辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽08民终966号上诉人（原审原告）：大石桥潍林耐火材料有限公司，住所地大石桥市博洛铺镇太平村。法定代表人：蒋守林，该公司董事长。委托诉讼代理人：王连峰，营口市西市区广通法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李家凤，男，1973年5月28日出生，汉族，现住营口市站前区。上诉人大石桥潍林耐火材料有限公司因与被上诉人李家凤劳动争议纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2018）辽0882民初7348号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人大石桥潍林耐火材料有限公司的委托诉讼代理人王连峰，被上诉人李家凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大石桥潍林耐火材料有限公司上诉请求：一、请求依法撤销大石桥市人民法院（2018)辽0882民初7348号民事判决书，改判或发回重审。原审判决认定事实不清，证据不足，是一错误判决。一、被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系。被上诉人的受伤也与上诉人无任何关系。因此，上诉人不应承担被上诉人的工伤责任。被上诉人的伤残鉴定不符合实际的标准，应重新鉴定，并且伤残鉴定的程序严重违法，没有告知上诉人，剥夺了上诉人的知情权。二、证据不足，原审判决中直接认定被上诉人的工资为每月4000元，是没有事实和法律依据的。被上诉人也未举证证明其基本工资是每月4000元。因此，一审法院认定事实不清，证据不足。二审法院查明事实。支持上诉人的上诉请求。李家凤辩称，我与上诉人有劳动关系，2013年在该企业上班，2014年8月15日受伤，已经经过相关部门确认我与上诉人有劳动关系，中院已经判了。我有工资袋证明每月工资是4000元。大石桥潍林耐火材料有限公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令原告不承担赔偿责任；2、要求被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2013年9月份，被告李家凤被原告招用为驻外热修工，但双方未签订劳动合同，原告也未为被告缴纳社会保险。双方口头约定劳动报酬为月工资4000元。2014年8月15日，被告在工作过程中受伤，随后，被告被送入大石桥陆合医院救治，医院诊断为：手指开放性损伤。共住院52天，被告住院期间由其妻子护理，被告的医疗费原告已经支付。2015年9月23日，大石桥市劳动人事仲裁委员会认定：原告与被告之间存在劳动关系{大劳人仲裁字(2015)125号}。2017年11月16日，营口市中级人民法院判决维持大石桥市人民法院关于原告与被告之间存在劳动关系的判决{(2017)辽08民终2714号}。2017年11月29日，经大石桥市劳动人力资源和社会保障局认定，被告为工伤{大人社工伤认(2017)360号}。2018年8月6日，经营口市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残等级为：10级。2018年11月28日，被告向大石桥市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求工伤赔偿，大劳人仲字第2018480号仲裁裁决：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金人民币28000元（本人月工资4000元×7个月）；二、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金人民币29211元（2017年营口市在岗职工平均月工资4173元×7个月）；三、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金人民币32000元（本人月工资4000元×8个月）；四、被申请人支付申请人停工留薪期工资人民币22943元（自2014年8月106日起至2015年2月1日止，计算标准本人月工资4000元×5个月＋4000元÷21.75天×16天）；五、被申请人支付申请人护理费4992元（96元每天×52天）；六、被申请人支付申请人伙食补助费1274元（52天×24.5元）；七、双方劳动关系解除。以上1-6项共计118420元。2018年12月18日，原告不服该仲裁裁决，向本院起诉。一审法院认为，被告在工作中受伤，已经工伤认定，因此，被告应依法享受工伤保险待遇。原告未为被告缴纳工伤保险费，发生工伤保险事故，应当承担工伤赔偿责任。因劳动仲裁委员会已裁决解除双方的劳动关系，本次诉讼，双方对解除劳动合同关系均无异议，因此本院对双方解除劳动关系予以确认。依照《中华人民共和国社会保险法》以及《工伤保险条例》的相关法律规定，原告应支付被告因工伤发生的下列各项费用：治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、解除劳动合同时应当享受的一次性工伤医疗补助、一次性伤残就业补助。因原告未对医疗费用提出异议，故本院对此项不予论处。而原告发生的其他合理费用被告应予支付。伙食补助费虽未依照辽宁省公职人员出差补助标准每天50元计算，而是按照24.5元计算，被告并未提出异议，该计算标准并不违反法律的相关规定，予以确认。被告住院期间原告未派人护理，而是由被告家人护理，劳动仲裁委员会按照2015年度辽宁省护工日工资标准96元计算并无不当，本院予以采信。关于原告与被告之间不存在劳动关系以及要求重新伤残鉴定的主张，其中关于是否存在劳动关系的问题，已被生效的法律文书确认，故本院不予论处；对关于重新鉴定的主张，原告并未向本院提出书面申请，故本院对原告的该项主张不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，判决:一、原告大石桥淮林耐火材料有限公司支付被告李家凤伙食补助费1274元（52天×24.5元）。二、原告大石桥淮林耐火材料有限公司支付被告李家凤护理费4992元（96元每天×52天）。三、原告大石桥淮林耐火材料有限公司支付被告李家凤停工留薪期工资人民币22943元（自2014年8月106日起至2015年2月1日止，计算标准本人月工资4000元×5个月＋4000元÷21.75天×16天）。四、原告大石桥淮林耐火材料有限公司支付被告李家凤一次性伤残补助金人民币28000元（本人月工资4000元×7个月）。五、原告大石桥淮林耐火材料有限公司支付被告李家凤一次性工伤医疗补助金人民币29211元（2017年营口市在岗职工平均月工资4173元×7个月）。六、原告大石桥淮林耐火材料有限公司支付被告李家凤一次性伤残就业补助金人民币32000元（本人月工资4000元×8个月）。上述确定的给付款项共计118420元，该款限被告于本判决发生法律效力之日起10内给付。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院认定的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，首先，上诉人与被上诉人已经生效判决双方之间存在劳动关系。被上诉人亦经大石桥市劳动人力资源和社会保障局认定为工伤。因此，被上诉人应依法享受工伤保险待遇。上诉人称被上诉人的伤残鉴定不符合实际的标准，应重新鉴定一节，上诉人应在收到鉴定结论之日起15日内向辽宁省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，因此，本院对此不予支持。其次，上诉人上诉称被上诉人的工资不是4000元一节，原审法院已在原审庭审中要求上诉人举证证明被上诉人的工资情况，上诉人称庭后提供，上诉人在原审、二审审理期间均未提供相关证据，根据相关法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人是工资的发放单位，其主张被上诉人的工资并非4000元，但未提供证据予以证明，原审法院按照月工资4000元计算工伤待遇数额，并无不当。综上所述，上诉人大石桥淮林耐火材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大石桥淮林耐火材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年六月八日法官助理任研研书记员孙玲