广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤19民终2231号上诉人（原审被告）：东莞市华正液压气动原件有限公司，住所地东莞市寮步镇上屯高围新村7巷1号。法定代表人：林贤者。委托代理人：刘礼荣，系广东泽轩律师事务所律师。委托代理人：邓小萱，系广东泽轩律师事务所辅助人员。被上诉人（原审原告）：鲁鹏程，男，汉族，1992年3月10日出生，住湖北省天门市，上诉人东莞市华正液压气动原件有限公司（以下简称“华正公司”）因与被上诉人鲁鹏程劳动争议一案，不服广东省东莞市第一人民法院(2016)粤1971民初24544号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本院现已审理终结。鲁鹏程在本案一审时提起诉讼，请求：1、华正公司支付鲁鹏程医疗费8771.16元、护理费1400元、住院伙食补助费980元、交通住宿费2000元、停工留薪期工资28919.5元、鉴定费459元、一次性伤残补助金28000元、一次性医疗补助金4000元、一次性就业补助金16000元，合计90529.66元；2、华正公司支付鲁鹏程2015年9月1日至6日工资1103元、解除劳动合同经济补偿金20000元，合计21103元；3、本案诉讼费由华正公司承担。华正公司在本���一审时提起诉讼，请求：1、华正公司与鲁鹏程之间的劳动关系已解除；2、华正公司无需支付鲁鹏程医疗费及住院押金8771.16元；3、华正公司无需支付鲁鹏程住院伙食补助费500元；4、华正公司仅需支付鲁鹏程2015年9月7日至2015年11月12日停工留薪期工资3000元*2+500元=6500元；5、华正公司无需支付鲁鹏程护理费3005元/月÷30天×9天=901.5元；6、华正公司无需支付鲁鹏程一次性伤残补助金7个月*3005元/月=21035元、一次性伤残就业补助金4个月*3005元/月=12020元、一次性工伤医疗补助金3005元；7、华正公司无需支付鲁鹏程劳动能力鉴定费459元；8、本案诉讼费由鲁鹏程承担。原审法院依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十七条，《广东省工资支付条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，��决如下：1、确认鲁鹏程与东莞市华正液压气动原件有限公司的劳动关系已解除。二、东莞市华正液压气动原件有限公司于判决生效之日起五日内向鲁鹏程支付一次性伤残补助金28000元。三、东莞市华正液压气动原件有限公司于判决生效之日起五日内向鲁鹏程支付一次性工伤医疗补助金4000元。四、东莞市华正液压气动原件有限公司于判决生效之日起五日内向鲁鹏程支付一次性伤残就业补助金16000元。五、东莞市华正液压气动原件有限公司于判决生效之日起五日内向鲁鹏程支付停工留薪期工资28667元。六、东莞市华正液压气动原件有限公司于判决生效之日起五日内向鲁鹏程支付医疗费8771.16元（5000+3771.16）。七、东莞市华正液压气动原件有限公司于判决生效之日起五日内向鲁鹏程支付伙食补助费500元。八、东莞市华正液压气动原件有限公司于判决生效之日起五日内向���鹏程支付护理费901.5元。九、东莞市华正液压气动原件有限公司于判决生效之日起五日内向鲁鹏程支付鉴定费459元。十、东莞市华正液压气动原件有限公司于判决生效之日起五日内向鲁鹏程支付交通费500元。十一、驳回鲁鹏程的其他诉讼请求。十二、驳回东莞市华正液压气动原件有限公司的其他诉讼请求。本案一审诉讼费用10元，已由东莞市华正液压气动原件有限公司、鲁鹏程各自预缴5元，均由东莞市华正液压气动原件有限公司承担。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院(2016)粤1971民初24544号民事判决。华正公司不服原审判决，向本院上诉称：（一）一审法院认定鲁鹏程月均工资每月4000元有误。鲁鹏程的月均工资实际为每月3000元，一审法院依据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年”的规定，就认定以鲁鹏程主张的每月4000元的月均工资有误，该条例仅规定了用人单位的义务，但未规定不履行义务的法定后果，即没有规定若用人单位不制作工资支付台账即按照员工主张认定工资标准。（二）一审法院认定华正公司需向鲁鹏程支付一次性伤残补助金28000元（每月4000元×7个月）、一次性工伤医疗补助金4000元（每月4000元×1个月）、一次性伤残就业补助金16000元（每月4000元×4个月）的工伤待遇有误。鲁鹏程第一次受伤在光华医院治疗，花费3254元医疗费，出院医嘱是简易暂休8周避免患肢碰撞及摔伤，故鲁鹏程有注意义务，但其不遵守医嘱摔伤导致第二次住院。而第二次在东华医院治疗医疗费8080元，出院医嘱是建议全休3个月。两次医疗费和出院医嘱对比证明，第二次鲁鹏程自己摔伤，导致伤情更严重，但第二次鲁鹏程自己摔伤与华正公司无关，是自己摔伤造成。鲁鹏程在负有注意义务的情况下，不遵守医嘱，再次摔伤，故其十级伤残有部分责任，即使法院判决华正公司应当承担责任，也应按照每月3000元的实际工资标准计算。（三）一审法院认定华正公司需向鲁鹏程支付停工留薪期工资28667元有误。鲁鹏程提交的医疗发票证明2015年12月14日之后直到2016年4月11日伤残等级评定结果出来，这期间4个月鲁鹏程未产生任何医疗费用，即2015年12月14日之后鲁鹏程伤已治愈，不需要再换药，但其不去申请评定伤残等级，故意拖延评定伤残等级时间，该期间4个月应由鲁鹏程自行负责。华正公司只需要支付鲁鹏程第一次住院5天及暂休8周的工资6100元。（四）一审法院认定华正公司需向鲁鹏程支付医疗费8871.16元有误。鲁鹏程在负有注意义务的情况下，不遵守医嘱，再次摔伤，第二次住��的费用8080元应由鲁鹏程负全责。并且其提交的2015年9月15日至2016年4月6日期间的医疗费发票3771.16元，其中2016年4月24日在深圳市龙岗区第二人民医院的发票科别不能证明是治疗脚伤的费用，故一审法院认定华正公司支付该8771.16元医疗费有误。（五）一审法院认定华正公司需向鲁鹏程支付伙食补助费500元有误，鲁鹏程住院期间，华正公司每天送餐给鲁鹏程，因此无需再另行支付。（六）一审法院认定华正公司需向鲁鹏程支付护理费901.5元有误。2015年10月8日至2015年10月17日住院系因鲁鹏程自己不小心摔伤，光华医院出院医嘱明确说明要避免患肢摔伤，说明鲁鹏程具有注意义务，但其再次摔伤，且其提供的《证明》为科室章，并非医院公章，因此华正公司无需支付护理费。（七）一审法院认定华正公司应当支付劳动能力鉴定费459元于法无据。（八）一审法院认定华正公司��支付交通费500元有误。鲁鹏程的第一次住院及换药均是华正公司接送，因此无需再另行支付。综上，华正公司请求本院：1、请求二审法院依法撤销一审判决第二、第三、第四、第五、第六、第七、第八、第九、第十项判决；2、依法改判华正公司仅需向鲁鹏程支付一次性伤残补助金21000元；3、依法改判华正公司仅需向鲁鹏程支付一次性工伤医疗补助金3000元；4、依法改判华正公司仅需向鲁鹏程支付一次性伤残就业补助金12000元；5、依法改判华正公司仅需向鲁鹏程支付停工留薪期工资6100元；6、依法改判华正公司无需向鲁鹏程支付医疗费8771.16元；7、依法改判华正公司无需向鲁鹏程支付伙食补助费500元；8、依法改判华正公司无需向鲁鹏程支付护理费901.5元；9、依法改判华正公司无需向鲁鹏程支付鉴定费459元；10、依法改判华正公司无需向鲁鹏程支付交通费500元。以上无需支付共计11131.66元仅需支付42100元。11、请求判决鲁鹏程支付一审、二审诉讼费用。鲁鹏程向本院提交书面答辩状答辩称：（一）本案事实是：2011年9月，鲁鹏程入职华正公司担任机械车床工作，月均工资4000多元，2015年9月7日下午16时许，鲁鹏程被车床下铁屑割伤足跟，住院五天后出院，因行动不便在宿舍休养、摔伤，再发性断裂，在东莞东华医院住院至10月17日出院。出院后，厂方未安排鲁鹏程工作，长达7个月未支付任何工资，福利。2016年3月3日，东莞市社会保障局认定鲁鹏程2015年9月7日的受伤为工伤，伤残等级十级，厂方重新申请鉴定，后再次鉴定为十级伤残。（二）针对华正公司的上诉，鲁鹏程的回应如下：1、华正公司指鲁鹏程故意拖延评残，没有依据。2、华正公司故意不支付工资、后续治疗费、住院押金等费用，迫使解除劳动关系。3、根据《中���人民共和国劳动合同法》第38条规定，用人单位未即使足额支付劳动报酬的，劳动者可以随时解除劳动合同，参照该法第46条规定，用人单位还需按照法定标准向劳动者支付经济补偿。4、第二次受伤也是第一次受伤原因牵连所致，且是同一部位，并且是在宿舍休养换药治疗期间。5、工资应由华正公司举证，鲁鹏程无法掌握工资证据。6、住院是华正公司办理，出院时医院要收回交费原收据单，鲁鹏程有交费10000元的收据收集拍照和复印件。7、交通费1967元和900元汽车票、去做伤残鉴定的汽车票、公交车票、食宿费用，应得到补偿。据此，鲁鹏程请求二审法院判决华正公司向鲁鹏程支付：1、医疗费3771.16元、护理费1400元、住院伙食补助费980元、交通食宿费2000元、停工留薪期工资28919.5元、鉴定费459元、一次性伤残补助金28000元、一次性医疗补助金4000元、一次性就业补助���16000元，合计91253.5元；2、判决华正公司支付鲁鹏程2015年9月1日至6日工资1103元、解除劳动关系经济补偿金20000元，合计21103元；3、判决华正公司返回鲁鹏程住院押金5000元；4、本案诉讼费用由华正公司承担。本院经审理，确认原审查明的事实。本院认为，本案为劳动争议。鲁鹏程未在法定期限内提出上诉，其在答辩中提出的请求，本院不予审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，围绕本案当事人在本案中的诉辩意见，本案争议焦点如下：一、华正公司主张鲁鹏程的月均实际工资标准应认定为每月3000元能否支持。华正公司作为用人单位，应当保留并提交鲁鹏程的入职资料、离职资料、工资台账、考勤记录等，但华正公司未能提交工资台账以证明鲁鹏程的工资标准，应承担举证不能的责任。原审法院���合鲁鹏程的陈述在合理范围内采信鲁鹏程对于工资标准的主张，该认定合法有据，并无不当。华正公司以原审法院采信鲁鹏程陈述没有依据为由上诉，系对法律的理解有误，盖因举证责任由华正公司承担，华正公司在上诉中主张应按照每月3000元的标准计算鲁鹏程的实际工资，仍未提供任何证据证明其主张，应承担不利后果，本院对该上诉主张不予支持。二、华正公司主张无需支付鲁鹏程因二次受伤所致治疗和工伤待遇等相关费用能否支持。具体包括：1、一次性伤残补助金28000元（每月4000元×7个月）、一次性工伤医疗补助金4000元（每月4000元×1个月）、一次性伤残就业补助金16000元（每月4000元×4个月）的工伤待遇、2、8871.16元的医疗费用、3、901.5元护理费。1、工伤待遇。华正公司上诉称因鲁鹏程未履行医嘱注意义务而二次受伤，但未���供证据证明鲁鹏程有故意或重大过失行为致伤。相反，鲁鹏程因第一次受伤必然行动不便，原审法院认定上述费用的发生因工伤事故所致并无不当。华正公司主张无需对第二次受伤支付工伤待遇，没有事实和法律依据，本院不予支持。原审法院对上述工伤待遇的计算准确，本院予以维持。2、8871.16元的医疗费用也是因该次工伤所致伤情的治疗而发生，鲁鹏程提交了相应票据证明医疗费用实际发生，原审法院予以采信并无不当。华正公司在上诉中主张部分发票的科别不能证明因治疗脚伤而发生，但没有提供相应证据证明其单方陈述的合理性，也不能提出相反证据否认该些发票的真实性和关联性，对华正公司不应支付该笔8871.16元医疗费用的主张，本院不予支持。3、901.5元的护理费。鲁鹏程为证明其需要陪护已提交了东华医院骨一科出具的证明，结���鲁鹏程的伤情，足以证明其需要护理的事实。华正公司称该科室章并非医院公章故不应采信，于法无据。三、华正公司主张无需支付停工留薪期工资能否支持。《广东省工伤保险条例》第二十六条规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。……”根据上述规定，原审法院审查鲁鹏程第二次住院后的医嘱全休时间结合需继续治疗的情况，依法认定停工留薪期计算至伤残评定之日，该认定正确，华正公司上诉主张无需支付2015年12月14日至2016年4月11日期间的停工留薪期工资而只需支付6100元停工留薪期工资，没有依据，本院不予支持。四、华正公司主张无需支付劳动能力鉴定费459元���伙食补助费500元、交通费500元能否支持。1、鉴定费。根据《广东省工伤保险条例》第四十九条、五十七条的规定，劳动能力鉴定费应由华正公司承担。而华正公司在仲裁答辩中亦同意支付劳动能力鉴定费459元。原审法院判令华正公司向鲁鹏程返还其预支的鉴定费用正确。华正公司以未经过仲裁不需支付为由上诉没有依据，本院不予支持。2、伙食补助费和交通费。原审法院根据鲁鹏程就医治疗的实际情况必然发生上述两种费用，故依据司法实践中的一般计算标准和鲁鹏程自身的权利主张，分别支持了500元的伙食补助费及500元的交通费，该认定合理有据。华正公司上诉称其自行送餐和送医，但未提供证据证明实际情况，本院不予支持。综上所述，上诉人华正公司的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。本案二审受理费10元（华正公司已预交），由华正公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 倩审判员 徐华毅审判员 杨洁萍二〇一七年六月二十六日书记员 冯文娟胡春晖