杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初8762号 原告：杭州时趣信息技术有限公司，住所地杭州市西湖区浙商财富中心1幢1001室。 法定代表人：陈琪，首席执行官。 委托诉讼代理人：韩超、王森，北京德和衡（杭州）律师事务所律师。 被告：北京天玺世纪文化传媒有限公司，住所地北京市朝阳区百子湾路32号院6号楼16、18号。 法定代表人：曾范杰，经理。 委托诉讼代理人：刘欣慰，北京市东友律师事务所律师。 原告杭州时趣信息技术有限公司与被告北京天玺世纪文化传媒有限公司合同纠纷一案，本院2019年9月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，因疫情中止审理，后恢复。原告杭州时趣信息技术有限公司的委托诉讼代理人韩超、王森，被告北京天玺世纪文化传媒有限公司的委托诉讼代理人刘欣慰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杭州时趣信息技术有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的《蘑菇街广告植入合同》；2、判令被告退还原告已支付的合同款项110万元并支付自2019年4月24日起至实际还款之日止的利息（以人民币110万元为基数，按年利率4.35%计算，暂计至2019年8月12日为14420.55元；3、判令被告支付违约金110万元；4、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告合法拥有“蘑菇街”品牌，蘑菇街是中国领先的时尚购物网站，通过等形式多样的时尚内容，结合红人直播、短视频、网络社交等营销方式，拥有庞大稳定的年轻女性消费者群体。2016年5月25日，原告与被告签订了《蘑菇街广告植入合同》（以下简称“合同”约定，甲方（即原告）按照合同向乙方（即被告）支付款项，乙方在其制作的电视剧《毕业季》中植入甲方“蘑菇街”品牌元素并在湖南卫士等指定电视台播出。原告于2016年7月8日向被告支付110万元合同价款。但被告未按照约定将广告剧情植入电视剧并提交原告审核，也未将该剧播出，致使甲方合同目的未能实现。根据合同第6.4条约定，“该剧……自本合同签订之日起18个月内未能在湖南卫士金鹰剧场首轮或江苏、浙江、东方任意两家首轮或江苏、浙江、东方中任意一家卫视与安徽、北京、深圳、天津中任意一家卫视共同首轮播出则甲方有权单方解除合同，甲方选择解除合同的，乙方应退还甲方全部已付款项……”。甲方对次与乙方协商要求退款，但乙方一直怠于履行退款义务。2019年4月18日，原告委托北京德和衡律师事务所向被告发出《律师函》，要求全部退还已支付款项并按合约支付违约金，被告仍不予理会。综上，原告认为被告行为已构成根本违约，且严重失信，恳请贵院支持原告诉讼请求。 被告答辩称，1、此次合作业务，被告是帮忙的角色。广告植入，签订协议之前联系好了制片方，被告从中走流程，然后签订合同，按照合同支付了110万元，随后原告要求签订一份推广协议，要求被告按照协议支付款项，之后原告要求被告与下游的机构签订广告植入合同，并支付了相应款项，被告虽然签署上下游的协议，但被告没有一分钱的收入，完全是在帮原告处理广告事宜。至于最后相关情况，从合同角度讲，被告没有看到相关结果，多次和下游公司进行交涉，但没有结果。本案之前提管辖权并不是拖延时间，只是为了将这个事情说清楚以及解决退款的事情。2、原告诉求解除合同，被告没有异议，但关于返还合同款项的事情，双方签订完合同之后，原告又要求被告与其100%控股的子公司签订推广协议，被告和锐鲨公司的法定代表人相同，联系地址相同，《影视剧推广服务协议》与《毕业季广告植入合同》中确定的联系人都是“姜娴”，联系电话、邮箱也完全相同。影视剧推广协议和锐鲨公司签订的协议中，锐鲨公司明确款项由其支付，需要返还其30万元，按照此逻辑，原告和锐鲨公司出现了主体的混同。被告实际收到的原告支付的款项应当从110万元扣减30万元，本案在审理解除合同及退款款项的相关细节、处理结果与锐鲨公司存在明显利害关系，故我方申请追加案外人作为本案第三人参与庭审。稍后提交申请，由法院审核。3、关于原告所主张的110万元违约金，没有事实依据，双方从未有过关于违约金的意思表示，也没有任何合同依据，不符合法律规定。该违约金的主张不应当得到支持，被告也不同意支付，请求法院审核案件事实。4、关于原告起诉的利息部分，整个项目的执行、操作，被告都是为了配合原告方完成。此次上下游合作过程中，只是为了走手续，被告在从中并未取得任何利益。原告主张相应的利息是不公平的。 原告向本院提交如下证据： 蘑菇街《毕业季》广告植入合同，证明原告与被告签订了《蘑菇街广告植入合同》。合同约定，甲方（即原告）按照合同向乙方（即被告）在其制作的电视剧《毕业季》中植入甲方“蘑菇街”品牌元素并在湖南卫视等指定电视台播出。原告于2016年7月8日向被告支付110万元合同价款。但被告未按照约定将广告剧情植入电视剧并提交原告审核，也未将该剧播出，致使甲方合同目的未能实现。根据合同第6.4条约定，该剧，“该剧……自本合同签订之日起18个月内未能在湖南卫士金鹰剧场首轮或江苏、浙江、东方任意两家首轮或江苏、浙江、东方中任意一家卫视与安徽、北京、深圳、天津中任意一家卫视共同首轮播出则甲方有权单方解除合同，甲方选择解除合同的，乙方应退还甲方全部已付款项……”；按照合同第6.1条，被告需要承担违约责任； 付款凭证，证明原告于2016年7月8日向被告支付110万元合同价款； 律师函，证明2019年4月18日，原告委托北京德和衡律师事务所向被告发出《律师函》，要求全部退还已支付款项并按合约支付违约金，被告仍不予理会。 被告提交证据如下： 1、蘑菇街电视剧《毕业季广告植入合同》，证明原被告双方存在广告合同关系；原告的违约金诉请没有合同依据； 2、《影视剧推广服务协议》、杭州锐鲨品牌管理有限公司工商登记信息，证明被告与原告的全资子公司杭州锐鲨品牌管理有限公司就电视剧《毕业季》的营销推广签订服务协议，被告向杭州锐鲨公司支付了30万元费用；原告是杭州锐鲨公司的母公司、实际控制人，杭州锐鲨与原告的法定代表人、办公地址相同，《影视剧推广服务协议》与《毕业季广告植入合同》中确定的联系人都是“姜娴”，联系电话、邮箱也完全相同；根据《影视剧推广服务协议》第一条第6、7款之约定，《毕业季广告植入合同》中的广告植入费用系由杭州锐鲨公司支付，被告收到广告植入款项之后需要给杭州锐鲨公司返还30万推广服务费。据此可以认定原告与杭州锐鲨公司在此次广告业务中存在主体混同；因原告与杭州锐鲨公司已经通过《影视剧推广服务协议》收回了30万元且未提供任何推广服务，所以原告在《毕业季广告植入合同》中实际支付给被告的合同款项，应当扣减30万元； 3、网上银行付款回单，证明同上。 经庭审质证，被告对原告提交的证据无异议。原告对被告提交的证据对证据1，予以认可；对证据2，三性有异议。杭州锐鲨品牌管理有限公司是独立的法人，虽然被告当庭提供了企业工商信息，还未核实，真实性由法院判断；对证据3，三性有异议。 本院认证如下：被告对原告提交的证据无异议，作为本案定案依据。原告对被告提交的证据1无异议，作为本案定案依据；对被告提交的证据2、3异议成立，不作为本案定案依据。 综上，本院认定事实与原告陈述基本一致。 本院认为，原、被告签订《毕业季广告植入合同》，是双方真实意思表示，合法有效，受法律保护。被告未履行合同义务，构成违约，应承担违约责任；但被告违约不是故意违约，由其客观原因，对被告的违约，原告损失在资金被占用的利息损失，其他损失原告并未举证证明,因此被告的违约责任承担仅限银行利息损失范围。对违约金110万元的约定，是被告没有按照合同约定时间时段播放插播的违约惩罚，因该合同并未履行，不存在该惩罚性条款适用。综上，原告诉请符合法律规定的，本院予以支持。被告抗辩合理的，本院予以采纳。根据《中华人民共和国合同法》第四百零四条之规定，判决如下： 一、解除杭州时趣信息技术有限公司与北京天玺世纪文化传媒有限公司签订的《蘑菇街广告植入合同》； 二、北京天玺世纪文化传媒有限公司于本判决生效之日十日内退还杭州时趣信息技术有限公司合同款项1100000元并支付利息14420.55元（自2019年4月24日起，按年利率4.35%暂计至2019年8月12日，实际计算至还款之日止），合计1114420.55元； 三、驳回杭州时趣信息技术有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取12258元，保全费5000元，合计17258元，由北京天玺世纪文化传媒有限公司负担12415元，杭州时趣信息技术有限公司负担4843元。 杭州时趣信息技术有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；北京天玺世纪文化传媒有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本两份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  钱让发 二〇二〇年六月十日 书记员  俞建娣