湖北省荆门市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）鄂08刑终54号原公诉机关湖北省京山市人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）徐某，女，1964年8月23日出生于湖北省京山市，汉族，住京山市，系本案被害人。原审被告人潘平安，男，1972年2月10日出生于湖北省京山市，汉族，初中文化，农民，住京山市。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年1月8日被京山市公安局取保候审，同年5月27日经京山市人民法院决定取保候审。湖北省京山市人民法院审理湖北省京山市人民检察院指控被告人潘平安犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人徐某提起的附带民事赔偿诉讼一案，于2019年12月30日作出（2019）鄂0821刑初144号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人潘平安未上诉，京山市人民检察院未抗诉，原审刑事附带民事判决中的刑事判决部分已生效。原审附带民事诉讼原告人徐某对原审附带民事判决部分不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人、询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年的一天，京山市钱场镇白马村三组被告人潘平安的母亲龚某向徐某借了一辆拖谷拖车，徐某认为龚某未归还，为此事双方经常发生争执。2018年10月12日上午，潘平安因徐某前日殴打辱骂龚某找徐某理论，二人发生争吵打斗，致徐某肋骨骨折。后经京山开平法医司法鉴定所鉴定，徐某的损伤程度为轻伤二级。同年10月14日，经办案民警口头传唤，潘平安前往京山市公安局钱场派出所投案。另查明，附带民事诉讼原告人徐某系京山市钱场镇白马村三组村民，受伤后在京山市人民医院住院治疗12天，花费医疗费5651.53元，医嘱休息三月。京山开平法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书评定，被鉴定人徐某的误工期限为壹佰（100）日、护理期限为肆拾伍（45）日，营养期限为肆拾伍（45）日（以上均包括住院期间的期限）。鉴定费1560元。为此，京山市人民法院依法确定附带民事诉讼原告人徐某的经济损失为21709.14元，其中：1、医疗费5651.53元；2、住院伙食补助费360元（12天×30元/天）；3、误工费9356.16元【（34150元/365天÷365天）×100天】；4、护理费4341.45元【（35214元/年÷365天）×45天】；5、营养费240元（12天×20元/天）；6、交通费200元；7、鉴定费1560元。原审法院认为，被告人潘平安因邻里纠纷，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予依法惩处。被告人潘平安具有自首、自愿认罪认罚的从轻处罚情节，对其可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，应当予以采纳。被告人潘平安的犯罪行为给附带民事诉讼原告人徐某造成经济损失，依法应当承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人徐某自身对损害的发生具有一定的过错，依法可减轻被告人潘平安的赔偿责任，故酌定被告人潘平安承担70%的赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告人潘平安犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；二、被告人潘平安赔偿附带民事诉讼原告人徐某各项经济损失15196.40元（21709.14元×70%）；三、驳回附带民事诉讼原告人徐某的其他诉讼请求。上诉人徐某上诉提出：1、一审认定的部分事实错误。因龚某借拖谷拖车未还，徐某只是于2018年6月找其问过一次，并非一审认定的“双方因此事经常发生纠纷”；一审认定徐某事发前曾殴打辱骂龚某没有证据；本案事发当天，潘平安和其母亲龚某对徐某进行了辱骂殴打，并非一审认定的“二人发生争吵打斗”。2、一审“本院认为”部分观点不当。一审判决前，潘平安既未向徐某认错也未进行赔偿，一审认定潘平安认罪认罚不当；本案事发前，徐某未辱骂殴打龚某。事发之时，徐某完全是被动挨打，一审认定徐某对损害的发生有一定的过错不当。3、一审判决适用法律部分错误。一审判决前，潘平安未向徐某赔偿经济损失、未与徐某达成赔偿协议、徐某也没有谅解，即潘平安不符合《中华人民共和国刑法》第七十二条规定的“有悔罪表现”，一审法院依据该条规定，对潘平安适用缓刑错误；附带民事赔偿部分，一审判决没有适用减轻潘平安赔偿责任的法律条款。4、一审审理严重超期，违反审判程序。综上，请求：撤销一审判决第一项，对潘平安予以重判；撤销一审判决第二、三项，改判潘平安承担全部赔偿责任。经二审审理查明，潘平安和其母亲龚某，以及徐某均为京山市钱场镇白马村村民。2018年6月至10月，徐某以龚某向其借过一辆拖谷拖车未还为由找龚某讨要，龚某否认借过拖谷拖车，双方为此曾发生争执。2018年10月12日上午，潘平安以徐某前几日曾殴打辱骂龚某为由找徐某理论，二人发生争吵打斗，致徐某肋骨骨折。后经京山开平法医司法鉴定所鉴定，徐某的损伤程度为轻伤二级。同年10月14日，经办案民警口头传唤，潘平安前往京山市公安局钱场派出所投案。上述事实有经庭审质证、确认的被害人徐某的陈述、证人潘某、龚某、涂某、李某、孙某、胡某、杨某的证言、被告人潘平安的供述、京山开平法医司法鉴定所司法鉴定意见书、京山市钱场镇人民调解委员会关于调解徐某与潘平安人身损害赔偿纠纷案的情况说明、认罪认罚具结书、京山市公安局钱场派出所出具的到案经过、到案情况说明、户籍证明等证据证实。另查明，徐某受伤后在京山市人民医院住院治疗12天，花费医疗费5651.53元，医嘱休息三月。京山开平法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书评定，被鉴定人徐某的误工期限为壹佰（100）日、护理期限为肆拾伍（45）日，营养期限为肆拾伍（45）日（以上均包括住院期间的期限）。鉴定费1560元。据此本院依法确定徐某的经济损失为21709.14元，其中：1、医疗费5651.53元；2、住院伙食补助费360元（12天×30元/天）；3、误工费9356.16元【（34150元/365天÷365天）×100天】；4、护理费4341.45元【（35214元/年÷365天）×45天】；5、营养费240元（12天×20元/天）；6、交通费200元；7、鉴定费1560元。上述事实，有常住人口登记表复印件、白马村村民委员会证明一份、京山市人民医院诊断证明书、住院病历、用药清单、京山市人民医院收费单据、司法鉴定意见书、司法鉴定的鉴定费单据等证据予以证明。关于上诉人徐某所提，一审部分事实认定错误。经查，1、徐某以龚某借其拖谷拖车未还为由找龚某讨要，龚某否认借过拖谷车，双方为此曾发生争执。上述事实双方均认可。一审认定“双方因此事经常发生纠纷”证据不足，本院不予认定。2、本案事发前，徐某是否殴打辱骂过龚某，双方陈述不一致，无其他证据证明，本院不予认定。3、本案事发当天，潘平安与徐某发生争吵打斗的事实，有徐某的陈述、证人潘某、龚某的证言、原审被告人潘平安的供述和辩解、徐某在京山市人民医院的住院病历等证据证实，可以认定。徐某该上诉理由部分成立，本院予以纠正。徐某上诉提出的“本案事发当天，潘平安和其母亲龚某对徐某进行了辱骂殴打，并非一审认定的‘二人发生争吵打斗’”的上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人徐某所提，一审“本院认为”部分观点不当。经查，1、原审被告人潘平安认罪认罚是其单方面行为，一审法院依据在卷证据确认其认罪认罚是正确的。2、根据本案事实，从事件起因、发生经过来看，双方对事件的发生均存在过错，一审认定徐某对损害的发生有一定过错并无不当。上诉人徐某该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人徐某所提，一审判决适用法律部分错误。经查，1、经一审法院做工作，虽然徐某与潘平安未能就附带民事赔偿诉讼达成协议，徐某亦未向人民法院出具对潘平安的谅解书，但在一审判决前潘平安主动向一审法院预付了15200元赔偿款，一审法院认定潘平安“有悔罪表现”并无不当。2、一审法院作出判决应当适用而没有适用《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条有关附带民事诉讼原告人承担一定过错责任的法律条款，存在瑕疵，本院予以纠正。关于上诉人徐某所提，一审审理严重超期，违反审判程序。经查，本案于2019年5月27日立案受理，适用简易程序审理，后因发现不宜适用简易程序审理，于2019年6月14日转为普通程序审理，审理期限三个月。在审理过程中，京山市人民检察院认为案件需补充侦查，并于2019年9月11日建议延期审理，案件重新计算审理期限。2019年12月31日，本案审理终结，未超过法律规定的审理期限。上诉人徐某的该上诉理由不能成立，不予采纳。本院认为，原审被告人潘平安因邻里纠纷，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。潘平安具有自首、自愿认罪认罚的从轻处罚情节，对其可从轻处罚。潘平安的犯罪行为给上诉人徐某造成经济损失，依法应当承担赔偿责任。徐某自身对损害的发生具有一定的过错，依法可减轻潘平安的赔偿责任，原审法院酌定潘平安承担70%的赔偿责任适当。综上，虽然原审法院在认定案发起因和适用法律方面存在错漏之处，但对本案的处理不构成影响。原审法院认定本案基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持湖北省京山市人民法院（2019）鄂0821刑初144号刑事附带民事判决中的附带民判决部分，即第二项、第三项。本裁定为终审裁定。审判长  李元平审判员  水 双审判员  李东兴二〇二〇年六月十五日书记员  段辰曦