辽宁省辽阳市中级人民法院行 政 裁 定 书(2020)辽10行终69号上诉人（原审原告）张伟，女，1973年12月12日出生，汉族，无业，住辽阳市太子河区。上诉人（原审原告）张日昌，男，1940年4月8日出生，汉族，无业，住辽阳市太子河区。委托代理人张清，男，1969年12月30日出生，汉族，无业，住辽阳市太子河区，系上诉人张日昌儿子。委托代理人张伟，即上列第一上诉人，系上诉人张日昌女儿。被上诉人（原审被告）辽阳经济开发区住房和城乡建设局，统一社会信用代码11211011MB1837224B，住所地辽阳市太子河区繁荣路中段。法定代表人龚勤保，系该局局长。原审第三人辽宁恒利集团发展有限公司，统一社会信用代码912110007256533405，住所地辽阳市白塔区民主路2段49号。法定代表人吴玉颖，系该公司经理。上诉人张伟、张日昌诉被上诉人辽阳经济开发区住房和城乡建设局及原审第三人辽宁恒利集团发展有限公司行政许可一案，灯塔市人民法院于2019年12月26日作出（2019）辽1081行初86号之一行政裁定，上诉人张伟、张日昌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。原审法院认定，原告张伟、张伟所有的房屋位于辽阳市××往××委。第三人辽宁恒利集团发展有限公司于2011年12月12日取得了辽白国用（2011）第1002009023号国有土地使用证，土地座落在白塔区繁荣大街南、××路西。被告辽阳经济开发区住房和城乡建设局于2019年5月23日为第三人辽宁恒利集团发展有限公司发放了建筑工程施工许可证（编号211011201905230701）。原告认为被告违反了法律规定为第三人颁发建筑工程施工许可证，诉至本院。另查，辽宁省国土资源厅于2014年12月17日作出辽国土资复[2014]46号行政复议决定书，确认辽阳市国土资源局作出的《征地补偿、安置方案》违法。辽阳市中级人民法院于2015年12月24日作出的（2015）辽阳行终字第00117号行政判决，撤销辽阳市国土资源局于2014年3月19日对张日昌、张俊恺作出《责令交出土地通知书》。辽宁省人民政府于2011年2月10日作出辽政地字[2011]410号《关于辽阳市实施市级规划批次用地的批复》，同意将白塔区铁西街道徐往子村集体宅基地13.1216公顷征为国有，作为辽阳市实施市级规划建设用地。原告对该批复不服，向辽宁省人民法院申请行政复议，辽宁省人民政府于2012年9月19日作出《辽宁省人民政府行政复议决定书》（辽政行复字[2012]251号），维持了辽政地字[2011]410号批复。中华人民共和国国务院于2018年1月12日作出国复[2018]74号行政复议裁决书，裁决如下：一、确认辽政地字[2011]410号批复违法；二、撤销辽政行复字[2012]251号行政复议决定。原审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条一款规定：行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起行政诉讼。第四十九条第一项亦规定了原告应当是符合该法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织。本案中，2011年2月10日，辽宁省人民政府410号《用地批复》将案涉土地征为国有，原告张伟、张日昌对案涉土地不再享有相关权利，与受让人取得土地使用权后的后续许可行为没有利害关系。原告的起诉，依法应予以驳回。关于原告申请对辽阳市人民政府辽市政发[2012]9号《关于辽阳经济开发区享受市级行政管理权限和行政审批权限有关问题的通知》、辽市编办发[2012]23号《关于印发中共辽阳经济开发区工作委员会辽阳经济开发区管理委员会暨望水新市镇主要职责内设机构和人员编制规定的通知》、《中共辽阳经济开发区工作委员会辽阳经济开发区管理委员会主要职责内设机构和人员编制规定》、辽市政发[2019]6号《关于取消下发调整一批政务服务事项的决定》进行审查。该审查系附带审查，因本诉不成立，故对原告的申请，不予审查。综上经合议庭评议并报请审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条、第四十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条一款（一）项之规定，裁定驳回原告张伟、张日昌的起诉。本案免收案件受理费，预收的案件受理费50元退还原告张伟、张日昌。上诉人张伟、张日昌诉称，请求1、撤销（2019)辽1081行初86号之一行政裁定书；2、确认建筑工程施工许可证（编号211011201905230701)无效；3、对被上诉人依据的规范性文件合法性进行审查；4、一并解决相关民事争议；5、将违法违纪问题按《行政诉讼法》第六十六条的规定移送。事实和理由为，上诉人拥有的国有土地使用权和房屋坐落位置，所在地块的土地批复辽政地字[2011]410号被国复[2018]74号因权属不清暨权属有争议确认违法，一审裁定用违法证据作为定案依据。原辽阳市国土资源局下发的《责令土地通知书》经辽阳市中级人民法院行政判决（2015)辽阳行终字第00117号撤销，可以证明上诉人拥有的国有土地使用权和房屋位置地块土地使用权是上诉人的，是受法律保护的，享有一切权利，一审对此没有采纳。上诉人的国有土地使用权证被国复[2018]74号第8页中确认合法有效，上诉人拥有的国有土地使用权不能成为征收集体土地的辽政地字[2011]410号批复的征收对象，一审裁定认定“410号《用地批复》将涉案土地征为国有”是事实不清，依据违法，证据不足，一审裁定用违法的证据作为定案依据。辽政地字[2011]410号因权属有争议被确认违法，根据《土地管理法》第14条第4款“在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状”，有关部门批准拍卖该权属争议地块，和拍卖该权属争议地块，及第三人取得该权属争议地块土地使用权，和对该权属争议地块发放施工许可证、预售许可证，上诉人的房屋被偷拆，这些都属于改变土地利用现状，第三人的土地使用权证当庭没有出示原件质证，并且包含了上诉人的土地使用权和房屋坐落位置土地使用权，是在权属有争议的基础上又产生了新的权属争议，一审裁定用违法的没有经过原件质证的证据做为定案依据，违反《行政诉讼法》第43条及其司法解释43条的规定。根据《城市房地产管理法》第9条“城市规划区内的集体土地，经依法征收后转为国有方可有偿出让”，辽政地字[2011]410号因权属不清暨权属有争议被确认违法，涉案地块是违法征收的，不是依法征收，不是依法转为国有，属于不得出让的范围，因此该地块的受让人暨第三人的土地使用权是以违反法律强制性规定的手段获取且侵害上诉人合法权益取得的，第三人违法取得土地使用权后的后续许可行为是不受法律保护的，一审裁定用第三人以非法手段取得的证据作为认定案件事实的根据，违反《行政诉讼法》第43条及其司法解释43条的规定。第三人的辽白国用（2011)第1002009023号国有土地使用权证已经被注销，其向法庭和被上诉人提供的其拥有的国有土地使用权证档案材料是没有法律效力的，其拥有的土地使用权已于2018年1月23日登记为全体业主共有，不动产初始登记是第三人申请的，此份证据原件在第三人处，第三人己经没有涉案地块的土地使用权了，其不具备申请建筑工程施工许可证的法定资格，第三人明知其己经不是土地权利人了，故意向被告和法庭提供注销的没有法律效力的土地证档案材料，隐瞒有关情况，提供虚假材料，骗取施工许可证，欺骗被上诉人和法庭，属于证据造假。被上诉人不具有核发建筑工程施工许可证的主体资格，上诉人的地块不在开发区管委会管辖的四至范围内，被上诉人无资格发放其他辖区的建筑工程施工许可证，被上诉人不是县级以上地方人民政府城乡建设主管部门，不符合《建筑法》第7条、《建筑工程施工许可管理办法》第2条、《宪法》第5、13、39、107条的规定。综上一审裁定认定“涉案土地征为国有”上诉人“对涉案土地不在享有相关权利”上诉人与被上诉人核发施工许可证没有利害关系驳回起诉，是纵容第三人强行使用土地，是事实不清，证据不足，依据违法，程序违法，适用法律错误，明显不当，应依法撤销。被上诉人辽阳经济开发区住房和城乡建设局及原审第三人辽宁恒利集团发展有限公司未提交书面答辩意见。本院经审理查明的事实与一审裁定认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人在一审中的诉讼请求为要求部分撤销建筑工程施工许可证（编号211011201905230701)，但在上诉状中提出的诉请为要求确认该建筑工程施工许可证无效，上诉人在二审程序中不能随意变更诉讼请求，故只能就其一审提出的要求部分撤销建筑工程施工许可证的诉讼请求进行审理。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定：行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起行政诉讼。本案中，2011年2月10日，辽宁省人民政府410号《用地批复》将案涉土地征为国有，该批复虽经国务院裁决确认违法，但并未被撤销，上诉人对案涉土地已不再享有相关权利。因此被上诉人辽阳经济开发区住房和城乡建设局向原审第三人辽宁恒利集团发展有限公司颁发的建筑工程施工许可证与上诉人没有利害关系，一审裁定驳回起诉并无不当。故其该项上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人要求对被上诉人依据的规范性文件合法性进行审理的上诉请求，该审查系附带审查，因本诉不成立，故本案不予审查。关于上诉人要求一并解决相关民事争议和将违法违纪问题按《行政诉讼法》第六十六条的规定移送的上诉请求，不属于本案审查范围，本院不予支持。综上，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  印明大审判员  刘大钧审判员  马伯乐二〇二〇年六月十五日书记员  王嬿妮