山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民初887号原告：济南农村商业银行股份有限公司天桥支行，住所地山东省济南市。负责人：孟凡林，行长。委托诉讼代理人：辛兆强，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：晋淑霞，山东豪才律师事务所律师。被告：山东淮海物资有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：周成彬，执行董事兼经理。被告：济南育烨企业管理咨询有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：崔茂存，执行董事兼经理。被告：济南昊致文化传播有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：崔茂存，执行董事兼经理。被告：天裕创业投资有限公司，住所地北京市。法定代表人：尹永星，执行董事兼总经理。被告：崔茂海，男，1965年5月28日出生，汉族，住山东省济南市。被告：崔茂存，男，1968年4月25日出生，汉族，住山东省济南市。被告：徐庆伟，女，1984年2月14日出生，汉族，住山东省菏泽市。被告：赵枫，男，1983年9月1日出生，汉族，住山东省苍山县。原告济南农村商业银行股份有限公司天桥支行（以下简称农商行天桥支行）与被告山东淮海物资有限公司（以下简称淮海公司）、济南育烨企业管理咨询有限公司（以下简称育烨公司）、济南昊致文化传播有限公司（以下简称昊致公司）、天裕创业投资有限公司（以下简称天裕公司）、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫金融借款合同纠纷一案，本院于2020年3月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农商行天桥支行委托诉讼代理人辛兆强、晋淑霞到庭参加诉讼。被告淮海公司、育烨公司、昊致公司、天裕公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。农商行天桥支行向本院提出诉讼请求：1.判令淮海公司偿还我行借款本金26750000元，利息120373.32元，共计26870373.32元（暂计算至2019年8月20日，嗣后利息按合同约定计收至款项付清之日止）；2.判令淮海公司支付律师代理费（律师代理费暂计为113001元，剩余律师代理费另行主张）；3.判令我行对育烨公司提供抵押的位于济南市高新区经十东路8000号龙奥金座大厦3-301室、3-302室、3-303室、3-304室房产[房产证号为：济房权证高字第075282号、075279号、075280号、075281号，不动产登记证明为：鲁（2017）济南市不动产证明第0121007号]享有优先受偿权；4.判令育烨公司、昊致公司、天裕公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫对上述第一、二项诉讼请求承担连带还款责任；5.本案诉讼费、保全费由淮海公司、育烨公司、昊致公司、天裕公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫共同承担。事实与理由：一、2017年11月16日，我行与淮海公司签订了（济南农商银行天桥支行）流借字（2017）年第1114号流动资金借款合同，约定淮海公司向我行借款2700万元，借款期限自2017年11月16日至2019年11月15日。合同同时约定了借款种类、借款用途、借款利率及违约责任等。二、同日，我行与育烨公司签订了（济南农商银行天桥支行）抵字（2017）第1114号抵押合同，育烨公司以其名下位于济南市高新区经十东路8000号龙奥金座大厦3-301室、3-302室、3-303室、3-304室房产[房产证号分别为：济房权证高字第075282号、075279号、075280号、075281号，不动产登记证明为：鲁（2017）济南市不动产证明第0121007号]对上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。合同同时约定了抵押担保范围、被担保的主债权及违约责任等事项。三、2017年11月7日，天裕公司为我行提供担保承诺书，自愿为淮海公司借款4700万元提供连带责任保证。2017年11月16日，我行与淮海公司、育烨公司、昊致公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫签订了（济南农商银行天桥支行）保字（2017）年第1113号保证合同，淮海公司、育烨公司、昊致公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫并签订承诺书，对上述借款合同项下的债权提供连带责任保证。合同同时约定了保证担保范围、保证期间及违约责任等事项。现淮海公司未如约向我行支付借款利息，育烨公司、昊致公司、天裕公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫亦未主动承担连带还款责任，且育烨公司因其他债务纠纷被诉至法院，抵押房产已被法院查封，出现了合同约定的违约条款，特具状贵院，望判如所请。淮海公司、育烨公司、昊致公司、天裕公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫均未答辩。农商行天桥支行围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对农商行天桥支行提交的证据予以确认并在卷佐证。根据本院确认的证据，对本案的事实认定如下：1.2017年11月16日，农商行天桥支行与淮海公司签订了（济南农商银行天桥支行）流借字（2017）年第1114号流动资金借款合同，约定淮海公司向农商行天桥支行借款2700万元，借款期限自2017年11月16日至2019年11月15日，借款种类为流动资金借款，借款用途为购钢材，借款利率为固定利率（即年利率5.225%）。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或其他保全方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、保全费、执行费、公告费、律师费等实现债权的费用。2.2017年11月16日，农商行天桥支行与育烨公司签订了（济南农商银行天桥支行）抵字（2017）第1114号抵押合同，育烨公司以其名下位于济南市高新区经十东路8000号龙奥金座大厦3-301室、3-302室、3-303室、3-304室房产（房产证号分别为：济房权证高字第075282号、075279号、075280号、075281号）对上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押登记证号为：鲁（2017）济南市不动产证明第0121007号。合同同时约定了抵押担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）、被担保的主债权种类及违约责任等事项。3.2017年11月7日，天裕公司为农商行天桥支行提供担保承诺书，自愿为淮海公司借款4700万元提供连带责任保证，保证期间为借款期限届满之日起二年，保证范围包括全部借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等实现债权的一切费用。2017年11月16日，农商行天桥支行与育烨公司、昊致公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫签订了（济南农商银行天桥支行）保字（2017）年第1113号保证合同，育烨公司、昊致公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫对涉案借款合同项下的借款提供连带责任保证。合同同时约定了保证范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），保证期间为（济南农商银行天桥支行）流借字（2017）年第1114号流动资金借款合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年及违约责任等事项。育烨公司、昊致公司与农商行天桥支行签订上述保证合同前，育烨公司、昊致公司分别表决通过的股东（董事）会决议均同意为涉案贷款提供担保。4.农商行天桥支行按照合同约定向淮海公司发放贷款2700万元。淮海公司自2019年7月21日开始欠息，借款到期后，淮海公司于2018年12月20日偿还借款本金25万元，截至2019年8月20日，共欠借款本金26750000元，利息120373.32元，共计26870373.32元。5.农商行天桥支行为本案实际支付律师代理费113001元。本院认为，农商行天桥支行与淮海公司签订的流动资金借款合同系当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，当事人应按合同约定全面履行合同约定的义务。农商行天桥支行依约向淮海公司履行了发放贷款2700万元的义务，淮海公司未依约偿还全部借款本息，农商行天桥支行要求淮海公司偿还所欠借款本金26750000元，利息120373.32元，共计26870373.32元（计算至2019年8月20日，嗣后利息按合同约定计收至款项付清之日止），本院予以支持。对于农商行天桥支行因本案诉讼实际支出的律师代理费113001元，根据流动资金借款合同的约定，亦应由淮海公司承担。农商行天桥支行与育烨公司签订的抵押合同合法有效，且已办理抵押登记，农商行天桥支行对育烨公司提供抵押的位于济南市高新区经十东路8000号龙奥金座大厦3-301室、3-302室、3-303室、3-304室房产享有优先受偿权。育烨公司、昊致公司作出的股东（董事）会决议均同意公司为涉案借款提供连带责任保证担保，育烨公司、昊致公司与农商行天桥支行签订的保证合同合法有效，应根据合同约定对涉案借款及相关费用承担连带清偿责任。对于天裕公司为农商行天桥支行提供的担保承诺书，由于农商行天桥支行未提交证据证明天裕公司承诺为涉案借款担保经过了公司董事会或者股东会、股东大会决议同意，不符合《中华人民共和国公司法》第十六条第一款关于“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”的规定，农商行天桥支行作为债权人对此未尽到必要的注意义务，不能认定其为善意，天裕公司为农商行天桥支行提供的担保承诺书无效。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第七条的规定，主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，天裕公司在没有经过公司董事会或者股东会、股东大会决议同意的情况下为淮海公司提供担保，而农商行天桥支行对此未尽到必要的注意义务，双方均有过错，天裕公司应在不超过债务人不能清偿部分的二分之一的范围内承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条、第五十七条,《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、山东淮海物资有限公司于本判决生效之日起十日内偿还济南农村商业银行股份有限公司天桥支行借款本金26750000元，利息120373.32元（利息计算至2019年8月20日），嗣后利息按合同约定计收至款项付清之日止；二、山东淮海物资有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南农村商业银行股份有限公司天桥支行律师代理费损失113001元；三、在本判决第一、二项所确定的债务范围内，济南农村商业银行股份有限公司天桥支行有权以济南育烨企业管理咨询有限公司提供抵押的房产［位于济南市高新区经十东路8000号龙奥金座大厦3-301室、3-302室、3-303室、3-304室］折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、济南育烨企业管理咨询有限公司、济南昊致文化传播有限公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫对本判决第一、二项确定的债务承担连带偿还责任；五、济南育烨企业管理咨询有限公司、济南昊致文化传播有限公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫承担保证责任后，有权向山东淮海物资有限公司追偿；六、对本判决第一、二项所确定的山东淮海物资有限公司的债务，天裕创业投资有限公司在不超过山东淮海物资有限公司不能清偿部分的二分之一的范围内承担赔偿责任；七、驳回济南农村商业银行股份有限公司天桥支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费176152元，由山东淮海物资有限公司、济南育烨企业管理咨询有限公司、济南昊致文化传播有限公司、崔茂海、崔茂存、徐庆伟、赵枫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长 刘培森审 判 员 赵永先审 判 员 李平公二〇二〇年六月九日法官助理 葛保玉书 记 员 高艳玲