河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终4657号上诉人（原审原告、被告）：河南金丰煤业集团有限公司，住所地登封市大冶镇冶南村。法定代表人：包洪凯，总经理。委托诉讼代理人：刘新涛，河南班固律师事务所律师。委托诉讼代理人：王希瑞，河南班固律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：刘得生。委托诉讼代理人：朱仁为，河南群达律师事务所律师。上诉人河南金丰煤业集团有限公司（以下简称金丰煤业公司）因与被上诉人刘得生劳动争议一案，不服登封市人民法院（2019）豫0185民初7187、7198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法开庭进行了审理。上诉人金丰煤业公司的委托诉讼代理人刘新涛，被上诉人刘得生的委托诉讼代理人朱仁为到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金丰煤业公司上诉请求：依法撤销登封市人民法院作出的(2019)豫0185民初7187、7198号民事判决书;2、依法改判上诉人不应向被上诉人支付经济补偿金等共计304097.04元;3、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人受伤后的劳动能力不应被鉴定为七级伤残。被上诉人的右手三个手指受伤,不至于造成“日常生活有关的活动能力严重受限”的后果,我公司申请对被上诉人的伤残等级重新鉴定,但一审没有批准,二审给予重视,启动鉴定程序。二、我公司给被上诉人缴纳有工伤保险,并且在被上诉人受伤后,一直是我公司派人予以护理,被上诉人不应享受护理费。三、我公司愿意与被上诉人继续维持劳动关系,给被上诉人安排合适的工作岗位,被上诉人可以在我公司继续上班,不解除劳动关系。这对被上诉人来说,既避免重新寻找就业机会,又节约时间和人力资源,是更好的选择。四、登封市人事劳动争议仲裁委员会计算的我公司应支付的一次性伤残就业补助金数额是依照登封市职工月平均工资标准;登封市人民法院计算的我公司应支付的一次性伤残就业补助金数额是依照郑州市职工月平均工资标准。现在河南省实行的是省级统筹,应当以河南省的职工平均工资作为人民法院计算一次性伤残补助金的计算。2018年河南省职工平均工资标准为63184元。综上,登封市人民法院作出的(2019)豫0185民初7187、7198号民事判决书判决不当,特依法提起上诉,请贵院审查后,依法支持我公司的上诉请求。被上诉人刘得生辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。金丰煤业公司向一审法院起诉请求：1、依法判令金丰煤业公司不应向刘得生一次性支付235325.68元；2、本案诉讼费由刘得生承担。刘得生向一审法院起诉请求：1、依法判决解除刘得生与金丰煤业公司的劳动关系；2、依法判决金丰煤业公司向刘得生支付工伤七级一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期6个月工资、住院期间伙食补助费、护理费、交通费、工伤伤残鉴定费、右手假指配置费及更换费等共计557175元；3、依法判决金丰煤业公司向刘得生支付12个月经济补偿金84000元；4、依法判决金丰煤业公司向刘得生支付工伤发生后生活费48000元（按金丰煤业公司给刘得生每月发放2400元暂计至2019年9月）；5、本案诉讼费由金丰煤业公司承担。一审法院认定事实：2007年10月，刘得生到金丰煤业公司工作。2015年11月、2016年1月至2019年10月，金丰煤业公司为刘得生缴纳工伤保险。2018年4月30日，刘得生在井下作业时挤伤右手。同日，刘得生被送至中国人民解放军第一五三中心医院救治，入院初步诊断为手开放性外伤，住院治疗70天。2018年12月2日，刘得生再次到中国人民解放军第一五三中心医院住院治疗31天。2018年9月12日，郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字【2018】1000101号工伤认定决定书，认定刘得生所受的事故伤害为工伤。2019年6月6日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出郑劳鉴【2019】年14064号劳动能力鉴定结论书，认定刘得生伤残等级为七级伤残，停工留薪期为自受伤之日起六个月整，可配置假手指（10001）。刘得生受伤停止工作后，金丰煤业公司自2018年7月至2019年7月，共向刘得生支付29200元。2019年11月11日，登封市人事劳动争议仲裁委员会作出登人劳仲裁字【2019】224号仲裁裁决，金丰煤业公司与刘得生对该仲裁裁决均不服，诉至该院。另查明，刘得生自2017年8月至2018年6月期间的平均工资为4321.28元；2018年度郑州市在岗职工平均工资为80963元；2018年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资为45677元。一审法院认为，劳动者的合法权利应当受到法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付相应的经济补偿。经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准的经济补偿，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的支付半个月工资的经济补偿。金丰煤业公司仅为刘得生缴纳了工伤保险，未为其缴纳基本养老、医疗、失业等社会保险，故刘得生要求解除与金丰煤业公司的劳动合同并支付经济补偿金的诉请，该院予以支持。刘得生在工作过程中受伤，并经有关部门认定其所受事故伤害为工伤，故其享有工伤保险待遇的权利。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条规定，医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费按照国家规定从工伤保险基金中支付；《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付，故刘得生要求金丰煤业公司支付上述费用，于法无据，该院不予支持。刘得生受伤后，治疗工伤期间的工资福利、住院护理费和一次性伤残就业补助金应当由金丰煤业公司支付。刘得生的停工留薪期为2018年4月30日至2018年10月30日。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条及《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的由所在单位负责。七级伤残的一次性伤残就业补助金按解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资计算三十六个月。综上，金丰煤业公司应向刘得生支付的费用为：1、经济补偿金51855.36（12个月×4321.28元/月）元；2、停工留薪期工资25927.68元（6个月×4321.28元/月）；3、护理费12625（按刘得生诉请125元/天×101）元；4、一次性伤残就业补助金242889（80963元÷12个月×36个月）元。以上共计333297.04元，扣除金丰煤业公司已支付的29200元，金丰煤业公司应向刘得生支付304097.04元。刘得生诉请超出部分，该院不予支持。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇，刘得生要求金丰煤业公司向其支付生活费的诉讼请求，没有事实和法律依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七规定，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条，《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，判决如下：一、解除刘得生与金丰煤业公司之间的劳动关系；二、金丰煤业公司自本判决生效之日起十五日内支付刘得生304097.04元；三、驳回刘得生的其他诉讼请求；四、驳回金丰煤业公司的诉讼请求。案件受理费10元，由金丰煤业公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求未提交证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，金丰煤业公司未为刘得生缴纳基本养老、医疗、失业等社会保险，现刘得生要求解除与金丰煤业公司的劳动合同并支付经济补偿金的诉请，于法有据，金丰煤业公司认为不应当支付经济补偿金的上诉理由，缺乏法律依据，本院不予采信。当事人对自己提出的主张有提供证据进行证明的责任。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，金丰煤业公司提交的证据不足以证明需要重新启动伤残鉴定程序，因此原审法院未支持其要求重新鉴定的请求，并无不当。原审法院计算一次性伤残补助金的标准符合《工伤保险条例》的规定，金丰煤业公司认为应当采取其他标准的上诉理由本院亦不予采信。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，裁判结果妥当，故对金丰煤业公司的上诉请求不予支持。依照《《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南金丰煤业集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  鲁金焕二〇二〇年六月三日书记员  刘红玉