陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院   民事判决书   （2020）陕01民终5267号   上诉人（原审原告）张晓琴，女，1981年10月18日出生，汉族，住西安市长安区张晓琴，女，1981年10月18日出生，汉族，住西安市长安区高桥街道马务村北门二街248号。    委托诉讼代理人：寇正民，陕西书宝律师事务所律师。    被上诉人（原审被告）：韩宝宝，男，1985年6月8日出生，汉族，住陕西省旬邑县韩宝宝，男，1985年6月8日出生，汉族，住陕西省旬邑县丈八寺镇韩家村040号。    委托诉讼代理人：孟锋，泰和泰律师事务所律师。    被上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司。住所地：西安市雁塔区住所地：西安市雁塔区南二环东路396号秦电国际大厦八楼。    负责人：左涛，该支公司经理左涛，该支公司经理。   委托诉讼代理人：曹育飞，男，1983年XX月XX日出生，汉族，永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司员工，住该单位曹育飞，男，1983 年8月4日出生，汉族，永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司员工，住该单位。   原审被告：毛香艳，女，1980年6月9日出生，汉族，住西安市雁塔区毛香艳，女，1980年6月9日出生，汉族，住西安市雁塔区锦业二路10号9栋1单元1层102号。      上诉人张晓琴因与被上诉人韩宝宝、被上诉人永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司（以下简称“永安公司”）、原审被告毛香艳机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初2743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张晓琴之委托诉讼代理人寇正民，被上诉人韩宝宝之委托诉讼代理人孟锋，被上诉人永安公司之委托诉讼代理人曹育飞到庭参加诉讼。原审被告毛香艳经本院合法传唤未到庭，本案缺席审理。本案现已审理终结。   张晓琴上诉请求：1、撤销一审判决第二项；2、请求二审法院将一审法院未认定的张晓琴的医疗费6598.57元、误工费42242元、护理费63130元、张某甲张正旺的被扶养人生活费81274.2元、交通费500元、精神损失费10万元，共计293744.77元，计入张晓琴的经济损失范围之中。3、请求二审法院对本案的交通事故责任重新认定，按照责任划分比例，依法判决韩宝宝承担应当赔偿的经济损失份额。4、判令韩宝宝、永安公司承担一、二审案件受理费及诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定的事实错误。1、重新划分事故责任。一审法院对韩宝宝超载、占某某占道行驶的事实未予认定，该超载、占某某占道行驶的行为与损害后果之间具有因果关系。2、一审法院未将交通费500元计入张晓琴的经济损失范围之中。3、一审法院认定张晓琴的医疗费为246347.97元不当。张晓琴自2018年5月14日至2019年7月10日共支付医疗费252946.54元，少认定6598.57元。4、一审法院按月3000元的标准认定误工费不当。一审中，张晓琴提交的营业执照复印件及张晓琴在西安市高新区XX小区丰京苑小区缴纳摊位费票据等证据证明张晓琴系个体工商户，其误工标准应当按2018年度陕西省在岗职工平均工资74993元计算。张晓琴的误工期限为13个月。误工费应为74993元÷12个月×13个月=81242元，而一审法院认定39000元，少认定42242元。5、一审法院按月3000元的标准认定护理费不当。张晓琴的护理期限为13个月，护理费共计102130元。而一审法院认定了39000元，少认定63130元。6、一审法院对张晓琴的父亲张某甲张正旺的被扶养人生活费81274.2元未计入损失范围之中不当。二、一审法院认定张晓琴承担80%的责任，实属责任划分不当。一审法院按二八比例进行划分责任明显不当。三、一审法院适用法律错误。本案中，依据西北政法大学司法鉴定中心西法大司鉴中心（2019）临鉴字第207号《法医临床鉴定意见书》：1、张晓琴的颅脑损伤及外伤后脑梗塞被评定为四级伤残；2、肾挫裂伤（右）、肾周积血等损伤被评定为十级伤残；3、颜面部皮肤瘢痕形成被评定为十级伤残；4、面部多发骨折等损伤被评定为十级伤残；5、泪道断裂等损伤被评定为十级伤残。结合本案张晓琴的受伤实际情况，张晓琴的身心受到巨大伤害，经济上遭受了巨大损失，一审法院未支持张晓琴主张的精神损害抚慰金不妥。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当。故请求二审法院支持张晓琴的上诉请求。      韩宝宝辩称，一、一审判决认定事实正确，对交通事故责任认定客观真实，且张晓琴已经超过重新复核时效，二审法院应驳回张晓琴要求对本案交通事故责任重新认定的主张。1、交通事故责任认定书，认定本案张晓琴承担主要责任，韩宝宝承担次要责任。交通事故责任书载明，当事人对本交通事故认定书有异议的，可以自送达之日起三日内提出书面复核申请。张晓琴在一审期间没有提出复核审请，二审期间提出重新认定，不符合程序要求，不应得到支持。2、一审判决认定交通费500元，一审法院在计算时已经将该500元交通费计入。3、张晓琴主张增加医疗费，但其没有提供相关证据证明，其提交的其它票据，与本次受伤无关，不应支持；张晓琴主张增加误工费，其提交的营业执照经营者为吕美凤，与张晓琴没有关系，证据不具有相关性，不应采纳。张晓琴主张增加护理费，但其提交的证据为白条，证据不具有真实性，不应采纳。所以，张晓琴主张增加医疗费、误工费、护理费均不应予以支持。4、张晓琴主张其父亲张某甲张正旺被扶养人生活费。根据张晓琴提交的张某甲张正旺身份证信息，张某甲张正旺出生于1960年XX月XX日1960年5月18日，到一审法院辩论终结之日尚未年满60周岁，所以也不应支持。5、一审法院认定张晓琴承担部分责任符合法律规定。一审法院根据交通事故责任认定书认定张晓琴承担主要责任，韩宝宝承担次要责任的内容，符合《陕西省实施>办法》规定。二、一审判决适用法律正确，张晓琴是造成本次事故的主要原因，其也是事故受害方，因此，韩宝宝不应该承担精神损失赔偿的责任。三、张晓琴提供虚假伪造证据骗取非法利益，请求二审法院调减其残疾补偿金为156982元（11213*20*0.7=156982元）。按照陕西省人民政府公布的2018年陕西省农村居民人均纯收入标准11213元计算，其残疾赔偿金应该为156982元。综上，请求二审法院依法判决驳回上诉，同时调减张晓琴残疾补偿金。     永安公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。     原审被告毛香艳经本院合法传唤未到庭，也未提供书面答辩意见。     张晓琴向一审法院起诉请求：1、判令韩宝宝、毛香艳赔偿医疗费248598.74元；2、判令韩宝宝、毛香艳赔偿误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费等经济损失（以鉴定结论确定的伤残等级再定具体赔偿数额）；3、判令永安公司在承保的保险责任范围内承担赔偿责任；4、案件受理费及诉讼费用由韩宝宝、永安公司承担。一审庭审前，张晓琴撤回对毛香艳的起诉并变更诉讼请求为：1、判令韩宝宝赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费、病历复印费等经济损失1383969.02元；2、请求判令永安公司在承保的责任范围内承担赔偿责任；3、案件受理费及诉讼费用由韩宝宝、永安公司承担。   一审法院查明，2018年5月14日9时40分许，张晓琴驾驶无牌普通二轮摩托车沿创汇路由东向西行驶至事故地点时驶入对向车道，适逢韩宝宝驾驶陕AXXXXX陕A9K1E7轻型厢式货车沿创汇路由西向东行驶至此，两车相撞，造成张晓琴受伤，两车受损的交通事故。2018年6月6日，西安市公安局交XX队XX大队通警察支队长安大队作出第610116120180000277号道路交通事故认定书，认定张晓琴因违反《中华人民共和国道路交通安全法》有关“第八条 国家对机动车实行登记制度，机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶。尚未登记的机动车，需要临时上道路行驶的，应当取得临时通行牌证。”之规定以及《中华人民共和国道路交通安全法》有关“第十九条第四款驾驶人应当按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车；驾驶机动车时，应当随身携带机动车驾驶证。”之规定以及《中华人民共和国道路交通安全法》有关“第三十五条 机动车、非机动车实行右侧通行”之规定以及《中华人民共和国道路交通安全法》有关“第五十一条 机动车行驶时，驾驶人、乘坐人员应当按规定使用安全带，摩托车驾驶人及乘坐人员应当按规定戴安全头盔。”之规定，负事故主要责任，韩宝宝行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》有关“第四十八条第一款 机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载；载物的长、宽、高不得违反装载要求，不得遗洒、飘散载运物。”之规定以及《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》有关“第四十一条车辆应当各行其道，并遵守下列规定：（一）道路同方向有两条以上机动车道的，大客车、货运汽车、摩托车、拖拉机、低速载货汽车、三轮汽车、轮式机械，应当在慢速车道行驶，但超越前方车辆时除外”之规定，负事故次要责任。事故发生后，张晓琴被救护车送往西安航天总医院进行抢救。当日，张晓琴转院至陕西省人民医院并于当日入住该院，入院诊断为：多发伤、创伤失血性休克、失血性贫血。2018年6月12日，张晓琴住院29天后出院，出院诊断为：1、创伤失血性休克 2、多发性损伤（ISS 66） 闭合性腹部损伤、肾挫裂伤（右）（AIS 5）肾周积血（AIS 3）闭合性颅脑损伤创伤性脑梗塞（AIS 4）蛛网膜下腔出血（AIS 2）额颞部头皮血肿（AIS 2） 额骨开发性骨折（左）（AIS 3）颈7左侧横突骨折（AIS 2）钝性胸部伤 肺挫伤（双侧）（AIS 5）颜面部损伤 眼眶骨折（左侧）（AIS 2）上颌窦各壁、上颌骨额突、左侧颧弓骨折 左侧筛骨 鼻中隔 鼻骨骨折 蝶窦下壁 多发骨折（左侧）（AIS 2） 泪道断裂 （AIS 2） 颜面部皮肤挫裂伤（AIS 1）肩胛骨骨折（左） （AIS 3）胸腔积液（双侧） 低蛋白血症 水-电解质酸碱平衡紊乱：低钾、低钙、高钠、高氯血症 急性肝损伤 凝血功能紊乱。出院医嘱上载：1、清淡均衡营养饮食，注意休息；2、继续当地医院住院治疗；3、定期复诊、不适随诊。2018年6月13日，张晓琴再次入住陕西省人民医院进行治疗，入院诊断为：1、外伤后脑梗塞 2、多发性损伤闭合性腹部损伤肾挫裂伤（右） 肾周积血肾动脉介入栓塞术后（右侧） 钝性胸部伤 肺挫伤（双侧） 钝性头颈部损伤 蛛网膜下腔出血额颞部头皮血肿 额骨开放性骨折（左） 颈7左侧横突骨折 面部骨折 眼眶骨折（左侧） 上颌窦各壁、上颌骨额突、左侧颧弓骨折、左侧筛骨、鼻中隔、鼻骨骨折、蝶窦下壁多发骨折（左侧） 泪道断裂 四肢骨折 肩胛骨骨折（左） 体表损伤 颜面部皮肤挫裂伤 胸腔积液（双侧）。2018年7月16日，张晓琴住院33天后出院，出院诊断同入院诊断，出院医嘱上载：1、适当活动，继续康复锻炼；2、不适随诊。出院后，原告张晓琴还曾多次复查。以上医疗费用总计花费246347.97元，其中韩宝宝支付44782.65元，永安公司在交强险医疗费项下支付10000元。张晓琴自述其系小商贩，平日加工窗帘，但未提交收入证明。张晓琴住院时聘请护工进行护理，出院后由其家属护理。另，张晓琴为居民家庭户成员，其被扶养人有三人，分别为父亲张某甲张正旺，出生于1960年XX月XX日1960年5月18日，母亲益德凤，出生于1960年XX月XX日1960年11月2日，儿子张某乙张崴赫，出生于2015年XX月XX日2015年1月8日，张某甲张正旺及益德凤育有子女共四人。庭审中，张晓琴申请对其伤残等级、后续治疗费、三期及护理依赖程度、护理依赖赔付比例进行司法鉴定，西安市中级人民法院司法技术室委托西北政法大学司法鉴定中心予以鉴定，西北政法大学司法鉴定中心于2019年6月14日出具西法大司鉴中心【2019】临鉴字第207号法医临床鉴定意见书，上载：“1、被鉴定人张晓琴颅脑损伤及外伤后脑梗塞，评定为四级伤残；2、被鉴定人张晓琴肾挫裂伤（右）、肾周积血等损伤，评定为十级伤残；3、被鉴定人张晓琴颜面部皮肤瘢痕形成，评定为十级伤残；4、被鉴定人张晓琴面部多发骨折等损伤，评定为十级伤残；5、被鉴定人张晓琴泪道断裂等损伤，评定为十级伤残；6、被鉴定人张晓琴后续治疗费用综合评定为约需人民币叁万元左右，或者以实际发生费用为准；7、被鉴定人张晓琴误工期评定为13个月，护理期评定为13个月，营养期评定为13个月；8、被鉴定人张晓琴护理依赖程度属于部分护理依赖。”此次鉴定花费鉴定费3000元，由张晓琴支付。又查明，陕AXXXXX陕A9K1E7轻型厢式货车登记在毛香艳名下，韩宝宝从毛香艳处购买，事发时由韩宝宝驾驶，该车辆在被告永安公司投保交强险。庭审中，因各方均坚持其诉、辩理由，调解不立。   一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案韩宝宝驾驶的陕AXXXXX陕A9K1E7轻型厢式货车与张晓琴发生碰撞，致张晓琴受伤，经公安交警部门对该事故责任进行划分，认定张晓琴负事故主要责任，韩宝宝负事故次要责任。肇事车辆陕AXXXXX陕A9K1E7轻型厢式货车在永安公司投保交强险，故因此次交通事故给张晓琴造成的损失，应由永安公司在交强险责任限额范围内分项予以赔偿，不足部分，因本次交通事故中，张晓琴无证驾驶无牌车辆，且逆行、未按规定佩戴头盔，过错程度较大，故酌定由张晓琴承担80%，韩宝宝承担20%。本案中张晓琴的各项损失核算如下：医疗费，依票据核定为246347.97元，张晓琴提供的其他医疗费票据及购药费用票据，因无相应病历，不予认可；后续治疗费，依鉴定结论确定为30000元；住院伙食补助费，张晓琴主张住院62天，每天100元，韩宝宝予以认可，予以照准，住院伙食补助费计6200元；营养费，张晓琴主张每天30元，营养期限参考鉴定结论确定为13个月，韩宝宝予以认可，予以照准，营养费计11700元；误工费，张晓琴主张按照个体户工资标准计算，但其未提供收入证明，故酌定误工费为每月3000元，误工期限参考鉴定结论确定为13个月，误工费计39000元；护理费，张晓琴提交的护理人员费用为白条，不予认可，其主张二人护理亦无依据，亦不予认可，护理费用酌定为每月3000元，护理期限参考鉴定结论确定为13个月，护理费计39000元；残疾赔偿金，张晓琴系居民家庭户成员，且其在城镇生活，应按照居民标准计算，该部分费用依法核定为493121.2元；被扶养人生活费，张晓琴父亲张某甲张正旺出生于1960年XX月XX日1960年5月18日，尚未年满60周岁，未丧失劳动能力，故不计算该部分被扶养人生活费，张晓琴母亲益德凤，出生于1960年XX月XX日1960年11月2日，现年58周岁，被扶养人生活费依法核定为81274.2元，张晓琴儿子张某乙张崴赫，出生于2015年XX月XX日2015年1月8日，现年4周岁，被扶养人生活费依法核定为113783.88元，以上被扶养人生活费总计为195058.08元；交通费，张晓琴提供的交通费票据或为事发之前，或为住院期间，不予认可，但考虑到其必然发生，综合其实际情况，扣除韩宝宝已支付的入院、转院的费用，酌定为500元；住宿费，张晓琴主张其租住于西安市长安区XX村杜城村，又主张住宿费，相互矛盾，不予认可；精神损害抚慰金，张晓琴的行为是造成本次交通事故发生的主要原因，其主观过错程度较大，故不予支持。张晓琴主张的其他费用即剃头费、复印费等，无法律依据，不予支持。以上医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计294247.97元，由永安公司在交强险医疗费项下支付10000元，因其已支付，故无需再行支付，余款284247.97元，由韩宝宝承担20%即56849.59元；以上误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费共计766679.28元，由永安公司在交强险伤残项下支付110000元，余款656679.28元，由韩宝宝承担20%即131335.86元。以上韩宝宝应承担的部分共计188185.45元，因其已支付44782.65元，故其再支付143402.8元即可。张晓琴对本次交通事故发生过程无异议，否认其收到道路交通事故认定书，因道路交通事故认定书系证据之一，其是否收到不影响本案定责，故对其该主张不予认可。张晓琴在庭审前撤回对毛香艳的起诉，此系当事人对自己权利的处分，予以准许。综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司于本判决生效后十日内在交强险伤残项下赔偿原告张晓琴误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费共计110000元；二、被告韩宝宝于本判决生效后三十日内赔偿原告张晓琴医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费共计143402.8元；三、驳回原告张晓琴的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费3000元，原告张晓琴已预交，由被告韩宝宝承担600元，连同上列判决之款一并给付原告张晓琴。案件受理费17255元，原告张晓琴已预交，由原告张晓琴承担14106元，由被告韩宝宝承担3149元，连同上列判决之款一并给付原告张晓琴。   本院二审期间，当事人均未提交新证据。张晓琴、韩宝宝、永安公司表示对一审已查明事实无异议。二审庭审中，张晓琴表示其父张某甲张正旺现在未满60周岁，所以其不再主张张某甲张正旺的被扶养人生活费81274.2元。经张晓琴当庭核算一审法院对交通费计算正确，已经将500元交通费计入赔偿范围，故张晓琴不再主张交通费500元。结合当事人陈述、举证、庭审等情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。   本院认为，本案二审的争议焦点为：1、一审判决认定责任比例按二八划分是否合适？2、一审判决对赔偿数额的计算是否正确？   关于争议焦点1，涉案交通事故发生后，西安市公安局交XX队XX大队通警察支队长安大队根据当事人在本次交通事故中的过错责任大小情况，作出了长安大队作出第610116120180000277号道路交通事故认定书，认定张晓琴负事故主要责任，韩宝宝负事故次要责任。一审法院根据当事人在本次交通事故中的责任，判决张晓琴对其损害后果承担80%的责任，韩宝宝承担20%的责任，符合《陕西省实施>办法》规定的负主要责任者承担70%至80%，负次要责任者承担20%至30%之规定，并无不妥。因此，张晓琴上诉主张对事故责任重新划分的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。     关于争议焦点2，关于张晓琴主张一审少计算6598.57元医疗费一节。一审法院经核算确定张晓琴的医疗费为246347.97元。至于张晓琴主张的少算部分，因无病例等证据证明该费用与本次交通事故有关，故一审法院对该费用未予认定，并无不当。关于误工费一节。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，虽然张晓琴主张其系个体经营者，但其提交的营业执照复印件经营者却是案外人，并非张晓琴，该证据无法证明张晓琴的该项主张能够成立。故一审法院按照每月3000元的标准计13个月，误工费为39000元，于法不悖。关于护理费一节。张晓琴主张护理费，其应提交其需要护理、护理花费的合理性、护理期限等证据予以证明。本案中，张晓琴提交的护理人员费用为白条，且其主张二人护理亦无医生医嘱佐证，因此，一审法院参照鉴定结论确定的13个月护理期限，酌定护理费为每月3000元，护理费为39000元也于情于理相符。关于精神损失费10万元一节。在案涉交通事故的发生中，张晓琴驾驶与准驾车型不符的无牌摩托车上路行驶，未按规定佩戴安全头盔，且逆行是造成案涉交通事故的主要原因，因此其主观过错程度较大。故一审法院未支持张晓琴主张的精神抚慰金亦无不妥。     综上所述，张晓琴的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：     驳回上诉，维持原判。     二审案件受理费5706元，由张晓琴负担。     本判决为终审判决。                              审 判 长王吉利   审判员任    蕾    审判员  蒋    瑜     二0二0年五月日     书 记 员周媛媛                              1