贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔05民初156号原告方伟，男，1972年10月20日出生，汉族，贵州省六盘水市人，住贵州省六盘水市钟山区。委托代理人李翔（特别授权），贵州勤维律师事务所律师。被告赫章县碧水矿业有限公司。住所地：赫章县珠市乡矿山村。注册号：522428000106065。法定代表人黄学学。被告李冶水，男，1971年8月14日出生，白族，贵州省六盘水市人，住贵州省六盘水市钟山区。原告方伟诉被告赫章县碧水矿业有限公司（以下简称碧水公司）、李冶水股东资格确认纠纷一案，本院于2016年8月11日受理后，因无法联系被告碧水公司且本院到被告碧水公司住所地也无法找到被告，所以本院依法向被告碧水公司进行了公告送达。本院依法组成合议庭并于2017年2月28日公开开庭进行了审理，原告方伟及委托代理人李翔，被告李冶水到庭参加了诉讼，被告碧水公司经本院的公告送达未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2011年8月1日，原告与被告李冶水及其代表的被告碧水公司签订一份《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》，约定原告投资25.5万元作为公司股东，占公司10.2%的股份，参与公司经营管理，分配红利等股东权利，在2011年8月1日前，将投资的金额以两次交付给被告李冶水，但被告未真正参加公司的经营管理，公司一直停放着。原告长期询问被告李冶水公司怎样管理和运作，但其不作正面答复，后经原告了解到被告李冶水与另一股东将公司所有股份全部转让他人，转让时间为2013年12月30日，原告对此根本不知情。更为甚者，被告碧水公司是成立于2012年4月18日，但以李冶水为代表的碧水公司在2011年8月1日与原告签订入股合同，其公司尚未成立，便以其名与原告进行入股，是未有民事主体资格之前就发生交易，明显无效。被告李冶水收受原告25.5万元的入股资金，即不让原告参与管理又将公司股份全部转卖，已侵犯原告的权益，被告碧水公司在入股合同中签章，表明在原告入股之后，应连带偿还原告的入股资金，原告资金被被告占用5年之久，以同期贷款利息计算利息损失为1.53万元，此损失与被告的行为有因果关系。故原告为维护自己的权益，特提起诉讼，请求法院判令：1、确认原、被告2011年8月1日签订的《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》无效；2、判令被告连带偿还原告入股资金25.5万元及被占用的损失1.53万元（年利率12‰，计算至2016年8月1日）之后顺延；3、被告承担本案的诉讼费用。原告为证明自己的主张，提供了如下证据：第一组证据：原告的身份证复印件。用以证明原告的主体资格适格。被告李冶水对此组证据无异议。第二组证据：2011年8月1日碧水公司的入股合同。用以证明原告投资了25.5万元作为碧水公司的股东，并占公司10.2%的股份。享有股东的权利和义务，双方约定每年至少召开一次股东会，但从原告投资后并未召开股东会也未参加过管理和分红。合同签订时，碧水公司并未在工商部门依法成立，所以入股合同由于碧水公司不具备主体资格及其他原因而无效。被告李冶水对此组证据的真实性无异议，公司是已经依法注册成立的，合同是有效的。原告是参与了公司管理的。第三组证据：两张收条。用以证明原告依照合同的规定将入股资金交给了李冶水，原告履行了合同义务。被告李冶水对此组证据的真实性无异议。第四组证据：碧水公司的工商登记情况。用以证明碧水公司依法成立于2012年4月18日而非2010年4月18日，当时股东是张继英、李冶水，张占80%，李占20%，并没有投资人原告方伟，从工商登记以后，碧水公司才可以雕刻公章，才可以行使权利和义务，所以2011年8年1日与原告签订的入股合同是冒用公司名称骗取原告投资入股。变更登记的资料载明，张继英、李冶水又将自己的股份转让给黄学学和刘宗敏，其中包含原告所投资的股份转让给了他人，侵犯了原告的权利。被告李冶水对此组证据的真实性无异议。对证明目的有异议，原告所述的2011年8月1日成立不真实，公司是2010年4月28日成立的，所以原告所述不属实，所以我只是公司的小股东，我没有骗取原告的入股资金。被告李冶水为证明自己的抗辩主张，提供了如下证据：第一组证据：碧水公司的工商登记情况、国土部门的批复、赫章县珠市乡政府的批复、赫章县发改委的批复和备案通知、赫章县环保局的环境影响报告。用以证明碧水公司成立于2010年4月28日，公司名称是合法使用，名称核准后就可以用碧水公司的名称进行招商引资。原告对此组证据的真实性无异议，但对关联性有异议。被告方提供的证据不能证明碧水公司成立2010年4月28日，公司成立时间是以工商登记的时间为准。名称核准通知书并不是证明公司成立的时间。规划部门的手续只是企业报批到主管部门的一项，而不是公司成立的时间和事实。乡政府的批复只能说明该企业在管辖范围内成立，县国土局的批复只能证明公司得到此块土地。公司成立的法定要件是在工商部门进行登记，被告提供的证据不能证明公司成立的时间是2010年4月28日，与本案无关联性。第二组证据：产品销售单。用以证明原告参与了公司管理。原告认为此组证据是原告销售货物给被告公司的，销售清单不能说明原告参与了公司管理，与本案没有关联性和合法性。第三组证据：单据（226张，总金额：621,970.84元）。用以证明我经手的原告提供的25万元的入股资金的用途，本人只是公司的小股东和公司的代表，并不代表公司的法人与不能代表公司所做的一切活动。原告对此组证据的真实性有异议，该单据不能体现是被告李冶水代表公司行使权力，也看不出是代表公司而产生的费用，单据基本上是属于白条子，根据票据要求是发票。这些票据和原告诉讼请求不相符，不能支持被告的主张，和本案确认股权纠纷无关联性。对原、被告提交的证据，本院认定如下：对于原告提交的第一组、第二组、第三组、第四组证据，被告李治水对其真实性无异议，本院予以采信。对于被告李治水提交的第一组、第二组、第三组证据，与被告李治水的待证事实不符，本院不予采信。经审理查明，2011年6月13日，被告李治水向原告方伟出具《收条》，内容为：“今收到方伟现金50,000.00元（大写：伍万元正）。收款人：李治水”。2011年8月1日，以被告碧水公司为甲方与原告方伟为乙方签订了《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》，合同约定：“一、合同期限：甲乙双方选择固定期限人确定本合同期限长期。二、乙方入股金额：1、乙方自愿缴纳25.5万元作为乙方在甲方的股份。2、乙方以所人金额作为入股股份，占甲方股份的10.2%。3、乙方入股后即成为甲方的股东之一，协助公司发展。4、乙方享有权利及义务。…”。合同第六条第（五）项还约定：“一方违反合同，承担违约责任。给双方造成直接经济损失的，应当根据其后果或责任大小，予以适当赔偿”。同日，被告李治水向原告方伟出具《收条》，内容为：“今收到方伟入股资金20.5万元（大写：贰拾万零伍仟元整）。收款人：李治水”。2012年4月13日，被告碧水公司召开股东会并形成《股东会决议》，内容为：“一、成立碧水公司并审议通过公司章程；二、成立公司股东会，股东成员由张继英、李治水组成；公司注册资本5万元，其中张继英出资4万元，占公司股份80%；李治水出资1万元，占公司股份的20%。三、会议选举张继英为公司的执行董事兼经理，执行董事为法定代表人，任期三年，可连选连任。四、选举李治水为公司监事，任期三年，可连选连任。”，张继英与李治水在尾部股东签字盖章处签名并捺手印。同日，在被告碧水公司股东会通过的《公司章程》上载明公司的注册资本与实收资本均为5万元，公司股东张继英出资4万元，出资比例为80%，公司股东李治水出资1万元，出资比例为20%。2012年4月18日，被告碧水公司在赫章县公司管理局登记注册成立，且在该局登记的公司股东为张继英、李治水。2013年12月11日，被告碧水公司召开临时股东会并形成《临时股东会决议》，内容为：“1、同意股东张继英将其投资4万元人民币拥有公司80%的股权原件转让给刘宗敏，退出股东身份；2、同意股东李治水将其投资1万元人民币拥有公司20%的股权原件转让给黄学学，退出股东身份”。同日，张继英与刘宗敏，李治水与黄学学分别签订了《股权转让协议书》，张继英、李治水分别将其股份转让给了刘宗敏、黄学学。2013年12月12日，被告碧水公司在赫章县公司管理局进行变更登记，将法定代表人张继英变更为黄学学，将股东张继英、李治水变更登记为刘宗敏、黄学学，其中刘宗敏出资4万元，持股比例为80%，黄学学出资1万元，持股比例为20%。现原告方伟认为被告李冶水与另一股东将碧水公司所有股份全部转让他人，被告李冶水收受原告25.5万元的入股资金后将公司股份全部转卖，侵犯原告的权益。故原告为维护自己的权益，诉至法院请求判令：一、确认原、被告于2011年8月1日签订的《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》无效；二、判令被告连带偿还原告入股资金25.5万元及被占用的损失1.53万元（年利率12‰，计算至2016年8月1日）之后顺延；三、被告承担本案的诉讼费用。在本案庭审中，经本院向原告释明后，原告将第一项诉讼请求变更为：一、解除原、被告于2011年8月1日签订的《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》。综合原、被告的诉辩主张及查明的事实，本案争议焦点为：一、涉案《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》应否解除；二、被告碧水公司应否返还原告方伟25.5万元投资资金以及支付资金占用损失；三、被告李治水应否承担连带责任。本院认为，关于涉案《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》应否解除的认定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第三条：“发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”与《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，正在设立中的被告碧水公司与原告方伟于2011年8月1日签订的《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》并不违反《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，属真实有效合同。合同签订后，原告方伟按约缴纳了入股资金25.5万元，但被告碧水公司于2012年4月18日登记注册成立后，其公司章程以及在工商部门登记中载明的公司股东为张继英与李治水，后股东张继英与李治水又将其股份转让给刘宗敏、黄学学且于2013年12月12日在赫章县公司管理局进行变更登记。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；…”的规定，原告方伟签订《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》的目的已不能实现，故其请求解除与被告碧水公司于2011年8月1日签订的《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》有事实与法律依据，本院予以支持。关于被告碧水公司应否返还原告方伟25.5万元投资资金以及支付资金占用损失的认定。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，原告方伟与被告碧水公司于2011年8月1日签订的《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》已经解除，其请求被告碧水公司返还入股资金25.5万元有事实与法律依据，本院予以支持。关于利息损失，被告碧水公司从2011年8月1日占用原告方伟25.5万元至今，客观上造成原告方伟的损失。因《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》约定“一方违反合同，承担违约责任。给双方造成直接经济损失的，应当根据其后果或责任大小，予以适当赔偿。”的内容，并未明确违约赔偿标准，且原告方伟未提供证据证明其因被告碧水公司违约造成的直接损失数目。而在本案中，被告碧水公司占用原告方伟入股资金给原告方伟造成的实际损失应为中国人民银行同期同类贷款利息。故资金占用损失的计算方式为：以25.5万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利息从2011年8月1日起计算至本判决确定履行期限届满之日止。关于被告李治水应否承担连带责任的认定。因与原告方伟签订《赫章县碧水矿业有限公司入股合同》的相对方为被告碧水公司，且合同载明原告方伟缴纳的25.5万元的性质属入股资金，结合被告李治水于2011年8月1日向原告出具的《收条》上亦载明收到的款项属原告方伟的入股资金的内容，被告李治水收钱行为系其作为公司股东，代表公司收取原告方伟的入股资金，故原告方伟请求被告李治水承担连带责任无事实与法律依据，本院不予支持。被告碧水公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第九十四条、第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告赫章县碧水矿业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告方伟25.5万元入股资金并支付资金占损失（资金占用损失的计算方式为：以25.5万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利息从2011年8月1日起计算至本判决确定履行期限届满之日止。）；二、驳回原告方伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,355.00元，由被告赫章县碧水矿业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院，逾期不上诉则本判决发生法律效力。审判长 李 可审判员 陈红梅审判员 徐 洪二〇一七年六月十六日书记员 詹 淼