河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终6717号上诉人(原审被告)：周长江。上诉人（原审被告）：郑州汇亿鑫劳务服务有限公司。法定代表人：陈醉，系该公司总经理。委托诉讼代理人：董秋蕾,系公司员工。委托诉讼代理人：韩向前，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付江宾，住河南省滑县。委托诉讼代理人：付洋，河南法本律师事务所律师。委托诉讼代理人：高亚光，河南法本律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆建工集团股份有限公司。法定代表人：魏福生，系该公司董事长。原审被告：河南五建建设集团有限公司。法定代表人：陈保国，系该公司董事长。委托诉讼代理人：孙有付，河南尚天律师事务所律师，原审被告：河南五建劳务有限公司。法定代表人：王金成，系该公司董事长。委托诉讼代理人：潘成林，大沧海律师事务所郑州分所律师。原审被告：高学军。上诉人周长江、郑州汇亿鑫劳务服务有限公司（以下简称“汇亿鑫劳务公司”）与被上诉人重庆建工集团股份有限公司（以下简称“重庆建工公司”）、原审被告河南五建建设集团有限公司（以下简称“五建建设公司”）、河南五建劳务有限公司（以下简称“五建劳务公司”）、高学军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周长江，上诉人汇亿鑫劳务公司委托诉讼代理人董秋蕾、韩向前，被上诉人付江宾委托诉讼代理人高亚光，原审被告五建建设公司委托诉讼代理人孙有付，原审被告五建劳务公司委托诉讼代理人潘成林，原审被告高学军到庭参加诉讼。被上诉人重庆建工公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人周长江上诉请求：1、依法撤销郑州市高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初686号判决，将案件发回重审或查清事实后依法改判；2、一审和二审案件受理费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案新证据证明重庆建工公司应对被上诉人付江宾的人身伤害承担全部赔偿责任。二、原审存在事实认定错误。三、一审法院适用法律错误。上诉人汇亿鑫劳务公司上诉请求：1、撤销郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初686号民事判决书第二项，发回重审或改判驳回被上诉人付江宾对上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律不当。本案付江宾受伤，系施工总承包方重庆建工公司安全管理不善造成的，重庆建工公司作为坠落钢管的管理使用单位，应当承担过错赔偿责任；一审判决认定汇亿鑫劳务公司承建了郑州市郑东新区国家技术转移中心项目错误，重庆建工公司才是该工程的承建单位；一审判决在查明汇亿鑫劳务公司退出劳务分包后，在本院认为部分却认定转包给高学军、周长江是错误的。二、一审判决汇亿鑫劳务公司承担连带责任适用法律不当。被上诉人付江宾辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。事实和理由：一、周长江和重庆建工公司内部签订的劳务分包合同书相关约定不能对抗付江宾。二、河南省自2019年12月起发布新规，实行同命同价，且付江宾工作地点在城市，行业为建筑业，原审法院按照河南省上年度建筑业的相关标准计算误工费，合法有据。三、原审法院适用雇佣关系，判决周长江承担责任，适用法律正确。被上诉人重庆建工公司未出庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。原审被告五建建设公司辩称：一、一审判决五建建设公司不承担责任是正确的，因五建公司在案涉项目中属于代建单位，在承包人及分包人的选任上不存在过错。二、一审判决按照城镇居民标准赔偿没有法律依据，且付江宾属于个人承包，在施工中没有戴安全帽，系安全绳，应当对其造成的伤害承担责任，一审法院对此认定错误，应当予以纠正。原审被告五建劳务公司辩称：一、本案汇亿鑫劳务公司与重庆建工公司签订有劳务分包合同，但实际是由重庆建工公司来进行管理和支配，因此应当由重庆建工承担对付江宾的责任。二、付江宾受伤时，五建劳务公司未与重庆建工签订劳务分包合同，也没有实际介入涉案工程的劳务工作，五建劳务公司不应当承担任何责任。原审被告高学军辩称：我和付江宾是一起干活的，我只是替付江宾领工资，并不从中赚钱，不应该承担责任。原审原告付江宾向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告赔偿残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费等各项损失人民币173236.39元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月起，原告付江宾跟随被告高学军、周长江在位于郑州市郑东新区××路与××大道交叉口向北200米国家技术转移郑州中心项目上做钢筋工。被告河南五建建设集团有限公司与被告重庆建工集团股份有限公司为原告工作工地的代建单位与施工单位。河南五建建设集团有限公司与重庆建工集团股份有限公司将项目劳务分包给郑州汇亿鑫劳务服务有限公司，后又将该项目劳务转包至河南五建劳务公司。2019年5月30号下午，原告在负二层正常捆扎钢筋时被楼上坠落的钢管砸伤。事发后被送至郑州大学第一附属医院救治，经诊断造成T7-9L1椎体棘突骨折、右侧第11肋骨折、L1-4右侧横突骨折。病历显示：住院时间为14天，住院期间留陪一人。经原告申请，郑州新亚法医临床司法鉴定所对伤残等级等项目进行鉴定。该鉴定所于2019年11月29日出具郑新亚司鉴所（2019）临鉴字第272号鉴定意见书，载明“被鉴定人付江宾腰1-4右侧横突骨折，腰1棘突骨折已构成十级伤残，出院后误工期限为130日，出院后护理期限为45日，出院后营养期限为45日，出院后护理人数建议为1人。原告支出鉴定费2000元，检查费252元。原告工资发放是汇亿鑫公司发放给被告周长江，由被告高学军向周长江领取后向原告发放。事故发生后，被告汇亿鑫公司垫付医疗费27431.39元。另查明：付江宾育有二子，其中长子付义博2007年出生，次子付义福2012年出生。付江宾兄弟三人，父亲付加想、母亲刘秀芝均为1957年出生。本院受理该案后，经调解未果。一审法院认为，公民的人身权利应当受到法律保护，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告高学军，周长江带领原告在被告郑州汇亿鑫劳务服务有限公司承建的郑州市郑东新区××路与××大道交叉口向北200米国家技术转移郑州中心项目工地上干活，可以看出原告与被告高学军、周长江之间形成雇佣关系。原告付江宾作为雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，应当由雇主高学军、周长江承担相应的赔偿责任。被告郑州汇亿鑫劳务服务有限公司将涉案工程转包给不具备相应资质的高学军、周长江依法应承担连带赔偿责任。原告诉请其他主体主张权利依据不足，原审法院不予支持。对于原告主张的各项合理损失，原审法院确定如下：1．护理费：原告主张护理费7383.26元，根据原告病情，结合住院医嘱及鉴定机构意见，原告伤后需一人护理，护理期59天，护理费为45677元／年÷365天×59天=7383.26元。2．营养费：原告主张营养费1125元（25元×45天），结合鉴定机构的意见，原审法院酌定本次原告的营养费为20元×45天=900元。3．住院伙食补助：原告主张该项补助700元（50元×14天），原审法院予以支持。4．伤残赔偿金：原告因本次受伤构成十级伤残，原告主张伤残赔偿系数按10％计算并无不当，对于原告主张的伤残赔偿金68401.94元，因原告工作地点及经常居住地在城镇，故应按照河南省上年度城镇居民人均可支配收入34200.97元／年计算20年为68401.94元（34200.97元／年×20年×10％）。5、误工费：原告主张误工费48000元，依据鉴定报告出院后130日，住院期间14日，共计144日，按照河南省上年度建筑业53163元／年计算（53163元／年×144天），误工费应为20973.89元。6．被扶养人生活费：原告付江宾需要对长子付义博、次子付义富、父亲付加想、母亲刘秀芝承担扶养义务，因其被扶养人经常居住地为农村，应按照上年度农村居民人均生活消费性支出11545.99元计算。具体计算如下：长子付义博（12岁）（11545.99元／年×6年×0.1×0.5）费用为3463.79元，次子付义福（7岁）（11545.99元／年×11年×0.1×0.5）费用为6350.29元，父亲付加想（62岁）（11545.99元／年×18年×0.1÷3）费用为6927.59元，母亲刘秀芝（62岁）（11545.99元／年×18年×0.1÷3）费用为6927.59元，以上共计23669.26元，7．鉴定费：原告付江宾为查明伤情支付鉴定费2000元，有鉴定费发票相印证，原审法院予以支持。8、检查费：原告付江宾为查明伤情支付检查费252元，有相应票据相印证，原审法院予以支持。9、精神抚慰金：原告主张精神抚慰金5000元，结合原告伤情，原审法院酌定精神抚慰金为3000元，原审法院予以支持；10、原告主张交通费2000元，结合住院期间距离等因素，原审法院酌定为1000元；综上，原审法院认定原告因本次事故造成的损失为：住院伙食补助费700元、营养费900元、护理费7383.26元、误工费20973.89元、残疾赔偿金68401.94元、精神抚慰金3000元、被扶养人生活费23669.26元，交通费1000元、鉴定费2000元、检查费252，以上共128280.35元。对原告主张过高的部分，原审法院不予支持。被告高学军经原审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告高学军、周长江于判决生效后十日内赔偿原告付江宾住院伙食补助费，营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计128280.35元；二、被告郑州汇亿鑫劳务服务有限公司对上述第一项内容承担连带赔偿责任；三、驳回原告付江宾的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7530元，减半收取3765元，由原告付江宾负担979元，被告高学军、周长江、郑州汇亿鑫劳务服务有限公司负担2786元。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，周长江、高学军与付江宾之间为雇佣关系，付江宾作为雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，雇主周长江、高学军应当承担连带赔偿责任。汇亿鑫劳务公司将案涉工程转包给不具备相应资质的周长江、高学军，依法应承担连带赔偿责任。关于二上诉人要求重庆建工公司承担付江宾全部人身伤害赔偿责任的问题，因本案系提供劳务者受害责任纠纷，二上诉人对付江宾的赔偿责任履行完毕后，可另行向侵权人追偿。关于伤残赔偿金和误工费认定标准问题，一审判决并无不当，本院予以支持。综上所述，上诉人周长江、郑州汇亿鑫劳务服务有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5732元，由周长江、郑州汇亿鑫劳务服务有限公司各自负担2866元。本判决为终审判决。审判员  胡忠宇二〇二〇年六月十五日书记员  冯 晋