湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终626号上诉人（原审被告）：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路65号，统一社会信用代码：91330783147520019P。法定代表人庄严，系该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：王修乐，男，汉族，1992年1月8日出生，户籍地河北省保定市北市区，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：怀化灿鸿贸易有限公司，住所地湖南省怀化市经开区凤园东路142号（西南陶瓷城C8-C9号），统一社会信用代码：91431200MA4L3CK18L。法定代表人：刘述灿，系该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：杨华，男，汉族，1995年6月10日出生，户籍地湖南省洞口县，系该公司总经理。上诉人中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）因与被上诉人怀化灿鸿贸易有限公司(以下简称灿鸿公司)买卖合同纠纷一案，不服怀化市鹤城区人民法院（2019）湘1202民初6668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月31日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，上诉人中天公司的委托诉讼代理人王修乐，被上诉人的法定代表人刘述灿及委托诉讼代理人杨华到庭接受询问。本案现已审理终结。中天公司上诉请求：1、撤销或改判怀化市鹤城区人民法院（2019）湘1202民初6668号民事判决中第二项“上诉人截止至2019年11月14日逾期付款的违约金93091元及以所欠货款744388.91元为基数按月利率2%从2019年11月15日支付违约金至付清之日止”。2、本案一、二审诉讼费由灿鸿公司承担。事实及理由：1、一审法院事实认定错误。双方签订的《材料采购通用合同》系双方真实意思表示，合法有效。一审法院根据被上诉人2019年1月之后制作的对账单中记载逾期付款承担千分之一违约金的内容判定上诉人支付违约金显然错误。首先对账单对违约金的约定属于对合同内容的增加或变更，其合法性、关联性、有效性应当按照签订原合同方式进行，原合同双方均是以盖章方式确认，故对账单增加的内容也需上诉人盖章确认。其次对账单的签字人员，是为合同中指定的联系人，是用于双方履行原合同执行人员，不能代表公司以个人名义签订合同，此外对账单中上诉人所盖的印章为技术资料专用章（签订合同无效），因此不具有签署合同的效力。最后，违约金内容是被上诉人于2019年突然增设，对此并没有着重注释，上诉人基于双方合作信任，并未注意到新增设内容，上诉人有理由怀疑是被上诉人恶意为之。灿鸿公司辩称：一审法院事实认定清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。灿鸿公司向一审法院诉讼请求：1、依法判令被告立即付清拖欠原告的货款人民币1434267.63元；2、判令被告向原告支付逾期付款违约金159489元（2019年欠货款436956元，按结算单约定的每日1‰计算365天）、逾期付款滞纳金59838元（2018年欠货款997312.02元，按年利率6%计算一年），合计219327元；3、由被告承担本案诉讼费及与诉讼相关的其他所有开支费用。一审认定的事实：2017年9月11日，原告灿鸿贸易与被告中天建设签订《材料采购通用合同》，约定：1、被告因承包位于怀化市鹤城区交汇处（城北碧桂园）的怀化二期二标高层工程向原告采购水电管材管件；2、合同暂定总价100万元，付款方式为月结，即每月25日对账，对账日后10天内结清上月货款。合同签订后，原告依约出售水电管材管件给被告，并在给被告送货后，对于未收货款，在2018年原告将每月应收货款打印了《单位应收明细账单》交给被告的材料管理人员程刚华签字确认，程刚华签字确认后并加盖了被告中天建设的“中天建设集团有限公司技术资料专用章（怀化碧桂园二期二标段高层总承包工程）”印章。从2019年1月开始，原告将每月应收货款打印的《单位应收明细账单》上增加“月结客户应当月月底付清全部欠款，逾期支付的，应承担日千分之一的违约金，并承担供方债权实现费用（含律师费）如有合同，请参照合同约定付款。”的备注，被告材料管理人员仍在每月的《单位应收明细账单》上签字确认后并加盖了被告中天建设的“中天建设集团有限公司技术资料专用章（怀化碧桂园二期二标段高层总承包工程）”印章。从2018年10月至2019年10月，被告应向原告支付的货款明细如下：2018年10月及10月以前285259.43元，11月259288.11元，12月145331.18元；2019年1月41072.58元，2月74477.94元，3月139323.25元，4月212532.30元，5月90294.60元，6月131383.44元，7月21082.61元，8月22047.67元，9月6884.65元，10月5289.87元。以上被告共计应向原告支付货款1434267.63元。从2019年2月3日至6月28日，被告通过其员工向原告的法定代表人刘述灿支付款项明细如下：2019年2月3日，任剑锋银行转账15万元；2月4日，程刚华支付宝转账2万元；4月3日，程刚华银行转账5万元；4月30日，程刚华银行转账3万元；5月30日，杜晓涛银行转账30万元；6月28日，程刚华转账2.5万元。以上被告共计已向原告支付了货款57.5万元。一审法院认为，原告与被告于2017年9月11日签订的《材料采购通用合同》真实、合法、有效，被告向原告购买水电管材管件后，未及时付款，从2018年至2019年10月，被告共计应向原告支付货款1434267.63元，被告仅支付了57.5万元，被告支付的款项仅支付了2018年11月以前的应付货款和2018年12月的货款30452.46元，现尚欠2018年12月应付货款114878.72元和2019年1月至10月的货款。根据《材料采购通用合同》约定，被告应在对账日后的10日内付清货款，双方于2018年12月27日对当月的货款进行对账，那么被告应在2019年1月6日前支付2018年12月应付货款，但被告至今未付清，应以所欠货款114878.72元为基数按年利率6%支付给原告从2019年1月7日至付清之日止的资金占用利息（暂计算至原告起诉之日即2019年11月14日为5877.96元）。对于2019年1月至10月所欠货款，因双方在《单位应收明细账单》上增加了“月结客户应当月月底付清全部欠款，逾期支付的，应承担日千分之一的违约金”的约定，故被告对每月应付货款应从次月开始支付给原告违约金，双方约定的日千分之一的违约金过高，该院依法调整为按月利率2%从欠款次月1日支付违约金至付清之日止。因此，截止起诉之日（2019年11月14日），对于2019年1月至10月所欠货款，被告应支付给原告违约金计算为：41072.58×2%×（9+14/30）+74477.94×2%×（8+14/30）+139323.25×2%×（7+14/30）+212532.30×2%×（6+14/30）+90294.60×2%×（5+14/30）+131383.44×2%×（4+14/30）+21082.61×2%×（3+14/30）+22047.67×2%×（2+14/30）+6884.65×2%×（1+14/30）+5289.87×2%×14/30=93091(元)。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中天建设集团有限公司于本判决生效后10日内支付给原告怀化灿鸿贸易有限公司2018年12月所欠货款114878.72元，并以所欠货款114878.72元为基数按年利率6%支付给原告从2019年1月7日至付清之日止的资金占用利息（暂计算至原告起诉之日即2019年11月14日为5877.96元）。二、被告中天建设集团有限公司于本判决生效后10日内支付给原告怀化灿鸿贸易有限公司2019年1月至10月所欠货款共计744388.91元及截止至2019年11月14日逾期付款的违约金93091元，并以所欠货款744388.91元为基数按月利率从2019年11月15日支付违约金至付清之日止。三、驳回原告怀化灿鸿贸易有限公司的其它诉讼请求。案件受理费19447元，减半收取9724元，由原告怀化灿鸿贸易有限公司承担2783元，由被告中天建设集团有限公司承担6941元。二审中双方均未提交新证据。二审对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为中天公司是否应当支付自2019年1月起因逾期付款所产生的违约金。根据本院查明的事实，2019年1月至10月，灿鸿公司在每月应收货款打印的《单位应收明细账单》中增加了“月结客户应当月月底付清全部欠款，逾期支付的，应承担日千分之一的违约金”的备注，对于该违约金内容，由中天公司负责材料管理的员工程刚华签字确认并加盖中天公司的印章，现灿鸿公司据此要求中天公司支付逾期付款所产生的违约金，应当予以支持。中天公司虽主张对账单中违约金内容的增加属于对原合同的变更，程刚华无权代表公司签字确认，所加盖的印章亦不能产生付款的效力。但本院认为，灿鸿公司在对账单中增加违约金内容，中天公司签字盖章予以确认，该行为不违反法律法规的规定，合法有效。程刚华作为中天公司的员工，负责案涉项目工地材料的采购、验收、对账等工作，自2018年起即由其在对账单上签字盖章进行确认，且结合程刚华也支付了部分材料款来看，灿鸿公司完全有理由相信程刚华的行为即代表中天公司。至于对账单中所加盖的“中天建设集团有限公司技术资料专用章（怀化碧桂园二期二标段高层总承包工程）”刻有“签订合同无效”的字样，经审理查明，中天公司自2018年灿鸿公司向其出具对账单起就使用该印章与灿鸿公司进行对账结算，对合同相对人灿鸿公司来说，没有理由怀疑该印章的效力，故对中天公司的以上主张不予支持。中天公司另主张灿鸿公司对于对账单中增设的违约金内容没有尽到提醒义务，其是在不知情情况下签字确认的。经查灿鸿公司向中天公司出具的对账单，在账单明细表与签字盖章处之间注明了违约金内容，所处位置与字体大小均未有异常，符合对账习惯，且2019年1月至10月长达10个月的时间中天公司没有注意到该内容的说法显然不符常理，故对中天公司该主张亦不予支持。综上所述，中天建设集团有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11244元，由中天建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  向敦来审判员  陈利建审判员  胡海雄二〇二〇年六月十六日法官助理陈若愚书记员向玉玲