辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终2326号上诉人（原审原告）：李闯，男，1978年12月30日出生，汉族，住址黑龙江齐齐哈尔市铁锋区。上诉人（原审原告）：大连天元世纪物业管理有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区山东路商城281号14-11（1、2层公建）。法定代表人：史维忠，董事长。委托诉讼代理人：李代宁，该公司员工。委托诉讼代理人：滑东明，辽宁哲盛律师事务所律师。上诉人李闯与上诉人大连天元世纪物业管理有限公司（以下简称天元公司）劳动争议纠纷一案，均不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初6619号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李闯上诉请求：请求二审法院依法撤销原审判决，并依法改判或发回重审。事实与理由：原审判决对加班费事实认定不清，一审法院认定原告每月的加班时间及加班费是1380元存在事实错误和逻辑错误。另外，一审法院认定原告在2018年6月27日之前存在因事休假也存在错误。综上，请求二审法院依法支持上诉人李闯的上诉请求。天元公司辩称，不同意李闯的上诉意见。原审法院关于加班及休假部分的认定是正确的。天元公司上诉请求：请求二审法院依法撤销原审判决第二项，并依法改判。事实和理由：上诉人不服甘井子区仲裁委关于违法解除劳动合同赔偿金的仲裁，拟通过法律途径主张权利期间，收到李闯的起诉状。李闯诉求法院判决支持其违法解除劳动合同赔偿金主张。上诉人不同意李闯违法解除劳动合同赔偿金的主张。上诉人没有任何放弃自己权利的意思表示。综上，请求二审法院依法支持上诉人天元公司的上诉请求。李闯辩称，不同意天元公司的上诉意见，原审判决此项判决正确，请求二审法院依法驳回天元公司的上诉。李闯向一审法院提出的诉讼请求：1.被告支付2018年10月至11月13日间工资4,500元；2.2018年1月至2018年11月间加班工资23,456元；3.违法解除劳动合同的赔偿金15,000元；4.2018年带薪年休假工资2,070元。一审法院认定事实：原、被告曾签订了固定期限的书面《劳动合同书》，合同期限自2017年9月12日至2019年8月31日止，被告安排原告在员工岗位从事秩序维护及其他工作，月工资标准为1,620元，合同约定原告所在的岗位实行标准工作时间制度，每周休息日为1天。原告在被告公司实际工作至2018年11月14日，后再未到被告公司继续上班，原、被告均认可双方之间的劳动关系在2018年11月14日解除。2019年1月2日，原告向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“甘井子区仲裁委”）申请仲裁，要求被告向原告支付2018年8月至12月间和2016年9月10日至30日间的工资共计16,500元、违法解除劳动合同的赔偿金15,000元、2018年带薪年休假工资1,800元及加班工资23,456元。甘井子区仲裁委于2019年5月6日作出甘劳人仲案字（2019）第011号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付2018年10月和11月的工资4,039元及违法解除劳动合同赔偿金9,000元，共计13,039元。原告对甘井子区仲裁委作出的该裁决不服，诉至一审法院。庭审过程中，原告陈述其在2018年11月14日收到被告公司的口头通知，被告知无需再到公司上班，被告无故与其解除劳动关系，应支付违法解除劳动合同的赔偿金。被告对原告的陈述不予认可。被告陈述公司并未通知原告自2018年11月14日起无需再到公司上班，原、被告解除劳动关系的原因为被告与原告商谈工作调整的问题，原告即不再上班，其行为属于自动离职，被告无需向其支付赔偿金。另查，被告在庭审过程中提供原告2018年8月至11月间的现金工资汇总表，该汇总表记载原告在2018年10月工资3,000元，2018年11月的工资为1,038.5元。被告表示同意按照工资汇总上的金额向原告支付2018年10月至2018年11月13日间的工资。原告表示其月工资3,000元，被告应向其支付一个半月工资，共4,500元。再查，原告在庭审过程中提供了其在2018年的考勤记录及节假日值班表等，其中考勤记录为原告书写，原告表示其工作期间存在加班，被告应支付加班工资。被告表示原告提供的考勤记录系其自行整理形成，记录中无被告公司相关人员的签字确认及公司加盖的公章，被告对其真实性不予认可。被告在庭审过程中提供了原告在2018年1月至11月间打卡记录、工资明细表及加班工资计算表，其中明细表中记载原告每月基本工资为1,620元，加班工资2018年1月至4月间每月1,180元、2018年5月至11月间每月1,380元，打卡记录中记载2018年5月17日至2018年6月间无打卡记录，剩余月份原告每月的休息时间在3到5日不等。被告表示即使依据原告的出勤情况计算，被告亦已经足额且超额向原告支付了加班工资，无需再行支付。同时，被告陈述原告在2018年5月至6月间因事一直休假未上班，将2018年的带薪年休假一并休完，被告无需向原告再行支付带薪年休假工资。原告对被告提供的工资明细表不予认可，原告主张其月工资即为3,000元，不包含加班工资，且提供自行整理会议记录，证实其在2018年6月正常出勤。因原告提供的会议记录系自行整理，被告不予认可。一审法院认为，关于原告要求被告向其支付拖欠的2018年10月至11月13日间的工资共计4,500元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定的内容，用人单位应当按月向劳动者支付工资，不得克扣和无故拖欠劳动者的工资。本案中，被告未向原告支付2018年10月至11月13日间的工资，应予支付。依据原、被告签订的《劳动合同书》，双方约定原告的月工资为1,620元，被告应向原告支付工资2,290.34元（1,620元+1,620元/月÷21.75天×9天）。鉴于被告同意将上述期间的加班工资一并支付给原告，一审法院予以确认，即被告向原告支付2018年10月至2018年11月13日间的工资共计4,038.5元。关于原告要求被告向其支付违法解除劳动合同的赔偿金15,000元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释［2001］14号）第十三条规定的内容，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告自2018年11月14日后再未到公司上班，原告主张系被告在2018年11月14日口头通知其无需再到公司上班，但未提供相应的证据予以证实。被告在庭审过程中对原告主张的该节事实亦不予认可。在此情况下，一审法院不能认定被告对原告做出了与其解除劳动合同的行为，亦不存在违法与原告解除劳动合同的情形。故原告的该项诉讼请求无事实和法律依据，一审法院不予支持。但鉴于被告对甘井子区仲裁委作出的其向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金9,000元未提起诉讼，一审法院予以确认，即被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金9,000元。关于原告要求被告向其支付2018年1月至2018年11月间加班工资23,456元的诉讼请求。本案中，原告在庭审过程中提供了考勤记录，但该考勤记录系原告自行形成，无被告公司相关人员的签字确认及公司盖章，在被告不予认可其真实性的情况下，一审法院对原告提供的考勤记录不予采信。原、被告在签订的《劳动合同书》中约定了原告的月工资为1,620元，原告虽主张其入职与被告约定的月工资为3,000元，但未提供相应的证据予以证实。被告提供的原告在2018年的工资明细单中记载被告每月向其支付的工资包含了当月的加班工资，一审法院予以确认。结合被告提供的原告在2018年的打卡记录及加班计算明细单，可以看出被告已经向原告足额支付了加班工资。故对原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于原告要求被告向其支付2018年带薪年休假工资2,070元的诉讼请求。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定的内容，职工累计工作满1年不满10年的，年休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天；单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假，年休假在1年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1年度安排。本案中，被告在庭审过程中提供了原告在2018年的打卡记录，打卡记录显示原告在2018年5月17日及6月间无相应的打卡记录，原告不予认可，虽提供了会议记录，但其陈述为自行整理，无其他相关人员签字，无法确认真实性，一审法院不予采信。依据被告提供的打卡记录记载原告在2018年5月至6月间未打卡已经超出其应享受的带薪年休假。结合被告未扣发原告上述期间的工资的事实，一审法院认定被告公司依据公司及原告工作的实际情况，安排原告进行了休息，上述期间视为原告在2018年的带薪年休假，被告无需再向原告支付带薪年休假工资。故对原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《职工带薪休假条例》第三条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告大连天元世纪物业管理有限公司自判决发生法律效力之日起十日内给付原告李闯2018年10月至2018年11月13日间的工资人民币4,038.5元。二、被告大连天元世纪物业管理有限公司自判决发生法律效力之日起十日内给付原告李闯违法解除劳动合同的赔偿金人民币9,000元。三、驳回原告李闯的其他诉讼请求。如未按判决上述一、二项指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由原告负担。二审中，上诉人李闯提交了2018年6月15日及6月25日的天元公司会议纪要截屏两份，用以证明其在2018年6月其并未休假。被上诉人对以上证据的真实性无异议，但主张其有可能开会那天到场了，但确实没有打卡上班，李闯在2018年6月处于休假状态。本院认为，李闯提交的证据虽能证明其参加了两次会议，但因其没有正常打卡记录，其提交的前述证据不足以证明其在2018年6月处于正常上班状态。对该份证据，本院不予采信。上诉人天元公司提交了双方当事人在劳动仲裁阶段的庭审笔录，证明李闯2018年11月13日存在违纪行为，即在工作岗位上带领人员去打另一名员工，公司当天开会让他回家反省然后再上班。上诉人李闯对该份证据的真实性无异议，但认为该份证据不能证明打架的事实，且天元公司当天说的是开除，而非回家反省。本院认为，该份笔录记载的内容不能直接证明天元公司所主张的事实，对该份笔录本院不予采信。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于上诉人李闯主张天元公司应当支付其加班工资一节，原审法院依据双方签订的《劳动合同书》中关于月工资的约定，结合天元公司提交的工资明细中包括加班工资，认定天元公司已经足额支付了2018年10月之前的加班工资并无不当。而关于2018年10月及11月的加班工资，原审判决依据工资明细及当事人陈述认定工资及加班工资合计4038.5元并无不当。对上诉人李闯的此项主张，本院不予支持。关于上诉人天元公司主张其并不服案涉仲裁裁决，拟通过法律途径主张权利时，收到李闯的起诉状，故没有起诉，但不等于同意仲裁裁决关于天元公司给付经济赔偿金9000元的意见一节，本院认为，因天元公司在收到案涉仲裁裁决后，未向法院起诉，应当视为其对案涉仲裁裁决并无异议，故原审判决据此判令其支付赔偿金9000元并无不当，对其此项主张，本院不予支持。综上，李闯及天元公司的上诉请求均不能成立，原审判决并无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人李闯负担10元，上诉人大连天元世纪物业管理有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  杨学超审判员  宁 宁审判员  林荣峰二〇二〇年六月十九日书记员  苏 锐