湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终4080号上诉人（原审原告）：蒋励，男，1995年9月7日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。委托诉讼代理人：田鑫，湖南开阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫湘，湖南开阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂，营业场所湖南省长沙经济技术开发区黄兴大道南段128号。负责人：解佃峰，总经理。委托诉讼代理人：何龙，男，1987年9月14日出生，汉族，住湖南省宁乡市，系公司员工。被上诉人（原审被告）：北汽福田汽车股份有限公司，住所地北京市昌平区沙河镇沙阳路老牛湾村北。法定代表人：张夕勇，总经理。委托诉讼代理人：何龙，男，1987年9月14日出生，汉族，住湖南省宁乡市，系公司员工。上诉人蒋励因与被上诉人北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂（以下简称长沙汽车厂）、北汽福田汽车股份有限公司（以下简称北汽福田公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0121民初7459号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蒋励上诉请求：1、因蒋励不服一审判决中对有争议的事实的认定，请求依法改判；2、请求判决本案诉讼费由长沙汽车厂承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1、长沙汽车厂未依法为蒋励缴纳社会保险费。2、长沙汽车厂未支付蒋励带薪年休假工资为3,922元，且未支付年休假的工资本质上属于劳动报酬，应当认定为用人单位支付经济补偿金的适用情形。3、蒋励近几年平时加班、休息日加班都未获得对应的加班工资，相关加班考勤记录均由用人单位保存，此时责任倒置由用人单位提供证据。用人单位不能提供证据推翻加班事实或不予提供证据的，承担不利后果，视为蒋励存在加班事实，长沙汽车厂应支付加班工资。4、长沙汽车厂不应拖欠蒋励2019年4月份工资。综上，请求判如所请。长沙汽车厂、北汽福田公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回蒋励的上诉请求。长沙汽车厂向一审法院起诉请求：1、长沙汽车厂支付经济补偿金16,586.64元（4,739.04元/月×3.5个月）；2、长沙汽车厂支付蒋励近两年未休年休假工资报酬4,358元（4,739.04元/月÷21.75×5天×200%×2年）；3、长沙汽车厂支付2019年4月未支付工资4,739.04元；4、长沙汽车厂支付蒋励近两年休息日工资41,834元（4,739.04元/月÷21.75×8天×24个月）；5、长沙汽车厂支付蒋励近两年平时加班工资16,995元（4,739.04元/月÷21.75÷8×26天×24个月）；6、长沙汽车厂支付蒋励2018年度年底双薪4,739.04元。一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实。1、长沙汽车厂系北汽福田公司的分公司。蒋励及长沙汽车厂、北汽福田公司均同意该案的责任承担由长沙汽车厂负责。2、蒋励于2016年2月29日入职长沙汽车厂，从事装配工作，并与北汽福田公司签订了劳动合同，2016年4月开始购买了社会保险。在职期间，蒋励的工资及社保均由长沙汽车厂负责。3、2019年5月7日，蒋励离岗并于2019年5月8日向长沙汽车厂邮寄了《解除劳动合同函》，解除理由为“未依法购买社保、未支付加班工资、年休假工资”等。长沙汽车厂于同日确认签收，并同意蒋励的离职申请，但对离职理由不予认可。4、双方均认可蒋励离职前12个月的平均工资为4,739.04元/月。5、蒋励以长沙汽车厂为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项同该案诉讼请求。该会作出长县劳人仲案字［2019］第283号裁决书，裁决：一、长沙汽车厂于裁决书生效之日起十日内向蒋励支付未休带薪年休假待遇2,614.6元、2019年4月工资4,739.04元，合计7,353.68元；二、驳回蒋励的其他仲裁请求。蒋励、长沙汽车厂均不服裁决，向一审法院提起诉讼。二、双方当事人有争议的事实。1、长沙汽车厂是否应支付蒋励休息日、平时加班工资。蒋励认为，其休息日、平时存在加班情形，长沙汽车厂未发放加班工资。长沙汽车厂认为，蒋励没有申请加班，长沙汽车厂也没有安排蒋励加班，长沙汽车厂不应支付加班工资。一审法院认为，蒋励未提供充分证据证明其存在加班情形，且在职期间未对加班工资提出异议，应视为其认可，故长沙汽车厂无需支付蒋励休息日、平时加班工资。2、长沙汽车厂是否应支付蒋励未休年休假工资。蒋励认为，长沙汽车厂应当向其支付2年的年休假工资4,358元。长沙汽车厂认为，蒋励已经享受了年休假，其该项主张不应当支持。一审法院认为，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，蒋励、长沙汽车厂解除劳动关系的时间为2019年5月7日，故长沙汽车厂应保存2017年5月7日以后的工资发放情况的记录备查。但长沙汽车厂未提供证据证明蒋励已经享受了年休假或其已经支付了未休年休假的工资。根据蒋励的工作年限，折算后不足1整天的部分不享受年休假。一审法院认定蒋励未休年休假天数为9天（239天÷365天×5天+5天+126天÷365天×5天），长沙汽车厂应支付的未休年休假工资报酬为3,922元（4,739.04元/月÷21.75天×9天×200%）。3、长沙汽车厂是否应支付蒋励2019年4月工资。蒋励认为，长沙汽车厂应向其支付2019年4月的工资。长沙汽车厂认为，蒋励2019年4月的工资应在办理离职手续时据实结算。一审法院认为，长沙汽车厂尚未支付蒋励2019年4月的工资，其应当依法支付4,739.04元。4、长沙汽车厂是否应支付蒋励2018年度年底双薪。蒋励认为，公司大部分员工都享受了年底双薪，根据公平原则，蒋励也应享受年底双薪。长沙汽车厂认为，公司没有该福利，故不应当支付年底双薪。一审法院认为，蒋励未提供证据证明公司有年底双薪的福利，也未提供证据证明其他员工享受了该福利，故一审法院对于蒋励的该项诉讼请求不予支持。5、长沙汽车厂是否应支付蒋励经济补偿金。蒋励认为，长沙汽车厂未依法足额缴纳社保，且未依法支付加班工资，应当支付补偿金。长沙汽车厂认为，其已经依法为蒋励购买了社会保险，且蒋励不存在加班的情形，故不应当支付经济补偿金。一审法院认为，一、蒋励主张长沙汽车厂欠付加班工资缺乏事实依据，不应成为蒋励主张经济补偿金的依据；二、社会保险的征缴及缴费基数的审定不属于劳动争议受案范围，且劳动者并未提供证据证明其社保缴纳基数明显低于其上年度平均工资，故一审法院对于蒋励主张的经济补偿金不予支持。一审法院认为，1、虽蒋励实际工作地点在长沙汽车厂，且工资发放和社保缴纳单位均为长沙汽车厂，但与其签订劳动合同的系北汽福田公司，故蒋励与北汽福田公司之间形成劳动合同关系。蒋励及长沙汽车厂、北汽福田公司均认可该案中的一切权利义务均由长沙汽车厂承担，系其对自我权利的处分，不违反法律规定，一审法院予以确认。2、蒋励未提供充分证据证明其存在加班情形，且在职期间未对加班工资提出异议，应视为其认可，故长沙汽车厂无需支付蒋励休息日、平时加班工资。3、长沙汽车厂未提供证据证明蒋励已经享受了年休假或其已经支付了未休年休假的工资。根据蒋励的工作年限，长沙汽车厂应支付蒋励未休年休假工资3,922元。4、长沙汽车厂应当依法支付蒋励2019年4月的工资4,739.04元。5、蒋励未提供证据证明公司有年底双薪的福利，也未提供证据证明其他员工享受了该福利，故一审法院对于蒋励的该项诉讼请求不予支持。6、蒋励主张长沙汽车厂欠付加班工资缺乏事实依据，社会保险的征缴及缴费基数的审定亦不属于劳动争议受案范围，且劳动者并未提供证据证明其社保缴纳基数明显低于其上年度平均工资，故一审法院对于蒋励主张的经济补偿金不予支持。综上所述，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《工资支付暂行规定》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、长沙汽车厂于判决生效之日起十日内向蒋励支付未休年休假工资3,922元；二、长沙汽车厂于判决生效之日起十日内向蒋励支付2019年4月的工资4,739.04元；三、驳回蒋励的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，减半收取5元，由长沙汽车厂负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、长沙汽车厂应否向蒋励支付经济补偿金。二、长沙汽车厂应否向蒋励支付加班工资。关于焦点一。经审查，1、依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项及第四十六条第（一）项的规定，劳动者以用人单位未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，长沙汽车厂确实存在未依法为蒋励缴纳社会保险的情形，故蒋励以此为由解除劳动合同，长沙汽车厂应当支付蒋励经济补偿。2、依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，蒋励于2016年2月29日入职，2019年5月8日离职，蒋励离职前12个月的平均工资为4,739.04元/月。故长沙汽车厂应支付蒋励经济补偿16,586.64元（4,739.04元/月×3.5个月）。关于焦点二。经审查，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，蒋励未就加班事实的存在提供证据予以证实，亦未提供证据证实长沙汽车厂掌握加班事实存在的证据，故蒋励主张长沙汽车厂支付其加班工资的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，蒋励的上诉请求部分成立，本院应予改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《工资支付暂行规定》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙县人民法院（2019）湘0121民初7459号民事判决第一项、第二项，即：一、北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂于本判决生效之日起十日内向蒋励支付未休年休假工资3,922元；二、北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂于本判决生效之日起十日内向蒋励支付2019年4月的工资4,739.04元；二、撤销湖南省长沙县人民法院（2019）湘0121民初7459号民事判决第三项；三、北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂本判决生效之日起十日内向蒋励支付经济补偿16,586.64元；四、驳回蒋励的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂负担。本判决为终审判决。审 判 长  张玉霞审 判 员  王红兰审 判 员  刘文涛审 判 员  廖雯娜审 判 员  李兴艳二〇二〇年六月九日书 记 员  陈 涛代理书记员  周子乐附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供拉动保护或者；劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法缴纳社会保险的；（四）用人单位的规章制服违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使拉动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者由证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《工资支付暂行规定》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。《职工带薪年休假条例》第三条第一款职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。