湖南省常德市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)湘07行终91号 上诉人(原审原告)珠海温原堂医疗科技有限公司，住所地广东省珠海市九洲大道东1154号一楼东座。 法定代表人邹少波，总经理。 委托代理人康华，湖南联合创业律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被上诉人(原审被告)临澧县市场监督管理局，住所地湖南省临澧县安福街道安福西路139号。 法定代表人邹航，局长。 委托代理人文敬忠，男，1981年2月20日出生，土家族，系该局工作人员，代理权限为一般授权代理。 委托代理人张锴，湖南正泰律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。 被上诉人(原审被告)临澧县人民政府，住所地湖南省临澧县人民街。 法定代表人蒋颖群，县长。 委托代理人杨成华，男，1973年6月26日出生，汉族，系临澧县司法局工作人员，代理权限为特别授权代理。 上诉人珠海温原堂医疗科技有限公司(以下简称温原堂公司)与被上诉人临澧县市场监督管理局(以下简称临澧县市监局)、被上诉人临澧县人民政府(以下简称临澧县政府)不正当竞争行政处罚及行政复议一案，不服湖南省澧县人民法院(2019)湘0723行初182号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审法院审理查明：2019年6月5日，临澧县市监局在临澧县星美美容会所监督检查中发现温原堂公司生产的“分离式温灸棒”产品，其外包装上印有“棒棒灸具有艾灸与按摩双重功能，对关节疼痛，四肢麻木等痹症有特效。……［范围］女士：痛经、乳腺炎、妇科炎症等；男士:运动拉伤扭伤、痤疮、痔疮、伤口感染等；年轻人：头痛牙痛、颈椎疲劳、网球肘、鼠标手等；中老年人：关节疼痛、皮肤瘙痒、前列腺炎等。”宣传内容。当日,临澧县市监局立案调查，查明该“分离式温灸棒”产品是长沙二当家美容服务有限公司通过网络向温原堂公司购买，再销售至湖南省临澧县星美美容会所。临澧县市监局向温原堂公司发出临市监限提(2019)19号《限期提供材料通知书》，温原堂公司提出了答复意见。临澧县市监局于2019年6月27日向温原堂公司邮寄送达临市监告字(2019)243号《行政处罚听证告知书》，温原堂公司在法定期限内向临澧县市监局进行了书面陈述和申辩，并要求听证，提出：1、涉案产品是长沙二当家美容服务有限公司通过网络购买，临澧县市监局管辖权存在问题；2、“分离式温灸棒”作为一种中医器械，在盒子上注明使用方法、注意事项、功效等不属于商业宣传；3、对引用《中华人民共和国药典》界定范围有异议；4、对处罚依据存在异议。2019年7月8日，临澧县市监局向温原堂公司邮寄送达了临市监听字(2019)《行政处罚听证通知书》。2019年7月23日，温原堂公司未派人到场参加由临澧县市监局组织的听证会。2019年7月30日，临澧县市监局作出临市监处字(2019)271号《行政处罚决定书》，认定温原堂公司的上述行为违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条第一款的规定，属于对商品作引人误解的商业宣传的违法行为，决定对温原堂公司作出如下处理：1、责令立即改正上述违法行为；2、处罚款300000元。当日，临澧县市监局向温原堂公司邮寄送达临市监处字(2019)271号《行政处罚决定书》，温原堂公司于2019年8月2日签收。温原堂公司不服该行政处罚决定，于2019年9月16日向临澧县政府申请复议。临澧县政府于2019年11月5日作出了临政复议决(2019)11号《临澧县人民政府行政复议决定书》，维持了临澧县市监局作出的行政处罚决定，并送达给双方当事人。温原堂公司仍不服，向原审法院提起行政诉讼，请求撤销临澧县市监局作出的行政处罚决定和临澧县政府作出的行政复议决定。原审法院另查明，根据《临澧县人民政府办公室关于印发《临澧县市场和质量监督管理局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》(临政办法[2016]27号)，将临澧县工商局的职责划入临澧县市监局。 原审法院认为，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第四条规定：“县级以上人民政府履行工商行政管理职责的部门对不正当竞争行为进行查处；法律、行政法规规定由其他部门查处的，依照其规定”。《中华人民共和国行政处罚法》第二十条规定：“行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外”。本案温原堂公司的产品销往湖南省临澧县市场上，其违法行为发生在湖南省临澧县，临澧县市监局依法享有对本辖区内的不正当竞争行为进行查处的法定职权。依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条规定：“经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者”。第二十条第一款规定：“经营者违反本法第八条规定对其商品作虚假或者引人误解的商业宣传，或者通过组织虚假交易等方式帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传的，由监督检查部门责令停止违法行为，处二十万元以上一百万元以下的罚款；情节严重的，处一百万元以上二百万元以下的罚款，可以吊销营业执照”。本案中，温原堂公司生产的“分离式温灸棒”产品，其外包装上印有“棒棒灸具有艾灸与按摩双重功能，对关节疼痛，四肢麻木等痹症有特效。……［范围］女士：痛经、乳腺炎、妇科炎症等；男士：运动拉伤扭伤、痤疮、痔疮、伤口感染等；年轻人：头痛牙痛、颈椎疲劳、网球肘、鼠标手等；中老年人：关节疼痛、皮肤瘙痒、前列腺炎等。”宣传内容。“分离式温灸棒”单独使用并不具备上述功能，温原堂公司对自己产品的功能进行引人误解的商业宣传，对消费者构成误导。上述事实有现场笔录、询问笔录、照片、购销合同等证据证明，形成证据链。临澧县市监局在执法过程中，依法履行了调查、取证、告知、处罚、送达等法定程序，其作出的行政处罚决定适用法律、法规正确，符合法定程序，处理适当。温原堂公司诉称其对生产的产品未作引人误解的商业宣传、临澧县市监局作出的行政处罚决定证据不足，且无管辖权的意见，不予采信。临澧县政府受理温原堂公司的行政复议申请后，执行了受理、决定、送达等程序，作出的临政复议决[2019]11号《临澧县政府行政复议决定书》事实清楚、程序合法、适用法律正确。综上，对温原堂公司的诉讼请求应予驳回。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回温原堂公司的诉讼请求。 上诉人温原堂公司上诉称：1、临澧县市监局不具有管辖权。根据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第九条的规定，本案涉案商品由长沙二当家美容服务有限公司通过网络向温原堂公司购买，临澧县市监局不具有管辖权。2、温原堂公司不构成虚假宣传，临澧县市监局作出被诉处罚决定属严重错误，临澧县政府亦不应维持该错误处罚决定。3、临澧县市监局在行政处罚调查中，证据不足，不足以证明温原堂公司的违法事实客观存在，本案存在认定事实不清，证据不足。请求：撤销原判，改判支持上诉人一审诉讼请求。 被上诉人临澧县市监局答辩称，1、临澧县市监局具有管辖权。温原堂公司虽通过网络销售商品，但不是“电子商务经营者”，温原堂公司的产品销售至临澧县，临澧县属于“违法行为发生地”。2、温原堂公司对其“分离式温灸棒”作引人误解商业宣传的违法事实清楚，证据充分。“分离式温灸棒”既不是医疗器械，也不是药品，属于普通商品，作出疗效宣传是法律所禁止的。3、本案所涉的“分离式温灸棒”系温原堂公司所生产销售证据充分。请求：驳回上诉，维持原判。 被上诉人临澧县政府答辩称，1、原审判决认定复议机关认定的事实清楚、程序合法、证据确凿。2、原审判决认定复议认定具体行政行为适用法律准确。3、临澧县政府复议程序合法。请求：驳回上诉，维持原判。 当事人一审提交并经质证的证据已随案移送至本院，经审查，一审判决采信的证据可以作为认定本案事实的依据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，临澧县市监局依法享有对本辖区内的不正当竞争行为进行查处的法定职权。温原堂公司上诉认为温原堂公司为电子商务经营者，根据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第九条的规定，电子商务经营者的违法行为由其住所地县级以上市场监督管理部门管辖，因此临澧县市监局不具有管辖权。因温原堂公司未提供证据证明其为电子商务经营者，且临澧县市监局调取了温原堂公司的营业执照、温原堂公司与长沙二当家美容服务有限公司签订的《购销合同》等证据，证明温原堂公司不属于电子商务经营者，对温原堂公司上诉认为临澧县市监局不具有管辖权的理由不予支持。 《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条规定，经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。本案中，案涉“分离式温灸棒”为普通商品，不属于药品、医疗器械等产品，该商品在外包装盒上印有“棒棒灸具有艾灸与按摩双重功能，对关节疼痛，四肢麻木等痹症有特效。……［范围］女士：痛经、乳腺炎、妇科炎症等；男士：运动拉伤扭伤、痤疮、痔疮、伤口感染等；年轻人：头痛牙痛、颈椎疲劳、网球肘、鼠标手等；中老年人：关节疼痛、皮肤瘙痒、前列腺炎等”宣传内容，误导消费者，明显违反了上述法律的相关规定。根据胡晖芳的询问笔录、现场检查笔录、现场照片、《产品订货单》、《购销合同》、温原堂公司于2019年7月3日提交的《行政处罚异议书》等证据，能够证明案涉“分离式温灸棒”系由温原堂公司所生产并销售。《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十条第一款规定，经营者违反本法第八条规定对其商品作虚假或者引人误解的商业宣传，或者通过组织虚假交易等方式帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传的，由监督检查部门责令停止违法行为，处二十万元以上一百万元以下的罚款；情节严重的，处一百万元以上二百万元以下的罚款，可以吊销营业执照。因此，临澧县市监局依照前述法律的相关规定作出被诉处罚决定，认定事实清楚，适用法律正确。临澧县市监局作出被诉处罚决定履行了立案审批、调查、告知听证、听取书面异议、行政审批、作出处罚决定并送达等程序，符合法律规定。 临澧县政府作出被诉复议决定，认定事实清楚、适用法律正确，履行了受理、听取答辩、集体讨论、作出复议决定并送达等程序，符合法律规定。 综上所述，上诉人温原堂公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。需要指出的是，原审法院未对案件受理费用进行确认，予以指正。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审、二审案件受理费各50元，共计100元，由上诉人珠海温原堂医疗科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  杨 晋 审 判 员  覃宏庆 审 判 员  杨名夏 二〇二〇年六月九日 法官助理  邹 敏 书 记 员  粟钟亚 附相关法律依据： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。