甘肃省张掖市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘07执复21号 复议申请人（被执行人）：张掖市鑫发建筑工程有限责任公司。 法定代表人：徐德武，该公司总经理。 复议申请人（被执行人）：张掖市鑫发房地产开发有限责任公司。 法定代表人：徐世元，该公司总经理。 以上二复议申请人共同委托诉讼代理人：徐轩元，男，汉族。 申请执行人：张掖市筑梦达建材有限责任公司。 法定代表人：**，该公司总经理。 复议申请人张掖市鑫发建筑工程有限责任公司（以下简称鑫发建筑公司）、张掖市鑫发房地产开发有限责任公司（以下简称鑫发房产公司）不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（以下简称甘州区法院）（2020）甘0702执异40号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。 甘州区法院在执行申请执行人张掖市筑梦达建材有限责任公司（以下简称筑梦达公司）与被执行人鑫发建筑公司、鑫发房产公司买卖合同纠纷一案中，筑梦达公司向甘州区法院提出书面异议，申请对鑫发建筑公司、鑫发房产公司所欠货款中的509555元，鑫发建筑公司、鑫发房产公司不得再以房屋抵顶，应以现金方式予以支付。甘州区法院经审查，于2020年4月24日作出（2020）甘0702执异40号执行裁定书，裁定由鑫发建筑公司按生效（2019）甘07民终920号民事判决书第一项所确定内容向筑梦达公司支付现金509555元。鑫发房产公司承担连带清偿责任。 甘州区法院查明，申请执行人筑梦达公司与被执行人鑫发建筑公司、鑫发房产公司买卖合同纠纷一案，该院于2019年4月15日立案受理，同年6月27日做出（2019）甘0702民初3053号民事判决书，判决书确认：一、鑫发建筑公司向筑梦达公司支付货款2108389元，其中1598834元支付现金，其余货款509555元以房屋抵顶，限于判决生效之日起十日内付清。若不能按期交付房屋，则向筑梦达公司支付现金509555元。鑫发房产公司对上述债务承担连带清偿责任；二、鑫发建筑公司向筑梦达公司支付违约金674704元、诉讼财产保全责任保险保险费5560元，限于本判决生效之日起十日内付清。案件受理费14575元，诉讼保全费5000元，合计19575元，由鑫发建筑公司负担19570元，由筑梦达公司负担5元。鑫发建筑公司、鑫发房产公司不服该判决，向张掖市中级人民法院提出上诉，经审理，该院作出（2019）甘07民终920号民事判决书，判决：一、维持甘州区法院作出的（2019）甘0702民初3053号民事判决书第一项；二、鑫发建筑公司向筑梦达公司支付违约金546525.88元、诉讼财产保全保险费5560元，限于判决生效之日起十日内付清。该判决书生效后，鑫发建筑公司、鑫发房产公司未在生效法律文书确定的期间内履行其义务，筑梦达公司于2019年11月13日向甘州区法院申请强制执行，该院以（2019）甘0702执10021号案件受理。在执行过程中，申请执行人因被执行人未能在确定履行期间履行义务，要求被执行人按判决确定的由其支付现金509555元，不同意再以房屋抵顶。本案尚在执行中。 另查明，本案在诉讼中，筑梦达公司向甘州区法院提出诉讼财产保全申请，该院依法作出（2019）甘0702民初3053号民事裁定书，裁定如下：一、冻结鑫发建筑公司银行账户内的存款2783155元，期限为12个月；二、冻结鑫发房产公司银行账户内的存款2783155元，期限为12个月。该保全裁定作出后，甘州区法院在执行过程中，冻结鑫发建筑公司银行账户内存款2344.75元，冻结鑫发房产公司银行账户内存款1064761.48元。在审查过程中，鑫发建筑公司向甘州区法院提交了其公司会计与筑梦达公司委托代理人的电话通话录音二份。 甘州区法院认为，发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方不履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。本案中作为执行依据的（2019）甘07民终920号民事判决书已经发生法律效力，该判项确定鑫发建筑公司向筑梦达公司支付货款2108389元，其中1598834元支付现金，其余货款509555元以房屋抵顶，限于判决生效之日起十日内付清，若不能按期交付房屋，则向筑梦达公司支付现金509555元。此判项中，被执行人向申请执行人以现金方式支付货款1598834元与以房屋抵顶货款509555元，在判决生效后十日内偿付，是一个并随义务，并无先后次序之分，也就是说以现金支付和用房屋抵顶货款应是同时履行。现被执行人所提供的通话的录音也仅证明在法定履行期限内，被执行人愿履行以房屋抵顶货款的义务，但对现金支付货款并未作出明确表示，故申请执行人未能办理抵房手续，从而导致在履行期限内，被执行人未按约履行其义务，申请执行人向该院申请强制执行结果的发生。同时，被执行人所称甘州区法院依申请执行人申请对其银行账户存款进行了冻结，账户冻结足以支付判项所确定的现金支付部分，但从甘州区法院所调取的冻结账户的银行回执反映，该院从被执行人银行账户所冻结的金额仅有106万余元，而判项所确定在十日内其履行的现金支付金额应为215万余元，远不足支付判项金额。因被执行人未按判决所确定的履行期间履行其应承担的并随义务而逾期，且生效判决明确确定，被执行人不能按期履行（交付房屋），则应向申请执行人支付现金509555元，故被执行人应按判决所确定的内容履行其支付现金的义务。综上，申请执行人要求被执行人以现金方式支付货款509555元的异议理由成立，应予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条之规定，裁定：由鑫发建筑公司按生效（2019）甘07民终920号民事判决书第一项所确定内容，由其向筑梦达公司支付现金509555元。鑫发房产公司承担连带清偿责任。 鑫发建筑公司、鑫发房产公司向本院申请复议称，请求依法撤销甘州区法院作出的（2020）甘0702执异40号执行裁定书，驳回筑梦达公司要求以现金支付509555元房款的请求。事实与理由：1.原裁定认定事实与裁定理由矛盾、错误，导致错误裁定。2.筑梦达公司曲解判决书判项内容，要求以现金支付抵顶房屋509555元明显错误，不应得到法院支持。3.鑫发建筑公司、鑫发房产公司不存在拖延履行情况，是筑梦达公司故意拖延、拒不配合接受抵顶的房屋，导致进入执行程序。 本院经审查，甘州区法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明：1.根据本院（2019）甘07民终920号民事判决认定的事实，2017年筑梦达公司与鑫发建筑公司签订的《商品混凝土销售订货合同》约定，由筑梦达公司向鑫发建筑公司供应混凝土，付款方式为40%支付现金，60%抵顶商品房。在合同履行过程中，鑫发建筑公司已给筑梦达公司抵顶房屋8套。2.本院（2019）甘07民终920号民事判决书于2019年11月1日送达双方当事人。3.鑫发建筑公司在甘州区法院及本院审查期间，均提交了其公司会计与筑梦达公司委托代理人的电话通话录音二份。证明在2019年11月8日，鑫发建筑公司通知筑梦达公司抵顶房屋，筑梦达公司以鑫发建筑公司对现金履行部分未作明确表示而拒不配合接受房屋抵顶。 本院认为，发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。人民法院在强制执行时，应当依据生效判决的主文进行。本案的执行依据为本院（2019）甘07民终920号民事判决书，该判决主文第一项为：“维持甘州区人民法院（2019）甘0702民初3053号民事判决第一项”，而甘州区人民法院（2019）甘0702民初3053号民事判决第一项为“被告张掖市鑫发建筑工程有限责任公司向原告张掖市筑梦达建材有限责任公司支付货款2108389元，其中的1598834元支付现金，其余货款509555元以房屋抵顶，限被告于本判决生效之日起十日内付清。若被告不能按期交付房屋，则向原告支付现金509555元。被告张掖市鑫发房地产开发有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任；”。本案双方当事人争议的焦点问题为该判项中所涉的509555元货款应以房产履行还是以现金履行。首先，该判项确定“其余货款509555元以房屋抵顶”基于当事人对付款方式的约定，系当事人意思自治的体现。其次，该判项中，房屋抵顶与现金支付两项内容相互独立，履行时互不影响，也不互为条件。再次，该判项同时确定“若被告不能按期交付房屋，则向原告支付现金509555元”，旨在确定鑫发建筑公司若不能在限定的十日内交付房屋的法律后果，即以现金支付。但是，鑫发建筑公司在生效判决限定的自动履行期限内通知筑梦达公司，表明愿意履行房屋抵顶509555元货款的义务，但筑梦达公司以现金部分的履行未作明确表示而拒不配合接受抵顶，致使抵顶房屋未能完成，迟延履行的责任不在于鑫发建筑公司。 综上，对于该判项中所涉的509555元货款应以房产履行。鑫发建筑公司、鑫发房产公司的复议请求成立，本院予以支持。原裁定适用法律错误，结果应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下： 变更甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702执异40号执行裁定主文为：对于张掖市中级人民法院（2019）甘07民终920号民事判决第一项所涉货款509555元，由张掖市鑫发建筑工程有限责任公司向张掖市筑梦达建材有限责任公司抵顶房屋。张掖市鑫发房地产开发有限责任公司承担连带清偿责任。 本裁定为终审裁定。 审判长  张正权 审判员  刘曙光 审判员  郭永旺 二〇二〇年六月九日 书记员  杨立婷 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；