河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终930号上诉人（原审原告）：汤军峰，男，1974年9月2日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：刘安军，河南正剑律师事务所律师。上诉人（原审原告）：王玉宽，男，1963年3月3日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：刘安军，河南正剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：：刘伟，男，1985年3月15日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：刘震，河南天翔鲲鹏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高永昌，男，1970年10月10日出生，汉族，住河南省永城市东城区。上诉人汤军峰、王玉宽因与被上诉人刘伟、高永昌申请执行人执行异议之诉一案，不服永城市人民法院（2019）豫1481民初7574号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人汤军峰及汤军峰、王玉宽共同委托的诉讼代理人刘安军，被上诉人刘伟及其委托诉讼代理人刘震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人汤军峰、王玉宽上诉请求：1、依法撤销永城市人民法院作出的（2019）豫1481民初7574号民事判决，改判支持汤军峰、王玉宽原审的诉请或者发回重审；2、一、二审案件受理费由刘伟、高永昌负担。事实及理由：1、刘伟购买的案涉房屋并非案涉查封房屋，合同约定付款方式及时间与高永昌出具的时间相矛盾，同时，汤军峰、王玉宽一审时申请对合同签订时间进行鉴定，一审法院告知无法鉴定，高永昌未出庭，无法核实该买卖合同的真实性，不能认定于本案查封前刘伟与高永昌签订合法有效的房屋买卖合同。2、刘伟提供的水电费票据没有明确用水用电的位置，不能证明其在本案查封之前已合法占有该房屋。3、在金钱债权执行中，房屋买受人刘伟对登记在高永昌名下房屋提出执行异议，需要举证证明其权利能够排除执行，需要满足《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的四个条件，缺一不可，一审法院只审查了刘伟买卖案涉房屋是否满足前三个条件，对是否因买受人的原因未办理过户登记未进行审查，一审法院适用法律不全面，不准确。4、高永昌于2008年12月22日已经办理了案涉房屋的总房产证，同样位于高楼新村的房屋在2012年还给买受人刘红侠办理了房产证，刘伟在可办理房产过户手续8年的时间，未办理案涉房屋房产证，其未举证证明其积极主张权利，非因其过错未办理房屋过手续。5、刘伟与高永昌未就讼争房屋买卖达成一致，并签订正式的房屋产买卖合同，该房屋仍登记在高永昌名下，在本案查封前刘伟未取得该房屋的所有权，刘伟不享有案涉房屋的所有权，不能排除本案执行。被上诉人刘伟答辩称：1、刘伟与高永昌签订的房屋买卖合同是双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规强制性规定，符合当时的交易习惯，在执行异议期间，一审法院对案涉房屋买卖及占有情况进行现场核实，对争议房屋的位置进行确认，双方房屋买卖合为合法有效的合同，合同签订后，刘伟依约支付了全部购房款，高永昌将案涉房屋交付给刘伟占有使用。2、一、二审中刘伟提交的水电交费单能够证明刘伟一直占有使用案涉房屋。3、刘伟购买案涉房屋后一直找高永昌办理过户手续，高永昌总是推说还不能办理房产证，刘伟无法查明是否能够办理房产证，不能认定刘伟怠于使行权利。被上诉人高永昌未答辩。上诉人汤军峰、王玉宽向一审法院起诉请求：1、请求人民法院在(2016)豫1481执1145号执行案件中，准予对高永昌名下位于永城市东城区雪枫路东、光明路南永房字××号5楼房屋的执行。2、本案诉讼费用由刘伟、高永昌负担。一审法院查明：刘伟和高永昌合意高永昌将其位于永城市东城区雪枫路东、光明路南五楼房屋（房产证号××号）出售给刘伟，约定价款120000元；2008年12月24日，双方签订了房屋买卖合同。2008年12月30日，刘伟将价款全部付清，高永昌交付了房屋，刘伟即实际占有使用该房屋至今，但双方未办理房屋产权属登记变更手续，该房屋仍登记在高永昌名下。汤军峰、王玉宽与于光连、王怀礼、高永昌因房屋买卖合同纠纷在该院诉讼，该院审理后作出（2014）永民初字34号民事判决：于光连、王怀礼、高永昌给付汤军峰、王玉宽购房款1800000元，违约金180000元，共计1980000元，判决生效后，汤军峰、王玉宽申请执行，在执行过程中，该院作出（2016）豫1481执1145号之二执行裁定书，查封了本案争议房屋，房屋查封后，刘伟提出执行异议，主张排除执行，2019年7月24日，该院作出（2019）豫1481执异183号执行裁定书，裁定：中止对位于永城市东城区雪枫路东、光明路南永房字第××号五楼房屋的执行。汤军峰、王玉宽对此裁定不服，提起执行异议之诉。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定：在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，从双方当事人提交的证据看，刘伟提交的证据能够证明其对本案争议的房屋购买占有和使用的时间早于本院的查封裁定，其对争议房屋享有足以排除执行的权利，汤军峰、王玉宽提交的证据不足以证明其异议主张，属证据不足，故对其诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款、第三百一十三条第（二）项之规定，判决：“驳回原告汤军峰、王玉宽的诉讼请求。案件受理费2700元，由原告汤军峰、王玉宽负担。”上诉人汤军峰、王玉宽二审提交一组证据：证据1，证明及信贷记录各1份，证明2014年3月21日高永昌在河南永城农村商业银行股份有限公司贷款600000元，用其名下房产证号为永房字第××号房产抵押，已解除抵押。被上诉人刘伟质证意见，对该证据的真实性予以认可，恰恰能够证明案涉房屋不能办理过户登记。被上诉人刘伟二审提交两组证据：证据1，用水用电明细一组，证明刘伟实际占有使用该房屋的时间早于一审法院查封时间。证据2、永城市演集镇光明社区居委会出具的证明、永城市电力公司出具的证明各一份，证明永城市学府路和美散居片1楼4单元5楼西户与雪枫路东光明路南，鑫盛散居片1号楼3单元5楼西户为同一房屋，刘伟在此居住。证据3，2020年5月8日，永城市住房保障局不动产档案管理办公室出具的证明一份，证明刘伟在永城市区没有登记住房。证据4，陈素霞证言，证明陈素霞介绍刘伟购买高永昌案涉房屋。汤军峰、王玉宽质证意见，证据1，该证据不是新证据，即使占有该房屋，也不能证明对该房屋拥有所有权。证据2，该证据不是新证据，不能排除执行。证据3，该证据为复印件，不清楚，不能作为证据使用。证据4，该证人证言内容不真实，不能作为本案定案依据。高永昌未质证。根据各方当事人的质辩意见，本院对上述证据认定如下：上诉人汤军峰、王玉宽提交证据1，对高永昌抵押贷款事实予以认定；被上诉人刘伟提交证据1、2、3、4，该证据与其他证据能够相互印证，内容真实，予以采信。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”该规定第二十九条，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”（一）汤军峰、王玉宽一审提交张红侠的房产证作为证据，证明同地段同类性质的房屋可以转让，并可以办理房产过户手续。汤军峰、王玉宽主张2008年12月24日刘伟与高永昌签订的购房协议约定的付款方式与刘伟提交的支付购房款收据相矛盾，刘伟辩称高永昌建房用钱，于2017年12月30日预先支付的购房款，其辩论观点与其居住情况以及其他证据能够相互印证，证明刘伟购买案涉房屋的事实，刘伟与高永昌签订的购协议系双方真实表示，合法有效，双方签订房屋买卖协议的时间早于本案查封时间。（二）永城市演集镇光明社区居委会出具的证明显示，刘伟在鑫盛散居片1号楼3单元5楼西户居住，永城市供电公司出具的证明显示，商丘市永城市学府路和美散居片1号楼4单元5楼西户与鑫盛散居片1号楼3单元5楼西户为同一户，用电登记户名为刘伟，为本案的被上诉人刘伟，自2012年1月15日至今均有用电信息，永城市水务公司出具的用水信息也能与之相印证，上述证明能够相互印证，证明刘伟于本案查封前已合法占有案涉房屋，且刘伟在永城市区无其他住房。（三）一审中刘伟提交的高永昌房款收据与双方签订的房屋出售协议能够相互印证，证明其已按照合同约定支付购房款。（四）高永昌办理案涉房屋总证后，利用该房屋进行抵押贷款，在河南永城农村商业银行股份有限公司贷款，一直未办理解除抵押登记，结合本案案情可以认定非因买受人自身原因未办理过户登记。综上，刘伟对案涉房屋执行提出执行异议的理由符合上述法律规定，上诉人的上诉理由不能成立，原审判决正确，依法应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元，由上诉人汤军峰、王玉宽负担。本判决为终审判决。审判长  代恭伟审判员  曹燚森审判员  许长峰二〇二〇年六月五日书记员  杜欣欣