湖南省岳阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘06民终1632号 上诉人（原审原告）：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区站前路495号，统一社会信用代码914306008860930143。 负责人：袁爱吾，总经理。 委托诉讼代理人：刘斌，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：甘克仁，男，1950年3月19日出生，汉族，住湖南省汨罗市。 委托诉讼代理人：刘开新，汨罗市正义法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：贺建军，男，1973年6月4日出生，汉族，住湖南省汨罗市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳市分公司）因与被上诉人甘克仁、贺建军机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汨罗市人民法院（2019）湘0681民初2605号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保财险岳阳市分公司上诉请求：1.撤销原判，改判其减少赔偿甘克仁被扶养人生活费、误工费共计49355.17元；2.由甘克仁、贺建军负担本案诉讼费。事实和理由：一、甘克仁之子甘浪与夏燕结婚后育有一子一女。女儿甘文静至甘克仁定残之日已经年满18周岁，儿子甘文涛至甘克仁定残之日已经年满15周岁，其一家四口享有政府低保，生活来源有保障，故不应计算甘浪的被扶养人生活费。二、甘克仁自受伤之日至定残之日前一天为170天，一审法院按照200天计算甘克仁的误工费错误。事故发生时，甘克仁已经年满68周岁，其虽然提供了汨罗市东区建筑工程公司的劳动合同，但未提供用人单位的营业执照及法人身份证明和工资发放或银行流水收入证明，无法证明该单位是否存在和其实际收入及误工损失情况，一审判决参照在岗职工年平均工资计算其误工费错误，其误工费应为9103.33元（1430元/月÷30天×170天）。 甘克仁辩称，甘浪与夏燕都是残疾人，甘文静是其孙女，身体有重大缺陷，甘文静不具备赡养父母的能力，甘文涛智力有残疾，故应当计算甘浪的被扶养人生活费。根据鉴定机构的意见，甘克仁自受伤之日起至定残之日止为170天，其以后取内固定另计算误工30日，故甘克仁的误工期共为200天。甘克仁受聘于汨罗市东区建筑工程公司，月薪10000元，其受伤前收入固定，故一审判决参照在岗职工年平均工资计算其误工费实际上是少计算了甘克仁的实际误工损失。 贺建军未提供答辩意见。 甘克仁向一审法院提出诉讼请求：1.判令贺建军、人保财险岳阳市分公司赔偿其各项损失共计350000元；2.本案诉讼费由贺建军、人保财险岳阳市分公司负担。 一审法院认定事实：2019年1月26日上午，甘克仁骑摩托沿Ｇ536由东往西行驶，8点40分左右，摩托车行驶至汨罗市高铁桥下时，贺建军驾驶湘Ｆ×××××号小车与甘克仁的摩托车发生碰撞，导致甘克仁受伤，此次交通事故，经汨罗市公安局交通警察大队勘察认定贺建军负事故主要责任。湘Ｆ×××××号小车在人保财险岳阳市分公司投保了交强险和责任限额为100万元的商业三者险（含不计免赔特约险）。经岳阳正义司法鉴定所鉴定，甘克仁的伤情为九级和十级伤残，后续治疗费用8000元，误工至伤残评定前一日，护理90日、营养90日，后续治疗计算误工30日。人保财险岳阳市分公司对甘克仁的伤残申请重新鉴定，经一审法院委托湖南迪安司法鉴定中心鉴定，结论与岳阳正义司法鉴定所的结论一致。另查明甘克仁夫妻生育一子，属于一级伤残需抚养。一审法院认为，本案交通事故事实清楚，汨罗市交警大队认定合法有效，贺建军负此次事故的主要责任，甘克仁负次要责任。本案争议主要是甘克仁的损失认定问题，甘克仁年满69岁，但其家庭特殊，有抚养义务必须工作，一审法院按照平均寿命计算其尽抚养义务的时间为6年，其收入按照企业职工平均工资计算。甘克仁的各项损失认定如下：1.医疗费10943.1元，后续治疗费8000元，在交强险内赔偿10000元，按照10%核减医保外的部分95元后，剩余8848.1元的70%计6193.6元在商业三者险内赔偿；2.营养费2700元（90天×30元／天）；3.住院伙食补助费420元（7天×60元／天）；2、3项合计3120元的70%即2184元在商业三者险内赔偿；4.残疾赔偿金92845.94元（36698元／年×11年×23%）；5护理费11807.2元（47885元／年÷365天×90天）；6、精神损害抚慰金酌情认定为10000元；7.交通费酌情认定600元；8.误工费40164.3元（73300元／年÷365天×200天）；9.被抚养人生活费17294.2元（25064元／年÷2人×6年×23%）。以上4、5、6、7、8、9项共计172711.6元，在交强险内赔偿110000元，剩余62711.6元的70%即43898.1元在商业三者险内赔偿。10.摩托车损失费500元在交强险内赔偿；11.法医鉴定费1600元由贺建军负担1000元。以上人保财险岳阳市分公司应当赔偿的数额为172775.7元，贺建军赔偿1000元。判决：一、人保财险岳阳市分公司赔偿甘克仁因交通事故导致的各项损失172775.7元，限判决生效后十五日内履行；二、贺建军赔偿甘克仁因交通事故导致的各项损失1000元，限判决生效后十五日内履行；三、驳回甘克仁的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1025元，由甘克仁负担300元，贺建军负担725元。 本院二审期间，甘克仁提交了以下证据：1.汨罗市东区建筑工程公司的营业执照和法人身份证明、建筑业企业资质证书、机构信用代码证、开户许可证，拟证明汨罗市东区建筑工程公司是合法的建筑企业；2.汨罗市东区建筑工程公司出具的证明一份，拟证明该公司于2017年3月返聘甘克仁到公司上班是因为公司业务量增大，需要施工技术人员和工程师上岗；甘克仁于2019年1月26日因车祸受伤不能上班而停发工资；3.汨罗市东区建筑工程公司工资表及会计档案（2017年3月至2019年1月），拟证明汨罗市东区建筑工程公司发放甘克仁工资及甘克仁领取工资的情况；甘克仁2019年1月26日受伤后其2019年1月的工资是由其孙女甘文静代领；4.广州嘉检医学检验所检测报告单、中南大学湘雅医院门诊病历，拟证明甘文静四肢近端无力，左下肢萎缩；左下肢肌萎缩，双上肢无力。本院依法组织当事人进行了质证。本院认证如下：甘克仁提交的上述证据具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以采信。另查明，甘克仁受伤前在汨罗市东区建筑工程公司工作，月工资10000元。甘浪之女甘文静虽然已经成年，但其患有双上肢、左下肢肌萎缩。对一审法院查明的其他相关事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点是：一审判决认定的被扶养人生活费、误工费是否正确。 1.关于被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案中，甘克仁之子甘浪虽然已经成年，且婚后生育了子女，但甘浪属于智力一级残疾，其妻子属于肢体四级残疾，其女儿甘文静亦患有双上肢、左下肢肌萎缩，甘浪虽属于低保户，但仍需要其父母扶养，且事故发生前亦一直由甘克仁扶养，故一审判决计算甘浪的被扶养人生活费并无不当。人保财险岳阳市分公司认为不应计算甘浪的被扶养人生活费的上诉意见不能成立，本院不予采纳。 2.关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”本案中，甘克仁因伤致残持续误工，其误工时间计算至定残前一日为170天，根据岳阳正义司法鉴定所的鉴定意见其后期取内固定另计算误工30日，故一审判决按照200天计算甘克仁的误工费并无不当。人保财险岳阳市分公司认为应当按照170天计算甘克仁的误工费的上诉意见不能成立，本院不予采纳。甘克仁受伤前在汨罗市东区建筑工程公司工作，月工资10000元，一审法院参照上一年度职工的年平均工资73300元/年计算其误工费并未增加人保财险岳阳市分公司的负担。人保财险岳阳市分公司认为应当按照1430元/月计算甘克仁的误工费的上诉意见不能成立，本院不予采纳。 综上所述，人保财险岳阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1034元，由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵莉茜 审判员  宋红燕 审判员  苏 洁 二〇二〇年六月四日 书记员  曹琼予 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。