湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0321民初292号原告：湘潭市仙女竹业有限公司，住所地湘潭县易俗河吴家巷工贸区杉山路8号（湘潭天易示范区）。法定代表人：王晓波，系公司总经理。委托诉讼代理人：陈定祥，湖南湘晋律师事务所律师。被告：张桂连，女，1970年9月19日出生，汉族，湘潭县人，住湘潭县。委托诉讼代理人：李铁钧，男，1968年7月4日出生，汉族，住湘潭县，系被告张桂连之夫。原告湘潭市仙女竹业有限公司（以下简称竹业公司）诉被告张桂连劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告竹业公司的委托诉讼代理人陈定祥，被告张桂连及委托诉讼代理人李铁钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告竹业公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告竹业公司支付被告停工留薪期工资25728元，一次性伤残就业补助金32160元；2、判决原告竹业公司不予支付被告的护理费用；3、判决原告竹业公司不予支付被告张桂连的经济补偿金43440元；4、判决原告公司不予支付被告的失业保险损失。事实与理由：1、依据《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条、第三十七条的规定，5-10级一次性伤残就业补助金由用人单位支付，7级伤残为本人工资的15个月。劳动法有明确规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。被告受伤前12个月平均工资为2144元。2、停工留薪期12个月工资为25728元。3、一次性伤残就业补助金15个月应按张桂连本人受伤前平均工资2144元/月为基数进行计算，为32160元。4、关于护理费的问题，被告在湘潭市中心医院和湘潭市第六医院住院期间，原告已经支付了57720元，护理的标准应按劳动部规定以实际需要护理的时间计算，且住院期间并不是每个住院病人均需要护理，是否需要护理应以医院的医嘱为准，而仲裁裁决在被告没有提供需要护理的证据下以被告住院时间作为护理时间予以裁决，没有事实及法律依据，请求法院查明需要护理费时间依法确定护理费。5、关于失业保险造成的损失，该损失只是预估损失，并无证据证明是实际损失，仲裁机关不能在损失没有实际发生之前进行裁决由原告承担该项损失。6、对原告公司应支付一次性解除劳动合同经济补偿金的裁决，原告公司认为不在此次劳动争议仲裁范围，原告公司不予以支持。原告公司认为被告是由于此次劳动争议仲裁需要才与原告公司主动解除劳动合同，并不符合相关法律规定的用人单位需要支付解决劳动合同经济补偿金的情形，原告公司无需支付解除劳动合同经济补偿金。被告张桂连辩称，一、湘潭县劳动人事仲裁委员会已经查明被告系原告单位员工，被告于2008年3月9日进入原告公司从事补板、方板等工作，中间无间断，双方先后五次签订了《劳动合同书》。从2011年7月开始，原告公司在湘潭县工伤保险管理服务中心为被告按月缴纳了工伤保险费，2016年4月至2017年3月期间，被告工伤保险参保缴费基数为3620元/月，劳动关系存续期间，原告公司没有为被告缴纳失业、基本养老等社会保险费。2017年4月3日10时许，被告在原告公司方板车间处理火灾事故时不慎烧伤，被告受伤后，先后在湘潭市中心医院、湘潭市第六人民医院、湖南省株洲佳满康复医院等医院住院，共计住院471天。2017年6月8日，湘潭县人力资源和社会保障局认定被告本次受伤为工伤；2018年8月15日湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为伤残七级。2019年11月11日，被告向湘潭县劳动人事仲裁委员会提出原告公司未为其依法缴纳社会保险费，要求解除劳动合同，并要求享受工伤保险、失业保险损失及经济补偿等待遇。二、湘潭县劳动人事仲裁委员会根据查明的事实，依据相关法律规定已作出仲裁裁决。被告尊重湘潭县劳动人事仲裁委员会的仲裁裁决，但保留进一步申请停工留薪期待遇的权利。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告张桂连2008年3月9日进入原告公司从事补板、方板等工作，系原告竹业公司员工，双方先后五次【①2008年3月9日至2009年1月22日、②2014年3月19日至2015年2月12日、③2015年3月12日至2016年2月12日、④2016年7月1日至2017年1月21日、⑤2017年2月16日至2018年2月9日】签订了《劳动合同书》。2011年7月开始，原告公司在湘潭县工伤保险管理服务中心为被告按月缴纳了工伤保险费，2016年4月至2017年3月，被告工伤保险参保缴费基数为3620元/月。劳动关系存续期间，原告公司没有为被告缴纳失业、基本养老等其他社会保险费和基金。2017年4月3日10时许，被告在原告公司方板车间处理火灾事故时，不慎烧伤。被告受伤后，先后在湘潭市中心医院住院100天(2017年4月3日-2017年6月27日、2019年4月14日-2019年4月30日)、湘潭市第六人民医院住院339天(2017年6月27日-2017年8月11日、2017年8月11日-2017年9月29日、2017年9月29日-2017年11月13日、2017年11月13日-2018年1月3日、2018年1月3日-2018年3月31日、2018年4月3日-2018年4月23日、2018年4月24日-2018年6月3日)【住院天数为339天，未请求的部分视为放弃】、湖南省株洲佳满康复医院住院时间为61天(2019年5月7日-2019年7月7日)。2017年6月8日，湘潭县人力资源和社会保障局依法认定被告的本次受伤为工伤；2018年8月15日湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤情为七级伤残。2019年11月11日，被告向湘潭县劳动人事争议仲裁委员会提出原告公司未为其依法缴纳社会保险费，要求解除劳动合同，并要求享受工伤保险、失业保险损失、经济补偿等待遇。被告因工受伤后，原告公司支付了被告住院期间的护理费60320元，预支(借支)费用27000元。湖南省统计局公布的2018年度居民服务和其他服务业年度平均工资标准为4788元，日均为131.2元。2019年度居民服务和其他服务业年度平均工资标准为61227元，日均为167.8元。从2019年10月1日起，湘潭县失业保险金标准为1309元/月。湘潭县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月18日对张桂连与竹业公司工伤保险待遇劳动争议一案作出了（2019）潭劳仲字第68号仲裁裁决书，竹业公司不服，并以劳动争议纠纷诉至本院。上述事实，有原、被告的陈述，原告公司提供的被告张桂连的工资发放表及银行流水、领据、湘潭县劳动人事争议仲裁委（2019）潭劳仲字第68号仲裁裁决书及送达回证，被告提供的劳动合同书、工资表及2014年-2015年银行流水等证据予以证实。本院认为，被告张桂连在工作期间被烧伤的情形被湘潭县人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤情经湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，根据《工伤保险条例》等相关规定，应依法享受工伤保险等待遇。原告竹业公司不认同被告张桂连从业期间工资标准问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。由于①被告受伤前12个月在湘潭县工伤保险管理服务中心的缴费基数为3620元/月；②本院在审理(2015)潭民一初字第1947号张桂连诉他人机动车交通事故责任纠纷一案中，原告公司出示相关证据中连续三个月张桂连的工资约为4000元左右。本案中被告要求按4200元/月、原告公司要求按2144元/月的工资标准计算被告的工伤保险及补偿均缺乏依据。本院酌情认定被告伤前月平均工资为3620元/月较宜。关于原告诉请：1、停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金事项。《工伤保险条例》第三十三条规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。被告于2017年4月3日因工受伤，2018年8月15日被湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定为7级伤残，因被告没有提供湘潭市劳动能力鉴定委员会关于延长停工留薪期的鉴定结论。故根据上述规定，被告可享受的停工留薪期待遇为12个月，其待遇为43440元(12个月×3620元/月）。2、关于住院护理费事项。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告因工受伤致七级伤残，住院需要护理，符合情理。原告公司未派人进行护理，原告公司应根据相关规定支付被告住院护理费。被告因工受伤共计住院439天，但被告只请求410天，未主张的部分视为放弃。参照湖南省统计局公布的2018年至2019年同期居民服务和其他服务业收入标准，原告应支付被告住院期间的护理费64021.7元(131.2元/天×410天+167.7元/天×61天)。原告公司已支付被告住院护理费60320元，故还应支付被告3701.7元(64021.7元-60320元)。3、关于是否支付经济补偿事项。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条(三)项、第四十六条(一)项、第四十七条规定，用人单位没有依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并可获得经济补偿。被告入职后，原告公司仅为其缴纳了工伤保险费，未缴纳其他社会保险费，被告以此提出解除劳动合同，根据上述规定，可获得经济补偿。被告与原告公司于2008年3月9日签订了五次《劳动合同书》，建立了劳动关系，其工作年限从2008年3月9日计算至2019年11月11日（申请仲裁之日），计算其经济补偿金的年限应为11年8个月零3天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，被告可以获得经济补偿43440元(3620元/月×12个月）。4、关于是否支付未为被告缴纳失业保险造成的损失事项。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》法释[2010]12号第一条之规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。原告公司未按照规定为被告参加失业保险，造成被告失业后不能享受失业保险待遇，原告公司应当按照其失业保险待遇损失给予赔偿。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条之规定，原告公司应支付被告2008年3月9日至2019年11月11日失业保险金损失31416元（1309元/月×24个月）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条;《中华人民共和国社会保险法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三)》法释[2010]12号第一条、《湖南省实施办法》第二十六条之规定，判决如下：一、由原告湘潭市仙女竹业有限公司在本判决生效后十日内支付被告张桂连一次性伤残就业补助金54300元；一次性支付被告张桂连停工留薪期间的待遇43440元；一次性支付被告张桂连住院护理费64021.7元，以上三项合计161761.7元（应抵扣已支付的护理费和借支合计87320元）；二、由原告湘潭市仙女竹业有限公司在本判决生效后十日内一次性支付被告张桂连经济补偿金43440元；三、由原告湘潭市仙女竹业有限公司在本判决生效后十日内一次性支付被告张桂连失业保险金损失31416元；四、驳回原告湘潭市仙女竹业有限公司的其他诉讼请求。如原告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告湘潭市仙女竹业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员  彭冬林二〇二〇年六月十二日代理书记员  杨 银附本判决适用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《社会保险法》第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的,按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》法释（2010）12号第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应子受理。《湖南省实施办法》(湖南省人民政府令第267号)第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。