河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀01民终4767号 上诉人（原审被告）：河北天一网际电子有限公司，住所地石家庄市长安区建华南大街103号。 法定代表人：刘利军，该公司总经理。 委托诉讼代理人:陈淑琴、霍丽惠，河北冀华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告)：联强国际贸易（中国）有限公司石家庄分公司，住所地石家庄市新华区康乐街8号尚德国际2208室。 法定代表人张伟，总经理。 委托诉讼代理人:王峰，河北厚正律师事务所律师。 原审被告：刘利军，男，汉族，1967年3月12日出生，住石家庄市长安区。 上诉人河北天一网际电子有限公司因与被上诉人联强国际贸易（中国）有限公司石家庄分公司、原审被告刘利军买卖合同纠纷一案，不服河北省石家庄市新华区人民法院（2014）新民二初字第429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人诉讼代理人陈淑琴、霍丽惠和被上诉人诉讼代理人王峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河北天一网际电子有限公司上诉请求：请求撤销原审判决第一项、第四项，依法改判。事实与理由：一、上诉人不存在违约行为，被上诉人未依约开具增值税发票违约在先，因而上诉人不应向其支付违约金。即使上诉人向其支付迟延履行的违约金，那么被上诉人也应该向上诉人支付未依约定开具发票的违约金。二、因被上诉人未向上诉人开具增值税发票，致使上诉人遭受增值税损失和企业所得税损失共计833846元，被上诉人应承担赔偿责任。 联强国际贸易（中国）有限公司石家庄分公司答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 联强国际贸易（中国）有限公司石家庄分公司向一审法院起诉请求：二被告支付原告贷款本金874124元、违约金127070元及律师费3万元；；诉讼费及保全费由二被告承担。 一审法院查明,经审理查明，联强国际石家庄分公司与天一网际公司于2012年8月10日签订《销售合同》，约定天一网际公司购买联强国际石家庄分公司产品。合同第五条结算方式、期限约定：1、合同总金额：人民币壹佰柒拾柒万肆仟壹佰贰拾肆元整（1774124元），2、支付方式：选择电汇。3、结算方式、期限：买卖双方同意，选择分期付2款b）在合同签订之日起3日内，买方向卖方支付首期货款人民币贰拾伍万元整（250000元）；在‘签收货物之日，买方向卖方交付支票，支票的付款曰为本合同签收货物之日起计第45日，金额为剩余货款，即人民币壹佰伍拾贰万肆仟壹佰贰拾肆元整（1524124元）。合同第六条约定：发票信息：选择增值税发票；卖方原则上出货开票；双方同意，发票不得作为买方已付款的凭证。合同第八条约定：2、买方逾期付款或不履行合同项下其它义务，买方同意，每逾期一日，按逾期付款金额的万分之八向卖方支付违约金。买方逾期付款，卖方有权顺延货物交付日期。同时，若卖方与买方签署了其它销售合同的，卖方有权中止履行历有未交货的合同，在买方向卖方清偿所有货款和违约金后，再恢复履行交货义务。买方同意，承担卖方为追索货款所支付的一切诉讼费、合理的律师费等为实现债权所付出的费用。联强国际石家庄分公司与天一网际公司就天一网际公司的信用额度事宜另行签订了《授信协议》，协议书中第一条约定：1、信用额度和账期：甲方同意给予乙方最高限额不超过人民币贰佰伍拾万元（以下称“授信额度”），同时最长期限（自然日）不超过肆拾伍天的信用额度。被告刘利军于2012年8月10日向联强国际石家庄分公司出具《无条件的不可撤销的担保函》，其中第一条约定：1．担保人（刘利军）同意，在被担保人（天一网际公司）与贵公司（联强国际石家庄分公司）签订的《授信协议》中贵司给予被担保人的总授信额度的壹拾倍（含本数）的额度内，为被担保人及其指定的关联公司向贵公司所负的一切合法的买卖债务：包括已负的和未来将负的一切债务、义务和应负的责任，包括但不限于主债权、利息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用，提供不可撤销的连带责任担保。第二条约定：主债务履行期限届满之曰起贰年内，贵公司皆有权要求担保人承担保证责任；如债务分多笔计算，则主债务履行期限届满之日起最后一笔债务期限届满之日起计算。第三条约定：无论贵公司与被担保之间的权利义务如何设立与变更，本担保始终有效。第四条约定：本担保函在贵公司同意被担保人延期履行义务时继续有效。第六条约定：担保人承诺不以被担保人提侠提供的物权担保作为其先诉抗辩的理由，在被担保人提供物权担保时，贵公司仍有权要求担保人在先、单独或同时承担担保责任。《销售合同》签订后联强国际石家庄分公司按合同的约定向天一网公司发送了货物，天一网际公司于2013年1月30日签收货物。天一网际公司于2013年4月8日向联强国际石家庄分公司出具《付款承诺书》，其内容为：“我公司确认在与贵公司所发生的贸易往来中，截止2013年4月8日尚欠贵公司货款1274124元，逾期付款违约金12741元，其中货款中到期货款1274124元。我公司对上述欠款无异议。现我公司承诺按以下日期向贵公司付清上述相应欠款并支付相应逾期付款违约金：至2013年4月8日付款200000元至2013年4月20日付款300000元至2013年5月8日付款300000元至2013年5月25日付款474124元，我公司承诺按上述日期向贵公司归还欠款。如逾期支付任一期欠款的，则立即归还所有未付清欠款，并且自2013年4月8日起每日按欠款金额的0.8%。向贵公司支付违约金。如因我公司逾期履行等原因而引起诉讼的，同意由贵公司所在地法院管辖，并承担贵公司因追索欠款所发生的费用（如律师费）。’’签订《付款承诺书》后，天一网际公司向联强国际石家庄分公司付款912741元，尚欠861383元未付，联强国际石家庄分公司对该欠款数额认可。庭审中，联强国际石家庄分公司主张按照每日万分之八的标准计算违约金。天一网际公司认为：公司没有违约行为，不应该承担违约金，即使算违约金，其甘算时间也应该从2013年3月17日开始，销售合同约定的曰万分之八的违约金过高，超过银行同期贷孩并非摹的4倍。联强国隧互蹇壁金公司提交公证也堕盟J堕曝已开出增值税发票的电子邮件以及发送该邮件的邮箱系天一网际公司。电子邮件内容为：“联强公司：我公司与贵公司于2012年8月10日签订的货物购销合同，现还有一笔余款未给贵公司结清。因贵公司工作人员失误，使开给我公司此合同的增值税发票已过认证期（贵公司业务经理将此发票送到我公司时是2013年4月底，离过认证期不到一个月，我公司无法使用，请贵公司拿回去重开，贵公司人员同意并将发票于2013年5月领走，不知何故使该发票过了认证期），我们得知这份发票短期内无法给我公司重新开过来，使得我公司没有进项，无法开给客户及时收回应收账款，造成我公司资金紧张，与贵公司商交的2013年6月21日前还清欠款，现也无法正常进行，同时严重的影响我公司的正常业务，恳请贵公怀尽快给出解决发票问题的办法，我们公司也好尽快还清贵公司欠款。河北天一网际电子有限公司’’。 一审法院认为，原告与天一网际公司签订的购销合同，遵循了平等自愿、协商一致的原则，是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立并有效。原告与天一网际公司均应按协议约定履行各自的义务。合同签订后，原告按约履行了供货义务，被告应向原告履行支付货款的义务。双方所签订的《销售合同》第六条约定：卖方原则上出货开票。双方并未在合同中约定以开具增值税发票作为买方，即天一网际公司的付款条件。故天一网际公司以联强国陈石家庄分公司未向其开具增值税发票为由，作为延期付款的理由，不能成立。天一网际公司应依据双方签订的《付款承诺书》的约定履行付款义务。天一网际公司未按付款承诺履行付款义务，应承担违约责任。《付款承诺书》中约定，如逾期支付任一期欠款的，则立即归还所有未付清欠款，并且自2013年4月8日起每、日按欠款金额的0.8%o向联强国际石家庄分公司支付违约金。根据该约定，天一网际公司应自2013年4月8日起向联强国际石家庄分公司支付违约金。关于违约金的计算标准，双方约定过高，应以不超过中国人民银行同期贷款利率的四倍为宜。2012年8月10日，刘利军向原告出具的担保函，虽然被告提出异议，但未举出相关证据证实其主张，故该《担保函》合法有效，刘利军应对该债务承担连带责任。根据联强国际石家庄分公司所提交的公证书，可证实邮箱系由天一网际公司所使用。根据邮件内容，证实联强国际石家庄分公司向天一网际公司开具了增值税发票。但天一网际公司因何原因未能退税，该邮件内容未能显示，天一网际公司亦未举证证实。联强国际石家庄分公司已按合同约定向天一网际公司开具了增值税发票，而天一网际公司亦未举证实联强国际石家庄分公司存在其他违约行为，导致其公司未能完成退税，故天一网际公司要求联强国际承担违约责任，并赔偿损失，依据不足，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，判决如下：一、被告河北天一网际电子有限公司自本判决生效之曰起十日内给付原告联强国际资易（中国）有限公司石家庄分公司货款861383元及违约金（违约金自2013年4月8日起，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至偿还完毕止）；二、被告刘利军对上述债务承担连带偿还责任。被告刘利军承担保证责任后，有权向被告河北天一网际电子有限公司追偿；三、驳回原告联强国际贸易（中国）有限公司石家庄分公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告河北天一网际电子有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14081元，由联强国际贸易（中国）有限公司石家庄分公司负担1581元，河北天一网际电子有限公司负担12500元。反诉费6904元，由河北天一网际电子有限公司负担。 本院二审查明事实与原审一致，双方均未提交新证据。 本院认为，关于上诉人主张不存在违约行为，上诉人不应向被上诉人支付违约金。本院依据上诉人与被上诉人签订的《销售合同》第八条第二款规定：“2、买方逾期付款或不履行合同项下其它义务，买方同意，每逾期一日，按逾期付款金额的万分之八向卖方支付违约金。买方逾期付款，卖方有权顺延货物交付日期。同时，若卖方与买方签署了其它销售合同的，卖方有权中止履行未交货的合同，在买方向卖方清偿所有货款和违约金后，再恢复履行交货义务。买方同意，承担卖方为追索货款所支付的一切诉讼费、合理的律师费等为实现债权所付出的费用。”以及上诉人向被上诉人于2013年4月8日向被上诉人出具的《付款承诺书》，上诉人对于付款和欠款事实，以及对于付款期限和违约责任进行了确认，但上诉人在《付款承诺书》中并没有对增值税发票的开具提出异议。在被上诉人完成了《销售合同》约定的发送货物义务后，上诉人不得以被上诉人未向其开具增值税发票为由，作为延期付款的理由,上诉人应依据双方签订《付款承诺书》的约定履行付款义务，上诉人未按付款承诺履行付款义务，应承担违约责任。因此，对于上诉人不承担违约责任的主张，本院不予支持。根据被上诉人联强国际石家庄分公司所提交的公证书，可证实邮箱系由上诉人天一网际公司所使用。根据邮件内容，证实被上诉人联强国际石家庄分公司向上诉人天一网际公司开具了增值税发票。但上诉人天一网际公司因何原因未能退税，该邮件内容未能显示，上诉人天一网际公司亦未举证证实。被上诉人联强国际石家庄分公司已按合同约定向上诉人天一网际公司开具了增值税发票，而上诉人天一网际公司亦未举证实联强国际石家庄分公司存在其他违约行为，导致其公司未能完成退税。因此，上诉人天一网际公司主张被上诉人联强国际承担违约责任并赔偿损失，本院不予支持。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13978元，由上诉人河北天一网际电子有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘立红 审判员  郭学彦 审判员  陈 路 二〇一七年六月二十二日 书记员  曹 旭