甘肃省秦安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0522民初848号 原告：王某，男，汉族，甘肃省秦安县人。 被告：靳某，男，汉族，甘肃省秦安县人。 被告：徐某，男，汉族，甘肃省秦安县人。 二被告委托诉讼代理人：王某1，男，汉族，甘肃省会宁县人，系秦安县兴国镇南关村、腰崖村村民委员会推荐。 原告王某与被告靳某、徐某股权转让纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某到庭参加诉讼，被告徐某及被告靳某、徐某的委托诉讼代理人王某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王某向本院提出诉讼请求：1.判令靳某、徐某向王某支付退股金80000元；2.判令靳某、徐某向王某支付资金占用期间损失5000元；3.判令靳某、徐某承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年11月，王某与靳某、徐某三人口头商定以650000元转让安某名下的天水市某食品有限公司，王某拿140000元占20％股份，靳某和徐某二人各拿280000元各占40％股份，由徐某负责生产，王某与靳某负责销售。由于徐某未按照约定按时拿出股金致使厂里资金困难无法购置设备，延误生产两个月。2018年4月至5月期间，王某负责生产了几百箱成品，在靳某和徐某未按照约定进行生产和销售的情况下，王某于5月离开了厂里。2018年7月，由于靳某、徐某的违约，王某向靳某提出了退股的请求，靳某同意请求后表示当时资金困难将于2018年年底返还王某140000元的股金。2018年年底，王某向靳某索要退股金时，靳某表示资金困难将于2019年4月返还王某的股金。2019年4月，王某与靳某、徐某在甘肃小江南食品有限公司办公室达成口头协定：靳某、徐某在4月先支付50000元给王某，5月再支付50000元给王某，剩余40000元将于2020年4月支付。2019年4月，王某拿到了第一次支付的50000元，2019年5月王某向靳某、徐某索要50000元股金，2019年8月靳某向王某支付了10000元股金，还剩80000元靳某、徐某以资金困难为由至今未给。王某与靳某、徐某虽只有口头约定但也具有法律效力，系双方真实意思表达，靳某、徐某未按照约定的行为构成违约，应向王某支付剩余80000元的退股金及期间造成的损失。为此，王某诉诸法院，请求法院判如所请。 靳某辩称：1.本案的经过及事实为，2017年12月底，王某找到靳某，称安某有意将自己名下的天水市某食品有限公司转让，询问靳某有没有意向承让，并与靳某畅谈了食品公司的前景及盈利状况。靳某称如若王某全权负责生产经营，其就愿意出资合伙，如若王某不负责经营，其就不同意投资。王某表示愿意负责经营，双方就找到朋友徐某协商合伙事宜，而徐某也提出自己没时间参与经营，如若靳某、王某同意徐某不参与经营，徐某就愿意出资合伙。三人口头协商确定：食品公司转让款是650000元，基本周转资金50000元，合计70000元，王某出资140000元占20％的股份，靳某与徐某各出资280000元各占40％的股份，由王某主要负责生产及销售，靳某与徐某有时间就去帮忙。2018年3月，靳某与王某给付安某转让款500000元（其中140000元系王某的出资款，180000元系徐某的出资款，180000元系靳某的出资款），50000元作为安某进醋的押金，下欠100000元的转让费由徐某直接转给安某。转让该公司后，因没有市场及销售渠道，王某提出在秦安县中心广场及人口密集的地方搞活动，靳某当时参与了，期间王某负责记录订货详情，所收的订货资金由王某管理，再由王某与靳某两人负责送货。送货期间，由徐某负责收取订货款及记录订货详情，王某送完货再由徐某将收取的订货款转交给王某，之后的经营一直由王某负责，靳某在刚开始时只负责送货，王某招聘了送货的工人后，靳某再未参与过，送货也是由王某雇佣的工人负责，工资由王某结算及支付。2.三人转让的公司里面包括生产设备，转让后就可以投入生产，更本就不存在王某诉称的“由于徐某未按照约定按时拿出股金致使厂里资金困难无法购置设备延迟生产两个月”的情况。3.王某在2019年6月29日、7月15日还通过微信给靳某发消息，商量转让醋厂的事，此前王某只是向靳某提过关门转让的事，未提出过退伙的事，更不存在给付过王某退股金及还欠退股金的事。4.在王某经营该公司过程中，于2019年3月份向靳某提出借款20000元，称想另外投资烧烤店，靳某通过微信给王某转款20000元，该款至今未归还。2019年8月，王某称需要归还支付宝花呗，向靳某提出借款10000元，靳某通过支付宝给王某转款10000元，该款至今未归还。5.根据民事诉讼法谁主张谁举证的原则，王某应就其第一项诉请提供合法有效的记账账目及散伙协议来证明，而从其向法院提供的现有证据来看，并非合法有效的经三方核对确认的散伙协议，更无法确认三方合伙经营期间的盈亏情况，王某应就此承担举证不能的法律后果。因三方没有进行过清算散伙，不存在资金占用期间的损失5000元。综上，王某所诉与事实不符，王某与靳某、徐某并未就合伙账目进行清算，至今未商议散伙，王某的诉请没有事实及法律依据。请求法院判决驳回王某的诉讼请求。 徐某辩称：1.本案的经过及事实为，2017年12月底，王某、靳某找到徐某，称安某有意将自己名下的天水市某食品有限公司转让，其两人有意愿承让该公司，询问徐某是否合伙，徐某称其愿意出资，但其没时间参与经营，如王某与靳某同意，其就可以合伙。经三人口头协商，确定愿意合伙转让，转让款是650000元，基本周转资金50000元，合计700000元。王某出资140000元占20％的股份，徐某与靳某各出资280000元各占40％的股份，由王某主要负责生产及销售，徐某有时间就去帮忙。虽然法定负责人办在徐某名下，从开始到转办营业执照，全是由王某负责的。2018年3月徐某将自己的出资款180000元转给了靳某，王某与靳某给付了安某500000元的转让款，50000元作为安某进醋的押金，剩余100000元的出资款随后由徐某直接转给了安某本人。2.不存徐某负责生产，王某与靳某负责销售，因徐某未按照约定按时出股金致使厂里资金困难无法购置设备延误生产两个月的事实。公司转让来后，王某提出在秦安县中心广场及人口密集的地方搞销售活动，王某当时参与了，期间由王某和徐某负责记录订货详情，所收的订货资金由王某管理，再由王某与靳某负责送货。王某送货期间，由徐某负责收取订货款，但随后就将该款转交给了王某，之后的经营及销售徐某未参与过。3.徐某从未与王某、靳某商议过王某退股金的事，且徐某在2019年6月下旬接到王某的电话，王某称要与徐某协商该公司的经营方向或者关闭该公司，因当时徐某正在忙，就回复王某过几天再说。之后王某再未向徐某提出退伙的事，王某至今未将该公司的经营状况与徐某及靳某核算。4.王某于2019年3月下旬称其想另外投资烧烤店，资金短缺，向徐某提出借款30000元，徐某鉴于双方系朋友关系，且自己并未参与公司经营，一直是由王某辛苦劳累，就答应了借款，于2019年3月31日通过支付宝转款给王某，该款至今未归还。对王某收到的50000元，徐某不知道具体情况，不是徐某支付的。5.根据民事诉讼法谁主张谁举证的原则，王某应就其第一项诉请提供合法有效的记账账目及散伙协议来证明，而从其向法院提供的现有证据来看，并非合法有效的经三方核对确认的散伙协议，更无法确认三方合伙经营期间的盈亏情况，王某应就此承担举证不能的法律后果。因三方没有进行过清算散伙，不存在资金占用期间的损失5000元。综上，王某所诉与事实不符，王某与靳某、徐某并未就合伙账目进行清算，至今未商议散伙，王某的诉请没有事实及法律依据。请求法院判决驳回王某的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对本案证据，本院认定如下： （一）王某提交的证据及证明事项 1.现场谈话录音一段（附光盘），拟证明王某和靳某、徐某达成了退股的口头协议，后靳某、徐某没有按照达成的协议履行的事实及靳某、徐某给王某支付的50000元是退股的钱不是借款的事实。 （二）靳某提交的证据及证明事项 2.微信聊天记录打印件3页（附语音聊天光盘1张），拟证明王某所述与事实不符，2019年6月29日公司还在经营，双方不存在2018年股权转让的事实。 （三）徐某提交的证据及证明事项 3.营业执照复印件1页，拟证明2018年3月22日办理的营业执照，由王某将法定代表人办理到徐某名下的事实。 4.天水市市场监督管理局行政处罚决定书、缴款书及票据共计6页，拟证明公司产品在抽检过程中因质量不合格受到天水市市场监督管理局行政处罚并缴纳了20000元罚款的事实。 5.证人安某的证言，内容为：安某和王某、靳某、徐某都认识，王某、靳某、徐某是同学关系，合伙经营浆水厂，靳某和王某给安某交了500000元转让绿尔佳公司的转让费，转让的时候是安某和王某、靳某、徐某三人共同协商的，公司转让过去可以直接生产，设备都是新的。2018年9月谈及转让公司的事情，2018年农历11月转让的，没有签协议。公司转让后，安某作为技术员去公司教王某、靳某、徐某，最后一次去公司是2019年夏天以前，安某去的时候见过王某和靳某大叔负责生产加工，靳某很少见，没见过徐某。安某不知道公司处于什么状态，多数时候门关着呢。安某不知道王某、靳某、徐某之间股权转让或者退伙、借款的事情。 经质证，对证据1，靳某、徐某对录音的真实性、关联性和合法性均不认可，称该段录音从性质上来说取得不合法，是偷录的行为，存在很多的误点，无法证明靳某、徐某有同意王某退股的意愿，是王某引导靳某、徐某说了王某想听到的话，该录音能反映出徐某说给王某退股的话徐某也要退股。对证据2、3，王某均无异议。对证据4，王某不认可，称这批抽检的醋是2019年8月份生产的，处罚的时候王某已经不在厂里了，跟王某没有关系。对证据5，王某、靳某、徐某均称安某将转让的时间说错了，王某还称安某见王某的时间也错了，对安某的其他证言均无异议。 对上述证据，本院综合评判如下： 对证据1，靳某、徐某在庭审中认可录音中的通话人为王某、靳某、徐某本人，本院对该证据的真实性予以确认；该录音能够反映出王某与靳某、徐某就王某要求退出出资的事宜进行了协商但协商未果，王某说其将股份转给靳某、徐某，靳某表示不要，徐某未答复，王某要求靳某、徐某再给其退款50000元，靳某、徐某未同意的事实，王某在此之前向靳某提出过要退出出资，但未告知徐某，及靳某、徐某给了王某50000元的事实。本院对该录音证明上述事实的证据效力予以确认；对王某所称证明目的，该证据无法证明，本院不予确认。对证据2，王某无异议，本院对其真实性予以确认，该证据能够反映出王某和靳某于2019年6、7月份通过微信商议将涉案公司想办法转让出去的事实，本院对该证据证明此事实的证据效力予以确认。对证据3，该证据系营业执照复印件，王某经质证无异议，本院对该证据上载明的某食品有限公司的工商登记信息予以确认；对靳某所称证明目的，该证据不足以证明，本院不予确认。对证据4，与本案不具有关联性，本院不予评述。对证据5，为证人当庭所作，王某、靳某、徐某对证人所称王某、靳某、徐某共同从证人安某处转让某食品有限公司的事实均无异议，本院对此事实予以确认。 本院经审理认定事实如下： 王某与靳某、徐某系朋友关系。2018年1月，王某、靳某、徐某三人合伙出资共计700000元（其中王某出资140000元，靳某、徐某各出资280000元），用其中650000元从安某（案外人）处转让得某食品有限公司，并口头协商由徐某担任公司法定代表人，王某和靳某为公司股东。经营过程中，因经营不善，王某先口头向靳某提出退出其出资款140000元的要求，但未告知徐某，后王某、靳某、徐某对王某要求退出出资的事宜进行了协商，但协商未果。2020年4月14日，王某诉至本院，请求本院支持其诉讼请求。 另查明，某食品有限公司为自然人独资，工商登记的法定代表人为徐某，股东为徐某。2019年3月，靳某给王某转款20000元，徐某给王某转款30000元。2019年8月，靳某给王某转款10000元。 庭审中，王某称其与靳某、徐某达成退股的口头协议，即分期退出其出资款140000元，靳某、徐某向王某退款60000元后再未按协议履行。靳某、徐某称王某说过要退出其出资款的话，但三人并未达成协议，靳某、徐某给王某转款共计60000元，均为王某急用钱时给王某的借款。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第三十五条、第七十一条规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资”、“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意……公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”根据上述法律规定，股东完成出资后不得抽逃出资，但股东可以通过将其所有股份转让给他人的形式退出其出资。本案中，王某、靳某、徐某三人共同出资经营某食品有限公司，虽公司经工商登记的股东为徐某一人，但实际出资人为王某、靳某、徐某，且涉案当事人均认可王某、靳某、徐某为该公司股东，现王某称其与靳某、徐某达成退出其出资款140000元的口头协议，靳某、徐某已向其退还出资60000元，还剩80000元未支付；靳某、徐某对此否认，称其与王某未就王某退出出资的事宜协商一致，其给王某转账的60000元系因王某急用钱时支付给王某的借款；对王某关于其与靳某、徐某达成退出其出资款140000元的口头协议的主张，靳某、徐某不认可，且王某举证的录音中反映出靳某明确表示不要王某的股份，徐某未做答复，王某除其陈述外亦未提交有效证据证明其与靳某、徐某达成了上述口头协议或其将股权转让给靳某、徐某，王某应当承担举证不能的法律后果，故本院认定王某、靳某、徐某未就关于王某退出其出资款的事宜协商一致；对靳某、徐某向王某转账的60000元，王某称系退还其的出资款，靳某、徐某称系借款，双方除陈述外均未提交有效证据证明其主张，该款项的性质无法确认，本院对双方的主张均不认可。对王某诉请的资金占用期间损失5000元，无事实与法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定,判决如下： 驳回王某的诉讼请求。 案件受理费1925元，减半收取962.5元，由王某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审 判 员 黄春艳 二〇二〇年六月二十三日 法官助理 杨娜婷 书 记 员 方 兴