安徽省怀宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0822刑初255号 公诉机关安徽省怀宁县人民检察院。 被告人被告人刘智，男，1981年8月16日出生，汉族，中专文化，无业，住安徽省淮北市相山区。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2019年3月22日被抓获，次日被怀宁县公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法买卖枪支罪、诈骗罪于2019年4月28日经怀宁县人民检察院批准逮捕，同日由怀宁县公安局执行逮捕，现羁押于怀宁县看守所。 辩护人黄跃武，安徽文法律师事务所律师。 被告人周思雄，男，1992年8月9日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地江苏省沭阳县，住江苏省沭阳县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2019年3月22日被抓获，次日被怀宁县公安局刑事拘留，因涉嫌犯诈骗罪于2019年4月28日经怀宁县人民检察院批准逮捕，同日由怀宁县公安局执行逮捕，2020年5月21日经本院决定取保候审。 辩护人檀宏，安徽晨曦律师事务所律师。 怀宁县人民检察院以怀检刑诉〔2019〕251号起诉书指控被告人刘智犯诈骗罪、非法买卖枪支罪,被告人周思雄犯诈骗罪，于2019年11月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。怀宁县人民检察院指派检察员丁琴出庭支持公诉，被告人刘智及其辩护人黄跃武，被告人周思雄及其怀宁县法律援助中心接怀宁县人民法院通知指派的辩护人檀宏到庭参加诉讼。期间，经怀宁县人民检察院建议，本案延期审理一次，本案现已审理终结。 怀宁县人民检察院指控：自2016年开始，被告人刘智分别在淘宝网、“拼多多”平台注册网店，向他人出售弹弓、气枪等物品。自2017年年底以来，因淘宝网、“拼多多”平台禁止出售弹弓、气枪等管制器具，被告人刘智即通过微信朋友圈发布关于气枪的照片和视频，有买家联系谈妥价格后，刘智要求买家先付款后发货。收到买家付款后，被告人刘智向买家邮寄瞄准镜等枪支配件后就不予理会，直至将买家微信号拉黑。至2018年12月份，周思雄与刘智商定共同实施诈骗犯罪，并约定诈骗所得二人三七分成。自2017年至2019年2月，被告人刘智共诈骗14起，骗取他人财物共计人民币38400元。被告人周思雄参与诈骗6起，骗取他人财物共计人民币13350元。 指控：1、2017年7月，张某通过拼多多联系上刘智购买枪支，谈妥价格后，张某通过微信转账4850元给刘智，刘智收钱后将气枪分拆后的零部件分别通过快递邮寄给张某，张某根据刘智发的组装视频教程将收到的零部件组装成一支气枪。经鉴定，该气枪系以气体为动力气枪，是枪支。 2、2017年12月，彭某通过拼多多联系上刘智购买枪支，谈妥价格后，彭某通过微信转账3200元给刘智，刘智收钱后将气枪分拆后的零部件分别通过快递邮寄给彭某，彭某根据刘智发的组装视频教程将收到的零部件组装成一支气枪。经鉴定，该气枪系以气体为动力气枪，是枪支。 被告人周思雄因涉嫌非法买卖枪支被公安机关传唤到案后，主动交待了公安机关还未掌握的诈骗事实。案发后，被告人刘智已退赃款27195元，被告人周思雄已退赃款4005元。 被告人周思雄对指控的犯罪事实和罪名没有异议，并自愿认罪认罚。 公诉机关提供相关证据证实上述指控的事实，认为被告人刘智、周思雄利用电信网络技术手段诈骗公私财物，其中被告人刘智诈骗数额巨大，被告人周思雄诈骗数额较大，两被告人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人刘智非法买卖枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条规定，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。被告人刘智判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人周思雄被司法机关采取强制措施后，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第二款的规定，以自首论，可以从轻处罚。被告人周思雄认罪认罚，已退出全部赃款，愿意接受法律的处罚，建议判处被告人周思雄有期徒刑一年二个月，并处罚金六千元。被告人刘智对部分诈骗事实予以否认，并对非法买卖枪支的事实予以否认，认罪悔罪态度较差，建议法庭从重处罚。综上，建议法庭结合本案的事实、情节、社会危害性及被告人的认罪、悔罪表现综合考虑，对两被告人作出公正的判决。 被告人刘智对公诉机关指控的诈骗事实第2、3起以及非法买卖枪支的事实予以否认，对其他诈骗事实无异议。其辩护人对共同诈骗的犯罪事实和罪名不持异议，对被告人刘智单独诈骗和买卖枪支的事实与罪名有异议，认为部分诈骗的证据、买卖枪支的证据的证明力达不到证明标准，被告人刘智买卖枪支罪罪名不能成立。就量刑方面提出，刘智如实供述共同诈骗的犯罪事实，并积极退赃，依法可以从轻处罚；刘智初次犯罪，无前科劣迹，无违法犯罪记录；综上，建议对其判处三年以下有期徒刑并适用缓刑，并处罚金6000元。 被告人周思雄对起诉书指控的事实予以供述，认罪认罚。其辩护人对起诉书指控的事实与罪名不持异议，就量刑方面提出被告人周思雄有自首情节，依法应当从轻或减轻处罚；从事非法买卖枪支交易，诈骗对象本身有过错；被告人系初犯，无前科；被告人周思雄自愿认罪认罚，依法应从宽处罚；被告人在诈骗犯罪中起的作用较小，诈骗数额仅得30%，并已全部退赃。综上，请法庭对其从轻处罚。 经审理查明：一、诈骗的事实 自2016年开始，被告人刘智分别在淘宝网、“拼多多”平台注册网店，向他人出售弹弓、气枪等物品。自2017年年底以来，因淘宝网、“拼多多”平台禁止出售弹弓、气枪等管制器具，被告人刘智即通过微信朋友圈发布关于气枪的照片和视频，有买家联系谈妥价格后，刘智要求买家先付款后发货。收到买家付款后，被告人刘智向买家邮寄瞄准镜等枪支配件后就不予理会，直至将买家微信号拉黑。至2018年12月份，周思雄与刘智商定共同实施诈骗犯罪，并约定诈骗所得二人三七分成。自2017年至2019年2月，被告人刘智共诈骗14起，骗取他人财物共计人民币38400元。被告人周思雄参与诈骗6起，骗取他人财物共计人民币13350元。具体事实如下： 1、2018年1月，姜某微信联系刘智购买枪支，谈妥价格后，姜某微信转账3000元给刘智，刘智收钱后仅仅邮寄气瓶和枪管，后将姜某的微信拉黑。 2、2017年9月，夏某微信联系刘智购买枪支，谈妥价格后，夏某微信转账1750元给刘智，刘智收钱后拒不发货。 3、2017年12月，王某1微信联系刘智购买枪支，谈妥价格后，王某1微信转账3000元给刘智，刘智收钱后拒不发货。 4、2018年5月，孙某微信联系刘智购买枪支，谈妥价格后，孙某微信转账2200元给刘智，刘智收钱后仅仅邮寄一个恒压阀、快排阀，后将孙某的微信拉黑。 5、2018年6月，杨某微信联系刘智购买枪支，谈妥价格后，杨某微信转账2800元给刘智，刘智收钱后仅仅邮寄一个瞄准镜就不予理会。 6、2018年7月，刘某微信联系刘智购买枪支，谈妥价格后，刘某微信转账2000元给刘智，刘智收钱后拒不发货。 7、2018年8月，谭某1微信联系刘智购买枪支，谈妥价格后，谭某1微信转账5300元给刘智，刘智收钱后拒不发货。 8、2018年12月，黄某微信联系刘智购买枪支，谈妥价格后，黄某微信转账5000元给刘智，刘智收钱后拒不发货，并将黄某微信拉黑。 9、2019年1月，熊某微信联系刘智、周思雄购买枪支，谈妥价格后，熊某微信转账2000元给刘智、周思雄，刘智、周思雄收钱后仅仅邮寄一包钢珠，后将熊某微信拉黑。 10、2019年1月，谢某微信联系刘智、周思雄购买枪支，谈妥价格后，谢某微信转账1700元给刘智、周思雄，刘智、周思雄收钱后仅仅邮寄一包钢珠、一个瞄准镜，后将谢某微信拉黑。 11、2019年2月，陈某微信联系刘智、周思雄购买枪支，谈妥价格后，陈某微信转账3000元给刘智、周思雄，刘智、周思雄收钱后仅仅邮寄一只气瓶。 12、2019年2月，谭某2微信联系刘智、周思雄购买枪支，谈妥价格后，谭某2微信转账3000元给刘智、周思雄，刘智、周思雄收钱后仅仅邮寄一只气瓶。 13.、2019年2月，莫应科微信联系刘智、周思雄购买枪支，谈妥价格后，莫应科微信转账850元给刘智、周思雄，刘智、周思雄收钱后不发货并将莫应科微信拉黑。 14.2019年2月，王某2微信联系刘智、周思雄购买枪支，谈妥价格后，王某2微信转账2800元给刘智、周思雄，刘智、周思雄收钱后仅仅邮寄一只气瓶。 另查明：被告人刘智、周思雄因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2019年3月22日被抓获，次日怀宁县公安局刑事拘留，其羁押时间应从被限制人身自由之日起即2019年3月22日开始计算。被告人周思雄到案后主动交待了公安机关还未掌握的诈骗事实。 再查明：案发后，公安机关在刘智住处扣押了手机5部，ipadmini一部、银行卡12张、机械弹弓1套、打气筒1个、瞄准镜2个、sim卡1张、电脑主机1台、电脑显示器1台、身份证2张、手机卡4张。 公安机关在被告人刘智的苏Ｌ×××××轿车上扣押了驾驶证2张、身份证5张、银行卡3张。 公安机关在被告人周思雄住处扣押手机2部、电脑1台、弹弓1把。被告人刘智已退赃款27195元，被告人周思雄已退赃款4005元。本院审理过程中，被告人周思雄退出赃款9345元。 经司法行政机关评估，被告人周思雄基本具备社区矫正的条件。 认定上述事实的证据有： （一）书证 1、人口信息查询单2份，证实被告人刘智、周思雄的身份信息，系负完全刑事责任能力人。 2、抓获经过二份、关于周思雄归案情况的说明，证实两被告人系抓获归案，被告人周思雄到案后主动交待了公安机关还未掌握的诈骗事实。 3、微信转账记录、微信记录照片、微信截图，证实刘某、谭某1、熊某、谭某2、陈某、谢某、莫应科、孙某、黄某分别通过微信转账或购买枪支零件的事实。 4、扣押清单3份、结算票据，证实案发后公安机关扣押的涉案财物以及周思雄在审理期间退赃的事实。 5、被害人信息统计表、微信交易记录查询单，证实被骗人员的身份信息、电话、被骗时间、微信账号等；微信交易记录查询单证实了相关被害人在具体的时间将钱转入了特定的微信号，收款方的微信号有×××、vip-0561，与在周思雄和刘智处查获的信息吻合。 6、怀宁县看守所在押人员羁押期间表现考核鉴定表，证实被告人周思雄羁押期间表现优秀。 7、调查评估意见书，证实被告人周思雄基本具备社区矫正的条件。 （二）被害人陈述 被害人姜某、夏某、王某1、杨某、刘某、谭某1、熊某、谭某2、陈某、谢某、莫应科、王某2、孙某、黄某的陈述,证实被骗的事实经过以及被骗的金额。 （三）勘验、检查等笔录 1、搜查笔录及照片,证实公安机关对刘智驾驶的苏Ｌ×××××轿车进行搜查，依法扣押多张身份证、银行卡、驾驶证。 2、手机勘查笔录及照片，证实公安机关对从刘智处扣押的苹果手机进行勘查，发现该手机相册文件夹里含有大量弹弓、气枪等内容的文字图片、视频等资料。打开QQ，发现已登录QQ号为19×××85昵称“真吾”，对QQ进行勘查发现QQ好友昵称为“叶枫、夜风”名称为“周思雄”，QQ号为46×××36，QQ聊天记录中有周思雄发给刘智的被诈骗人员及金额清单，有图片和文档，其中就有已查实的本案被害人莫应科、谭某2、陈某等人的销售记录。登录手机微信，发现两个已登录的微信账号，其中有微信号×××昵称“85号户外装备[创始人]”，发现多名微信好友，对微信好友账号及聊天记录拍照固定，打开支付宝，发现支付宝有多个账户使用，进行身份认证的有刘慧、何培龙、张会刚、周书宽等，能证实被告人使用微信诈骗的事实。 3、搜查笔录及照片,证实公安机关对被告人刘智的住处进行了搜查，并扣押了手机、手机卡、身份证、银行卡、电脑、弹弓、打气筒、瞄准镜等物品。 4、搜查笔录及照片,证实公安机关对被告人周思雄的住处进行了搜查，并扣押了手机、电脑、弹弓等物品。 5、手机勘查笔录及照片，证实公安机关对被告人周思雄的手机进行了勘查，发现手机通讯录一名叫“抽筋”的电话，经讯问周思雄，“抽筋”的电话使用人为刘智。打开手机相册文件夹里面有大量关于弹弓、气枪等内容的文字图片、视频等资料。在其手机上发现多个拼多多发货记录，其中就有本案已查实的被害人谭某2、王某2等人，通过对QQ、微信进行勘查，发现其和刘智有共同使用的微信账号，QQ上周思雄向刘智发过被诈骗人及诈骗金额清单，能证实两被告人实施诈骗的事实。 6、辨认笔录及照片，被告人刘智对被告人周思雄予以辨认。 (四）电子数据 光盘两张 （五)被告人的供述和辩解 1、被告人刘智的供述和辩解，证实刘智于2017年年底在微信上发布卖枪、弹弓等信息，有买家联系买东西后，收取买家钱后，采取不发货或发部分零件的方式，骗取买家钱，后将对方拉黑。作案时使用×××/vip-0561等微信号，微信号名称带有“85号户外装备”。2018年12月份周思雄也加入，由周思雄通过电脑登录刘智微信与买家联系，所骗取钱款二人三七分成。刘智共骗得了1万余元，周思雄得了几千元钱。当庭辩解起诉书指控的第2、3起不是其所为 2、被告人周思雄对公诉机关指控的事实予以供述。 二、非法买卖枪支的事实 1.2017年7月，张某通过拼多多联系上刘智购买枪支，谈妥价格后，张某通过微信转账4850元给刘智，刘智收钱后将气枪分拆后的零部件分别通过快递邮寄给张某，张某根据刘智发的组装视频教程将收到的零部件组装成一支气枪。经鉴定，该气枪系以气体为动力气枪，是枪支。 2.2017年12月，彭某通过拼多多联系上刘智购买枪支，谈妥价格后，彭某通过微信转账3200元给刘智，刘智收钱后将气枪分拆后的零部件分别通过快递邮寄给彭某，彭某根据刘智发的组装视频教程将收到的零部件组装成一支气枪。经鉴定，该气枪系以气体为动力气枪，是枪支。 认定上述事实的证据有： (一）书证 1、张春英提供了手机照片4张，证实其通过微信向“85号户外装备[创始人]”转账了3870元。 2、彭某的微信截图3张、快排、钢珠、弹弓照片3张，证实通过微信向“85号户外装备[创始人]”先后转账3200元购买气枪，收到一个快排、一包钢珠、一个弹弓。 3、扣押清单，证实在张某处扣押了一个气瓶、一根枪管、二个钢管、一个快排阀及握把、一个恒压阀、一个瞄准镜、一袋钢珠及八字夹、螺丝若干。 4、微信交易记录，证实×××微信号于2017年9、12月收到张某、彭某微信转账4870元、3200元。 5、情况说明，公安机关根据被告人刘智的供述找葛唐核实，葛唐避而不见。 （二）证人证言 1、证人彭某的证言,证实2017年12月份，其通过微信从“85户外装备”的商家购买了快排枪支和弹弓枪。 2、证人张某的证言，证实2017年9月份，其通过微信在“85号户外装备[创始人]”处购买了一支气枪和一个红外瞄准镜，总价格是4870元，其是微信转账支付的，转账后陆续收到气枪零部件及钢珠等。其根据“85号户外装备[创始人]”发来的气枪组装视频，组装了一支快排气枪，气枪可以使用。 （三）搜查笔录及照片，证实公安机关对张某的冀Ｃ×××××号牌轿车进行搜查，发现车辆后备箱有一个气瓶、一根枪管、二个钢管、一个快排阀及握把、一个恒压阀、一个瞄准镜、一袋钢珠及八字夹、螺丝等。公安机关对上述物品进行扣押。 （四）鉴定意见 庆公（痕）鉴字[2019]11号、37号枪支、弹药鉴定书，经鉴定，彭某、张某提供的快排枪是以气体为动力的气枪，是枪支。 （五）被告人的供述与辩解，被告人刘智供述2017年将作案使用的微信号×××、vip-0561交给葛唐使用，和葛唐一起买弹弓，但没有买卖气枪。并证实葛唐也没有单独买卖气枪，因为其没有进枪渠道。第二次庭审辩称曾将手机放在办公桌上、银行卡抽屉内，不排除他人使用。被告人刘智对公诉机关指控的事实予以否认。 上列证据，经庭审质证、认证，足以认定。 关于被告人刘智辩称在2017年将微信号交给他人使用，其没有买卖气枪的辩护意见，经查，被告人刘智购买×××微信号后一直在淘宝网、“拼多多”平台从事买卖弹弓等违法活动，根据微信交易记录查证张某、彭某通过微信于2017年9、12月向×××微信号转账4870元、3200元是事实。其间，×××微信号账户资金流向，有部分提现到刘智所持有的银行卡内，且银行卡案发后在刘智住所被公安机关起获，同时起获还有部分银行卡注册身份证，这足以证实提现是刘智所为。故此，不论葛唐是否参与，都不能否认刘智实施买卖枪支的行为。刘智辩解将手机和银行卡随意放在办公公共场所，与常理相悖。故对其辩护意见，不予采纳。 本院认为:被告人刘智、周思雄利用电信网络技术手段诈骗公私财物，其中被告人刘智数额巨大，被告人周思雄数额较大，两被告人行为均已构成诈骗罪；被告人刘智非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘智判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。关于被告人刘智及其辩护人辩称诈骗的第2、3起以及非法买卖枪支的事实不是刘智所为，刘智的行为不构成非法买卖枪支罪的辩护意见，经查，与事实相悖，本院不予采纳。被告人刘智、周思雄利用互联网发布虚假信息多次实施诈骗，依法可酌定从重处罚。被告人刘智对部分诈骗事实予以否认，并对非法买卖枪支的事实予以否认，认罪悔罪态度较差，依法可酌定从重处罚。被告人刘智退出部分违法所得，依法可酌定从轻处罚。被告人周思雄被司法机关采取强制措施后，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人周思雄认罪认罚，已退出全部赃款，愿意接受法律的处罚，依法可从宽处罚。公诉机关对其量刑建议适当，本院予以采纳。枪支在我国属管控物品，被害人购买枪支，行为上具有违法性，其所支出的款项追缴后依法应予以没收。经本院审判委员会讨论决定，结合本案的事实、情节、社会危害性及被告人的认罪、悔罪表现等综合考虑，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第六十九条，第六十七条第二款，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人刘智犯诈骗罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；犯非法买卖枪支罪判处有期徒刑三年，合并执行有期徒刑五年，并处罚金人民币一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月22日起至2024年3月21日止）。 上列所处罚金于本判决生效后十日内缴纳。 二、被告人周思雄犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元；（罚金已缴纳） （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月22日起至2020年5月21日止）。 三、对扣押在案的供犯罪使用的手机、电脑等财物以及机械弹弓、打气筒、瞄准镜和二支气枪及钢珠等违禁品（详见公安机关扣押清单）予以没收；对被告人刘智退出的违法所得二万七千一百九十五元和被告人周思雄退出的违法所得一万三千三百五十元，合计四万零五百四十五元予以没收，上缴国库；对被告人刘智尚未退出的违法所得五千九百零五元继续向被告人刘智追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  孙 伟 审 判 员  张汝红 人民陪审员  潘结林 二〇二〇年六月三日 法官助理林士娟 书记员潘海霞