广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终4873号上诉人（原审原告）：段某某被上诉人（原审被告）：广州市天河区军队离退休干部第二休养所，住所地广东省广州市天河区天河路天河直街130号。法定代表人：侯宗春，该所副所长。委托诉讼代理人：叶伟锋，男，该所职员。上诉人段某某因与被上诉人广州市天河区军队离退休干部第二休养所（以下简称第二休养所）劳动争议一案，不服广东省广州市天河区人民法院(2019)粤0106民初15180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。段某某上诉请求：1.改判第二休养所给付段某某在2017年6月30日至2018年6月30日期间休息日加班工资差额7117.2元；2.改判第二休养所给付段某某在2017年6月30日至2018年6月30日期间延长工时加班工资差额26499元；3.改判第二休养所给付段某某在2011年10月19日入职至2018年6月30日期间法定节假日加班工资差额2124.1元；4.改判第二休养所给付段某某在2017年1月1日至2018年6月30日期间年休假加班工资差额1351.7元；5.改判由第二休养所承担诉讼费用。上诉的主要事实和理由：一、2011年10月19日，段某某入职第二休养所，被安排做保安工作和外围清洁工作，每天工作12小时，每月工作30天，解除劳动关系前12个月月平均工资为3100元（保安工作每月1600元，清洁工作每月1500元），网银转账支付工资，无休息日、法定节假日、年休假加班工资，无高温津贴，第1年至第3年无社保征缴，无住房公积金。2018年6月30日，第二休养所单方解除劳动关系，未出具解除劳动关系书面证明。二、关于加班工资差额。1.一审法院对加班事实认定不清，要求段某某举证错误。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。2.工作考勤登记表。该表由第二休养所掌握，该表可以证明段某某每月工作30天，包含每月的休息日、法定节假日、年休假加班，段某某与张汉清、李远才三班倒做保安工作，段某某另做场地外围清洁工作，应计算在每天工作12小时之内。3.网银转账支付工资流水记录。段某某做保安工作和外围清洁工作，每天工作12小时，每月工作30天，解除劳动关系前I2个月月平均工资为3100元，只是证明已付工资数额。4.段某某每月工作30天，其中8.25天为加班，第二休养所支付工资3100元，不符合本地区最低工资标准。按最低工资标准每月2100元计算，段某某每月基本工资为3950元，每月延长工时加班工资为2161.8元。三、关于2017年6月30日至2018年6月30日期间休息日加班工资差额7117.2元，计算方式为：2100元/月÷21.75天/月×9.22天/月×200%+2100元/月-3100元/月。第二休养所未按照国家规定足额支付劳动报酬，克扣劳动者的劳动报酬应补足。四、关于2017年6月30日至2018年6月30日期间延长工时加班工资差额26499元，计算方式为：96.55元/天÷8小时/天×4小时/天×150%×365天/年。第二休养所未按照法律规定向段某某支付延长工时的工资报酬。2017年6月30日至2018年6月30日期间，段某某在岗期间每天工作12小时，第二休养所应支付延长工时加班工资。五、关于2011年10月19日入职至2018年6月30日期间法定节假日加班工资差额2124.1元，计算方式为：96.55元/天×（300%-100%）×11天/年。段某某在岗期间每月无休息日，也没有法定节假日，第二休养所应支付法定节假日加班工资。六、关于2017年1月1日至2018年6月30日期间年休假加班工资差额1351.7元，计算方式为：96.55元/天×（300%-100%）×7天。段某某在岗期间每月无休息日，也没有年休假，第二休养所应支付未休年休假加班工资。综上所述，请求二审法院支持段某某的上诉请求。第二休养所二审答辩称，同意一审判决，不同意段某某的上诉请求和理由。段某某向一审法院起诉请求：1.确认双方在2011年10月19日至2018年6月30日期间存在劳动关系；2.第二休养所给付段某某在2017年6月30日至2018年6月30日期间休息日加班工资差额7117.20元；3.第二休养所给付段某某在2017年6月30日至2018年6月30日期间延长工时加班工资差额26499元；4.第二休养所给付段某某在2011年10月19日入职至2018年6月30日期间法定节假日加班工资差额2124.10元；5.第二休养所给付段某某在2017年1月1日至2018年6月30日期间年休假加班工资差额1351.70元；6.第二休养所给付段某某在2011年10月19日入职至2018年6月30日期间高温津贴4650元；7.第二休养所给付段某某在2011年10月19日入职，于2018年6月30日期间解除劳动关系补偿金21700元。一审法院认定事实：段某某于2019年1月21日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，请求裁决：1.第二休养所支付2011年10月15日至2018年6月30日期间休息日加班费73920元、法定节假日加班费25410元；2.第二休养所支付解除劳动关系经济补偿金23800元；3.确认段某某与第二休养所在2011年10月15日至2018年6月30日期间存在劳动关系。仲裁委于2019年4月12日作出仲裁裁决：一、确认段某某、第二休养所在2011年10月19日至2018年6月30日期间存在劳动关系；二、裁决书生效之日起三日内，第二休养所一次性支付段某某解除劳动关系经济补偿金21700元；三、驳回段某某的其他仲裁请求。关于劳动关系情况。段某某主张其于2011年10月19日入职第二休养所，任保安岗位，负责安保和外围清洁工作，2018年6月30日解除劳动关系，离职前一年的月平均工资为3100元（保安部分1600元+保洁部分1500元）。关于加班工资差额。段某某主张其在职期间，每天工作12个小时，全年无休，要求第二休养所支付休息日加班工资、延长工时加班工资、年休假加班工资和法定节假日加班工资。第二休养所主张段某某的岗位排班和工作量基本固定,工作时间和换班由保安、保洁灵活协调，不存在延长工作时间加班的问题;且根据《工资表明细》显示,即便有安排法定节假日值班,也已发放节日补贴费。关于高温津贴。段某某主张其在岗期间6月至10月高温季节，未享有空调条件作业，要求支付高温津贴费共4650元（150元/月×31个月）。第二休养所辩称段某某主要是在处于树荫下的保安室工作，已配备吊扇等降温措施，并非工作环境没有空调就必须享受高温津贴，且之前已按照100元/月标准发放，若有规定确实要求150元/月标准计算的话，也同意补齐差额。关于解除劳动关系补偿金。段某某要求第二休养所支付该补偿金21700元，第二休养所并未提出异议。一审法院认为，关于劳动关系情况。一审庭审中，双方均确认在2011年10月19日至2018年6月30日期间存在劳动关系，并有《劳动合同》、《工资表明细》、工资发放银行流水等证实，故一审法院确认段某某与第二休养所在2011年10月19日至2018年6月30日期间存在劳动关系。关于加班工资差额。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现段某某未能提供充分证据证实其存在加班的事实,且第二休养所的《工资表明细》中亦不时有关于值深夜补、值班费的补贴，故段某某要求支付加班工资的意见缺乏依据,一审法院不予支持。关于高温津贴。根据涉案保安岗亭照片可见，保安亭虽并不全是太阳照射，顶部有藤蔓，亦配有电风扇，但保安亭四周多为玻璃结构与亭外简单隔离，且空间相对不大，第二休养所并未能充分举证已采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下，段某某每月均在岗工作，故应当按照广东省高温津贴标准（150元/月）在每年6月至10月期间进行支付。根据对工资表的统计可见，第二休养所在2011年10月已支付高温津贴100元，2012年、2013年、2015年、2016年、2017年期间每年5月至10月均已支付100元/月的高温津贴，2014年5月、7月和2018年5月、6月，均已支付100元/月的高温津贴，2014年6月支付200元高温津贴，2014年8月至10月期间未支付高温津贴。段某某在2011年10月19日才工作，第二休养所该月支付100元高温津贴合理，一审法院予以确认。故以每年第二休养所应支付的高温津贴数额减去已实际支付的高温津贴数额，可以得出第二休养所仍需支付给段某某的高温津贴总数，经核算，第二休养所总共还应支付高温津贴为1200元，即2012年为150元（5月×150元/月-6月×100元）、2013年为150元（5月×150元/月-6月×100元）、2014年为350元（5月×150元/月-200元-2月×100元/月）、2015年为150元（5月×150元/月-6月×100元）、2016年为150元（5月×150元/月-6月×100元）、2017年为150元（5月×150元/月-6月×100元）、2018年为100元（2月×150元/月-2月×100元/月）。段某某超出该部分的要求缺乏依据，一审法院不予支持。关于解除劳动关系补偿金。段某某主张要求第二休养所支付该补偿金21700元，第二休养所并未提出异议，且该费用已在仲裁裁决结果中予以确认，故段某某的该项主张一审法院予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，于2019年12月25日作出判决：一、确认段某某与第二休养所在2011年10月19日至2018年6月30日期间存在劳动关系；二、自判决书发生法律效力之日起三日内，第二休养所一次性支付段某某高温津贴差额1200元；三、自判决书发生法律效力之日起三日内，第二休养所一次性支付段某某解除劳动关系经济补偿金21700元;四、驳回段某某的其他诉讼请求。本案一审受理费10元，由段某某负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。段某某陈述其工作情况：每天凌晨12点至早上6点值班。下班之后打扫大院树叶、清倒垃圾。清洁工作不限定时间，只要求完成。保安值勤期间无需打卡考勤，但要签到。双方确认段某某负责大院清洁、垃圾清倒工作的报酬为1500元。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。另查明，第二休养所承认其支付法定节假日加班工资的计算方式为：按照双方劳动合同约定的基本工资÷30天×2×加班天数。2012年至2018年6月期间，按照每年法定节假日11天计算，法定节假日共计73天。第二休养所提交的工资表显示已付段某某在职期间法定节假日加班工资6710.8元。本院认为，关于段某某主张的加班工资问题。首先，第二休养所与段某某均确认每月发给段某某的1500元岗位津贴实为其完成保洁工作的报酬。即段某某完成保洁工作，第二休养所向段某某发放固定的报酬。双方对此事实没有异议，本院予以确认。从双方约定的内容、段某某完成保洁工作的内容以及保洁工作时间由段某某自行安排等情况可见，保洁工作系定量定薪，并非按时计酬。因此，段某某称其每天为完成保洁工作存在延时加班的情况，本院不予采信。段某某每天负责保安工作的时长为6小时，不存在延时加班的情况。段某某主张其工作期间存在延时加班的事实，本院不予采信。段某某请求支付延时加班工资，本院不予支持。其次，段某某承认在职期间无需打卡考勤，其要求休息日加班工资，证据不足。即便按照段某某主张存在休息日加班的事实，按照段某某每天的保安工作时间6小时，每周工作时间42小时，即段某某每周超出法定工作时间2小时。第二休养所实际每月支付段某某的工资，按照同期广州市最低工资折算，已足额支付。因此，段某某请求支付休息日加班工资，本院不予支持。再次，按照第二休养所提供的工资表显示，第二休养所均有向段某某支付在职期间的法定节假日加班工资。按照同期广州市最低工资计算，扣除第二休养所已支付的法定节假日加班工资，第二休养所尚未足额支付段某某法定节假日加班工资。段某某请求支付法定节假日加班工资差额2124.1元，并未超出第二休养所尚欠的部分，本院予以准许。最后，段某某请求支付未休年休假加班工资。从段某某主张的计算方式来看，未休年休假加班工资实为未休年休假工资。由于段某某在仲裁期间没有提出该请求，该请求未经仲裁裁决，且属于独立的请求，故本院不予审查。综上分析，段某某请求支付延时加班工资及休息日加班工资，理由不成立，本院不予支持。第二休养所未足额支付法定节假日加班工资，应向段某某支付法定节假日加班工资差额2124.1元。综上所述，段某某上诉理由部分成立，本院予以采纳，对其相应请求，本院予以支持。一审认定事实基本清楚，唯对段某某法定节假日加班工资认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初15180号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初15180号民事判决第四项；三、自本判决书送达之日起三日内，广州市天河区军队离退休干部第二休养所向段某某支付法定节假日加班工资差额2124.1元；四、驳回段某某的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由广州市天河区军队离退休干部第二休养所负担。本判决为终审判决。审判长  何润楹审判员  何慧斯审判员  叶嘉璘二〇二〇年六月二日书记员  郭桂芳郭文蕾