浙江省玉环市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1021刑初125号 公诉机关浙江省玉环市人民检察院。 被告人李起，男，1986年5月5日出生于湖南省东安县，汉族，初中文化，无业，家住湖南省东安县。2011年2月20日因携带管制刀具被东安县公安局行政拘留十日并处罚款人民币五百元；2012年7月11日因吸毒被东安县公安局行政拘留十日并处罚款人民币一千九百元；2013年3月8日因赌博被东安县公安局罚款人民币五百元；2013年12月17日因赌博被东安县公安局罚款人民币五百元；2016年4月7日因吸毒被东安县公安局行政拘留十日；2017年3月21日因吸毒被东安县公安局行政拘留十二日，3月22日被东安县公安局责令接受社区戒毒三年；2019年9月8日因吸毒被东安县公安局决定强制隔离戒毒二年。2019年9月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被玉环市公安局刑事拘留，同年10月14日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。 辩护人屠雪霞，浙江环立律师事务所律师。 玉环市人民检察院以玉检二部刑诉〔2020〕165号起诉书及玉检二部刑变诉〔2020〕11号变更起诉决定书指控被告人李起犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉环市人民检察院指派检察员黄辉出庭支持公诉，被告人李起及辩护人屠雪霞到庭参加了诉讼。现已审理终结。 玉环市人民检察院指控： 2018年8月中旬，被告人李起通过张龙龙（另案处理）以每克人民币220元价格向张荣林、蒋守明、冯启明（均已判决）贩卖甲基苯丙胺（冰毒）100克，并通过现金和微信支付收取人民币22000元，后因未找到毒品来源致交易失败并向蒋守明退还上述毒资款人民币22000元。次日，被告人李起又通过张荣林向蒋守明等人贩卖毒品甲基苯丙胺85克，并以现金及微信支付收取人民币24800元。2019年9月7日，被告人李起在湖南省东安县湘东大酒店门口被公安民警抓获归案。 综上，认为被告人李起的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成贩卖毒品罪，被告人李起在第一场次中系未遂，提请本院依法予以判处。随案提供了相关证据予以佐证。 被告人李起辩解没有贩卖毒品。 其辩护人认为第一场次仅有张荣林的供述，没有其他证据加以佐证，故不能认定被告人李起参与该场次贩卖毒品的事实。第二场次中虽有张荣林的供述及张荣林与李起之间的转账记录，但该转账记录不能证明被告人李起参与该场次贩卖毒品的事实，故也不能认定被告人李起参与该场次的贩卖毒品，故本案事实不清、证据不足。 经审理查明的事实与起诉书指控的事实一致。 证明上述事实的证据有： 1）同案犯张荣林的供述与辩解：2018年8月，蒋守明到湖南老家找到我，问我能否联系购买到毒品，我电话联系张龙龙，张龙龙说李起可能联系得到。后来张龙龙电话回我说联系到了，张龙龙说对方要220元一克。当天晚上因蒋守明钱没到位，毒品没有购买成功，打车费付了100元，我通过微信红包付给李起的。第二天蒋守明联系我说钱到位了，让我问一下毒品有没有，我联系张龙龙说有，我找蒋守明拿了20000元现金和微信转账2000元，我将2000元微信转账给张龙龙，另外20000元现金递给张龙龙，张龙龙让我直接交给李起，第二天一早，张龙龙联系我说毒品没有买到，将22000元钱通过支付宝分三次退还给我，二次10000元，一次2000元，我通过支付宝退还到蒋守明朋友蒋某的支付宝上。因蒋守明要我继续联系购买毒品，我就直接和李起联系，说好价格是240元每克，支付的是4800元微信转账，剩余的是现金。 2）同案犯张龙龙的供述与辩解：2018年8月，张荣林叫我到火车站旁边君悦宾馆玩，我过去看到张荣林和蒋守明。过了几天，张荣林电话联系我，问我能否购买冰毒，我联系了李起，后李起回电话给我，叫我先把钱拿到，后张荣林现金20000元交给李起，通过微信转账给我2000元，我微信转账给李起。后来李起没买到毒品，将22000元通过支付宝转账退还我，我也通过支付宝退还给张荣林。再过了几天，张荣林再次联系我，说他通过李起买到毒品了，但是我不清楚他们怎么交易的。 3）同案犯蒋守明的供述与辩解：2018年8月中旬我和冯启明两人到湖南省安东县，我电话联系了张荣林让他帮忙购买毒品冰毒，他通过电话联系张龙龙，谈好价格是每克220元，对方要先付钱当天钱没到位。第二天，冯启明拿了20000万元现金给我，另外通过微信转账2000元，我将这2000元转给了张荣林，20000元现金也给张荣林，后来张荣林说对方认为价钱便宜了不卖，隔天早上张荣林将钱退还给我，因为我没有支付宝，就将钱退到守要的支付宝，守要将钱取出来给我。最后还是通过张荣林购买冰毒，总价是24800元，20000元现金给了张荣林，微信转账4800元。 4）同案犯冯启明的供述与辩解：2018年8月中旬，我和蒋守明一起到湖南东安县和张荣林谈购买毒品。张荣林联系到毒品是每克220元，我通过微信转了2000元给蒋守明，给了他20000元现金，但这次没有购买成功。后我因为家里有事情就先回去了，蒋守明说从张荣林这里拿了另外一批货，价格是250元一克，谈好之后蒋守明就带着货回到玉环沙门，称重后只有85克。 5）证人蒋某的证言：2018年8月，我哥蒋守明来到湖南省东安县，蒋守明说他支付宝没有绑定银行卡取不了钱，蒋守明问我支付宝有没有绑定银行卡能否取钱，我说可以的，然后张荣林通过扫码向我支付宝转账了22000元，我将这笔钱提现到工商银行卡，取现20000元，又通过微信将剩余的2000元转账给蒋守明。 6）情况说明：①证实因无法调取跨省行政案件，关于被告人李起的前科劣迹情况，以实际调取资料为准。 ②证实民警已对李起身上扣押的手机进行电子数据提取、固定和恢复，并将电子数据备份至U盘随案移送，涉及相关涉毒犯罪信息，正对涉案人员相关信息进行核查，在进一步侦查中。 ③证实关于讯问张荣林与李起的日常交往和经济来往情况，因张荣林等人上诉，案卷已送至台州市中级人民法院，现因无法借到提讯证，暂未能对张荣林进行讯问。 ④关于调取李起的微信、银行、支付宝等转账记录情况，已将调取的李起的微信转账记录刻录成光盘随附，暂未调取到李起的银行、支付宝转账信息。 7）扣押决定书、扣押清单：证实在李起处扣押ＯＰＰＯ手机1部，在张荣林处扣押苹果6手机1部，在蒋某处扣押ＯＰＰＯ手机1部。 8）支付宝信息、微信信息：证实李起签字确认152××××8777支付宝昵称为“我本善良”，133××××6133支付宝昵称为“周欢”，152××××8777微信昵称为“李ＭＲ.Ｌｉ”、133××××6133微信昵称为“芳华正茂”。 9）电子物证检查工作记录：证实对李起的手机进行数据提取。 10）光盘一张：李起2018.8月微信转账记录，证实了4800款项的转账情况。 11）照片：①蒋某手机微信转账情况。2018年8月19日收到张荣林微信转账22000元，余额提现21995.62元。 ②张荣林手机微信转账情况。2018年8月18日收到蒋守明转账2000元，转账给张龙龙2000元，8月19日收到张龙龙二笔各10000元、一笔2000元，同日通过支付宝转账给守要22000元，8月20日收到蒋守明转账4800元，转账给李起4800元，8月28日转账给蒋守明1000元，10月8日转账给蒋守明1000元。 12）公安民警出具的归案经过：2019年9月7日，被告人李起在湖南省东安县湘东大酒店门口被公安民警抓获归案。 13）出所登记表：证实李起2019年9月8日临时羁押在湖南省东安县看守所，2019年9月13日带离。 14）常住人口基本信息：证实张荣林、蒋某、张龙龙基本情况。 15）户籍信息、六查一联系、吸毒人员信息、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书：证实被告人李起的身份及劣迹情况。 被告人李起辩解没有参与贩卖毒品的意见，与同案犯张荣林、张龙龙的供述相矛盾，故本院不予采信。 其辩护人关于第一场次仅有张荣林的供述，第二场次中仅有张荣林的供述及张荣林与李起之间的转账记录，故不能认定被告人李起参与贩卖毒品的意见。本院认为，在第一场次中，同案犯冯启明证实为购买毒品微信转给蒋守明2000元、现金20000元。同案犯蒋守明证实冯启明为购买毒品给我20000元现金，微信转账2000元，我让张荣林帮忙购买毒品，将这2000元转给了张荣林，20000元现金也给张荣林，后毒品没有购买成功，张荣林将钱退回至蒋守明指定的蒋某的支付宝账户。证人蒋某证实应蒋守明的要求张荣林向其支付宝转账22000元，其提现后给蒋守明。同案犯张荣林证实帮蒋守明购买毒品，联系了张龙龙，张龙龙联系了李起，蒋守明给的20000元现金和微信转账2000元，我将2000元微信转账给张龙龙，20000元现金递交给李起，后张龙龙说毒品没有买到，将22000元钱通过支付宝分三次退还给我，二次10000元，一次2000元，我通过支付宝退还到蒋守明朋友蒋某的支付宝上。同案犯张龙龙证实因张荣林要求购买毒品而联系了李起，张荣林把现金20000元交给李起，通过微信转账给我2000元，我微信转账给李起，后来李起没买到毒品，将22000元通过支付宝转账退还我，我也通过支付宝退还给张荣林，上述转账情况与张荣林、蒋某的转账记录及证人证言均能相互印证，能够证实被告人李起参与第一场次贩卖毒品的事实。在第二场次中，同案犯张荣林证实因蒋守明继续要求购买毒品，直接和李起联系，价格是每克240元，微信转账4800元，剩余的是现金。同案犯蒋守明证实通过张荣林购买冰毒，总价24800元，20000元现金给了张荣林，微信转账4800元。同案犯张龙龙证实听张荣林说通过李起购买了毒品。上述转账情况与张荣林的微信转账记录及证人证言均能相互印证，能够证实被告人李起参与第二场次贩卖毒品的事实。故被告人李起贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分，辩护人关于本案事实不清，证据不足的意见，本院不予采信。 本院认为，被告人李起明知是毒品而向他人贩卖，贩卖毒品甲基苯丙胺达一百八十五克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。被告人李起在第一场次中因意志外原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。被告人李起有劣迹，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人李起犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月7日起至2034年9月6日止。没收财产限判决生效后一个月内缴纳）。 二、随案移送的作案工具手机一部予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 藐 人民陪审员  蒋文娟 人民陪审员  颜灵君 二〇二〇年六月十五日 代理书记员  丁艳艳 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。