辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2058号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地营口市站前区东风路2号。负责人：隋金萍，经理。委托诉讼代理人：吕铭，辽宁中允律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘壮，男，1997年11月22日出生，汉族，农民，住大石桥市。委托诉讼代理人：牛丹，营口市正源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘忠恩，男，1977年6月22日出生，汉族，司机，住大洼县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司因与被上诉人刘壮、刘忠恩机动车交通事故责任纠纷一案，不服大石桥市人民法院（2019）辽0882民初4105号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销原审判决，依法发回重审或判决减少我公司赔偿责任56,998元。二、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决我公司赔偿被上诉人刘壮伤残赔偿金51,998元，系按城市农村中间值计算，但刘壮本身系农业户口事故发生前居住于农村，一审认定其职业为农民，收入来源于农村，故按该标准计算有误，应按农村标准计算。并且刘壮提供的伤残鉴定保险系律师事务单方委托并未通知我公司参与鉴定，程序违法，一审不应该作为证据采信，故一审不应判令我公司承担伤残赔偿金51,998元及精神抚慰金5,000元。刘壮辩称，第一、一审法院适用法律正确，依据中华人民共和国侵权责任法第六条第十六条，第二十六条，第四十八条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干解释第二条，第十七条第一二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条、第二十五条。第二、一审法院认定的事实正确，刘壮本人为农村户口，但其工作在城镇。按照国家的相关法律规定，应当按照城乡结合给予判定。所以一审法院判定都是正确的，请二审法院予以维持。刘忠恩未发表答辩意见。刘壮向一审法院起诉请求：1、请求判令被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在保险范围内赔偿原告医药费72,818.49元、住院伙食补助费14,700.00元、营养费7,350.00元、护理费21,168.00元、误工费28,500.00元、伤残赔偿金74,684.00元、精神损害赔偿金5,000.00元、二次手术费9,000.00元、交通费1,000.00元、鉴定费2,500.00元、车损3,000.00元、复印费48.00元，共计金额239,768.49元。2、请求法院判令保险公司不予赔偿及保险金不足赔偿部分，由被告刘忠恩承担。3、精神损害抚慰金5,000.00元在交强险责任限额内优先赔偿。4、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月10日20时左右，被告刘忠恩驾驶辽Ｈ×××××号现代牌小型轿车沿大石桥市水源镇腰屯村村路由北向南行驶至腰屯村道口处左转弯时，与同向后方未取得机动车驾驶证刘壮驾驶未经登记的二轮摩托车相撞，造成两车损坏，致刘壮受伤，形成一起道路交通事故。大石桥市公安局交通管理大队以大公交认字［2018］第194号道路交通事故认定书认定，被告刘忠恩应负本起道路交通事故主要责任，原告刘壮应负本起道路交通事故次要责任。原告受伤后入住营口市中心医院住院治疗147天，花费医药费72,818.49元，经诊断为左尺骨开放性骨折、左侧肘关节脱位、左桡神经损伤、左正中神经损伤。原告住院后，医嘱显示一级护理1天，2级护理146天，普食，出院医嘱有继续加强营养字样。庭审中原告陈述住院期间由父亲刘延明护理，并举证大石桥市石佛镇郝家村村民委员会证明一份，用以证明刘延明系本村村民，在本村从事养鸡场杂工，月收入3，500.00元。庭审中原告举证，营口宏思达运输有限公司误工证明、劳动用工协议书各一份，证明原告受伤前自2017年6月起工作于营口宏思达运输有限公司，担任油泵工兼押运员，月工资4,500.00元。本案诉讼中，原告支付复印费48.00元。另查，肇事车辆辽Ｈ×××××在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司处投保交强险、第三者责任保险100万元，不计免赔，保险期间自2018年2月6日起至2019年2月5日止，事故发生于保险期间。在原告受伤住院期间，被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于2018年8月29日支付交强险项下医药费1万元。再查，本案诉讼前，经原告申请辽宁善成律师事务所委托，辽宁正大司法鉴定中心对原告的伤残等级及二次手术费用进行司法鉴定，该所于2019年1月28日作出辽正【2019】（法）临鉴字第201901072号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人刘壮左尺桡骨粉碎性骨折神经损伤术后，后遗左肘关节功能部分丧失，评为拾级伤残。2、被鉴定人刘壮二次手术费用玖仟元人民币为宜。原告支付鉴定费2,500.00元。一审法院认为：侵害民事权益，应当承担侵权责任。本案中经大石桥市道路交通事故认定书认定，刘忠恩负本起事故的主要责任，刘壮负本起事故的次要责任，本院予以采信。刘忠恩驾驶的辽Ｈ×××××车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保交强险、第三者责任保险100万元，不计免赔，故对原告因本次交通事故造成的经济损失，被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司应当在保险责任范围内承担相应的赔偿责任，保额不足部分，由刘壮与刘忠恩按比例负担。对于原告诉请医药费72,818.49元，因有医院收费收据9张在卷佐证，本院予以采信，但应扣除被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司已支付的交强险项下医药费1万元。对于原告诉请住院伙食补助费，应按日50元以实际住院147天计算。对于原告诉请误工费，因未提供社保证明，可按2019年辽宁省交通事故损害赔偿标准中居民服务业人均可支配收入52,707.00元，计算至定残前一日，计200天，原告诉请28,500.00元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请营养费，因出院诊断上写明“继续加强营养”，本院予以采信，可按日50.00元以实际住院147天计算。对于原告诉请护理费，可按2019年辽宁省交通事故损害赔偿标准中居民服务业平均工资52,707.00元标准，以实际护理等级计算148天，原告诉请21,168.00元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请伤残赔偿金，辽宁善成律师事务所委托辽宁正大司法鉴定所辽正【2019】（法）临鉴字第201901072号司法鉴定意见书符合法律规定，本院予以采信，因原告居住于农村经济来源于城镇，可按2019年辽宁省交通事故损害赔偿标准中城镇、农村常住居民人均可支配收入的平均值25,999.00计算20年，按十级伤残10%比例计算。对于原告诉请精神抚慰金5,000.00元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请的二次手术费，因有鉴定意见在卷为凭本院予以采信，可按9,000.00元计算。对于原告诉请交通费1,000.00元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告诉请车损3,000.00元，因事故认定书中写明二车受损，被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司可于交强险物损2,000.00元限额内予以赔偿。对于原告诉请鉴定费2,500.00元、复印费48.00元，因系为查明案件事实产生的费用，可由被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司承担。一审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决生效之日起十日内，在交强险项下给付原告刘壮误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、财产损失费，共计109,666.00元（壹拾万零玖仟陆佰陆拾陆元整）。（详见赔偿明细）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决生效之日起十日内，在第三者责任险项下给付原告刘壮医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费，共计60,562.94元（陆万零伍佰陆拾贰元玖角肆分）。（详见赔偿明细）；三、上述钱款给付义务逾期履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定执行。四、驳回原告刘壮的其他诉讼请求。案件受理费4,794.00元，减半收取2,397.00元，鉴定费2,500.00元，复印费48.00元，共计金额4,945.00元（肆仟玖佰肆拾伍元整，已由原告垫付），由被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担。本院二审期间当事人未提交新证据，本院审理查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，关于上诉人主张应按农村标准计算刘壮伤残赔偿金一节，经查，双方当事人对刘壮于事故发生时居住在农村的事实均无异议。据刘壮一审期间向法庭提交的其与营口宏思达运输有限公司签订的劳动用工协议书载明，刘壮在该公司从事油泵工和押运员的工作，且营口宏思达运输有限公司住所地为辽宁省营口市站前区成福里B1-33号，故原审法院认定刘壮收入来源于城镇并无不当。本院认为，当事人于事故发生时居住地或主要收入来源地其一为城镇的，可以城镇、农村常住居民人均可支配收入平均值为基数计算相关损失。本案中，刘壮于事故发生时虽居住在农村，但主要收入来源于城镇，故原审法院依据本地区城镇、农村平均值为基数计算刘壮的伤残赔偿金未见明显不妥，本院依法予以确认。关于上诉人主张被上诉人刘壮伤残鉴定程序违法，申请重新鉴定一节，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。本案中，上诉人虽对上述鉴定意见书提出异议，但并未充分举证反驳鉴定结论，亦未于一审期间提出书面重新鉴定申请，故对上诉人二审期间提出的重新鉴定申请，本院依法不予支持。另，依据刘壮左尺桡骨粉碎性骨折的具体伤情及术后左肘关节功能部分丧失的客观事实，综合全案案情，本院认为，辽宁正大司法鉴定中心作出的拾级伤残的鉴定结论未见明显不妥，一审法院据此作出相关判决并无不当。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,224元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  朱隆升审判员  杨名环二〇二〇年六月二十二日法官助理宫剑书记员韩璐