云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)云09民终200号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司，住所地：河南省驻马店市驿城区。代表人：邓新民，该支公司总经理。委托诉讼代理人：俸成文，云南山海律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：李国汉，男，云南省云县人，住云南省临沧市云县。委托诉讼代理人：陈平贵，云南聚盈律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：张孝威，男，汉族，河南省上蔡县人，住河南省上蔡县。被上诉人（原审被告）：李鸿福，男，汉族，云南省云县人，住云南省临沧市云县。上诉人中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司（以下简称财保驻马店支公司）因与被上诉人李国汉、张孝威、李鸿福机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省耿马傣族佤族自治县人民法院（2019）云0926民初1042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人财保驻马店支公司的委托诉讼代理人俸成文、被上诉人李国汉的委托诉讼代理人陈平贵，被上诉人李鸿福到庭参加诉讼。被上诉人张孝威经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。财保驻马店支公司上诉请求：1.依法撤销耿马傣族佤族自治县人民法院（2019）云0926民初1042号判决，并依法改判；2.判令被上诉人承担一审、二审诉讼费。事实和理由：原审判决认定事实不清，部分赔偿项目计算错误，依法应当改判。一、被上诉人李国汉所提交的司法鉴定意见书不客观。从鉴定意见书可看出，鉴定所依据的主要检材单一，仅有相应的Ｘ线片，而李国汉在Ｘ线片检查后未进行专家确诊，其在鉴定时也未提供相应的诊断证明、病历等主要检材。另外，交通事故发生的时间是2019年2月3日，而李国汉申请鉴定的时间是2019年5月20日，事故发生的时间与鉴定时间仅仅相差3个月有余，而作为左肱骨大结节骨折之伤情不可能就此恢复，根据相关鉴定程序要求，鉴定应当在出院后三个月或伤情恢复后方可申请。故，本案司法鉴定意见书不客观。二、（一）一审判决误工费参照2018年城镇国有单位在岗职工平均工资104077.00元计算，标准过高。本案被上诉人李国汉系农村户籍，对其误工费计算标准应当依照当地农村收入为标准，而一审法院仅依据陈某证人证言并认定被上诉人生活于城镇，不符合定案证据认定规则，而证人陈某称二人系在临沧宏福建筑有限责任公司工作，对此，被上诉人也未提交任何在该公司工作的相关证明（劳动合同、工资表、完税证明、社保缴费记录等），并以此证明其在城镇务工，生活于城镇。（二）如被上诉人李国汉构成伤残等级，其伤残赔偿金的计算标准不能按城镇标准进行计算，应以农村标准计算。被上诉人李国汉系农村户籍，其未充分举证在城镇务工或生活在城镇（具体理由同以上误工费）。（三）一审认定被上诉人李国汉的手机在事故中损坏且手机价998.00元错误。被上诉人李国汉并没有提交事故现场手机损坏图片，也未提交手机损坏与事故存在直接的因果关系之证据，对此，交警部门也未在事故认定书中载明有此物损。另，被上诉人李国汉所提交的手机购销凭证（该证据不是正规发票）时间是2018年8月15日，而事故发生的时间是2019年2月3日，购买时间与事故发生时间近半年之久，手机是易贬值物，一审法院以购买时价格认定损失价值不符合客观实际，且显失公平。故，对被上诉人李国汉此诉请应当予以驳回。综上，一审法院认定事实不清，部分赔偿项目错误，请二审法院查明案件事实，并依法作出改判，以维护上诉人的合法权益。李国汉辩称，一审判决认定事实清楚，所有赔偿认定有理有据、合法，上诉人请求撤销一审判决，一审、二审诉讼费由被上诉人承担不合理，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李鸿福述称，同意一审判决。张孝威未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩意见。李国汉向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计148,831.40元：医药费共计2,343.4元；护理费9,600.00元（160.00元/天×60天）；营养费3,600.00元（40.00元/天×90天）；误工费57,600.00元（320.00元/天×180天）；残疾赔偿金66,976.00元（2018年全年城镇常住居民人均可支配收入33,488.00元/年×20年×10％)；被抚养人李菲（李国汉长女）生活费：912.00元（2018年农村常住居民人均消费支出9,123元/年×2年×10％×50%)；交通费1,002.00元；精神抚慰金3,000.00元；司法鉴定费2,800.00元；手机损失费998.00元。其中由被告张孝威和财产保险驻马店支公司承担主要赔偿责任，被告李鸿福承担次要赔偿责任。2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月3日，张孝威驾驶车牌号为豫Ｑ×××××号小型轿车沿羊耿线由羊头岩方向往耿马方向行驶，12时10分许，当其掉头由耿马方向往羊头岩方向行驶过程中，其所驾驶车辆与由耿马方向往羊头岩方向行驶的李鸿福驾驶的云Ｓ×××××号普通二轮摩托车（载李国汉）相撞，造成李国汉受伤，两车受损的道路交通事故。经耿马自治县公安局交通警察大队认定，在此事故中，当事人张孝威驾驶机动车上道路行驶，掉头时妨碍正常行驶的车辆通行是造成此事故的主要原因，当事人李鸿福驾驶机动车上道路行驶制动不当是造成此次事故的次要原因，李国汉系乘车人，无导致此事故发生的过错行为，张孝威负事故主要责任，李鸿福承担事故次要责任，李国汉不承担事故责任。事故发生后，李国汉于2019年2月7日临沧市人民医院进行治疗，经检查，李国汉左肱骨大结节撕脱性骨折，医生处理意见，建议左上肢制动，休息1月后复查。2019年2月12日、13日、15日、21日，到临沧市人民医院、云县人民医院、云县大寨卫生院进行检查。2019年3月2日、3日，李国汉到临沧市人民医院、临沧市临翔区妇幼保健计划生育服务中心检查。产生医疗费2104.18元。2019年6月3日，李国汉经临沧市人民医院司法鉴定所鉴定：交通事故致原告伤残程度评定为十级伤残，误工期评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。张孝威驾驶的车牌号为豫Ｑ×××××号小型轿车在被告财产保险驻马店分公司投保交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。李国汉长女，李菲，生于2002年1月26日，农村居民户口。一审法院认为，一、李国汉的损失认定问题。根据《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定及结合《司法鉴定意见书》意见，确定李国汉损失如下：医药费2,104.18元，具有合法有效的医疗费票据，予以支持；营养费3,600.00元（40.00元/天×90天）、残疾赔偿金66,976.00元（2018年城镇常住居民人均可支配收入33,488.00元/年×20年×10％)、交通费800.00元、司法鉴定费2,000.00元，符合法律规定，予以支持；护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”结合当地经济情况，酌情支持100.00元/天，为60天×100.00元/天=6,000.00元，超过李国汉诉请部分不予支持；误工费，李国汉提交的证据只能证实其在城镇生活，未能证实其收入为320.00元/天，参照2018年城镇国有单位在岗职工平均工资104,077.00元计算，误工费为104,077.00元÷365天×180天=51,300.00元；精神抚慰金，结合李国汉的伤情情况，酌情支持2,000.00元；李国汉手机在事故中损坏，价值为998.00元，予以支持；被抚养人李菲（李国汉长女）生活费，因李菲未满十八周岁，李国汉主张抚养费符合法律规定，但计算错误，一审法院支持：9,123.00元（2018年农村常住居民人均消费支出9,123.00元/年÷365天×360天（2019年2月3日至2020年1月26日）×10％÷2人)=450.00元。李国汉的以上损失共计136,228.18元。对三被告之间责任承担问题。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保第三者责任强制保险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人及保险公司的，人民法院应当按照下列规定责任确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”张孝威驾驶的车牌号为豫Ｑ×××××号小型轿车在财产保险驻马店分公司投保交强险，应先由财产保险驻马店分公司在交强险限额范围内进行赔偿，首先在医疗费限额10000.00元范围内承担责任，包括医疗费2104.18元及营养费3600.00元，共计5704.18元。在财产损失限额范围内承担998.00元。在伤残赔偿金110000.00元范围内承担误工费51300.00元、护理费6000.00元、残疾赔偿金66976.00元、精神抚慰金2000.00元、交通费800.00元、被抚养人生活费450.00元，共计127526.00元，伤残赔偿金超过保险限额17526.00元（127526.00元-110000.00元）。交强险范围赔偿剩余17526.00元及鉴定费2000.00元，共计19526.00元，该费用如何承担的问题。一审法院认为，结合张孝威承担事故主要责任，李鸿福承担次要责任的情况，一审法院确定双方责任比例为7:3，即张孝威承担70%的责任，李鸿福承担30%的责任。张孝威的赔偿责任为19526.00元×70%＝13668.20元，因张孝威驾驶的车牌号为豫Ｑ×××××号小型轿车在财产保险驻马店分公司投保商业第三者责任险，该费用未超过保险范围，应由财产保险驻马店分公司予以承担。李鸿福的赔偿责任为19526.00元×30%＝5857.80元。综上所述，财产保险驻马店分公司在交强险范围内赔偿李国汉医疗费、误工费、护理费等共计116,702.18元（医疗费项下5,704.18元+财产损失998.00元+伤残赔偿金项下110,000.00元），在商业第三者保险范围内赔偿13,668.20元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于本判决发生法律效力后三十日内在第三者责任强制保险范围内赔偿李国汉医疗费、误工费、护理费等共计116,702.18元。二、由中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于本判决发生法律效力后三十日内在商业第三者责任保险范围内赔偿李国汉误工费、护理费、交通费等共计13,668.20元。以上两项共计130,370.38元。三、由李鸿福于本判决发生法律效力后三十日内赔偿李国汉误工费、护理费等共计5,857.80元。四、驳回李国汉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,277.00元，李国汉承担320.00元，李鸿福承担50.80元，中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司承担2,907.00元。本院二审期间，被上诉人李国汉向本院提交了以下证据：第一组：宅基地转让协议和村民小组证明、村委会证明、李国汉邻居藤文安及藤朱雅证明各一份。用以证明2001年年底，李国汉一家由临沧市云县大寨镇堂梨坝村委会毛家组14号住处搬到临沧市云县大寨镇，一直居住至今已近20年的时间，并从此以后李国汉一家没有再从事过农业生产，在镇上居住期间，其家庭生活的收入全靠全家在镇上打工来维持生活。第二组：房权证复印件、户口簿与身份证、结婚证复印件各一份。用以证明2013年10月28日，李国汉以其子李福仁的名义购买了位于临翔区房屋一套，用于其子结婚用房，但李国汉也经常与其子一起在该房屋内居住生活。第三组：施工合同、工友陈保强及陈保章的证明和身份证复印件、村委会证明各一份。用以证明交通事故发生前，2017年6月份开始，李国汉与工友陈宝强、陈宝章等在临沧宏福建筑有限责任公司位于临翔区勐托一个建筑工地上一起从事木工工作。当时李国汉是勐托工地上木工组的代班师傅。上诉人财保驻马店支公司质证，对第一组证据的证明内容不予认可，认为反而证明李国汉仍生活于农村，只是变更了宅基地。对第二组证据的真实性、合法性均无异议，关联性不认可，认为不能证实被上诉人李国汉系用其子李福仁名义购买房屋，该房屋的所有权人系罗宗红，李福仁只是共有人，更不能证实李国汉经常居住于该房屋。对第三组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为其收入是否来源于城镇，是否长期在外从事木工工作，以上证据并不能加以充分证明。故此，李国汉残疾赔偿金计算应按照农村标准计算，其误工费也应参照当地农民的实际收入计算。被上诉人李鸿福质证，对所有证据的真实性、合法性、关联性均无异议。被上诉人张孝威质证，对所有证据的真实性质疑，认为不能证明被上诉人李国汉欲证明的目的，不予认可。本院认为，被上诉人李国汉提交的第一组证据，能证明李国汉的户籍登记地与实际居住地不一致的事实，本院予以采信。第二组证据能证明李国汉的长子在临沧市临翔区有可供居住的房地产的客观事实，本院予以采信。第三组证据虽证人未出庭作证，但其证明内容与一审出庭作证的证人陈某的证明内容能相互印证，能证明李国汉长期从事木工工作的客观事实，本院予以采信。经审查，一审认定的事实有相应的证据证实，本院予以确认。本案二审争议的焦点为：一、一审采信鉴定意见是否正确；二、一审计算的赔偿标准是否正确。针对争议焦点一，本院认为，财保驻马店支公司虽不认可案涉鉴定意见，但均未提供充分的证据予以反驳推翻，临沧市人民医院司法鉴定所具备相应鉴定资质，提供的鉴定意见程序合法、内容真实、依据充分，一审法院对该鉴定意见予以采信并无不当,本院予以确认。针对争议焦点二，关于误工费、伤残赔偿金的计算标准是否正确的问题，本院认为，根据李国汉一、二审提交的证据，可以证明其长期居住于城镇，且其主要收入来源于非农产业，一审法院参照2018年城镇国有单位在岗职工平均工资为标准计算误工费、2018年城镇常住居民人均可支配收入为标准计算残疾赔偿金并无不当，本院对此予以认可。关于李国汉的手机是否损坏及赔偿的问题，本院认为，根据李国汉一审提交的证据，可以认定属于该交通事故导致的直接财产损失，财保驻马店支公司虽不认可但均未提供充分的证据予以反驳推翻，一审判决财保驻马店支公司赔偿并无不当，本院予以认可。综上所述，中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,277.00元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李鸿武审判员  郭兰娟审判员  张 丽二〇二〇年六月二十日书记员  张明荟