广西壮族自治区凌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1027民初118号 原告：祝友何（曾用名祝有和），男，1960年5月28日出生。 汉族，居民，住所地广西凌云县泗城镇新秀社区西溪小区335号，现住百色市右江区。 委托诉讼代理人：韩明，广西桂百律师事务所律师。 被告：凌云县物资局。地址：凌云县泗城镇新秀社区前进街101号。 负责人：罗宗义，该局局长。 委托诉讼代理人：陈正宽，广西凌盛（凌云）律师事务所律师。 原告祝友何与被告凌云县物资局（以下简称物资局）社会保险纠纷一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告祝友何及其委托诉讼代理人韩明、被告物资局负责人罗宗义及其委托诉讼代理人陈正宽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告祝友何向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告于2018年12月19日代被告向凌云县社会保险事业局缴纳单位应交的养老保险费61410元和滞纳金90945元（共计152355元）由被告负担；2.判决被告向原告退回代被告垫支补缴养老保险费61410元和滞纳金90945元（共计152355元）。事实和理由：原告1978年12月5日参加中国人民解放军53015部队61分队分别担任班长、代理排长；1979年2月17日参加对越自卫还击战；1982年5月加入中国共产党；1982年10月复员退伍，1983年1月至1987年6月在凌云县村民委员会）任会计、支书、主任等职；1987年7月至1993年7月在凌云县任土管员及副镇长；1993年7月至1998年9月在凌云县任副主任。为了减轻当时财政负担，凌云县委县政府鼓励干部勇于下海经商带领群众脱贫致富。1998年8月9日原告主动向被告提交《关于要求调入县物资局的报告》，时任局长江正元签字:“同意作为企业干部接收挂靠物资局，其工作自谋，工资自理，养老保险自理，医疗保险自理。”原告按签字意见自谋职业，靠外出创业求生存和发展，对养老保险和医疗保险依法应由原告自付的部分没有意见。被告为原告缴纳了1999年4月至2001年4月的养老保险费。由于被告领导调整原因，被告后来没有按时为原告如数缴纳应缴的养老保险费。同时原告外出创业远离凌云，事务繁忙，被告也没有通知原告。原告于2018年12月19日代被告补交单位应缴的养老保险费61410元和滞纳金90945元，合计152355元。之后原告依法向被告提出退回垫支补缴养老保险费和滞纳金，主要依据：一是《劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”缴纳社会保险费不仅是劳动者的法定义务，更是用人单位法定义务。两者各自承担社会保险费。养老保险金属于社会保险范围。单位应缴纳养老保险金的部分不能违法转嫁给个人，否则是违法。二是广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅《关于进一步规范补缴企业职工基本养老保险有关工作的通知》（桂人社规[2018]2号）第三条“关于补缴具体办法”第（四）项指出“关于滞纳金交纳和计算。用人单位及其职工按规定补缴所欠缴企业职工基本养老保险费时应依照《中华人民共和国社会保险法》规定一并缴纳相应的滞纳金，其中经人力资源社会保障行政部门批准缓缴企业职工基本养老保险费的，缴纳期间可免缴相应滞纳金。”“滞纳金以用人单位及其职工欠缴月应补缴的基本养老保险费为基数，从欠缴月的次月1日起按日0.5%计算。滞纳金全额由用人单位负责缴纳。”但被告不同意退回垫支补缴养老保险费和滞纳金，双方产生纠纷。2020年1月16日原告因该纠纷向凌云县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2020年1月21日作出并于2020年2月10日送达凌人仲不受字(2020)第001号《不予受理案件通知书》，对原告的劳动仲裁申请不予受理。为此原告遂起诉至法院，请求支持原告的上述诉讼请求。 被告物资局辩称：1.原告只是挂靠于被告处，原告与被告没有签订任何书面劳动合同，也没有受到被告的劳动管理，没有从事被告安排的劳动，与被告不存在事实上的劳动关系。虽然被告为原告代缴了部分养老保险费，但原告事实上并不是被告的职工，双方不存在劳动关系，被告没有为原告交纳社会养老保险的义务。2.本案首先要查清原告与被告是否存在劳动关系，而劳动关系仲裁是起诉的前置程序。原告2020年1月19日向凌云县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但其申请的事项不是劳动关系纠纷，原告与被告是否存在劳动关系还未经过仲裁处理。因此，本案不符合法院受理案件。故请求驳回原告诉讼请求或驳回原告起诉。 本院经审理认定事实如下：被告物资局对原告提供的身份证、户口簿复印件无异议，本院对上述证据予以确认；对原告提供的《关于要求调入县物资局的报告》，该证据客观真实，能证实被告同意原告挂靠在其单位，并约定“同意作为企业干部接收挂靠物资局，其工作自谋，工资自理，养老保险自理，医药保险自理。”对该证据本院予以认定；对原告提供的凌云县社会保险事业局出具的个人缴费明细表及收款收据，与本案原告诉请不具关联性，本院不予确认；对原告提供的凌云县劳动人事争议仲裁委员会作出的凌人仲不受字（2020)第001号《不予受理案件通知书》，该通知书视为原告诉求经过相关劳动人事争议仲裁部门仲裁的事实，对此证据本院予以认定；对原告提供的凌云县组织部出具的凌组函1999年9号文，该证据能证明原告姓名的更改，本院予以确认。 原告祝友何自申请挂靠被告物资局之前，就任于凌云县副镇长、凌云县副主任工作。1998年8月9日原告向被告提交《关于要求调入县物资局的报告》，被告负责人签字“同意作为企业干部接收挂靠物资局，其工作自谋，工资自理，养老保险自理，医药保险自理”，并加盖被告单位印章。之后原告便外出自行创业发展，没有在被告物资局提供劳动。2018年12月19日，原告自行到凌云县社会保险事业局缴纳了其认为应由被告单位缴纳的养老保险费61410元和滞纳金90945元共计152355元后，便要求被告退回其缴纳的该费用，被告认为单位没有义务为原告缴纳社会养老保险而拒绝支付，为此原告遂向凌云县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，凌云县劳动人事争议仲裁委员会作出的凌人仲不受字（2020)第001号《不予受理案件通知书》，认为原告申请事项不属劳动人事争议仲裁受理范围。原告不服向本院起诉请求支持上述诉讼请求。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中原告祝友何于1998年8月9日将其人事关系从原就职的凌云县挂靠到被告凌云县物资局，并向被告提交一份《关于要求调入县物资局的报告》，被告在该报告中明确:“同意作为企业干部接收挂靠物资局，其工作自谋，工资自理，养老保险自理，医药保险自理”。此后，原告便外出经商创业。2018年12月19日，原告自行到凌云县社会保险事业局补缴其认为应由被告单位缴纳的养老保险费61410元和滞纳金90945元共计152355元之后，便向被告提出退回该费用给原告。本院认为被告属于国有企业单位，同意原告挂靠于被告单位时已明确说明原告“工作自谋，工资自理，养老保险自理”。同时原告挂靠于被告处后，没有向被告物资局提供任何劳动，也没有受到被告物资局的任何管理，原告与被告之间不存在劳动关系。原告未在被告单位履行劳动者的义务，其也就没有理由享受作为劳动者的权利。原告主张请求确认其于2018年12月19日向凌云县社会保险事业局缴纳的养老保险费61410元和滞纳金90945元（共计152355元）应由被告负担，并请求由被告退回原告已缴纳的上述款项没有事实依据，本院不予支持。被告辩称原告只是挂靠于被告处，与被告没有签订任何书面劳动合同，没有受到被告劳动管理及劳动安排，被告没有为原告交纳社会养老保险的义务，请求驳回原告诉讼请求理由充分，本院予以采纳。被告辩称本案中原告与被告之间是否存在劳动关系未经过劳动部门仲裁处理，不符合受理条件。本院认为原告已将本案诉请向凌云县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，凌云县劳动人事争议仲裁委员会认为其申请事项不属于劳动人事争议仲裁受理范围而作出不予受理通知，原告不服在法定期限内向本院提起诉讼，应视为原告诉请已经劳动人事争议仲裁的仲裁程序，故被告此辩解理由不成立，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告祝友何的诉讼请求。 本案受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告祝友何负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审判员  吴会英 二〇二〇年六月八日 书记员  黄小真