上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0110民初16960号原告：高某某，男，1963年6月7日出生，汉族，住上海市杨浦区。被告：徐某某，女，1990年11月14日出生，汉族，住上海市杨浦区。被告：钱某某，男，1983年12月3日出生，汉族，户籍地江苏省。原告高某某诉被告徐某某、钱某某民间借贷纠纷，本院于2016年10月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高某某、被告徐某某到庭参加诉讼，被告钱某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令二被告归还借款本金人民币(以下涉及币种，均为人民币)470,500元；支付以借款本金470,500元为基数，自2016年1月2日起至实际清偿日止，按照月利率2%计算的利息和违约金。原告主张的事实与理由是，原告经人介绍知晓被告钱某某要借钱，并称有房屋抵押，因利息诱惑且有房产抵押，故原告与几个老同事凑钱，以原告的名义借给钱某某。2013年12月2日，原告转账500,000元，并办理了抵押借款的公证及具有强制执行效力的债权文书，当时被告钱某某也写过收条，后由于原告退休及搬家等原因遗失了转账凭证和收条。借款后一开始被告钱某某按月正常付息，2014年4月开始，被告钱某某开始拖欠支付，原告告知被告钱某某希望他处理房产还钱。2015年5月左右，双方经协商，提出由被告钱某某出售房屋，用最后的尾款归还原告550,000元，但当时房屋上还有贷款150，000元，故被告钱某某又向原告借款。原告急于收回之前的本息及对被告的信任，就又出借150,000元，并同意放弃抵押权。被告钱某某收到原告的150,000元后还给银行，原告和银行都取消了抵押权，2015年5月30日双方在交易中心签订《结算协议书》。事后被告钱某某未按约定将房屋买卖贷款放款的银行卡和密码交给原告，直到2015年12月22日，原告通过中介才知晓银行已经放贷，多次联系被告，钱某某仅归还共计300,000元之后再无还款。被告徐某某辩称，被告不认识原告，在二被告婚姻关系存续期间被告也不知道有此借贷关系，借条上没有被告的签名，故不同意承担共同还款责任。借款材料中所指房屋已经出售。据被告通过朋友了解，被告钱某某现在福建做服装生意，其表示现在生意资金周转，没有能力还款，但一旦有钱就会归还。被告钱某某未到庭，未作答辩。经审理查明，2013年12月2日，原告与被告钱某某签订《抵押借款协议书》，内容主要为被告钱某某借款500,000元，借款期限自2013年12月2日至2014年6月1日，月利率1.8%，被告钱某某愿以上海市宝山区罗南二村XXX号XXX室房屋提供抵押担保，每逾期一天，应支付应付借款本金的万分之六违约金。2013年12月5日，上海市宝山区公证处就签署《抵押借款协议书》出具(2013)沪宝证字第13096号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。2015年5月30日，原告(甲方)与被告钱某某(乙方)签署《借款结算协议书》，内容为：“…甲乙双方曾于2013年12月2日签订抵押借款协议书，由甲方出借资金50万元给予乙方，借款期限为半年(自2013年12月2日至2014年6月1日止)，月息1.8%，按月付息，乙方将本人所有的罗南二村XXX号XXX室房屋作抵押。但到期后，乙方一直未能还款，至今已逾期一年。现经协商，乙方将抵押的房屋出售给他人，用于归还甲方本息。有关内容协议如下：1、经对账，截止协议日(2015年5月30日)乙方拖欠甲方本息共计547000元。2、由甲方再借款15万元给予乙方，专用于乙方归还抵押房屋上银行按揭贷款。该款汇入乙方银行还贷卡上(乙方需付息3000元)。3、以上两项合计欠款55万元整。4、为协助下家办理银行按揭贷款，甲方同意先行取消房屋抵押权。在乙方还清银行贷款后，甲方积极配合一并取消房屋上二项抵押权。5、经乙方与下家、中介协商，下家计划支付乙方现金首付款25万元，再申请银行贷款70万元。该笔25万元首付款由乙方收取；银行贷款由甲方收取70万元。甲方收款办法：乙方的收款银行卡暂由甲方保管，由甲方另设密码，放款银行处预留甲方手机号，待银行放款后甲乙双方在转账结算。…8、上述内容双方均须遵守，如有违反，双方均有权按抵押借款协议书中约定条款，追究对方违约责任。”2016年1月1日，被告钱某某还款200,000元。2016年1月7日，被告钱某某还款100,000元。2016年6月22日，上海市宝山区公证处出具(2016)沪宝证决字第16号《不予办理执行证书决定书》。被告徐某某与被告钱某某于2011年1月19日登记结婚，2015年12月2日协议离婚。原告围绕诉讼请求依法提交了《公证书》、《借款结算协议书》、《不予办理执行证书决定书》、银行明细、还款记录、结婚离婚档案材料等，本院组织当事人进行了证据交换和质证，因被告钱某某缺席，放弃诉讼权利，本院确认原告证据并在卷佐证。本院认为，被告钱某某在签订《抵押借款协议书》后2年再签订《借款结算协议书》，应认为其对500,000元借款的确认，故结算中双方确认曾借款500,000元，尚欠利息47,000元一节事实，本院予以认定。《借款结算协议书》中明确双方再次发生150,000元的借贷，及约定利息3000元，且原告提供银行汇款记录，原告已对其主张的借款合意和交付款项尽到举证责任，本院据此可以确认此节借贷关系成立。《借款结算协议书》未就还款时间作出明确约定，仅约定房屋买卖银行放款后再行结算，现原告从被告钱某某还款之日为节点，要求被告承担违约责任，于法不悖，应从被告钱某某还款之次日起算。关于150,000元的借款，双方仅约定利息为3000元，原告主张3000元系2个月的利息，该条款中未见明确约定，应认为双方并未就利息作出月利率的约定，故原告主张150,000元的后5个月的利息，本院难以支持，但双方约定违约责任按《抵押借款协议》约定条款，系双方真实意思表示，本院应予准许。现原告主张逾期部分的违约金及利息，且调整为月息2%，于法不悖，可以准许。借款发生于两被告夫妻关系存续期间，被告徐某某未就否认夫妻共同债务对外连带之责提供证据，故其辩称本院不予采信。被告钱某某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为放弃抗辩权利，理应承担对其不利的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百十四条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》(二)第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告钱某某、徐某某应于本判决生效之日起十日内归还原告高某某借款人民币463,000元；二、被告钱某某、徐某某应于本判决生效之日起十日内按年利率24%支付原告高某某以人民币463,000元为基数，自2016年1月8日至借款清偿之日止的逾期利息和违约金。案件受理费人民币8358元，公告费人民币560元，由被告钱某某、徐某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  朱 萍审 判 员  许 颢人民陪审员  刘海根二〇一七年六月十六日书 记 员  方倩竹附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率２４％为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率６％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。三、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国婚姻法%26gt;若干问题的解释》（二）第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。……。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。