河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终1013号上诉人(原审被告):华长国，男，1964年10月17日生，汉族，住许昌市禹州市。委托诉讼代理人：刘俊杰、白杨（实习），河南光宇律师事务所律师。被上诉人(原审原告):刘泽晴，女，1972年2月27日生，汉族，住商城县。委托诉讼代理人：罗丰，男，汉族，1972年9月25日生，住商城县。系商城县汪桥镇墩塘村委会推荐公民代理人。原审被告：商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂统一社会信用代码：91411524L200377197。住所地：商城县汪桥镇钟铺街道。法定代表人：王心元，男，1964年4月19日生，汉族，住光山县，系该公司总经理。委托诉讼代理人：方成明，系该砖厂工作人员。上诉人华长国因与被上诉人刘泽晴、原审被告商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省商城县人民法院（2019）豫1524民初3782号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人华长国及其委托诉讼代理人刘俊杰、白杨，被上诉人刘泽晴及其委托诉讼代理人罗丰、原审被告商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂委托诉讼代理人方成明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华长国上诉请求：依法撤销商城县人民法院(2019)豫1524民初3782号民事判决书，依法改判上诉人不承担赔偿责任或发回重审。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人刘泽晴之间根本不存在劳动关系，上诉人与××汪桥××第一页岩砖厂签订工程施工承包合同后，上诉人已将该工程转包给了王占岭，上诉人根本不认识被上诉人刘泽晴，更谈不上雇请刘泽晴干活，本案的实际雇主为王占岭。刘泽晴辩称：（一）一审法院认定事实清楚。1、从进厂过程、劳动用工、工资支付等情况看，我事实上为华长国所雇请。2018年2月份我和邻村人肖某一起去了华长国的工地，我在地面拧钢构螺丝，肖某搭钢构架。带班的叫王占岭，与我们约定报酬是大工200元一天，小工100元一天。到我受伤的那天一共干了24天。我在劳务过程中受伤后，一审查实是华长国从砖厂方借钱支付了住院期间的医疗费20594.17元，王占岭还帮我请了护工。2、上诉人称与我不存在劳动关系，并声称其承包的工程已转包王占岭是实际雇主，明显是推卸责任。在一审中上诉人并没有对转包提供相关证据，砖厂方也不知情，从华长国签名从厂方借支工程款条据说明其仍是雇主，根本不存在转包一事。（二）一审法院适用法律正确。我在王占岭安排下从事劳动20多天，实际为华长国所雇请，并在提供劳务过程中受伤，损害的时间地点明确，各方对我伤后的前期处理，以及华长国与砖厂方所签订的承包合同且华长国没有资质、没有安全防护措施等事实情况，一审适用《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，判决正确。商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂意见：同意一审的判决。刘泽晴向一审法院起诉请求：1、判决二被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、二次手术费、交通费等各项损失暂计99695.88元；2、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定的事实：2018年1月8日，被告商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂与被告华长国签订工程施工承包合同，将该厂的砖机房、存化库的钢构组装施工工程以每平方30元的价格承包给被告华长国，合同签订后，被告华长国开始施工，施工过程中，雇请原告刘泽晴为其做点工，工资为每天100元。2018年4月21日上午9时许，原告正在干活时，往上吊装的钢构架掉落，砸在原告的左腿上，致原告受伤。原告伤后被送往商城县人民医院进行治疗，经诊断原告的伤为：左胫腓骨骨折。原告在医院进行切开复位内固定＋植骨术，住院48天，医疗费由二被告支付。原告出院后，于7月25日、10月7日到商城县医院检查，2019年3月13日到商城县医院检查，共花去医疗费362.2元，于9月17日到商城圣济医院检查，花去医疗费120元。原告的伤经安徽正源司法鉴定所鉴定，评定为：1、被评定人刘泽晴左下肢损伤符合“分级标准”十级伤残。2、二次手术取出左胫骨骨折钢板内固定约需壹万贰仟元。3、误工180日；护理90日；营养90日。原告花去鉴定费2900元。原告受伤当日门诊花费574.3元，住院花费20594.17元，由被告华长国从被告商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂处借款支付，医疗费票据原、被告均未向法庭提交。被告商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂向原告支付现金12000元。原告的女儿陈若曦生于2007年1月1日，儿子刘元雷生于2011年9月29日。2018年河南省农村居民人均纯收入为13830.74元，农村居民人均年生活消费支出为10392.01元，农、林、牧、渔业人均年收入为40990元，居民服务业和其他服务业人均年收入为39522元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。原告在工作过程中受到人身伤害，其合理损失依法应当得到赔偿。被告华长国与被告商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂签订工程施工承包合同，被告华长国雇请原告刘泽晴干活，被告华长国与原告刘泽晴之间形成了雇佣关系，被告华长国为雇主，原告刘泽晴为雇员，故被告华长国应当对原告的合理损失承担赔偿责任。被告华长国辩称其将该工程转包给了案外人王占岭，应由王占岭承担责任，因其未提供证据证明转包事实，且有证据证明王占岭系其工地管理人员，故被告华长国的这一抗辩不能成立，该院不予采信。被告华长国辩称伤残评定是单方申请，不符合法律规定，要求重新进行伤残评定但在该院规定的期限内未向法院提交书面申请，亦未预交鉴定费用，视为自动放弃重新鉴定的权利，安徽正源司法鉴定所关于对刘泽晴的伤残评定意见，该院予以采信。被告商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂将钢构组装施工工程发包给无施工资质的被告华长国个人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，被告商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂应当与被告华长国对原告所遭受的合理损失承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定，结合本案实际情况，对于原告的合理损失，该院认定被告华长国应当承担80%的赔偿责任，被告商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂承担20%的赔偿责任。该院认定原告的合理损失有：1、医疗费482.2元（不含被告方已经支付的部分）；2、住院伙食补助费2400元（50元/天×48天）；3、营养费1800元（20元/天×90天）；4、误工费20214.25元（40990元/年÷365天/年×180天）；5、护理费9745.15元（39522元/年÷365天/年×90天）；6、残疾赔偿金27661.48元（13830.74元/年×20年×10%）；7、被抚养人生活费8833.2元［10392.01元/年×（女儿6年＋儿子11年）年×10%÷2人］；8、精神损害抚慰金5000元；9、交通费酌定为1000元；10、鉴定费2900元；11、二次手术费12000元；以上合计89136.28元。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第七条、第十四条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条、第十条规定，判决：一、被告华长国应赔偿原告刘泽晴合理损失71309.01元（89136.28元×80%）；被告商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂应赔偿原告刘泽晴合理损失17827.28元（89136.27元×20%），扣除其已经给付的12000元，还应给付5827.28元；被告华长国与被告商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂对上述赔偿款项相互承担连带责任。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。庭审中，被上诉人刘泽晴提交如下证据：1、证人胡某证言一份，拟证明刘泽晴进入砖厂时间，先在胡某承包的排水沟工程中做工，完工后被介绍在华长国工地做工，与华长国存在劳动关系、雇佣关系的事实；2、证人肖某证言一份，拟证明刘泽晴及肖某等多人在华长国工地从事劳务、做工天数、报酬标准，华长国的带班人是王占岭，以及目前华长国尚欠刘泽晴等多名民工工资的事实。上诉人华长国质证称：上述证据不属于新证据，且证人应当出庭作证接受法庭询问，不应当采信。因胡某、肖某在一审中已经出庭作证，被上诉人二审虽提交该二人的证人证言，但未出庭作证接受法庭询问且不属于新证据，本院不予采信。对一审查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，关于上诉人华长国与被上诉人刘泽晴是否存在雇佣关系的问题。经本院查明，虽然上诉人华长国称在与××汪桥××第一页岩砖厂签订工程施工承包合同后，已将该工程转包给了王占岭，但其并没有提交书面转包合同，也未提供证据证明转包事实。商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂是与上诉人华长国签订的工程施工承包合同，亦是与华长国进行结算，一审查明被上诉人刘泽晴受伤后，上诉人华长国从商城县汪桥镇钟铺第一页岩砖厂借钱支付了被上诉人刘泽晴住院期间的医疗费。故对上诉人华长国称与被上诉人刘泽晴之间不存在劳动关系，实际雇主为王占岭的上诉理由，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，被上诉人刘泽晴在工作时，往上吊装的钢构架掉落，砸伤其左腿部，作为雇主的华长国应对雇员刘泽晴的合理损失承担赔偿责任。一审法院判决适用法律正确，本院予以确认。综上，华长国的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2292元，由上诉人华长国负担。本判决为终审判决。审判长  蔡红莉审判员  张 杰审判员  马 勇二〇二〇年六月十五日书记员  黄莹莹