浙江省永康市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0784民初1457号 原告：张海英，女，1966年1月15日出生，汉族，住河南省平顶山市卫东区。 委托诉讼代理人：俞红霞，浙江雷欧律师事务所律师。 被告：永康市东城颐源古道保健推拿馆，经营场所：浙江省金华市永康市东城街道大花园村八街1号四楼。 经营者：江远琼，女，1974年11月25日出生，汉族，住贵州省六盘水市六枝特区。 委托诉讼代理人：李永红，云南睿信律师事务所律师。 原告张海英与被告永康市东城颐源古道保健推拿馆（以下简称“颐源馆”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年3月25日立案，依法适用简易程序于2020年5月8日公开开庭进行审理，原告张海英及其委托诉讼代理人俞红霞、被告颐源馆的经营者江远琼及其委托诉讼代理人李永红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张海英向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费和精神抚慰金等28263.34元；二、请求合法判令被告承担原告为本案支付的律师代理费3000元；三、请求依法判令被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2019年8月29日，原告到被告处学习推拿手法，因教学需要，被告处经营者江远琼在原告的背部进行手法示范。后原告感觉前肋不适，并于次日去龙川家医院拍片。因拍片未显示受伤情况，江远琼以为原告系经络淤堵，遂采用经络刷以及热敷的方式对原告进行养身操作。经过两次操作后，原告非但没有好转，并且无法起床。2019年9月2日，江远琼陪同原告前往永康市第一人民医院就医，经CT检查，结果为左下前肋略扭曲（需复查）。后江远琼陪同原告于2019年9月8日复查，诊断结果为左下一肋骨骨折，两下部分肋骨皮质稍扭曲。从永康市第一人民医院开具的医疗证明单看，原告因本次受伤需休息126日。经鉴定，原告的护理期限为7日，营养期为15曰。有关赔偿事宜，双方协商未果。 被告颐源馆辩称，一、1、原告的受伤并非被告经营者在进行手法示范时受伤，原告于2019年8月28日、8月29日同其他同事一起到被告处学习，2019年8月28日学习了一天，2019年8月29日9时又来，一起来的是七八个人。被告经营者示范完手法后，原告并未感觉不适，并且自己还继续躺着，其他学员继续在原告身上做手法训练。被告在中午11点钟的时候有客人来就离开房间去招待客人，就是学员们自行在原告身上手法练习。12点多的时候在被告处吃完饭，原告才和其他同事一起离开，期间原告并未有任何身体不适的反应。因而原告的受伤并非发生于2019年8月29日。2、原告明确因感觉前肋不适，并于2019年8月30日到永康市龙川家医院拍片，若原告于2019年8月29日受伤，那在30日的拍片怎么会没有显示受伤的情况。3、就算原告的受伤发生在2019年8月29日学习过程中，也不是原告示范手法所致。因为被告示范手法后，其他学员都要在原告身上进行手法练习，如果被告经营者在手法示范过程中原告肋骨受伤了，肯定会感到疼痛，当场原告无任何不适，其他学员还在其身上练习。4、被告经营者从事康复理疗多年，并取得高级康复理疗师资格，在手法示范上绝不会出现任何偏差以致人受伤，如果受害人的受伤是本次学习所致，也是其他学员在练习手法时导致的，与被告经营者的收益法示范无关。被告不应承担任何责任。5、至于经常经络刷和热敷更不会伤到原告的身体，因为刷子很软的，热敷更不会致肋骨骨折。二、被告参与协商解决原告受伤一事，并非被告认可原告的受伤与自己有关，之所以在协商记录上签字是受原告代理人蒙骗，她说与处理此事无关的。综上，原告起诉被告伤害原告不是事实，且证据不足，请求法庭驳回原告的诉讼请求。被告在之前已经支付过600元的医疗费用，原告的医疗费用损失只有2000元，原告在永康市萌乐婴幼儿洗浴店的老板娘帮原告付了700元的医疗费，原告的误工时间较长，应该是30-40天，原告主张的鉴定费，因鉴定意见书存在缺陷，该鉴定意见书上没有鉴定误工费，被告不应承担鉴定费用，至于律师费，原告可以自己维权，律师费应由原告自己承担，精神损失费要构成伤残才能主张，原告没有达到伤残标准，不能主张。 原告张海英为证明其主张，向本院提供以下证据： 1、《协商记录》原件，用以证明原告在被告处学习推拿手法，被告导致原告受伤的事实，关于赔偿事宜双方已经协商过若诉至法院被告要承担所有费用。 被告的质证意见：对真实性无异议，但是江远琼是受到蒙骗签署的，不具有合法性。 2、病历、发票、CT诊断报告单，用以证明原告因本案受伤以及支付医药费的事实。 被告的质证意见：对真实性无异议。对于费用已经支付了部分。 3、医疗证明单原件9张，用以证明原告因本案受伤需要休息的事实。 被告的质证意见：对真实性无异议，对合法性、关联性有异议，不需要126天这么长的误工期限，应为30-40天。 4、金华明镜司法鉴定所出具的鉴定意见书、鉴定费发票原件各一份，用以证明原告因本案受伤需要护理期和营养期的事实。 被告的质证意见：对真实性无异议，但是缺少误工期的评定，鉴定意见书有瑕疵，同时也不认可鉴定费。 5、法律服务委托合同、收费标准、发票，用以证明原告为主张本案支付律师代理费3000元的事实。 被告的质证意见：对真实性、合法性无异议，但是委托律师不是诉讼的必要费用，应由原告自己承担。 6、录音，用以证明协商记录是在原被告双方自愿签署条款内容的情况下签字的。 被告的质证意见：对真实性无异议，对证明目的有异议，无法证明被告造成原告受伤的事实。 被告颐源馆为证明其抗辩主张，向本院提供以下证据： A、证人袁应的证人证言，用以证明除江远琼外还有其他人在原告身上练习手法，就算受伤也不一定是江远琼示范时受伤的事实。 原告的质证意见：对证据真实性、合法性、关联性均有异议，证人是被告的员工，又是嫂子，利害关系很大，证人只进了房间一次，记忆模糊，很难了解事情发生的整个经过，被告要求证人出庭作证无法达到其证明目的。 Ｂ、证人杨某的证人证言，用以证明2019年8月29日江远琼示范完后还有其他人在原告身上练习的事实。 原告的质证意见：很多部分缺乏客观性，证人在房间停留的时间是2-4分钟不能全面看到事情经过，但是对江远琼在原告身上示范是无异议，退一万步讲，即使有其他人在原告身上操作，作为一个教学规范的保健推拿馆，其也应当对学习过程中造成的人员受伤承担责任。 C、职业人才技能证书复印件，用以证明江远琼是一个有职业证书的师傅，不会导致原告受伤的事实。 原告的质证意见：真实性无法核实，即使真实也不能证明目的，一个人拥有什么证书和她会不会犯错没有法律上和事实上的因果关系，被告拥有这个证书更应对受伤进行防控，不管是被告导致受伤还是其他人导致受伤，被告均有责任。 经本院审查，对原告张海英的证据1、2、5、6予以认定，对证据3的真实性予以认定，对关联性不予认定，误工时间从原告治疗情况看，其主张的126天误工期过高，参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第7.2.1的规定，一处肋骨骨折误工期为30-40日，故本院酌情认定原告误工期为40日。被告对证据4的真实性无异议，认为鉴定意见书缺少误工期的评定，鉴定意见书有瑕疵，但又未提出重新鉴定的申请，故本院对证据4予以认定。对被告提交的证据A、B真实性予以认定。原被告均为完全民事行为能力人，对原告受伤的事发经过应有清晰的认知，《协商记录》是双方的真实意思表示，应当认定合法有效。《协商记录》也能相对真实地反映原告受伤的事发经过，被告辩称原告的受伤不一定由江远琼造成，但其提供的证人与其存在利害关系，且证人证言的证明力明显弱于《协商记录》的证明力，不足以推翻《协商记录》，故对被告提交的证人证言不予采信。被告提交的证据C不符合证据的形式要件，故不予认定。 经审理，本院认定事实如下：原告张海英系永康市萌乐婴幼儿洗浴店（以下简称“萌乐店”）的员工，因被告颐源馆与萌乐店之间的学习交流需要，原告于2019年8月29日到被告处学习推拿手法，由被告的经营者江远琼在原告的背部进行手法示范。后原告感觉前肋不适，并于次日去永康龙川家医院拍片。因拍片未显示受伤情况，江远琼以为原告系经络淤堵，遂采用经络刷以及热敷的方式对原告进行养身操作。第一次热敷加手法后，原告稍有好转，第二次热敷加筋络刷操作后，原告并未有好转，并且无法起床。2019年9月2日，江远琼陪同原告前往永康市第一人民医院就医，经CT检查，结果为下前肋略扭曲（需复查）。2019年9月8日，江远琼陪同原告复查，诊断结果为左下一肋骨骨折，两下部分肋骨皮质稍扭曲。2019年12月24日，原告、被告、萌乐店就原告受伤一事进行协商，三方确认医疗费金额为3324元，被告已支付624元，萌乐店支付700元。因被告对原告提出的误工费、护理费、营养费和精神抚慰金的请求存在异议，经三方协商后，确定事项如下：一、被告无条件配合原告去做伤残等级鉴定和三期鉴定（误工费、护理费、营养费），待鉴定结果出来之后，三方再协商赔偿事宜；二、若协商未果，原告可向永康市人民法院提起诉讼，原告有权要求责任方承担各项赔偿费用，并且要求责任方承担律师费等实现债权的费用。原告、被告、萌乐店对上述事实和达成事项表示确认，并在载明上述内容的《协商记录》上签字。 2019年12月25日，原告委托金华明镜司法鉴定所对其护理期、营养期进行鉴定。2020年1月17日，该鉴定所出具《金华明镜司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人张海英的护理期为7日，营养期为15日。 另查明，原告为维权委托浙江雷欧律师事务所代为诉讼，为此支付律师代理费3000元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错造成他人人身损害的，应当承担侵权责任并赔偿由此产生的相应损失。原告张海英到被告颐源馆处学习推拿手法，因被告的经营者江远琼在原告身体上进行示范，导致原告受伤，江远琼存在过错。原被告签订的《协商记录》是双方当事人的真实意思表示，应予认定合法有效。江远琼伤害原告身体的事实清楚，根据原、被告签订的《协商记录》，原告因此造成的损失，被告应承担全部赔偿责任。原告的伤势未构成伤残等级，其要求赔偿精神损害抚慰金无法律依据，本院不予支持。原告因本案产生的合理损失本院确认如下：医疗费3324元、误工费40日*125.59元/日=5023.6元、护理费7日*150元/日=1050元、营养费15日*60元/日=900元、交通费酌定300元、鉴定费700元，合计11297.6元，扣除被告已经支付的624元，被告尚需赔偿原告10673.6元。双方协商约定由被告支付原告为维权支付的律师费，并不违反法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四之规定，判决如下： 一、被告永康市东城颐源古道保健推拿馆于本判决生效之日起五日内赔偿原告张海英医疗费3324元、误工费5023.6元、护理费1050元、营养费900元、交通费300元、鉴定费700元，合计11297.6元，扣除被告已经支付的624元，被告尚需赔偿原告人民币10673.6元。 二、被告永康市东城颐源古道保健推拿馆于本判决生效之日起五日内支付原告张海英为维权支付的律师代理费3000元。 三、驳回原告张海英的其他诉讼请求。 如果被告未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费200元（已减半收取），由被告永康市东城颐源古道保健推拿馆负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 徐露苗 二〇二〇年六月一日 代书记员 徐英晓