江苏省盐城市盐都区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0903民初189号 原告：刘春，男，1987年3月30日生，汉族，居民，住盐城市盐都区。 委托诉讼代理人：陈韦伟，江苏益丰律师事务所律师。 被告：张海峰，男，1987年9月9日生，汉族，居民，住盐城市盐都区。 委托诉讼代理人：潘连诗，江苏盐龙律师事务所律师。 原告刘春与被告张海峰合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘春及其委托诉讼代理人陈韦伟，被告张海峰及其委托诉讼代理人潘连诗均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘春向本院提出诉讼请求:1.判令解除原、被告于2019年7月29日签订的经营合作协议。2、判令被告偿还53000元借款（1年转让费30000元及半年租金23000元）。3、判令被告承担违约金90000元。4、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原、被告于2019年7月29日签订经营合作协议，协议约定原告将其位于盐都区“米开朗香香鸡”3年的经营使用权转让给被告，被告每年交付3万元转让费，协议中还约定了双方的权利义务及违约责任。2019年8月1日被告向原告出具借条，系1年转让费用30000元及半年房租23000元，约定于2019年12月31日归还，至今未付。被告经营后，多次出现营业时间关门、不按照公司的规章制度经营及拖欠电费不予缴纳等情况，被告的上述行为经原告多次与其沟通未果。为此，原告诉至法院，请求判如诉请。 被告张海峰辩称：一、双方签订的经营合作协议已于2019年9月25日解除。被告在2019年8月3日接手案涉门市后，当即就向原告提出要求终止合同门市退还给原告，后又于2019年9月25日通过微信向原告发出通知，要求原告取回门市钥匙，否则原告自行承担相应的后果，故案涉经营合作协议的解除时间应当确定在2019年9月25日。二、原告主张的违约金过高。根据合同法的相关规定，违约金的约定不能超过合同标的的20%，在原告与被告签订的经营合作协议中，既约定了承担全部损失承担又约定赔偿3倍违约金，双方约定的标准不符合法律规定，本案违约金金额应确定在损失的基础上30%为宜。根据双方约定的被告应当每年向原告支付30000元转让费的标准来看，每个月原告应当得到的利润为2500元，如果被告没有支付2500元，违约金及损失至多不能超过3250元，如果被告支付每个月的2500元，那么违约金只能限定在750元。另关于违约金的结算期限，应当截止到2019年9月25日，原告人为扩大的损失应当由原告承担。三、原告要求被告支付借款53000元的诉请不予认可。因该53000元虽是原告出具的借条，但实际是原告要求被告支付的五个月房租23000元以及一年转让费30000元合并组成，故对上述借条所列款项不能认定为借款，系履行合同的内容，应根据双方履行合同的实际情况以及双方是否存在明显重大过错来确定是否应当支付合同约定的房屋租金以及转让费。四、原、被告签订的经营合作协议无效。因原告没有向被告提供品牌经营特许证及房屋出租人不禁止转租的证据，应当认定原、被告签订的经营合作协议无效；若原告能够提交以上证据，那么双方签订的经营合作协议应当定性为名为合作经营，实际为合伙经营，既然是合伙经营协议就应当由双方共同经营，风险共担，故双方约定的条款显失公平，另因被告在签订合同时经验不足，对协议约定的条款内容不能完全理解，存在重大误解，现双方都同意解除合同，故双方签订的经营合作协议应作重大误解基础上的无效处理。 原告围绕其诉讼请求提交了证据：1.原、被告于2019年7月29日签订的经营合作协议1份，证明双方的权利义务及违约责任的约定情况；2.原告个记录的店铺装修费用明细表，证明原告用于店铺装修花费143920元；3.原、被告微信聊天记录截图1份、美团商家发给原告的客户食品安全投诉记录及视频录像，证明被告经营期间的违约行为；4.借条1份，证明被告拖欠原告转让费30000元及半年房租23000元的事实；5.原告与案外人袁建明签订的门市租赁合同1份，证明案涉店铺的租金数额及支付期限的情况；6.“米开朗香香鸡”代理合作协议1份，证明原告享有品牌代理权限的事实。被告向本院提交了以下证据：微信聊天记录一组，证明被告于2019年8月5日、9月25日向原告多次明确表示要求原告收回店铺及品牌，原告对此并未理睬的事实。对于原告提交的个人记录的店铺装修费用明细表，因其与本案事实无关联性，本院不予采信。原、被告告提交的其他证据本院予以采信，并附卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：原告作为甲方、被告作为乙方于2019年7月29日签订经营合作协议一份，约定：甲方将其位于盐都区“米开朗香香鸡”品牌转让给乙方经营，乙方每年交付30000元转让费；店铺交乙方经营后，由乙方继续履行原商铺租赁合同所有规定的条款，并定期缴纳租金、水电费；乙方必须保持现经营品牌“米开朗香香鸡”的店面形象，不得更换品牌，除特殊情况不得关门不营业，顾客到店消费热情接待不得推脱或引导到其他店消费；经营期间内乙方违反以上条款对甲方造成损失全部由乙方承担，并赔偿3倍违约金；协议中还对双方的其他权利义务作了约定。协议签订后，被告未能按照协议约定的内容正常经营，多次关闭店铺并受到第三方平台客户多次投诉，被告亦未能按照协议约定按时缴纳店铺租金及水电费用。为此，原告与被告多次协调未果，遂诉至本院。 另查明，2019年8月1日被告向原告出具金额为53000元的借条一份，现双方一致认可该53000元系被告差欠原告的1年转让费用30000元及半年房租23000元。被告已支付2019年8月1日-2019年12月31日的房租23000元。原告与案外人即店铺的出租人袁建明签订的门市租赁合同约定，案涉店铺的租期为2019年6月1日至2022年6月1日，房租为每年55000元，租金一年一付，原告已支付2019年6月1日至2020年6月1日的房租55000元，该店铺与被告经营的“正新鸡排”店铺紧邻。目前，房屋的租金及水电费用原告已缴纳。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。原、被告签订的经营合作协议系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应依约履行。 关于原告要求解除经营合作协议的诉讼请求。根据相关法律规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，对方可以解除合同；当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。本案中，被告在签订经营合作协议后明确表示没有能力经营即不能继续履行协议约定的义务，结合被告多次关闭店铺不正常经营、欠缴水电费、房租及多次收到第三方平台客户投诉等情况，应当认定被告已构成违约，原告有权解除该协议。对被告辩称该协议于2019年9月25日要求原告收回门市时已解除的理由，因被告系合同的违约方，其通过上述方式向原告主张解除合同，于法不符，不产生合同解除的法律效力，故对该辩称理由本院不予采信。综上，本院对原告请求判令解除案涉经营合作协议的诉讼请求予以支持。 关于原告主张被告偿还53000元的诉讼请求。案涉款项实际系店铺及品牌转让费用30000元及房租23000元，现被告辩称协议已于2019年9月25日解除并要求办理交接手续，其后费用不应再予支付。据上所述，被告通过微信要求原告收回门市的请求并未产生解除协议的法律效力，且被告庭审中陈述案涉店铺在2019年10月至2019年12月期间仍然开门经营，另实际直至开庭前被告仍控制店铺的使用权，故本院对被告的该项辩称理由不予采信。被告于2020年4月22日当庭表示将店铺钥匙交还原告并配合清点店铺内物品，但原告未予接受，相关法律规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿，本案中被告已当庭表示退还店铺钥匙且也同意解除协议，原告此时理应采取合理措施减少损失，但考虑到原告接手后重新经营仍需一定时间，故本院对原告主张的转让费及租金予以支持至2020年4月22日庭审后的1个月，结合案涉经营合作协议具体履行情况及原告与案外出租人袁建明签订的门市租赁合同中关于租金数额的约定，本院酌情确定被告承担自2019年8月1日起至2020年5月22日止的租金及转让费48000元，其余不再予以支持。 关于原告要求被告支付90000元违约金的诉讼请求。案涉协议约定的违约金为3倍转让费即90000元，根据相关法律规定，约定的违约金过高，当事人可以请求人民法院予以减少。被告在协议签订并接手店铺后即提出解除协议，后陆续出现关闭店铺、客户投诉、欠缴水电费等行为，被告已构成违约，理应承担违约责任。结合被告经营的鸡排店铺与原告转让的鸡排店铺相邻，被告接手后客观上排除了同业竞争，并结合具体案情及案涉协议履行情况，本院酌情确定被告承担的违约金为一年转让费30000元的20%计6000元。 据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第二款、第一百零八条、第一百一十四条、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除原告刘春与被告张海峰于2019年7月29日签订的经营合作协议。 二、被告张海峰于本判决生效之日起十日内支付原告刘春转让费、租金48000元及违约金6000元，合计54000元。 三、驳回原告刘春的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2050元，减半收取1025元，由被告张海峰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 员 裴森辉 二〇二〇年六月十日 法官助理 袁 杰 书 记 员 黄 敬 附录法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 2、《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失” 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。