湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0105民初2137号原告：杨东坡，男，1972年12月19日出生，汉族，经常居住地北京市。被告：湖南海外旅游有限公司，住所地湖南省长沙市开福区通泰街街道中山路589号开福万达广场C区2号写字楼32楼。法定代表人：蒋燕妮，该公司董事长。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路二段106号湘豪大厦27楼。负责人：刘修华，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭玄，湖南金州律师事务所律师。原告杨东坡与被告湖南海外旅游有限公司（以下简称海外旅游公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称太平洋财险湖南分公司）旅游合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。代理书记员叶芷桐担任庭审记录。原告杨东坡，被告太平洋财险湖南分公司的委托诉讼代理人彭玄到庭参加诉讼。被告海外旅游公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨东坡向本院提出诉讼请求：1、判令被告海外旅游公司退还旅游费8000元；2、判令被告海外旅游公司赔偿原告损失307953元（其中医疗费15110元、护理费9000元、误工费96000元、住院伙食补助费3600元、交通费3000元、营养费1800元、残疾赔偿金135980元、被扶养人生活费21463元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2000元）；3、判令被告太平洋财险湖南分公司在保险限额内承担连带责任；4、判令被告海外旅游公司、太平洋财险湖南分公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年1月27日，被告海外旅游公司工作人员曹玮向原告推销出境游，原告缴纳8000元即可参加被告海外旅游公司组团的越南芽庄6日游（2017年1月28日至2017年2月2日）。原告还可以选择多交2000元参加行程中的自选游乐项目。原告当日支付8000元后即被安排乘坐翌日长沙飞芽庄的航班。2017年1月30日中午，在游览芽庄蚕岛时，原告在领队（导游）安排下乘坐“托翼伞”，在海面拖曳起飞时与一艘游轮相撞，致原告多根肋骨骨折和双膝盖半月板、面部、臀部多处受伤。原告被救捞上岸后即送往当地医院救治。原告伤情稳定后即自费回国，在长沙市中心医院继续住院治疗，于2017年3月6日出院，共花费医疗费15110元。在此期间，双方就退款及赔偿问题在被告海外旅游公司当地人民调解委员会调解无果。2017年5月31日，经长沙市兴湘司法鉴定所鉴定，原告被评定为十级伤残，后期疤痕磨削治疗费10000元，误工损失为120天，护理费为60天，营养期45天。2018年1月30日，原告曾发函给被告海外旅游公司索赔，被告海外旅游公司不予理会。为维护原告的合法权益，故原告诉至法院，要求判如所请。被告海外旅游公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。被告太平洋财险湖南分公司辩称，原告与被告海外旅游公司签订的旅游合同中已经明确约定：“旅游者自行安排活动期间人身、财产权益受到损害的，出境社在事前已经尽到必要警示说明义务且事后已尽到必要救助义务的，出境社不承担赔偿责任”，被告海外旅游公司在参考行程单以明显“特别注意”的方式提醒原告需注意水上活动的人身安全问题。2017年1月30日，经被告海外旅游公司工作人员提前告知安全注意事项后，原告自主选择了自费水上活动，不幸发生意外，被告海外旅游公司积极履行了救助义务。在整个事件中，被告海外旅游公司已尽到法定及合同约定义务，不存在过错。在本案中，被告海外旅游公司已尽到告知、警示义务，并无其他过错，依法不应当承担责任。原告主张的护理费、交通费、精神损害抚慰金无事实依据。原告主张的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费超出合理范围。其中住院伙食补助费与营养费的实质意义相同，不应当重复支付。原告的残疾赔偿金应参照其鉴定时的标准计算。原告主张的误工费过高。误工费是原告因误工而实际减少的收入。但原告提出的误工费标准已经超出个人所得税标准，原告虽提供银行流水证明其收入情况，但该流水无法达到证明目的。经审理查明：2017年1月，原告杨东坡（甲方）与被告海外旅游公司（乙方）签订《团队出境旅游合同》。合同约定：一、出境社应当提供带团号的《旅游行程单》，经双方签字或盖章确认后作为本合同的组成部分。二、出境社义务：按照合同和《行程单》约定的内容和标准为旅游者提供服务，不擅自变更旅游行程安排，不降低服务标准；向合格的供应商订购产品和服务；不以不合理的低价组织旅游活动，诱骗旅游者，并通过安排购物或者另行付费旅游项目获取回扣等不正当利益；组织、接待旅游者，不指定具体购物场所，不安排另行付费旅游项目，但经双方协商一致或旅游者要求，且不影响其他旅游者行程安排的除外；在出团前采取行前说明会等方式，如实告知具体行程安排和有关具体事项。具体事项包括但不限于旅游目的地国家或者地区的相关法律、法规和风俗习惯、文化传统和宗教禁忌；旅游活动中的安全注意事项和安全避险措施、旅游者不适合参加旅游活动的情形；出境社依法可以减免责任的信息；境外小费标准、外汇兑换事项、应急联络方式；法律法规规定的其他应当告知的事项；旅游者人身、财产权益受到损害时，应采取合理必要的保护和救助措施，避免旅游者人身、财产权益损失扩大。三、旅游者的义务：按照合同约定支付旅游费用；按照合同约定随团完成旅游行程，配合领队人员的统一管理；在自行安排活动期间，应当在自己能够控制风险的范围内选择活动项目，遵守旅游活动中安全警示规定，并对自己的安全负责。四、由于第三方侵害等不可归责于出境社的原因导致旅游者人身、财产权益受到损害的，出境社不承担赔偿责任。五、本旅游团旅游线路为：芽庄6日游，出发时间2017年1月28日至2017年2月2日，共6天，饭店住宿5夜；旅游费用10000元/人（含自费项目2000元）。原告杨东坡在合同上签名，被告海外旅游公司加盖合同专用章。原告于2017年1月27日向被告海外旅游公司支付旅游费8000元。合同签订后，被告海外旅游公司组织原告等人赴越南芽庄旅游。2017年1月30日中午，被告海外旅游公司组织原告等人在蚕岛游览。原告选择了自费项目中的托翼伞项目。原告乘坐在“托翼伞”上，在海面由直升机拖伞刚起飞时，撞在一艘游轮上，原告被撞后落入水中。原告受伤后，被送至当地医院进行治疗，并在伤情较为稳定后自行购买机票回国。原告于2017年2月6日至2017年3月6日期间在长沙市中心医院进行住院治疗，共计住院28天。原告的出院诊断为：1、闭合性胸部外伤：多发肋骨骨折、肺挫伤、创伤性胸腔积液；2、面部软组织挫裂伤；3、下肢软组织挫伤；4、双膝关节外侧半月板撕裂。为此，原告支付住院医疗费14564元。原告出院后于2017年4月6日、4月7日在长沙市中心医院复查，支付医疗费546.60元。原告受伤后自行委托长沙市兴湘司法鉴定所对其伤残等级、护理期、后期治疗费及误工损失日、营养期进行评定。2017年5月31日，长沙市兴湘司法鉴定所作出兴湘司鉴所〔2017〕临鉴字第083b号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：杨东坡因意外事故致：1、闭合性胸部外伤：左第5、6、7、8、9肋骨折，右第6、7肋骨折，肺挫伤，创伤性胸腔积液；2、面部软组织挫裂伤；3、下肢软组织挫伤；4、双膝关节外侧半月板撕裂。左第5、6、7、8、9肋骨折，右第6、7肋骨折，评定为十级伤残；遗留左眉上方4×0.4cm疤痕，右耳前2.5×0.3cm疤痕，可择期行局部疤痕磨削术，手术治疗费用10000元；误工损失日为120天，护理期为60天，营养期为45天。为此，原告支付鉴定费2000元。本案在庭审过程中，原告杨东坡向本院提交中国光大银行阳光卡活期账户交易明细、税收完税证明，拟证明其的月收入平均在24000元以上。原告杨东坡的母亲黄雪珍（1938年2月4日出生）仅生育原告一个子女。原告母亲系农业家庭户口。另查明，被告海外旅游公司在被告太平洋财险湖南分公司投保旅行社责任保险，保险期间为2017年1月1日零时起至2017年12月31日二十四时止。该投保单约定，每次事故每人人身伤亡责任限额1200000元；法律费用责任限额为每次事故责任限额的30%；每次事故每人绝对免赔额为200元。本案在审理过程中，原告杨东坡与被告太平洋财险湖南分公司就赔偿事宜达成一致意见，被告太平洋财险湖南分公司同意向原告赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费共计260000元。以上事实，有病历资料、《团队出境旅游合同》、行程单、微信转账记录、医疗费票据、疾病诊断书、病历记录、兴湘司鉴所〔2017〕临鉴字第083b号《法医临床司法鉴定意见书》、旅行社责任保险统保示范项目保险单、调解笔录、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证。本院认为：一、原告杨东坡与被告海外旅游公司签订《团队出境旅游合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。被告海外旅游公司与原告杨东坡之间形成了旅游服务关系。2017年1月30日，被告海外旅游公司在安排原告杨东坡进行自费项目托翼伞时，原告乘坐的拖伞与另一艘游轮相撞导致原告受伤，原告对于发生的事故无法预见，无法避免，其没有过错。被告海外旅游公司作为旅游的组织者，应当合理安排行程并履行行程中的安全保障义务。原告的自费项目托翼伞属于被告海外旅游公司所组织的本次旅游活动的组成部分，故海外旅游公司在原告杨东坡参加托翼伞项目中负有安全保障义务和告知游客应注意的事项的义务。被告海外旅游公司应对原告的损失承担全部责任。由于被告海外旅游公司已向被告太平洋财险湖南分公司投保旅行社责任险，故被告太平洋财险湖南分公司应在赔偿限额内承担赔付责任。二、原告杨东坡与被告太平洋财险湖南分公司就原告主张的赔偿项目已达成一致意见，同意由被告太平洋财险湖南分公司向原告杨东坡赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费共计260000元，该意思表示真实、合法，本院予以确认。三、被告海外旅游公司与原告杨东坡之间的《团队出境旅游合同》因原告受伤未能继续履行，但被告海外旅游公司已履行了部分合同义务，故本院酌情认定被告海外旅游公司退还原告旅游费6000元，对原告主张的超过上述款项的旅游费本院不予支持。四、被告海外旅游公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担不应诉、不举证、不质证的法律后果。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告湖南海外旅游有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨东坡各项损失共计260000元，此款由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司在上述期限内直接支付给原告杨东坡；二、被告湖南海外旅游有限公司于本判决生效之日起10日内向原告杨东坡退还旅游费用6000元；三、驳回原告杨东坡的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费6040元，因适用简易程序减半收取3020元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  李双临二〇二〇年六月二日代理书记员  叶芷桐附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。