辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终313号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地沈阳市沈河区大西路293号。负责人：王姝，该公司经理。被上诉人(原审原告)：张德元，男，汉族，1953年5月10日出生，住址铁岭市银州区，现住开原市。被上诉人(原审被告)：周正，男，满族，1980年2月6日出生，现住开原市。被上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地鞍山市铁东区山南工人街三街坊福康小区4楼西侧1-2层。负责人：宫恩利，公司经理上诉人中国平安财产保险股份有限公司康平支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服开原市人民法院（2019）辽1282民初2762号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司上诉称：请求一、撤销一审法院判决并改判；二、由被上诉人承担本案的上诉费及相关费用。事实与理由一、一审法院认定并判决上诉人赔付被上诉人张德元营养费没有根据。被上诉人张德元受伤住院治疗期间为普通饮食，并无流食或半流食医嘱，一审法院认定并判决上诉人赔付其营养费缺乏事实根据和法律依据。二、一审法院认定并按167天计算护理费、住院伙食补助费不符合规定。被上诉人张德元因本案交通事故造成右侧胫骨平台骨折、右膝内、外侧半月板损伤等，住院治疗167天。上诉人认为被上诉人主张医疗期、护理期过长，认为一审法院认定上诉人赔付住院伙食补助费8350元、护理费24115.25元，不符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定。三、被上诉人张德元伤情不符合九级伤残评定标准。被上诉人在没有取出内固定物的情况下进行伤残鉴定系鉴定时机不合理；铁岭固伦司法鉴定所对被上诉人张德元进行伤残鉴定过程中，没有对伤情进行分析、测算的情况下作出伤残鉴定意见，不符合伤残评定操作指南规定；在出庭接受质证时也并未对鉴定依据、鉴定方法、鉴定程序等作出针对性的说明，因此，上诉人对被上诉人张德元伤残鉴定意见提出异议，要求进行重新鉴定。四、后续治疗费是没有实际发生的费用，一审法院认定并判决上诉人赔付被上诉人张德元后续治疗费没有事实根据。原告提出诉讼请求：判令被告给付医疗费61759.72元、伙食补助费8350元、营养费8350元、二次手术费7755元、护理费24259.2元、残疾赔偿金104557.6元、精神损害抚慰金1万元、鉴定费1800元、交通费500元、病例调档复印费111元、医用助行器及西式便盆282元、矫形器4000元、医用腋拐120元，合计各项损失231844.52元；鉴定费、诉讼费等相关费用由被告承担。事实与理由：2019年2月4日10时50分，被告周正驾驶辽Ｍ×××××号小型轿车在开原市惠谷阳光小区门口与原告相撞发生交通事故，造成原告受伤的后果，原告到开原市中心医院住院治疗，诊断：右侧胫骨平台、右膝外侧半月板损伤等。开原市公安局交通交通警察大队作出责任认定，被告周正承担此次事故的全部责任，原告无责任。肇事车辆在中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司分别投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险合同有效期内，故提起诉讼。一审法院审理查明：2019年2月4日10时50分，被告周正驾驶辽Ｍ×××××号小型轿车由西向东在开原市惠谷阳光小区门口与由北向南过横道的原告相撞发生交通事故，造成原告受伤的后果，原告到开原市中心医院住院治疗，诊断：1、右侧胫骨平台骨折、右膝内外侧半月板损伤、右膝前交叉韧带损伤等，住院167天，支付医疗费62807.72元（被告周正垫付医疗费1048元）、病例调档复印费111元、医用助行器及西式便盆282元、矫形器4000元、医用腋拐120元，出院医嘱：1、建议休息，避免剧烈活动；2、继续按照指导行右下肢康复训练；3、定期复查右膝关节正侧位DR;4、加强营养。经原告申请本院委托，铁岭固仑法医司法鉴定所于2019年9月24鉴定：1、原告张德元右膝关节挫伤，胫骨平台塌陷，前交叉韧带部分断裂，内外半月板损伤，经手术切开内固定术后，九级残；2、二次手术取出内固定物（供参考）7750元。鉴定费1800元。开原市公安局交通交通警察大队做出责任认定，被告周正承担此次事故的全部责任，原告无责任。肇事车辆在中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司投保机动车交通事故责任强制险，在被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司投保了机动车第三者责任险及不计免赔险（保险金额50万元），事故发生在保险期内。原告张德元经济损失：医疗费62807.72元，住院生活补助费8350元（50×167），营养费8350元（50×167），护理费24115.25元（52707÷365×167），残疾赔偿金104557.60元(37342×14×20%)，精神损害抚慰金1万元，鉴定费1800元，交通费500元，病例调档复印费111元，医用助行器、西式便盆282元，矫形器4000元，医用腋拐120元，二次手术费7755元，合计232748.57元。另查明，被告周正垫付医疗费1048元，被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司垫付抢救费用1万元。一审法院认为，公民的生命权，身体权、健康权受法律保护，原告因交通事故的合理经济损失应得到赔偿。原告张德元因此次事故致右膝关节挫伤，胫骨平台塌陷，前交叉韧带部分断裂，内外半月板损伤，经手术切开内固定术后，九级残，给其精神造成一定痛苦，应给予精神抚慰金10000元；被告保险公司申请重新鉴定一节，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”本案中，铁岭固仑法医司法鉴定所系经摇号确定的鉴定机构，具备进行伤残鉴定的资格，通过对鉴定人的质证及保险公司证人证实，鉴定节点符合鉴定规范要求，鉴定人对鉴定依据提交了补充说明，鉴定意见可以采信，故对保险公司申请重新鉴定的请求本院不予支持。交通费本院酌定500元；精神损害抚慰金本院酌定1万元；矫形器系医嘱购买，为治疗必须，本院予以保护。被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司应在交强险保险限额内予以理赔，超出部分由被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司按事故责任赔偿。综上所述，本院对原告的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”、依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险范围内赔偿原告张德元经济损失12万元（医疗费1万元，伤残赔偿金10万元，精神抚慰金1万元），扣除垫付抢救费用1万元，再付11万元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告张德元经济损失112748.57元(232748.57元-120000元)。三、原告张德元在获得被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司赔偿款之日给付被告周正垫付医疗费1048元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4778元，由被告周正负担。经本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，张德元受伤住院治疗，一审法院判决给付护理费，伙食补助费、营养费、后续治疗费并无不当，也没有证据证明张德元的医疗期护理期过长，张德元的伤残等级过高，故对上诉请求不予支持，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 田 宇审判员 赵国忠审判员 刘 昕二〇二〇年六月三日法官助理王诗书记员孟令熙