山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终4766号上诉人（原审原告）：丁邦平，男，1978年3月19日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王东强，北京市君致（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵丽娇，北京市君致（济南）律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：山东卓美化妆品有限公司，住所地济南市。法定代表人：代为艳，经理。委托诉讼代理人：刘庆祝，山东垠鹏律师事务所律师。上诉人丁邦平、山东卓美化妆品有限公司（以下简称卓美公司）因劳动争议一案，均不服济南市槐荫区人民法院（2019）鲁0104民初5327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法由审判员独任审理。本案现已审理终结。丁邦平上诉请求：1.请求依法改判卓美公司支付丁邦平加班费共计32919.64元；2.请求依法改判卓美公司支付丁邦平防暑降温费共计140元；3.请求依法改判卓美公司支付丁邦平未签订劳动合同的二倍工资共计52137.93元；4.请求依法改判卓美公司支付丁邦平因工作地点变更的经济补偿金共计5250元。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，且对于法律规定的加班时间认定存在偏差。1、丁邦平于2018年9月3日入职卓美公司，卓美公司实行的是一周六天工作制度，一审法院对此已予以认可，按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二、三款之规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，故卓美公司应当支付丁邦平自入职以来休息日（周六、周日）以及法定节假日安排劳动者上班的加班费。一审法院将每周工作六天的第六天认定为正常上班时间，属于对《劳动法》等相关法律规定的加班时间认定偏差，且一审法院仅就丁邦平提供的考勤表上所体现的部分加班时间进行论证，未对自入职以来全部加班费的诉讼请求进行论证，对于其他考勤记录因在卓美公司，丁邦平及其代理人无权获取，故向一审法院提交调取申请，但一审法院未予理会。2.一审判决认为“关于丁邦平的工资标准，丁邦平认为其试用期工资为10000元，转正后为11000元，对此卓美公司表示认可”，故对于丁邦平的加班费的计算基数应当以双方认可的试用期月工资为10000元，转正后月工资11000元计算，但是一审法院在计算2019年1月份的加班费时，却将实发工资作为计算基数，此举损害了丁邦平的合法权益。故一审法院既已对卓美公司实行的每周六天工作制度予以认可，应当按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，支持丁邦平自入职以来所有周六加班的加班费，且在计算加班费时应当按照双方均认可的月工资作为计算基数来计算。二、一审法院认定丁邦平因“个人原因”离职认定事实错误。丁邦平离职最主要原因为工作地点变更至上海，其次还包括拖延发放工资、不给予支付加班费。丁邦平入职时双方约定工作地点为济南，但是2019年卓美公司工作地点搬迁至上海，因此导致丁邦平提出离职，丁邦平在离职申请表上写明离职原因为“因工作地点变更”，对于卓美公司代理人提供的第二份丁邦平书写的“因个人原因”离职的审批表，则是丁邦平按照卓美公司要求所写，并非丁邦平的内心真意。对于一审法院认定的：“丁邦平辩称因个人原因离职并非出于自愿，对于该主张并不能否定离职审批表上所填写的内容”，首先，离职审批表有两份，一份写明因工作地点变更离职，另一份写明因个人原因离职，既然不能否定离职原因为个人原因，那也不能否定离职原因为因工作地点变更，更何况对于丁邦平离职的真实原因（非因个人原因）有丁邦平与卓美公司法定代表人代为艳的微信聊天记录予以佐证。如果否定因工作地点变更导致离职的情况，难免损害了劳动者的合法权益。三、一审法院认定双方已签订劳动合同，认定事实错误。丁邦平入职后与卓美公司签订空白劳动合同，劳动合同中仅有丁邦平的签名，并无卓美公司盖章确认，截止到提起仲裁时，合同上依然没有卓美公司的签章。此行为即可视为双方并未达成一致意思表示，故应当认定卓美公司未与丁邦平签订劳动合同。卓美公司应当支付丁邦平二倍工资。四、一审判决写明：“对于丁邦平主张防暑降温费140元的主张，卓美公司对此没有异议，也认可这一数额，对此予以支持”，但在最终判决结果中一审法院却驳回了此诉讼请求，故一审法院认定事实与所做判决前后矛盾。卓美公司辩称，依据丁邦平最后向公司留存的离职审批表来看其离职原因是个人原因，其主张因地点变动而离职没有事实依据。劳动合同的问题，丁邦平在卓美公司担任的职务是人力资源总监，负责整个公司的劳动合同事宜，其与公司也已经签订了书面劳动合同，并不存在空白合同的事实。关于防暑降温费，公司同意丁邦平的意见。卓美公司上诉请求：请求依法改判，驳回丁邦平对卓美公司的诉讼请求，支持卓美公司的诉讼请求。事实与理由：一审判决部分事实认定不清。一、卓美公司有权对丁邦平的工资予以扣留。卓美公司之所以扣留丁邦平2019年2月份的劳动报酬，系因丁邦平在任职期间，与卓美公司签订服务合同，约定了服务期限为三年，即2018年12月至2021年12月，卓美公司因此对第三方培训机构支付了3万元的培训费用。丁邦平参加培训后，仅在卓美公司工作了两个月即提出离职，对卓美公司造成极大的经济损失。依据双方签订的培训协议，丁邦平应当支付违约金，故卓美公司对丁邦平2月份的工资予以了暂时扣留。丁邦平的工资为11000元，但每月应对其进行考评，依据考评确定最终的工资数额，丁邦平2019年2月份劳动报酬为8726元，在此之前的月工资发放均是按照对业绩进行考核，并根据考核成绩确定最终工资数额。丁邦平作为人力资源总监，对工资的构成及考核标准均十分清楚，在此之前的月份，公司同样是按照此标准进行的考核。二、丁邦平主张加班费，应当提供证据证明加班的事实以及单位要求加班的证据，依据现有证据，丁邦平无法证明该事实，应当承担举证不能的责任。丁邦平辩称，一、卓美公司无权扣留丁邦平的工资。1、根据《中华人民共和国劳动法》、《工资支付暂行规定》的相关规定，用人单位不得克扣劳动者的工资。2、卓美公司所述培训协议一事与本案无关，不得以此作为上诉理由。二、丁邦平已经提交考勤记录予以证明加班事实的存在，一审法院也予以认可，故卓美公司关于加班费的主张不成立。丁邦平向一审法院起诉请求：一.请求依法判令卓美公司支付拖欠的2019年2月份的工资合计11000元；二.请求依法判令卓美公司支付丁邦平自入职以来的加班费共计32919.64元；三.请求依法判令卓美公司支付未签订劳动合同的双倍工资共计52137.93元；四.请求依法判令卓美公司支付防暑降温费共计140元；五.请求依法判令卓美公司支付丁邦平因工作地点变更、不按时发放工资等原因导致离职的经济补偿金5250元。一审法院认定事实：2018年9月3日，丁邦平应聘到卓美公司担任行政人力总监，双方存在劳动关系，自2018年11月起卓美公司为丁邦平缴纳了社保，2019年2月28日丁邦平离职。关于双方是否签订劳动合同问题，卓美公司提交了2018年9月3日山东卓美化妆品有限公司与丁邦平签订的试用期劳动合同，试用期为3个月，自2018年9月3日至2018年12月2日，丁邦平岗位为行政人力总监，试用期工资10000元，该合同卓美公司加盖公章，丁邦平签字，丁邦平对其签字认可，同时卓美公司提交了2018年12月1日甲方山东卓美化妆品有限公司与乙方丁邦平签订的劳动合同，期限为2018年12月1日至2020年11月30日，试用期为2018年9月3日至2018年11月30日，试用期工资为10000元，该合同丁邦平认可系本人签字。对该劳动合同丁邦平认为卓美公司并未加盖公章，因此否认双方签订劳动合同，卓美公司提供了2018年10月8日丁邦平签字的社会保险缴费单，证明卓美公司为丁邦平缴纳社会保险。关于丁邦平离职原因，丁邦平提交了2019年3月5日员工离职审批表，离职原因为因工作地点变更离职，离职时间为2019年2月28日，卓美公司提交了2019年3月5日员工离职审批表，离职原因为个人原因，离职时间为2019年2月28日，丁邦平认可离职审批表系本人签字。丁邦平离职后向济南市槐荫区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年8月6日作出济槐劳人仲案字（2019）第576号仲裁裁决书，内容为：一.被申请人自本裁决书生效之日起十五日内（向）申请人支付加班费1817.31元；二.被申请人自本裁决书生效之日起十五日内（向）申请人支付工资8726元；三.被申请人自本裁决书生效之日起十五日内（向）申请人支付经济补偿金4940.83元；四.被申请人自本裁决书生效之日起十五日内（向）申请人支付防暑降温费140元；五.申请人其他仲裁请求不予支持。丁邦平与卓美公司均不服诉至一审法院。关于丁邦平的工资标准，丁邦平认为其试用期工资为10000元，转正后为11000元，对此卓美公司表示认可。卓美公司是否拖欠丁邦平工资问题，根据丁邦平提供的中国农业银行股份有限公司济南东门支行银行卡交易明细显示，卓美公司2018年10月向丁邦平发放工资8790元，2018年12月向丁邦平发放工资2081元、5000元，合计7081元，2019年1月向丁邦平发放工资2638.47元、7061元，合计9699.47元，2019年2月向丁邦平发放工资2683.47元、7995元，合计10678.47元。庭审中卓美公司对于拖欠丁邦平2月份工资的事实没有异议，只是认为丁邦平工资数额应当是8726元，并称丁邦平所称的月工资11000元中包含4400元基本工资、3300元的岗位工资、3300元的绩效工资，绩效工资是根据当月的绩效得分计算，丁邦平2月份的绩效是0.55,3300元*0.55得出的1815元是绩效工资，所以2月份工资应当是8726元，该数额和仲裁时确定的数额是一致的，但是卓美公司没有提供证据证明绩效0.55得出的依据。关于丁邦平加班费问题，根据丁邦平提供的2019年1月份卓美公司考勤表明细记载，丁邦平2019年1月份应出勤27天，实际出勤29天，加班2天，根据劳动合同以及丁邦平代理人2019年11月8日提交的代理词显示，丁邦平在卓美公司工作期间，每周上班六天即周一到周六，2019年1月份有4个周日，根据该月考勤明细显示丁邦平休了两个周日，有两个周日应为加班，且2019年1月1日为国家法定节假日，根据考勤明细记载，2019年1月1日丁邦平出勤，应属于加班。根据丁邦平提供的工资数据，其1月份工资为10678.47元，1月份日平均工资为410.7元，1月1日为国家法定节假日加班费应该为3倍工资即1232.1元，两个周日的加班费应该为2倍工资即1642.8元，因此2019年1月份的加班费应该为2874.9元。对于丁邦平主张的防暑降温费140元，庭审中卓美公司表示对此没有异议。一审法院认为，丁邦平自2018年9月3日入职卓美公司且双方签订劳动合同，卓美公司为丁邦平缴纳社会保险，双方之间劳动关系事实清楚证据充分。关于丁邦平所主张拖欠工资问题，根据丁邦平提供的中国农业银行股份有限公司济南东门支行银行卡交易明细显示，卓美公司发放工资系每个月发放上一个月的工资，根据银行卡交易明细，卓美公司确系欠丁邦平2019年2月份的工资，对此事实卓美公司也予以认可，虽然卓美公司承认丁邦平转正后月工资为11000元，但否认2月份工资数额是11000元，而是8726元。对于工资数额问题卓美公司出具了2019年2月份的工资明细表，根据明细表记载，丁邦平工资构成包含4400元基本工资、3300元的岗位工资、3300元的绩效工资，丁邦平2月份的绩效是0.55,3300元*0.55得出的1815元是绩效工资，所以2月份工资应当是8726元，但是卓美公司对于0.55的得出没有充分证据证明，该数据具有主观随意性，没有依据和标准，因此应认定丁邦平2月份的工资为11000元，故对于丁邦平主张卓美公司拖欠2019年2月份工资11000元的请求，予以支持。关于丁邦平主张加班费问题，根据合同记载以及丁邦平代理人提交的代理词，卓美公司实行的是每周六天的工作制度，丁邦平提交了2019年1月的考勤明细显示，1月份31天有4个周日，应当上班27天，有2天休班2天加班，其中1月1日为国家法定节假日，实际工作天数应为26天。丁邦平1月份工资为10678.47元，1月份日平均工资为410.7元，1月1日为国家法定节假日加班费应该为3倍工资即1232.1元，两个周日的加班费应该为2倍工资即1642.8元，因此2019年1月份的加班费应该为2874.9元，卓美公司应当向丁邦平支付。对于卓美公司请求不支付加班费的主张不予支持。对于丁邦平双倍工资的主张，根据法律规定要求支付双倍工资的前提是双方并未签订劳动合同，根据卓美公司提供的试用期劳动合同以及正式劳动合同以及丁邦平提供的正式劳动合同复印件，已证实丁邦平与卓美公司签订了试用期劳动合同、正式劳动合同。至于正式劳动合同，丁邦平提供的劳动合同复印件甲方处没有加盖公章问题，不排除丁邦平先签字，卓美公司后加盖公章的可能，与公司签订劳动合同属于维护自己的权利，丁邦平作为卓美公司的行政人资部门总监应当对于合同签订事宜有监管的权利，丁邦平所称未签订劳动合同的理由不足为信，因此认定丁邦平与卓美公司签订了劳动合同。同时根据丁邦平提供的社会保险个人权益记录单显示，卓美公司在丁邦平为其公司工作期间，卓美公司从2018年11月至2019年2月一直为丁邦平缴纳社保，鉴于卓美公司为丁邦平缴纳社保的事实，足以认定双方之间已经签订了劳动合同，因此丁邦平要求未签订劳动合同的双倍工资不予支持。对于丁邦平主张防暑降温费140元的主张，卓美公司对此没有异议，也认可这一数额，因此对此予以支持。关于丁邦平请求因工作地点变更、不按时发放工资等原因导致离职，卓美公司应当支付经济补偿金5250元，而卓美公司请求不支付丁邦平经济补偿金4940.83元的问题，根据丁邦平提供的2019年3月5日的员工离职审批表记载，丁邦平的拟定离职时间为2019年2月28日，离职原因为“因工作地点变更离职”。根据卓美公司提供的2019年3月5日的员工离职审批表记载，丁邦平的拟定离职时间为2019年2月28日，离职原因为“个人原因”，对该审批表丁邦平已认可系其本人签字。对于离职原因的填写丁邦平辩称是按照卓美公司的要求写为“个人原因”，并非出于自愿，但对于该主张并不能否定离职审批表上所填写的内容。因此，丁邦平的辩解理由不成立，应认定丁邦平离职的原因与离职审批表上的个人原因一致，故卓美公司不应当支付经济补偿金。因此对于丁邦平请求卓美公司支付因工作地点变更、不按时发放工资等原因导致离职的经济补偿金5250元的主张，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、山东卓美化妆品有限公司于本判决生效之日起十日内向丁邦平支付2019年2月份工资11000元；二、山东卓美化妆品有限公司于判决生效之日起十日内，向丁邦平支付加班费2874.9元；三、驳回丁邦平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由山东卓美化妆品有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于丁邦平2019年2月的工资，卓美公司予以扣留，其行为违反用人单位应当足额向劳动者发放工资报酬的规定，且双方之间服务合同履行问题与本案并非同一法律关系，卓美公司以丁邦平应支付违约金为由扣留丁邦平2019年2月的工资，于法无据，卓美公司应予支付。卓美公司主张经考评确定丁邦平2019年2月的工资为8726元，未提交证据证实，本院不予采信。关于加班费问题，丁邦平以卓美公司实行一周六天工作制而主张周六为加班，依据不足，其提交的2019年1月、2月的考勤记录复印件，不能证明其存在加班事实以及系卓美公司安排其加班，故丁邦平主张加班费的证据不足，对其加班费请求本院不予支持。关于经济补偿金，根据卓美公司提交的丁邦平的员工离职审批表，虽有“因工作地点变更离职”、“个人原因”两种记载，但均属于丁邦平主动向卓美公司提出离职申请，其要求支付经济补偿金不符合法律规定，本院不予支持。关于劳动合同的签订，根据双方提供的证据，丁邦平入职卓美公司后双方已签订书面劳动合同。丁邦平称未签订劳动合同，与事实不符，其主张未签订劳动合同的二倍工资不应予以支持。关于防暑降温费140元，卓美公司对此没有异议，应予支付。综上，卓美公司、丁邦平的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市槐荫区人民法院（2019）鲁0104民初5327号民事判决第一项及案件受理费的负担；二、撤销济南市槐荫区人民法院（2019）鲁0104民初5327号民事判决第二项、第三项；三、山东卓美化妆品有限公司于本判决生效后十日内支付丁邦平防暑降温费140元；四、驳回丁邦平的其他诉讼请求。二审案件受理费20元，山东卓美化妆品有限公司、丁邦平各负担10元。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年六月二日书记员  邢春艳