四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终3347号 上诉人（原审被告）：陈永霞，女，1981年12月17日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：王兴，四川秉卓律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张旭东，男，1974年2月23日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：周韬，四川蓉信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吕鸿芳，女，1972年11月15日出生，汉族，住四川省什邡市。 委托诉讼代理人：周韬，四川蓉信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张义武，男，1975年7月2日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 上诉人陈永霞因与被上诉人张旭东、吕鸿芳、张义武民间借贷纠纷一案，不服成都高新技术产业开发区人民法院（2019）川0191民初1229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 陈永霞上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回张旭东、吕鸿芳的全部诉讼请求或发回重审，诉讼费由张旭东、吕鸿芳承担。事实和理由：1.一审送达程序违法，导致陈永霞未能行使诉讼权利；2.本案属于虚假诉讼，根据在案证据无法确定存在真实的民间借贷法律关系；3.即使按一审认定存在张义武借款40万元的事实，本案诉争的款项也属于未到期的债务，吕鸿芳、张旭东无权要求提前归还；4.本案借款不属于夫妻共债，陈永霞不应承担还款责任；5.利息的计算无依据。 张旭东、吕鸿芳答辩称，1.一审送达程序合法；2.一审中提交了借条、收条、情况说明、照片等证据以及证人证言证明40万元借款真实存在；3.张义武、陈永霞系夫妻，共同确认了案涉借款，陈永霞是在《抵押借款协议》上予以确认，陈永霞应承担共同还款责任。 张旭东、吕鸿芳向一审法院的起诉请求：1.张义武、陈永霞偿还借款本金40万元，并支付自2018年2月1日始，按照每月8000元计算至本金付清之日止的利息；2.张义武、陈永霞支付律师费20000元。 一审法院认定事实：张旭东与吕鸿芳系夫妻，张旭东与张义武系兄弟。2018年2月，张义武出具《借条》一份，载明“本人张义武借到张旭东40万元，借款人自愿用自己的汽车、房产、股票、公司股份、艺术品等资产作为借款抵押，直至还清借款及利息为止，利息为每月8000元，按约支付给借款人，借款人保证将上述款项用于合法用途，不得用于违法活动。违约责任：支付主债权、利息和实现债权的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全担保的费用、鉴定费、公证费以及其他因实现债权产生的一切费用）”。后张义武出具《收条》一份，载明收到张旭东借款现金40万元。 张义武未按期偿还借款本息。 另查明，张义武出具《情况说明》一份，载明“2008年底由张旭东夫妻出资（首付款近60%）购买房屋一套，该房屋位于成都市温江区，房屋尾款由张义武夫妻支付，所以张旭东夫妻在该房屋上有50%的份额，经双方商议今日暂估价120万元。今日张义武夫妻在张旭东夫妻处借到现金40万元。因为以上两项合计暂估价100万元，所以张义武夫妻自愿将该房屋抵押给张旭东夫妻”。吕鸿芳与张义武、陈永霞签订了《抵押借款协议》，但未成功办理上述房屋的抵押登记。张义武与陈永霞曾是夫妻，2018年5月10日，双方通过诉讼离婚，其达成的离婚协议对共同债务17万元进行了处理。 一审认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，张义武向张旭东出具《借条》向张旭东借款40万元，张旭东主张通过现金方式支付了借款，结合照片、证人张某、罗某的证言，以及张义武出具《收条》认可收到了借款，能够认定张旭东已经向张义武支付了借款40万元，故张旭东与张义武之间民间借贷合同已生效。另外，张旭东与吕鸿芳系夫妻，上述出借款项属于其夫妻共同财产，吕鸿芳作为出借人与张义武签订了《抵押借款协议》，将上述借款计入了100万元借款中，故张旭东、吕鸿芳均有出借款项的意思表示，可以作为共同借款人主张权利。 张义武出具的《借条》未约定还款期限，张旭东可以随时要求张义武偿还借款，但应给张义武合理的期限，现张旭东提起诉讼请求张义武偿还借款，符合法律规定。一审予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院予以支持。本案中，《借条》约定的月利息8000元，未超过司法解释所规定的利率上限，一审予以支持。但期限应从张旭东主张的实际提供借款之日即2018年2月7日起算。 张旭东主张律师费20000元，因未提交已支付律师费的票据，一审不予支持。 根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条的规定，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。本案中，陈永霞未在《借条》上签字，其与张义武离婚分割共同债务时也未将案涉债务作为共同债务进行处理；但结合证人张某、罗某的证言，张义武借款后与陈永霞一起用借款偿还债务，陈永霞签订《抵押借款协议》办理抵押登记的事实，可以认定陈永霞有共同借款的意思表示，上述债务应属于张义武、陈永霞的共同债务。陈永霞应对张义武的上述债务承担连带责任。 综上所述，一审依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条之规定，判决如下：一、张义武、陈永霞于判决生效后十日内偿还张旭东、吕鸿芳借款本金400000元，并支付利息，利息计算方式为：以借款本金为基数，自2018年2月7日始，按照月利率8000元计算至本金付清之日止；二、驳回张旭东、吕鸿芳的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8380元，由张义武、陈永霞负担。 二审中，陈永霞向本院提交以下证据材料:四川电信电子收据，拟证明一审送达阶段中联系陈永霞的电话号码有误，经质证，张旭东、吕鸿芳认为与本案无关。本院认为，从该证据反映，电话号码181××××Ｘ200并非系陈永霞所有。 二审查明的事实与一审一致外，另查明，2018年2月2日,吕鸿芳与乙方张义武、陈永霞签订《抵押借款协议》，该抵押借款协议主要约定，张义武、陈永霞向吕鸿芳借款1000000元，债务履行期限2017年6月1日至2020年5月30日，抵押物为张义武、陈永霞位于的房屋抵押给吕鸿芳为张义武、陈永霞债务履行担保，双方认可价值为1000000元。 本院认为，二审争议焦点问题在于：陈永霞是否应与张义武共同承担案涉借款的还款义务。本案中，首先，张旭东与张义武系亲兄弟关系，从张旭东、吕鸿芳举示与张义武之间借款发生过程的证据来看，不仅有张义武出具的《借条》《收条》，还有张义武手持借到的现金款项以及分别拿着《借条》《收条》的照片，说明张旭东、吕鸿芳作为债权人在向张义武出借款项时尽到相当的谨慎注意义务，且案涉借款的发生时间是在2018年2月，当时《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》已开始施行，张旭东、吕鸿芳应知晓共债共签的法律规定，却未要求陈永霞在《借条》《收条》上签字。因此，陈永霞未在《借条》《收条》上签字，能说明陈永霞并未有同意与张义武共同承担归还案涉借款的意思表示；其次，张义武单方向张旭东、吕鸿芳出具《情况说明》不能代表陈永霞的意思表示，同时从张义武、陈永霞与张旭东、吕鸿芳签订的《抵押借款协议》内容来看，出借人仅有吕鸿芳，而案涉40万元的出借人明确为张旭东，《抵押借款协议》上借款金额为100万元与张义武出具的40万元借款金额不符，虽张旭东、吕鸿芳解释100万元的组成，但该解释仅有张义武单方出具的《情况说明》印证，并无其他能印证陈永霞知晓并同意为40万元的借款提供抵押担保的证据，因此，《抵押借款协议》上的内容不能反映与张义武向张旭东、吕鸿芳借款40万元的关系，不能印证陈永霞为40万元借款有提供抵押担保的意思表示；第三，陈永霞与张义武在离婚时所达成的协议中并未说明存在案涉的该笔债务，不能说明陈永霞知晓并同意归还案涉借款40万元。综上，张旭东、吕鸿芳并无证据印证陈永霞知晓案涉债务以及追认为共同意思表示所负的债务，同时也无其他证据证明张义武借款用于夫妻共同生活、共同生产经营，故陈永霞不应对案涉债务承担还款责任。至于陈永霞认为一审送达问题，经核实，一审在无法直接送达陈永霞相关法律文书的情形下，采取公告送达方式告知其诉讼权利并无不当，未影响陈永霞的诉讼权利。 综上，陈永霞上诉理由部分成立，本院予以支持。一审认定陈永霞应与张义武共同承担还款责任有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销成都高新技术产业开发区人民法院（2019）川0191民初1229号民事判决； 二、张义武于本判决生效后十日内偿还张旭东、吕鸿芳借款本金400000元，并支付利息（利息的计算方式：以借款本金400000元为基数，从2018年2月7日起，按每月利息8000元计算至借款本金付清之日止） 三、驳回张旭东、吕鸿芳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费8380元，由张义武负担；二审案件受理费7300元，由张旭东、吕鸿芳负担。 本判决为终审判决。 审判长 傅  敏 审判员 王 晓 川 审判员 胡张映雪 二〇二〇年六月一日 书记员 李  兰