河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终3550号上诉人（原审原告）：郝德锋。委托诉讼代理人：李秋萍，河南大象律师事务所律师。委托诉讼代理人：刁丽娜，河南大象律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：郑州市中原区垃圾清运公司。法定代表人：郭云明。委托诉讼代理人：郭妹欣，河南弘勋律师事务所律师。上诉人郝德锋、郑州市中原区垃圾清运公司劳动争议一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2020）豫0102民初114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月6日立案后进行了审理，本案现已审理终结。郑州市中原区垃圾清运公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回郝德锋的诉讼请求。一审、二审诉讼费用由郝德锋承担。事实和理由：郑州市中原区垃圾清运公司提交的证据足以证明郝德锋存在多次严重违反单位规章制度的情形，对郝德锋予以辞退合法有据，其不应向郝德锋支付解除劳动关系经济赔偿金。针对郑州市中原区垃圾清运公司的上诉，郝德锋辩称，其于2004年1月进入郑州市中原区垃圾清运公司处工作，负责垃圾清运工作。2019年1月因工作时未带手机，没有接到领导电话而被辞退。郝德锋在职期间工作勤奋负责。郑州市中原区垃圾清运公司违法解除与郝德锋之间的劳动关系，应当支付解除劳动合同经济赔偿金。郝德锋上诉请求：撤销一审判决，改判郑州市中原区垃圾清运公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金77,500元，支付郝德锋2004年1月至2014年5月代缴的社会保险金92,720元，以上共计170,220元；一审、二审诉讼费用由郑州市中原区垃圾清运公司支付。事实与理由：依据社保记录可知，郝德锋被辞退前的平均工资为2,787元/月。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。郝德锋自2004年1月入职一直是以个人身份缴纳社会保险，直到2014年5月郑州市中原区垃圾清运公司才为郝德锋缴纳社会保险。郑州市中原区垃圾清运公司应当赔偿2004年1月至2014年5月的社会保险金。针对郝德锋的上诉，郑州市中原区垃圾清运公司辩称，郝德锋的平均工资为1,830元/月。由于郝德锋严重违反单位工作纪律，郑州市中原区垃圾清运公司依照规章制度解除与郝德锋的劳动关系，不应向其支付解除劳动关系经济赔偿金。2014年之前社会保险统一都没有交纳，并非单独不给郝德锋交。在2014年之后，公司和郝德锋口头约定，单位以工资的形式向郝德锋发放了单位应承担社保部分。郝德锋向一审院起诉请求：1．请求被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金61,920元；2．请求被告支付原告2004年至2014年代缴的社会保险金92,720元。一审法院认定事实：原、被告双方于2004年建立劳动关系。原告在被告公司从事垃圾清运工作。2019年1月21日郑州市中原区垃圾清运公司工会作出对辞退郝德锋的处理意见，内容如下：经调查发现郝德锋存在严重影响公司规章制度、无故旷工的事实明确，经公司工会研究决定，同意对郝德锋进行辞退处理。2019年1月24日，被告对原告作出《职工辞退书面通知书》，内容如下：“根据本公司规章制度第十章第五条的规定，由于你不服从公司管理，给工作带来了不良影响，本公司决定将你辞退，请你于2019年1月24日离开本公司。同时，接到本辞退通知后，你不得以公司名义再开展任何业务活动，否则造成的一切后果由你本人承担。”该辞退通知书被告未书面送达原告本人。原告称其2019年2月从被告处离职。2019年12月13日，原告向郑州市中原区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1．请求被申请人向申请人支付违法解除劳动关系赔偿金77,500元；2．请求被申请人支付申请人2004年至2014年代缴的社会保险金92,720元，以上共计170,220元。该委于2019年12月16日作出郑中劳人仲不字［2019］295号不予受理通知书，以原告的仲裁申请不属于规定的争议范围为由不予受理。原告不服该裁决，向该院提起民事诉讼，要求解决劳动争议。另查明，被告公司于2011年3月28日制订了该公司的各项规章制度，其中第十章为“车辆即驾驶员、修理工管理制度”，该章第五十二条中第5规定：“驾驶员在中转站要听从管理人员指挥，相互配合，凡完不成日产日清任务的（下班前留有满箱），每箱次罚50元，无特殊情况一年累计二次，经教育仍无改进的，按下岗待业处理，待遇按郑州市市民最低生活标准执行，外聘人员立即辞退。”被告依据此条辞退原告。再查明，原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1,830元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，在劳动者严重违反用人单位规章制度的情况下，用人单位可以单方解除劳动合同。被告提交的证据不能证明原告存在严重违反单位规章制度的情形，故被告单方解除劳动合同不符合该条相关规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。该案中被告解除与原告的劳动关系，原告要求其支付违法解除劳动关系赔偿金符合法律，该院予以支持，赔偿金应为43,920元（1,830元/月×24个月）。关于原告第二项诉讼请求，要求被告支付原告2004年至2014年代缴的社会保险金92,720元，根据法律规定，劳动者要求用人单位赔偿损失，是因用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的，故原告该诉请，证据不足，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑州市中原区垃圾清运公司于该判决生效之日起十日内支付原告郝德锋违法解除劳动关系赔偿金43,920元；二、驳回原告郝德锋的其他诉讼请求。如果被告未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告郑州市中原区垃圾清运公司负担。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实基本一致。本院认为：一、关于应否支付经济赔偿金以及经济赔偿金的数额认定问题。劳动权利涉及公民的基本生存权，只有劳动者存在严重违反用人单位规章制度的情况下，用人单位才可以解除与劳动者的劳动关系。本案中，郑州市中原区垃圾清运公司提交的证据不足以证明郝德锋存在严重违反劳动纪律的情形。一审认定郑州市中原区垃圾清运公司单方解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定支付解除劳动关系经济赔偿金，符合法律规定。同时，郑州市中原区垃圾清运公司亦存在未按照法律规定为郝德锋交纳社会保险的情形。因此，一审认定郑州市中原区垃圾清运公司应向郝德锋支付违法解除劳动合同经济赔偿金，合法有据，并无不当。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。本案中，每月最终发放至郝德锋银行卡的工资显然是扣除各项费用后的工资，并非其应得工资。郑州市中原区垃圾清运公司作为用人单位，没有向法庭提交证据证明郝德锋应发工资标准，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，郑州市中原区垃圾清运公司应承担举证不能的法律后果。因此，本院采纳郝德锋的意见，以社保申报工资作为郝德锋应发工资标准。郝德锋提交的养老保险个人权益记录单显示，2017年7月至2018年6月期间，月申报工资为2,463.95元。2018年7月至2019年1月期间的月申报工资为2,787元。因此，郝德锋解除劳动关系前12个月的平均工资为2,652元/月。郑州市中原区垃圾清运公司应向郝德锋支付的解除劳动合同经济赔偿金为63,648元（2,652元/月×12个月×2倍）。二、关于郝德锋请求的社保损失应否支持的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，郝德锋主张2004年至2014年期间应由单位负担的社保费用，不属于前述法律规定的无法享受社会保险待遇而遭受损失的范畴，郝德锋此项诉请，依据不足，一审未予支持，并无不当。综上，郑州市中原区垃圾清运公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。郝德锋的上诉请求部分成立，对其上诉请求中的合理部分本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更河南省郑州市中原区人民法院（2020）豫0102民初114号民事判决第一项为：“郑州市中原区垃圾清运公司于本判决生效之日起十日内支付郝德锋违法解除劳动关系赔偿金63,648元”；二、撤销河南省郑州市中原区人民法院（2020）豫0102民初114号民事判决第二项；三、驳回郝德锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由郑州市中原区垃圾清运公司负担。本判决为终审判决。审判员  钟晓奇二〇二〇年六月四日书记员  张 陆