连云港市赣榆区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0707民初6620号 原告：王家军，男，1953年1月22日生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。 委托诉讼代理人：周明智、祁静文，江苏传扬律师事务所律师。 被告：连云港赣榆一品米业有限公司，住所地连云港市赣榆区罗阳镇河口村。 法定代表人：李忠琴，经理。 委托诉讼代理人：李大富，连云港市赣榆区城西法律服务所法律工作者。 原告王家军与被告连云港赣榆一品米业有限公司（以下简称一品米业公司）健康权纠纷一案，本院于2016年7月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在本案诉讼过程，被告于2016年8月5日提出管辖权异议，认为本案属仲裁前置，应当移送连云港市赣榆区劳动人事仲裁委员会裁决。本院依法裁定驳回了被告的异议申请。被告不服裁定上诉至连云港市中级人民法院，连云港市中级人民法院依法裁定驳回上诉，维持原裁定。庭审中，原告王家军及委托诉讼代理人周明智、祁静文，被告一品米业公司的法定代表人李忠琴及委托诉讼代理人李大富均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王家军向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失共计1276415.4元。事实与理由：原告系被告聘用的职工。2015年7月30日16时30分许，原告在拆输送机的抛粮器时，因设备传送带钢丝绳脱落，被砸到设备下致伤，后被送往赣榆区人民医院住院治疗。经诊断原告的伤情为胸椎骨折、多发性肋骨骨折、胸腔积液、少量气胸、椎管内骨块突入。2015年8月23日行骨科手术，住院治疗110天，于2015年11月17日出院，花去医疗费165563.04元。现原告胸部以下无知觉，长期卧床，完全依赖他人护理生存。原告的伤情经司法鉴定为二级伤残。原、被告就赔偿事宜调解未成，现诉至法院，请求判令被告赔偿原告各项损失共计1276415.4元。 被告一品米业公司辩称，原告所诉与事实不符。答辩人对原告的伤情不持异议，但对事故发生的经过有异议。原、被告之间系雇佣关系，原告于2008年受雇于答辩人，主要工作职责是门卫，工资是1100元每月，而且是弹性工作制，即需每天24小时都要在厂里。原告的工作范围就是门卫，打扫卫生，拆装机器并不是原告的工作范围，而且原告在拆除抛粮器的过程中，答辩人的管理人梁军曾多次制止过原告，原告也明确表示放弃拆除行为，但原告后来又擅自去拆除抛粮器才造成伤害。原告明知抛粮器的安装拆卸需要4个人，而且其中还必须有2名技术人员参与，原告擅自拆除导致自身受伤，超出其雇佣活动范围，造成一切后果应有其个人承担。事发后，答辩人垫付了医药费等费用共计238825.3元。另外，原告主张的损失数额过高，请求法庭依法裁判。 本院经审理认定事实如下：原告王家军系被告一品米业公司雇佣的员工。2015年7月30日下午16时30分许，在被告厂区内，原告与另一名工人徐长增一同拆卸输送机上的抛粮器，在拆卸过程中，由于钢丝绳断裂，原告被机器砸伤。原告受伤后，被告的管理人员梁军将其送往赣榆区人民医院诊疗。原告的伤情经诊断为胸椎骨折、截瘫、肋骨骨折、血气胸、颈椎骨折、脊髓损伤、多处软组织挫伤。原告住院治疗110天，于2015年11月17日出院。治疗期间被告为原告支付医疗费用共计133742.33元（扣除合作医疗报销实付数额）。出院当日，原告向被告出具收条两份，一份载明“领到6月-7月工资4000元”；一份载明“一、本人因工伤住院治疗期间收到用于买球蛋白8000元，请南京专家做手术12000元，买超市卡2000元，营养费2000元，买轮椅1000元，合计25000元；二、六个月治疗期间补偿费26000元”。原告方对26000元补偿费的解释为从原告出院之日起至做法医鉴定期间的工资、营养费、护理费用。被告方解释称当时原告方要钱，就给了钱，没有说具体是什么钱。2016年6月6日，被告另给付原告药费6000元、工资4000元，原告出具收条一份。 2016年5月4日，原告委托连云港市赣榆区人民医院司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该鉴定所出具的鉴定意见为：1、被鉴定人王家军于2015年7月30日因意外受伤，构成二级伤残；2、形成误工日至鉴定前一日，营养期、护理期至鉴定日前一日；3、被鉴定人颈椎胸椎骨折愈合后需行取内固定术，需综合医疗费壹万陆仟元；4、被鉴定人日常生活五项（端坐、站立、行走、穿衣、洗漱、大小便、进食）大部分不能自理，达到大部分护理依赖；5、被鉴定人行膀胱造瘘，需定期更换造瘘管，被鉴定人由于长期卧床、膀胱造瘘，易发生感染及褥疮，需进行抗感染治疗及康复锻炼，所需费用以每月壹仟元计算二十四个月约定贰万肆仟元。原告支付鉴定费用3300元。被告对鉴定意见无异议。 2016年4月7日，原告向连云港市赣榆区人力资源和社会保障局申请工伤认定。连云港市赣榆区人力资源和社会保障局认为王家军系军队退役人员，其于2009年申请办理了军队退役人员参加企业职工养老保险，于2013年2月办理了企业参保职工退休手续并享受企业职工基本养老保险待遇。根据《江苏省实施办法》第十七条第一款第一项的规定，决定终止对王家军的工伤认定。 对有争议的证据和事实，本院认定如下:1、原告拆卸抛粮器是否超出雇佣活动范围。被告认为原告的具体工作是门卫，看门、打扫卫生是其工作职责，拆装机器不属于其工作范围。原告认为其工作是由被告的管理人员安排，并不是专职的门卫，而且拆除抛粮器时被告的管理人员梁军并未完全制止。被告申请证人李某出庭作证，李某称其经常去被告厂里，原告在厂里是门卫，负责看门、打扫卫生、种菜，但又称其不是天天在被告厂里，对其他情况不了解。原告方对证人证言真实性无异议。鉴于证人自认对原告的工作情况了解并不全面，因此，其证言不足证明原告的工作职责就是门卫。 2、原告对自身所受伤害是否存在过错。被告认为原告拆卸抛粮器的想法遭到管理人梁军的制止，原告也明确表示放弃拆卸抛粮器的行为，但其后来又擅自去拆除抛粮器才造成伤害，因此原告对其自身所受伤害存在重大过错。原告认为被告的管理人员梁军并没有完全制止其拆卸抛粮器的行为。被告申请证人张某出庭作证，张某称2015年7、8月份的时候，其去被告厂里找梁军联系业务，其看到梁军阻止原告拆卸机器。原告认为证人与被告存在经济利益，有利害关系，其证言不真实，不应被采信。庭审中，原告本人认可，受伤当日，被告的法定代表人李忠琴及管理人员梁军并没有安排其去拆卸抛粮器，而且梁军曾告知其一个人不要拆，等厂里其他人来了再一起拆，但其还是喊上徐长增一起拆卸抛粮器，而且这是其第一次拆卸，以前从来没干过。证人张某的证言与原告自认并不矛盾，对其证明的事实可以采信。原告自称拆卸的抛粮器安装在输送机前端，大约有七、八百斤重，传送带加抛粮器大约有一吨重。 3、原告的损失范围及数额。原告主张的损失包括：残疾赔偿金669114元、精神抚慰金45000元、误工费29827元、营养费10020元、伙食补助费2750元、前期护理费29827元、后期护理费446076元、二次手术费用16000元、后期康复费用24000元、法医鉴定费3300元，交通费500元，共计1276415元（系参照2015年度标准计算）。被告称已支付医院的医疗费133742.33元、医疗辅助用具(球形床垫)480元、预付原告医疗费6000元、工资8000元、请南京专家的手术费等共25000元、6个月补偿费26000元。被告对原告主张的误工费有异议，认为原告已超过法定退休年龄，且已享受企业职工基本养老保险待遇，因此不存在误工费。另外，被告不同意一次性支付原告的后期护理费。 在本案诉讼过程中，原告方于2016年8月26日向本院申请保全了被告所有的晃筛一台、分级筛一台、去石机一台、砻谷机一台、谷糟分离机一台、米机五台色选机四台、抛光机二台、包装机二套、提升机二十四台、空压机一台、冷却机一台。原告为此提供天安财产保险股份有限公司保险金额为1000000元的保单保函作为保证，并支付保全费5000元。本院于2016年8月29日送达了保全裁定书。 另查明，2016年统计部门公布的江苏省上一年度城镇常住居民人均可支配收入40152元；城镇常住居民人均生活消费支出26433元； 本院认为，原告受伤时已超过法定退休年龄，且已享受企业职工基本养老保险待遇，因此其与被告之间不属于劳动合同关系。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。因此原、被告之间系劳务（雇佣）关系。原告作为提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据原、被告双方各自的过错承担相应的责任。原告受伤系是在被告的经营场所范围内，拆卸的抛粮器亦属于被告的生产经营设备，原告拆卸行为的受益方亦为被告，被告的管理人员对原告欲拆除抛粮器的行为亦是知情，因此可以确认原告系在为被告提供劳务过程受伤，被告应承担相应的赔偿责任。输送机和抛粮器的重量较大，拆卸抛粮器应具有一定的技术性和危险性，原告在不具备拆卸经验及人手明显不足的情况下，不听被告管理人员的劝阻，盲目作业，导致自身受伤，因此原告自身存在较大过错，依法应减轻被告的责任。被告的管理人员对原告欲拆卸抛粮器的行为进行过制止，应视为尽到了一定的安全注意义务。综合本案案情，以原告自身承担40%责任，被告承担60%责任为宜。 关于原告主张的误工费问题。鉴于原告已超过法定退休年龄，且已享受企业职工基本养老保险待遇，故对其误工费主张本院不予支持，但被告于2016年6月6日自愿给付的4000元工资除外。 关于原告主张的后期护理费问题。定残后的护理费在性质上属于将来发生的财产损失，其实际发生额及支付期限等均受主客观多种因素的影响。后期护理费原则上应采取分期支付的方式，赔偿义务人同意一次性给付的除外。原告一次性主张12年的后期护理费，期限过长，被告又不同意一次性支付，因此，不宜判决一次性支付。结合原告的年龄、身体状况、残疾等级及被告应承担的其他赔偿责任，本院酌定由被告分期支付原告的后期护理费用，首期护理费从定残之日起支付五年。期满后，原告确需继续护理的，可另行主张。后期护理费的数额不仅受原告残疾程度、支付期限等因素的影响，还受护理依赖程度的影响。依据鉴定意见，原告的日常生活五项（端坐、站立、行走、穿衣、洗漱、大小便、进食）大部分不能自理，达到大部分护理依赖程序。参照国家标准GB/T31147-2014《人身损害护理依赖程度评定》的规定，大部分护理依赖的赔付比例为80%。首期五年的护理费用可参照江苏省上一年度城镇常住居民人均可支配收入标准计算，即160608元（40152元×5年×80%）。 关于原告主张的后期康复费用问题。鉴定意见认为原告长期卧床，易发生感染及褥疮，需进行抗感染治疗及康复锻炼，所需费用约24000元。虽然该部分费用尚未全部发生，但确为原告日常所需，且数额不大，时间较长，发生额度较为零散，若待实际发生后再向被告主张，不仅存在举证困难等问题，也必然会对原告造成不必要的诉累。因此，原告的该部分主张，本院予以支持。原告取内固定的手术费用尚未实际发生，原告可待实际发生后另行主张，本案不予一并处理。 原告王家军因伤造成的损失应参照法庭辩论终结前的上一年度（即2016年度）江苏省城镇常住居民人均可支配收入和人均生活消费支出标准计算。其损失范围包括：治疗费用161742.33元（133742.33元+8000元+14000元+6000元）、前期护理费32231.6元（40152元÷365日×293日）、住院伙食补助2750元（25元×110日）、营养费10609.4元（26433÷365日×293日×50%），残疾赔偿金614325.6元（40152元×17年×90%）、精神损害抚慰金45000元（5000元×9）、医疗辅助用具1480元（球形床垫480元+轮椅1000元）、后期护理费160608元（5年）、后期康复费用24000元、交通费酌定为500元，鉴定费3300元，共计1056546.9元。被告应承担633928.1元，扣除已付191222.3元，还应赔偿原告442705.8元。 综上所述，对原告王家军的诉讼请求，本院在合理范围予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条第二款之规定，判决如下： 一、被告连云港赣榆一品米业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告王家军损失442705.8元。 二、驳回原告王家军的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6785元，减半收取3392.5元，保全费5000元，由原告负担3357元，由被告负担5035.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费6785元。（江苏省连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。） 审判员 李 虎 二〇一七年六月二十七日 书记员 徐雪妮 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……… 第十五条：承担侵权责任的方式主要有： （一）停止分割；（二）排除妨碍；………（六）赔偿损失；……… 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可合并适用。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对比损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十八条受害人或死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条第二款“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。