湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0302民初2876号原告李西国，男，汉族，1959年3月17日出生，建筑工，住湖北省十堰市张湾区。委托代理人刘刚，湖北举烛律师事务所律师，代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求、代为被告十堰市宏圳建筑劳务有限公司。住所地：十堰市柳林路原市卫生局对面。法定代表人：王彦，系公司董事长。委托代理人魏怀平，湖北瑞泰律师事务所律师，代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、代为调解、和解、代签法律文书。被告何江山，男，汉族，1971年1月17日出生，个体工商户，住湖北省十堰市竹山县。委托代理人魏怀平，湖北瑞泰律师事务所律师，代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、代为调解、和解、代签法律文书。原告李西国诉被告十堰市宏圳建筑劳务有限公司（以下下简称十堰宏圳公司）、何江山提供劳务者受害纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告李西国及其委托诉讼代理人刘刚、被告十堰宏圳公司、何江山及其委托诉讼代理人魏怀平出庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告李西国向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告何江山连带赔偿原告各项损失合计383751.5元；2、被告十堰宏圳公司承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：原告系个体建筑户，2015年11月11日随被告何江山一起雇佣短期在被告十堰宏圳公司承揽的郧阳区长岭经济技术开发区红岩新村安置点建筑施工时，原告从11楼掉到7楼摔成重伤。原告受伤后，被告何江山将原告送至郧阳区中医院救治，经住院治疗120天后出院做康复性治疗至今，出院经鉴定遗留伤残等级6级，后期医疗费15000元，误工一年，护理6个月，营养时间3个月。另经核实，事发工地项目为湖北天石建设集团有限公司，具体人力施工由被告何江山挂靠在被告十堰宏圳公司的名下与湖北天石集团鉴定劳务分包合同。原告为与第一被告订立劳务合同，原告是被告何江山短期雇佣人员。综上原告与被告何江山系雇佣劳务关系，被告何江山应当承担赔偿责任，被告十堰宏圳公司系被挂靠单位，应当承担共同民事赔偿责任。现诉至法院，请求判如所请。原告为支持其诉讼请求向本院提交了如下证据：证据一、出院小结。证明原告受伤及住院基本事实。证据二、病情证明。证明原告在住院期间使用的名字是李习国，该证明做了更正。证据三、住院记录。证明原告受伤及住院基本事实。证据四、分包合同。证明第一被告将部分工程分包给第二被告。证据五、司法鉴定书。证明原告伤残及后期治疗费。证据六、司法鉴定发票。证明原告支付了鉴定费用。证据七、交通发票。证明原告交通费用。证据八、证明一份。证明原告居住地。证据九、企业登记名称。证明第一被告身份情况。证据十、证人出庭作证，李京平证明原告出事的事实居住地，赔偿应当按照城镇标准计算。李德明证明原告在被告工地受伤的事实。被告十堰宏圳公司辩称：公司将室内电梯井公共通道贴瓷砖发包给被告何江山，被告何江山雇请原告，原告受伤，如果存在雇主责任，也应当由被告何江山承担，与公司无关。被告何江山辩称：原告诉称不实，其受伤并非发生在提供劳务过程中。答辩人的建筑工程在事发时已经主体封顶，主体内部无人施工，工人此时在给外墙贴砖，李西国的工作是通过外墙旁边的施工电梯给贴装的工人运送水泥，只需在外墙附近活动，无需接近主体内部的电梯井，经答辩人调查得知原告私拆电梯井的防护网，在电梯井内排便，跌落电梯井受伤。原告对受伤事件的发生有重大过错，答辩人的工地安装有安全防护措施，如果不是可以挪动钢筋防护网，根本不会掉入电梯井内。原告的司法鉴定意见严重失实，答辩人提出重新鉴定申请。答辩人已经支付原告全部住院费用和现金50268元。原告受伤后答辩人积极帮助原告理赔，因医疗费是答辩人所处，医疗费的保险理赔应当归答辩人所有，原告却偷偷领取了医疗保险金50268元，该费用应当视为答辩人支付给原告的费用。答辩人从十堰市宏圳建筑劳务有限公司承包了部分施工劳务，非原告诉称挂靠。被告十堰宏圳公司、何江山为支持其答辩理由共同向本院提交如下证据：证据一、照片。证明电梯井按照护栏，护栏是钢筋做的，高1.2米，3、6、9层还有平面护栏，如果原告是从11楼摔下去，最多摔倒9楼。证据二、证人证言。证明工地电梯井按照钢筋防护网，事发前防护网是完好的，是认为破坏，原告在电梯井解大便把防护网挪开。证据三、保险赔款计算书。证明原告的医疗费是被告二垫付的，医疗费理赔应当给被告二，但原告擅自领取了赔偿款。证据四、证人出庭作证，证明电梯井有防护网，是钢筋做的，如果不是人为挪动，根本不会被挪动。当天只有原告到了11楼，下次开庭有证人证明原告是在解大便挪开了防护网。证据五、鉴定报告，证明经重新鉴定原告的实际伤残为八级，误工360日，护理180日。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的原告提交的证据五和被告提交的证据五，因经重新鉴定重新确定了伤残等级和误工时间、护理时间，且鉴定人亦出庭接受质证，对原告的自行鉴定的鉴定报告本院不予采信，对重新鉴定的鉴定报告本院予以采信。对原告提交的证据六因系原件本院对其真实性予以采信，对证据七本院结合实际情况予以认定，对证据八、十能够认定原告在城市居住年满一年以上本院予以采信。对被告提交的证据一因被告认可并非事发工地，本院不予采信，对证据二、证据四本院结合实际情况予以认定。经审理查明，2015年11月11日，原告李西国受被告何江山的雇请，在湖北天石建设集团有限公司总承包的郧阳区长岭经济技术开发区红岩新村安置点工地施工过程中，从电梯井11楼摔至9楼，至其T12椎体爆裂骨折伴脊髓圆锥及马尾神经损伤，在郧阳区中医院入院治疗114天，住院期间被告何江山为其支付了全部医疗费。原告随后自行委托鉴定，经鉴定其伤情构成6级伤残，产生后续治疗费15000元，误工时间6个月，营养时间3个月。经被告何江山申请重新鉴定，原告的伤情构成八级伤残，后续治理费15000元或据实赔付，自受伤之日其评定误工时间360日，护理期限180日，营养其90日。另查明，湖北天石建设集团有限公司与十堰宏圳公司签订《建筑工程施工劳务分包合同》，将郧阳区长岭经济技术开发区红岩新村安置点的部分劳务分包给被告十堰宏圳公司，双方在合同中约定禁止转包或再分包。合同签订后，被告十堰宏圳公司将其部分劳务转包给被告何江山，被告何江山雇请原告从事运送水泥的工作。又查明，湖北天石集团有限公司为原告李西国购买了建设施工人员团体意外伤害保险，原告受伤后的医疗费共获得理赔金50268元，该款已被原告领取。本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告于工作时间内在工地受伤，被告何江山虽辩称原告受伤并非因从事劳务过程中，但未向本院提供证据予以证明，对此被告何江山应承担举证不能的责任，被告何江山作为雇主应对其雇请的原告的损失承担赔偿责任。原告李西国作为完全民事行为能力人，在从事劳务过程中应负有谨慎注意义务，其对自身的伤害亦应承担责任，结合案件查明情况，本院酌定原告对自己的损失承担10%的责任。被告十堰宏圳公司违反《建筑工程施工劳务分包合同》中关于禁止再转包的约定，擅自将部分劳务工程分包给无资质的个人何江山，应对原告的损失承担连带赔偿责任。结合案件查明情况，对原告的损失本院做如下认定：1、伤残赔偿金：依据原告提供的居住证明，能够认定原告在城镇居住满一年以上，可以按照城镇居民水平计算伤残赔偿金，依据2016年城镇居民人均可支配收入计算原告的伤残赔偿金为：27051×20年×0.3=162306元。2、护理费：经鉴定，原告的护理时间为180日，本院依据全社会分行业在岗职工人均平均工资计算其护理费为31138÷365天×180天=15355.73元。3、误工费：经重新鉴定，原告的误工时间为360日，据此计算原告的误工费为44496元÷365天×360天=43886.47元。4、住院伙食补助费：原告住院114天，其住院伙食补助费30元/天×114天=3420元。5、营养费：经鉴定，原告营养时间为90日，据此计算其营养费为30元/天×90天=2700元。6、后续治疗费：经鉴定，原告的后续治疗费15000元。7、精神抚慰金：依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，本院酌定确定原告的精神抚慰金为6000元。8、交通费：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条，交通费以正式票据为准，因原告未提供相应的票据，原告诉请的交通费，本院酌情支持456元。依据以上认定，原告李西国的实际损失共计249124.2元，该损失应由被告何江山赔偿224211.78元，原告李西国自己负担24912.42元。因被告何江山为原告垫付了全部的医疗费，该医疗费经保险报销后50268元被原告领取，应从被告何江山应支付给原告的赔偿款中予以扣除，扣除后被告何江山尚需支付原告赔偿款173943.78元。被告十堰宏圳公司对以上赔偿义务承担连带赔偿责任。据此依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：一、被告何江山自本判决生效之日起十五日内赔偿原告李西国各项损失共计173943.78元。二、被告十堰市宏圳建筑劳务有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任。三、驳回原告李西国的其他诉讼请求。义务人未按判决指定期间履行上述义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费7012元、原告委托鉴定费3100元、被告何江山委托鉴定费3000元共计13112元，由原告李西国负担6232元，被告何江山负担6880元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省十堰中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；账号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书生效之日起算。审判长  韩西蒲审判员  张 青审判员  计 妍二〇一七年六月十五日书记员  陈怡然附：相关法条《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。