山东省德州市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁14行终173号 上诉人（原审被告）乐陵市社会保险中心,住所地山东省乐陵市南环社会福利中心。 法定代表人王霞,主任。 出庭负责人谭涛，副主任。 委托代理人靳希涛，该单位工作人员。 委托代理人张琪，该单位工作人员。 上诉人（原审第三人）乐陵市蓝盾物流有限公司,住所地山东省乐陵市市中街道办事处兴隆南大街302号。 法定代表人王开虎,经理。 委托代理人桂杰，山东阳光桥律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）梁长寿,男,1956年4月6日出生,汉族,住山东省乐陵市。 被上诉人（原审原告）田金秀,女,1955年11月16日出生,汉族,住山东省乐陵市。 被上诉人（原审原告）张某,女,1982年4月7日出生,汉族,住河北省衡水市桃城区。 被上诉人（原审原告）梁某,男,2011年2月8日出生,汉族,住河北省衡水市桃城区。 法定代理人张某，系梁某之母，基本信息同上。 四被上诉人共同委托代理人宋观华,山东德衡(德州)律师事务所律师。 上诉人乐陵市社会保险中心、乐陵市蓝盾物流有限公司因工伤待遇先行支付一案，不服山东省乐陵市人民法院（2019）鲁1481行初28号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人乐陵市社会保险中心的负责人谭涛及委托代理人靳希涛，上诉人乐陵市蓝盾物流有限公司的委托代理人桂杰，被上诉人梁长寿、田金秀、张某、梁某的共同委托代理人宋观华及被上诉人梁长寿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院审理查明，原告亲属梁文财于2013年10月22日发生交通事故死亡，经乐陵市人力资源和社会保障局作出的乐人社伤字（2017）9号工伤认定决定书认定为工伤。乐陵市人民法院（2018）鲁1481民初1949号民事判决书确定第三人赔偿原告一次性工亡补助金491300元。2019年3月1日原告向乐陵市人民法院提起强制执行申请，第三人履行10455元，剩余款项未履行。乐陵市人民法院于2019年6月27日作出（2019）鲁1481执419号裁定书终结了本次执行程序。2019年7月1日，原告向被告提出工伤保险待遇先行支付申请，请求先行支付给其工伤保险待遇。乐陵市社会保险中心于2019年7月4日向原告作出答复称原告的要求不符合先行支付条件，故不予支付。 原审法院认为，依据《中华人民共和国社会保险法》第八条规定：“社会保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作。”《工伤保险条例》第五条第二款的规定：“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。”被告乐陵市社会保险中心作为本行政区域内社会保险经办机构，具有先行支付工伤保险待遇的法定职责。《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条第二款第（三）项规定：“职工被认定为工伤后，有下列情形之一的，职工或者其近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请先行支付工伤保险待遇：……（三）依法经仲裁、诉讼后仍不能获得工伤保险待遇，法院出具中止执行文书的。”本案中，原告亲属梁文财被认定为工亡，用人单位即本案第三人亦被生效裁判文书判令支付一次性工亡补助金，原告向法院提起强制执行申请后第三人履行部分给付责任后剩余款项无法履行，乐陵市人民法院虽然出具终结本次执行程序的裁定书，但该终结本次执行裁定书与中止执行文书具有同等的效力。因此，原告有权向被告申请先行支付工伤保险待遇，原告具有诉讼主体资格。原告于2019年7月1日向被告提出先行支付工伤保险待遇申请，被告于同年7月4日就原告申请作出的不先行支付的答复违反工伤保险条例的有关规定，属不当履行法定职责，原告要求被告履行职责的诉讼请求，证据确实充分，符合相关法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决限被告乐陵市社会保险中心于本判决生效后六十日内审核并先予支付原告的工伤保险待遇。案件受理费50元，由被告乐陵市社会保险中心负担。 上诉人乐陵市社会保险中心不服原审判决，向本院提起上诉，请求:1.依法撤销乐陵市人民法院(2019)鲁1481行初28号行政判决书，发回重审或改判上诉人不承担先行支付义务；2.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一审判决确定上诉人作出支付行政行为，属于认定事实不清。上诉人收到被上诉人的先行支付申请后，经调查核实，虽然梁文财被乐陵市人力资源和社会保障局认定为工亡，但是工伤认定书上已载明梁文财与乐陵市蓝盾物流有限公司不存在劳动关系，只存在挂靠关系；《工伤保险经办规程》第七十五条规定：用人单位拒不支付工伤待遇，工伤职工或近亲属申请先行支付的，需提供以下资料：(一)工伤职工与用人单位的劳动关系证明；(二)社会保险行政部门出具的用人单位拒不支付证明材料；(三)认定工伤决定书；(四)工伤职工或近亲属先行支付书面申请资料；(五)省、自治区、直辖市经办机构规定的其他资料。此规定显示，工伤职工与用人单位存在劳动关系是申请工伤待遇先行支付的前提条件。乐陵市人民法院(2016)鲁1481民再1号民事判决书和德州市中级人民法院(2016)鲁14民再84号民事判决书均判决梁文财与乐陵市蓝盾物流有限公司不存在劳动关系，只存在挂靠关系。以上生效的法律文书即可证明被上诉人梁长寿等人不具备申请先行支付的资格条件，因此上诉人作了不予支付的行政行为，该行政作为的作出，具有事实和法律依据。一审法院以上诉人作出的行政行为属不当履行法定职责为由，确定被上诉人所诉事实、举证证明成立，属于认定事实不清，是错误的。二、一审判决适用法律不当。梁文财死亡是第三人侵权造成的。2013年梁文财因交通事故死亡，被上诉人的工伤待遇不适用《中华人民共和国社会保险法》第四十一条和《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条的规定；应适用《中华人民共和国社会保险法》第四十二条和《社会保险基金先行支付暂行办法》第四条的规定。《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付，《社会保险基金先行支付暂行办法》第四条规定：“个人由于第三人的侵权行为造成伤病被认定为工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，个人或者其近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请工伤保险基金先行支付，并告知第三人不支付或者无法确定第三人的情况。”《工伤保险经办规程》第七十六条、七十七条、八十三条规定：“涉及第三人责任申请先行支付的，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，先行支付工伤医疗费。”根据以上法律政策规定，第三人侵权导致工伤申请先行支付的，只能申请先行支付工伤医疗费，而被上诉人梁长寿等人已获得第三人足额赔付，不存在第三人不支付工伤医疗费或无法确定第三人的情况。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》法释(2014)9号第八条第三款规定:“职工因第三人的原因导致工伤,社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由,拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持,但第三人已经支付的医疗费用除外。”此规定说明,如果第三人已支付相关费用,社保经办机构可拒绝支付相关工伤保险待遇,此事故第三人(含第三人机动车所入保险公司)已足额赔付梁长寿等人相关费用,因此,乐陵市社会保险中心拒绝梁长寿等人的先行支付申请符合法律规定。所以,一审法院判决上诉人先行支付工伤待遇属于适用法律错误。另外,从劳动管理的角度分析,用人单位为劳动者缴纳工伤保险的前提条件是双方具有劳动关系,“隶属性”是劳动关系的本质特点,其包括人身、经济和组织上的隶属性。目前,车辆挂靠运营中,一般情况下被挂靠单位并不享有机动车占有、使用、收益、处分中的任意一项权利,挂靠人是实际支配机动车的所有人,被挂靠单位不参与车辆实际运营,挂靠人系独立经营、自负盈亏。虽然被挂靠人收取一定的费用,但这其中仅有部分为管理费,是被挂靠人对挂靠车辆进行管理所得的服务费,而非营运所产生的收益。本案中,梁文财系孙卫东雇佣的驾驶员,在车辆运营过程中,梁文财的日常工作也是由孙卫东指派,梁文财的工资也是由孙卫东发放,被挂靠单位与挂靠人聘用的驾驶员之间不存在直接的聘用关系,也没有直接的控制关系,亦不存在劳动报酬支付关系。被挂靠单位乐陵市蓝盾物流有限公司与挂靠车辆驾驶员梁文财之间缺乏人身、经济和组织上的实质隶属关系,所以乐陵蓝盾物流有限公司并不具备为梁文财缴纳工伤保险的义务，所以本案不应适用《社会保险法》第四十一条和《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条关于“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费”的规定。三、德州市中级人民法院(2016)鲁14民再84号认定：孙卫东个人购买货车一辆，车牌号码为鲁N×××××，机动车所有人登记为蓝盾公司，梁文财受孙卫东雇佣作为司机，从事该车辆驾驶工作。2013年8月6日蓝盾公司与孙卫东签订货车托管合同，合同约定：孙卫东将其所有的鲁N×××××车辆委托给蓝盾公司管理，蓝盾公司负责办理车辆上牌落户、年审、保险及营运证办理等事项，费用由孙卫东承担，孙卫东向蓝盾公司交纳车辆托管费2600元。要求孙卫东严禁雇佣证件不全、技术不良的驾驶员，其所聘人员与蓝盾公司无任何关系，孙卫东独立核算，自负亏盈、自行承揽运输、独立承担民事责任，车辆在经营中，因发生交通事故、劳务纠纷等情况由孙卫东承担并处理，孙卫东如开具运输发票，应至蓝盾公司区域的税务机关开票等事项。根据以上合同约定，梁文财发生交通事故认定为工伤后的待遇应由孙卫东承担并处理，不应由乐陵市蓝盾物流有限公司承担，更不能由社保部门先行支付工伤待遇。工伤保险先行支付政策的立法本意和初衷是保障劳动者在发生工伤后能够及时获得医疗救助，保证劳动者及其家属的正常生活，属于救急政策。梁文财死亡后，其家人已足额获得第三人赔付，不需要工伤保险先行支付医疗待遇进行救治。死者父亲梁长寿是退休教师，有退休金，能够保证家人正常的生活水平。另外，乐陵市人民法院出具的(2019)鲁1481执419号执行裁定书表明，未发现乐陵市蓝盾物流有限公司有可供执行的财产，如果由乐陵市社会保险基金先行支付梁文财的工伤待遇，会造成乐陵市社会保险中心无法追偿的情况，社会保险基金会受到很大的损失，社会保险基金是由广大参保职工的保费汇集而成的，先行支付后无法追偿侵犯了广大参保职工的合法权益，是广大参保职工的损失，是一种损公肥私的行为。综上所述，一审法院认定事实不清、适用法律不当，上诉人依法提起上诉，望二审法院纠正一审错误判决，以维护社保基金的安全和广大参保职工的的合法权益。 上诉人乐陵市蓝盾物流有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，上诉请求:1.撤销原审判决，依法改判或发回重审。2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院受理程序违法，被上诉人不符合行政诉讼起诉条件。1.被上诉人是基于原审被告答复提起行政诉讼,根据《社会保险基金先行支付暂行办法》第十七条规定，用人单位对社会保险经办机构作出先行支付的追偿决定不服或者对社会保险行政部门作出的划拨决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。个人或者其近亲属对社会保险经办机构作出不予先行支付的决定不服或者对先行支付的数额不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。原审被告并没有向被上诉人做出有效行政决定，不能视为原审被告答复为具体行政行为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条规定受案范围，被上诉人提起行政诉讼不合法。2.原审判决原审被告乐陵市社会保险中心于判决六十日内审核先予支付上诉人的工伤保险待遇，不符合行政诉讼法规定。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定，行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为:(一）主要证据不足的;（二)适用法律、法规错误的;（三)违反法定程序的;（四）超越职权的;（五）滥用职权的;(六）明显不当的。原审法院认为原审被告作出答复履行法定责任不当，原审法院只能作出判决撤销或部分撤销，责令原审被告重新作出行政行为，但原审法院却直接判决原审被告在判决生效后先予支付工伤保险待遇。原审法院违反法律规定，超越职权,侵犯上诉人行政复议和行政诉讼权利。二、原审法院认定事实和适用法律错误。1.被上诉人申请原审被告以社会保险基金先予支付工伤保险待遇,而被申请人家属工亡事故系2013年与第三人朱吴杰交通事故造成,被上诉人已在2013年向浙江省平湖市人民法院起诉，经法院作出（2014）嘉平新民初字第23号判决书和浙江省嘉兴市中级人民法院做出（2014）浙嘉民终字第217号民事判决书,被上诉人已取得死亡赔偿金、丧葬费、被抚养生活费、精神损害抚慰金赔偿共计617818.48元。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条的规定，由于第三人的原因造成工伤,第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。被上诉人已取得第三人朱吴杰赔偿,并不符合第三人不支付或无法确定第三人情形。所以，被申请人申请并不符合工伤保险基金先行支付规定。2.根据《社会保险基金先行支付暂行办法》第四条的规定，个人由于第三人的侵权行为造成伤病被认定为工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，个人或者其近亲属可以向社会保险经办机构书面申请工伤保险基金先行支付,并告知第三人不支付或者无法确定第三人的情况。被上诉人提交证据并不是第三人不予支付，而是被申请人起诉上诉人单位执行情况，并不符合本办法社会保险基金先行支付条件，并且根据《社会保险基金先行支付暂行办法》第五条的规定，社会保险经办机构接到个人根据第四条规定提出的申请后，应当审查个人获得基本医疗保险基金先行支付和其所在单位缴纳工伤保险费等情况,并按照下列情形分别处理:(三）对于个人所在用人单位未依法缴纳工伤保险费,且在认定工伤之前基本医疗保险基金有先行支付的，社会保险经办机构应当在3个工作日内向用人单位发出书面催告通知,要求用人单位在5个工作日内依法支付超出基本医疗保险基金先行支付部分的医疗费用,并向基本医疗保险基金偿还先行支付的医疗费用。用人单位在规定时间内不支付其余部分医疗费用的,社会保险经办机构应当用工伤保险基金先行支付;（四）对于个人所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，在认定工伤之前基本医疗保险基金无先行支付的，社会保险经办机构应当在3个工作日向用人单位发出书面催告通知,要求用人单位在5个工作日内依法支付全部工伤医疗费用;用人单位在规定时间内不支付的，社会保险经办机构应当用工伤保险基金先行支付。原审法院适用《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条规定错误，该条款只能是在没有第三人侵权情况适用单位未缴纳保险情况所适用，并不适用本案中被申请人家属死亡系第三人交通事故造成并已取得赔偿事实。综上所诉，原审法院审理程序违法，原审被告作出答复并不符合行政诉讼范围，并且原审法院判决违反法院职权,并侵犯上诉人行政复议和行政诉讼权利。原审法院认定事实和适用法律明显错误，为此，特请上级法院查清事实,撤销原审错误判决,依法驳回被上诉人诉讼请求,保护上诉人合法权利。 被上诉人梁长寿、田金秀、张某、梁某答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决合法正当。两上诉人的上诉理由没有事实及法律依据，请求二审法院查明事实，驳回其上诉请求，维持原审判决。 二审期间，上诉人乐陵市社会保险中心提交本院（2016）鲁14民再84号民事判决书一份，证明当时蓝盾物流有限公司与梁文财雇主孙卫东之间存在货车托管合同，上面约定由孙卫东承担其雇员的民事责任，在车辆经营中因发生交通事故、劳务纠纷等情况，由孙卫东承担并处理。 上诉人乐陵市蓝盾物流有限公司对该证据真实性和证明目的均没有异议。被上诉人梁长寿、田金秀、张某、梁某对真实性无异议，对证明目的有异议。 经审查，上诉人乐陵市社会保险中心已在一审过程中提交过该证据，因属逾期提交，一审法院对该证据未安排质证，本院亦不予采纳。 本院经审理查明的事实同一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，首先,《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第(五)项规定:“个人挂靠其他单位对外经营,其聘用的人员因工伤亡的,被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位”。由此可知，存在挂靠情形时，承担工伤保险责任不以存在劳动关系为前提。本案中，上诉人乐陵市蓝盾物流有限公司作为被挂靠单位，依法应承担死者梁文财的工伤保险责任。其次，《中华人民共和国社会保险法》（2018年修订）第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。”人力资源和社会保障部《社会保险基金先行支付暂行办法》（2018年修订）第六条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，用人单位应当采取措施及时救治，并按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。职工被认定为工伤后，有下列情形之一的，职工或者其近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请先行支付工伤保险待遇：……（三）依法经仲裁、诉讼后仍不能获得工伤保险待遇，法院出具中止执行文书的；……”本案中，生效民事判决已确定由乐陵市蓝盾物流有限公司支付梁文财的工伤保险待遇。在执行过程中，该公司可供执行财产较少，致使四被上诉人无法获得判决确定的全部工伤保险待遇，法院已出具终结本次执行程序裁定。因此，被上诉梁长寿、田金秀、张某、梁某人符合申请社会保险基金先行支付的条件。同时，《中华人民共和国社会保险法》《工伤保险条例》明确规定了构成工伤应享受的相关待遇,而《中华人民共和国社会保险法》第四十二条“由于第三人的原因造成工伤,第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的,由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后,有权向第三人追偿。”的规定，仅明确了工伤保险基金可就先行支付的工伤医疗费用向第三人追偿，并未规定因第三人侵权引发的工伤工亡待遇应将第三人所作赔偿予以抵扣。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤,社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由,拒绝支付工伤保险待遇的,人民法院不予支持,但第三人已经支付的医疗费用除外”的规定,再次明确了受伤害职工有权在因第三人侵权获得侵权赔偿的同时享受工伤保险待遇,只是在待遇范围上,医疗费用不能重复享受,体现出法律对于生命和健康的尊重。 综上所述，上诉人乐陵市社会保险中心、乐陵市蓝盾物流有限公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费各50元，分别由上诉人乐陵市社会保险中心、乐陵市蓝盾物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  师延锋 审判员  宋冬梅 审判员  郝 帅 二〇二〇年六月十五日 法官助理杨晓婧 书记员李杨