湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘04民终1013号 上诉人(原审被告)：耒阳市华亚煤业有限公司。 破产管理人：欧毅，耒阳市华亚煤业有限公司管理人负责人。 委托诉讼代理人：周建煌，湖南君杰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：颜鹏振，男，汉族，1996年2月10日出生。 被上诉人(原审原告)：易谷良，男，1962年6月25日出生，汉族。 委托诉讼代理人：徐炯，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。 上诉人耒阳市华亚煤业有限公司（以下简称华亚公司）因与被上诉人易谷良劳动争议纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2019）湘0481民初1011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 华亚公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判华亚公司无需支付被上诉人易谷良停工留薪期工资、停工留薪期护理费、交通费、鉴定费，且依法改判以2540元每月为被上诉人的月工资；本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：根据耒劳人仲案字（2018）第110号仲裁裁决可知，被上诉人的停工留薪期工资为2个月，而原审判决确认的停工留薪期工资期限为6个月，明显过高，请求法院依法予以核减。根据相关法律规定，交通费、鉴定费用应从工伤基金中支付，故原审认定的交通费、鉴定费不应当由上诉人承担。被上诉人在原审时未提供证据证明其在停工留薪期间需要护理，原审判决认定上诉人支付停工留薪期护理费无事实依据。原审判决认定上诉人未能提供证据证明被上诉人受伤前12个月的平均工资不实。根据上诉人提供的证据可知，被上诉人的月工资总额为2540元每月，应当以此为基数计算被上诉人的停工留薪期工资与一次性伤残就业补助金，被上诉人的一次性伤残就业补助金为20320元，超出部分的金额，请求法院依法予以核减。 易谷良辩称，原审判决认定被上诉人的停工留薪期工资期为限6个月以及交通费、鉴定费由华亚公司负担正确，原审法院认定的停工留薪期间护理费期间，仅为工伤住院的53日，在此期间，被上诉人生活完全不能自理，护理人随身护理必不可少。原审判决认定上诉人未能提供证据证明易谷良受伤前12个月的平均工资正确。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。 易谷良向一审法院起诉请求：1、判决结束易谷良与华亚公司的劳动关系；2、判令华亚公司支付易谷良工伤保险待遇：后续治疗费10000元、住院期间伙食补助费5300元、住院期间护理费5300元、停工留薪期间内工资38079元、一次性伤残补助金38079元、一次向工伤医疗补助金33848元、一次性伤残就业补助金33848元、交通费酌情2500元、司法鉴定费用660元共计164614元。 一审法院认定事实：华亚公司是一家于2009年6月8日成立的有限责任公司，从事煤炭开采（限分支机构经营）。2018年3月28日，一审法院作出（2018）湘0481民破字2-1号民事裁定，受理申请人蒋平平、周青平对被申请人耒阳市华亚煤业有限公司的破产清算申请。2018年8月17日，一审法院作出（2018）湘0481民破字2-2号民事决定，指定湖南君杰律师事务所担任耒阳市华亚煤业有限公司管理人，代表债务人耒阳市华亚煤业有限公司参加诉讼、仲裁或者其他法律程序。易谷良在华亚公司所属耒阳市华亚煤业有限公司宏利煤矿（以下简称宏利煤矿）上班，工种为井下掘进工。2016年10月28日，华亚公司为易谷良在耒阳市工伤保险基金管理中心办理了工伤保险手续。2017年8月7日10时许，易谷良在宏利煤矿井下-300米水平掘进工作面清渣时，被巷道顶板上掉下的石头砸伤。当日，易谷良将华亚公司送至中铁五局集团二公司医院住院治疗，该院诊断为：1、右锁骨骨折；2、右肩胛骨粉粹性骨折；3、右侧多发肋骨骨折并血胸；4、胸1椎体右侧椎弓骨折；5、全身多处皮肤软组织挫裂伤。2017年8月16日，中铁五局集团二公司医院对易谷良行右锁骨粉粹性骨折开放复位内固定术。2017年9月30日，易谷良从中铁五局集团二公司医院出院，住院日期53日，出院医嘱：1、加强营养；2、全休2个月，加强伤肢功能锻炼；3、每月复查X片，指导伤肢功能锻炼；4、伤肢3个月内负重，防止再次受伤；5、不适随诊。易谷良于2017年8月30日向耒阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定，衡阳市人力资源和社会保障局于2017年10月30日作出（2017）衡工伤认字80180号认定工伤决定书，认定易谷良所受事故伤害为工伤。2018年2月13日，衡阳市劳动能力鉴定委员会作出衡劳鉴20180205123号劳动能力鉴定结论书，鉴定易谷良为伤残玖级。2018年11月14日，湖南迪按司法鉴定中心作出湖南迪安司鉴中心［2018］临鉴字第454号司法鉴定意见书，鉴定意见：行右锁骨粉粹性骨折开放复位内固定术后，建议其后续治疗费用需1万元，或以实际发生费用为准。易谷良花费后续治疗的法医鉴定费700元。易谷良至今未施行内固定拆除术。2016年衡阳市在岗职工月平均工资为4231元。2018年12月11日，易谷良向耒阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、解除申请人（即易谷良，下同）与被申请人（即华亚公司，下同）的劳动关系；2、裁令被申请人向申请人支付因工伤导致各项费用共计166954元，具体如下：住院期间伙食补助费5300元、住院期间护理费5300元、交通费酌情2500元、停工留薪期间内工资38079元、一次性伤残补助金38079元、一次性工伤医疗补助金33848元、一次性伤残就业补助金33848元；3、裁令被申请人支付申请人后续治疗费10000元。2019年3月19日，耒阳市劳动人事争议仲裁委员会作出耒劳人仲案字（2018）110号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金33848元、停工留薪期间工资8462元。二、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付给申请人。易谷良不服决定，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，用人单位职工遭受工伤后，应依法享受工伤保险待遇，其中参加工伤保险统筹的，工伤保险待遇依法由工伤保险基金和用人单位分别支付；未参加工伤保险统筹的，工伤保险待遇由用人单位支付。本案中，华亚公司为易谷良办理了工伤保险，易谷良的工伤保险待遇应由华亚公司和耒阳市工伤保险基金管理中心分别支付。易谷良作为职工本人在仲裁申请中提出解除劳动关系，华亚公司同意解除劳动关系，一审法院对其申请请求予以支持。易谷良丧失劳动能力的程度为九级伤残，华亚公司应向易谷良支付的工伤保险待遇为：1、停工留薪期工资，易谷良2017年8月7日受工伤住院治疗，2018年2月3日评残，从易谷良的伤情、两次施行的内固定手术和伤残鉴定所评定的易谷良的残疾程度综合分析，可以确认易谷良的停工留薪期为6个月，易谷良与华亚公司均未能举证证实易谷良受伤前12个月的平均工资，一审法院采纳易谷良受伤的上一年度统筹地区衡阳市2016年度职工月平均工资4231元作为计算停工留薪期工资的标准，数额为25386元（4231元／月×6个月）；2、停工留薪期护理费，确认以住院期53日作为护理日期，易谷良自愿请求以100元／日作为计算标准，是行使其民事处分权，一审法院予以认可，数额为5300元（100元／日×53日）；3、交通费酌情认定为500元；4、一次性伤残就业补助金，以易谷良受伤的上一年度统筹地区衡阳市2016年度职工月平均工资4231元作为易谷良的本人工资，数额为33848元（4231元／月×8个月）；5、鉴定费700元。以上共计65734元。易谷良请求的后续治疗费、住院期间的伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，应由工伤保险基金管理机构核发，不是人民法院劳动争议处理的范畴，对该部分的仲裁请求和诉讼请求，一审法院不予支持，予以驳回。华亚公司主张，易谷良的月工资总额为2540元，没有提供证据证实，应承担举证不能的不利法律后果，一审法院对其主张不予采纳。据此，一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、《工伤保险条例》（国务院令第586号）第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《湖南省实施办法》（湖南省人民政府令第267号）第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条第一款之规定，判决如下：一、易谷良与耒阳市华亚煤业有限公司于本判决生效之日起解除劳动关系；二、耒阳市华亚煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付易谷良停工留薪期工资、停工留薪期护理费、交通费、一次性伤残就业补助金、鉴定费共计65734元；三、驳回易谷良的其他仲裁申请请求和诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（自觉履行的，可将标的款付至耒阳市人民法院标的款账户，户名：耒阳市人民法院执行案款专户；账号：83350311000*******；开户行：华融湘江银行耒阳支行。付款时需注明案号）本案案件受理费10元，予以免交。 本院二审期间，当事人没有提交新证据,对一审法院查明的事实本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：1、一审法院对停工留薪期工资期限认定是否正确；2、交通费、鉴定费是否应当由上诉人支付；3、护理费计算是否正确；4、被上诉人受伤前12个月的平均工资计算是否正确。 关于争议焦点一：被上诉人受伤后其伤情的严重程度是决定其停工留薪期长短的唯一标准，人民法院在确定停工留薪期时，应结合治疗工伤医院的意见和根据职工的病休证明来认定。本案被上诉人受伤程度为九级伤残，医院诊断全身多处骨折，一审法院根据被上诉人受伤程度确认停工留薪工资期限为6个月并无不当，本院予以维持。 关于争议焦点二：根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定,因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费;……(九)劳动能力鉴定费。上述法律明确规定交通费、鉴定费由工伤保险基金支付，故一审法院判决由用人单位支付交通费、鉴定费系处理不当，应予纠正。 关于争议焦点三:经一审法院查明，被上诉人受伤后多处骨折，住院53天，一审法院按照被上诉人的实际住院天数以每日100元，判决由上诉人支付护理费未高于衡阳地区一般护工的市场价格水平，上诉人认为不应当支付护理费的主张，无事实与法律依据，本院不予支持。 关于争议焦点四：关于被上诉人的工资标准问题，上诉人在一审中提交了人员减少异动申报详细信息表，证明被上诉人的工资标准为每月2540元，经查，2016年10月28日上诉人即为被上诉人办理了工伤保险，2017年被上诉人在工作中受伤，即上诉人应当就被上诉人工作期间的工资数额承担举证责任，但上诉人仅仅凭工资异动表不足以证明被上诉人工资为每月2540元，一审法院按照2016年度职工月平均工资认定工资标准为4231元/月并无不当，本院予以维持。 综上所述，耒阳市华亚煤业有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持湖南省耒阳市人民法院（2019）湘0481民初1011号民事判决第一项； 二、撤销湖南省耒阳市人民法院（2019）湘0481民初1011号民事判决第二、三项； 三、上诉人耒阳市华亚煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付易谷良停工留薪期工资、停工留薪期护理费、一次性伤残就业补助金共计64534元； 四、驳回易谷良的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费予以免收。 本判决为终审判决。 审 判 长 姚贤辅 审 判 员 刘文斌 审 判 员 廖鸣平 二〇二〇年六月五日 法官助理 陈彩蝶 书 记 员 宋耀芳