新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终572号 上诉人（原审原告）：刘岳立，男，1967年5月24日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：张全，男，系石河子市向阳街道二十二号小区第二社区居民委员会推荐。住石河子市。 被上诉人（原审被告）：张露远，男，1990年10月17日出生，住新疆沙湾县。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司，住所地新疆石河子市北四路1小区198号。 代表人：张越，该分公司经理。 委托诉讼代理人：夏洪涛，男，该分公司法务部经理。 上诉人刘岳立因与被上诉人张露远、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初5084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘岳立及其委托诉讼代理人张全、被上诉人人保公司的委托诉讼代理人夏洪涛到庭参加诉讼。被上诉人张露远经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 上诉人刘岳立上诉请求:1.撤销原判，委托其他司法鉴定所对上诉人伤残重新鉴定，依法改判或者发回重审，支持上诉人一审主张各项人身损失130893元；2.本案一、二审诉讼费、送达费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人人保公司对上诉人自行委托的新疆天宇司法鉴定所作出的鉴定意见不认可，由一审法院委托新疆卓鼎（双语）司法鉴定所作出了新卓法临鉴字（2019）第257号鉴定意见认为上诉人不构成十级伤残，对误工期、营养期、护理期未进行鉴定。新疆卓鼎（双语）司法鉴定所是2019年8月22日受理一审法院委托事项，鉴定意见书上落款时间是2019年8月20日，前后矛盾。一审法院收到新卓法临鉴字（2019）第257号鉴定意见书是2019年10月中旬，上诉人在同年10月21日收到该鉴定意见书。上诉人于2019年11月6日向一审法院递交了《请求鉴定审查意见书》，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所于同年12月2日书面答复时才附上了2019年8月22日鉴定时拍摄的照片，即用手扳着脚测量角度的照片。以上说明：1.新疆卓鼎（双语）司法鉴定所出具的鉴定意见书不符合规范，违反了《法医临床检验规范》第二十三条、第二十七条、第二十八条、第三十六条规定；2.新卓法临鉴字（2019）第257号鉴定意见书出现多处错误。（1）测量踝骨骨折应当是经方向均分法计算角度、丧失功能为50%以上就可构成十级伤残，该所鉴定人员用手扳到此角度低于50%是人为造成。（2）鉴定结果超出30日，延期了15天时间，程序违法。（3）鉴定报告出台时无照片，无鉴定人员的资质证明等，到2019年12月2日书面答复时附了照片。（4）未按法医学理论论证上诉人踝骨骨折（内、外两处骨折），不需要测量角度均可认定关节丧失功能大于50%，构成十级伤残。二、新卓法临鉴字（2019）第257号鉴定意见书存在错误有：1.“左足所见骨质未见明确异常改变”，已明确排除左足第三趾骨骨折错误，医院治疗检查单可证明骨折；2.“形成一块黑皮，8个月不能行走，将近一年还走不动是主观的问题。应用损伤学一般规律验收解答”错误，上诉人未说走不动，只是说走不了200米，就要停下来休息一下，疼酸交加；3.“被鉴定人检查不够配合。”法医用手扳着上诉人脚拍照，上诉人因疼痛说“紧张的很”，当时不知道鉴定人干什么；4.鉴定人用手扳脚的照片违反鉴定程序。三、一审法院未采取鉴定意见书中误工期、护理期的标准，而主观酌定误工期、护理期错误。四、两次伤残等级鉴定费用由上诉人承担不公平，应当由被上诉人承担75%以上的鉴定费。 被上诉人人保公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人张露远既未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 刘岳立向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告各项人身损害经济费用126158.98元[医疗费2683.90元；残疾赔偿金77684元（38842元×20年×10%）；误工费28827.12元（58455元÷365×180天）；护理费9609元（58455元÷365×60天）；营养费1800元（20元/天×90天）；交通费100元；鉴定费2580元；电动车修理费1670元；手表修理费550元；精神损害抚慰金4000元]；2.被告承担本案诉讼费及送达费。诉讼过程中，原告将误工费及护理费计算标准变更为72276元/年，精神抚慰金变更为3000元，交通费增加103元。 一审法院认定事实：2018年12月13日10时，被告张露远驾驶新C×××两轮摩托车沿北四路南侧非机动车道由东向西行驶至北四路天富名城小区北门前路段时，与沿北四路南侧非机动车道由西向东行驶至此路段的由原告驾驶的两轮电动车发生碰撞，造成原告受伤，双方车辆损坏的道路交通事故。此事故经石河子市公安局交通警察支队经济技术开发区大队作出认定：被告张露远负主要责任，原告负次要责任，双方对超出交强险部分达成调解协议，其中被告张露远承担70%的责任，原告承担30%的责任。被告张露远驾驶的新C×××车辆在被告人保公司投保有交强险，事故发生在保险期内。事故发生后，原告前往石河子市人民医院门诊进行检查治疗，诊断为损伤（左侧外踝骨折左足第三趾骨基底部骨折），后原告又到石河子天健医院进行治疗，共计花费医疗费2683.90元。另，原告因维修电动车花费1670元。 2019年3月5日，原告委托新疆天宇司法鉴定所对其致残程度、因果关系、护理期及营养期进行评定。2019年4月5日，新疆天宇司法鉴定所作出天宇司鉴[2019年]临鉴字第172号法医学鉴定意见：1.原告的损伤构成X（十）伤残；2.需误工期为180日，护理期60日，营养期90日。另，原告花费鉴定费2580元。庭审过程中，被告人保公司对原告伤残等级有异议并提出了重新鉴定。2019年8月20日，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所作出新卓临鉴字第（2019）第257号司法鉴定意见：被鉴定人经治疗及恢复，不构成伤残，被告人保公司花费鉴定费990元。2019年8月22日，原告到乌鲁木齐市眼耳鼻喉专科医院检查花费173元。 一审法院认为，自然人的生命、健康权受法律保护。本次交通事故由被告张露远负事故的主要责任，原告负次要责任，原告及被告张露远已就责任比例达成调解协议：原告负30%的责任，被告张露远负次要责任。本次事故已经石河子市公安局交通警察支队经济技术开发区大队认定，原、被告均无异议，该院予以认定。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中，因被告张露远驾驶的新C×××号车在被告人保公司投保有交强险，故被告人保公司应在交强险分项限额内先行赔偿，超出交强险部分，由被告张露远按照70%责任比例赔偿。 综上，根据本案查明的事实，该院对原告的损失确定如下： 1.医疗费2683.90元。原告因本次交通事故共花费医疗费2683.90元，被告无异议，该院予以确认。另，原告主张鉴定过程中花费检查费173元，该院认为，根据原告提供的票据，系其到乌鲁木齐市眼耳鼻喉专科医院花费的检查费用，与本次交通事故并无关联，故对该项费用，该院不予支持； 2.营养费900元。根据法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告因交通事故导致左侧外踝骨折及左足第三趾骨基底部骨折，医院诊断中虽无加强营养的医嘱，但结合原告实际伤情，参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）10.2.15条之规定，对原告主张的营养期，该院酌定为60天，故该院对原告的营养费确认为900元（15元/天×60天）； 以上第1至2项，合计3583.90元（医疗费2683.90元+营养费900元），由被告人保公司在交强险医疗费用限额内赔偿原告。 3.伤残赔偿金，该院不予支持。原告以自行委托的司法鉴定意见书为依据，认为其构成十级伤残，主张伤残赔偿金77684元，经被告人保公司申请，原告并不构成伤残，故对原告主张的伤残赔偿金，该院不予认定； 4.误工费19801.64元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据原告的伤情、恢复状况等情况，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）10.2.15条之规定，对原告主张的误工期，该院酌定为100天，原告虽系新疆石河子市云利商贸有限公司职工，但并未提供证据证明其收入情况，参照2018年度新疆生产建设兵团城镇在岗职工平均工资，对原告的误工费，该院确认为19801.64元（72276元/年÷365天×100天）； 5.护理费7920.66元。根据原告伤情，结合原告的恢复状况及年龄，原告损伤部位在一定时期客观观上确需护理，参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）10.2.15条之规定，对原告主张的护理期，该院酌定为40天，经核算护理费为72276元/年÷365天×40天）； 6.交通费200元。根据原告的伤情及受伤部位，原告在治疗期间确需花费一定的交通费用，该院对原告主张的交通费酌定为200元； 7.精神损害抚慰金，该院不予支持。受害人造成伤残的，赔偿义务人应当赔偿受害人精神损害抚慰金。原告因此次事故导致受伤，但并未构成伤残，故对原告主张的精神抚慰金，该院不予支持； 以上第3至7项，合计27922.30元（误工费19801.64元+护理费7920.66元+交通费200元），由被告人保公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告。 8.维修费1670元。原告因修理电动车花费1670元，该院予以确认，由被告人保公司在交强险财产损失限额内赔偿原告； 9.鉴定费，该院不予支持。原告在诉讼前自行委托鉴定花费鉴定费2580元，但因该院对其鉴定结论并未采纳，故对原告的该项主张，该院不予支持。 另，被告人保公司申请重新鉴定花费鉴定费990元，其鉴定结论被该院采纳，故对被告人保公司要求由原告承担该项费用的诉讼请求，该院予以支持，在其应当赔偿原告的费用中折抵。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条，《中华人民共和国共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告刘岳立各项损失合计32186.20元（3583.90元+27922.30元+1670元-990元）； 二、驳回原告刘岳立的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2824元（原告已预交），由原告刘岳立自行负担2103元，由被告张露远负担721元，于判决生效之日起十日内给付原告刘岳立。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审有争议的事实，本院认定如下： 一、上诉人对一审法院认定：“原告虽对新疆卓鼎（双语）司法鉴定所作出的鉴定结论不认可，并陈述鉴定过程中存在许多瑕疵，但并未提供任何证据证明”的事实有异议，认为其已提供了证据。当事人对一审法院认定的其余事实未提出异议，本院依法予以确认。 二、一审中，上诉人对新疆卓鼎（双语）司法鉴定所作出的新卓临鉴字第（2019）第257号司法鉴定意见提出书面异议，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所予以书面答复。二审中，上诉人再次提交异议申请书，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所予以书面答复，且鉴定人员张枫祥出庭接受质询,内容如下：“1.关于落款日期、我所于2019年8月20日收到石河子市人民法院委托鉴定函，2019年8月22日结合被鉴定人提供的鉴定材料，按照司法部推荐适用的《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对被鉴定人进行查体。在鉴定时限内制作鉴定意见书，因未及时交鉴定费，至2019年10月15日，鉴定意见书才与法院来人交接，并在送达回证上签名。被鉴定人所谓超期不能成立；2.出庭问题：出庭质证前石河子市人民法院电话联系我所，我所表示预交相关费用，或由法院代收，届时据实多退少补。刘岳立代理人表示能否先出庭再说，我所提出能否提供具体书面质询问题，便于准备相关资料当庭说明，当庭不能解答可以庭后书面答复，无下文。2019年11月28日收到石河子市人民法院转来刘岳立提出异议申请书，其中提到鉴定书没有附相关资质和照片的问题，2019年12月2日书面回复石河子市人民法院，正本附件有相关资质和照片，同时补寄了鉴定书及附件；3.踝关节测算方法：《法医临床检验规范》附录A四肢关节活动度检测方法是：单侧损伤必须检查健侧，并以健侧检查结果为正常参考值，双侧均损伤一般引用参考值的平均值或上限。《人体损伤致残程度分级标准》培训教材P：137页‘测量伤侧关节活动度时，均应选取被动活动度，计算时原则上均应以相应健侧（对侧）作为参照（第138页第1行）；’4.关于《司法鉴定程序通则》第29条规定的资质问题：从新疆天宇（2019)临鉴字第127号司法鉴定意见书与新卓法临鉴（2019）第257号司法鉴定意见书落款署名上比较。新疆天宇司法鉴定所鉴定人职称与新疆卓鼎（双语）司法鉴定所鉴定人职称一目了然。职称评定由国家专门机构核发，司法行政单位审核造册，不由某个人或单位评说；5.关于‘扳着脚照相’：检验的过程，鉴定人与被鉴定人肢体接触是必然发生的，如果仅凭被鉴定人随断臆想，无从谈起法医临床检验；6.关于踝部骨性结构损伤确定问题，原鉴定书及2019年12月2日书面回复中均有详细分析说明；7.关于新卓法临鉴字（2019）第257号司法鉴定意见书，我所发现存在以下不影响鉴定意见原意的瑕疵性问题，在此表示歉意，现予补正：新卓法临鉴字（2019）第257号司法鉴定意见书第2页末行第4字“右”有误，现补正为‘左踝关节跖屈25°’；第3页末行落款时间‘二0一九年八月二十日’中‘二’字有误，现补正为‘二0一九年八月三十日’。”经质证，上诉人、被上诉人人保公司对上述答复意见的真实性无异议，但上诉人对关联性提出异议。 三、二审中，当事人对原判决认定上诉人医疗费2683.90元、交通费200元、维修费1670元无异议；上诉人对原判决认定其营养费、误工费及护理费的期限提出异议，认为应当以其委托的新疆天宇司法鉴定所的鉴定意见为准，并按照十级伤残计算其残疾赔偿金77684元，赔偿其精神损害抚慰金3000元，鉴定费2580元应由被上诉人张露远承担。 本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人人保公司的答辩意见,本案的争议焦点为:一、新疆卓鼎（双语）司法鉴定所作出的鉴定意见是否合法；二、上诉人主张各项损失的数额如何确认。 关于焦点一，根据查明的事实，被上诉人人保公司对上诉人在诉讼前自行委托新疆天宇司法鉴定所作出的鉴定意见提出异议，并申请对上诉人的伤残等级重新鉴定。在上诉人、被上诉人人保公司均同意委托新疆卓鼎（双语）司法鉴定所对此进行鉴定的情况下，一审法院依法委托该司法鉴定所对上述事项进行鉴定，该司法鉴定所并出具了鉴定意见。该鉴定意见虽然存在部分瑕疵，但从新疆卓鼎（双语）司法鉴定所提交的司法鉴定许可证的鉴定业务范围看，其具有法医临床鉴定、法医病理鉴定资格，且鉴定意见存在的部分瑕疵已经通过重新复核进行了补正。结合鉴定人出庭接受质询的情况看，该鉴定意见书及复函内容是鉴定人运用专门的知识、经验和技能进行分析、鉴别后作出的，具有一定客观公正性，可以作为认定上诉人伤残等级的依据。故上诉人此项上诉理由，本院不予采纳。 关于焦点二，当事人对原判决认定上诉人的医疗费、交通费、维修费数额无异议，本院予以确认。1.关于上诉人主张的营养费、误工费及护理费的期限问题。根据上诉人提交的石河子市人民医院门诊诊断报告、石河子天健医院治疗病历、结合新疆卓鼎（双语）司法鉴定所的鉴定及复核意见，参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）10.2.15条规定，原判决酌定上诉人营养期限60天、误工期限100天、护理期限为40天并无不当，本院予以确认。2.关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费问题。因新疆卓鼎（双语）司法鉴定所鉴定上诉人所受损伤不构成伤残，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条关于残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级确定的规定、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条关于因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持的规定，原判决对上诉人主张残疾赔偿金、精神损害抚慰金的请求不予支持正确，故上诉人此项上诉理由，本院不予支持。3.关于鉴定费2580元的承担问题。因该部分费用系上诉人在诉讼前自行委托支付新疆天宇司法鉴定所的鉴定费，本案未采纳新疆天宇司法鉴定所的鉴定意见，故上诉人主张该鉴定费由被上诉人张露远承担的理由，本院不予采纳。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2268元，由上诉人刘岳立负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘巧贞 审 判 员 杨书钢 审 判 员 管仁石 二〇二〇年六月十五日 法官助理 禹 文 书 记 员 蒲方圆