福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽06民终1427号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司，住所地福建省漳州市芗城区胜利东路金保大厦，统一社会信用代码913506008565052419。 负责人：许捷宏，总经理。 委托诉讼代理人：戴婷婷，福建九鼎律师事务所执业律师。 被上诉人(原审原告)：陈志辉，男，1978年9月22日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区。 委托诉讼代理人：陈聪，福建衡评律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：洪燕丽，福建衡评律师事务所实习律师。 被上诉人(原审被告)：钟秋杰，男，1985年2月20日出生，畲族，住福建省漳州市芗城区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司(以下简称中保财险漳州分公司)因与被上诉人陈志辉、钟秋杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院(2019)闽0602民初6047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人中保财险漳州分公司的委托诉讼代理人戴婷婷、被上诉人陈志辉的委托诉讼代理人陈聪、洪燕丽到庭参加诉讼。被上诉人钟秋杰经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 中保财险漳州分公司上诉请求：撤销原判第二项，改判中保财险漳州分公司在第三者商业险限额内承担的金额不超过60677.89元。事实和理由： 一、一审判决中保财险漳州分公司承担误工费55413.7元与事实、法律不符。陈志辉在一审庭审中并未举证存在连续实际误工损失的证据，其户籍也尚未变更为城镇户籍，其误工费应按照农村标准计算，且根据误工期评定标准，其误工天数最多不超过180天，故陈志辉要求281天的误工期不符合事实和司法惯例，其误工费最多以29840.55元计付。 二、一审判决中保财险漳州分公司承担被抚养人生活费51083.2元与事实、法律不符。陈志辉的伤情属轻度伤残，不必然导致劳动能力丧失。陈志辉未提供劳动能力丧失程度鉴定，无法证明被抚养人生活费的合理性和合法性，故中保财险漳州分公司不应承担该项目费用。若支持该项目，则应当按照农村标准计算。 三、一审判决中保财险漳州分公司按60%比例承担商业险赔偿责任与事实、法律不符。根据保险条款第23条约定，被保险机动车一方负同等责任的，商业险的赔偿比例应为50%，保险合同内容为双方真实意思表示，应当遵循合同约定，假使机动车方需多承担10%的赔偿责任，该责任也应由钟秋杰承担，一审判决由中保财险漳州分公司承担60%责任不妥，应予纠正。 综上，陈志辉的实际损失为242055.78元(已剔除鉴定费)，交强险承担120700元，第三者商业险承担60677.89元，合计181377.89元，一审多判决中保财险漳州分公司承担59209.01元。 陈志辉辩称：一审判决正确，应予维持。 一、误工期限300天，是经司法鉴定部门作出的鉴定结论。中保财险漳州分公司在一审中未依法申请重新鉴定，也未申请鉴定人出庭作证，及未能提供其认为不合理的依据。该鉴定结论对陈志辉的伤残等级进行认定，故一审在合理的误工期限认定281天，符合法律规定。且陈志辉的家庭承包地被政府征用，属失地农民，应以城镇标准计算。 二、被扶养人生活费问题。陈志辉两处十级伤残，属部分劳动能力丧失。其主张被扶养人生活费符合法律规定，一审对此认定正确，应予维持。中保财险漳州分公司未能在一审时提供保单条款，无法证实其承担责任比例的主张。即使中保财险漳州分公司提供的保单条款，也未加粗加黑，不包括在免责条款内，该条款依法不能成立。 钟秋杰未递交书面答辩意见。 陈志辉向一审法院起诉请求：1.判令钟秋杰赔偿陈志辉各项经济损失共计246355.45元(其中精神抚慰金10000元在交强险限额中优先承担)，中保财险漳州分公司在机动车交强险及商业第三者责任险的保险限额内承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费由钟秋杰、中保财险漳州分公司承担。 一审法院认定事实：2018年11月11日15时29分，钟秋杰驾驶闽Ｅ×××××号小型轿车沿圣王大道由北往南行驶与从路左往路右穿越道路的陈志辉驾驶的龙海20718号二轮电动车发生碰撞，造成两车受损、陈志辉受伤的交通事故。本事故经漳州市公安局交通警察支队芗城大队处理，并于2018年11月11日作出第350602420180006053号《道路交通事故认定书(简易程序)》，认定：陈志辉、钟秋杰负事故同等责任。陈志辉在事故发生后被送往漳州市第三医院住院治疗，后又转至中国人民解放军联勤保障部队第九〇九医院住院治疗，共计住院12天，之后又到漳州市医院治疗，期间共花费医疗费74542.63元。疾病诊断书载明：1.右股骨近端粉碎性骨折；2.右锁骨中段粉碎性骨折；3.左侧颞枕顶部硬膜下血肿；4.蛛网膜下腔出血；5.双肺挫伤；6.右侧第3-5肋骨骨折；7.2级高血压。出院医嘱：1.出院后一周内继续保持手术切口干燥；2.术后3个月内禁止右上肢及右下肢下地负重活动，期间循序渐进行关节主动屈伸功能锻炼，并加强四肢功能锻炼避免肌肉萎缩及关节僵硬等并发症；3.出院6周、3个月后复查X线片了解骨痂生长情况并决定是否负重活动；4.加强钙质、蛋白等营养物质的摄入，促进骨折愈合；5.1年后复查X线，视骨折愈合情况决定是否取出内固定物(取出费用约12000元，具体视手术情况而定)；6.出院后若有不适，及时来我院复诊，避免出现严重后果。2019年7月25日，一审法院委托福建寻真司法鉴定所对陈志辉伤残等级、护理期限及误工期限进行鉴定。2019年8月19日，该所作出寻真司法鉴定所【2019】临鉴字第488号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：陈志辉的伤残等级评定为一处十级伤残附加一处十级伤残，误工天数评定为300天，护理天数评定为150天(其中住院护理评定为12天，出院后护理评定为138天)。陈志辉为此支付鉴定费1800元。陈志辉为事故中受损电动车维修支出维修费用700元。陈志辉与妻子黄丽惠婚后共生育一子陈佳宏(2008年1月26日出生)，一女陈佳瑛(2017年5月5日出生)。陈志辉父母陈建忠(1945年5月16日出生)、康惠珍(1955年9月16日出生)婚后共生育一子陈志辉，一女陈美龄。陈志辉为农村户口，原有耕地3.95亩，因政府征收，现剩余耕地0.27亩。闽Ｅ×××××号小型轿车所有人为钟秋杰，该车辆在中保财险漳州分公司投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险有效期内。 据统计：2018年福建省城镇居民人均可支配收入42121元/年、2018年福建省城镇居民人均生活消费支出28145元/年、2018年度福建省城镇单位从业人员平均工资74316元/年。 一审法院认为：对于陈志辉所主张的赔偿项目，一审法院认定如下：1.医疗费74542.63元，虽然中保财险漳州分公司抗辩陈志辉医疗费中的非医保金额其不予承担，但因该公司未提供证据证明该费用超出国家基本医疗保险的同类医疗费用标准，故对于中保财险漳州分公司的抗辩不予采纳。2.营养费7454.3元(74542.63元×10%)。3.住院伙食补助费240元(20元/天×12天)。4.后续治疗费12000元。5.伤残赔偿金92666.2元，陈志辉承包的土地已被征收大部分，其主要收入为非农业收入，可以按照城镇居民标准计算赔偿损失，2018年福建省城镇居民人均可支配收入42121元/年，计算为42121元/年×20年×11%=92666.2元。6.护理费16492.1元，其中住院期间的护理费为2443.3元，陈志辉住院治疗12天，其住院期间护理费标准可参照2018年城镇单位从业人员平均劳动报酬74316元/年计算为74316元/年÷365天×12天=2443.3元；出院后护理费为14048.8元，陈志辉的伤情经福建寻真司法鉴定所鉴定，出院后护理期限为138天，其未申请对护理依赖程度进行鉴定，推定为部分护理依赖，其出院后护理费可参照2018年城镇单位从业人员平均劳动报酬74316元/年计算为74316元/年÷365天×138天×50%=14048.8元，故陈志辉的护理费合计为2443.3元+14048.8元=16492.1元。7.误工费57213.1元，陈志辉的误工期限从事故发生之日起计算至定残前一日即2019年8月18日共计281天，其误工费用可参照2018年城镇单位从业人员平均劳动报酬74316元/年计算为74316元/年÷365天×281天=57213.1元。8.被扶养人生活费合计51083.2元，①陈志辉长子到鉴定时年满11周岁，应扶养7年，陈志辉的妻子应承担一半的扶养费。②陈志辉长女到鉴定时年满2周岁，应扶养16年，陈志辉的妻子应承担一半的扶养费。③陈志辉父亲到鉴定时年满74周岁，应扶养6年，扶养费应当由二个儿女共同承担。④陈志辉母亲到鉴定时年满63周岁，应扶养17年，扶养费应当由二个儿女共同承担。陈志辉系农村失地居民，被扶养人生活费赔偿标准应按2018年福建省城镇居民人均消费性支出28145元／年计算，根据有关规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。本案被扶养人前7年的年赔偿总额已超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，因此，应当以上一年度城镇居民人均消费性支出额计算被扶养人扶养费。前7年的被扶养人扶养费为28145元／年×7年×11%=21671.65元；之后的第8至16年被抚养人生活费为28145元／年÷2×2×9年×11%=27863.55元；第17年被抚养人生活费为28145元／年÷2×11%=1548元。9.精神损害抚慰金酌定8000元：陈志辉因本案交通事故造成十级伤残附加一处十级伤残，对其精神上造成一定的影响，故其精神损害抚慰金酌定为8000元。10.交通费酌定120元。11.电动车维修费700元，陈志辉因本案交通事故造成车损，虽然中保财险漳州分公司抗辩陈志辉未举证定损单以及与定损单数额相符的发票以证明财产损失实际发生，其对该部分损失不予承担赔偿责任，但根据《保险法》规定，在保险事故发生后，保险人对事故所导致的财产损失有核定的义务。因此，在保险公司未履行查勘义务，无法对损失财产进行核定时，只能以陈志辉提供的车辆维修票据中的金额700元为准。12.鉴定费1800元。综上，交警部门关于本次交通事故的责任认定，事实清楚，程序合法，予以采信。钟秋杰负事故同等责任，应相应赔偿陈志辉因本案交通事故造成的部分损失。由于闽Ｅ×××××号小型轿车已向中保财险漳州分公司投保交强险，故中保财险漳州分公司应在交强险责任限额内赔偿陈志辉医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费10000元、护理费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等共计110000元、电动车维修费700元，合计120700元。闽Ｅ×××××号小型轿车在中保财险漳州分公司投保商业第三者责任险，由于陈志辉、钟秋杰在本次交通事故中负同等责任，陈志辉超过交强险责任限额的损失医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费及护理费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费等共计199811.53元，中保财险漳州分公司应承担60%的赔偿责任，即赔偿119886.9元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司应于本判决发生法律效力后十日内在交强险限额内赔偿陈志辉各项损失合计120700元；二、中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司应于本判决发生法律效力后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿陈志辉各项损失合计119886.9元；三、驳回陈志辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4995.33元，减半收取2497.7元，由钟秋杰负担2439.2元，陈志辉负担58.5元；鉴定费1800元，由钟秋杰负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本案交通事故事实清楚，证据充分，双方当事人除对本案误工期限、误工费、被扶养人生活费、讼争的赔偿标准及赔付比例有异议外，其余事实没有争议。对双方没有争议的事实，本院予以确认。 本院认为：(一)关于赔偿标准问题。陈志辉属失地农民，系以非农收入为主要生活来源，有充分的证据加以证明,应适用城镇居民标准计算其误工费、被扶养人生活费。 (二)关于误工期限及误工费问题。(1)误工期限，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款关于“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，本案中，陈志辉的伤情经评定为一处十级伤残附加一处十级伤残，其误工期限从事故发生之日起计算至定残前一日即2019年8月18日共计281天，一审据此认定，于法有据。(2)误工费，根据上述规定第二十条第三款规定，受害人无固定收入的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，一审法院参照2018年城镇单位从业人员平均劳动报酬74316元/年计算陈志辉的误工费，于法有据。中保财险漳州分公司主张一审计算误工费存在错误，缺乏依据，应予驳回。 (三)关于被扶养人生活费问题。本案中，陈志辉的伤情经鉴定为十级伤残附加一处十级伤残，该伤残鉴定意味着陈志辉的劳动能力部分丧失，其请求被扶养人生活费理由成立，应予支持。中保财险漳州公公司主张其不应承担本案的被扶养人生活费，与法不符，应予驳回。 (四)关于赔付比例问题。据《道路交通事故认定书》认定陈志辉、钟秋杰负事故同等责任，陈志辉为电动自行车一方，钟秋杰为机动车一方，本案《保险条款》第二十三条虽约定被保险机动车一方负同等责任的，事故责任比例为50%，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第九条规定：保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”，该条款属商业三者险合同中的免责条款，保险公司依法就该条款履行提示及明确说明义务后，才产生法律效力。本案中，商业三者险合同中未对比例赔付的条款进行加黑加粗依法作出提示，故该10%的赔付责任应由中保财险漳州分公司保险公司承担。 综上所述，中保财险漳州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1280元，由中保财险漳州分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 花 絮 审判员 唐志忠 审判员 李 凌 二〇二〇年六月一日 法官助理杨国栋 书记员卢杰