福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽04民终643号 上诉人（原审被告）：严序弄，男,1981年1月25日出生,汉族,住福建省大田县。 委托诉讼代理人：刘宝益，福建闽方律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：成天云，男,1967年10月21日出生,汉族,住福建省三明市三元区。 上诉人严序弄因与被上诉人成天云合同纠纷一案，不服福建省大田县人民法院（2019）闽0425民初1700号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人严序弄及其委托诉讼代理人刘宝益，被上诉人成天云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 严序弄上诉请求：撤销（2019）闽0425民初1700号民事判决，判决驳回成天云诉讼请求。事实和理由：一、成天云与严序弄共同合伙投资三明市梅列区双江采石场（以下简称双江采石场）建设期间石料加工项目，而非承包双江采石场开采和采石建设。二、双江采石场于2019年4月15日取得《安全生产许可证》之前，双江采石场委托三明市永金土方工程有限公司（以下简称永金公司）建设采石场。三明市梅列区安全生产监督管理局作出的《现场处理措施决定书》明确违法违规及责任主体是双江采石场而非严序弄。三、一审法院未追加双江采石场、永金公司、廖清源为第三人参与诉讼，造成未能查明本案事实。 成天云辩称，无证据表明双江采石场停厂跟廖清源或者永金公司有关。炸药能领取,采石场就能正常生产。双江采石场停厂原因在于严序弄违章操作,与廖清源和成天云无关。三明市梅列区安全生产监督管理局责令双江采石场停厂之后,严序弄实际生产到年底,因其拒不整改，也不缴纳罚款，最终只能停厂。成天云一审诉请严序弄支付承包费154000元，但一审法院只支持66500元，成天云未提出上诉，请二审法院驳回上诉，维持原判。 成天云向一审法院起诉请求：1.严序弄支付承包费154000元（从2017年8月1日计算至2019年5月31日，共22个月，每月承包费7000元）；2.本案受理费由严序弄承担。 一审法院认定事实：2013年5月25日，双江采石场股东会决定委托廖清源开采双江采石场。同日，双江采石场向廖清源出具一份《授权委托书》，自委托之日起双江采石场的所有开采经营权由廖清源全权代理。2015年12月7日，成天云与严序弄合伙出资1000000元（各占50%股份）向廖清源承包双江采石场，并以严序弄的名义（乙方）与廖清源（甲方）签订一份《双江采石场承包协议书》，双方约定承包项目为双江采石场，采矿许可证证号：C3504022010117130083647，承包期限自2015年12月7日至2022年2月14日，采石场所需要的设施设备由乙方投入，乙方每立方米石子毛石上交给甲方承包费5.50元等内容。2016年5月18日，成天云（甲方）与严序弄（乙方）就双江采石场内部承包事宜签订一份《承包协议》，该协议的主要内容：1.石场开采、生产、销售等一切费用均由乙方承担。2.乙方付给甲方每年承包费计84000元（每月承包费7000元），并于当月20日结清，承包期间承包费用月结，超过半个月未付视为违约，甲方可收回。3.承包生产期间如需增加投资部分由乙方投入，产权归乙方所有，前期双方投资的设备产权归双方投资方，所有设备均只能在双江采石场使用，不得外出使用，采石场存续期间不可拆除。4.承包期为三年，期限届满后，在同等条件下乙方有优先权续租；合作期间矿山所有的安全、责任由乙方负责，与甲方无关。5.承包期间如遇不可抗拒因素非乙方因素产生停工一个月以上，承包费停付。上述协议签订后，严序弄承包经营双江采石场，并向成天云支付截至2017年7月份的承包费。 另查明，2017年8月28日，三明市梅列区安全生产监督管理局对双江采石场现场检验时，发现双江采石场存在如下违法违规行为和事故隐患：1.未建立安全生产责任制；2.无员工教育培训记录；3.未建立风险管控和隐患排查治理工作机制；4.现场无任何警示标识；5.无任何隐患排查治理制度和台账；6.无应急管理方面任何台账；7.距离采石场约100米处工棚未按涉及要求改作工具房仍有住人；8.无职业健康管理方面任何台账。同月30日，三明市梅列区安全生产监督管理局作出（梅）安监管现决[2017]1号《现场处理措施决定书》，责令双江采石场立即停厂；排除以上事故隐患，并从危险作业区域撤出作业人员；在事故隐患排除后，经审查同意，方可恢复生产活动。2018年4月16日，双江采石场的股东将该采石场发包给施忠德承包经营。同年7月8日，双江采石场向三明市梅列区安全生产监督管理局申请复产，三明市梅列区安全生产监督管理局同意复产。 一审法院认为，成天云与严序弄于2016年5月18日签订的《承包协议》,系双方当事人的真实意思表示，且其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照合同约定全面履行自己的义务，严序弄应按约支付尚欠承包费。根据该《承包协议》第五条的规定“承包期间如遇不可抗拒因素非乙方因素产生停工一个月以上，承包费停付”,由于双江采石场的股东于2018年4月16日将该采石场另行发包给施忠德，造成严序弄无法履行合同,故严序弄支付承包费的时间应计算至2018年4月15日，其尚欠承包费应为66500元（从2017年8月1日起至2018年4月15日止，计9.5个月，每月承包费按7000元计算）。因此，成天云要求严序弄支付承包费66500元的诉讼请求，其理由成立，予以支持，但超过部分不予支持。2017年8月30日，双江采石场因现场安全等问题被三明市梅列区安全生产监督管理局责令停厂，根据《承包协议》第四条约定，合作期间采石场的安全、责任由严序弄负责，与成天云无关，且该停厂原因系严序弄管理不善造成的，并非不可抗拒因素，故严序弄主张停止支付承包费的抗辩理由不能成立，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条规定，判决：一、严序弄应于判决发生法律效力后十日内支付给成天云承包费66500元。若未按判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回成天云的其他诉讼请求。案件受理费3380元，减半收取计1690元，由成天云负担960元，严序弄负担730元。 二审中，严序弄提交三份证据：1.《授权委托书》及《解除委托决定书》，证明双江采石场于2012年5月28日委托永金公司开采，该委托至2018年7月19日解除。成天云提供落款时间为2013年5月25日的《授权委托书》以证明双江采石场委托廖清源开采，该委托书为复印件，真实性无法确认，案涉《双江采石场承包协议》效力亦无法确认。2.《三明市应急管理局行政许可公示一览表》，证明双江采石场于2019年4月12日取得安全生产许可证。严序弄承包期间系双江采石场委托永金公司建设期间，承包内容为石料加工，不可能涉及开采，双江采石场被责令停厂与严序弄无关，严序弄不应支付承包费。3.《双江采石场承包协议书》一份，证明严序弄与成天云系向永金公司承包双江采石场。成天云质证认为，对证据1无异议，双江采石场委托永金公司进行开采，廖清源系永金公司法定代表人，有权接受委托。对证据2真实性无异议，双江采石场虽未取得安全生产许可证但可以进行开采。对证据3真实性及证明对象没有异议。本院认证认为，成天云质证后对证据1、2、3真实性无异议，本院对上述证据予以认定，并据各证据所载内容认定本案相关事实。 成天云提交证书一份，证明卢远坤系永金公司法定代表人，廖清源为永金公司员工。严序弄质证认为，对证据真实性、合法性、关联性有异议。成天云未提交原件核对，复印件虽盖有永金公司印章，但载明卢远坤、廖清源所在单位为双江采石场，成天云主张证明对象不能成立。本院认证认为，严序弄对证据三性提出异议，对该证据不予采信。 对一审查明事实，严序弄提出下列异议：1.无证据表明双江采石场股东会委托廖清源开采双江采石场；2.成天云与严序弄并非向廖清源承包双江采石场，而是向永金公司承包采石场；3.一审法院对《双江采石场承包协议书》甲方处盖有永金公司印章及廖清源签名的事实未作表述；4.一审法院对廖清源在三明市梅列区安全生产监督管理局作出的《现场处理措施决定书》（梅）安监管现决[2017]1号被检查单位负责人处签名未作表述；5.一审法院对复产（复建）报告载明的内容未进行表述。除严序弄提出上述异议外，对双方当事人没有异议的事实部分，本院予以确认。 二审另查明，1.2012年5月28日，经双江采石场股东会决定，委托永金公司开采双江采石场。2018年7月19日，解除永金公司开采双江采石场的权利。 2.双江采石场基建期为2016年10月25日至2017年10月24日。2019年4月12日，双江采石场取得安全生产许可证。 3.二审中，成天云与严序弄均认可实际生产至2017年底。 本院认为，成天云与严序弄因承包期内停工责任问题产生争议。经审查，2017年8月28日，三明市梅列区安全生产监督管理局现场检查双江采石场时，发现双江采石场存在下列违法违规行为，即1.未建立安全生产责任制；2.无员工教育培训记录；3.未建立风险管控和隐患排查治理工作机制；4.现场无任何警示标识；5.无任何隐患排查治理制度和台账；6.无应急管理方面任何台账；7.距离采石场约100米处工棚未按涉及要求改作工具房仍有住人；8.无职业健康管理方面任何台账。同月30日，三明市梅列区安全生产监督管理局作出（梅）安监管现决[2017]1号《现场处理措施决定书》，责令双江采石场立即停厂；排除以上事故隐患，并从危险作业区域撤出作业人员；在事故隐患排除后，经审查同意，方可恢复生产活动。本案中，双江采石场被责令停厂期间，系委托永金公司建设期间，永金公司廖清源在三明市梅列区安全生产监督管理局作出的（梅）安监管现决[2017]1号现场处理措施决定书中被检查单位负责人处签名亦可印证上述事实。成天云认为双江采石场停厂系因严序弄在承包期内违规操作所致，与事实不符，对其主张不予支持。按照成天云与严序弄签订的《承包协议》第五条约定，承包期内如遇不可抗拒因素非严序弄因素产生停工一个月以上，严序弄可停付承包费。但鉴于严序弄自认实际使用成天云设备等至2017年底，故严序弄应支付成天云承包费35000元（7000元/月×5个月=35000元）。对严序弄上诉主张有理部分，予以支持。综上，严序弄上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审认定事实错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省大田县人民法院（2019）闽0425民初1700号民事判决； 二、严序弄应于本判决发生法律效力后十日内支付成天云承包费35000元； 三、驳回严序弄其他上诉请求； 四、驳回成天云其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行付款义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费1462.5元，由成天云负担692.5元，严序弄负担770元。一审案件受理费3380元，减半收取1690元，由成天云负担1306元，严序弄负担384元。 本判决为终审判决。 审判长  何善坚 审判员  程哲明 审判员  林玮玮 二〇二〇年六月九日 书记员  林 慧 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。