黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑03民终412号上诉人（一审原告）:王文秋，男，1972年10月6日出生，汉族，无职业，住黑龙江省鸡冠区。被上诉人（一审被告）：鸡西德普环境资源有限公司，住所地黑龙江省鸡东县鸡东镇鸡东村。法定代表人：顾西虎，该公司执行董事。委托诉讼代理人：姜珊，女，该公司员工，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。上诉人王文秋因与被上诉人鸡西德普环境资源有限公司（以下简称德普环境公司）劳动争议纠纷一案，不服鸡东县人民法院（2019）黑0321民初2462号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，不开庭审理了本案，本案现已审理终结。王文秋上诉请求：一、请求维持一审判决第一项，改判被上诉人向上诉人支付加班费22059元、2018年假工资9780元、奖金42500元，经济补偿金74964元，合计149303元。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人一审要求被上诉人支付奖金5.2万元，其中有4.25万元的证据在被上诉人处，应由被上诉人承担举证责任。上诉人一审中提交的证据足以证明要求用人单位支付奖金的主张。同时也证明了公司下达目标项目工程已经全部完成，并通过被上诉人各管理层负责人的审批同意，并证明奖金分配依据及计算、分配方法。在上诉人已经按时完成单位的各项目标责任情况下，用人单位应当按照公司的规定对完成的责任目标来确定奖金的数额及分配方案。根据被上诉人公布的《关于2018年度奖金分配方案的通知》可知其核算周期是2018年1月1日至2018年12月31日。根据公司文件规定，节余奖、节点奖的奖金核定金额及其分配方案均掌握在被上诉人处，被上诉人在仲裁阶段中称单位还未制作奖金分配方案，在一审法院审理时又作出上诉人没有绩效工资、奖金数额为零的陈述。被上诉人在一审的陈述与其在OA办公系中公布的文件完全相悖。根据《关于民事诉讼证据的若干规定》应由被上诉人出示关于里程碑节点完成情况及奖金分配方案的文件，如果被上诉人不出示该证据，应采纳上诉人的主张。被上诉人怠于履行奖金分配的职责严重侵犯了上诉人的合法权益。二、关于上诉人加班费的计算，一审以上诉人未能提供真实有效的证据来证实加班事实为由，没支持上诉人的加班费的主张，但能证明上诉人有加班行为的记录均保留在用人单位处，一审即没依职权调取用人单位的记录，也没有明示上诉人有申请调取证据的权利，侵犯了上诉人的权益。请求二审支持上诉人加班费的诉讼请求。三、关于年薪假工资问题，2017年3月30日上诉人被任命为副总经理，工资调整为年薪224900元，虽上诉人2018年的年假休了，但在休假的期间内单位所发的工资是按副总经理免职后的锅炉副值班员的工资，上诉人的休假工资应按照任副总经理期间的工资计算，被上诉人共拖欠上诉人2018年年假工资差额224900元÷12÷21.75天×15天-3145元（已经发的休假工资）=9780元。四、对于经济补偿金的问题。因被上诉人从2018年1月至12月起未足额发放工资及不分配奖金，没与上诉人协商免去了上诉人副总经理的职务。上诉人在2019年4月12日向被上诉人提出解除劳动合同，一审称上诉人要求用人单位支付经济赔偿金没有法律依据的说法错误。用人单位在合同履行期间，不按时、不足额发放工资、并且在未与上诉人协商的情况下擅自变更劳动合同内容违反《劳动合同法》第35条、第38条第二项、第四项之规定，劳动者是可以提出解除劳动合同，《劳动合同法》第46条规定，劳动者依据本法第38条解除合同，用人单位应当支付经济赔偿金224，900.00元÷12月=18742元×4个月=74964元。请求二审支持上诉人的上诉请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。德普环境公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。王文秋向一审法院提出诉讼请求：要求德普环境公司支付拖欠工资款255202元（包括绩效工资67470元、加班费22059元、2015年和2016年年假工资165672.58元）、2018年年假工资差额9780元、奖金52000元、经济补偿金74964元，以上合计391946元。一审法院认定事实：2015年9月12日，王文秋与德普环境公司签订《劳动合同书》，约定合同期限为2015年9月12日至2017年9月12日止，王文秋从事汽机专工工作，月工资为7000元或按《入职会知单》执行。2017年3月30日，王文秋被任命为副总经理，工资调整为年薪224900元，包括岗位工资和绩效工资。劳动合同到期后，双方续签劳动合同至2019年9月12日。2018年1月至12月，德普环境公司已支付王文秋岗位工资157430元，但效绩工资67470元未支付。2019年4月12日，王文秋向德普环境公司提出申请，要求与德普环境公司解除劳动合同，申请理由系为照顾孩子上学，德普环境公司于2019年4月22日同意与其解除劳动合同。工作期间，王文秋在2019年3月13日至4月2日已补休完2018年带薪年假。启迪桑德环境资源股份有限公司《薪酬管理制度V3.0》第八条规定：“工资由岗位工资和绩效工资组成。绩效工资是员工完成其岗位绩效目标所获得的奖励性收入；奖金是公司达到年度绩效目标后对员工的奖励性收入。”按照王文秋2018年实际领取到的岗位工资数额，能够确定其岗位工资为70%，绩效工资为30%。第十三条规定：“奖金的种类有项目节点奖、节余奖等。”《建设管理中心环保能源发电项目开发绩效考核及奖金核算分配办法V2.0》对节点定义、节点绩效考核和节点奖奖金计算方式等进行了明确规定。《启迪桑德环境固废项目开发目标责任书》载明核心里程碑节点考核内容及完成时间分别为：倒送电完成时间2018年4月30日、并网调度协议完成时间2018年5月30日、72+24小时试运行完成时间2018年7月20日、排污许可证完成时间2018年8月31日。2019年5月16日，启迪桑德环境资源股份有限公司下发了《关于2018年度奖金分配方案的通知》，对年度奖金、年薪人员绩效工资的核算作出了规定。2018年2月6日，鸡西项目开发和工程年度目标责任书倒送电节点任务已完成，上报公司领导审核确认，经公司领导层层审批同意后，对该工程节点产值进行了确认，并对节点奖奖金进行分配计算。2018年5月28日，鸡西项目2#锅炉点火吹管里程碑节点目标已完成，上报公司领导审核确认，公司领导层层审批后确认节点产值和奖金分配计算办法。最后经项目公司负责人审核同意后，确定王文秋应分配鸡西项目公司倒送电完成节点奖奖金、并网调度协议节点奖奖金计9500元。一审法院认为，本案争议焦点是：1.德普环境公司是否应支付王文秋2018年绩效工资和奖金;2.德普环境公司是否应支付王文秋加班费;3.德普环境公司是否应支付王文秋2015年和2016年未休带薪年假工资及2018年年假工资差额；4.王文秋与德普环境公司已经解除劳动关系，德普环境公司是否应支付其经济补偿金。关于绩效工资和奖金问题。2018年，王文秋按照《启迪桑德环境固废项目开发目标责任书》载明的核心里程碑节点考核内容及完成时间，完成了鸡西项目公司倒送电节点、并网调度协议节点，并且经上报公司审核确认同意后对其各节点奖奖金进行了确定，合计为9500元。因此，在王文秋完成目标责任后，德普环境公司应按照其审核确认的各节点奖奖金数额和薪酬管理制度的各项规定核发王文秋绩效工资67470元和奖金9500元。现德普环境公司称2018年鸡西项目绩效工资和奖金为零，与实际情况不符。王文秋提交的奖金分配表系从公司OA无纸化办公系统里下载的，德普环境公司虽有异议，但未提供真实有效证据予以推翻，虽提交集团公司《情况说明》予以证实绩效工资和奖金为零，但该证据系公司内部文件，不足以达到推翻各层级领导签字确认的奖金分配表，故对德普环境公司的辩称意见不予采纳。对王文秋主张的其他奖金，王文秋在庭审中称其系根据完成的目标责任而估算应该发放的奖金，但未提供充分有效的证据予以证实，故对其他奖金不予支持。关于加班费问题。《最高人民法院》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，王文秋除了提供其自行记载的工作日志外，未提供其他真实有效的证据予以证实其存在着加班事实，应由王文秋承担举证不能的法律后果，故对王文秋的该项诉讼请求不予支持。关于2015年和2016年带薪休假工资问题。带薪假是企业职工的一种福利待遇，应休未休年休假工资是以工资为基础进行折算后企业支付给职工的相应补偿，并非实际意义上的劳动报酬。因此应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年申请仲裁时效期间。王文秋已休完2018年带薪年假，其就早已经知道自己享有该权利，但其于2019年7月9日申请仲裁，主张2015年和2016年未休带薪年假工资，且没有证据证明仲裁时效存在中止、中断情形，已经超过一年申请仲裁时效期间，故对王文秋的该项诉讼请求不予支持。关于2018年年假工资差额问题。王文秋于2019年3月13日至4月2日已补休完2018年带薪年假，且按照其实际领取到的岗位工资，其不存在差额问题，不予支持。关于经济补偿金问题。2019年4月12日，王文秋以为照顾孩子上学为由向德普环境公司提前提出申请，要求与德普环境公司解除劳动合同，德普环境公司于2019年4月22日同意与其解除劳动合同，此时双方已解除劳动关系，但双方当事人的劳动合同终止时间为2019年9月12日。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”依照上述规定，王文秋要求支付经济补偿金的诉讼请求，没有法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十七条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、鸡西德普环境资源有限公司于本判决生效后给付王文秋2018年绩效工资67470元和奖金9500元，计76970元；二、驳回王文秋的其他诉讼请求。二审中，双方当事人未提交新证据，本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：关于德普环境公司是否应向王文秋支付加班费、2018年假工资、奖金、经济补偿金共149303元的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院》第九条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”、劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，上诉人王文秋与被上诉人德普环境公司签订《劳动合同书》，约定合同期限为2015年9月12日至2017年9月12日止，合同到期后，双方又续签劳动合同至2019年9月12日。2019年4月12日，王文秋以照顾孩子上学为由向德普环境公司提出解除劳动合同申请，双方于2019年4月22日解除了劳动合同，王文秋应当对其在工作期间存在加班的事实承担举证责任，王文秋只提供自行记载的工作日志，并无其他证据证实存在加班的主张，应承担举证不能的法律后果。王文秋于2019年3月不再担任副总经理职务，其于2019年3月13日至4月2日已补休完2018年带薪年假，已实际领取到岗位工资，不存在差额问题。王文秋主张的经济补偿金不符合劳动合同法规定给付经济补偿金条件，一审判决第二项驳回王文秋的其他诉讼请求并无不当。综上所述，王文秋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王文秋负担。本判决为终审判决。审判长  周雪松审判员  季学平审判员  刘伟国二〇二〇年六月十日书记员  汪琳琳