新疆生产建设兵团第七师中级人民法院   民 事 判 决 书     （2020）兵07民终45号   上诉人（原审被告）：于燕鸿，女，1973年4月2日出生，汉族，新疆克拉玛依市人，住新疆生产建设兵团第七师一三〇团。   委托诉讼代理人：许孝元，新疆燎原律师事务所律师。   委托诉讼代理人：肖春燕，新疆燎原律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：孙国方，男，1972年9月13日出生，汉族，无固定职业，住新疆奎屯市。   委托诉讼代理人：张淑静（孙国方之妻），1973年1月15日出生，汉族，无固定职业，住新疆奎屯市。   委托诉讼代理人：孙新丽，新疆翰兴律师事务所律师。   原审被告：新疆亚克西农业技术发展有限公司，住所地新疆石河子市乌伊东路北15-A21号。   法定代表人：王英杰，系该公司经理。   上诉人于燕鸿因与被上诉人孙国方, 原审被告新疆亚克西农业科技发展有限公司（以下简称亚克西公司）、产品责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院(2019)兵0701民初858号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人于燕鸿及其委托诉讼代理人许孝元、肖春燕，被上诉人孙国方的委托诉讼代理人张淑静、孙新丽到庭参加诉讼。原审被告亚克西公司经法院传票传唤，无正当理由未到庭，本案现已缺席审理终结。   于燕鸿上诉请求：1.改判一审判决第二项为驳回孙国方对于燕鸿的诉讼请求；2.二审诉讼费、邮寄送达费由孙国方负担。事实及理由：1.一审法院认定事实错误。于燕鸿已将其销售的新陆早-45号棉种送到孙国方承包的地里，孙国方提出让于燕鸿帮其购买“懒汉棉种”，于燕鸿告知孙国方种植“懒汉棉种”存在风险，在孙国方坚持要求下于燕鸿才帮其联系购买的“懒汉棉种”，且棉种是直接发给孙国方本人的，于燕鸿与孙国方直接不存在买卖关系，于燕鸿不应当承担连带赔偿责任；2.孙国方自身存在重大过错。于燕鸿向孙国方提供“懒汉棉种”使用说明书，专门提醒孙国方要严格按照说明书载明的要求进行管理，但是孙国方为图省事未按要求时间喷药，影响了棉花的产量，其应当承担主要责任；3.孙国方提交的鉴定意见不能作为证据使用。首先，该鉴定是孙国方单方委托的，程序违法，不能保证鉴定结论的客观真实；其次，鉴定意见未对涉案棉种是否存在缺陷进行鉴定分析，鉴定意见对减产的原因认定为喷施草甘膦不当造成，与棉种无关。请求二审法院驳回孙国方对于燕鸿的诉讼请求。   孙国方辩称：1.于燕鸿作为经销商主动跟孙国方联系，极力推荐孙国方购买“锦诚懒汉棉种”，不存在于燕鸿承担责任属于事实认定错误的问题；2.一审庭审查明，于燕鸿通过微信明确告知孙国芳“锦诚懒汉棉种”和甘草灵的具体配比比例及如何进行施药，孙国方严格按照微信发的内容进行喷洒农药，最导致过错的责任应当在于燕鸿；3.鉴定意见程序是合法的，认定因果关系的鉴定意见也是符合实际要求的。事情发生以后，孙国芳一直通过于燕鸿跟亚克西公司联系，双方已经不止一次地进行调解，一直没有结果。孙国方通过当地派出所对这件事情进行了处理，也没有结果。无奈之下才要求进行鉴定，并且通过微信、电话给亚克西公司、于燕鸿进行了通知，在一审的时候他们对这个事实也没有否认，但是他们拒不到场，无奈在派出所干警的见证下，进行了鉴定。其委托鉴定的理由是受损原因，以及因果关系。鉴定结果是，“锦诚懒汉棉种”技术不成熟，不能大面积种植。草甘磷喷撒的时候有药害，和棉花减产具有因果关系。   亚克西公司未提交书面答辩意见。   孙国方一审诉讼请求：1.判令于燕鸿、亚克西公司赔偿孙国方损失197,226元；2.本案的诉讼费、鉴定费、邮寄送达费由于燕鸿、亚克西公司负担。一审法院认定事实：2018年4月27日，孙国方在于燕鸿处购买种子、地膜等农资，其中购买新陆早45号（金凯）棉种150公斤共计4500元。同年4月29日，于燕鸿通过微信将抗草甘膦的“锦诚懒汉棉种”的宣传广告信息发给孙国方，发送的广告宣传信息为“新疆亚克西农业科技发展有限公司锦诚懒汉棉种”，并有特征特性和栽培技术要点，包装袋上显示“锦诚优质棉种，新疆亚克西农业科技发展有限公司”，随后于燕鸿通过微信语音要求孙国方确认是否要该棉种，语音内容为：“你看一下，这就是抗草甘膦棉花的一些介绍，如果你确定要，你给我答复一下，然后我就让班车发过来，发过来7袋子要100元托运费，用班车发，发到奎屯。”2018年4月29日，孙国方在兵团客运站取回7袋“锦诚懒汉棉种”。孙国方退还新陆早45号（金凯）棉种，并以该棉种款进行结算。亚克西公司认可其通过物流发货给孙国方。2018年8月份，孙国方发现其种植的“锦诚懒汉棉种”红花脱落后幼铃变黑脱落，出现只开花不结桃现象，经联系于燕鸿无法解决后，委托新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心对该棉种种植后只开花不结桃的原因及损失进行司法鉴定，并于2018年8月17日、8月18日微信通知于燕鸿、亚克西公司现场鉴定的时间，2018年9月7日，新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心出具鉴定意见书，分析说明为：1.草甘膦是一种有机磷非选择性内吸传导型茎叶处理除草剂，正常情况下苗后除草要定向施用，否则会造成药害，抗草甘膦棉花是利用基因工程技术将抗草甘膦的基因转入棉花植株体内培育而成，该技术目前生产中没有大面积推广，栽培技术尚不成熟，草甘膦使用不当可造成棉花叶片干枯、畸形铃增多，甚至出现不开花不结铃乃至死苗的现象的发生；2.根据田间勘查及调查情况可以看出，被鉴定地与相邻种植的常规品种交接处1-2行棉花，在喷施草甘膦除草剂时为了避免伤害相邻棉花，没有喷施上草甘膦或受草甘膦药液较少，这部分棉株结铃较多，而且棉铃生长正常，说明被鉴定地出现只开花不结铃的现象与喷施草甘膦除草剂有直接关系；3.损失计算，被鉴定地损失产量与栽培管理相同的相邻地对照地产量相比减少328.8公斤/亩,棉花销售价格按7.1元/公斤计算，因被鉴定地棉花产量过低不宜采用机械收获，机采费两遍按200元/亩计算，损失金额为92.4亩×（328.8公斤/亩×7.1元/公斤-200元/亩）=197,226元。鉴定意见为：孙国方2018年在130团金丰农资经销店于燕鸿处购买的棉花种子种植后出现只开花不结桃的原因与该品种为抗草甘膦棉花，技术尚不成熟且大面积种植存在风险，喷施草甘膦后造成药害有因果关系，由此造成的损失为197,226元。孙国方支付鉴定费8000元。克拉玛依共青镇金丰农资经销部于2017年4月18日注销，经营者为于燕鸿。一审法院认为，根据《中华人民共和国种子法》第三十一条规定：从事种子进出口业务的种子生产经营许可证，由省、自治区、直辖市人民政府农业、林业主管部门审核，国务院农业、林业主管部门核发。从事主要农作物杂交种子及其亲本种子、林木良种种子的生产经营以及实行选育生产经营相结合，符合国务院农业、林业主管部门规定条件的种子企业的种子生产经营许可证，由生产经营者所在地县级人民政府农业、林业主管部门审核，省、自治区、直辖市人民政府农业、林业主管部门核发。前两款规定以外的其他种子的生产经营许可证，由生产经营者所在地县级以上地方人民政府农业、林业主管部门核发。本案中，亚克西公司未提交其具有生产经营种子的许可证，也未提供其广告宣传的 “锦诚懒汉棉种”品种审定编号或者登记编号。《中华人民共和国种子法》第四十一条规定：销售的种子应当符合国家或者行业标准，附有标签和使用说明。标签和使用说明标注的内容应当与销售的种子相符。种子生产经营者对标注内容的真实性和种子质量负责。标签应当标注种子类别、品种名称、品种审定或者登记编号、品种适宜种植区域及季节、生产经营者及注册地、质量指标、检疫证明编号、种子生产经营许可证编号和信息代码，以及国务院农业、林业主管部门规定的其他事项。《中华人民共和国种子法》第四十九条规定：禁止生产经营假、劣种子。农业、林业主管部门和有关部门依法打击生产经营假、劣种子的违法行为，保护农民合法权益，维护公平竞争的市场秩序。下列种子为假种子：（一）以非种子冒充种子或者以此种品种种子冒充其他品种种子的；（二）种子种类、品种与标签标注的内容不符或者没有标签的。本案中，从其广告宣传及包装上看，可以认定该种子系亚克西公司生产经营，亚克西公司应当对其“锦诚懒汉棉种”质量负责，并举证证明该种子符合法律规定的质量标准，但亚克西公司的“锦诚懒汉棉种”既没有标签，也不能提供该种子符合法律规定标准的质量文件。综上，亚克西公司不能按《中华人民共和国种子法》的规定保证种子质量，应当对孙国方的损失承担赔偿责任，鉴于孙国方在选购种子时未严格审查该种子的标签，且棉花的种植受气候、土壤、栽培技术等多种因素影响，应减轻亚克西公司的责任，酌定孙国方承担30%的责任，亚克西公司承担70%的责任。于燕鸿作为经销农资的经销商，未按法律规定审核种子的质量标准，存在过错，免责条件不成立，应对孙国方的损失承担连带清偿责任。关于孙国方的损失，新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心在接受鉴定委托后，进行了实地勘查，依据规范对原告种植的“锦诚懒汉棉种”棉花损失进行了鉴定，能够反映当时的实际情况，故对该鉴定意见书予以确认，亚克西公司应当赔偿孙国方经济损失143,658.2元[（197,226元+8000元）×70%]。依照《中华人民共和国种子法》第三十一条、第四十一条第一、二款、第四十六条、第四十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审法院判决：一、新疆亚克西农业科技发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿孙国方损失143,658.2元；二、于燕鸿对上述赔偿义务承担连带责任。三、驳回孙国方其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2122元（减半收取），由孙国方负担636.6元，新疆亚克西农业科技发展有限公司负担1485.4元。   二审中，当事人没有提交新证据。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为，一、根据《中华人民共和国种子法》的规定，主要农作物新品种在推广种植前必须通过农作物审定委员会的审定，以保证该品种在推广区域适宜种植，丰产性、适应性、抗逆性均能达到要求。亚克西公司未提供其广告宣传的“锦诚懒汉棉种”品种审定编号或者登记编号及其具有生产经营种子的许可证。其庭审中，明确表示“锦诚懒汉棉种”系其从当地市场购买，使用亚克西公司的商标广告进行包装后，销售给孙国方的，亚克西公司应当对孙国方的损失承担赔偿责任。二、克拉玛依共青镇金丰农资经销部已于2017年4月18日注销，于燕鸿不具备销售种子的资质，其擅自销售农资的行为属于市场监管部门管理范围。孙国方未提交证据证明于燕鸿在市场销售“锦诚懒汉棉种”，亚克西公司证明是将“锦诚懒汉棉种”通过物流托运给孙国方并由孙国方支付运费后接收的，对于燕鸿主张其没有经营“锦诚懒汉棉种”仅是受孙国方委托，帮助孙国方联系“锦诚懒汉棉种”的辩称，本院予以采信，故于燕鸿不应当承担连带责任。   综上所述，于燕鸿的上诉请求成立，应予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院(2019)兵0701民初858号民事判决第一项：“新疆亚克西农业科技发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿孙国方损失143,658.2元”；第三项：“驳回孙国方其他诉讼请求”。   二、撤销新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院(2019)兵0701民初858号民事判决第二项：“于燕鸿对上述赔偿义务承担连带责任”。   一审案件受理费2122元，二审案件受理费3173元（上诉人于燕鸿已预交），由孙国方负担636.6元，新疆亚克西农业科技发展有限公司负担4658.4元。   本判决为终审判决。       审判长  刘双全   审判员  张悦   审判员  姚春辉     二〇二〇年六月九日     书记员  崔盛彬