江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终374号上诉人（原审被告）：董长号，男，1976年12月8日生，汉族，住建湖县。委托诉讼代理人：虞泳红，系董长号之妻。委托诉讼代理人：殷宁庆，江苏营造律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王俊宏，男，1969年12月8日生，汉族，住建湖县。委托诉讼代理人：李纯梅（系王俊宏之妻），女，汉族，1966年9月14日出生，住江苏省建湖县。上诉人董长号因与被上诉人王俊宏健康权纠纷一案，不服江苏省建湖县人民法院（2019）苏0925民初4191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。董长号上诉请求：1.撤销一审判决第一项，并改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。2.一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：1.认定被上诉人所谓身体损伤是双方互殴所致，与刑事附带民事判决书明显不符。没有证据证明互殴事实存在，即没有证据证明上诉人有故意加害被上诉人的过错。2.被上诉人的所谓身体损伤不是事实，没有提供客观证据。3.被上诉人的病程及用药、用药与身体损害的关系程度、误工费、护理费、营养费等认定需要专门鉴定，一审法院认定的损失数额无论是程序上还是实体上都有违法律。王俊宏辩称：1.一审法院认定的事实清楚，有公安部门形成的笔录和照片，互殴过程中导致我受伤的事实存在，一审中上诉人也承认存在互殴。2.一审时我已提交了受伤时的照片、病历、出院记录作为证据，可以证实我受伤的事实。3.我承担了对上诉人全部的民事赔偿责任，但一审法院只让上诉人承担60%的赔偿责任少了，请求二审法院调整。王俊宏向一审法院起诉请求：判令董长号赔偿王俊宏各项损失合计29488.1元，并承担本案的诉讼费。一审法院认定事实:2017年11月3日下午，王俊宏与董长号同在建湖县上冈镇派出所西侧摆摊卖水果，二人因抢生意发生口角，后相互纠缠扭打，双方均因此扭打发生不同程度的身体损伤，王俊宏还因用膝盖顶了董长号胸腹部，经盐城市公安局物证鉴定所鉴定，董长号因外伤致脾脏包膜下出血，构成轻伤二级。2018年3月30日，董长号以王俊宏犯故意伤害罪，并造成经济损失为由向建湖县人民法院提起刑事附带民事诉讼，该案经审理判决王俊宏犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，王俊宏赔偿董长号物质损失22568.17元。一审判决后，董长号以判决缓刑理由不能成立，核减其损失没有依据等为由提起上诉，经盐城市中级人民法院审理，依法维持了一审判决。王俊宏认为董长号提起刑事附带民事诉讼，法院已经进行了判决，其也承担了相应的法律责任，但其在互相殴打中也产生了各种损失，故向一审法院提起民事诉讼。另查明，王俊宏因该起纠纷先后住院治疗及购买药物等合计花费7103.56元。还查明，在董长号诉王俊宏刑事附带民事诉讼案件中，董长号的伤情经阜宁县人民医院司法鉴定所鉴定，董长号损伤后遗症未构成人体损伤等级伤残，其误工、护理（单人）、营养期分别为60日、30日、30日，该判决中认定董长号的损失为：医疗费7468.17元、误工费10000元、护理费2400元、营养费450元、交通费500元、鉴定费1750元，合计22568.17元。一审法院认为，公民的健康权依法应当受到法律的保护。根据刑事附带民事判决书中查明的事实、证人证言及当事人的陈述，可以认定王俊宏与董长号因水果生意产生口角，并互殴致双方不同程度身体损伤，因王俊宏致董长号的伤害已经触犯刑律，构成故意伤害罪，并承担了由此产生的刑事附带民事责任。综合庭审查明的事实，认定王俊宏的损失为：医疗费7103.56元、误工费10000元、护理费2400元、营养费450元、交通费200元，合计20153.56元。对王俊宏的诉请，主要是分析其受伤是双方互殴过程中造成的，还是董长号自卫时造成的，结合本案查明的事实，王俊宏、董长号均认为双方是有互殴行为，而非王俊宏殴打董长号后，董长号自卫造成，故董长号应对王俊宏的伤害承担赔偿责任，又因双方是互殴，王俊宏亦有过错，一审法院酌定由董长号承担60%的赔偿责任。据此，一审法院判决：一、董长号于判决发生法律效力后十日内给付王俊宏各项损失合计12092元。二、驳回王俊宏其余诉讼请求。案件受理费538元，董长号负担208元，王俊宏负担330元。二审中，当事人未提交有效新证据。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明：王俊宏的建湖县第二人民医院门诊病历记载：2017年11月3日17：50，1小时前被他人打伤，致头晕、头痛，伴眼睛肿胀，伴恶心呕吐，呕吐物为胃内容物，伴耳鸣、听力下降。右眼眶肿胀充血，巩膜充血，口鼻腔见血痂，面部多处皮肤挫伤。结论：脑震荡、右眼血肿、全身多处挫伤。2017年11月3日至2017年11月19日，王俊宏在建湖县第二人民医院住院治疗，出院记录记载：“……入院诊断：脑震荡、右眼眶皮下血肿、全身多处软组织伤。出院诊断：脑震荡、右眼眶皮下血肿、全身多处软组织伤。入院时情况：……2.外伤后头痛、头昏1小时；……右面部肿胀，压痛，右眼眶青紫，巩膜充血……CT示：右眼眶皮下血肿。出院情况：诉头晕、头昏症状好转，右眼眶时有胀痛不适”。2018年3月2日至2018年5月11日，王俊宏三次在建湖县第二人民医院门诊购药，现金支出187.8元。本院认为，王俊宏与董长号因水果生意产生口角，后相互纠缠扭打，导致双方不同程度的身体损伤，该事实有董长号和在场人陈浩远、何建亚在公安机关的陈述，以及王俊宏的门诊病历和出院记录等证据可以证实，与建湖县人民法院（2018）苏0925刑初134号刑事附带民事判决书中查明的事实并不矛盾。董长号与王俊宏在发生口角后互相对殴，双方的行为对造成对方身体伤害均存在过错。董长号上诉认为没有故意加害王俊宏的过错、王俊宏没有身体损伤，与已查明的案件事实不符，该上诉理由不能成立。关于王俊宏受伤后的误工期、护理期、营养期以及治疗用药的合理性问题。本院认为，一审法院认定王俊宏的医疗费以及酌定的误工、护理、营养费损失数额依据不足，明显失当。二审中，董长号申请对王俊宏受伤后的误工期、护理期、营养期以及治疗用药的合理性进行鉴定。考虑王俊宏伤情轻微，损失较小，为减少诉讼成本，本院不予准许董长号的鉴定申请。由本院根据王俊宏的病历、出院记录等记载的伤情及用药情况，以及公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，参考法医咨询意见，酌情作出认定。王俊宏出院记录上记载的伤情为脑震荡、右眼眶皮下血肿、全身多处软组织伤，对照其伤情和实际住院情况，根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，结合法医咨询意见，本院酌定王俊宏的误工期30日、护理期10日、营养期10日。关于用药合理性问题。经咨询，住院期间的用药中，硫辛酸注射液适用于糖尿病周围神经病变引起的感觉异常，雷贝拉唑钠肠溶胶囊一般用于治疗胃溃疡、反流性食管炎等疾病，与王俊宏的伤情治疗需要明显不吻合，上述两种药合计793.12元，应在医疗费中予以剔除；其余部分的用药基本合理。因王俊宏的伤情轻微，其在伤后3个多月发生的药费187.8元，因没有就诊病情记载，王俊宏亦没有证据证实与案涉纠纷有关，也应予以剔除。综上，本院认定王俊宏的损失为：医疗费6122.64元，误工费5000元，护理费800元，营养费150元，交通费200元，合计12272.64元。董长号承担60%的赔偿责任，应赔偿王俊宏各项损失7364元。综上，董长号的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销江苏省建湖县人民法院（2019）苏0925民初4191号民事判决；二、董长号于本判决发生法律效力后十日内赔偿王俊宏各项损失合计7364元；三、驳回王俊宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费538元，由董长号负担50元，王俊宏负担488元；二审案件受理费208元，由董长号负担50元，王俊宏负担158元。本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  吕伟平审判员  朱 倩二〇二〇年六月十一日书记员  张 欣