辽宁省辽河中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽74民终78号 上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地盘锦市兴隆台区市府大街南侧中交凯旋城商业A。 主要负责人：朱成博，该支公司经理。 委托诉讼代理人：杨彭，男，该支公司员工。 委托诉讼代理人：王思，辽宁双兴律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘杰，女，1950年8月10日出生，汉族，住盘锦市大洼区。 被上诉人（原审原告）：史光居，男，1950年12月22日出生，汉族，住盘锦市大洼区。 共同委托诉讼代理人：王辉，辽宁中康律师事务所律师。 原审被告：高书山，男，1980年12月10日出生，汉族，住盘锦市兴隆台区。 原审被告：张兴业，男，1976年2月5日出生，汉族，住盘锦市大洼区。 原审被告：盘锦瀚博运输有限公司，住所地盘锦市大洼区东风镇二道边村103012586-8。 法定代表人：刘洪伍，该公司经理。 原审第三人：盘锦市道路交通事故社会救助基金管理中心，住所地盘锦市交通警察支队。 法定代表人：程亚民，该中心主任。 委托诉讼代理人：金凌涛，辽宁泰来律师事务所律师。 上诉人紫金财产保险股份有限公司盘锦中心支公司（以下简称紫金保险）因与被上诉人刘杰、史光居，原审被告高书山、张兴业、盘锦瀚博运输有限公司，原审第三人盘锦市道路交通事故社会救助基金管理中心机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽河人民法院（2019）辽7401民初885号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人紫金保险的委托诉讼代理人杨彭、王思，被上诉人刘杰与史光居的共同委托诉讼代理人王辉，原审被告高书山到庭参加诉讼。原审被告张兴业、盘锦瀚博运输有限公司，原审第三人盘锦市道路交通事故社会救助基金管理中心经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 紫金保险上诉请求：依法撤销一审判决中关于刘杰损失771580.53元、史光居损失84272.45元的部分并改判。事实和理由为：一、刘杰、史光居各自误工费36831.6元不合理。刘杰、史光居均已超退休年龄，有退休工资，现提供证明非用人单位出具的正式劳动合同及工资表。新开镇八家村委会出具证明只是说明刘杰的收入来源，并不能证明其存在实际的误工损失，证明上无证明人联系方式，紫金保险联系不到证明人，因此对证明的真实性存在异议，不认可此证明。此部分判决不合理，不应赔付。二、刘杰的后续护理费316242元不合理。刘杰在做护理依赖等级鉴定时并未佩戴假肢，既然已经赔偿残疾器具的费用，那么鉴定护理依赖等级时应该佩戴假肢来进行护理依赖程度鉴定，对于此部分损失，紫金保险申请在刘杰佩戴假肢后进行护理依赖等级鉴定，是否需要护理依赖应以此为准，且根据辽宁学苑司法鉴定中心司法鉴定意见书内护理依赖参照《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147-2014）4.1.3及4.2.2.1之规定，存在部分护理依赖，该标准4.1.3及4.2.2.1系计算方法和分值标准与刘杰护理依赖躯体伤残日常生活活动能力项目评定分值无关，该鉴定意见书没有计算该分值，故认定其总分在60-41分之间无任何依据。刘杰安装义肢后分值在61分以上，根本不存在护理依赖。因此不认可该鉴定报告，申请重新鉴定，部分护理依赖系数应按照30%计算。三、刘杰的残疾器具费用不合理。刘杰并未实际配置残疾器具且无残疾器具发票，不同意赔偿此项费用。残疾器具是按照8年进行赔付，而护理依赖是按照12年赔付，赔付标准不统一，不认可此部分费用。四、史光居的财物损失2000元不合理。史光居未提供任何材料证明其财物损失超2000元，此部分损失不认可。 刘杰、史光居辩称：原审判决认定事实准确，适用法律正确，请求二审法院予以维持。一、对于紫金保险所提出的误工费问题，法律及司法解释没有对给付误工费作出年龄限制。刘杰、史光居在事发前并未丧失劳动能力，并且提供了相关证据，证明在事发前一直从事零售行业。原审法院按城镇居民标准给付误工费并无不当。二、刘杰的鉴定是由具有司法鉴定资质的机构，经人民法院选择后进行的。该鉴定程序合法，结论准确，且不符合法律规定的重新鉴定的情形。紫金保险在一审中并未对鉴定结论提出异议，也未申请对该鉴定结论进行重新鉴定，应当视为对该鉴定结论的认可。三、残疾器具应当依照假肢生产机构出具的相应结论进行给付，原审法院认定该部分事实合理。四、关于财物损失，一审时史光居提供了电动自行车购买收据。 盘锦市道路交通事故社会救助基金管理中心述称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判决紫金保险支付我中心垫付的抢救费111730.44元并无不当，应驳回上诉，维持原判。 高书山、张兴业、盘锦瀚博运输有限公司未作陈述。 刘杰、史光居向一审法院起诉请求：一、判令高书山、张兴业、盘锦瀚博运输有限公司赔偿刘杰、史光居各项经济损失923437.92元；二、紫金保险在保险责任限额内承担保险赔偿责任。 盘锦市道路交通事故社会救助基金管理中心向一审法院起诉请求：判决紫金保险优先给付为刘杰垫付的医疗费59965.91元，为史光居垫付的医疗费51764.53元，共计111730.44元。 一审法院认定事实：2018年9月30日8时左右，高书山驾驶辽Ｌ×××××号陕汽牌重型半挂牵引车牵引辽Ｌ×××××号金碧牌重型罐式半挂车，沿库盘线道路由南向北行驶至于北岗南50米处时，与前方同方向史光居驾驶的黑色艾玛牌两轮轻便摩托车载乘刘杰相刮碰，造成两车受损，刘杰、史光居受伤入院治疗的交通事故。该事故经辽宁省辽河公安局交通警察支队二大队认定，高书山负此次事故的全部责任，史光居、刘杰无责任。刘杰受伤后在辽河油田总医院住院治疗113天，经诊断失血性休克、右下肢离断伤（自膝上）、左内外踝开放性骨折、胫后神经损伤、左足外伤。刘杰的伤情经辽宁学苑司法鉴定中心鉴定一肢缺失损伤构成六级伤残，后续医疗费用9000元，存在部分护理依赖。史光居受伤后在辽河油田总医院住院治疗113天，经诊断为左胫骨下段粉碎性骨折、腓骨头骨折、左腓总神经损伤、右腓骨下段骨折、内踝骨折、双足外伤、右足第五跖骨底骨折。史光居的伤情经辽宁学苑司法鉴定中心鉴定，本次伤残等级不予评定，待内固定物取出后再行鉴定，后续治疗费用18000元。辽Ｌ×××××号陕汽牌重型半挂牵引车车主为张兴业，车辆挂靠于盘锦瀚博运输有限公司。该车在紫金保险投保交强险和第三者责任险100万元含不计免赔。刘杰、史光居住院治疗期间，紫金保险为刘杰垫付医疗费5万元，为史光居垫付医疗费4万元，合计9万元。盘锦市道路交通事故社会救助基金管理中心为刘杰垫付医疗费59965.91元，为史光居垫付医疗费51764.53元，合计111730.44元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。刘杰、史光居各项损失由紫金保险在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分，由紫金保险根据商业三者保险合同予以赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予准许。”高书山受张兴业雇佣，并驾驶张兴业提供的车辆发生交通事故，应认定是履行职务的行为，涉案车辆又挂靠于盘锦瀚博运输有限公司，因此张兴业与盘锦瀚博运输有限公司应当对刘杰、史光居的经济损失承担相应的连带赔偿责任。高书山、紫金保险提出刘杰、史光居已年满60周岁不应给付误工费的意见无法律依据，不予采纳。刘杰系部分护理依赖，应按50％计算后续护理费用，对于紫金保险提出按30％计算后续护理费的意见，不予采纳。对于紫金保险提出已赔偿后续护理费不赔偿辅助器具费用的意见没有法律依据，不予采纳。张兴业、盘锦瀚博运输有限公司经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为自动放弃抗辩、质证等权利，由此产生的不利后果，由其自行承担。 对刘杰、史光居各项经济损失的计算依据和数额，一审法院认定如下：关于刘杰的经济损失。1.刘杰主张医疗费147986.91元，高书山、紫金保险对其中的外购药1360元提出异议。一审法院认为虽属外购药，但系针对交通肇事受伤用药，对高书山、紫金保险的异议不予支持，对上述医疗费数额予以确认。2.刘杰主张住院伙食补助费11300元（100元/天×113天），一审法院认为应为5650元（50元/天×113天），超过部分不予支持。3.关于刘杰主张的营养费3390元（30元/天×113天），符合法律规定予以支持。4.关于刘杰主张的住院护理费17039.20元（144.40元×118天），经核实一级护理2天，二级护理109天，护理费应为16317.2元（144.40元×113天），超过部分不予支持。5.关于刘杰主张的误工费36831.60元（37343÷365×360天），依据病案刘杰住院113天，医嘱出院后休息1个月，误工期应为143天（113天+30天），按城镇常住居民人均可支配收入计算误工费，应为14630.33元（37342÷365×143天），超过部分不予支持。6.关于刘杰主张的残疾赔偿金224052元（37342元×12年×50％），符合法律规定予以支持。7.关于刘杰主张的精神抚慰金30000元，结合本案的实际情况酌情支持25000元，超过部分不予以支持。8.关于刘杰主张的辅助器具费1858元，符合法律规定予以支持。9.关于刘杰主张的假肢费用115920元，符合客观事实，予以支持。10.关于刘杰主张的交通费2000元，根据本案的实际情况，酌情支持1000元。11.关于后续护理费316242元（52707元×12年×50％），符合法律规定，予以支持。12.关于刘杰主张的财物损失500元，属于合理予以支持。13.关于刘杰主张的后续治疗费9000元，符合法律规定，予以支持。14.关于鉴定费2440元，属于已经实际发生的合理费用予以支持。综上所述，刘杰各项损失共计883986.44元，扣除紫金保险垫付的医疗费50000元。盘锦市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付的59965.91元，刘杰的经济损失应为774020.53元。 关于史光居的经济损失。1.关于史光居主张的医疗费113615.05元，高书山、紫金保险对其中的外购药3070元提出异议，一审法院认为虽属外购药，但系针对交通肇事受伤用药，对高书山、紫金保险的异议不予支持，对上述医疗费数额予以确认。2.关于史光居主张的住院伙食补助费11300元（100元/天×113天），应为5650元（50元/天×113天），超过部分不予支持。3.关于史光居主张的营养费3390元（30元/天×113天），符合法律规定予以支持。4.关于史光居主张的住院护理费16461.60元（144.40元×114天），符合法律规定，予以支持。5.关于史光居主张的误工费36831.60元（37343÷365×360天），依据病案史光居住院113天，医嘱出院后休息1个月，误工期应为143天（113天+30天），按城镇常住居民人均可支配收入计算误工费，应为14630.33元（37342÷365×143天），超过部分不予支持。6.关于史光居主张的辅助器具费1290元，符合法律规定予以支持。7.关于史光居主张的交通费2000元，根据本案的实际情况，酌情支持1000元。8.关于后续治疗费用18000元，符合法律规定，予以支持。9.关于史光居主张的财物损失2000元，属于合理予以支持。10.关于鉴定费1720元，属于已经实际发生的合理费用，予以支持。综上所述，史光居各项损失共计177756.98元，扣除紫金保险垫付的医疗费40000元、盘锦市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付的51764.53元，史光居的经济损失应为85992.45元。 一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、二十二条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、紫金保险在保险责任限额内赔偿刘杰771580.53元；二、紫金保险在保险责任限额内赔偿史光居84272.45元；三、紫金保险在保险责任限额内给付盘锦市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付的医疗费111730.44元。上述第一、二、三项于本判决生效后十五日内给付。案件受理费13036元，减半收取6518元，刘杰鉴定费2440元，史光居鉴定费1720元，合计10678元，由刘杰、史光居负担338元，由张兴业负担10340元。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实，本院予以确认。 本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。本案争议焦点为，一审判决认定刘杰与史光居的误工费、刘杰的后续护理费和残疾辅助器具费用、史光居的财物损失是否合理。关于刘杰与史光居的误工费。本院认为一审判决理由充分，赔偿数额合理，紫金保险上诉主张不成立。关于刘杰后续护理费和残疾器具费。紫金保险在一审期间对刘杰为部分护理依赖的鉴定意见并无异议，该鉴定意见并未给出具体的赔偿系数，人民法院有权根据刘杰实际情况确定后续护理费赔付比例。紫金保险上诉申请对刘杰护理依赖程度重新鉴定的理由不充分，本院不予准许，其应按一审法院确定的50%的比例赔偿刘杰后续护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”一审判决按照配置机构意见确定刘杰残疾辅助器具费用标准、更换周期及赔偿期限，符合法律规定。关于史光居的财物损失。交警部门出具的道路交通事故认定书明确载明事故造成“两车受损，史光居、刘杰受伤”，可以证明史光居事发时骑乘的电动自行车受损的事实。史光居提供了电动自行车的购买收据，并且根据本起事故的严重程度判断，必然会造成衣物损坏等后果，一审法院认定史光居财物损失为2000元并无不当。 综上所述，紫金保险的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12359元，由紫金财产保险股份有限公司盘锦中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈华伟 审判员  肖 波 审判员  吴 蕾 二〇二〇年六月八日 法官助理赵铎 书记员关欣