四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0105民初1946号 原告：成都灌篮体育文化传播有限公司，住所地：成都市青羊区顺城大街289号9层1-2号 法定代表人：夏豪，董事长。 委托诉讼代理人：陈仓，北京大成（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：关舒晗，北京大成（成都）律师事务所律师。 被告：付鲸侨，男，1982年4月12日出生，汉族，住成都市锦江区。 委托诉讼代理人：肖庚强，四川章贞律师事务所律师。 被告：孙苗，女，1983年3月9日出生，汉族，住成都市锦江区。 委托诉讼代理人：肖庚强，四川章贞律师事务所律师。 被告：肖荣波，男，1982年6月18日出生，汉族，住成都市锦江区。 原告成都灌篮体育文化传播有限公司（以下简称灌篮体育文化公司）与被告付鲸侨、孙苗、肖荣波侵权责任纠纷一案，本院于2020年3月4日受理后，依法由审判员李拥军于2020年5月8日适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告灌篮体育文化公司的委托诉讼代理人陈仓、关舒晗，被告付鲸侨及被告付鲸侨、被告孙苗的共同委托诉讼代理人肖庚强，均到庭参加诉讼，被告肖荣波经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告灌篮体育文化公司向本院提起诉讼，请求人民法院判令：1.付鲸侨、孙苗、肖荣波赔偿灌篮体育文化公司游泳票销售损失共计324314.3元；2.本案诉讼费由付鲸侨、孙苗、肖荣波承担。事实与理由：2016年11月，灌篮体育文化公司与成都熊猫万国商城有限公司、广州天力物业发展有限公司成都分公司（以下简称天力物业成都公司）签订《场地合作协议书》，约定灌篮体育文化公司对成都市青羊区顺城大街289号9层（富力天汇9楼）的场地进行投资改造并运营，同时合作方同意给予灌篮体育文化公司富力中心游泳池使用优惠权。2017年6月12日，付鲸侨（灌篮体育文化公司股东之一、原担任灌篮体育文化公司总经理、财务负责人及运营团队负责人）在灌篮体育文化公司股东会及董事会不知晓的情况下，利用职务之便与其配偶孙苗以灌篮体育文化公司的名义擅自在第三方网络平台开设了“灌篮公园恒温游泳馆游泳团购券”销售账户，并将平台的结算账户绑定为孙苗个人账户。肖荣波根据付鲸侨的指示，利用职务之便协助孙苗在网络平台销售的游泳票进行线下兑换及盖章。灌篮体育文化公司发现上述情况后，付鲸侨便立即注销了第三方平台，经灌篮体育文化公司委托审计机构统计核算，自2017年6月12日至2019年3月19日，付鲸侨、孙苗、肖荣波通过网络平台销售团购券合计金额298460.85元，遂变更诉讼请求为返还298460.85元。灌篮体育文化公司为维护自身合法权遂向法院提请诉讼，请求法院支持其诉讼请求。 被告付鲸侨、孙苗共同辩称，孙苗作为天力物业成都公司曾经的员工，其离职后，仍致力于为天力物业成都公司推广业务。灌篮体育文化公司与天力物业成都公司、成都熊猫万国商城有限公司签订《场地合作协议书》中的第六条第2款约定，灌篮体育文化公司的会员到天力物业成都公司经营的游泳池消费，可以享受42元的最低低价消费，实际也是广开消费渠道。孙苗为游泳池消费拓宽网上售票，也是为天力物业成都公司拓展业务，网上销售费用，也是支付给天力物业成都公司。但网上售票需要一家公司作为销售主体，线上售票行为系天力物业成都公司委托孙苗个人的业务，孙苗只是借用灌篮体育文化公司的名义从事网上销售游泳票，实质未给灌篮体育文化公司造成经济损失。作为线上销售游泳票的记载与实际消费数额差距很大，但具体销售金额还是应以天力物业成都公司对账为准；部分网上购票人员，没有到游泳池消费，孙苗也是自己给网上购票人员予以办理退票。孙苗线上销售游泳票，网上平台推广费10%，孙苗还购置了设备，占用了时间，其毛利润是每张6-10元，因为游泳票实际42元票价是由天力物业成都公司收取的，孙苗已经与天力物业成都公司结算完毕，且天力物业成都公司也没有向灌篮体育文化公司主张任何费用，如果天力物业成都公司向灌篮体育文化公司主张费用，可以由付鲸侨、孙苗担责。故游泳票的线上销售没有侵害灌篮体育文化公司的经济利益，灌篮体育文化公司主张网上销售金额应当由孙苗等返还，没有依据，请求驳回灌篮体育文化公司的诉讼请求。 被告肖荣波无辩称。 本院经审理查明以下事实： 2016年4月26日的灌篮体育文化公司章程载明该公司注册资本100万元，夏豪出资51万元，付鲸侨出资49万元。 付鲸侨曾任灌篮体育文化公司总经理、财务负责人等，肖荣波曾属于灌篮体育文化公司员工。付鲸侨、孙苗系夫妻关系。孙苗曾是天力物业成都公司员工。 2017年3月8日，成都熊猫万国商城有限公司（甲方）与灌篮体育文化公司（乙方）、天力物业成都公司（丙方）签订《场地合作协议书》载明，就甲乙双方合作经营甲方富力文体中心部分场地及乙方合作期间享有的丙方物业管理服务及丙方经营管理的游泳池等权益事宜达成协议，合作经营场地位于成都市青羊区顺城大街289号9层（富力天汇9楼），该场地仅作为经营篮球场，经营品牌灌篮公园DUNKPARK。协议期限自2016年11月1日至2021年10月31日止。第六条乙方合作期间享有的其他权益，第二款合作期间，经甲方协调，丙方同意给予乙方关于游泳池的相关权益，具体为乙方会员可享受丙方文体中心游泳池的折扣价格，42元/人/次，乙方会员到丙方游泳池消费时需出示加盖乙方公章的会员卡，否则丙方有权不予认可及据实收费；同时丙方有权根据实际经营情况及物价因素等适当调整该游泳池折扣价格，乙方须于接到丙方通知后按调整的价格标准执行。 其后，孙苗作为灌篮体育文化公司代表，签署《商户入住服务合同》，平台公司针对所有在平台上发布的方案，以不高于平台价的10%的优惠价格收取服务费。 孙苗购买专门手机，借用灌篮体育文化公司名义在网上销售游泳池票。孙苗以灌篮体育文化公司名义在大众点评（并以灌篮体育文化公司与大众点评签订了《商户入住服务合同》）、百度糯米、美团网购等第三方网络平台开设“灌篮公园恒温游泳馆游泳团购券”销售账户，开户行为成都银行锦江支行，卡号为62×××36，开户名为孙苗。由孙苗在线上售卖游泳票，销售款进入孙苗银行账户。游泳票在美团上有6种套餐：单次65元、一个大人一个小朋友120元、两个大人一个小朋友170元、两个大人二个小朋友200元、10次560元、22次1100元。 肖荣波作为原灌篮体育文化公司员工，负责线下游泳票销售工作，并将线下销售情况报告孙苗，将所售游泳票金额按照42元/张，转账支付孙苗。 2019年3月，灌篮体育文化公司在发现付鲸侨、孙苗、肖荣波上述行为后，认为其侵占了公司财产，要求立即停止线上销售游泳票，并注销第三方平台中的销售账户。 2019年5月29日，灌篮体育文化公司召开股东会，付鲸侨于股东会证实其作为灌篮体育文化公司总经理，在全面负责公司经营，管理及财务签批工作期间，灌篮体育文化公司在线上销售游泳票的销售款项未入公司账户，同时安排肖荣波就线下销售的游泳票进行兑换工作。 2019年8月10日，灌篮体育文化公司招开2019年第三次临时股东会议，并作出责令付鲸侨退还线上销售游泳票全部收入的决议。 2019年9月10日，中证天通会计师事务所（特殊普通合伙）深圳分所《关于付鲸侨涉嫌职务侵占及挪用公款案的司法鉴定咨询意见书》，载明2017年6月12日起至2019年3月19日止，开户行为成都银行，账号为62×××36，开户名为孙苗的账户中共收入324314.3元。 2020年5月6日，四川省成都市国力公证处作出（2020）川国公证字第40301号公证书，载明灌篮体育文化公司申请固定网上证据，公证处对相关网页进行截图打印（共一百二十三张），与实际情况相符；与公证书相粘连的光盘（一碟）所载数据系现场屏幕录像所得，与实际情况相符。公证书同时载明有，《大众点评平台与孙苗结算明细单》载明2017年6月26日至2019年3月18日打款给孙苗合计261635.85元；糯米团购销售349张，金额36825元。庭审时，灌篮体育文化公司遂主张孙苗实际销售金额为298460.85元（261635.85元+36825元）。 灌篮体育文化公司提交的与肖荣波关于2019年11月20日的劳动仲裁开庭笔录中显示，肖荣波于仲裁庭审时证实其与孙苗的微信聊天记录系属真实。 孙苗于2014年8月7日登记成立成都市朔墨教育咨询有限公司。 孙苗主张部分消费者在网上购买游泳票后，并未到游泳池消费，而是要求孙苗予以办理退票，具体金额，应当以游泳池实际统计的消费为准，不应该以网上销售游泳票为准。就孙苗主张退票费用，孙苗未提供具体依据。 上述事实有，场地合作协议、肖荣波与孙苗的微信聊天记录、肖荣波与付鲸侨的微信聊天记录、广告印刷店微信聊天记录、肖荣波与灌篮体育文化公司劳动争议庭审笔录、灌篮体育文化公司股东会录音、线上销售平台系统数据保全公证书及附件、大众点评明细清单、商户入驻服务合同、线上销售操作界面截图、司法鉴定咨询意见书、公司章程、股东会决议、孙苗劳动合同、百度糯米网支付账单、手机购买记录、灌篮公园广告、成都市朔墨教育咨询有限公司工商信息、当事人陈述等在案佐证。 本院认为，2017年3月8日，灌篮体育文化公司与成都熊猫万国商城有限公司、天力物业成都公司签订《场地合作协议书》，是当事人真实意思表示。根据《场地合作协议书》中约定，富力中心游泳池是天力物业成都公司所经营；天力物业成都公司给予灌篮体育文化公司客户会员在富力中心游泳池享有优惠权，应当认定灌篮体育文化公司的客户会员可以在游泳池消费并享受优惠价42元/人。天力物业成都公司经营游泳池所收取费用对象，应当是包括灌篮体育文化公司客户会员在内的所有游泳消费者，故在本案现有证据情况下，不足以认定灌篮体育文化公司是游泳池消费款项收取方。 付鲸侨当时作为灌篮体育文化公司总经理，肖荣波当时作为灌篮体育文化公司管理人员，均代表公司履职，灌篮体育文化公司主张付鲸侨、肖荣波退还网上销售游泳票款，缺乏依据，对其主张本院不予支持。 孙苗以灌篮体育文化公司名义在网上销售游泳票，并将销售款结算到所绑定的孙苗自己银行卡上，应当视为孙苗收取了网上销售的游泳票款。孙苗主张是天力物业成都公司让其在网上推广、销售，并按照42元/人与天力物业成都公司办理结算，天力物业成都公司不会向灌篮体育文化公司主张游泳票款以及如果天力物业成都公司有主张游泳票款则由孙苗个人承担责任，结合孙苗已经在网上推广、销售游泳票，也支付平台销售成本、花费时间、增添设备等，应当认定孙苗按照游泳票42元/人与天力物业成都公司办理结算以及孙苗从所销售游泳票款中获得超过42元/人款项的事实成立。 本案中，孙苗以灌篮体育文化公司名义在网上销售游泳票，若灌篮体育文化公司不提供相关证明文件，则孙苗是不可能完成绑定其银行卡而收取游泳票款，故灌篮体育文化公司因自身管理原因造成孙苗个人在销售游泳票并收款。游泳票持有者在天力物业成都公司游泳池消费，与灌篮体育文化公司经营无关。在孙苗与灌篮体育文化公司双方缺乏约定情况下，灌篮体育文化公司主张孙苗所获得款项属于灌篮体育文化公司的损失，孙苗侵犯其财产权，应当将所有销售游泳票款298460.85元返还给灌篮体育文化公司，缺乏依据，对其主张本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回成都灌篮体育文化传播有限公司诉讼请求。 案件受理费6165元，减半收取3083元，诉讼保全费2142元，合计5225元，由成都灌篮体育文化传播有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李拥军 二〇二〇年六月一日 书记员  何韵琴