s广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0303民初456号 原告：董贱发，男，1962年9月23日出生，汉族，住桂林市叠彩区。 被告：广西景祥物业服务有限公司，住所地桂林市七星区空明西路12号黄金屋小区16栋。 法定代表人：吴景炜。 委托诉讼代理人：秦霞，广西诚瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓爱娟，该公司员工。 原告董贱发与被告广西景祥物业服务有限公司（以下简称景祥物业）劳动争议一案，本院于2020年3月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告董贱发及被告景祥物业的委托诉讼代理人秦霞、邓爱娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告董贱发向本院提出诉讼请求：1.确认原被告双方从2009年1月1日至2019年8月31日期间存在劳动关系；2.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金46200元；3.判令被告向原告支付失业保险赔偿金64512元；4.判令被告向原告支付未缴纳社会保险赔偿金105000元；5.判令被告向原告支付2009年1月1日至2019年8月31日法定节假日加班工资20742元；6.判令被告向原告支付2009年1月1日至2019年8月31日休息日加班工资19080元；7.判令由被告承担本案的仲裁费用和诉讼费用。事实与理由：原仲裁裁决事实认定错误。1、原仲裁裁决认定原告系自动离职错误，在原告于2009年1月入职被告处工作后，被告一直未与原告签订书面合同，从2010年1月后，依据《劳动合同法》规定，原被告间已形成无固定期限劳动合同关系，但被告一直未向原告说明双方已形成无固定期限劳动合同关系，也一直未与原告签订书面劳动合同，直至2016年1月1日，被告才与原告签订了一份书面劳动合同，合同期限为2016年1月1日至2019年8月31日。原告离开被告处的主要原因并非身体原因，而是因为被告与原告签署的固定期限合同于2019年8月31日期满。因此，导致双方解除劳动合同的根本原因是被告违反法律规定，逃避签署无固定期限的法律义务，故意与原告签订固定期限劳动合同造成的。此外，导致双方解除劳动合同的另一主要原因是被告一直未为原告缴纳社会保险金。原告在被告处工作了将近十一年，但被告从来未为原告购买养老、医疗、失业等基本的社会保险，让原告一直处于无社会保障的状态中，这也是明显违反法律规定的，这是原告不愿继续在被告处工作的重要原因，也充分说明导致劳动合同解除的责任完全在被告一方。2、原仲裁裁决对被告违法解除劳动合同的事实未予认定。从2010年1月后，依据《劳动合同法》规定，原被告间已形成无固定期限劳动合同关系，但被告却以一份于2019年8月31日到期的固定期限合同试图掩盖这一关系，对原告进行误导，让原告误以为双方的劳动关系是有固定期限的，待原告认为合同到期，双方解除劳动关系无需到被告处上班后，被告又以原告旷工违反单位规章制度为由解除劳动合同。原仲裁裁决适用法律错误。基于被告违法解除劳动合同、未为原告缴纳社会保险金的事实，原仲裁裁决未适用正确的法律规定予以裁决。 被告景祥物业辩称，1、被答辩人主张劳动关系存续期间为2009年1月1日无事实和法律依据，答辩人与被答辩人劳动合同关系存续时间为2016年1月1日至2019年8月31日；2、诉请第二项超出了仲裁请求，未经仲裁前置程序，程序不合法，不应得到法律支持；3、第三项诉请没有事实和法律依据，被答辩人系个人原因离职，不符合享受失业保险待遇的条件；4、第四项请求第二项超过了仲裁请求，未经仲裁程序，不应得到法律支持；5、第五项、第六项诉请没有事实和法律依据，请求法院依法予以驳回原告诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据（【2019】第1003号桂林市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、送达回执、《用工合同书》、通知函、原告的工作牌），本院予以确认并在卷佐证；当事人有异议的证据，本院认定如下：1、被告对原告提供的银行流水、微信账单关联性有异议，本院经审查，对该证据的真实性予以确认；2、被告对原告提供的排班表、在职员工表、景祥物业用人单位职工花名册、员工岗位效绩工资评定表是三性不认可，本院经审查，原告提供的排班表、员工岗位效绩工资评定表上无任何被告单位人员的签字，真实性本院无法确认。对于在职员工表、用人单位职工花名册，被告未提供相反的证据予以推翻，故本院对原告提供的该两项证据予以确认。但各方证据能否证明各方的诉辩主张，将在说理部分予以论述，在此不再赘述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告董贱发于2009年1月1日到被告景祥物业处工作，岗位为绿化兼维修，月工资2100元（2018年11月前月工资为2000元），每月休5天。2009年1月至2015年12月期间被告未与原告签订书面劳动合同，2016年1月1日被告与原告订立了书面《用工合同书》，合同期限为2016年1月1日至2019年8月31日。2019年8月31日，《用工合同书》期限届满，原告离开被告处。2019年9月3日原告（申请人）向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求裁决：一、被申请人（本案被告）支付申请人解除劳动合同经济补偿金16600元；二、被申请人支付申请人2009年1月1日至2019年8月31日期间法定节假日加班工资20742元；三、被申请人支付申请人2009年1月1日至2019年8月31日期间休息日加班工资19080元；四、确认申请人与被申请人于2009年1月1日至2019年8月29日期间存在劳动关系；五、被申请人支付申请人2019年5月至2019年8月期间未订立劳动合同二倍工资6300元；六、被申请人支付申请人失业保险待遇33600.元；七、被申请人支付申请人住院费17630.5元。该委审理后，确定事实为：申请人2009年1月1日到被申请人处工作，岗位为绿化兼维修，月工资2100元（2018年11月前月工资为2000元），每月休5天。2009年1月至2015年12月期间被申请人未与申请人签订书面劳动合同，2016年1月1日被申请人与申请人订立了书面《用工合同书》，合同期限为2016年1月1日至2019年8月31日。2019年8月31日，申请人因身体无法承受被申请人安排的工作量，离开被申请人处，2019年9月3日申请人向本委提出上述仲裁申请。申请人称：“申请人2019年9月还打了卡，但不清楚上了几天班，要看被申请人的考勤记录。”。被申请人未提供申请人2017年5月、9月、12月3个月考勤，已知申请人每月休5天及考勤表上注明未休天数，推出申请人上班78天，法定节假日加班2天，法定工作日为63天，休息日加班13天，申请人2017年1月至2017年11月期间（除5月、9月）上班230天，法定节假日加班10天，法定工作日为184天，休息日加班36天，2018年1月至2018年12月期间上班281天，法定节假日加班10天，法定工作日为248天，休息日加班23天（申请人2018年11月至12月期间上班37天，法定工作日为43天，无休息日加班），2019年1月至2019年8月期间申请人上班155天，法定节假日加班7天，法定工作日为165天，无休息日加班。2015年起桂林市最低工资标准为1400元/月，2018年起桂林市最低工资标准为1680元/月。该委于2019年12月9日作出桂林市劳人仲字【2019】第1003号仲裁裁决书，裁决如下：“一、申请人与被申请人于2009年1月1日至2019年8月29日期间存在劳动关系；二、被申请人在本裁决生效之日起15日内支付申请人2017年1月至2018年12月期间休息日加班工资9861.15元；三、被申请人在本裁决生效之日起15日内支付申请人2017年1月至2018年12月期间法定节假日加班工资4634.48元；四、申请人的其他仲裁请求，依据不足，本委不予支持。”。 被告向本院提交了2019年6月至2019年9月的排班表，显示原告每月休5天。被告未提交2019年5月之前的排班表。 另查明，2015年起桂林市最低工资标准为1400元/月，2018年起桂林市最低工资标准为1680元/月。 庭审中，本院向双方当事人释明，原告方在本案的诉讼请求超出了仲裁申请，本案只能就仲裁申请的内容进行审理。原、被告对此表示均表示无异议。 本院认为，本案争议的焦点为：一、原被告之间是否存在从2009年1月1日至2019年8月31日之间的劳动关系；二、原告要求被告支付违法解除劳动经济补偿金是否合法有据；三、原告要求被告支付失业保险赔偿金是否合法有据；四、原告要求被告支付法定节假日及休息日加班工资是否合法有据。 关于争议焦点一，劳动关系的确认问题。本院认为，原告于2009年1月到被告处工作，2009年1月至2015年12月期间被告未与原告签订书面劳动合同，2016年1月1日被告与原告订立了书面《用工合同书》，合同期限为2016年1月1日至2019年8月31日。2019年8月31日，原告离开被告处，2019年9月3日提出仲裁申请。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。原告并未提交证据证明其在2019年8月31日离开被告处后至2019年9月3日提出劳动仲裁申请期间有回被告处继续上班，原告于2019年8月31日离开被告处，解除了与被告的劳动合同，原告与被告于2009年1月1日至2019年8月31日期间存在劳动关系，因此，原告要求确认与被申请人于2009年1月1日至2019年8月31日间存在劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。 关于争议焦点二，被告是否应向原告支付解除劳动合同关系经济补偿金的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”。原告与被告虽然从2009年1月1日开始存在劳动关系，但双方于2016年1月1日自愿签订固定期限的《用工合同书》，合同到期后，原告于2019年8月31日离开被申请人处，解除了与被申请人劳动合同关系，不符合享受经济补偿金的法定情形，因此，原告要求被告支付其解除劳动合同关系经济补偿金的请求，依据不足，本院不予支持。 关于争议焦点三，被告是否应向原告支付失业保险赔偿金的问题。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”。原告因本人原因离开被告处，不符合享受失业保险待遇的条件，因此原告要求被被告失业保险待遇的请求，依据不足，本院不予以支持。 关于争议焦点四，被告是否应向原告支付加班工资的问题。根据《工资支付暂行规定》（劳部发(1994)489号）第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”原告于2019年9月3日提出仲裁申请，劳动合同关系终止时间为2019年8月31日，被告应承担2017年9月3日至2019年8月31日期间考勤证据，被告只向本院提供原告2019年6月至2019年8月期间考勤记录，原告未就其2009年1月至2017年9月2日期间加班事实提供相关证据，因此，原告要求被告支付2009年1月1日至2017年9月2日期间休息日加班工资、法定节假日加班工资的请求，依据不足，本院不予支持。被告仅向本院提交了2019年6月至2019年8月的排班表，未提交2019年5月之前的排班表，应承担举证不能的不利后果。因原告未提供证据证明其法定节假日加班的事实，故本院均以休息日加班来计算加班工资。被告提交的2019年6月至8月排班表显示原告月休5天，故本院按原告月休五天计算其加班时间。推出2017年9月3日起至2017年12月31日止，原告上班100天，休息20天；该段时间国家法定工作日共81天，放假应为39天；故原告2017年9月3日至2017年12月31日休息日加班19天。从2018年1月1日起2019年5月31日止，原告共上班431天，休息85天；该段时间国家法定工作日共353天，放假为163天。故原告从2018年1月1日起2019年5月31日止休息日上班为78天。从被告提交的2019年6月至8月的排班表，推出原告在2019年6月至8月法定节假日加班3天，休息日加班10天。原告与被告约定月工资2100元(2018年11月前月工资为2000元），每月休5天，其中包括了休息日加班工资和法定节假日加班工资，按照双方的约定，推算出2017年9月至12月法定工作日月工资标准为：X元/月×4个月+X元/月÷21.75天×19天×200%=(2000元/月×4个月），X=1392.03元/月，低于同期桂林市最低工资标准1400元/月，被告未足额支付原告该期间休息日加班工资，还应支付原告休息日加班工资2445.98元（1400元/月÷21.75天/月×19天×200%）;2018年1月至2019年8月法定工作日月工资标准为：X元/月×20个月+X元/月÷21.75天/月×（78+10）天×200%+X元/月÷21.75天/月×3天×300%=(2000元/月×10个月+2100元/月×10个月），X=1438.60元/月，低于桂林市同期最低工资标准1680元/月，被告未足额支付原告该期间休息日、法定节假日加班工资，还应支付原告休息日加班工资13594.48元(1680元/月÷21.75天/月×（78+10）天×200%）、法定节假日加班工资695.17元（1680元/月÷21.75天/月×3天×300%)。综上，被告应当支付原告2017年9月3日至2019年8月31日期间休息日加班工资16040.46元(2445.98元+13594.48元）、法定节假日加班工资695.17元。故原告要求被告支付其2017年1月至2018年12月期间休息日加班工资16040.46元、法定节假日加班工资695.17元的请求，本院予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 1、原告董贱发与被告广西景祥物业服务有限公司于2009年1月1日至2019年8月31日期间存在劳动关系； 2、被告广西景祥物业服务有限公司支付原告董贱发2017年9月3日至2019年8月31日期间休息日加班工资16040.46元； 3、被告广西景祥物业服务有限公司支付原告董贱发2019年6月至2019年8月期间法定节假日加班工资695.17元； 4、驳回原告的其他诉讼请求。 本案案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由被告广西景祥物业服务有限公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案生效判决书送达之日起十五日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员  吴 奇 二〇二〇年六月八日 法官助理  陆颖贞 书 记 员  王曼珺 附法律条款： 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第14条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。