湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1202民初1489号 原告：蒋美玲，女，汉族，1964年2月12日出生。 委托诉讼代理人：蒋兴怀，洪江市江洲法律服务所法律工作者。 被告：姚波，男，汉族，1983年7月15日出生。 委托诉讼代理人：兰振霖，湖南五溪律师事务所律师。 被告：北京京邦达贸易有限公司武汉汉阳分公司。 负责人：周立方。 委托诉讼代理人：叶鹏（特别授权），广东佰仕杰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何东（特别授权），广东佰仕杰律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司。 负责人：郭少军。 委托诉讼代理人：刘冉（特别授权），女，汉族，1992年9月19日出生，系公司员工。 原告蒋美玲诉被告姚波、北京京邦达贸易有限公司武汉汉阳分公司（以下简称京邦达汉阳分公司）、中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司（人民财保北京分公司）非机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告蒋美玲及委托诉讼代理人蒋兴怀、被告姚波及委托诉讼代理人兰振霖、被告京邦达汉阳分公司的委托诉讼代理人何东到庭参加诉讼。被告人民财保北京分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋美玲向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告在范围内赔偿原告误工费、护理费、营养费、后续治疗费、住院伙食费、伤残补助金、交通费、精神抚慰金、医药费、鉴定费共计81371.6元。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年10月16日14时30分许，被告姚波驾驶三轮电动车行驶至怀化市鹤城区环城路屠宰场路口由南往东转弯时，碰到正在路边等公交车的行人原告蒋美玲，造成原告受伤的道路交通事故。事故发生后，原告被送入中国人民解放军96603部队医院住院治疗，诊断为右肱骨外科颈粉碎性骨折。该事故经湖南省怀化市公安局交警支队特勤大队道路交通事故认定书认定：被告姚波负此次事故的全部责任，原告无责任。另经查，原告姚波驾驶的三轮电动车在人民财保北京分公司投保了第三者责任险。事故发生后，被告姚波仅支付了原告住院期间的医药费。综上所述，被告违法道路交通安全法的有关规定，给原告造成了一定的经济损失。被告姚波、京邦达汉阳分公司应承担原告的全部损失，被告人民财保北京分公司应在保险范围内承担赔偿责任。 被告姚波辩称：1、事故属实，确实对原告造成了人身损害。2、姚波与人民财保北京分公司有保险合同关系，与京邦达汉阳分公司系劳动合同关系，姚波认为应当先由保险公司在保险合同范围内向原告承担赔偿责任后，剩余的责任由京邦达公司承担。3、姚波已经向原告垫付了医疗费、生活费、护理费共计40995元。 被告京邦达汉阳分公司辩称：一、对交通事故责任划分无异议，对赔偿金额有异议，具体异议为：1、原告已经超过法定退休年龄5年有余，误工费不应得到支持。2、关于护理费，根据住院小结可以知道，其护理期限只有29天，护理费的计算时间过长，应当只支持29天。3、营养费已经超过了公共行业安全标准90天的最长期限，120天的计算时间过长。4、后续医疗费未发生，不应受到支持。5、交通费应当按照实际产生的交通费210元进行主张。6、对其他金额无异议。二、被告员工姚波虽然发生了本次交通事故，但被告已为涉案车辆投保了商业三者险，赔偿限额为20万元，已全部覆盖本案产生的所有损失，根据保险法六十五条规定，应当由保险人进行赔偿，而且姚波先行支付的费用已超过保险单的免赔金额500元，因此剩余部分应当由保险人进行承担。 被告人民财保北京分公司辩称：本案姚波在我司投保非机动车第三者责任险,本保单仅承保三者责任所造成的人身伤亡以及直接财产损失，住院津贴每日最高赔偿100元人民币，累计责任限额20万元，每次事故财产损失免赔额500元，每次事故责任限额20万元，每人财产损失责任限额15000元，每人人身伤亡责任限额20万元，每人医疗费用责任限额30000元。保险期间出险时间在保险期间。首先，我司认为我司与姚波为保险合同关系，因此向我司提起诉讼的只能是被保险人，非机动车第三者责任险不同于机动车第三者责任保险。非机动车第三者责任保险是被保险人驾驶非机动车造成第三人损害而对第三人的损失进行赔偿后，对于属于非机动车第三者责任险赔偿范围的部分向我司进行索赔。我司与原告并不存在侵权法律关系。因此原告无权向我司提起侵权责任纠纷。无论从本案的法律关系还是保险责任，原告都不应该将我司列为被告，我司认为法院应先审理原告和我司被保险人之间的侵权关系，确定我司被保险人在侵权法律关系中的侵杈责任大小和赔付内容和金额，被保险人认可后进行赔付后，再向保险公司进行理赔，保险公司会按照保险条款首先核定是否属于保险责任有无保险免赔范围的情形，如确定属于保险责任后再对合法合理的损失进行赔付。属于保险责任免除的情形，根据《非机动第三者责任保险条款》第五条下列原因造成的损失、费用和责仼，保险人不负责赔偿：(一)被保险人的故意或重大过失行为；重大过失行为是指一般人都能预见，作为有相应民事行为能力的被保险人却没有预见或疏忽轻信不会发生的行为，包括但不仅限于被保险人的下列行为，对由此导致或在以下情况下发生的损失、费用或责任，保险人不负责赔偿:1、利用保险车辆从事违法活动；2、饮酒、吸食或注射毒品、被药物麻醉后使用保险车辆;3、驾驶保险车辆肇事逃逸；4、严重超载驾驶的；5、为逃避法律追究逃离事故现场的。(二)战争、类似战争行为、敌对行为、武装冲突、恐怖活动、叛乱、罢工、暴乱、核反应、核辐射及辐射性污染；(三)被保险人饮酒、吸食或注射毒品、被药物麻醉后使用保险车辆。(四)保险车辆肇事逃逸；(五)保险车辆违反公安交通管理部门关于非机动车辆管理规定违规安装驱动装置，造成风险增加的；(六)行政行为、司法行为；(七)核爆炸、核裂变、核聚变；(八)放射性污染及其他各种环境污染；(九)保险车辆载客或载重超过核定人数或重量的20%(含)以上的。第六条下列损失、费用和责任,保险人不负责赔偿:(一)被保险人自身的人身伤亡；(二)保险车辆上的人员伤亡或财产损失；(三)保险车辆的任何损失和费用；(四)被保险人所有的或由其保管或控制的财产损失；(五)非被保险人允许的驾驶人员驾驶保险车辆造成的任何损失、费用和责任；(六)罚款、罚金或惩罚性赔款；(七)被保险人与他人协议中约定的责任,但没有该协议时被保险人仍应承担的责任不在此限；(八)任何间接损失；(九)精神损害赔偿责任；(十)保险车辆造成动植物、标本及其他不易鉴定价值的财产损失；(十一)本保险列明的应由被保险人自行负担的免赔额及其以下的损失。第七条对于以下情形下发生的事故,保险人不承担赔偿责任：(一)保险车辆竞赛、测试、在营业性修理场所维修、保养期间；(二)保险车辆被盗窃、抢劫、抢夺后或在其他被非法占用期间；(四)保险车辆所载货物掉落、泄漏；(五)保险车辆拖带车辆或其他拖带物；(六)保险车辆作为犯罪工具。第八条其他不属于本保险责任范围内的一切损失、费用和责任，保险人不负责赔偿。其次，我司承保的是非机动车第三者责任保险，保险名称清晰无歧义，即只有被保险人驾驶的是非机动车造成第三人损害时，才属于保险责任。本保险合同中的非机动车辆是指以人力或者畜力驱动，上道路行驶的交通工具，以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车、电瓶车等交通工具。以下简称“保险车辆”。根据交通事故认定被告驾驶的三轮电动车，请法院依法审核事故车辆是否满足本保险中的非机动车标准。法院即使判决本案应由被保险人承担，对于事故发生的时间、地点和责任的认定，被告认为应当以交警的责任认定书为准。针对原告的诉讼请求，被告认为其应提供与确认保险事故的性质、原因、损失程度等有关的证明材料及有关费用单据等，如：首先，原告的鉴定标准为单方鉴定，我司对其不予认可。根据原告提供的诊断报告等就医材料，同时根据《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》中的10.2.3肱骨骨折[S42.2、S42.3、S42.4]：b)手术治疗：误工90-270日，护理60-90日，营养60-90日。(附件1)1、误工费：事故发生时原告年龄已超国家法定工作年龄，且未提交任何关于本项诉求的证据,不子认可。2、护理费：至多认可90天，认为诉求标准过高，请法院予以审核是否符合诉讼标准。3、营养费：至多认可90天，认为诉求标准过高，请法院予以审核是否符合诉讼标准。4、后续治疗费：未实际发生，不予认可。5、伙食补助费：应根据当地标准和住院天数计算。对于未实际发生的住院伙食费用，被告不予认可。6、伤残赔偿金：应由具有合法资质的鉴定机构出具的鉴定报告,根据伤残评级情况、原告的年龄、户籍性质及当地赔偿标准予以认定。7、交通费：被告需提交正式交通票据凭证理；有关凭据应当与就诊的医院、地点、时间、人数、次数相符合。非就医或非本人交通费不属于保险赔偿范围，请贵院予以审核。8、精神损害抚慰金：根据免责条款第六条第九项，不属于保险责仼，不予认可。9、诉讼费：根据免责条款第六条第八项，不属于保险责任，不予认可。除此以外，即使在审核后认定属于保险责仼，在原告的诉讼请求中，有很多不属于保险合同约定的赔偿项目，比如误工费、任何间接损失、精神损害抚慰金、诉讼费等，因此被保险人应当对第三者承担的侵权责任不完全等同于我司对于被保险人应当承担的保险责任，前者依据是《侵权责任法》是侵权法律关系，后者依据是《保险法》保险合同法律关系。无论是从本案的法律关系来说还是从保险责任来说，我司认为法院应先审理原告和我司被保险人之间的侵权关系，确定我司被保险人在侵权法律关系中的侵权责任大小和赔付内容和金额，被保险人认可后进行赔付后，再向保险公司进行理赔，保险公司会按照保险条款首先核定是否属于保险责任，有无保险免赔范围的情形，确定属于保险责任后再对合法合理的损失进行赔付。如开庭时原告提出新的证据材料能推翻以上结论，被告重新要求答辩期，对原告提供的相关证据材料进行核查，请求法院按照民事诉讼法及民诉证据规则要求，向被告重新送达开庭传票、起诉书及证据。 经审理查明：2019年10月16日14时30分，被告姚波驾驶三轮电动车行驶至鹤城区环城路屠宰场路口由南往东转弯时，撞到正在路边等公交车的行人蒋美玲，造成原告受伤的道路交通事故。怀化市公安局交警支队特勤大队作出道路交通事故认定书，以姚波驾驶非机动车在道路上行驶未注意观察的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条：“驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。”规定，认定被告姚波负全部责任，蒋美玲无责任。 事故导致原告右肱骨外科颈粉碎性骨折，在中国人民解放军96603部队医院住院35天。被告已经支付此期间的医疗费34195元。2019年12月25日、2020年5月20日，原告在96603部队医院就涉案损伤进行诊疗、取药，支付医药费881.6元。 2020年2月13日，原告委托怀化市正兴司法鉴定所对交通事故损伤进行司法鉴定，该所作出司法鉴定意见（怀正兴司鉴所（2020）临鉴字第31）：1.被鉴定人蒋美玲右肩关节损伤系交通事故所致，已构成十级伤残。2.误工时间270日、护理时间120日、营养期120日（包含内固定器取出所需误工、护理、营养期）。后续内固定器取出治疗费预计需人民币8000元左右或以医院实际开支为准。原告支付鉴定费2200元。 姚波系京邦达汉阳分公司的员工，涉案交通事故发生在工作期间。姚波向人民财保北京分公司投保了累计责任限额20万元的非机动车第三者责任保险，保险单载明：被保险人：姚波，非机动车车辆厂牌型号：yaobo9,车牌号：04，电动机号：yaobo9，保险期间：2019年5月26日至2020年5月25日。保障项目：人身伤亡责任限额20万元，每人医疗费用责任限额3万元，每人财产损失责任限额1.5万元，每次事故财产损失免赔额500元。特别约定：本保单仅承保三者责任所造成的人身伤亡以及财产损失，如发生误工费及精神损失费赔偿案件，以法院判决为准。除住院费外，被告姚波还向原告支付其他费用6800元。 上述事实，由原、被告身份信息、交通事故认定书、出入院记录、司法鉴定意见书、鉴定费票据、门诊收费票据、劳动合同、保险单、庭审笔录证实。被告对鉴定意见提出异议，本院认为，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》附录A载明：本标准中的“误工期、护理期、营养期”为各类损伤的一般性期限，在具体案件的评定中，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬。因此，被告提出的护理期等超出规范标准的意见，本院不予采信。 本院认为，本案系非机动车交通事故责任纠纷，原告蒋美玲在本次道路交通事故中受伤，由此造成的损失应由赔偿义务人依法承担赔偿责任。被告姚波系被告京邦达汉阳分公司的员工，其在执行工作任务时致人损害，故应由京邦达汉阳分公司承担侵权责任。 原告的损失计算如下：1.误工费15145元（洪江市2019年最低工资标准1220元÷21.75天×270天）。2.护理费20040元（居民服务业年工资61227元÷365天×120天，原告只要求 20040元）。3.营养费3600元（30元×120天）。4.后续治疗费8000元。5.住院伙食补助费3500元（100元×35天）。6.残疾赔偿金30790元（按农村居民2019人均可支配收入15395元×20年×10%）。7.交通费（酌定210元）。8.精神抚慰金3000元。9.医疗费35077元（881.6元+34195.4元）。10.鉴定费2200元。以上损失合计121562元。被告姚波已向原告赔偿40995元，故原告的损失尚有80567元（121562元-40995元）。 姚波在被告人民财保北京分公司投保了非机动车第三者责任保险20万元，事故发生在保险期内。因此原告的损失应由人民财保北京分公司在保险限额范围内先行赔偿80567元。 被告人民财保北京分公司辩称其不应当承担误工费、精神损害抚慰金等赔偿项目。本院认为，该公司没有提供保险合同等证据，无法证实保险合同中就上述项目进行了免责约定以及该公司就上述免责条款向被保险人作出明确说明。因此，本院不采信该公司的上述抗辩。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下: 一、被告中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司于本判决生效之日起十日内在非机动车第三者责任保险限额范围内向原告蒋美玲赔偿损失80567元。 二、驳回原告蒋美玲的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费1834元，减半收取917元，由原告蒋美玲负担10元，由被告北京京邦达贸易有限公司武汉汉阳分公司负担907元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审判员 王 黎 二〇二〇年六月十日 书记员 肖坤楠