宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终263号 上诉人（原审被告）：中宁县谷丰农资有限责任公司。 法定代表人：李某。 委托诉讼代理人：吴某，宁夏丰安律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审原告）：马某1，个体工商户，现住宁夏回族自治区同心县。 委托诉讼代理人：祁某，宁夏马瑛律师事务所律师。代理权限为一般代理。 上诉人中宁县谷丰农资有限责任公司（以下简称谷丰农资公司）为与被上诉人马某1买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中宁县人民法院（2019）宁0521民初1113号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，进行了书面审理。本案现已审理终结。 谷丰农资公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回马某1的诉请或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由马某1承担。事实及理由：1.一审法院认定马某2收取马某1化肥款并向其出具“一账通”收据错误。马某1主张的上述事实均是通过提交由马某2出具的凭证予以证实的，马某1在起诉时将马某2列为被告，由于谷丰农资公司的控告，马某2涉嫌职务侵占，公安机关正在立案侦查中，马某2给马某1出具的凭证是否是马某2本人出具均无法查证。公安机关现并未查证属实马某2预收马某1货款的情况。自2015年开始谷丰农资公司的一账通凭证均是由中宁县农资管理部门予以监管并且是电脑打印且在农资监管部门予以备案。谷丰农资公司并没有所谓手写“一账通”凭证，也没有化肥专用章。谷丰农资公司不清楚马某1和马某2之间的经济往来，马某1于2018年3月24日向谷丰农资公司的法定代表人李某账户转的5万元是货款并非订购款。2.谷丰农资公司提交的证据及证人证言均可说明谷丰农资公司自2018年2月25日至2018年3月22日期间向马某1供货总计94710元。马某1向李某转的5万元系货款，虽谷丰农资公司提交的“一账通”凭证中没有马某1的签字确认，但证人能够说明具体的送货细节和地址，完全可以和谷丰农资公司提交的证据相互印证。 马某1对于谷丰农资公司的上诉请求答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。 马某1一审诉讼请求：1.撤销马某1与谷丰农资公司于2017年订立的化肥买卖合同；2.判令谷丰农资公司返还马某1的订货款107000元；3.判令谷丰农资公司承担拒不履行约定交付义务，双倍偿还定金；4.案件受理费由谷丰农资公司承担。 一审法院审理查明：马某1系农资销售个体工商户、案外人马某2系谷丰农资公司负责销售化肥的工作人员，2017年11月23日马某1通过马某2向谷丰农资公司订购编号为20-10-15和编号为22-13-10化肥各10吨，化肥款共计39000元，为此马某2为马某1开具了宁夏农资商品监管“一账通”凭证，并在凭证上加盖了谷丰农资公司的化肥专用章。因谷丰农资公司承诺送货上门马某1便先支付了货款38000元，并在马某2出具的38000元收条上注明欠运费1000元，货到付运费。2017年12月3日，马某1又通过马某2向谷丰农资公司订购编号为20-15-10化肥10吨，化肥款共计19000元，同样由马某2为马某1开具了宁夏农资商品监管“一账通”凭证，并在凭证上加盖了谷丰农资公司的化肥专用章，并出具19000元收条一张。2018年3月24日，马某1通过同心农村商业银行向谷丰农资公司法定代表人李某账户转账支付5万元订购化肥，马某1支付上述款项后并未收到化肥，马某1找到谷丰农资公司，谷丰农资公司答复并未收到除转给李某5万元外的其他货款，并称已向马某1供货价值94710元，马某1尚欠货款33510元。 一审法院审理认为：依法成立的合同受法律保护。谷丰农资公司自认案外人马某2系其销售人员，且在马某1与谷丰农资公司过往的多次交易过程中，马某1均通过马某2向谷丰农资公司订购化肥并支付货款，所以马某2向马某1收取案涉化肥订货款的行为系履行职务的行为，由此产生的法律责任应当由谷丰农资公司承担。据此应当认定马某1与谷丰农资公司之间的买卖合同成立。谷丰农资公司收取马某1订货款后应当按照双方约定供货。谷丰农资公司在收到货款后至今未发货，其行为违约，应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；对马某1要求解除二者之间的化肥买卖合同的诉讼请求予以支持；对马某1要求谷丰农资公司返还订货款107000元的诉讼请求予以支持；对马某1要求谷丰农资公司双倍返还定金的诉讼请求，根据查明的事实，马某1支付的是订货款，而非定金，不适用定金双倍返还的法律规定，对该诉讼请求不予支持。谷丰农资公司辩称已向马某1交付价值94710元化肥的意见，按照交易习惯，谷丰农资公司向马某1供货后，马某1应当向谷丰农资公司出具收据。庭审中谷丰农资公司亦陈述，农资系特殊商品，有严格的制度控制农资交易流程并形成记录以备查询。但谷丰农资公司当庭提交的出货记录，系其单方制作没有马某1签字，无法证实谷丰农资公司已向马某1交付了价值94710元的化肥，谷丰农资公司的辩解意见无证据证实，不能成立，不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（三）项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：1.解除马某1与谷丰农资公司之间的化肥买卖合同；2.谷丰农资公司退还马某1化肥订货款107000元，于判决生效后五日内一次性付清；3.驳回马某1的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1320元，由谷丰农资公司负担。 二审期间，马某1针对谷丰农资公司一审中出示的两份转账凭证（马某2于2018年4月18日、21日向马某1转账的凭证，证实马某1与马某2之间存在其他经济往来）补充出示以下证据： 马某1中国建设银行交易明细（2018年4月15日至2018年5月1日），证明：马某2在向马某1转款后即撤销了该笔业务，马某1对应账号在谷丰农资公司出示的转账凭证记载的时间内并未收到该款项。 谷丰农资公司对马某1出示的证据质证认为，对证据的真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，该证据不能证实马某1向谷丰农资公司支付化肥预购款，也无法证实马某2与马某1之间的经济往来，且该证据未经马某2质证。 本院对于马某1出示的证据认证如下：该证据可以证实马某1账户在2018年4月18日、21日并未收到马某2支付的款项。仅对上述事实的证明效力予以确认。 因马某2被中宁县公安局采取强制措施，谷丰农资公司申请本院向马某2核实案件相关情况，本院依申请向马某2询问了案件相关情况并制作了询问笔录。 马某1对于本院对马某2的询问笔录质证认为无异议。 谷丰农资公司对于本院对马某2的询问笔录质证认为，真实性、合法性、关联性无异议，询问笔录中马某2认可收取了马某1的款项，但并未说明该款项是什么款。马某2向马某1转款的情况也未说明；马某2收取款项后是否交到公司。综合马某2的询问笔录，因马某2涉嫌职务侵占被采取强制措施，刑事案件的处理结果与本案具有直接利害关系，该案应该等刑事案件处理终结后根据刑事案件查明的事实予以判决。 依据双方当事人一、二审的陈述及在案证据，本院确认一审查明的事实。 另查明：马某2因涉嫌职务侵占，于2018年8月2日被中宁县公安局立案侦查。 马某2认可2017年、2018年收取过马某1款项，一笔为3万余元，一笔为1万余元。马某2收取马某1上述款项后向马某1出具了收条，并出具了加盖谷丰农资公司化肥专用章的“一账通”凭证。马某2陈述其收取马某1款项后，并未向马某1供货。 本院认为，对于谷丰农资公司提出马某1提供的由马某2出具的欠条并未经过马某2本人确认，真实性无法确认的上诉意见，马某2作为谷丰农资公司的化肥推销员，其向经营农资的马某1推销其公司经营的化肥，马某1提出向马某2支付的预付款19000元、39000元均系通过现金形式支付，并由马某2向其出具了欠条及加盖谷丰农资公司化肥专用章的“一账通”凭证，马某2亦对上述事实予以认可，马某2作为谷丰农资公司员工，其代表谷丰农资公司履行职务行为的后果应由谷丰农资公司承担。一审对此认定正确，应予维持。对于谷丰农资公司提出马某2涉嫌职务犯罪，本案应等待刑事案件处理结果的意见，本案系马某1与谷丰农资公司之间的合同纠纷，双方之间的纠纷经当事人举证且结合马某2陈述已清楚明确，不应以马某2涉嫌职务犯罪一案的处理结果为依据。 对于谷丰农资公司提出其公司已向马某1供货，马某1尚欠其货款的意见，谷丰农资公司提供的证据不足以证实其向马某1供货，马某2亦陈述其未向马某1供货，谷丰农资公司应承担举证不能的不利后果。 综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条一款一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2540元，由上诉人中宁县谷丰农资有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  董 瑶 审 判 员  蒋玉春 审 判 员  王 军 二〇二〇年六月十日 法官助理  赵 鑫 书 记 员  洪海怡 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。