湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘04刑终226号 原公诉机关湖南省衡阳市石鼓区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄某，男，2001年2月22日出生于湖南省衡阳县，汉族，小学文化，无业，住衡阳县，2019年4月7日因本案被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现押衡阳市看守所。 上诉人（原审被告人）刘俊，男，1997年2月8日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，无业，住衡阳县，2017年11月8日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月。2019年4月25日因本案被抓获，同年4月28日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现押衡阳市看守所。 上诉人（原审被告人）何鹏，男，1999年10月12日出生于湖南省衡阳县，汉族，高中文化，无业，住衡阳县。2019年4月16日因本案被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现押衡阳市看守所。 上诉人（原审被告人）祝林涛，男，1997年9月5日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，无业，住衡阳县，2013年9月因犯抢劫罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。2019年5月29日因本案被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现押衡阳市看守所。 上诉人（原审被告人）王亚伟，男，1990年10月19日出生于湖南省衡阳县，汉族，小学文化，无业，住衡阳县，2019年4月30日因本案被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现押衡阳市第二看守所。 上诉人（原审被告人）周诗富,男，1998年2月28日出生于湖南省衡阳县，汉族，中专文化，无业，住衡阳县，2013年9月因犯抢劫罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年，2017年11月8日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月。2019年4月25日因本案被抓获，同年4月28日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现押衡阳市看守所。 上诉人（原审被告人）朱文杰，男，1997年6月7日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，无业，户籍地衡阳县，住衡阳市，2019年3月26日因本案被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现押衡阳市看守所。 上诉人（原审被告人）刘科，男，1991年4月21日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，无业，户籍地衡阳县，住衡阳市蒸湘区。2019年5月10日因本案被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现押衡阳市看守所。 上诉人（原审被告人）李帅，男，1996年9月17日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，无业，住衡阳县。2019年6月20日因本案被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现押衡阳市看守所。 原审被告人李灿东，男，1999年10月16日出生于湖南省衡阳市，汉族，高中文化，无业，户口所在地衡阳市石鼓区，住衡阳市华新开发区。2019年4月8日因本案被刑事拘留，同年5月1日被衡阳市公安局石鼓分局决定监视居住。2020年1月19日经衡阳市石鼓区人民法院决定，由衡阳市石鼓公安分局执行逮捕。现押衡阳市看守所。 湖南省衡阳市石鼓区人民法院审理湖南省衡阳市石鼓区人民检察院指控原审被告人黄某、李帅、朱文杰、刘俊、祝林涛、刘科、周诗富、何鹏、王亚伟犯寻衅滋事罪，刘俊犯容留他人吸毒，黄某、李灿东犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年一月二十日作出（2019）湘0407刑初167号刑事判决。原审被告人黄某、刘俊、何鹏、祝林涛、王亚伟、周诗富、朱文杰、刘科、李帅不服，提出上诉。本院于2020年4月23日立案后依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人黄某、刘俊、何鹏、祝林涛、王亚伟、周诗富、朱文杰、刘科、李帅，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、寻衅滋事事实 1.2019年3月14日15时许，被告人黄某向李虎购买毒品，其转账4000元之后却没有拿到毒品，便到ＮＥＥＤ网咖去找李虎，此时邓柯从ＮＥＥＤ网咖209房间出来，被黄某误认成李虎，双方因此发生争执，邓柯打了黄某一拳。次日凌晨，黄某觉得被人骗了钱还让人打了，便想报复邓柯，于是纠集被告人李帅、朱文杰、刘俊、祝林涛、刘科、周诗富、何鹏、王亚伟等人到人民路鑫阳光对面停车场内集合。李帅见该地段监控众多，便要王亚伟、何鹏买来口罩分发给其他人，何鹏还从王亚伟驾驶的车内拿出一根棒球棍。黄某等人便前往ＮＥＥＤ网咖209房间，当时只有被害人李某、张某在房间。何鹏使用棒球棍，祝林涛、李帅使用房间的衣架对张某进行殴打，黄某、朱文杰、刘俊、刘科、周诗富、王亚伟等人以拳打脚踢方式对李某、张某进行殴打，造成李某、张某轻微伤后逃离现场。案发后，何鹏还通过其建立的微信群发信息给各共同作案人，逃避公安机关的打击。 2.被害人刘某在曾海处购买了一台电动汽车，双方因车辆故障及维修事宜发生纠纷。2018年4月12日22时许，刘某与被害人王某1、王某2以及刘春花到曾海店里处理该纠纷。祝传会在处理该纠纷时与刘某等人发生争执，便将与刘某等人发生争执的视频发到微信家人群里，祝群益（另案处理）在微信上看到祝传会发的视频后，纠集被告人王亚伟等人赶到现场。王亚伟以及祝群益等人到现场后，不听已经在处理纠纷的民警的劝阻，将刘某、王某1、王某2打成轻微伤后逃离现场。 二、贩卖毒品事实 1.2019年4月2日凌晨1时许，在衡阳市高新区酒吧做营销的被告人李灿东接到客人要购买毒品Ｋ粉的请求后，用微信向被告人黄某求购500元毒品Ｋ粉，并约定在Ｓ2酒吧门口交易。双方见面后，黄某将Ｋ粉交给李灿东，李灿东通过微信转账500元给黄某，李灿东随后将该毒品卖给客人，并收取毒资500元。 2.2019年4月7日凌晨1时许，在Ｓ2酒吧玩耍的周江垠找李灿东要购买毒品Ｋ粉，李灿东用微信联系黄某求购毒品，并约定在Ｓ2酒吧门口交易。见面后，李灿东通过微信支付500元毒资给黄某，黄某将Ｋ粉交给李灿东，李灿东随后将毒品给周江垠，并通过微信转账的方式收取毒资500元。之后，李灿东与周江垠一起在厕所吸食了该Ｋ粉。 三、容留他人吸毒事实 2019年3月14日，被告人刘俊邀请黄某、朱文杰、李帅、刘科、周诗富等人在衡阳市蒸湘区华新糖果ＫＴＶ一包厢内唱歌，并提供毒品给黄某、朱文杰、李帅、刘科、周诗富等十余人吸食。 原判认定上述事实，有接报案登记表，抓获经过，归案情况说明，鉴定意见、照片，辨认笔录，勘验笔录，现场损坏物品清单、微信聊天记录，微信转账记录，户籍资料，刑事判决书、释放证明书，证人范某、王某3、钟某等人的证言，被害人李某、张某的陈述，被告人黄某、李帅、朱文杰、刘俊、祝林涛、刘科、周诗富、何鹏、王亚伟、李灿东的供述等证据证明。 原判认为，被告人黄某、刘俊、李帅、朱文杰、祝林涛、刘科、周诗富、何鹏、王亚伟的行为均已构成寻衅滋事罪。被告人黄某、李灿东的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人刘俊的行为还构成容留他人吸毒罪。黄某犯寻衅滋事罪、贩卖毒品罪，刘俊犯寻衅滋事罪、容留他人吸毒罪，上述二被告人依法数罪并罚。在第一起寻衅滋事共同犯罪中，黄某、何鹏、祝林涛、李帅系主犯；朱文杰、刘俊、刘科、周诗富、王亚伟系从犯，依法均予以从轻处罚。在第二起寻衅滋事共同犯罪中，王亚伟系主犯。周诗富、刘俊系累犯。李帅有自首情节，依法予以从轻处罚。黄某、朱文杰、刘俊、祝林涛、刘科、周诗富、何鹏、王亚伟、李灿东均有坦白情节，依法均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第三百五十四条，第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条第一款、第二款，第五十二条，第五十三条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款之规定，判决：一、被告人黄某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，合并决定执行三年四个月，并处罚金二千元；二、被告人刘俊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元，合并决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金五千元；三、被告人何鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；四、被告人祝林涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；五、被告人王亚伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；六、被告人周诗富犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；七、被告人朱文杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月；八、被告人刘科犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月；九、被告人李帅犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月；十、被告人李灿东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元。 上诉人黄某上诉提出，其犯寻衅滋事罪时尚未成年，请求改判。 上诉人刘俊上诉提出，原判量刑过重，请求改判。 上诉人何鹏上诉提出，原判认定其为主犯不当；原判量刑过重，请求改判。 上诉人祝林涛上诉提出，原判量刑过重，请求改判。 上诉人王亚伟上诉提出，原判量刑过重，请求改判。 上诉人周诗富上诉提出，原判量刑过重，请求改判。 上诉人朱文杰上诉提出，原判量刑过重，请求改判。 上诉人刘科上诉提出，原判量刑过重，请求改判。 上诉人李帅上诉提出，原判量刑过重，请求改判。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人黄某、李帅、朱文杰、刘俊、祝林涛、刘科、周诗富、何鹏、王亚伟随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。刘俊还容留他人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪。黄某及原审被告人李灿东违反国家毒品管理规定，贩卖甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂，其行为均已构成贩卖毒品罪。在第一起寻衅滋事共同犯罪中，何鹏、祝林涛、李帅积极参与殴打被害人，均起主要作用，均系主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚；朱文杰、刘俊、刘科、周诗富、王亚伟均起次要作用，均系从犯，依法应当从轻处罚。在第二起寻衅滋事共同犯罪中，王亚伟纠集共同作案人在公共场合随意殴打他人，造成三人轻微伤，王亚伟起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。刘俊、周诗富均是被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年内又犯本案之应当判处有期徒刑以上之罪，均系累犯，依法均应从重处罚。李帅犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。黄某、朱文杰、刘俊、祝林涛、刘科、周诗富、何鹏、王亚伟如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。黄某上诉提出“其犯寻衅滋事罪时尚未成年，请求改判”。经查，出生医学证明、衡阳市第一人民医院住院病历、情况说明等证据相互印证，证明黄某出生于2001年3月16日；黄某于2019年3月15日犯寻衅滋事罪，其犯该罪时不满十八周岁，对其寻衅滋事罪行依法应当从轻或者减轻处罚。故该上诉理由成立。何鹏上诉提出“原判认定其为主犯不当”。经查，何鹏积极参与殴打被害人，在共同犯罪中起主要作用，依法应认定为主犯。故该上诉理由不能成立。刘俊、何鹏、祝林涛、王亚伟、周诗富、朱文杰、刘科、李帅上诉均提出“原判量刑过重”。经查，综合刘俊、何鹏、祝林涛、王亚伟、周诗富、朱文杰、刘科、李帅犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，原判对其八人的量刑均合法适当。故上述上诉理由均不能成立。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，除对黄某的量刑偏重外，对其他各上诉人及原审被告人的量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项，第二项，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第三百四十七条第四款、第七款，第十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第六十一条，第六十七条第三款，第六十九条第一款之规定，判决如下： 一、驳回上诉人上诉人刘俊、何鹏、祝林涛、王亚伟、周诗富、朱文杰、刘科、李帅的上诉，维持湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2019）湘0407刑初167号刑事判决第一项中对上诉人（原审被告人）黄某的定罪部分判决和第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项、第十项即对上诉人刘俊、何鹏、祝林涛、王亚伟、周诗富、朱文杰、刘科、李帅及原审被告人李灿东的判决； 二、撤销湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2019）湘0407刑初167号刑事判决第一项中对上诉人（原审被告人）黄某的量刑部分判决； 三、上诉人（原审被告人）黄某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；犯贩卖毒品罪，判决有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑三年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月7日起至2022年4月6日止） 本判决为终审判决。 审 判 长  陶 刚 审 判 员  李国锋 审 判 员  凌 波 二〇二〇年六月八日 法官助理  袁 伟 书 记 员  宋晓玲                            校对责任人：袁 伟 打印责任人：宋晓玲                附：本判决适用法律条文 第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。 《中华人民共和国刑法》 第十七条第三款已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。 第二百九十三条第一款第（一）项有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； …… 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条第一款在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 第二款对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。