湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂10民终766、767号上诉人（原审原告、被告）：张慧，女，1973年9月10日出生，汉族，住荆州市沙市区。委托诉讼代理人：胡家生，湖北楚明律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：华意压缩机（荆州）有限公司。住所地：荆州市荆州开发区东方大道西。法定代表人：杨秀彪，该公司董事长。委托诉讼代理人：李宾，湖北昭信律师事务所律师。上诉人张慧因与被上诉人华意压缩机（荆州）有限公司（以下简称华意公司）劳动争议二案，不服湖北省荆州市沙市区人民法院（2019）鄂1002民初101、338号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张慧上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判华意公司支付一次性伤残补助金差额18128元，支付经济补偿金38435元，支付停工留薪期间的工资80208元；3.本案诉讼费用，由华意公司负担。其主要上诉理由有：1.张慧2015年2月至2016年1月的月平均工资为3599元。华意公司购买工伤保险的工资基数低于该工资水平，致使张慧少领一次性伤残补助金18128元，华意公司应当赔偿。2.华意公司没有具体告知张慧哪些医疗费用可由工伤保险基金报销，致使978元的医疗费未能报销，华意公司应当承担该978元的医疗费。3.张慧根据医院诊断证明和休假证明，修养24个月后上班，张慧的停工留薪期应为24个月，华意公司应支付的停工留薪期工资差额为57352元。4.截至2018年，张慧在华意公司工作11年。张慧8级伤残，刚治愈，不能从事久站、久坐工作，华意公司为张慧安排一线操作工，安排工作不当，是华意公司的过错导致张慧解除劳动合同，华意公司应当支付经济补偿金39589元。针对上诉人张慧的上诉理由，被上诉人华意公司答辩称：1.张慧要求华意公司支付一次性伤残补助金差额没有法律依据。2.医疗费应由工伤保险基金支付，不应由华意公司支付。3.根据张慧的伤残情况，其停工留薪期没有24个月，不应按24个月计算停工留薪期工资差额。4.张慧自己提出解除劳动合同，华意公司不应支付经济补偿金。5.华意公司为张慧垫付养老保险、公积金个人负担部分共计3259.08元，应当予以抵扣。张慧向一审法院起诉请求：1.判令华意公司支付一次性伤残补助金差额18128元；2.判令华意公司支付经济补偿金38435元；3.判令华意公司支付停工留薪期间的工资80208元；4.判令华意公司支付应休未休假工资3309元；5.判令华意公司支付2018年2个月连续加班工资3599元；6.判令华意公司支付医疗费978元；7.本案诉讼费由华意公司承担。华意公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令张慧支付华意公司垫付的养老保险金个人缴费部分3119.08元、公积金个人缴费部分140元，共计3259.08元，并在支付工资差额部分中扣除；2.撤销原仲裁裁决中关于对停工留薪的认定，判令张慧停工留薪期的鉴定由荆州市劳动能力鉴定委员会重新鉴定。一审法院认定事实：2008年1月起，张慧与华意公司之间形成劳动关系。2016年1月13日21时40分左右，张慧完成当天任务后驾驶电动自行车下班途中，途径荆沙大道中国国电门前路段与一三轮摩托车相撞，导致受伤,住院治疗合计53天。荆州市人力资源与社会保障局于2016年3月14日制发荆人社工伤决字（2016）50号《工伤认定决定书》，认定张慧所受伤害为工伤。2018年1月22日，湖北省劳动能力鉴定委员会制发湖北省荆州市劳鉴2018年7号《初次（复查）鉴定结论书》，鉴定张慧工伤等级为八级。华意公司为张慧办理并缴纳了2008年7月至2018年11月期间的工伤保险费。后张慧向荆州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委制发荆劳人仲裁字[2018]161号《仲裁裁决书》，双方当事人不服该裁决，先后在法定期间内向一审法院提起诉讼。2017年荆州市城镇单位在岗职工平均工资为46430元/年，月平均工资为3869元/月。张慧受伤前12个月的工资发放情况为：2015年1月3623.9元、2月5748.2元、3月2629.59元、4月4437.39元、5月3759.14元、6月3468.19元、7月3020.1元、8月2898.06元、9月2568.06元、10月2418.06元、11月2638.06元、12月2898.06元，月平均工资为3342.23元。张慧2016年1月受伤后领取工资的情况为：1月5364.06元、2月1931.06元、3月1225元、4月1063.06元、5月1023.06元、6月1910.86元、7月1245.01元、8月1240.94元、9月1245.21元、10月1245.21元、11月1245.21元、12月1245.21元，2017年1月1245.21元、2月1245.21元、3月1125.21元、4月1125.21元、5月1245.21元、6月1485.21元、7月1231.83元、8月1102.47元、9月1088.05元、10月1088.41元、11月1088.41元、12月1088.41元、2018年1月1088.41元、2月1088.41元、3月1803.77元、4月4560.50元、5月4821.77元、6月594.51元。一审法院认为，经过仲裁前置程序，双方当事人对劳动关系于2018年8月24日解除无异议，该院予以确认。张慧在劳动关系存续期间，发生工伤，伤残等级八级，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，应由工伤保险基金向其支付医疗费、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，由用人单位即华意公司向其支付一次性伤残就业补助金61904元（3869元/月×16个月）和停工留薪期工资。张慧主张华意公司向其支付一次性伤残补助金差额18128元无法律依据，不予支持；医疗费应由工伤保险基金支付，张慧主张由华意公司支付无法律依据，不予支持。关于停工留薪期的认定，依据《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，髌骨骨折的停工留薪期为9个月，股骨骨折为7个月，胫骨骨折为9个月，考虑到张慧多处骨折的实际情况，该院酌定张慧的停工留薪期为10个月，即2016年2月至2016年11月。张慧认为其停工留薪期为24个月的主张明显与《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》规定不符，不予支持。酌定停工留薪期不违反法律禁止性规定，更有利于纠纷依法尽快解决，关于华意公司认为停工留薪期必须由荆州市劳动能力鉴定委员会重新鉴定的诉讼主张该院不予支持。据此，华意公司应向张慧补足停工留薪期工资的差额部分20047.68元［3342.23元×10个月―（1931.06元+1225元+1063.06元+1023.06元+1910.86元+1245.01元+1240.94元+1245.21元+1245.21元+1245.21元）］。关于张慧就经济补偿金的主张，该院认为，《劳动合同法》第四十六条明确规定了用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形。其中，关于华意公司未足额发放张慧停工留薪期工资是否属于法律规定的“未及时足额支付劳动报酬”的情形，该院认为，其一，在张慧提起劳动仲裁之前，停工留薪期确实未经相关部门确定，华意公司不存在恶意拖欠的主观故意；其二，停工留薪期工资系工伤待遇范畴，并非劳动对价，因此，并不适用《劳动合同法》第四十六条的法律规定。综合张慧的主张和举证，均不存在《劳动合同法》第四十六条规定情形，其关于经济补偿金的主张该院不予支持。张慧关于应休未休假工资、加班工资的主张；华意公司关于张慧支付华意公司垫付的养老保险金个人缴费部分3119.08元、公积金个人缴费部分140元，共计3259.08元，并在支付工资差额部分中扣除的主张，均未经过劳动仲裁前置程序，不予审理，另行裁决。综上所述，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、华意压缩机（荆州）有限公司与张慧的劳动关系于2018年8月24日解除。二、华意压缩机（荆州）有限公司于本判决生效之日起十五日内向张慧支付一次性伤残就业补助金61904元、补足停工留薪期工资的差额部分20047.68元。三、驳回张慧的其它诉讼请求。四、驳回华意压缩机（荆州）有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费20元，由张慧负担10元，由华意压缩机（荆州）有限公司负担10元。二审中，双方未提交证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，1.一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，张慧的一次性伤残补助金为11个月本人工资。华意公司按什么标准为张慧缴纳工伤保险费，华意公司为张慧缴纳工伤保险费是否合规，属于行政管理事项。张慧认为工伤保险基金支付的一次性伤残补助金不足本人11个月工资是因为华意公司为其缴纳工伤保险费的标准过低，要求华意公司补足相应差额部分，其请求没有法律依据。2.医疗费应由工伤保险基金支付，不应由华意公司支付，张慧要求华意公司支付978元医疗费的请求，本院不予支持。3.一审法院为便利纠纷的解决，参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，认定张慧的停工留薪期为10个月，并无不当。张慧主张停工留薪期为24个月，没有事实、法律依据，不应予以支持。4.华意公司为张慧调换过一次工作岗位，张慧认为其不能胜任新的岗位。张慧提出解除劳动关系，二审中以华意公司安排工作岗位存在过错为由，主张华意公司应支付经济补偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定。5.至于华意公司提出的垫付费用，一审法院因该事项未经劳动仲裁，另行裁定驳回起诉，未审理，二审中不应处理。综上，上诉人张慧的上诉理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。两案一审案件受理费20元，由张慧、华意压缩机（荆州）有限公司各负担10元；两案二审案件受理费20元，由张慧负担。本判决为终审判决。审判长  万冀松审判员  徐 凯审判员  刘国平二〇二〇年六月一日书记员  徐 芬