上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初21828号原告：英迈电子商贸(上海)有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：张凡，董事兼总经理。委托诉讼代理人：王源盛，北京安杰(上海)律师事务所律师。被告：南京龙谷电子有限公司，住所地江苏省南京市。法定代表人：戴仕庆，总经理。委托诉讼代理人：陈年凤，江苏天玺律师事务所律师。被告：郭翌俊，男，1972年4月15日出生，汉族，住上海市杨浦区。被告：杨洪亮，男，1944年1月5日出生，汉族，住江苏省南京市。被告：陈代芳，女，1953年1月2日出生，汉族，住江苏省南京市。被告：孙玉芹，女，1953年6月4日出生，汉族，住江苏省南京市。被告：于茹莉，女，1962年7月14日出生，回族，住江苏省南京市。被告：宋双，女，1990年2月3日出生，回族，住江苏省南京市。被告：于双，女，1990年2月3日出生，回族，住江苏省南京市。被告宋双、于双共同委托诉讼代理人：于茹莉，女，1962年7月14日出生，回族，住江苏省南京市。原告英迈电子商贸(上海)有限公司(以下至判决主文前简称英迈公司)诉被告南京龙谷电子有限公司(以下至判决主文前简称龙谷公司)、郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹、于茹莉、宋双、于双买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月21日立案后，依法适用普通程序，于2016年11月22日进行证据交换并于2017年6月8日公开开庭进行了审理。2016年11月22日，原告英迈公司的委托诉讼代理人王源盛，被告龙谷公司的委托诉讼代理人陈年凤、被告兼被告宋双、于双的共同委托诉讼代理人于茹莉到庭参加诉讼，被告郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。2016年11月29日，原告英迈公司向本院提交撤回对被告于双的起诉的申请，经本院口头裁定，予以准许。2017年6月8日，原告英迈公司的委托诉讼代理人王源盛、被告龙谷公司的委托诉讼代理人陈年凤到庭参加诉讼，被告郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹、于茹莉、宋双经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告英迈公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告龙谷公司偿还原告欠款人民币(以下币种同)3,693,223.62元；2、判令被告龙谷公司向原告支付逾期付款违约金(以3,693,223.62元为基数，自2016年3月10日起按每日万分之四标准计算至判决生效之日止)；3、判令被告龙谷公司向原告支付律师费30,000元；4、判令被告郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹、于茹莉、宋双对被告龙谷公司应付款项承担连带清偿责任；5、判令被告龙谷公司未能履行上述1至3项债务，原告有权就被告杨洪亮、陈代芳名下的位于南京市玄武区龙蟠路XXX号湖畔居4幢1单元301室作为抵押物折价或拍卖变卖所得价款优先受偿；6、本案诉讼费用由被告连带承担。2017年6月26日，原告英迈公司向本院申请撤回第5项诉讼请求，即判令被告龙谷公司未能履行上述1至3项债务，原告有权就被告杨洪亮、陈代芳名下的位于南京市玄武区龙蟠路XXX号湖畔居4幢1单元301室作为抵押物折价或拍卖变卖所得价款优先受偿。事实和理由：2016年1月5日，被告龙谷公司陆续在原告电子商务网(IMonline)上订购电子产品，货款金额为4,508,420.48元，电子订单约定了双方的权利义务关系。原告已经按照订单约定向被告完成发货并由原告确认收到货物，原告也已经向被告开具相应增值税发票。按照订单约定，被告应在原告发货之日起21日内支付货款，但被告至今未能履行支付货款义务，截止起诉之日，尚拖欠原告到期货款3,693,223.62元。被告杨洪亮、陈代芳自愿以其名下所有的位于南京市玄武区龙蟠路XXX号4幢1单元301室的房产为被告龙谷公司与原告买卖合同承担抵押担保，原告有权对拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿，被告龙谷公司、郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹、于茹莉、宋双为被告龙谷公司向原告提供连带责任保证。因原告英迈公司与被告龙谷公司双方约定合同履行产生纠纷的管辖法院为原告英迈公司所在地人民法院，原告英迈公司住所地在浦东新区，为维护原告合法权益，故诉至本院。被告龙谷公司辩称，对于原告英迈公司诉讼请求第1项的欠款数额没有异议；对于诉讼请求第2项的违约金的计算基数、标准、起算起止时间均无异议；对诉讼请求第3项律师费无异议；对于诉讼请求第5项房产的优先受偿也是无异议的。现在公司无人管理，公司实际经营地已经人去楼空，具体实际情况已经无法核实，只能根据现有的证据发表意见。被告郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹未到庭应诉答辩，亦未提供证据。被告于茹莉、宋双辩称，不同意原告英迈公司的诉讼请求，因为欠款是公司的事情，与个人无关。对于《担保函》上的签字是本人所签。本院经审理认定事实如下：被告龙谷公司共计向原告英迈公司提交订单情况如下：2016年1月5日，被告龙谷公司通过原告IMOnline网络订单系统向原告英迈公司提交订单一份，用于订购INTEL中央处理器芯片及套装，合计总价款为487,000.05元。2016年1月6日，被告龙谷公司通过原告IMOnline网络订单系统向原告英迈公司提交订单一份，用于订购INTEL中央处理器芯片、微型计算机等设备，合计总价款为1,297,450.10元。2016年1月11日，被告龙谷公司通过原告IMOnline网络订单系统向原告英迈公司提交订单一份，用于订购INTEL中央处理器芯片及套装，合计总价款为345,400.05元。2016年1月13日，被告龙谷公司通过原告IMOnline网络订单系统向原告英迈公司提交订单一份，用于订购INTEL中央处理器芯片，合计总价款为203,500.04元。2016年1月15日，被告龙谷公司通过原告IMOnline网络订单系统向原告英迈公司提交订单一份，用于订购INTEL中央处理器芯片及套装，合计总价款为203,250.01元。2016年1月20日，被告龙谷公司通过原告IMOnline网络订单系统向原告英迈公司提交订单一份，用于订购INTEL中央处理器套装及芯片，合计总价款为102,120.01元。2016年1月20日，被告龙谷公司通过原告IMOnline网络订单系统向原告英迈公司提交订单一份，用于订购INTEL中央处理器套装及芯片，合计总价款为218,350.03元。2016年1月25日，被告龙谷公司通过原告IMOnline网络订单系统向原告英迈公司提交订单一份，用于订购INTEL中央处理器芯片及套装，合计总价款为252,000.05元。2016年1月25日，被告龙谷公司通过原告IMOnline网络订单系统向原告英迈公司提交订单一份，用于订购INTEL中央处理器芯片，合计总价款为267,000.02元。2016年2月1日，被告龙谷公司通过原告IMOnline网络订单系统向原告英迈公司提交订单一份，用于订购INTEL中央处理器，合计总价款为447,450.03元。2016年2月16日，被告龙谷公司通过原告IMOnline网络订单系统向原告英迈公司提交订单一份，用于订购INTEL中央处理器，合计总价款为684,900.07元。在上述订单中均注明了销售条款，其中第8条规定：“买方应根据英迈发票金额，向英迈全额支付货款，但在任何情况(例如在付款时未收到发票、发票金额有误或不明确等情况)下，该等付款不应小于根据本订单最终确定的货款金额。”第9条规定：“除非单独约定，本订单的最晚付款时间自英迈发出货物之日起算，不晚于由本系统‘您的账户’-‘应付账款和信用状况’规定的‘账期’天数。”庭审中，原、被告对于账期为21日的事实均不持异议。第10条规定：“买方逾期付款的，自货款到期之日起，应按逾期付款部分每日万分之四的比例向英迈支付逾期付款违约金，且买方还应承担英迈为实现债权而支出的调查费、律师费、诉讼费、保全费、差旅费等一切合理开支。”第12条规定：“买方确认本订单所涉交易均受英迈电子商务网(www.ingrammicro.com.cn)公示之主协议条款约束，对主协议条款无任何异议。”同时，被告龙谷公司在下订单前，需点击确认原告网站(www.ingrammicro.com.cn)上的《主协议条款》。该条款约定，本协议条款适用于通过英迈中国企业电子商务网(即IMOnline)进行的所有商务交易；客户应该在约定的交货日期之前向原告支付全部货款，若交货日期约定不明确，则客户应在相关订单或订单信息发送到原告之日后5日内向原告支付全部货款，若订单或订单信息发送到原告之日难以确定，则以实际交货之日为应付款日；客户逾期付款的，自货款到期之日起，应按逾期付款部分每日万分之四的比例向原告支付逾期付款违约金，且客户还应承担原告为实现债权而支出的调查费、律师费、诉讼费、保全费、差旅费等一切合理开支。原告英迈公司根据上述订单将所有货物送至被告龙谷公司指定的收货地点，同时由被告龙谷公司在签收联上加盖收货专用章或签字予以确认，且被告龙谷公司对于签收货物的事实也不持异议。另查明，原告英迈公司向被告龙谷公司开具增值税发票情况如下：2016年1月13日，原告英迈公司向被告龙谷公司开具增值税发票三张，金额分别为487,000.06元、197,200元、1,100,250.10元。2016年1月14日，原告英迈公司向被告龙谷公司开具增值税发票一张，金额为345,400.06元。2016年1月20日，原告英迈公司向被告龙谷公司开具增值税发票三张，金额分别为126,500元、77,000.05元、203,250.01元。2016年1月23日，原告英迈公司向被告龙谷公司开具增值税发票四张，金额分别为17,940.01元、69,000元、15,180元、218,350.04元。2016年2月4日，原告英迈公司向被告龙谷公司开具增值税发票四张，金额分别为252,000.06元、202,500.02元、64,500元、447,450.04元。2016年2月24日，原告英迈公司向被告龙谷公司开具增值税发票两张，金额分别为319,900.08元及365,000元。另查明，2013年6月1日，被告郭翌俊向原告英迈公司出具《担保函》一份，内容为“担保人姓名：郭翌俊，性别：男，年龄：42；身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。本人愿意就被担保人龙谷公司(简称债务人)与英迈公司及其关联公司在2013年5月30日至2016年5月29日的三年期间内发生的业务往来产生的应付英迈公司的全部款项之付款义务为债务人向英迈公司承担连带担保责任。本担保为无条件的、独立的、不可撤销的连带责任担保。当债务人由于任何原因导致不能如约按期支付给英迈公司货款，或只能支付部分货款时，则本人即刻履行担保义务，担保的范围包括债务人拖欠英迈公司的所有货款，以及因此而产生的利息、违约金、损害赔偿金和英迈公司为实现债权而支付的所有费用。担保期间为两年，自应付款项履行义务到期之日起计算。特此声明！”2013年12月6日，被告于茹莉、宋双共同向原告英迈公司出具《担保函》一份，内容为“担保人姓名：于茹莉，性别：女，年龄：52；身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX；地址：鼓楼区华阳佳园26号401室。联系电话：XXXXXXXXXXX。本人愿意就被担保人龙谷公司(简称债务人)与英迈公司及其关联公司在2013年12月10日至2016年12月9日的三年期间内发生的业务往来产生的应付英迈公司的全部款项之付款义务为债务人向英迈公司承担连带担保责任。本担保为无条件的、独立的、不可撤销的连带责任担保。当债务人由于任何原因导致不能如约按期支付给英迈公司货款，或只能支付部分货款时，则本人即刻履行担保义务，担保的范围包括债务人拖欠英迈公司的所有货款，以及因此而产生的利息、违约金、损害赔偿金和英迈公司为实现债权而支付的所有费用。担保期间为两年，自应付款项履行义务到期之日起计算。特此声明！担保人：于茹莉、宋双。”2014年7月27日，被告孙玉芹向原告英迈公司出具《担保函》一份，内容为“担保人姓名：孙玉芹，性别：女，年龄：61；身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。本人愿意就被担保人龙谷公司(简称债务人)与英迈公司及其关联公司在2014年7月27日至2017年5月26日的三年期间内发生的业务往来产生的应付英迈公司的全部款项之付款义务为债务人向英迈公司承担连带担保责任。本担保为无条件的、独立的、不可撤销的连带责任担保。当债务人由于任何原因导致不能如约按期支付给英迈公司货款，或只能支付部分货款时，则本人即刻履行担保义务，担保的范围包括债务人拖欠英迈公司的所有货款，以及因此而产生的利息、违约金、损害赔偿金和英迈公司为实现债权而支付的所有费用。担保期间为两年，自应付款项履行义务到期之日起计算。特此声明！”2015年4月17日，被告杨洪亮向原告英迈公司出具《担保函》一份，内容为“担保人姓名：杨洪亮，性别：男，年龄：72岁；身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住址：南京市玄武区龙蟠路XXX号4幢1单元301室。本人愿意就被担保人龙谷公司(简称债务人)与英迈公司及其关联公司在2015年4月28日至2018年4月27日的三年期间内发生的业务往来产生的应付英迈公司的全部款项之付款义务为债务人向英迈公司承担连带担保责任。本担保为无条件的、独立的、不可撤销的连带责任担保。当债务人由于任何原因导致不能如约按期支付给英迈公司货款，或只能支付部分货款时，则本人即刻履行担保义务，担保的范围包括债务人拖欠英迈公司的所有货款，以及因此而产生的利息、违约金、损害赔偿金和英迈公司为实现债权而支付的所有费用。担保期间为两年，自应付款项履行义务到期之日起计算。特此声明！”同日，被告陈代芳亦向原告英迈公司出具《担保函》一份，内容为“担保人姓名：陈代芳，性别：女，年龄：63岁；身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住址：南京市玄武区龙蟠路XXX号4幢1单元301室。本人愿意就被担保人龙谷公司(简称债务人)与英迈公司及其关联公司在2015年4月28日至2018年4月27日的三年期间内发生的业务往来产生的应付英迈公司的全部款项之付款义务为债务人向英迈公司承担连带担保责任。本担保为无条件的、独立的、不可撤销的连带责任担保。当债务人由于任何原因导致不能如约按期支付给英迈公司货款，或只能支付部分货款时，则本人即刻履行担保义务，担保的范围包括债务人拖欠英迈公司的所有货款，以及因此而产生的利息、违约金、损害赔偿金和英迈公司为实现债权而支付的所有费用。担保期间为两年，自应付款项履行义务到期之日起计算。特此声明！”再查明，原告英迈公司委托律师事务所代理本案诉讼，并支付律师费30,000元。以上事实，由原告英迈公司提供的《主协议条款》、订单、签收单、增值税专用发票、《担保函》、《法律服务合同》簿等证据，被告龙谷公司出具的对账单、交通银行电子回单以及原、被告的当庭陈述予以佐证。经审查，本院依法予以确认。本院认为，原告英迈公司与被告龙谷公司通过原告的电子商务平台建立买卖关系，双方的买卖合同关系成立并有效。根据双方的交易流程，被告龙谷公司需先对原告的《主协议条款》进行确认，才能在网上下达订单，否则交易将无法继续，因此，对《主协议条款》和订单条款的确认是双方当事人建立买卖关系的前提，该《主协议条款》及订单条款对原告英迈公司与被告龙谷公司具有法律约束力。首先，根据原告英迈公司提供的前述订单、签收单及相应的增值税发票，原告英迈公司已经按约履行了供货义务，但被告龙谷公司收货后并未履行付款义务，应承担相应的民事责任，故原告英迈公司要求被告龙谷公司支付欠款3,693,223.62元的诉讼请求，并无不当，本院予以支持。根据订单条款和《主协议条款》的约定，被告龙谷公司最迟的付款期限为原告英迈公司实际交货之日。被告龙谷公司在原告履行交货义务后，迄今仍拖欠原告货款，属违约行为，应承担违约责任。根据该些条款的约定，客户逾期付款的，自货款到期之日起，应按逾期付款部分每日万分之四的比例向原告支付逾期付款违约金，且客户还应承担原告为实现债权而支出的调查费、律师费、诉讼费、保全费、差旅费等一切合理开支。现原告按每日万分之四主张违约金，符合合同约定，且原告主张违约金的起算时间为2016年3月10日系根据原告英迈公司最后一批发货日即2016年2月17日加上原、被告双方确定的账期21天即2016年3月9日的次日起算，因被告龙谷公司对于账期为21天的事实不持异议，故原告英迈公司主张违约金的起算时间、计算标准符合合同约定，故对于原告英迈公司要求被告龙谷公司支付逾期付款违约金的诉讼请求(以3,693,223.62元为基数，自2016年3月10日起按每日万分之四标准计算至判决生效之日止)，本院予以支持。其次，因原、被告双方对于律师费的承担有明确约定，且原告英迈公司就律师费的支付事实也提供了相应的证据，其主张的律师费计算标准亦属合理，故对于原告英迈公司要求被告龙谷公司承担律师费30,000元的诉讼请求，符合相关规定，本院予以支持。第三，对于原告英迈公司要求被告郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹、于茹莉、宋双对被告龙谷公司所有付款义务承担连带清偿责任的诉讼请求。被告郭翌俊以出具《担保函》的方式，承诺对被告龙谷公司自2013年5月30日至2016年5月29日期间发生业务往来产生的应付全部货款、利息、违约金、损害赔偿金和英迈公司为实现债权而支付的所有费用向原告英迈公司承担连带担保责任；被告孙玉芹以出具《担保函》的方式，承诺对被告龙谷公司自2014年7月27日至2017年5月26日期间发生业务往来产生的应付全部货款、利息、违约金、损害赔偿金和英迈公司为实现债权而支付的所有费用向原告英迈公司承担连带担保责任；被告杨洪亮、陈代芳以出具《担保函》的方式，承诺对被告龙谷公司自2015年4月28日至2018年4月27日期间发生业务往来产生的应付全部货款、利息、违约金、损害赔偿金和英迈公司为实现债权而支付的所有费用向原告英迈公司承担连带担保责任；被告于茹莉、宋双以出具《担保函》的方式，承诺对被告龙谷公司自2013年12月10日至2016年12月9日期间发生业务往来产生的应付全部货款、利息、违约金、损害赔偿金和英迈公司为实现债权而支付的所有费用向原告英迈公司承担连带担保责任。因此，原告英迈公司要求被告郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹、于茹莉、宋双对被告龙谷公司的所有付款义务承担连带清偿责任的诉讼请求，符合相关规定，故本院予以支持。第四，被告郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹、于茹莉、宋双经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，也未提交任何证据材料，应视为放弃应诉抗辩的权利，由此产生的法律后果应由被告自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京龙谷电子有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告英迈电子商贸(上海)有限公司货款3,693,223.62元；二、被告南京龙谷电子有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告英迈电子商贸(上海)有限公司逾期付款违约金(以货款3,693,223.62元为基数，自2016年3月10日起按每日万分之四标准计算至判决生效之日止);三、被告南京龙谷电子有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告英迈电子商贸(上海)有限公司律师费30,000元；四、被告郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹、于茹莉、宋双对被告南京龙谷电子有限公司上述第一项至第三项付款义务承担连带清偿责任，被告郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹、于茹莉、宋双履行上述付款义务之后，可向被告南京龙谷电子有限公司进行追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37,180元，保全费5,000元,公告费820元，三项合计43,000元，由被告南京龙谷电子有限公司、郭翌俊、杨洪亮、陈代芳、孙玉芹、于茹莉、宋双共同承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  曹克睿人民陪审员  周志勇人民陪审员  赵传伟二〇一七年六月二十七日书 记 员  秦 男附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在担保合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。