成都市龙泉驿区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0112民初2324号原告：陈明燕，女。委托诉讼代理人：廖祎，四川方舟达律师事务所律师。被告：成都市仁和彩印包装有限公司。委托诉讼代理人：周钢，四川旭兴律师事务所律师。原告陈明燕与被告成都市仁和彩印包装有限公司（以下简称仁和公司）劳动合同纠纷一案，本院2017年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因本案与本院正在审理的（2017）川0112民初2316、2323、2325、2315号案件具有关联性，本院依法将该五案合并审理。原告陈明燕及其委托诉讼代理人廖祎、被告仁和公司委托诉讼代理人周钢到庭参加了诉讼。证人叶某某出庭作证。本案现已审理终结。陈明燕向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告赔偿金38960元；2、判令被告支付原告带薪年休假未休的工资报酬8620.15元；3、判令被告支付原告2009年4月1日至2016年10月26日的加班费137922元。事实和理由：原告于2009年4月起就在被告处从事制袋工作，直到2016年10月底。2016年8月，被告准备将公司迁往崇州大划工业园区与其他几家公司合并，原告由于长期在龙泉居住和生活，不想随公司迁往崇州，想留在龙泉，因此向被告提出支付经济补偿，但被告并不愿意向原告支付任何的补偿，直接将公司的机械设备全部搬走，公司一半的员工就地遣散不支付任何补偿，一半的员工随公司迁往崇州新厂区。公司规定员工不想随公司去崇州的，就自己写辞职报告写承诺书，不要求公司支付任何经济补偿，否则拖欠几个月的工资一分都拿不到。原告自入职以来，每月休息2天，每天工作10-12小时，长期加班，被告未支付过加班费，也未安排原告休年假。原告主张加班费和年休假工资未超过仲裁时效，加班费和年休假工资均是劳动报酬，不应适用一年仲裁时效。被告长期拖欠劳动报酬，采用胁迫手段迫使原告书写辞职报告和放弃支付经济补偿金的申请，违反法律规定。综上，请求判如所请。仁和公司辩称，1、仁和公司搬迁前，因原告不愿随迁，被告便与四川省成都市雄州彩印有限责任公司（以下简称雄州公司）协商好，将原告安排到雄州公司上班，原告在雄州上班后，又自动离职，现原告起诉赔偿金于法无据；2、带薪年休假虽为工资，但是是补偿性福利待遇，应适用一年仲裁时效；3、仁和公司对生产一线员工实行计件工资，原告此前未主张过加班费，现无权主张加班费。综上，请求驳回原告诉请。原告为证明其主张向本院提交了以下证据：1、仲裁裁决书和仲裁送达回证；2、2015年4月2日原、被告签订的《劳动合同》；3、原告2014年1月至2016年10月31日工资卡银行流水；4、2014年和2015年的考勤记录汇总表、2013年11月员工考核表、2014年11月和12月员工考核表、2015年11月员工考核表、2016年3月和9月员工考核表；5、微电脑考勤卡、放假通知；6、生产计划表、工厂内现状照片。被告为证明其抗辩主张向本院提交以下证据：1、2016年10月16日仁和公司与雄州公司签订的职工安排协议、员工工资结算单；2、雄州公司2016年11月工资表和社保缴纳记录；3、原告2015年1月-2016年10月考勤表和2015年1月-2016年9月工资表。原、被告提交证据经庭审质证，原告提交的证据1、2、3、4、5和被告提交的证据1、2、3相印证，真实合法，予以采信；原告提交的制袋生产计划表和照片系复印件也无其他证据印证，本院不予采信；证人叶某某虽出庭作证，但因其与被告仁和公司之间的劳动争议纠纷本院正在另案审理中，证人与本案具有利害关系，其证言本院不予采信。通过上述证据分析，本院认定如下事实：原告陈明燕于2009年4月入职被告仁和公司，从事制袋工作。2015年4月2日，原、被告签订为期三年的《劳动合同》，约定：月工资1400元，工资在下个月30个工作日内发放，休息日和法定节假日安排加班的，支付加班费。2016年8月，被告仁和公司准备搬迁至四川省崇州市，因原告生活居住于龙泉，不愿随迁。2016年10月16日，仁和公司与雄州公司签订《职工安排协议》，约定仁和公司将包括原告陈明燕在内的7名员工安排到雄州公司工作。同月24日，原、被告之间就9、10月份工资进行了结算。2016年11月份，原告陈明燕在雄州公司工作23天后离职，雄州公司支付了工资，但未为其缴纳社保。2017年2月，原告陈明燕向成都市龙泉驿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告仁和公司支付休息日加班费137922.4元、未支付经济补偿金的赔偿金38960元、年休假工资8620.15元。仲裁委经开庭审理后于2017年4月12日作出龙劳人仲委案[2017]第14号终局仲裁裁决书，裁决被告仁和公司支付原告陈明燕加班费和未休年休假工资共计1740.54元，并驳回陈明燕其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，起诉来院。另查明：1、原告陈明燕每月工资包括基础工资、计件工资、绩效工资、全勤、夜班补助、工龄和加班七项。原告陈明燕2015年11月-2016年10月实领工资总额为27895元，部分月份工资表中的加班费当事人一致陈述系蚊虫费；2、原告陈明燕在仁和公司工作期间未休过年休假。每月正常休息两日，遇法定节假日仁和公司发通知放假。原告提交的微电脑考勤卡和被告提交的考勤表均显示，原告周一至周六工作时间约12小时，周日工作时间约8小时；3、原告2013年11月出勤29天，2014年出勤304天，2015年出勤308天，原告在被告仁和公司最后一天工作日期是2016年10月24日，2016年出勤天数为242天。原告其余出勤时间由于未提供证据，无法查实；4、原告当庭明确其主张的加班费仅针对休息日。原告当庭明确其主张赔偿金的依据是《劳动合同法》第八十七条。本院认为，当事人对自己提出的诉讼主张，有责任提供证据加以证实，未提供证据或提供证据不足以证实诉讼主张的，由负有举证责任的一方当事人承担不利后果。本案争议焦点：一、原告主张赔偿金是否成立？首先，被告仁和公司是否违法解除劳动合同？本院认为，原告主张被告以不主动辞职就不予发放拖欠的工资相威胁迫使原告主动书写辞职报告，未提供相应证据，且即使被告不发放拖欠的工资，原告也可通过仲裁、诉讼方式实现权利，故原告主张被迫主动辞职无事实依据，本院不予采信。相反，从原告陈明燕自述不愿随被告仁和公司迁往崇州市新厂区，以及被告仁和公司提供的职工安排协议、工资结算单、2016年11月工资表来看，原告在与被告订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化即工厂搬迁，原告不愿随迁，致使原、被告之间的劳动合同无法继续履行，被告为不愿随迁的劳动者安排新的用人单位，双方之间更符合协商一致解除劳动合同的情形。原告主张被告违法解除劳动合同没有事实依据，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的赔偿金支付前提是用人单位违反该法规定解除或者终止劳动合同，现原告主张被告仁和公司违法解除劳动合同无相应事实依据；其次，原告以被告存在拖欠劳动报酬、未支付经济补偿金等为由主张要求被告支付赔偿金，也未提供劳动行政部门已责令被告仁和公司限期支付的相关证据。综上，原告主张赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持。二、原告主张的加班费仲裁时效和计算方法？1、加班费是劳动者延长工作时间所应获得的报酬，属于劳动报酬，应适用《劳动争议调解仲裁法》二十七条中关于特殊仲裁时效的规定，故，原告主张加班费未超过仲裁时效。2、原、被告分别提供的证据均证实原告在被告处工作期间存在周末加班情况，且原、被告分别提供的工资表和银行流水也无被告已就相关加班另行支付劳动报酬的情况，故，原告主张休息日加班费应予支持。综合考虑原告周末工作期间的就餐、如厕等必要休息时间后，本院对原告周六的工作时间酌定为10小时，周日的工作时间酌定为6小时，共计16小时，周末平均每天8小时。2013年11月共计30天，当月无法定节假日，周末休息日共计9天，原告出勤29天，即休息日加班8天[29天-（30天-9天）]；原告在2014年出勤304天，扣除法定节假日和周末休息日后，原告当年度休息日加班共计54天（304天-250天）；2015年原告出勤308天，扣除法定节假日和周末休息日后，原告当年度休息日加班共计58天（308天-250天）；2016年原告出勤242天，扣除离职前的法定节假日和周末休息日后的正常工作时间为201天（298天-11天-86天），原告2016年休息日加班共计41天（242天－201天）。前述加班时间共计161天。原、被告在劳动合同中仅约定了基础工资1400元/月，并无加班费计算基数的约定，且原告的工资模式为基础工资加计件，因此，月基础工资应视为原告在正常工作时间内的工资。按照原、被告约定的基本工资1400元/月计算加班费低于本地最低标准，因此，应按本地最低标准1500元/月计算加班费，故原告的加班费日薪计算基数应为68.97元（1500元÷21.75天），原告在休息日的加班费应为22208.34元（68.97元×161天×200%）。三、原告主张的带薪年休假工资仲裁时效和计算问题？本院认为，从《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定可以看出，300%的年休假工资报酬中，既有劳动者正常工作时间内100%的工资，也有用人单位未安排劳动者休年休假所应承担的200%的惩罚性赔偿工资，该惩罚性赔偿工资部分应属福利待遇，而非劳动者正常付出劳动所应获得的工资报酬，因此，原告陈明燕就其未休年休假主张的200%工资属福利待遇争议，应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款中一年仲裁时效的规定。即，原告陈明燕只能主张2016年未休年休假工资。截止2015年12月31日，原告陈明燕的工作年限已满1年不满10年，原告应享有的带薪年休假天数为5天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，原告陈明燕2016年的年休假折算后应为4.08天（陈明燕2016年在仁和公司已过日历天数298天÷365天×5天），0.08天不足一天，不支付未休年休假工资报酬，被告仁和公司实际应支付未休年休假工资报酬的天数为4天。同时，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第二款的规定，未休年休假月工资应是指劳动合同解除或终止前十二个月剔除加班工资后的月平均工资。被告仁和公司应支付给原告陈明燕的未休年休假工资为855.02元（2324.58元÷21.75天×4天×200%）。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国共和国调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告成都市仁和彩印包装有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈明燕加班费差额22208.34元、未休年休假工资855.02元，共计23063.36元；二、驳回原告陈明燕的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告陈明燕负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  夏章红二〇一七年六月二十六日书记员  陈琴芹