江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终1988号上诉人(原审原告)：徐州东兴能源有限公司，住所地徐州市贾汪区江庄镇龙山冶金集聚区北首。法定代表人：林孝光，该公司总经理。委托诉讼代理人：常保生，江苏苏淮律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：杨修祥，男，1957年11月6日生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：王化松，徐州市贾汪区合力法律服务所法律工作者。上诉人徐州东兴能源有限公司因与被上诉人杨修祥劳动争议一案，不服徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初3025号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭,公开审理了本案。上诉人徐州东兴能源有限公司的委托诉讼代理人常保生、被上诉人杨修祥的委托诉讼代理人王化松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐州东兴能源有限公司上诉请求：改判上诉人不支付杨修祥养老保险待遇损失42608元，工资生活费2924元。事实与理由：1.上诉人与被上诉人签订的是雇佣协议，双方没有形成劳动关系，公司因环保问题放假，上诉人与被上诉人是雇佣关系，被上诉人无权主张放假期间生活费。2.双方工资已经结算完毕，不存在还拖欠工资860元的情形。3.被上诉人已经签署放弃社保缴纳，再以社保未缴纳为由，主张养老保险待遇损失，违反了诚信原则，该主张不应再予以支持。杨修祥辩称，1.上诉人与被上诉人之间是劳动关系，并不是雇佣关系；2.2018年5月9月公司放假，公司仅支付2018年5月份9天的工资，5月9号到月末的工资没有支付。一审法院支持860元符合法律规定；3.2018年6月至7月14日为放假期间，应当支付生活费；4.上诉人没有给被上诉人购买社会保险，且被上诉人到法定退休年龄无法享受退休待遇，一审法院支持养老保险待遇损失，符合法律规定。徐州东兴能源有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求不支付杨修祥养老保险待遇损失42608元，工资、生活费4895元；2.诉讼费由杨修祥承担。一审法院认定事实如下：杨修祥于2010年8月到徐州东兴能源有限公司处工作，一直未办理社会保险。2018年5月10日起至2018年7月14日，徐州东兴能源有限公司因环保问题停产，未发放停产期间生活费，也未发放2018年5月份的因停工应支付的一个工资周期内的工资。2018年12月16日，徐州东兴能源有限公司向杨修祥下发了终止劳动合同通知书，通知第一项内容为“本公司与你即日起终止劳动合同。”一审法院另查明，杨修祥至2017年11月6日已满60周岁。一审法院另查明，2017年徐州市社会平均工资为5326元。双方因为劳动待遇问题发生争议，杨修祥向贾汪仲裁委申请仲裁。2019年6月17日，贾汪仲裁委作出贾劳人仲案字〔2019〕第1080号仲裁裁决书，裁决徐州东兴能源有限公司支付杨修祥养老保险待遇损失42608元，工资和生活费4895元。一审法院认为，杨修祥到达退休年龄后，徐州东兴能源有限公司与杨修祥继续工作一年有余，并未办理社会保险领取手续，杨修祥与其他职工享受同等待遇，双方情形符合劳动关系情形，应按照劳动关系特殊情形处理。鉴于双方形成劳动关系特殊情形，对杨修祥要求劳动报酬的，一审法院予以支持。根据《江苏省工资支付条例》第三十一条的规定，杨修祥要求支付2018年5月非因劳动者原因停工停产的，在一个工资支付周期内应正常支付的工资，一审法院予以支持，数额以当月最低工资为标准，因其时间为半个月，共计860元（1720元/2）。另外在停工期间（2018年6月至7月14日），应当支付生活费，予以支持，数额为2064元（1720*80%*1.5）。其要求的12月份工资，双方认可未发放金额为1971元，予以支持，以上金额共计4895元（860+2064+1971）。关于加班费，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。杨修祥未提供有效证据证实加班事实的存在，故对其请求不予支持。关于防暑费和取暖费，杨修祥未能举证其事实依据和法律依据，不予支持。由于杨修祥已超过法定退休年龄，其请求的经济补偿金、失业保险待遇损失，不再支持。杨修祥要求养老保险待遇损失，根据《江苏省高级人民法院关于印发的通知》苏高法审委【2011】14号第二十条规定：劳动者超过法定退休年龄请求用人单位赔偿养老保险待遇损失，且经社会保险经办机构审核确实不能补缴或者继续缴纳养老保险费的，自该用人单位依法应当为劳动者办理社会保险之日起，如果劳动者在用人单位连续工作未满十五年，用人单位应按照每满一年发给相当于一个月当地上一年度职工月平均工资标准一次性支付劳动者养老保险待遇赔偿。故支持杨修祥的诉请，其年限自2010年8月至2018年12月，已满8年，数额为42608元（5326*8）。综上，贾汪仲裁委的裁决符合法律规定，应予以支持。一审法院遂判决:徐州东兴能源有限公司于判决生效后十日内支付杨修祥养老保险待遇损失42608元，工资和生活费4895元。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院二审认定的事实与一审经审理查明认定的事实一致。本院认为，一、杨修祥于2010年8月到徐州东兴能源有限公司处工作，至2017年11月6日达到退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，双方之间形成劳动关系。2017年11月6日杨修祥达到退休年龄后，并未依法享受基本养老保险待遇或领取退休金，杨修祥的平时工作仍由用人单位安排、接受用人单位的管理，工资亦由用人单位按月打卡发放，其与用人单位之间的关系与其他职工并无任何差异，双方之间的用工符合劳动关系特征，在杨修祥达到退休年龄后至2018年12月16日上诉人书面终止其与被上诉人之间的劳动合同，双方之间形成劳动关系的特殊情形。上诉人抗辩双方之间形成雇佣关系，无法律和事实依据，本院不予支持。二、关于涉案养老保险待遇损失应否支持的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十条的规定，“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。”“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”本案中，上诉人作为用人单位，依法应当承担为劳动者申报、按时足额缴纳、代扣代缴社会保险费的法定义务。上诉人抗辩系杨修祥自愿放弃办理社会保险，一审中杨修祥对自愿放弃声明的真实性有异议，经一审法院释明，徐州东兴能源有限公司未向一审法院提出鉴定申请。同时，上诉人亦未举证涉案声明的形成时间，故不能免除用人单位未依法办理社会保险致劳动者社会保险待遇损失的赔偿责任。同时，由于养老保险待遇是劳动者在达到退休年龄后依法享受的社会保险待遇，故一审计算养老保险待遇赔偿年限不当，应予纠正为自2010年8月至2017年11月，按已满7年计算，数额为37282元（5326*7）。三、关于杨修祥要求支付的2018年5月非因劳动者原因停工停产的工资及生活费，因2018年5月10日至2018年7月14日上诉人因环保问题停产停工，一审法院支持劳动者停工期间的工资及生活费，有事实和法律依据，并无不当。综上，上诉人徐州东兴能源有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初3025号民事判决；二、徐州东兴能源有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨修祥养老保险待遇损失37282元，工资和生活费4895元；三、驳回徐州东兴能源有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由徐州东兴能源有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 王素芳审 判 员 汤孙宁二〇二〇年六月十五日法官助理 张 静书 记 员 王 畅