福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽05民终4481号 上诉人（原审被告）：丁妈灿，男，1965年8月12日出生，回族，住晋江市。 委托诉讼代理人：卢平腾，福建世拓律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：丁志文，男，1964年3月1日出生，回族，住晋江市。 委托诉讼代理人：吴达舟、丁坤明，福建晋贤律师事务所律师。 原审被告：丁远清，女，回族，1965年11月10日出生，住晋江市。 上诉人丁妈灿因与被上诉人丁志文及原审被告丁远清民间借贷纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初4316号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人丁妈灿的委托诉讼代理人卢平腾、被上诉人丁志文的委托诉讼代理人吴达舟到庭参加诉讼，原审被告丁远清未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丁妈灿上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判。事实与理由：依据本案事实及丁妈灿提供的转账流水单和丁志文提供的借条等证据，可以证实丁妈灿只欠丁志文37万元及丁志文存在违约情形。1.丁妈灿只欠丁志文37万元，一审认定尚欠437500元错误。丁妈灿借款时，丁妈灿与丁志文双方约定以转账的方式交付本案借款，对此有借条上记载的“收款人丁妈灿，汇款帐号4340××××1471，汇出行建行（陈埭）”的内容足以证实。出具借条后，丁志文只交付丁妈灿1432500元，未足额交付150万元。在借款之后，丁妈灿共偿还丁志文1062500元，至今只欠丁志文37万元，对此有银行出具的转账流水单和借条记载的内容可以证实。2.本案丁志文只交付丁妈灿1432500元，未足额交付约定的150万元，丁志文存在违约行为。另，双方未约定利息。因此，一审法院判决丁妈灿自2015年1月10日起至判决确定还款之日应按年利率24%支付逾期付款利息、违约金及律师费13000元错误。3.丁妈灿收到1432500元后，丁远清根本不知情。且本案款项也没有用于丁妈灿与丁远清的家庭共同生活消费或生产经营中，而是用于丁妈灿的个人用途，不属于丁妈灿与丁远清的夫妻共同债务。一审判决丁远清应对本案借款、利息、违约金、律师费共同偿付错误。 丁志文辩称:丁妈灿在本案借条中已对借款150万元予以确认,借条也明确载明借款为150万元.丁妈灿在还款后,两次在借条中有注明,本案借款余款为50万元。一审认定事实清楚,丁妈灿上诉无理。 丁远清未到庭，也未提出书面陈述意见。 一审法院认定事实，丁妈灿因资金周转需要于2014年10月10日向丁志文借款150万元，约定借款期限自2014年10月10日起至2015年1月9日止；如未按时还款，应承担借款本金30%的违约金及实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费用等）。嗣后，丁妈灿于2014年11月8日、11月10日、11月15日、2015年2月18日分别转账50万元、22500元、50万元、4万元到丁志文的账户。本案借款均发生于丁妈灿、丁远清夫妻关系存续期间。丁志文因本案诉讼委托福建晋贤律师事务所代理诉讼，支出律师代理费13000元。 一审法院认为，丁志文与丁妈灿间的借贷合同关系并不违反相关法律、行政法规的强制性规定，应认定合法、有效，依法受法律保护。丁妈灿主张本案借款仅实际支付1432500元，因提供的证据不足以证实，不予采纳。丁妈灿共计还款1062500元，予以认定。故丁妈灿尚欠丁志文借款本金437500元。丁志文主张被告应自2015年1月9日起按年利率6%支付逾期付款利息不妥，逾期付款利息应自2015年1月10日起按年利率6%计算；丁志文又主张按本金30%支付违约金，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”而按年利率24%自2015年1月10日起计算至今的利息并不超过丁志文主张的违约金15万元及按年利率6%计算的逾期付款利息，故丁志文主张的逾期付款利息及违约金，即按年利率24%计算。本案借款发生于丁妈灿、丁远清夫妻关系存续期间，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理，但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”，因丁远清未举证证明本案债务并非夫妻共同债务，故本案借款应认定为丁妈灿、丁远清夫妻共同债务，由二被告共同承担偿还义务。丁志文依据借款合同的约定，请求丁妈灿、丁远清承担因本案诉讼支出的律师费13000元，符合法律规定，予以支持。丁志文超出认定范围的诉讼请求，予以驳回。丁远清经传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国婚姻法》第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、丁妈灿、丁远清应于本判决生效之日起十日内偿还丁志文借款437500元，并自2015年1月10日起至判决确定还款之日止按年利率24%支付逾期付款利息及违约金。二、丁妈灿、丁远清应于本判决生效之日起十日内支付丁志文律师费13000元。三、驳回丁志文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，丁妈灿向丁志文借款150万元，有其出具的借条1份为据，事实清楚，应予认定。丁妈灿上诉主张丁志文仅支付1432500元，但其提供的证据不足以证明，丁志文对此亦不认可，且丁妈灿在借条上两次还款50万元后，注明余欠50万元，故对丁妈灿的主张不予采纳。因丁妈灿仅还款1062500元，故一审认定丁妈灿尚欠丁志文借款本金437500元是正确的。按年利率24%计算自2015年1月10日起至一审判决确定的还款之日止的利息并不超过丁志文主张的违约金15万元及按年利率6%计算的逾期付款利息，故一审根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，认定丁志文主张的逾期付款利息及违约金应按年利率24%计算正确。本案借款发生于丁妈灿、丁远清夫妻关系存续期间，一审根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，判决认定本案借款属夫妻共同债务，丁妈灿、丁远清应共同偿还并无不当。一审根据本案借款合同约定，判决丁妈灿、丁远清承担丁志文因本案诉讼支出的律师费13000元正确。 综上所述，丁妈灿上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6850元，由丁妈灿负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄蕴真 审判员  庄丽娜 审判员  谢火生 二〇一七年六月十八日 书记员  邱妙菲 注：本案适用的主要法条及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。 一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 7