宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）宁0106民初906号 原告：马茹，男，1973年1月5日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市 委托诉讼代理人:买若春，宁夏侨之桥律师事务所律师。 被告：张兴宗，男，1975年6月3日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市 委托诉讼代理人：杨德志，宁夏萧关律师事务所律师。 被告：固原精英集团机动车驾驶员培训学校（有限公司），住所地：宁夏回族自治区固原市。 法定代表人：张兴宗，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭占军，男，该公司主任。 被告：张兴祖，男，出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市 原告马茹诉被告张兴宗、固原精英集团机动车驾驶员培训学校（有限公司）（以下简称固原精英驾驶员培训学校）、张兴祖民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月2日立案后。依法适用简易程序，于2017年4月20日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人，被告张兴宗、固原精英驾驶员培训学校的委托诉讼代理人，被告张兴祖均到庭参加了诉讼。本案审理中，原、被告向本院申请庭外和解，期限届满后未能达成和解协议。本案现已审理终结。 原告马茹向本院提出诉讼请求：1.判令被告张兴宗、固原精英驾驶员培训学校偿还原告借款100万元；2.判令被告张兴宗、固原精英驾驶员培训学校向原告支付违约金452000元；3.判令被告张兴祖对上述借款本金、违约金承担连带清偿责任；4.请求对被告张兴祖自愿抵押给原告的位于贺兰县实现优先受偿权；5.本案诉讼费由三被告共同承担。事实与理由：2015年11月26日，原告同三被告签订了《借款合同》一份，因被告张兴宗、固原精英驾驶员培训学校急需资金，向原告借款100万元，约定借款期限为30天，自2015年11月26日至2015年12月26日，若二被告不能按时偿还，需按日承担借款本息千分之三的违约金。被告张兴祖是本合同的担保人，承诺："当借款人无法偿还该笔借款时，由担保人负责偿还"。同时自愿以担保人张兴祖名下的位于荷兰县银河西路银大安鑫花园B-2幢102室，面积198.21平方米的住房一套，抵押给原告。如果二被告不能按时还款，可以拍卖此房屋，以拍卖所得价款偿还借款本息。同日，二被告向原告出具借条一张，注明《借款合同》里原告出借的100万元，借款人已全部收到，被告张兴祖也在借条上签名证实。现还款期限已过去了一年多，经原告多次催要未果，故诉至法院，请求依法判如所请。 被告张兴宗辩称，不同意原告的诉请。2015年11月26日被告张兴宗并没有与原告签订借款合同，也没有授权他人签订该合同，也从未实际收到100万元借款，因此原告所述民间借贷关系不成立，请法院依法予以驳回。 被告固原精英驾驶员培训学校与被告张兴宗答辩意见一致。 被告张兴祖辩称，当时其拿着房产证准备去银行进行贷款，原告说让其将房产证给他进行抵押，原告给其借钱几十万，但实际原告没有给其钱。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的执行笔录虽系复印件，但能够与本庭依职权调取的执行笔录相印证，本院予以采信。原告提交的借条、借款合同能与授权委托书等其他证据相互印证，本院予以采信。 根据当事人提交的证据及双方陈述，本院认定事实如下：被告张兴宗系被告固原精英驾驶员培训学校的法定代表人。2015年1月5日，被告张兴宗因周转需要向原告马茹借款3950000元，双方签订《借款协议》。被告固原精英驾驶员培训学校为被告张兴宗该笔借款提供担保。后因被告张兴宗未能如期还款，原告马茹于2015年4月9日将被告张兴宗及被告固原精英驾驶员培训学校诉至银川市金凤区人民法院。经本院调解，双方自愿达成调解协议，于2015年6月2日依法作出（2015）金民初字第1111号民事调解书确认以下调解协议内容：一、被告张兴宗共计偿还原告借款本金人民币295万元及利息人民币355500元，即为履行完毕其向原告借款人民币395万元的全部义务。被告张兴宗于2015年7月31日前向原告马茹偿还借款本金人民币100万元；2015年8月31日前向原告马茹偿还借款本金人民币100万元；剩余借款本金人民币95万元及利息人民币355500元于2015年9月30日前向原告马茹偿还完毕。如被告张兴宗有一期未按约定履行，原告马茹有权以未付金额为基数，按照月息三分自起诉之日起计算至实际履行之日止的利息一并申请执行；二、被告固原精英驾驶员培训学校对上述第一项中借款本金及利息承担连带清偿责任；三、案件受理费42761元，减半收取21380.5元，由原告马茹负担。后因被告未按调解书约定履行还款义务，原告马茹申请强制执行。 2015年11月25日，被告固原精英驾驶员培训学校向张惠月出具授权委托书，载明："现委托张惠月在我与马茹民间借贷执行纠纷一案中，作为我单位的委托代理人参加诉讼。受委托人的代理权限为：1.与马茹民间借贷执行案件中做执行和解、申请撤回执行案件等。2.以张兴宗、固原精英驾驶员培训学校名义向马茹出具下欠100万元的欠款说明。"该授权委托书加盖被告固原精英驾驶员培训学校印章，并有该学校法定代表人张兴宗签字。 2015年11月26日，该执行案件当事人自愿达成以下执行和解协议：1、本案已执行标的1309574.5元。剩余100万元标的被执行人张兴宗、固原精英驾驶员培训学校承诺于2015年12月26日向申请执行人偿还，同时由被执行人张兴宗、固原精英驾驶员培训学校向申请执行人马茹出具100万元的欠条，由第三人张兴祖提供位于宁夏银川市贺兰县房屋作为抵押，如果被执行人拒不能按上述意见履行还款而发生纠纷，则申请人可另行起诉，本案执行完毕。 同日，张兴宗、固原精英驾驶员培训学校（借款方、甲方）、马茹（出借方、乙方）及张兴祖（担保人、丙方）签订《借款合同》，约定，因甲方急需资金，为确保双方的合法权益，经甲、乙、丙三方协商达成如下条款，共同遵守。甲方向乙方借款人民币（大写）壹佰万元整。借款期限：自2015年11月26日至2015年12月26日止，共计30天。借款到期后，甲方应足额归还借款本金和利息。如到期不能按时偿还，甲方应按日承担借款本息3‰的违约金。本合同借款由张兴祖提供担保，当借款方无法偿还该笔借款时，由担保人负责偿还。甲方以贺兰县房屋做抵押。甲方：张兴宗、固原精英驾驶员培训学校，张惠月代签。2015年11月26日；乙方：马茹2016年11月26日；丙方张兴祖2016年11月26日。并在合同尾部记载："此协议中100万壹佰万元即为本协议附件中执行笔录下剩的100万元，壹佰万元。"同时出具借条一份，载明："依据《借款合同》，张兴宗、固原精英驾驶员培训学校于2015年11月26日收到马茹人民币（大写）壹佰万元（100）万元。此款借款人已全部收到。此借条中100万元（壹佰万元），即为本协议附件中执行笔录下剩的100万元（壹佰万元）。借款人：张兴宗、固原精英驾驶员培训学校，张惠月代签。2015年11月26日。担保人：张兴祖，2016年11月26日。 另查明，2015年11月26日，经张兴祖申请，贺兰县房屋权属登记部门出具了坐落于贺兰县银河西路银大安鑫花园xx室房屋的登记信息查询结果单，该房屋所有权人为张兴祖。 本院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中原告虽未向被告实际交付100万元，但该100万元系原告马茹与被告张兴宗、固原精英驾驶员培训学校在此前民间借贷案件的执行过程中自愿达成执行和解协议，将此前未清偿的债务重新出具了《借款合同》、收据形成了新的债权债务关系，双方之间权利义务关系明确，被告未能按照约定履行合同义务，应当承担相应的民事责任。原告主张要求被告张兴宗、固原精英驾驶员培训学校偿还100万元的诉请成立，本院予以支持。原告主张要求被告按照月息3%的标准支付违约金过高，本院依法调整至按照年利率24%支付违约金，且应自约定的期限届满之日，即2015年12月26日的次日起支付至原告诉讼时要求的起诉之日，即2017年3月2日止，计算为283397.26元[100万元×24%÷365天/年×431天（2015年12月27日至2017年3月2日）]。原告主张由被告张兴祖对借款本金、违约金承担连带清偿责任，并主张就被告张兴祖自愿抵押给原告的位于贺兰县实现优先受偿权的诉讼请求，因执行和解协议约定内容为"......，被执行人张兴宗、固原精英驾驶员培训学校向申请执行人马茹出具100万元的欠条，由第三人张兴祖提供位于宁夏银川贺兰县房屋作为抵押，......"，故被告张兴祖提供的担保系物的担保，且涉案不动产抵押行为双方并未办理抵押登记，故原告要求被告张兴祖对借款本金、违约金承担连带清偿责任及就被告张兴祖自愿抵押给原告的位于贺兰县实现优先受偿权的诉讼请求不能成立，本院不予支持。被告关于原告所诉民间借贷关系不能成立，该案属于重复起诉的辩解不能成立，本院不予采信。 综上所述，被告张兴宗、固原精英驾驶员培训学校应向原告马茹偿还借款100万元，并支付违约金283397.26元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一项、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告张兴宗、固原精英集团机动车驾驶员培训学校（有限公司）于本判决生效之日起三十日内向原告马茹偿还借款本金人民币100万元，并支付违约金人民币283397.26元； 二、驳回原告马茹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8934元，由被告张兴宗、固原精英集团机动车驾驶员培训学校（有限公司）负担7850元，原告马茹负担1084元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审判员 吴 娟 二〇一七年六月二十九日 书记员 张晓菊