湖南省平江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0626民初1381号 原告：何哲香，女，1971年4月4日出生，汉族，农民，住湖南省平江县。 委托诉讼代理人：郑文杰，平江县南江法律服务所法律工作者。 被告：欧阳波红，男，1990年4月12日出生，汉族，农民，住湖南省平江县。 被告：欧阳想仁，男，1974年3月20日出生，汉族，农民，住湖南省平江县。 被告：都邦财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地长沙市雨花区芙蓉中路三段489号鑫融国际广场21楼。 负责人：梁海波，系该公司经理。 委托诉讼代理人：杨薇，湖南五之律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张荣光，湖南五之律师事务所律师。 原告何哲香与被告欧阳波红、欧阳想仁、都邦财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称都邦财保湖南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月8日立案受理后，依法由审判员邹方全适用简易程序公开开庭进行了审理，原告何哲香及其委托诉讼代理人郑文杰，被告欧阳想仁、被告都邦财保湖南分公司的委托诉讼代理人杨薇到庭参加了诉讼，被告欧阳波红经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告何哲香诉称：2019年9月29日15时30分许，被告欧阳波红驾驶湘Ｆ×××××号轻型普通货车在平江县上塔市镇红星村路段超越前方同向行驶由李咏红驾驶的二轮摩托车（后载原告）时刮碰，造成李咏红（轻微）、原告受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往湖南省人民医院治疗。出院后，经岳阳市汉昌司法鉴定所出具了司法鉴定意见书。原告的伤害损失应得到合理合法的赔偿，故此原告向法院起诉：1、请求法院判令被告赔偿原告的损失286332元，其中精神抚慰金要求在“交强险”中优先赔付；2、本案的诉讼费用由被告承担。 为支持其诉讼请求，原告向法庭提交了以下证据： 1、何哲香及被抚养人身份、职业资料，证实原告诉讼主体适格、职业情况及被抚养人情况； 2、被告欧阳想仁的身份及车辆资料，证实被告的主体适格及驾驶车辆信息； 3、交通事故证明，证实交通事故发生经过； 4、鉴定意见书及收据，证实原告因此次事故造成十级伤残，误工期为六个月（180天），护理期为三个月（90天），营养期为三个月（90天），后段医疗费预计叁万元或以实际发生费用计算以及鉴定费情况； 5、病历资料及票据，证实原告在医院治疗的情况及医疗费的情况； 6、保单，证实事故车辆在被告都邦财保湖南分公司投保了交强险、保险标的损失险、第三者责任险及不计免赔的事实； 被告都邦财保湖南分公司辩称：1、本案事故发生后，驾驶员和车主未及时报警，也未及时报保险，导致事故的成因、性质等关键事实无法查明，要求保险公司承担责任缺乏事实基础，保险公司不应承担赔偿责任；2、李咏红未取得机动车驾驶证驾驶机动车的行为违反法律规定，又违规安装雨棚，导致危险程度增加，是事故发生的主要原因，应承担事故发生的主要责任，何哲香乘坐无证驾驶人驾驶的机动车、未佩戴安全帽，未尽到合理的安全义务，应承担事故的责任；3、原告何哲香诉请的鉴定费、诉讼费不属于保险公司理赔的范围，不应当由保险公司承担；4、原告何哲香申请的赔偿项目过高，与事实不符，应当依法进行核减。医疗费用应当扣除20%的非医保用药费用。营养费认可300元。后续治疗费应按实际发生计算。误工费应按农林牧渔标准计算，交通费认可200元。 为支持其抗辩主张，被告都邦财保湖南分公司向法庭提交了以下证据： 平江县公安局交警大队四中队询问笔录，证实事故发生时李咏红系无证驾驶机动车且违规安装雨棚的事实。 被告欧阳想仁辩称：请求法院依法处理。 被告欧阳想仁未向法庭提交证据。 被告欧阳波红未答辩，亦未提交任何证据。 对于原告提交的证据1、2、5、6，被告欧阳想仁、都邦财保湖南分公司没有异议，本院予以采信；对于原告提交的证据3，被告欧阳想仁没有异议，被告都邦财保湖南分公司没有异议，认为恰好证明李咏红系无证驾驶机动车的事实，本院认为道路交通事故证明是公安交警部门在调查取证的基础上依法作出，真实合法，予以采信；对于原告提交的证据4，被告欧阳想仁无异议，被告都邦财保湖南分公司对鉴定意见书三性没有异议，但认为鉴定费发票不属于保险公司理赔范围，本院认为鉴定意见书系由有资质的鉴定机构和鉴定人员作出的，加盖了鉴定机构的公章，并有鉴定人员的签名，真实合法，应予以采信，鉴定费系保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故对鉴定费发票予以采信。 对于被告都邦财保湖南分公司提供的证据，原告何哲香对真实性无异议，对内容有异议，认为李咏红的陈述与何哲香的陈述碰撞的部位有争议，应该还有司机笔录，李咏红没有驾驶证是事实，被告欧阳想仁表示不知情，本院认为该证据真实合法，能达到其证明目的，本院予以采信。 被告欧阳波红未出庭应诉，视为放弃举证质证权利。 根据已采信的有效证据，结合开庭审理情况，查明本案事实如下： 2019年9月29日15时30分许，欧阳波红驾驶湘Ｆ×××××号轻型普通货车在平江县上塔市镇红星村路段超越前方同向行驶由李咏红驾驶的无牌号普通二轮摩托车（后载何哲香）时刮碰，造成李咏红、何哲香受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生当时，欧阳波红、李咏红、何哲香、欧阳想仁均未立即报警，2019年10月2日8时许，欧阳波红到平江县公安局交警大队四中队报案。事故发生后，何哲香被送往平江县第一人民医院治疗，后转至湖南省人民医院住院治疗18天，共用去医疗费96102.23元。2020年3月19日原告何哲香经岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定，何哲香构成十级伤残，其误工期为六个月（180日），护理期为三个月（90日），营养期为三个月（90日），后期需行骨盆骨折内固定取出术，预计后期医疗费约叁万元或以实际发生费用计算。 另查明，欧阳想仁与欧阳波红系雇佣关系，欧阳波红是欧阳想仁雇请的司机。欧阳波红持有Ｃ1Ｄ驾驶证，湘Ｆ×××××号轻型普通货车登记在欧阳想仁名下，该车由欧阳想仁于2018年10月18日在都邦财保湖南分公司投保了交强险和商业三者险，交强险保险期间自2018年11月10日00时至2019年11月9日24时止，商业三者险保险期间自2018年11月11日00时至2019年11月10日24时止，商业三者险的保险金额为1000000元，并投保不计免赔。何哲香的父亲何唤辉1951年11月16日出生，母亲陈义芳1951年6月12日出生，何唤辉夫妇生育了一子一女。本次交通事故发生后，欧阳想仁为何哲香垫付了80000元，欧阳波红为何哲香垫付了20000元。本次交通事故中另一伤者李咏红表示受伤轻微，不参加诉讼。 本院认为，本案争议的焦点包括：一、原告何哲香的赔偿项目及范围如何计算确定；二、三被告如何承担赔偿责任。 关于焦点一，何哲香因本次交通事故产生了以下损失：1、关于前段医疗费，根据何哲香提供的医疗费票据核算为96102.23元，何哲香主张96102元，本院支持96102元，关于后段医疗费根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，何哲香提供的鉴定意见书上确定何哲香需行骨盆骨折内固定取出术，需后段医疗费30000元，故应一并赔偿，何哲香总的医疗费为126102元；2、关于误工费，何哲香生活居住均在农村，故应当按照农林牧渔的收入标准计算，根据鉴定意见书误工期为6个月，故误工费44693元/年÷12×6=22347元，何哲香主张22344元，本院支持22344元；3、关于护理费，何哲香未提供证据证实护理人员的职业，故按照居民服务和其他服务业的收入标准计算，根据鉴定意见何哲香的护理期为3个月，故护理费为61227/年÷12×3=15307元，何哲香主张15306元，本院支持15306元；4、关于住院伙食补助费，何哲香住院18天，为60元/天×18天=1080元；5、关于交通费，何哲香受伤后在平江县第一人民医院、湖南省人民医院住院治疗并往返检查，去县城做鉴定客观上发生了交通费用，本院酌情支持交通费2000元；6、关于营养费，何哲香的鉴定意见书载明的营养期为3个月，本院酌情支持营养费2700元；7、关于残疾赔偿金，何哲香因此次交通事故造成十级伤残，残疾赔偿金按照湖南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金为39842元/年×20×10%=79684元，何哲香的父亲何唤辉现68岁，何哲香母亲陈义芳现69岁，被扶养人生活费应当按照城镇居民人均消费支出计算为26924×12×10%÷2+26924×11×10%÷2＝30963元，应一并计入残疾赔偿金总额中，残疾赔偿金总额为110647元；8、关于精神损害抚慰金，由于何哲香受伤造成十级伤残，给其带来了较大的精神痛苦，本院酌情支持精神抚慰金5000元；9、关于司法鉴定费，鉴定费系保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，属于保险赔偿范围，根据何哲香提供的鉴定费票据确定为2200元。综合1-9项何哲香损失合计为287379元。 关于焦点二，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿；仍有不足的，对于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的比例分担责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款规定驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证，第七十条第一款规定在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机动交通管理部门。《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条规定机动车超车时，应当提前开启左转向灯、变换使用远、近光灯或者鸣喇叭。在没有道路中心线或者同方向只有1条机动车道的道路上，前车遇后车发出超车信号时，在条件许可的情况下，应当降低速度、靠右让路。后车应当在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道。本案中，欧阳波红在超车时未与前车拉开必要的距离，发生事故后未及时报告交通管理部门，而李咏红未取得机动车驾驶证驾驶机动车，因此欧阳波红、李咏红对此次交通事故发生均有过错，结合实际情况，本院酌定由欧阳波红对本次交通事故发生负主要责任，李咏红对本次事故发生负次要责任。鉴于湘Ｆ×××××号轻型普通货车已在都邦财保湖南分公司投保了交强险，故首先由被告都邦财保湖南分公司在交强险责任限额内予以赔偿，赔偿原告何哲香医疗费10000元、残疾赔偿金105000元、精神损害抚慰金5000元共计120000元。在交强险赔偿后，原告何哲香的损失还有医疗费116102元、误工费22344元、护理费15306元、住院伙食补助费1080元、交通费2000元、营养费2700元、残疾赔偿金5647元、鉴定费2200元共计167379元，由于欧阳波红负主责，李咏红负次责，故应由湘Ｆ×××××号轻型普通货车承担70%赔偿责任，即赔偿原告何哲香117165元。何哲香未要求李咏红承担赔偿责任，故应由李咏红承担的责任，本院不作处理，可另行主张权利。因湘Ｆ×××××号轻型普通货车已在被告都邦财保湖南分公司投保了商业三者险，并投保不计免赔，事故发生在保险期间内，按15%的比例核减非医保用药，故被告都邦财保湖南分公司应在保险合同约定的范围内赔偿原告何哲香（116102×85%＋22344＋15306＋1080＋2000＋2700＋5647＋2200）×70%＝104975元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定:“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。本案中，欧阳波红作为驾驶人，受雇于欧阳想仁日常驾驶湘Ｆ×××××号轻型普通货车，发生事故时欧阳波红在从事雇主授权的劳务行为，且无证据证明欧阳波红对事故的发生存在故意或重大过失，因此责任应该由雇主欧阳想仁承担，即赔偿原告何哲香117165－104975＝12190元。被告欧阳想仁为原告何哲香垫付了80000元，原告何哲香在获得赔偿款后应退还欧阳想仁80000－12190＝67810元。被告欧阳波红为原告何哲香垫付的20000元，原告何哲香应当予以退还。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第七十条第一款、第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告都邦财产保险股份有限公司湖南分公司赔偿原告何哲香人民币224975元（其中交强险内120000元，商业三者险内104975元）； 二、被告欧阳想仁赔偿原告何哲香人民币12190元（欧阳想仁已向何哲香垫付80000元，何哲香应在获得赔偿款后退还欧阳想仁67810元）； 三、原告何哲香向被告欧阳波红退还垫付的人民币20000元； 四、驳回原告何哲香的其他诉讼请求。 上述赔偿款项限在本判决生效后十日内履行。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5595元，减半收取2797.5元，由原告何哲香负担839元，被告欧阳想仁负担1958.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  邹方全 二〇二〇年六月十六日 法官助理曾慧敏 书记员何峥嵘