福建省上杭县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0823刑初165号公诉机关上杭县人民检察院。被告人饶春花，女，1995年2月17日出生于福建省上杭县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地福建省上杭县，住福建省上杭县。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2015年9月2日被上杭县公安局刑事拘留，2015年9月24日变更为取保候审。2016年7月27日经本院决定并由上杭县公安局执行逮捕。现押于龙岩市看守所。被告人文双武，男，1989年11月13日出生于湖南省隆回县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省隆回县，住福建省上杭县。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2015年9月2日被上杭县公安局刑事拘留，2015年9月24日被取保候审。2016年7月27日经本院决定并由上杭县公安局执行逮捕。2017年5月3日经龙岩市中级人民法院决定变更为取保候审,2017年6月2日,经本院决定取保候审。上杭县人民检察院于2016年5月20日以杭检诉刑诉（2016）212号起诉书指控被告人饶春花、文双武犯贩卖淫秽物品牟利罪,向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。2016年7月27日,本院作出了(2016)闽0823刑初235号刑事判决。2016年8月5日，上杭县人民检察院以认定事实错误，导致量刑不当为由，提起抗诉。2017年5月4日，龙岩市中级人民法院以（2016）闽08刑终291号刑事裁定书裁定撤销本院(2016)闽0823刑初235号刑事判决，发回重新审判。本案依法另行组成合议庭，于2017年6月15日公开开庭进行了审理。上杭县人民检察院指派代理检察员陈珊出庭支持公诉。被告人饶春花、文双武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上杭县人民检察院指控：2015年5月初，被告人饶春花从互联网购买42部淫秽视频，后通过QQ、微信以“10元5部、20元15部”的价格贩卖给他人，从中牟利。一周后被告人饶春花的男朋友即被告人文双武将该42部淫秽视频下载到其使用的手机上，采取相同的方式贩卖淫秽视频。俩被告人采用QQ转账、微信转账、QQ红包、微信红包、支付宝、充值Q币等方式向他人收取贩卖淫秽视频的收入，非法牟利款均转入被告人文双武的中国农业银行借记卡（卡号为62×××77），后于2015年9月1日被上杭县公安局查获。在被告人文双武的中国农业银行借记卡的交易记录中，从被告人饶春花、文双武的QQ账户转入的贩卖淫秽视频的非法所得为人民币1220元，其中被告人文双武参与的为人民币1180元。按每10元5部视频贩卖，被告人饶春花贩卖的淫秽视频累计610部、被告人文双武贩卖的淫秽视频累计590部。经鉴定，该42部视频均为淫秽物品。2015年9月1日，被告人文双武到上杭县公安局投案。公诉机关为支持其指控，当庭出示并向本院提交了上杭县公安局出具的户籍证明、到案经过、情况说明，上杭县公安局调取的被告人文双武的中国农业银行借记卡交易明细清单等书证；证人廖某的证言；上杭县公安局出具的淫秽物品鉴定书；上杭县公安局制作的检查笔录、提取笔录、扣押笔录及照片；上杭县公安局提取的淫秽视频资料42部等证据。公诉机关认为，被告人饶春花、文双武以牟利为目的，向他人贩卖淫秽物品，情节特别严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任，属共同犯罪。被告人文双武犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人饶春花到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人饶春花对公诉机关指控其与文双武向他人贩卖淫秽视频，从中牟利的犯罪事实没有异议，但认为，其与文双武贩卖淫秽视频的收入共有800多元,其中文双武参与了300余元。被告人文双武认为，其只参与了贩卖淫秽视频280元。经审理查明：2015年5月初，被告人饶春花从互联网购买42部淫秽视频，后通过QQ、微信以“10元5部、20元15部”的价格贩卖给他人。一周后，被告人文双武（系被告人饶春花的男朋友，于2016年2月2日办理结婚登记）即将该42部淫秽视频下载至其使用的手机上，采取相同方式贩卖淫秽视频，从中牟利。两被告人采用QQ转账、微信转账、QQ红包、微信红包、支付宝、充值Q币等方式向他人收取贩卖淫秽视频的收入，非法牟利款均转入被告人文双武的中国农业银行借记卡（卡号为62×××77），后于2015年9月1日上午被上杭县公安局查获。经鉴定，查获的42部视频均为淫秽物品。上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：1.书证（1）上杭县公安局出具的户籍证明、违法犯罪前科查询证明，证实：被告人饶春花、文双武的出生时间与住址等身份事项,均已达刑事责任年龄、无犯罪前科。（2）上杭县公安局出具的到案经过，证实：2015年9月1日上午,上杭县公安局民警在上杭县临城镇金岗东路9号对面当场将贩卖淫秽视频的被告人饶春花当场查获。当日下午，被告人文双武到上杭县城郊派出所投案。（3）上杭县公安局提取的被告人文双武卡号为62×××73的农业银行卡2015年5月1日至2015年9月8日的交易明细,证实：被告人饶春花、文双武向他人贩卖淫秽视频的非法牟利均转入此账户的明细清单。（4）上杭县公安局从QQ账号为10×××26的空间提取的网页截图，证实：被告人文双武在其QQ空间发表了“AV出售十元五部”等广告信息。（5）上杭县公安局提取的部分QQ聊天记录截图及电脑内视频截图，证实：被告人饶春花、文双武通过QQ与他人聊天交易、出售淫秽视频，在其电脑新建文件夹内存放“套餐1”、“套餐2”、“套餐3”共42部淫秽视频。（6）上杭县公安局提取的手机信息截图，证实：被告人饶春花、文双武通过手机QQ和微信向他人出售淫秽视频。（7）被告人文双武红米手机微信红包记录截图及QQ红包记录截图，证实：被告人文双武通过微信、QQ红包收取贩卖淫秽视频的非法牟利。（8）上杭县公安局的情况说明证实：被告人饶春花、文双武使用的手机因欠费时间长，原使用的QQ、微信号已停止使用，无法再提取QQ、微信的通信、交易记录。（9）上杭县公安局刑事拘留决定书、取保候审决定书、本院逮捕决定书、龙岩市中级人民法院取保候审决定书、上杭县看守所的释放证明书证实：被告人饶春花、文双武因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪均于2015年9月2日被上杭县公安局刑事拘留，2015年9月24日变更为取保候审，2016年7月27日经本院决定执行逮捕。2017年5月3日经龙岩市中级人民法院决定对被告人文双武变更取保候审，同日上杭县看守所将被告人文双武予以释放。2.证人证言证人廖某的证言，证实：其QQ号码为52×××73，昵称：她说。微信号：×××。2015年6月3日中午11时许，其在家上网玩手机，看见微信里有人发布“AV10元5部、20元15部”的淫秽信息，其便从微信上发了10元的微信红包给对方。对方收到后，回复说微信上不能发，要从QQ上发给其视频，并发给其一个10×××26的QQ号码。其加对方为QQ好友后，对方从QQ上发了五部淫秽视频给其。其记不清这五部淫秽视频的片名，内容都是一男一女性交的。当日其看完后，将该五部视频从手机上删除了。3.被告人供述和辩解（1）被告人饶春花的供述，证实：2015年5月初，其在家里上网时看到其QQ（账号为31×××09）空间里有一陌生人（QQ空间名称：出售AV）在贩卖黄色视频。其看那人卖得挺好的，便当即买了50元42部黄色视频存在自己房间的电脑上,其电脑上“套餐1”存了14部黄色视频,“套餐2”存了13部黄色视频,“套餐3”存了15部黄色视频。之后其用三个QQ账号加入别人的群并在群里发布卖黄色“AV10元5部、20元15部”的消息。其贩卖黄色视频一个星期左右，其男友文双武知道其在QQ上有贩卖黄色视频后，也经常登录上述三个账号，在群里发布贩卖黄色视频的消息并将黄色视频贩卖给群里的人。大概有四、五十人找其购买黄色视频，都是先通过QQ转账、微信转账、QQ红包、微信红包、支付宝、充值Q币等方式把钱付给其，其再把黄色视频通过QQ直接发给对方。其贩卖黄色视频三四百部,获利500元左右，文双武贩卖黄色视频一百多部,获利300元左右,总的两人贩卖黄色视频获利共800元，钱存入文双武在农业银行开设的账户中，然后一起提现出来，其和文双武一起生活，两个人的钱都是一起花的。其记不清楚购买黄色视频的人所用的QQ账号及昵称。其都是通过自己房间的电脑贩卖黄色视频，每部淫秽视频在10分钟至1小时不等。文双武还有通过手机贩卖黄色视频。农行交易明细上显示“财付通转”且尾数是“0”的10的倍数并且在100元以内的基本上是其卖视频赚来的，有些是其网上卖衣服的收入。其和文双武都以10元5部、20元15部的价格卖淫秽视频，两人至少卖了600部，扣掉文双武卖的280元，其大概卖了400多部。（2）被告人文双武的供述，证实：2015年5月，其女友饶春花通过QQ贩卖黄色视频，其知道后也跟着一起通过QQ贩卖，其使用的QQ号为10×××26。两个人用的是同一台电脑，其还会通过手机QQ贩卖黄色视频，其手机里还有8部黄色视频。其和饶春花贩卖淫秽视频，有时候饶春花卖，有时候其自己卖，有时候两人一起卖。其通过QQ在QQ群里发信息，然后会有一些网民加入其的QQ群，其再将黄色视频贩卖给他们。饶春花在网络注册了几个QQ账号，通过QQ将淫秽视频传给买主。其贩卖淫秽视频一般是先通过QQ说好价格和视频的数量，对方通过微信红包或微信支付等方式将钱汇给其，其再通过QQ将淫秽视频发给对方。其微信绑定的是其本人的农业银行账户，其和饶春花贩卖淫秽视频都是通过这个账户，卖的钱俩人一起花，没有分配，之前其和饶春花开网店也是通过这张银行卡交易。在其和饶春花共用的电脑里存放了40多部不同内容的淫秽视频，放在电脑文件夹里，文件名为“套餐1”、“套餐2”、“套餐3”，是饶春花从网上购买的。其和饶春花在网上贩卖淫秽视频共获利800元左右，其约卖了100多部淫秽视频，获利280元。4.鉴定意见上杭县公安局出具的淫秽物品鉴定书，证实：从被告人饶春花、文双武处扣押的42部视频经鉴定均为淫秽物品。5.勘验、检查、辨认等笔录（1）上杭县公安局制作的检查笔录、提取笔录、扣押笔录，证实：2015年9月1日16时35分至17时,上杭县公安局民警到上杭县临城镇金岗东路被告人饶春花租住房当场查扣用于贩卖淫秽视频的白色电脑一台（SONGREN牌显示屏、GOLDENFIELD牌主机）、被告人饶春花苹果手机一台（号码152××××7214）、被告人文双武红米手机一台（号码151××××0796）。从查扣的电脑QQ账号内提取聊天交易记录，从电脑新建文件夹内提取套餐1（内附14部淫秽视频）、套餐2（内附13部淫秽视频）、套餐3（内附15部淫秽视频）。（2）上杭县公安局制作的扣押清单、证据保全清单，证实：上杭县公安局城郊派出所民警于2015年9月2日从被告人饶春花处扣押iPhone手机一部、GOLDENFIELD/金某电脑主机一台、SONGREN/松某电脑显示屏一台，从被告人文双武处扣押红米手机一部。6.视听资料上杭县公安局制作的淫秽录像光盘3张，证实：被告人饶春花、文双武向他人贩卖的42部淫秽视频。以上证据，来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，形成证据锁链，证明本案事实，本院予以确认。本院认为,被告人饶春花、文双武以牟利为目的，向他人贩卖淫秽视频42部，事实清楚，证据确实、充分，其行为均已构成贩卖淫秽物品牟利罪，部分属共同犯罪。公诉机关指控被告人饶春花、文双武的部分犯罪事实和罪名成立，予以采纳。关于公诉机关对被告人饶春花贩卖淫秽视频累计610部、被告人文双武贩卖淫秽视频累计590部,属“情节特别严重”的指控；经查，公诉机关认定被告人饶春花贩卖淫秽视频累计610部、被告人文双武贩卖淫秽视频累计590部,均系从被告人文双武的中国农业银行借记卡的交易记录中，被告人饶春花、文双武的QQ账户转入的贩卖淫秽视频的非法所得，按每10元5部推算得出,且该银行借记卡中还有被告人饶春花网上卖衣服的收入。除证人廖某证实其有购买五部淫秽视频和公安机关从被告人饶春花、文双武使用的手机信息和微信截图证实有贩卖部分数量的淫秽视频外，并无其他购买人的相关证言和被告人饶春花、文双武所使用的QQ、微信的通讯、交易记录证实两被告人贩卖淫秽视频的具体数量。在案证据仅能证实俩被告人贩卖涉案的淫秽视频42部。因此，公诉机关指控被告人饶春花、文双武贩卖淫秽视频数量的证据不够确实、充分，不予采纳。案发后，被告人文双武自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法可以轻或者减轻处罚。被告人饶春花到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人饶春花、文双武因本案分别被先行羁押的23日，应予折抵刑期。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一、三款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下：一、被告人饶春花犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2016年7月27日起至2017年7月3日止。罚金应于本判决生效后一个月内交缴，上缴国库。）二、被告人文双武犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千五百元。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2016年7月27日起至2017年5月3日止，已执行完毕。罚金应于本判决生效后一个月内交缴，上缴国库。）三、上杭县公安局扣押的iphone手机和红米手机各一部、电脑主机和显示屏各一台，予以没收，由扣押机关依法处理。四、上杭县公安局制作的视听资料涉案42部淫秽视频的录像光盘3张，备案存查。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林新英人民陪审员  王五连人民陪审员  丘建元二〇一七年六月十五日代理书记员  李梦瑶附：本案适用的有关法律条文和司法解释《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百六十三条(?javascript:SLC(17010,363)?)第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的1倍以下5倍以下。