湖南省新宁县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0528刑初61号公诉机关湖南省新宁县人民检察院。被告人陈宏，男，1989年8月14日出生于湖南省新宁县，汉族，高中文化，农民，住新宁县。2013年12月25日，因犯赌博罪被判处拘役六个月，缓刑十个月,并处罚金人民币六万元。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月18日被刑事拘留，同年1月29日新宁县公安局对其监视居住。2019年7月5日，新宁县人民检察院决定对其执行逮捕。2020年6月23日经本院决定对其取保候审，现在其住所地。辩护人李福东，湖南湘安律师事务所律师。被告人倪新华，男，1964年12月6日出生于湖南省新宁县，汉族，小学文化，农民，住新宁县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月18日新宁县公安局决定对其取保候审。2020年4月24日，经本院决定对其取保候审。现在其住所地。辩护人邓昌友，湖南崀山律师事务所律师。被告人尹爱民，绰号“爱医生”，男，1973年9月30日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，农民，住新宁县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月18日被刑事拘留，同年1月23日被新宁县公安局取保候审。2020年4月23日，经本院决定对其取保候审。现在其住所地。辩护人蒋能财，湖南越城律师事务所律师。被告人陈南松，绰号“松主任”，男，1983年11月21日出生于湖南省新宁县，汉族，小学文化，农民，住新宁县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月18日被刑事拘留，同年1月30日被新宁县公安局取保候审。2020年4月24日，经本院决定对其取保候审。现在其住所地。辩护人阳晓娟，湖南崀山律师事务所律师。湖南省新宁县人民检察院以新宁检公诉刑诉（2020）45号起诉书指控被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松犯赌博罪，于2020年4月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月13日公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派检察员刘鑫毅出庭支持公诉，被告人陈宏及其辩护人李福东，被告人倪新华及其辩护人邓昌友，被告人尹爱民及其辩护人蒋能财，被告人陈南松及其辩护人阳晓娟到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省新宁县人民检察院指控，2018年10月底，被告人陈宏、倪新华、尹爱民商量以微信方式利用地下六合彩接单，然后向六合彩网站上报投注，并按照香港六合彩的开奖结果上下线兑奖从中牟利。2018年12月底，被告人陈南松也加入合伙。截止到2019年1月初，被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松先后接受他人投注的六合彩码单二十多期，平均每期投注金额50000元，累计向网站投注700000余元，剩余的300000余元被四被告人“吃单”。期间，网站还以“特码”、“平码”的方式向被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松返利约100000元。针对上述指控，公诉机关提交了相关证据材料。公诉机关认为，被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松以营利为目的，利用“六合彩”招引他人赌博，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究刑事责任。被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松在共同犯罪中均起了主要作用，均系主犯；均具有坦白、退赃、认罪认罚的量刑情节，被告人陈宏还具有立功表现。被告人陈宏在缓刑考验期内再犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。建议本院对被告人陈宏在有期徒刑十个月以上十六个月以下幅度内量刑，并处罚金；对被告人倪新华、尹爱民在拘役三个月以上有期徒刑六个月以下幅度内量刑，并处罚金；对被告人陈南松在拘役二个月以上有期徒刑六个月以下幅度内量刑，并处罚金。被告人陈宏对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在庭审过程中亦无异议。辩护人李福东提出的辩护意见，一是对公诉机关指控的事实及罪名不持异议；二是被告人陈宏主观恶性小，且具有坦白、立功、积极退赃的情节；三是被告人陈宏自愿认罪认罚，依法可以从宽处理，恳请对其从轻处罚。被告人倪新华对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在庭审过程中亦无异议。辩护人邓昌友提出的辩护意见，一是对公诉机关指控的事实及罪名不持异议；二是被告人倪新华系初犯，且具有坦白、积极退赃的情节；三是被告人倪新华自愿认罪认罚，依法可以从宽处理，建议对其适用缓刑。被告人尹爱民对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在庭审过程中亦无异议。辩护人蒋能财提出的辩护意见与邓昌友的辩护意见一致。被告人陈南松对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在庭审过程中亦无异议。辩护人阳晓娟提出的辩护意见与邓昌友的辩护意见一致。经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。另查明，被告人陈宏曾因犯赌博罪，于2018年10月26日被新宁县人民法院判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币六万元，本案发生在缓刑考验期内。2019年1月17日，被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松被新宁县公安局民警抓获归案，到案后均如实供述了自己的犯罪事实。被告人陈宏向新宁县公安局退缴违法所得200,000元；被告人倪新华向新宁县公安局退缴违法所得100,000元；被告人尹爱民向新宁县公安局退缴违法所得100,000元；被告人陈南松向新宁县公安局退缴违法所得50,000元。2020年3月25日，被告人倪新华、尹爱民、陈南松听取了值班律师的意见，自愿签署了认罪认罚具结书，认可公诉机关指控的犯罪事实及量刑建议。2020年3月27日，被告人陈宏听取了值班律师的意见，自愿签署了认罪认罚具结书，认可公诉机关指控的犯罪事实及量刑建议。被告人陈宏在羁押期间向新宁县公安局检举揭发罗某某非法持有枪支的犯罪事实并经查证属实，现罗某某因犯非法持有枪支罪被新宁县公安局取保候审，该案已移送起诉。新宁县人民检察院在审查起诉阶段委托了新宁县司法局对被告人倪新华、尹爱民、陈南松是否适用社区矫正进行调查评估，新宁县司法局评估意见为建议对倪新华、尹爱民、陈南松适用社区矫正。2020年6月17日，被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松各向本院缴纳罚金人民币40000元。庭审过程中，公诉人当庭宣读、出示了被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松的供述与辩解，证人陈某、贾某等人的证言，到案情况说明，送检手机检验报告，辨认笔录，户籍资料，收缴物品清单及发还清单，手机微信截图、账单、借款单、球单、打印单、银行交易明细、通话详单、行政处罚决定书、缴款凭证，被告人陈宏的立功材料，社区矫正评估意见书，刑事判决书，同步录音录像光盘等证据。经庭审质证，被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松及其辩护人对上述证据及证明的效力均未提出异议。以上证据来源及形式合法，内容客观、真实，与待证事实具有关联性，本院对上述证据及证明的事实予以确认。本院认为，被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松以营利为目的，利用“六合彩”招引他人进行赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松在共同犯罪中均起了主要作用，均系主犯；到案后均如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；积极退缴违法所得，可以酌情从轻处罚；承认指控的事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。被告人陈宏到案后揭发他人犯罪行为，经公安机关查证属实，构成立功，依法可以从轻或者减轻处罚；在缓刑期间内再犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人倪新华、尹爱民、陈南松认罪态度好、有悔罪表现，新宁县司法局建议对以上三被告人适用社区矫正的意见，本院予以采纳。对被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松的辩护人提出从轻处罚的意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人陈宏、倪新华、尹爱民、陈南松的犯罪性质、情节以及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第七十七条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）、（三）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、撤销湖南省新宁县人民法院（2018）湘0528刑初30号刑事判决书中被告人陈宏犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币六万元的缓刑部分。二、被告人陈宏犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元；合并原判犯赌博罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币六万元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原已羁押十一日应折抵刑期十一日，即被告人陈宏的刑期自2019年7月5日起至2020年6月23日止。）三、被告人倪新华犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期内，实行社区矫正。）四、被告人尹爱民犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期内，实行社区矫正。）五、被告人陈南松犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币四万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期内，实行社区矫正。）限被告人倪新华、尹爱民、陈南松自本判决生效之日起十日内，持刑事判决书到新宁县司法局社区矫正股报到，接受社区矫正。根据相关规定，社区服刑人员未在规定的时间内报到，或者脱离监管一个月以上的，应当撤销缓刑，收监执行。六、被告人陈宏退缴的违法所得200000元、被告人倪新华退缴的违法所得100000元、被告人尹爱民退缴的违法所得100000元、被告人陈南松退缴的违法所得50000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  邓 彬人民陪审员  江勤雄人民陪审员  殷南龙二〇二〇年六月二十四日书 记 员  刘 兵附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，依照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑法，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。