湖南省湘潭市岳塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0304民初1768号 原告：刘兴，男，1988年8月2日出生，汉族。 被告：吴兆梅，女，1990年1月22日出生，汉族。 被告：袁刘旸，女，1992年10月1日出生，汉族。 原告刘兴与被告吴兆梅、袁刘旸合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月29日立案后，依法适用简易程序进行了审理。本院于2019年10月18日作出（2019）湘0304民初3145号民事裁定书，裁定驳回原告刘兴的起诉。后原告刘兴不服该裁定，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。湘潭市中级人民法院于2020年3月23日作出（2020）湘03民终103号民事裁定，认为一审以刘兴、吴兆梅、袁刘旸应先进行合伙清算才能就资产进行分配，刘兴无权直接要求其他股东全额返还出资为由，驳回刘兴的本次起诉，依据不足，裁定撤销本院（2019）湘0304民初3145号民事裁定，将本案指定本院审理。该案本院于2020年5月13日重新立案受理后，依法适用简易程序审理本案。原告刘兴、被告吴兆梅、袁刘旸均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘兴向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除刘兴与吴兆梅、袁刘旸签订的合作经营协议；2、请求判令吴兆梅、袁刘旸连带返还刘兴出资款170000元；3、请求判令吴兆梅、袁刘旸连带支付刘兴应分配的利润2707元；4、请求判令吴兆梅、袁刘旸承担本案诉讼费用。事实与理由：刘兴与吴兆梅、袁刘旸系朋友关系。2018年9月14日，刘兴与吴兆梅、袁刘旸签订合作经营协议，拟在湘潭市高新区湘潭大道281号万达广场综合楼二栋一单元*******号共同出资开办青少年艺术培训机构（湘潭轩美艺术有限公司），约定刘兴出资150000元，占股25%，吴兆梅、袁刘旸共同出资400000元，占股75%，后期又追加投资，刘兴按比例追加了20000元。公司开办由吴兆梅、袁刘旸负责经营管理，刘兴不参与经营。公司经营过程中，公司停业，刘兴了解到吴兆梅、袁刘旸都未足额出资，要求核算公司资产，吴兆梅、袁刘旸拒绝配合，并将公司注销，公司现人去楼空。刘兴认为，合伙人应信守诚信，而吴兆梅、袁刘旸未足额履行出资义务，且注销公司，以实际行动解散合伙，故刘兴特诉至法院，请求判如所请。 吴兆梅辩称：1、合伙协议签订之前湘潭轩美艺术有限公司就已经由吴兆梅登记成立，湘潭轩美艺术有限公司并非刘兴、吴兆梅、袁刘旸三人成立的公司，三人只是进行项目合作；2、三人合作期间，吴兆梅实际支出了80000元左右的费用，刘兴所有的款项是付给袁刘旸，部分支出也是由袁刘旸实际进行，吴兆梅无从知晓，故本案刘兴实际出资情况，吴兆梅不知晓；合伙事务，至今未进行清算，故刘兴的第二、三、四项诉讼请求依法不能成立；吴兆梅经手的账目清单已在刘兴手中，开支金额合计169245.91元，其中包含刘兴垫付的80000元；3、吴兆梅愿意解除合作经营协议，请求法庭查明事实，依法裁决。 袁刘旸辩称：1、袁刘旸与吴兆梅确定合作项目后，刘兴对此感兴趣，故三人之间进行了合作，袁刘旸因资金问题，只投入50000元，并同时担任合作项目的画画教员；因刘兴与吴兆梅并不相识，故刘兴的合作款都是支付给袁刘旸，刘兴的款项已经全部用于合作项目，刘兴也有雇请会计公司查账，并收取了所有开销凭证，开销凭证中，各合作人均有签名；袁刘旸基于信任，对公司财务事宜未予过问，公司财务全部由吴兆梅掌控；2、吴兆梅没有按约定履行合作义务，对工作不负责，且单方注销了湘潭轩美艺术有限公司，并对袁刘旸要求确认其股份份额的要求置之不理，吴兆梅应承担相应法律责任。 本院组织当事人进行了证据交换和质证，当事人围绕诉讼请求及答辩主张依法提交了证据。刘兴提交了合作经营协议一份、转账明细五份、湘潭轩美艺术有限公司股东决定一份、内资企业登记基本情况表一份、清算报告一份、解散清算确认表照片一份、购买物品明细及支出明细二十四页、吴兆梅、袁刘旸提供的开支记录七页、收取学费的统计表一页，吴兆梅提交了刘兴、吴兆梅、袁刘旸之间的微信聊天记录拍下的账本四页、学费收取统计一页、工资支出统计一页、吴兆梅、袁刘旸的聊天记录一份、刘兴、吴兆梅、袁刘旸三人之间的聊天记录两页（轩美群）及三人聊天群中吴兆梅所发送的图片一份、国家企业信用信息公示系统表一份，袁刘旸提交了轩美艺术资产清算费用情况详单一份、轩美艺术资产清册一份、刘兴、吴兆梅、袁刘旸三人轩美群聊天记录截图一页、解散清单确认表照片一份、袁刘旸支付或垫付费用小计照片一份、刘兴、吴兆梅、袁刘旸签名确认的袁刘旸支付吴兆梅的费用及袁刘旸支付装修费、广告费的费用照片一份、袁刘旸淘宝购物及日常开销付款凭证照片共计十九页、袁刘旸与吴兆梅沟通录音一份、袁刘旸与刘兴2019年7月18日至2019年7月19日的聊天记录一页，当事人对上述证据的真实性无异议，客观、真实，能证实湘潭轩美艺术有限公司的成立、合伙经营、各方出资及占股比例、各方清算、湘潭轩美艺术有限公司的注销等事实，本院予以确认。 本院根据以上采信的证据和庭审过程中当事人的当庭陈述，查明如下事实： 2018年9月7日，吴兆梅注册成立自然人独资的湘潭轩美艺术有限公司，注册资金80万元。2018年9月14日，吴兆梅、袁刘旸（二人为甲方）与刘兴（乙方）签订《合作经营协议》，该协议载明了如下主要事项：公司发起人为吴兆梅、袁刘旸，由甲方出面办理工商营业执照，实际为两方合作经营；总投资55万元，甲方投入40万元，占75%，乙方投入15万元，占25%，如需要扩大追加投资或出现亏损，按上述投资比例出资（两方分摊）；甲乙双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。合伙人执行合伙事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任由全体合伙人共同承担。协议对合作期限，双方的职责与分工，分红比例，财务管理等进行了约定。刘兴按约定投入了15万元出资款，刘兴另陈述称因吴兆梅说经营亏损，需要按比例追加投资，故又追加了2万元。2019年7月29日，湘潭轩美艺术有限公司股东决定公司注销，并于同日成立由吴兆梅担任组长，李旦参加的清算组，清算工作于2019年9月12日结束，清算结果为刘兴支出17万元，吴兆梅支出61587元，袁刘旸支出47750元，共计支出279337元。经营收入为10828元，办理学校退费、支付物业费、支付会计清算费合计6717.7元后，剩余4157.3元暂由袁刘旸保管。2019年9月18日湘潭轩美艺术有限公司被注销登记，对外无债权债务。 本院认为，本案争议焦点为：一、刘兴、吴兆梅、袁刘旸签订的合作经营协议是否应予解除；二、吴兆梅、袁刘旸占股比例的认定；三、吴兆梅、袁刘旸应当向刘兴返还的出资款及利润分配款的数额。首先，刘兴、吴兆梅、袁刘旸签订的合作经营协议是否应予解除。本案《合作经营协议》签订后，实际投入资金用于公司的运营，由于吴兆梅已经将湘潭轩美艺术有限公司注销，《合作经营协议》事实上已经无法继续履行，刘兴请求判令解除《合作经营协议》符合法律规定，本院予以支持。其次，吴兆梅、袁刘旸占股比例的认定。根据法律规定，合伙人的出资可以是货币、劳务等形式，从本案《合作经营协议》来看，刘兴出资15万元，占股25%。吴兆梅、袁刘旸出资40万元，占股75%，对于职责与分工方面也有相应约定，本院对该占股比例予以确认。但吴兆梅、袁刘旸内部未对各自出资份额及占股比例进行明确约定，庭审中袁刘旸陈述其与吴兆梅的口头约定为袁刘旸出资5万元，占股5%，吴兆梅未明确表示否定。并且袁刘旸也多次要求吴兆梅对其出资及占股比例予以确认，吴兆梅对此置之不理。故对袁刘旸主张其出资5万元，占股5%的陈述，本院予以认定。因此，吴兆梅的出资份额为35万元，占股70%，袁刘旸的出资份额为5万元，占股5%。最后，吴兆梅、袁刘旸应当向刘兴返还的出资款及利润分配款的数额。根据结算清单确认表，刘兴、吴兆梅、袁刘旸均对支出数额及收入数额认可。按照《合作经营协议》吴兆梅应当出资35万元，而实际出资61587元。袁刘旸应当出资5万元，而实际出资47750元。刘兴应当出资15万元，而实际出资17万元。对于刘兴后出资的2万元，系吴兆梅、袁刘旸在未全部出资到位的情形下要求刘兴再出资，故吴兆梅、袁刘旸应以在实际已支出的279337元按各自占股比例应负的出资义务来按实承担责任。对于盈余的4157.3元应按三方的占股比例予以分割。按照刘兴占股25%、吴兆梅占股70%、袁刘旸占股5%，现支出的279337元，各自应出资的数额分别是刘兴应出资 69834.25元，吴兆梅应出资195535.9元，袁刘旸应出资 13966.85元。因此根据结算清单确认表中各自的出资数额，结合实际支出的279337元，刘兴、袁刘旸已超出应付出资数额，故刘兴后出资的2万元，应当由吴兆梅按实承担责任。故吴兆梅应在其承担的出资份额中返还刘兴100165.75元。对于盈余的4157.3元，按照刘兴、吴兆梅、袁刘旸各自占股比例，刘兴应分得1039元，吴兆梅应分得2910元，袁刘旸应分得208.3元。综上，吴兆梅应返还刘兴出资100165.75元，袁刘旸应当在其保管的盈余款4157.3元中支付1039元给刘兴。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除刘兴、吴兆梅、袁刘旸于2018年9月14日签订的《合作经营协议》； 二、吴兆梅应于本判决生效之日起十日内退还刘兴出资款100165.75元； 三、袁刘旸应于本判决生效之日起十日内支付刘兴利润款1039元； 四、驳回刘兴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3760元，减半收取1880元，由吴兆梅负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 审 判 员 李 湘 蓉 二〇二〇年六月四日 法官助理 肖   永 书 记 员 肖永（兼） 附：法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。