广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0306民初5309号原告：彭建发，男，汉族，1978年4月3日出生，身份证住址江西省吉安市永新县，被告：卓科特实业（深圳）有限公司，住所地深圳市龙华新区观澜茜坑社区茜坑新村佰公坳工业区64号，在福城茜坑社区新村佰公坳工业区49号3楼从事生产活动，统一社会信用代码91440300743245543T。法定代表人：HYLANDJAMESGRANT，董事长。委托代理人：张伟松，广东解治律师事务所律师。委托代理人：吴宗海，广东解治律师事务所律师。原告与被告劳动争议一案，双方均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，列劳动者为原告，用人单位为被告，公开开庭进行了审理。原告彭建发，被告委托代理人张伟松到庭参加诉讼，本案现已审理终结。本案相关情况及裁判结果如下：一、入职时间：2014年3月13日。二、工作岗位：开发工程师。三、劳动合同签订情况：已签订。最后一份合同的期限自2014年3月13日起至2017年3月12日止。原告提供了一份书面劳动合同，合同第四条第3款约定工资为：“月薪，每月税后7000元，每年工资为13个月薪”。合同第十二条其他事项约定：“……工资发放需按合同约定时间发放，且每月税后不得少于7000元，工资按13个月发放，每新的一年元月一日起工资增加上一年的5-10%。在工作期间，公司不得以任何理由解雇本人或乙方，且本人不接受任何考核，若出现上述条款中任一条或项，本人可以不需要通知公司方就可以随时离职，且公司方需向本人或乙方在本人离职一周内一次性支付赔偿金36万元……”，上述约定内容均为手写，原告对此称，2014年3月13日签订合同时，被告公司人员只在合同第四条第3款手写“月薪”两字，其他的内容均为原告当时加上去，后经被告确认，在合同尾页加盖了公章。被告则称原告手写的内容均为后来所加，双方签订的劳动合中本来并无此内容，并称其本身所保管的那份关于原告的劳动合同已丢失，不能提供。本案庭审中，原告称劳动合同原件在仲裁后丢失。本院认为，双方争议的焦点在于合同中原告手写内容是在被告加盖公章之前还是之后所写上去的。虽然被告不能提供其应持有的那份劳动合同，导致无法比对，但被告在仲裁庭审中要求对原告手写文字的形成时间进行鉴定，而原告拒绝对此进行鉴定。在本案审理时，原告称遗失劳动合同原件，无法进行鉴定。综上，原告在仲裁庭审时拒绝鉴定，本案审理时又没有提供劳动合同原件，应承担举证不能的不利后果，故对上述手写内容的真实性不予采信。四、劳动合同关系解除情况：2016年12月20日，被告以原告严重违反规章制度为由单方面解除劳动合同。五、2014年3月13日至2016年11月30日期间工资差额：根据上述认定，本院不采信手写部分内容，故原告该请求缺乏事实依据，本院不予支持。六、加班工资：原告主张其在2016年6月6日、7日每天加班2小时；2016年8月6日、13日、10月21日、22日每天加班4小时，被告均未支付上述加班费。被告主张2016年8月6日、13日、10月21日、22日每天加班4小时有支付加班费，但否认原告在2016年6月6日、7日加班。根据被告提供的考勤及工资表，被告已足额支付原告2016年8月6日、13日、10月21日的加班工资，2016年6月6日、7日及10月22日没有显示加班，原告没有证据证明其该时间存在加班。综上，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。七、离职前十二个月应发平均工资：6191元/月。实发工资5790元/月，每月扣缴社保263.66元，代缴个人所得税不等。八、2016年12月份工资：1181.46元。2016年12月20日解除劳动关系当天被告通过银行转账支付原告6949.38元，原告主张该金额均为11月份工资，被告主张该金额包括11月份工资4136.65元，12月的工资2812.72元，是解除劳动关系后一起结算的。因被告提供的工资表与原告提供的银行转账记录可以对应一致，原告也认可该工资表，而根据该工资表显示，原告工资每月五千余元至六千余元不等，且按照常理，用人单位在解除劳动关系后结算工资是一并结算，仲裁也认定被告已支付原告12月的工资2812.72元。综上，本院采信仲裁认定的该结论，根据原告的月平均工资核算该月工资为3994.19元（6191元÷31天×20天），扣除被告已支付的2812.73元，被告没有证据证明已为原告购买2016年12月社保，故该月份工资不予扣除社保金额，被告尚需支付原告差额1181.46元（3994.19元-2812.73元）。九、解除劳动关系情况：被告主张原告多次违纪，并提供了员工手册、公示照片、《2016年10月27日处罚决定的照片》和《2016年11月17日处罚决定的照片》证明原告违反公司规章制度，被予以记大过处罚的记录。原告对上述证据均不予认可，称原告并未见过，也无原告签名确认。本院认为，被告没有有效证据证明原告确认其违反公司规定遭受处罚，即使被告对原告处罚三次大过，但对于具体记大过的违纪行为却并没有提。被告也没有提供经民主程序制定的规章制度，被告未能就解除与原告劳动关系的理由和依据向本院举证证明，根据举证责任原则，被告应承担举证不能之不利后果。仲裁裁决被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金37146元（6191元／月×3个月×2倍），符合法律规定，本院予以确认。关于原告主张被告应当依照劳动合同十二条的约定支付原告36万元赔偿金，根据上述认定，本院不予支持。十、关于补缴住房公积金、额外支付一个月工资、精神损害赔偿金10万元、公开书面道歉和消除影响等诉讼请求：原告上述诉讼请求没有经过仲裁前置程序审理，本案不予审理。十一、仲裁请求：请求裁令被告支付原告：1、2016年12月1日至12月20日的工资4911.4元；2、2014年3月13日至2016年11月30日的工资差额52361.54元；3、2016年6月6日和6月7日平时工作日加班4小时工资263.08元，2016年8月6日至10月22日法定节假日加班16小时工资1403.18元，共计1666.26元；4、违法解除劳动关系双方于合同内约定的赔偿金720000元。十二、仲裁结果：被告于仲裁裁决书生效之日起五日内一次性支付原告：1、2016年12月工资差额922.27元；2、违法解除劳动合同赔偿金37146元；二、驳回原告的其他仲裁请求。十三、诉讼请求：原告的诉讼请求：请求判令被告支付原告：1、2014年3月13日至2016年11月30日的工资差额52361.54元；2、劳动合同第十二项约定的赔偿金360000元；3、违法解除劳动关系经济补偿金48576.95元；4、2016年12月1日至12月20日的工资4911.4元；5、补缴住房公积金11725元；6、额外一个月工资7717.5元；7、2016年6月6日和6月7日平时工作日加班4小时工资263.08元，2016年8月6日至10月22日法定节假日加班16小时工资1403.18元，共计1666.26元；8、精神伤害赔偿100000元，并公开书面道歉和消除影响。以上共计586958.65元。被告的诉讼请求：请求判令：1、被告无需支付原告赔偿金37146元；2、原告承担本案诉讼费用。十四、判决结果：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，判决如下：一、被告卓科特实业（深圳）有限公司在本判决生效之日起五日内支付原告彭建发2016年12月份工资差额1181.46元；二、被告卓科特实业（深圳）有限公司在本判决生效之日起五日内支付原告彭建发违法解除劳动合同赔偿金37146元；三、驳回原告彭建发的其他诉讼请求；四、驳回被告卓科特实业（深圳）有限公司的全部诉讼请求。如果被告卓科特实业（深圳）有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 杨    烘二〇一七年六月一日书记员 赖敬荣（兼）书记员 巫  小  露附本案相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。