湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0107民初605号原告：湖北奥宝驰贸易有限公司，住所地武汉市青山区24街坊特1号2层商网（-7）。法定代表人：周再龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：张康碟，广东德纳（武汉）律师事务所律师（特别授权代理）。被告：刘海兵，男，1981年9月2日出生，汉族，住湖北省枣阳市，原告湖北奥宝驰贸易有限公司(以下简称湖北奥宝驰公司)与被告刘海兵追偿权纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告湖北奥宝驰公司的委托诉讼代理人张康碟到庭参加诉讼，被告刘海兵经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告湖北奥宝驰公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付代偿款17828.02元；2、判令被告向原告支付违约金（以17828.02元为基数，按每日0.1％的标准计算自2019年12月20日至付清之日止）；3、判令被告承担本案诉讼费、保全费、诉讼保全担保费、律师费等实现债权的费用。事实与理由：被告刘海兵因购买汽车（具体品牌型号日产）需要，于2019年5月23日与中国工商银行股份有限公司武汉汉阳支行（以下简称：“工行汉阳支行”）签订《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》及《中国工商银行湖北省分行信用卡附加消费分期付款合同》，约定剩余购车款通过办理汽车专项分期业务以透支方式支付，透支金额为136000元，分36期偿还。2019年5月18日，被告刘海兵与原告签订《委托担保协议》，约定原告为刘海兵在工行汉阳支行办理汽车专项分期提供保证担保。现因被告刘海兵未按期还款，原告被迫履行担保义务代偿17828.02元。被告不按约定履行还款义务，应承担相应的违约责任，原告为维护自己的合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告刘海兵未到庭，亦未提交书面答辩意见和相关证据材料。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月23日，原告湖北奥宝驰贸易有限公司（以下简称“湖北奥宝驰公司”）、被告刘海兵与案外人工行汉阳支行共同签订《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》，约定：分期付款申请人（即被告刘海兵）向汽车销售商湖北奥宝驰公司购买汽车（具体品牌型号日产奇骏），车辆总价为人民币壹拾伍万捌仟元，分期付款申请人自行支付首付款22000元，剩余购车款，分期付款申请人申请通过其在分期款项发放人（即案外人工行汉阳支行）申请办理的汽车专项分期业务以透支方式支付，透支金额为人民币壹拾壹万元；分期付款申请人授权委托分期款项发放人将用于汽车专项分期的中国工商银行信用卡（卡号62×××71）进行启用，授权分期款项发放人将汽车专项分期金额壹拾壹万元，扣收后支付给该汽车销售商湖北奥宝驰公司；分期付款申请人使用用于汽车专项分期的中国工商银行信用卡透支支付购车消费款后，以按月分期等额方式向分期款项发放人偿还透支的资金。分期还款共分36期。分期付款申请人每期的透支款项应从透支次月起于每月的5日前偿还。抵押人（即被告刘海兵）自愿以车牌号码鄂Ｆ×××××的日产奇骏牌小型轿车为抵押物向分期款项发放人提供抵押担保，抵押担保范围包括但不限于透支本金、利息、手续费、违约金、实现债权的费用和申请人所有其他应付费用。保证人（即原告湖北奥宝驰公司）对本合同项下全部分期付款透支本金、利息、手续费、违约金、分期款项发放人实现债权的费用和分期付款申请人所有其他应付费用承担连带保证责任。保证人为分期付款申请人提供的保证担保的保证期间为自主债务履行期届满（即最后一期还款到期日届满）之次日起三年；分期款项发放人依约要求分期付款申请人提前清偿主债务的，则保证期间为主债务提前到期日之次日起三年。同日，原告湖北奥宝驰公司、被告刘海兵与案外人工行汉阳支行再次共同签订《中国工商银行湖北省分行信用卡附加消费分期付款合同》，约定：分期付款申请人（即被告刘海兵）购买自用车向分期款项发放人（即案外人工行汉阳支行）申请信用卡汽车专项分期付款，向分期款项发放人申请信用卡附加消费分期专用卡（卡号为：62×××71），使用该专用卡以透支方式支付上述其应向湖北奥宝驰公司支付的服务费用。本合同项下专用卡分期金额（额度）不超过人民币肆万元。分期付款申请人在上述限额内办理的分期方式为单笔分期，即分期付款申请人使用专用卡产生的每笔消费，均采用一次性付全款后转分期付款，按月偿还该笔透支资金。分期付款申请人不可撤销地授权委托分期款项发放人将用于附加消费分期的专用卡（卡号为：62×××71）进行启用，授权分期款项发放人将附加消费分期金额贰万陆仟元，扣收后支付给湖北奥宝驰公司账户。支付完成后进行消费转分期处理，分期金额贰万陆仟元，分期期数36期。分期付款申请人已经向分期款项发放人提供了汽车专项分期及本笔附加消费分期款项发放人认可的合法有效的担保，并办理了有关担保手续，担保方式为抵押加保证。保证人湖北奥宝驰公司对本合同项下分期付款申请人向分期款项发放人申请的信用卡附加消费分期付款业务承担全程连带责任保证，保证范围为全部分期付款透支本金、利息、手续费、违约金、分期款项发放人实现债权的费用和分期付款申请人所有其他应付费用，保证期间为自主债务履行期届满（即最后一期还款到期日届满）之次日起三年；分期款项发放人依约要求分期付款申请人提前清偿主债务的，则保证期间为主债务提前到期日之次日起三年。2019年5月18日，原告湖北奥宝驰公司与被告刘海兵签订《委托担保服务协议》，约定并载明：“乙方（刘海兵）在银行办理个人汽车消费贷款并申请甲方（湖北奥宝驰公司）为其提供保证担保，甲方同意为乙方在中国工商银行的贷款提供保证担保。鉴于甲方在乙方购车中为乙方提供了相关服务和便利，乙方同意向甲方支付服务费用6900元”；“乙方发生未及时偿还银行借款本息（或手续费）等情形的，认定为乙方违约”；“乙方逾期还款，如果甲方履行担保责任为乙方向银行代偿的，则乙方应向甲方支付利息及违约金，利息以代偿款项为基数，自甲方实际支付代偿款项之日起，按照年利率24%的标准计算至结清代偿款项之日止；违约金以代偿款项为基数，自甲方支付代偿款项之日起计算至乙方结清代偿款项之日止，按每日千分之壹计算。甲方代偿后取得银行出具的还款单据即视为甲方为乙方代偿的凭据，甲方有权要求乙方立即偿还为此支付的全部款项，包括代偿款项本金及利息、违约金、催收费、收车费、停车费以及为实现债权所支出的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、保全担保费、律师费、执行费、担保物处置费、公证费、鉴定费、公告费、评估费、拍卖费、过户费、差旅费等），同时甲方即可通过转让乙方所购车辆实现前述债权，受偿不足部分甲方有权采取其他追偿方式依法追偿”。上述合同签订后，工行汉阳支行于2019年5月23日将合约汽车专项分期和信用卡附加消费分期贷款共计136000元汇付至原告湖北奥宝驰公司名下账户，但被告刘海兵未按合同约定定时足额向工行汉阳支行偿还透支资金。2019年9月份开始，被告刘海兵出现违约，后工行汉阳支行向原告湖北奥宝驰公司发出催收通知，要求原告对被告刘海兵截至当月拖欠的贷款本息履行担保责任代为清偿全部债务。2019年12月20日原告湖北奥宝驰公司为刘海兵代偿17828.02元。因被告刘海兵未向原告归还代偿款，原告湖北奥宝驰公司向其催要追偿未果，故诉至本院主张债权。上述事实由原告提交的原告与被告刘海兵及案外人工行汉阳支行共同签署的《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》及《中国工商银行湖北省分行信用卡附加消费分期付款合同》、原告与被告刘海兵所签《委托担保服务协议》、被告刘海兵名下工行信用卡（尾号1971）交易明细等证据予以确认并在卷佐证。本院认为，原告湖北奥宝驰公司与被告刘海兵及案外人工行汉阳支行共同签订的《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》、《中国工商银行湖北省分行信用卡附加消费分期付款合同》以及被告刘海兵与原告签订的《委托担保服务协议》，均系当事人真实意思表示，内容合法、有效，合同各方均应按照约定履行各自的权利、义务。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，被告刘海兵因购车向工行汉阳支行申请贷款，原告湖北奥宝驰公司对该笔贷款提供担保，在被告刘海兵未按照约定向贷款人工行汉阳支行足额清偿透资资金的情况下，原告湖北奥宝驰公司依约履行了担保责任，向贷款人代偿欠款17828.02元，由此取得对被告刘海兵的合法追偿权，故其向被告刘海兵追索代偿款的诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持。虽然在原告湖北奥宝驰公司与被告刘海兵所签《委托担保服务协议》已载明违约责任条款，即被告以原告代偿款本金为基数，自其代偿之日起按每日1‰标准计付违约金，但并无证据显示原告因履行担保义务的代偿行为而遭受了除资金占用利息以外的其他损失。若仍以合同既定标准计算违约金将过于高出原告实际损失，导致合同双方权利义务失衡，故本院酌情对违约金计付标准予以调减，对原告诉请主张的违约金中以其实际代偿款为基数按照年利率24%计算的部分予以支持，超出部分本院不予支持。原告诉请要求被告承担本案的诉讼费、保全费、诉讼保全担保费及律师费，除了诉讼费以外，其他费用没有提交证据证明，本院均不予支持。被告刘海兵经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃其抗辩权，应当承担对其不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十五条、第二十一条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘海兵于本判决生效之日起十日内向原告湖北奥宝驰贸易有限公司支付代偿款17828.02元及违约金（以17828.02元为基数，按照年利率24%的标准，自2019年12月20日起计算至代偿款实际支付之日止）；二、驳回原告湖北奥宝驰贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费246元，由被告刘海兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  刘友人民陪审员  刘波人民陪审员  李晶二〇二〇年六月十八日书 记 员  周鹤