河南省新乡市凤泉区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0704民初494号原告：申占虎，男，汉族，出生1967年12月16日，住新乡市。委托代理人：张河顺，河南师大方正律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：新乡神马正华化工有限公司。法定代表人，韩同安，董事长。地址：新乡市凤泉区宝山路中段。委托代理人：陈玲玲，河南普建律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告申占虎与被告新乡神马正华化工有限公司（以下简称神马公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张河顺，被告委托代理人陈玲玲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告申占虎向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金差额910元；2、要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金54961元；3、要求被告支付休假报酬4971元；4、要求被告支付加点工资18036元；5、要求被告支付不合理扣资13335元；6、要求被告交纳拖欠住房公积金1081元；7、要求被告支付停工期间工资1802元。合计：95096元。事实与理由：原告1986年12月入厂，工作部门聚合，2014年7月转入保卫科，长期从事接触有毒有害的化工作业，常年加班且从未休年休假。2016年8月，被告大批裁减人员，违法单方解除与原告的劳动合同。原告认为，被告的行为严重违反了《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等规定，侵害了劳动者的合法权益。为此原告依法提起诉讼，恳请贵院判如所请，依法保护劳动者的合法权益。被告神马公司辩称：一、原告于1986年12月入厂，岗位是保卫，原告与被告在2016年6月份双方就解除合同事宜开始协商，后经协商决定在2016年7月底签订的职工解除合同补偿协议书（以下简称协议书），且协议书上明显写着原告与被告在“平等自愿”的基础上达成解除合同协议，该协议已履行完毕，足以证明双方是在自愿的基础上签订的解除合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第36条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”,不属于违法解除合同，不存在支付违法解除合同赔偿金。且上述事实由被答辩人在协议上签字为证。如果认定被告属于经济裁员，那么被告也是符合法律规定的，即向工会说明情况后，并向相关部门汇报，且已获得相关部门的同意。第三，被告对于属于有害工种的工作人员，已做了离岗前的检查，××体检的，所以被告不存在违法的行为。即双方是在自愿的基础上协商解除的，不属于违法解除。二、根据双方签订的协议书，双方就该协议已履行完毕。且按协议的约定双方履行完毕就不存在任何劳动纠纷。故原告不能再以劳动纠纷为由提起诉讼，否则显然违背了双方签订的合同约定，法应驳回其诉求。三、本案不存在违法解除合同，不应支付违法解除合同赔偿金。恰相反，答辩人已按解除合同的约定向原告支付的经济补偿金，且支付的经济补偿金远远超于法定的经济补偿金标准，不存在少支付经济补偿金的情况，那么原告应返还已多支付的部分。根据《中华人民共和国劳动合同法》的第47条的规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第27条的规定，劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。而本案原告在签订解除合同补偿协议时之前的12个月的平均工资情况为1600元，应补偿20年。但实际上，被告是高于法定标准给予补偿，按30年标准支付，平均工资按1801.69元标准计算经补的。如按法律规定向原告支付经济补偿金，本案存在向原告支多付22050.63元的情况，那么关于多付的那部分性质属于不当得利，原告应退还多支付的22050.63元。四、本案中，答辩人已足额向原告发放工资、加班费，不存在无故拖欠、扣工资、不发的情况，且原告无证据予以证明其诉求。结合劳动法等相关法律规定及公司的规章制度，以及原告与被告之间签订的劳动合同的约定，用人单位与劳动者协商工资，原告遵守用人单位的规章制度，而被告的规章制度规定了劳动者的工资与绩效挂钩，并根据绩效考核结果，决定给予奖励或扣罚的制度，且这是法律允许的，且不违反强制性法律规定，为此，不存在公司无故扣发工资的情况，请法院查明事实。另，答辩人企业是需要连续作业的行为，根据《企业关于不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》老部发203号第三条企业因生产特点不能实行《劳动法》第36、38条规定，可以实行不不定时工作制和综合计算工时工作制，故本案原告的要求加班工资也是没法律依据的，对于法定假日加班已如实足额发放，因此，原告诉求没有事实根据和法律依据。2010年9月14日起施行的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，劳动争议案件中加班费的一般举证责任即是否存在加班的事实由劳动者承担举证责任。《劳动合同法》第三十一条规定“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”。从该条规定可以看出，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。也就是说，只有用人单位安排加班的，用人单位才需要支付加班费。因此，对于是否需要加班的，劳动者就应该要对是用人单位安排加班承担举证责任。如果用人单位没有安排加班，劳动者主动要求加班或者自行私自安排加班的，用人单位可以不支付加班费。被告提交的《关于加强劳资管理的若干规定》--神马正华字（2011）第37号文，明确了被告不鼓励员工加班，如确因工作需要加班，需要填写员工加班申请表并按相关程序审批。而本案被告从未要求员工延长加班，且从考勤表上，也体现不出被告要求加班的情形。而对于节假日的加班，也就是说对考勤表上面显示的加班，与其工资表上发放的加班费相互一致，不存在不支付加班费的情况，所以依法应驳回原告的诉求。五、本案也不存在欠保险的情况，且答辩人已与被答辩人解除合同，并已将手续转移交到社保部门，如果存在欠社保那么手续将无法移交。所以被答辩人的诉求无事实根据和法律依据。另，根据双方签订的劳动合同及结合《劳动合同法》《社会保险法》等相关法律规定，用人单位应交纳社会保险，而社会保险不含住房公积金，而住房公积金是自愿交纳的，是福利性保险，而不是强制性的，且依据双方签订的劳动合同的约定也是交纳社保，没有约定交纳住房公积金，所以答辩人不违反强制性的规定不存在违法行为，依法应驳回原告的诉求。六、不存在答辩人不让原告休年休假的情况，这是自愿性的，且根据本公司的年休假的管理办法，只要员工提出书面申请，公司是批准的。关于本案的原告虽没有书面向被告提出休假申请，但其经常请事假，且远远超过法定的带薪年休假，而被告给其记全勤的同时也不扣发工资。根据《职工带薪年休假条例》第四条，原告已相当于带薪休假，故其也不能再享受年休假。且事实中，部分原告已休年休假。所以原告的诉求没有事实根据和法律依据，依法驳回其诉求。七、根据《工资支储暂行规定》第十二条的规定，用人单位支付给劳动者的劳动报酬可以低于新乡市最低工资，且被告已向原告支付生活费，不存在再支付停工期间的工资，且在合同解除后，答辩人还仍向被答辩人多支付了一个月的工资，故应依法驳回其诉求。八、原告的部分诉求远远已超过诉讼时效，且在无证据的情况下，依法驳回其诉求。综上所述，原被告双方签订的合同是合法，且是双方自愿签订的，且已履行完毕，故原告的诉求没有事实根据和法律依据，且无证据予证明，驳回被答辩人的诉求。补充几点：1、被告对以解除合同的员工进行了离岗前××健康检查，不存在违法的行为。2、××危害作业人员社保有明确的人员名单，公司已经按照社保局的规定对人员进行了检查。所以关于危害作业人员的鉴定，不是以原告和被告个人所决定的。在社保局是有备案的，所以关于原告要求认定为××理由没有事实依据和法律依据。故向本院提出诉讼请求：1、依法驳回被答辩人的原审诉求（其中，住房公积金不属于法院审理范围，不应受理，依法驳回；）；2、请求判令被答辩人返还多支付的22050.63元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：一、原告申占虎举证：1、职工安置方案（21号文件），2、2016年8月8日会议纪要，3、公司张贴解除通知和职工安置工作安排文件，证据之间能够印证神马公司按照有关程序，经过与职工协商，大部分职工与神马公司解除劳工合同的情况，对真实性本院予以确认。4、电话记录，不能据此证明系神马公司单方解除劳动合同，本院不予确认。5、已领文件人员，解除文件1份，对真实性本院予以确认。6、工资表，对真实性本院予以确认。7、经济补偿金发放表（被告仲裁时提供），对真实性本院予以确认。8、考勤表,9、考勤汇总表，对真实性本院予以确认。10、保健津贴发放表，对真实性本院予以确认。被告神马公司举证：第一组：协议书，系双方真实意思表示，已经履行完毕，本院予以确认。第二组：2016年7月--2015年8月的12个月工资表，对真实性本院予以确认。第三组：2016年8月份工资表1份，对真实性本院予以确认。第四组：1、2015年10月26日的体检通知1份、2、有害工种职工名单1份，3、2015年11月6日关于未体检人员补检的通知1份，4、2015年度有害工种职式体检告知书名单1份、附《职业健康监护技术规范》规定，5、2015年11月职业健康体检报告（鲁建立、付明亮、李钢、路雷根），6、2015年12月24日停产通知1份证，对真实性本院予以确认。第五组：1、新乡神马正华岗位绩效工资制方案-神马正华字（2012）第40号文件，2、绩效工资考核方案--神马正华字（2015）第42号文件，3、工效挂钩办法的通知--神马正华字（2015）第19号文件，4、工效挂钩办法--神马正华字（2015）第30号文件，5、绩效工资考核方案--神马正华字（2014）第61号文件，6、鲁建立的劳动合同1份，7、2015年目标管理考核结果、绩效工资考核结果，8、2014年目标管理考核结果、绩效工资考核结果，对真实性本院予以确认。第六组：1、神马正华字〔2015〕44号文---关于年休假的管理办法，2、贵兴生的2015年休假申请表1份，3、年修假考勤表，对真实性本院予以确认。第七组：1、《国务院关于进一步加强企业安全生产工作的通知》国发（2010）23号，2、国家安全监管总局工业和信息化部关于危险化学品企业贯彻《国务院关于进一步加强企业安全生产工作的通知》的实施意见，3、领导干部值班带班管理制度--神马正华字（2011）第64号文，4、关于加强劳资管理的若干规定--神马正华字（2011）第37号文，对真实性本院予以确认。第八组：1、向工会提出的《关于职工遣散安置的情况说明》，2、工会关于对《职工遣散安置情况说明的意见》，3、职工安置会议纪要，4、会议签到表3份，5、公司向相关部门提出的《关于职工遣散安置的报告》、处置方案，6、新乡市人民政府收文处理签、新乡市工业和信息化委员会文件、新乡市人力资源和社会保障局、新乡市失业保险管理中心等部门的处理意见，对真实性本院予以确认。第九组、承包协议1份，系神马公司内部承包合同，与本案无关联性，本院不予确认。依据上述有效证据及当事人陈述一致的内容，确认本案事实如下：申占虎于1986年12月到神马公司处保卫岗位工作，神马公司因环保不达标于2015年12月31日停产，停产期间发放生活费420元/月。双方于2016年7月29日协商一致签订了协议书后解除劳动关系，神马公司按照协议约定已向申占虎支付经济补偿金54050.63元。申占虎于2016年10月8日向新乡市凤泉区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，新乡市凤泉区劳动争议仲裁委员会于2017年3月20日作出新凤劳仲案字（2016）第176号仲裁裁决书，裁决：“一、本裁决生效后十五日内，神马公司向申占虎支付2015年年休假报酬3727.63元。二、本裁决生效后十五日内，神马公司向申占虎支付2010年-2015年加班工资1584.24元。三、申占虎的其他仲裁请求依法予以驳回。”。申占虎不服仲裁，诉至本院。本院认为，根据原、被告的诉辩意见，归纳争议焦点是：1、要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金差额910元；2、要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金54961元；3、要求被告支付休假报酬4971元；4、要求被告支付加点工资18036元；5、要求被告支付不合理扣资13335元；6、要求被告交纳拖欠住房公积金1081元；7、要求被告支付停工期间工资1802元；8、神马公司要求原告返还多支付的22050.63元有无事实依据和法律依据。1、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：。(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；。”之规定，神马公司应当向申占虎支付经济补偿金，经济补偿金的数额依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”计算,根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”之规定，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经济补偿金年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”及1994年12月3日劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第五条“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金”之规定，按照法律规定的计算标准申占虎的经济补偿金的补偿标准为：解除劳动合同前12个月的平均工资×工龄年限，申占虎1986年12月神马公司处工作，解除劳动合同前十二个月的平均工资为1685.82元，经济补偿金补偿年限应为21年，申占虎应领补偿金数额为1685.82元×21月=35402.22元，经查明，神马公司已经高于法定标准向申占虎支付了经济补偿金54050.63元，故申占虎主张的要求神马公司支付解除劳动合同的经济补偿金差额的请求不予支持。2、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”之规定，神马公司的行为符合上述规定，不属于违法解除劳动合同的情形，神马公司对于属于有害工种的工作人员，已进行了离岗前的职业健康检查，所以不属于违法解除劳动合同的情形。且双方签订了协议书，故申占虎主张神马公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求不予支持。3、根据国务院《职工带薪年休假条例》第四条“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的”之规定，《职工带薪年休假条例》第五条“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”之规定，又根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，神马公司需支付申占虎年休假报酬标准为：2015年应休年休假天数15天×3倍×本人日工资，查明申占虎未满法定年休假15天，神马公司应当向申占虎支付年休假报酬为：15天×3倍×82.84元/天=3727.63元。故申占虎主张的要求神马公司支付年休假报酬的请求部分予以支持。4、根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）之规定“根据《全国年节及纪念日放假办法》(国务院令第513号)的规定,全体公民的节日假期由原来的10天增设为11天。据此,职工全年月平均制度工作天数和工资折算办法分别调整如下:一、制度工作时间的计算年工作日:365天-104天(休息日)-11天(法定节假日)=250天；季工作日:250天÷4季=62.5天/季；月工作日:250天÷12月=20.83天/月；工作小时数的计算:以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。二、日工资、小时工资的折算按照《劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此,日工资、小时工资的折算为:日工资:月工资收入÷月计薪天数；小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。月计薪天数=(365天-104天)÷12月=21.75天”之规定，申占虎2010年、2011年、2012年、2013年、2014年、2015年日平均工资分别为56.71元、56.84天、77.86元、98.63元、85.93元、82.84元。申占虎所从事的工作制度为四班倒，每工作三天休息一天，365-（365÷4×1）-11=262.75天为四班倒出满勤工作人员一年的总工作天数，262.75天-250天=12.75天为按照神马公司的工作制度超出年工作日的工作时间。经本委查明申占虎2010年、2011年、2012年、2013年、2014年实际出勤天数低于法定工作天数250天，不存在加班，2015年实际出勤天数为262.75天，2015年加班工资为（262.75-250）天×82.84元/天×1.5倍=1584.24元，2010年-2015年加班工资合计为1584.24元。故申占虎主张的要求神马公司支付加点工资的请求予以部分支持。5、根据劳动部关于印发《对有关问题的补充规定》的通知(劳部发〔1995〕226号)第三项“《规定》第十五条中所称“克扣”系指用人单位无正当理由扣减劳动者应得工资（即在劳动者已提供正常劳动的前提下用人单位按劳动合同规定的标准应当支付给劳动者的全部劳动报酬）。不包括以下减发工资的情况：。（3）用人单位依法制定并经职代会批准的厂规、厂纪中有明确规定的；（4）企业工资总额与经济效益相联系，经济效益下浮时，工资必须下浮的（但支付给劳动者工资不得低于当地的最低工资标准）；。”之规定，根据神马公司证据材料《新乡神马正华岗位绩效工资制方案》(神马正华字〔2012〕第40号)、《2014年绩效工资考核方案》(神马正华字〔2014〕第9号)、《新乡神马正华化工有限公司2015年工效挂钩办法》(神马正华字〔2012〕第30号)、关于印发《中国平煤神马集团2015年工效挂钩办法》的通知(中平〔2015〕第19号)、关于印发《中国平煤神马集团2015年工效挂钩办法》的通知(中平〔2014〕第61号)，神马正华的扣资行为属于劳动部关于印发《对有关问题的补充规定》的通知中的“企业工资总额与经济效益相联系，经济效益下浮时可以减发工资”的情形。故申占虎主张神马公司支付不合理扣资的请求不予支持。6、根据《劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”之规定，由于双方系自愿解除劳动合同，不属于《劳动合同法》第四十条规定的情形，即不存在提前支付一个月工资的问题，故申占虎主张神马公司支付代通知金（解除合同前一个月的工资）的请求不予支持。7、根据《劳动争议调解仲裁法》第二条“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法:(一)因确认劳动关系发生的争议;(二)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;(三)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;(四)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议;(五)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议;(六)法律、法规规定的其他劳动争议”之规定，住房公积金不属于劳动仲裁案件的受理范围，如果单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存。逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。故申占虎主张的要求神马公司缴纳拖欠住房公积金的请求不予受理。8、根据劳动部《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定处理”之规定，神马公司已经向申占虎支付420元/月的生活费。故申占虎主张的要求神马公司支付停工期间工资的请求不予支持。9、关于神马公司要求申占虎返还多支付的经济补偿金的问题，原、被告双方于2016年7月29日协商一致签订了协议书后解除劳动关系，神马公司按照协议约定已向申占虎支付经济补偿金54050.63元。协商签订协议书并支取经济补偿金54050.63元，系原、被告双方真实意思表示，该协议已经履行完毕，故神马公司的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十一条、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第二条、第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、限被告新乡神马正华化工有限公司于本判决生效后十日内支付原告申占虎2015年年休假报酬3727.63元。二、限被告新乡神马正华化工有限公司于本判决生效后十日内支付原告申占虎2010年-2015年加班工资1584.24元。三、驳回原告申占虎和被告新乡神马正华化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告新乡神马正华化工有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并提供副本七份，上诉于新乡市中级人民法院。审判长  李树全审判员  尚明军审判员  闫帅锋二〇一七年六月二十二日书记员  张继玉书记员  周 涛