安徽省舒城县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1523民初436号原告：安徽吉晟精密机械科技有限公司，住安徽省舒城县杭埠镇经济开发区六舒三路安徽中鑫模具城，统一社会信用代码91341523085211105H。法定代表人：孔繁勇，该公司经理。委托诉讼代理人：吴中月，安徽永诚律师事务所律师。被告：代云，男，1972年2月23日生，汉族，住安徽省舒城县。原告安徽吉晟精密机械科技有限公司诉被告代云建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安徽吉晟精密机械科技有限公司委托诉讼代理人吴中月、被告代云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安徽吉晟精密机械科技有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告返还原告工程款48583.83元并支付自起诉之日始至返还之日止时间段的利息；2、本案的诉讼费、结算报告费由被告承担。事实与理由：2017年6月13日，原告将其1#厂房工程发包给安徽友智建筑工程有限公司承建，安徽友智建筑工程有限公司又将工程转包给秦基望，在施工过程中，秦基望中途退出，安徽友智建筑工程有限公司也解除了与原告之间的承包合同。2018年1月10日，原告、被告、秦基望签订实际承包人变更协议，由被告实际施工，合同价还是1807100元。工程竣工验收并交付使用，原、被告一直未能达成一致意见对工程进行决算，被告因该工程发生多次纠纷并牵连到原告，原告多次要求被告对工程结算，被告不予理睬。2019年7月26日，原告书面通知被告到公司对工程决算，被告收到后还是未能对工程结算，原告只好委托安徽中信工程咨询有限责任公司对该工程造价鉴定，经鉴定该工程结算价1707853.17元。原告经公司财务审查已经合计支付工程款1756437元，已付工程款超出安徽中信工程咨询有限责任公司鉴定结算价48583.83元。被告不愿结算的原因一方面是已无工程尾款，另一方面是有意将其与他人的纠纷牵连到原告来转嫁自身的纠纷，不愿与原告决算，原告为了解决分歧只好通过鉴定来确定工程价款，对多支付的工程款48583.83元，被告理应予以返还。为维护原告合法权益，特具状起诉，望能依法支持原告诉请。被告代云辩称，2016年前期基础工程是左斌和刘正年负责的，2017年5月我就接手工程并且与左斌、刘正年、吉晟精密工地负责人黄槟榔一起对前期左斌和刘正年负责的基础工程进行结算，总共143800元左右，由吉晟精密给付一半、我给付一半，2017年5月开始我接手的只是劳务工程，2016年开始秦基望一直做的是包工包料，但他把劳务这块转包给我了，我的劳务工程一起干到2017年12月，此时因为秦基望与吉晟精密公司就所建厂房产权问题产生纠纷，2018年1月10日吉晟精密公司、秦基望、代云三方签订施工实际承包人变更合同，当时我经过计算觉得不能承包，但是吉晟精密公司老总陈春生就对我说我是帮助秦基望收尾，而且前期工程都是我干的，如果现在我不干就找不到人接手，并且保证不会让我亏本，吉晟精密公司1#厂房工地负责人黄槟榔也说如果我不签这个合同工程款无法支付，所以我才签这个合同的。合同签订完之后我就一直把工程干到2018年6月全部结束，工程在2018年5月左右竣工验收，但双方工程款一直未结算，原因是原告要求按合同价180万结算，但我认为工程成本价远远不止这么多钱，所以就一直未结算。工期拉的较长，原材料价格上涨，工人工资增多等多方原因导致建筑成本上升。另原告审计报告上混凝土标号实际是C30，但审计报告上是C20，钢筋的型号增大并没有按照图纸标准导致成本上升，混凝土厚度也没有按照图纸标准浇灌导致成本上升，人工审计不准确。2018年12月31日，中鑫公司向舒城华渝模切公公司秦基望借款60000元，用于工程最后一层建筑混凝土，是我经手的。后面工程都是中鑫公司给多少钱做多少活，工人工资及材料款都是中鑫公司直接发放，我只签字确认事实。我没有从工程中拿走一分钱，我自己垫付几十万发工资和材料款。当时与秦基望对账的403845元说好由中鑫公司支付，但是最后都成了我付款。我觉得中鑫公司存在欺骗行为。中鑫公司私自更换钢筋，钢筋款增加了一倍，这笔钱应该由中鑫公司支付给我。合同价与工程实际造价有很大差别。我和原告签的协议，安徽友智建筑公司拿走30万元的工程款，这笔款我不承认。我和原告签的变更协议是无效合同，所有欠款需要原告来支付。根据本案庭审笔录、当事人提供的证据及庭审后本院依职权调取的（2019）皖1523民初3345号案件相关证据材料，本院经审理认定事实如下，2017年6月13日，被告安徽吉晟精密机械科技有限公司与安徽友智建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》，安徽吉晟精密机械科技有限公司将其公司1#厂房工程发包给安徽友智建筑工程有限公司承建，承包范围：土建、门窗、水电、消防安装工程施工。安徽友智建筑工程有限公司又将该工程转包给秦基望施工，秦基望于施工途中退出。2018年1月10日，安徽吉晟精密机械科技有限公司与代云、秦基望签订《安徽吉晟精密机械科技有限公司1#厂房工程施工实际承包人变更协议》，约定原实际承包人秦基望的工程转让给代云，代云为“安徽吉晟精密机械科技有限公司1#厂房工程”实际施工人，工程施工合同总价为1807100元。合同约定：一、安徽吉晟精密1#厂房的施工合同总价为1807100元；二、合同约定代云为吉晟精密机械科技有限公司1#厂房的实际承包人；三、秦基望在前期施工工期期间的所有投入的资金和工程上的材料欠款，人工工资由秦基望和代云协商处理，与安徽吉晟精密机械科技有限公司无关；四、安徽吉晟精密机械科技有限公司与安徽友智建筑工程有限公司签订的“合同协议书”不变；五、安徽吉晟精密机械科技有限公司与安徽友智建筑工程有限公司签订的“建设工程施工合同”的“专用合同条款”不变,不完善地方由原被告之间另签补充协议。安徽中信工程咨询有限责任公司2019年10月8日对案涉工程进行审计结算价为1707853.17元。原告庭后向本院提交重新鉴定申请，因未在规定时间内缴纳鉴定费用，本人申请撤回对案涉工程的重新鉴定。原告已经合计支付案涉工程款1756437元，且案涉工程已竣工验收投入使用。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，承包人未取得建筑施工企业资质，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，安徽吉晟精密机械科技有限公司与代云、秦基望签订《安徽吉晟精密机械科技有限公司1#厂房工程施工实际承包人变更协议》属无效合同，但案涉工程经竣工验收合格，原告理应按照合同约定支付工程价款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条规定当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。本案中，原告安徽吉晟精密机械科技有限公司与安徽友智建筑工程有限公司签订的建设工程施工合同中明确约定案涉工程采用固定总价方式，合同总价款为1807100元。原被告之间应按照该合同总价计算案涉工程总价款。原告已支付案涉工程款1756437元，尚欠工程款50663元未付。故原告诉请返还按照鉴定结算价1707853.17元多支付的48583.83元工程款无法律依据，本院依法不予支持。被告代云辩称原告支付给安徽友智公司的工程款与其无关要求返还，因案涉《变更协议》中已明确约定安徽吉晟精密机械科技有限公司与安徽友智建筑工程有限公司签订的“合同协议书”不变；安徽吉晟精密机械科技有限公司与安徽友智建筑工程有限公司签订的“建设工程施工合同”的“专用合同条款”不变，故原告有权就与安徽友智建筑工程有限公司签订的合同支付相应款项。被告辩称案涉工程钢筋的型号增大，未提供相应证据本院依法不予采信。被告辩称原告实际付款130万元左右给被告，未提供相应证据予以印证，本院依法不予采信。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告安徽吉晟精密机械科技有限公司的全部诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费507元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  张志国二〇二〇年六月十二日法官助理廖源书记员杨威附本案适用的相关法律条文：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；二、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条规定建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十二条规定当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。