云南省河口瑶族自治县人民法院刑 事 判 决 书(2017)云2532刑初36号公诉机关云南省红河哈尼族彝族自治州河口瑶族自治县（以下简称河口县）人民检察院。被告人杨志明，男，1966年11月8日生，汉族，半文盲，云南省石林县人，个体工商户，现住云南省昆明市石林县。2016年2月4日因涉嫌非法经营罪被河口县公安局刑事拘留，同年3月10日经河口县人民检察院批准逮捕，次日由河口县公安局执行逮捕，2016年4月13日被河口县公���局取保候审。2017年4月13日由河口县人民检察院决定取保候审，当日由河口县公安局执行取保候审。辩护人钱艳萍，云南力远律师事务所律师。河口县人民检察院以河检公诉刑诉〔2017〕27号起诉书指控被告人杨志明犯非法经营罪，于2017年4月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月24日公开开庭审理了本案。河口县人民检察院指派助理检察员杨雅西出庭支持公诉，书记员明月到庭记录，被告人杨志明及其辩护人钱艳萍到庭参加诉讼。现已审理终结。河口县人民检察院指控：2016年2月3日9时许，被告人杨志明接到陈某1（另案处理）的电话，邀约其一起到泸西县运输烟叶到河口县。当日13时许，被告人杨志明按照陈某1的指示，未办理相关手续便驾驶云Ａ×××××号红色福田��栅式货车到泸西县白水镇桃源村一农户仓库内装运烟叶，装载完毕后，其按照两陌生手机号的指示将烟叶运往河口县。4日凌晨1时许，行到河口县南屏检查站附近被巡逻边防战士查获。经称量，查获烟叶共计10940公斤。经鉴定，10940公斤烟叶价值人民币51.5821万元。针对上述指控，公诉机关向法庭提交了书证、物证、过磅记录及照片、价格鉴定意见及鉴定意见通知书、现场指认笔录及照片、辨认笔录及照片、被告人杨志明的供述等证据予以证实，认为被告人杨志明违反国家规定，辅助他人无证经营烟草制品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十七之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究被告人杨志明的刑事责任。建议法院根据被告人的犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现及社���危害程度作出公正判决。被告人杨志明对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，称自己错了，请求法院对其从轻处罚。辩护人钱艳萍辩护认为：1.被告人杨志明在公安机关进行盘问时，如实供述自己的无证运输烟叶的事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；2.被告人杨志明在共同犯罪中系从犯，应当从轻或减轻处罚；3.被告人杨志明没有犯罪前科，系初犯、偶犯，认罪态度较好，且自愿交纳罚金，社会危害性小，没有再犯的危险。建议法院根据被告人杨志明的法定和酌定情节，减轻处罚，在三年以下量刑，并适用缓刑。经审理查明：2016年2月3日9时许，被告人杨志明接到陈某1（另案处理）的电话，邀约其一起到泸西县运输烟叶到河口县。当日13时许，被告人杨志明按照陈某1的指示，未办理相关手续便驾驶云Ａ×××××号红色福田仓栅式货车到泸西县白水镇桃源村一农户仓库内装运烟叶，装载完毕后，其按照两陌生手机号的指示将烟叶运往河口县。4日凌晨1时许，行到河口县南屏检查站附近被巡逻边防战士查获。经称量，查获烟叶共计224包，净重10940公斤，价值人民币51.5821万元。上述认定事实，有下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、查获经过、拘留证、逮捕决定书、逮捕证、取保候审决定书，证实2016年2月4日凌晨1时许，河口县南屏边防检查站值班民警在开展日常工作检查过往的车辆时，从驾驶员杨志明驾驶的一辆车牌号为云Ａ×××××的货车内查获224包，净重为10940千克烟叶。驾驶员杨志明称该车烟叶是从泸西运输到河口的，无合法的运输和经营手续。2016年2月4日，杨志明因涉嫌非法经营罪��河口县公安局刑事拘留，同年3月10日经河口县人民检察院批准逮捕，次日由河口县公安局执行逮捕，2016年4月13日被河口县公安局取保候审。2017年4月13日由河口县人民检察决定取保候审，当日由河口县公安局执行取保候审。2.过磅记录表、指认过磅笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、发还物品清单、过磅情况说明，证实2016年2月4日公安民警和过磅人陈某2在见证人周某的见证下，当着杨志明的面对在云Ａ×××××的货车上查获的烟叶进行称量，共224包，净重10940千克。杨志明对其运输烟叶和运输烟叶的车辆进行指认。当日在见证人张某的见证下，对杨志明车上224包10940千克烟叶、云Ａ×××××红色仓栅式货车依法进行了扣押。公安机关于2016年4月13日依法对扣押的云Ａ×××××红色仓栅式货车返还给杨志明。2016年2月4日过磅的烟叶，已在过磅时扣���了麻布口袋的重量，称量烟叶的净重为10940公斤。3.鉴定聘请书、河口县发展和改革局出具的河发改价认〔2016〕19号价格认定结论意见书、鉴定意见告知书，证实经过有资质部门和人员对2016年2月4日在车牌号为云Ａ×××××号车上查获的无运输许可证的烟叶委托进行价格鉴定，送检烟叶价值人民币51.5821万元。公安机关于2016年7月5日以书面形式告知了被告人杨志明，被告人对上述鉴定意见无异议。4.人身安全检查笔录，证实公安民警在见证人张某的见证下，于2016年2月4日14时15分至14时28分对杨志明的人身进行安全检查，杨志明身上无伤痕，未携带任何违禁物品。5.河口县公安局的情况说明，证实2.04非法经营一案中另外一名嫌疑人陈某1，绰号三伍，还在侦查期间，未侦查终结，待陈某1到案后会依法作具体处理。6．被告人杨志明的供述、指（辨）认笔录及照片，证实2016年2月3日9时许，他的一个同行“三伍”（陈某1）打电话问他去不去泸西拉烟叶，当时他没有同意。陈某1说快过年了，路上没有人查，他就同意去拉烟叶了。陈某1告诉他去泸西拉，目的地是河口县附近，运费是5000元，当天13时30分，他按照陈某1的指示到了泸西县白水镇桃园村一的个小仓库装货，装货时陈某1开着白色轻卡货车过来说，“到时有泸西的车带路，等你装好货后，我再装货”。他的货车装好货后，一个男子给了他1000元的定金，剩下的4000元等到河口下货后再支付。路上一直有一个男子电话（138××××4395）指挥他如何走，他是从石林上高速后到蔓耗出口下高速，在蔓耗至新街的老路上时，陈某1还问他到哪里了，还说自己已经到开远了。他开车行驶到离南屏检查站4、5公里的时候，一个电话为183××××9264或159××××0591让他在路上找地方先停好，等他们来带车。大约半个小时，就有一辆边防武警的车靠过来盘查，他回答是烟叶，然后执勤武警检查货箱后，问他拉的烟叶有没有货运手续，他回答没有，然后就被控制了。以对照片混合辨认，杨志明辨认出陈某1就是介绍其运输烟叶的“三伍”。其对运输烟叶的货车（云Ａ×××××）、运输的烟叶、以及装运烟叶的泸西县白水镇桃园村仓库进行了指认，公安民警对其指认的货车、烟叶、地点及经过进行拍照固定。7.户籍证明，证实被告人杨志明的出生日期和其他个人基本信息情况，作案时系成年人，无犯罪前科。上述证据，经过本院庭审举证、质证和认证，取证程序和表现形式合法，内容客观真实，能形成完整的证据链，本院予��确认和采信。本院认为，被告人杨志明违返国家规定，无证运输烟叶，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。本案系两人共同犯罪，在共同犯罪中，陈某1指使被告人杨志明运输烟叶，在犯罪过程中作用较大，系主犯，被告人杨志明所起的作用较小，系从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人杨志明到案后认罪态度较好，依法可以从轻处罚，被告人杨志明积极缴纳罚金，酌情可以从轻处罚。宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。故被告人杨志明及其辩护人钱艳萍关于“被告人杨志明在共同犯罪中系从犯，应当从轻或减轻处罚，被告人杨志明没有犯罪前科，系初犯、偶犯，认罪态度较好，且自愿缴纳罚金，社会危害性小，没有再犯的危险，建议法院根据被告���杨志明的法定和酌定情节，减轻处罚，并适用缓刑”的辩护意见，与查明的事实和法律相符，本院予以采纳；其他辩护意见，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第五十二条、第六十四条规定，判决如下：被告人杨志明犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，依法实行社区矫正，并处罚金人民币4万元（已缴纳）。（缓刑考验期从判决确定之日计算，即自2017年6月22日起至2021年6月21日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  赵元凤审判员  邱云霞审判员  罗惠香二〇一七年六月二十二日书记员  李春艳