湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终1673号上诉人（原审原告）：陈东升，汉族，男，1957年9月22日出生，住湖南省临湘市。被上诉人（原审被告）：刘艳红，女，1972年3月23日出生，汉族，住湖南省临湘市。上诉人陈东升与被上诉人刘艳红因申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，不服湖南省临湘市人民法院（2018）湘0682民初2917号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。陈东升上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、财产保全损害纠纷，重点应当是损害和赔偿问题，一审扯入股开公司、合伙人等案外话题太多；2、刘艳红及其母亲颜菊珍分别起诉陈东升，但一个撤诉，一个被驳回诉讼请求，故其保全措施存在错误；3、交通费、账户利息、误工费、护理费、营养费等损失，应当酌情予以认定，不能全部驳回；4、在一审并没有完全否认不追加颜菊珍为共同被告，且因刘艳红恳求说其母亲年纪大了，才没追加；5、养老金被冻结，导致生活困难并感染疾病，都是因为错误的保全措施。刘艳红辩称，案外人肖岳林与陈东升以前是朋友关系，合伙开公司做生意，陈东升向肖岳林借款5万元办理退休养老金手续，并把工资卡交给肖岳林，分42个月还清。在合伙期间，陈东升欠我5万元，又找我母亲颜菊珍借款6万元，本来协商好了，先还肖岳林的5万元，再还我和我母亲的11万元，但肖岳林只取了30个月工资，就发现陈东升把工资卡挂失了。我们在起诉陈东升后申请财产保全，但陈东升在社保局改了账号把钱全部取走了，我们又去冻结新的账号，每次陈东升都在冻结期满的当天把钱全部取走了，现在陈东升的账号是解冻状态，已有两年时间没有续冻了，陈东升根本没有任何损失。陈东升向一审法院起诉请求：依法判令刘艳红赔偿陈东升经济损失：1．因养老金账户冻结外出求生生病部分的住院费30,647.17元；2．因养老金账户冻结花费的律师费、交通费1,000元；3．因养老金账户冻结外出求生的各种生活压力造成的精神损失费50000元；4．因养老金账户冻结按月息3分计算共冻结3年多，只算一张卡上已冻结71000元，共计利息76680元；5．误工费50000元、营养费30000元、护理费20000元。共计267327.17。一审法院认定事实：2015年7月3日，刘艳红与颜菊珍以民间借贷纠纷﹝（2015）临民初字第793号）﹞共同向临湘市人民法院起诉陈东升，请求依法判令陈东升清偿借款11万元及利息。7月5日，颜菊珍、刘艳红分别向临湘市人民法院申请财产保全。7月6日，临湘市人民法院就刘艳红的申请作出（2015）临民保字第35号裁定，冻结陈东升的银行存款50000元。冻结期一年。2016年11月20日、2017年11月22日，刘艳红与颜菊珍两次申请续冻。陈东升不服临湘市人民法院（2015）临民初字第793号判决，上诉至岳阳市中级人民法院，岳阳市中级人民法院裁定撤销了临湘市人民法院（2015）临民初字第793号判决，发回临湘市人民法院重审。2017年11月16日，该案重新立案，案件号（2017）临民初字第2256号。重审过程中，刘艳红于2018年3月15日申请撤回对陈东升的起诉，临湘市人民法院作出（2017）临民初字第2256号裁定予以准许。2019年3月10日，刘艳红另行提起了与陈东升的股权转让纠纷诉讼。另查明，2012年上半年，陈东升与案外人肖岳林开办了东林公司。同年12月24日，刘艳红与陈东升、肖岳林签订《合同书》，约定，陈东升占34%的股份，任公司法定代表人，肖岳林与刘艳红各占33%的股份。合同签订后，刘艳红出资60000元，其中，陈东升分得25000元，肖岳林分得35000元。2013年1月19日下午，三人召开会议，汪会计列席。会议决定，刘艳红出任公司出纳；公司当前有两个项目启动，公司须进账40,000元，报账由陈总（陈东升）签字负责；工资暂不定，待经营活动稳定后再定。2014年2月17日，陈东升代表公司与刘艳红签订《关于终止刘艳红进入临湘桃矿东林公司股东的协议》，约定，刘艳红于2012年12月24日签订的入股协议从即日起执行终止，自即日起，刘艳红不再是公司的股东，公司的任何事与刘艳红无关。该协议签订时，肖岳林在场。同日，陈东升向刘艳红出具借条一张：“今借到刘艳红人民币伍万元整，一年内归还”。肖岳林也以同样的方式向刘艳红出具了一张50000元的借条（后已偿还）。刘艳红在任公司出纳期间，为公司事务支出40000多元，该批支出均有陈东升签字“同意开支”，但因公司财务紧张，刘艳红无法报账。2012年10月31日，陈东升作为法定代表人与临湘市桃矿街道办事处签订《项目投资意向书》；2012年12月25日与武汉兰丁医学高科技有限公司签订《协议》。一审法院认为，财产保全申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第一，刘艳红的保全申请系与颜菊珍在同一案件分别申请的，而同一案件多个原告同时申请对被告的财产保全，法院仅对被申请人的相应财产进行保全，并不因申请人人数的增加而增加保全被申请人的财产，因此该案是否因申请保全错误给陈东升造成损失，应当对该案财产保全的全部申请人的申请进行审查，而陈东升未将颜菊珍列为共同被告，并在庭审过程中明确不追加颜菊珍为本案被告。第二，刘艳红与颜菊珍在（2015）临民初字第793号民事案件中分别起诉陈东升，因法律关系不同而不能并案处理，但并不表示刘艳红不能起诉陈东升。刘艳红可在（2015）临民初字第793号民事案件中撤诉，颜菊珍也可在该案中撤诉。第三，刘艳红在（2015）临民初字第793号民事案件中申请撤回起诉后，又基于相同事实对陈东升提起本院（2019）临民初字第535号民事诉讼，临湘市人民法院已作出（2019）湘0682民初535号民事判决，判决陈东升给付刘艳红50000元并自2015年2月26日起按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款违约金的标准承担逾期违约金。该判决尚未发生法律效力，诉讼仍在进行。因此本案中无法审查确定是否刘艳红存在申请保全错误，即无法确定陈东升在本案中主张的权利是否属法律规定的因对方当事人申请财产保全错误而诉请其赔偿损失的情形。第四，陈东升在本案中所举证据亦不能确证其因临湘市人民法院（2015）临民初字第793号民事案件的诉讼保全所受具体的损失，因养老金账户冻结外出求生生病部分的住院费、营养费、护理费、精神损失费等费用与保全无关联性；花费的律师费、交通费未提供发票；冻结养老金账户只是保全性措施，按月息3分计算无法律依据。因此，对陈东升的该部分诉讼请求亦依法不予支持。综上，一审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回陈东升的全部诉讼请求。案件受理费1,637元，由陈东升负担。本院二审期间，双方均未提交新证据，对一审法院查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，诉讼财产保全制度是为了避免判决难以执行或者造成当事人其他损害，依据当事人的申请或法院依职权对对方当事人的财产采取查封、扣押、冻结等保全措施的制度。在当事人申请诉讼财产保全的情形下，往往出现一方当事人因申请财产保全错误而造成对方当事人财产损害的情况，为了保护对方当事人的利益，法律相应的规定了因申请诉讼财产保全错误的损害赔偿责任，即一方当事人申请诉讼财产保全有错误，使对方当事人遭受损失的，对方当事人有权要求赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”本院认为，申请人因申请财产保全有错误承担赔偿责任，本质上是一种侵权责任。承担侵权责任需符合以下三个构成要件：一是行为人主观上有故意或过失，二是他人财产受有损失，三是行为与损害后果之间具有因果关系。本案中，刘艳红与颜菊珍以民间借贷纠纷共同向临湘市人民法院起诉陈东升，请求依法判令陈东升清偿借款11万元及利息并分别向临湘市人民法院申请财产保全。因法律关系不同不能并案处理，被岳阳市中级人民法院发回重审，刘艳红遂撤诉后重新提起合同纠纷之诉。可见，刘艳红确因与陈东升之间有纠纷而提起诉讼，申请财产保全的金额与诉讼标的额相当，并非滥用诉讼权利，不当损害他人利益。当事人诉讼能力受限于其知识结构和专业水平，对法律依据、案件的事实所依托的证据的举证能力、法律关系的分析和把握等，通常只需以一般普通人的视角来加以衡量。仅以申请人诉讼请求是否得到法院支持判断是否“申请有错误”，对当事人的认识水平过于苛责，在追究申请人主观上过失程度的时候，应以“普通人的注意义务”来判断，申请人只要尽到了普通人的注意义务，则不应承担损害赔偿责任。陈东升被采取财产保全措施的是其银行的工资，虽然在一定程度上影响了其正常支取使用，但因其与刘艳红之间的合同纠纷在诉讼过程中，陈东升存在有金钱履行义务的可能，财产保全措施对于刘艳红来说具有正当性和合理性，且陈东升在每次财产保全手续到期暂未续冻前，都将账户内的余额支取了，陈东升并未受到实际损失。陈东升主张的医药费、护理费、误工费等，不因保全行为引发，不具有可预见性，与保全行为没有因果关系。综上所述，陈东升的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1637元，由上诉人陈东升负担。本判决为终审判决。审判长  赵顺容审判员  任 燕审判员  张 兰二〇二〇年六月十五日书记员  陈 苗附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。