广西壮族自治区扶绥县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1421刑初56号 公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。 被告人廖国军，男，1989年12月8日生，壮族，小学文化，户籍所在地广西扶绥县，现住广西扶绥县。因本案涉嫌寻衅滋事罪于2019年12月18日被扶绥县公安局刑事拘留，2020年1月21日，经扶绥县人民检察院批准逮捕，次日被扶绥县公安局执行逮捕。现羁押在扶绥县看守所。 委托辩护人韦立星，广西南密律师事务所律师。 被告人何子源，男，1992年12月4日生，壮族，初中文化，住广西扶绥县。因本案涉嫌寻衅滋事罪于2020年3月12日经扶绥县人民检察院批准逮捕，扶绥县公安局将何子源押解至扶绥县看守所执行逮捕，后因其身患疾病，扶绥县看守所暂缓收押，同日扶绥县公安局依法对何子源取保候审。2020年3月23日、4月24日分别由扶绥县人民检察院、扶绥县人民法院决定取保候审。 广西壮族自治区扶绥县人民检察院以扶检刑诉[2020]45号起诉书指控被告人廖国军犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪，何子源犯寻衅滋事罪，于2020年4月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。扶绥县人民检察院指派检察员李晟出庭支持公诉，被告人廖国军、何子源，廖国军的辩护人韦立星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 扶绥县人民检察院指控，2017年5月21日0时许,马某2（另案处理，案发时17岁)在扶绥县好声音门口与卢某、覃某发生口角,矛盾激化后马某2误将黄某1系覃某同伙而进行围追殴打,后黄某1及其好友马某1持械将马某2等人打散,并将廖国军的桂Ａ×××××长安牌红色小车拦截后肆意打砸;廖国军因车辆被砸,即回何某租房内取来一支自制改装射钉枪,并返回扶绥县好声音门口寻找打砸其车辆的人员。寻人无果后,廖国军在好声音旁边的K歌城门口肆意挑衅并开枪以示威风。同日凌晨3时许,被告人廖国军伙同被告人何子源、马某2召集韦某(另案处理,案发时17岁)、杜某(另案处理,案发时16岁)、马某3(另案处理,案发时16岁)、吴某(案发时15岁)、黄某2(案发时14岁)、陈某1雷(案发时15岁)、钟某(案发时15岁)、陆某2(案发时14岁)、陈某2(案发时14岁)、黄某3(案发时14岁)、陆某3(案发时15岁)等人到扶绥县集结,并分发钢管等器械,对陆某1位于广西扶绥县新宁镇东区永兴街55号的“广进典当”(现名聚缘茶行)店铺进行肆意打砸,并将店内的玻璃门、电脑、电视机等物品损毁,经扶绥县价格认证中心认定,被损毁的玻璃门在案发时价值人民币叁仟壹佰伍拾元整（3150元整)。经崇左市公安局物证鉴定所鉴定,廖国军持有的枪支为射钉枪改制而成的改制枪支,是《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支,利用火药为动力发射弹丸,具有致伤力。案发后,廖国军、何子源已赔偿被害人陆某1的全部经济损失,并取得谅解。何子源于2020年2月13日主动到扶绥县公安局城厢派出所投案。 对于指控的事实，公诉机关向法庭提供了受案登记表、立案决定书、办案说明、归案情况说明，扣押决定书、扣押清单、价格认定结论书、鉴定意见书等相关书证，王某、覃某、卢某、刘某、梁某的证人证言，被害人陈述，共同作案人的供述，被告人的供述等证据材料，并经出庭支持公诉的检察员当庭出示、宣读。 公诉机关认为，被告人廖国军、何子源逞强耍横,借故生非,任意毁损公私财物,情节严重,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条的规定,犯罪事实清楚,证据确实充分,应以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人廖国军违反枪支管理规定,非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定,应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。案发后,廖国军主动交代公安机关未掌握其非法持有枪支的犯罪事实,是自首,依法可以从轻或者减轻处罚。综合考虑犯罪事实、犯罪情节、认罪态度等因素,建议判处被告人廖国军有期徒刑一年四个月。何子源主动到公安机关投案,并如实供述,是自首,依法可以从轻或者减轻处罚;何子源曾因故意伤害罪罪被判处有期徒刑以上刑罚,刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,是累犯,应当从重处罚。被告人廖国军、何子源认罪认罚，并自愿签署具结书，依法可以从宽处理。综合考虑犯罪事实、犯罪情节、认罪态度等因素,建议判处被告人何子源有期徒刑十一个月。 被告人廖国军、何子源对指控的罪名、事实及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程无异议。 廖国军的辩护人韦立星对公诉机关指控的罪名、事实亦无异议。被告人及辩护人均未向法庭提供证据。 经审理查明，2017年5月21日0时许,马某2在扶绥县城好声音KTV门口就卢某被其殴打一事与卢某、覃某进行谈判,恰好覃某的熟人黄某1路过见状便过去了解情况，后马某2与卢某、覃某发生口角，继而矛盾激化。矛盾激化后，卢某、覃某先离开，马某2却误将黄某1系覃某同伙而进行围追殴打,后黄某1及其好友马某1持械将马某2等人打散,并对停靠在现场的被告人廖国军的桂Ａ×××××长安牌红色小轿车进行打砸。马某2逃跑后便电话召集韦某、马某3以及杜某、吴某、黄某2、陈某1雷、陈某2等人回到好声音KTV门口欲寻人报复。廖国军因车辆被砸，跑到何某出租屋持枪返回好声音KTV门口，欲找出砸其车辆的人报复。廖国军因寻人无果，持枪朝地面开了一枪。后人群中有人喊话称打砸的人在东区，致使马彩杰、廖国军等人误以为黄继全、马彪彪等人与位于扶绥县城东区永兴街55号的“广进典当”（现名聚缘茶行）的店主陆某1系一伙的，于是马某2与韦某、马某3等人驾乘电动车到扶绥县城东区集合，廖国军也驾驶桂Ａ×××××长安牌红色小轿车搭载何子源、何某、何时运等人赶往扶绥县城东区三角花园。当日凌晨3时许，马某2等人与廖国军一行人碰面后，廖国军下车观望，马某2、韦某、何子源则从廖国军车上各拿了一根钢管，马某3、黄某4、钟某、吴某、杜某、陈某1雷等人也分别手持从别处拿来的钢管，一起对被害人陆某1位于扶绥县城东区永兴街55号的“广进典当”(现名聚缘茶行)店铺进行肆意打砸,并将店内的玻璃门、电脑、电视机等物品损毁。打砸结束后，马某2、韦某等人离开现场，廖国军也驱车搭载何某等人离开现场，并将枪支藏于何某出租屋。经鉴定，陆某1被损毁的玻璃门在案发时价值人民币3150元。廖国军所持枪支为射钉枪改制而成的该支枪支，利用火药为动力发射弹丸，具有致伤力。 另查明：1.2020年2月13日，被告人何子源主动到扶绥县城厢派出所投案自首；2.2017年7月15日，廖国军归案后，如实供述了其伙同马彩杰等人对位于扶绥县新宁镇东区永兴街55号“广进典当”店铺进行打砸的事实。同时，主动交代了公安机关尚未掌握的其于2017年5月21日凌晨在扶绥县V门口持枪开枪的事实，并主动将非法持有的该枪支上缴；3.共同作案人陈某1雷、杜某、吴某、黄某2共同赔偿被害人陆某1的全部经济损失3万元,陆某1亦对陈某1雷、杜某、吴某、黄某2的行为予以谅解；4.廖国军曾于2014年8月16日因赌博被扶绥县公安局行政罚款，分别于2015年6月18日、11月18日因吸毒被扶绥县公安局行政罚款；5.案发后,廖国军赔偿被害人陆某1的经济损失5000元,陆某1亦对廖国军的行为予以谅解；6.何子源曾于2013年6月19日、2015年3月2日、2016年8月31日、2017年7月10日、2018年12月9日因吸毒被扶绥县公安局行政拘留或行政罚款，曾于2009年12月4日因犯抢劫罪被扶绥县人民法院判处有期徒刑三年，曾于2015年1月6日因犯故意伤害罪被扶绥县人民法院判处有期徒刑一年一个月，于2015年2月7日刑满释放。 被告人廖国军、何子源及廖国军的辩护人韦立星在庭审过程中均无异议，且有受案登记表、立案决定书，被害人陆某1的陈述，证人王某、覃某、卢某等人的证言，现场勘验笔录、现场图及照片，现场辨认笔录及照片，身份辨认笔录及照片，监控录像辨认笔录及照片，价格认定结论书及鉴定意见通知书，（枪支痕迹）检验鉴定书及鉴定意见通知书，公安机关出具的归案情况说明，谅解书，共同作案人马某2、韦某、吴某、黄某4等人的供述，廖国军、何子源的供述，前科查询证明、行政处罚决定书，（2009）扶刑初字第169号刑事判决书，（2014）扶刑初字第135号刑事附带民事判决书，释放证明书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人廖国军、何子源结伙逞强耍横,借故生非,任意打砸、损毁坏他人财物，破坏社会秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，廖国军因车被砸后持枪寻人报复对方，在与马某2一行人汇集后，其虽未参与打砸，但其为马某2、何子源、韦某参与打砸提供了打砸的工具，起主要作用。何子源受召并积极参与打砸，亦起主要作用。两被告人均是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪进行处罚。何子源主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。何子源曾因故意伤害罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯。廖国军归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚；廖国军积极赔偿受害人的经济损失，量刑时酌情予以考虑。同时，廖国军违反枪支管理规定，非法持有利用火药为动力发射弹丸的非军用枪支，其行为又构成非法持有枪支罪，依法应处三年以下有期徒刑。廖国军犯数罪，依法应当实行数罪并罚。关于非法持有枪支罪，廖国军归案后，如实供述了公安机关还未掌握的其非法持有枪支的罪行并主动上交该枪支，属自首，且当庭认罪，依法可以从轻处罚。廖国军、何子源认罪认罚，并自愿签署具结书，依法可以从宽处理。检察院的量刑建议适当。根据两被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第四条第一项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人廖国军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月。数罪并罚，总和刑期一年六个月，决定执行有期徒刑一年四个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月18日起至2021年4月17日止。） 二、被告人何子源犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月； （刑期自判决执行之日起计算，即自实际被羁押之日起至满十一个月之日止。） 三、扣押在案的枪支一支，予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  吴高军 人民陪审员  农天宝 人民陪审员  廖 凌 二〇二〇年六月五日 法官 助理  石莉娟 书 记 员  凌方丹 附：相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。…… 第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十六第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第一款行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。 …… 第四条强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第三项规定的“情节严重”： （一）强拿硬要公私财物价值一千元以上，或者任意损毁、占用公私财物价值二千元以上的； …… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。