湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终2727号上诉人（原审被告）：湖南青果软件有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区万家丽中路一段176号旺德府国际大厦16层。法定代表人：张光铎，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：唐翱、谢嘉，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：江彦，女，汉族，1965年9月21日出生，住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：吴之成，湖南岳林律师事务所律师。上诉人湖南青果软件有限公司（以下简称青果公司）因与被上诉人江彦劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院作出的(2017)湘0102民初7347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。青果公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判青果公司无须向江彦支付2016年11月份至12月份扣发的工资434.8元、未休年休假工资11475.86元、经济补偿金80218.65元。事实与理由：1.江彦自2016年3月至2017年4月均未进行会计核算和账务处理，严重响了公司的正常经营，且私自将公司的银行账户开立在岳麓区浦发银行，其行为严重失职违纪，违反了公司规章制度，青果公司解除与江彦的劳动合同关系属合法解除，一审法院判决青果公司支付经济补偿金没有事实与法律依据。2.江彦已达退休年龄，与青果公司之间不存在劳动关系，属于劳务关系，青果公司终止双方之间的劳务关系，符合法律规定。一审判决青果公司承担未休年假工资、经济补偿金没有法律依据。江彦辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。江彦向一审法院提起诉讼请求：判令青果公司支付违法解除劳动合同的赔偿金173375、2011年9月至2011年10月间因病住院扣发的工资2421.76元、2002年4月至2017年4月期间周六上午加班工资88748.45元、2008年1月至2017年4月24日期间未休公休假工资91756.25元、2016年11月25日至2016年12月3日期间二个周六上午请假被扣的300元及重复扣全勤134.48元。一审法院确认如下事实：1.江彦于2002年4月25日入职青果公司从事财务工作。2013年1月1日，双方签订了无固定期限的劳动合同一份，其中约定的工作岗位为财务副总监，工资为5200/月，每月10日支付上月工资。2017年4月14日，青果公司向江彦发出《解除劳动合同通知书》一份，载明：因江彦违反了基本财务管理制度、未履行本职工作、未及时进行会计核算和账务处理，2016年3月以来每个月资产负债表、损益表、现金流量表均未做等，属于严重失职，严重影响了公司的正常经营，故双方劳动合同于当月24日解除。同年4月24日，双方劳动关系终止。江彦在离职前12个月月平均工资为5347.91元。2.江彦离职前部分月份的资产负债表、损益表、现金流量未制作。江彦对此解释为，其他部门未及时提供财务凭证，才导致其无法制作上述财务报表。青果公司提供财务部工作职能来证明江彦严重违反了制度规定，但未举证证明此制度经江彦确认或进行了公示，也未证明其在每周例会上对上述事项进行督促。3.江彦2011年9、10月的工资分别为3723元、3113元。江彦主张青果公司因其生病住院而扣除此两月工资2421.76元，并提供了住院医药费收据、住院结算单来证明其存在的住院情况，但未举证证明青果公司对其因病住院而扣发了工资的事实。青果公司提供的《管理人员参加周六上午例会确认单》上载明：每位管理人员在入职前或转为管理岗位前，人事部均已明确告知作为管理人员需要参加周六上午例会、其工资已经包含参加周六例会的加班工资。江彦在该确认单上面签字确认。4.江彦2016年11月请假5天半。2016年11月25日至12月3日二个周六上午请假被扣工资300元及重复扣全勤134.8元。2016年1月7日，青果公司发出关于2016年春节放假前后有关安排的通知，其中载明春节放假14天。2015年的春节休假情况同2016年春节休假情况一致。青果公司为江彦缴纳了社会保险费，其中2009年实缴月数为9个月，青果公司对此未作出合理解释。现江彦并未实际享受养老保险待遇。5.江彦以青果公司违法解除双方的劳动合同等为由，向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决因青果公司违法解除劳动合同而应支付给江彦的赔偿金173375元、补发2011.9-2011.10间因病住院扣发的工资2421.76元、补发2015年5月份星期六上午请假看病错扣工资300元、补发2002.04-2017.04间星期六上午加班工资88748.45元、补发2008.01-2017.4.24间未休公休假工资91756.25元、补发2016.11.25-2016.12.03间二个星期六上午请假被扣的300元，和重复扣全勤134.48元，另还请求青果公司赔偿江彦因不能领的失业保险金26688元。2017年7月31日，该仲裁委作出芙劳人仲案字（2017）第160号裁决，裁决青果公司向江彦一次性支付未休年休假工资7650.5元、2016年11月份多扣工资434.48元，江彦依法向失业保险经办机构申领失业保险金，并驳回江彦的其它仲裁请求。江彦对此裁决不服，遂诉至一审法院。一审法院认为：江彦虽填写了长沙市企业职工退休审批（核）表，但并未获得相关职能部门的审批，而后也一直在原岗位工作，且亦未享受养老保险待遇，故双方当事人应为劳动关系。青果公司关于双方为劳务关系的相关辩称无事实依据，不予认可。关于江彦要求青果公司补发2016年11月25日至2016年12月03日间二个星期六上午请假被扣的300元，和重复扣全勤134.48元的主张，扣减掉江彦在11月份请假五天半的工资，依据合同核算青果公司应向江彦发放的工资少于实发的工资。故对江彦的该项诉讼请求予以支持。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。江彦要求青果公司补发2011年9月至10月间因病住院扣发的工资2421.76元。此系离职近六年的工资支付情况，依法应由劳动者举证证明。江彦提供的住院医药费收据、住院结算单能证明其存在的住院情况，但未举证证明其履行了病假请假手续及青果公司对其因病住院而扣发了工资的事实，应承担举证不能的不利后果。故对其此项诉讼请求不予支持。关于江彦要求青果公司补发2002年4月至2017年04间星期六上午加班工资88748.45元的主张，江彦在《管理人员参加周六上午例会确认单》签字确认，该内容规定了管理岗位人员需要参加周六上午例会，工资中已包含上述参加例会的加班工资，且江彦实际每月领取的工资高于合同约定的工资。故对江彦的该项诉讼请求，不予支持。关于江彦要求青果公司补发2008年1月份至2017年4月24日间未休公休假工资91756.25元的主张，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。此系劳动者的法定权利，依法用人单位应对劳动者离职前两年的年休假及未休年休假工资情况负举证责任。江彦于2016年春节期间放假14天，扣除调休和法定节假日之外，其实际多休三天，应被计入未休假天数范围。2015年年休假情况与2016年一致。江彦自2002年4月25日入职青果公司处，依法每年可享受的带薪年休假为十五天，离职前两年共可享受带薪年休假共三十天。扣除掉已享受的六天，江彦可获得的未休年休假工资共为11475.86元（5200÷21.75×24×200%）元。江彦在双方劳动关系解除未满一年便主张该权利，并未超过仲裁时效，故对青果公司有关超过仲裁时效的辩称，不予认可。关于江彦要求青果公司支付被赔偿金173375元的主张，青果公司主张因江彦违反了其基本财务管理制度、未履行本职工作等而解除了双方之间的劳动关系，但未举证证明制度经江彦确认或进行了公示，也未证明其在每周例会上对上述事项进行督促。江彦对未完成财务报表自身也存在一定过错。故认定青果公司并非违法解除与江彦的合同，但青果公司应向江彦支付经济补偿80218.65元（5347.91元×15）。一审法院据此依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、第三款，根据《最高人民法院》第二条之规定判决：（一）湖南青果软件有限公司向江彦支付于2016年11月至12月扣发的工资共计434.8元；（二）湖南青果软件有限公司向江彦支付未休年休假工资11475.86元；（三）湖南青果软件有限公司向江彦支支付经济补偿80218.65元；（四）驳回江彦的其他诉讼请求。本案一审受理费，予以免交。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，江彦自2002年4月25日即入职青果公司从事财务工作，虽然其在青果公司解除劳动合同时已达退休年龄，但尚未办理相关退休手续并领取养老金，青果公司据此主张其与江彦并非劳动关系而是劳务关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院通过核算确定青果公司应当向江彦支付于2016年11月至12月扣发的工资共计434.8元，符合客观事实与法律规定，并无不当。江彦依法每年可享受的带薪年休假为十五天，离职前两年共可享受带薪年休假共三十天，扣除掉已享受的六天，一审法院判令青果公司支付未休年假工资11475.86元亦符合法律规定。青果公司主张因江彦严重失职而解除与其的劳动关系，虽然江彦对未完成财务报表自身也存在一定过错，一审法院认定青果公司并非违法解除与江彦的合同并无不当。但江彦仅为财务副总监，一审法院以青果公司未尽督察之责即解除合同而判令青果公司支付经济补偿亦符合法律规定。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人湖南青果软件有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 龙付送审判员 陈 瑶二〇二〇年六月一日法官助理徐琳琳书记员何冰洁