辽宁省辽阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）辽10刑终68号原公诉机关辽阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）康振强，男，1991年10月29日出生于辽阳市辽阳县，蒙古族，中专文化，系强鑫汽贸城经营者，捕前住辽宁省辽阳县。因本案于2019年4月16日被刑事拘留，同年5月23日被执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。辩护人周连凯，辽宁王传勇律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王曼，女，1990年2月10日出生于辽阳市辽阳县，汉族，大专文化，无业，捕前住辽宁省辽阳县。因本案于2019年4月17日被刑事拘留，同年5月23日被执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。辽阳县人民法院审理辽阳县人民检察院指控被告人康振强、王曼犯诈骗罪一案，于2019年11月27日作出（2019）辽1021刑初317号刑事判决。宣判后，被告人康振强、王曼不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月25日公开开庭进行了审理。辽阳市人民检察院指派检察员范雷、代理检察员王硕林出庭履行职务，上诉人康振强及其辩护人周连凯、王曼到庭参加了诉讼。现已审理终结。原判认定，2018年12月13日下午，在首山镇鼎成汽贸公司内，被告人康振强和前妻被告人王曼以购买韩某1的大众牌帕萨特轿车为由，将被害人韩某1的大众牌帕萨特轿车抵押给金融公司，2018年12月14日下午，金融公司扣除贷款手续费后向嫌疑人王曼的农业银行（银行卡号：62×××78)卡内打入贷款。当日16时许，王曼通过银行转账将十五万元分成七笔，分别转给崔某、赵某、叶某、陈某、王某、焦某，用以偿还二人的其他债务，并未将金融公司的贷款用来支付韩某1的购车款。另查，案发后被告人康振强、王曼家属将被害人韩某1的损失全部赔偿给被害人，并取得被害人的谅解。原审法院根据原审被告人康振强、王曼的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第二款之规定，认定被告人康振强犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元；被告人王曼犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元。上诉人康振强的上诉理由：一审判决对上诉人量刑过重，我是初犯，认罪认罚，还得到了被害人的谅解，我是自首，请二审法院能从轻处罚。辩护人的辩护意见：本案与一般诈骗案件有区别，二上诉人与被害人是多年的朋友，存在生意上的往来，二人是因为生意周转问题导致本案的发生。现在孩子由老人照顾。希望法庭考虑本案的实际情况，如果能判处缓刑，双方家属愿意缴纳罚金。上诉人王曼的上诉理由：我认识到自己的错误，赔偿了被害人的损失，取得了谅解，我是自首，积极配合公安机关调查，认罪认罚，原判量刑过重，请中院重新审判。出庭检察员意见：二上诉人犯罪事实清楚，证据充分。但鉴于二上诉人取得了被害人谅解，二审期间如能积极缴纳罚金，希望法庭在量刑上予以考虑。经二审审理查明，2018年12月13日下午，在首山镇鼎成汽贸公司内，上诉人康振强和上诉人王曼以购买韩某1的大众牌帕萨特轿车为由，将被害人韩某1的大众牌帕萨特轿车抵押给金融公司。2018年12月14日下午，金融公司扣除贷款手续费后向王曼的农业银行（银行卡号：62×××78)卡内打入贷款。当日16时许，王曼通过银行转账将十五万元分成七笔，分别转给崔某、赵某、叶某、陈某、王某、焦某，用以偿还二人的其他债务，并未将金融公司的贷款用来支付韩某1的购车款。另查，案发后上诉人康振强、王曼家属将被害人韩某1的损失全部赔偿给被害人，并取得被害人的谅解。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据证实：1、案件来源，证实2019年2月13日，韩某1报警称被康振强、王曼诈骗。2、抓捕经过，证实2019年4月16日、4月17日，经口头传唤，康振强、王曼分别到公安机关。3、谅解书、收条，证实康振强、王曼归还被害人韩某1车款16万元，并取得韩某1的谅解，被害人表示不再追究二人任何刑事、民事责任。4、银行卡交易明细、转账记录，证明2018年12月14日王曼转款通过银行转账将十五万元分成七笔，分别转给崔某、赵某、叶某、陈某、王某、焦某等人。5、证人张某的证言，证实2018年12月中旬，康振强找我说他在汽贸城店里全款进了一台大众帕萨特轿车，要把这车以以租代购的形式过户到王曼名下，将贷款进行资金回笼，康振强和王曼都和我说了，我和王曼在康振强的店里做了视频面签，王曼把贷款的银行卡号提供给我，后来款打到我公司账里，我们转给了王曼提供的账号。到还款的日期，康振强、王曼没有还款，他俩说车不要了，提出主动还车，我们公司就将车收走了。6、证人焦某的证言，证实2018年9月9日康振强在我租车行租赁了一辆本田车，约定每月4500元，一共租了3个月零5天，2018年12月14日给我送回来的，康振强说一会让王曼给我转钱，后来王曼给我转了1万元，我经营的车行叫奥翔租车行。7、证人叶某的证言，证实2018年王曼从我借了5万元，她以开车行的名义借的，我多次催要，2018年12月14日，她还款了。8、证人赵某的证言，证实王曼以前和我是同事，她和康振强做生意，经常在我手借钱。银行卡号62×××77是我的银行卡，2018年12月14日王曼是否给我转账我记不太清楚了，王曼从我手借过多次钱，有时还我点，现在还欠我15万。9、被害人韩某1的陈述，证实2018年12月13日康振强到我在汽贸城的店内，他说要给王曼贷款买帕萨特轿车，说走他自己汽贸城的贷款金融公司，放款后将钱给我，当天他就把轿车的手续、发票拿走了，说用这些手续办银行贷款，当时我和他也没签车辆的买卖协议。12月31日，我和康振强联系，他说已经放款，到了王曼的账户，但挺长时间没给我钱，我和康振强、王曼联系，王曼说钱用来还他们夫妻债务了，康振强说王曼用了，跟他没关系，一直拖着我。现在我再联系他们，说离婚了，没有钱还不了，我觉得被诈骗就来报案了。10、原审被告人康振强的供述，2018年12月中旬，王曼提出要买韩某1的一台大众帕萨特轿车，我和王曼联系的沈阳的金融公司想通过贷款购买这台车，我在韩某1那取的车手续，把车提到沈阳，上的牌照，贷款用的王曼名字，金融公司放款也放到王曼的银行卡上，之后我俩将放款的钱用来偿还其他的外债了，没有钱还韩某1。我都欠谁的钱王曼知道，我让她还谁她就通过微信转给谁，我俩事先商量先把贷款的钱还给之前别人的外债，有钱了再还韩某1。11、原审被告人王曼的供述，我和康振强在外面欠挺多的外债。2018年12月初，有的钱已经到期了，对方逼的特别紧，我俩就商量骗韩某1，把他放在康振强店里的车卖了，通过办贷款的方式套取现金，先把其他债务还了。2018年12月12日或13日，康振强说找韩某1要车手续，办理车牌，我找的沈阳的安吉汽车租赁金融公司。2018年12月14日，金融公司放款了，钱到我的银行卡里后，分三笔一共149035元，我俩分七笔还给了我俩之前的其他债务，韩某1的钱一直到我俩离婚也没有能力偿还。我和康振强手里没有钱，就一直骗韩某1贷款没有办下来。在骗韩某1这台车之前，我俩有二百多万的外债，没有能力偿还。我知道康振强欠谁的钱，他让我转给谁我就转给谁了。本院认为，上诉人康振强、王曼以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒事实真相的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。案后二上诉人经传唤归案，且如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法应从轻处罚；二上诉人赔偿了被害人的全部损失，取得了被害人的谅解，在二审中缴纳了全部罚金，依法可对二人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条、第五十二条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：（一）维持辽阳县人民法院（2019）辽1021刑初317号刑事判决对被告人康振强、王曼的定罪部分及量刑的附加刑部分，即被告人康振强犯诈骗罪，并处罚金人民币五万元；被告人王曼犯诈骗罪，并处罚金人民币五万元。（二）撤销辽阳县人民法院（2019）辽1021刑初317号刑事判决对被告人康振强、王曼的量刑的主刑部分，即判处康振强有期徒刑三年三个月，判处王曼有期徒刑三年三个月。（三）上诉人康振强犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。上诉人王曼犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审判长  白素萍审判员  刘姝娜审判员  李洪军二〇二〇年六月九日法官助理蒋昕彤书记员杨德慧附件：本案所依据的法律《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。