新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终515号 上诉人（原审被告）：石河子北泉建筑安装工程有限责任公司，住所地新疆石河子北泉镇6小区153栋。 法定代表人：刘金奇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：安文江，新疆君正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张中合，男，1973年4月2日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：盛朝川，新疆七合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蒋树文，男，1966年2月16日出生，住石河子市。 上诉人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司（以下简称北泉公司）因与被上诉人张中合、蒋树文建设工程分包合同纠纷（一审案由：建设工程施工合同纠纷）一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初5815号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭,经过阅卷，调查和询问当事人，本院依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人北泉公司上诉请求:1.撤销原判决第三项，改判驳回被上诉人张中合要求上诉人承担责任的诉讼请求；2.由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、原判决认定事实不清。1.中盈广场义乌小商品城一期C、D座写字楼工程的承包人为苏某，上诉人与其签订有承包协议书，与被上诉人蒋树文没有签订协议书，不能确定二者建立了管理承包关系。2.注销后的北泉公司皓远分公司已不具有从事经营活动的资格，印章及签订协议均存疑且在注销后使用，其行为不具有法律效力。且上诉人仅对苏某进行核算支付，并不对被上诉人蒋树文进行核算，故被上诉人蒋树文的行为不应由上诉人承担连带责任承担责任。二、被上诉人蒋树文未到庭，仅凭被上诉人张中合持有的一张不能确认真实性的欠条，无法查明案件事实。被上诉人张中合未对分包关系的形成、工程项目的施工、结算等相关事实举证。三、从被上诉人张中合提供证据来看，如果存在分包关系，实际结算支付形成于两被上诉人之间，且上诉人对事实及证据均不认可，故被上诉人蒋树文对欠款的确认表明其是债务的承担主体。四、涉及案件的工程项目时间跨度大，存在任意出具虚假凭证，虚构法律关系，恶意损害上诉人合法权益的可能；被上诉人蒋树文在出具凭证后又怠于到庭参加诉讼，在此情形下，审理法院裁决上诉人承担连带责任不当。 被上诉人张中合辩称，生效判决已经认定案涉工程的实际施工人是蒋树文，皓远分公司注销后由北泉公司承担责任。一审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回，维持原判。 被上诉人蒋树文未作出书面答辩意见。 被上诉人张中合向一审法院起诉请求：1.被告给付工程款580000元；2.被告给付利息损失150800元[580000元×5‰×52个月，自2015年4月20日至2019年8月20日止]；3.由被告负担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2012年6月，被告北泉公司承包了中盈广场义乌小商品城一期C、D座工程。后北泉建筑公司皓远分公司与被告蒋树文签订承包责任书，委派蒋树文为该工程的项目管理承包人，被告蒋树文为该工程的实际施工人。2015年4月20日，原告与被告蒋树文核算，被告蒋树文出具书面证明，内容为：“张中合在中盈房产义务商品城C、D座施工防水欠工程款伍拾捌万元（580000元）欠款人蒋树文2015.4.20号”。 另查明：2012年4月28日，北泉公司皓远分公司在石河子工商行政管理局注销，分公司登记基本情况（注销）单中载明：“债务清理情况：已清，如有债权债务，由石河子北泉建筑安装工程有限责任公司承担；收缴印章情况：未缴”。 又查明，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院作出的（2016）兵08民终1026号民事判决认定：蒋树文为涉案工程实际施工人。 再查，2015年，中国人民银行一年至五年同期贷款基准利率为6%。 一审法院认为，本案是当事人因中盈广场义乌小商品城C、D座防水工程分包履行引发的纠纷。北泉公司皓远分公司将承包工程分包给无施工资质的被告蒋树文，蒋树文将防水工程分包给张中合，涉案工程完工后，经双方核算被告蒋树文签字确认的工程量结算书面证明，对于尚欠工程款580000元予以确认。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款，应予以支持”。《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”被告北泉建筑公司作为涉案工程的总承包人应对被告蒋树文欠付原告张中合工程款承担连带责任，故对于原告主张被告给付工程款580000元予以支持。本案原告提交证据证实被告蒋树文出具结算证明时间为2015年4月20日，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期贷款利率计息。”本案中，原告主张被告给付利息损失符合上述规定，该院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决： 一、被告蒋树文于判决生效之日起十日内支付原告张中合工程款580000元； 二、被告蒋树文于判决生效之日起十日内赔偿原告张中合利息损失150800元（580000元×6%÷12个月×52个月，自2015年4月至2019年8月）； 三、被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司在欠付被告蒋树文工程款范围内对上述款项承担连带责任（此项及于诉讼费用的负担）。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11108元（原告已预付），由被告蒋树文负担与前款同期给付原告张中合。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人北泉公司提交承包责任书复印件一份，证实被上诉人蒋树文仅承包了案涉工程中的D座，并未承包C座。被上诉人张中合对上述证据的三性均不予认可。本院认为该份证据虽是复印件，但经本院生效的（2016）兵08民终1026号民事判决已认定蒋树文是C、D的实际施工人，故对该证据的真实性予以认可，对证明的问题不予认可。上诉人北泉公司除对欠款的事实及证据有异议外，对其他认定的事实无异议。被上诉人张中合对原审查明的事实无异议，对各方无异议的事实，本院依法予以确认。对有争议的事实，在本院认为部分一并阐述。 另查明，本院生效的（2016）兵08民终1026号民事判决查明，中盈广场义乌小商品城一期C座、D座工程由北泉公司承建，后北泉公司皓远分公司与被上诉人蒋树文签订承包责任书，委派被上诉人蒋树文为该工程的项目管理承包人，但被上诉人蒋树文系该工程的实际施工人。 本院认为，本案是基于被上诉人张中合与被上诉人蒋树文之间因防水工程承包合同的履行发生纠纷，根据《最高人民法院民事案件案由规定》及被上诉人张中合一审的诉讼请求，本案案由应为建设工程合同纠纷项下案由，即建设工程分包合同纠纷。原判决认定案由为建设工程施工合同纠纷不准确，本院予以纠正。根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：欠付被上诉人张中合工程款的事实是否存在，如存在，上诉人北泉公司是否承担连带责任。 根据查明的事实，被上诉人蒋树文为中盈广场义乌小商品城C、D座工程项目实际施工人的事实，已经本院生效的（2016）兵08民终1026号民事判决书予以确认，属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第五项“已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”，而上诉人北泉公司所举证据并不能推翻该事实。故对上诉人北泉公司认为案涉工程的实际施工人是苏某，其仅与苏某结算的上诉理由，本院不予采信。北泉公司皓远分公司将承包工程分包给无施工资质的被上诉人蒋树文，被上诉人蒋树文又将防水工程交与被上诉人张中合施工。蒋树文与张中合中间存在分包合同关系及拖欠工程款580000元的事实，有蒋树文作为案涉工程的实际施工人出具的证明可以证实，且蒋树文未出庭亦未提供反驳的证据，故原审认定蒋树文拖欠张中合工程款580000元至今未付的事实并无不当。上诉人北泉公司主张欠款的事实存疑、证明的真实性无法确定及存在虚假凭证的理由，因无相应证据予以证实，故对该上诉理由及异议，本院不予采信。北泉公司皓远分公司将工程分包给无资质的被上诉人蒋树文，违反我国合同法和建筑法的规定，北泉公司皓远分公司应当承担过错责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。北泉公司皓远分公司所承担的责任依法应由北泉公司承担。虽然上诉人北泉公司辩称皓远分公司在与蒋树文签订承包合同时已注销，但该分公司登记基本情况（注销）单中载明如有债权债务，由上诉人北泉公司承担，且北泉公司皓远分公司的公章在注销时未予收缴，北泉公司也未提供证据证实自己的主张，上诉人北泉公司应当对被上诉人蒋树文所欠款项承担连带给付责任。故对上诉人北泉公司认为北泉公司皓远分公司注销后不具有从事经营活动的资格及其不应承担连带责任的上诉理由，本院不予采信。 综上所述，上诉人北泉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11108元，由上诉人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈宏坚 审 判 员 游绍群 审 判 员 宋娟娟 二〇二〇年六月一日 法官助理 路桂华 书 记 员 刘函妤