河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终5282号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司。负责人：李迅，系该公司总经理。委托诉讼代理人：霍亚飞，河南中锦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李秀枝。委托诉讼代理人：王维松，河南御典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周二省。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人李秀枝、周二省机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初433号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人霍亚飞、被上诉人李秀枝的委托诉讼代理人王维松及被上诉人周二省到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：请求依法撤销原审判决第一项，改判上诉人保险公司赔偿被上诉人李秀枝各项损失205675.68元，不承担被上诉人李秀枝的误工费19360元，本案上诉费由被上诉人李秀枝、周二省承担。事实与理由：被上诉人李秀枝发生交通事故时已56周岁，超过55周岁，超过法定退休年龄，李秀枝一审庭审中也未提交劳动合同、工资流水等相关证据证明其事故发生前有工作和收入，其误工费不应当被支持。李秀枝辩称，不能简单的以年龄为标准判断李秀枝是否已丧失劳动能力，应当视其身体状况、劳动能力和继续从事工作或劳动情况来计算其误工费，李秀枝在此次事故前身体一直很好，从事劳动不断，因此应驳回上诉，维持原判。周二省辩称：我买的有保险，应当由保险公司赔偿。李秀枝向一审法院起诉请求：请求法院依法判令保险公司、周二省赔偿李秀枝各项损失共计235848.5元。一审法院认定事实：2019年5月19日15时27分许，周二省驾驶小型轿车沿中牟县雁鸣大道由北向南行驶至河南省郑州市中牟县雁鸣大道蟹香园门口右转弯时，与李秀枝驾驶电动三轮车沿雁鸣大道由北向南行驶发生事故，造成两车不同程度损坏，李秀枝受伤。本次事故经中牟县公安局交通巡逻警察大队处理，认定周二省负此事故的全部责任，李秀枝无导致事故过错无事故责任。李秀枝受伤后，于2019年5月19日至2019年5月27日在中牟县中医院住院治疗8天，支付医疗费36898.66元；于2019年5月27日至2019年8月10日在河南省人民医院住院治疗75天，支付医疗费95391.43元；于2019年11月18日至2019年11月26日在河南省人民医院住院治疗8天，支付医疗费8215.88元；于2019年12月4日至2019年12月11日在河南省人民医院住院治疗7天，支付医疗费4059.90元；于2019年12月23日至2020年1月3日在河南省人民医院住院治疗11天，支付医疗费5929.82元；于2019年11月17日中牟县雁鸣湖镇中心卫生院支付门诊费326.87元；于2019年12月8日在河南省立眼科医院支付门诊费30元；于2019年9月19日、2019年11月7日、2019年11月12日、2020年1月13日在河南省人民医院支付门诊费共计3228.02元；于2019年8月8日在河南求实医疗器械有限公司购买残疾辅助器具支付530元；于2019年11月19日、2019年12月4日在河南省互联智慧药房有限公司支付医疗费共计1827.96元；于2020年1月6日在中牟县雁鸣湖张科摩托车行支付车辆损失费260元。本案审理过程中，李秀枝申请对其伤残等级进行法医学鉴定，郑州新亚法医临床司法鉴定所于2019年12月23日出具郑新亚司鉴所【2019】临鉴字第235号司法鉴定意见书一份，该鉴定意见载明：被鉴定人李秀枝颅脑损伤已构成十级伤残；被鉴定人李秀枝骨盆损伤已构成十级伤残。李秀枝为此支付鉴定费700元。另查明，周二省驾驶的小型轿车登记在潘全兴名下，该车辆在保险公司处投保有机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（保险责任限额为500000元且不计免赔），事故发生时，尚在保险期限内。周二省为李秀枝垫付医疗费46898.66元，保险公司为李秀枝垫付医疗费10000元。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本院认为：本案中，周二省驾驶小型轿车与李秀枝驾驶电动三轮车发生交通事故，中牟县公安局交通巡逻警察大队认定周二省负本次事故全部责任，李秀枝无导致事故过错无事故责任，李秀枝、周二省均无异议，该院对该事故责任认定予以确认；周二省驾驶的小型轿车在保险公司处投保有机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，故保险公司应在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险限额内承担相应的赔偿责任。保险公司辩称，鉴定费保险公司不予承担，但保险公司未提供证据加以证明，故保险公司的上述抗辩理由不成立，一审法院不予采纳。李秀枝因本次事故造成的损失项目及数额，该院结合其诉讼请求及本案实际情况综合认定为：医疗费155908.54元、住院伙食补助费5450元（50元/天×住院109天＝5450元）、营养费2180元（20元/天×109天＝2180元）、护理费13625元（李秀枝主张125元/天×109天=13625元）、误工费19360元[李秀枝主张121元/天×160天（鉴于李秀枝系农村户口，且尚有劳动能力，会产生相应的务工损失，故该院参照《中华人民共和国公安部“公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期定规范”》酌定误工期为160天）=19360元]、残疾辅助器具费530元、残疾赔偿金70123.2元（参考2018年度河南省农村居民人均可支配收入为31874.19元/年×20年×赔偿系数为11%=70123.2元）、交通费2180元（20元/天×住院109天＝2180元）、鉴定费700元、车辆损失费260元。关于精神损害抚慰金，该院根据当事人过错程度、侵权行为后果、周二省经济能力、当地平均生活水平等因素酌定为7000元。以上共计281934.34元。该损失首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险医疗费限额内赔偿李秀枝医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿李秀枝误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费110000元，在财产损失限额内赔偿李秀枝车辆维修费260元，李秀枝下余损失161674.34元（281934.34元－10000元－110000元－260元＝161674.34元），由保险公司在第三者责任商业保险限额内承担。扣除保险公司已垫付的10000元，扣除周二省已垫付医药费46898.66元，且庭审中周二省要求保险公司在承保范围内返还，故该先行垫付款由保险公司从其赔偿李秀枝损失中予以扣除后直接返还给周二省。综上，保险公司应赔偿李秀枝各项损失共计225035.68元。李秀枝其他过高的诉讼请求，证据不足，理由不当，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿李秀枝医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、车辆损失费共计二十二万五千零三十五元六角八分；二、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起十日内返还周二省垫付款四万六千八百九十八元六角六分；三、驳回李秀枝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4838元，减半收取2419元，由李秀枝负担111元，周二省负担2308元。周二省缴纳案件受理费486元（已减半收取），由周二省负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求未提交证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，李秀枝虽年龄超过55周岁，但无证据表明李秀枝已丧失劳动能力，因此原审判决误工费并无不妥。保险公司认为原审法院判决应支付误工费不妥的上诉理由，本院不予采信。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，裁判结果妥当，故对保险公司的上诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判二审案件受理费284元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员  鲁金焕二〇二〇年六月三日书记员  刘红玉