湖南省衡阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）湘0421刑再1号 原公诉机关湖南省衡阳县人民检察院。 原审被告人傅兆，男，1975年5月7日出生于湖南省衡阳市，汉族，初中文化，无业，住衡阳市雁峰区。因盗窃罪，2014年12月10日被衡阳市石鼓区人民法院判处有期徒刑八个月，2015年4月5日刑满释放。因涉嫌盗窃罪、非法持有毒品罪，经湖南省衡阳县人民检察院批准，2016年11月11日被执行逮捕，现羁押于衡阳市湘南监狱。 原审被告人邹芳，女，1972年7月1日出生于湖南省衡阳市，汉族，中专文化，无业，住衡阳市雁峰区。因涉嫌盗窃罪，经湖南省衡阳县人民检察院批准，2016年11月11日被执行逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。 湖南省衡阳县人民检察院指控被告人傅兆犯盗窃罪、非法持有毒品罪、被告人邹芳犯盗窃罪一案，本院于2016年12月13日作出（2016）湘0421刑初295号刑事判决书。判决书生效后，经本院院长发现存在错误，提请本院审判委员会讨论决定再审，并作出（2017）湘0421刑监1号刑事裁定书。根据该裁定，本院依法另行组成合议庭，审理本案，现已审理终结。 原审判决查明，湖南省衡阳县人民检察院指控： 一、盗窃罪。被告人傅兆、邹芳系朋友关系，二人均吸毒，被告人傅兆与邹芳商量到衡阳县西渡镇盗窃摩托车、电动车，以变卖得款用于购买毒品吸食。具体分工由傅兆采用钥匙套地锁、龙头锁、搭线打火的方式盗窃，邹芳负责望风、转移赃物，再由傅兆销赃、购毒。2016年8月以来，二被告人在衡阳县西渡镇盗窃摩托车、电动车5辆、总价值13100元。 二、非法持有毒品罪 2016年9月1日凌晨4时许，衡阳县公安局民警在西渡镇清江北路“风云网吧”旁将前来转移赃车的被告人傅兆、邹芳抓获，并从被告人傅兆胸包内缴纳甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂10.06克。 另查明，被告人傅兆、邹芳分别因涉嫌犯盗窃罪、非法持有毒品罪，于2016年9月1日被衡阳县公安局抓获。2016年9月2日，衡阳县公安局决定对二被告人行政拘留十五日、强制戒毒二年。 上述事实，被告人傅兆、邹芳在开庭审理过程中均无异议，且有户籍资料、扣押、发还物品清单、领条、行政处罚决定书等书证，被害人刘某、夏某、胡某等人的陈述，被告人傅兆、邹芳的供述与辩解，勘验、检查、指认笔录，鉴定意见，视听资料等证据予以证明，足以认定。 原审判决认为，被告人傅兆、邹芳共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。被告人傅兆非法持有甲基苯丙胺类毒品十克以上，其行为还构成非法持有毒品罪。公诉机关对二被告人的指控，本院予以支持。本案盗窃犯罪系共同犯罪。在共同盗窃犯罪过程中，被告人傅兆实施具体犯罪事实，是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人邹芳负责望风、转移赃物，起次要作用，是从犯，依法应当对其从轻处罚。被告人傅兆、邹芳为吸毒多次实施盗窃，均可酌情从重处罚。被告人傅兆、邹芳均吸食毒品，公安机关从被告人傅兆身上缴获10.06克毒品，对被告人傅兆犯非法持有毒品罪量刑时，应适当考虑二被告人吸食毒品的吸食量尔予以酌情从轻处罚。被告人傅兆曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当对其从重处罚。案发后，被告人傅兆、邹芳能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人傅兆能主动退还部分被盗财物，可以酌情从轻处罚。被告人傅兆一人犯数罪，依法应当对其实行数罪并罚。综上，本院决定对被告人傅兆适用从重处罚，对被告人邹芳适用从轻处罚。被告人傅兆、邹芳分别因涉嫌犯盗窃罪、非法持有毒品罪，于2016年9月1日被衡阳县公安局抓获，在涉嫌犯罪的基本证据固定后，二被告人有权接受侦查、起诉和审判；衡阳县公安局于2016年9月2日以二被告人吸毒分别决定对二被告人予以行政拘留和强制戒毒，有悖于我国刑法规定的“惩罚犯罪、保障人权”的原则，对被告人的权利保障明显不利，故二被告人被行政拘留和强制戒毒的期限，宜折抵刑期。综上所述，对被告人傅兆适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百四十八条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第五十三条，对被告人邹芳适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十三条之规定，判决： 一、被告人傅兆犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；犯非法持有毒品罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月2日起至2018年3月1日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人邹芳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月2日起至2017年9月1日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 经再审查明：原审判决认定二被告的犯罪事实清楚，证据确实充分，应予以确认。 另查明，2016年9月2日，衡阳县公安局认定被告傅兆、邹芳吸食毒品，根据《中华人民共和国禁毒法》第三十八条、第四十七条第一款、《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条第三项之规定，作出行政处罚及强制隔离戒毒决定书，对二被告人行政拘留十五日，强制戒毒二年。 本院认为，被告人傅兆、邹芳共同秘密窃取他人财物，由于数额较大，其行为均已构成盗窃罪，被告人傅兆非法持有甲基苯丙胺类毒品十克以上，其行为又构成非法持有毒品罪，公诉机关指控二被告人的罪名成立。在共同盗窃犯罪过程中，被告人傅兆实施具体犯罪事实，是主犯，依法应按照其参与的全部犯罪处罚；被告人邹芳负责望风、转移赃物，起次要作用，是从犯，依法应当对其从轻处罚。被告人傅兆系累犯，依法应对其从重处罚；被告人傅兆一人犯数罪，依法应当对其实行数罪并罚。原审判决认定二被告人的犯罪事实清楚，定性准确，量刑适当，依法应予维持。但原审判决在对二被告人的刑期计算时，将二被告人在本案执行逮捕前，因公安机关认定其吸食毒品而决定对其行政拘留十五日、强制戒毒二年的日期予以折抵刑期，不符合法律规定，依法应予以纠正，从执行逮捕日起计算折抵刑期。对被告人傅兆适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百四十八条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第五十三条;对被告人邹芳适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十三条。综上所述，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，《最高人民法院关于〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第三款及《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定》第六条第一款之规定，判决如下： 一、撤销本院（2016）湘0421刑初字295号刑事判决书。 二、原审被告人傅兆犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；犯非法持有毒品罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月11日起至2018年5月10日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人邹芳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月11日起至2017年11月10日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份、副本五份。 审 判 长 彭先进审判员蒋咸英 审 判 员 李   优   柏 二〇一七年六月十三日 代书记员 覃   东   阳 附：法律适用条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并,并处罚金或者没收财产。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上有期徒刑,并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。 对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十九条判决宣告以前一人犯数的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以供执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。 《最高人民法院关于适应的解释》 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （三）原判决、裁定认定事实没有错误的，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； 《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定》 第六下列再审案件可以不开庭审理 （一）原判决、裁定认定事实清楚，证据确实、充分，但适用法律错误，量刑畸重的；