认罪认罚山东省青岛市即墨区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁0282刑初15号公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。被告人林绍波，男，1964年8月21日出生于辽宁省新宾满族自治县满族，初中文化，务工，户籍地新宾满族自治县，住青岛市即墨区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年4月24日被刑事拘留，同年5月24日被取保候审，2019年12月31日被本院取保候审。辩护人张成京、刘琛，山东根远律师事务所律师。被告人张法宽，男，1963年6月23日出生于山东省青岛市汉族，中专文化，务工，住青岛市市北区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年4月25日被刑事拘留，同年5月24日被取保候审，2019年12月31日被本院取保候审。辩护人赵志华、林东光，山东星鼎律师事务所律师。山东省青岛市即墨区人民检察院以即检二部刑诉﹝2019﹞798号起诉书指控被告人林绍波、张法宽犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后，向二被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年6月8日公开开庭审理了本案。青岛市即墨区人民检察院指派检察员陈少华出庭支持公诉，被告人林绍波及其辩护人张成京、被告人张法宽及其辩护人赵志华到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人林绍波、张法宽违反国家烟草专卖规定，非法经营卷烟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。鉴于被告人林绍波系坦白，建议判处其有期徒刑三年至四年，并处罚金，可适用缓刑；被告人张法宽系坦白，建议判处其有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金，可适用缓刑。为证明上述指控，公诉机关出示了报案材料、证人证言、被告人供述、书证、户籍证明等相关证据。被告人林绍波、张法宽对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。被告人林绍波的辩护人的主要辩护意见是：1、被告人林绍波被抓获后如实供述犯罪事实，并供述同案被告人张法宽的住址、联系电话等信息，使公安机关及时将其抓获有立功表现；2、被告人林绍波认罪认罚，恳请法庭予以从轻处罚适用缓刑。被告人张法宽的辩护人的主要辩护意见是：被告人张法宽案发后如实供述犯罪事实，认罪认罚，恳请法庭对其从轻处罚适用缓刑。经审理查明，2017年初至2019年4月份，被告人林绍波在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，自广州吕某（另案处理）等人处购入“爱喜”、“米兰”等境外生产的走私香烟，带回即墨后加价销售给牟某、张法宽、于某等人，共计价值人民币210084元。其中，销售给张法宽价值人民币175300元的香烟。被告人张法宽在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，将自林绍波处购入的香烟在即墨地区加价销售给徐某、王某1、孙某、王某2、谭某等人，共计价值人民币132055元。被告人林绍波、张法宽分别于2019年4月23日、25日被抓获到案。另查明，经调查评估，被告人林绍波、张法宽适用社区矫正。上述事实被告人林绍波、张法宽在法庭审理过程中均无异议，且有受案登记表，证人吕某、牟某、于某、徐某、王某1、孙某、王某2、谭某等人的证言，证明案发的时间、地点、经过；微信转账记录，证明二被告人非法经营卷烟的价值；烟草专卖局出具的证明，证明二被告人未办理过烟草专卖零售许可证；破案经过，证明二被告人的到案情况；调查评估意见书，证实二被告人适用社区矫正；户籍证明，证明二被告人犯罪时已达到法定刑事责任年龄。上述证据，经当庭质证、认证，足以证明被告人林绍波、张法宽犯非法经营罪的事实成立。本院认为，被告人林绍波、张法宽未经烟草行政主管部门许可，违反国家规定，擅自收购、销售烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于二被告人犯罪情节较轻，到案后认罪认罚，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，经判前调查宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院予以从轻处罚并宣告缓刑。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以支持。被告人林绍波的辩护人关于林绍波有立功表现的辩护意见，经查，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》规定，犯罪分子提供同案犯姓名、住址等基本情况，或者提供犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。故该辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。被告人林绍波辩护人的其他辩护意见及被告人张法宽的辩护人的辩护意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十五条、第七十六条、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人林绍波犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。二、被告人张法宽犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（二被告人之缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。罚金均已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 毅人民陪审员  刘崇奎人民陪审员  丁熙煜二〇二〇年六月八日书 记 员  韩松儒附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。