辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终1184号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司。住所地：鞍山市铁东区219路28号。负责人：温华，总经理。委托诉讼代理人：吴祥非，辽宁浩扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：**，男，1965年1月6日出生，汉族，钢筋工。住所地：鞍山市立山区。委托诉讼代理人：翟运宝，辽宁钢城正大律师事务所律师。原审被告：鞍山逸龙运输有限责任公司。住所地：鞍山市千山区宋三镇城昂堡村。法定代表人：王志成，经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司（以下简称人保公司）因与被上诉人**及原审被告：鞍山逸龙运输有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市千山区人民法院（2019）辽0311民初583号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判上诉人不承担残疾赔偿金和精神抚慰金79684元；本案诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。本案中原审原告**的伤情与鉴定等级不符，其不应构成十级伤残，因此上诉人不应承担由此产生的伤残赔偿金和精神抚慰金。**辩称，服从一审判决。**向一审法院起诉请求：2019年2月22日，徐长发驾驶辽Ｃ×××××号重型货车牵引辽Ｋ×××××，沿千山区通海大道“郎家厂村”路口东侧一停车场内由北向南倒车时，遇**驾驶辽Ｋ×××××号普通两轮摩托车载乘朱玉红，沿通海大道由东向西行驶至此。由于徐长发倒车时未确保安全驾驶，加之**两轮摩托车未在最右侧机动车道内行驶，导致辽Ｋ×××××与辽Ｋ×××××号普通两轮摩托车接触碰撞，造成**、朱玉红受伤及两车受损的交通事故。徐长发承担此次事故的主要责任，**承担此次事故的次要责任。被告逸龙运输公司系辽Ｃ×××××号重型货车车主，该车在人保鞍山分公司投保了交强险及商业三者险50万元，不计免赔。事故发生在保险期限内。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费22978.95元、住院伙食补助费2000元、营养费6000元、护理费8664元、护理费38360元、伤残赔偿金74684元、精神抚慰金5000元、鉴定费1720元、交通费1000元、复印费53元。共计160459.95元。请求交强险项下赔偿原告12万元，余款按责任比例70%计算，请求判决被告共计赔偿148321.97元。2.判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年2月22日，案外人徐长发驾驶辽Ｃ×××××号重型货车牵引辽Ｋ×××××，沿鞍山市千山区通海大道郎家厂村路口东侧一停车场内由北向南倒车时，遇**驾驶辽Ｋ×××××号普通两轮摩托车载乘朱玉红，沿通海大道由东向西行驶至此。由于徐长发倒车时未确保安全驾驶，加之**两轮摩托车未在最右侧机动车道内行驶，导致辽Ｋ×××××与辽Ｋ×××××号普通两轮摩托车接触碰撞，造成**、朱玉红受伤及两车受损的交通事故。经鞍山市公安局公安交通管理局认定徐长发承担此次事故的主要责任，**承担此次事故的次要责任。另查，徐长发驾驶的辽Ｃ×××××号车辆登记在被告逸龙运输公司名下，该车在被告人保鞍山分公司投保了交强险及商业三者险50万元，不计免赔。事故发生在保险期限内。上述事实，原告方提供的证据有：事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、住院病志、用药明细、医药费收据、误工证明、工资表、休工诊断、伤残鉴定报告、鉴定费发票、房产证、灵山街道办事处证明、复印费收据。以上证据，除工资单，因原告未提供完税证明等相关证据证明其收入金额，该证据证明力不足，不予采信外，其它证据经庭审质证和该院审查，所证事实足资认定，予以采信。一审法院认为，公民享的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，本案中，徐长发驾驶肇事车辆与原告**驾驶两轮摩托车发生碰撞，徐长发负主要责任，**负次要责任。鉴于原告以及另一伤者朱玉红与被告人保鞍山分公司均同意对原告的损失优先在交强险12万元内赔偿，该院予以准许。不足部分由保险公司在商业三者险内按照70%比例赔偿。关于原告要求被告赔偿医疗费22978.95元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”之规定，根据原告提供的住院病历、医疗费收据等，该院确认其医疗费用22978.95元，被告应予赔偿。关于原告要求被告赔偿住院伙食补助费2000元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”的规定，原告住院治疗20天，原告的该诉讼请求符合法律规定的标准，该院予以支持。关于原告要求被告赔偿营养费6000元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，经鉴定**的营养期为60日，原告主张营养费6000元具有合理性，故该院予以支持。关于原告要求被告赔偿护理费8664元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，原告未提供证据证明护理人员的收入，故应参照上年度辽宁省居民服务业的标准计算。经鉴定原告的护理期为60天，故该院依法确认原告的护理费为8664元。关于原告要求被告赔偿误工费38360元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，原告**提供了误工证明能够证明其从事建筑业，其主张按每月8400元计算误工费，但原告未提供完税证明等相关证据，故应按建筑行业标准56196元/年计算其误工费。关于原告的误工天数应按照原告的休工诊断计算，原告**提供了误工证明、休工诊断书证明其误工天数。根据上述法律规定，误工天数可以计算至定残前一日，原告鉴定报告的定残日期为2019年7月10日，故原告的误工期应计算至2019年7月9日。故该院予以支持原告误工费为21092.75元（56196元÷365天×137天）。关于原告要求被告赔偿残疾赔偿金74684元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，本案原告系农村户口，原告经常居住地和收入来源地均为城镇。故其主张按城镇标准计算残疾赔偿金本院予以支持。原告**定残时不满六十周岁且伤残程度评定为十级。故该院予以支持原告的残疾赔偿金为74684元（37342元/年×20年×10%）。关于原告主张的精神抚慰金5000元一节，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵权，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”之规定，原告因此次事故造成一处十级伤残，**在此起事故中负次要责任，该院支持原告精神损害抚慰金3500元。关于原告要求被告赔偿鉴定费1720元一节，原告因交通事故造成十级伤残，且原告提供了票据证明其支付了鉴定费，故对其该项请求该院予以支持。关于原告要求被告赔偿交通费1000元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”之规定，根据原告住院天数及实际情况，原告的交通费要求数额略高，该院依法酌定原告的交通费为300元。关于原告要求赔偿复印费53元一节，原告提供了证据证明产生此项费用，故该院予以支持。上述各项损失，其中医疗费22978.95元、住院伙食补助费2000元、营养费6000元，合计30978.95元，由人保鞍山分公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元。医疗费剩余20978.95元的70%，即14685.27元由人保鞍山分公司在商业三者险限额内进行赔偿。护理费8664元、误工费21092.75元、残疾赔偿金74684元、精神损害抚慰金3500元、交通费300元、复印费53元、鉴定费1720元，合计110013.75元，由人保鞍山分公司在交强险伤残赔偿限额内予以赔偿11万元。剩余13.75元的70%，即9.63元由人保鞍山分公司在商业三者险限额内进行赔偿。故被告人保鞍山分公司应在交强险赔偿限额内赔偿原告12万元；被告人保鞍山分公司应在商业三者险赔偿限额内赔偿原告14694.89元（14685.27元+9.63元）。关于被告人保鞍山分公司抗辩其不承担本案诉讼费用和鉴定费一节，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”的规定，本案无证据证明其辩解意见的合法性及合理性，故该院不予采纳。被告逸龙运输公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃相关诉讼权利。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，giant院依法缺席判决。一审法院据此依法判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司于本判决发生法律效力后十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告**12万元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司于本判决发生法律效力后十日内在商业三者险赔偿限额内赔偿原告**14694.89元；三、驳回原告**的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3266元，由中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司负担2993元，由**负担273元。本院二审审理期间，各方当事人未提交新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，综合上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本案二审的争议焦点为：被上诉人**的伤情是否构成十级伤残及应否按此标准计算被上诉人的残疾赔偿金及精神抚慰金。关于本案的争议焦点。在一审审理过程中，经被上诉人**申请，一审法院依法定程序选定辽宁学苑司法鉴定中心对**的伤残等级进行鉴定，该鉴定机构依据被上诉人伤情、临床资料、辅助检查及经阅影像学资料及查体所见后，依《人体损伤致残程度分级》各款伤残等级的规定，确认被上诉人**构成十级伤残。该鉴定机构、鉴定人员均具备相关的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论真实有据，一审判决据此确认**的伤残等级并计算相关赔偿费用并无不当。上诉人虽然对鉴定结论不予认可，但因其并未提供证据证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”所规定的程序和实体上的问题，故对上诉人的此项上诉请求，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1792元，由中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨兴棠审判员  杨向东审判员  王宇明二〇二〇年六月十二日书记员  隋冰鑫