陕西省延安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕06民终618号上诉人（原审原告）：高生华，男，1961年11月22日生，汉族，陕西省延安市宝塔区。被上诉人（原审被告）：延长油田股份有限公司子长采油厂。住所地：子长县。负责人：曹凤武，该厂厂长。委托诉讼代理人：孙福军，男，1975年8月5日生，汉族，住子长县，延长油田股份有限公司子长采油厂企业管理科员工。被上诉人（原审被告）：陕西延长石油物资集团延安有限公司。住所地：陕西省延安市宝塔区南关大街礼堂巷南侧区。法定代表人：董自强，该公司经理。委托诉讼代理人：焦宏图，男，1964年10月10日生，汉族，住子长县，陕西延长石油物资集团延安有限公司子长供应站副站长。上诉人高生华诉被上诉人延长油田股份有限公司子长采油厂、陕西延长石油物资集团延安有限公司劳动争议纠纷一案，不服陕西省子长县人民法院（2019）陕0623民初1587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人高生华上诉请求：1、请求撤销子长县人民法院（2019 )陕0623民初1587 号民事判决；2、请求确认上诉人与被上诉人延长油田股份有限公司子长采油厂于2003年3月至2017年6月间构成事实劳动关系；3、请求确认上诉人与被上诉人陕西延长石油物资集团延安有限公司于2017年6月至今构成事实劳动关系。事实和理由：一、上诉人与被上诉人延长油田股份有限公司子长采油厂（以下简称子长采油厂）之间构成事实劳动关系。一审法院认为，上诉人工作期间与单位不存在管理与被管理的从属关系，劳动力由自己自由支配，工资计件，多劳多得，少劳少得，无工作时，上诉人自由安排。法院的认为部分明显与事实不符。上诉人到子长采油厂工作十四年多，工作期间早八点到晚五、六点均到岗位受被上诉人管理，是在单位职工餐厅刷卡用餐，按月领取工资报酬，工资都是上诉人与工友在工资表上签名后上报采油厂、经审批后领取现金，工资表由公司保管。且装卸工作是子长采油厂原物资供应科的主要业务组成部分。2017年6月子长采油厂将物资供应科移交到被上诉人延长石油物资集团延安有限公司后，也是该公司的主要业务组成部分。从实践中看，是否签订劳动合同的决定权都在用人单位一方，应当加重用人单位的责任，强调对劳动者的保护。因此，上诉人与被上诉人间明确构成事实劳动关系。二、根据我国法律规定，计件工资也是劳动关系中工资形式之一。上诉人向子长县劳动仲裁委员会申请劳动仲裁后，二被上诉人不提供实际工资表等由用人单位保管的证据，被上诉人延长石油物资集团延安有限公司临时单方制作了上诉人一个人2018年的工资明细，劳动仲裁委便以被上诉人提供的该份工资明细，以上诉人属于计件工资、不定时工作制为由认定不属于劳动关系，明显属于认定事实错误，适用法律错误。一审法院在缺乏调查核实的基础上，直接简单引用县劳动仲裁委的观点结案。三、不定时工作制也是企业的工作形式。劳动部《关于印发关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法>的通知》劳部发（1994) 503号第1条规定，根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条的规定，制定本办法。第3条规定，企业因生产特点不能实行《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条规定的，可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。第四条第二款规定，企业对符合下列条件之一的职工，可以实行不定时工作制：二、企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的职工。上诉人高生华的工种是装卸工，符合不定时工作制的工作形式。四、上诉人连续工作16年，且年满58岁，距法定退休年龄不足五年。根据劳动合同法规定，应当视为双方已订立无固定期限劳动合同。综上所述，两被上诉人在单位改制期间，为逃避用人单位责任义务，采取互相推诿的手段，损害劳动者合法权益，故为维护上诉人的合法权益，根据我国《劳动法》、《劳动合同法》及《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》等法律法规，现请求确认双方劳动关系。被上诉人延长油田股份有限公司子长采油厂答辩称：上诉人与我厂之间属于劳务关系，不存在事实劳动关系，请求依法驳回上诉人的诉讼请求。被上诉人陕西延长石油物资集团延安有限公司答辩称：原审判决认定事实清楚，应予以维持。一审法院认定事实：2016年，延长油田股份有限公司原子长采油厂、子北采油厂、瓦窑堡采油厂合并组建为子长采油厂。合并前，原告高生华在原子北采油厂供应科从事装卸工作，合并后，原告高生华继续在子长采油厂原供应科从事装卸工作。2017年7月，子长采油厂供应科整体移交延安石油物资公司成立子长供应站，原告高生华仍在原工作岗位从事装卸工作。2019年1月，子长采油厂将装卸劳务事宜承包给子长县同益工程服务有限公司，装卸工作不再由延安石油物资公司子长供应站负责，同时延安石油物资公司不再与高生华发生劳务关系。原告高生华在上述单位从事装卸工作时，均为计件工资，没有签订书面合同。一审法院认为，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》确认劳动关系成立必须具备三个条件，其中第二个条件为用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。本案中，双方不存在管理与被管理的从属关系，原告高生华劳动力由其自由支配，工资计件，多劳多得，少劳少得，无工作时，高生华自由安排。综上可以判断，原告高生华与二被告不存在劳动关系，其主张确认劳动关系的请求与事实不符，本院不予支持。据此，依照《中华人民民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第二项之规定，判决如下：驳回原告高生华的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告高生华负担。二审中，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，关于工作时间，上诉人高生华工作时间因工作性质原因，并不受早八点晚六点的时间限制。关于工资，经上诉人认可的2018年工资表可证实上诉人的工资属于计件工资、即时结清，不符合《劳动法》规定的关于最低工资限制的强制性规定。关于是否存在管理与被管理关系，上诉人完成卸货工作后，时间自由安排，并不受被上诉人的管理，双方之间亦没有上述第二条规定的情形。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人高生华负担。本判决为终审判决。   审  判  长    赵 正 卫审  判  员    冯 小 炯审  判  员    齐 进 飞   二〇二〇年六月三日 法官助理   刘    慧  书  记  员    高     静 1