江西省赣州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣07刑终265号 原公诉机关江西省赣州市章贡区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘沛丰（曾用名刘耀），男，1987年7月10日出生于江西省石城县，汉族，大专文化，无业，户籍所在地江西省赣州市章贡区。曾因犯故意伤害罪，于2009年6月26日被本院判处有期徒刑五年，2012年1月18日被刑满释放。曾因犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，于2015年12月15日被江西省赣州市章贡区人民法院判处有期徒刑四年，2018年9月10日被刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年4月21日被刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪，于同年5月29日被逮捕。现羁押于大余县看守所。 指定辩护人张龙铭，江西凯莱律师事务所律师，由赣州市法律援助中心指派。 上诉人（原审被告人）高翔，男，1987年1月10日出生于江西省石城县，汉族，初中文化，个体户，住石城县。曾因赌博，于2012年11月30日被石城县公安局罚款500元。曾因犯故意伤害罪，于2015年12月15日被江西省赣州市章贡区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年4月27日被刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪，于同年5月29日被逮捕。现羁押于上犹县看守所。 辩护人孔令明，江西保全律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）廖志（绰号“小廖”、“阿志”），男，1988年8月20日出生于江西省石城县，汉族，高中文化，住石城县。曾因犯故意伤害罪，于2009年6月26日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年。曾因犯故意伤害罪，于2015年11月10日被石城县人民法院判处有期徒刑六年。服刑期间，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年4月25日被解回侦查。现羁押于上犹县看守所。 辩护人陈荣元，江西冠城律师事务所律师。 原审被告人黄蔚洪（绰号“细饼”、“细平”、“平哥”），男，1977年8月23日出生于江西省石城县，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地石城县。曾因犯故意伤害罪，于2011年7月8日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。曾因赌博，于2012年7月3日被石城县公安局行政拘留十日，并处罚款3000元。曾因犯开设赌场罪，于2017年3月30日被石城县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币25000元，2018年3月21日被刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2019年2月1日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 赣州市章贡区人民法院审理赣州市章贡区人民检察院指控原审被告人被告人黄蔚洪、刘沛丰犯故意伤害罪，原审被告人高翔、廖志犯寻衅滋事罪、故意伤害罪一案，于2019年12月23日作出（2019）赣0702刑初497号刑事判决。原审被告人刘沛丰、高翔、廖志不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、寻衅滋事 2011年12月25日凌晨1时许，被告人高翔、廖志及黄小勤、曾雪源、“黑鬼”（身份不明）等人饮酒后，驾乘一辆白色汽车途经石城县海尔专卖店门口时，看见唐某、潘某、王某、黄某等四名被害人正在路边行走，黄小勤遂在车上用言语调戏四名被害人。在遭到被害人潘某拒绝后，黄小勤下车与被害人潘某等人发生争吵，并殴打了被害人潘某、王某等。随后，被告人高翔、廖志与曾雪源、“黑鬼”等人也下车对被害人唐某、潘某、王某、黄某进行殴打，造成四名被害人受伤。经法医鉴定，被害人唐某的损伤程度为轻微伤甲级，被害人王某、黄某的损伤程度均为轻微伤乙级。 2011年12月28日，石城县公安局对此案立案侦查。2012年1月5日，被告人高翔、廖志及黄小勤、曾雪源与被害人唐某、王某、黄某、潘某达成赔偿协议，向四名被害人赔偿医药费、误工费、护理费等共计人民币1万元。2012年10月8日，被告人廖志到石城县公安局琴江派出所投案。2012年11月6日，石城县公安局将此案转为行政案件处理。2013年2月27日，石城县公安局以“在侦查过程中，发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任”为由，决定撤销此案。同日，石城县公安局对被告人廖志处以行政拘留十日。 2018年10月30日，赣州市公安局对黄金红、黄浩军、温诚真等人寻衅滋事案进行立案侦查，后于2018年12月19日将该案指定赣州市公安局章贡分局管辖。该分局经摸排，发现并重新侦办此案。 原审判决认定上述事实，有被害人唐某、王某、黄某、潘某的陈述，立案决定书、协议书、收条、归案说明材料、解除取保候审决定书、受案登记表、行政处罚决定书、石公刑撤字［2013］0004号撤销案件决定书、赣州市公安局指定管辖决定书、立案决定书、情况说明，辨认笔录，法医检验报告书，同案犯黄小勤、曾雪源在侦查阶段的供述，以及被告人廖志、高翔在侦查阶段的供述等证据证实。 关于被告人高翔的辩护人提出该案在2013年2月27日已经被撤销刑事案件转为治安案件进行了处理，赣州市公安局章贡分局无权否决石城县公安局的决定的辩护意见，以及被告人廖志的辩护人提出的该案被石城县公安局立案侦查后，以不属于犯罪而撤销案件，因此，赣州市公安局章贡分局对本案无管辖权的辩护意见。经查，赣州市公安局于2018年10月30日对黄金红、黄浩军、温诚真等人寻衅滋事案进行立案侦查，于2018年12月19日将该案指定赣州市公安局章贡分局管辖。该分局经摸排，发现并重新侦办被告人廖志、高翔与黄小勤等人寻衅滋事案。因此，赣州市公安局章贡分局对该案具有管辖权。石城县公安局将该案撤销案件并转为行政案件处理的相关决定，不影响对该案是否需要追究刑事责任重新进行侦查，故对二辩护人提出的相应辩护意见，不予采纳。 关于被告人高翔提出的其是劝架并没有打人的辩解意见。经查，被害人唐某、潘某、王某、黄某的陈述及被告人廖志、同案曾雪源的供述能够相互印证，证实被告人高翔也参与殴打了被害人。因此，被告人高翔的这一辩解意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。 二、故意伤害 被告人黄蔚洪因其曾被被害人邓某1（现名邓某2）殴打一事心存报复。2012年6月29日晚20时许，被告人黄蔚洪纠集被告人刘沛丰、高翔等人在赣州市章贡区对被害人邓某1（现名邓某2）拳打脚踢，造成被害人邓某1面部等部位受伤。经法医鉴定，被害人邓某1的损伤程度为轻伤乙级。 2012年7月2日，被告人黄蔚洪被公安民警抓获归案，并于当日被刑事拘留，2012年8月9日被逮捕。 2013年1月4日，被告人黄蔚洪的亲属黄加荣代其与被害人邓某1达成赔偿协议，向被害人邓某1支付赔偿款人民币1万元。被告人黄蔚洪于2013年1月11日被取保候审（羁押6个月10天）。 原审判决认定上述事实，有被害人邓某2的陈述，证人毕某、卢某、周某、邓某3、赖某4的证言，ＣＴ检查报告单、立案决定书、抓获经过材料、拘留证、延长拘留期限通知书、逮捕证、取保候审决定书、释放通知书、赔偿协议、收条、赣州市章贡区人民检察院函，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书、法医学人体损伤程度复核鉴定书，以及被告人黄蔚洪、刘沛丰、高翔在侦查阶段的供述等证据证实。 关于被告人刘沛丰、高翔的辩护人提出的被害人邓某1与被告人之间存在矛盾，其证言的可信性存疑的辩护意见。经查，被害人邓某1的陈述系公安机关依法取得，且与毕某、卢伟、周某等证人的证言能相互印证，证实上述事实，故对该证据，予以采信。对二辩护人提出的这一辩护意见，均不予采纳。 关于被告人刘沛丰辩称其没有打邓某1的意见，及其辩护人提出的公诉机关指控被告人刘沛丰涉嫌犯故意伤害罪的证据不足的辩护意见。经查，被害人邓某1、被告人黄蔚洪与赖某4的陈述（供述、证言）能相互印证，足以证实被告人刘沛丰殴打被害人邓某1的事实。因此，被告人刘沛丰及其辩护人提出的这一辩解、辩护意见，与审理查明的事实不符，均不予采纳。 关于被告人高翔的辩护人提出的赣州市章贡区人民检察院将该案退回侦查机关，即表明对该案不起诉，被害人也未自诉，故该案在2013年2月实际已结案的辩护意见。因赣州市章贡区人民检察院将案件退回侦查机关的函并非法定结案性文书，不能据此推定案件已结。故对被告人高翔的辩护人提出的这一辩护意见，不予采纳。 三、已被生效判决认定的其它犯罪事实 （一）2014年6月22日凌晨3时许，被告人高翔及李彬彬（均已判决）等人在赣州市章贡区章江南大道石城绝味馆夜宵店吃夜宵时，因声音吵闹与楼上住户即被害人谢某1等人发生口角。被害人谢某1、林某同谢某2下楼找李彬彬等人理论，此时被告人高翔与李彬彬等人已分别离开。被害人谢某3与谢某2追向李彬彬等人，并与之发生肢体冲突。李彬彬遂打电话叫回被告人高翔，被告人高翔又打电话纠集被告人刘沛丰（已判决）等人过来帮忙。之后，被告人高翔、刘沛丰等人持砍刀砍伤被害人谢某3等人。经法医鉴定，被害人谢某3的损伤程度为重伤二级，被害人谢某1的损伤程度为轻伤一级，被害人林某的损伤程度为轻微伤。 2014年12月18日，被告人高翔向公安机关投案，后于2014年12月24日被取保候审，于2015年3月5日被逮捕。 2015年12月10日，被告人刘沛丰、高翔的亲属与被害人谢某3、谢某1、林某达成和解协议，向三被害人赔偿经济损失合计人民币30万元。三被害人出具了对二被告人从轻处罚的谅解书。 2015年12月15日，赣州市章贡区人民法院以（2015）章刑初字第184号刑事判决书，对被告人高翔犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。当日，被告人高翔被取保候审（羁押9个月11天）。被告人高翔的缓刑考验期自2015年12月29日起至2020年12月28日止。 （二）2014年8月29日凌晨1时许，熊依林（已判决）的爱人温馨在赣州市章贡区因琐事与方某、刘某2、被害人曹某等人产生口角和肢体冲突，被告人廖志及熊依林遂打电话给雷永洪（已判决），雷永洪便纠集韩春亮、方庆阳、方树明、钟裔鑫（均已判决）等人过来，之后被告人廖志与韩春亮等人在钱柜ＫＴＶ门口汇合。被害人曹某见状后赶紧逃跑，被告人廖志与熊依林、韩春亮、方庆阳、方树明、钟裔鑫等人持菜刀、竹棍、磁砖等工具追打被害人曹某，致曹某身体多处受伤。经法医鉴定，被害人曹某的损伤程度为轻伤二级。 原审判决认定上述二起事实，有被害人曹某的陈述，证人刘某2、杜某、方某的证言，调解协议、收条、刑事判决书，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，同案犯熊依林、韩春亮、雷永洪在侦查阶段的供述，以及被告人廖志在侦查阶段的供述。 （三）2006年11月27日22时许，被告人刘沛丰、廖志（均已判决）等人结伙在石城县飞跃网吧门前，用随身携带的砍刀追砍被害人温某，致被害人温某头部、背部、手脚等多处被砍伤。经法医鉴定，被害人温某的损伤程度为重伤乙级。 2007年11月6日23时许，被告人刘沛丰及傅小林、陈良、徐腾飞（均已判决）等人在石城县莲花万景城，与被害人陈某、赖某1及赖某2、赖某3等人争吵并互殴。期间，被告人刘沛丰持砖头猛砸被害人陈某头部，致被害人陈某当场昏倒在地，被害人赖某1见状逃跑，被被告人刘沛丰赶上用砖头砸伤头部。经法医鉴定，被害人陈某的损伤程度为重伤甲级，被害人赖某1的损伤程度为轻伤乙级。 案发后，被告人廖志于2009年3月9日被逮捕，同年4月29日被取保候审（羁押1个月21天）。该两起事实，业经江西省赣州市中级人民法院（2009）赣中刑一终字第54号刑事判决书确认。被告人廖志因该案被判处有期徒刑二年，缓刑三年，缓刑考验期自2009年7月6日起至2012年7月5日止。 （四）2010年2月20日18时许，黄旭（已判决）在石城县二轻局家属楼院内，因停车与被害人吴某1的女婿邓海歌产生纠纷，黄旭遂打电话叫被告人黄蔚洪（已判决）前来帮忙。被告人黄蔚洪到场后先用拳头击打被害人吴某2的脸部，接着用拳头击打被害人吴某1的眼部，致吴某1右眼受伤。经法医鉴定，被害人吴某1的损伤程度为轻伤甲级。被告人黄蔚洪于2010年11月4日被取保候审。 该起事实，业经江西省赣州市中级人民法院（2011）赣中刑一抗字第6号刑事裁定书确认。被告人黄蔚洪因该案被判处有期徒刑一年，缓刑二年，缓刑考验期自2011年7月19日起至2013年7月18日止。 （五）2014年6月13日21时许，被告人廖志及陈嵩、李家伟（均已判决）在石城县，持事先备好的铁棍殴打被害人谢某4。经法医鉴定，被害人谢某4的损伤程度为轻伤二级。 2014年9月22日8时许，被告人廖志及陈嵩、温志勇、李松恒、何坤、李家伟（均已判决）等人经事先商谋，持刀在石城县东城××道十字路口附近蹲守被害人吴某3，待被害人吴某3在东城××道“播窖酒业”门口下车时，李家伟、陈嵩、温志勇亦迅速下车追砍被害人吴某3，被害人吴某3向东城××道十字路口方向逃跑，被两侧的李松恒、何坤持刀堵截。被害人吴某3往回跑时被摩托车绊倒，李家伟、陈嵩、温志勇一起上前持刀对着被害人吴某3乱砍。被害人何某上前救助被害人吴某3时，也被李家伟、陈嵩、温志勇砍伤。之后被告人廖志驾车接应李家伟、陈嵩、温志勇、李松恒、何坤，并按事先安排的路线分批潜逃。经法医鉴定，被害人吴某3的损伤程度为重伤二级，被害人何某的损伤程度为轻伤二级。 该两起事实，业经石城县法院[2015]石刑初字第62号刑事附带民事判决书、（2016）赣0735刑初46号刑事判决书确认。被告人廖志因该案被判处有期徒刑六年，刑期自2014年11月6日起至2020年11月5日止。 （六）2016年7月28日至8月6日，被告人黄蔚洪与张良琦、曾发贤、陈永水、戴东生（均已判决）等人，在石城县开设赌场，其中黄蔚洪占赌场股份的10％。2016年8月6日，公安民警在珠坑乡××和村××组××号当场查获赌博人员29人，扣押赌资10万余元及赌博用具。 该起事实，业经（2017）赣07刑终257号刑事裁定书确认。被告人黄蔚洪因该案被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币25000元。 四、违法行为 2013年1月11日20时30分左右，黄浩军（另案处理）在赣州市章贡区金泰大酒店的电梯内与薛轶发生纠纷，同乘电梯的被害人刘某1表明自己是赣州市公安局的民警会配合处理此事，但黄浩军却打电话叫被告人黄蔚洪、刘沛丰、高翔及黄衍芳、许开煌等人到金泰大酒店欲殴打薛轶。被告人黄蔚洪、刘沛丰、高翔等人到场后，被害人刘某1再次表明自己是公安民警，被告人黄蔚洪叫嚣“打的就是警察”，率众人上前对刘某1进行殴打。被害人刘某1被打倒在地后，又一次声明警察身份，反遭被告人黄蔚洪等人再次殴打致伤。2013年1月13日，经法医鉴定，被害人刘某1的损伤程度为轻伤甲级。根据2014年1月1日起施行的《人体损伤程度鉴定标准》，被害人刘某1的损伤程度应评定为轻微伤。 综上所述，被告人黄蔚洪、高翔、刘沛丰经常纠集在一起，以暴力、威胁或者其他手段，在章贡区多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，形成恶势力犯罪团伙。被告人黄蔚洪、高翔纠集其他成员参与实施违法犯罪活动，系该恶势力的纠集者，被告人刘沛丰系该恶势力的其他成员。 原审判决另查明：2019年1月31日，公安民警在石城县公瑾茶叶店内将被告人黄蔚洪抓获归案;同年4月20日，在赣州市章贡区抓获被告人刘沛丰;同年4月25日，从江西省赣州监狱将被告人廖志解回侦查；同年4月26日，在石城县小微企业创业园内抓获被告人高翔。 2019年3月31日，赣州市公安局章贡分局办案民警接到在押犯罪嫌疑人“李某某”举报于都县看守所某辅警帮助在押犯罪嫌疑人黄浩军向其家人黄浩然传递消息的线索，经核实系于都县看守所辅警“温某某”与黄浩然有多次通话，遂于2019年4月12日将该线索及相关证据移交赣州市章贡区扫黑办处理。被告人刘沛丰于2019年4月20日到案后，公安民警从其手机中发现了黄浩军从于都县看守所传递出来的信件照片并向其讯问该情况，被告人刘沛丰称记不太清楚且信件已经销毁，直至公安民警当日从赣州市章贡区被告人刘沛丰住处卧室内的床头柜上搜查出黄浩军写给被告人刘沛丰等人的信纸后，才向公安民警供认黄浩军通过温某某向其和黄浩然传递相关信息的事实。 原审判决认定上述事实，有被害人邓某1的陈述，证人李某、赖某4的证言，搜查证、搜查笔录、扣押清单、举报线索移交函、情况说明、到案经过材料、户籍信息、前科劣迹材料、执行通知书，同案犯黄浩军、黄衍芳、李彬彬、许开煌在侦查阶段的供述，以及被告人廖志、刘沛丰在侦查阶段的供述等证据证实。 原审法院认为，被告人黄蔚洪、高翔、刘沛丰、廖志结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均构成故意伤害罪；高翔、廖志在公共道路上随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。 关于公诉机关指控被告人廖志系恶势力犯罪团伙成员的意见，以及被告人黄蔚洪辩称其没有指使、纠集其他被告人参与实施违法犯罪行为的意见，被告人刘沛丰辩称其没有刻意组织犯罪活动的意见，被告人廖志辩称其没有和黄蔚洪纠集在一起的意见，被告人黄蔚洪、刘沛丰、高翔的辩护人提出的本案不符合恶势力犯罪特征等辩护意见，被告人廖志的辩护人提出的被告人廖志不属于本案恶势力成员的辩护意见。根据公诉机关的指控及本院查明的违法犯罪事实，被告人黄蔚洪、高翔、刘沛丰犯罪团伙于2012年6月29日起2年之内，出于寻仇报复、逞强斗狠、无事生非等动机，实施了多次违法犯罪行为，致1人重伤、2人轻伤、2人轻微伤，具有显著的“为非作恶，欺压百姓”特征，“没有刻意组织犯罪活动”正是这一特征的体现，扰乱了经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，依据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》规定的恶势力认定标准，应认定为恶势力犯罪团伙（成员），公诉机关相应的指控成立。对被告人刘沛丰辩称其没有刻意组织犯罪活动的意见，予以采纳；对被告人黄蔚洪及被告人黄蔚洪、刘沛丰、高翔的辩护人提出的相应辩解、辩护意见，均不予采纳。在上述期间内，廖志未组织、参与本案恶势力犯罪团伙组织实施的违法犯罪行为，不能认定为该恶势力犯罪团伙成员。因此，公诉机关指控被告人廖志为恶势力犯罪团伙成员的证据不足，不予支持；对被告人廖志及其辩护人提出的相应辩解、辩护意见，予以采纳。 关于被告人黄蔚洪的辩护人提出的被告人黄蔚洪应认定坦白情节的辩护意见。由于被告人黄蔚洪在到案后未如实供述其罪行，故不能认定为坦白。对其辩护人提出的这一辩护意见，不予采纳。 关于被告人刘沛丰辩称其在故意伤害邓某1一案中具有自首情节的意见，被告人廖志及其辩护人提出的被告人廖志在寻衅滋事案中具有自首情节的辩解、辩护意见，被告人高翔的辩护人提出的被告人高翔因寻衅滋事案主动到派出所接受处理的辩护意见。经查，被告人刘沛丰、高翔、廖志在庭审中均未如实供述其罪行，即使主动投案，也不能认定为自首。因此，对被告人刘沛丰、廖志及二辩护人提出的相应辩解、辩护意见，均不予采纳。 关于被告人刘沛丰及其辩护人提出的被告人刘沛丰具有立功情节的辩解、辩护意见。经查，于都县看守所辅警温某某为在押犯罪嫌疑人黄浩军向其亲属黄浩然传递消息这一线索，赣州市公安局章贡分局办案民警已于2019年3月底或4月初掌握，并于2019年4月12日将该线索及相关证据移交赣州市章贡区扫黑办处理。被告人刘沛丰于2019年4月20日到案后，公安民警从其手机中发现了黄浩军从于都县看守所传递出来的信件照片并向其讯问该情况，被告人刘沛丰称记不太清楚且信件已经销毁，直至公安民警在其家中查获相关信件后才向公安民警供认黄浩军通过温某某向其和黄浩然传递相关信息的事实。综上，不能认定被告人刘沛丰具有立功表现，对被告人刘沛丰及其辩护人提出的这一辩解、辩护意见，均不予采纳。 被告人黄蔚洪、廖志在缓刑考验期限内犯新罪，被告人高翔在缓刑考验期限内发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人廖志在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应实行数罪并罚。被告人刘沛丰因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。 被告人黄蔚洪、高翔、刘沛丰、廖志在法庭上自愿认罪，被告人黄蔚洪的亲属代其赔偿被害人的经济损失，被告人高翔、廖志赔偿了被害人的经济损失，均可以酌情从轻处罚。对被告人黄蔚洪、高翔、廖志的辩护人提出的相应辩护意见，均予以采纳。 关于被告人廖志的辩护人提出的对被告人廖志犯寻衅滋事罪量刑三个月的辩护意见，经查，被告人廖志等人酒后深夜在公共道路上调戏、殴打四名女性被害人，造成三人轻微伤，情节恶劣。其辩护人提出的量刑建议与被告人廖志的罪责明显不相适应，不予采纳。 被告人廖志曾因寻衅滋事被行政拘留10日，应当折抵相应刑期。 依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款、第七十条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第四十七条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款之规定，判决：一、被告人廖志犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。撤销江西省赣州市中级人民法院（2009）赣中刑一终字第54号刑事判决书对被告人廖志犯故意伤害罪判处有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑部分。与原判所犯故意伤害罪判处有期徒刑二年、犯故意伤害罪判处有期徒刑六年并罚，合并有期徒刑十年十个月。决定执行有期徒刑十年六个月。二、被告人高翔犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。撤销江西省赣州市章贡区人民法院（2015）章刑初字第184号刑事判决书对被告人高翔犯故意伤害罪判处有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑部分。与原判所犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年并罚，合并有期徒刑六年四个月。决定执行有期徒刑六年。三、被告人黄蔚洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。撤销江西省赣州市中级人民法院（2011）赣中刑一抗字第6号刑事裁定书对被告人黄蔚洪犯故意伤害罪判处有期徒刑一年，缓刑二年的缓刑部分。与原判所犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年并罚，合并有期徒刑二年六个月。决定执行有期徒刑二年四个月。四、被告人刘沛丰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。 刘沛丰上诉提出：1.他自动投案并如实供述其罪行，是自首；2.他对起诉书指控的事实均无异议，但他确实没有殴打邓某1。请求二审依法改判。 刘沛丰的指定辩护人除提出与刘沛丰上诉意见内容一致的辩护意见外，还提出刘沛丰不是恶势力犯罪团伙成员，更不能认定为纠集者。请求二审对刘沛丰从轻处罚。 高翔上诉提出：1.他不是恶势力犯罪团伙成员，更不能认定为纠集者；2.他在寻衅滋事犯罪中是从犯，且该起事实黄小琴赔偿了被害人并取得谅解；3.他在故意伤害犯罪中是从犯，且该起事实黄蔚洪赔偿了被害人并取得谅解。请求二审对他从轻处罚。 高翔的辩护人提出的辩护意见与刘沛丰的上诉意见内容一致。 廖志上诉提出：1.他不是恶势力犯罪团伙的纠集者或者积极参加者；2.他有自首情节；3.原审判决量刑过重；4.他在服刑期间被裁定减刑，应当在刑期起止日期计算时核减。请求二审依法改判。 廖志的辩护人提出，廖志实施寻衅滋事行为时，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》尚未颁布实施，对廖志的行为没有溯及力，因此原审判决认定廖志的行为构成寻衅滋事罪没有法律依据。请求二审根据廖志的从宽处罚的情节对廖志犯寻衅滋事罪判处有期徒刑六个月。 二审期间，本院依法调取了（2018）赣07刑更542号刑事裁定书。 经本院审理查明，上诉人廖志在江西省赣州监狱服刑期间，于2018年3月30日被本院裁定减去有期徒刑七个月二十天。经本院审理查明的其它事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证属实，能够作为定案的根据，本院予以确认。 关于刘沛丰及其指定辩护人、高翔及其辩护人、廖志及本案恶势力犯罪团伙的认定及三人在团伙中地位的问题，刘沛丰有无殴打邓某1、有无自首情节的问题，原审法院对此问题已经作出了相应的评判、分析，本院对此问题的评判、分析与原审法院观点一致，不再赘述。 关于高翔在寻衅滋事犯罪、故意伤害犯罪中的地位问题。 经查，现有证据证明，高翔在寻衅滋事犯罪、故意伤害犯罪中均积极实施了殴打被害人的行为，是主犯，高翔及其辩护人就此问题提出的上诉、辩护意见与查明的事实和法律规定不符，不予采信。 本院认为，上诉人刘沛丰、高翔、廖志、原审被告人黄蔚洪结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均构成故意伤害罪；高翔、廖志在公共道路上随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。廖志在服刑期间被本院裁定减刑，该减刑裁定为生效裁定，应当在计算廖志刑期起止日期时相应核减，原审法院未核减不当，应依法予以核减，廖志的刑期起止日期为2014年11月6日起至2024年7月16日止。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；第二百九十三条第一款第（一）项的规定，随意殴打他人，情节恶劣，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。廖志的辩护人提出原审判决认定廖志的行为构成寻衅滋事罪没有法律依据与法律规定不符，不予采纳。原审判决鉴于黄蔚洪、刘沛丰、高翔、廖志所犯罪数、在犯罪中的地位和作用、认罪态度及悔罪表现等量刑情节，以寻衅滋事罪、故意伤害罪对高翔、廖志，以故意伤害罪对黄蔚洪、刘沛丰判处的刑罚属罪责刑相当。因此，刘沛丰、高翔、廖志及其各自辩护人要求再从轻处罚于法无据，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张慧珍 审判员  曾小育 审判员  刘廷轩 二〇二〇年六月十二日 书记员  梁春华