广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0203民初434号 原告（被告）：柳州乘龙专用车有限公司，住所：广西柳州市阳和南路**，统一社会信用代码：9145020061937257X5。 法定代表人：张劲松，该公司董事长。 委托诉讼代理人：范佳，该公司员工。 委托诉讼代理人：何明阳，该公司员工。 被告（原告）：李兴开，男，1969年11月22日生，汉族，辽宁省沈阳市人，无固定职业，住广西柳州市。 原告柳州乘龙专用车有限公司诉被告李兴开以及被告李兴开与原告柳州乘龙专用车有限公司劳动争议纠纷一案，双方均不服柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）（2016）柳劳人仲裁字第807号仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院于2017年1月16日立案后，依法适用普通程序，于2017年3月9日公开开庭进行了审理。原告柳州乘龙专用车有限公司的委托诉讼代理人范佳，被告李兴开到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告柳州乘龙专用车有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无需向被告支付违法解除劳动关系赔偿金33600元；2、诉讼费由被告承担。 事实和理由：一、原告依法解除被告劳动合同符合法定程序，并已送达生效。理由如下：1、原告自2013年起，连续三年主营业务收入逐年递减、综合收益总额从负几千万到负一个多亿，生产经营严重困难，2015年9月原告的股东会决议要求原告在6个月内完成调整组织机构，缩减岗位及人员编制。该项工作已与工会沟通，原告减员分流的方案也征得了工会的同意。原被告所在工作岗位，在原告组织机构调整的过程中已被撤销。以上情况符合《劳动合同法》第四十条第三项中“（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的情况。2、原告已与被告协商，但未能就变更劳动合同内容达成协议。3、原告已提前三十日书面通知被告解除劳动合同的意向，并于2016年4月21日正式解除与被告的劳动合同关系，且已送达生效。二、被告解除劳动合同前12个月平均工资为2256.15元，原告需支付被告的经济补偿金总额为23689.58元（2256.15元×10.5个月）。因此，仲裁委（2016）柳劳仲裁字第807号裁决书部分缺乏事实和法律依据，故诉至法院。对被告的诉请，原告不予认可，原告不存在违法解除劳动合同的事项，不需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金，且原告在与被告解除劳动合同前是同意为被告提供职业健康的检查，但被告不同意原告提供的检查机构，未去检查。 被告李兴开辩称，原告属于非法解除劳动合同，原告所述建立劳动合同的时间不正确，工资计算的标准亦不正确，被告系特殊工种，原告未提供相关体检，属于违法。 被告李兴开向本院提出诉讼请求：判决1、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金64015.5元；2、原告支付被告长期从事有害工种工作造成身体残疾赔偿金150000元 事实和理由：原告为广西方盛实业股份有限公司的下属单位，被告为原告的正式员工，被告于2005年1月进入原告单位从事有害工种工作，在被告没有过失的情况下，原告于2016年4月21日未与被告协商一致情况下就单方面解除与被告的劳动合同，根据《劳动合同法》第八十七条的规定，原告应按经济补偿标准的两倍向被告支付赔偿金，现被告要求原告支付自2014年8月1日至2015年8月31日止的正常生产工作一年平均工资的两倍，即64015.5元作为被告的经济赔偿金。被告于2016年5月向仲裁委申请仲裁，仲裁委的裁决计算错误，故诉至法院。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提供的证据《李兴开养老保险个人账户对账单》，被告对真实性无异议，本院予以确认；证据4-7《2015年第三次股东会决议》、《员工待岗通知书》、《关于减员分流方案征求意见的函》、《关于减员分流方案征求意见的函》、《关于拟解除蒋优才等6位同志劳动合同征求意见的答复函》、《关于解除蒋优才等6位同志劳动合同的答复函》，该组证据证明原告单位进行减员分流，被告的工作岗位已被撤销，本院对真实性予以确认，但原告解除与被告的劳动关系并不符合劳动合同法第四十一条的规定。2、被告提供的证据2《劳动合同书》证明双方存在劳动关系，本院予以确认；证据4、5《交通银行零售客户交易清单》、《中国农业银行明细清单》，原告对真实性无异议，本院对真实性予以确认，原告不予认可在农业银行明细清单上载明的柳州市乘龙专用车有限公司与原告系同一单位，但原告所述未能提供证据予以反驳，本院认定该明细清单上向被告发放工资的单位即是原告；证据6《员工待岗通知书》证明被告于2015年10月8日开始待岗，本院予以认定；证据7原告出具的《证明》，证明被告系从事特殊工种，原告无异议，本院予以认定；证据8被告出具给原告的报告一份，证明被告的工种从油漆工转为焊工，原告否认收到该报告，因被告未举证证明原告已收到该报告，本院不予认定；证据9原告于2016年3月21日出具给被告的通知，要求与被告解除劳动关系，原告对真实性无异议，本院予以认定。对其他能否支持双方各自主张的证明目的的证据，本院结合案件情况予以参考。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原、被告于2013年1月1日签订一份无固定期限劳动合同，原告认可与被告的劳动关系存续期间为2006年1月至2016年4月21日。被告自2006年1月至2012年2月期间担任油漆工，2012年3月起任装配焊工。 2015年8月30日，原告公司管理部向公司工会发出《关于减员分流方案征求意见的函》，载明原告公司于2015年8月19日召开股东大会，股东代表结合原告经营现状进行讨论，一致认为原告维系经营期进行收缩经营，并要求原告在6个月内完成组织机构调整，缩减岗位及整体人员编制。2015年9月3日，原告公司工会复函同意公司管理部关于减员分流方案的意见，同时建议公司按时足额发放待岗职工工资，如经营情况好转需要增补人员同等条件下优先安排待岗员工复岗，员工办理内退手续的需在其正式退休前按时足额发放生活费，与员工协商解除劳动合同的，应在办理离职手续时及时足额支付经济补偿。 2015年10月8日原告因生产经营困难，安排被告从2015年10月8日起待岗。2016年3月11日，原告公司管理部向公司工会发出《关于拟解除蒋优才等6位同志劳动合同征求意见的函》，称因公司近几年连续亏损，生产经营出现严重困难，公司组织架构调整岗位编制缩减，人员过剩，与蒋优才等6位员工协商未能达成协议，拟在2016年4月21日与蒋优才等6位员工（包括被告）解除劳动合同并按劳动法相关规定向其支付经济补偿。原告公司工会于2016年3月14日复函公司管理部同意公司管理部解除与蒋优才等6位员工（包括被告）的劳动合同，要求公司提前三十天向被告等人发出解除劳动合同通知并告知解除原因，并在被告等人办理离职手续时及时足额支付经济补偿。2016年3月21日，原告向被告发出《通知》，称因公司近两年生产处于不景气相对艰难，人员过剩，公司决定与被告协商解除劳动合同，请被告于2016年4月21日前到公司办理解除劳动合同相关事宜，逾期不办理将按相关程序处理。被告已签收该通知，但在通知上要求原告能够批准内退，内退优先。被告认为原告未与其协商违法解除劳动合同，遂于2016年7月向仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决：原告支付被告解除劳动合同赔偿金33600元及长期从事有害工种工作造成身体残疾（左耳失聪）赔偿金150000元。仲裁委于2016年12月29日作出（2016）柳劳人仲裁字第807号仲裁裁决书，裁决：一、原告支付被告解除劳动合同赔偿金33600元；二、被告要求原告支付其长期从事有害工种工作造成身体残疾赔偿金150000元的请求缺乏依据，不予支持。原、被告对仲裁裁决不服，在法定期限内诉至本院，并提出前述诉请。 另查明，原告在本案中提供原告公司2013年度、2014年度及2015年度的审计报告，从该审计报告的内容显示，原告公司2013年度综合收益总额为-25162633.72元，2014年度综合收益总额为-32533133.01元，2015年度综合收益总额为-123119499.68元。被告2015年4月至2016年3月的应发工资为2532.38元、4459.47元、3351.63元、4581.34元、2628.93元、1400元、2520元、1120元、1120元、1120元、1120元、1120元，解除劳动合同前12个月的月平均工资为2256.15元，被告不予认可，称其月平均工资应为2909.79元。原告在2016年6月在网上发布招聘信息，招录一定数量的员工。 本院认为，综合当事人的意见，本案的争议焦点为：1、原、被告劳动关系存续期间；被告的月平均工资是多少；2、原告是否违法解除与被告的劳动关系；是否应支付被告违法解除劳动合同赔偿金；3、原告是否应支付被告残疾赔偿金。 对于争议焦点1、本院认为，关于原、被告劳动关系建立时间的问题，被告主张其于2005年1月进入原告处工作，同时提供《中国农业银行明细清单》，该清单载明从2005年3月31日柳州市乘龙专用车有限公司向原告发放工资，原告不予认可，称该公司名称与原告柳州乘龙专用车有限公司不一致，本院认为，原告所述理由不成立，该清单上的单位名称仅存在“柳州市”和“柳州”的区别，原告未能证明另有柳州市乘龙专用车有限公司的企业法人存在，故本院认定系原告向被告发放的工资。因该清单载明于2005年3月31日发放工资，结合被告提供的双方之后签订的劳动合同的约定，每月20日支付上月工资，故对被告陈述上月工资次月发放符合客观事实，本院认定双方劳动关系存续期间为2005年2月至2016年4月21日。 关于被告解除劳动关系前十二个月的平均工资：原告从2015年10月8日起安排被告待岗至2016年4月21日，待岗期间原告每月向被告支付待岗生活费，根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条的规定，待岗生活费应参照同期柳州市最低工资标准的80%（即1400元×80%=1120元）支付，而原告每月支付给被告的待岗生活费并未低于上述数额，故被告解除劳动关系前十二个月的平均工资应计为2256.15元[（2532.38元+4459.47元+3351.63元+4581.34元+2628.93元+1400元+2520元+1120元+1120元+1120元+1120元+1120元）÷12个月]。被告主张其解除劳动关系前月平均工资为2909.79元，证据不充分，本院不予采信。 对于争议焦点2、本院认为，原告以公司近几年经营严重困难，公司组织架构调整及岗位编制缩减，人员过剩，需裁减部分人员为由解除与被告之间的劳动关系。从庭审查明的事实看，原告公司从2013年起连续亏损，但原告提供的证据证实其裁员的人数为6人，并未达到劳动合同法第四十一条第一款规定的因生产经营发生严重困难需裁减人员20人以上或不足20人但占企业职工总数的10%以上，即原告公司虽然连年亏损，但其裁员的人数只有6人，所占公司员工的比例极低，更何况原告在2016年仍然继续招聘员工维持企业的正常生产经营，不足以证明原告公司已经严重经营困难；且原告提供的证据不能证明其所裁减的人员不属于应优先留用的人员，即不能证明在公司的同一岗位上，其他的员工相较于被告更符合劳动合同法第四十一条第二款规定应当优先留用，因此原告主张其解除与被告的劳动关系属于合法解除，证据不足，本院不予采信，本院认为原告解除与被告的劳动关系应属于违法解除。根据劳动合同法第八十七条的规定，被告在原告处工作的年限为11年零2个月，故原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金51891.45元（2256.15元×11.5个月×2倍）。 对于争议焦点3、本院认为，原告于2016年4月21日违法解除与被告的劳动关系，原告认可被告自2006年1月至2012年2月期间担任油漆工，自2012年3月起任装配焊工，但被告提供的证据不足以证明其符合依法享受工伤待遇的条件，且原告不予认可，因此，被告要求原告按照工伤待遇的标准支付其长期从事有害工种工作造成身体残疾赔偿金150000元的请求缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下： 一、原告柳州乘龙专用车有限公司应于本案判决生效之日起十日内向被告李兴开支付违法解除劳动合同赔偿金51891.45元； 二、驳回原告柳州乘龙专用车有限公司的诉讼请求； 三、驳回被告李兴开的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10元（原告已预交），由原告柳州乘龙专用车有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  章 嵘 人民陪审员  郑敏琳 人民陪审员  银 燕 app 二〇一七年六月七日 书 记 员  何柳芳 附相关法条： 《中华人民共和国劳动法》 第二十七条用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。 用人单位依据本条规定裁减人员，在六个月内录用人员的，应当优先录用被裁减的人员。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员: （一）依照企业破产法规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 裁减人员时，应当优先留用下列人员: （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的； （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 准的二倍向劳动者支付赔偿金。