湖北省黄冈市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂11刑终89号原公诉机关湖北省武穴市人民检察院。上诉人(原审被告人)熊正光（又名熊振光，绰号熊眯眼），男，1971年10月6日出生于湖北省武穴市，汉族，初中文化，个体工商户，住武穴市。因犯贩卖毒品罪，于2011年6月23日被判处有期徒刑四年，并处罚金一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月4日被抓获，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于武穴市看守所。上诉人(原审被告人)陈刚，男，1973年5月9日出生于湖北省武穴市，汉族，初中文化，无固定职业，住武穴市武穴城区。因犯贩卖毒品罪，于2012年5月17日被判处有期徒刑七年六个月，并处罚金三万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月4日被抓获，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于武穴市看守所。上诉人(原审被告人)臧源远，男，1973年3月17日出生于湖北省武穴市，汉族，高中文化，无固定职业，住武穴市。因犯贩卖毒品罪，于2008年4月7日被判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，2017年4月20日被判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月25日被抓获，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于武穴市看守所。原审被告人方志超，女，1977年5月6日出生于湖北省武穴市，汉族，中专文化，无固定职业，住武穴市，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年2月15日及同年10月23日被监视居住。湖北省武穴市人民法院审理武穴市人民检察院指控原审被告人熊正光、陈刚、臧源远、方志超犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月25日作出（2019）鄂1182刑初496号刑事判决。原审被告人熊正光、陈刚、臧源远不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人熊正光贩卖毒品的事实2019年4月4日，被告人陈刚得知被告人熊正光准备到洪湖市购买毒品，遂向熊正刚要求购买一万元毒品，当日，陈刚通过蔡某（系熊正光女朋友）的支付宝转给熊正光1万元用于购买60克“冰毒”。被告人熊正光于同日来到洪湖市的大华超市，取走王琼（另案处理）放在该超市的三罐咖啡罐密封包装的毒品。当日下午6时许，熊正光在武穴市大金高速收费站被武穴市公安局民警抓获，现场查获该三罐毒品，经称重，该三罐毒品净重共计384.01克。经鉴定，从被告人熊正光处查获的毒品中有252.99克检出了氯胺酮成分，107.24克检出了甲基苯丙胺成分，2.41克检出了氯胺酮和3，4亚甲基双氧基苯丙胺混合成分，21.37克未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分。二、被告人陈刚贩卖毒品的事实1.2018年3月4日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。2.2018年3月10日，被告人陈刚收到周某微信转账1000元后，将十余颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。3.2018年3月22日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。4.2018年4月5日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。5.2018年4月25日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。6.2018年4月26日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。7.2018年4月28日，被告人陈刚收到周某微信转账600元后，将十余颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。8.2018年5月1日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。9.2018年5月3日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。10.2018年5月6日，被告人陈刚收到周某微信转账600元后，将十余颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。11.2018年5月7日，被告人陈刚收到周某微信转账600元后，将十余颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。12.2018年5月11日，被告人陈刚收到周某微信转账600元后，将十余颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。13.2018年5月14日，被告人陈刚收到周某微信转账600元后，将十余颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。14.2018年5月15日，被告人陈刚收到周某微信转账600元后，将十余颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。15.2018年5月16日，被告人陈刚收到周某微信转账600元后，将十余颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。16.2018年5月18日，被告人陈刚收到周某微信转账800元后，将十余颗麻古和1小袋冰毒送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。17.2018年5月20日，被告人陈刚收到周某微信转账400元后，将七、八颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚一、两颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。18.2018年5月22日，被告人陈刚收到周某微信转账400元后，将七、八颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚一、两颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。19.2018年6月18日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。20.2018年7月9日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。21.2018年7月24日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。22.2018年8月21日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。23.2018年10月5日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。24.2018年11月3日，被告人陈刚收到周某微信转账600元后，将十三、四颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。25.2019年1月9日，被告人陈刚收到周某微信转账600元后，将十三、四颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。26.2019年1月10日，被告人陈刚收到周某微信转账400元后，将七、八颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚一、两颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。27.2019年1月12日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。28.2019年1月13日，被告人陈刚收到周某微信转账400元后，将七、八颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚一、两颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。29.2019年1月20日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。30.2019年1月25日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。31.2019年1月31日，被告人陈刚收到周某微信转账300元后，将五、六颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚一颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。32.2019年2月2日，被告人陈刚收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。周某给陈刚几颗“麻古”，后二人共同吸食该毒品。33.2019年3月1日，被告人陈刚应周某要求，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。后被告人陈刚与周某一起吸毒该毒品。34.2018年6月20日，被告人陈刚应臧源远要求，将三、四颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市交给臧源远。后陈刚收到臧源远微信转账300元。35.2018年8月27日，被告人陈刚应臧源远要求，将2颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市交给臧源远。后陈刚收到臧源远微信转账200元。36.2018年8月29日，被告人陈刚应臧源远要求，将10颗麻古和1小袋冰毒送至武穴市交给臧源远。后陈刚收到臧源远微信转账500元。37.2019年3月13日，被告人陈刚应臧源远要求，将三、四颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市交给臧源远。后陈刚收到臧源远微信转账300元。38.2019年1月2日晚，被告人陈刚收到方志超微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至二人约定的马路边交给方志超。39.2019年1月4日，被告人陈刚收到方志超微信转账300元后，将6颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至二人约定的马路边交给方志超。40.2019年1月5日，被告人陈刚收到方志超微信转账200元后，将4颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至二人约定的马路边交给方志超。2019年4月4日，被告人陈刚被公安民警抓获并现场查获毒品若干。经称重，被查获毒品净重共计10.34克，经鉴定，该毒品检材中均检出了甲基苯丙胺成分。三、被告人臧源远贩卖毒品的事实1.2018年12月27日下午，被告人臧源远收到周某微信转账500元后，将10颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。后臧源远与周某一起吸食该毒品。2.2018年12月27日晚，被告人臧源远收到周某微信转账400元后，将6颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。后臧源远与周某一起吸食该毒品。3.2019年1月3日晚，被告人臧源远收到周某微信转账600元后，将12颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。后臧源远与周某一起吸食该毒品。4.2019年1月4日上午，被告人臧源远收到周某微信转账300元后，将6颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。后臧源远与周某一起吸食该毒品。5.2019年1月4日晚，被告人臧源远收到周某微信转账450元后，将八、九颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。后臧源远与周某一起吸食该毒品。6.2019年1月6日晚，被告人臧源远收到周某微信转账300元后，将6颗“麻古”和1小袋“冰毒”送至武穴市园林处旁边的门面处交给周某。后臧源远与周某一起吸食该毒品。7.2019年2月1日晚，被告人臧源远在其家中卖给郑某14颗“麻古”和1小袋“冰毒”，获毒资1000元。8.2019年2月5日中午，被告人臧源远在其家中卖给郑某6颗“麻古”和1小袋“冰毒”，获毒资500元。9.2019年2月8日下午，被告人臧源远在其家中卖给郑某10颗“麻古”和1小袋“冰毒”，获毒资800元。10.2019年2月20日凌晨，被告人臧源远应郑某要求来到武穴市新车站对面的潘记拉面店门口，卖给郑某4颗“麻古”和1小袋“冰毒”，获毒资1000元。11.2019年3月24日晚，被告人臧源远应田某要求来到武穴市长航派出所对面的经济适用房小区门口，卖给田某2颗“麻古”和1小袋“冰毒”，获毒资500元。四、被告人方志超贩卖毒品的事实1.2019年1月7日下午，被告人方志超在其位于武穴市的出租屋内卖给郭某1颗“麻古”和1小袋“冰毒”，获毒资150元。后郭某再次用微信给方志超100元，被告人方志超再卖给郭某1颗“麻古”和1小袋“冰毒”。2.2019年1月9日上午，被告人方志超在其出租屋内卖给郭某1小袋“冰毒”，获毒资150元。当日下午，郭某再次用微信给方志超100元，被告人方志超再卖给郭某半颗“麻古”和1小袋“冰毒”。3.2019年1月10日凌晨，被告人方志超在其出租屋内卖给郭某1小袋“冰毒”，获毒资100元。4.2019年1月11日中午，被告人方志超在其出租屋内卖给郭某1颗“麻古”和1小袋“冰毒”，获毒资91元。综上，被告人熊正光贩卖毒品获赃款1万元；被告人陈刚获赃款19400元；被告人臧源远获赃款6350元；被告人方志超获赃款491元。方志超于2019年2月1日被民警抓获归案；臧源远于2019年3月25日被民警抓获归案；熊正光、陈刚于2019年4月4日被民警抓获归案。上述事实，有公诉机关当庭提交质证、认证的户籍信息、到案经过、扣押决定书、扣押清单、现场检测报告书、刑事判决书，微信、支付宝转账、聊天记录，证人库保军、刘某、陈某、周某、田某、王某、黄某、郑某、蔡某、郭某的证言，辨认、搜查、扣押、称重、取样、指认笔录，鉴定意见，各被告人的供述和辩解等证据证实。原判认为，被告人熊正光贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，被告人陈刚贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，被告人臧源远、方志超贩卖毒品，情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人熊正光、陈刚、臧源远因贩卖毒品被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯、毒品再犯，量刑时依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人熊正光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产；二、被告人陈刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元；三、被告人臧源远犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年七个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人方志超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五千元；五、追缴被告人熊正光违法所得1万元，被告人陈刚违法所得19400元，被告人臧源远违法所得6350元，被告人方志超违法所得491元。原审被告人熊正光上诉称，1.其上次犯罪刑满释放日期为2013年5月20日，故其本次犯罪不构成累犯；2.陈刚转款1万元系其向陈刚借款，不能认定为毒品交易款；3.公安机关查获的毒品是其贪便宜在洪湖市超市冒领他人物品，不知道里面装的毒品。原审被告人陈刚上诉称，周某通过微信所转钱款是让其帮忙买日常生活用品，并非每次都是购买毒品，购回的毒品周某让其共同吸食，故不能认定其向周某贩卖毒品。原审被告人臧源远上诉称，1.其与周某是凑钱购买毒品吸食，周某转账是应出的毒资；2.原判认定其向郑某贩卖毒品4次，除最后一次属实，其余三次是虚构；3.其在侦查阶段供述大部分不属实。原审被告人方志超对一审判决没有异议。经审理，二审查明的事实与一审认定的事实一致，该事实有原公诉机关提交，并经过一审庭审质证、认证的相关证据在卷证实，经审查核实，证据的来源合法，所证内容客观、真实，予以确认。另查明，上诉人熊正光因犯贩卖毒品罪于2011年6月23日被本院判处有期徒刑四年，2013年5月20日刑满释放。关于各上诉人的上诉意见，现结合查明的事实、证据，综合评判如下：一、上诉人熊正光犯罪事实及量刑情节的认定证人陈某证实，到其超市拿物品（装有毒品的咖啡罐等物）的人当场与放置该物品的人联系确认身份后，其将物品交给来人（经陈某辨认系熊正光）。熊正光上诉称其是贪便宜误拿他人物品明显与事实不符，且陈刚的供述亦印证熊正光当天是去购买毒品。熊正光于2019年4月4日到洪湖市购买毒品的事实，有相关证人证言、同案被告人的供述、搜查笔录、扣押清单、辨认笔录、指认笔录、鉴定意见等证据证实，事实清楚，证据充分，足以认定。关于2019年4月4日陈刚通过蔡某转给熊正光的1万元，熊正光供称是借钱还债，陈刚供称系熊正光欲去外地购买毒品向其借款并承诺为其代购毒品。陈刚的供述与本案查明熊正光外出购毒这一事实相符，且有转款记录予以印证，应予以采信，故该1万元认定为二人毒品交易款。上诉人熊正光曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，2013年5月20日刑满释放，其本次毒品犯罪是2019年4月4日，距刑满释放已超过五年，故不构成累犯，但系毒品再犯。二、上诉人陈刚、臧源远及原审被告人方志超贩卖毒品事实的认定原判认定上诉人陈刚、臧源远及原审被告人方志超贩卖毒品的事实，有各购毒人的证言与毒品交易的微信转账记录相互印证，各上诉人、原审被告人亦对部分事实予以供认。原判认定事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，上诉人熊正光贩卖甲基苯丙胺五十克以上，上诉人陈刚贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，上诉人臧源远、原审被告人方志超多次贩卖少量甲基苯丙胺，情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪。上诉人熊正光曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，本次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯；上诉人陈刚、臧源远因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯。对三上诉人依法予以从重处罚。上诉人熊正光、陈刚、臧源远被抓获当日依法应折抵刑期一日，原判未予折抵不当，应予纠正，故熊正光、陈刚刑期至2034年4月3日止，臧源远刑期至2025年10月24日止。原审被告人方志超并未收监羁押，其刑期自判决执行之日起计算。上诉人熊正光关于其不构成累犯的上诉理由与查明的事实相符，本院予以采纳，但原判对其量刑适当，不再调整。熊正光的其他上诉理由及上诉人陈刚、臧源远的上诉理由均与查明的事实不符，不予采纳。综上，原判认定上诉人熊正光、陈刚、臧源远及原审被告人方志超的犯罪事实清楚，证据充分、确实，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  钟新阶审判员  傅文峰审判员  陈 静二〇二〇年六月十七日法官助理裴正强书记员江丽红