湖南省湘潭市岳塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0304民初1134号 原告：湖南湘潭南方新材料科技有限公司，住所地湘潭市高新区双马街道国强村樟天组427号。 法定代表人：谭志雄，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王珊，湖南云天（湘潭）律师事务所律师。 被告：湖南兴华建设工程有限公司，住所地湘潭市岳塘区葩金路3号。 法定代表人：苏淦生，董事长。 委托诉讼代理人：官添女，湖南湘剑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：聂沙莉，湖南湘剑律师事务所律师。 原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司诉被告湖南兴华建设工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司委托诉讼代理人王珊、被告湖南兴华建设工程有限公司委托诉讼代理人官添女、聂沙莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：1、判令被告立即向原告支付货款1371852.5元并从2015年4月17日起按日利率0.5%计算利息至全部货款清偿之日止。2、本案诉讼费用由被告负担。 被告辩称：答辩人与原告没有签订过《预拌混凝土购销合同》，依法双方之间不存在买卖合同法律关系，答辩人不是本案被告，即被告主体不适格，原告无权要求答辩人承担混凝土款的责任。1、答辩人从未与原告发生过买卖合同关系，根据合同的相对性原则，买卖合同仅对签订合同的双方发生法律效力，原告要求答辩人支付货款的请求，没有法律依据；2、张家强无权代表答辩人和项目部对外签订合同，其不是法人代表，在事先无答辩人授权之下无权对外签订民事合同。签订合同后也未经答辩人的追认。因此，答辩人不应向原告履行支付义务；3、根据原告第一次诉讼中提交的送货单及结算单看，仅能证实原告将混凝土送至恒润高科，与本案涉案项目无关，合同中约定的项目也是九润华府，原告没有提供充足的证据证实这两个项目就是一个项目，送货单与结算单与本案无关；4、湖南弘力丰房地产开发有限公司系涉案项目的发包方，张家强系湖南弘力丰房地产开发公司指定的项目承包人，湖南弘力丰房地产开发公司对本案涉案项目中张家强的债务承担连带清偿责任。张家强与湖南弘力丰房地产开发公司与本案有直接的利害关系，应当作为本案被告参加诉讼；5、本案已过诉讼时效。根据原告结算单显示的时间为2015年4月17日，根据我国《民法通则》的两年诉讼时效，本案诉讼时效在2017年4月17日已过。综上，请求驳回原告对答辩人的诉讼请求。 经审理查明：被告湖南兴华建设工程有限公司（承包方、乙方）与湖南弘力丰房地产开发有限公司（发包方、甲方）根据九润华府商住小区工程建设需要，于2014年8月1日签订《建设工程施工总承包合同》，由湖南兴华建设工程有限公司对九润华府商住小区项目1＃、2＃、3＃、4＃、5＃栋工程（含地下室）按照发包方提供的设计图纸的内容和要求承包施工。合同第四条承包方式中第4.1款约定：实行包安装、包质量、包工期、包文明施工、包税金、规费等全部工作及一切费用的承包施工，实行自负盈亏；第4.3款：甲方对本项目的所有工程均享有无条件直接指定分包人的权利，乙方承诺对此无异议。但乙方负有对甲方指定的分包方依照《建筑法》资质资格审查的义务和职责，如分包方不符合施工资格，乙方应向甲方书面提出并说明理由，并要求甲方另行选定分包方。甲方对指定的分包方承担经济监督保证作用；第4.4款：乙方经审查认可甲方选定的分包方分包的项目后，由乙方与指定分包方依法签订分包协议或内部承包协议。在施工过程中，乙方及分包方（含指定分包方）在安全管理、施工质量、进度及各个方面对甲方共同承担连带责任；第4.7款：未经甲方批准同意，乙方不得将承包工程的任何部分分包或转包。如发生违法分包、转包的第三方进入施工现场，甲方有权终止与乙方的合同，终止合同的书面通知送达乙方即生效，且因此造成的法律后果由乙方承担全部责任。双方对合同总工期、工程承包价款、竣工结算、质量验收标准、安全生产要求、工程验收、保修及违约责任等进行了约定。该合同附录三指定材料品牌一览表地下室工程商品砼材料品牌及说明为星城、九龙、永佳、耀成。 湘潭市九龙混凝土有限公司与湖南兴华建设工程有限公司九润华府项目部于2014年12月25日签订《预拌混凝土销售合同书》，就九润华府3＃、5＃栋工程拟从2014年12月20日供应预拌混凝土，至主体封顶。合同条款1.概况：建设单位为弘力丰房地产公司，施工单位为兴华公司。工程地点九华大楼旁。交预拌混凝土量为约两万方。交货地点：工地。并对价款进行了约定。付款方式为凭双方《送货单》作为混凝土供应量的结算依据，并按合同约定的结算单价确定货款金额。付款方式：正负零验收后付清50%，以后新增砼每月结清，余款在主体封顶一个月内付清。甲方逾期支付货款，乙方有权停止供应预拌混凝土，甲方不得以此理由或其他原因转用其他厂家的混凝土，同时甲方应向乙方支付欠款每日0.5%的逾期违约金。甲方签字为张家强，乙方为李志超，并加盖了湘潭市九龙混凝土有限公司的公章。合同签订后湘潭市九龙混凝土有限公司按约定开始供应商品砼。由工地材料员罗仕纯签名予以确认。2015年4月17日，经湘潭市九龙混凝土有限公司与张家强结算，确认截至2015年3月31日，湘潭市九龙混凝土有限公司为九润华府项目供应混凝土3823立方米，共计货款1374452.50元，扣减碎石费2600元，实际欠货款1371852.50元。 另查明：与湘潭市九龙混凝土有限公司签订合同及商品砼结算的张家强为湖南弘力丰房地产开发有限公司指定的施工承包人。该事实有湘潭市中级人民法院（2018）湘03民终1620号生效文书予以认定。2015年4月27日，湖南弘力丰房地产开发有限公司作为甲方与乙方湖南兴华建设工程有限公司签订九润华府项目终止的协议。张家强在2015年5月5日作为乙方湖南兴华建设工程有限公司的代表参与协议的签订，并在签名上加盖了湖南兴华建设工程有限公司九润华府工程项目部（无签约权）的公章。湖南省长沙市中级人民法院（2017）湘01民终8134号生效民事判决书认定张家强持兴华建设公司九润华府项目工程资料专用章，以兴华建设公司项目部名义与海茂钢材经营部订立《钢材购销合同》。合同签订后，海茂钢材经营部即开始履行合同，向兴华建设公司九润华府项目部供应钢材，罗仕纯作为兴华建设公司九润华府项目部的材料员在海茂钢材经营部开具的送货单上签字确认。 再查明：2017年3月20日，湘潭市九龙混凝土有限公司与湘潭市永佳商品混凝土有限公司合并成湘潭市永佳商品混凝土有限公司，湘潭市九龙混凝土有限公司于2017年5月26日注销登记。2017年11月17日，湖南湘潭南方新材料科技有限公司吸收合并湘潭市永佳商品混凝土有限公司、湘潭市恒坚混凝土有限公司、湘潭诚骏混凝土有限公司、湖南省恒晟混凝土建材有限公司，湘潭市永佳商品混凝土有限公司于2018年4月26日注销登记。 湘潭市九龙混凝土有限公司就其诉湖南兴华建设工程有限公司、张家强拖欠混凝土货款纠纷于2017年1月17日曾向本院提起诉讼，后申请撤回起诉，本院于2017年5月26日裁定准予撤诉。 本院认为，本案争议的焦点是原告混凝土货款清偿的民事责任主体。本案中，原湘潭市九龙混凝土有限公司根据与湖南兴华建设工程有限公司九润华府项目部签订的预拌混凝土销售合同，将混凝土送至张家强所在的工地，商品砼由工地材料员罗仕纯签收。《预拌混凝土销售合同书》并非以张家强个人名义签订，而是以湖南兴华建设工程有限公司九润华府项目部的名义签订，原告同时提供了将混凝土送至收货单位为“恒润高科”，收货人为罗仕纯的九龙混凝土有限公司砼发货单。虽收货单位为“恒润高科”，但混凝土由九润华府项目部工地材料员罗仕纯签收，湘潭市九龙混凝土有限公司该结算单上注明了订货单位：湖南兴华建设工程有限公司，工程项目：恒润高科。对账人为罗仕纯，张家强以财务审核人身份签字确认。被告湖南兴华建设工程有限公司（承包方）与湖南弘力丰房地产开发有限公司（发包方）签订的《建设工程施工总承包合同》，该合同附录三指定材料品牌一览表中地下室工程商品砼材料品牌及说明为星城、九龙、永佳、耀成。湘潭市九龙混凝土有限公司商品砼是指定材料品牌。故湘潭市九龙混凝土有限公司将商品砼送到了张家强所在工地无疑。那么，张家强的身份，其行为的法律后果由谁承担是本案的关键。张家强在涉案项目以项目部的名义对外采购混凝土、钢材，其身份根据湘潭市中级人民法院（2018）湘03民终1620号民事判决认定：张家强自认是湖南弘力丰房地产开发有限公司指定的施工承包人；从2015年4月27日，湖南弘力丰房地产开发有限公司作为甲方与乙方湖南兴华建设有限公司签订九润华府项目终止的协议来看，该协议加盖了湖南弘力丰房地产开发有限公司、湖南兴华建设工程有限公司的公章，张家强作为乙方湖南兴华建设工程有限公司的代表也参与协议的签订，并在签名上加盖了湖南兴华建设工程有限公司九润华府工程项目部（无签约权）的公章。由此可见，张家强掌管有湖南兴华建设工程有限公司九润华府工程项目部（无签约权）的公章，在九润华府项目终止的协议上以湖南兴华建设工程有限公司的代表名义签字，也能够说明湖南兴华建设工程有限公司和湖南弘力丰房地产开发有限公司对张家强项目部负责人身份的认可。故张家强是湖南弘力丰房地产开发有限公司与湖南兴华建设有限公司之间按《建设工程施工总承包合同》第4.3条款直接指定的承包人。湖南兴华建设工程有限公司负有对湖南弘力丰房地产开发有限公司指定的分包方依照《建筑法》资质资格审查的义务和职责;第4.4款乙方经审查认可甲方选定的分包方分包的项目后，由乙方与指定的分包方依法签订分包协议或内部承包协议。故张家强在涉案项目是一个内部承包人的身份。再结合本案张家强以湖南兴华建设工程有限公司项目部名义对合同的签订、收货、对账、项目终止协议的签订等可知，张家强实际管理涉案项目。综上，从张家强对涉案项目实际管理、以湖南兴华建设工程有限公司项目部名义对外签订合同、并结合合同约定内容及将混凝土送货至张家强所在工地验收、对账结算的表象，足以让相对人湘潭市九龙混凝土有限公司有理由相信张家强具有代理权，张家强的上述行为构成表见代理，其代理行为对被告湖南兴华建设工程有限公司发生效力。涉案项目部不具有企业法人资格，对外不能独立承担民事责任，其法律责任由被告湖南兴华建设工程有限公司承担；因湖南兴华建设工程有限公司未按约定履行付款义务，按照合同约定，按欠款金额每日0.5%的逾期违约金过高，本院将其调整为年利率24%的合理范围。被告湖南兴华建设工程有限公司申请追加湖南弘力丰房地产开发有限公司、张家强为本案被告承担民事责任，因湖南兴华建设工程有限公司与湖南弘力丰房地产开发有限公司在《建设工程施工总承包合同》中的对湖南弘力丰房地产开发有限公司指定承包人的经济督促保证作用，系湖南兴华建设工程有限公司与湖南弘力丰房地产开发有限公司、张家强之间的另一个法律关系。对被告请求湖南弘力丰房地产开发公司对本案涉案项目中张家强的债务承担连带清偿责任的辩论观点本院不予采信。原湘潭市九龙混凝土有限公司于2017年1月17日向本院提起诉讼，本院于2017年5月26日裁定准予撤诉，诉讼时效从2017年5月26日的次日起重新起算，至2020年5月26日止，故本案原告于2020年4月7日起诉，没有超过法定诉讼时效。故对被告湖南兴华建设有限公司辩称本案已过诉讼时效的观点，本院亦不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，判决如下： 一、被告湖南兴华建设工程有限公司在本判决生效后十日内给付原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司商品砼货款1371852.50元； 二、被告湖南兴华建设工程有限公司在本判决生效后十日内给付原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司违约金（以货款1371852.50元本金为计算基数，从结算欠款之日2015年4月17日起按年利率24%计算至该款付清之日止）； 三、驳回原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司其他诉讼请求。 本案案件受理费17140元，减半收取8570元，由被告湖南兴华建设工程有限公司负担。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 员 杨    鸿 二〇二〇年六月十五日 法官 助理 徐  金  玉 代理书记员 徐金玉（兼） 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。