浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0602民初2107号原告：华夏银行股份有限公司绍兴嵊州支行，住所地嵊州市三江街道官河南路369号。负责人：宣焱淼。委托诉讼代理人：王耀、毛盈佳，系公司员工。被告：嵊州飘逸服饰有限公司，住所地嵊州经济开发区城东区。法定代表人：陈育东。委托诉讼代理人：陈小勇，嵊州市城关法律服务所法律工作者。被告：嵊州市金港针织服装有限公司，住所地嵊州市三江街道悦翔路68号。法定代表人：杨钧林。委托诉讼代理人：王清琳，嵊州市方圆法律服务所法律工作者。被告：陈育东，男，1965年12月18日出生，汉族，住嵊州市。被告：姚荔，女，1969年2月26日出生，汉族，住嵊州市。上述两被告之委托诉讼代理人：陈小勇，嵊州市城关法律服务所法律工作者。原告华夏银行股份有限公司绍兴嵊州支行（以下简称“华夏银行”）与被告嵊州飘逸服饰有限公司（以下简称“飘逸公司”）、嵊州市金港针织服装有限公司（以下简称“金港公司”）、陈育东、姚荔金融借款合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用简易程序于2020年5月13日公开开庭进行了审理。原告华夏银行之委托诉讼代理人毛盈佳，被告飘逸公司、陈育东、姚荔之共同委托诉讼代理人陈小勇，被告金港公司之委托诉讼代理人王清琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华夏银行向本院提出诉讼请求：一、判决被告飘逸公司立即偿还原告借款本金人民币980万元，并支付从2019年12月18日起至上述借款实际还清日止按法律规定和合同约定确定的利息（含罚息、复利、逾期利息）；二、判决原告对被告飘逸公司所有的坐落于嵊州市经济开发区工业土地使用权【不动产登记证明编号：浙（2017）嵊州市不动产证明第0011813号】采取拍卖、变卖等方式依法变价，原告就享有的上述第一项债权在最高本金余额984万元及相应利息、复利及罚息等相关费用范围内优先受偿；三、判决被告金港公司对上述第一项债务在最高主债权本金440万元及相应利息范围内（含罚息、复利、逾期利息）承担连带保证责任；四、判决被告陈育东、姚荔对上述第一项债务承担连带保证责任；五、案件诉讼费由各被告承担。事实和理由：2017年8月2日，原告与被告飘逸公司签订《最高额抵押合同》（编号：ＳＸ11（高抵）20170187），约定被告飘逸公司以其名下坐落于嵊州市经济开发区工业土地使用权为原告与被告飘逸公司在2017年8月2日至2020年8月2日期间内连续发生的多笔债权提供最高额抵押担保。被担保的最高主债权本金为984万元整。抵押担保范围包括主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利等。双方并于2017年8月4日办理了不动产登记证明【浙（2017）嵊州市不动产证明第0011813号】，抵押权已设立。2017年8月2日，原告与被告金港公司签订《最高额保证合同》（编号：ＳＸ11（高保）20170189）一份，约定被告金港公司自愿作为保证人，自愿为被告飘逸公司在2017年8月2日至2020年8月2日期间发生的借款债权提供保证担保，被担保的主债权本金余额为440万元，担保范围为主合同项下债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费等借款人为实现债权而发生的费用。2017年8月2日，原告与被告陈育东、姚荔签订《个人最高额保证合同》（编号：ＳＸ11（高保）20170189）—份，约定陈育东、姚荔自愿作为保证人，自愿为被告飘逸公司在2017年8月2日至2020年8月2日期间发生的借款债权提供保证担保，被担保的主债权本金余额为980万元，担保范围为主合同项下债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费等借款人为实现债权而发生的费用。2019年12月18日，原告与被告飘逸公司签订《流动资金借款合同》（编号：ＳＸＺＸ1110120190172）—份，约定原告为被告飘逸公司发放贷款980万元，贷款期限为2年，自2019年12月18日至2021年12月18日止，贷款年利率5.6%。原告与被告飘逸公司签订《补充协议》一份，约定结息方式按每月结息，付息日为每月的20日。原告于2019年12月18日向被告飘逸公司发放贷款980万元。被告飘逸公司取得上述借款后未支付过利息。截至2020年3月26日，被告飘逸公司己结欠贷款本金980万元，利息152444.44元，共欠本息9952444.44元。担保人亦未履行担保责任。故原告诉至法院。被告金港公司辩称，对于原告诉状的第一段、第二段陈述没有异议，但是借款时间为2017年8月2日至2020年8月2日，由于贷款期限未到期，被告金港公司作为保证人不需要承担担保责任。对原告诉状中陈述2019年12月18日原告与被告飘逸公司又签订了流动资金借款合同的事实存在异议，首先，2019年12月18日签订的流动资金借款合同金额为980万元，是新的贷款，合同上新贷款用途写的是进原料，但实际上归还的是旧的贷款，到2019年12月18日为止，原告并没有证据能证明980万元有无到被告飘逸公司的账户里，因此对于新的贷款来偿还老贷款，被告金港公司不知情，被告金港公司是不需要承担担保责任的。从另一角度来看，按照担保法司法解释39条规定，用新的贷款来偿还旧的贷款，担保人不知情的不需要承担民事责任。2019年12月18日签订的流动资金借款合同不但延长了贷款期限同时也变更了支付利息方式，这是原告加重了担保人的风险责任，从以下几个事实可以看出：被告金港公司对于变更利息支付方式及新借款还旧贷款是不知情的，首先原告在2017年8月2日贷款未到期，要到2020年8月2日才到期，其次，2019年12月18日的流动资金借款合同担保人并没有签字，虽然被告金港出具了440万元的最高额担保合同，但是在2019年12月18日原告将流动资金借款合同时间利息进行变更没有担保人签名确认。再次，原告与被告飘逸公司所发生的2019年12月18日流动资金借款用途是进原料，原告并没有证据能证明已经支付了这笔借款，从这些事实来讲，若原告来主张老的贷款，因为贷款期限未到，被告金港公司不需要承担保证责任，若原告主张新的贷款，按照担保法司法解释规定担保人也是不需承担担保责任。最后，从合同上来看新贷款是用于购买原料货款，相对方是新昌的一个贸易公司，原告到目前为止并没有提供这笔钱是打到被告飘逸公司处还是新昌的贸易公司，从被告飘逸公司的实际情况来说，其2019年12月已经停止了正常经营，没有必要购买980万元的货款，被告金港公司认为这笔钱的用途是虚构的，这笔钱到底付到哪里需要原告提供证据。综上，要求法院驳回原告要求被告金港公司承担440万最高额保证责任的诉讼请求。被告飘逸公司、陈育东、姚荔辩称，首先，原告的第一项诉讼请求不明确，“并支付从2019年12月18日起至上述借款实际还清日止按法律规定和合同约定确定的利息”对于如何计算利息罚息、是否需要收取罚息的复利需要明确。其次，对于第四项诉请中提到需要两个个人被告承担连带保证责任，原告请求的是连带责任，应当是最高额980万元保证合同范围内承担连带责任需要法院审核。再次，对于合同中所签的借款合同补充协议、个人最高额保证合同及最高额的抵押合同这方面的事实没有异议，但在事实理由中提到的截止到2020年3月26日原告诉称的欠利息152444.44元如何计算的，三被告不清楚。本院经审理查明的事实与原告诉称基本一致。另查明，原告华夏银行与被告飘逸公司签订的流动资金借款合同第十六条提前收回贷款约定，甲方（被告飘逸公司）发生下列任一行为时，乙方（原告华夏银行）有权宣布已发放的全部贷款立即到期，提前收回已发放的贷款本息，并停止继续发放贷款，同时依法采取相应措施：16.1甲方未按本合同约定的贷款用途使用借款或未按期足额支付本金、利息及其他应付款项。原告华夏银行与被告金港公司签订的最高额保证合同第6.7条约定，在主合同项下借款用于借新还旧时，甲方（被告金港公司）仍自愿承担保证责任。原告华夏银行与被告陈育东、姚荔签订的个人最高额保证合同第29条约定，在主合同项下借款用于借新还旧时，甲方（被告陈育东、姚荔）仍自愿承担保证责任。还查明，被告飘逸公司自取得借款后未支付过利息。以上事实由原告提供的最高额抵押合同、国有土地使用证、不动产登记证明、最高额保证合同、个人最高额保证合同、流动资金借款合同及补充协议、借款凭证、贷款直通发放借款凭证各1份、送达地址确认书4份及原、被告当庭陈述所证实。本院认为，原、被告之间的金融借款合同关系、抵押合同关系和保证合同关系，各方主体适格，意思表示真实，内容未违反法律及行政法规的强制性规定，均应认定合法有效。原告华夏银行已依约于2019年12月18日向被告飘逸公司发放了贷款980万元，被告飘逸公司抗辩该980万元在进入其账户后于当天又支付给了新昌聚伟贸易有限公司，故该980万元飘逸公司是否实际收到，并不清楚。本院认为，原告提供的证据可证明980万元已进入被告飘逸公司指定的收款账户，借款已实际交付被告飘逸公司，至于进入飘逸公司账户后该款项如何使用，系被告飘逸公司自行决定支配的事宜，与原告无关，被告飘逸公司称其公司印章由原告掌控，无证据证明，被告飘逸公司的抗辩不足为信。被告飘逸公司未按合同约定支付利息，其行为已构成违约，原告依照合同约定宣布贷款提前到期，要求被告飘逸公司归还借款本金980万元及相应利息的诉讼请求，本院予以支持。被告飘逸公司自愿以其名下土地使用权为上述债务提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记，原告主张就抵押物享有优先受偿权，合法有据，本院予以支持。被告金港公司自愿为被告飘逸公司的上述债务在主债权本金余额440万元范围内提供最高额保证担保，被告金港公司抗辩本案原告主张的贷款系用于偿还之前的旧贷款，故原告与飘逸公司的旧贷款已得到清偿，被告金港公司免除保证责任，对于该2019年12月18日发生的新贷款因未届还款期限，金港公司亦无须承担担保责任。本院认为，根据担保法第十四条第十四条【一时保证与最高额保证】保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。规定“保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。”最高额保证是为将来一定期间连续发生的债务提供保证，最高额保证人的责任在订立最高额保证合同时就已确立，债务只要发生在约定的主债权发生期间内，债务总额不超过最高限额，且在保证期间内，最高额保证人均应承担保证责任。被告金港公司为原告与被告飘逸公司的借款提供最高额保证担保，案涉借款发生在合同约定的发生期间内，同时也在保证期间内，现原告主张被告金港公司在最高主债权本金440万元及相应利息范围内承担连带保证责任，符合法律规定。同时，原告与被告金港公司签订的最高额保证合同第6.7条约定“在主合同项下借款用于借新还旧时，甲方（被告金港公司）仍自愿承担保证责任”，因此，即使本案借款系借新还旧，被告金港公司仍应承担保证责任，原告的该诉请亦符合双方合同约定，本院对原告的该项诉请予以支持，对被告金港公司的抗辩，不予采纳。被告陈育东、姚荔自愿为被告飘逸公司的上述债务提供连带责任保证担保，原告要求被告陈育东、姚荔按约承担连带清偿责任，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十三条之规定，判决如下：一、被告嵊州飘逸服饰有限公司应归还原告华夏银行股份有限公司绍兴嵊州支行借款本金980万元，并支付该款自2019年12月18日起至实际付清之日止按中国人民银行有关规定及合同约定的利息（含罚息、复利），于本判决生效之日起三十日内履行；二、原告华夏银行股份有限公司绍兴嵊州支行就其享有的上述第一项债权，对编号为浙（2017）嵊州市不动产证明第0011813号不动产登记证明项下抵押物经折价或拍卖、变卖后所得价款在最高主债权本金余额984万元及相应利息范围内享有优先受偿权；三、被告嵊州市金港针织服装有限公司对被告嵊州飘逸服饰有限公司的上述第一项债务在最高主债权本金余额440万元及相应利息范围内承担连带清偿责任；四、被告陈育东、姚荔对被告嵊州飘逸服饰有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费依法减半收取40734元，财产保全费5000元，合计45734元，由被告嵊州飘逸服饰有限公司、嵊州市金港针织服装有限公司、陈育东、姚荔共同负担（被告嵊州市金港针织服装有限公司只共同负担其中20534元），于本判决生效之日起七日内支付至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。（此页无正文）审判员  娄国琴二〇二〇年六月十一日书记员  陶 棋附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。