浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初1920号 原告：肖寿兴，男，1961年6月28日出生，汉族，户籍所在地重庆市忠县。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：吴惜丹，浙江德顺律师事务所律师。 被告：浙江中成建工集团有限公司。住所地：浙江省绍兴市马山海南路68号。 法定代表人：高建兴，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：王建军，男，公司员工。 原告肖寿兴与被告浙江中成建工集团有限公司（以下简称“中成公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖寿兴的委托诉讼代理人吴惜丹，被告中成公司的委托诉讼代理人王建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖寿兴向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告应由被告承担的各项工伤保险待遇共计33216元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告诉被告解除劳动关系并支付工伤保险待遇纠纷一案，经绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会仲裁审理，作出浙绍柯桥劳人仲案（2020）70号仲裁裁决书，裁决被告支付原告一次性伤残就业补助金4428.8元，停工留薪期工资15500.8元，合计19929.6元，但原告对该裁决不服，向人民法院起诉。原告认为，原告的一次性伤残就业补助金应为11072元。原告虽离退休年龄不满5年，但原告达到退休年龄后并不能依法享受养老保险待遇，故其一次性伤残就业补助金不应予以递减，仍应为11072元。原告认为，原告的停工留薪期工资应为22144元。原告受伤前的实际工资为300元/天，即使扣除加班费成分，月均工资应在6000元以上。仲裁委在裁决中参照社平工资进行计算，但该标准无须再扣除加班费成分，在认可仲裁认定的停工留薪时间的基础上，原告的停工留薪期工资应为22144元。综上，原告认为，由被告应当承担的部分合计应为33216元。 被告中成公司辩称，1、原仲裁委适用法律正确，原告以其达到退休年龄后不能享受养老保险为由主张不应递减，没有事实和法律依据。原告现在尚未达到退休年龄，是否可以享受养老保险未可知，不能排除原告通过其他途径可以享受养老保险；2、原、被告之间不存在劳动关系，原告能否享受养老保险待遇，与被告无关。即便原告退休后不能享受养老保险待遇，相关的责任也不应由被告承担；3、原仲裁委并非是以2018年在岗职工平均工资为原告的月工资，而是以此为参照，而后确定该平均工资的70%作为原告的月平均工资。因原、被告双方未约定工资，故仲裁委的自由裁量是合理合法的。同时，被告认为，仲裁委的停工留薪期时间过程，建议不超过2个月。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月3日，肖寿兴在中成公司承建的大越府二期工地工作时不慎被掉落的钢管砸伤左手，即送往绍兴市中心医院医共体华舍分院，经诊断为左拇指开放性骨折。2019年7月31日，中成公司提起工伤认定申请，绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局于同年8月20日认定，肖寿兴之伤为工伤。2019年11月20日，绍兴市劳动能力鉴定委员会作出，肖寿兴的伤残程度为拾级的鉴定结论。中成公司已为肖寿兴缴纳了工伤保险费。肖寿兴于2019年12月4日向绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求与中成公司解除劳动关系并支付工伤保险待遇。该委于2020年1月20日作出浙绍柯桥劳人仲案（2020）70号仲裁裁决书，裁决如下：一、中成公司支付肖寿兴一次性伤残就业补助金4428.8元，停工留薪期工资15500.8元，合计19929.6元，款于本裁决书生效之日起七日内付清；二、驳回肖寿兴的其他仲裁请求。该裁决书于2020年2月19日送达肖寿兴。现肖寿兴不服仲裁裁决书，于2020年3月2日通过邮寄的方式向本院呈讼。 本院认为,劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护。劳动者敬业,用人单位守诚,双方相互尊重,平等协作,方能构建和谐稳定的用工环境,促进经济社会发展。本案原告工伤事实清楚,伤残拾级确定,原告依法享有工伤保险待遇权利。被告依法为原告缴纳了工伤保险，依据《社会保险法》规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费，原告可向工伤保险基金申领，被告应予以配合。 关于停工留薪期工资。在停工留薪期，原告原工资福利待遇不变。对于原告停工留薪期限，原告提交了相关医疗证明主张停工留薪期期为4个月，被告不予认可但未提交证据，本院对原告的主张予以支持。对于原告的工资水平，本院认为，鉴于原、被告均未向本院提交证据证明原告的工资水平，本院参照原告受伤上一年度即2018年全省在岗职工平均工资确认为66432元/年，结合原告庭审陈述其工作时间为7时至17时，无公休的情况，本院对原告的月工资水平按70%予以调整，故原告的停工留薪期工资为15500.80元（66432元/年÷12个月×70%×4个月）。 关于一次性伤残就业补助金。根据《浙江省工伤保险条例》第二十七条之规定，原告的一次性伤残就业补助金应以2018年全省职工月平均工资5536元/月为基数计发两个月。同时根据上述条款规定，职工离法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照职工每增加一周岁递减百分之二十的标准支付。原告受伤时，已经年满58周岁，故原告的一次性伤残就业补助金为66432元/年÷12个月×2个月×40%，计4428.80元。原告主张其退休后未能依法享受养老保险待遇不应予以递减，无法律依据，本院不予支持。 据此,依照《工伤保险条例》第三十三条，《浙江省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下: 一、被告浙江中成建工集团有限公司应支付原告肖寿兴一次性伤残就业补助金4428.80元、停工留薪期工资15500.80元合计19929.60元，限于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告肖寿兴其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务,负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元,减半收取5元,由原告肖寿兴负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  徐少华 二〇二〇年六月一日 书记员  骆俊斌 附:相关法律条文 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 《浙江省工伤保险条例》 第二十七条五级至十级工伤职工，保留劳动关系的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇；工伤职工按月享受基本养老保险待遇后，继续保留工伤医疗保险待遇。 五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，分别按照下列标准计发：五级伤残为三十个月，六级伤残为二十五个月，七级伤残为十个月，八级伤残为七个月，九级伤残为四个月，十级伤残为两个月。但职工离法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照职工每增加一周岁递减百分之二十的标准支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。