山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终624号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司。负责人：王×。委托诉讼代理人：郝×。被上诉人（原审原告）：高×，山西省吕梁市人，现住吕梁市。委托诉讼代理人：薛×，山西泰邦律师事务所律师。原审被告：陈×，住临县。原审被告：山西汽运集团汾阳运业有限公司。法定代表人：吴×，董事长。委托诉讼代理人：付×。委托诉讼代理人：刘×1。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司与被上诉人高×、原审被告陈玉根、原审被告山西汽运集团汾阳运业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初1368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司高志龙、被上诉人高×到庭参加诉讼。原审被告陈玉根、原审被告山西汽运集团汾阳运业有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司上诉请求：1、撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初1368号民事判决，改判上诉人不承担不合理的赔偿款共计76642.5元，并由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、根据被上诉人的伤残情况，误工费应按120天，3500元/月计算。一审按照鉴定结论270天、8000元/月计算误工费缺乏依据。二、被上诉人的儿子出生于2013年7月13日，在本起事故发生时满4周岁，依法应当计算14年的被扶养人生活费，而被上诉人之女事故发生时尚未出生，不应计算被扶养人生活费。三、鉴定费3800元不属于上诉人保险赔偿范围。高×辩称，1、误工费我已经提交过资料证明，应当按照每月8000元计算；2、女儿的抚养费上诉人应予赔偿；3、鉴定费应由上诉人承担。陈玉根未到庭，亦未提交书面答辩意见。山西汽运集团汾阳运业有限公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。高×向一审法院起诉请求：判令各被告赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、康复训练费、残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金、鉴定费、被抚养人生活费共计321286.32元。一审法院查明事实：2018年2月23日12时许，被告陈×驾驶晋J2548l号中型普通客车，在省道248线(三大线）21KM+160M（临县碛口镇冯家会村路段）由北向南行驶时，因未按照操作规定安全驾驶且遇相对方向来车时未减速靠右行驶，与由南向北行驶薛富强驾驶的×××号小型轿车发生碰撞，致使晋AM225号小型轿车驾驶人薛富强、乘车人高×、刘×2，×××号中型普通客车人张艳荣受伤，两车受损，造成交通事故。原告受伤后被送往临县第二人民医院救治，在急诊科花费医疗费用1608.24元，诊断为：左股骨髁间骨折，住院治疗38天，花费医疗费用16721.82元。出院医嘱：继续不负重、患肢功能锻炼、不适须诊、每二周复查一次、1年时取内固定。原告分别于2018年4月2日在该医院检查花费医疗费用117.4元，2018年4月25日在该医院进行检查花费医疗费用192.32元，2018年4月26日在该医院进行检查花费医疗费用8.5元，2018年5月22日在该医院进行检查花费医疗费用103.9元，2018年4月25日在该医院进行检查花费医疗费用192.32元，2019年3月18日在该医院检查花费医疗费用5元，原告在2019年3月18日在吕梁凤凰健康体检部检查花费110元，2019年3月21日在吕梁市离石区残疾人康复服务中心门诊部支付康复训练费7500元。以上费用由原告支付。该事故经临县公安局交警大队作出晋公交认字[2018]第00057号道路交通事故认定书，认定被告陈×负本起事故的全部责任。经鉴定高×的损伤程度达十级伤残、误工期为270日、护理期为120日、营养期为90日。原告高×发生交通事故时系吕梁市离石区鑫安消防器材经销部工作，月工资平均8000元；在离石城区居住；家庭成员有：妻子陈改俊，1991年10月26日生；儿子高嘉标，2013年7月13日生；女儿高嘉杉，2018年10月5日生；母亲雷连连，1968年11月29日生。被告陈×驾驶×××号中型普通客车系被告陈×与被告山西省汾阳运业有限公司联合经营，被告陈×上交管理费595元，双方约定发生交通事故，造成的损失及赔偿由陈×承担。该车在被告保险公司处投保交强险、商业险（其中第三者责任险1000000元）。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的应当赔偿。交通事故责任者应当按照所负交通事故责任承担相应的损害赔偿责任。根据相关法律规定，当投保机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失时，应由保险公司在机动车交通事故强制保险的责任范围内予以赔偿，不足部分按责任比例承担。本起事故被告陈×承担全部责任，被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司，应当在保险限额内赔偿原告的损失。该院结合原告的诉讼请求、提供的证据，原告的损失认定为：一、医疗费用：19059.5元；二、住院伙食补助费：38天×100元/天=3800元；三、营养费：原告请求每天100元过高，应当按每天50元计算，即90天×50元/天=4500元；四、护理费：46693元/年÷365天×120天=15351.12元；五、误工费：8000元/月÷30天×270天=72000元；六、残疾赔偿金：31035元/年×20年×10%=62070元；七、被抚养人生活费：原告请求三人共计70254.5元，原告，母亲未满60周岁，不予赔偿，孩子的扶养费用为：（12年+17年）×19790元/年×1/2×10%=28695.5元；八、精神损害抚慰金：5000元；九、康复训练费：7500元；十、后续治疗费用：9500元；十一、交通食宿费：原告请求7350元，本院根据实际情况，酌情考虑2000元；十一、鉴定费：3800元。以上共计233276.12元。原告请求超出部分证据不足不予支持。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院》第十六条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、在本判决书生效后15日内被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在保险限额内赔偿原告各项损失共233276.12元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6119元，减半收取，由被告中国人民财产保险股份有限公司负担2400元，其余由原告负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。二审查明事实同一审一致。本院认为，本案的争议焦点为：1、高×的误工费计算天数及标准；2、高扬扬女儿高嘉杉的被扶养人生活费是否应予赔偿；3、鉴定费由谁负担。关于高扬扬的误工费计算天数及标准的问题。关于误工期，本院认为，根据晋光司鉴[2019]临鉴字第F190670号司法鉴定意见书，被上诉人高扬扬的误工期270天。上述鉴定意见系经吕梁市离石区人民法院委托，由有资质的鉴定机构（山西光大司法鉴定所）及取得相应资格的鉴定人员，按照相关法律规定的鉴定程序、鉴定方法作出，结果相对客观、公正。上诉人虽认为根据被上诉人的伤情，误工期270天过长，应按120天计算，但其未提供证据予以证明。关于误工费计算标准，被上诉人高×原审中提交了《证明》一份予以佐证，经本院向吕梁市离石区鑫安消防器材经销商的经营者张佳荣核实，被上诉人高×提交的《证明》上吕梁市离石区鑫安消防器材经销商的章是张佳荣盖的，内容不是张佳荣写的。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条规定：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证”，根据该条规定，被上诉人高×提交的《证明》，没有制作人员的签名或者盖章，不符合单位出具证明材料的形式要件，故该《证明》不能作为有效证据采信。高×系吕梁市离石区鑫安消防器材经销部的员工，该消防部经营批发、零售消防器材等，高×的误工费可参照批发和零售业赔偿标准计算为:51101元/年÷365天×270天=37800元。关于高扬扬女儿高嘉杉的被扶养人生活费是否应予赔偿的问题。本院认为，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。受害人因伤致残，其有法定被扶养人的，基于法定扶养义务关系，被扶养人享有反射性利益，该利益因受害人伤残受到损害，此种损害不因受害人子女在事故发生前还是事故发生后受孕或出生而有不同。根据《最高人民法院关于若干问题的通知》，应将被扶养人生活费计入残疾赔偿金项下，可见二者性质相同，均为受害人的遗失利益。残疾赔偿金为定残日之后开始计算，则在定残日之前已经存在的被扶养人（包括胎儿），均应当计算其被扶养人生活费。本案中，高扬扬因交通事故造成十级伤残，获取劳动报酬的能力较正常人有所降低，其法定被扶养人未来的生活利益因此受损。虽然交通事故发生时高扬扬女儿高嘉杉并未出生，但其在高扬扬提起诉讼时其已出生，高嘉杉作为高扬扬的法定被扶养人，高扬扬对其负有扶养义务。因此，一审法院支持高嘉杉的被扶养人生活费并无不当。上诉人认为被扶养人的范围应以侵权行为发生时确定的为准，该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于鉴定费应由谁负担的问题。《中华人民共和国保险法(http://openlaw.cn/law/98bb3647ec10ff""http://openlaw.cn/judgement/_blank)》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，被上诉人支付的3800元鉴定费系为查明因涉案交通事故造成的损失所支出的必要费用，故应由上诉人承担。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市支公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初1368号民事判决第二项，即“驳回原告的其他诉讼请求”；变更山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初1368号民事判决第一项“在本判决生效后15日内被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在保险限额内赔偿原告各项损失共计233276.12元”为“在本判决生效后15日内被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在保险限额内赔偿原告各项损失共计199076.12元”.如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6119元，减半收取3059.5元，由中国人民财产保险股份有限公司太原市小店区支公司负担。二审案件受理费1716元，由中国人民财产保险股份有限公司太原市小店区支公司负担951，由高×负担765元。本判决为终审判决。审判长 薛 昊审判员 王卫国审判员 王晓强 二〇二〇年六月八日书记员 赵宏宇