陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终135号 上诉人（原审被告）：咸阳秦人映客影城有限公司，住所地：陕西省咸阳市秦都区。 法定代表人：薛养锋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：谭兴平，陕西秦人映客影视文化传播有限公司副经理。 被上诉人（原审原告）：安恒利（上海）影视设备有限公司，住所地：中国（上海）自由贸易试验区华申路180号一幢五层509室。 法定代表人：徐启荣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁柏贤，上海市汇中律师事务所律师。 原审被告：陕西秦人映客影视文化传播有限公司。 法定代表人：杨林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：谭兴平，该公司副经理。 上诉人咸阳秦人映客影城有限公司（以下简称咸阳秦人映客公司）因与被上诉人安恒利（上海）影视设备有限公司（以下简称安恒利公司）、原审被告陕西秦人映客影视文化传播有限公司（以下简称陕西秦人影视公司）买卖合同纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初5143号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人咸阳秦人映客公司及原审被告陕西秦人影视公司的共同委托诉讼代理人谭兴平到庭参加了诉讼，被上诉人安恒利公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 咸阳秦人映客公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审程序违法，明显偏袒被上诉人。（1）一审法院剥夺了上诉人的反诉权，没有在辩论结束前明确告知诉讼当事人是否需要反诉。被上诉人在庭审中无法提供“进口货物报关单”，声称其可以在随后提供，法官也让其尽快提供，但一审直接发了判决书，不但没有履行告知义务，还剥夺了上诉人反诉的权利，应当发回重审。（2）一审违法将违约金提高了十二倍。被上诉人请求的违约金按日万分之五算至起诉之日为10000元，合同约定如违约按未付款的日万分之五支付违约金，但一审把诉请的10000元调至119546.58元。2、一审法院未查明事实，认定事实错误。（1）上诉人只所以超出同类产品两倍的价格购买被上诉人产品的一个理由是其承诺其产品包括辅材为全进口，并在合同第五条约定：被上诉人送货应向上诉人提供进口货物报关单、随附单据、产品产地证明、产品包装上应有规范的中文标签，属于强制性产品应提供3C认证和相关进口证明材料，依此来证明其为美国原装进口产品。但是被上诉人至今都未提供，虽经上诉人无数次催告，至今未提供。鉴于此，双方应当重新计算产品价格。（2）被上诉人未按合同约定提供售后保障。上诉人在投入营运后，产品多次出现故障，但被上诉人并未按合同第八条第1项约定到现场维修，自从安装后，从未来过现场，属于违约。一审法院对此无任何认定。 安恒利公司向法庭提交答辩意见称,1、一审查明的基本事实清楚。两被告对原告提供的证据真实性认可（除了对微信记录的合法性提出异议），对欠款金额双方核对无误。2、上诉人称被上诉人未履行合同约定的主要义务，没有事实依据。对被上诉人而言，合同的主要义务系交付合同约定的电影器材还音/音响设备。2019年1月11日的《竣工验收报告》和《配置清单》，证明被上诉人按约对合同涉及的货物安装调试完成并经上诉人验收合格，已经履行了合同主要义务。且上诉人的影院在2019年初就投入运营。《竣工验收报告》和《配置清单》对产品的型号、数量等均有详细列明，与合同附件一致，经上诉人经办人签字并加盖公章。上诉人提出不是进口产品，要求重新核算价格，没有事实及合同依据。被上诉人在2018年底交付货物时，就已经提供了报关单等资料，上诉人在使用长达10个月的时间里未提出过异议。一审开庭后，被上诉人将报关单，国家强制性产品认证书，CE证书，以及扬培公司说明，统计表等资料提供法庭参考，足以说明提供的产品符合合同约定。3、上诉人称被上诉人没有提供售后保障，缺乏事实依据。涉案设备自2019年1月11日经上诉人验收后投入使用，未有质量问题，上诉人未有证据证明设备存在故障。本案上诉人的诉请未包含“5%的质保金”。4、上诉人提出的违约金问题，被上诉人的诉请系暂计算的金额，应计算至上诉人付清款项之日。一审法院以应付金额的10%计算是合理的。上诉人的上诉理由不能成立，请求依法维持原判。 陕西秦人影视公司述称，同意上诉人的上诉。 安恒利公司向一审法院起诉请求：1、第一被告支付原告货款1195465.75元及逾期付款违约金10000元（应以1195465.75元为基数，自2019年7月15日起算至被告实际付清之日止，按每日万分之五计算，起诉时暂算10000元）；2、第二被告对上述第1项诉讼请求承担连带责任；3、本案诉讼费由两被告承担。 一审法院认定事实：第二被告系第一被告唯一股东。原告与第一被告于2018年3月23日签订《电影器材还音/音响设备购销合同》（合同编号：18-XA-SY-OP-TC-002）一份，合同约定，第一被告为其咸阳首映电影院项目，向原告采购电影器材还音/音响设备，合同总金额为人民币1439915元。付款方式为：合同签订后10个工作日内，第一被告先支付人民币10%定金（合同总价款的10%）人民币143991.5元，原告发货前10个工作日内第一被告支付合同价款的60%货款，即人民币863949元。安装调试合格后10个工作日内第一被告支付给原告结算价的25%尾款，计人民币359978.75元，预留5%质保金一年，计人民币71995.75元（原告每支付第一被告款项前，原告应提前开具给第一被告对应金额的增值税普通发票，开票时间双方沟通确定）。同时合同对设备验收及安装约定为如验收货物后第一被告在5日内未以书面或其他形式如电话、短信、邮件等形式反馈给原告，则视为第一被告验收合格。对违约责任约定为第一被告未能按时履行其付款义务，每迟延一天，须按照未付款部分的万分之五／天向原告支付违约金。原告未能按时履行其交货义务，每迟延一天，须按照货款总额的万分之五／天向第一被告支付违约金；逾期交货3日或未按约定时间调试安装成功的，第一被告有权解除合同，原告承担第一被告的损失。上述合同签订后，原告依约提供设备，并进行安装。2018年12月28日原告与第一被告又签订《咸阳首映影院启迪店还音系统采购补充合同》一份，将合同最终总金额确定为人民币1409955元。2018年12月21日第二被告向原告支付第一笔总货款10%款项，计人民币143991.5元，2019年1月11日，项目竣工经第一被告处验收合格，除5%质保金以外，被告尚欠原告货款余额为人民币1195465.75元未付。2019年6月27日原告给第一被告发出“关于咸阳秦人映客影城有限公司请款说明书”一份，明确告知第一被告因缺少被告开票信息，发票至今未开（请提供），要求第一被告配合提供开票信息，以便开票付款，但第一被告未予理会，也未支付款项。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，受法律保护。当事人应当按照约定履行自己的义务。同时，当事人对自己提出的主张所依据的事实及抗辩对方所依据的事实有义务提供证据加以证明，没有证据或者不足以证明自己事实主张的，由负有举证责任的一方承担不利的后果。本案中第一被告向原告购买音响设备双方形成买卖合同关系。根据原告与第一被告签订的合同约定，原告已按约履行了义务，第一被告在收到原告提交的设备后，并经原告按照合同约定安装完毕后，被告未在合同约定的期限内提出异议，在其验收后，原告亦给被告通知提供开票信息，但被告未予答复，第一被告即应按照合同约定给原告支付货款，被告要求合同价款应重新核算，无法律依据，不予支持。根据合同约定，扣除被告已付款项及5%质保金外，被告现欠原告货款为人民币1195465.75元，故原告要求第一被告偿还货款人民币1195465.75元之请求，予以支持。原告主张的违约金，符合双方合同约定，予以支持，但原告要求被告以1195465.75元为基数，自2019年7月15日起算至被告实际付清之日止，按每日万分之五计算承担违约金数额较高，应予以降低，酌情认定第一被告应按照未付金额的10%支付原告违约金，即119546.58元。第一被告与第二被告虽为各自独立的法人单位，但第一被告购买原告设备后实际付款人为第二被告，且第一被告为第二被告设立的一人公司，第二被告系唯一股东，第二被告亦未有证据证明第一被告财产独立于第二被告的财产，故原告要求第二被告对第一被告所欠货款承担连带责任之请求，予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、第一百三十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告咸阳秦人映客影城有限公司于本判决生效后十日内支付原告安恒利（上海）影视设备有限公司货款人民币1195465.75元。二、被告咸阳秦人映客影城有限公司于本判决生效后十日内支付原告安恒利（上海）影视设备有限公司违约金人民币119546.58元。三、被告陕西秦人映客影视文化传播有限公司对以上第一、第二项承担连带偿还责任。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15648元，减半收取7824元，原告已预交，由被告咸阳秦人映客影城有限公司、陕西秦人映客影视文化传播有限公司承担，并于本判决生效后十日内支付给原告安恒利（上海）影视设备有限公司。 二审中当事人未提供新证据。 经审理查明，二审查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人咸阳秦人映客公司与被上诉人安恒利公司签订的《电影器材还音/音响设备购销合同》、《咸阳首映影院启迪店还音系统采购补充合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。合同签订后，安恒利公司依约履行了供货及安装、调试义务，咸阳秦人映客公司收到设备并已实际使用，但其未向安恒利公司履行支付货款的义务，已构成违约，应向安恒利公司支付货款并承担违约金。咸阳秦人映客公司未提供证据证明安恒利公司安装完毕及验收后，其在合同约定的期限内提出异议，故其提出安恒利公司未提供进口货物报关单等材料，要求重新核算合同价款的上诉理由不能成立。咸阳秦人映客公司亦未提供证据证明安恒利公司提供的设备存在质量问题，且未提供其通知安恒利公司维修而安恒利公司怠于维修的证据，故其提出安恒利公司未按照合同约定提供售后保障的上诉理由不能成立。关于违约金，购销合同约定逾期付款按照未付款部分的万分之五/天支付违约金，安恒利公司起诉请求逾期付款违约金计算至实际付清之日，咸阳秦人映客公司至今未向安恒利公司支付剩余货款，故原审法院酌情认定按照未付金额的10%支付违约金并无不当，咸阳秦人映客公司该上诉理由不能成立。关于一审程序问题，一审法院并不存在严重违反法定程序情形，咸阳秦人映客公司认为该上诉理由不能成立。 综上，咸阳秦人映客公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2691元，由上诉人咸阳秦人映客影城有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 闫亚君 审判员 丁辉 审判员马莹                                                             二〇二〇年六月二日                                                                书记员张燕宁 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 1