贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0502民初2115号原告：毕节活发工贸有限公司，住所地：贵州省毕节市金海湖新区梨树镇二堡村，统一社会信用代码：915205003222890037。法定代表人：顾骞，系公司董事长。委托诉讼代理人：李承锦（一般授权代理），贵州威迪律师事务所律师，执业证号：15224201710981350。被告：毕节宏远建材有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区碧阳街道办碧阳大道瑞丰铭城**楼****，统一社会信用代码：91520502MA6DJXLB7D。法定代表人：李红，系公司董事长。委托诉讼代理人：钟影（特别授权代理），贵州朗意律师事务所律师，执业证号：15224201511616943。原告毕节活发工贸有限公司（以下简称活发工贸）与被告毕节宏远建材有限公司（以下称宏远建材）买卖合同纠纷一案，本院于2017年4月11日立案后，依法适用简易程序，于2017年6月9日公开开庭进行了审理。原告活发工贸之委托诉讼代理人李承锦，被告宏远建材之委托诉讼代理人钟影到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告活发工贸向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即支付原告货款117,289.45元，并以117,289.45元为基数，按每月2%计算支付原告违约金，自2017年3月起算至实际履行完毕之日止；2.诉讼费用由被告承担。事实及理由：2016年3月18日，原、被告双方签订了《粉煤灰销售合同》和《矿粉销售合同》，合同约定，原告向被告出售粉煤灰和矿粉，合同对粉煤灰和矿粉的等级、包装、单价以及违约条款等事项进行约定。2017年3月10日，经原被告双方对账结算，被告尚欠原告货款117,289.45元，但被告至今仍未履行合同义务。被告宏远建材辩称，1.合同约定了固定单价，但原告擅自提高单价因此而多产生的货款19,979.85元，应予以扣减；2.原告经常出现供货不及时的情况，导致被告放空车，影响被告正常生产经营，同时导致被告需对运输车辆进行油费补贴，产生油费补贴损失；3.合同约定的违约金每天按3%计算，该约定过分高于逾期付款给原告造成的损失，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。各方当事人围绕诉讼请求，依法向本院提交了证据，本院已组织各方当事人进行举证、质证，对各方当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷为凭。结合各方当事人陈述以及本院经审查确认的证据，本院查明事实如下：2016年3月18日，原、被告双方签订《粉煤灰销售合同》和《矿粉销售合同》，合同约定，粉煤灰的价格为80元/吨，矿粉价格为155元/吨，前述价格均为不含税固定价格，在合同履行期限内，不管是淡季还是旺季，被告都必须在原告场所购货，如发现被告与他人合作，原告有权按非固定价格向被告出售粉煤灰及矿粉。原被告之间约定每20天结算一次货款，若被告超过20天不予结算，则每天应当按照3%支付逾期付款违约金。2017年3月10日，经原被告双方对账结算，被告尚欠原告货款117,289.45元未付。另查明，从2016年3月19日至2016年7月4日，原被告双方执行的粉煤灰的价格为80元/吨，从2016年7月6日至2016年9月14日，价格为95元/吨有8批次，100元/吨有5批次，从2016年9月18日至2016年11月12日，又恢复到80元/吨。从2016年3月7日至2016年9月29日，矿粉执行的价格为140元/吨，从2016年10月13日至2016年10月29日，价格为160元/吨。另，原告在部分对账单左下角备注粉煤灰单价自2016年7月6日随行就市（非固定价格），被告之法定代表人李红已在对账单上签字予以确认。本院认为，结合原被告双方陈述以及案件事实，本案争议的焦点为：1.涉案粉煤灰和矿粉的销售单价是应按照固定价格计算还是应当按照非固定价格（随行就市价格）进行计算；2.合同约定的违约金的计算方式是否过高？第一：关于涉案粉煤灰和矿粉的销售单价是应按照固定价格计算还是应当按照非固定价格（随行就市价格）进行计算。2016年3月18日，原告活发工贸与被告宏远建材分别签订《粉煤灰销售合同》和《矿粉销售合同》，其中粉煤灰的价格为80元/吨，矿粉价格为155元/吨，前述价格均为不含税固定价格，在合同履行期限内，不管是淡季还是旺季，被告都必须在原告场所购货，如发现被告与他人合作，原告有权按非固定价格向被告出售粉煤灰及矿粉。从原被告双方提交的对账单来看，从2016年3月19日至2016年7月4日，原被告双方执行的粉煤灰的价格为80元/吨，从2016年7月6日至2016年9月14日，价格为95元/吨有8批次，100元/吨有5批次，从2016年9月18日至2016年11月12日，又恢复到80元/吨。从2016年3月7日至2016年9月29日，矿粉执行的价格为140元/吨，从2016年10月13日至2016年10月29日，价格为160元/吨。虽然粉煤灰和矿粉的价格在履行合同的过程中出现变动，但是被告之法定代表人李红已在对账单上签字予以确认，该签名可以视为原被告之间对粉煤灰和矿粉价格的变动重新达成新的合意，且原告亦在对账单左下角备注粉煤灰单价自2016年7月6日随行就市（非固定价格），该合意系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，依法应当予以确认。故对被告辩称应当在总价款中扣除原告涨价部分价款的意见，于法无据，本院不予采信。因此，被告宏远建材公司应当按照2017年3月10日对账单所确认的117,289.45元履行给付义务。第二：关于合同约定的违约金的计算方式是否过高？根据《粉煤灰销售合同》和《矿粉销售合同》第八条之约定，原被告之间每20天结算一次货款，若被告超过20天不予结算，则每天应当按照3%支付逾期付款违约金，然根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”之规定，本案中，被告迟延履行付款义务给原告造成的损失为金钱的法定孳息，亦即以中国人民银行公布的同期同类贷款利率为基准计算的利息损失。如果按照每日3%计算逾期付款违约金，则过分高于迟延付款给原告造成的损失。因此，根据被告申请及承诺（以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算），本院对原被告之间约定的违约金计算方式作适当调整，决定以中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.3倍为基准计算利息损失。故对原告诉请以未付款117,289.45元为基数，按照月息2%计算违约金的请求，本院部分予以支持，即支持以未付款117,289.45元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.3倍，从2017年4月1日起计付至实际履行完毕之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告毕节宏远建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告毕节活发工贸有限公司粉煤灰和矿粉款117,289.45元及违约金，违约金以117,289.45元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.3倍，从2017年4月1日起计付至实际履行完毕之日止；二、驳回原告毕节活发工贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1,323.00元，由被告毕节宏远建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  吴运成二〇一七年六月十二日书记员  邓 頔