河南省鲁山县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0423民初146号原告：李国现，男，1968年11月18日生，汉族，农民，住鲁山县。委托诉讼代理人：马志辉，鲁山县张良法律服务所法律工作者。被告：史爱国，男，1963年1月12日生，汉族，农民，住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：刘朝阳，河南成胜律师事务所律师。原告李国现与被告史爱国雇员人身损害赔偿纠纷一案，本院于2017年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李国现及其委托诉讼代理人马志辉、被告史爱国及其委托诉讼代理人刘朝阳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李国现向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费2303.53元、误工费13570.93元、护理费13570.93元、住院伙食补助费2722.63元、营养费1890元、伤残赔偿金108530元、鉴定费700元、精神慰抚金10000元，共计153288.02元；2、诉讼费由被告负担。事实与理由：2015年被告承包鲁山县一高对面扒房子工程，原告受雇在工地打工。2015年7月27日，原告在房子上扒房子时，因石棉瓦断裂致原告跌落在地受伤。经鲁山县人民医院抢救，因伤势严重，后被转往平顶山第一人民医院治疗。住院48天，花费医疗费42029.02元，农合报销14042.50元，被告支付28000元。经法医鉴定，原告之伤构成五级伤残。2016年9月12日，原告二次手术花费医疗费3378.83元。农合报销1075.30元.原告出院至今生活不能自理，特提起诉讼。被告史爱国辩称，原告所诉不实，原、被告之间不存在雇佣关系，被告只是中间人，不应该承担赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，即便是原被告之间存在雇佣关系，房子所有人也应该承担赔偿责任。且原告的实际伤情构不成五级伤残后果，被告坚决要求进行重新鉴定。根据侵权责任法规定，原告自己也应承担相应的事故责任。经审理查明：被告史爱国系汝阳县王坪乡人，多年来一直在鲁山县以承包中小型建筑施工工程为业。原告李国现及其多名同乡多年来也一直跟随被告的建筑队提供劳务、收取报酬。2015年7月份，被告承包的鲁山县城墨公路南段路西“阳城百合”住宅小区框架楼房墙体砖砌工程因工期安排暂告一段落，7月27日，被告找到原告几个一直跟随自己务工的工友，告诉他们鲁山县城新一高对面有一蔡姓老板要建幼儿园、需要对旧简易房进行拆除，让原告等三人前往施工。原告等三人接到任务后，赶到施工现场即投入工作。简易房房顶系石棉瓦搭建，当原告上到房顶后坡拆除旧石棉瓦时，不慎因石棉瓦断裂而跌落房内地面受伤。原告当即被送往平顶山市第一人民医院救，诊断为：腰椎骨折并截瘫。住院至2015年9月14日共49天，花费医疗费42029.02元（其中农合报销14042.5元），长期医嘱：二级护理、留陪一人。2016年1月22日，经平顶山永正法医临床司法鉴定所司法鉴定，原告之伤构成五级伤残，原告支付鉴定费700元。2016年9月12日，原告入住鲁山县人民医院进行手术内固定物取出术，诊断为：1、L1椎体骨折术后；2、双下肢不全瘫痪。住院至同年9月27日出院，住院15天，花费医疗费3378.83元（农合报销1075.30元）。审理中，被告对原告自行申请作出的五级伤残鉴定结论不服，要求重新鉴定。本院于2017年5月4日在对原告的鉴定检材组织双方质证后移送技术科对外委托重新鉴定。2017年6月8日，平顶山正平法医临床司法鉴定所作出（2017）临鉴字第101号鉴定意见书，认定原告的伤残程度为七级。重新鉴定结论作出后，原告方对此不服，并于2017年6月22日向本院递交了鲁山县人民医院同年6月19日出具的诊断证明及6月12日作出的“肌电图/诱发电位报告单”，认为重新鉴定的伤残等级结论偏低、应为五级或六级。鉴于重新鉴定结论是原、被告双方共同选择鉴定机构、本院依法委托作出，在双方均无证据证明其鉴定程序违法或者权威机构认定重新鉴定结论实体认定结果错误的情况下，本院对该鉴定结论予以采纳。审理中，被告史爱国称原告受伤后自己垫付医疗费8000元，另外经自己手垫付的20000元系房主蔡XX支付。对被告已付医疗费28000元的事实原告认可，但对被告称其中20000元系蔡XX支付的理由予以否认，同时，被告对该20000元系蔡XX支付的主张未向本院提供证据证明。另查明，2016年河南省居民服务业和其他服务业年收入33857元、日均92.76元；农村居民人均年生活消费性支出8586.59元，每天23.52元、农村居民人均年纯收入11696.74元，每天32.05元、2016年度河南省建筑业人均年收入41283元，日均113.10元。本院认为，根据证人证言、被告已付原告医疗费28000元及本院审理查明的其他事实，原、被告之间构成雇佣关系。原告李国现所诉2015年7月27日受雇在为被告提供劳务拆除简易房棚顶石棉瓦时，因石棉瓦断裂至自己跌落受伤，造成自己伤残的事实存在，其伤残程度经重新鉴定为七级，原告据此要求被告对自己受到伤害的后果进行赔偿于法有据，其请求合法部分本院予以支持。被告史爱国辩称“原、被告之间不存在雇佣关系，即便是存在雇佣关系，房子所有人也应该承担赔偿责任”的理由与事实不符，本院不予采纳。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定的雇员关系中“发包人、分包人知道或者应该知道接受发包、分包业务的雇主没有相应资质条件的，发包人或者分包人应与雇主承担连带赔偿责任”的规定，因本案涉及的简易房拆除工作不是必须具备资质条件的建设工程，因此，法律的该项规定不适用于本案，简易房主不是本案必须承担连带责任的被告主体。被告辩称已经支付被告的医疗费28000元，其中20000元是房主交与自己支付的理由，未向本院提供任何证据，即便属实，也不能证明房主就应该是本案应该承担连带责任的适格被告或是自己应该免除、减轻民事责任的合法理由。原告系成年人，经常在外务工，应该具有安全意识。在离开地面进行的简易房棚顶石棉瓦拆除工作中，应当高度重视安全工作，充分尽到个人或者他人安全注意义务。但原告在施工中，明确知道自己位于简易房房体之上，且应该知道陈旧石棉瓦的承载力。原告或因疏忽、或因过于自信，在未确保安全的前提下动手拆除最终导致石棉瓦断裂、自己跌落受伤的事实发生，对此，原告具有重大过错，应该承担该损害后果的主要民事法律责任。根据本案事实，本院认为应以原、被告双方各承担事故50﹪的责任为宜。根据本案事实，本院核定原告的损失为：医疗费，两次住院45407.85元，扣除农合报销的15117.8元后为30290.05元；误工费，根据2016年度河南省建筑业人均年收入41283元，日均113.10元的标准、根据原告受伤到二次手术痊愈出院的2016年9月27日共428天计算为48406.8元（113.1元×428天），但原告请求13570.13元，本院准许；护理费，根据原告两次住院64天、院方长期医嘱“陪护一人”的意见及2016年河南省居民服务业和其他服务业年收入33857元、日均92.76元标准计算为5936.64元（92.76元×64天×1人）；住院伙食补助费，按照“河南省省直机关和事业单位差旅费管理办法”规定的省内出差补助标准每人每天30元计算为1920元（30元×64天）；营养费640元（10元×64天）；伤残赔偿金，根据河南省2016年度农村居民人均年纯收入11696.74元的标准及原告七级伤残的结果计算为93573.92元（11696.74元×20年×40﹪）；鉴定费，700元，以上共计146630.74元。根据被告应该承担50﹪的事故责任比例计算，被告史爱国应该赔偿原告损失为73315.37元，扣除被告史爱国已经垫付的28000元后为45315.37元。鉴于原告在该事故中已构成七级伤残，对其本人今后的生活可能造成较大的影响和不便，因此原告请求10000元的精神慰抚金并未超过法律规定，本院准许。以上共计55315.37元。根据《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款第一项、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及最高人民法院《关于适用的司法解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告史爱国应于本判决生效后十日内一次性赔偿原告李国现疗费、误工费、伤残赔偿金等共计55315.37元。二、驳回原告李国现的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3370元，原告李国现负担1500元，被告史爱国负担1870元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  禹乔岳代理审判员  郭成丽人民陪审员  陈书伟二〇一七年六月二十三日书 记 员  崔小利