16%的增值税专票，经上诉人工作人员多次催促联系，被上诉人一直借口推倭，拒绝履行开票的法定义务和合同约定义务，被上诉人违约在先，妄想通过一纸判决逃避缴纳税款的法定义务。被上诉人存在合同违约行为，适用《合同法》第107条恰恰应当是认定被上诉人承担依法依约开票的继续履行责任，而不是上诉人违约责任，这一点在适用《合同法》109条也同样的存在。最后，履行开具税票义务是合同所明确约定的财务科办理结算的前置条件，被上诉人怠于履行此义务便诉至法院，实际是违约在先，故屹峰公司不应当承担利息。本案对付款期限未约定，对利息也未约定，即使要判决利息，也应当按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，而不应当用年利率6%的标准。天翔公司辩称，一审认定案件事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实及理由：1.本案的利息是逾期支付工程价款的逾期违约金，并不是合同约定的利息。2.就上诉人所说的发票和结算问题，本案的收据改成欠据之后，所载的内容已经非常清楚，是经过结算的。对于逾期的违约责任也有约定，所以结算问题和逾期付款违约金是有事实和法律依据的。3.关于税票的问题，是双方约定先付款后才开具税票。天翔公司开出的税票已经远远超过屹峰公司所支付的款项，屹峰公司所说的开具税票是付款的前置条件是不成立的，开具税票不是付款的前提条件。原审被告屹峰大理分公司经本院通知，未到庭陈述答辩观点，进行举证质证，发表辩论意见，进行最后陈述。天翔公司向一审法院起诉请求：1、判令屹峰公司、屹峰大理分公司共同向天翔公司支付砂石料款1606129元，并支付天翔公司2019年1月4日起至全部款项清偿之日止按年利率6%计算的利息；2、本案诉讼费由屹峰公司、屹峰大理分公司承担。一审法院认定事实：屹峰大理分公司系屹峰公司设立的分公司。2018年9月10日，屹峰大理分公司（甲方）与天翔公司（乙方）签订了《材料采购协议书》，约定乙方供给甲方机制粗砂、碎石等砂石料，供货时间自2018年9月20日起。合同还对运输、结算及付款方式等作了约定。在《材料采购协议书》中甲方签章一栏盖有“江苏屹峰建设工程有限公司大理分公司大理园子项目部”印章，乙方一栏盖有“宾川县天翔工程服务有限公司”印章。合同签订后天翔公司按约供给屹峰大理分公司砂石料至2018年12月。根据屹峰大理分公司2019年1月30日，向天翔公司开具的“欠据”记载，“上次余欠1706129元，本次支付100000元，尚欠1606129元”。欠据出具后，天翔公司多次催要货款未果，遂提起诉讼。一审法院认为，天翔公司与屹峰大理分公司签订的《材料采购协议书》内容真实，未违反国家法律、法规的禁止性规定，属有效合同，依法成立的合同受国家法律的保护，双方应依法全面履行合同确定的义务。天翔公司按约定将砂石料运送到屹峰大理分公司指定地点，履行了供货义务。屹峰大理分公司也应履行付款义务，但至今未将1606129元砂石料款支付给天翔公司已违约，应承担相应的民事责任。为此，天翔公司要求由屹峰大理分公司支付砂石料款1606129元及按年利率6%支付逾期付款利息的诉讼请求，符合本案事实和相关法律规定，应予以支持。因屹峰大理分公司系屹峰公司设立的分公司，不具有独立的法人资格，不能独立承担民事责任，故屹峰大理分公司的付款责任应该由屹峰公司承担。天翔公司提出由屹峰大理分公司共同承担付款责任的诉讼主张，于法无据，不应予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由屹峰公司于判决生效之日起十日内支付给天翔公司砂石料款1606129元，并支付天翔公司2019年1月4日起至砂石料款1606129元付清之日止按年利率6%计算的逾期付款利息。二、驳回天翔公司的其他诉讼请求。案件受理费19684元，由屹峰公司承担。二审中，屹峰公司无新证据提交，天翔公司向本院提交证据A1.增值税发票3份，用于证实天翔公司已经先行开具了部分发票给屹峰公司，但是屹峰公司没有按照发票的金额付款；A2.微信聊天记录截屏一组，用于证实屹峰公司的会计左平波将开票信息发给天翔公司，天翔公司才根据这些信息开具发票。经质证，屹峰公司对证据A1中的复印件不予认可，对其中的原件真实性无异议，但认为不是天翔公司开具的，故与本案无关联性，对A2的三性无异议，并认为该证据说明了屹峰公司要求天翔公司开具发票。本院认为，证据A1、A2符合证据三性，故作有效证据采信。双方对一审认定的案件事实均无异议。本院认为，一审认定案件事实清楚，二审予以确认。本案双方对于一审认定的案件事实均无异议，二审的争议焦点为，屹峰公司是否应就本案尚欠货款向天翔公司支付逾期付款违约金，该违约金应如何计算。本院认为，逾期付款违约金是合同一方当事人迟延履行付款义务时依约或依法应向对方当事人支付的违约金。在本案中，天翔公司按约定将砂石料运送到屹峰大理分公司指定地点，履行了供货义务，屹峰公司应按约支付货款，但屹峰公司至今未付清货款，应承担相应的违约责任。一审判决由屹峰公司向天翔公司支付逾期付款违约金符合本案实际和相关法律规定，二审予以维持。关于违约金应如何计算的问题。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。由以上规定可知，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法的，人民法院可以根据个案的具体情况，综合考虑守约方的损失情况、违约方的过错程度等因素，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准，自由裁量确定计算违约金。本案合同没有约定逾期付款违约金，天翔公司主张以年利率6%计算违约金，属于对自己权利的处分，亦未明显偏离中国人民银行同期同类人民币贷款逾期罚息利率标准或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，一审予以支持并无不妥，二审予以维持。综上所述，上诉人屹峰公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19684元，由上诉人江苏屹峰建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡代勇审判员  苏春平审判员  沈春梅二〇二〇年六月十五日法官助理周琴书记员杨春