浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)浙0681刑初1512号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人黄天明，男，1988年9月17日出生于陕西省石泉县，汉族，初中文化，农民，住陕西省安康市石泉县。因本案于2019年4月18日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。 辩护人王炜，浙江越晖律师事务所律师。 辩护人周冰蔚，浙江越兴律师事务所律师。 被告人闫勉，男，1987年3月12日出生于河南省新野县，汉族，高中文化，农民，住河南省南阳市新野县。因本案于2019年2月19日被诸暨市公安局刑事拘留，同年2月26日变更为取保候审。 辩护人傅先祥，浙江奇墨律师事务所律师，诸暨市法律援助中心指派。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2019）1609号起诉书指控被告人黄天明、闫勉犯非法经营罪，于2019年12月31日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年5月19日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员边津槿出庭支持公诉，被告人黄天明、闫勉及辩护人王炜、周冰蔚、傅先祥到庭参加诉讼。因疫情原因，本案于2020年2月3日中止审理，2020年5月12日恢复审理。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控： 1.2017年12月份开始，被告人黄天明在未取得药品经营许可证的情况下，在微信上买卖用于麻醉的各类纹绣麻膏等药品。被告人黄天明从上家“黑山老妖”处购入4万余支纹绣麻膏，通过微信发朋友圈的方式进行推广销售。至2019年4月17日被诸暨市公安局查获，并当场扣押各类纹绣麻膏1196支，货值金额为1万余元，其余数量的麻膏以每支5元以上的价格销售给被告人闫勉等人，销售金额为22万余元，被告人黄天明非法获利9万余元。 2.2017年12月份开始，被告人闫勉在未取得药品经营许可证的情况下，雇佣赵喆、杜阳、李果（均另案处理）在微信上买卖用于麻醉的各类纹绣麻膏等药品。被告人闫勉从上家黄天明和梅茂桥（已判决）等人处购入2.59万余支纹绣麻膏，并通过微信发朋友圈的方式进行推广销售。至2019年2月18日被诸暨市公安局查获，并当场扣押各类纹绣麻膏1198支，货值金额为9000余元，其余数量的麻膏以每只5.5元以上的价格销售给王某、祝某等人，销售金额为11万余元，被告人闫勉非法获利1.5万余元。 案发后，被告人黄天明退赃人民币12万元，被告人闫勉退赃人民币2万元。 为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提交相应证据。认为被告人黄天明、闫勉在未取得药品经营许可证的情况下，非法经营药品，情节严重，应当以非法经营罪追究刑事责任。提请本院对被告人黄天明、闫勉依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定处罚。被告人闫勉自愿认罪认罚，建议判处被告人闫勉有期徒刑十个月，并处罚金，并适用缓刑。审理中，被告人黄天明自愿认罪认罚，签署了认罪认罚具结书，公诉机关据此建议判处被告人黄天明有期徒刑一年六个月，并处罚金，适用缓刑。 被告人黄天明、闫勉对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，均自愿认罪认罚，请求从轻处罚。被告人黄天明提出非法获利没有指控的9万余元，后又表示对非法获利金额没有异议。 辩护人王炜提出辩护意见：对公诉机关指控被告人黄天明构成非法经营罪的定性无异议，被告人黄天明具有如下可以从轻的情节：1.被告人黄天明没有前科劣迹，此次犯罪是由于其文化层次低、法律意识淡薄所致，系初犯、偶犯；2.被告人黄天明主观恶性相对较轻，自愿认罪认罚，虽然在庭审过程中黄天明本人对起诉书指控的非法获利9万余元的认定提出了不同的意见，但这个意见并不代表黄天明对认罪认罚的法定事由进行否认，关于实际获利的情况请法庭结合黄天明及闫勉的供述从有利于被告人的角度进行认定；3.被告人黄天明案发后第一时间进行了退赃，认罪悔罪态度较好，社会危害性明显降低。综上，辩护人恳请法庭对被告人黄天明从轻处罚并考虑适用缓刑。 辩护人周冰蔚提出辩护意见：被告人黄天明在公安阶段主动退赃，愿意庭审后缴纳罚金。恳请法庭对被告人黄天明从轻处罚并考虑适用缓刑。 辩护人傅先祥提出辩护意见：对公诉机关的指控无异议。1.被告人闫勉认罪态度较好，自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；2.被告人闫勉犯罪情节相对较轻，并积极退赃，有较强的悔罪表现；3.被告人一贯表现良好，本次犯罪系初犯。综上，辩护人恳请法庭对被告人闫勉从轻处罚并适用缓刑。 本院经审理查明的事实和公诉机关指控的事实基本一致。 另查明，案发后，公安机关从被告人闫勉处扣押苹果手机一只以及麻醉药膏、麻醉软膏、麻舒痛等药品，从被告人黄天明处扣押苹果手机一只、华为手机一只、一体机电脑一台以及纹绣麻药、麻舒痛等药品。 上述事实，有经公诉人当庭宣读并经庭审质证的扣押决定书，扣押清单及照片，微信聊天记录，支付宝转账记录，译件证明，人员档案，全国违法犯罪人员信息，情况说明，暂扣款票据，证人赵某、王某、祝某等人的证言，抓获经过，绍兴市市场监督管理局认定书，搜查笔录，辨认笔录及照片，电子证物检查笔录，光盘，移动硬盘，同案人员杜阳、赵喆、李果及被告人黄天明、闫勉的供述和辩解等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，被告人黄天明、闫勉在未取得药品经营许可证的情况下，非法经营药品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人黄天明、闫勉自愿认罪认罚，本院依法对其从宽处理。根据被告人黄天明、闫勉犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，对辩护人提出适用缓刑的辩护意见予以采纳，其余意见本院酌情也予以采纳。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人黄天明犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人闫勉犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万六千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）； 三、违法所得：被告人黄天明九万元、被告人闫勉一万五千元依法没收，上缴国库；扣押物品由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王知礼 审 判 员  张小涛 人民陪审员  石 璐 二〇二〇年六月五日 书 记 员  赵学旦 本案引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。