广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初2907号 原告：广西元盛投资发展有限公司，住所地：南宁市青秀区桂雅路1号南宁联盟新城2号楼2单元603号。 法定代表人：陈锋，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：高国琦，广西创和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨壁绮，广西创和律师事务所实习律师。 被告：广西中房置业有限责任公司，住所地：南宁市青秀区民族大道168号翡翠园紫青庭一楼商铺。 法定代表人：陆劲忠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：莫志斌，广西创想律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘祖贵，广西创想律师事务所律师。 原告广西元盛投资发展有限公司（以下简称元盛公司）与被告广西中房置业有限责任公司（以下简称中房公司）合作开发房地产合同纠纷一案，本院依法立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告元盛公司的委托诉讼代理人高国琦、杨壁绮，被告中房公司的委托诉讼代理人莫志斌、潘祖贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告元盛公司向本院提出诉讼请求：1、确认被告中房公司作出的《关于解除中房·翡翠广场〈合作开发合同书〉的函》无效；2、本案诉讼费用由被告中房公司负担。事实和理由：元盛公司与中房公司于2011年7月19日签订《合作开发合同书》和《三方协议书》，又于2013年11月11日签订《合作备忘录》，又于2015年2月3日签订《补充协议书》，上述合同约定双方合作开发建设南宁市中房·翡翠国际广场项目。为此，元盛公司依约投入建设资金和人力、物力开展项目建设并取得重大进展。目前，元盛公司已完成了该项目容积率从1.98增调至10.53的增容后的总评规划和单体方案审批，同时完成了人防工程设计审批、消防工程设计方案审批、交通评估审批、环境评估审批、绿化和景观设计审批和地下基坑支护施工部分工程。2015年12月28日，元盛公司收到中房公司出具的《关于解除中房·翡翠广场〈合作开发合同书〉的函》，中房公司称其决定解除双方签订的《合作开发合同书》、《三方协议书》、《合作备忘录》和《补充协议书》。元盛公司认为，中房公司解除《合作开发合同书》、《三方协议书》、《合作备忘录》和《补充协议书》不符合双方约定和法律规定的解除合同条件，解除合同的理由不成立，合同不应当解除，《关于解除中房·翡翠广场〈合作开发合同书〉的函》应属无效。涉案项目建设受阻不是因为元盛公司投资不到位，主要是由于南宁市地铁6号线原计划从涉案项目地下穿过，停止办理项目总平规划审批，拖延了审批时间，以及由于中房集团南宁房地产开发公司代建施工时将青林路内径3米的雨水总管和翡翠园小区内径2米的排污总管从项目合作地块正中心地下8米穿过，中房公司明知与元盛公司合作开发该项目，却在代建过程中不按市政规划设计要求施工，在代建施工时将青林路雨水总管和翡翠园小区排污总管横穿项目地块中心与民族大道排污管连接，造成涉案项目开发过程中的地下连接墙的开发施工无法进行，必须将雨水管、排污管全部改道迁移。该管道迁移工程从2014年3月动工直至2016年3月7日，长达两年时间，为此多花费用才完成。地铁6号线建设停止办理总平规划审批及中房公司办理迁移手续和迁移雨水管、排污管延误了项目设计时间等多方面因素造成涉案项目建设进度严重滞后，而且延期开发对元盛公司投资成本加大带来巨大损失。元盛公司自2011年7月与中房公司签订合作合同后，从未对外销售，只是处理中房公司合作之前，中房公司与广西南方置业公司股东南宁市丰卓房地产开发有限公司（以下简称丰卓公司）遗留的事情，该事情是与中房公司合作前承诺由元盛公司负责处理的。 被告中房公司辩称，因元盛公司严重违约，《合作开发合同书》约定的解除条件已成就，中房公司经多次催告无果，遂行使合同解除权作出《关于解除中房·翡翠广场〈合作开发合同书〉的函》，符合合同约定和法律规定。具体理由如下：一、元盛公司至今未依约履行出资义务。（一）元盛公司未按照《合作开发合同书》第六条第二款第五项的约定支付前期费用30000000元，逾期超出12个月（自2014年12月6日起至中房公司行使合同解除权之日止，已逾期12个月零9天），中房公司根据《合作开发合同书》第八条第四款的约定有权解除合同。（二）元盛公司未按照《合作开发合同书》第六条第二款第一项的约定支付土地增容费及滞纳金，至今尚欠2462141.95元，逾期近48个月（自2011年12月25日起至中房公司行使合同解除权之日止，已逾期48个月），中房公司根据《合作开发合同书》第八条第五款的约定有权解除合同。（三）元盛公司未按照《合作开发合同书》第六条第二款第六项的约定支付建设资金30000000元，至今未付金额25500000元，逾期近15个月（自2014年9月15日起至中房公司行使合同解除权之日止，已逾期15个月），中房公司根据《合作开发合同书》第八条第四款的约定有权解除合同。（四）《合作开发合同书》未约定解除权的行使期限，合同解除权未消灭，中房公司有权行使合同解除权。二、元盛公司迟延履行合同义务，中房公司催告后，元盛公司在合理期限内仍未履行，致使不能实现合同目的，中房公司有权解除合同。（一）中房公司已向元盛公司催告并给予合理期限，其中于2014年11月27日发出《关于按合同约定支付相关费用的函》，又于2015年8月14日发出《关于要求履行中房·翡翠广场〈合作开发合同书〉的函》，要求元盛公司支付相关费用及注入建设资金，以实现项目复工，并结清前期所欠工程款。（二）元盛公司于2015年9月14日复函，称其力争在同年10月底前将后期开发资金的首笔投资款60000000元汇入双方共管账户，其余开发资金确保于同年12月底前到位，又于2015年10月21日出具《关于首笔投资款6000万元开发资金到位的承诺函》，承诺首笔投资款60000000元确保于2015年11月底前转入双方共管账户，其余开发资金根据开发进度需要分批到位，其中2016年1月底前到位3亿元，2016年6月底前到位3亿元，2016年12月底前到位4亿元。然而，元盛公司未按上述函件的承诺履行合同义务，至今仍旧分文未付。三、合作项目基坑支护工程于2014年8月15日开工，因元盛公司未按约定出资，拖欠施工单位巨额工程款，致使工程已于2014年12月22日全面停工至今，继而导致项目主体工程不能于2014年12月底前开工建设。2015年2月3日，元盛公司向中房公司借款5000000元用于支付项目工程进度款，期限为180天，至今元盛公司未能归还借款本息。因元盛公司拖欠施工单位巨额工程款，导致材料供应商起诉施工单位，产生停工、窝工等各项损失，施工人员到工地追讨工钱等，造成恶劣社会影响。合同解除后，中房公司为处理元盛公司拖欠工程款等遗留问题，于2016年2月6日支付施工队工程款9000000元。综上，事实证明元盛公司根本无能力继续履行《合作开发合同书》。四、中房公司经多次催告元盛公司履行合同义务未果，依据《中华人民共和国合同法》第九十六条行使合同解除权，于2015年12月14日向元盛公司发出《关于解除中房·翡翠广场〈合作开发合同书〉的函》，符合法律规定，元盛公司已于2015年12月28日签收该函件，故《合作开发合同书》自通知到达元盛公司时解除。五、元盛公司及其关联公司违反《合作开发合同书》第二条第九款约定，擅自以自己名义对外销售合作开发项目，中房公司有权解除合同。六、地铁6号线的路由规划已于2014年5月17日调整，线路已改道，而中房·翡翠园基坑支护工程开工时间是2014年8月15日，地铁6号线的路由规划对工程施工并无影响。地下排水管迁改工程和基坑支护工程的施工单位同为广东省基础工程公司，该公司证明排水管迁改工程已按进度支付工程款；排水管与地下连续墙施工没有太大冲突，基坑支护工程未受影响的地下连续墙均可先行施工，实际也是先进行未影响部分的地下连续墙施工。在工地进入全面待工状态后，还有46幅地下连续墙未施工，故排水管迁改工程的施工并未对基坑支护工程的施工造成实质性影响。在施工基坑支护工程过程中，没有收到任何部门有关该工程影响地铁6号线的规划及要求整改或停工的通知。由此可见，基坑支护工程的施工进度款未得到及时支付才导致该工程自2014年10月30日起处于半停工状态，并于2014年12月22日全面停工。综上，中房公司行使解除权，解除《合作开发合同书》，符合合同约定和法律规定，元盛公司的诉讼请求应予驳回。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中房公司原名为中房集团南宁房地产开发有限公司。2011年4月8日，中房公司（甲方）、广西南方置业有限责任公司（乙方）与元盛公司（丙方）签订《三方协议书》，主要内容是：一、甲乙双方确认2004年3月5日、2006年6月1日和2007年12月7日签订的翡翠广场项目《房地产项目合作开发协议书》、《房地产项目合作开发补充协议书》和《合作开发补充协议书（二）》已全部终止，乙方不再享有翡翠广场项目的任何权益，不再承担任何义务。二、翡翠广场项目由甲方与丙方另行合作开发，另行签订合作开发合同。三、截至本协议签订之日，甲方在翡翠广场项目支出的前期费用合计681771.94元，以及该项目已发生但尚未支出的总平规划设计招标费用（暂定200000元），丙方同意全部承担，并承诺在本协议生效后十天内一次性以转账方式付清给甲方（总评规划招标费用在实际结算后多退少补），如逾期一天的，丙方应按应付甲方费用的千分之一向甲方支付违约金，逾期超过十天的，甲方有权从丙方所付的保证金中直接扣除，扣除后丙方应在甲方扣款后三天内将翡翠广场项目的保证金补足至原数额，否则应按双方签订的合作合同承担违约责任。乙方在翡翠广场项目支出的前期费用由乙方与丙方自行协商解决，与甲方无关。四、三方同意，乙方在翡翠广场项目合作期间支付给甲方的项目保证金5000000元及启动资金30000000元，在甲、丙方签订翡翠广场项目合作合同后即转为丙方支付给甲方的项目保证金及项目启动资金。 2011年7月15日，南宁市国资委向中房公司出具《关于同意中房集团南宁房地产开发公司变更翡翠国际广场项目合作单位的批复》，同意中房公司与广西南宁置业有限责任公司依法终止翡翠国际广场项目合作合同，并同意中房公司与元盛公司合作开发翡翠国际广场项。 2011年7月19日，中房公司（甲方）与元盛公司（乙方）签订《合作开发合同书》，双方约定合作开发建设位于南宁市中房·翡翠国际广场项目，主要内容如下：“……二、合作方式1、甲方将土地使用权（容积率1.98）及本合同规定甲方应承担的费用及有关条件作为项目投资与乙方合作开发，该项目投资的土地系指现状土地。2、乙方负责承担容积率1.98以上的土地增容款和相关税金，及项目开发建设所需全部资金，包括合作项目的设计、报建、勘探、建筑施工、监理、售后工程质量保修服务及合作项目用地范围内的公建配套设施建设等全部费用。3、合作项目的总平面规划调整由甲乙双方共同协商确定。合作项目的开发、运作及管理由甲乙双方共同负责，统一管理。4、合作项目在乙方分得物业转让前以甲方名义进行开发，所有报建报批手续及各类合同须以甲方名义签署，但由此产生的风险及法律责任由双方共同承担。5、在合同有效期内，甲方双方不得用本合作项目以内的土地及房产物业作超出本合同项目以外的抵押、融资。……9、……本合同生效后，若乙方或其关联公司未经甲方书面同意擅自对外销售的，由此产生的一切法律后果及赔偿责任由乙方自行承担，同时乙方应向甲方支付违约金人民币壹仟万元，甲方有权解除本合同。……五、合作项目开发建设的管理……3、合作项目的建设费用由甲方单独建账、双方实施共同管理……5、乙方应在本合同生效之日起十个工作日内将人民币叁仟万元转入共管账户作为本项目的启动资金。……9、双方商定：在本合同生效之日起三个月内通过项目总平面规划调整审批，2011年8月30日前完成翡翠园供水、供电管线迁移，2011年10月底前进行土方、护壁桩施工，项目的主体工程在2012年7月底前开工建设，2015年7月30日前完成项目施工建设并竣工。……六、双方责任……（二）乙方责任：1、承担因规划调整后项目容积率增加（容积率1.98以上）所产生的一切相关费用支出，并按政府部门书面通知的时间提前三个工作日将该费用支出，并按政府书面通知的时间提前三个工作日将该费用转入甲方账户，以甲方名义支付。2、承担项目用地范围内甲方原办公用房拆迁补偿安置费用及翡翠园水泵房迁移费用的支出，办公用房拆迁补偿乙方按每平方米3000元的价格补偿给甲方，补偿总价为681.6万元，安置费用为300万元，翡翠园水泵房迁移费用为156.36万元（暂定，最终以工程结算为准），共计1137.96万元。上述款项乙方应在本合同生效后七个工作日内转入甲方账户，在水泵房迁移工程结算后双方根据实际发生额多退少补。3、乙方负责合作项目的资金筹集，及负责合作项目用地范围内建筑主体及配套设施建设的所有费用支出（包括报批、报建费用）。除本合同另有约定之外，甲方不再承担本合作项目的土地和地上建设的任何费用支出。……5、在本合同生效后一个月内转入共管账户3000万元前期费用，用于进行报建手续及场地平整、施工前准备等工作，在本合同第五条第9款约定的土方工程开工后一个月内转入共管账户3000万元，用于进行土方施工。6、乙方必须确保本项目建设资金按照项目进度要求及时到位，在本合同第五条第9款约定的项目主体工程动工后七天内转入共管账户3000万元建设资金，用于项目施工；以后根据施工进度需要及施工合同要求，提前十天将相关的建设资金进入共管账户，该项资金全部用于本合同项目的建设投资，确保项目按期完成。……八、违约责任。……3、如乙方未能按合同约定履行相关责任导致项目未能按期进行的，每逾期一天，乙方应向甲方支付甲方应分得利益（按双方共同委托评估机构价格计算）万分之三的违约金；逾期超过3个月的，甲方有权终止合同，乙方已付保证金归甲方所有，乙方还应赔偿甲方的损失（包括但不限于律师代理费、公证费、评估费、鉴定费、对业主承担的违约金、及甲方为此支出的合理费用等）。4、如乙方未能按合同约定支付项目保证金、项目启动资金、小区配套建设费用、建设资金等合同约定的相关款项的，每逾期一天，乙方应按应付费用的万分之三向甲方支付违约金，逾期超过2个月的，甲方有权解除合同，乙方已付保证金归甲方所有，乙方还应赔偿甲方的损失（包括但不限于律师代理费、公证费、评估费、鉴定费、对业主承担的违约金、及甲方为此支出的合理费用等）。5、如乙方未能按时支付本合同第六条第（二）款第1项约定的土地增容费的，每日按迟延支付款型的千分之一向甲方支付违约金，逾期累计超过十天的，甲方有权解除本合同，乙方应按本条第4款承担违约责任。” 2011年7月20日，元盛公司向中房公司支付物管楼拆迁补偿安置费6000000元。2011年8月5日，元盛公司向中房公司支付水泵房迁移费6061371.94元。上述二项共计12061371.94元，中房公司分别出具收据确认收款。 2011年7月21日，南宁市国土资源局土地出让金征收科向中房公司出具编号为2011第0136号《国有土地使用权出让收入缴款通知书》，通知中房公司缴纳调整位于宗地的容积率、土地用途和土地使用年限后产生的土地出让价款为86883757元，应分两期付清上述款项，具体付款时间为2011年7月28日和2011年12月28日，分别支付43441879元和43441878元；凭《非税收入一般缴款书》按合同约定的时间缴款；如逾期缴款，按每日千分之一支付违约金。同日，南宁市国土资源局向中房公司出具了收费金额为43441879元的《非税收入一般缴款书》。 2011年12月8日，元盛公司向中房公司支付前期费用30000000元。 2011年8月15日，南宁市地方税务局向中房公司出具《税收转账专用完税证》，载明税项为合同，实缴金额43441.9元。2011年8月16日，南宁市地方税务局向中房公司出具《税收转账专用完税证》，载明税项为单位土地使用权出让和契税滞纳金罚款，金额分别为2606512.71元和1303.26元。 2012年4月16日，南宁市国土资源局土地出让金征收科向中房公司出具《土地出让款违约金计算表》，载明中房公司已于2011年7月22日和2012年4月13日分别缴付两期土地出让款43441879元和43441878元，共计86883757元；第二期缴款已逾期107天，应交违约金4648280.95元。 2012年7月11日，元盛公司向中房公司出具《付款承诺书》，其承诺于2012年7月20日前支付土地增容滞纳金4648280.95元。 元盛公司分别于2011年12月9日、2012年4月10日和2012年8月15日向中房公司支付土地增容费30000000元、30000000元和5000000元，共计65000000元。 2013年9月10日，元盛公司向中房公司出具一份《报告》，称元盛公司正在协调项目的人防异地建设工作和南宁市地铁六号线改道工作，需从共管账户借支5000000元作为协调以上费用，借期一个月。中房公司分别于2013年8月30日、2013年9月6日、2013年9月12日、2013年9月27日向元盛公司转款9000000元、6000000元、5000000元、10000000元，共计30000000元。 2013年11月11日，中房公司（甲方）与元盛公司（乙方）签订《合作备忘录》，约定：“一、甲乙双方确认2011年7月19日签订《合作开发合同书》约定由甲方出土地、乙方出资合作中房·翡翠广场项目，合同约定的容积率为6.0，建筑总面积约24万平方米。在合同履行过程中，经双方协商一致，同意办理项目的总平规划调整手续。在双方共同努力下，于2013年4月19日正式取得政府批复，将容积率由原6.0调整为9.21，项目规划为大型商业综合体地标性建筑，总建筑面积增加至约40万平方米，并成功实现项目负二层与地铁凤岭站无缝对接的规划安排。在此期间，双方为办理项目规划调整手续多次进行规划设计以及其他相关文件的修改、变更、补充。二、鉴于总平规划调整手续时双方同意并共同负责推进的，项目未能按《合作开发合同书》第五条第9款的约定按期完成相关进度是由于外部原因和双方原因造成的，为此双方一致同意，互不追究对方未按《合作开发合同书》第五条第9款约定实施的违约责任。三、甲乙双方一致同意《合作开发合同书》第五条第9款内容修改为：2014年5月底进行土方、护壁桩施工，项目的主体工程在2014年12月底前开工建设，2017年7月30日前完成项目施工建设并竣工。四、本合作备忘录一式四份，甲乙双方各执两份，签字盖章后生效。本备忘录是《合作开发合同书》有效组成部分。” 2014年1月21日，中房公司（发包人）与广西建工集团第五建筑工程有限责任公司、广东省基础工程公司（承包人）签订《中房·翡翠广场基坑支护工程施工合同》，约定中房·翡翠广场基坑支护工程由承包人施工，计划工期为480天，即2014年2月27日至2015年6月22日，合同价款为62133871.25元。该合同还约定双方权利义务，对工程施工、竣工和交付等内容作了明确约定。 2014年1月22日，中房公司作为甲方，广西建工集团第五建筑工程有限责任公司、广东省基础工程公司作为乙方，元盛公司作为丙方，签订了《三方协议书》，主要内容是：一、施工合同涉及甲方的所有权利义务及责任在本协议书签订的同时由甲方与丙方共同承受，其中涉及费用部分，按甲、丙方于2011年7月19日签订的《合作开发合同书》的约定处理。二、除本协议所涉条款外，施工合同的其他条款内容不变。 2014年8月15日，中房·翡翠广场项目基坑支护工程开工。 元盛公司分别于2014年10月31日、2014年11月14日和2014年12月11日向中房公司支付工程款1500000元、2000000元和1000000元，共计4500000元。 2014年11月27日，中房公司向元盛公司出具编号为中房南司函〔2014〕20号《关于按合同约定支付相关费用的函》，要求元盛公司于2014年12月5日前向共管账户汇入款项56966043元，其中项目建设资金54503900元（前期设计费用24503900元＋基坑支护工程进度款30000000元）、项目增容费用滞纳金2462143元。 2015年1月22日，元盛公司向中房公司出具《中房·翡翠广场项目基坑支护工程款支付情况说明》，载明：“……广东基础分别于2014年9月29日、10月24日、11月24日、2015年1月16日递交了工程款申报审批资料，目前经我公司审核已完成的工程总造价为1931万元，应支付施工单位的工程月进度款分部为502万、551万、344万、245万，合计为1642万元。我公司于2014年10月31日、11月17日、12月11日分别支付工程150万、200万、100万。累计支付工程款450万，尚欠工程款1192万元。由于我公司的资金不能及时拨付工程款，导致施工不正常，出现了材料设备商和工人上门催讨工程款且要求索赔的现象。为了安抚工人及材料设备商的情绪及避免造成合作双方的更大损失，经我公司全面了解和审核，原已经支付450万的工程款已经全部用于支付材料款，还没有支付人工工资相关费用，现我公司与施工单位已核实了施工单位各项欠款情况（详见各班组人工费、材料费、设备租用费用欠费清单——清单资料附后）。现我公司恳请贵司再支持垫付人工费约700万元。感谢贵公司对我公司的理解和支持。”该情况说明后附工程机械、材料费用表和工程班组费用表，内容载明截止2015年1月22日，工程机械费、材料费为10622080.63元，因业主资金不到位造成停工产生的材料费、机械费用增加2668051.46元，合计13290132.09元；工程班组费用为6276631.22元，因业主资金不到位造成停工产生的人员待工费用922600元，合计7199231.22元。 2015年2月3日，中房公司（甲方）与元盛公司（乙方）签订《补充协议书》，主要内容是现因乙方资金困难，未能按合作合同约定支付工程款，造成项目基坑支护工程无法推进，为解决工程款支付问题，乙方向甲方借款5000000元，用于支付中房·翡翠广场项目工程进度款，借期180日，从甲方将款项转至中房·翡翠广场共管账户之日起开始计算，借款利息按中国人民银行公布的一年期贷款利率的基础上上浮40%计算；本协议生效后五个工作日内，甲方将款项支付至共管账户内，待双方办妥全部付款手续后，再转至中房·翡翠广场项目基坑支护工程施工单位广东省基础工程公司账户用于支付工程进度款；《合作开发合同书》与本协议约定有矛盾的，按本协议执行，未约定事宜适用《合作开发合同书》的约定。2015年2月6日，中房公司向指定账户汇入5000000元。 2015年4月1日，广东省基础工程公司中房·翡翠广场基坑支护工程项目经理部向元盛公司、中房公司出具编号为GDJC-019《工程联系函》，载明：“……由于贵司原因自2014年12月中旬已进入全面停工状态。……因贵司未及时支付我司工程进度款，致我司无法支付钢材供应商材料及资金占用费等相应款项，钢材供应商已多次书面要求我司支付材料款及相应资金占用费，且已准备诉诸法律途径。钢筋笼及未使用钢筋长时间闲置于施工场地内，已对钢筋笼的质量造成不利的影响，剩余部分钢筋已产生较大严重的腐蚀，外观及力学等质量性能大打折扣。现贵公司尚未确定复工时间，我公司欲对现场钢材进行低价处理（或由贵公司进行处理），避免造成更大的经济损失，其中产生的差价损失及钢材资金占用费应由贵司承担。” 2015年8月14日，中房公司向元盛公司出具编号为广西中房置业函〔2015〕39号《关于要求履行中房·翡翠广场〈合作开发合同书〉的函》，主要内容是：一、由于元盛公司未支付相应款项，项目单体方案技术审查未能完成，初步设计工作未能开展，项目开发工作均已停滞，未能实现2014年12月底前开工建设主体工程的目标，已逾期7个月；元盛公司未能按施工进度需要及合作合同要求将建设资金（共约54700000元）转入共管账户，致使项目基坑支护工程无法推进，前期工作无法开展，主体工程未能如期开工，致使2015年春节前施工单位农民工讨薪等维稳事件的发生，且其于2015年2月3日签署《补充协议书》，向中房公司借款5000000元用于支付部分工程款后至今未能实现项目复工；元盛公司未按约定缴纳项目用地增容费2462143元。二、元盛公司上述行为已构成违约，为使中房·翡翠广场项目建设顺利推进，要求元盛公司在收到该函件之日起两个月内按合同约定注入建设资金，积极履约，实现项目复工，并结算前期所欠的所有工程款。同时，元盛公司向中房公司提出整个项目后续开发所需的资金投入计划及资金来源保障证明。三、如元盛公司未能达成上述要求，中房公司将与元盛公司解除合同，并采取法律手段维护自身利益。 2015年9月14日，元盛公司复函中房公司，对项目开发延迟的原因作出说明，主要内容是：一、元盛公司投入几亿元资金和大量人力、物力，已将项目容积率由1.17调整为10.53，资产价值得以大幅提升。二、中房公司在代建青林路时，将青林路的雨水管、翡翠园小区的排污管从翡翠广场项目地块中间直接安装通过，中房公司的违规行为导致迁移工作未能完成，给项目地下连续墙施工带来严重障碍。三、中房公司的资料管理人员将项目总评原件丢失，且对土地使用权证过期不知情。元盛公司为此协调规划部门补办总评，协调国土部门办理土地证延期一年，对项目推进和融资造成一定影响。四、地铁六号线原规划是从翡翠广场项目地块的地下32米下斜穿过，将至项目无法开发。为将地铁六号线改道，元盛公司为此投入大量人力和物力，花费一年半的时间与政府相关领导多次沟通，并协调政府的规划、建委、国土和轨道公司等职能部门，后轨道公司与中房公司合并组建集团后，在各级领导的支持和帮助下得以改道。五、2014年7月26日，中央巡视组在广西巡视期间，政府要求国土局暂停办理土地开发项目的增容、变性等手续，至今一年多未能办妥土地使用权证的增容、变性手续，亦给元盛公司融资带来月一定负面影响。六、因国家对房地产的调控，银行对房地产项目贷款不予支持，元盛公司在项目前期工作投入大量资金余约6.5亿元，但该项目土地及各项批文未体现元盛公司的名分，故项目融资相当困难，延迟后续资金的投入。七、鉴于上述原因，元盛公司并未违约。元盛公司正积极筹备资金，力争2015年10月底前将后期开发资金的首笔投资款60000000元汇入共管账户，其余开发资金确保2015年12月底前到位。 2015年9月6日，广东省基础工程集团有限公司向中房公司、元盛公司出具《关于“中房·翡翠广场基坑支护工程”停窝工费用确认及材料供应商起诉情况汇报的函》，载明：“由我司承建的‘中房·翡翠广场基坑支护工程’项目至2014年12月21日已完成65幅地下连续墙的施工任务，完成连续墙进度的59%，整个基坑支护工程的32%，由于贵司未及时支付进度款的原因，自2014年12月22日已全面进入停工状态，且贵公司未明确答复进度款何时到位，亦未要求我司先行退场。……自2014年11月5日起，贵司已开始违约延误支付我司第一期工程进度款，至今日贵司仅支付至我司工程进度款9520285.00元，尚欠6911242.85元工程进度款未支付。同时，由于贵司延误支付我司工程款，导致我司无法及时支付钢材、混凝土等主材料货款……另，由于贵司长时间的拖欠工程款，导致各材料供应商不断向我司催收材料款，给我司的企业信誉及日常工作开展造成了不良影响，现工程项目钢材供应商之一的广西新路物资公司已经将我司拖欠其钢材货款的合同纠纷案起诉至南宁市青秀区人民法院……因此，我司郑重将此情况向贵公司汇报……恳请贵司积极筹措资金，妥善解决处理前期进度欠款及停窝工产生费用等引起的相关纠纷……。” 2015年9月30日，广东省基础工程集团有限公司向中房公司、元盛公司出具联系函，再次明确工程进度款未到位导致停工、窝工的相关事宜，要求尽快确认停工期间人员和机械设备。 2015年10月20日，广东省基础工程集团有限公司委托广东合盛律师事务所向中房公司出具《律师函》，要求中房公司向其付清到期款项及因停（待）引起增加的费用。 2015年10月21日，元盛公司向中房公司出具《关于首笔投资款6000万元开发资金到位的承诺函》，承诺首笔投资款60000000元于2015年11月底前转入共管账户；其余资金根据开发进度分批到位，其中2016年1月底前到位3亿元，2016年6月底前到位3亿元，2016年12月底前到位4亿元。 2015年12月14日，中房公司向元盛公司出具《关于解除中房·翡翠广场〈合作开发合同书〉的函》，主要内容是：1、元盛公司未按承诺函的约定向共管账户汇入投资款60000000元，已构成违约，致使合同目的无法实现。2、元盛公司在未经中房公司的同意，将中房·翡翠广场项目擅自对外销售，已违反合同约定，给项目开发和中房公司的声誉造成不利影响。3、鉴于元盛公司屡次违约的实际情况，元盛公司已无合作诚意，也无能力履行合作合同及相关协议，故中房公司决定解除《合作开发合同书》、《三方协议书》、《合作备忘录》和《补充协议书》，元盛公司已付保证金不予退回，并保留追究违约责任的权利，要求元盛公司在收到函件之日起十日内与中房公司办理合同解除手续。2015年12月28日，元盛公司收到该函件。 2016年2月5日，元盛公司向中房公司出具《关于请求解决中房翡翠广场项目地下连续墙工程施工农民工工资等费用的函》，称因其公司资金暂时调配不及，广东省基础工程集团有限公司尚欠各材料供应商和农民工工资等费用共计9000000元，为稳定和安抚各材料供应商和农民工的情绪，元盛公司向中房公司借款9000000元，用于支付各项费用。次日，中房公司向广东省基础工程集团有限公司指定的银行账户汇入工程款9000000元。 诉讼中，中房公司主张元盛公司及其关联公司擅自对外销售合作开发项目，并提供了案外人丰卓公司分别与关淑妮、阮思明、陈小元、陈伟彬、庞勇等人签订的《合作建房协议书》、协议书及起诉状等证据用于证明。其中《合作建房协议书》约定丰卓公司开发翡翠国际广场项目，关淑妮、阮思明、陈小元、陈伟彬、庞勇等人出资购买该项目房屋，2013年11月1日前交付使用。 另查明，2013年5月3日，南宁轨道交通有限责任公司向中房公司出具编号为南轨函〔2013〕190号《请求预留轨道交通6号线下穿中房翡翠广场条件的函》，称南宁地铁六号线区间下穿翡翠广场地块，并与南宁地铁一号线在埌东客运站并行，埌东客运站为一、六号线换乘站，现为保证六号线顺利实施，该公司函请中房公司为地铁六号线下穿翡翠广场预留建设条件，并列明了具体条件。 2014年8月26日，南宁市规划管理局向南宁市国土资源局出具编号为南规函〔2014〕1534号《南宁市规划管理局关于轨道6号线穿过中房集团南宁房地产开发公司450103005007GB0001宗地规划情况的复函》，载明：“……经核对南宁市人民政府于2012年1月22日批复的《南宁市城市轨道交通线网规划修编（最终报告）》，轨道交通6号线从中房集团南宁房地产开发公司450103005007GB0001宗地穿过，占用该宗地面积约3400平方米。但目前轨道交通6号线的方案尚未确定，将在工程可行性研究阶段最终确定路由。” 2016年5月30日，广东省基础工程集团有限公司就其承建的中房·翡翠广场西侧排水管迁改工程和基坑支护工程作出《情况说明》，称西侧排水管改迁工程于2014年3月20日开工，2015年11月通过竣工验收，工程建设方已按进度支付工程款；基坑支护工程于2014年8月15日开工，至2014年12月21日已完成65幅地下连续墙施工，完成连续墙进度的59%，完成整个基坑支护工程的32%，由于工程进度款未得到及时支付，自2014年10月30日起工程处于半停工状态，至2014年12月22日全面停工，工地进入待工状态；排水管改迁工程的施工并未对基坑支护工程的施工进度造成实质性影响；其公司在施工基坑支护工程过程中，未收到任何部门有关该工程影响地铁6号线的规划及要求整改或停工的通知。 本院认为，本案中，中房公司与元盛公司签订《合作开发合同书》、《合作备忘录》，约定中房公司以自有土地使用权折价出资，元盛公司以投入建设资金形式出资，双方合作建设中房•翡翠广场项目，共享利润、共担风险，故双方之间形成的是合作开发房地产合同。而双方签订的《合作开发合同书》、《合作备忘录》和《补充协议书》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。 《合作开发合同书》约定，元盛公司的主要义务是以资金投入该项目。根据已查明事实，广西南宁置业有限责任公司已支付项目保证金5000000元和项目启动资金30000000元，共计35000000元，三方确认付款人变更为元盛公司；元盛公司已支付物管楼拆迁补偿费6000000元、水泵房迁移费6061371.94元、前期费用30000000元、土地增容费65000000元、工程款4500000元，上述款项共计111561371.94元；元盛公司分别于2015年2月6日和2016年2月5日向中房公司借款5000000、9000000元用于支付工程进度款，共计14000000元。直至元盛公司起诉之日止，元盛公司向涉案项目陆续注资160561371.94元（35000000元+111561371.94元+14000000元），扣除中房公司于2013年8月30日至2013年9月27日期间向元盛公司的银行账户陆续汇入的四笔款项共计30000000元，为130561371.94元。然而，根据《三方协议书》、《合作开发合同书》、2015年9月14日的《复函》、《关于首笔投资款6000万元开发资金到位的承诺函》的内容可知，元盛公司至今欠付总评规划招标费用200000元、投资款60000000元等费用。元盛公司未按合同约定时间支付项目建设资金，经中房公司多次催告仍未履行，致使项目长期停滞、无法开工，合同目的不能实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十四条第三项、第四项的规定，合同解除权确已产生并具备行使条件。综上，应认定中房公司享有合同解除权。 《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。如前所述，元盛公司存在违约行为，中房公司享有合同解除权并于2015年12月14日作出的《关于解除中房•翡翠广场〈合作开发合同书〉的函》，元盛公司认可于2015年12月28日收到该函件，故双方之间的合同关系于该日解除。元盛公司要求确认《关于解除中房•翡翠广场〈合作开发合同书〉的函》无效，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十四条第三项、第四项、第九十六条第一款和《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条之规定，判决如下： 驳回原告广西元盛投资发展有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告广西元盛投资发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘羽斯 人民陪审员  黄春宁 人民陪审员  肖海亮 二〇一七年六月二十六日 书 记 员  覃雪婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十四条本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。 第十五条合作开发房地产合同的当事人一方具备房地产开发经营资质的，应当认定合同有效。 当事人双方均不具备房地产开发经营资质的，应当认定合同无效。但起诉前当事人一方已经取得房地产开发经营资质或者已依法合作成立具有房地产开发经营资质的房地产开发企业的，应当认定合同有效。 第十六条土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，以划拨土地使用权作为投资与他人订立合同合作开发房地产的，应当认定合同无效。但起诉前已经办理批准手续的，应当认定合同有效。