安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终1651号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司芜湖中心支公司，住所地安徽省芜湖市九华中路293号，统一社会信用代码913402007373184949。负责人：蔡明祥，该支公司总经理。委托诉讼代理人：路丽，女，1987年3月28日出生，汉族，住安徽省芜湖市弋江区，该支公司员工。被上诉人（原审原告）：徐桂香，女，1963年8月10日出生，汉族，住安徽省芜湖市南陵县。委托诉讼代理人：邹守松，安徽皖陵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：**，男，1990年4月25日出生，汉族，住安徽省芜湖市南陵县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司芜湖中心支公司（以下简称太平洋财保芜湖公司）因与被上诉人徐桂香、**机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省南陵县人民法院（2020）皖0223民初8号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财保芜湖公司上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判太平洋财保芜湖公司赔偿徐桂香26176.63元；2．徐桂香、**承担本案全部诉讼费用；事实和理由：一审判决事实认定不清，适用法律错误。第一，参照芜湖市中级人民法院芜中法（2018）39号文件，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，误工费可以按照100元/天计算，误工费应为100元/天＊120天=12000元。第二，徐桂香诊断为右第2.3.4跖骨基底部骨折、掌骨骨折，安徽大正司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.18“一足足弓结构部分损伤”评定十级伤残。而右第2.3.4跖骨基底部骨折、掌骨骨折，并不符合足弓中的任一弓，以足弓来评残毫无依据。太平洋财保芜湖公司已在一审中申请重新鉴定，一审法院予以拒绝，毫无法律依据。太平洋财保芜湖公司仍对伤残等级申请重新鉴定。第三，参照芜湖市中级人民法院芜中法（2018）39号文，未构成伤残等级的伤害原则上不支持精神抚慰金的请求。徐桂香伤情为右第2.3.4跖骨基底部骨折、掌骨骨折无法构成十级伤残，故精神抚慰金也不应认可。徐桂香辩称，第一，徐桂香一审中提交的村委会证明和农村土地承包经营权证，能够证明徐桂香是从事农业生产的农村居民，一审法院按照农业平均工资计算误工费，符合《安徽省高院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第24条的规定。第二，太平洋财保芜湖公司没有举证证明鉴定意见存在证据规定第40条规定的四种情形之一，一审法院不予准许重新鉴定申请，符合法律规定。第三，与徐桂香伤情相同的其他案件，鉴定意见和司法处理均是按照十级伤残处理完毕，太平洋财保芜湖公司的重新鉴定申请属于浪费司法资源。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。**辩称，太平洋财保芜湖公司的上诉与**无关。徐桂香向一审法院起诉请求：1．判令太平洋财保芜湖公司、**赔偿徐桂香各项损失共计98598元（庭审中增加**垫付医药费，变更为102222.63元）；2．本案诉讼费用由太平洋财保芜湖公司、**承担。一审法院认定事实：2019年8月19日，**驾驶皖Ｂ×××××号吉利全球鹰牌小型普通客车，由南陵县工山镇柏一村前往籍山镇，沿工山镇柏一村“村村通”道路由北向南行驶。18时50分，行驶至工山镇柏一村胡村路段处，与相向行驶的徐桂香驾驶的电动三轮车发生刮擦，造成徐桂香受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。该起事故经南陵县公安局交通管理大队认定，徐桂香无事故责任，**负事故全部责任。徐桂香受伤后，在南陵县医院住院治疗13天，诊断为：跖骨骨折、掌骨骨折，花费医药费4036.63元（其中**垫付了医药费3624.63元），出院医嘱：1．建议休息3个月；2．患肢石膏外固定4周，定期复查；不适随诊。徐桂香伤情经鉴定为十级伤残，误工期120日、护理期60日、营养期90日。一审法院另查明，事故车辆在太平洋财保芜湖公司投保了交强险和100万元商业三责险并不计免赔，事故发生在保险期内。事故发生后，**垫付了医药费3624.63元。徐桂香家有承包耕地8.13亩，平时从事农业生产。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，徐桂香在本起事故中受伤致残，要求赔偿，应当予以支持。徐桂香提交的鉴定意见书鉴定程序合法，太平洋财保芜湖公司没有提交相应证据足以反驳，故该院对其申请重新鉴定不予支持。关于徐桂香的损失及赔偿方式，该院作如下核定：1．医药费4036.63元（凭票计算，含**垫付3624.63元）；2．住院伙食补助费390元（13天＊30元/天）；3．营养费2700元（90天＊30元/天）；4．护理费5320元；5．误工费13560元（120天＊113元/天）；6．残疾赔偿金68786元（31640元/年＊20年＊10%）；7．鉴定费1430元；8．交通费300元；9．精神损害抚慰金5000元，以上徐桂香的各项损失合计101522.63元。事故车辆在太平洋财保芜湖公司投保交强险及100万三责险，附加不计免赔，因**负事故全部责任，故太平洋财保芜湖公司应赔偿徐桂香上述损失101522.63元。徐桂香收到太平洋财保芜湖公司赔偿款后，应返还**垫付款3624.63元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决：第一，太平洋财保芜湖公司于本判决生效后二十日内赔偿徐桂香各项损失101522.63元（支付给徐桂香99030元，扣除**应承担的诉讼费后支付给**2492.63元）；第二，驳回徐桂香的其他诉讼请求。案件受理费1132元，由**承担。二审期间，各方当事人均未向法院提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，第一，关于一审确定的误工费计算标准是否恰当的问题。《芜湖市中级人民法院关于道路交通事故纠纷诉前调解平台试点网上办案实体审理指引》虽然规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，且无法证明其所从事的行业的，误工费可以按照100元/天计算。但徐桂香向法院提交了村委会出具的证明及农村土地承包经营权证，足以证明徐桂香在农村从事农业生产。一审法院参照徐桂香诉请主张的上一年度安徽省农林牧副渔行业职工平均工资标准，酌定误工费为113元/天，尚在自由裁量的合理范围之内，并无明显不当，本院依法予以维持。第二，关于安徽大正司法鉴定所的鉴定意见书是否应予采信的问题。太平洋财保芜湖公司要求对徐桂香的伤残等级进行重新鉴定，其理由是认为跖骨、掌骨不属于足弓，徐桂香的伤情尚不能达到评定十级伤残的标准。徐桂香右足2、3、4跖骨基底部骨折，阅复查片示右足2、3、4跖骨基底部骨折愈合期改变，右足前弓角破坏，客观上已经构成一足足弓结构的部分破坏，安徽大正司法鉴定所的鉴定意见书依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.18“一足足弓结构部分破坏”之规定，认定徐桂香构成十级伤残，符合相关评定标准。此外，太平洋财保芜湖公司也未提供证据证明大正司法鉴定所或鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等，故，太平洋财保芜湖公司所提重新鉴定申请依据不足，本院依法不予支持。一审法院依据合法有效的鉴定意见书，认定案涉交通事故造成徐桂香十级伤残，并判令太平洋财保芜湖公司向徐桂香支付残疾赔偿金68786元及精神抚慰金5000元，于法有据，本院依法予以维持。综上所述，太平洋财保芜湖公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1684元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司芜湖中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  肖 珍审判员  陈 勇二〇二〇年六月五日法官助理丁梦宁书记员王凤婷附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。