河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2243号上诉人（原审被告）：韩笑，男，1988年5月30日出生，汉族，住河南省西峡县。委托诉讼代理人：张航，河南宛龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张铁浩，男，1968年5月1日出生，汉族，住河南省西峡县。委托诉讼代理人：周源，河南龙城律师事务所律师。原审被告：齐庆功，男，1981年10月6日出生，汉族，住南阳市卧龙区。上诉人韩笑因与被上诉人张铁浩及原审被告齐庆功为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西峡县人民法院（2019）豫1323民初4958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。韩笑上诉请求：请求改判减少韩笑赔偿数额97440.6元。事实和理由：1、韩笑与张铁浩之间不是劳务关系，而是承揽合同关系，张铁浩完成卸水泥工作成果，韩笑接受工作成果并支付报酬，一审认定张铁浩系韩笑的雇员、为韩笑提供劳务错误，以提供劳务者受害责任纠纷审理此案错误；2、一审驳回韩笑重新鉴定申请程序违法；3、张铁浩明知车辆超载仍然乘坐，且未系安全带，张铁浩在本次事故中存在一定过错，应自行承担至少30%的过错责任。张铁浩辩称：1、张铁浩系韩笑的雇员，一审以提供劳务者受害责任纠纷审理此案正确；2、一审鉴定程序合法，鉴定结论正确，韩笑申请重新鉴定不符合法律规定，一审未予准许并无不当；3、张铁浩在本次事故中不存在任何过错，一审判令韩笑、齐庆功承担全部赔偿责任正确。张铁浩向一审法院起诉请求：1、请求依法判决二被告向原告支付医疗费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计299062元；2、本案的诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：车牌号为渝Ｂ×××××的车辆系被告韩笑、齐庆功合伙购买经营，挂靠在重庆驰发汽车运输有限公司名下。符保欣持“A2”机动车驾驶证，常年从事交通运输行业。2018年10月初，符保欣与被告韩笑协商，由符保欣为被告韩笑、齐庆功开车，原告张铁浩为该车的随车装卸工人。2018年10月8日20时，被告韩笑通知符保欣，要求符保欣驾该车往“双槐树乡东桃村送袋装325水泥40吨袋装”。2018年10月9日5时许，符保欣驾驶满载40吨水泥的渝Ｂ×××××车辆由西峡县驶往卢氏县双槐树乡，行至呼北209国道卢氏县境1116KM＋300M处操作不当，致使车辆驶出路面翻车，造成驾驶人符保欣死亡、乘车人张铁浩受伤，曹树江、李经韬二人房屋、光缆及休闲广场设施及车辆、货物受损的道路交通事故。经卢氏县公安交通警察大队道路交通事故认定书第411224120180000221号认定，事故形成原因为：当事人符保欣驾驶超载的货车在容易发生危险的路段，未按照操作规范降低行驶速度安全驾驶是造成该起事故的直接原因。当事人导致交通事故的过错及责任或者意外原因：1．当事人符保欣驾驶机动车上道路行驶，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第48条第1款、第22条第1款、第42条第2款之规定，承担该起事故的全部责任；2．当事人张铁浩、曹树江、李经韬不承担责任。原告张铁浩因该交通事故于2018年10月9日入住西峡县人民医院脑外泌尿科，诊断意见：1．重型闭合性颅脑损伤：弥漫性轴索损伤；脑挫伤；创伤性蛛网膜下腔出血；双侧急性硬膜下血肿；双侧硬膜下积液；枕骨骨折；2．闭合性胸部损伤：肺挫伤；右侧血气胸；右下肺不张；双侧胸腔积液；右侧第7、8、9、10、11肋骨骨折；肺部感染；3．颈椎损伤并不全截瘫；4．左膝关节闭合性损伤：交叉韧带损伤；5．右侧第1、2、3、4腰椎横突骨折；6．双侧第5腰椎横突骨折；7．第4腰椎棘突骨折；8．骶骨骨折；9．右侧肩关节脱位；10．多发软组织挫裂伤；11．中度贫血；12．腹腔积血；13．肝功能异常。共住院治疗147天，在医院支出医疗费106337元，外购药5259元，被告垫付58095元。出院医嘱：1．患者智力及反应皆较受伤前有所下降，建议定期至脑外科复查并行康复治疗；2．患者右侧肩关节仍有部分活动受限，右侧肢体肌力减低，仍需继续功能锻炼；左膝关节手术后需一个半月后解除外固定，建议定期至脊柱关节科复诊，并加强康复治疗；3．患者有多发肋骨骨折，肋骨骨折易并发反复胸腔积液，目前积液无明显包裹及感染，可定期穿刺引流；但如胸腔积液反复形成或包裹、感染，则可能需行手术治疗，建议一周后复查超声或CT，根据复查情况定期复查；4．患者有多部位骨折，可能出现反复骨折部位疼痛；5．如有不适请及时复诊。原告张铁浩于2019年6月27日诉前委托一审法院对其伤情作司法鉴定，经陕西新安司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，编号为新安司鉴［2019］临鉴字第225号鉴定意见显示：被鉴定人张铁浩本次外伤导致右侧肩关节挫伤、肩关节功能丧失构成一处50%以上的伤残程度属伤残九级。被鉴定人张铁浩本次车祸伤导致腰椎棘突、横突多发性骨折（4个棘突1个横突共5处）的伤残程度属伤残十级。被鉴定人张铁浩本次车祸伤导致左膝关节损伤；前、后交叉韧带及内侧侧副韧带损伤，后交叉韧带部分断裂，内侧半月板后角损伤（手术治疗后屈曲活动受限）的伤残程度属伤残十级。为此，支付鉴定费1800元。另查，1．原告儿子张峻恺生于2011年4月30日。2．河南省2018年城镇居民人均可支配收入31874.19元，城镇居民人均消费支出为20989.15元，农村居民人均消费支出10391.01元，职工平均工资为55997元。一审法院认为，原告张铁浩受雇于被告韩笑随车装卸水泥，原被告之间形成劳务合同关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告在乘二被告雇佣的符保欣驾驶的拉水泥车辆时，于行驶过程中发生交通事故致使原告受伤，符保欣为提供劳务一方，二被告为接受劳务一方，因符保欣驾驶超载的货车在容易发生危险的路段未按照操作规范降低行驶速度安全驾驶是造成该起事故的直接原因，且负事故的全部责任，其造成乘车的原告受伤，应当由接受劳务的二被告承担原告受伤的全部赔偿责任。原告在诉前经向一审法院申请进行了司法鉴定，其程序合法，二被告申请对原告伤情进行重新鉴定，不符合法律的规定，一审法院不予准许。原告张铁浩所诉各项合理损失为：1．医药费106337.06元，对其中无正规发票的5259元一审法院不予支持；2．护理费110元/天×147天=16170元；3．营养费、住院伙食补助费50元/天×147天=7350元；4．误工费110元/天×192天=21120元；5．伤残赔偿金31874.15元/年×20年×22%=140246元（原告居住的西峡县××桥镇××村属西峡县城区规划范围，故原告应当按城镇标准计算相关合法费用）；6．被抚养人生活费20989.15元/年×9年×22%÷2=20779元；7．交通费原告未提供相关证据一审法院不予支持；8．鉴定费1800元；9．精神抚慰金根据原告伤情及本地区生活水平，一审法院酌定11000元为宜。上述9项合计324802元。扣除被告已支付的58095元，二被告应再支付原告赔偿金266707元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，判决如下：一、被告韩笑、齐庆功于本判决生效后十日内一次性赔偿原告张铁浩各项损失共计人民币266707元；二、驳回原告张铁浩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5786元，减半收取计2893元，由被告韩笑、齐庆功负担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案中,张铁浩是按照韩笑的指示随车到运输目的地河南省××县为客户卸水泥,报酬是每吨10元，张铁浩提供劳务的时间和地点均由韩笑安排,张铁浩对此并无独立性和自主性，工作报酬是所付出的技术含量不高的劳动力价值，张铁浩系为韩笑、齐庆功二人提供劳务，韩笑关于其与张铁浩之间不是劳务关系，而是承揽关系的主张，与张铁浩的工作仅是卸水泥活动，双方之间不存在交付承揽标的物的事实不符，缺乏法律依据，本院不予支持；一审中韩笑并未说明原鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格或鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足的情况，韩笑申请重新鉴定缺乏事实依据和法律依据，一审未予准许并无不当，韩笑关于一审未准予其重新鉴定申请，属于程序违法的主张，与事实不符，缺乏法律依据，本院不予支持；本次交通事故发生后，交警部门的道路交通事故认定书明确认定张铁浩不承担事故责任，韩笑关于张铁浩在本次事故中存在一定过错，应自行承担至少30%的过错责任的主张，与交警部门的道路交通事故认定书的结论不符，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，韩笑的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由韩笑负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  王 勇二〇二〇年六月四日书记员  孙上兰