贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔05民终1205号 上诉人（原审被告）贵州吉顺矿业有限公司大方县星宿乡阳箐煤矿，住所地：贵州省大方县星宿乡龙山村。 负责人姜连发，该矿总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）金碧栋，男，1981年9月14日出生，汉族，住贵州省大方县，系该矿职工。 被上诉人（原审原告）杨忠学，男，1974年9月4日出生，汉族，住河北省邯郸市成安县。 上诉人贵州吉顺矿业有限公司大方县星宿乡阳箐煤矿（以下简称阳箐煤矿）因与被上诉人杨忠学劳动争议纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院(2016)黔0521民初2552号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审原告杨忠学向原审法院诉称，原告于2015年9月24日在被告井下采面支护过程中受伤，伤后住院治疗83天，诊断为：左胫骨粉碎性骨折。于2016年11月5日经大方县人力资源和社会保障局认定为工伤。于2016年5月3日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残；停工留薪期6个月。大方县劳动人事仲裁委员会于2016年6月6日作出方劳人仲案字（2016）第61号仲裁裁决书，裁决书中的第二项选用法律条款错误，理由如下：一、原告属于参加工伤保险职工，一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条、第三十七条规定，由工伤保险基金支付；二、一次性伤残就业补助金的工资标准应根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局《关于公布2015年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》（黔人社厅发【2011】7号）文件中公布的数据为53094元/年来计算较为合理；一次性伤残就业补助金为（9个月×4424.5元/月）=39820.5元；三、根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，原告的停工留薪期工资应按本人工资8000元/月计算，6个月×8000元/月=48000元；四、住院期间护理费应参照贵州省城镇单位从业人员2015年度平均工资为53094元/年，量化到天数为145.46元/天，住院期间护理费为12073.18元（83天×145.46元/天）；住院期间生活补助费为830元（83天×10元/天）；车旅费按实际产生计算为3000元；共计15903.18元。请求依法判决：1、被告阳箐煤矿赔偿原告停工留薪期、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、伙食补助费、车旅费各项费用103723.68元；2、解除原告杨忠学与被告阳箐煤矿的劳动关系，案件受理费由被告承担。 原审被告阳箐煤矿向原审法院辩称，原告属于工伤保险参保职工，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第二项之规定，原告住院伙食补助费由工伤保险基金支付；原告提出的本人工资8000元/月与实发工资不符，实发工资为3000元/月；NoBJ20160401149号《鉴定结论通知书》未确认原告生活不能自理程度，说明其未达到相应护理标准，也无治疗机构出具的需要护理的证明材料，故不存在住院期间护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条第二款，原告工伤时间为2015年9月24日，其标准以2014年度贵州省职工月平均工资3955.5元/月，但无护理等级，无法计算护理标准，故原告主张护理费的诉讼请求于法无据；四、原告劳动能力鉴定过程中产生三次往返车费及一次住宿费，可按相关规定支付；原告受伤及治疗期间均由被告接送，工伤认定过程中未产生费用，其费用与本案无任何关联。五、原告在受伤住院期间，多次向被告借支，共计12000元。故请求贵院驳回原告住院期间护理费的主张，改算其停工留薪期工资福利待遇标准，具实支付工伤保险期间的车旅费用，并扣除被告向原告借支的12000元。 原审查明，双方当事人一致认可的事实：原告在被告井下受伤属于工伤、其伤残等级为八级、停工留薪期为6个月、原告申请工伤鉴定及确认停工留薪期的费用为520.00元、原告受伤时被告已为其办理了工伤参保手续。双方当事人有争议的证据和事实：一、原告主张的住院期间护理费及住院期间伙食补助费，提交了大方县南方医院住院病历，证明其住院时间为83天，被告认为该病历不是原件且公章有问题，原告主张的护理费于法无据，住院伙食费应由工伤保险基金支付。住院病历是大方县南方医院出具且盖有公章，且原告主张的护理费是原告受伤后的合理支出，予以确认；原告属于参保职工，住院期间伙食补助费应由工伤保险基金支付；二、原告出示的方劳人仲案字（2016）61号仲裁裁决书，证明该案已经仲裁前置，且住院时间为83天，被告认为原告的起诉超出诉讼时效期间，住院时间应以住院病历原件为准。原告收到仲裁裁决书的时间是2016年8月9日，并于2016年8月18日提起诉讼，并未超过诉讼时效期间，住院病历系大方县南方医院出具，住院时间应以83天为准； 原判认为，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级为八级、停工留薪期6个月，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，由于原、被告均未举证证明原告的工资收入情况，原告杨忠学停工留薪期的工资福利按照贵州省城镇单位从业人员2014年度年平均工资47466.00元计算为23733.00元（47466.00元/年÷12个月×6个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”以及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距离法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”之规定，原告杨忠学出生于1974年9月4日，距法定退休年龄还有18年，其一次性伤残就业补助金应参照贵州省城镇单位从业人员2015年度年平均工资53094.00元计算，应为39820.50元（53094.00元/年÷12月/年×9个月）；根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，原告杨忠学未提供证据证明其全部停工留薪期需要护理，其护理费应以住院治疗的83天计算，参照贵州省城镇单位从业人员2014年度年平均工资47466.00元计算为10793.64元（47466.00元/年÷365天×83天）；原告主张的车旅费没有提供相关票据，但被告认可原告三次往返毕节进行鉴定的车费及一次住宿费，支持原告产生的车旅费220元（40元×3次＋100元）；被告主张原告返还原告向其借支的12000.00元欠款，因被告未提供证据证明该项主张，故对被告的该项主张不予支持。综上所述，被告阳箐煤矿应支付原告杨忠学停工留薪期工资福利23733.00元、住院期间护理费10793.64元、一次性伤残就业补助金39820.50元，车旅费220.00元，以上共计74567.14元。属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，应由被告阳箐煤矿配合原告杨忠学按照工伤保险的待遇的报销程序办理。原告杨忠学因工伤停工留薪期届满后，被告阳箐煤矿未要求原告上班，原告杨忠学也未继续上班，现原告杨忠学要求解除其与被告阳箐煤矿的劳动关系，予以支持。据此，一审判决：一、解除原告杨忠学与被告贵州吉顺矿业有限公司大方县星宿乡阳箐煤矿之间的劳动关系；二、被告贵州吉顺矿业有限公司大方县星宿乡阳箐煤矿于判决生效之日起十日内支付原告停工留薪期的工资福利、住院期间护理费、一次性伤残就业补助金等共计74567.14元；三、属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由被告贵州吉顺矿业有限公司大方县星宿乡阳箐煤矿配合原告杨忠学按照工伤保险的报销程序办理；案件受理费10.00元，适用简易程序减半收取5.00元，由原告杨忠学负担。 上诉人阳箐煤矿不服原判，向本院提起上诉称，被上诉人在停工留薪期内（包括住院治疗期内）无住院治疗机构出具的被上诉人需要护理的有效证明材料，也未出示其支付护理费用的有效凭据，其主张住院期间护理费证据不足，一审法院不应当支持被上诉人住院期间护理费；被上诉人在受伤住院期间，多次向上诉人借支共计12000元，此借款应当在上诉人支付其工伤保险待遇中扣除，一审法院未判决被上诉人在工伤保险待遇中扣除不当。请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人不承担被上诉人住院期间护理费，并在上诉人支付被上诉人的工伤保险待遇中扣除被上诉人借支款12000元。 被上诉人杨忠学二审未提交答辩。 本案经二审审理查明的事实与原审判决认定的无异。 本案二审争议之焦点，1、被上诉人受伤住院期间护理费应否支持；2、上诉人主张被上诉人的借款12000元应否在工伤保险待遇中扣除。 本院认为，本案系劳动争议纠纷，应当适用《中华人民共和国劳动法》的相关规定进行调整。《中华人民共和国劳动法》第二十四条规定“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除”、第七十三条规定：“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付”。本案中，被上诉人杨忠学提出与上诉人阳箐煤矿解除劳动关系，对此上诉人阳箐煤矿不持异议，双方协商一致可以解除劳动关系。被上诉人杨忠学因公致残被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。一审中，双方当事人均认可杨忠学受伤住院治疗83天，被认定为工伤，其伤残等级八级，停工留薪期为6个月的事实，一审根据《工伤保险条例》规定计算杨忠学的各项工伤保险待遇符合相关法律规定，其判决结果并无不当，本院予以确认。 关于上诉人提出“被上诉人住院期间护理费证据不足，一审法院不应当支持被上诉人住院期间护理费”的上诉主张，一审中，被上诉人虽未提供证据证明其停工留薪期需要护理，但其因左胫骨粉碎性骨折住院83天，经鉴定为捌级伤残是双方当事人认可的事实，被上诉人主张的护理费系其受伤后产生的合理支出，因双方当事人均未提交杨忠学停工留薪期护理费的相关证据，一审认定被上诉人住院治疗83天，参照贵州省城镇单位从业人员2014年度年平均工资计算住院期间护理费，符合本案客观实际，上诉人该上诉主张不能成立； 关于上诉人提出“被上诉人在受伤住院期间向上诉人借支12000元，此借款应当在上诉人支付其工伤保险待遇中扣除”的上诉理由，上诉人并未提交相关证据证明该事实的存在，一审庭审中，上诉人虽当庭表示有借条为证，却并未提交借条，且上诉人该主张与本案不是同一法律关系，故对该上诉理由，本案不作审查，上诉人与被上诉人双方可凭据自行协商处理，也可由上诉人凭据另行主张权利。 综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人阳箐煤矿的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州吉顺矿业有限公司大方县星宿乡阳箐煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 肖国勇 审 判 员 周 莺 审 判 员 田 川 二〇一七年六月十九日 法官助理 丁晓燕 书 记 员 周海洋