陕西省乾县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)陕0424刑初8号 公诉机关乾县人民检察院。 被告人徐某某，男，现年40岁，身份证号码：XXXXXXXXXXXXXX7611，汉族，初中文化程度，陕西省乾县人，家住乾县，居民，2019年9月19日因涉嫌贩卖毒品被乾县公安局刑事拘留，同年10月24日被依法逮捕，现羁押于乾县看守所某某。 辩护人徐科锋，陕西奉天律师事务所律师。 乾县人民检察院以乾检公诉刑诉[2020]3号起诉书和乾检公诉刑追诉[2020]1号追加起诉决定书指控被告人徐某某犯贩卖毒品罪，于2020年1月13日向本院提起公诉，于2020年5月20日向本院追加起诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序分别于2020年5月5日和2020年6月8日公开开庭审理了本案。乾县人民检察院指派检察员田苗出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人徐科锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乾县人民检察院指控，2018年初，被告人徐某某在312国道乾县收费站附近，在其驾驶的陕DXXXXX白色福特轿车内向李某某、车某某贩卖两小包毒品海洛因，牟利200元；2019年中秋节被告人徐某某以同样的方式向车某某、车某某1两人各贩卖一小包毒品海洛因，牟利200元；2019年中秋节，被告人徐某某在乾县XX路加气站附近分别于下午和晚上，两次向吸毒人员任某某贩卖两小包毒品海洛因，牟利100元；2019年9月18日被告人徐某某在乾县XX村其驾驶的陕DXXXXX白色福特轿车内向车某某再次贩卖一小包毒品海洛因，牟利100元。民警在乾县XX镇XX村内将被告人徐某某及吸毒人员车某某现场抓获，并在徐某某身上、所驾驶陕DXXXXX白色福特轿车座位下及其XX村租住的房屋床下一烟盒内发现书纸包裹的毒品海洛因疑似物74小包、红色塑料袋包裹的毒品海洛因疑似物两小包及在吸毒人员车某某某某查获的吸食剩下的毒品疑似物一小包。后经对在徐某某处查获毒品海洛因疑似物进行称量，净重共计11.34克。经陕西津实司法鉴定中心鉴定该毒品疑似物中检出海洛因成分。 认定上述事实的证据有：书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见，辨认、提取等笔录、视听资料等。 被告人徐某某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人徐某某当庭自愿认罪。 被告人徐某某辩护人认为，1、公诉机关指控被告人徐某某贩卖毒品事实不清、证据不足。其理由如下：（1）、关于2018年312国道收费站向李某某、车某某贩卖2小包海洛因牟利200元。首先贩卖毒品时间相互陈述不一致；其次购买毒品的过程相互不一致；再次毒品来源没有查明；最后仅有被告人供述，没有通讯记录相佐证。（2）、2019年中秋节徐某某卖毒品给车某某、车某某1。首先没有车某某1的询问笔录；其次车某某只承认自己一人购买，参与人没有车某某1；再次仅有车某某承认在中秋节向徐某某购买毒品，没有双方通讯记录。（3）、2019年9月18日向车某某贩卖毒品。首先毒品来源不清。第二双方没有毒资交易，仅有车某某陈述。（4）、任某某与徐某某无通讯记录。2、关于徐某某居住处查获的毒品定性。首先，11.34克毒品不能认定是徐某某购买；其次查获毒品没有证据显示是徐某某用于贩卖毒品；再次查获毒品含量极低，以非法持有毒品定罪处罚。3、徐某某一贯表现良好，违法犯罪记录是初犯、偶犯，请从轻处罚。综上，公诉机关指控徐某某贩卖毒品一案，事实不清，证据不足，不能认定徐某某构成贩卖毒品罪，根据现有证据，只能证明徐某某因吸食毒品非法持有毒品，应在三年以下量刑，请法院考虑徐某某是初犯、偶犯、毒品含量较小、本人吸食毒品的事实情节，对徐某某从轻判处。 经审理查明，2018年初，被告人徐某某在312国道乾县收费站附近，在其驾驶的陕DXXXXX白色福特轿车内向李某某、车某某贩卖两小包毒品海洛因，牟利200元；2019年中秋节被告人徐某某以同样的方式向车某某贩卖一小包毒品海洛因，牟利100元；2019年中秋节，被告人徐某某在乾县XX路加气站附近分别于下午和晚上，两次向吸毒人员任某某贩卖两小包毒品海洛因，牟利100元；2019年9月18日被告人徐某某在乾县XX村其驾驶的陕DXXXXX白色福特轿车内向车某某再次贩卖一小包毒品海洛因，牟利100元。民警在乾县XX镇XX村内将被告人徐某某及吸毒人员车某某现场抓获，并在徐某某身上、所驾驶陕DXXXXX白色福特轿车座位下及其XX村租住的房屋床下一烟盒内发现书纸包裹的毒品海洛因疑似物74小包、红色塑料袋包裹的毒品海洛因疑似物两小包及在吸毒人员车某某某某查获的吸食剩下的毒品疑似物一小包。后经对在徐某某处查获毒品海洛因疑似物进行称量，净重共计11.34克。经陕西津实司法鉴定中心鉴定该毒品疑似物中检出海洛因成分。 上述事实有：1、书证：（1）、立案决定书；（2）、侦破报告;(3)、通话详单;(4)、被告人徐某某户籍证明；（5）、现场检测报告书；（6）、陕西省代收罚款收据；（7）、陕西省公安机关毒品收据；（8）、现场检测报告书；（9）、被告人徐某某拘留证、逮捕证。2、证人李某某、车某某、任某某证言；3、被告人徐某某供述；4、司法鉴定意见书；5、提取、辨认、毒品称量笔录；6、扣押清单；7、案件指认照片等证据佐证。 上述证据，被告人徐某某无异议，能证明被告人徐某某的基本犯罪事实，证据来源合法，内容客观真实，具有关联性，且能相互印证，本院予以认定。 本院认为，被告人徐某某违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人刑事责任，乾县人民检察院指控被告人罪名成立，本院予以支持。被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人辩护人建议对被告人从轻处罚的意见，本院予以采纳。但辩护人认为，被告人徐某某非法贩卖毒品证据不足，应以非法持有毒品罪定罪量刑的辩护意见，本院不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 被告人徐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2019年9月19日起至2022年12月18日止），并处罚金人民币5000元（罚金在判决生效后10内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周克荣 审 判 员  郑 琳 人民陪审员  韩 峰 二〇二〇年六月十一日 书 记 员  贾亚莉 附法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条： 走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 2、《中华人民共和国刑法》第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 3、《中华人民共和国刑法》第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 4、《中华人民共和国刑法》第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 5、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条：走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 2020042481979112810661042419791128761120200113 1