山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终5879号上诉人（原审被告）：宋光举，男，1953年10月23日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：尤飞，山东博睿律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵承英，女，1967年12月11日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：丁瑞恒，济南历城忠军法律服务法律工作者。委托诉讼代理人：范有举（系赵承英之夫），男，1966年7月20日出生，汉族，住济南市。上诉人宋光举因与被上诉人赵承英健康权纠纷一案，不服济南市历城区人民法院(2019)鲁0112民初7393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。宋光举上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判。2.诉讼费用由赵承英承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，应当予以纠正。一、一审法院未进行双方责任划分就予以判决是错误的。在庭审过程中，从宋光举提供的济南市公安局鉴定所出具的伤情鉴定书及济南市公安局南山分局对赵承英的处罚决定书中可以清楚证实赵承英对宋光举进行殴打，造成其左侧肋骨一处骨折，损伤程度鉴定为轻微伤。南山分局也对赵承英进行了严厉处罚。双方在此次事件中应负有同等责任。而一审法院对如此明显的事实视而不见，责任不予划分，是明显错误的，应当予以纠正。二、医药费数额认定有误。一审法院对赵承英在济南耳鼻喉医院就诊及花费认定是错误的。赵承英起初就诊医院为济南市历城区人民医院。赵承英住院病案的出院诊断中，明确注明“主要诊断为肋骨骨折；其他诊断为头皮裂伤等”，喉部并没有损伤。退一步讲，就算需要检查治疗喉部，本院也有耳鼻喉专科的科室，也应在本院予以救治。就是转院治疗，也应有主治大夫的医嘱。赵承英在济南耳鼻喉医院的诊断检查结果为：舌扁桃体肥大，慢性咽喉炎等，是其自身身体原因所致，而非本次损害所造成。且在医院就诊过程中，不属于本次伤害所做的检查及治疗药费，如乙肝五项，治疗慢性咽喉炎等费用。一审法院未将其扣除是错误的，应当予以纠正。三、误工费认定有误。一审庭审过程中，赵承英仅提供了一份服务中介合同，即居间合同，而非证明劳动关系的劳动合同，且也未提供任何相关的收入损失证明以及受伤前三个月的收入情况、社保凭证等。在赵承英未提供任何损失材料的情况下，一审法院予以认定是错误的。四、鉴定费问题。赵承英针对伤后误工时间、营养时间、伤残等级等进行鉴定，之前宋光举及一审法院曾告知赵承英此伤害不构成伤残，赵承英还是执意予以鉴定，最终鉴定结果为达不到伤残等级。所以此伤残的鉴定费用不应由宋光举承担，应予扣除。综上所述，希望二审法院维护宋光举的合法权益。赵承英辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。赵承英向一审法院起诉请求：1.依法判令宋光举赔偿赵承英医疗费13456.56元、抢救费350元、住院伙食补助费1900元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元、误工费7600元、护理费3000元、后续治疗费1000元、营养费3000元，以上合计33406.56元。2.诉讼费、鉴定费由宋光举承担。一审法院认定事实：2019年5月26日，在济南市南部山区锦绣川槲炭村，赵承英与宋光举因土地积怨发生冲突，宋光举采用镢头顶撞、手掐、推到等方式殴打赵承英，赵承英采用锄头撞击、手抓等方式殴打宋光举。造成赵承英头部受伤入院，历城区人民医院诊断为：肋骨骨折、头皮裂伤、软组织挫伤、皮下血肿，住院19天。2019年9月2日济南市公安局南部山区分局分别向赵承英、宋光举做行政处罚决定书，作出对赵承英罚款500元，对宋光举罚款500元，拘留十日的处罚决定。2019年8月22日济南市公安局委托济南市公安局刑事科学技术研究所对宋光举的伤情进行鉴定。2019年8月29日济南市公安局委托济南市公安局刑事科学技术研究所出具（济）公（刑）鉴（伤）字[2019]124号鉴定书，鉴定意见：宋光举损伤程度鉴定为轻微伤。2019年9月24日赵承英向一审法院申请对其伤后误工时间、营养时间、伤残等级、伤后护理时间及人数、后续治疗费进行鉴定。一审法院依法委托济南秉正司法鉴定所进行鉴定。2019年10月24日济南秉正司法鉴定所作出济秉司鉴[2019]临鉴字第436号司法意见书，司法鉴定意见：赵承英损伤达不到伤残等级，误工时间为60日；护理期限为30日，1人护理，营养期限30日。后续治疗费1000元。本次鉴定赵承英支出鉴定费2880元。对当事人有异议的证据，一审法院认定如下:赵承英提供的证据中：济南耳鼻喉医院门诊病历一份、CT报告单一份、票据二张，数额分别是662元、858元。宋光举认为根据济南市历城区人民医院住院病案首面可证明赵承英系肋骨骨折，头皮裂伤，赵承英转院至耳鼻喉医院不符合常理。一审法院认为，赵承英受伤后被送往济南市历城区人民医院住院治疗，历城区人民医院提供的病案材料显示：入院情况为：头外伤2小时，患者于2小时前被人打伤头面部、颈部、胸部、伤后面部疼痛，头晕不适，头面部流血……结合赵承英提供的受伤后照片显示，赵承英受伤后颈部有明显伤痕，故赵承英转至济南耳鼻喉医院就诊符合常理，且赵承英提供了济南耳鼻喉医院的门诊病历及门诊收费专用票据予以证明，对赵承英提的该证据一审法院予以确认。赵承英提交的省立医院票据二张，宋光举认为该票据无法看出是由本次事故造成的。一审法院认为赵承英提交的该证据系山东省立医院出具的门诊收费票据，并加盖山东省立医院公章，时间显示为2019年7月11日，就诊人为赵承英，费用项目为病历工本费，副主任医师诊察费，主任医师诊察费，艾地苯醌片。经核实艾地苯醌片主治于慢性脑血管及脑外伤引起的脑功能损害，能改善语言，焦虑，抑郁，记忆减退等精神行为障碍。综上，对赵承英提交的省立医院出具的两张门诊收费票据，一审法院予以确认。赵承英提供交通费发票二张，宋光举认为赵承英提供的为收据，不是发票，不予认可，且认为交通费过高。一审法院认为赵承英提供的该证据不能直接证明该项费用与赵承英伤后支出的交通费相关联，一审法院将会根据赵承英受伤情况，距离诊疗机构的远近程度、住院时间酌情支持交通费用。一审法院认为，公民享有生命健康权，因过错给他人身体造成损害的，应当承担民事责任。赵承英与宋光举之间因之前积怨发生打斗，造成赵承英受伤住院，宋光举行为违反相关法律规定，有济南市公安局南部山区分局出具的行政处罚决定书予以证明，宋光举应赔偿赵承英因此次侵害造成的损失。关于赵承英受伤后的赔偿范围和标准，一审法院认定如下：1.赵承英主张医疗费13456.56元，根据赵承英提供的济南市历城区人民医院出具的病案、医疗费发票以及济南耳鼻喉医院门诊收费票据、门诊病历、山东省立医院出具的发票证实赵承英因伤住院花费医疗费13456.56元，对赵承英的该项主张一审法院予以支持。2.赵承英主张住院伙食补助费1900元。济南市历城区人民医院出具的住院病案证实赵承英因伤住院19天，根据国家一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，共计1900元【100元*19天】，对赵承英的该项主张，一审法院予以支持。3.赵承英主张误工费7600元，提供职业培训证书、山东省家庭服务中介合同以及济南市历下区锦屏家园三诺家庭服务中心出具的证明一份，证明赵承英每月工资3800元。一审法院认为根据济南秉正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，赵承英伤后误工时间为60日，赵承英虽未提供工资发放流水证明，但鉴于赵承英具备月嫂从业资格，且事发前通过济南锦屏家园三诺家庭服务有限公司与李秀慧签订家政服务合同，故赵承英误工费可按100元/天计算，共计6000元【100元*60天】。4.赵承英主张护理费3000元，主张受伤期间系由其家属范有举进行护理，并提供范有举的身份证及户口本予以证明。一审法院认为根据司法鉴定意见书，赵承英护理期限为1人护理30日，但未提供护理人员的工资发放流水，可按照一般护理人员100元/天的标准进行计算，共计3000元【100元*30天】。对赵承英的该项主张，一审法院予以支持。5.赵承英主张营养费3000元，根据司法鉴定意见书，赵承英营养期限为30日，根据当地标准可按50元/天进行计算，以上共计1500元【50元*30天】。6.赵承英主张交通500元，并提供加油费票据两张予以证明，宋光举不予认可，一审法院认为赵承英受伤住院必然会产生交通费用，结合赵承英伤情、住院时间及就诊医疗机构的距离，一审法院酌情支持赵承英交通费300元。7.赵承英主张抢救费350元，并提供济南市急救中心历城分中心出具的门诊收费票据予以证明，对该项费用一审法院予以支持。8.赵承英主张后续治疗费1000元，根据赵承英的伤情并结合司法鉴定意见书，对赵承英的主张一审法院予以支持。9.赵承英主张精神损害抚慰金3000元，鉴于赵承英外伤情况并未构成伤残，且赵承英亦未举证证明因该侵权行为对其造成严重的精神损害，对该项诉讼请求一审法院不予支持。综上所述，宋光举赔偿赵承英支付医疗费13456.56元、抢救费350元、住院伙食补助费1900元、营养费1500元、误工费6000元、护理费3000元、交通费300元，后续治疗费1000元。以上共计27506.56元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项，第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、宋光举赔偿赵承英医疗费13456.56元；二、宋光举赔偿赵承英住院伙食补助费1900元；三、宋光举赔偿赵承英抢救费350元；四、宋光举赔偿赵承英交通费300元；五、宋光举赔偿赵承英误工费6000元；六、宋光举赔偿赵承英护理费3000元；七、宋光举赔偿赵承英后续治疗费1000元；八、宋光举赔偿赵承英营养费1500元；九、驳回赵承英的其他诉讼请求。上述一至八项费用共计27506.56元限宋光举于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费635元，鉴定费2880元，均由宋光举负担。二审中，各方当事人均未向法庭提交新的证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于责任比例。本案中，宋光举虽主张赵承英对于此次纠纷的发生亦存在过错，将自己打伤，双方之间应承担同等责任，但其并未提交充分证据予以证实，并且在互相殴打过程中赵承英将宋光举打伤并非减轻其应向赵承英承担赔偿责任的合法事由，故本院对其该项主张不予支持。宋光举可就其因此次侵害造成的损失另行主张权利。关于医疗费。宋光举虽主张赵承英受伤后在济南耳鼻喉医院的治疗费用不应包含在医疗费中，但其并未就上述费用发生的合理性申请司法鉴定，亦未就该主张提交足以反驳的证据及理由，一审法院结合赵承英提供的受伤后照片显示的受伤位置，认定其在济南耳鼻喉医院就诊符合常理，并对此予以支持并无不当。关于误工费。一审中赵承英提交了职业培训证书、山东省家庭服务中介合同以及济南历下锦屏家园三诺家庭服务中心出具的工资减少证明，可以证实赵承英因本次侵害造成的工资减少情况。一审法院根据鉴定意见，按照100元/天支持其误工费并无不当。关于鉴定费。赵承英为证实因本次侵害造成的损失申请司法鉴定，系合法行使法律赋予的诉讼权利，且该鉴定意见与本案具有必要性，赵承英的申请并无不当，由此产生的鉴定费用应由宋光举承担。虽然鉴定意见认定赵承英不构成伤残等级，但该结论并非赵承英自己能够提前预估的，不能据此结论就认定赵承英存在扩大损失的故意，故宋光举提出的因赵承英不构成伤残等级而不承担伤残鉴定费用的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费290元，由宋光举负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴松成审 判 员 陈 勇审 判 员 赵玉兰二〇二〇年六月十六日法官助理 乔 斌书 记 员 李 杨