湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终4746号上诉人（原审原告）：刘水英，女，汉族，1964年8月2日出生，身份证地址湖南省湘潭县，现住湖南省湘潭县。上诉人（原审被告）：湖南潭衡高速公路开发有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一西路2号第一大道13楼。法定代表人：付建平，董事长。委托代理人：田欣，湖南毓秀律师事务所律师。委托代理人：盛岚，湖南毓秀律师事务所实习律师。上诉人刘水英与上诉人湖南潭衡高速公路开发有限公司（以下简称潭衡高速公路公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0102民初1959、2075号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年3月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘水英上诉请求：请求依法撤销一审判决第三项并依法改判。事实与理由：1、潭衡高速公路公司解除与刘水英的劳动合同的程序不符合法律规定，系违法解除，应向刘水英支付赔偿金。2、刘水英自2011年10月28日至2018年9月21日一直在潭衡高速公路公司从事厨师工作，双方签订了书面的劳动合同。但在此期间，刘水英一直未享受到法定节假日的相关待遇，潭衡高速公路公司应向刘水英支付加班工资。且潭衡高速公路公司作为用人单位，掌握着刘水英每月的各项考勤记录，理应由潭衡高速公路公司承担举证责任。综上，请求判如所请。潭衡高速公路公司答辩称：1、潭衡高速公路公司与刘水英系协商一致解除劳动合同，且双方签署了《解除劳动合同协议书》，潭衡高速公路公司已经向刘水英支付了经济补偿金和代通知金，因此双方解除劳动合同的程序正当合法。2、潭衡高速公路公司与刘水英已经在2018年9月21日签署的《解除劳动合同协议书》中明确了双方就包括但不限于工资、加班费等在内的债权债务均已清算完毕并支付到位，刘水英也同意不再提出任何索赔，该协议书系双方协商一致的真实意思表示，刘水英再诉请高达17万元的加班工资没有事实和法律依据。请求驳回刘水英的上诉请求。潭衡高速公路公司上诉请求：请求撤销一审判决，并依法改判潭衡高速公路公司无需向刘水英支付2018年8、9月份工资2,955.33元。事实与理由：1、在双方解除劳动关系之前，刘水英没有在湖南省高速公路投资集团有限公司（以下简称高投公司）“从事临时工作”，刘水英在该时期仅为潭衡高速公路公司的员工，也仅为潭衡高速公路公司提供劳动。2、刘水英实际已经收到了高投公司代潭衡高速公路公司支付的2018年8-9月份的工资，刘水英无权享受双倍工资，潭衡高速公路公司也不应承担重复给付工资的义务。3、潭衡高速公路公司已经就高投公司代潭衡高速公路公司向刘水英支付2018年8-9月份的工资一事进行了充分且合理的举证，一审法院认定潭衡高速公路公司“未提供相应证据予以证明”，与实际情况不符。综上，请求判如所请。刘水英答辩称：1、潭衡高速公路公司应向刘水英支付2018年9月份的工资。2、潭衡高速公路公司应向刘水英支付因2016年未与刘水英签订劳动合同的双倍工资。3、潭衡高速公路公司应向刘水英支付因刘水英未享受法定节假日相关待遇的加班工资。4、潭衡高速公路公司应向刘水英支付未休年休假工资。5、潭衡高速公路公司与刘水英签订的《解除劳动合同协议书》并非刘水英真实意思的表示，该协议书是违法的，刘水英于2018年4月9日和2018年6月5日的庭审过程中就《解除劳动合同协议书》系违法的事实提交了书面的答辩意见。且如果潭衡高速公路公司在该协议书上说明了其已被高投公司接手或者存在实际用工行为的员工2018年8-9月份的工资由高投公司代发，那么刘水英绝不会签署该协议书。基于《解除劳动合同协议书》的约定，潭衡高速公路公司承诺工资会发到2018年9月21日止，所以刘水英就同意了签署该协议书，但潭衡高速公路公司未能履行协议内容。6、因为该协议书是违法的，所以刘水英有权要求潭衡高速公路公司向其支付2011年至2018年的全部加班工资。刘水英向一审法院起诉请求：1、确认其与潭衡高速公路公司签订的《解除劳动合同协议书》违法，潭衡高速公路公司应向其赔偿21,255.17元；2、潭衡高速公路公司向其支付2018年8月、9月全额工资4,844.82元；3、潭衡高速公路公司补发其发放节假日加班工资178,530.38元；4、诉讼费由潭衡高速公路公司承担。一审法院认定：2011年10月28日，刘水英到潭衡高速公路公司从事厨师工作，双方签订了书面劳动合同。2018年8月3日，湖南省衡南县人民法院裁定潭衡高速公路公司所有的潭衡高速收费权转移给高投公司。2018年9月21日，双方签订《解除劳动合同协议书》，约定：双方于2018年9月20日解除劳动合同；刘水英月平均工资3,006.9元；潭衡高速公路公司在2018年10月30日前支付刘水英经济补偿金及代通知金共计24,055.17元，并结清2018年8、9月份的部分工资；社会保险金和住房公积金缴至2018年9月。该协议签订后，潭衡高速公路公司向刘水英支付了经济补偿金及2,125.29元工资，缴纳了至2018年9月的社会保险金和住房公积金。刘水英以与潭衡高速公路公司发生经济补偿、工资等争议为由，申请劳动仲裁，湖南省劳动人事争议仲裁委员会裁决：潭衡高速公路公司向刘水英支付2018年9月份工资2,073.72元（3,006.9元÷21.75天×15天），双方不服裁决结果，向一审法院提起诉讼。另认定，2018年8月3日至2018年9月6日，刘水英在高投公司从事临时工作。此后，高投公司向刘水英发放了4,344.83元工资。再认定，1、双方均认可刘水英2018年9月份工作15天。2、刘水英未提供加班的证据。一审法院认为，刘水英与潭衡高速公路公司签订的《解除劳动合同协议书》系双方真实意思表示，内容不违反国家法律法规强制性规定，也不存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，合法有效，故刘水英要求确认潭衡高速公路公司违法解除劳动合同，并赔偿21,255.17元的诉请，因无事实依据及法律根据，一审法院不予支持。潭衡高速公路公司主张高投公司已代其履行向刘水英支付工资的义务，但其未提供相应证据予以证明，应当承担举证不利的法律后果。反之，刘水英主张高投公司向其支付系其在该公司担任临时工期间的工资，具有合理性，故潭衡高速公路公司应向刘水英支付2018年8月、9月欠付的工资2,955.33元（3,006.9元÷21.75元×15天+3,006.9元-2,125.29元）。刘水英未举证证明其存在加班的行为，故对其要求潭衡高速公路公司支付加班工资的诉请，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、潭衡高速公路公司于判决生效之日起五日内向刘水英支付2018年8月、9月份欠付工资2,955.332元；二、驳回潭衡高速公路公司的诉讼请求；三、驳回刘水英的其他诉讼请求。如果潭衡高速公路公司未按期履行上述第一项金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，一审法院决定免收。本院二审期间，刘水英围绕其上诉请求，依法向本院提交了刘义平中国工商银行工资流水，拟证明刘义平与刘水英同为潭衡高速公路公司员工，职业相同，情况相同。潭衡高速公路公司向刘义平发放了2018年9月份的工资，但未向刘水英发放2018年9月份的工资。对于该证据，本院将结合案件事实及一审证据予以综合认定。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、潭衡高速公路公司应否向刘水英支付赔偿金。二、潭衡高速公路公司应否向刘水英支付加班费。三、潭衡高速公路公司应否向刘水英支付2018年8月、9月份欠付的工资。关于焦点一。经审查，本案中，2018年9月21日，刘水英与潭衡高速公路公司签订的《解除劳动合同协议书》，内容不违反国家法律法规强制性规定，刘水英亦未举证证实该协议书签订时存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，且该协议已实际履行。故一审法院认定该协议合法有效并无不当，本院予以确认。刘水英主张潭衡高速公路公司应向其支付赔偿金的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点二。经审查，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，刘水英既未举证证明加班事实的存在，又未向法院提供能够证明潭衡高速公路公司掌握加班事实存在的相关证据或线索，故刘水英提出要求潭衡高速公路公司支付其加班费的上诉理由不成立，本院不予采信。关于焦点三。经审查，本案中，刘水英与潭衡高速公路公司一致确认刘水英在2018年9月份工作15天，而这段时间的工资支付问题，潭衡高速公路公司并未提供证据予以证实。故潭衡高速公路公司主张不应支付刘水英2018年8月、9月份欠付工资的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，刘水英、潭衡高速公路公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由刘水英、湖南潭衡高速公路开发有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  王红兰审判员  刘文涛审判员  龙付送审判员  廖雯娜二〇二〇年六月五日书记员  周 荣附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。