新疆生产建设兵团第三师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵03民终2号 上诉人（原审被告）：彭正军，男，1974年8月1日出生，汉族，无固定职业，住某团。 被上诉人（原审原告）：王亚辉，男，1990年2月19日出生，汉族，无固定职业，住河南省商丘市。 上诉人彭正军因与被上诉人王亚辉身体权纠纷一案，不服新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院（2019）兵0301民初376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人彭正军，被上诉人王亚辉，证人李某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人彭正军上诉请求：一、撤销（2019）兵0301民初376号民事判决，改判驳回被上诉人王亚辉的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人彭正军作为连队主管农业生产的副连长与连长依法履行职责，在制止被上诉人王亚辉父亲王某违反连队农田浇水管理过程中发生争执，但上诉人并未殴打其父亲。王亚辉因不满对其父亲处理，在上诉人与连长返回连队的半路拦截殴打上诉人。被上诉人先殴打连长被其父亲喝令停止，继而殴打上诉人，上诉人在毫无防备情况下遭受被上诉人突然袭击，眼镜掉在地上，在失盲的情况下被王亚辉、王某父子同时围殴，为躲避击打被迫抱住被上诉人。被上诉人在殴打上诉人的过程中进行拖拽，不慎将脚踝扭伤，随即倒地；2、上诉人与连长为维护连队管理秩序依法履行职务，制止违纪行为具有正当性、合法性，并无打架斗殴的动机和意图；3、上诉人提交的证据均能证明被上诉人父子，在半路拦截殴打上诉人，上诉人为避免打击，采取搂抱方式，并未采取过激手段，合理合法，符合正当防卫的构成要件；4、被上诉人的人身损害除治疗的事实外，没有任何证据证明是上诉人的行为所致。综上，请求二审法院重新核实案情全面审查证据，改判上诉人不承担赔偿责任。 被上诉人王亚辉辩称，1、被上诉人事发当天是和妻子一起去散步，发现父亲与上诉人彭正军发生争执，被上诉人过去劝架，并无故意殴打上诉人的意图；2、被上诉人及其父亲并没有不服从连队的管理，被上诉人的父亲在解释为什么打开闸门浇灌枣树地，却被彭正军殴打；3、被上诉人有照片可以证明脚踝是被彭正军跺断的。综上，请求二审法院依法公正判决。 原审原告王亚辉向一审法院起诉请求：一、判令被告彭正军赔偿原告医疗费16117元、误工费84000元、护理费9609元、伙食补助费1920元、营养费2700元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金73460元、交通费3000元、鉴定费3460元，合计203267元；二、本案案件受理费由被告承担。 一审法院查明：2018年6月10日0时许，原告王亚辉听其父亲王某说因农田浇水问题与连队领导发生纠纷被殴打，遂前往浇水地与正从地里回连队的该连连长李某、副连长即本案被告彭正军在四十五团一连地头处相遇，原、被告双方发生纠纷，进而互相殴打，造成原告左内踝骨折、左腓骨远端骨折。经新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所作出喀医所[2019]临鉴字（重）第757号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人王亚辉因外力作用，致其左内踝骨折、左腓骨远端骨折并行手术治疗。遗留有左踝关节功能丧失45%，其损伤后遗症未达到人体损伤伤残程度。2.被鉴定人王亚辉后续治疗需行手术取出左内踝、左腓骨远端内固定物，其所需医疗费在9000元左右。3.被鉴定人王亚辉误工期180日。4.被鉴定人王亚辉护理期60日。5.被鉴定人王亚辉营养期90日。关于原告的损失，认定如下：1.医疗费16117元，2.后续治疗费9000元，3.误工费28800元（180日×160元），4.护理费9600元（60日×160元），5.营养费2700元（90日×30元），6.住院伙食补助费1920元（16日×120元），7.交通费288元，8.鉴定费2280元。以上损失共计70705元。 一审法院认为，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告侵害原告的身体，致原告造成损失，应承担相应的责任；原告不能正确对待其父与被告发生的纠纷，又质问被告，以致发生第二次纠纷，致原告造成损失，原告对其损害的发生存在过错，可减轻侵权人的损失。结合原、被告在本案中的过错程度，被告彭正军应承担70%的责任，即被告承担损失49494元（70705元×70%）。原告王亚辉要求被告彭正军赔偿损失203267元的部分诉讼请求于法有据，理由成立，予以支持。对被告彭正军提出的不予赔偿原告损失的辩解意见，无法律和事实依据，故不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告彭正军于判决生效之日起十日内赔偿原告王亚辉医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计49494元；二、驳回原告王亚辉的其他诉讼请求。案件受理费1517元，由原告王亚辉负担1148元，被告彭正军负担369元。 本院二审期间，上诉人彭正军围绕其上诉请求，向本院提交了以下证据：1、证人李某的出庭证言，用以证明2018年6月9日晚上打架的起因是因王亚辉的父亲不服从连队浇水管理制度与连长李某、被上诉人彭正军发生争执，后王亚辉半路拦截两人并发生打架事件的经过；2、申请本院调取的喀什垦区公安局扎拉特派出所对被上诉人王亚辉所作的询问笔录三份，用以证明被上诉人王亚辉在询问笔录中所作的陈述前后矛盾，不具有真实性；3、申请本院调取的彭正军伤情照片，用以证明上诉人彭正军受到被上诉人王亚辉父子的不法行为侵害遭受损伤。被上诉人王亚辉围绕其答辩意见提交了以下证据：1、自行拍摄的脚踝伤情照片，用以证明被上诉人的脚踝是被彭正军跺断的；2、申请本院调取的喀什垦区公安局扎拉特派出所于2018年6月10日第一次对李某所作的询问笔录，用以证明李某的出庭证言与事实不符。经当庭质证，被上诉人王亚辉对上诉人彭正军提交的证据1，认为证人与彭正军系同事关系，证言可信度不高，且其在派出所作的陈述与庭审中的陈述前后矛盾；对证据2的真实性认可，但对证明的问题不予认可；对证据3，认为彭正军脸上的伤是否为被上诉人打的不清楚，被上诉人从未击打过彭正军脸部。上诉人彭正军对被上诉人王亚辉提交的证据1的真实性不认可，认为照片没有显示拍摄时间，真实性无法确认；对证据2，认为李某在公安机关询问时所作的陈述与其出庭证言是一致的。本院认证认为，上诉人彭正军提交的证据2、证据3和被上诉人王亚辉提交的证据2是申请本院调取，该三组证据系由公安机关在调查案件时形成，故对上述三组证据的真实性、合法性予以确认，但上述三组证据无法证实上诉人彭正军和被上诉人王亚辉所要证明的问题，故对双方当事人所要证明的问题不予确认；证人李某的出庭证言，虽然证人李某与彭正军在同一单位工作，但李某的出庭证言与其在派出所询问笔录中的陈述基本一致，故对该证人陈述的案件起因及事情的发展经过予以确认；被上诉人王亚辉提交的脚踝伤情照片，因无法反映拍摄时间及被拍摄人的身份，上诉人彭正军亦不予认可，该证据无其他证据进行印证，证明力存在欠缺，故不予确认。 经二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点为：上诉人彭正军应否承担被上诉人王亚辉所遭受人身损害的赔偿责任问题。关于彭正军主张其行为系正当防卫的问题。正当防卫是指当公共利益、他人或者本人的人身或者其他利益遭受不法侵害之时,行为人所采取的一种防卫措施。正当防卫的核心是针对正在进行的不法侵害行为。从本案审理查明的事实看，上诉人彭正军与被上诉人王亚辉父亲因浇灌枣树地一事发生口角，后上诉人彭正军与被上诉人王亚辉双方发生了肢体冲突，最终导致被上诉人王亚辉左内踝骨折、左腓骨远端骨折。因此，彭正军的行为并不符合正当防卫的构成要件。本案中，上诉人彭正军在庭审中认可被上诉人王亚辉在事发当场脚踝骨折，且彭正军不能证明被上诉人王亚辉系自伤，亦不能证明被上诉人王亚辉受伤与其无因果关系，故上诉人彭正军对被上诉人王亚辉的损伤应承担民事赔偿责任。上诉人彭正军认为其是履行职务构成正当防卫，不应承担赔偿责任的上诉主张不能成立，本院不予采纳。关于赔偿责任比例的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被上诉人王亚辉遇事不能冷静处理，情绪失控，激化矛盾，对损害的发生也存在一定过错，应减轻侵权人的民事责任。一审法院结合被上诉人王亚辉遭受人身损害的实际情况、就医实际支付的各项费用及司法鉴定意见等确定赔偿损失数额并结合双方的过错程度认定上诉人彭正军承担70%的责任，并无不当，本院予以确认。 综上所述，上诉人彭正军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1038元（上诉人彭正军预交），由上诉人彭正军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 尹惠欣 审 判 员 孙海峰 审 判 员 褚彩霞 二〇二〇年六月八日 法官助理 张恒勤 书 记 员 孙高勤