河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1503民初7521号原告周明东，男，汉族，1973年9月13日出生，住信阳市平桥区。委托代理人高战胜，上海市协力（郑州）律师事务所律师。被告河南十建建设工程有限公司。法定代表人厉德俊，公司总经理。委托代理人李欣，公司副经理。委托代理人李永，河南涵信律师事务所律师。被告固始县守业建设工程劳务有限公司。法定代表人李守业，公司总经理。委托代理人蔡殿锋，河南寥阳律师事务所律师。原告周明东诉被告河南十建建设工程有限公司（以下简称十建公司）、被告固始县守业建设工程劳务有限公司（以下简称守业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周明东及其委托代理人高战胜，被告十建公司委托代理人李欣、李永，被告守业公司委托代理人蔡殿锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周明东诉称,原告受雇于被告，于2018年7月11日在固始县××乡教学楼工地劳务作业期间遭受严重伤害。经医院诊断为全身多发伤：闭合性颅脑损伤、右侧顶枕叶颅骨骨折；闭合性胸部损伤、双侧肋骨多发骨折、胸腔积液；第一腰椎爆裂性骨折；全身多发软组织擦伤等等。治疗期间，被告基本上垫付了绝大部分医疗费。原告虽然现已出院，但受伤部位仍不能恢复正常功能，并引发并发症。因此次事故是头部第二次受伤，原告脑部神经受到严重刺激，已经出现严重的动作不协调。出院证记载，建议原告全休半年，加强营养。后经过多次协商，双方就医疗费之外的赔偿无法达成一致意见。2019年6月28日，原、被告共同委托第三方对原告的伤势进行鉴定，原告构成两处九级伤残。但是三期鉴定明显歪曲事实，严重不符合病历、病理，请法院依照客观病历依法裁定。综上，为维护原告合法权益，依据相关法律规定提起诉讼，请求判令被告赔偿：1、院外医疗费2000元；2、住院伙食补助费13100元（100元/天×131天）；3、营养费13100元（100元/天×131天）；4、误工费41611元（48836元/年÷365天×331天）；5、护理费14185元（39522元/年÷365天×131天）；6、交通费4000元；7、伤残赔偿金140246元（31874.19元/年×20年×22%）；8、鉴定检查费3000元；9、被扶养人生活费23088元（20989.15元/年×10年×22%÷2）；10、精神抚慰金15000元；11、住宿费2000元，以上共计271330元。被告十建公司辩称，一、原告起诉答辩人系诉讼主体错误，答辩人不是适格被告。答辩人不认识原告，在项目中也从未见到过原告。二、守业公司为本项目的劳务实施方，如需要承担责任应由其承担。答辩人积极履行双方签订的《劳务作业分包协议书》，向守业公司支付劳务费，双方已结算完毕，答辩人已付清了全部劳务费。根据合同约定，项目的全部劳务行为由守业公司实施，即由其独立聘请的人员进行施工，安全、质量等出现一切风险都由守业公司自行承担风险和责任。三、原告未经仲裁前置直接到法院起诉，程序错误。答辩人不清楚、不知晓原告和守业公司是何种关系。如属于劳动关系，应先确认劳动关系，然后进行工伤认定、劳动仲裁，而不是直接到法院起诉。四、原告未提供上岗证和专业技术证件，且在工作中未安全文明施工，未戴安全帽。因此，原告自身有严重过错，自行承担责任。综上，请求驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告守业公司辩称，1、原告周明东在工作过程中身体受到伤害，其合理合法损失应该得到赔偿，稍后就原告提供的证据进行质证。2、守业公司在原告受伤后已支付20多万元费用，包括医疗费、生活护理费、交通费等共计218334.6元，建议原告在诉讼请求中予以一并解决。原告受伤事故中，被告十建公司同样负有赔偿责任。十建公司是发包方，对原告受伤也具有过错，守业公司与十建公司应当是按份赔偿责任不是连带赔偿责任，原告自身也负有一定责任。3、李守业是守业公司的法定代表人，周明是守业公司的股东，原告受伤赔偿应由守业公司承担，与个人无关。经审理查明，2018年1月25日，被告十建公司与被告守业公司签订劳务作业分包协议书，约定十建公司将其承接的固始县陈淋一中教学楼、宿舍楼建设项目劳务分包给守业公司施工，劳务专业分包范围为除供应混凝土、钢材以外的所有土建工程施工需要的机械设备费（含升降机）、周转材料费、人工费等，并约定“如发生人为事故，甲方将视情节严重程度，对乙方处以相应处罚，一切法律责任和经济损失均由乙方承担”。2018年7月10日，原告周明东受被告守业公司雇佣进入该工地从事零杂工，具体工作内容听从现场管理人员周某安排、指挥。2018年7月11日下午5时许，位于宿舍楼二楼处的升降机发生故障，原告受周某指派与其同去更换放置于地面的电机，因第三人拆卸螺丝致升降机急速掉落砸中原告，致原告受伤。庭审中，各方当事人关于该第三人的身份表述不一。原告称当时在场人除其与周某外，用钢管捅电机人为十建公司的某个领导或王姓经理，具体姓名不清，并举证提交周某与会计郑西付出具的证言一份。被告守业公司当庭向本庭申请证人周某出庭作证，证实此人为十建公司现场项目经理王兆光，因其拆卸升降机螺丝致原告受伤。被告十建公司对上述事实均予以否认。事故发生后，原告先被送往固始县××镇中心医院救治，支付检查费1560元。因伤情严重随即转入固始县人民医院治疗，被诊断为：1、全身多发伤：闭合性颅脑损伤、右侧顶枕叶颅骨骨折；2、闭合性胸部损伤：双侧肋骨多发骨折、胸腔积液；3、第一腰椎爆裂性骨折；4、全身多发软组织擦伤。住院治疗131天，2018年7月18日行L1椎体压缩性骨折切复内固定术、颅骨凹陷骨折复位＋颅骨修补术＋脑脊液漏修补术，于11月19日出院，支付医疗费159316.36元、病历复印费134元。出院医嘱：1、建议全休半年，继续治疗；2、注意休息、加强营养；定期复查血常规及腰椎X线片；3、全休1月后门诊复查；腰椎术后1年，建议行腰椎内固定取出术；4、我科随诊。本案在审理过程中，经双方当事人协商确定，本院依法委托信阳德正法医临床司法鉴定所对原告伤残等级及误工期、护理期、营养期时限进行鉴定，该所于2019年6月28日分别作出信德正司法鉴定所（2019）临鉴字第155、155B号司法鉴定意见书，鉴定意见为：周明东腰1椎体压缩骨折伤残等级均系九级，双侧多发肋骨骨折伤残等级系九级；误工期120-180日，护理期60-90日，营养期60-90日（供参考）。原告为此支付鉴定检查费2740元。庭审中，为证明应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，原告周明东提供自称为房东王顺英出具的证明一份，内容为，自2016年12月5日至今，周明东及其妻子冯宏和女儿周文清租住我××桥区明港镇商业大世界从事馒头经营。信阳市平桥区明港镇市场街社区居委会与信阳市公安局明港派出所社区警务中队核实属实后在该证明上加盖印章予以确认。原告还提供明港镇第六小学出具的证明一份，载明，周文清自2017.2.12入明港第六小学一（三）班就读至今。情况属实，特此证明。原告另主张在住院期间及亲属为处理事故前往固始县支出住宿费2000元，被告不予认可。事故发生后，被告守业公司除为原告垫付上述医疗费160876.36元外，另以支付生活费、护理费名义给付原告款项44700元、慰问品价值258元。原、被告多次就赔偿问题协商未果，原告遂诉至本院请求判如所请。并于庭审中撤回对李守业、周明的起诉，本院口头裁定予以准许。审理中，被告十建公司为主张拆卸卷扬机人并非项目经理王兆光，向本庭申请王兆光及工地厨师李天军出庭作证，证明事发时王兆光不在现场，仅参与事故后抢救。为反驳该事实，被告守业公司还申请涉案工程二期木工活工人熊德传出庭作证，证明熊德传系第一时间到达现场的证人，其称虽与王兆光平日并不相识，但能指认现场除原告、周某外，到庭的证人中另有王兆光在参与施救。对该第三人的身份，各方当事人除证人证言外，均无其他证据予以佐证，本院就此情形，向原告周明东进行法律释明后，其选择按雇佣关系主张赔偿权利。本案在审理过程中，为一并处理被告守业公司为原告垫付的医疗费问题，原告增加诉讼请求158876.36元，变更后的总诉讼请求金额为430206.36元。本院认为，本案原告周明东接受被告守业公司的雇佣，在其授权及指示范围内从事安排的劳务活动，原告与守业公司之间形成劳务关系，被告守业公司系原告周明东的雇主。从庭审查明的情形来看，原告在工作过程中因第三人原因被高处卷扬机掉落砸伤的事实清楚、证据充分，本院足以认定。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。依据该条法律规定，原告在从事雇佣活动中因第三人的侵权行为受伤，其可在雇主或侵权的第三人之间，择一主张赔偿权利，经本院释明，原告周明东选择要求被告守业公司作为雇主承担赔偿责任，系对其诉讼权利的处分，本院予以支持。被告守业公司承担责任后，可以向造成原告受伤的第三人根据双方过错程度进行追偿。原告周明东作为一名完全民事行为能力人，违反作业规范，未注意安全，自身未尽到必要的谨慎注意义务，将自身置于危险环境中，亦存在一定过失，可以适当减轻被告的赔偿责任。因此，根据查明的事实并结合各方的过错程度，本院酌情认定被告守业公司承担90%的责任，原告周明东自负10%的责任。关于原告周明东的各项人身损害赔偿请求，依照相关法律规定、司法解释，结合本案证据，分别核定如下：1、医疗费，依据原告接受治疗的医院出具的住院病历、出院证、相关检查报告单及医疗费票据，医疗费核定为160876.36元；2、住院伙食补助费，参照河南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，住院伙食费按50元/天计算，即为6550元（131天×50天/元）；3、营养费,原告虽经司法鉴定营养期为60-90日，但根据其伤残情况，住院治疗131天，确有加强营养之必要，营养费按20元/天计算，即为2620元（20元/天×131天）；4、误工费，原告周明东作为常年从事建筑工作的务工人员，误工费可参照上年度建筑业职工年平均工资标准48836元/年计算；误工期限，参照司法鉴定意见书120-180日的鉴定意见，结合原告实际伤情，酌定为180天；即24083.5元（48836元/年÷365天/年×180天）；5、护理费，司法鉴定意见载明的护理期为60-90日，考虑到原告受伤住院，确需他人护理，护理期认定为住院期间；其未能提供护理人员的收入状况，参照河南省2019年度居民服务业和其他服务业39522元/年的标准计算，即为14184.6元（39522元/年÷365天/年×131天）；6、残疾赔偿金，原告经法医鉴定为两处九级伤残，被告虽有异议但无理由或证据足以反驳，故对该鉴定结论，本院予以采信。原告虽系农业户口，但常年以在外务工为生，且信阳市平桥区明港镇市场街社区居委会及信阳市公安局明港派出所出具的证明，足以证实事故发生时原告在信阳市××一年以上，收入与支出均来源于城镇的事实，故参照河南省上年度城镇居民人均可支配收入31874.19元/年的标准结合其伤残等级计算20年，即140246元（31874.19元/年×20年×22%）；7、被扶养人生活费，原告夫妻二人育有一女周文清，系平桥区明港镇第六小学学生，至原告定残之日，其已年满10周岁，参照2018年度河南省城镇居民人均年生活消费支出20989.15元/年计算，即为18470.5元（20989.15元/年×8年×22%÷2人）；8、鉴定检查费2740元；9、交通费，根据原告及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用，结合就医的地点、时间、人数、次数等实际情况，本院酌情支持3000元；10、精神抚慰金，根据侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力等情况，酌定精神损害抚慰金为10000元，全部金额由赔偿义务人承担，不再按赔偿比例折算（因赔偿比例是按双方的过错程度确定的，在酌定精神损害抚慰金数额时，也着重考虑了过错程度这个因素，不能重复折算）。11、住宿费，该项主张无证据证实，本院不予支持。以上1-9项合计372770.96元，被告守业公司承担的赔偿金额为345493.86元（372770.96元×90%+10000元）。被告守业公司先行垫付的205576.36元款项充抵赔偿款，在执行时一并予以结算扣除。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告守业公司于本判决生效后十日内，赔偿原告周明东医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失合计345493.86元。二、被告守业公司垫付款205576.36元在执行时充抵赔偿款，一并结算扣除。三、驳回原告周明东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7753元，原告周明东负担1527元，被告守业公司承担6226元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院，并自递交上诉状之日起7日内交纳上诉费，在交费后5日内将交费凭证交至本院，否则，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。当事人对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉费收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户行：兴业银行信阳分行，账户：46×××16。判决生效后，当事人主动履行给付金钱判决义务的，请汇入本院下列执行账户，户名：信阳市平桥区人民法院，开户行：中国银行信阳平桥支行，账号：25×××79，并在付款凭证上注明付款人、相应的法律文书案号。审判长  易艳玲审判员  蒋 荟审判员  王晓蕾二〇二〇年六月八日书记员  齐 眉