山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终7040号上诉人(原审被告、反诉原告)：江苏西城风机驱动技术有限公司，住所地江苏武进经济技术开发区长汀村河虹路7号，统一社会信用代码91320412137266264T。法定代表人：王爱勤。委托诉讼代理人（特别授权）：陈烨、王婷，江苏誉天律师事务所。被上诉人(原审原告、反诉被告)：山东禹兵传热系统有限公司，住所地曲阜市开发区创业大道，统一社会信用代码91370881312758216A。法定代表人：闫丽双。委托诉讼代理人（特别授权）：孔凡生，山东曲圣地律师事务所。上诉人江苏西城风机驱动技术有限公司因与被上诉人山东禹兵传热系统有限公司分期付款买卖合同纠纷一案，不服山东省曲阜市人民法院(2019)鲁0881民初2561号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。江苏西城风机驱动技术有限公司上诉请求：1、撤销原审民事判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求、支持上诉人的反诉请求即判令被上诉人立即向上诉人支付货款62.928252万元；2、本案一审本诉、反诉诉讼费、二审的诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人并未违约；在案涉《产品采购合同》的实际履行过程中，发生违约行为的系本案被上诉人。1、上诉人与被上诉人签订的《产品采购合同》中明确约定，上诉人向被上诉人所供货物的收货地点是新疆东方希望公司、指定的收货人为新疆东方希望公司李梓墨，故上诉人按约生产完毕货物后必须与指定收货人联系，在对方明确交货相关事宜包括具体的交货地点、交货时间后进行发货。事实上，上诉人也与新疆东方希望公司多次联系沟通，但是新疆东方希望公司答复是本案被上诉人缺乏合同履行能力，因此其拒绝收货。上诉人多次在庭审中请求一审法院向新疆东方希望公司核实情况，一审法院对此置之不理，存在错误。2、2018年，新疆东方希望的公司的员工曾就上诉人所供货物至上诉人公司进行了检验，足以证明上诉人在当时就已经生产完毕案涉货物，导致上诉人未能交货的原因是被上诉人指定的收货人明确表示拒绝收货。3、一审法院对于被上诉人提交的2018年12月14日《交货事宜催告函》证据的真实性、关联性、合法性予以认定存在错误，但是当时上诉人及公司员工并未收到前述催告函。4、被上诉人在一审法院庭审过程中认可其与新疆东方希望公司的合同已经解除。上诉人与被上诉人签订的《产品采购合同》是被上诉人与新疆东方希望公司所签订合同的配套合同，因此新疆东方希望公司与被上诉人解除合同的原因是认定哪一方违约的关键因素。5、以上事实情况在上诉人提供的两段录音证据中，新疆东方希望公司的员工均予以明确。二、一审法院适用法律错误。因被上诉人违约，故其应向上诉人一次性支付全部价款。上诉人与被上诉人签订的合同属于分期付款买卖合同，因被上诉人的违约行为导致上诉人无法交货。根据《合同法》第167条的规定：分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。故被上诉人应向上诉人一次性支付全部剩余货款。山东禹兵传热系统有限公司辩称：一审法院认定事实清楚，被答辩人存在违约行为，理应返还货款。2018年9月2日双方签订的《产品采购合同》对交货时间明确作了约定，被答辩人应当在2018年10月10日把货物发送到合同指定地点。答辩人依据合同约定支付被答辩人预付款252717.48元后，被答辩人未能按照合同约定的日期发货，经答辩人催告后，被答辩人仍未能及时将货物发送到合同指定的地点，致使答辩人的合同目的无法实现，被答辩人应当返还预付款。山东禹兵传热系统有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除双方签订的《产品采购合同》；2.判令被告返还预付款25.271748万元及支付违约金20万元；3.被告承担诉讼费用。江苏西城公司向一审法院提出反诉请求：1.判令反诉被告立即向反诉原告支付货款62.928252万元；2.本案本诉、反诉诉讼费用由反诉被告承担。一审法院认定事实：2018年9月2日，山东禹兵公司（需方）与江苏西城公司（供方）签订《产品采购合同》，约定，山东禹兵公司订购江苏西城公司的减速机共42台，总价款88万元；交提货方式、地点为需方工厂（新疆东方希望）；交货时间为供方应按约定日期交付货物，每迟延一天，需方有权要求供方承担合同总价1%的违约金，累计5日以上，需方有权解除合同，并要求供方承担合同总价100%的违约金；结算方式为预付30%的预付款26万元，货到现场验收合格后3个月后付货款至90%（52.3万元），留10%（8.7万元）的质保一年后无息付清。合同签订后，2018年9月7日，山东禹兵公司支付给江苏西城公司预付款252717.48元。而后，山东禹兵公司（需方）与江苏西城公司（供方）签订的《补充协议》载明：“1、交货期初步定为12台Ｘ×××××,2018年10月20日交货；30台Ｘ×××××,2018年10月30日交货；2、根据2018年9月1日发票开具新规，先交货之后再开具与货款相对应数额发票，没交货前，开具的发票属于虚开；3.延迟交货，双方协商解决”。以上合同及协议签订后，2018年12月14日，山东禹兵公司通过微信方式发送给江苏西城公司员工郭岐的《交货事宜催告函》载明：2018年9月2日江苏西城公司与山东禹兵公司签订了编号YBCG2018090201的《产品采购合同》；合同约定货物到货日期为2018年10月10日，同时合同第十条约定山东禹兵公司预付30%的预付款，货到现场验收合格后3个月付货款至90%，留10%的质保一年后无息付清，2018年9月11日我方山东禹兵公司如约支付了预付款，而江苏西城公司迟迟没有发货，约定的到货日期为2018年10月10日，而现在已2018年12月14日，已延迟发货两个多月。山东禹兵公司法务部将全权处理贵司延期供货事宜，本部接受委托后，经审查相关材料，认为双方《产品采购合同》关系清晰，权利义务明确，贵公司已构成违约，故向贵公司致函，并要求如下：1、请贵公司接到此函后两个工作日内积极与山东禹兵公司联系合同执行事宜并出具书面承诺，可以通过传真（传真号：05373195086），微信等方式传递给我们；2、如贵公司没有如期回复，山东禹兵公司将派人前去贵司督促合同执行，产生的一切费用将由贵司承担。江苏西城公司收到该函后，仍未将山东禹兵公司订购的货物发往合同指定的地点。原告向一审法院起诉，要求解除双方签订的《产品采购合同》，被告返还预付款25.271748万元及支付违约金20万元，被告承担诉讼费用。江苏西城公司收到民事诉状后提出反诉，要求反诉被告立即向反诉原告支付货款62.928252万元，本案本诉、反诉诉讼费用由反诉被告承担。另查，2019年4月8日，江苏西城公司通过微信聊天方式催问山东禹兵公司什么时间发货，山东禹兵公司未予答复。一审法院认为，山东禹兵公司与江苏西城公司签订的《产品采购合同》及《补充协议》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合同合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同及协议签订后，山东禹兵公司依据约定支付给江苏西城公司预付款252717.48元后，江苏西城公司未能按照约定在2018年10月20日、2018年10月30日将货物发送到合同指定的地点；2018年12月14日山东禹兵公司催告后，江苏西城公司仍未及时将货物发送到合同指定的地点，江苏西城公司构成违约，致使山东禹兵公司无法实现合同目的；故山东禹兵公司要求解除与江苏西城公司签订的《产品采购合同》，符合合同约定及法律规定，一审法院予以支持。基于涉案合同被解除，江苏西城公司应当返还给山东禹兵公司预付款252717.48元。关于山东禹兵公司要求江苏西城公司支付违约金的诉求，因山东禹兵公司亦未按照约定足额向江苏西城公司支付预付款26万元，山东禹兵公司的该诉求，一审法院不予支持。基于以上论断，反诉原告江苏西城公司的反诉请求，不符合法律规定，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、第一百四十二条之规定，判决：一、解除二0一八年九月二日原告山东禹兵传热系统有限公司与被告江苏西城风机驱动技术有限公司签订的《产品采购合同》。二、被告江苏西城风机驱动技术有限公司于本判决生效后十日内返还给原告山东禹兵传热系统有限公司预付款252717.48元。三、驳回原告山东禹兵传热系统有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告江苏西城风机驱动技术有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8090.76元，由原告山东禹兵传热系统有限公司负担3000.76元，由被告江苏西城风机驱动技术有限公司负担5090元。反诉费5046.41元，由反诉原告江苏西城风机驱动技术有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审法院查明的事实与一审法院认定的事实相一致。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人江苏西城风机驱动技术有限公司和被上诉人山东禹兵传热系统有限公司在履行合同过程中谁构成违约。上诉人江苏西城风机驱动技术有限公司和被上诉人山东禹兵传热系统有限公司于2018年9月2日签订的《产品采购合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同，双方应严格按照合同约定履行合同义务。针对上述《产品采购合同》签订的《合同补充协议》中约定，交货时间为2018年10月20日和2018年10月30日，上诉人江苏西城风机驱动技术有限公司主张未完成交货的原因是新疆东方希望公司拒收，但其提交的录音证据从内容上看已经超过合同约定交货时间，亦未提交在约定交货时间内新疆东方希望公司拒绝收货的证据，且在2018年12月14日被上诉人山东禹兵传热系统有限公司对上诉人江苏西城风机驱动技术有限公司进行催告后仍未将货物运输至合同约定的交货地点新疆东方希望公司，故上诉人江苏西城风机驱动技术有限公司构成违约，致使被上诉人山东禹兵传热系统有限公司无法实现合同目的，因此被上诉人山东禹兵传热系统有限公司主张解除合同并要求上诉人江苏西城风机驱动技术有限公司返还预付款，有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述，上诉人江苏西城风机驱动技术有限公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10092.83元，由上诉人江苏西城风机驱动技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘力红审判员  胡玉松审判员  张 鹏二〇二〇年六月三日书记员  汤 洋