河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫12民终654号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司，住所地：三门峡市崤山路中段58号。负责人：韩建丽，系该公司总经理。委托诉讼代理人：胡青峰，河南仰韶律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董从军，男，1977年5月2日出生，汉族，住义马市。委托诉讼代理人：韩国卫，河南洛源律师事务所律师。原审被告：高建波，男，1991年10月18日生，汉族，住卢氏县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司（以下简称人保三门峡公司）因与被上诉人董从军、原审被告高建波机动车交通事故责任纠纷一案，不服义马市人民法院（2019）豫1281民初1287号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人人保三门峡公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人损失94443.68元（异议金额71740.19元），或将本案发回重审；诉讼费由被上诉人承担。理由：1、从实体而言，鉴定意见书依据不足。出院情况显示“右侧膝关节局部皮肤擦伤，无明显渗出，活动稍受限”与鉴定意见书中“活动功能丧失42.9%”明显矛盾。其次，根据人体损伤致残程度分级适用指南，半月板、韧带损伤非经手术治疗，不能进行伤残鉴定，董从军系单纯的膝关节损伤，不涉及骨折和关节附属结构损伤，不能作为评残依据。2、从程序而言，该鉴定意见书系董从军单方委托的鉴定，程序违法。3、一审以上诉人未到庭参加鉴定为由，采信了被上诉人提供的鉴定意见书，明显不当。一审法院未告知选鉴定机构时未到庭的后果，相关法律亦未规定选择鉴定机构未到庭对其重新鉴定申请不予支持，鉴定意见书存在许多问题，一审应依职权指定鉴定机构。且上诉人收到的传票传唤事由为到庭应诉，并未告知系本次鉴定事宜，上诉人误以为系其他另一案件开庭审理，所意识到未到庭的法律后果为缺席审理。根据新证据规则第31条规定未预交鉴定费用、未提出申请、未提交相关材料的才视为放弃申请，本案应由法院直接指定鉴定机构。被上诉人董从军答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序正当合法，应驳回上诉，维持原判。1、答辩人一审提供的司法鉴定证据来源合法，结果正确，一审期间上诉人既没有依法申请鉴定人出庭作证也没有正当理由申请重新鉴定，答辩人提交的鉴定材料应予以采纳。2、既然上诉人一审期间接到一审法院的通知，不管是开庭还是选择鉴定机构，上诉人都应当依法出庭或者到庭。3、最高人民法院的新证据规则是在本案一审判决之后才生效的，本案应当按照之前的诉讼规则确认证据的正确、正当、合法性。董从军向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令被告人保三门峡公司在交强险与商业三者险责任限额内赔偿原告的经济损失193773.41元，超出交强险、三者险部分由被告高建波承担；2、判令被告承担本案诉讼费用。一审法院查明，2018年11月13日15时许，在连天××国道××处××市××路交叉口，高建波驾驶豫Ｍ×××××号吉利牌小型客车由西向北行驶时，与由西向东的原告董从军相撞，造成董从军受伤、车辆损坏的交通事故。经义马市公安局交通警察大队认定，被告高建波应负此次事故的全部责任，原告董从军无事故责任。交通事故发生后，原告董从军于2018年11月13日17时至2018年12月07日09时，在义煤集团总医院住院治疗24天。入院诊断为：一、胸部损伤：1、肺挫裂伤。2、胸部软组织损伤。3、肋骨骨折；二、右侧肘关节及膝关节外伤；三、牙齿损伤：1、双侧上切牙断裂。2、右侧上第一侧切牙松动；四、右侧冠状动脉钙化；五、脑震荡。出院诊断为：一、胸部损伤：1、肺挫裂伤；2、胸部软组织损伤；3、右侧约3、4、5肋骨骨折；二、右侧肘关节及膝关节外伤，关节两侧积液；三、牙齿损伤：1、右侧第1上切牙冠折；2、左侧第1上切牙跟折；四、脑震荡；五、右侧冠状动脉钙化。出院医嘱为：1、调节神经，避免重体力活动；2、门诊随诊，注意休息；定期复查右侧关节及肋骨骨折愈合情况；3、口腔门诊治疗牙齿损伤。原告住院期间由一人陪护。一审另查明，涉案豫Ｍ×××××号车辆在被告人保三门峡公司处投保交强险及商业险，该事故发生在上述两保险的保险期限内。被告高建波垫付医药费2335元。一审法院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条之规定，机动车发生交通事故造成损害的，按照《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定承担赔偿责任。被侵权人董从军因交通事故身体受到伤害而产生的合理损失应依法得到赔偿。原告董从军在本次交通事故中的合理损失计算如下：1、医疗费：66511.03元；2、营养费：1080元。其中住院期间：480元（20元/天×24天）；出院后：600元（20元/天×30天）；3、护理费：9095.48元。其中住院期间2598.71元（39522元/年÷365天×24天）；出院后：6496.77元（39522元/年÷365天×60天）；4、住院伙食补助费：1200元（50元/天×24天）；5、误工费：15592.24元（39522元/年÷365天×144天）；6、残疾赔偿金：59115.72元（29557.86元/年×20年×10%）；7、被扶养人生活费：董家怡抚养费：3884.45元（19422.27元×4×10%÷2）董怡然抚养费：8740.02元（19422.27元×9×10%÷2）8、交通费：700元；9、鉴定费：2600元；上述共计168518.87元。本次事故中被告高建波付全部责任，由于其驾驶的涉案车辆在被告人保三门峡公司处购买有交强险及商业险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原告董从军因交通事故身体受到伤害而产生的损失，应由被告人保三门峡公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，由被告人保三门峡公司根据保险合同予以赔偿。对于原告董从军的各项损失，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费共计68791.03元，由被告人保三门峡公司在交强险医疗费用限额内承担10000元，不足部分58791.03元，由被告人保三门峡公司在商业险范围内予以承担。误工费、交通费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费共计99727.84元，由被告人保三门峡公司在交强险伤残赔偿限额内承担。其中上述医疗费项目中被告高建波垫付的医药费2335元，由被告人保三门峡公司直接支付。综上，被告人保三门峡公司处应支付给原告董从军赔偿款为166183.87元，支付被告高建波垫付的医药费2335元。综上，对于原告董从军的诉讼请求一审法院予以部分支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司于本判决生效后十日内支付原告董从军医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费等赔偿款共计166183.87元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司于本判决生效后十日内支付被告高建波垫付的医药费2335元；三、驳回原告董从军其他诉讼请求。案件受理费4175元，由被告高建波承担。二审期间当事人均未提交新的证据，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案中人保三门峡公司不认可董从军自行委托有关部门作出的鉴定结论申请重新鉴定，一审法院结合案件情况及法律规定准许其重新鉴定申请并将相关材料移交司法技术部门。在重新鉴定过程中，上诉人作为重新鉴定申请人应主动配合法院选定鉴定机构，但一审时上诉人经传票传唤，无正当理由未在指定时间到庭参与选择鉴定机构，致使鉴定无法进行，应视为其放弃重新鉴定申请，一审法院因而对董从军提交的证据予以采纳并无不当。因本案不属于法院依职权指定鉴定机构的情形，故关于上诉人称本案应由法院指定鉴定机构的理由不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果正确，依法应予维持。上诉人的上诉请求理由不足，不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4175元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  路增广审判员  汤静侠二〇二〇年六月二日法官助理杨爽书记员贺涛