四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)川17民终401号上诉人（原审原告、被告）：赵耀荣。委托诉讼代理人：朱世健，四川果然律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：达州市山水商贸有限公司。委托诉讼代理人：向建华，宣汉县上峡法律服务所法律服务工作者。上诉人赵耀荣因与被上诉人达州市山水商贸有限公司（以下简称山水公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省宣汉县人民法院(2019)川1722民初2524号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵耀荣上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判解除上诉人与被上诉人的劳动关系，被上诉人支付上诉人一次性就业补助金125536.58元、一次性医疗补助金48283.3元、一次性伤残补助金62768.29元及医疗检查费925.31元，共计237513.48元。事实和理由：一审认定事实不清。1.达州市通川区人民法院（2016）川1722行初37号判决书和达州市中级人民法院（2018）川17行终28号行政判决书查明2009年3月上诉人与被上诉人建立劳动关系，从事井下采煤工作至2013年5月终止劳动合同。这是因被上诉人关闭工人放回家，没有上班的事实，不是终止劳动合同，且法律规定对于职业病患者终止劳动合同关系都不能解除劳动关系。根据《劳动合同法》的规定，上诉人被诊断为职业病的事实是不可争议的，双方的劳动关系从2009年至今都没有解除。同时，被上诉人还为上诉人购买了工伤保险。因此，一审法院依据已经生效的两份判决书，认定因上诉人2009年3月与被上诉人建立劳动关系，2013年5月双方终止劳动关系错误。2.本案当事人至今没有解除劳动关系，根据《工伤保险条例》、《川人社发（2015）22号关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》等规定，均是依据工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动合同由用人单位支付相关工伤保险待遇。同时，依据人社部发（2013）34号文件规定，上诉人起诉的各项工伤待遇应该按最新公布的标准进行计算赔偿标准，一审法院同时也判决解除了上诉人的劳动关系是2019年，该判决书因上诉还在诉讼中劳动关系至今未解除，故一审法院适用四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改（工伤保险条例）决定的通知》是错误的，应该适用四川省达州市全部职工平均工资57940元每年的工作标准裁决。山水公司辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，判决正确，应予维持。赵耀荣向一审法院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、判令被告单位给付原告一次性伤残补助金62768.29元、一次性医疗补助金48283.3元、一次性就业补助金125536.58元、医院检查费925.31元；3、诉讼费用由被告承担。山水商贸公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令原告山水公司赔付被告职业病诊断检查费和劳动能力鉴定检查费925.31元，一次性就业补助金85126.00元，共计86101.31元；2、本案诉讼费由被告赵耀荣承担。一审查明，1999年5月25日，被告山水商贸公司登记注册成立，统一社会信用代码91511722709076096A，住所地：宣汉县凉风乡五村六社，法定代表人童书兵。2009年4月至2013年5月期间，原告赵耀荣在被告山水商贸公司所属煤矿务工，从事井下采煤作业，工资实行计件制，双方未签订书面劳动合同，被告山水商贸公司为原告赵耀荣在宣汉县社会保险经办机构参加了工伤保险。2013年5月，原告赵耀荣与被告山水商贸公司终止劳动关系，被告山水商贸公司未对原告赵耀荣进行职业病健康检查。后原告赵耀荣先后在宣汉县塔河镇石峡村二脉湾煤矿、宣汉县金旺煤业公司、中石化南坝脱硫公司务工。2013年6月，被告山水商贸公司所属煤矿因政策原因关闭。2013年9月18日，原告赵耀荣经被告山水商贸公司盖章同意后向达州市疾病预防控制中心附属医院申请职业病诊断。2014年1月2日，达州市疾病预防控制中心附属医院出具编号为21598《职业病诊断证明书》，其诊断结论为：无尘肺，处理意见为：1、观察对象；2、观察期限不超过五年；3、一年后复查。2015年，被告山水商贸公司所属煤矿因政策原因关闭。2015年4月8日，原告赵耀荣向达州市疾病预防控制中心附属医院申请复查。同年4月21日，达州市疾病预防控制中心附属医院向原告赵耀荣出具《职业病诊断证明书》，诊断结论为：煤工尘肺一期。2015年6月2日，原告赵耀荣向达州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2015年8月26日，达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工受字（2015）宣104号《工伤认定申请受理决定书》。2015年10月20日，达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决字（2015）宣104号《工伤认定决定书》，认定原告赵耀荣于2015年4月21日所诊断职业病受伤为工伤。2016年7月8日，被告山水商贸公司对达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决字（2015）宣104号《工伤认定决定书》不服，向达州市通川区人民法院提起行政诉讼。2016年12月29日，达州市通川区人民法院作出（2016）川1702行初37号行政判决书，认定原告赵耀荣于2009年4月与被告山水商贸公司建立劳动关系，于2013年5月双方终止劳动关系。原告赵耀荣与被告山水商贸公司形成的劳动关系明确。达州市人力资源和社会保障局根据达州市疾病预防控制中心附属医院的复查结论，依照人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险待遇》若干问题的意见的相关规定，作出的达市人社工决字（2015）宣104号《工伤认定决定书》，认定原告赵耀荣于2015年4月21日所诊断职业病受伤为工伤的具体行政行为，事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。山水商贸公司认为原告赵耀荣的复查结论为煤工尘肺一期不是在其单位务工期间造成的，不应将山水商贸公司作为用人单位的主张，因山水商贸公司未提供相关证据，其理由依法不成立。据此，达州市通川区人民法院依法判决驳回被告山水商贸公司的诉讼请求。被告山水商贸公司对该行政判决不服，向达州市中级人民法院提起上诉。2018年7月2日，四川省达州市中级人民法院作出（2018）川17行终28号行政判决，驳回上诉，维持原判。现该行政判决已发生法律效力。2016年8月20日，达州市劳动能力鉴定委员会认定原告赵耀荣因公（职业病）致残，符合《伤残鉴定标准》7级。2019年5月31日，原告赵耀荣向宣汉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年7月5日，宣汉县劳动人事争议仲裁委员会作出宣劳人仲案（2019）31号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人赵耀荣与被申请人达州市山水商贸有限公司解除劳动合同关系并终止工伤（职业病）保险关系；二、被申请人达州市山水水泥有限公司支付申请人赵耀荣的职业病诊断检查费、劳动能力鉴定检查费和一次性伤残就业补助金共计110896.73元，分别是：1、职业病诊断检查费和劳动能力鉴定检查费925.31元；2、一次性伤残就业补助金109971.42元。三、申请人赵耀荣应享受的劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，由达州市山水商贸有限公司到宣汉县社会保险基本结构按程序申报办理。四、驳回申请人赵耀荣其他仲裁申请请求”。2019年8月1日，原告赵耀荣对宣汉县劳动人事争议仲裁委员会的宣劳人仲案（2019）31号仲裁裁决书不服，向一审法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。2019年8月2日，被告山水商贸公司亦对宣汉县劳动人事争议造成委员会的宣劳人仲案（2019）31号仲裁裁决书不服，向一审法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。达州市2012年度全部职工月平均工资为2686.75元/月。一审法院认为，原告赵耀荣于2009年4月至2013年5月一直在被告山水公司所属煤矿务工，从事井下采煤工作，工资实行计件制，双方未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，依法受法律保护。2015年4月21日，原告赵耀荣经达州市疾病预防控制中心附属医院诊断为：煤工尘肺一期。2015年10月20日，达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决字（2015）宣104号《工伤认定决定书》，认定原告赵耀荣于2015年4月21日所诊断职业病受伤为工伤。被告山水商贸公司对该公司认定不服，向后向四川省达州市通川区人民法院和四川省达州市中级人民法院提起诉讼，均判决驳回了被告山水商贸公司的诉讼请求，因此，对达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决字（2015）宣104号《工伤认定决定书》，予以认定。2019年7月5日，宣汉县劳动人事争议仲裁委员会作出宣劳人仲案（2019）31号仲裁裁决书。原告赵耀荣和被告山水商贸公司对该仲裁裁决不服，均向一审法院提起诉讼，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告”的规定。因原告赵耀荣于2015年4月21日所诊断职业病受伤为工伤，且被告山水商贸公司所属煤矿因政策原因于2015年关闭，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“由下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的……”的规定，原告赵耀荣要求终止与被告山水商贸公司2009年4月至2013年5月期间的劳动关系的诉讼请求，予以支持。原告赵耀荣在被告山水商贸公司工作期间，被告山水商贸公司为原告赵耀荣在宣汉县社会保险经办机构参加了工伤保险。原告赵耀荣于2015年4月21日所诊断职业病受伤已被认定为工伤，其应当享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……”的规定，原告赵耀荣要求被告山水商贸公司支付一次性就业补助金的诉讼请求，予以支持。但原告赵耀荣要求被告山水商贸公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，不予支持，原告赵耀荣的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由宣汉县社会保险经办机构从工伤保险基金中支付。对原告赵耀荣主张的职业病检查费和劳动能力鉴定检查费925.31元，属原告赵耀荣因工伤认定和劳动能力鉴定进行的相关检查费用，应由被告山水商贸公司负担。对原告赵耀荣主张的一次性伤残就业补助金，原告赵耀荣认为应按2018年相关数据进行计算。因此，案件争议的焦点是原告赵耀荣请求的一次性伤残就业补助金的计算标准。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：9级伤残为9个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和四川省人民政府《工关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》(川府发[2011]28号)第三条规定职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动(聘用)合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业助补金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算”的规定，因原告赵耀荣于2009年4月与被告山水商贸公司建立劳动关系，于2013年5月双方终止劳动关系，该事实已由已发生法律效力的四川省达州市通川区人民法院（2016）川1722行初37号行政判决书和四川省达州市中级人民法院（2018）川17行终28号行政判决书予以认定，因此，原告赵耀荣主张的一次性伤残就业补助金应按达州市2012年全部职工月平均工资2686.75元计算，应为69855.50元。综上所述，被告山水商贸公司应支付原告赵耀荣一次性伤残就业补助金69855.50元，职业病诊断检查费和劳动能力鉴定检查费925.31元，共计70780.81元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条,《工伤保险条例》第三十七条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条,人社部发（2013）34号《关于执行若干问题的意见》第十四条之规定，判决：一、终止原告赵耀荣与被告达州市山水商贸有限公司2009年4月至2013年5月的劳动关系；二、被告达州市山水商贸有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告赵耀荣一次性伤残就业补助金69855.50元，职业病诊断检查费和劳动能力鉴定检查费925.31元，共计70780.81元；三、驳回原告赵耀荣的其他诉讼请求；四、驳回被告达州市山水商贸有限公司的诉讼请求。如果未在本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20.00元，由被告达州市山水商贸有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。二审查明事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为，2009年4月赵耀荣到山水商贸公司所属煤矿从事井下采煤工作。2013年5月赵耀荣终止与山水商贸公司的劳动合同关系，该事实有法院生效判决予以确认，故赵耀荣称其与山水商贸公司建立的劳动关系至今仍未解除与本案查明事实不符，该理由不能成立，本院不予采纳。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》(川府发[2011]28号)第三条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动(聘用)合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业助补金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算……”的规定，因赵耀荣与山水商贸公司已于2013年5月终止劳动关系，因此，赵耀荣主张的一次性伤残就业补助金应按照2012年度达州市全部职工月平均工资2686.75元计算，为69855.50元。一审对此判决正确。上诉人赵耀荣主张的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金中支付，由达州市山水商贸有限公司到宣汉县社会保险经办机构按程序申报办理。综上所述，上诉人赵耀荣的上诉请求，应予驳回。一审判决，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵耀荣负担。本判决为终审判决。审判长  段添天审判员  古 霞审判员  钟 伟二〇二〇年六月二日书记员  王 清