江苏省盐城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏09民终863号 上诉人（原审互为原、被告）：盐城国美电器有限公司，住所地盐城市建军中路28-30号。 法定代表人：董晓红，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王亚，盐城分部行政部负责人。 委托诉讼代理人：朱娜，该公司员工。 上诉人（原审互为原、被告）：彭云，男，1977年2月2日生，居民身份证号码320925197702020659，汉族，居民，住建湖县城宾河北路563号。 上诉人盐城国美电器有限公司（以下简称盐城国美公司）与上诉人彭云劳动争议纠纷一案，不服江苏省建湖县人民法院(2019)苏0925民初6196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 盐城国美公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判双方解除劳动关系合法，盐城国美公司无须支付赔偿金36124元，无须支付差额工资5104.64元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人彭云严重违反公司的规章制度，上诉人盐城国美公司有权解除劳动关系。我公司对彭云多次查岗均发现其存在离岗行为，彭云在2019年4月3日、4月25日、5月5日、5月6日、5月9日以打卡后离岗方式多次旷工。发现其旷工后多次约谈并以发文的形式予以公示，彭云收到通知后仍不改正，不断违反公司制度。本公司依法订立的规章制度对彭云已经经过培训学习，并得到彭云的确认，理应对其具有约束力。针对彭云上述多次旷工，单位作出相应的处罚并解除劳动关系，属于合法行为，对彭云主张赔偿金不应支持。一审判决纵容劳动者不遵守劳动纪律和职业道德，该判决认定事实错误。2、上诉人盐城国美公司依据规定和合同约定计薪，并足额发放，无差额支付工资的事实存在。彭云2016年1月至2019年5月的工资本公司依据规定和约定均已经足额支付，据工资单明细显示本公司没有低于盐城市最低工资标准进行支付工资的事实存在。综上，一审判决认定事实不清，请求二审法院依法支持上诉人盐城国美公司的上诉请求。 彭云上诉请求：1、依法确认盐城国美公司解除与彭云之间的劳动合同违法，并支付彭云经济赔偿金64535.68元（2933.44元/月×22个月）；2、判令盐城国美公司支付2016年1月至2019年5月期间与最低工资标准的差额部分工资合计6714.22元，年休假工资5479.99元，加班费18742.58元，2018年高温补贴1200元，合计32136.79元；3、判令盐城国美公司为彭云重新开具离职证明，离职原因变更为单位原因解除合同，要求盐城国美公司从员工档案、就业备案、人力资源社会保障中心撤回关于彭云严重违反劳动纪律相关文件，恢复彭云的名誉，便于彭云正常就业。事实和理由：本人于2008年6月份入职盐城国美公司，在其建湖店从事水电等设备维修工作。双方于2017年8月30日签订无固定期限劳动合同，执行不定时工作制，但上班期间从没有实行不定时工作制，每星期上六天班，每天8小时，每周二休息。建湖店销售业绩较差，该公司经常借故克扣、拖欠员工工资，甚至非法辞退员工。2019年5月28日，盐城国美公司恶意虚构理由，单方面解除与彭云的劳动合同，以便达到裁员且不支付任何补偿金的非法目的。彭云在履行劳动合同期间，被无故克扣、拖欠劳动报酬、津贴、垫付的维修费等各种款项的行为，严重侵犯了彭云的合法权益。综上，请求二审法院依法支持上诉人的全部诉讼请求。 彭云向一审法院起诉请求：1、依法确认盐城国美公司解除与彭云之间的劳动合同违法，并支付彭云经济赔偿金79628.78元（3619.49元/月×22个月）；2、判令盐城国美公司支付彭云2016年1月至2019年5月期间与最低工资标准的差额部分工资合计33935.2元，年休假工资5479.99元，加班费18742.58元，2018年高温补贴1200元，合计59357.77元；3、判令盐城国美公司支付彭云垫付的维修费用10550元，返还被克扣的工资200元（盐城国美电器有限公司强行要求彭云购买其发放的邀请函），合计10750元；4、判令盐城国美公司为彭云重新开具离职证明，离职原因变更为单位原因解除合同，要求盐城国美公司从员工档案、就业备案、人力资源社会保障中心撤回关于彭云严重违法劳动纪律相关文件，恢复彭云的名誉，便于彭云正常就业。 一审法院认定事实：2008年6月26日，彭云到盐城国美公司上班，双方签订的合同中注明彭云的工作岗位实行不定时工作制，且彭云每周二休息，其余六天8小时班。2019年5月27日，盐城国美公司以彭云旷工为由与其解除劳动关系。彭云向建湖县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年9月30日，该仲裁委员会作出建劳人仲案字[2019]第141号仲裁裁决：一、盐城国美公司于本裁决生效之日起十五日内一次性支付彭云违法解除劳动关系赔偿金、差额工资合计人民币肆万零玖佰壹拾贰元柒角肆分（￥40912.74元），其中：2016年8月至2019年5月差额工资为4788.74元，违法解除劳动关系赔偿金为36124元。二、对彭云的其他仲裁请求本委不予支持。另查明：彭云在2016年1月至2019年5月的实发工资依次为：1522.7元、1498.55元、1240.1元、1359.5元、1522.7元、1477.7元、1284.5元、1284.5元、1477.7元、1381.1元、1284.5元、1284.5元、1484.4元、1284.5元、1284.5元、1294.5元、1284.5元、1346.25元、1456.25元、1346.25元、1346.25元、1753.42元、1319.43元、1319.43元、1319.43元、1319.43元、1523.43元、1675.55元、1693.43元、1589.81元、1430.05元、1480.05元、1503.49元、1950.37元、1350.71元、1350.71元、1320.71元、1350.71元、1350.71元、876.28元、1382.52元。 一审法院认为：旷工是劳动者在正常工作日不请假或请假未批准的缺勤行为，是带有劳动者主观故意的行为。在认定劳动者是否构成旷工时，要审查用人单位规章制度的合法性，是否过于严苛。用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。本案中，盐城国美公司以彭云旷工为由与其解除劳动关系，彭云对盐城国美公司提交的证据不予认可，并提供相关证据证明自己在岗未旷工，彭云不要求继续履行劳动合同，要求盐城国美公司支付违法解除劳动关系赔偿金，该院予以支持。彭云在盐城国美公司工作11年，建湖县劳动人事争议仲裁委员会核定彭云解除劳动关系前月平均工资为1642元，故违法解除劳动关系赔偿金为36124元（1642元×11×2）。盐城国美公司对彭云发放的2016年1月至2019年5月期间的工资，有低于盐城市最低工资标准的事实，故该院对该期间的差额工资支持5104.64元。对盐城国美公司主张不支付违法解除劳动关系赔偿金、差额工资的诉讼请求不予支持。彭云主张的加班费、年休假工资、高温补贴，盐城国美公司在庭审中未予认可，彭云提供的证据不足以证明自己的事实主张，故该院对彭云该项诉讼请求不予支持。彭云主张垫付维修费用10550元，与本案不是同一法律关系，当事人可另行主张权利。彭云主张判令盐城国美公司为其重新开具离职证明，离职原因变更为单位原因解除合同，要求盐城国美公司从员工档案、就业备案、人力资源社会保障中心撤回关于其严重违法劳动纪律相关文件，恢复其的名誉，便于其正常就业的诉讼请求，该项请求未经过仲裁裁决程序，本院依法不予支持。综上，一审法院依照《中国人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，判决：一、原告（被告）盐城国美电器有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内一次性支付被告（原告）彭云违法解除劳动关系赔偿金、差额工资合计41228.64元（其中，违法解除劳动关系赔偿金为36124元，2016年1月至2019年5月差额工资为5104.64元）；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告（被告）盐城国美电器有限公司的诉讼请求；三、驳回被告（原告）彭云的其余诉讼请求。案件受理费10元，由原告（被告）盐城国美电器有限公司负担，该院决定免交。 一审法院查明的事实有证据证实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1、盐城国美公司与彭云解除劳动关系是否合法？盐城国美公司是否应当向彭云支付违法解除劳动关系的赔偿金？2、2016年1月至2019年5月期间，盐城国美公司是否差欠彭云按最低工资标准的工资？3、关于彭云主张的加班费、年休假工资、高温补贴是否应当得到支持？4、关于彭云主张盐城国美公司为其重新开具离职证明的问题。 关于争议焦点1，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。本案中，盐城国美公司以彭云旷工为理由与其解除劳动关系，但彭云对盐城国美公司提交的证据不予认可，并提供相关证据证明其不存在旷工的情形；盐城国美公司未能提供证据证明其单方与彭云解除劳动合同履行了事先通知工会的程序。因此，盐城国美公司与彭云解除劳动关系不符合法律规定，其应当向彭云支付违法解除劳动关系的赔偿金。根据彭云的工作年限及解除劳动关系前月平均工资，一审法院判决违法解除劳动关系赔偿金为36124元并无不当。 关于争议焦点2，一审法院已审理查明从2016年1月至2019年5月期间盐城国美公司实发彭云每个月的工资数额，其中存在低于盐城市最低工资标准的情形，盐城国美公司应当按照盐城市最低工资标准予以补足其工资差额。一审判决对该期间的差额工资支持5104.64元具有事实和法律依据。 关于争议焦点3，即彭云主张加班费、年休假工资、高温补贴的问题。本案已查明，彭云在盐城国美公司建湖门店从事电路维修员工作，双方签订的劳动合同中约定彭云的工作岗位实行不定时工作制。盐城国美公司认为从彭云的工作性质及工作场所看出，彭云不需要加班，亦不存在在高温下工作的情况，其未休的年休假已经安排其休假。彭云所提供的证据不足以证明其上述事实主张，故一审法院对该诉讼请求不予支持并无不当。 关于争议焦点4，在本案一二审中，彭云均提出要求盐城国美公司为其重新开具离职证明，离职原因变更为单位原因解除合同，要求盐城国美公司从员工档案、就业备案、人力资源社会保障中心撤回关于其严重违法劳动纪律相关文件，恢复其的名誉，便于其正常就业的诉讼请求，经查建湖县劳动人事争议仲裁委员会建劳人仲案字[2019]第141号仲裁裁决书，彭云并未提出要求盐城国美公司为其重新开具离职证明的仲裁申请，故该项请求未经过仲裁裁决程序，本院依法不予支持。 综上所述，盐城国美公司与彭云的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人盐城国美公司和上诉人彭云各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  冯殿明 审判员  李汉林 审判员  史宏春 二〇二〇年六月九日 书记员  李 淼