认罪认罚山东省日照市东港区人民法院刑 事 判 决 书(2020)鲁1102刑初74号公诉机关山东省日照市东港区人民检察院。被告人陈常波，男，1972年12月17日出生于山东省日照市东港区，汉族，初中文化，个体，住日照市东港区。因涉嫌犯非法采矿罪，于2018年8月29日被日照市公安局东港分局刑事拘留，同年9月30日被该局取保候审，于2019年9月30日被日照市东港区人民检察院取保候审。辩护人谷田，山东长润律师事务所律师。被告人陈长滨，男，1973年12月20日出生于山东省日照市东港区，汉族，中专文化，中共党员，原日照港集团有限公司员工，住日照市东港区（户籍所在地：日照市东港区）。因涉嫌犯非法采矿罪，于2018年9月21日被日照市公安局东港分局取保候审，于2019年9月21日被日照市东港区人民检察院取保候审。指定辩护人刘超，山东帷幄律师事务所律师。山东省日照市东港区人民检察院以日东检二部刑诉（2020）4号起诉书指控被告人陈常波、陈长滨犯非法采矿罪，于2020年3月5日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理，本院同日立案。2020年3月5日向被告人陈常波、陈长滨送达起诉书副本及刑事诉讼权利告知书时，告知二被告人可以自行辩护、委托律师等人为其辩护，同时享有法律帮助的权利。本案于2020年4月16日依法转为普通程序审理，并重新计算审理期限。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省日照市东港区人民检察院指派检察员费雪出庭支持公诉，被告人陈常波及其辩护人谷田、被告人陈长滨及其辩护人刘超到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年10月至2016年1月，被告人陈常波、陈长滨经事先预谋，以非法占有为目的，在未办理相关矿产开采手续的情况下，非法开采日照市东港区涛雒镇港务局大院矿砂11442.5方，价值人民币618525元。2018年8月28日，被告人陈常波到公安机关投案，后如实供述犯罪事实，被告人陈常波已退赃人民币20万元。2018年9月20日，被告人陈长滨到公安机关投案，后如实供述犯罪事实，被告人陈长滨已退赃人民币10万元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书及强制措施法律文书、入库单、过磅单、记账凭证、银行交易记录、发破案经过、户籍信息等书证，证人郑某、孙某1等人的证言，被告人陈常波、陈长滨的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人陈常波、陈长滨违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自开采海砂，破坏了环境资源，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应当以非法采矿罪追究二被告人的刑事责任；并提出对被告人陈常波判处有期徒刑一年零八个月至二年零六个月，适用缓刑，并处罚金二万元至五万元，对被告人陈长滨判处有期徒刑一年零六个月至二年零六个月，适用缓刑，并处罚金二万元至五万元的量刑建议。被告人陈常波对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中辩称公诉机关指控的618525元包含其支出的相关费用。其辩护人提出的辩护意见是：被告人陈常波系自首、自愿认罪认罚、积极退赃。被告人陈长滨对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人陈长滨系自首、自愿认罪认罚、已退赃、无犯罪前科。经审理查明，2015年10月至2016年1月，被告人陈常波、陈长滨经事先预谋，以非法占有为目的，在未办理相关矿产开采手续的情况下，非法开采日照市东港区涛雒镇港务局大院矿砂11442.5方，价值人民币618525元，分别销售给日照丰基混凝土有限公司和日照德广混凝土有限公司。2018年8月28日，被告人陈常波到公安机关投案，2018年9月20日，被告人陈长滨到公安机关投案，到案后，二被告人如实供述上述事实。被告人陈常波已退赃人民币20万元，被告人陈长滨已退赃人民币10万元，上述退赃款日照市东港区人民检察院均未随案移送本院。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书及强制措施法律文书、入库单、过磅单、材料结算单、记账凭证、银行交易记录、发破案经过、扣押决定书、扣押清单、户籍信息等书证，证人李某、孙某2、郑某、孙某1等人的证言，被告人陈常波、陈长滨的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈常波、陈长滨违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，破坏了环境资源，情节特别严重，其行为构成非法采矿罪。公诉机关对二被告人指控的罪名成立。被告人陈长滨管理日照市东港区涛雒镇港务局大院期间，为了非法占有的目的，经事先预谋，同意被告人陈常波带人非法开采院内矿砂销售获利，被告人陈常波、陈长滨二人系共同犯罪。关于被告人陈常波提出的“公诉机关指控的618525元包含其支出的相关费用”的问题，经审理查明被告人陈常波非法开采海砂，分别销售给日照丰基混凝土有限公司和日照德广混凝土有限公司，共获利618525元，期间被告人陈常波支付的租车等费用系其犯罪成本，不应从犯罪数额中扣除，故被告人陈常波的上述辩解不成立，本院不予采纳。被告人陈常波、陈长滨自愿认罪认罚，对二被告人可以从宽处理；二被告人主动投案，到案后如实供述犯罪事实，均系自首，可以减轻处罚；已退缴部分违法所得，可以酌情从轻处罚。辩护人关于“被告人陈常波系自首、自愿认罪认罚、积极退赃”的辩护意见成立，本院予以采纳；关于“被告人陈长滨系自首、自愿认罪认罚、已退赃、无犯罪前科”的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人陈常波、陈长滨已退缴的涉案款项人民币三十万元由扣押机关依法处理，剩余部分继续追缴。综合考虑二被告人的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，对其所居住社区无重大不良影响，可以对二被告人适用缓刑，同时依法实行社区矫正。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、第五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈常波犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币四万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，在缓刑考验期内依法实行社区矫正。罚金于判决生效后十日内缴纳）。被告人陈长滨犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，在缓刑考验期内依法实行社区矫正。罚金于判决生效后十日内缴纳）。二、扣押在案的被告人陈常波、陈长滨的违法犯罪所得人民币三十万元由扣押机关处理（未随案移送），剩余部分人民币三十一万八千五百二十五元继续追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长 李 娟人民陪审员 宋 波人民陪审员 赵加滨二〇二〇年六月二日法官助理石玉娇书记员董梅附相关法条：《中华人民共和国刑法》：第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十六条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》：第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；（四）造成生态环境严重损害的；（五）其他情节严重的情形。实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；（二）造成生态环境特别严重损害的；（三）其他情节特别严重的情形。第五条未取得矿砂开采海域使用权证，且未取得采矿许可证，采挖矿砂，符合刑法第三百四十三条第一款和本解释第二条、第三条规定的，以非法采矿罪定罪处罚。实施前款规定行为，虽不具有本解释第三条第一款规定的情形，但造成海岸线严重破坏的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”。《中华人民共和国刑事诉讼法》：第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议，人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。