江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终772号上诉人（原审原告）：黄雪，女，1995年1月11日生，汉族，住常州市钟楼区。委托诉讼代理人：郑婷，江苏同恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈俊熠，江苏同恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋海波，男，1988年9月29日生，汉族，住常州市钟楼区。被上诉人（原审被告）：江苏全明星创业投资有限公司，住所地常州市新北区太湖中路8号。法定代表人：宋海波，该公司执行董事。两被上诉人共同委托诉讼代理人：练鹏，江苏德儒律师事务所律师。两被上诉人共同委托诉讼代理人：郭晓骁，江苏德儒律师事务所实习律师。上诉人黄雪因与被上诉人宋海波、江苏全明星创业投资有限公司（以下简称全明星公司）合同纠纷一案，不服常州市钟楼区人民法院（2019）苏0404民初5999号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人黄雪上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求，本案一、二审诉讼费用由两被上诉人承担。事实和理由：一审判决在认定事实、法律适用和认定两被上诉人的行为是否实现黄雪合同目的方面均存在错误。1、一审认定黄雪在公司注册完毕后未提异议并随后向宋海波账户支付30万元严重失实。黄雪支付30万元时间在2019年2月1日和同月28日，宋海波注册一人有限公司在2019年3月14日，先后顺序一目了然，也不存在双方对大喜喜公司设立达成一致的结论。明显是黄雪交付30万元后，宋海波自行注册公司。2、一审判决认定“黄雪未提异议”即为认可，本身罔顾事实。黄雪已提供证据证明其已经明确提出了异议。且在被上诉人提交的相关证据材料真实性尚未被认可的情况下，仅就内容而言黄雪显示的是并未回复而非不持异议，而注册资本、股东等对于黄雪而言也是非常专业的概念，本身没有当时提出异议的能力。3、一审法院混淆公司设立和符合合同的概念。设立公司本身是一个事实，而是否符合合同约定应当进行法律审查。本案双方因为宋海波个人注册一人独资有限公司，致使双方不能形成章程，亦不能明确双方权利义务关系。《合作协议合同》内容中又无代持、隐名股东等相关约定，其注册的公司明显不符合合同约定。4、一审法院未对公司变更的相关事实予以查明，一审关于“双方进行协商后，同意对大喜喜公司进行减资后进行股权变更”的认定严重与事实相悖。上诉人提出异议要求对注册资本变更为符合合同约定、明确认缴数额时间、实缴上诉人已出资30万等几点均是公司设立章程必要条款，是对协议继续履行作出的努力。但被上诉人对于认缴数额及时间一直模棱两可，对于实缴上诉人已出资30万元亦不能提供明确的实缴时间以及相关保证。对于上诉人提出的注册资本不满足合同约定在认可变更后，以欺骗的手段拖延时间，至被上诉人通知上诉人变更股权，大喜喜公司仍为1000万注册资本，直至上诉人查询发现公司仍未满足条件提出解约。以上事实均有上诉人及两被上诉人认可的聊天记录证实。5、一审法院对于出资缴纳方式适用法律错误。根据《公司法》第二十五条和第二十八条规定，公司股东出资时间以及出资额为公司设立必要条款。一审法院却认定“有限公司的注册由股东认缴，故宋海波对大喜喜公司的认缴方式出资并无不妥”。如此认定一方面否定了上诉人的股东资格，罔顾了双方已经无法达成协商一致的章程事实，并且将公司出资的决定时间及数额的一切权利赋予了被上诉人，另一方面又强调黄雪是实际股东，可以向行政主管申请变更登记，显然自相矛盾。6、一审法院未对公司成立后经营过程进行审查。涉案大喜喜公司为一人有限公司，根据《公司法》第六十四条规定，一人有限公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。上诉人如果加入公司，首先需要查明公司现今债权债务以及资产状况，而一人有限公司的特殊性也决定了被上诉人注册一人有限公司已经严重违约，后续经营更是充满了重重风险。涉案公司在注册后由被上诉人一人经营，其中支出数额上诉人均不知晓。在这种情况下直接认定所设立的公司符合合同显然与法律及规定相悖。结合宋海波自述“都是我垫的钱”，“到时候是借款，我要拿出来的”等可以明显看出，涉案公司已与合同约定严重不符，是一个负有大量债务同时与法定代表人财务混同的公司。基于上述情形，首先，黄雪签订《合作协议合同》之目的是成立目标婚庆公司并以股东身份参与公司的经营，两被上诉人成立一人独资公司及后续行为并未实现黄雪签订合同之目的，黄雪有权解除合同。其次，黄雪与两被上诉人未能签订目标公司章程而导致符合协议约定之目标公司无法成立的，应当依据合伙关系承担设立公司的相关成本和债务责任。即法院应当查明评估宋海波的装修价值，可以根据双方的持股比例以及现今财产实际归属判令分担合理成本。一审法院对于股东缴纳注册资本的法律适用错误，股东缴纳注册资本的方式应当依据章程而非单方阐述。现今双方并未形成有效章程，该部分事实已经显示合同无法继续履行，其缘由在于被上诉人在注册公司时并未通知上诉人磋商并签订章程，亦不能在嗣后交付明确的财产债务支出，并且在不确定的情况下进行了经营。再次，两被上诉人的种种行为显然违反《合作协议合同》之约定，应当承担违约责任。最后，黄雪有权选择继续履行合同成为公司股东并追究宋海波公司法规范内的相应责任，也有权依据《合作协议合同》请求解除合同并追究宋海波、全明星公司违反合同法的相应违约责任。被上诉人宋海波、全明星公司共同辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。黄雪向一审法院起诉请求：一、解除《合作协议合同》；二、宋海波和全明星公司返还投资款30万元，并支付违约金6万元；三、本案诉讼费由宋海波和全明星公司承担。一审法院认定事实：2019年1月26日，黄雪作为乙方与全明星公司作为甲方签订《合作协议合同》一份，主要内容为：甲乙双方自愿合作经营婚庆项目（工商登记信息为“江苏大囍婚礼策划服务有限公司”），乙方现金出资30万元；乙方出资后，该婚庆项目由甲方占股80%,乙方占股20%,利润分红比例按照双方的股份比例分成；乙方的30万元出资款应于协议签订后7个工作日内汇入甲方法人宋海波账户；乙方应实际参与双方合作项目的经营、管理、维护等日常工作；双方在合作经营过程中不得以任何方式退出，否则视为违约，将无条件放弃该部分股份；在项目合作期间，乙方不得以任何方式抽回投资，若乙方中途退伙，不得要求甲方退伙签订合作协议时乙方的出资额。甲乙双方在项目合作经营过程中，因流动资金需要、市场扩建需要等合作项目经营生产需要而产生的所有费用应当由甲乙双方按照各自的占股比例另行出资，合作期限为2019年1月26日至2024年1月26日。合作协议签订后，黄雪于2019年2月1日向宋海波转账20万元，于2月28日转账10万元。2019年3月14日，大喜喜公司设立，股东为宋海波，注册资本1000万元，其中宋海波任公司执行董事，黄雪任监事。2019年12月3日，大喜喜公司进行变更，股东由宋海波变更为全明星公司，注册资本由1000万元变更为150万元，名称由江苏大喜喜婚礼策划服务有限公司变更为常州大喜喜婚礼策划服务有限公司。因双方就合作协议的履行发生争议，黄雪遂诉至法院，要求判如所请。上述事实，由合作协议合同、企业信用信息公示报告、款项支付记录及当事人庭审陈述等证据予以证明。一审庭审中，双方均提交了黄雪与宋海波的微信聊天记录。其中2019年1月26日的微信中，宋海波告知黄雪企业名称为双喜公司，要求黄雪将身份证正反面发过来，黄雪将身份证照片发送给宋海波。1月31日，宋海波明确“公司已经成功申报1000万元注册资本，然后我们的合同要赶紧走起来，我这边已经前期先做了。”黄雪回复“好嘞”。宋海波明确“现在公司的名字有两个选择，江苏大囍文化传媒有限公司和江苏大囍文化婚礼策划服务有限公司”，黄雪回复，“婚礼策划好一点吧”。宋海波陈述“就是到时候我们再给新人介绍我们公司的时候，首先我们是全国注册资本最多的婚礼公司，我们有1000（万）的注册资金,然后我们是省级公司，我们是江苏抬头的，我们的名字比较喜庆，所以这些都是我们的营销优势”。黄雪回复“好滴，不过人家也不会在意你注册资金多少吧，只要弄到好就行”。3月14日，宋海波将大喜喜公司的营业执照拍照传送给黄雪。4月15日，黄雪问“装修到什么进度了，拍点视频看看”，宋海波回复，“大厅完工了，在做吊顶”并拍摄了一段微信视频。7月31日，黄雪明确“之前我提过公司需要进行工商登记变更，我这边出资30万占股20%，我们合同签完你去注册公司，你列出来的做变更登记要多少钱不应该由我来承担吧？”宋海波回复“注册公司只是一个流程，本来是我们自己公司要求做这个项目的，所以是我们主公司控股，然后你投资占多少股份，这个没事，也没有要你承担啊，都是我付掉的费用”。黄雪回复“反正也是我们两合作的，按照20%30万元来算，公司能不能先减资，要不然股东责任实在太高了，我承担不了”。宋海波回复“注册资本是根据抬头来的，我们是江苏抬头，要1000万的”。2019年8月1日，宋海波明确“8月8好日子，要准备开业，你安排好时间”。黄雪回复“关于我们合伙的事情我也想了很久。当初你告诉我你自己成立大喜喜公司就是我们合作的项目，我本身是不认可的，现在做到这一步我感觉受到了欺骗，如果要继续履行我提几个要求，第一我需要一个我出资额30万元占股份比例20%的工商登记的婚庆公司，按照换算比例出资总额为150万元；第二我要求将缴给你的30万元以我的名义实缴到公司中并进行验资，我不愿意开个1000万元的公司，还要我承担200万元的股东责任，更不愿意我出资款给了你你却不实缴，将来工商那边说我没实缴，以上这些希望你在8月15日前办好”。宋海波回复“这个项目，你投资30万元占20%股份，我们公司的注册资金是不需要实缴的，那只是我们承担的有限责任而已。我是这个公司的法人，这个项目也是我公司组建的，所以你给我的投资款是完全没有问题的。”“其实按合同，你打款时间已经逾期了，也耽误了一定的项目进度。如果你不想做了，想退出也可以，我们按合同来履行就行，我自己接着做、如果你想好好继续合作，我们就赶紧往前推进”。8月4日，宋海波明确“你是婚庆项目的股东，你现在想继续合作还是退出请明确回复”。黄雪回复“合同上我的义务就是出资，我已经履行了。办理股权必须将我的出资携带好，公司注册资本为150万元才可能实现，你现在自己一人有限公司，并且注册资本与合同严重不符，并且拒绝实缴我的交付给你保管的出资，属于严重违约，最后期限是8月15日，一切按合同办。”宋海波回复“如果降低注册资本，（抬头）必须改成常州的公司，那我反而违约了，这不行”。后双方经反复协商，宋海波告知黄雪办理降资需要45天登报公告期，黄雪同意延期到10月15日前，并明确“主要是降资的数额，我就给你45天10月15日前，你确定一下你空的时间，我们一起办股权转让和实缴验资的事”。8月13日，大喜喜公司在报纸上公告对公司进行减资。9月19日，黄雪明确“现在这个公司毕竟算是半路出家，我不希望不明不白的再出现前面的矛盾”。宋海波回复“目标是一致的，过程比较曲折，27号下午来办手续，带好身份证原件”。黄雪明确10月1日回国，双方协商黄雪回国后共同办理股权变更手续。10月7日中午，双方微信确定第二天办理股权变更手续。当日下午，黄雪明确“（因）你未能按照合同内容约定设立符合合同约定的公司，双方协商未能达成一致，你方现以行为表示不予设立符合合同约定的公司，并告知我方原公司存在人格混同抽逃出资的风险，现你提出不合理要求我变更登记为公司股东，我方表示拒绝，并通知你双方合同解除，要求你在十月十日前返还出资款30万元，到期未能返还支付违约金6万元”。一审庭审中，宋海波提交苏工商审批（2016)58号文，该文件载明企业名称中可以使用“江苏”的情形之一为注册资本金不少于1000万元。一审庭审中，黄雪明确其解除合作协议的依据是黄海波、全明星公司已经以其行为表示不履行合同义务，包括未注册合同约定的公司，注册公司的资本不符合合同约定，未明确黄雪和全明星公司的出资额、出资时间及出资形式，全明星公司也未实缴黄雪已交付的出资并进行验资。一审庭审中，宋海波、全明星公司明确同意黄雪持有大喜喜公司20%股份并办理工商登记手续。本案的争议焦点为，一、合作协议约定的双喜公司是否已经设立？二、宋海波、全明星公司是否以其行为构成根本违约，并负有返还出资款的义务？一审法院认为，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。关于第一个争议焦点，结合现有证据，应认定双喜公司已经设立。根据合作协议约定，黄雪与全明星公司拟设立双喜公司，黄雪出资额为30万元，占股份比例为20%。随后，宋海波设立了大喜喜公司，在公司设立前后，双方对企业名称进行了讨论，并最终确定企业名称为双喜公司，在公司注册完毕后，宋海波将公司注册资金的数额1000万元、公司名称变更为大喜喜公司等事宜告知了黄雪，黄雪未提异议，并随后向宋海波账户支付30万元。说明双方已对大喜喜公司的设立达成一致。此后，双方虽对出资数额、股权登记等存在争议，但并不能改变双喜公司（即大喜喜公司）已经设立的事实。且针对双方争议，双方进行协商后，同意对大喜喜公司进行减资后进行股权变更。虽然截止本案法庭辩论结束，黄雪仍未登记为大喜喜公司股东，但未能登记为公司股东的原因可能是宋海波拒不配合，也可能是黄雪拒不行使权力，或者兼而有之。且工商登记是向企业对外的信息公示行为，与黄雪是否实际上成为公司股东并无必然关联性。若公示信息与实际状态不符，黄雪可以要求大喜喜公司向行政主管部门申请变更登记，而非据此否认双喜公司的成立。关于争议焦点二，现有证据也不足以证明宋海波、全明星公司存在根本违约行为。黄雪认为宋海波构成根本违约的理由主要有四个方面，首先就“未注册合同约定的公司”而言，与事实不符，诉争的大喜喜公司已经设立。关于“注册公司的资本不符合合同约定”，根据相关文件，名称中包括“江苏”的情形之一是注册资本1000万元以上，且黄雪在得知此事后，并未提出异议，故黄雪以此为由认为宋海波存在违约行为，缺乏事实依据。关于宋海波“未明确黄雪和全明星公司的出资额、出资时间及出资形式”及“全明星公司也未实缴黄雪已交付的出资并进行验资”，依照公司法的规定，有限公司的注册资本由股东认缴，故宋海波对大喜喜公司以认缴方式出资并无不妥。黄雪的主张是以宋海波、全明星公司存在违约为由，要求解除合作协议，是合同违约之诉。双方签订合作协议的目的是成立目标公司，开展婚庆等经营活动，获得经营回报。若目标公司并未成立，黄雪可以与全明星公司对公司设立过程中的债权债务进行清理后，要求全明星公司返还多余出资款或者支付盈佘，若其拒绝支付，黄雪可以行使包括合同解除权在内的合同权利。但本案目标公司已经设立，也已经开展装修等经营活动，故双方签订合同的目的已经实现。黄雪认为宋海波、全明星公司违约的事由，实质是公司设立及经营过程中的纠纷。比如，对于黄雪30万元出资额，大喜喜公司设立后，宋海波作为全明星公司法定代表人，有义务将款项汇至大喜喜公司出资账户。再比如，宋海波或全明星公司作为投资人也有义务按照股东会决议或公司章程约定将其认缴的出资额缴纳至大喜喜公司账户。再如，黄雪认为宋海波、全明星公司应当提供装修等公司支出的具体明细及依据，属于股东知情权范畴。若宋海波或全明星公司存在上述损害公司利益的行为，黄雪可以行使相应的股东权利，作为公司监事也可行使相应职权。大喜喜公司设立后，30万元出资款已经转化为公司股本金，虽未办理股权变更手续，但宋海波、全明星公司对黄雪出资及股份比例均无异议的情况下，黄雪可以要求行使股东权利，也理应承担相应的股东义务，而非径行要求宋海波、全明星公司返还出资款。综上所述，黄雪以宋海波、全明星公司存在根本违约为由，要求解除案涉合作协议并返还投资款本金及违约金的诉讼请求，缺乏法律和事实依据，法院不予支持。判决：驳回黄雪的诉讼请求。本案案件受理费6700元，减半收取3350元，保全费2420元，合计5770元（黄雪已预交），由黄雪负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审中，宋海波陈述：1、针对2019年1月26日的《合作协议合同》，全明星公司系以整体项目的运营、品牌输出、资源整合以及婚礼策划、公司的整体筹备和人员架构的组建等作为合作出资的形式，同时也有部分货币出资，全明星公司的出资额占比80%，金额是150万元的80%即120万元；2、由于在签订合同时婚庆公司尚未完全成立，没有独立的银行账户，因此黄雪的投资款先打到宋海波个人账户，由宋海波代表婚庆公司收取；3、新公司的注册和股份的分配需要股东本人到场，而当时黄雪在国外，无法配合，考虑到注册的便利，且黄雪一直在催促宋海波赶紧弄，宋海波当时也和黄雪电话沟通过，由宋海波先以其个人名义注册，到后期再一次性更改；4、婚庆公司办理名称核准的时间在2019年1月22日，彼时《合作协议合同》还未签订，但宋海波与黄雪已经于同月20日当面沟通协商好，由宋海波以其个人名义先把公司注册起来，并以其个人名义登记股东信息，让黄雪以监事的形式存在，因为监事信息的登记不需要本人到场，因此让黄雪提供身份证的正反面复印件；5、由于办理企业注册工商登记时的信息应与公司名称核准时的信息一致，而公司名称核准时登记的股东信息是宋海波个人，因此办理企业注册工商登记实际上不需要黄雪本人参加，宋海波在办理完企业注册工商登记后，在微信群中告知了黄雪；6、从《合作协议合同》签订到2019年10月前，全明星公司已经以货币形式投入婚庆公司总金额达130万元至150万元，该投资用于了婚庆公司的前期所有筹备，黄雪投入的30万元也用于了上述开支。二审中，黄雪陈述；1、关于注册资金，从头到尾黄雪和宋海波都是商量以货币形式进行出资和占比的划分，未提到宋海波陈述的其他出资形式；2、宋海波在办理企业注册工商登记前从未和黄雪说过以宋海波个人名义来注册公司，双方在前期只是讨论公司的名称确定，宋海波并未告知黄雪其于2019年1月22日以江苏大囍婚礼策划服务有限公司的名称进行申报核准；3、虽然宋海波于2月28日发送在微信群中的名称核准材料图片中已经有宋海波以其个人名义登记股东的信息，但黄雪当时没有注意到，黄雪是在2019年3月14日看到宋海波发在微信群里的营业执照信息后才发现该问题，黄雪才打电话和宋海波沟通，宋海波回复称营业执照需在办理三个月后才能够变更，因此黄雪在5月24日和6月6日多次联系宋海波但宋海波未予回复，之后宋海波又回复称要等到税盘开盘，有钱进入账户后才能更改。上述事实，有双方当事人二审陈述在卷佐证。二审查明的其他案件事实与一审相一致，本院依法予以确认。本院认为，根据二审审理查明的事实，2019年10月7日，黄雪原本与宋海波沟通确定于第二天办理工商登记变更（主要是股权变更），但在微信沟通后却最终提出解除合同。微信聊天记录内容显示，黄雪的疑问在于：1、婚庆公司目前的资产有哪些，负债有哪些（包括宋海波自己认可的个人借款问题），黄雪认为宋海波应拿出相应单据，以防股权变更登记后扯皮；2、宋海波何时对黄雪的30万元出资款进行实缴；3、宋海波的出资款何时实缴；4、目前的婚庆公司股东是宋海波个人，双方于2019年1月26日签订的《合作协议合同》在实际履行过程中已经基本被宋海波变更掉，因此需要再签订协议完整弄好再办理股权变更。宋海波则答复黄雪：1、实缴还是认缴由股东自己决定；2、办理股权变更时会帮黄雪同步办理实缴；3、婚庆公司欠的债务都是问宋海波个人借的款，所有的票据都在；4、办营业执照时是因为黄雪不在，而登记股东信息需要本人在场，宋海波为了尽快推进公司发展、尽快盈利，不再浪费时间、浪费房租，所以才先以个人名义注册法人，弄好以后再按照黄雪的要求办理变更，这是大家商量好的事情。黄雪则对此提出异议认为：宋海波注册公司从来没有通知黄雪，宋海波的态度让黄雪无法再和宋海波沟通下去。宋海波对黄雪的异议不予认可，表示其第一时间就在微信群里通知了黄雪，而黄雪当时答复其在外面玩，什么时候才回来等，现在是黄雪自己不配合。宋海波并通知黄雪于2019年10月8日办理股权变更。黄雪认为宋海波没有协商的态度，遂提出解除合同，解除理由是：1、宋海波未能按照合同内容设立符合合同约定的公司，双方协商也未能达成一致；2、宋海波现以行为明确表示不予设立符合合同约定的公司，并告知黄雪原公司存在人格混同抽逃出资的风险；3、宋海波不合理的要求黄雪变更登记为不符合合同内容的公司股东。纵观上述沟通过程及一、二审中双方的举证和陈述可以确认：1、黄雪与全明星公司于2019年1月26日签订的《合作协议合同》的意图为成立由黄雪和全明星公司担任股东的目标婚庆公司，实际设立的婚庆公司在最初设立时登记股东为宋海波个人，该登记信息不符合《合作协议合同》的约定，需要通过变更登记加以更正，而至黄雪微信通知宋海波解除《合作协议合同》时，实际成立的婚庆公司股东仍登记为宋海波个人；2、目标婚庆公司的注册资本系根据《合作协议合同》约定的公司名称需要而登记为1000万元，实际设立时的总投资规模仅计划为150万元，黄雪后期提出降资，要求将实际成立的婚庆公司注册资本变更为150万元，宋海波最终亦同意降资，但至2019年10月7日宋海波通知黄雪办理股权变更登记时，该降资事宜并未完成。本院认为，市场主体在工商行政管理部门登记的公司相关信息对社会公众具有公示公信效力，工商登记信息同时也是判断公司权属和确定法律责任的首要依据。工商登记信息应与市场主体的实际情况相一致，以避免因登记信息与现实情况不符而产生不必要的经营风险。就本案而言，因股东信息属于公司法人工商登记信息中的重要内容，涉及股东身份和公司权属的认定，而实际设立的婚庆公司在工商行政管理部门登记的股东信息不符合《合作协议合同》的约定，无法体现黄雪在婚庆公司的股东身份和权属情况，该情形与黄雪、全明星公司订立《合作协议合同》的初衷和目的不相符，因此不能认定《合作协议合同》中约定的目标婚庆公司已经设立。在此情况下，黄雪提出降资以及对实际成立的婚庆公司在股东信息变更之前的资产和负债进行清理，并在此基础上变更股东信息，属于为控制自身经营风险并继续履行《合作协议合同》而提出的合理要求。宋海波虽然同意降资和变更股东信息，但其在未完成降资以及未对股东信息变更登记前的公司资产和负债进行清理并与黄雪达成补充约定的情况下，迳行要求黄雪配合办理股权变更手续，不符合《合作协议合同》对拟设立的目标婚庆公司的约定。成立、经营目标婚庆公司并从中赢利系黄雪和全明星公司订立《合作协议合同》的根本目的，目标婚庆公司的设立系宋海波负责执行。宋海波系全明星公司的法定代表人，在《合作协议合同》履行过程中的行为代表全明星公司的意志。而至黄雪提出解除合同时，实际成立的婚庆公司仍不符合《合作协议合同》对目标婚庆公司的约定。据此可以认定，全明星公司迟延履行主要债务，经黄雪催告后在合理期限内仍未履行，全明星公司的行为构成根本违约，黄雪有权要求解除《合作协议合同》，全明星公司应当返还黄雪已经支付的30万元出资款。关于全明星公司应当承担的违约责任，黄雪主张按照其出资款30万元的20%计算为6万元。本院根据本案实际情况，调整为按相应贷款利率计算的利息。关于宋海波应否承担法律责任，黄雪提供的证据尚不足以证明宋海波和全明星公司之间存在人格混同，应承担举证不能的法律后果，本院对黄雪该部分上诉请求依法不予支持。综上所述，上诉人黄雪的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销常州市钟楼区人民法院（2019）苏0404民初5999号民事判决；二、江苏全明星创业投资有限公司于本判决生效之日起十日内返还黄雪出资款30万元及相应利息（利息以30万元为基数，自2019年2月28日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际支付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回黄雪的其他诉讼请求。一审案件受理费3350元（已减半），保全费2420元，合计5770元，由黄雪负担962元，由江苏全明星创业投资有限公司负担4808元；二审案件受理费6700元，由黄雪负担1117元，由江苏全明星创业投资有限公司负担5583元。本判决为终审判决。审判长  沈秋云审判员  是飞烨审判员  周韵琪二〇二〇年六月四日书记员  张 倩