湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终4088号上诉人（原审被告）：北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂。负责人：解佃峰，总经理。委托诉讼代理人：何龙。上诉人（原审被告）：北汽福田汽车股份有限公司。法定代表人：张夕勇，总经理。委托诉讼代理人：何龙。被上诉人（原审原告）：杨某。委托诉讼代理人：周微，湖南大湘律师事务所律师。上诉人北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂（以下简称长沙汽车厂）、北汽福田汽车股份有限公司（以下简称北汽福田公司）因与被上诉人杨某劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0121民初7381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长沙汽车厂、北汽福田公司共同上诉请求：1、请求撤销一审判决；2、请求依法改判驳回杨某要求支付经济补偿金、年休假工资、未结算工资及加班工资的请求；3、判令本案全部诉讼费用由杨某承担。事实和理由：1、杨某自入职以来，长沙汽车厂、北汽福田公司一直以来都是合法用工，不存在违反相关法律规定的情形。后杨某因个人原因主动离职，长沙汽车厂、北汽福田公司并无过错。2、杨某已享受年休假待遇。3、长沙汽车厂已依法为杨某缴纳社会保险。4、因杨某个人未办理离职手续且未进行结算，未及时支付工资的过错在于杨某本人。综上，请求判如所请。杨某答辩称：1、杨某存在法定节假日和周末加班的事实，长沙汽车厂应向其支付加班工资；2、长沙汽车厂未依法为杨某缴纳社会保险，应向其支付经济补偿金。杨某向一审法院起诉请求：1、长沙汽车厂、北汽福田公司支付经济补偿金93093元（6006元/月×15.5个月）；2、长沙汽车厂、北汽福田公司支付法定节假日加班工资6627元[2017年3月至2018年3月两年额度法定节日22天、过春节两年实休10天、12天法定假日×（6006元/月÷21.75）×200%]；3、长沙汽车厂、北汽福田公司支付周六、周日双休加班工资28718元[104天×（6006元/月÷21.75）×100%]，（2017年3月至2019年3月两年双休工资）；四、长沙汽车厂、北汽福田公司支付年休假工资11045元[休假20天×（6006元/月÷21.75）×200%]；五、长沙汽车厂、北汽福田公司支付2、3月份工资8608.6元。一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实。1.长沙汽车厂系北汽福田公司的分公司。杨某、长沙汽车厂、北汽福田公司均同意本案的责任承担由长沙汽车厂负责。2.杨某于2003年12月入职长沙汽车厂，从事管理岗位，2007年1月开始购买社保，与北汽福田公司签订了劳动合同。在职期间，杨某的工资及社保均由长沙汽车厂负责。3.2019年3月13日，杨某离岗并向长沙汽车厂、北汽福田公司发出了《解除劳动合同申请书》，解除理由为“未依法购买社保、未支付加班工资、年休假工资”等。长沙汽车厂、北汽福田公司于2019年3月14日收到该申请书并同意杨某的离职申请，但对离职理由不予认可。4.杨某以长沙汽车厂为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该会作出长县劳人仲案字［2019］第208号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂于本裁决书生效之日起十日内向申请人杨某支付未休带薪年休假待遇5561.2元、加班工资448.8元、经济补偿93093元、2019年2-3月工资8608.6元，合计107711.6元；二、驳回申请人杨某的其他仲裁请求。杨某、长沙汽车厂均不服裁决，向一审法院提起诉讼。二、双方当事人有争议的事实。1.杨某离职前十二个月的平均工资。杨某认为，其平均工资为6006元/月。长沙汽车厂、北汽福田公司认为，杨某的月平均工资应当扣除五险一金的部分。一审法院认为，杨某的平均工资应当以应发工资为准，不扣除五险一金的个人缴纳部分，故一审法院对杨某主张的其离职前十二个月的平均工资为6006元/月予以认可。2.长沙汽车厂、北汽福田公司是否还应支付杨某加班工资。杨某认为，其法定节假日和周末加班，长沙汽车厂、北汽福田公司应发放加班工资。长沙汽车厂、北汽福田公司认为，杨某在职期间未对加班工资提出异议，应视为其认可。一审法院认为，第一，杨某未提交证据证明其法定节假日存在加班情形，故一审法院对其主张的法定节假日加班工资不予支持。第二，根据杨某提供的证据，2018年5月5日、2018年5月26日、2018年8月4日、2018年11月24日为双休日，杨某有出勤记录，而长沙汽车厂、北汽福田公司未提供证据证明其已依法支付加班工资，故长沙汽车厂、北汽福田公司应当向其支付加班工资1105元（6006元/月÷21.75天×4天×100%）。3.长沙汽车厂、北汽福田公司是否应当支付杨某经济补偿金。杨某认为，其社保缴纳基数不足，长沙汽车厂、北汽福田公司未依法缴纳社保，也未支付加班工资、未休年休假工资等，应当支付经济补偿金。长沙汽车厂、北汽福田公司认为，社保缴纳基数已经经过杨某签字确认，且杨某的年休假已经休完，故不应当支付经济补偿金。一审法院认为，长沙汽车厂、北汽福田公司确实存在未依法支付加班工资的情形，杨某因此提出解除劳动合同，长沙汽车厂、北汽福田公司应当支付经济补偿金。根据杨某的工作年限，长沙汽车厂、北汽福田公司应当支付经济补偿金93093元（6006元/月×15.5个月）。4.长沙汽车厂、北汽福田公司是否应当支付杨某未休年休假工资。杨某认为，长沙汽车厂、北汽福田公司应当支付其近两年未休年休假的工资11045元。长沙汽车厂、北汽福田公司认为，杨某与长沙汽车厂、北汽福田公司之间签署了一份关于年休假约定：本年度未休完年休假，在第二年度的12月31日前必须休完，未休完视为自动放弃，故长沙汽车厂、北汽福田公司不应当支付未休年休假工资。一审法院认为，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。双方解除劳动关系的时间为2019年3月13日，故长沙汽车厂、北汽福田公司应保存2017年3月13日以后的工资发放情况的记录备查。长沙汽车厂、北汽福田公司未举证证明杨某在2017年3月13日以后的年休假已休或已支付未休年休假工资，应当支付杨某未休年休假工资报酬。根据杨某提交的考勤表，其2018年度享受了一天年休假。又根据杨某的工作年限，折算后不足1整天的部分不享受年休假。一审法院认定杨某2017年未休年休假天数为8天（293天÷365天×10天）、2018年未休年休假天数为9天（10天-1天）、2019年未休年休假天数为1天（72天÷365天×10天），长沙汽车厂、北汽福田公司应支付的未休年休假工资报酬为9941元（6006元/月÷21.75天×18天×200%）。5.长沙汽车厂、北汽福田公司是否应当支付杨某2、3月份工资。杨某认为，长沙汽车厂、北汽福田公司未支付杨某2、3月份工资8608.6元。长沙汽车厂、北汽福田公司认为，杨某未办理离职手续，其离职当月的工资应当在办理手续时据实结算。一审法院认为，长沙汽车厂、北汽福田公司未提供证据证明其已向杨某发放2019年2、3月工资，故长沙汽车厂、北汽福田公司应当支付杨某2019年2、3月工资8608.6元（6006元+6006元/月÷30天×13天）。一审法院认为，1.虽杨某实际工作地点在长沙汽车厂，且工资发放和社保缴纳单位均为长沙汽车厂，但与其签订劳动合同的系北汽福田公司，故杨某与北汽福田公司之间形成劳动合同关系。杨某、长沙汽车厂、北汽福田公司均认可本案中的一切权利义务均由长沙汽车厂承担，系其对自我权利的处分，不违反法律规定，一审法院予以确认。2.杨某未提交证据证明其法定节假日存在加班情形，故一审法院对其主张的法定节假日加班工资不予支持。又根据杨某提供的证据，2018年5月5日、2018年5月26日、2018年8月4日、2018年11月24日为双休日，杨某有出勤记录，而长沙汽车厂、北汽福田公司未提供证据证明其已依法支付加班工资，故长沙汽车厂、北汽福田公司应当向其支付加班工资1105元。3.长沙汽车厂、北汽福田公司确实存在未依法支付加班工资的情形，根据杨某的工作年限，长沙汽车厂、北汽福田公司应当支付经济补偿金93093元。4.杨某未休年休假天数为18天，长沙汽车厂、北汽福田公司应当支付的未休年休假工资报酬为9941元。5.长沙汽车厂、北汽福田公司未提供证据证明其已向杨某发放2019年2、3月工资，故长沙汽车厂、北汽福田公司应当支付杨某2019年2、3月工资8608.6元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工资支付暂行规定》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条之规定，判决：一、限北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂于本判决生效之日起十日内向杨某支付经济补偿金93093元；二、限北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂于本判决生效之日起十日内向杨某支付未休年休假待遇9941元；三、限北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂于本判决生效之日起十日内向杨某支付2019年2、3月工资8608.6元；四、限北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂于本判决生效之日起十日内向杨某支付双休日加班工资1105元；五、驳回杨某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费10元，减半收取5元，由北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、长沙汽车厂应否向杨某支付加班工资。二、长沙汽车厂应否向杨某支付经济补偿金。三、长沙汽车厂应否向杨某支付未休年休假工资。关于焦点一。经审查，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者由证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，根据杨某提供的证据，2018年5月5日、2018年5月26日、2018年8月4日、2018年11月24日为双休日，杨某有出勤记录，而长沙汽车厂未提供证据证明其已依法支付加班工资，长沙汽车厂应承担举证不能的不利后果。故一审判决长沙汽车厂应当向杨某支付加班工资并无不当，本院予以确认。关于焦点二。经审查，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项及第四十六条第（一）项的规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，长沙汽车厂确实存在未支付杨某加班工资的事实，故杨某以此为由解除劳动合同，长沙汽车厂应当支付杨某经济补偿。长沙汽车厂主张无需支付杨某经济补偿金的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点三。经审查，依据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，2019年3月13日，长沙汽车厂与杨某解除劳动关系，故长沙汽车厂应保存2017年3月13日以后的工资发放情况的记录备查。长沙汽车厂未举证证明杨某在2017年3月13日以后的年休假已休或其已支付未休年休假工资，其应承担举证不能的不利后果。故一审判决长沙汽车厂应向支付杨某未休年休假工资并无不当，本院予以认可。综上所述，长沙汽车厂、北汽福田公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂、北汽福田汽车股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张玉霞审 判 员  王红兰审 判 员  刘文涛审 判 员  廖雯娜审 判 员  李兴艳二〇二〇年六月九日书 记 员  陈 涛代理书记员  周子乐附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。