江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏10民终922号上诉人（原审被告）：郭飞，男，1977年2月12日出生，汉族，住仪征市。委托诉讼代理人：王爱民，江苏石塔律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘健，江苏石塔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：凌辉，男，1983年11月15日生，汉族，住江苏省仪征市。委托诉讼代理人：王玉林，仪征市盛昌法律服务所法律工作者。原审被告：孟庆海，男，1972年6月10日出生，汉族，住仪征市。上诉人郭飞因与被上诉人凌辉、原审被告孟庆海民间借贷纠纷一案，不服江苏省仪征市人民法院(2016)苏1081民初277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郭飞上诉请求：一审判决认定事实错误，且程序严重违法，请求二审法院撤销一审判决或依法改判。事实与理由：一审判决认定借款本金为500000元，属认定事实不清，其中30000元借款本金并无确切证据证实，二审法院应予以调整；郭飞与凌辉之间并没有担保合意，凌辉存在篡改合同的情形，郭飞不应当承担担保责任；讼争借款的到期日为2011年8月21日，凌辉主张权利的时间已超过法律规定六个月的除斥期间。凌辉辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。凌辉向一审法院起诉请求：1、孟庆海归还借款500000元，支付利息480000元，若孟庆海不能承担责任，则要求郭飞承担损失赔偿责任；2、由孟庆海、郭飞承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明，2011年7月20日，孟庆海向凌辉出具借条一份，该借条载明：“今借到凌辉人民币现金伍拾万元正（￥500000.）于2011年8月21号前一次性还款.借款人孟庆海2011年7月20号”。同日，凌辉、郭飞签订协议一份，该协议载明：“今收到郭飞（真州镇万年村幸福小区）房屋所有权证（仪房权证真字第××号）壹本，该房产用于抵押孟庆海借凌辉现金人民币（伍拾万元整）。收到人：凌辉担保人：郭飞2011.7.20”。当日，凌辉通过中国工商银行向孟庆海账户中转入470000元，剩余30000元为现金交付。2011年12月21日。孟庆海出具《承诺书》一份，载明：“本人孟庆海承诺借凌辉人民币500000元正.于2011年12月30号前一次性还款.如到期不还每天按5000元罚款.承诺人孟庆海2011年12月21号”。一审法院另查明，因凌辉申请，要求对郭飞名下价值620000元财产采取诉前保全，并提供了担保，该院依法作出（2016）苏1081财保1号民事裁定书，对郭飞位于真州镇万年村幸福小区房屋(房屋所有权证号：仪房权证真字第××号)一套予以查封。一审法院认为，合法的债权债务关系依法受法律保护。保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。本案中，孟庆海向凌辉借款后，双方间形成合法的债权债务关系，凌辉要求孟庆海给付借款500000元的诉讼请求合法有据，该院予以支持。另外，不动产抵押，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，郭飞与凌辉签订抵押协议，将其所有的房屋产权证交付凌辉保管，抵押合同有效成立；但双方并未对房屋抵押进行登记，故本案的抵押权并未成立，因而郭飞以“担保人”身份应对孟庆海的500000元借款承担连带清偿责任，并可在承担连带清偿责任后向主债务人孟庆海追偿。孟庆海出具的承诺书中载明的580000元，其中80000元是凌辉与孟庆海约定的自2011年7月20日起至2011年12月20日止期间的利息，因年利率超过24%，故对于超过年利率24%的利息本院不予支持；承诺书中约定的自逾期还款之日起给付每日5000元的罚金，亦超过年利率24%，对于超过年利率24%的利息一审法院不予支持，故认可自借款之日起即2011年7月20日至实际给付之日止按照年利率24%计算的利息。虽然《承诺书》明确了利息，但该《承诺书》的出具时间在郭飞签订抵押协议之后，凌辉未提供证据证明郭飞对利息或《承诺书》的内容知情，且郭飞抵押担保的范围明确为500000元，故郭飞对凌辉与孟庆海之间的利息约定不承担清偿责任。另外，因四位出庭证人证明2011年7月20日郭飞与凌辉签订抵押协议后，他们先后于2011年下半年直至2015年期间陆续至郭飞家中要求其承担还款责任，故郭飞的保证责任并未免除，针对郭飞提出的保证期间已过的辩论意见，该院不予采纳。孟庆海经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼活动，应视为其对自己诉讼权利的放弃，该院依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十九条第一款第(一)项、第一百零六条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条、第三十一条、第四十一条、第四十二条第一款第(二)项，《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第十五条、第一百八十条第一款第(一)项、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告孟庆海于本判决生效之日起十日内归还原告凌辉借款本金500000元并承担利息（自2011年7月20日起计算至实际给付之日止按年利率24%计算）；被告郭飞对本判决第一项给付义务中的本金500000元承担连带清偿责任，在承担保证责任后，有权向被告孟庆海追偿；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10000元，保全费3620元，公告费600元，合计14220元，由被告孟庆海负担，此款原告凌辉已垫付，由被告孟庆海于本判决生效之日起十日内给付原告凌辉。被告郭飞对上述款项承担连带给付责任，承担责任后可向被告孟庆海追偿。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明的基本事实无误，本院予以确认。二审争议焦点为：1、一审法院认定讼争借款的本金金额500000元是否恰当；2、凌辉要求郭飞承担还款责任是否已过诉讼时效；3、郭飞是否应承担清偿责任。本院认为：一、讼争借款的本金应为470000元。根据法律规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，涉案款项交付的举证责任在于债权人。凌辉提供的转账凭证仅能证实其向孟庆海汇款470000元，并没有提供其他证据证明其另行向孟庆海交付了30000元现金的事实，孟庆海及郭飞均辩称借款时收到的本金只有470000元，且凌辉将较大金额的470000元借款以银行转账方式交付，仅留30000元以现金交付，也与常理不符，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金，本案应当认定讼争借款的本金金额为470000元。二、凌辉要求郭飞承担还款责任未过诉讼时效。本案中，债务履行期限届满之日为2011年8月21日。一审法院庭审中，凌辉已就郭飞关于已过保证期限的抗辩进行举证，四位出庭证人均证实2011年7月20日郭飞与凌辉签订抵押协议后，四位证人先后于2011年下半年直至2015年期间陆续至郭飞家中要求郭飞偿还讼争借款，说明凌辉要求郭飞承担保证权利的期限尚属于债务履行期届满之日起六个月之内，故郭飞关于保证责任已经超过保证期间的上诉理由不能成立，本院不予支持。三、郭飞应在其提供的担保房产真州镇万年村幸福小区房屋(房屋所有权证号：仪房权证真字第××号)房产价值范围内对凌辉的上述债务承担连带清偿责任。《中华人民共和国物权法》第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”本案中，郭飞与凌辉之间订立抵押合同表明郭飞自愿为孟庆海的借款提供抵押担保，抵押合同已成立并生效。抵押合同约定郭飞自愿以抵押权的实现方式来清偿债权，即只要孟庆海未依约向凌辉清偿债务，凌辉就可以该标的物变价来实现其债权。根据法律规定，在办理了抵押登记的情况下，债权人可以直接行使抵押权即优先受偿权，而在未办理抵押登记的情况下，债权人只能请求抵押人在抵押物价值范围内承担担保义务，该权利属于债权范畴，债务人未履行义务，债权人可要求抵押人在抵押物价值范畴内承担连带清偿责任。关于郭飞提出“该协议系被篡改，郭飞与凌辉之间没有担保合意，只是将房产证借给孟庆海使用”的上诉理由，经查，担保合同的名称系“收条”或者“协议”并不影响合同整体的效力，郭飞作为完全民事责任能力人理应知道在担保人处签字所应承担的法律责任，且凌辉也陈述将“收条”改为“协议”系经过郭飞的同意，郭飞本人在合同上签字后及时将抵押房产的房产证交由凌辉保管，进一步证实凌辉与郭飞之间已经形成担保合意，因此郭飞的上诉理由不能成立，本院不予采纳，故郭飞应在抵押物价值范围内对凌辉的借款本金470000元承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销仪征市人民法院（2016）苏1081民初277号民事判决；二、孟庆海于本判决送达之日起十日内归还凌辉借款本金470000元并承担利息（自2011年7月20日起计算至实际给付之日止按年利率24%计算）；三、郭飞在其提供的担保房产真州镇万年村幸福小区房屋(房屋所有权证号：仪房权证真字第××号)房产价值范围内对凌辉的借款本金470000元承担连带清偿责任；四、驳回郭飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10000元，保全费3620元，公告费600元，合计14220元，由孟庆海、郭飞共同负担13620元，凌辉负担600元；二审案件受理费10000元，由孟庆海、郭飞共同负担9400元，凌辉负担600元。本判决为终审判决。审 判 长  华桂祥审 判 员  刘莉莉代理审判员  李 响二〇一七年六月八日书 记 员  朱思佳