.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省白银市白银区人民法院p t ” > 刑 事 判 决 书（2016）甘0402刑初71号公诉机关白银市白银区人民检察院。被告人申某1，陕西省延长县人，公民身份号码×××，系陕西可道酒业有限责任公司监事及负责人，家住陕西省西安市未央区。辩护人朱某，甘肃铜城律师事务所律师。辩护人周某，甘肃铜城律师事务所律师。被告人韩某，陕西省西安市周至县人，公民身份号码×××，中共党员，西安市豪龙酒业有限责任公司负责人，户籍所在地陕西省西安市周至县，现住西安市高新区。辩护人丁某1，陕西金周律师事务所律师。辩护人丁某2，陕西金周律师事务所律师。白银市白银区人民检察院以白检公诉刑诉[2015]394号起诉书指控被告人申某1犯生产、销售伪劣产品罪、指控被告人韩某犯生产伪劣产品罪，向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。白银市白银区人民检察院代理检察员陶某出庭支持公诉，被告人申某1及其辩护人朱某、周某、被告人韩某及其辩护人丁某1、丁某2、证人冯某到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2013年6月13日，申某2（另案处理）出资以被告人申某1妻子冯某的名义在陕西省西安市注册成立陕西豪王可道酒业有限公司，由申某1负责该公司的经营和管理。2013年10月至2014年5月，被告人申某1在没有取得国家工商总局品牌注册登记和生产许可的情况下，与被告人韩某实际负责经营管理的西安豪龙酒业有限责任公司签订”可道”保健酒的委托生产协议，由申某1提供该酒的包装材料，韩某负责生产。2014年4月2日，申某2授意被告人申某1以该酒100万元的代理权抵销申某1实际控制的陕西龙泰基航空旅游有限公司驻马店分公司与王某、买万顺之间的90万元债务。2014年5月，申某1为抵销上述债务，向王某、买万顺销售30万元”可道”保健酒315箱。经鉴定，”可道”保健酒为不合格产品。针对上述指控，公诉机关提交并当庭出示或宣读”可道”保健酒照片；书证受案登记表、户籍证明、公司注册登记资料等；证人锁某3、锁明东等人的证言；被害人买万顺的陈述；检验报告；被告人申某1、韩某的供述与辩解等证据证实，认为被告人申某1、韩某无视国法，作为产品的销售者、生产者，以不合格产品冒充合格产品，销售金额达30万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究申某1的刑事责任；以生产伪劣产品罪追究韩某的刑事责任。故建议对被告人申某1在三年以上五年以下有期徒刑幅度内量刑，并处罚金；对被告人韩某在二年以上四年以下有期徒刑幅度内量刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人申某1在庭审中对起诉书指控的犯罪事实提出异议，辩称其是公司的员工，只是给老板发货，其行为不构成犯罪。辩护人的主要辩护意见为：1、被告人申某1不是生产销售伪劣产品的主体，客观上没有生产销售伪劣产品的行为，更没有生产销售伪劣产品的主观故意，故申某1的行为不符合生产销售伪劣产品罪的犯罪构成，不构成生产、销售伪劣产品罪。2、涉案”可道”酒是依据西安市豪龙酒业有限责任公司的企业标准生产，实际与”豪龙”酒为同一批次，”豪龙”酒经陕西省相关机关鉴定为合格产品，”可道”酒经甘肃省相关机关鉴定因外包装不符合要求为不合格产品，两者出现矛盾，故指控”可道”酒为不合格产品证据不足。退一步讲，即便”可道”酒有问题，涉嫌销售伪劣产品的客观行为也应当是西安市豪龙酒业有限责任公司而非申某1。并向法庭提交证人李某、黄某的证言各一份；记载申某2事迹的延安日报一份。被告人韩某在庭审中对起诉书指控的犯罪事实、罪名无异议，当庭自愿认罪，但辩称指控的30万元的酒中有一部分不是其生产的。辩护人的主要辩护意见为：1、起诉书指控的犯罪事实中被告人韩某涉案的数额认定30万元不正确；2、根据本案涉案产品检验报告的项目及给不特定人群造成的后果来看，涉案产品社会危害性小；3、韩某经公安机关电话传唤后主动到案接受讯问，应认定为自首。综上，被告人韩某涉案数额较小，主观恶性不大，未造成人民群众身体健康方面的后果，主动到案后如实供述，具有自首情节，建议法庭对被告人韩某免予处罚或者判处罚金刑。经审理查明，2013年6月13日，被告人申某1之兄申某2出资以申某1妻子冯某的名义在陕西省西安市注册成立陕西豪王可道酒业有限公司（2014年7月24日经陕西省工商行政管理局准予变更登记为陕西可道酒业有限公司），冯某为该公司法定代表人，申某1为股东，负责该公司的日常经营和管理。营业执照登记的公司经营范围为：预包装食品的批发；酒店用品、保健日用品（口服除外）的销售；酒店管理、企业管理及咨询；商务信息咨询（金融、证券、期货、基金投资咨询等许可项目除外）；会议会展、礼仪庆典服务；广告的设计、制作、发布、代理；酒店营销策划、企业形象策划（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2013年10月，被告人申某1与法定代表人为张安周（系韩某岳父）的西安市豪龙酒业有限责任公司实际经营管理人被告人韩某进行协商后，在没有按规定取得国家工商总局品牌注册登记和生产许可的情况下，以陕西可道酒业有限公司法定代表人冯某的名义与韩某以张安周的名义签订OEM合作协议书，协议约定：由陕西可道酒业有限公司自行提供”可道酒”系列产品的注册商标、已申请专利的产品包装及相关原辅材料；由西安市豪龙酒业有限责任公司，即韩某提供配制成品酒、生产许可证（QS标志）及产品生产的相关生产及质检手续。后申某1按约定提供了该酒的包装材料，由韩某负责该酒的生产灌装。2013年11月29日，由申某2实际控制、被告人申某1为股东的陕西龙泰基航空旅游有限公司新乡分公司驻马店办事处通过投资人马永贵高息吸收王某、买万顺90万元投资后因资金紧张无法偿还。2014年4月13日，申某2委托其助理锁明东代表陕西龙泰基航空旅游有限公司与王某（受马永贵委托）签订”可道酒”系列产品经销协议及投资终止协议，该公司获得陕西可道酒业有限公司在甘肃省白银市××区酒”系列产品的特许经销商资格，并以该”可道酒”系列产品的折扣经销方式返还马永贵投资额本息合计100万元，抵销该公司所欠90万元投资债务。2014年5月，在申某2授意下，为抵销上述债务，申某1向王某、买万顺销售30万元”可道”保健酒315箱，其中：50毫升的200箱，100毫升的100箱，248毫升的5箱，500毫升的5箱，1000毫升的5箱。上述50毫升、100毫升的酒外包装注明系陕西豪王可道酒业有限公司监制，西安豪龙酒业有限责任公司出品，其他酒外包装注明系陕西豪王可道酒业有限公司监制，陕西豪王养生酒业有限公司出品。经鉴定，该”可道”保健酒为不合格产品。上述事实，有公诉机关庭审举证，并经质证的下列证据证实：一、物证照片证明公安机关已对被害人买万顺持有的”可道酒”进行扣押并予以拍照的情况。二、书证1、报案材料、受案登记表及立案决定书，证明被害人买万顺就涉案公司销售伪劣产品（假酒）之事向公安机关进行报案及公安机关受案、立案的情况。2、户籍证明，证明二被告人的身份等基本情况及犯罪时具有完全刑事责任能力。3、陕西龙泰基航空旅游有限公司、新乡市龙泰基航空旅游有限公司、陕西豪王可道酒业有限公司、陕西可道酒业有限公司等公司的营业执照、变更登记通知书等注册资料及证明，证明上述公司的注册及变更情况，其中：陕西龙泰基航空旅游有限公司注册的法定代表人为赵鹤，申某1为股东；新乡市龙泰基航空旅游有限公司的法定代表人为锁某3，申某1为股东；陕西豪王可道酒业有限公司注册的法定代表人冯某，申某1为股东，2014年7月24日经陕西省工商行政管理局准予变更登记为陕西可道酒业有限公司，经营范围为预包装食品的批发；酒店用品、保健日用品（口服除外）的销售；酒店管理、企业管理及咨询；商务信息咨询（金融、证券、期货、基金投资咨询等许可项目除外）；会议会展、礼仪庆典服务；广告的设计、制作、发布、代理；酒店营销策划、企业形象策划（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）等，同时冯某出具证明称，其仅为陕西豪王可道酒业有限公司法定代表人，实际拥有人为申某2。4、OEM合作协议书，证明陕西可道酒业有限公司法定代表人冯某与西安市豪龙酒业有限责任公司法定代表人为张安周签订OEM合作协议书，协议约定：由陕西可道酒业有限公司自行提供”可道酒”系列产品的注册商标、已申请专利的产品包装及相关原辅材料；由西安市豪龙酒业有限责任公司，即韩某提供配制成品酒、生产许可证（QS标志）及产品生产的相关生产及质检手续。协议有效期自2013年10月8日至2015年10月7日止。（协议中陕西可道酒业有限公司法定代表人所留联系电话为151XX****XX、151XXXX****，其中，151XXXX****为案卷讯问笔录中申某1所留联系电话）。5、西安市豪龙酒业有限责任公司的营业执照及公司地址照片，证明该公司的法定代表人为张安周及公司生产区状况，公司经营范围为：许可经营项目；其它酒（配制酒）的生产、销售（全国工业产品生产许可证有效期至2015年7月30日）、一般经营项目（未取得专项许可的项目除外）。6、西安市食品药品监督管理局关于协助调查回函西安市豪龙酒业有限责任公司有关信息的回函及所附该公司产生许可证、公司企业标准，证明该公司许可生产的为其他酒（配制酒），品种规格以50ML、100ML为主要规格，该（配制酒）即豪龙酒的公司企业标准2011年8月首次发布，有效期三年，产品执行标准为经备案的企业标准，标准号为：Q/HL001S-2011。7、从申某1处调取的陕西省产品质量监督检验研究所出具的秦郡豪龙酒的检验报告，证明经研究所对100ML豪龙酒检验，该样品所检项目符合Q/HLJY0002S-2014标准规定的要求。8、中国农业银行出具的买万顺取款业务回单及明细对账单，证明买万顺于2013年11月29日通过卡卡转账方式从农业银行其卡号尾号为”2519”的账户取款90万元存入马永贵卡号尾号为”7661”的账户内。9、申某2出具的证明一份，证明申某2于2014年4月2日给称作”司马经理”的人出具证明，要求其给王某办理一百万元(可道酒)的代理。10、从证人曾某处调取的陕西可道酒业有限公司物流发货信息统计表《酒》，证明2014年5月12日，发货人曾某通过海纳物流向甘肃省白银市的王某发货315箱。11、可道酒业发货单、西安市宏发货物托运单、陕西海纳汽车运输有限公司货物运单及兰通货运部货运单，证明可道酒业公司委托陕西海纳汽车运输有限公司通过西安市宏发货物托运、兰通货运部向甘肃省××区酒共计322件。12、从证人锁明东处调取的合作协议、终止协议及可道酒系列产品经销协议，证明2013年11月29日，马永贵与陕西龙泰基航空旅游有限公司签订投资90万元的合作协议；2014年4月13日，王某受马永贵委托与陕西龙泰基航空旅游有限公司代表锁明东签订终止上述合作协议及王某（马永贵）同意陕西龙泰基公司以可道酒系列产品的折扣经销方式返还马永贵投资额本息合计人民币100万元，获得了该酒在白银市白银区的特许经销商资格。并附经销协议及王某身份证复印件。13、扣押清单，证明公安机关于2014年10月28日从买万顺处依法扣押50毫升可道酒136箱、100毫升可道酒87箱、248毫升可道酒3箱、500毫升可道酒2箱、1000毫升可道酒5箱、可道酒资料1箱。14、从被害人买万顺处调取的白银市食药局出具的关于对消费者王某咨询保健品的答复，证明该局于2014年8月4日经对消费者王某送来的可道酒样进行检查，发现产品的外包装所标注的内容不符合《中华人民共和国食品安全法》和《预包装食品营养标签通则》的相关规定，且没有标注厂名、厂址等相关信息，没有保健食品蓝帽标识，没有提供国家食品药品监督管理局保健食品的批准文号，不属于保健食品。15、白银市公安局出具的抓获经过及传唤证、西延铁路公安处延安站派出所出具的抓获经过及延安市宝塔区看守所出具的证明，证明西延铁路公安处延安站派出所民警于2015年1月12日在延安火车站将上网追逃的申某1抓获，并于次日羁押于延安市宝塔区看守所至2015年1月20日；2015年6月3日，韩某被传唤到案。16、河南省驻马店市公安局东高分局出具的受案登记表、立案决定书、采取强制措施审批等法律文书及情况说明，证明陕西龙泰基航空旅游公司因非法吸收公众存款于2014年4月2日被立案侦查，嫌疑人申某2、锁某3等人已被采取强制措施。三、证人证言1、证人锁某3的证言，证明申某2是陕西龙泰基航空旅游有限公司的实际控制人和董事长，其跟着申某2干。陕西龙泰基航空旅游有限公司在河南省新乡市成立了分公司，其是公司法人代表，还在驻马店市设立了公司办事处。后因陕西龙泰基航空旅游有限公司资金短缺，经协商决定以该公司名义进行融资，开展以高额利息为诱饵吸收公众存款。2013年2月，其通过王某认识王某在甘肃省靖远县的亲戚买万顺，并两次让买万顺找钱投资到其公司。第一次买万顺与龙泰基公司签署合同后将85万现金打到陕西龙泰基公司河南新乡分公司以其名字开设的银行卡上，期满后退本付息。第二次是11月29日，买万顺将90万元打到马永贵的农行卡上进行三个月期限投资。后因公司资金紧张，只按时付了前两个月的利息，剩余的本息未能按时支付，买万顺便多次打电话催要。2014年3月底，买万顺和王某等人到西安找其催要所欠本金及利息，其支付了20万元本金及所欠利息，剩余70万元本金经他们同意其给协调成公司的可道酒代理偿还欠款。后董事长助理锁明东代表公司和马永贵、王某达成了酒代理协议，签署了可道酒系列产品经销协议，但后面公司具体怎么发的货其就不知道了。2、证人申某2的证言，证明其名下没有公司，但其注册成立并实际控制包括陕西龙泰基航空旅游有限公司、陕西豪王可道酒业有限公司、陕西豪龙酒业有限公司等在内的八个公司。其中，陕西豪王可道酒业有限公司的法人代表是冯某，但冯某只在公司挂个名，实际啥也不干，其任公司董事长。其弟弟申某1是公司股东之一，也是冯某的丈夫，主要负责该公司具体的日常经营管理，并在其授意下执行公司的日常事务。因陕西豪王可道酒业有限公司不具备生产可道系列酒的资质，其带着申某1及司机与西安豪龙酒业有限责任公司老板进行了协商，委托西安豪龙酒业有限责任公司生产灌装可道系列酒，酒的包材定制、监督验货、拉运销售发货由申某1负责，共计合作生产10000箱左右，具体数字记不清了。并证明2013年2月，经其同意在河南省新乡市成立龙泰基航空旅游公司分公司，锁某3是法人代表，开展融资业务，并以高额利息为引诱，以发放宣传彩页、招收业务员口口相传为宣传方式面向社会吸储公众存款，用于其公司的运营。2013年9月和11月，新乡分公司和驻马店办事处的融资业务发生了问题，其便委托助理锁明东代表其全权处理该事宜。甘肃省白银市的买万顺在河南新乡龙泰基航空旅游分公司投资的事前期其不知道，只知道河南新乡、驻马店有客户吸储业务。王某以前做过其公司的销售，买万顺是王某的亲戚。2014年3、4月份，王某、锁某3、锁明东（锁某3之子）先后找其说买万顺在河南新乡投资了90万元，因其公司钱比较紧张，他们提出以酒代理的方式偿还欠款，后在其协调下开具证明（内容为：司马经理，给王某办理一百万元代理（实付玖拾万元整）特此证明。并签署了姓名及时间）让公司给王某发了价值30万的可道系列酒，一共发了300多箱。并说好根据发过去的酒在当地销售情况再陆续发货以结清欠款。酒是由公司物流部发的，具体发酒的时间和数量其记不清了。3、证人王某的证言，证明买万顺是其侄儿。2013年初，锁某3打电话说陕西龙泰基旅游航空有限公司在河南新乡市成立分公司，他是公司法人代表，有资金的话可以投资该公司赚取广告费和高额利息，其就将此事告诉了买万顺，买万顺很感兴趣。后买万顺两次向该公司投资，第一次投资85万元期满后还本付息；第二次买万顺和其协商后决定联系锁某3继续投资，于同年11月29日将90万元打到马永贵银行卡上，投资期限三个月。这次投资前两个月的广告费及利息都按时付了，后锁某3说公司资金紧张，剩余的本息没能按时支付，买万顺便多次打电话让其催锁某3付款。2014年3月底，其和买万顺等人到西安找到锁某3要来了20万元本金及所欠利息，剩余70万元本金锁某3提出以酒代理的方式偿还欠款，其和买万顺便答应了。后公司董事长助理锁明东代表龙泰基公司和其签署了《可道酒系列产品经销协议》协议。同年5月13日，陕西龙泰基航空旅游有限公司发来价值30万元左右的酒，其拿了20箱到同心县向战友亲朋推广，剩下的酒买万顺在白银销售。后买万顺多次打电话说顶账的可道酒没有相关的检验报告是三无产品，不好销售，并向白银公安机关报案了。龙泰基公司的申某2听说向公安机关报案后，便拒绝再发剩下的酒。4、证人锁明东的证言，证明申某2是中国可道集团公司的董事长，其是董事长助理。中国可道集团公司的前身是2005年成立的陕西龙泰基航空旅游服务有限公司，2013变更为中国可道集团公司，旗下有龙泰基航空、可道酒业等多个子公司，经营范围为可道酒的代理与销售、影视投资、会所接待、融资理财等业务。可道酒业公司的法人是冯某，实际控制人是董事长申某2，申某1具体负责联系可道酒的生产、包装材料的提供、发货等。新乡龙泰基航空旅游服务有限公司的法定代表人是其父亲锁某3。买万顺与王某在陕西龙泰基航空服务有限公司签订协议有两次投资业务，第一次投资赚钱了，第二次投资90万元因为公司资金困难，买万顺没有收回投资成本和利润，锁某3只给了他20万元。后买万顺与王某多次到西安总公司商谈还款的事，其受申某2指派代表公司与他们签订了以投资本金90万元合作协议转换为可道酒代理协议。协议签订后，申某2安排申某1给买万顺、王某负责发酒，让他们在当地以可道酒的销售折抵欠款，具体发货多少其不知道。5、证人谭某的证言，证明其是西安市豪龙酒业有限责任公司的员工，公司经过工商部门的注册，具有生产配置酒的资质，主要生产秦郡豪龙系列酒。该公司在老厂区给冯某的公司代加工可道系列酒的事其知道，两家公司签订了可道酒的加工《合作协议》，但具体加工了多少其不知道。6、证人刘某的证言，证明其是西安市海纳汽车运输有限公司二公司经理，申某1是其公司客户，一共在其公司发过十几次可道系列的酒和资料。其中，发往甘肃白银322箱（酒315箱，资料7箱）。7、证人曾某的证言，证明2013年7月开始其和曹某都在申某1的陕西可道酒业有限公司打工，主要负责发货。陕西可道酒业有限公司的法定代表人是冯某，平时员工都称她为司马经理，申某1是冯某丈夫，主要负责公司营运，提供可道酒的包装材料，联系酒的生产、发货等。陕西可道酒业有限公司没有生产酒的资质，刚开始委托陕西杨凌豪王酒业有限公司贴牌生产可道酒，后于2013年10月委托西安市豪龙酒业有限责任公司酒厂贴牌生产可道酒，可道酒有50毫升、100毫升、248毫升、500毫升、1000毫升五种不同包装。陕西可道酒业有限公司作为监制方，申某1只是对豪龙酒业有限责任公司生产灌装的数量及其提供的包材的使用情况关心，对其他都不关心，也没有进行有效的监督监管。豪龙酒业有限责任公司生产完可道系列酒，都会通过物流发送至西安市海纳物流设立的库房，后其会按照申某1告知的地点进行发货，发货地点有甘肃、云南、河南等地。2014年9月，其离开了公司。2015年6月8日晚上及之后，冯某多次给其打电话让其把手机关机，说甘肃白银公安机关在调查可道酒的事情，其认为自己没犯法就未关机。8、证人曹某的证言，证明的内容与证人曾某证言证明的内容一致。四、被害人陈述被害人买万顺的陈述，证明2013年2、4月份，其亲戚王某多次带锁某3来靖远县找其，说锁某3是陕西龙泰基航空旅游有限公司河南省新乡市分公司的法人代表，让其找钱投资到他们公司赚取广告费和利息，期满后付息退本。因王某给其担保，其就相信了。后其两次向陕西龙泰基航空旅游有限公司新乡分公司投资，第一次投资85万元期满后付息退本了，第二次锁某3继续给其担保，其于同年11月29日将90万元通过马永贵农行卡投资给陕西龙泰基航空旅游有限公司新乡分公司，为期三个月。这次投资前两个月利息按时付了，但到还本付息的时钱没有打过来，其就多次催问锁某3、王某。2014年3月，其和王某等人到西安找见锁某3要来了20万元本金及利息，还欠70万元本金，锁某3提议给其协调成100万元陕西豪王可道系列酒的代理来顶账，其被逼无奈便同意了。后公司董事长助理锁明东代表公司和马永贵、王某达成了酒代理协议，并于2014年5月13日，陕西龙泰基航空旅游有限公司给王某发来了第一批价值30万元左右的酒，计315箱（50ML酒200箱，每箱27瓶；100ML酒100箱，每箱24瓶；248ML酒5箱，每箱6瓶；500ML酒5箱，每箱6瓶；1000ML酒5箱每箱5瓶，资料包装袋等7箱），王某将酒交到其手里。由于该酒价格太高没有市场，又发现酒有很多地方不达标、不合法，其才意识到被欺骗了，便打电话让王某把酒退回，把欠款追回来。五、被告人的供述与辩解1、被告人申某1的供述（申某1于2014年12月23日、2015年1月12日、1月13日、1月15日分别在西安市公安局站前派出所、西延铁路公安处延安派出所、延安市公安局宝塔分局看守所四次供述，其中第一次即2014年12月23日在西安市公安局站前派出所供述，申某1提出是逼迫签字，公诉机关在庭审中已主动排除，只宣读了其他三次供述），该三次供述证明申某2是其哥哥，申某2手上有包括陕西龙泰基航空旅游有限公司在内的好几家公司，同时担任中国可道集团公司的董事长。陕西豪王可道酒业有限公司（后变更为陕西可道酒业有限公司）于2013年6月以其妻子冯某为法人代表注册成立的，冯某前期在公司管理员工，后退出了公司，其是公司的股东，也是实际负责人和经理，公司生产、销售可道系列酒等工作由其运作。陕西龙泰基航空旅游有限公司长期为陕西豪王可道酒业有限公司作代理。因陕西豪王可道酒业有限公司没有生产酒的资质，通过商业朋友（调酒师高文孝)介绍联系，公司于2013年10月8日与西安市豪龙酒业有限责任公司（有生产酒的资质，且提供了检验手续和QS认证）签订OEM合作协议，委托贴牌生产灌装。协议约定由其提供可道酒的包装材料、酒瓶、瓶盖（其设计的包装材料的标识：标识品牌是可道，陕西豪王可道酒业监制，西安豪龙酒业有限责任公司出品，酒精度34%。酒瓶是请设计公司设计的，内容是生产厂家提供的。其电话联系他人定制后通过物流公司托运给其的）；西安市豪龙酒业有限责任公司负责生产酒，并提供生产资质、检验报告等。后西安市豪龙酒业有限责任公司共生产两批可道酒共计4000多箱，包括50ML、100ML、248ML、500ML不同包装，价值有80多万。这些酒都是按照申某2需要的具体数字事先将成本价打入生产厂家，生产好后其电话告知申某2，并按申某2要求的地址通过物流公司发货。其认识王某和买万顺，但没有商业往来，申某2与他们有商业往来。听说王某给陕西龙泰基航空旅游有限公司打了一些钱，龙泰基公司还不上王某的钱，就让王某做可道酒的代理把那些资金转为酒代理的钱，所以锁明东（龙泰基公司经理助理）就和王某签订了酒代理协议。2013年5月，其按照申某2的指示，通过西安海纳物流公司给甘肃白银的王某发了315箱可道系列酒，其中：50ML酒200箱、100ML酒100箱、248ML酒5箱、500ML酒5箱、1000ML酒5箱、资料包装袋等7箱，该酒市场价是50ML酒69元，100ML酒138元，以此类推，给王某发的可道酒是西安豪龙酒业有限公司生产的。2、被告人韩某的供述,证明西安市豪龙酒业有限责任公司注册的法人是其岳父张安周，因张安周身体有病，所以2013年至今该公司由其实际负责经营。该公司生产的”秦郡豪龙”酒已在国家商标局注册，执行标准在陕西省质量技术监督局备案，并办理了生产养生酒的相关手续，生产的标准也是已经备案的企业标准，有自己的包装和外观标识。2013年，陕西可道酒有限公司一个叫曹二辉的人找其协商，因为他们公司没有生产酒的资质，所以委托其公司给他们灌装豪龙酒，贴牌他们公司正在申请的可道酒销售，其便答应了。后曹二辉领着两个其不认识人拿来《OEM合作协议》，其在合同甲方法人代表处签了张安周的名字，乙方代表处已经签好一个叫冯某的名字。协议签好后，可道公司的申某1向其公司提供了五种不同的包材，其公司负责生产灌装了两批共计几百箱，包括50毫升和100毫升的两种可道系列酒，可道公司两次支付了6万元，还欠2.2万元。可道公司名义说是监制企业，但他们不懂酒的检验，也没有把关酒的质量，偶尔到厂里生产车间转转，根本起不到监督质量的作用。其公司生产好酒交货时，他们也没有再检验验货，也没有索要酒的质量检验报告等。其公司生产、备案的只有豪龙酒一种酒的执行标准，没有再指定备案可道酒的执行标准，所以只是将豪龙酒灌装到可道公司提供的包材里，变成了可道酒的名称。其知道这种贴牌灌装，是用甲货冒充乙货的做法是不合法的。六、鉴定意见1、白银市产品质量监督检验所甘质监检字（白银）W2014-S-308、309、310、311号委托检验报告，证明经白银市公安局委托，白银市产品质量监督检验所对送检的包装为50毫升、100毫升、248毫升、500毫升的可道酒样品进行检验。经检验，所检指标总糖均不符合Q/HL001S-2011产品标准要求,其中，所检50毫升、100毫升的”可道酒”样品标识中香型、质量等级、警示语未标注，不符合GB/T10344-2005标准要求;所检248毫升、500毫升的”可道酒”样品标识中生产日期、生产许可证号、香型、质量等级、警示语未标注，不符合GB/T10344-2005标准要求，产品质量综合判定均为不合格。2、甘肃省食品检验研究所SPW2015-0877、878、879、880、881号检验报告，证明经白银市公安局委托，甘肃省食品检验研究所对送检的包装为50毫升、100毫升、248毫升、500毫升的可道酒样品进行检验。经检验，该样品在标签、酒精度、总糖等项目上均不符合Q/HL001S-2011标准要求。3、甘肃省食品检验研究院出具的补充说明，证明PW2015-0877号检验报告中反映的规格型号500毫升、248毫升的酒为1000毫升包装盒所封装的样品。4、白银市产品质量监督检验所出具的抽样情况说明，证明在抽取该检验样品信息采集过程中，发现随机抽到的样品包装内有的装入了产品合格证，有的没有装入产品合格证，装入产品合格证的内容：1、”西安市豪龙酒业有限责任公司”但未注明该名称是生产方名称还是销售方名称；2、”检验员、装箱员为004号”未进行分别填写或盖章；3、”2014年1月20日”但未标明该日期为生产日期批号还是装箱日期批号；4、”本产品经检验符合技术标准”，但未标明是出厂检验还是委托检验，未提供相关的技术性文件。该产品合格证信息不完整、标准不清楚、无法采集正确信息和具体内容。七、指认、辨认、抽样笔录及照片1、申某1的辨认笔录及指认照片，证明经公安机关组织，在见证人见证下，申某1依法对12张不同男子的照片进行辨认后，指出11号（身份信息为韩某）男子就是西安市豪龙酒业有限责任公司实际负责人韩某，其就是通过该男子联系生产可道系列酒的；对扣押的可道系列酒及资料进行辨认后，指出该酒就是其通过陕西西安海纳物流公司发往甘肃白银的可道系列酒。2、抽样笔录及照片，证明受甘肃省食品检验研究所委托，在见证人见证下，白银市产品质量监督检验所司马美君、耿宗平在白银市公安局301室对涉案的50毫升（每箱27瓶）、100毫升（每箱24瓶）、248毫升（每箱6瓶）、500毫升（每箱6瓶）、1000毫升（每箱5瓶）可道系列酒记录登记后，进行了随机抽样。对不同型号的可道系列酒随机抽样后分成两组，一组封存于白银市公安局301室，一组送检，抽样过程进行了拍照固定。上述证据，来源合法，主要内容客观真实，与本案事实具有关联性，能够证实二被告人的犯罪事实，对证据的证明效力予以确认。庭审中被告人申某1的辩护人提交的证人黄某、李某的证言证明陕西可道酒业有限公司的实际负责人是申某2，申某1只是负责物流工作的，因二证人未出庭，辩护人亦未提交二证人的身份证明，其真实性无法核实；提交的记载申某2事迹的延安日报的真实性没有异议，但与本案犯罪事实没有关联性，均不予认定。本院认为，被告人申某1、韩某作为产品的销售者、生产者，以不合格产品冒充合格产品，销售金额达二十万元以上不满五十万元，申某1的行为已构成生产、销售伪劣产品罪；韩某的行为已构成生产伪劣产品罪，依法均应当惩处。公诉机关指控被告人申某1、韩某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。关于被告人申某1及其辩护人认为申某1的行为不构成生产、销售伪劣产品罪的辩解及辩护意见，经查，在案证据证实被告人申某1是陕西可道酒业有限公司实际负责和经营人，在没有按规定取得国家工商总局品牌注册登记和生产许可的情况下，与申某2一起参与OEM合作协议书的签订、在酒生产过程中进行监督、提供可道酒的包装材料、酒瓶、瓶盖等及成品酒的发货，以不合格产品冒充合格产品，销售金额达30万元，其行为符合生产、销售伪劣产品罪的构成要件，构成生产、销售伪劣产品罪，故对被告人申某1及其辩护人认为申某1的行为不构成生产、销售伪劣产品罪的辩解及辩护意见不予采信、采纳。关于被告人韩某及其辩护人认为指控的30万元酒中有一部分不是西安市豪龙酒业有限责任公司生产的，指控数额不准确的辩解及辩护意见，经查，扣押在案的”可道”保健酒，其中248毫升的5箱、500毫升的5箱、1000毫升的5箱酒外包装注明系陕西豪王可道酒业有限公司监制，陕西豪王养生酒业有限公司出品，确实不是西安市豪龙酒业有限责任公司生产，对于该部分酒应从指控的30万元酒中予以扣减，故对被告人韩某及其辩护人的上述辩解及辩护意见予以采信、采纳。被告人韩某系被传唤到案，不具有《刑法》关于成立自首必须主动投案的自愿性条件，不是自首，但其到案后如实供述罪行，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚；且在本案审理期间退赃15万元，属有悔罪表现，依法均可酌情从轻处罚。对被告人韩某的辩护人认为韩某具有自首情节的辩护意见不予采纳。公诉机关的量刑建议予以酌情采纳。根据本案被告人申某1、韩某的犯罪性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人申某1犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金15.5万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月12日起至2019年11月12日止。羁押期间取保候审的，刑期的起止日顺延。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人韩某犯生产伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金15万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、责令被告人申某1向被害人买万顺继续退赔15万元。四、扣押的不合格”可道酒”233箱、资料1箱，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长李春萍代理审判员张莲梅人民陪审员张生发二O一七年六月二十七日书记员刘媛媛