福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽04民终645号 上诉人（原审被告）：陈消遥，男，1986年11月10日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：张慧敏，福建明经律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：邓景明，男，1971年3月1日出生，汉族，住福建省三明市三元区。 委托诉讼代理人：王世水，福建如贤律师事务所执业律师。 上诉人陈消遥因与被上诉人邓景明生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服福建省三明市三元区人民法院（2019）闽0403民初1877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈消遥及其委托诉讼代理人张慧敏，被上诉人邓景明委托诉讼代理人王世水到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈消遥上诉请求：撤销（2019）闽0403民初1877号民事判决。事实和理由：一、邓景明单方委托福建中博司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》不能作为定案依据，陈消遥一审庭审中已申请重新鉴定，但一审法院未组织重新鉴定，程序违法。福建中博司法鉴定中心关于误工期、护理期、营养期的评定期限过高，未根据骨折数量、病情轻重对误工期、护理期、营养期天数进行区分，套用最高标准，于法不符。二、邓景明对其受伤结果负有过错，应当减轻陈消遥赔偿责任。 邓景明辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法。陈消遥对鉴定意见有异议，未按法律规定提出书面申请，视为其对鉴定意见予以认可。二、陈消遥认为鉴定意见对误工期、护理期、营养期评定过高，但未提供证据予以反驳，鉴定意见系具有专业鉴定资质人员作出，鉴定结论符合大众心理认知及法律规定。三、从三明市三元区人民检察院元检公诉刑诉[2019]148号起诉书对事件起因表述可知，陈消遥先动手殴打邓景明，其对事件发生存在过错。 邓景明向一审法院起诉请求：判令陈消遥赔偿医疗费1940元、误工费19894元、护理费9947元、营养费3000元、交通费500元及鉴定费1500元，合计36781元。 一审法院认定事实:1.2019年1月24日上午，邓景明与陈消遥的姐夫柯文庆对三明市三元区荆东路75号仓库存在产权纠纷，邓景明将该仓库门锁上，陈消遥和其姐夫柯文庆等人到场将门锁撬开，仓库租客随后报警，民警到达现场将邓景明、柯文庆等人请到出租方的办公室调解，在调解过程中，邓景明与陈消遥发生争吵，陈消遥突然用拳头击打邓景明胸口，而后继续用拳脚对邓景明的胸部、背部、腰部进行击打，在场民警对陈消遥进行警告，并将其拉离办公室，后再组织柯文庆与邓景明就产权纠纷进行调解，未达成共识，遂对邓景明被殴打一事进行调解，柯文庆当场通过微信转账方式支付2000元给邓景明。当日11时，邓景明至三明市第一医院门诊治疗。下午，陈消遥与柯文庆至三明市第一医院，再次通过微信转账的方式支付给邓景明8000元。当晚，邓景明向公安机关报案。嗣后，邓景明分别于1月25日、2月21日、4月12日、4月30日至三明市第一医院治疗，共支付医疗费1350元。同年2月1日、12日至三明市结合医院门诊检查，共支付医疗费593元。 2.2019年1月27日，邓景明申请福建恒正司法鉴定所对其损伤程度进行鉴定，该所鉴定意见：邓景明损伤部位为左侧多发肋骨骨折，其损伤评定为轻伤二级。为此，邓景明支付鉴定费700元。同年8月26日，邓景明申请福建中博司法鉴定中心对其损伤的误工期、护理期及营养期鉴定，该中心的鉴定意见：邓景明损伤后的误工期评定为120日；护理期评定为60日；营养期评定为60日。为此，邓景明支付鉴定费800元。 3.2019年3月12日，三明市公安分局三元分局通过物证鉴定室鉴定，邓景明的损伤程度为轻伤二级。同年3月22日，陈消遥至公安机关投案，同日，陈消遥因涉嫌犯故意伤害罪被三明市公安局三元分局刑事拘留，4月4日经三明市三元区人民检察院批准逮捕。8月28日三明市三元区人民法院作出（2019）闽0403刑初150号刑事判决书，判决陈消遥犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。 一审法院对双方当事人争议的焦点为邓景明主张的各项损失的计算问题综合认定如下： 1.医疗费1943元，鉴定费1500元，有相应的医疗费发票、鉴定费发票予以证实，陈消遥对此无异议，予以确认。 2.误工费，邓景明未提供证据证明其误工损失的收入，误工费可参照福建省2018年度农、林、牧、渔业平均工资60510元/年计算，由于邓景明未住院治疗，结合其伤残程度和福建中博司法鉴定中心意见，误工期酌定为120天，故误工费为19894元（60510元/年÷365天×120天）。 3.护理费，邓景明未提供证据证明护理人员的收入，护理费可参照福建省2018年度居民服务业平均工资60174元/年计算，结合邓景明的伤残程度和福建中博司法鉴定中心意见，护理期酌定为60天，故护理费为9892元（60174元/年÷365天×60天）。 4.营养费，邓景明损伤部位为左侧多发肋骨骨折，其损伤为轻伤二级，酌定营养期为60天，每天按50元计算，即营养费为3000元（60天×50元/天）。 5.交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，并以正式票据为凭。本案邓景明未提供交通费票据，根据其至医院治疗及鉴定机构鉴定的次数，确需支出一定的交通费用，酌定交通费为180元。 以上各项费用合计36409元。 综上所述，一审法院认为，公民的生命健康权依法受到法律保护，当其受到不法侵害时，赔偿权利人有权要求赔偿义务人给予赔偿。陈消遥因故意伤害邓景明的身体，造成邓景明轻伤二级，邓景明要求陈消遥赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费计36781元的诉讼请求，根据上述各项损失的认定，各项损失为36409元，还应扣除陈消遥已支付10000元，故邓景明主张的各项损失予以支持26409元，10372元不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条第一款、第二十条第三款、第二十一条第二款、第二十二条、第二十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、陈消遥应赔偿邓景明医疗费1943元、鉴定费1500元、误工费19894元、护理费为9892元、营养费3000元、交通费180元，合计36409元，扣除陈消遥已支付10000元，尚欠26409元，应于判决生效后十日内支付；二、驳回邓景明的其他诉讼请求。案件受理费720元，减半收取360元，由邓景明负担130元，由陈消遥负担230元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 除陈消遥提出一审法院遗漏其申请重新鉴定的事实及对福建中博司法鉴定中心对邓景明损伤的误工期、护理期、营养期的鉴定意见有异议外，双方当事人对一审认定的其他事实均无异议，本院予以确认。 二审中，陈消遥对一审判决认定其应支付的医疗费、鉴定费、交通费无意见,对误工费、护理费、营养费计算天数提出异议,计算标准无异议。 本院认为，根据生效刑事判决书认定，陈消遥在民警组织调解的现场故意伤害邓景明身体，造成轻伤二级的后果，应对邓景明人身损害承担赔偿责任，陈消遥主张减轻其赔偿责任无事实依据，不予支持。一审法院根据邓景明轻伤二级的损伤程度，结合鉴定意见，对陈消遥应赔偿项目及赔偿数额的认定并无不当，予以支持。陈消遥虽对邓景明提供的鉴定意见书不予认可，但未提供鉴定程序违法或鉴定意见明显依据不足等存在需要重新鉴定的法定情形，二审中书面申请重新鉴定，不予支持。综上，陈消遥上诉主张，不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费720元，由陈消遥负担。 本判决为终审判决。 审判长  何善坚 审判员  程哲明 审判员  林玮玮 二〇二〇年六月一日 书记员  林 慧 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。