陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终802号 上诉人（原审原告）：金焕，男，汉族，1981年9月13日出生，住湖北省广水市染行湾，公民身份号码：42098XXXX10913477X。 委托诉讼代理人：冯涛，陕西弘达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：朱均，男，汉族，1969年3月3日出生，住所地:四川省通江县，现住西安市，公民身份号码：51302XXXX903032757。 上诉人金焕因与被上诉人朱均建设工程施工合同纠纷一案，不服咸阳市渭城区人民法院（2019）陕0404民初4493号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金焕上诉请求：一、撤销原审判决，将本案发回重审或改判支持上诉人的一审诉讼请求；二、一二审诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：一、原审判决认定事实不清。2014年8月，上诉人和被上诉人签订了《空调、消防施工合同》，工程款约定为44万元。工程完工后，被上诉人只支付了30万元，至今尚欠14万元。该工程已于2014年12月竣工验收，且已投入实际使用。二、原审判决适用法律错误。《中华人民共和国建筑法》及《建设工程质量管理条例》等法律并未禁止个人从事空调及消防设施安装。原审法院认为被上诉人将空调、消防工程承包给无建筑施工资质的个人金焕，所签订的合同无效，属于适用法律错误。本案名为空调、消防施工合同，实际为承揽合同。上诉人只负责咸阳市群益市场KTV及客房的空调和消防设施安装，并不涉及工程主体及附属设施的建造以及配套的线路、管道的安装活动。即使双方的合同无效，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，被上诉人也应支付相应报酬。 朱均辩称，合同付款条件未成就，故他不应向金焕付款。根据双方签订的合同约定，分四次付款，进工地15日内付款30%，再15日内付20%，工程设备到现场付20%，余下的款项，根据工程进度付款，在工程完工后付27%，余3%保证金一年后付清。金焕并未按照约定将空调、消防设施全部施工完毕，也没有他出具的验收、结算单据，不满足合同约定的付款条件，故不应付款。 金焕一审请求：1.判令朱均限期给付金焕剩余工程欠款140000元，并给付逾期付款利息30737.75元（从2015年1月1日暂计算至立案之日，请求判决至实际给付之日止）；2.诉讼费由朱均负担。 一审法院经审理查明：2014年，发包方朱均与承包方金焕签订了空调、消防施工合同。双方约定,金焕承包位于咸阳市群益市场的KTV一至四层与客房部二至三层空调、消防工程；承包范围包括人工费和材料费；开工日期为2014年8月11日，竣工日期为2014年10月10日；工程质量标准为优；合同价款440000元；承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任，保修期满一年后付清保修金；发包人向承包方承诺按照合同约定的期限和方式给付合同价款及其他应给付的款项，分四次付款，进工地15日内付款30%，再15日内付20%，工程设备到现场付20%，余下的款项根据工程进度付款，在工程完工后付27%，余3%保修金一年后付清。 一审法院认为，建设工程合同的标的是进行工程建设。所谓工程建设，是指土木工程和建筑业范围内的线路、管道、设备安装工程的新建、改建、扩建及大型的建筑装修装饰活动。本案中的空调和消防工程属于建设工程，故本案应为建设工程施工合同纠纷。承包人未取得建筑施工企业资质，建设工程施工合同无效。本案中，朱均将工程承包给不具备资质的个人金焕，故双方签订的空调、消防施工合同无效。 当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，金焕主张其履行了合同义务、工程已经竣工验收、工程质量合格、双方已经结算等，但均未提交证据证明，故对其主张不予认定。金焕的诉讼请求无事实依据，不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定，判决：驳回金焕的诉讼请求。案件受理费预交3715元，减半收取1857.5，由金焕负担。 二审期间，金焕向法庭提交了16张现场照片及光盘，同时还申请证人金某某出庭作证，证明他已按照合同约定完工并交付实际使用。另外，金焕还提交了一份银行流水，证明他承担了风机盘管的费用47856元。 朱均质证，对照片和证人金某某证言的真实性认可，称是否营业部他不清楚；认为金焕提交的银行流水未显示金焕是因何支付47856元。 2020年5月26日，本院前往咸阳市渭城区群益市场，现场对群益市场KTV室及客房空调和消防设施安装情况进行实地勘查，群益市场KTV室及客房空调和消防设施已安装完成，KTV目前在营业。 本院审查认为，金焕提交的16张现场照片、光盘、证人金某某证言及银行流水客观真实，应予认定。 二审经审理查明，原审查明的事实属实，予以确认。 另查明，群益市场KTV室及客房空调和消防设施已安装完成，KTV室目前在营业。朱均已向金焕支付了30万元费用。 本院认为，根据金焕提交的现场照片、光盘、证人证言、以及本院现场勘查的情况可以得出，金焕在2014年12月已完成了《空调、消防施工合同》约定的施工任务，群益市场KTV目前已营业。虽然朱均未向金焕出具验收报告，但群益市场KTV已投入使用，朱均未提供证据证明金焕完成的作业不符合约定，因此朱均应向金焕支付剩余的工程款。双方约定的工程款总数为44万，金焕自认朱均已向其支付了30万元，故朱均还应向金焕支付14万元，其中质保金为13200元。朱均辩称自己已向金焕支付了349156元，因未提交证据证明，故不予采信。 就朱均辩称，金焕少安装一台空调主机，应扣减39000元一节，由于朱均未提交证据证明合同中约定了3台空调主机，故对朱均的辩称不予采信。 就金焕要求朱均支付利息一节，由于金焕2014年12月已完工，按照约定，朱均应向金焕支付97%的工程款项，朱均未按照约定付款，故应当自2015年1月1日向金焕支付利息。工程款中含3%的保证金按照约定完工一年后付清，故这部利息应自2016年1月1日起算。 综上所述，上诉人金焕的上诉理由成立，对其上诉请求合理部分予以支持。原审判决认定事实不清，适用法律不当，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销咸阳市渭城区人民法院（2019）陕0404民初4493号民事判决； 二、被上诉人朱均于本判决生效后十日内一次性给付上诉人金焕14万元及利息损失（其中，工程款126800元自2015年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；质保金13200元自2016年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回上诉人金焕的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1857.5元，二审案件受理费3714元，合计5571.5元，上诉人金焕负担50元，被上诉人朱均负担5521.5元。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  魏永锋 审判员  赵建辉 二〇二〇年六月十日 书记员  张 越 附相关法律： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行提示： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 1