辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终1249号上诉人(原审被告)：朝阳市亚明照明电器有限公司，住所地朝阳市豪德贸易广场西区33栋3号。法定代表人：聂作辉，经理。委托诉讼代理人：司德玉，辽宁泰山律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：朝阳嘉德房地产开发有限公司，住所地朝阳市双塔区友谊大街四段-盛德新村北侧网点115号。法定代表人：苏庆民，总经理。委托诉讼代理人：姜广凡，辽宁韬论律师事务所律师。上诉人朝阳市亚明照明电器有限公司(以下简称亚明照明电器公司)因与被上诉人朝阳嘉德房地产开发有限公司（以下简称嘉德房产开发公司）买卖合同纠纷一案，不服龙城区人民法院(2020)辽1303民初374号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人委托诉讼代理人司德玉，被上诉人委托诉讼代理人姜广凡到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人亚明照明电器公司的上诉请求是：撤销一审法院判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：上诉人与被上诉人为供货关系，因被上诉人将抵顶给上诉人房屋出售他人，导致上诉人停止供货。被上诉人违约后与上诉人达成结算手续解除合同并出具借条。该案上诉人在本诉立案前已在双塔法院起诉，基于同一事实上诉人判决结果未下判决前，原审法院应中止审理。嘉德房产开发公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。嘉德房产开发公司向一审法院的起诉请求是：判决被告赔偿因其不履行供应电器材料义务，造成原告额外支出电器材料款的损失26万元；判决被告支付违约金20万元；诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2017年8月7日，原告以“朝阳市公共卫生服务综合楼工程项目部（甲方）”名义，与被告（乙方）签订《电线电缆购销协议》、《电器材料购销协议》，分别约定由乙方供应甲方所需电线电缆（价款合计514,080.31元），以及开关、插座、灯具等电器材料（价款合计312,927.51元），各于2017年8月31日前、2017年9月30日前全部送至甲方现场，甲方验收时如发现破损由乙方负责无条件退换。乙方需交纳保证金各1万元，材料进场三日内退还。质量保证金各为货款总价的5%，质保期均二年。货款结算方式均以“泓都城小区商品房及车库”全额抵顶，乙方如中途无故撤销或不履行协议，除赔偿甲方全部损失外，还需支付协议总价20%的违约金。同日，原告与被告又签订《抵账协议》，约定甲方（原告）将“泓都城”小区1号楼01号网点（建筑面积236.98m2,合计价款3,791,680元）抵顶乙方供应的材料款(房款超出材料款差额部分甲方同意乙方以甲方其他工程所需材料抵顶)。该抵账协议中约定，甲乙双方如中途撤销或无故不履行本协议，除赔偿对方全部损失外，还需支付协议总价20%的违约金。上述三协议签订后，被告交纳保证金计2万元，但未能按约定时间和数量向原告供应材料。2018年4月25日，原被告签订《补充协议》，约定原告将“泓都城”小区1号楼01号网点对应的地下8号车库（建筑面积78.52m2,价格40万元）及夹层（负一层109m2，价格60万元）与乙方自有辽Ｎ×××××车辆（作价100万元）置换，如车辆不能正常过户给原告，则用被告电线置换此协议车库，此协议和2017年8月7日签订的购销协议电线电缆价格相同并且共同执行。如此协议不能执行，则乙方所签订的购销协议视同违约。乙方如中途撤销或无故不履行本协议，除赔偿对方全部损失外，还需支付协议总价20%的违约金。此后，在履行协议过程中，原告又曾多次催促被告及时供应材料，但被告未能满足供应。2019年2月15日，双方对被告实际供应材料进行结算，确定总价为74万元。此后，被告在朝阳市双塔区人民法院以原告欠材料款74万元及应支付违约金和返还质保金为由，提起相关诉讼，该案尚未审结。上述事实，有原告提交的《电线电缆购销协议》、《电器材料购销协议》、《抵账协议》、《补充协议》（以下简称《购销补充协议》）、《有关与聂作辉购销合同结算的补充协议》（以下简称《结算补充协议》）以及通话录音，被告提交的传票、民事起诉状复印件及双方在庭审中有关陈述在卷佐证，经开庭质证和本院审查，以上证据来源合法，具有证明效力，一审法院予以确认。一审法院判决认为，《中华人民共和国合同法》规定，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原被告间签订的有关电线电缆等电气材料的买卖合同，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照约定全面履行自己的义务。《合同法》第六十八条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第六十九条规定，当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。本案中，被告作为负有先供应电器材料的义务人，在履行过程中并未有通知原告中止履行或要求原告提供适当担保的行为发生，原告也未按此前约定追究被告未及时供应材料的违约责任，而是双方又经协商一致达成了《购销补充协议》、《结算补充协议》。《合同法》第七十七条第一款规定，当事人协商一致，可以变更合同。本案双方在实际履行合同过程中，基于被告履约能力及实际履行情况，又再行协商一致签订补充协议，属于变更合同。按变更后合同内容，双方之间买卖合同标的额为100万元。现被告实际向原告供应材料价值为74万元，此后以原告欠材料款74万元及应支付违约金和返还质保金为由提起诉讼，是以行为表示不再履行继续供应材料和接受车库抵顶价款的合同义务。根据《合同法》第一百零八条“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”的规定，本案被告的上述行为已构成违约。对原告要求被告承担违约责任的诉讼请求，一审法院应予支持，但原告并无被告违约行为给其造成损失的直接证据，其另向他人购买被告供应材料价值不足部分而支付相应货款，并不能直接证明原告实际受到损失的具体数额，对原告要求被告赔偿损失26万元的诉讼请求，一审法院不予支持。本案原告诉请虽与被告在其他法院先行提起的诉讼基于同一事实，但本案原告诉请可独立于彼案之外而另行起诉，被告关于驳回原告起诉的主张，不符合法律规定，一审法院不予支持。一审法院判决如下：一、被告亚明照明电器公司于本判决生效后十日内，给付原告嘉德房产开发公司违约金200,000元。二、驳回原告嘉德房产开发公司要求被告亚明照明电器公司赔偿损失260,000元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8200元减半收取4100元，由被告亚明照明电器公司负担1783元，原告嘉德房产开发公司负担2317元。本院二审期间，双方均未提交新证据，本院对一审查明认定的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《电线电缆购销协议》、《电器材料购销协议》以及《补充协议》，是双方协商一致的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。生效合同对双方均具有法律约束力，双方应全面履行合同义务。上述协议明确约定，由亚明照明电器公司供应嘉德房产开发公司所需电线电缆（价款合计514,080.31元），以及开关、插座、灯具等电器材料（价款合计312,927.51元），分别于2017年8月31日前、2017年9月30日前全部送至施工现场。经查明，亚明照明电器公司因履行能力原由，在限定期间未实际履行合同义务，也未通知嘉德房产开发公司中止履行或要求其提供担保的情形。据此，作为具有先履行合同义务供应电器材料的合同义务人，已先行构成违约，应当承担违约责任，符合《中华人民共和国合同法》第六十八条、第六十九条规定的情形。双方签订的《补充协议》是基于原购销合同及《抵账协议》基础上的补充和变更，其约定内容与案涉协议具有同等效力。期间，亚明照明电器公司违反约定，未将“辽Ｎ×××××”车辆过户却转让于他人，也已构成违约，应承担违约责任。基于亚明照明电器公司在履行合同义务方面，已先行构成违约，应承担合同约定的违约责任。二审期间，亚明照明电器公司未提交充分证据证明，嘉德房产开发公司具有先行违约的事实，也无证据证明亚明照明电器公司具有免责情形，故其抗辩理由，证据不足，于法无据，本院不予支持。亚明照明电器公司辩称其诉请嘉德房产开发公司给付货款一案正在诉讼期间，与本案为同一事实，请求本案中止审理。本案与亚明照明电器公司诉请的另案，虽为同一事实，但诉讼请求不一致，且不影响本案独立审理，不违背民诉法司法解释的相关规定。综上，亚明照明电器公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人亚明照明电器公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉华审判员  汪 江审判员  姜永涛二〇二〇年六月十五日书记员  毕 雪（法官助理代）