文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏11民终2781号上诉人（原审原告）：张林庆，男，1965年9月5日出生，生，汉族，住镇江市。被上诉人（原审被告）：江苏华通动力重工有限公司，住所地镇江市丹徒新城长香中路66号。诉讼代表人：江苏南昆仑律师事务所，系江苏华通动力重工有限公司破产清算管理人。委托诉讼代理人：潘建国，江苏江成律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙鸿晓，江苏江成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：镇江国有投资控股集团有限公司，住所地镇江市中山东路381号4楼。法定代表人：周毅，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘建国，江苏江成律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙鸿晓，江苏江成律师事务所律师。上诉人张林庆与被上诉人江苏华通动力重工有限公司（以下简称华通动力公司）、镇江国有投资控股集团有限公司（以下简称镇江国投公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省镇江市丹徒区人民法院（2019）苏1112民初420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张林庆上诉请求：1．撤销一审判决；2．判决确认华通动力公司2016年12月与其终止劳动合同，违反法律规定；3．判决确认华通动力公司2013年底制定的内退政策属于违法行为；4．判决确认镇江国投公司2009年6月与其签订的劳动合同无效；5．判决华通动力公司与镇江国投公司共同赔偿因违法行为给上诉人造成的损失24985元，经本院释明张林庆确认该损失系其一审主张各项费用的总和。事实和理由：1．镇江国投公司持有华通动力公司的股份，华通动力公司的副董事长、董事亦由镇江国投公司派员担任，故镇江国投公司应与华通动力公司共同承担对上诉人的赔偿责任；2．华通动力公司数百名员工签字不认可华通动力公司的清算方案，并得到工会的支持，一审法院认定华通动力公司与上诉人等职工终止劳动合同工会已回复知悉，没有事实依据；3．华通动力公司与镇江国投公司违法与上诉人解除劳动合同，使上诉人失去了生活来源和社会保障，一审法院认定上诉人主张生活费不符合法律规定以及对社会保险问题不予处理，系置事实于不顾，混淆是非；4．华通动力公司未与上诉人签订过劳动合同，无权与上诉人终止劳动合同。华通动力公司、镇江国投公司共同辩称，1．张林庆第2、3、4项上诉请求，未经过劳动仲裁前置程序亦未经一审诉讼程序，故二审法院不应当进行审理；2．张林庆的第5项上诉请求已经镇劳人仲案字（2018）15号仲裁裁决驳回相关仲裁申请，张林庆未法定期限内向法院提起诉讼，仲裁裁决已经发生法律效力，本案劳动争议中亦不应予以处理。张林庆向一审法院起诉请求：判令华通动力公司与镇江国投公司支付1．2017年1月至2025年9月的生活费1500元/月×12个月×9年，合计为162000元；2．2017年1月至2025年9月的养老保险费517元/月×12个月×9年，合计为55836元；3．2017年1月至2025年9月的医疗保险费245元/月×12个月×9年，合计为26460元；4．支付代通知金5189元。一审法院认定事实：镇江路面机械制造总厂成立于1986年7月，1993年2月变更为镇**通机械（集团）公司，1996年4月更名为镇**通机械集团公司。2004年12月变更为江苏华通机械有限公司。其股东为镇江国有投资控股集团有限公司。镇**晨华通路面机械有限公司于1999年4月5日成立。公司股东为华晨中国机械控股有限公司、江苏华通机械有限公司。2009年7月该公司更名为江苏华通动力重工有限公司，股东变更为江苏华通机械有限公司与新加坡通勤私人有限公司，营业期限至2049年4月5日。1981年12月，张林庆入职。2013年12月10日，张林庆办理了内退手续。2016年12月13日，董事会决议解散该公司，启动清算程序。同月30日，华通动力公司决定终止耿勇、张林庆、孔钧、张林庆、伍锋、潘有根等34名员工的劳动合同，并通报华通动力公司工会，工会回复：工会已知悉公司终止34名员工劳动合同的理由、依据和相关程序。华通动力公司以短信等形式通知，并在京江晚报上公告通知。2018年1月26日，镇江市劳动人事争议仲裁委员会就张林庆主张的要求华通动力公司自2017年1月按每月1238元支付其生活费至退休（共计133704元）、缴纳2017年1月至2025年9月期间的社会保险及公积金费用及华通动力公司向其出个内退协议复印件的仲裁请求裁决不予支持。2018年5月28日，镇江市中级人民法院裁定受理华通动力公司的破产清算申请。7月，镇江市劳动人事争议仲裁委员会对张林庆主张的要求按2016年镇江市在岗职工平均工资每月5739元为基数支付经济补偿金、未提前通知的代通知金5739元及2011年至2013年未休的30天年休假工资裁决不予支持，张林庆不服该裁决，提起诉讼。双方当事人对以下事实持有争议：一、华通动力公司应否给付张林庆生活费、养老保险费、医疗保险费张林庆认为，2012年华通动力公司要调其从事销售，因其父亲病重，而销售需长期在外，张林庆要求回厂工作，单位以没有工作安排让张林庆回家照顾其父亲，并承诺每个月发放生活费，交纳五险一金。张林庆在审批表上签字确认。张林庆在江苏华通机械有限公司工作，没有在华晨公司上班，现江苏华通机械有限公司还存在。2014年起至2016年张林庆没有享受过合资公司的待遇，住房公积金每月比别人少10%。如果终止合同的话，必须将量化金给张林庆。内退只适应国企，不适用合资企业。如果大批人员内退必须备案。张林庆提供下列证据：1．2009年4月江苏华通机械有限公司与新加坡通勤私人有限公司合资合同复印件一份。该复印件载明江苏华通、合资公司与员工签署劳动合同变更协议，该变更协议应参照合资公司的现有劳动合同范本拟订，除各方另有约定外，合资公司将承继江苏华通与员工签署的原劳动合同项下权利和义务。2．内退员工审批表一份。该审批表上本人签名为张林庆，退养工资计发基数为1845.30元，退养工资为1568.51元，医、养保补贴为15元，应发生活费为1771.51元。落款时间为2013年12月10日。3．2004年12月16日终止、解除劳动合同证明。载明因企业改制调整劳动关系，终止、解除合同。4．2004年12月16日的江苏华通机械有限公司关于员工经济补偿金的承诺。载明根据镇发【2002】45号文件和镇办发【2003】46号及镇企改领【2002】001号文件的有关规定，“企业改制时，应根据职工在原企业的工作年限，对在解除或终止劳动合同时职工按规定应得的经济补偿金进行量化计算”。此前公司已按文件要求，对每一位原国企员工的经济补偿金进行了量化计算，并在全公司进行了公示。该经济补偿金以江苏华通机械有限公司的土地资产保全。公司承诺该部分员工与企业解除或终止劳动合同时，公司将其按规定应得的经济补偿金一次足额发放给个人，公司工会作为鉴证单位对补偿金的发放进行监督。承诺人加盖江苏华通机械有限公司印章。华通动力公司认为，张林庆主张的生活费、养老、医疗保险费，未经劳动仲裁前置程序，不应在本案中审理。华通动力公司在2016年12月与张林庆终止劳动关系时已根据张林庆的连续工龄发放经济补偿金。华通动力公司提供以下证据：1．张林庆与江苏华通机械有限公司签订劳动合同书一份。载明自2004年12月16日订立无固定期限劳动合同。该合同加盖江苏华通机械有限公司印章和镇江市劳动和社会保障局劳动合同鉴证专用章。2．2009年6月30日张林庆作为乙方与用人单位甲方签订劳动合同复印件一份。载明无固定期限的劳动合同自2009年5月4日起乙方按照股权重组中员工安置方案从江苏华通机械有限公司调入甲方，其劳动合同基本条款与原劳动合同一致。甲方加盖镇**通华晨路面机械有限公司印章，法定代表人张伟林签字确认。3．经济补偿金发放清单明细表。一审法院认为，张林庆已于2017年11月主张生活费申请仲裁，镇江市劳动人事争议仲裁委员会于2018年1月26日裁决就张林庆主张华通动力公司自2017年1月按每月1238元支付其生活费至退休（共计133704元）的仲裁请求不予支持。该裁决现已生效。张林庆现主张生活费，不符合法律规定，不予受理。根据社会保险法第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。故张林庆主张的养老保险费、医疗保险费，不属于法院受理范围，本院不予处理。二、华通动力公司、镇江国投公司应否给付张林庆代通知金张林庆认为，根据员工手册第七条劳动合同终止的规定，合同到期后以下两种情况，其中第2项为公司不与员工续签，需提前30天通知员工，并按照国家法律法规支付相应经济补偿金。劳动合同到期后，公司不与员工续签，需提前30天通知员工，并按国家法律规定支付相应经济补偿金。华通动力公司认为，劳动法未规定自主清算必须要提前一个月通知，张林庆的诉讼请求无事实和法律依据。一审法院认为，华通动力公司股东会决议解散公司，华通动力公司和张林庆的劳动合同终止。本案并非合同到期，而是用人单位决定提前解散，不符合员工手册载明的第七条规定的情形。综上所述，张林庆要求华通动力公司、镇江国投公司给付代通知金的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。由于张林庆与镇江国投公司无劳动合同关系，张林庆向镇江国投公司主张权利，不符合法律规定。判决：驳回张林庆的诉讼请求。本院二审期间，张林庆提交以下新证据证明其主张：1．合资协议第4、9、15、36页及华通动力公司董事会决议，拟证明镇江国投公司应当承担赔偿责任；2．本院（2019）苏11民终1640号法律释明书，拟证明镇**晨华通路面机械有限公司于2009年6月24日更名为华通动力公司；3．华通动力公司关于若公司自主清算员工劳动关系调整方案的诉求，拟证明其单位职工对清算方案提出异议，经过了工会的确认。华通动力公司与镇江国投公司质证认为：1．合资协议及董事会会议名单仅显示镇江国投公司是华通动力公司股东及华通动力公司董事会的组成，无法证明张林庆与镇江国投公司之间存在劳动关系；2．根据工商登记资料镇**晨华通路面机械有限公司更名为华通动力公司的核准日期为2009年7月28日，在正式核准之前，华通动力公司使用更名前的名称、公章，合理合法；3．对《华通动力公司关于若公司自主清算员工劳动关系调整方案的诉求》，其真实性无法确认，即使真实，也和其公司在劳动行政部门备案的手续不一致。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为：《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。本案中，张林庆提出的第2、3、4项上诉请求未经劳动仲裁前置程序及一审审理，华通动力公司、镇江国投公司亦不同意在本案二审中对上述事项一并裁判，故本院二审对张林庆该三项新增的诉讼请求，不予理涉。关于生活费与社会保险的问题，张林庆已于2017年11月30日就上述事项申请劳动仲裁，镇江市劳动人事争议仲裁委员会亦于2018年1月26日作出镇劳人仲案字〔2018〕第15号仲裁裁决，对张林庆的仲裁请求不予支持；张林庆在本院二审中认可，镇劳人仲案字〔2018〕第15号仲裁裁决作出后，其未向人民法院提起诉讼，故仲裁裁决已发生法律效力；一审法院据此对张林庆关于支付生活费与社会保险的请求，不予受理，符合法律规定。关于代通知金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，华通动力公司系因公司提前解散与张林庆终止劳动关系，该情形属《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项规定的情形，而非该法第四十条规定的用人单位应提前三十日以书面通知或者额外支付一个月工资的情形，亦非华通动力公司员工手册第七条规定的“劳动合同到期后，公司不与员工续签”的情形，故张林庆主张华通动力公司、镇江国投公司支付解除劳动合同的代通知金缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持，亦无不当。综上所述，张林庆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张林庆负担。本判决为终审判决。审判长  朱云云审判员  张伍龙审判员  贾黛舒二〇二〇年六月一日书记员  蔡文慧