黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终746号上诉人（原审原告）：杨丽娟，女，1966年3月3日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市铁锋区。委托诉讼代理人：杨平平，黑龙江之信律师事务所律师。上诉人（原审被告）：龙沙区添福福菜馆，住所地齐齐哈尔市龙沙区谊联名居13号楼00单元01层06号。经营者：马迎，女，1967年4月22日出生，汉族，龙沙区添福福菜馆经理，住齐齐哈尔市龙沙区。委托诉讼代理人：王兰，女，1972年12月15日出生，汉族，龙沙区添福福菜馆会计，住齐齐哈尔市龙沙区。上诉人杨丽娟因与上诉人龙沙区添福福菜馆（以下简称添福福菜馆）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2019）黑0202民初3052号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨丽娟上诉请求：1.依法改判齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2019）黑0202民初3052号民事判决第一项为：添福福菜馆承担杨丽娟全部经济损失，增加赔偿各项损失9,306.12元（包括精神损害抚慰金3,000.00元）；2.二审诉讼费由添福福菜馆承担。事实和理由：一审判决认定杨丽娟自担损失20%属认定事实不清，适用法律错误。一、杨丽娟作为雇员，在雇佣活动中受伤，应当由雇主添福福菜馆予以赔偿。杨丽娟在添福福菜馆务工，系其雇员。2019年3月24日在工作中被开水烫伤右上肢，此事故的发生完全是添福福菜馆提供的工作场所缺乏安全措施，有证人可以证实这一事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员提供劳务的过程中，生产设备、劳动安全措施等均关系雇员的人身安全与健康，对雇员提供必须的安全保障，对务工现场尽到安全管理义务，杜绝安全责任事故的发生是雇主应尽的基本责任。故添福福菜馆应承担杨丽娟全部人身损害赔偿责任。在一审审理中，杨丽娟完成了全部举证责任，添福福菜馆没有证据证明损害发生杨丽娟存在过错，一审判决在没有证据的情况下判决杨丽娟承担20%的责任没有事实根据。二、一审判决诉讼费及鉴定费由杨丽娟承担部分是错误的。如没有添福福菜馆提供的工作环境及劳动工具存在安全隐患，就不会出现本次事故，也不会有诉讼，因此诉讼费和鉴定费应当由添福福菜馆全部承担。三、添福福菜馆应当承担杨丽娟的精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》及适用解释第一条“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；”本案中，杨丽娟遭受的伤害不同于一般的伤害，伤后其上肢部位不能动，上肢反复出现气泡，不能正常工作在家修养至今。因烫伤杨丽娟遭受了巨大的精神痛苦，要求赔偿精神损害抚慰金符合法律规定。故请求二审法院依法支持杨丽娟的上诉请求。添福福菜馆辩称，一审判决认定杨丽娟承担20%的责任符合事实及法律规定，杨丽娟在本次事故中自身存在过错，故其要求添福福菜馆承担全部责任没有根据。杨丽娟的伤属于一般伤害，没有伤残，其要求精神损害抚慰金不符合法律规定，添福福菜馆不应承担。添福福菜馆上诉请求：1.改判杨丽娟承担添福福菜馆为其垫付28,660.69元的20%，即5,732.13元；2.改判从总赔偿款中冲减添福福菜馆已支付杨丽娟的1,000.00元；3.一审判决认定杨丽娟的护理费过高，应予改判。事实和理由：一审判决认定添福福菜馆在本起事故中负主要责任，杨丽娟负次要责任，在杨丽娟住院治疗期间，添福福菜馆已支付全部医疗费用28,660.69元，按照一审判决划分的责任，杨丽娟应当自担5,732.13元。杨丽娟出院后提出离职，添福福菜馆除结算工资以外，另多支付1,000.00元，应当在赔偿款中冲减。关于护理费，因杨丽娟提供的是无业证明，而一审判决执行的标准明显高于齐市的工资标准，应按每天100.00元支持66天的护理费为6,600.00元。综上，二审法院应支持添福福菜馆的上诉请求，依法予以改判。杨丽娟辩称，一、添福福菜馆要求杨丽娟承担医疗费5,732.13元不应支持。添福福菜馆为杨丽娟支付的医疗费不在杨丽娟一审上诉请求范围内，添福福菜馆也未对此提起反诉，根据《民诉法的解释》第三百二十八条规定，该部分请求不在二审审理范围内，不应支持。添福福菜馆给杨丽娟投保了意外伤害险，添福福菜馆垫付的医疗费可由保险公司赔付，其不存在实际损失，故不应支持。二、关于添福福菜馆在杨丽娟离职时支付的1,000.00元，是基于劳动合同法律关系给劳动者的补偿，与本案侵权赔偿无关。杨丽娟伤后回到工作岗位，但添福福菜馆未提前通知杨丽娟就单方予以辞退，并支付1,000.00元作为劳动者的补偿。添福福菜馆无任何证据证明其支付款项是赔偿款项，此款与本案无关，不应予以扣除。三、一审判决认定的护理费标准正确。杨丽娟的护理人员虽系无业人员，但护理行为性质上属于从事居民服务行业，所以一审判决按照黑龙江省居民服务行业就业人员平均工资认定杨丽娟的护理费是正确的。杨丽娟向一审法院起诉请求：1.判令添福福菜馆支付杨丽娟住院期间的护理费10,865.58元、住院伙食补助费6,600.00元、交通费198.00元、营养费1,500.00元、鉴定费用4,600.00元、医疗检查费223.00元、病例复印费64.00元、精神抚慰金3,000.00元、疤痕修复费用实际发生后另诉；2.本案诉讼费用由添福福菜馆承担。一审法院认定的事实：2018年10月25日，添福福菜馆雇佣杨丽娟在饭店从事面案工作。2019年3月24日，杨丽娟在工作中，因饭店内放置电磁炉的铁架子用砖垫起，铁架子一腿的砖缺失，导致电磁炉上的锅未放稳，杨丽娟于铁架子下取面时被锅中开水烫伤右上肢。事故当天，杨丽娟被送往齐齐哈尔市建华区医院就诊，住院66天，经诊断为累及体表10%以下烧伤、4%右上肢沸水烫伤二度。2019年9月25日，黑龙江和平医院司法鉴定中心作出齐和平医院[2019]临司鉴字394号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.杨丽娟评定为不构成伤残。2.误工损失日评定为截止于伤后至出院当日；伤后住院期间需1人护理；伤后30日内需增补营养。3.瘢痕修复费用约需人民币叁仟元，或以实际发生为准。4.不支持其它后续治疗费用。一审法院认为，公民的健康权依法受到保护。杨丽娟与添福福菜馆之间系雇佣关系，杨丽娟在工作中受伤，双方应根据各自的过错承担相应的责任。本案中，添福福菜馆没有为雇员提供安全的工作环境，用砖头垫高放置电磁炉的铁架子，应对事故的发生负主要责任。发生事故时杨丽娟已在添福福菜馆工作数月，对工作环境较为熟悉，明知放置电子炉的铁架子不稳，仍将面粉至于其下，取拿时未尽安全谨慎义务，对事故的发生负次要责任。杨丽娟在此事故中所受损失评定为：1、营养费1,500.00元（50.00元/天×30天），需要加强营养时间参照鉴定意见，每天酌情按50.00元予以支持。2、住院伙食补助费6,600.00元（100.00元/天×66天），住院期间参照本地国家机关工作人员出差伙食补助标准每天100.00元予以计算。3、护理费10,865.58元（164.63元/天×66天×1人），护理天数及人数参照鉴定意见，护理人员工资标准杨丽娟按2018年度黑龙江省居民服务行业平均工资请求，符合法律规定，予以支持。4、交通费198.00元，住院期间每天3.00元标准予以支持。5、医药费223.00元、病历复印费64.00元，根据杨丽娟实际发生，数额以医院出具的正规票据为准。6.精神损害抚慰金，因杨丽娟身体所受伤害尚未构成伤残，故对精神损害抚慰金的诉讼请求，不予支持。以上损失合计19,450.58元。综上所述，杨丽娟所诉，事实清楚，添福福菜馆应承担80%的赔偿责任即15,560.46元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十一条至第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告龙沙区添福福菜馆于本判决发生法律效力五日内赔偿原告杨丽娟营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、医药费、病历复印费合计15,560.46元；二、驳回原告杨丽娟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费478.00元，减半收取239.00元，其中123.00元由被告龙沙区添福福菜馆负担、116.00元由原告杨丽娟负担；鉴定及鉴定检查费4,600.00元，由原告杨丽娟、被告龙沙区添福福菜馆各负担2,300.00元。二审中，杨丽娟、添福福菜馆均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，杨丽娟受雇于添福福菜馆从事面案工作，在从事雇佣活动中受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”另根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”第三十五条规定“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，杨丽娟在添福福菜馆工作时间已较长，应当对其工作环境、菜馆的设施及生产工具的状态、位置比其他人更了解和熟知。尤其杨丽娟对放置电磁炉的铁架子不稳固的情况是明知的，因此，在其使用电磁炉烧水时，更应该尽到审慎的注意义务，防止损害事故的发生。由于杨丽娟没有尽到安全注意义务，疏忽大意，造成本次事故，对此其应当承担一定责任。一审判决认定杨丽娟承担20%的责任比例，并无不当，本院予以确认。故杨丽娟要求添福福菜馆承担全部赔偿责任的上诉理由，证据不足，本院不予采信。关于杨丽娟要求添福福菜馆赔偿精神损害抚慰金的问题。由于杨丽娟在本次事故中所受损伤经司法鉴定未构成伤残，没有达到造成严重后果的程度，因此杨丽娟请求赔偿精神损害抚慰金不符合法律规定。一审判决对该项请求不予支持是正确的，故杨丽娟的该项上诉理由，不符合法律规定，本院亦不予支持。关于添福福菜馆提出杨丽娟应承担添福福菜馆为其垫付全部医疗费28,660.69元的20%责任，即其应返还添福福菜馆5,732.13元的问题。因杨丽娟向一审法院起诉时，医疗费部分不在其诉讼请求范围内，添福福菜馆在一审审理中，也未对此提出反诉请求杨丽娟返还医疗费全部或部分款项，故添福福菜馆此项诉请不在本案审理范围之内。且杨丽娟主张在添福福菜馆工作期间，添福福菜馆曾为其投保了意外伤害保险，因此，对医疗费的损失的问题双方可协商解决，或按保险合同理赔的途径进行解决。添福福菜馆的此项上诉请求，本院不予支持。关于添福福菜馆提出应当在赔偿款中冲减1,000.00元的问题。由于在杨丽娟离岗时，添福福菜馆自愿给付其1,000.00元，按照添福福菜馆在上诉状自认“杨丽娟离职后，添福福菜馆除结算工资外另多支付1,000.00元。”所以，应当认定此款系另支付的工资，而非对杨丽娟的赔偿款项。现添福福菜馆要求从总赔偿款项中冲减该款没有事实和法律根据，本院不予支持。另外，一审判决支持杨丽娟住院期间的护理费符合实际护理人员的劳务报酬标准，认定正确。添福福菜馆要求调整护理费标准，证据不足且没有法律依据，本院不予采纳。综上所述，杨丽娟、添福福菜馆的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费423.23元,由杨丽娟负担50.00元、添福福菜馆负担373.23元。本判决为终审判决。审判长  梁铁滨审判员  李颖莉审判员  刘 雪二〇二〇年六月五日书记员  王万堃