河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终6577号上诉人（原审被告）：王胜利，男，1984年12月24日出生，汉族。委托诉讼代理人：田耕，河南天物律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南众发汽车贸易有限公司。法定代表人：师友卿，该公司总经理。委托诉讼代理人：张书平，女，该公司员工。被上诉人（原审被告）：朱会芹，女，1968年5月7日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：杨国喜，男，1968年5月15日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：杨森，男，1992年4月4日出生，汉族。上诉人王胜利因与被上诉人河南众发汽车贸易有限公司（以下简称众发公司）、朱会芹、杨国喜、杨森追偿权纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初27650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王胜利的委托诉讼代理人田耕，被上诉人众发公司的委托诉讼代理人张书平到庭接受了询问。本案现已审理终结。王胜利上诉请求：依法改判违约金按银行同期贷款利率计算自2019年5月17日至实际履行之日止（不服金额30000元）。事实与理由：一、一审判决支持违约金30000元过高，不合理。本案为追偿权纠纷，法院认定违约金应兼顾给众发公司带来的实际损失为基础予以认定。众发公司未举证证明其实际损失，追偿金额为10万元左右，违约金3万元明显过高。众发公司在签订合同前应可能预料到贷款客户逾期还款带来的损失，在客户通过其向银行贷款购买车辆时，众发公司已收取了高额的手续费及贷款服务费，其向银行垫付的购车款已是全部损失，其垫付资金后的损失应是资金被占有期间的利息损失，故应按同期银行贷款利率支持。二、众发公司提交的《二手车分期服务合同》中“王胜利”不是本人所签，且指纹也不是本人的，王胜利要求进行鉴定。众发公司辩称，一审法院已对违约金进行酌减，依据合同约定应为购车款的30%即6万元，请求二审法院维持原判。众发公司向一审法院起诉请求：1、朱会芹支付众发公司垫付贷款101106.02元、违约金60000元；2、杨国喜承担共同还款责任，杨森、王胜利承担连带担保责任。一审法院认定的事实：2016年9月13日，众发公司作为甲方、朱会芹作为乙方，杨国喜、杨森、王胜利作为担保人，签订《二手车分期服务合同》一份，合同签订地：郑州市高新区长椿路11号8号楼，合同第一条约定：乙方在甲方处购买现代劳恩斯酷派汽车一辆，型号为劳恩斯酷派KMHHT61D，发动机号G4KFDA283236，车架号KMHHT61D8DU099966，交易价格为人民币20万元。第二条约定：乙方需以分期付款方式购买车辆，并请甲方推荐可以发放汽车贷款的贷款机构，乙方确认并同意向中国工商银行股份有限公司郑州陇海路支行申请汽车贷款，并请求甲方为其贷款提供担保。接受乙方委托，为乙方开立还本付息存款账户（银行卡号62×××44，户名朱会芹）。第四条约定：乙方在本合同签订时，向甲方支付车辆价格的50%计100000元为首付款，剩余款项100000元由乙方向贷款机构申请贷款，乙方贷款数额和期限以贷款机构批准为准。乙方应于每月十五日前将当月应向甲方或贷款机构偿付的贷款本息存入还款账户。第七条约定：乙方只有在全部还清贷款机构贷款本息及其他依本合同约定应当由乙方向甲方支付的款项后，车辆的所有权才转移给乙方，在此之前车辆的所有权由甲方享有。第九条约定：乙方违反本合同约定的，甲方有权要求乙方立即向甲方支付到期和未到期的全部贷款本息、违约金、垫款本息及其他应付费用等，由甲方转付贷款银行。乙方应当对甲方承担违约责任，向甲方支付购车款30%的违约金。第十条约定：乙方应当对甲方提供反担保，反担保人的责任为依据本合同的规定，当乙方不履行其对于甲方的债务和责任时，反担保人按照本合同的约定履行债务或承担责任。提供担保保证的范围为甲方作为乙方担保人已向贷款机构偿付的贷款本息，以及依照本合同约定乙方应向甲方提前支付的全部贷款本息。第十一条约定：因履行本合同发生纠纷，向合同签订地人民法院起诉。众发公司在该合同甲方处加盖公章，朱会芹在该合同乙方处签字并捺压指印，杨国喜、杨森、王胜利在该合同担保人处签字并捺压指印。众发公司作为保证人、朱会芹作为借款人、抵押人、杨国喜作为共同借款人，与贷款人中国工商银行股份有限公司郑州陇海路支行签订《个人借款/担保合同》一份。约定：本合同项下贷款用途为购车，贷款金额为100000元，还款方式为等额本息还款法，贷款期限为三年。保证人自愿为借款人因在本合同项下产生的全部债务向贷款人提供全部连带责任保证，保证期间从本合同签署之日起至本合同项下贷款履行期届满之日起二年止。朱会芹同意以本合同附件所描述的抵押物为借款人在本合同项下的贷款向贷款人提供抵押。上述合同签订后，朱会芹未按期向贷款银行偿还贷款。兴业银行网上转账受理单显示：自2017年3月25日至2019年5月17日，众发公司分26笔共计为朱会芹中国工商银行还款账户（银行卡号62×××44，户名朱会芹）垫付101106.02元，转账用途为垫款。案件审理过程中，王胜利向法院提出司法鉴定申请书，要求对《二手车分期服务合同》中“王胜利”是否为本人现场书写进行笔迹鉴定。2019年12月18日，上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为《二手车分期服务合同》页码为“15”页面上落款签名字迹“王胜利”与送检样本签名字迹“王胜利”是出自同一人笔迹。王胜利为本次鉴定预交鉴定费1584元。另查明，杨国喜与朱会芹系夫妻。以上案件事实由二手车分期服务合同、个人借款/担保合同各、身份证复印件、申请书、司法鉴定意见书、结婚证复印件、垫款凭条以及庭审笔录在案佐证。一审法院认为，众发公司与朱会芹签订的《二手车分期服务合同》、众发公司与朱会芹、中国工商银行股份有限公司郑州陇海路支行签订的《个人借款/担保合同》，均系各方当事人真实意思表示，约定内容不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同合法、有效，各方当事人均应全面履行合同义务。朱会芹作为借款人未能按时归还贷款，致使众发公司作为其保证人向中国工商银行股份有限公司郑州陇海路支行承担保证责任，自2017年3月25日至2019年5月17日期间共计为朱会芹垫付101106.02元，其垫付上述费用后有权向朱会芹追偿。故众发公司请求朱会芹支付垫付款101106.02元，予以支持。朱会芹未按期归还贷款本息，根据双方签订的《二手车分期服务合同》已构成违约，应当承担违约责任，向众发公司支付违约金。众发公司请求朱会芹按购车款的30%支付违约金60000元，该违约金较朱会芹所欠款项数额过高。综合考虑朱会芹的违约时间、违约程度、众发公司的可期待利益、朱会芹承担债务的能力，一审法院酌定该违约金数额为30000元，该数额足以弥补众发公司的损失，也体现了对朱会芹违约行为的惩罚。综上所述，朱会芹应支付众发公司垫付款101106.02元、违约金30000元，共计131106.02元。对于众发公司请求数额过高部分不予支持。众发公司请求杨国喜承担共同还款责任。众发公司提交的结婚证复印件显示杨国喜与朱会芹系夫妻关系，杨国喜作为共同借款人在《个人借款/担保合同》中签字确认，故对众发公司该请求予以支持。众发公司请求杨森、王胜利承担连带保证责任。杨森、王胜利作为反担保人，在《二手车分期服务合同》签字确认，承诺为朱会芹向众发公司提供连带责任保证，故众发公司的该项请求理由充分，予以支持。王胜利称《二手车分期服务合同》中“王胜利”签名笔迹非其本人所写，根据鉴定机构出具的司法鉴定意见书鉴定意见，故对王胜利所称不予采纳。对王胜利预交的鉴定费1584元，因经鉴定，相关签字系王胜利本人所为，故鉴定费由其自行负担。王胜利辩称的管辖问题，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三十九条第二款之规定：人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件，当事人提出管辖异议的，人民法院不予审查。故对王胜利抗辩意见，不予审查。朱会芹、杨国喜、杨森经传票传唤未到庭，视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、朱会芹于判决生效后十日内偿还河南众发汽车贸易有限公司垫付款101106.02元、违约金30000元，共计131106.02元；二、杨国喜对判决第一项承担共同还款责任；三、杨森、王胜利对判决第一项承担连带保证责任；四、驳回河南众发汽车贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3522元，由众发公司负担600元，由杨森、朱会芹、杨国喜、王胜利共同负担2922元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据众发公司、朱会芹签订的《二手车分期服务合同》及银行还款明细，可以证明朱会芹未按期向银行偿还贷款，众发公司已为朱会芹垫付款项101106.02元，故根据合同约定，朱会芹应承担违约责任。关于违约金约定过高问题，一审法院已予以酌减为3万元，王胜利上诉称违约金应按同期银行贷款利率计算的理由，不符合双方约定，故本院不予采信。王胜利在二审中又申请指纹鉴定，该申请未在一审法院指定期间内提出，故本院不予准许。综上，王胜利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由王胜利负担。本判决为终审判决。审判长  赵玉章审判员  李 黎审判员  秦 宇二〇二〇年六月十一日书记员  曹芳宇