广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0112民初1695号原告：广州海邻建筑机械租赁有限公司，住所地：广州经济技术开发区科学城科汇金谷二街5号201房，统一社会信用代码：914401015679108062。法定代表人：曾洁莹，总经理。委托诉讼代理人：梁素梅，女，1979年10月10日出生，汉族，住广西贵港市港北区，系该公司员工。委托诉讼代理人：黄文梅，女，1980年12月28日出生，汉族，住广州市萝岗区，系该公司员工。被告：袁亮，男，1970年5月12日出生，汉族，住湖南省南县大通湖区，委托诉讼代理人：钟学武，广东东方昆仑律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷云汉，广东东方昆仑律师事务所律师。原告广州海邻建筑机械租赁有限公司（以下简称“海邻公司”）诉被告袁亮劳动争议一案，本院于2017年4月1日立案受理后，依法适用简易程序于2017年5月24日公开开庭进行了审理。原告海邻公司的委托诉讼代理人梁素梅、黄文梅和被告袁亮的委托诉讼代理人钟学武、雷云汉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海邻公司向本院提出诉讼请求：1.原告无需向被告支付2015年提成款3464.8元；2.原告只需向被告支付一次性伤残就业补助金71614.8元、一次性伤残补助金差额30319.52元和一次性医疗补助金差额11025.28元。事实和理由：广州开发区劳动人事争议仲裁委员会做出了【2017】192号裁决书，原告认为该裁决结果中，第三条2015年提成款3464.8元并非为被告在原告公司工作而产生的工程提成，不应由原告支付。被告工伤发生时间为2015年10月，其提供给仲裁庭的“兴业理财卡账户交易对账单”中，第161页中第9项费用6954.85元为2014年4-8月工程提成，第160页中第3项费用7631.6元为2014年7-12月份工程提成，其中包含7-9月工程提成5242.29元。以上两项费用不属于2014年11月至2015年10月期间的收入，因此计算月平均工资时应扣除后再计算，则为4774.32元。被告袁亮辩称：1.我方不同意原告的诉请，被告在原告处工作应当支付2015年提成款3464.8元；2.被告月平均工资是6058.8元，并按此金额计算相应的赔偿，请求法院驳回原告的诉请。经审理查明：袁亮于2011年5月1日入职海邻公司，双方签订《劳动合同》，合同期限至2012年4月30日，约定的工作岗位为安全管理员，实际工作为塔机安拆工作。2012年5月1日，双方再次签订《劳动合同》，合同期限至2015年4月30日。2015年5月1日，双方签订无固定期限的劳动合同。袁亮主张其于2010年10月1日入职，为此提交了海邻公司于2011年5月1日出具的《劳动合同补充协议工龄证明》，上面载明：袁亮于2010年10月至2011年4月30日在四川达丰元正机械工程有限公司工作的工龄，一并延续计算入海邻公司。海邻公司对该份《劳动合同补充协议工龄证明》的真实性予以确认，但主张袁亮的入职时间应从2011年5月1日计算。袁亮入职后，海邻公司按2018元为基数为袁亮缴纳工伤保险。袁亮于2015年10月10日受伤，2015年10月16日被认定为工伤，2016年10月28日被鉴定为伤残八级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期自2015年10月10日起至2016年8月9日止，因停工留薪期满后仍需治疗，2016年12月9日被鉴定住院医疗期（含门诊）自2016年10月10日起至2016年11月9日止。袁亮受伤后未回海邻公司上班。2016年12月2日，袁亮通过特快专递的方式向海邻公司邮寄《立即支付工资报酬及补足社保的函》，以海邻公司未足额缴纳社保导致社保待遇降低以及未支付2016年9月至11月工资福利待遇为由，要求海邻公司三日内向其足额支付工资福利报酬并按其实际工资收入补足社保，逾期未支付及未补足的，从逾期之日起与海邻公司解除劳动合同。海邻公司于2016年12月22日收到该函件。双方确认劳动关系于2016年12月26日解除。双方同意以2014年11月至2015年10月来计算袁亮受伤前月平均工资并确认以下事实：2015年10月至2016年8月9日期间，海邻公司每月仅向袁亮发放2950元基本工资，袁亮的工作性质属于上班才有提成，不回去上班就没有提成。海邻公司对需支付袁亮护理费1300元无异议并同意向袁亮出具《解除劳动关系证明书》。双方对袁亮受伤前十二个月的月平均工资存在争议。袁亮主张应以2014年11月至2015年10月期间的实发工资进行计算，为6058.8元，其中每月固定工资为2950元，另加绩效提成，包含：2015年5月7日6954.85元、2015年7月27日7631.6元、2015年10月26日6468.72元、2015年12月17日2831.34元、2016年6月22日8109.63元、2016年9月30日1845.1元，另加海邻公司尚未发放的2015年6月份的提成3464.8元，合计提成数额为37306.04元。绩效提成款在每一个安装塔机项目完成后发放，没有具体的发放时间，也存在延迟的情况。对于已发提成，袁亮提交了银行流水予以证实。袁亮还提交了其手写的海邻公司《安装工工作日志》予以证实其实际工作量，工作日志中详细记载了袁亮于2014年12月1日至2015年10月10日期间的工作内容，包括工作日期、交通工具、工地名称、塔机品牌和型号、工作地点等。海邻公司对该《安装工工作日志》真实性确认，但对该工作日志中填写的内容不确认，认为里面的内容是袁亮个人填写，没有经过相关人员确认。对于袁亮主张的尚未发放的2015年6月份提成3464.8元，袁亮未提交其他证据予以证实。海邻公司对此不予确认，其主张是袁亮在其他公司的提成，海邻公司为证明其已向袁亮发放完毕2015年6月的提成款，提交了袁亮本人签名确认的《2015年6月广州总公司工程队安、拆、升、降、维保提成分配表》和《2015年6月广州总公司工程队安、拆、升、降、附着提成分配表》，上述两份表格袁亮的提成分别为471元、690.6元，合计1161.6元，该金额包含在2016年6月22日发放的2015年5-9月提成款8109.63元中。袁亮确认收到8109.63元，但认为海邻公司无法证实已将2015年5-9月提成款全部发放。海邻公司主张提成款按照安装的不同的机型数量来计算，公司要求工程队每季度结束后提交公司审批后发放提成款，有时存在延期两个或三个季度提交的情形。海邻公司主张月平均工资按照4774.32元计算，认为应在袁亮主张的提成款项中扣减三笔金额，第一笔是2015年5月7日发放的2014年4月到8月的提成款6954.85元（2014年4月到8月的提成款总额为8244.85元，扣除代袁亮办理操作资格证的费用1290元），第二笔是2014年7月至9月的提成款5242.29元（其中，2014年7月的工程队提成分配表上提成金额是510元，维保是333.33元，2014年8月提成1500元，维保221.93元，2014年9月份提成2319.25元，维保是357.78元，2014年10到12月的提成款就是剩余的款项），该笔款项是包含在2015年7月27日的发放提成款7631.6元中，第三笔是袁亮主张的尚未发放的提成款3464.8元。海邻公司拟证实上述三笔提成款不属于2014年11月至2015年10月期间的提成款，提交了海邻公司出具的《2014年4-8月总公司工程队安拆维保提成汇总表》《收款收据》《2014年7-11月总公司工程队安拆维保提成汇总表》《2014年11月总公司工程队安拆维保提成汇总表》《2014年11-12月总公司工程队安拆维保提成汇总表》以及2014年7、8、9月和2015年5至9月的工程队提成分配表和维保提成分配表等证据，上述表格除2015年5月至7月的工程队提成分配表和维保提成分配表有袁亮签名确认外，其他表格均没有袁亮的签名。袁亮对其签名的2015年5月至7月的工程队提成分配表和维保提成分配表予以确认，对其他没有其签名的表格均不确认。海邻公司主张发放提成不需要袁亮本人签名，上述提成金额是包括几个队员在内的，只需由工程队长签名确认。双方发生争议，袁亮向广州开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求如下：1.确认双方之间的劳动关系于2016年12月26日解除；2.海邻公司向袁亮出具解除劳动关系证明；3.海邻公司向袁亮支付2016年9月至2016年12月的工资10352.94元；4.海邻公司向袁亮支付2015年的提成款3464.8元；5.海邻公司向袁亮支付一次性伤残就业补助金90882元；6.海邻公司向袁亮支付停工留薪期间的护理费47320元；7.海邻公司向袁亮支付违法解除劳动合同的赔偿金90882元；8.海邻公司向袁亮支付未足额缴纳工伤保险导致的工伤保险低于差额部分60612元。2017年3月9日，广州开发区劳动人事争议仲裁委员会以穗开劳人仲案字[2017]192号《裁决书》作出裁决：确认双方之间的劳动关系于2016年12月26日解除，海邻公司向袁亮出具《解除劳动关系证明书》，海邻公司向袁亮支付2015年提成款3464.8元、一次性伤残就业补助金90882元、护理费1300元、一次性伤残补助金差额44448.8元、一次性医疗补助金差额16163.2元，驳回袁亮本案的其他仲裁请求。海邻公司于2017年3月16日收到上述裁决书。海邻公司不服仲裁裁决，于2017年3月31日向本院提起诉讼。上述事实有《劳动合同》《劳动合同补充协议工龄证明》、对账单、社会保险记录、工伤认定决定书、广州市劳动能力鉴定结论、诊断证明、函件、EMS邮寄单、安装工工作日志、《2014年4-8月总公司工程队安拆维保提成汇总表》《收款收据》《2014年7-11月总公司工程队安拆维保提成汇总表》《2014年11月总公司工程队安拆维保提成汇总表》《2014年11-12月总公司工程队安拆维保提成汇总表》、2014年7、8、9月和2015年5月至7月的工程队提成分配表和维保提成分配表、银行流水、广州开发区劳动人事争议仲裁委员会的穗开劳人仲案字[2017]192号《裁决书》及当事人陈述等证据证实。本院认为：袁亮与海邻公司依法建立劳动关系，并订立书面劳动合同，双方应当接受其约束，依法诚信全面履行。关于入职时间，根据双方签订的《劳动合同》，入职时间应从2011年5月1日起计算，海邻公司认可袁亮之前在其他公司的工龄并不代表其入职时间可从其他公司的工作时间起算。双方确认袁亮与海邻公司的劳动关系于2016年12月26日解除，本院对此予以确认。海邻公司对向袁亮出具《解除劳动关系证明书》及向袁亮支付护理费1300元无异议，本院对此也予以确认。关于袁亮主张的2015年6月份的提成款3464.8元。袁亮除提交《安装工工作日志》外未提交任何其他证据证实该笔提成款的存在，而海邻公司提交了袁亮签名确认的2015年6月份提成汇总表和维保提成分配表，根据上述两份表格统计2015年6月的提成为1161.6元，海邻公司还提交了银行流水予以证实上述金额已包含在2016年6月22日发放的2015年5-9月提成款8109.63元中，本院认为，海邻公司已举证证实该月份的提成款金额已发放完毕，袁亮主张尚未发放2015年6月份的提成款3464.8元，没有事实依据，本院不予支持。关于袁亮受伤前月平均工资的认定。双方同意以2014年11月至2015年10月来计算袁亮受伤前月平均工资并确认该段期间袁亮除每月固定工资2950元外，还有项目提成。对于袁亮根据银行流水计算的项目提成，海邻公司要求扣除袁亮主张的尚未发放的2015年6月份提成款3464.8元，本院予以支持。海邻公司还要求扣除另外两笔款项，海邻公司虽然提交了公司制作的提成汇总表、维保提成汇总表等表格拟证实其主张扣除的两笔提成款项不属于2014年11月至2015年10月期间的提成款，但上述表格未有袁亮的签名确认，袁亮对此也不予确认，根据《广东省工资支付条例》第十六条，用人单位的工资支付台账应当至少保存二年，故应由海邻公司承担举证不能的法律后果。故本院计算袁亮2014年11月至2015年10月期间的月平均工资为5770.1元【（2950元×12个月+6954.85元+7631.6元+6468.72元+2831.34元+8109.63元+1845.1元）÷12个月】。关于一次性伤残就业补助金。《广东省工伤保险条例》第三十四条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。经本院认定，袁亮受伤前的月平均工资为5770.1元，被鉴定为八级伤残，依法可享受一次性伤残就业补助金86551.5元（5770.1元×15个月）。关于一次性伤残补助金差额和一次性医疗补助金差额。《广东省工伤保险条例》第五十八条规定：用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。海邻公司确认按照2018元为基数为袁亮缴纳工伤保险，经本院查明袁亮受伤前月平均工资为5770.1元，故海邻公司应按该标准向袁亮支付一次性伤残补助金差额41273.1元【（5770.1元-2018元）×11个月】以及一次性工伤医疗补助金差额15008.4元【（5770.1元-2018元）×4个月】。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条，《广东省工资支付条例》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告广州海邻建筑机械租赁有限公司与被告袁亮的劳动关系于2016年12月26日解除；二、原告广州海邻建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起七日内向被告袁亮出具《解除劳动关系证明书》；三、原告广州海邻建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起七日内向被告袁亮支付一次性伤残就业补助金86551.5元；四、原告广州海邻建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起七日内向被告袁亮支付护理费1300元；五、原告广州海邻建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起七日内向被告袁亮支付一次性伤残补助金差额41273.1元以及一次性工伤医疗补助金差额15008.4元；六、驳回原告广州海邻建筑机械租赁有限公司的其他诉讼请求。债务人未按本判决指定期间履行给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州海邻建筑机械租赁有限公司承担。缴费义务人于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李小伟二〇一七年六月二十一日书记员  黄曼玲