湖南省益阳市资阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0902刑初148号公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。被告人郭强，男，1990年12月25日出生于湖南省益阳市，汉族，初中文化，农民，住湖南省益阳市资阳区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月17日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，经湖南省益阳市资阳区人民检察院批准于2020年2月21日被逮捕，同年5月7日由湖南省益阳市资阳区人民检察院决定取保候审，同年5月21日由本院决定取保候审。被告人曹洪，曾用名曹红，男，1995年5月30日出生于湖南省益阳市，汉族，高中文化，农民，住湖南省益阳市资阳区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月3日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，同年1月16日由益阳市公安局资阳分局决定取保候审，同年4月20日由湖南省益阳市资阳区人民检察院决定取保候审，同年5月21日由本院决定取保候审。被告人李超，绰号“八爷”，男，1990年7月27日出生于湖南省益阳市，汉族，初中文化，农民，住湖南省益阳市资阳区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年3月23日由益阳市公安局资阳分局决定取保候审，同年4月24日由湖南省益阳市资阳区人民检察院决定取保候审，同年5月21日由本院决定取保候审。湖南省益阳市资阳区人民检察院以益资检公诉刑诉[2020]121号起诉书指控被告人郭强、曹洪、李超犯非法经营罪，于2020年5月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并实行独任审判，于2020年6月3日公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院指派检察员雷胜赢出庭支持公诉，被告人郭强、曹洪、李超到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省益阳市资阳区人民检察院指控，2019年11月至12月期间，被告人李超未经有关部门批准，未取得《成品油零售许可证》和《危险化学品零售许可证》等资质的情况下，将低价收购的汽油转卖给被告人郭强，经营数额为7万余元，非法获利5000余元。2019年11月至2020年1月期间，被告人郭强伙同被告人曹洪在未经有关部门批准，未取得《成品油零售许可证》和《危险化学品零售许可证》等资质的情况下，用一辆经改装的牌照号为湘Ｈ×××××的银灰色东风牌商务车从被告人李超及湖南湘中石油化工销售有限责任公司购进汽油，之后在益阳市资阳区裕丰食品厂附近给他人车辆提供汽油加油服务，经营数额达10万余元，非法获利2万元。2020年1月2日，被告人曹洪被公安机关抓获归案；同年1月17日，被告人郭强在被告人曹洪的规劝下主动投案，并如实供述上述犯罪事实；同年3月23日，被告人李超主动投案，并如实供述上述犯罪事实。公诉机关认为，被告人郭强、曹洪、李超未经许可，经营法律、行政法规规定的专营、专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人郭强、曹洪均系主犯；被告人曹洪如实供述自己的犯罪事实，系坦白；被告人郭强、李超自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首；被告人曹洪规劝其他被告人投案，系一般立功；被告人曹洪、郭强、李超自愿认罪认罚，且曹洪、李超还退缴了违法所得，建议判处被告人郭强、曹洪、李超拘役四个月以上五个月以下，并处罚金，可以适用缓刑。公诉机关提交了证人徐某1、罗某、徐某2、邹某、刘某、郭某1、郭某2、曹某的证言，现场勘验检查笔录及照片，搜查笔录及照片，提取笔录及照片，益阳市公安局资阳分局出具的情况说明及立功证明，益阳油库确认单，辨认笔录，扣押决定书、扣押物品清单及物证照片，被告人郭强、曹洪、李超的到案经过、户籍资料及其供述等证据证实。被告人郭强、曹洪、李超对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。另查明，公安机关扣押郭强、曹洪加油车一辆（内有汽油800余升，经变卖得价款3024元）；扣押李超人民币60000元；扣押曹洪人民币39024元（包含变卖的汽油款3024元）及笔记本一本。被告人郭强、曹洪的违法所得为二万元，二人约定按6：4分成。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致。本院认为，被告人郭强、曹洪、李超构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人郭强、曹洪系共同犯罪，在共同犯罪中，二人均起主要作用，均系主犯，均应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人郭强、李超均自动投案并如实供述其罪行，均系自首，对其均从轻处罚。被告人曹洪到案后如实供述其罪行，系坦白，对其从轻处罚；被告人曹洪规劝同案被告人自首，系立功，对其从轻处罚；被告人曹洪、李超均积极退赃，对其均酌情从轻处罚。三被告人均自愿认罪认罚，均对其从轻处罚。根据被告人郭强、曹洪、李超的犯罪情节和悔罪表现，并经社区矫正调查评估，可以对其宣告缓刑，实行社区矫正。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第五十二条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人郭强犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）；二、被告人曹洪犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；三、被告人李超犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）；四、扣押在案的违法所得25000元以及变卖汽油所得价款3024元，上缴国库。另公安机关扣押但未移送本院的加油车由公安机关依法处理。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。限被告人郭强、曹洪、李超自本判决生效之日起十日内持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。无正当理由不按规定时间报到或者接受社区矫正期间脱离监管超过一个月的，应当撤销缓刑，收监执行。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  刘静二〇二〇年六月五日法官助理张花代理书记员  刘翔附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证，进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。