江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终3727号上诉人（原审原告）：吴子军，男，1970年2月1日出生，汉族，住江苏省盱眙县。委托诉讼代理人：唐建永，江苏新普合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：苏州腾达金属制品有限公司，住所地江苏省苏州市相城区北桥镇希望工业园。法定代表人：邢增萍，总经理。委托诉讼代理人：叶双龙，江苏兴苏律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈立芹，江苏兴苏律师事务所律师。上诉人吴子军因与被上诉人苏州腾达金属制品有限公司（以下简称腾达公司）劳动争议纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院（2019）苏0507民初4450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。吴子军上诉请求：撤销原判，依法改判腾达公司向其支付2010年3月至2019年3月平时加班工资180586元、双休日加班148000元、法定节日加班工资25438元、押金1000元、2019年2月3月工资16766元、经济补偿金94518元、2010年3月至2019年3月高温费7200元。事实和理由：上诉人于2010年3月至腾达公司处工作，入职时未签订劳动合同，腾达公司未为其缴纳社保，且全年无节假日和休息日。2015年5月25日受伤后休养至2019年3月14日。一审认定事实错误。一、一审认定的关于合同约定情况是错误的。首先，被上诉人未举证证明不定时工作制已获劳动行政部门批准。其次，被上诉人未保障上诉人周末休息权利；被上诉人提供的“工资单”载明，上诉人大多数月份出勤超过法定工作时间。再次，上诉人并未同意被上诉人所称的“回乡参保”；该部分手写字体并非上诉人填写，也没有经过上诉人的同意。被上诉人曾在上诉人工作时，提供空白劳动合同要求上诉人签字，未允许上诉人审阅，更未与上诉人就自行缴纳社保达成一致意见。该部分手写字样系被上诉人在上诉人签字后自行填写，所以对于被上诉人不生效。假设上诉人与被上诉人达成一致意见上诉人“回乡参保，社保费用自负”，那么被上诉人没有义务额外支付社保补贴。这与被上诉人提供的所谓的“工资单”相互矛盾，该份“工资单”显示，被上诉人已按月向上诉人支付了社保补贴!事实上，该劳动合同和“工资单”均系被上诉人伪造，上诉人工资系计件工资而非工资单上的工资构成，没有其他任何理由能够合理说明被上诉人提供的两份证据之间的矛盾。一审法院依据相互矛盾的两份证据，认定上诉人同意回乡参保，上诉人支付经济补偿金的诉请有违诚信和公平合理原则，上诉人不能认可!二、一审认定的上诉人每月工资中包含了加班费是错误的。首先，被上诉人提供的劳动合同和“工资单”系伪造，二者相互矛盾；其次，被上诉人自认上诉人存在加班的事实，但就加班费支付情况却不能做明确说明，如加班费计算基数、加班费计算方式等，显然不合常理。一审法院据此判定上诉人对于工资构成已经知晓，并且认可被上诉人已经足额支付加班费、社保补贴等事实，上诉人难以认可。吴子军向一审起诉请求：判令腾达公司向其支付2010年3月至2019年3月平时加班工资146698元、双休日加班工资367138元、法定节日加班工资77664元、9个月经济补偿金76781元、押金1000元、2019年2、3月工资6537元、高温费7440元。一审查明事实：吴子军至迟于2016年2月开始入职腾达公司，双方于2018年4月18日签订最后一份《全日制劳动合同》，期限为2018年4月16日至2019年4月16日。合同中约定：经当地劳动行政部门批准，执行不定时工作制度；公司保证员工每周至少休息一天；员工自愿回户籍所在地参缴社保，与公司无关，社保费用有员工自负。根据腾达公司提交的有吴子军签字的2017年2月至2018年2月春节前工资结算表和拉丝车间工资表显示，吴子军的工资构成为基本工资+社保费+加班费（按照吨数计算）+房租补贴，当月工资次月发放，另外腾达公司每月从工资中扣除一部分作为“本月留厂工资”待年底再行结算支付。吴子军自2018年3月份至2018年11月份每月实发工资分别为：6900元、6500元、6200元、5700元、5700元、7000元、6200元、7000元和5000元，2018年12月份工资和年底留厂工资合计33438元。吴子军于2019年3月14日以公司未依法为员工缴纳社会保险为由，向腾达公司发出辞职信，腾达公司于次日收到，双方劳动关系自此解除。双方发生争议后，吴子军申请劳动仲裁，苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会裁决腾达公司支付吴子军工资6537元、押金1000元、高温费2000元，驳回其他仲裁请求。吴子军不服该判决，诉至一审法院。以上事实有劳动合同、银行流水、工资结算单、辞职信、仲裁裁决书以及当事人在一审中的陈述等证据附卷佐证。吴子军为证明其诉请成立，另外举证2018年2、8、9、11月工资表打印件各一份，制单人是公司会计庞昭，证明吴子军、腾达公司之间的劳动合同关系及工资标准出勤天数。经质证，腾达公司认为，对证据的真实性、合法性和关联性无法核实，2018年2月份工资属于春节期间，与客观事实不符，对于其他证据中均有涂改，不能反映案件事实，我方都不认可，公司没有庞昭这个工作人员。腾达公司为反驳吴子军诉请，另外举证：2015年3月到2017年2月的工价表原件一份，说明吴子军属于不愿意参加社保的人员，其工资是按照不交社保的工价计算的，吴子军在该表上签字确认。吴子军质证后认为，2015年至2017年的工价表上是吴子军本人签字。一审庭审中，吴子军另外陈述：其系2010年3月入职腾达公司处，当时工资是现金发放，也签了劳动合同，但现在找不到了；每月每天都上班，没有休息日，一天从晚上九点到早上八点，我从未上过白班，从事拉丝工作。一年当中除了春节十天假，其他每天都要上班；未缴纳社保人员的工价比缴纳社保人员的工价高。腾达公司提交的工资表上的签名是本人所签，但对于工资表载明的工资构成不能确认，事实上吴子军是计件发放工资，多劳多得，公司未向吴子军支付社保补贴和加班费，工资表是公司制作的，不代表公司发放的相应费用，如果吴子军不签字的话公司不发工资，所以吴子军必须签字，同时从该份工资表可以看出腾达公司实际认可吴子军存在加班的事实。腾达公司认为，吴子军系2016年2月份入职，所有法定节假日都有放假，双休日有时放假有时上班。一审法院认为，对于吴子军主张的平时加点工资、双休日加班工资以及法定节假日加班工资，根据《江苏省工资支付条例》的规定，用人单位应当保存劳动考勤记录不少于二年，因此对于吴子军离职前两年内的工资发放、考勤情况，腾达公司承担举证责任。根据腾达公司举证的2017年和2018年两年的工资结算表以及每个月单独的工资表显示，吴子军每月的工资中包含了加班费，而且均有吴子军本人签字确认，应当认为吴子军对于结算表上的各项费用均知晓而且予以确认，故吴子军现在再另行主张加班加点工资，一审无法予以支持；对于2017年之前的加班加点情况，吴子军应负有举证证明其有实际加班的事实，但本案中吴子军显然未能举证，应承担举证不能的责任。对于吴子军主张的因腾达公司未交社保的经济补偿金，根据腾达公司举证的双方签订的劳动合同上载明系吴子军自愿自行在户籍地缴纳，不要求腾达公司缴纳社保，同时，腾达公司在每月工资中另行支付了社保补贴，其并未因此而减少相应的支出，另外根据双方当事人陈述，不要求腾达公司缴纳社保的工价相对较高，此举也证明了吴子军因不要求公司缴纳社保有额外的补助，故吴子军再以此为由要求腾达公司支付经济补偿金，有违诚实信用和公平合理原则，一审不予支持。对于吴子军主张的高温费，对于离职前两年内的高温费发放情况腾达公司有义务提供，否则即视为其未能发放。故一审按照每年4个月，2017年每个月200元、2018年每个月300元，认定腾达公司应支付吴子军高温费2000元。对于吴子军另外主张的返还押金1000元、支付2019年2、3月工资6537元，腾达公司予以认可，一审予以认定和支持。综上，腾达公司应当支付吴子军高温费2000元、工资6357元、返还押金1000元，以上合计人民币9537元。一审遂依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：苏州腾达金属制品有限公司于判决生效之日起十日内支付吴子军高温费2000元、工资6537元、返还押金1000元，合计9537元。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取为10元，由苏州腾达金属制品有限公司负担。当事人在二审中没有提交新证据。经审查，一审查明事实无误，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。用人单位保存考勤记录不得少于二年。本案吴子军主张其入职腾达公司时间为2010年3月，但在腾达公司不予认可的情况下，吴子军就该主张未能提供相关证据予以证明。吴子军主张其离职前二年之前的加班工资，亦未能就其主张的加班事实等举证证明。一审据此对吴子军的相关陈述未予采纳、对该部分加班工资的主张不予支持，并无不当。就吴子军主张的其离职前二年的加班工资，腾达公司提供的每月工资表以及年度留存工资结算表上载明包含有加班费，吴子军本人均有签字确认，吴子军亦未举证证明按其劳动时间计算的应得工资多于该工资表及工资结算表载明金额，且依照吴子军签字确认的工资表及工资结算表载明的基本工资进行核算，吴子军工资中也已包含了加班工资，故一审对吴子军离职前二年的加班工资诉请不予支持亦无不当。有吴子军签字、腾达公司盖章的劳动合同载明“员工自愿回户籍所在地参缴社保，与公司无关，社保费用有员工自负”，吴子军签字确认的工资表、工资结算表中亦有社保费项目，吴子军虽抗辩其签名时没有手写部分，但并未能提供证据印证或者佐证该手写部分系其不知情或者在其签名后填写，故就吴子军以腾达公司未为其缴纳社会保险为由解除劳动合同并要求腾达公司支付经济补偿金的主张，一审以其有违诚实信用和公平合理原则为由不予支持，亦无不妥。一审认定吴子军高温费、押金、2019年2-3月工资正确。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吴子军负担。本判决为终审判决。审判长 朱 立审判员 汪 文审判员 锁文举二〇二〇年六月十一日书记员 徐立晨