黑龙江省鸡西市城子河区人民法院民 事 判 决 书（2017）黑0306民初86号原告：张元吉，男，1993年10月26日出生，现住黑龙江省鸡西市鸡冠区。委托诉讼代理人：陶桂兰，系黑龙江雪原律师事务所律师。被告:张忠，男，1970年4月21日出生，现住黑龙江省鸡西市城子河区。委托诉讼代理人：代杰，系黑龙江唯实律师事务所律师。被告：哈尔滨龙信彩色压型钢板有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市道外区先锋路29��。法定代表人：陈凤龙，职务总经理。委托诉讼代理人：张占利，男，1965年10月02日出生，哈尔滨龙信彩色压型钢板有限公司驻鸡西办事处办事员。原告张元吉诉被告张忠、哈尔滨龙信彩色压型钢板有限公司（以下简称龙信公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告张元吉及其委托诉讼代理人陶桂兰，被告张忠及其委托诉讼代理人代杰、龙信公司委托诉讼代理人张占利到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张元吉诉称，1、依法判令二被告共同赔偿原告医疗费11475.03元，伤残赔偿金96812.00元，两次住院治疗误工费22200.00元、护理费12800.00元、住院伙食补助费9500.00元、营养费1040.00元，交通费246元，精神抚慰金6000.00元，共计160073.03元。2、由二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告在被告张忠处打工，2015年4月1日受被告张忠指派到龙信公司在鸡西市贝特瑞石墨产业园有限公司(以下简称贝特瑞公司)工地从事吊车架安装工作。2015年4月5日上午8时20分左右原告在工作过程中由于安全带断裂摔伤，被告张忠将原告送到鸡西市人民医院住院治疗82天。诊断为左跟骨粉碎性骨折，右踝、足挫伤，右跟骨骨折，右股骨骨折头皮裂伤。医疗费用为24030.12元，其中原告垫付4200.00元。2016年9月23日原告二次住院拆除内固定，住院13天，自行垫付医疗费6647.53元。现原、被告因赔偿未达成协议诉至法院，请求维护原告的合法权益。被告张忠辩称，1、答辩人与原告张元吉即不存在雇佣关系也未形成劳务关系，只是一般的工友关系即原告和答辩人均受雇于被告龙信公司。2、答辩人与被告龙信公司形成事实上劳动关系，不存在承包合同关系。答辩人不具有建设施工资质，不能成为建筑施工承包合同的签订主体。2015年4月初，被告龙信公司承包贝特瑞公司吊车架安装工程后，被告龙信公司工作人员张占利联系答辩人说他那有活让其找几个人过来，报酬是3000元。工作中被告龙信公司为了赶工期让答辩人再找个电焊工，报酬没有变化还是3000元，答辩人通过案外人卢海军联系了原告。被告龙信公司在城子河法院庭审中自认其与答辩人形成事实上劳动关系。3、原告在起诉状中称原告在答辩人处打工与事实不符。原告不是为答辩人打工，答辩人也没有具体工作地点，答辩人只是劳务市场普通干活的，答辩人与其他伙计谁有活就联系一下。综上，答辩人及原告与被告龙信公司存在雇佣关系。原告的吊车架安装工作行为属于职务行为，原告在从事雇佣��动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，即应当由被告龙信公司承担责任。被告龙信公司辩称，1、2016年8月鸡西市鸡冠区人民法院判决我公司与原告张元吉之间不存在劳动关系，原告张元吉对该判决书不服上诉至鸡西市中级人民法院，中院维持原判。两次判决从法律角度充分肯定了一个事实，即我公司与原告张元吉之间不存在任何劳动关系，原告将我公司列为被告是不合法的。2、2015年3月我公司将贝特瑞公司吊车架安装工程安装工作整体包给了被告张忠，由被告张忠负责整体施工，并支付被告张忠3000元承包费。3、原告张元吉在施工过程中，作为有经验的焊工，应当熟悉电焊操作规程和安全带使用规范，应当预见所使用的高温焊枪对于安全带可能造成的危害，仍然继续放任事故发生，并且原告张元吉无法解释安全带烤断的原因，我公司认为原告张元吉故意造成本次事故，因此原告张元吉向我公司索要经济赔偿的诉求是诈骗行为。本案争议焦点，被告张忠与原告张元吉是否属雇佣关系还是被告张忠、原告张元吉均与被告龙信公司存在雇佣关系及龙信公司是否应作为本案被告承担民事责任。围绕争议焦点双方当事人进行举证、质证，原告张元吉提供证据：1、鸡冠区、城子河区人民法院2016年民事裁定书和卢海军、张忠询问笔录，证明原告张元吉受张忠雇佣为被告龙信公司在贝特瑞公司从事吊车架安装工作并在雇佣活动中受伤及原告张元吉工资为每日200.00元，被告张忠没有相应建筑资质。被告张忠及其委托诉讼代理人质证意见：对卢海军证言有异议工资都是平摊，并认为该组证据不能证明上述证明目的；被告龙信公司委托诉讼代理人认为该证据与其没有关系。卢海军证言有当���人陈述内容佐证。2、被告龙信公司工商信息及工程项目安装合同，证明被告龙信公司承揽贝特瑞公司吊车架安装项目并将该项目承包给没有资质的被告张忠，对原告张元吉在工作中受到伤害，被告龙信公司存在过错，应与被告张忠承担对原告连带赔偿责任。被告张忠及委托诉讼代理质证意见：这活就3000.00元钱，张忠就找几个人干这活不是承包人，该证据无法证实龙信公司将工程发包给被告张忠；被告龙信公司质证意见：我公司与原告没有劳动关系。3、原告张元吉在鸡西市医院两次住院病历，第一次住院票据8张复印件，原件在保险公司已报销用，合计金额26714.22元。第二次住院票据6张原件，合计金额7275.13元。证明原告两次住院医疗费共计33989.35元，其中原告垫付11475.13元。被告张忠质证意见：对病历及票据金额无异议但对原告垫付款数额有异议，原告第一次住院��支付医疗费25700.00元，原告两次住院自行垫付合计8289.35元。原告第一次住院医疗费用是由被告张忠支付，原、被告垫付、支付数额均未提出证据，主张垫付方应承担举证不能的不利后果。被告张忠异议予以采信。4、鸡西市赖扁担小面馆营业执照复印件和齐婷婷在该店打工月工资2800.00元书面证明，证明原告张元吉护理人齐婷婷误工收入。被告张忠质证意见：该证据无法证明齐婷婷是原告张元吉护理人员身份。被告龙信公司质证意见：营业执照时间与齐婷婷工资证明时间不同。5、鸡冠区西山办事处向红星乡政府出据原告在鸡冠区阳光家园租赁房屋证明、房屋租赁合同书，证明原告自2014年6月18日起至2017年8月17日在城镇居住被告张忠质证意见：原告曾说：“家在红星乡住，在外面干活回家不方便，有时就在外面住”。6、鸡东司法所[2017］鉴字第36号司法鉴定意见书鉴定��见：（1）.被鉴定人张元吉的诊断：左跟骨粉碎性骨折（术后）构成九级伤残。被鉴定人张元吉的诊断：右跟骨骨折、右骰骨骨折，构成九级伤残。（2）.被鉴定人张元吉第一次住院医疗终结时间为伤后3个月。第二次住院医疗终结时间为3周内予以保护。（3）.被鉴定人张元吉第一次住院的护理期限为伤后90天内，每天需护理人员1人。第二次住院的护理期限为2周内予以保护。（4）.被鉴定人张元吉第一次住院的营养期限为伤后90天内，每天可适当增加营养。第二次住院的营养期限为2周内予以保护。二被告委托代理人质证意见相同：本案被鉴定人不是工伤案件鉴定人，适用《劳动能力鉴定工伤与职业病致残等级》标准进行评定有误。但未在指定期限内申请补充或者重新鉴定。7、司法鉴定费收据3310.00元原告垫付，二被告均无异议。被告张忠申请的证人白振江、孙黎明出��证言，证明是被告张忠联系的活（指吊车架安装），被告张忠、证人白振江、孙黎明三人干了三、四天后原告张元吉来干的活。都是坐张忠的车到麻山贝特瑞公司工地现场，3000.00元的活张忠、白振江、孙黎明三人平分。这活最后张忠给了我俩每人600.00多元。张元吉的工资是张忠和他（张元吉）定的我俩不知道。原告系的安全带是原告作业时自己烧断的。原告代理人质证意见：证人白振江、孙黎明对原告工资的支付均不知情，说明被告张忠与原告是雇佣关系，安全带断裂是原告自己烧断不是事实。被告龙信公司提供的鸡西市鸡冠区人民法院（2016）黑0302民初1439号和鸡西市中级人民法院（2016）黑03民终938号生效民事判决书所确认的案件事实：“2015年3月24日，贝特瑞公司与龙信公司签订《工程项目及安装合同》，将麻山贝特瑞2T电葫芦式单轨道吊车架安装工程委托给龙信公司施工，龙信公司将安装工作交给案外人张忠完成。2015年4月1日，张元吉经芦海军介绍给张忠来到安装吊车架工程工地从事焊接工作，工作任务听从张忠安排，上下班由张忠开车接送，每天工作时间为早6时40分至7时10分之间，天黑下班，午餐由张忠负责，日工资200元，无人事档案。”双方当事人均未提出异议及相反证据。本案对原、被告提出的上述证据的真实性及证人资格无异议，但对证人证言内容及其他证据的证明对象对方虽对部分内容有异议，除本院直接确认采信的证据内容及证明对象外没有提出其他反证。纵观全案情况，运用逻辑和日常生活经验法则，依据最高院民事诉讼证据的若干规定，并根据以上已生效的人民法院民事判决书所确认的案件事实和当事人陈述，认定案件事实如下：2015年3月24日，龙信公司与贝特瑞公司签订《��程项目及安装合同》，将麻山贝特瑞2T电葫芦式单轨道吊车架安装工程委托给龙信公司施工，龙信公司将安装工作以3000.00元包给被告张忠完成。2015年4月1日原告张元吉经由卢海军介绍给被告张忠来到贝特瑞公司与白振江、孙黎明一同从事安装吊车架焊接工作，工作由张忠安排，鸡西到麻山往返坐张忠的车，午餐由张忠负责，张忠并与其约定日工资200元。2015年4月5日，原告张元吉在从事电焊作业时因安全带燃烧断裂而摔伤，被被告张忠等人送往鸡西市人民医院住院治疗。第一次住院82天医疗费26714.22元，被告张忠支付25700.00元，该医疗费由原告张元吉到保险公司办理由保险公司承担。第二次住院13天医疗费7275.13元，由原告张元吉垫付。诊断为左跟骨粉碎性骨折，右踝、足挫伤，右跟骨骨折，右骰骨骨折，头皮裂伤。原告张元吉护理人员齐婷婷，月工资收入2800.00元。2014���6月18日原告张元吉与张丽签订房屋租赁合同约定租赁期自2014年6月18日起至2017年6月17日止。原告张元吉身份证住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区西太村X组，农业人口。2016年5月13日鸡西市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁定，确认张元吉与龙信公司从2015男4月1日即建立劳动关系。龙信公司不服，于2016年6月2日向鸡冠区人民法院提起诉讼，一审法院判决龙信公司与张元吉不存在劳动关系，张元吉上诉二审法院维持原判。2017年3月29日鸡东司法鉴定所鉴定意见：1、被鉴定人张元吉的诊断：左跟骨粉碎性骨折（术后）构成九级伤残。被鉴定人张元吉的诊断：右跟骨骨折、右骰骨骨折，构成九级伤残。2、被鉴定人张元吉第一次住院医疗终结时间为伤后3个月。第二次住院医疗终结时间为3周内予以保护。3、被鉴定人张元吉第一次住院的护理期限为伤后90天内，每天需护理人员1人���第二次住院的护理期限为2周内予以保护。4、被鉴定人张元吉第一次住院的营养期限为伤后90天内，每天可适当增加营养。第二次住院的营养期限为2周内予以保护。本院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷，本案当事人在贝特瑞公司吊车安装作业活动中，被告张忠与原告张元吉形成雇主与雇员关系，与被告龙信公司是承包关系。依据最高院关于审理人身损害赔偿案件解释第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中，因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任的规定。被告龙信公司将吊车安装发包给没有相应资质的被告张忠完成，其雇员原告张元吉作业时未采取相应安全防护措施，导致安全带烧断摔伤至残后果，对雇员原告张��吉遭受的损害，由雇主被告张忠与发包人被告龙信公司承担连带赔偿责任。对原告张元吉请求二被告承担连带责任，予以支持。依照民法通则第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任的规定。原告张元吉在作业时安全带烧断摔伤，说明其作业时没有尽到一般的安全生产注意义务，对损害的发生存在重大过失，可以减轻二被告的赔偿责任。另原告张元吉于2015年4月5日发生事故入院治疗，其居住在城镇的主要证据房屋租赁合同起算时间是2014年6月18日，不足一年，不符合按城镇居民标准赔偿条件。故依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第��款、第二十四条、第二十五条和《最高院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题解释》第一条第一款的规定，判决如下：被告张忠赔偿原告张元吉两次住院医疗费8289.35元，伤残赔偿金47328.00元，精神损害抚慰金4000.00元，第一次住院误工费18000.00元、第二次住院误工费4200.00元；第一次住院护理费8400.00元、第二次住院护理费1306.00元；第一次住院伙食补助费4100.00元、第二次住院伙食补助费650.00元；第一次住院营养费900.00元、第二次住院营养费140.00元，计97313.35元，扣除被告张忠先行支付给原告第一次住院并已由保险公司对其理赔的25700.00元，计71613.35元的70%（原告负次要责任），共计金额50129.35元。此款于本判决生效后三日内一次性给付原告张元吉，被告龙信公司承担连带赔偿责任。如果被告未按本判决指定��期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3501.00元（原告已预交），减半收取1750.50元，鉴定费3310.00元（原告已预交），合计5060.50元，由原告张元吉负担1518.15元，被告张忠负担3542.35元被告龙信公司承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审判员  刘秋贤二〇一七年六月二十六日书记员  王 莹