江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏07民终4706号上诉人（原审被告）：张先干，男，1961年10月2日生，汉族，住江苏省灌云县。委托诉讼代理人：杨克岩，灌云县伊山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张洋，男，1994年5月28日生，汉族，住江苏省灌云县。委托诉讼代理人：陈士勇，灌云县东王集法律服务所法律工作者。上诉人张先干因与被上诉人张洋民间借贷纠纷一案，不服江苏省灌云县人民法院（2019）苏0723民初970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张先干上诉请求：撤销一审判决，依法改判；并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。二审中，明确要求改判还款58200元。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人欠被上诉人的借款已经还清。一审法院已经查明，上诉人是灌云县电力公司员工，负责收缴电费，因上诉人需要先行垫付电费给公司开具发票，后拿发票向客户收取电费，故上诉人多次向被上诉人借款用于向公司垫付电费。2017年3月3日至2018年11月6日，约20个月的时间里，被上诉人通过微信、银行向上诉人转账支付借款达24次，每次借款金额从5000元到25000元不等，共计302400元。被上诉人依据五张共计24万元的借条，请求上诉人偿还借款24万元。从一审法院查明的事实可以看出，被上诉人作为证据提交的借条和转账记录的数额并不能一一对应，转账时间与借条形成时间上的金额相差较大，不能证明上诉人欠被上诉人借款24万元未还。上诉人在庭后提交的代理意见中主张在借款后不久便以现金形式向被上诉人予以偿还，从上诉人的职业、借款用途、借款金额、借款次数等方面综合考察分析，该主张更加合理。上诉人是供电局收缴电费人员，借来的款项用于向单位先行垫付发票上的电费，对于借款用途本案双方当事人是无争议的，上诉人主张在收到电费以后就对借款进行了清偿，虽因法律意识淡薄和对被上诉人的信任，没对相关证据进行保存、收集，但上诉人的主张更加符合常某、交易习惯，也只有在上诉人偿还借款的情况下，被上诉人才会在将近两年的时间内，多次向上诉人提供借款，甚至出现连续两天向上诉人转账借款的情况，若上诉人没有偿还借款，被上诉人不会一而再、再而三的向不还款的借款人转款。二、上诉人有新的证据证明，上诉人有以现金向被上诉人清偿借款的交易习惯。经上诉人在家中查找，发现有两张被上诉人出具的共计10万元的收条，是上诉人向被上诉人偿还现金后，由被上诉人出具，能够证实，上诉人有向被上诉人偿还现金的交易习惯，而且，在一审庭审时，被上诉人也认可上诉人以现金进行还款的情况。上诉人认为，欠被上诉人的借款已经还清，依据被上诉人提交的证据，不能证明上诉人仍欠被上诉人24万元借款未还，一审法院认定事实错误，上诉人现提出上诉，请求撤销原判，依法改判。被上诉人张洋辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，结果正确，上诉的事实和理由不能成立，请求维持原判。张洋向一审法院起诉请求：依法判决张先干归还借款240000元及利息(利息以240000元为本金，按月利率2分，从2018年9月11日计算至实际给付之日)。一审法院认定事实：一、2016年张洋、张先干经朋友介绍相识，张先干系灌云县电力公司员工，负责收缴电费。张先干因需要先行垫付电费缺乏资金，自2016年4月起向张洋多次借款，并向张洋出具五张借条，第一张借条内容为：兹本人从张洋借款壹万圆整，约定于2017年2月1日前还款，借款人张先干，日期2017.1.25；第二张借条内容为：今借到张洋现金贰万元整￥20000，2017.3.7，张先干；第三张借条内容为：本人张先干(身份证号码)于2017年10月27日借到张洋六万元(60000)陆万元整，限期一周，日期为2017年11月3日到期，并以房产证为抵押，房产于灌云县伊某西苑南路东侧溢彩馨都东区D16号楼1单元501室，到期未还的，以房产做为过户做为补偿，张先干，2017.10.27；第四张借条内容为：今借到张洋现金陆万元整(￥60000)，2017.12.22，张先干；第五张借条内容为：本人张先干今借到张洋先生人民币90000元(大写玖万元整)，约定于2018年9月11日起至2018年10月11日前还清，特拿本人供电局工资卡(卡号60×××62)及名下位于灌云县房屋(房产证号00××69)作为抵押，如有违约，张先干先生可扣留以上工资卡向法院起诉，申请拍卖上述房产来偿还其债务，借款日期，2018.9.11.借款人签名张先干，出借人签名张洋。二、张洋依法向一审法院提交给张先干的转账记录：1、2017年3月3日微信转账9800元；2、2017年3月14日微信转账8600元；3、2017年8月27日微信转账25900元；4、2017年9月27日微信转账20000元；5、2017年10月27日(第三张借条书写之日)微信转账20000元；6、2017年11月10日微信转账5000元；7、2017年11月25日微信转账10000元；8、2017年11月26日微信转账9300元；9、2017年12月22日微信转账18800元；10、2018年2月13日微信转账7300元；11、2018年3月1日微信转账9300元；12、2018年3月1日微信转账10000元；13、2018年4月3日微信转账10000元；14、2018年4月8日银行转账20000元；15、2018年5月4日微信转账10000元；16、2018年5月6日微信转账5400元；17、2018年5月29日微信转账18000元；18、2018年6月28日微信转账18000元；19、2018年6月30日微信转账9300元；20、2018年7月21日银行转账25000元；21、2018年9月8日银行转账10000元；22、2018年9月11日(第五张借条书写之日)银行转账6200元；23、2018年9月30日银行转账10000元；24、2018年11月6日银行转账6500元。以上转账记录共计人民币302400元。三、张先干向一审法院提交偿还给张洋的银行还款记录(中国银行、灌云农村商业银行)：中国银行2016年8月16日7100元、2018年5月29日100元、6月9日400元、6月15日2000元、6月19日4000元、6月17日2000元；灌云农村商业银行2018年5月21日2000元、6月24日12800元、2018年7月1日2400元、7月4日3000元、7月5日1000元、7月6日3400元、7月10日2000元、7月11日2000元、7月14日2000元、7月16日1000元、7月19日9900元、8月11日2400元、8月18日2500元、8月26日400元、9月25日3500元、10月2日3300元、10月16日3500元、10月20日2500元、10月30日3500元、11月12日3200元、11月13日7000元，以上还款记录共计人民币88900元。四、在案件审理过程中，张先干提出五张借条中的三张借条签名不是本人所签，申请对2017年1月25日、10月27日、2018年9月11日三张借条签名进行笔迹鉴定，一审法院依法予以准许，移送技术鉴定部门进行鉴定。2019年6月19日南京东南司法鉴定中心出具《鉴定意见书》，鉴定意见为：2017年1月25日、10月27日、2018年9月11日三张借条签名“张先干”均是张先干本人所写。对于有争议的证据和事实：张先干提供一份其女婿孙杰与张洋的录音，证明张先干仅欠张洋几万块钱的事实，张洋对其不予认可，提出该录音不全面，当时张洋、张先干协商好缩减欠款数额，便于张先干女婿代为偿还欠款，不是其真实意思表示；一审法院认为，该录音不能反映借贷的真实情况，同时张先干也没有提供其他证据予以佐证，故对该录音材料一审法院不予采信。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，根据张洋提供的借条及转账记录，能够证明张先干向张洋借款240000元的事实；对于张先干提出因为与张洋系亲戚关系，用现金还款之后，出于对张洋的信任，就没有收回借条的抗辩主张，因张先干没有提供充分证据证明该主张，且张洋提供的转账记录(未包含现金部分)已远超出张先干未偿还款项，同时双方款项往来比较频繁，数目无法核清，故对张先干的主张一审法院不予采纳；对于张洋提出按月息两分计算利息的主张，因双方没有书面约定，一审法院不予支持，仅支持其从起诉之日开始计算的利息。为此，一审法院遂判决：张先干于判决生效之日起十日内返还张洋借款人民币240000元及利息(利息以240000元为本金，按年利率6%从2019年2月11日起开始计算，计算至张先干实际给付之日止)。案件受理费2450元，保全费1770元，共计4220元，由张先干负担。二审中，张先干提供收条两张，证明被上诉人已经收到上诉人还款10万元。张洋委托诉讼代理人质证意见，我们认为该证据都是复印件，其中一张有身份证，没有日期的，不是被上诉人书写的，有日期的是被上诉人书写的，有日期的证据形成时间是2018年11月19日，该证据不能作为新证据，因为在一审庭审中双方就除诉争的24万元借款关系以外还有其他的借款往来，该出具的收条是归还其他借款往来的，不能作为新证据抗辩上诉人不欠钱。张洋质证意见，我只记得带日期的一张的名字是我写的，内容我忘记是不是我写的，5万我也收到了，带日期的是原件。不带日期的我不清楚，我感觉“张”字不像是我写的，这张收条是写给上诉人女婿的，不是写给上诉人的。张洋提供两个视频和一个照片，庭后三日内提交光盘，证明除了24万，还有其他借款3万和金额不清楚，我主要拍上诉人在我车上签借条的，一张是2017年8月27日，还有一张看不清的借条的时间看不清，地点是我车上。张先干质证意见，视频真实性无异议，视频是上诉人本人的，但是打欠条是双方之间正常借款往来，还款后有的欠条就拿回来了，有的没给借条的就打收条。本院经审理查明:一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，二审中，张先干提供收条两张，分别是“收条今收张先干50000（伍万元）现金张洋”、“收条今收张先干先生50000（伍万元）现金张洋2018年11月19日”。本院认为，关于借款金额问题。因张洋提供的借条金额与其提供的微信、转账金额不能对应，借条金额远大于借条出具日微信或银行支付的金额，但是微信、转账的总金额又大于借条金额之和。因此，本院以张洋微信、转账的302400元作为张洋自2017年3月3日之后的出借金额。关于已还款金额。二审中张先干提供的两张5万元收条主张现金还款10万元，张洋辩称没有落款日期的收条是作废的收条，另一张收条是偿还其他借款，但是张洋对其辩解未能提供证据证明，本院对其该辩解不予采信，对张先干主张现金还款10万元予以支持。另一审中，张先干提供的银行还款中，自2017年3月3日之后还款金额为81800元。因此，张先干的还款总金额为181800元。关于张先干本案应承担的还款责任问题。本院认为，张洋主张双方之间借款的利息为月息3%，张先干辩称没有约定利息，因双方没有书面约定，张洋也未能提供其他充分的证据证明，因此，本院对张洋主张存在利息约定不予支持。张洋的出借金额为302400元，张先干已还款金额为181800元，张先干还欠款120600元。关于利息，因本院对张洋主张存在利息约定不予支持，故本案仅支持其自起诉之日起资金占用期间的利息。关于张洋二审庭审中提供的视频及照片问题。本院认为，首先，张洋未按照庭审中规定的期限提交视频光盘及照片；其次，该视频中借条形成日期在本案认定的微信、转账期间，且本院以微信、转账金额认定本案出借金额。因此，本院对该视频及照片不予采信。综上，根据二审中上诉人张先干提供的新证据，上诉人张先干部分上诉请求成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省灌云县人民法院（2019）苏0723民初970号民事判决；二、张先干于本判决生效之日起十日内偿还张洋借款120600元及利息（以120600元为基数，自2019年2月11日起至款项支付之日止，按年利率6%计算）；三、驳回张洋其他诉讼请求；四、驳回张先干其他上诉请求。如张先干未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2450元（张洋已预交），保全费1770元，由张先干负担3120元，张洋负担1100元；二审案件受理费4900元（张先干已预交），由张先干负担2700元，张洋负担2200元。本判决为终审判决。审 判 长  忻 越审 判 员  安述峰审 判 员  任李艳二〇二〇年六月十二日法官助理  马腾跃书 记 员  颜丽莉法律、司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。