四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川11民终616号 上诉人（原审原告）：胡方容，女，1969年4月15日出生，汉族，农村居民，住四川省夹江县。 委托诉讼代理人：徐永强，四川坤宏律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：夹江县华宸瓷业有限公司新场红旗分公司，住所地：四川省夹江县新场镇红旗村5社168号。 负责人：刘方洪，总经理。 委托诉讼代理人：张明雷，夹江县黄土法律服务所法律工作者。 上诉人胡方容因与被上诉人夹江县华宸瓷业有限公司新场红旗分公司（以下简称华宸瓷业新场红旗公司）确认劳动关系纠纷一案，不服四川省夹江县人民法院（2020）川1126民初177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 胡方容上诉请求：1.撤销一审判决第二项，并在第一项判决的基础上增加确认胡方容与华宸瓷业新场红旗公司之间从2019年10月10日起至2020年5月7日期间具有劳动关系；2.本案一、二审诉费用由华宸瓷业新场红旗公司负担。事实和理由：原审判决引用四川省高级人民法院的解答及劳动和社会保障部的规章、复函作为本案的裁判依据是错误的。首先,《中华人民共和国劳动法》第十五条只规定禁用人单位招用未满十六周岁的未成年人,并未限制劳动者的年龄上限,对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员,法律法规并未作出禁止性规定。其次,根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的,劳动合同终止:(二)劳动者开始依法享受基本养老保待遇”和《最高人民法院（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理。”之规定,明确是已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员与用人单位发生用工争议,应当按劳务关系处理,也就是说没有享受养老保险待遇或领取退休金的人员与用人单位发生用工争议,就应当按劳动关系处理。而四川省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的解答》第十八条“用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇就取退休金的劳动者,双方形成的用工关系按劳务关系处理。”,明显与上述规定不符。再次,根据最高人民法院《关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》第四条“民事裁判文书应当引用法律、法律解释或者司法解释。对于应当适用的行政法规、地方性法规或者自治条例和单行条例,可以直接引用。”之规定。原审判决直接引用省高院的解答和劳动和社会保障部的部门规章作为本案的裁判依据,明显违反上述规定。胡方容在华宸瓷业新场红旗公司上班，从事窑头工作，接受华宸瓷业新场红旗公司管理，华宸瓷业新场红旗公司支付劳动报酬，应当认定双方存在劳动关系。胡方容因上班途中发生交通事故住院，住院及休息期间不能解除劳动关系，其劳动关系应当确认至一审开庭之日即2020年5月7日。 华宸瓷业新场红旗公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 胡方容向一审法院起诉请求：确认胡方容、华宸瓷业新场红旗公司之间于2018年6月起至2020年5月7日止存在事实劳动关系。 一审法院认定的事实：胡方容于2018年6月起在华宸瓷业新场红旗公司上班，从事釉进窑工作，系工人。2019年8月16日，胡方容因孙儿将出生向华宸瓷业新场红旗公司提出辞职，华宸瓷业新场红旗公司同意其辞职。2019年10月10日胡方容在孙儿满月后重新回到华宸瓷业新场红旗公司处上班。2019年10月17日19时17分许，胡方容因交通事故受伤被送至夹江县人民医院救治。胡方容在华宸瓷业新场红旗公司处工作期间，华宸瓷业新场红旗公司向胡方容发放工资的方式是先上班、后发工资。2019年10月9日，华宸瓷业新场红旗公司向胡方容发放1,425元是2019年8月1日至2019年8月16日胡方容辞职前该月的工资；2019年12月4日，华宸瓷业新场红旗公司向胡方容发放的570元工资是2019年10月10日至2019年10月17日的胡方容重新在华宸瓷业新场红旗公司上班至出交通事故时该月的工资。华宸瓷业新场红旗公司认可与胡方容在2018年6月起至2019年8月16日止具有劳动关系，但不认可与胡方容于2019年8月17日起至2020年5月7日止具有劳动关系。2020年3月2日，胡方容申请仲裁，夹江县人事劳动争议仲裁委员会于2020年3月3日向胡方容出具夹人劳仲不[2020]6号《不予受理案件通知书》。胡方容起诉至该院，提出以上诉讼请求。 另查明，胡方容出生于1969年4月15日，于2019年4月15日年满50周岁。 再查明，《中国工商银行借记卡账户历史明细清单》上载明的夹*司及账号为华宸瓷业新场红旗公司的账户，华宸瓷业新场红旗公司用该账户向胡方容发放工资。 一审法院认为，本案的争议焦点是胡方容、华宸瓷业新场红旗公司之间的用工关系如何认定？该院认为,用工单位与劳动者之间有无劳动关系，不仅要从主体资格的合法性、工作内容的从属性、组织性、报酬性等方面来判断，还要看劳动者与用人单位之间之间的用工关系是否受《中华人民共和国劳动法》等法律法规调整。从主体资格合法性上看，本案华宸瓷业新场红旗公司是有《营业执照》的公司，是法律意义中的用人单位，其主体适格。胡方容虽是具有民事行为能力的成年人，但根据《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅涵[2001]125号）规定：国家法定的企业职工退休年龄是指国家法律规定的正常退休年龄，即：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。胡方容是在华宸瓷业新场红旗公司从事釉进窑工作的工人，于2019年4月15日年满50周岁。2019年8月16日胡方容向华宸瓷业新场红旗公司辞职后，于2020年10月10日重新在华宸瓷业新场红旗公司上班，此时，应视胡方容系已超过法定的退休年龄重新在华宸瓷业新场红旗公司上班的劳动者。四川省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的简答》第十八条规定：用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。胡方容从2019年10月10日起在华宸瓷业新场红旗公司上班，胡方容、华宸瓷业新场红旗公司之间的用工关系应按劳务关系处理。故胡方容在2019年10月10日以后与华宸瓷业新场红旗公司的用工关系应按劳务关系处理。胡方容在2018年6月起至2019年8月16日的劳动关系，因华宸瓷业新场红旗公司认可该院予以采信。胡方容在从2019年8月17日起至2019年10月9日止的这一期间，因胡方容认可辞职回家未在华宸瓷业新场红旗公司工作，所以，胡方容、华宸瓷业新场红旗公司之间不存在劳动关系。因此，胡方容请求确认胡方容、华宸瓷业新场红旗公司于2018年6月起至2020年5月7日存在事实劳动关系，该院支持华宸瓷业新场红旗公司认可的胡方容在2018年6月起至2019年8月16日止具有劳动关系的部分，对胡方容超出华宸瓷业新场红旗公司认可部分的诉讼请求，因无事实和法律依据该院不予支持，依法予以驳回。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《最高人民法院关于修改的决定》第三条之规定,判决:一、胡方容与夹江县华宸瓷业有限公司新场红旗分公司于2018年6月起至2019年8月16日止具有劳动关系。二、驳回胡方容的其他诉讼请求。案件受理费5元,由夹江县华宸瓷业有限公司新场红旗分公司负担。 二审中各方均未提交新证据。 本院二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：胡方容与华宸瓷业新场红旗公司之间从2019年10月10日起至2020年5月7日止是否具有劳动关系。 胡方容2018年6月起在华宸瓷业新场红旗公司上班，2019年8月16日，胡方容因孙儿即将出生向华宸瓷业新场红旗公司提出辞职，华宸瓷业新场红旗公司同意其辞职。胡方容出生于1969年4月15日，2019年10月10日胡方容重新回到华宸瓷业新场红旗公司上班时，年龄已满50周岁，已超过法定退休年龄。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”胡方容已经达到法定退休年龄后，不再具有建立劳动关系的主体资格，因此2019年10月10日起胡方容与华宸瓷业新场红旗公司建立的用工关系属于劳务关系，而不属于劳动关系。 综上所述，胡方容的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由胡方容负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘一铭 审 判 员 谭媛媛 审 判 员 周文勤 二〇二〇年六月九日 法官助理 吴 君 书 记 员 张 瑞