湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终5500号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司资兴支公司，营业地址：湖南省郴州市资信市资信大道天鹅宾馆商务楼1、2楼。负责人，欧阳成洲，系该公司经理。委托诉讼代理人：罗若嘉，湖南纲维律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡义锋，湖南纲维律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘杰，男，1986年9月15日出生，汉族，住湖南省。法定代理人：廖顺虹，女，1989年02月04日出生，汉族，住湖南省，系刘杰之妻。委托诉讼代理人：肖建军，宁乡市流沙河法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：黄林辉，男，1996年8月29日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司资兴支公司（以下简称平安资兴支公司）因与被上诉人刘杰、黄林辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124民初9369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安资兴支公司上诉请求：一、依法撤销长沙市宁乡市人民法院作出的（2019）湘0124民初9369号民事判决书，依法改判驳回刘杰的诉讼请求。二、本案全部诉讼费用由刘杰、黄林辉承担。事实与理由：一审法院认定刘杰构成八级精神伤残属于事实认定不清、证据不足。1、鉴定委托程序违法。《司法鉴定程序通则》（司法部令第132号）第十一条规定：“司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托”。申请人作为保险金赔偿方，有权利参与整个鉴定事宜过程。但被申请人单方鉴定致使申请人未参与鉴定，无法对鉴定过程进行监督，也难以保证鉴定过程的公正、透明。2、根据伤者刘杰在宁乡市中医院的入院记录描述“专科情况：神清”、在宁乡市人民医院的出院记录“精神、神志清楚”，且精神伤残鉴定过程主要是通过医生询问、了解被鉴定人及其共同生活的人生活起居精神状况作出，主观因素影响较大。3、平安资兴支公司在举证期间向一审法院提交了重鉴申请，但一审法院在没有仔细审查该鉴定报告是否真实客观的情况下，就毫无理由的驳回了平安资兴支公司的鉴定申请，对于平安资兴支公司来说是极为不公平的。二、一审法院判决平安资兴支公司在交强险内支付刘杰120000元、商业险范围内支付刘杰184176.54元，共计304176.54元；返还黄林辉12043.92元，属于计算错误。根据一审庭审情况查明的事实有平安资兴支公司已垫付30000元医药费、黄林辉垫付21000元，平安资兴支公司在商业险范围内承担的责任比例为70%，平安资兴支公司不承担本案的鉴定费用与诉讼费用；另一审法院认定刘杰在本次事故中的损失为：医药费59825.29元、护理费20130元、鉴定费4405.6元、被抚养人生活费57020.6元、交通费2000元、营养费3000元、住院伙食补助费1620元、误工费32112.98元、残疾赔偿金256886元、精神抚慰金18000元，共计455000.47元。其中交强险医疗项下为64445.29，伤残项下为386149.58，按比例核减15%非医保用药7473.79，交强险赔付120000元，剩余部分商业险按照70%计算为：［（64445.29-10000）+（386149.58-110000）］×70%=231416.4元，共计351416.4元，减掉已垫付的30000元以及非医保用药7473.79元，共计赔付313942.61元。但一审判决平安资兴支公司赔偿刘杰304176.54元、返还黄林辉12043.92元，合计316220.46元明显是计算错误。综上所述，为维护平安资兴支公司的合法权益，请求依法支持平安资兴支公司的上诉请求。刘杰辩称，请求维持一审判决，驳回上诉。关于刘杰鉴定的问题，鉴定机构符合相关资质，鉴定的材料也是刘杰受伤的相关材料，鉴定程序合法，鉴定意见可以采信。且一审法院没有计算错误。黄林辉辩称，同意一审判决。刘杰向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令黄林辉、平安资兴支公司共同赔偿刘杰各项经济损失472586.25元；黄林辉垫付刘杰医疗费21000元；平安资兴支公司垫付刘杰医疗费30000元；黄林辉、平安资兴支公司还应赔偿316110元。2、请求人民法院依法判令黄林辉、平安资兴支公司承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实如下：2018年12月1日时许，黄林辉驾驶湘ＬＣ891Ｎ小型汽车沿宁乡市二环路由东向西行驶，至时，遇刘杰醉酒后驾驶无号牌二轮摩托车（车架：02445）沿二环路由西向东行驶至该路口，因黄林辉驾驶湘ＬＣ891Ｎ小型汽车转弯未让直行，刘杰醉酒后驾驶摩托车，致使两车发生碰撞，造成刘杰受伤，两车受损的交通事故。宁乡市交通警察大队作出第43012412018000647号道路交通事故认定书，认定黄林辉承担本案交通事故的主要责任，刘杰承担本案交通事故的次要责任。湘ＬＣ891Ｎ小型汽车，车主系黄林辉，该车投保于平安资兴支公司，交强险（保险单号：12011063900527049677），止于2019年10月10日，50万商业险（保单号：12011063300527114691）止于2019年10月10日。刘杰伤后在宁乡市人民医院住院治疗27天，住院医疗费金额为59825.29元，黄林辉垫付了21000元，平安资兴支公司垫付了30000元。2019年08月28日湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司鉴中心【2019】精鉴字第317号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：根据提供的材料和检查，被鉴定人刘杰目前诊断为脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力重度受限，精神伤残评定为八级。鉴定费1550元。2019年09月6日长沙市楚天司法鉴定所作出长楚天司鉴【2019】临鉴字229号《临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人刘杰因交通事故伤致急性颅脑损伤：左侧颞骨顶部硬膜外血肿，蛛网膜下腔初学，左侧颞骨骨折，头皮挫伤，头皮血肿，颌面部软组织损伤；全身多处软组织损伤，经行左侧颞顶部古瓣开颅：硬膜外血肿清除术，其中，开颅后，构成十级伤残；后遗脑软化灶形成，伴头痛头晕，构成十级伤残。自受伤之日起务工270天，护理120天，营养90天。鉴定费2855.6元。一审法院认为，公民的健权康受法律保护，刘杰因交通事故致其人身受损，其损失依法应得到相应的赔偿，故刘杰要求黄林辉、平安资兴支公司赔偿因交通事故而造成的经济损失的诉讼请求，一审法院予以支持。根据刘杰提交的道路交通事故认定书，经审查责任认定正确，一审法院予以采信。湖南省芙蓉司法鉴定中心与长沙市楚天司法鉴定所作出的鉴定意见相对客观合理，作出鉴定结论亦无不当，且该两所具备相应的鉴定资质，鉴定程序合法。平安资兴支公司在没有进一步提供充足证据反驳的情况下，刘杰构成精神八级伤残、两处肢体十级伤残的鉴定结论，一审法院予以认定。人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常住所地、主要收入来源地等因素确定。本案中刘杰户籍地为住湖南省。根据刘杰所提供的《房屋租赁合同》、湖南长沙金房子物业管理有限公司出具的《证明》、《湖南大众传媒职业技术学院自助餐目标管理合同》、宁乡市白马桥街道中心幼儿园出具的《证明》、一审法院认为该几份证据合法有效且与本案相关联，一审法院予以认定。刘杰经常住所地、主要收入来源地均系城镇，其残疾赔偿金标准按照2018年湖南省全年城镇居民人均可支配收入36698元／年，系数按0.35计算，认定256886元。结合当事人陈述，刘杰其女刘钰莉只有两名抚养人，于2013年12月17日出生。其被抚养人生活费按照2018年湖南省全年城镇居民人均消费性支出25064元／年，年限按13年，系数0.35计算，认定57020.6元（25064元／年×13年×0.35÷2）。护理费按居民服务行业61227元每年计算，护理时间按鉴定意见为120天，认定20130元。法医鉴定费4405.6元不在保险合同条款理赔范围内，由黄林辉承担3083.92元（4405.6元×0.7）。交通费酌情认定2000元。营养费认定3000元。住院伙食费按照60元／天，实际住院天数27天，认定1620元。误工费参照住宿和餐饮业43412元／年，按鉴定意见270天计算，认定32112.98元（118.94元／天×270天）。摩托车损失费未提供相关证据，不予认定。精神抚慰金酌情认定18000元。湘ＬＣ891Ｎ小型汽车在平安资兴支公司投保了机动车事故责任强制保险、50万商业第三者责任险，刘杰的损失应当由平安资兴支公司在保险合同约定的限额内予以赔偿，不足部分由黄林辉承担。因平安资兴支公司要求核减医药费15%的非医保用药费用，并出具保险合同条款予以证实，一审法院予以认定。经核算应核减的非医保用药费用为7473.79元【（59825.29元-10000元）×15%】，此款由黄林辉承担5231.66元【7473.79元×70%】。平安资兴支公司提出的不承担诉讼费的答辩意见，一审法院予以支持。故黄林辉应承担非医保用药费用5231.66元、鉴定费3083.92元、诉讼费640.5元。一审法院核定的本次事故给刘杰造成的损失为：医药费59825.29元；护理费20130元；法医鉴定费4405.6元；交通费2000元；营养费3000元；住院伙食补助费1620元；误工费32112.98元；伤残赔偿金256886元；精神抚慰金18000元；被抚养人生活费57020.6元。以上损失共计为455000.47元，其中黄林辉已垫付21000元，平安资兴支公司已垫付30000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第一款之规定判决如下：一、平安资兴支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内支付刘杰120000元，在商业第三者责任保险限额内支付刘杰保险理赔款共184176.54元，共计304176.54元，该款限平安资兴支公司在判决生效后五日内付清；二、平安资兴支公司支付黄林辉12043.92元（已扣除黄林辉应负担的案件受理费640.5元），该款限平安资兴支公司在判决生效后五日内付清；三、驳回刘杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1830元，减半收取915元，由刘杰负担274.5元，黄林辉负担640.5元。本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点：一、一审未准予平安资兴支公司重新鉴定申请是否恰当。二、一审判决赔偿数额的计算是否正确。关于焦点一，本案中湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，鉴定机构、鉴定人员具备相关的鉴定资格、鉴定程序合法。其关于“根据提供的材料和检查，被鉴定人刘杰目前诊断为脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力重度受限，精神伤残评定为八级。”的意见，是在分析刘杰病例资料以及对其本人进行检验的基础上得出，该鉴定结论真实有据。平安资兴支公司虽在一审中提交书面重新鉴定申请，但并未提供充分的证据反驳原鉴定结论，故一审不予准许其重新鉴定申请并无不当，本院亦不予准许。关于焦点二，本次事故给刘杰造成的损失为：医药费59825.29元；护理费20130元；法医鉴定费4405.6元；交通费2000元；营养费3000元；住院伙食补助费1620元；误工费32112.98元；伤残赔偿金256886元；精神抚慰金18000元；被抚养人生活费57020.6元。以上损失共计为455000.47元。平安资兴支公司在交强险医疗项下赔偿10000元，伤残项下赔偿110000元。对于超出交强险限额范围部分，刘杰的损失为330594.87元（455000.47元-10000元-110000元-4405.6元），平安资兴支公司在商业险范围内承担的责任比例为70%，即231416.41元，扣除黄林辉应承担非医保用药费用7473.79元，平安资兴支公司还应承担223942.62元，黄林辉应承担8315.58元（7473.79元×70%+4405.6元×70%），剩余损失由刘杰自行负担。又因黄林辉已垫付21000元，平安资兴支公司已垫付30000元，为减少当事人诉累，黄林辉已垫付的费用在本案一并解决，核减上述费用后，平安资兴支公司应赔偿刘杰各项损失301898.7元（223942.62元+120000元-30000元-12043.92元），平安资兴支公司支付黄林辉12043.92元（21000元-5231.66元-3083.92元-640.5元）。综上所述，平安资兴支公司的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但计算错误，应予纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124民初9369号民事判决第二项；二、撤销湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124民初9369号民事判决第一项、第三项；三、限中国平安财产保险股份有限公司资兴支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险的限额内赔偿刘杰各项损失共计301898.7元；四、驳回刘杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1830元，减半收取915元，由刘杰负担274.5元，黄林辉负担640.5元；二审案件受理费1830元，由中国平安财产保险股份有限公司资兴支公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄学里审判员  姜 文审判员  张文欢二〇二〇年六月十日书记员  陈 聪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。