浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0110民初3232号 原告：郁雪薇。 原告：杭州森雨文化有限公司。 法定代表人：邱东海，总经理。 委托诉讼代理人：吴穷，浙江杭知桥律师事务所律师。 被告：深圳市三把火贸易有限公司。 法定代表人：庄灿豪。 被告：浙江天猫网络有限公司。 法定代表人：蒋凡，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：段荣雪，浙江泽厚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：滕卫兴，浙江泽厚律师事务所律师。 原告郁雪薇、杭州森雨文化有限公司（以下简称森雨公司）与被告深圳市三把火贸易有限公司（以下简称三把火公司）、浙江天猫网络有限公司（以下简称天猫公司）著作权侵权纠纷一案，本院于2020年3月18日立案受理后，依法适用简易程序独任审理，于2020年5月12日公开开庭进行了审理。原告郁雪薇的委托诉讼代理人吴穷、被告天猫公司的委托诉讼代理人段荣雪到庭参加诉讼。被告三把火公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告郁雪薇、森雨公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告三把火公司立即停止生产、销售侵权美术作品，停止在网站上使用侵权美术作品；2、二被告共同赔偿原告经济损失及合理费用共计5万元。庭审中，鉴于侵权链接已经下架，二原告自愿撤回诉请一，并放弃针对天猫公司的诉请。 事实和理由：作者郁雪薇是《TOBY》系列美术作品的作者，其将涉案美术作品著作权授权森雨公司共同运营，故二原告有权提起本次诉讼。 近期，二原告固定证据，证明被告三把火公司在被告天猫公司经营的网站××开设网店，未经许可使用涉案作品，生产销售涉案侵权商品，被告三把火公司的生产销售行为已严重侵害了原告的合法权益，被告天猫公司作为网站管理者和运营者，未尽审查义务，为被告三把火公司的侵权行为提供便利。因此，二被告均应承担损害赔偿责任。 被告三把火公司书面答辩称：一、事实方面：1、原告表述三把火公司侵犯其TOBY美术作品著作权，三把火公司对商品侵权毫不知情，主观上并无侵权意识，并非恶意、故意侵犯原告美术作品，为无过错侵权人。2、原告诉请要求三把火公司停止生产销售侵权美术作品纯属虚构、诬陷，该产品来自线下正规批发市场（深圳市福田区华强北通讯市场），在线下批发市场泛滥，并非由三把火公司生产，三把火公司以为商家与生产方有版权才进行销售，三把火公司作为侵权人也是受害者。3、商品自上架并未使用“TOBY”进行宣传，也未使用美术作品恶意宣传，毁坏其名誉。商品自上架销售有良性推广效果，未有不良竞争，未造成对方重大损失。4、三把火公司商品的进货价是11元，快递费3元，包装盒1元，成本一共是15元，销量24笔，售价23.8元，所得违法收入利润为211.2元，三把火公司作为侵权人愿意将所有违法收入归还原告。 二、诉请方面：请求驳回原告赔偿经济损失5万元的诉请，愿意退还侵权行为所带来的违法收入211.2元。 三、具体理由：1、被控侵权商品并非三把火公司生产，侵权产品都来自正规线下批发市场，三把火公司不知从正规批发市场购入的商品上架销售还需去查证是否侵权，因此在不知情的情况下造成侵权。三把火公司在有销量时才到线下档口拿货，淘宝商品展示图也是由线下批发市场提供，三把火公司以为厂家及商家有版权才上架出售，也是受害者。2、三把火公司并不知该产品侵犯“TOBY”美术作品才上架销售，所有图片内容、标题关键词都没有关于TOBY的信息，也未利用TOBY进行宣传，证明三把火公司没有主观恶意。3、未造成对方经济损失，原告诉请的5万元损失没有任何事实依据，也不符合实际情况，给原告造成损失的是生产方和流出市场的批发市场商家而非三把火公司。4、现在市场上商品琳琅满目，很多侵权人都是在不知情的情况下侵权的。为了生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。因此，三把火公司在不知情的情况下侵权，有正常的进货渠道，能证明其合法来源，为无过错侵权人，且早已下架了商品停止了侵害，并未对原告造成不良影响，反而起到积极推广效果，无需承担高额赔偿。综上，请求驳回原告高额赔偿的诉请，三把火公司愿意退还违法收入。 被告天猫公司答辩称：一、天猫公司仅是提供信息发布平台的服务提供商，仅提供发布信息的平台，其既非涉案商品信息的发布者，也未实施销售、许诺销售等直接侵害原告著作权的行为。二、原告针对天猫公司的诉请无事实和法律依据。三、天猫公司收到起诉后，及时确认案涉商品信息已经不存在，采取了必要措施，尽到事后注意义务。本案中，原告诉前未通过阿里巴巴知识产权保护平台进行投诉维权。天猫公司收到起诉材料后及时确认涉案商标信息已移除，庭前，天猫公司再次确认案涉商品信息已不存在，采取了必要措施，尽到事后注意义务，故请求法院依法驳回原告对天猫公司的全部诉请。 原告郁雪薇、森雨公司、被告天猫公司围绕诉讼请求、抗辩理由依法提交了证据，本院组织双方进行了质证，被告三把火公司未到庭，视为放弃举证质证的诉讼权利。二原告提交的实物收货时间戳录像及其可信时间戳认证证书、商品实物，因系原告自行收取，无法证明该实物即是涉案店铺销售的商品，对其关联性本院无法确认。原告提交的其他证据及被告天猫公司提交的证据，本院经审查后均予以确认并在卷佐证。 根据上述有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下： 2018年5月1日，森雨公司作为甲方与乙方郁雪薇签订《动漫形象作品（花栗鼠工作室）合作开发协议》一份，约定共同建立花栗鼠动漫工作室，为共同创作优质的形象漫画内容和全面的商业开发达成本合作协议，合同约定的形象作品为Toby系列形象，基本形象为鸭、蛙等，该形象作品（包括基础作品及衍生系列作品）自创作完成之日起完整著作权归甲乙双方永久所有。协议后附形象设计作品授权书和形象作品简介，其中授权书记载乙方为形象作品的著作权人，经协商后乙方决定将形象作品的全部著作权（除不可分割的人身权）授权甲方在中国大陆范围内行使转授权予第三方使用的权利，所有与第三方的合作协议上，需甲乙双方共同签订和盖章方可生效。 2017年6月22日，郁雪薇通过用户名为“花栗鼠Toby”的新浪微博发表九幅Toby形象的系列美术作品，该系列作品的基础形象为一只乳白色躯干、歪曲扁平嘴巴的鸭子形象，其中第一幅作品为白色的鸭子身着绿色恐龙服、恐龙嘴巴朝左的形象，第三幅作品为白色的鸭子身着红色恐龙服、恐龙嘴巴朝右的形象。 2019年1月17日，郁雪薇登录淘宝网，搜索“三把火数码专营店”，查看该店铺营业执照，显示为三把火公司。在该店铺内购买商品名称为“ins卡通恐龙鸭iphoneXSMAX手机壳可爱情侣款苹果X玻璃壳8plus全包XR软硅胶7plus防摔手机壳潮牌创意男女款”的手机壳一个，付款23.8元，形成订单编号267330413198897103。该商品总销量52件，月销量14笔，累计评论24条，因型号不同分十六个颜色分类，但实际只有两个款式，一款为白色鸭子身着绿色恐龙服、嘴巴朝左，另一款为白色鸭子身着红色恐龙服、嘴巴朝右。当庭使用法庭电脑查看上述订单，显示物流公司为中通快递，单号7125117248749，查看订单项下商品，显示已经下架。 另查明，天猫公司依法取得增值电信业务经营许可证，××（天猫网）由其注册经营。天猫公司在《淘宝平台服务协议》中要求用户不得发布侵犯他人知识产权的信息。天猫公司确认三把火数码专营店由三把火公司注册经营。 本院认为：郁雪薇系涉案美术作品“Toby”的作者，其通过协议方式约定该形象作品（包括基础作品及衍生系列作品）自创作完成之日起的完整著作权归其与森雨公司共同所有，其合法著作权利受法律保护。本案中，被控侵权手机壳背面印制的白色鸭子身着不同颜色恐龙服图案与涉案权利作品的动物形态、动作、颜色、构图等表达基本一致，只是恐龙服尾巴上的爱心图案略有区别，二者构成实质性相似，三把火公司未举证证明涉案手机壳使用涉案作品取得了郁雪薇、森雨公司的许可，因此，三把火公司展示、销售带有涉案作品图案的手机壳侵犯了二原告对涉案作品所享有的信息网络传播权和发行权，应承担赔偿损失的民事责任。 关于赔偿数额，二原告主张按照法定赔偿计算，本院将综合考虑涉案作品的知名度、被告侵权行为的性质、主观过错程度、二原告为制止侵权所支出的合理费用等因素酌定赔偿数额。同时，本院注意到如下事实：1、侵权商品售价23.8元，总销量52件，月销量14笔，累计评论24条，共十六个颜色分类；2、二原告为维权委托律师出庭并购买侵权商品，支出购买费23.8元。故本院酌定赔偿额为4500元（含合理费用）。 鉴于二原告当庭放弃针对天猫公司的诉请，故关于天猫公司的责任，本院不再评判。据此，依据《中华人民共和国著作权法》第十条、第十一条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告深圳市三把火贸易有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郁雪薇、杭州森雨文化有限公司经济损失（含合理费用）4500元； 二、驳回原告郁雪薇、杭州森雨文化有限公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费525元，由原告郁雪薇、杭州森雨文化有限公司共同负担239元，被告深圳市三把火贸易有限公司负担286元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  沈宇珍 二〇二〇年六月一日 书记员  洑婵娟 -8- -7-