湖南省衡阳市珠晖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0405刑初45号公诉机关湖南省衡阳市珠晖区人民检察院。被告人于冲波，男，1977年2月8日出生于湖南省祁阳县，汉族，大专文化，衡阳市儒湘商贸服务有限责任公司法定代表人，户籍地湖南省祁阳县，租住衡阳市雁峰区。因犯合同诈骗罪于2012年4月1日被永州市冷水滩区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元，2016年1月19日刑满释放。因吸毒于2017年3月15日被衡阳市公安局石鼓分局决定行政拘留五日，因吸毒于2018年5月9日被衡阳市公安局珠晖分局决定行政拘留十五日。2019年9月6日，被告人于冲波因涉嫌犯诈骗罪被抓获归案。2019年9月7日，被衡阳市公安局珠晖分局刑事拘留。同月30日，经衡阳市珠晖区人民检察院批准逮捕，同日由衡阳市公安局珠晖分局执行逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。辩护人胡素珍，湖南金雁律师事务所律师。公诉机关以珠检公诉刑诉〔2020〕18号起诉书指控被告人于冲波犯诈骗罪、危险驾驶罪、买卖国家机关印章罪，于2020年3月12日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法指定衡阳市珠晖区法律援助中心为被告人于冲波提供法律援助，衡阳市珠晖区法律援助中心指派胡素珍律师担任被告人于冲波的辩护人。本院依法组成合议庭，于2020年5月27日适用普通程序公开开庭审理了本案。衡阳市珠晖区人民检察院指派检察员谢小芸、孙晓出庭支持公诉。被告人于冲波及其辩护人胡素珍到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人于冲波系吸毒人员。2012年4月，于冲波犯合同诈骗罪被永州市冷水滩区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元。2016年1月19日，于冲波刑满释放后，在2017年至2019年期间，又先后实施了诈骗、醉酒驾驶机动车、买卖国家机关印章等犯罪行为。一、诈骗罪2017年5月左右，被告人于冲波为骗取他人财物，利用他人名义，与神州买卖车（福建）二手车经营有限公司（以下简称“神州公司”）签订车辆代销合同，支付人民币1.5万元（以下币种均为人民币）保证金后，取得一台车牌号为湘Ｂ×××××的红色丰田轿车。2017年5月底的一天，于冲波通过朋友介绍，认识被害人刘某1，以需要资金给员工发工资为由，向刘某1借款3万元，并伪造湘Ｂ×××××的行驶证，向刘某1谎称该轿车为其所有，可用该车抵押借款。刘某1误以为抵押真实，同意借款给于冲波，于冲波向刘某1出具3万元借条。因手头资金不足，刘某1先交给于冲波2.3万元。于冲波骗得2.3万元财物后，借机将伪造的行驶证从抵押给刘某1的湘Ｂ×××××号小轿车中调包拿走，并将手机放在朋友家中，随后逃匿。二、危险驾驶罪2018年11月22日19时许，被告人于冲波和朋友在蒸湘区饭店吃饭，期间饮用了约一杯白酒。当日22时许，于冲波驾驶车牌号为湘Ｄ×××××的小轿车行驶至衡州大道杨柳立交桥××道口位置时，被交警拦下查验，经现场呼气酒精含量测试，结果为129ｍｇ／100ｍｌ。经抽血检测，其血液中乙醇含量为102.15ｍｇ／100ｍｌ。三、买卖国家机关印章罪2019年左右，被告人于冲波为帮他人办理低保和信用卡等业务，在衡阳市珠晖区火车站附近一流动摊贩处购买了“湖南省衡阳市蒸湘区地方税务局”等多枚伪造的印章。2019年9月6日，被告人于冲波被公安机关抓获归案，公安机关从于冲波处搜出刻有“湖南省衡阳市蒸湘区地方税务局”等国家机关、企业、事业单位名称的印章14枚。公诉机关认为，被告人于冲波以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定；于冲波醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条第一款(二)项规定；于冲波非法买卖国家机关印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条规定，其行为应当以诈骗罪、危险驾驶罪、买卖国家机关印章罪追究刑事责任，提请法院依法判处。公诉机关建议本院对被告人于冲波犯诈骗罪在有期徒刑一年七个月至二年幅度内量刑,并处罚金人民币六千元;犯危险驾驶罪在拘役二个月至三个月幅度内量刑,并处罚金人民币五千元;犯买卖国家机关印章罪在拘役四个月至五个月幅度内量刑,并处罚金人民币二千元,数罪并罚,并不适用缓刑。被告人于冲波辩称，所借的23000元已偿还给刘某1，借条原件已撕毁；公安机关在讯问过程中存在刑讯逼供行为，自己作出的供述是虚假的。其借刘某1钱的行为不构成诈骗罪。对公诉机关指控其犯危险驾驶罪、买卖国家机关印章罪的事实没有异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。辩护人胡素珍提出，被告人于冲波对公诉机关指控其犯危险驾驶罪、买卖国家机关印章罪没异议，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。公诉机关指控被告人于冲波犯诈骗罪证据不足，且公诉机关无法提供借条原件。经审理查明，被告人于冲波系吸毒人员。2012年4月，于冲波犯合同诈骗罪被永州市冷水滩区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元。2016年1月19日，于冲波刑满释放。在2017年至2019年期间，被告人于冲波又先后实施了诈骗、醉酒驾驶机动车、买卖国家机关印章等犯罪行为。一、诈骗罪2017年5月，被告人于冲波利用他人名义与神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司（以下简称“神州公司”）签订车辆代销合同，被告人于冲波在支付1.5万元保证金后取得了该公司所有的一辆车牌号为湘Ｂ×××××红色丰田牌轿车在合同约定期间的代销权。此后，被告人于冲波为了筹集毒资骗取他人财物。2017年5月底的一天，于冲波通过朋友介绍联系上被害人刘某1，随后，被告人于冲波驾驶湘Ｂ×××××红色丰田轿车来到刘某1位于衡南县的老家，以给员工发工资需要资金为由找刘某1借款3万元，以湘Ｂ×××××红色丰田牌轿车抵押担保借款，谎称该车为其所有，并向刘某1提供伪造的湘Ｂ×××××行驶证。被害人刘某1见该车比较新，车辆从行驶证来看也为于冲波所有，便同意向于冲波出借人民币3万元，于冲波便立即向刘某1出具3万元借条。因当时刘某1手上资金不足，当场只借给了于冲波2.3万元，剩余7000元约定回衡阳市再给他。被告人于冲波骗得2.3万元后，借机将伪造的行驶证从抵押给刘某1的湘Ｂ×××××号小轿车中调包拿走。被害人刘某1回衡阳市后发现抵押给自己的湘Ｂ×××××轿车行驶证与之前的不一样，发现上当受骗，随即拨打于冲波电话，发现于冲波将手机放在朋友家中，本人已逃匿，无法联系。由于未按期履行代销协议，抵押在刘某1处的湘Ｂ×××××号小轿车被神州公司强行收回。二、危险驾驶罪2018年11月22日19时许，被告人于冲波和朋友在蒸湘区饭店吃饭，期间饮用了约一杯白酒。当日22时许，于冲波驾驶车牌号为湘Ｄ×××××的小轿车行驶至衡州大道杨柳立交桥××道口位置时，被交警拦下查验，经现场呼气酒精含量测试，结果为129ｍｇ／100ｍｌ。经抽血检测，其血液中乙醇含量为102.15ｍｇ／100ｍｌ。三、买卖国家机关印章罪2019年左右，被告人于冲波为帮他人办理低保和信用卡等业务，在衡阳市珠晖区火车站附近一流动摊贩处购买了伪造的“湖南省衡阳市蒸湘区地方税务局”等单位的多枚印章。2019年9月6日，被告人于冲波被公安机关抓获归案，公安机关从于冲波处搜出刻有“湖南省衡阳市蒸湘区地方税务局”、“南华大学附属第一医院医学鉴定专用章”、“中国工商银行股份有限公司湖南省分行”等国家机关、企业、事业单位名称的印章14枚。上述事实有湖南锦程司法鉴定中心出具的鉴定意见书、衡阳市公安局物证鉴定所出具的物证鉴定书、衡阳市公安局刑事科学技术研究所出具的检验报告、鉴定结论通知书、被害人刘某1的陈述、证人李某1、周某、刘某2、李某2的证言、证人周某的辨认笔录、借条、呼气酒精测试笔录、血检资料、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、毒品收缴单、行政处罚决定书、刑事判决书及释放证明、公安行政处罚决定书、证明、办案说明、内资企业登记基本情况表、被告人的户籍资料和抓获经过、被告人于冲波的供述和辩解、中共衡阳市珠晖区纪委关于于冲波反映刘某1有关问题的初核情况报告等证据证实，经庭审质证核实，足以认定。本院认为，被告人于冲波以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；于冲波醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪；于冲波为实施非法活动买卖伪造的国家机关印章，其行为已构成买卖国家机关印章罪。公诉机关指控被告人于冲波犯诈骗罪、危险驾驶罪、买卖国家机关印章罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人于冲波曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的诈骗罪，是累犯，应当从重处罚。被告人于冲波为吸毒而实施诈骗，可以酌定从重处罚。被告人于冲波到案后如实供述自己危险驾驶、买卖国家机关印章罪的罪行，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人于冲波一人犯数罪，应依法惩处并数罪并罚。关于被告人于冲波及其辩护人辩解于冲波借被害人刘某1的钱已归还，借条原件已不存在，于冲波的行为不构成诈骗罪的问题。经查，衡阳市公安局珠晖分局苗圃派出所在侦查阶段调取的借条复印件显示复印属实；本院在审理过程中向刘某1核实借条原件情况，刘某1陈述借条原件在其妻子李某2处。2020年6月4日，被害人刘某1的妻子李某2向本院提供了该借条原件；被害人刘某1陈述被告人于冲波骗取其2.3万元后下落不明，未归还借款；被告人于冲波在侦查阶段也稳定供述其骗取被害人刘某12.3万元后避而不见，未归还上述款项。综上，上述证据足以证明被告人于冲波未归还刘某12.3万元，被告人于冲波是以非法占有为目的骗取他人财物，其行为构成诈骗罪。因此被告人于冲波及其辩护人辩解于冲波的行为不构成诈骗罪的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。关于被告人于冲波庭审中辩解其在侦查阶段受到刑讯逼供的问题。经查，被告人没有向法庭提供其受到非法讯问的时间、地点、方式、内容等相关线索或证据，在卷的讯问同步录音录像显示讯问过程合法合规，且被告人于冲波在侦查阶段的供述一直稳定。因此于冲波辩称其在侦查阶段受到刑讯逼供的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人于冲波及其辩护人关于于冲波对危险驾驶罪、买卖国家机关印章罪部分具有坦白情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚的意见与查明的事实相符，本院予以采纳。公诉机关对被告人于冲波的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二百八十条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，判决如下:一、被告人于冲波犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币六千元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元；犯买卖国家机关印章罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币一万三千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月6日起至2021年8月5日止。罚金限在本判决生效后十日内缴清。）二、责令被告人于冲波退赔被害人刘某1人民币23000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  蒋才茂审 判 员  朱灿灿人民审判员  胡松柏二〇二〇年六月十日法官助理胡洪葵代理书记员  段佳丽附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：(一)追逐竞驶，情节恶劣的；(二)醉酒驾驶机动车的；(三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；(四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第二百八十条伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。