云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1016号上诉人（原审原告）：周尧，男，汉族，1980年4月27日生，户籍地云南省曲靖市麒麟区，现住玉溪市红塔区。上诉人（原审被告）：曲靖市中辰物业服务有限公司，住所地云南省曲靖市麒麟区银屯路和谐家园。法定代表人：张春枚，该公司总经理。委托诉讼代理人：张华，云南精茂律师事务所律师，特别授权代理。上诉人周尧因与上诉人曲靖市中辰物业服务有限公司（以下简称“中辰物业公司”）物业服务合同纠纷一案，均不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2019）云0302民初5706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。周尧上诉请求：一、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2019）云0302民初5706号民事判决，查明事实，依法改判，判令被上诉人赔偿上诉人因侵权造成的经济损失2493元；二、—、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人于2015年12月20日将田源小区5幢2单元1004号房租给曲靖市银发危险废物集中处置中心有限公司，合同约定租期三年（2015年12月20日至2018年12月20日止），租金一年一付，三年内租金不变，即每月1100元。被上诉人于2018年8月6日擅自停上诉人的水，致使房屋使用人不能正常用水，提前了139天退房，退租金。被上诉人擅自停上诉人家的水，就是侵权行为，给上诉人造成了5096元的经济损失。上诉人根据侵权责任法的相关规定于2018年10月31日将被上诉人起诉到麒麟区人民法院，法院作出（2018）云0302民初6971号判决，由被上诉人于判决发生法律效力后两日内向上诉人周尧予以供水。判决生效后，被上诉人拒不执行该判决，上诉人向麒麟区人民法院执行局申请了强制执行。但两个月过去了，被上诉人未恢复上诉人家的水。上诉人于2019年2月25日第二次将被上诉人起诉到麒麟区人民法院，要求法院判令被上诉人赔偿上诉人2个月的经济损失2200元，该院于2019年4月25日开庭审理了此案。又是两个月过去了，被上诉人还是不给上诉人家供水。上诉人无奈之下，只能第三次将被上诉人起诉到法院，要求被上诉人赔偿上诉人2019年2月20日至2019年4月28日期间共计68天的经济损失2493元（1100÷30×68=2493）。上诉人举证的房屋租赁协议，付、收款收据都是当时被上诉人擅自断水时给上诉人造成损失的铁的证据。法院应该按侵权责任法第十五条第（六）项规定“赔偿损失”每月1100元，一审判决确定600元损失的依据不足。综上，上诉人根据侵权责任法的相关规定，特提出上诉，请求二审查明事实，依法改判，判令被上诉人赔偿上诉人因侵权造成的经济损失2493元。针对周尧的上诉请求，中辰物业公司未作答辩。中辰物业公司上诉请求：一、撤销曲靖市麒麟区人民法院作出的（2019）云0302民初5706号民事判决；二、依法改判上诉人不承担赔偿责任；三、本案上诉费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院作出“因被告曲靖中辰物业服务有限公司未供水导致原告周尧对房屋不能正常使用的事实客观存在”的认定没有事实依据。—审法院已查明，在（2018）云0302民初6971号案件执行过程中，已由中辰物业公司与周尧协商后达成一致意见，即“由周尧将水闸修好，由上诉人对周尧给予供水”，后因周尧未修好水闸导致其房屋内一直未能正常用水。事实上中辰物业公司早在2018年8月14日民警调处后就已经打开了供用水阀，只是因周承林自己损坏了水闸，才导致无法供水。因此，周尧房屋不能正常用水系周尧一方原因导致，而非中辰物业公司未供水。二、一审法院适用法律错误。—审法院援引《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条规定判决中辰物业公司承担周尧的房屋租赁损失系法律适用错误。因中辰物业公司与周尧在（2018）云0302民初6971号案件执行过程中经协商后达成一致意见，由周尧将水闸修好，由上诉人对周尧给予供水。根据“有约从约，无约法定”的民事法律适用原则，双方对于涉案水闸的维修义务首先应当遵循双方当事人的约定，而不应机械地适用法律规定。综上，一审法院所作出的一审判决没有事实依据与法律依据，请求二审法院在查明事实的基础上依法改判。针对中辰物业公司的上诉请求，周尧未作答辩。周尧向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告因侵权造成的损失费2493元；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告周尧为“田源小区”5幢2单元1004号房屋业主。于2015年12月20日将其所有田源小区5幢2单元1004号房屋（135.26㎡）出租给曲靖银发危险废物集中处置中心有限公司，经办人郑海雁，合同约定期三年，即2015年12月20日至2018年12月20日；租金一年一付，月租金1100元。协议签订后，双方根据协议内容履行了义务。双方当事人因物业服务费发生纠纷，2018年8月6日被告曲靖中辰物业公司以原告周尧未缴纳2017年4月1日后物业服务费为由对原告周尧采取停水的方式予以催收，后原告的父亲周承林强行打开管道井的予以供水。2018年8月14日，因再次停水，原告周尧之父周承林再次打开，但阀门被损坏，因阀门损坏导致不能正常供水。被告曲靖中辰物业公司的工作人员刘海义就周承林的行为予以报警，警官劝说后双方返回。2018年9月25日原告周尧到被告曲靖中辰物业公司物管处交纳了2018年5-8月的水费。2018年11月1日原告周尧以被告曲靖中辰物业公司未供水为由向本院起诉主张由被告未原告恢复供水，赔偿损失5096元，本院于2018年12月12日进行了开庭审理，于2018年12月25日作出（2018）云0302民初6971号判决书，判决由被告曲靖中辰物业公司于本判决发生法律效力后两日内向原告周尧予以供水；驳回原告周尧的其他诉讼请求。判决发生效力以后被告曲靖中辰物业公司未按判决履行，原告周尧向本院申请执行，2019年4月28日，我院执行部门组织双方进行装修和解，并制和解笔录，笔录明确由原告周尧修好水闸，由被告曲靖中辰物业公司对原告周尧予以供水。笔录经双方签字捺印。一审法院认为：被告曲靖中辰物业公司依据前期物业服务合同的约定履行并提供了相应物业服务，原告周尧应当按照前期物业服务合同约定缴纳物业服务费及相关费用。前期物业服务合同虽然约定被告曲靖中辰物业公司可以对违约不缴纳相关费用的业主采取停水的方式予以催缴，但被告曲靖中辰物业公司作为物业服务者，无权以原告周尧未缴纳物业服务费等为由对其采取以停水方式进行催缴，而应在保证房屋有供水、保障房屋使用人有基本生存权的情况下以其他合法有效方式维护其正当权益。在本院作出（2018）云0302民初6971号判决后，被告曲靖中辰物业公司应按本院判决切实履行判决确定义务，因被告曲靖中辰物业公司未供水导致原告周尧对房屋不能正常使用的事实客观存在。为此，原告周尧主张由被告曲靖中辰物业公司赔偿在判决生效后因其未供水所造成损失的请求理由成立，本院予以支持。关于原告周尧提供的房屋租赁协议、收款流水及转账记录等证据，只能证明其租赁房屋的合同关系及其收到部分租金的事实，不能充分证明其因被告不供水而导致解除租赁协议产生的租金损失。关于原告周尧主张的损失，本院根据房屋使用功能、同地段、同区域市场房屋出租租金等因素，同时参考本案中原告举证的租赁合同情况综合予以酌情确定考虑，按每月600元损失予以确定。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百一十三条及《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决：一、由被告曲靖市中辰物业服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内向原告周尧赔偿自2019年2月20日至2019年4月28日期间（共计68天）的损失1360元。二、驳回原告周尧的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告曲靖市中辰物业服务有限公司承担。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。经二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为：双方上诉人的纠纷系基于物业服务合同的履行而引发，故本案案由定为物业服务合同较为恰当。针对上诉人中辰物业公司的上诉请求，因（2018）云0302民初6971号案件生效后，上诉人中辰物业公司作为生效法律文书确定的义务人以及对小区进行服务的物业公司，应当修理好损坏的供水设备，向上诉人周尧的房屋供水，然后可以提供证据向侵害人主张权利，而上诉人中辰物业公司并未对周尧履行供水义务，由此给周尧造成的损失应当予以赔偿。上诉人中辰物业公司认为双方已达成执行和解协议，应由上诉人周尧修理供水设备的主张，因执行和解协议系双方在2019年4月28日达成，而本案上诉人周尧诉请的是2019年2月20日至2019年4月28日期间的损失，上诉人中辰物业公司的主张与本案不具关联性，其理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人周尧要求按每月1100元支付损失的主张，因上诉人周尧提交的证据系2015年12月20日至2018年12月20日上诉人周尧向案外人曲靖银发危险品废物处置中心有限公司租赁房屋的情况，不能证明2019年2月20日到2019年4月28日的租金也是1100元，即对其损失未提供证据证明，但因上诉人曲靖市中辰物业服务有限公司的不作为行为，确实对上诉人周尧的房屋使用造成了一定的影响，一审法院按照当地实际情况确定上诉人周尧的损失并无不当，本院二审予以确认。综上所述，上诉人周尧、曲靖市中辰物业服务有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。二审案件受理费50元，由上诉人周尧负担25元，由上诉人曲靖市中辰物业服务有限公司承担25元。审判长  刘跃昌审判员  迟少杰审判员  李强明二〇二〇年六月五日法官助理赵丽娟书记员亢敏璇