新疆生产建设兵团第七师中级人民法院   民 事 判 决 书     （2020）兵07民终59号   上诉人（原审被告）：奎屯市明鑫粮食种植农民专业合作社，住所地新疆伊犁州奎屯市乌铁路以南，黑油渠以西地段，南戈壁库区。   法定代表人：虎守珍，该合作社总经理。   委托诉讼代理人：柴学洋，新疆翰兴律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：新疆农垦五钢物资再生利用有限公司，住所地新疆伊犁州奎屯第七师五五工业园区南区。   法定代表人：张建中，该公司经理。   委托诉讼代理人：李大成，新疆燎原律师事务所律师。   上诉人奎屯市明鑫粮食种植农民专业合作社（以下简称明鑫粮食合作社）因与被上诉人新疆农垦五钢物资再生利用有限公司（以下简称五钢公司）房屋租赁合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2018）兵0701民初529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人明鑫粮食合作社的法定代表人虎守珍及其委托诉讼代理人柴学洋，被上诉人五钢公司的委托诉讼代理人李大成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   明鑫粮食合作社上诉请求：撤销一审判决第一项关于支付违约金34,000元的内容及判决第二项，改判上诉人不支付上述费用；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人不存在违约行为，系被上诉人先行违约；双方对《场地租赁协议》中关于土地使用税金条款进行了变更，且已经实际履行。   五钢公司辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。   五钢公司向一审法院起诉请求：1、判令解除双方于2012年2月22日签订的《场地租赁协议》；2、判令明鑫粮食合作社支付其租金180,000元、土地使用税264,615元及违约产生的滞纳金310,250元，以上合计768,006元；3、因本案产生的诉讼费、邮寄费由明鑫粮食合作社承担。后在诉讼过程中，五钢公司撤回了要求解除《场地租赁协议》的诉讼请求。   一审法院认定事实：农七师物资总公司物资贸易大楼系全民所有制分支机构（非法人），于2013年11月14日注销，债权债务并入第七师物资总公司，2018年10月22日，第七师物资总公司变更名称，为奎屯华锦商贸有限责任公司，2018年12月22日，奎屯华锦商贸有限责任公司因合并注销，并入新疆农垦五钢物资再生利用有限公司。   2012年2月22日，农七师物资总公司物资贸易大楼（甲方）与明鑫粮食合作社明鑫粮食合作社（乙方）签订场地租赁协议。协议约定：甲方场地位于奎屯市南戈壁新库区，使用面积25,667.95平方米（38.5亩）。在政府不干预的前提下，只要乙方不在该场地进行违法经营活动，甲方不干预乙方的经营活动，租赁期限10年，自2012年5月1日至2022年4月30日。该场地当年租金为130,000元，自第四个租赁年度起租金均较上年递增10,000元，第十年租金为200,000元，乙方每年5月15日前向甲方支付全年租金，政府不干预的前提下，甲方原则上同意乙方在该场地建设仓储及附属设施，乙方在保证不损害该场地原有相关设施的基础上，必须提供建设方案，征得甲方书面同意后方可进行施工。投资由乙方自理。合同到期时乙方在该场地内建设的所有仓储及附属设施无偿归甲方所有（不包括所有机械设备）；在场地租赁期间，以下费用由乙方支付，并由乙方承担延期付款的违约责任：1、水电费；2、物业管理费；3、安全费；4、卫生费；5、土地使用税；由乙方承担，并在缴纳租金时一并交给甲方，由甲方代缴。在租赁期，发生政府有关部门征收或征收本协议未列出项目，但与使用该场地的有关费用，均有乙方支付。租赁期间，防火安全，门前三包，综合治理及安全保卫等工作。乙方应执行奎屯市及农七师有关部门规定，并承担全部责任和服从甲方监督检查。乙方有下列情形之一的，甲方可终止协议并收回场地，造成甲方损失，由乙方负责赔偿：1、乙方在五年内投资规模低于200万元；2、拖欠租金达1个月。租赁期间，任何一方提出终止协议，需提前两个月书面通知对方，经协商后签订终止协议书，在终止协议书签订前，本协议仍有效。如国家建设等不可抗力因素或者出现本协议第九条规定的情形的，甲方必须终止合同。但一般应提前一个月书面通知乙方，乙方的经济损失甲方不予补偿。如甲方因改制等不能预见，不能避免的因素，致使本协议无法履行，不视为双方违约。如甲方改制，改制期间不影响本合同履行，改制后如甲方失去土地使用权，发生本租赁合同终止履行，双方不承担违约责任。同时甲方依据相关规定向上级主管部门为乙方申请经济补偿。租赁期间双方必须信守协议内容，任何一方违反本协议的规定，按年度须向对方交纳年度租金的20%作为违约金，乙方逾期未交付租金的，每逾期一日，甲方有权按租金的5‰向乙方加收滞纳金。不可抗力原因导致场地损毁或造成损失的，双方互不承担责任。   2017年5月1日至2018年4月30日，明鑫粮食合作社应支付租金160,000元，实际支付150,000元，欠交租金10,000元；明鑫粮食合作社未支付2018年5月1日至2019年4月30日租金170,000元。   2016年，城镇土地使用税征税范围及税额执行标准发生变化，明鑫粮食合作社租赁的场地每年的土地使用税由23,076.9元调升至128,205元。   2015年5月1日至2016年4月30日，五钢公司缴纳土地使用税36,217.9元，明鑫粮食合作社支付五钢公司土地使用税23,073.9元。2016年5月1日至2017年4月30日，五钢公司缴纳土地使用税128,205元，明鑫粮食合作社支付五钢公司土地使用税60,000元；2017年的5月1日至2018年4月30日，五钢公司缴纳土地使用税128,205元，明鑫粮食合作社支付五钢公司土地使用税60,000元；2018年5月1日至2019年4月30日，五钢公司缴纳土地使用税128,205元，明鑫粮食合作社未向五钢公司支付土地使用税。   一审法院认为，五钢公司与明鑫粮食合作社之间的房屋租赁合同关系成立并有效, 双方应当严格按照合同履行。本案中,明鑫粮食合作社对欠五钢公司至2018年4月30日的租金180,000元没有异议，故其应当按约支付该租金。明鑫粮食合作社没有按约定期限支付租金，应当承担违约责任。明鑫粮食合作社认为其支付租金五钢公司拒绝收取的辩解，没有证据证实，一审法院不予支持，但五钢公司要求按欠付租金日5‰的滞纳金明显地高于损失，故一审法院确定依照场地租赁协议约定的按年度交纳租金的20%确定违约金，明鑫粮食合作社应当向五钢公司支付违约金34,000元（170,000元×20%）。场地租赁协议中约定土地使用税由明鑫粮食合作社承担，并在缴纳租金时一并交给五钢公司，由五钢公司代缴，该土地使用税系国家政策原因上浮，上浮并非五钢公司过错，且协议中对此费用的承担已经做了明确的约定，故明鑫粮食合作社应当按约定向五钢公司支付土地使用税，由五钢公司向税务部门缴纳，五钢公司主张2016年至2018年土地使用税277,756元符合法律规定，一审法院予以支持。在诉讼中，五钢公司未提交律师代理费票据，且在场地租赁协议未约定该笔费用损失，故对五钢公司要求的律师代理费，一审法院不予支持。   综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：明鑫粮食合作社于判决生效后十日内支付五钢公司租金180,000元，并向五钢公司支付违约金34,000元；明鑫粮食合作社于判决生效后十日内支付五钢公司土地使用税277,756元； 驳回五钢公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,480元，由五钢公司负担4,494元，明鑫粮食合作社负担6,986元。   二审期间，双方当事人均未提交新的证据。   本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，被上诉人五钢公司与上诉人明鑫粮食合作社之间的房屋租赁合同关系成立并有效, 双方应当严格按照合同履行。本案中,明鑫粮食合作社对欠五钢公司至2018年4月30日的租金180,000元没有异议，故其应当按约支付该租金。明鑫粮食合作社没有按约定期限支付租金，应当承担违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。明鑫粮食合作社称双方对《场地租赁协议》中关于土地使用税金条款进行了变更，且已经实际履行，但没有提供有效证据证明，应承担举证不能的法律后果。   综上，明鑫粮食合作社的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费5,976元（上诉人奎屯市明鑫粮食种植农民专业合作社已预交），由上诉人奎屯市明鑫粮食种植农民专业合作社负担。   本判决为终审判决。     审判长  王永魁   审判员  刘双全   审判员  姚春辉     二〇二〇年六月十日     书记员  李彤      1