新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2020）新40民终598号 上诉人（原审被告）：奎屯银力棉油机械有限公司，住所地新疆维吾尔自治区奎屯市阿克苏东路62号。 法定代表人：林义，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙境延，男，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：新疆聚鑫盛贸易有限公司，住所地新疆维吾尔自治区奎屯市阿克苏东路10号。 法定代表人：何华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李杨，新疆元正盛业律师事务所律师。 上诉人奎屯银力棉油机械有限公司（以下简称银力公司）因与被上诉人新疆聚鑫盛贸易有限公司（以下简称聚鑫盛公司）买卖合同纠纷一案，不服奎屯市人民法院（2019）新4003民初651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月29日公开开庭进行了审理。上诉人银力公司的委托诉讼代理人孙境延、被上诉人聚鑫盛公司的委托诉讼代理人李杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 银力公司上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判或发回重审。事实和理由：一审判决认定事实不清。双方购销合同虽然明确约定具体付款时间，但在合同履行期间，聚鑫盛公司在供货时间、数量等方面均存在违约，因此双方在多次协调中履行合同，已事实上变更了还款时间。其公司在极其困难情况下，截至2018年11月28日共分七次向聚鑫盛公司偿付货款205万元。因此，本案逾期付款违约金起算时间应当为2018年11月28日，而非一审判决认定的2017年12月22日。 聚鑫盛公司答辩称，双方之间的购销合同合法有效，合同明确约定了付款时间为2017年12月20日前，因此一审判决按年利率6%判令违约金数额公平合理，并无不当，请求驳回上诉，维持原判。 聚鑫盛公司向一审法院起诉请求：1．银力公司支付货款本金3,680,357.75元；2．银力公司支付逾期付款违约金700,270.1元（按照日万分之四计算，自2017年12月22日计算至实际支付完货款之日止，暂计至2019年1月31日）；3．银力公司赔偿保全费5000元、保全担保费13,649元、律师代理费169,177元。 一审法院认定事实：2017年7月3日，出卖人聚鑫盛公司（甲方）与买受人银力公司（乙方）签订《购销合同》，约定：“一、标的名称：镀锌板、角钢、无缝管、方钢、焊管、方管……产品总价3,771,854.75元……八、结算方式及供货时间：结算方式为现款，供货周期为3个月，在2017年12月20日前结清全部货款。货到后，甲方出具提货单，经双方授权经手人确认。一票结算，最终以实际接收数量结算并开具增值税专用发票。甲方需于2017年12月10日前给乙方开具17%的增值税专用发票，收到增值税专用发票后支付相应款。九、违约责任：乙方逾期付款的，每逾期一日应向甲方支付本合同剩余货款的万分之四逾期违约金……”。2017年8月3日，聚鑫盛公司（甲方）与买受人银力公司（乙方）签订《购销合同》，约定：“一、标的名称：不锈钢圆钢……产品总价165,858元……八、结算方式及供货时间：结算方式为现款，供货周期为3个月，在2017年12月20日前结清全部货款。货到后，甲方出具提货单，经双方授权经手人确认。一票结算，最终以实际接收数量结算并开具增值税专用发票。甲方需于2017年12月10日前给乙方开具17%的增值税专用发票，收到增值税专用发票后支付相应款。九、违约责任：乙方逾期付款的，每逾期一日应向甲方支付本合同剩余货款的万分之四逾期违约金……”。2017年8月3日，双方签订《购销合同》一份，约定：“一、标的名称：规格型号3KW-6……减速机4-23-3……产品总价775,144元……八、结算方式及供货时间：结算方式为现款，供货周期为3个月，在2017年12月20日前结清全部货款。货到后，甲方出具提货单，经双方授权经手人确认。一票结算，最终以实际接收数量结算并开具增值税专用发票。甲方需于2017年12月10日前给乙方开具17%的增值税专用发票，收到增值税专用发票后支付相应款。九、违约责任：乙方逾期付款的，每逾期一日应向甲方支付本合同剩余货款的万分之四逾期违约金……”。2017年8月3日，双方签订《购销合同》一份，约定：“一、标的名称皮带轮……产品总价737,650元……八、结算方式及供货时间：结算方式为现款，供货周期为3个月，在2017年12月20日前结清全部货款。货到后，甲方出具提货单，经双方授权经手人确认。一票结算，最终以实际接收数量结算并开具增值税专用发票。甲方需于2017年12月10日前给乙方开具17%的增值税专用发票，收到增值税专用发票后支付相应款。九、违约责任：乙方逾期付款的，每逾期一日应向甲方支付本合同剩余货款的万分之四逾期违约金……”。2017年8月3日，双方签订《购销合同》一份，约定：“一、标的名称：牌号商标XJ、洛轴……产品总价279,851元……八、结算方式及供货时间：结算方式为现款，供货周期为3个月，在2017年12月20日前结清全部货款。货到后，甲方出具提货单，经双方授权经手人确认。一票结算，最终以实际接收数量结算并开具增值税专用发票。甲方需于2017年12月10日前给乙方开具17%的增值税专用发票，收到增值税专用发票后支付相应款。九、违约责任：乙方逾期付款的，每逾期一日应向甲方支付本合同剩余货款的万分之四逾期违约金……”。上述五份购销合同签订后，聚鑫盛公司于2017年12月7日至2017年12月8日，向银力公司出具增值税专用发票九份，价税总计5,730,357.75元。银力公司分别于2018年2月12日，向聚鑫盛公司支付货款100万元；2018年4月28日，向聚鑫盛公司支付货款50万元；2018年6月7日，向聚鑫盛公司支付货款15万元；2018年8月17日，向聚鑫盛公司支付货款5万元；2018年8月27日，向聚鑫盛公司支付货款15万元；2018年10月23日，向聚鑫盛公司支付货款10万元；2018年11月28日，向聚鑫盛公司支付货款10万元，上述合计支付货款205万元。聚鑫盛公司为本次诉讼，保全银力公司财产，产生保全费5000元、担保手续费13,649元，并产生律师代理费69,177元。 一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，聚鑫盛公司与银力公司前后共签订五份《购销合同》，聚鑫盛公司依约定向银力公司销售货物，开具增值税发票，双方成立买卖合同法律关系。对于聚鑫盛公司主张被告银力公司支付货款本金3,680,357.75元的诉请。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条的规定：“买受人应当按照约定的数额支付价款……”。结合双方所签《购销合同》约定，银力公司应当于2017年12月20日前，收到增值税专用发票后结清全部货款。聚鑫盛公司合计向被告开具的增值税发票价税总计5,730,357.75元，据此能够认定银力公司应当支付货款总额为5,730,357.75元。银力公司于2018年2月12日至2018年11月28日期间，合计向聚鑫盛公司支付货款205万元，尚欠3,680,357.75元货款未付。银力公司应当依约定向聚鑫盛公司支付所欠货款，故对聚鑫盛公司该诉请，予以支持。关于聚鑫盛公司主张银力公司支付逾期违约金700,270.1元(按照日万分之四计算，自2017年12月22日计算至实际支付完毕货款之日止，暂计至2019年1月31日)的诉请。银力公司辩称，违约金计算明显偏高，请求法庭予以调整后并按照同期贷款利率年息6%计算，违约金应当以实际损失为基础，聚鑫盛公司的损失即为银行贷款利息损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条的规定：“……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院……予以适当减少”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的……当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为……过分高于造成的损失”。本案中，双方在《购销合同》中约定的被告应付货款时间为2017年12月20日，而银力公司至今尚欠货款3,680,357.75元，则聚鑫盛公司的损失为自2017年12月21日起至聚鑫盛公司主张的2019年1月31日的逾期付款的利息损失。按照银行同期贷款利率的1.3倍即年利率6%计算，聚鑫盛公司利息损失应当为246,231元（3,680,357.75元×6%÷365天×407天），聚鑫盛公司按照日万分之四计算的违约金700,270.1元，明显过分高于该数额，故对银力公司的该抗辩，予以采纳。对双方约定的违约金，法院予以适当减少，按照损失数额的1.3倍计算，应当为246,231元（3,680,357.75元×6%÷365天×407天），故对聚鑫盛公司主张的违约金，一审法院支持246,231元，对其超出部分违约金，不予支持。对聚鑫盛公司主张的保全费5000元的诉请，由于该笔费用系因银力公司违约，系聚鑫盛公司为主张权利而产生的实际损失，银力公司应当依法予以赔偿，故对该诉请，法院予以支持。对聚鑫盛公司主张的保全担保费13,649元，由于保全担保费并非诉讼过程中必然发生的费用，故对该诉请，不予支持。对聚鑫盛公司主张的本案律师代理费169,177元的诉请，双方在《购销合同》中并未约定该笔费用，而聚鑫盛公司为避免更多的法律风险而委托律师代其办理诉讼事宜，并非诉讼过程中必然产生的费用，该费用不应当由银力公司承担，故对聚鑫盛公司该诉请，不予支持。判决：一、银力公司支付聚鑫盛公司货款3,680,357.75元；二、银力公司支付聚鑫盛公司违约金246,231元，并赔偿聚鑫盛公司诉讼保全损失5000元，合计251,231元；三、驳回聚鑫盛公司的其他诉讼请求。 二审中，当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方争议焦点为一审判决认定的逾期付款违约金是否恰当。双方对于案涉五份购销合同均明确约定2017年12月20日前为货款支付时间均无异议。银力公司主张双方在实际履行中已对货款支付时间进行了协商变更，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第二项“主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”的规定，银力公司对其上述主张的事实并未尽到举证证明责任。另外，关于银力公司提出聚鑫盛公司在供货时间、数量方面均存在违约的理由，银力公司并未就此提出反诉或另行诉讼。因此，银力公司关于货款支付时间已协商变更和聚鑫盛公司存在违约的上诉理由，均不能成为迟延支付货款及逾期付款违约金的合法事由，本院不予采纳。 综上所述，银力公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5319元，由上诉人奎屯银力棉油机械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李       政 审判员 木合塔尔 斯拉木汗 审判员 马       丽 二〇二〇年六月一日 书记员 玛尔江古力阿布都拉