辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终4403号上诉人(原审被告)：辽宁天阳物业有限公司。法定代表人：李某某，该公司经理。委托诉讼代理人：陈钊，辽宁名望律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：焦某，男，回族，住辽宁省本溪市溪湖区。委托诉讼代理人：李忠春，辽宁湘辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵志华，辽宁华义律师事务所律师。辽宁天阳物业有限公司因与焦某健康权纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初17521号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁天阳物业有限公司上诉请求：一、撤销原审判决中第三项、第五项、第六项、第九项判决内容，改判驳回被上诉人主张的营养费、误工费、交通费、精神损害抚慰金；二、全部诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人不应当向被上诉人支付营养费。被上诉人在一审中主张营养费，并申请了营养鉴定。但结合被上诉人的病例，其所受伤的部位，根本未经过流食或半流食治疗，且住院的病例及医嘱中均未有“加强营养”的医疗意见。另被上诉人亦未提供购买营养品的正规发票。依照相关司法解释，其主张明显属于不正当利益，原审法院该项判决不当；二、被上诉人的误工费应当或已经由其所在单位支付，不应在由上诉人再向其支付。因被上诉人所遭受的侵害已被认定为工伤，应由其所在单位按照工伤待遇予以支付。另被上诉人单方出具的《误工证明》不足以证明存在绩效奖金，一审仅凭该单方证明判令上诉人承担相关损失不当；三、一审判决交通费过高。从被上诉人提供的证据上来看，其仅提供了600元的120的急救票据，除外无其他证据。之后上诉人虽有复查，但从次数及就医距离根本达不到2000余元的金额，故一审该项判决不当；四、上诉人不应向被上诉人支付精神损害抚慰金。上诉人不是事故的直接侵权人，且根据《最高院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题解释》规定该部分赔偿明确由侵权人承担。另精神损害抚慰金不属于被侵权人的实际损失范畴，且一审所判金额已超出了合理范围。二审中焦某未出庭，亦未提供书面的答辩意见。焦某向一审法院起诉请求：一、判令被告给付医疗费4142.64元，住院伙食补助费2000元（20天×100元）、营养费9000元（90天×100元）、护理费[住院期间：52707÷365天×（12×2+1+6×2+1）天=5487元；康复期间52707÷365天×70天=10108.19元]、误工费16000元（每月绩效1000元）、交通费4000元（包括救护车费600元）、辅助器具费3000元、十级伤残赔偿金74684元（37342元×20年×10%）、精神损害抚慰金11202.6元（37342元×3年×10%）、鉴定费1700元；二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年10月26日，焦某在沈阳市和平区玉屏路12号金星苑小区内被辽宁天阳物业有限公司的员工张博驾驶的四轮电瓶车撞倒。原告焦某受伤后被送至中国医科大学附属盛京医院住院治疗，于2017年11月8日出院，实际住院13天，出院诊断腰椎骨折L1、肺挫伤，原告在本次出院期间一级护理12天，二级护理1天。原告焦某于2019年5月5日第二次前往中国医科大学附属盛京医院住院治疗，于2019年5月12日出院，共实际住院7天。出院诊断取出内固定装置，原告在本次住院期间一级护理5天，二级护理2天。原告焦某共产生门诊医疗费4006.2元，住院费90758.65元，共计94764.85元。被告辽宁天阳物业有限公司向原告共垫付99068.90元。原告焦某购买胸椎矫形器支付3000元。原告焦某支付救护车费用600元。原告焦某系非农业户口，其工作单位为上海三菱电梯有限公司辽宁分公司，该公司于2019年10月24日出具误工证明，内容为“从2018年1月至8月期间工资，公司只发放工资，没有绩效奖金。因二次手术从2019年4月至2019年11月期间，公司只发放工资，没有绩效奖金，根据公司规定，焦某绩效奖金为每月1000元，共计16000元。”经原告申请，沈阳正泰司法鉴定所于2019年11月18日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为焦某脊柱损伤的伤残等级为十级，误工期建议为180日（自本次外伤后），护理期建议为90日（自本次外伤后）、营养期建议为90日（自本次外伤后）。原告支付鉴定费1700元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，被告辽宁天阳物业有限公司的员工张博驾驶四轮电瓶车将原告撞倒，被告辽宁天阳物业有限公司应对原告的损失承担赔偿责任。对原告主张的损失赔偿请求中合理部分，予以支持。具体如下：1、医疗费。一审法院结合原告提供的医疗机构出具的住院病案及医药费收据等相关证据，原告产生医疗费94764.85元，予以支持；2、住院伙食补助费。根据原告的住院病案，原告两次住院20天，故原告主张的住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）符合法律规定，予以支持。3、营养费。根据法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告经鉴定营养期建议为90日（自本次外伤后），且原告构成十级伤残，故原告主张的营养费9000元，属于合理损失范围内，予以支持。4、护理费。法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。关于护理期限，原告二次住院期间，一级护理17天，二级护理3天，一级护理按照两名护理人员计算，二级护理按照一名护理人员计算。关于护理费标准，原告未提供证据证明护理人员的实际误工损失，故一审法院参照受诉法院上一年度辽宁省城镇居民服务业年均收入标准予以核算，经核算，原告在住院期间的护理费应为5,342.90元（52,707元/年÷365天/年×17天×2人+52,707元/年÷365天/年×3天×1人）。另，原告经鉴定，护理期建议为90日（自本次外伤后）。原告主张出院后护理期70日符合法律规定，予以支持，经核算，原告在出院后的护理费应为10,108.19元（52,707元/年÷365天/年×70天×1人），共计15,451.09元。5、误工费。根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。原告住院共20天，另，原告经鉴定，误工期建议为180日（自本次外伤后），故一审法院根据原告的住院期间及鉴定意见，确定原告的误工期为187天。根据原告单位出具的误工证明“从2018年1月至8月期间工资，公司只发放工资，没有绩效奖金。因二次手术从2019年4月至2019年11月期间，公司只发放工资，没有绩效奖金，根据公司规定，焦某绩效奖金为每月1000元，共计16000元。”原告的实际误工标准为每月1000元，故经核算，原告的误工费6233.33元（1000元÷30天/月×187天），故对于原告主张超出部分的工资，不予支持。6、交通费。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，虽然原告提供交通费票据不完全符合法律规定，但考虑到原告的实际治疗情况，结合医院地点及其住址，一审法院酌定原告的交通费为3000元。7、辅助器具费。原告主张的辅助器具费3000元，有医嘱及购买发票予以佐证，予以支持。8、残疾赔偿金。根据法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，原告系城镇户口，经鉴定为十级伤残，经计算，原告的残疾赔偿金为74684元（37342元/年×20年×10%）。9、精神损害抚慰金。受害人近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。本案中，一审法院结合被告的过错程度、侵权行为造成的后果以及当地平均生活水平等因素，一审法院酌定为5000元，对于原告主张超出的部分，不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告辽宁天阳物业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告焦某医疗费94764.85元；二、被告辽宁天阳物业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告焦某住院伙食补助费2000元；三、被告辽宁天阳物业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告焦某营养费9000元；四、被告辽宁天阳物业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告焦某护理费15451.09元；五、被告辽宁天阳物业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告焦某误工费6233.33元；六、被告辽宁天阳物业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告焦某交通费3000元；七、被告辽宁天阳物业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告焦某辅助器具费3000元；八、被告辽宁天阳物业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告焦某残疾赔偿金74684元；九、被告辽宁天阳物业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告焦某精神损害抚慰金5000元。上述一至九项共计213133.27元，扣除被告辽宁天阳物业有限公司已垫付的99068.90元，被告辽宁天阳物业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告焦某114064.37元。十、驳回原告焦某其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费250元（原告已垫付，已减半收取），由被告辽宁天阳物业有限公司承担；鉴定费1700元，由被告辽宁天阳物业有限公司承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于上诉人辽宁天阳物业有限公司提出不应支付营养费的上诉主张，因有明确的鉴定意见，确定了营养期，故一审法院判决营养费，并无不当。对于上诉人辽宁天阳物业有限公司提出不应支付误工费的上诉主张，因原告住院共20天，另经鉴定误工期为180日（自本次外伤后），故一审法院根据住院期间及鉴定意见，确定误工期，并结合焦某单位出具的误工证明，计算出相关的误工损失，并无不当，对于上诉人提出应由其单位按照工伤待遇支付停工留薪工资的主张，缺乏依据，不予支持。对于上诉人提出交通费金额过高的问题，因一审法院酌定的交通费，并无明显不当。对于上诉人提出不应承担精神损害抚慰金的问题，因焦某构成伤残，一审法院酌定部分精神损害抚慰金并无不当。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人辽宁天阳物业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 王 洋审判员 刘 晶审判员 吴永梅二〇二〇年六月十七日法官助理冷焱书记员韦薇