文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏11民终2784号上诉人（原审原告）：潘有根，男，1965年1月20日出生，汉族，住镇江市。被上诉人（原审被告）：江苏华通动力重工有限公司，住所地镇江市丹徒新城长香中路66号。诉讼代表人：江苏南昆仑律师事务所，系江苏华通动力重工有限公司破产清算管理人。委托诉讼代理人：潘建国，江苏江成律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙鸿晓，江苏江成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：镇江国有投资控股集团有限公司，住所地镇江市中山东路381号4楼。法定代表人：周毅，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘建国，江苏江成律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙鸿晓，江苏江成律师事务所律师。上诉人潘有根与被上诉人江苏华通动力重工有限公司（以下简称华通动力公司）、镇江国有投资控股集团有限公司（以下简称镇江国投公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省镇江市丹徒区人民法院（2019）苏1112民初424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。潘有根上诉请求：1．撤销一审判决；2．判决华通动力公司2016年12月与其终止劳动合同，违反法律规定；3．判决确认华通动力公司2013年底制定的内退政策属于违法行为；4．判决确认镇江国投公司2009年6月与其签订的劳动合同无效；5．判决华通动力公司与镇江国投公司共同赔偿因其违法给上诉人造成的损失240600元，二审庭审中潘有根明确该数额的具体构成为2017年-2025年生活费129600元（14400元×9年）、2017年-2025年养老保险费，108000元（12000元×9年）、独生子女费3000元；6．其于1982年参加工作，一审法院错误认定为1983年。事实和理由：1．镇江国投公司持有华通动力公司的股份，华通动力公司的副董事长、董事亦由镇江国投公司派员担任，故镇江国投公司应与华通动力公司共同承担对上诉人的赔偿责任；2．华通动力公司数百名员工签字不认可华通动力公司的清算方案，并得到工会的支持，一审法院认定华通动力公司与上诉人等职工终止劳动合同工会已回复知悉，没有事实依据；3．华通动力公司与镇江国投公司违法与上诉人解除劳动合同，使上诉人失去了生活来源和社会保障，应当共同承担赔偿责任；4．华通动力公司未与上诉人签订过劳动合同，无权与上诉人终止劳动合同。华通动力公司辩称，潘有根的请求事项超出了其一审的诉请范围，其公司不同意在二审中一并予以处理。镇江国投公司辩称，其公司与潘有根之间没有劳动合同关系，潘有根将镇江国投公司作为被告起诉主体不适格。潘有根向一审法院起诉请求：1．判令华通动力公司、镇江国投公司按镇江市2017年城镇非私营在岗年平均工资73702元标准向其支付经济补偿金208822.22元，按每月6141.83元计算34个月；2．支付代通知金6141.83元；3．判令补足工资差额111403.92元。按每月6141.83元扣除已支付的1500元后计算24个月；4．其于1982年9月份工作，单位变成1983年3月份，请予更正。一审法院认定事实：镇江路面机械制造总厂成立于1986年7月，1993年2月变更为镇**通机械（集团）公司，1996年4月更名为镇**通机械集团公司。2004年12月变更为江苏华通机械有限公司。其股东为镇江国投公司。镇**晨华通路面机械有限公司于1999年4月5日成立。公司股东为华晨中国机械控股有限公司、江苏华通机械有限公司。2009年7月该公司更名为江苏华通动力重工有限公司，股东变更为江苏华通机械有限公司与新加坡通勤私人有限公司。2013年11月，潘有根办理了内退手续。2016年12月13日，董事会决议解散该公司，启动清算程序。同月30日，华通动力公司决定终止耿勇、王玉海、孔钧、张林庆、伍锋、潘有根等34名员工的劳动合同，并通报华通动力公司工会，工会回复：工会已知悉公司终止34名员工劳动合同的理由、依据和相关程序。华通动力公司以短信等形式通知，并在京江晚报上公告通知。2018年5月28日，镇江市中级人民法院裁定受理华通动力公司的破产清算申请。2018年7月，镇江市劳动人事争议仲裁委员会对潘有根主张的要求按2016年镇江市在岗职工平均工资每月5739元为基数支付经济补偿金、未提前通知的代通知金5739元裁决不予支持，潘有根不服该裁决，提起诉讼。双方当事人对以下事实持有争议：一、华通动力公司、镇江国投公司应否向潘有根支付按城镇非私营在岗年平均工资标准计算的经济补偿金以及补足工资差额潘有根认为，根据员工手册规定，劳动合同终止须提前三十日通知员工，按照劳动法规定没有内退的说法，但内退以后，企业应当缴纳足额社保费。华通动力公司称解除合同后已发放经济补偿金，但其发到工资卡的款项性质不清楚。要求其拿出按照最低工资标准的依据。潘有根提供下列证据：1．1989年企业职工增加工资审批表及镇江市保险医疗保险基金管理中心表各一份，注明1982年9月来镇江路面机械总厂工作。2．合同手写的部分是后加的（劳资科姓王的人写的），且加盖了两个印章，当初签订合同时就有一个章。（均系复印件）。华通动力公司、镇江国投公司认为，潘有根要求按城镇非私营在岗年平均工资计算补偿金无法律依据，也不欠潘有根工资。华通动力公司、镇江国投公司提供2009年6月30日潘有根作为乙方与用人单位甲方签订劳动合同复印件一份。载明无固定期限的劳动合同自2009年5月4日起，从事后勤工作。注明该员工是按照股权重组中员工安置方案从江苏华通机械有限公司调入本公司，其劳动合同的基本条款与原劳动合同一致。甲方加盖镇**通华晨路面机械有限公司和江苏华通动力重工有限公司两枚印章，法定代表人张伟林签字确认。一审法院认为，劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。正常劳动是指劳动者按照依法签订的劳动合同，在法定工作时间或者劳动合同约定的工作时间内从事的劳动。由于潘有根未提供正常劳动，而经济补偿金按劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的月平均工资计算，故华通动力公司以月工资1770元为基数按工作年限计算经济补偿金不违反法律规定。潘有根要求华通动力公司、镇江国投公司补足工资差额及支付按城镇非私营在岗年平均工资标准计算的经济补偿金无法律依据。二、华通动力公司、镇江国投公司华通动力公司应否给付潘有根代通知金潘有根认为，根据员工手册第七条劳动合同终止的规定，合同到期后以下两种情况，其中第2项为公司不与员工续签，需提前30天通知员工，并按照国家法律法规支付相应经济补偿金。华通动力公司、镇江国投公司认为，劳动法未规定自主清算必须要提前一个月通知，潘有根的诉讼请求无事实和法律依据。一审法院认为，华通动力公司股东会决议解散公司，华通动力公司和潘有根的劳动合同终止。本案中并非合同到期，而是用人单位决定提前解散，不符合员工手册载明的第七条规定的情形。综上所述，潘有根要求华通动力公司、镇江国投公司江苏华通动力重工有限公司补发工资及经济补偿金、给付代通知金的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。由于潘有根与镇江国投公司无劳动合同关系，潘有根向镇江国投公司主张权利，不符合法律规定。判决：驳回潘有根的诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审期间，华通动力公司向本院出具书面说明一份，认可潘有根的工龄从1982年9月起算，并承诺按照原标准庭外另行支付潘有根经济补偿金885元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。本案中，潘有根提出的第2、3、4、5项上诉请求，未经劳动仲裁前置程序及一审审理，华通动力公司、镇江国投公司亦不同意在本案二审中对上述事项一并裁判，故本院二审对该四项新增的上诉请求，不予理涉。关于潘有根要求确认其工作起始时间为1982年9月的问题，因被上诉人同意给予被上诉人补偿金，故本院二审不作改判处理。综上所述，潘有根的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由潘有根负担。本判决为终审判决。审判长  朱云云审判员  张伍龙审判员  贾黛舒二〇二〇年六月一日书记员  蔡文慧