江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏07民终4858号上诉人（原审被告）：王东，男，1963年6月30日出生，汉族，住东海县。被上诉人（原审原告）：王东玲，女，1968年7月11日出生，汉族，住。原审被告：董同荣，女，1979年6月20日出生，汉族，住东海县。上诉人王东因与被上诉人王东玲、董同荣民间借贷纠纷一案，不服江苏省东海人民法院(2019)苏0722民初8026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭并于2020年6月2日公开开庭进行了审理。上诉人王东、被上诉人王东玲、原审被告董同荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王东上诉请求：、请求二审法院依法撤销（2019)苏0722民初8026号民事判决书，依法公正裁判。事实与理由：原审法院认定事实不清，裁判不公：（1)上诉人与被上诉人从没有直接发生过借款与还款事实，发生借款与还款是上诉人和张某1之间的，上诉人先后从张某2手借过四次借款，每张借条都有编号即①②③④，其中第②份借条被上诉人在原审法院开庭拒绝出示，该②号借款30000元，因张某2说家中急需要50000元急用，所以上诉人在②号借条上注明还款50000元，当时张某2说到时候4张借条一起算账，所以多付给被上诉人20000元冲抵该案本金，加上2017年11月30日付给张某24800元，累计已经给付被上诉人94800元，尚欠65200元。(2)原审法院判决上诉人偿还被上诉人本金160000元及利息无事实依据和法律依据，扣除94800元实欠被上诉人65200元。（3）：根据第一号借据内容不完整，跟原始借据不一致，有明显毁损痕迹。在我还款时还写了“此款已经还清，借条作废”这几个字被撕了。不应该拿这个条子起诉了，这个钱已经还过；有中国农业银行转帐票据一份，是张某2指定帐号转给张某2丈夫王东海的帐户中，是50000元，这应该视为还款，一审没有认可，让我重新起诉。被上诉人王东玲答辩认为：本案事实很简单，王东说5万元给过了，但是在东海法院开庭时，几张单子他是承认的，现在又说到张某2，现在就在门外，可以让她出庭作证。董同荣：借款事情我不知道，和我无关。在一审审理中，王东玲诉请：1.判令被告归还原告借款本金160000元以及利息152800元，共计金额312800元;2.诉后利息按月息2％支付，计算至付清为止；3.本案所产生的诉讼费用由被告承担。事实和理由：王东于2013年9月17日、2013年10月24日、2014年1月16日向分别向王东玲借款人民币60000元、60000元、40000元，约定利息按月息2分计算，并出具了借条三张，于2016年4月7日付给王东玲利息20000元，2017年5月9日给付利息50000元剩余的本息至今未给。王东一审辩称，一、答辩人并不认识王东玲，借款都是案外人张某2给付答辩人的，还款也是答辩人交给张某2，借款时答辩人是按照张某2的要求写的借条。二、答辩人共写了四张借条给张某2，每张借条都有编号，即（1）、（2）、（3）、（4），其中第（2）份借条王东玲没拿出来。这张借条上写的借款是30000元，但答辩人在这借条上实际已偿还50000元（借条上有此注明），当时王东玲说，到时候4张条子一起算账，所以，多付的2万元应冲抵涉案借款本金。另2017年11月30日答辩人实际给付过实际出借人王东玲4800元，故王东玲起诉160000元与事实不符，累计已给付94800元，尚欠65200元。三、借条（3）中2017年5月9日答辩人还王东玲50000元，借条（4）中2016年4月7日答辩人还王东玲20000元，计还王东玲70000元，该70000元都是归还借款本金的。因答辩人2011年在石榴养殖生猪失败，损失约2000000余元，确实无还款能力，当时还款时说好先还借款本金，利息以后有钱再说，三、鉴于答辩人现确无偿还借款能力，望予以谅解和让步，尽量通过协商调解了结纠纷。董同荣一审辩称，一、答辩人因涉嫌犯罪于2011年2月22日被拘留，同年11月被人民法院判处有期徒刑五年。而涉案借款都是王东于2013年至2014年1月期间借的，这期间答辩人不在家，再者，答辩人服刑期间生活费都是由监狱负责的，王东借款并未用于家庭共同生活支出；二、答辩人并不认识王东玲，王东借款并未征求过答辩人意见，其借款数额、借款用途答辩人一概不知情；三、涉案借款，王东玲从未要求答辩人还款，直至收到诉状后才知王东借款。综上，王东借款与答辩人无关，请法庭依法驳回王东玲对答辩人的起诉。一审经审理查明：王东为向王东玲借款，出具了借条三份，分别为：2013年9月17日出具借条一份，借款金额为600000元；2013年10月24日出具借条一份，借款金额为60000元，后该借条注2017年5月9日还款50000元；2014年1月16日出具借条一份，借款金额为40000元，后于2016年4月7日还款20000元。2017年11月30日，王东通过案外人张某2向王东玲还款4800元，庭审中王东玲对该笔还款予以认可。上述三份借条均约定利息2分计算，但未约定付息及还款的时间。另查，董同荣于2011年2月犯罪服刑，刑期至2016年2月21日止。一审认为，王东自愿向王东玲出具具有明确债权债务关系存在的借据，且王东对借款事实予以认可，故王东玲与王东之间签订的借款合法有效，对双方具有法律约束力，对王东玲要求王东向其偿还借款的诉讼请求，一审予以支持。该借款书面约定利息为月利率2％，不违反相关法律规定，一审予以支持。关于王东还款74800元偿还的是借款利息还是本金，双方存在争议。一审认为，双方就债务的利息和本金的还款顺序并未进行约定，王东虽抗辩为偿还本金，并未举证证明，按照本地民间借贷的交易习惯，以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序冲抵；（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”2013年10月24日王东借款60000元于2017年5月9日还款50000元，经计算期间的利息为51040元；2014年1月16日借款40000元，2016年4月7日还款20000，经计算期间的利息为21386.67元，还款金额均不足以折抵本金。故王东偿还的74800元系借款利息。王东所借王东玲该笔借款虽产生在王东与董同荣婚姻关系存续期间，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。董同荣在王东借款期间并不知情，且在监狱服刑，且王东玲对该借款属于夫妻共同债务未举证予以证明。故王东玲要求董同荣偿还上述借款本息的理由不成立，不予支持。一审遂判决如下：被告王东于本判决生效之日起十日内偿还原告王东玲借款本金160000元及利息（利息分段计算：以60000元为基数，从2013年9月17日起至借款还清之日止，月利率按2％计算；以60000元为基数，从2013年10月24日起至借款还清之日止，月利率按2％计算;以40000元为基数，从2014年1月16日起至借款还清之日止，月利率按2％计算。扣除已付利息74800元）。双方当事人在二审审理期间，均未提出新的证据，故，本院对于一审判决的查明事实部分，予以确认。本院认为，从上诉人王东的上诉观点来看，主要分为以下几个方面：一是本案还款的总额。一审认定为还款74800元，这个数额主要是双方共同认可且有相应的证据证明的部分。在二审审理中，上诉人王东主张除了在一审中主张的74800元以外，还存在对于一张标注②的借条上还款2万元，因此，其还款总额应为94800元。这是上诉人王东在一审中和上诉状中的主张；在二审中，其增加了主张为借条①的款项已经还清，并在借条下方注明“此款已经还清，借条作废”的字样，但这几个字被王东玲撕去了。对此，本院认为，对于上诉人王东在二审中提出的关于借条①已经还清的主张，除了其陈述之外，没有还款的证据，王东玲也不认可，且，王东在一审中一直认可借条①的债务，并没有提出已经还清的抗辩，故对于该主张，本院二审不予采信。对于王东上诉主张的在借条②中存在2万元的还款的问题。由于王东玲不认可存在借条②，也不认可存在多还2万元这一事实，王东也没有相应的证据证明，故，对于这部分多还2万元的上诉主张，本院二审亦不予采信。二、对于已经偿还的款项应当视为偿还利息还是本金的问题。上诉人王东主张已经偿还74800元应当直接冲抵借款本金，但王东玲对此不予认可。一审根据相关法律规定，认为本案借款存在月息2%的约定，在对于还款是偿还本金还是利息的问题在当事人之间不能形成一致意见的情况下，应当根据法律规定和交易习惯，先还利息，因此，本案中王东已经偿还的74800元应当视为偿还利息。对此，本院认为，一审法院对于74800元应当视为偿还利息的判断，有相应的事实和法律依据，并无不当。上诉人王东关于应当视为偿还本金的观点，本院二审不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费5992元（王东已预交），由王东负担。本判决为终审判决。审 判 长 安述峰审 判 员 王 霞审 判 员 任李艳二〇二〇年六月五日法官助理 卞晓璐书 记 员 王丹丹法律条文附录一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。