新疆生产建设兵团第二师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵02民终41号 上诉人（原审原告）:新疆天宇祥辉价格评估有限责任公司巴州分公司，住所地新疆巴州库尔勒市铁克其路龙腾居3幢1层7号。 法定代表人：温永福，该公司总经理。 统一社会信用代码：91652801MA783T7U21。 委托诉讼代理人：鞠杰，新疆天雪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆冠农果茸股份有限公司，住所地铁门关市库西工业园区二十九团公路口东11栋35号101室-120室。 法定代表人：刘中海，该公司董事长。 统一社会信用代码：91650000718902003J。 委托诉讼代理人：陈晓娟，新疆首邦律师事务所律师。 上诉人新疆天宇祥辉价格评估有限责任公司巴州分公司（以下简称祥辉价格评估公司）因与被上诉人新疆冠农果茸股份有限公司（以下简称冠农公司）房地产价格评估合同纠纷一案,不服新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院（2019）兵0201民初538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人祥辉价格评估公司的委托诉讼代理人鞠杰，被上诉人冠农公司的委托诉讼代理人陈晓娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人祥辉价格评估公司上诉请求：1.请求撤销新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院（2019）兵0201民初538号民事判决，依法发回重审或改判支持祥辉价格评估公司原审诉讼请求。事实与理由：1.祥辉价格评估公司与冠农公司签订的《价格评估委托协议书》合法有效；2.案涉目标资产属于流拍，已达到《价格评估委托协议书》第六条约定的“若最终流拍”的垫付条件；3.祥辉价格评估公司主张的评估费系基于冠农公司申请执行案件产生，评估费按法律程序应由冠农公司支付；4.评估由冠农公司委托属程序违法，在冠农公司的委托下，祥辉价格评估公司完成了评估，祥辉价格评估公司不存在过错。 被上诉人冠农公司辩称，1.案涉评估协议有效，祥辉价格评估公司向冠农公司主张付款的条件并未成立且无依据；2.案涉评估费依法应由铁门关市金友联农产品开发有限责任公司（以下简称铁门关金友联公司）及库尔勒金友联果业有限公司（以下简称库尔勒金友联公司）承担，冠农公司仅履行附有条件的垫付责任；3.评估协议系祥辉价格评估公司自愿签订，并不存在合同无效情形，其应遵照合同约定履行，并受合同约定限制；4.祥辉价格评估公司主张的评估费依法参照破产费用，在库尔勒金友联公司破产案件中予以优先清偿。综上，祥辉价格评估公司的诉讼请求无事实及法律依据，应驳回全部上诉请求。 祥辉价格评估公司向一审法院起诉请求：1.请求判令冠农公司向祥辉价格评估公司支付评估费315000元；2.请求判令冠农公司向祥辉价格评估公司支付逾期付款损失7933元，以上两项合计322933元；三、本案诉讼费、送达费由冠农公司承担。 一审法院认定事实：2018年12月19日，新疆生产建设兵团第二师中级人民法院受理了冠农进出口公司申请强制执行铁门关金友联公司、库尔勒金友联公司借款合同纠纷一案，案号为（2018）兵02执5号。2019年3月22日，在该案执行过程中，冠农进出口公司与祥辉价格评估公司签订《价格评估委托协议书》，冠农进出口公司委托祥辉价格评估公司对库尔勒金友联公司所有的土地、厂房及附属物进行价格评估，该协议第六条约定：1.拍卖成交后，从拍卖案款里支付评估费共计350000元。2.若最终流拍，由甲方（冠农进出口公司）先行代为垫付评估费315000元；评估费最终由铁门关金友联公司及库尔勒金友联公司共同承担。 上述委托协议签订后，祥辉价格评估公司出具了《房地产估价报告》和《土地估价技术报告》。新疆新鑫荣司辅服务有限公司（以下简称新鑫荣司辅公司）受本院委托对被评估的库尔勒金友联公司所有的土地、厂房及附属物进行拍卖。2019年5月4日，该财产第一次拍卖流拍，新鑫荣司辅公司于当日向本院出具《流拍报告》，其在报告中依据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第二十六条规定，请求以原拍卖底价下浮20%为拍卖底价进行再次拍卖。2019年5月8日，新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院（以下简称巴州中院）作出（2019）新28破申3号民事裁定，受理申请人新疆库尔勒香梨股份有限公司对被申请人库尔勒金友联公司的破产清算申请。2019年6月4日，库尔勒金友联公司的上述财产在第二次拍卖过程中，因巴州中院已立案受理库尔勒金友联公司破产清算，第二次拍卖中止。 一审法院另查明，冠农进出口公司于2019年3月15日注销工商登记，冠农果蔬公司是该公司的法人股东，2019年6月24日，冠农果蔬公司注销工商登记，冠农公司是该公司的法人股东。 以上事实有原被告的当庭陈述，（2018）兵02执5号受理案件通知书、《价格评估委托协议书》、《房地产评估报告》新天宇祥辉价（估）字[2019]第05号《土地估价技术报告》、《流拍报告》、（2019）新28破申3号民事裁定书、库尔勒金友联公司所有的房产、土地及附属物（第二次拍卖）的公告、企业公示信息等证据予以证实，一审法院予以认定。 一审法院认为，祥辉价格评估公司与冠农进出口公司签订的《价格评估委托协议书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，该合同对双方均具有约束力。冠农进出口公司被注销后，冠农进出口公司的法人股东冠农果蔬公司也随后注销，冠农公司系冠农果蔬公司的法人股东，其作为本案主体适格，其应承担冠农进出口公司在涉案《价格评估委托协议书》中的权利义务，且冠农公司对此也予以认可。 对祥辉价格评估公司要求冠农公司垫付评估费315000元及支付逾期付款损失7933元的诉讼请求，涉案《价格评估委托协议书》第六条约定，若最终流拍，由甲方（冠农进出口公司）先行代为垫付评估费，根据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第二十六条规定：网络司法拍卖竞价期间无人出价的，本次拍卖流拍。流拍后应当在三十日内在同一网络司法拍卖平台再次拍卖，拍卖动产的应当在拍卖七日前公告；拍卖不动产或者其他财产权的应当在拍卖十五日前公告。再次拍卖的起拍价降价幅度不得超过前次起拍价的百分之二十。本案中涉案财产第一次拍卖流拍，第二次拍卖因库尔勒金友联进入破产清算而中止，第二次拍卖并没有完成，未达到合同约定的最终流拍，冠农公司承担垫付315000元评估费的条件未成就，故祥辉价格评估公司要求冠农公司垫付评估费315000元及支付逾期付款损失7933元无事实及法律依据，一审法院不予支持。 综上所述，对祥辉价格评估公司的各项诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条规定，判决：驳回原告新疆天宇祥辉价格评估有限责任公司巴州分公司的诉讼请求。案件受理费6144元，减半收取计3072元，由原告新疆天宇祥辉价格评估有限责任公司巴州分公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审在认定一审查明事实的基础上，另查明：2019年5月15日，本院将案涉评估财产移送巴州中院，由该院办理。2019年12月24日，我院向巴州中院送达（2018）兵02执5号《函》一份，《函》中载明：“现商请你院将新疆天宇祥辉价格评估有限责任公司巴州分公司评估费用394333.74元列入破产清偿费用予以清偿。” 上述事实由本院（2018）兵02执5号《移送执行函》《函》、送达回证等证据予以证实，本院予以认定。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为冠农公司的付款条件是否成就，冠农公司应否给付祥辉价格评估公司评估费及逾期付款损失。 《中华人民共和国民法总则》第一百五十八条规定：“民事法律行为可以附条件，但是按照其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为，自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为，自条件成就时失效。”本案中，冠农进出口公司与祥辉价格评估公司签订《价格评估委托协议书》，第六条第2项约定：“若最终流拍，由甲方（冠农进出口公司）先行代为垫付评估费315000元；评估费最终由铁门关金友联公司及库尔勒金友联公司共同承担。”2019年5月4日被评估的库尔勒金友联公司所有的土地、厂房及附属物流拍。2019年6月4日，库尔勒金友联公司的上述财产在第二次拍卖过程中，因巴州中院已立案受理库尔勒金友联公司破产清算，第二次拍卖中止，第二次拍卖未完成，未达成到《价格评估委托协议书》约定的最终流拍。根据上述法律规定，附生效条件的民事法律行为,自条件成就时生效。因冠农公司付款条件尚未成就，故祥辉价格评估公司要求冠农公司支付评估费315000元及逾期付款损失7933元的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。 《最高人民法院关于执行案件移送破产审查若干问题的指导意见》第15条规定：“受移送法院裁定受理破产案件的，在此前的执行程序中产生的评估费、公告费、保管费等执行费用，可以参照破产费用的规定，从债务人财产中随时清偿。”本案中，祥辉价格评估公司主张的评估费系在法院裁定受理库尔勒金友联公司破产案件之前因执行程序而产生，应当从库尔勒金友联公司财产中清偿，故祥辉价格评估公司针对案涉评估费可以参照破产费用向库尔勒金友联公司破产管理人主张优先清偿。 综上所述，上诉人新疆天宇祥辉价格评估有限责任公司巴州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6144元，由上诉人新疆天宇祥辉价格评估有限责任公司巴州分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 余厚新 审 判 员 张富强 审 判 员 盛云华 二〇二〇年五月二十七日 法官助理 郭 枫 书 记 员 王紫薇