安徽省金寨县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1524民初1884号 原告：安庆市公用工程公司，住所地安徽省安庆市湖心南路2号，统一社会信用代码9134080015131367XM。 法定代表人：杨军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡晓慧，安徽甄昭律师事务所律师。 被告：安徽天如农业股份有限公司，住所地安徽省合肥市包河区徽州大道5158号滨湖世纪城临滨苑C栋1901室，统一社会信用代码91340100581510227L。 法定代表人：金鹏，该公司经理。 委托诉讼代理人：王小平，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：查建求，安徽华人律师事务所律师。 被告：金鹏，男，1961年12月15日生，汉族，住安徽省安庆市大观区。 委托诉讼代理人：王小平，男，安徽天如农业股份有限公司工作人员。 原告安庆市公用工程公司（以下简称安庆公用公司）与被告安徽天如农业股份有限公司（以下简称安徽天如公司）、金鹏建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案审判组织原为独任审判员郝诗亮，在诉讼过程中，本案审判组织变更为独任审判员王进。原告安庆公用公司的委托诉讼代理人胡晓慧，被告安徽天如公司的委托诉讼代理人王小平、查建求，被告金鹏的委托诉讼代理人王小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安庆公用公司向本院提出诉讼请求：1.判令安徽天如公司、金鹏支付工程款3912108.27元及利息；2.本案诉讼费用由安徽天如公司、金鹏承担。诉讼过程中，安庆公用公司变更诉讼请求为：1.判令安徽天如公司、金鹏支付工程款3602151.97元及利息（自2017年7月21日起，按照月息1.2%支付至实际还款之日止），并要求3602151.97元工程款优先受偿权；2.本案诉讼费及垫付鉴定费50000元由安徽天如公司、金鹏承担。事实和理由：2016年12月10日，安庆公用公司与安徽天如公司、金鹏签订了安徽金寨小村落项目多功能餐厅及道路施工合同，合同第二条约定：钢结构餐厅工程款为2640643元、勘察设计费30000元、临建费100000元；合同第五条约定：付款方式及保证：1.工程完工两个月内甲方应付合同价的60%，同时乙方应在完工一个月内上报工程决算，甲方应在两个月内完成工程审核并付款至95%。剩余5%质保金一年内付清。2.保证人以金鹏对甲方支付工程款向乙方提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。3.以上付款如有逾期则按1.2%月利息计算。安庆公用公司按照合同约定进行了施工，安徽天如公司却未按照约定支付价款。2017年4月，安庆公用公司与安徽天如公司、金鹏签订了天堂寨小村落餐厅二次装饰工程施工合同，合同第二条约定：合同总造价855642.05元；合同第五条约定：付款方式及担保：1.工程完工两个月内甲方应付合同价的60%，若有设计变更及签证，乙方应在完工一个月内上报工程决算，甲方应在两个月内完成工程审核并付款至95%；若无设计变更及签证，甲方应在两个月内完成工程审核并付款至95%。剩余5%质保金一年内付清。2.保证人以金鹏对甲方支付工程款向乙方提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。3.以上付款如有逾期则按1.2%月利息计算。安庆公用公司按照合同约定进行了施工，安徽天如公司却未按照约定支付价款。安庆公用公司按约于2016年12月19日开工，2017年7月15日竣工；安庆公用公司在施工中，签证的工程款为285822.21元。安徽天如公司未按约支付工程款，共欠工程款3912108.27元及利息。金鹏对工程款及利息应承担连带清偿责任。综上，安徽天如公司、金鹏未依约支付工程款及利息，造成安庆公用公司重大经济损失，虽多次催要，但一直未付款，故提起诉讼。 安徽天如公司、金鹏辩称，1.涉案房屋从2017年7月20日验收后就发现有严重的质量问题，安徽天如公司另行提起质量诉讼；2.涉案工程价款应由安徽天如公司委托事务所进行审核鉴定；3.优先受偿权的期限为竣工之日起六个月，安庆公用公司不具有优先受偿权；4.利息从2017年7月21日起计算有异议，付款时间为竣工后两个月，质保金为竣工合格一年后；5.鉴定费应由安庆公用公司承担；6.安庆公用公司与安徽天如公司签订的协议变更了，2016年签订的协议违背了金鹏的意思，该协议删除了道路工程，导致多功能餐厅难以营业，金鹏不应承担连带清偿责任。 本院经审理认定事实如下：2016年12月10日，安徽天如公司将金寨小村落项目钢结构餐厅及道路等附属设施的设计、施工发包给安庆公用公司，并签订了《安徽金寨小村落项目多功能餐厅及道路施工合同》（以下简称《餐厅及道路合同》），金鹏在合同保证人处签名。当事人在合同中主要约定如下：1.施工承包范围：由安庆公用公司委托设计院所设计的施工图中所包括的钢结构餐厅、道路及附属设施，并不限于此设计的其它附属设施。2.合同总造价为4257936元，其中钢结构餐厅2640643元（图纸中吊顶等二次设计部分及给排水另计）、道路工程1187293元（指道路路线图所示道路，长度或宽度如有变化相应调整）、勘察设计费30000元、临建费100000元、预留金300000元（合同所附预算亦为合同组成部分）。3.涉案工程竣工后由安徽天如公司委托事务所进行决算审核。4.合同工期：道路工程2016年12月1日至2017年5月1日，多功能餐厅（主体部分不含二次装饰）2016年12月1日至2017年7月1日。5.付款方式及担保：工程完工两个月内安徽天如公司应付合同价的60%，安庆公用公司应在完工一个月内上报工程决算，安徽天如公司应在两个月内完成工程审核并付款至95%，剩余5%质保金一年内付清。保证人以金鹏对安徽天如公司支付工程款向安庆公用公司提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。以上付款如有逾期则按1.2%月利息计算，若到达一年仍未付清工程款，则可在双方自愿的基础上考虑债转股方案。 2017年4月，安徽天如公司将天堂寨小村落餐厅二次装饰工程发包给安庆公用公司，并签订了《天堂寨小村落餐厅二次装饰工程施工合同》（以下简称《二次装饰合同》），金鹏在合同保证人处签名。当事人在该合同中主要约定如下：1.施工承包范围：由安庆公用公司委托设计院及装饰公司所设计的施工图中二次装饰部分、室内给排水系统、消防系统等附属设施。2.合同采用总价包干形式，合同总造价855642.05元，其中内装饰部分715701.13元、外装饰部分139940.92元。3.合同工期：二次装饰及给排水、消防系统从2017年5月1日至2017年7月1日。4.付款方式及担保：工程完工两个月内安徽天如公司应付合同价的60%，若有设计变更及签证，安庆公用公司应在完工一个月内上报工程决算，安徽天如公司应在两个月内完成工程审核并付款至95%；若无设计变更及签证，安徽天如公司应在两个月内完成工程审核并付款至95%。剩余5%质保金一年内付清。保证人以金鹏对安徽天如公司支付工程款向安庆公用公司提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。以上付款如有逾期则按1.2%月利息计算，若到达一年仍未付清工程款，则可在双方自愿的基础上考虑债转股方案。 2017年6月15日，安徽天如公司向安庆公用公司发出工程联系单，要求停止《餐厅及道路合同》中的道路工程的实施。安庆公用公司在工程联系单上签署施工单位意见，同意解除餐厅道路施工合同中的有关道路工程条款。 2017年7月20日，安徽天如公司、安庆公用公司等对涉案工程进行了工程质量竣工验收，在验收记录上载明涉案工程开工日期为2016年12月19日、竣工日期为2017年7月15日，综合验收结论合格。 2017年8月24日，安庆公用公司向安徽天如公司提交了涉案工程决算书，该决算书决算汇总表中载明：图纸合同内土建部分工程款金额2519618.27元、图纸合同内安装部分工程款金额151025.74元、装饰部分工程款金额855642.05元、签证部分工程款金额285822.21元、临建费100000元、设计费30000元，合计3912108.27元。 诉讼过程中，安徽天如公司向本院提交司法鉴定申请书，要求本院委托司法鉴定单位对安徽金寨小村落项目多功能餐厅项目工程的造价进行司法鉴定。本院依法委托安徽中信工程咨询有限责任公司（以下简称安徽中信公司）进行工程造价鉴定。鉴定过程中，安徽天如公司未全额交纳鉴定费，安庆公用公司垫付鉴定费50000元。2020年5月12日，安徽中信公司出具工程造价鉴定意见书，该公司认为涉案钢结构餐厅造价为3602151.97元（图纸合同内土建部分工程款金额2295146.92元、图纸合同内安装部分工程款金额117880.51元、装饰部分工程款金额854687.21元、签证部分工程款235437.33元、临建费69000元、设计费30000元）。当事人对该鉴定意见书均无异议。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，第一百零九条规定“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”。本案中，安庆公用公司与安徽天如公司签订的《餐厅及道路合同》、《二次装饰合同》，系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，合法有效。现安庆公用公司已依约完成施工，故其有权要求安徽天如公司支付相应的工程价款。安徽中信公司系本院依法委托，且当事人均对其出具的工程造价鉴定意见无异议，故安徽天如公司应支付安庆公用公司工程款3602151.97元。此外，双方约定工程完工两个月内安徽天如公司应付合同价的60%，安庆公用公司应在完工一个月内上报工程决算，安徽天如公司应在两个月内完成工程审核并付款至95%，剩余5%质保金一年内付清。而在本案中，2017年7月20日，双方对涉案工程进行了竣工验收；2017年8月24日，安庆公用公司提交决算书。故安徽天如公司显已逾期付款，故其应按合同约定支付相应的利息；但利息起算点并非2017年7月21日，应为工程完工两个月后开始计算，即自2017年9月21日起计算。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”具体到本案，2017年7月20日，双方对涉案工程进行了竣工验收；2017年8月24日，安庆公用公司提交了涉案工程决算书。当事人在涉案合同中约定，安庆公用公司应在完工一个月内上报工程决算，安徽天如公司应在两个月内完成工程审核并付款至95%。故在本案中，发包人安徽天如公司应当给付建设工程价款之日为2017年10月24日；亦即承包人安庆公用公司行使建设工程价款优先受偿权的期限为2017年10月24日至2018年4月24日。但安庆公用公司于2019年6月5日向本院起诉，其优先受偿权的期限显已届满。故本院对其优先受偿权的主张不予支持。 《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”根据该条规定可知，连带责任保证的保证人与债权人可以约定保证期间。金鹏在涉案合同中以保证人署名，保证合同成立并生效。保证人金鹏与债权人安庆公用公司明确约定涉案保证系连带责任保证，且双方约定的主债务履行期限届满之日计算两年的保证期间并不违反法律规定。本案的主债务履行期限届满之日应为2017年10月24日，而安庆公用公司于2019年6月5日向本院起诉，故本案的保证期间并未届满。此外，金鹏主张安庆公用公司与安徽天如公司协议解除了有关道路工程条款，其不应再承担保证责任；该主张于法无据，本院不予采纳。因此，保证人金鹏应按合同约定对工程价款及利息承担连带清偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定：“民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”本案中，安徽天如公司就涉案工程是否存在质量问题等明确提出另行诉讼，系当事人对自己权利处分；故在本案中本院不予审理，其可依法另行主张。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下： 一、安徽天如农业股份有限公司于本判决生效之日起三十日内支付安庆市公用工程公司工程款3602151.97元及利息（以3602151.97元为基数，自2017年9月21日起按照月利率1.2%计算至3602151.97元工程款实际付清之日止）； 二、金鹏对上述工程款及利息承担连带清偿责任； 三、驳回安庆市公用工程公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38097元，减半收取计19048.5元，由安徽天如农业股份有限公司、金鹏负担；鉴定费50000元，由安徽天如农业股份有限公司、金鹏负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审 判 员  王 进 二〇二〇年六月十四日 法官助理  梁晓晓 书 记 员  卢兴月 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。