安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终1930号 上诉人（原审原告）：徐青青，女，1987年5月12日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。 上诉人（原审原告）：徐艳青，女，1991年12月14日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。 上诉人（原审原告）：徐冬青，男，2002年9月20日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。 上述三上诉人共同委托诉讼代理人：陈志明，安徽乐途律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈士才，男，1978年10月6日出生，汉族，住安徽省太和县。 被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市开发区京九街道办事处一道河东路275号，统一社会信用代码91341200740867136P。 负责人：陶长琴，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐向阳，该公司员工。 上诉人徐洪玉因与被上诉人陈士才、中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司(以下简称太平洋保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初4420号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，不开庭审理了本案。因徐洪玉在诉讼过程中死亡，其继承人徐青青、徐艳青、徐冬青申请作为本案上诉人参加诉讼，其继承人徐辰辰、徐彩勤申请放弃作为本案上诉人参加诉讼，本院均予以准许。本案现已审理终结。 徐青青、徐艳青、徐冬青上诉请求：撤销一审判决，改判陈士才、太平洋保险公司赔偿各项损失226118.11元，并承担本案诉讼费用。事实与理由：徐洪玉为证明其在城镇居住的事实，提交了居住地居委会和派出所的证明，庭审时也陈诉以收树作为其主要生活来源，一审法院应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金；一审法院判决精神抚慰金过低，判决16000元符合法律规定。 太平洋保险公司辩称，徐洪玉未能提供证据证明其居住在城镇、主要收入来源于城镇，一审法院按照农村居民标准计算残疾赔偿金并无不当。 陈士才辩称，对一审判决没有意见。 徐洪玉向一审法院起诉请求：判令陈士才、太平洋保险公司赔偿各项损失226118.11元，并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年10月05日13时10分许，陈士才驾驶皖Ｋ×××××小型轿车，沿Ｘ028线由西向东行驶至杨园村路段，与由南向北过路行人徐洪玉碰撞，造成徐洪玉受伤的交通事故。交警部门认定，陈士才承担此事故的主要责任，徐洪玉承担此事故的次要责任。徐洪玉伤后被送至阜阳市第五人民医院住院治疗35天，开支医疗费58444、68元。经安徽公平司法鉴定所鉴定，徐洪玉因交通事故造成颅脑损伤所致轻度智障碍构成九级和十级伤残、误工期计算至定残前一日、护理期120天、营养期90天。徐洪玉开支精神病鉴定及伤残程度鉴定费用计3300元。 皖Ｋ×××××小型轿车属于陈士才所有，该车辆在太平洋保险公司投保有交强险和限额100万元的商业三者险且投保不计免赔险，该事故发生在保险期限内。徐洪玉住院期间，陈士才预付医疗费17100元。 一审法院认为，本起事故经交警部门认定陈士才承担本起事故的主要责任，徐洪玉承担次要责任，该认定并无不当，予以采信。由于肇事车辆已投保了交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，太平洋保险公司应首先在交强险保险限额内直接赔偿徐洪玉损失，超出交强险限额部分，在商业三者险内按责赔偿80%。保险理赔范围之外的部分，由陈士才承担。徐洪玉系农村居民，其误工费应当参照本省上一年度农林牧渔业平均工资标准计算；护理费应当参照本省上一年度居民服务业平均工资标准计算；营养费酌情按照每日30元标准计算，误工、护理、营养期限以鉴定结论确认的期限为准。徐洪玉系农村居民，其主张残疾赔偿金按照城镇居民可支配收入标准计算，未提供其收入来源于城镇的证据，对其该项诉讼请求，不予支持。关于本案鉴定费、非医保用药是否属于保险赔偿范围问题，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。故本案的鉴定费应属于商业险的赔偿范围。关于本案的非医保用药问题。受害人已对医疗的必要性和用药的合理性进行了举证，对于非医保用药，受害人无法选择使用何种用药,也没有能力对所用药是否属于非医保用药做出辩别,太平洋保险公司也未对徐洪玉医疗费中那些药物属于非医保用药进行举证，亦未申请对非医保用药进行鉴定，故对太平洋保险公司的不赔付非医保用药的辩解主张不予采信。本案可纳入赔偿范围的损失如下：医疗费58444、68元、误工费30192.36元（113.08元／天×267天）、护理费14817.60元（123.48元／天×120天）、营养费2700元（30元／天×90天）、住院伙食补助费1750元（50元／天×35天）、交通费411元，残疾赔偿金58783.20元、精神抚慰金11000元、鉴定费3300元，合计181398.84元。上述损失，由太平洋保险公司在交强险限额内赔偿120000元,超出保险限额的部分，在商业三者险限额内赔80%即49119.07元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于判决生效之日起十日内在保险限额内赔偿徐洪玉损失169119.07元（包括陈士才预付医疗费17100元）。二、驳回徐洪玉其他诉讼请求。如果未按判决书确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2346元，由徐洪玉负担646元，陈士才负担1700元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人依法进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对阜阳市颍泉区应中木材加工厂出具的《证明》及该加工厂营业执照，该组证据无法证明徐洪玉的收入状况，不能据此认定徐洪玉主要收入来源于城镇。 一审法院查明的事实，本院经审理后认为属实，依法予以确认。 本院认为，农村户籍人员经常居住地和主要收入来源地均为城镇的，残疾赔偿金应当按照当地城镇居民的相关标准计算。本案中，徐洪玉为农村户籍人员，其未能提交充分证据证明经常居住地和主要收入来源地均为城镇，故一审法院对其残疾赔偿金按照农村居民标准计算，具有事实和法律依据。同时，一审法院综合徐洪玉的伤残情况、事故责任等因素，酌情确定精神抚慰金11000元，无不当之处，本院不予变更。 综上所述，徐青青、徐艳青、徐冬青的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1652.5元，由徐青青、徐艳青、徐冬青负担。 本判决为终审判决。 审判长  叶茂林 审判员  邵静怡 审判员  崔 磊 二〇二〇年六月二日 书记员  宋振华 附：（2020）皖12民终1930号民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。