江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏1322民初4543号 原告：沭阳汤涧医院,住所地沭阳县汤涧镇汤涧街。 法定代表人：董玉，该院院长。 委托诉讼代理人：于洪芳，江苏序阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘尚飞，江苏序阳律师事务所律师。 被告:孙习平,男,1967年9月29日出生，江苏省灌南县人，住江苏省灌南县。 委托诉讼代理人：顾卫国，江苏德沛律师事务所律师。 原告沭阳汤涧医院与被告孙习平经济补偿金纠纷一案，本院于2017年3月21日立案后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。两次庭审，原告沭阳汤涧医院的法定代表人董玉及其委托诉讼代理人于洪芳、被告孙习平的委托诉讼代理人顾卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 沭阳汤涧医院向本院提出诉讼请求:判令1、原告无须支付被告自2010年5月至2016年10月经济补偿金21000元；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：1997年3月被告与原汤涧医院院长邹成宏达成口头协议，由医院提供场所给被告作为骨科门诊，以汤涧医院名义对外接诊，其收入四六分成，医院四成，若发生医疗事故由被告孙习平本人承担，孙习平的工资由其门诊收入提取，孙习平不享受医院其他待遇。2016年10月31日，因被告无执业证书，原告作出解除与被告关系的通知书。被告于2016年11月提起劳动仲裁，沭阳县劳动人事争议仲裁委员会于2017年2月24日出具沭劳人仲案（2017）第29号裁决，裁定原告向被告支付自2010年5月至2016年10月经济补偿金21000元。原告认为，原、被告之间系承包关系，被告自负盈亏，不存在劳动关系。因被告无相关执业证书，原告解除双方之间的关系，合法有效。 孙习平辩称：1997年3月经与原告时任院长约定至原告处从事骨科工作属实，劳动报酬按门诊收入的四六比例分成，被告得六属实，但被告与原告之间系劳动关系，非承包关系。自2010年5月原告医院进行改制，由原告委托银行向被告代发固定工资，被告2016年的月平均工资为3300元，且原告自2011年1月起为被告缴纳养老保险。2016年10月31日，原告因被告无执业证书解除双方之间的劳动关系，被告在原告处工作20年，原告违法解除双方之间的劳动关系，应支付经济补偿金及赔偿金。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1997年3月，被告孙习平与原告时任院长邹成宏口头商定，由原告提供场所，被告在原告处开设骨科门诊，被告以原告名义对外接诊，骨科门诊收入的40%交原告，被告得60%。 2010年5月1日，原告时任法定代表人、产权、股权及经营权所有人江沭祥（甲方）与原告现任法定代表人配偶漆以芹（乙方）签订“沭阳汤涧医院转让协议”，双方约定甲方将原告医院的所有权（包括房产）、股权及经营权、医院家属区的管理权转让给乙方，乙方支付相应对价。协议签订后，原告名称未变，被告继续在原告处以原告名义对外接诊，并由原告委托银行按月代为发放被告工资。 2010年5月1日后至2012年上半年，原告向被告发放的工资相对不稳定，2012年下半年至2015年12月，被告的工资为每月2000元。2016年1月至2016年10月，被告的工资为每月3000元。被告自2015年11月至2016年10月的月份平均工资为2833元。自2011年1月起，沭阳县汤涧卫生院为被告代扣企业基本养老保险。 2016年10月31日，原告向被告发出“辞退通知书”，以被告无行医资质为由辞退被告。 另查，被告一直未取得其所从事的相关医疗执业资格。被告在原告医院期间，接受原告工作规章制度管理。 2016年12月21日，原告向沭阳县劳动人事争议仲裁委员会提出相关仲裁申请，该委员会于2017年2月24日作出沭劳人仲案字[2017]第29号仲裁裁决书，原、被告均不服该仲裁结果。 本院认为，被告于2010年5月1日至2016年10月31日在原告处工作，其虽然没有和原告签订相关劳动合同，但事实上已成为原告的成员，并为原告提供实际有偿劳动，原告按月向被告发放工资，被告接受原告工作规章制度管理，应认定其在上述期间内和原告之间形成劳动关系。被告虽未取得其所从事工作的相关医疗执业资格，不能胜任原工作，但原告未对被告进行培训或者调整其工作岗位，而是直接作出辞退被告的决定，亦没有按法定程序事先将解除理由通知工会，故原告提出解除其与被告的劳动合同,系违法解除劳动合同，依法应向被告支付赔偿金，赔偿金应为39662元（2833元/月×7月×2）。调解不成,依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第四十条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告沭阳汤涧医院于本判决发生法律效力之日起10日内一次性向被告孙习平支付赔偿金39662元； 二、驳回原告沭阳汤涧医院的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由原告沭阳汤涧医院负担（已免预收）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（该院开户行：中国农业银行宿城支行，帐号：46×××80）。 审 判 员 宋岩峰 二〇一七年六月二十日 法官助理 章金梅 书 记 员 张 艳 书 记 员 沈 珉 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第七用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。