河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫04民终1449号上诉人（原审被告）：赵青，男，1964年12月20日出生，汉族，农民，住河南省鲁山县。委托诉讼代理人:李辉，男，1973年5月29日出生，汉族，住平顶山市新华区。被上诉人（原审原告）：张友超，男，1941年6月8日出生，汉族，市民，住河南省鲁山县。委托诉讼代理人:李文煜，河南龙云律师事务所律师。上诉人赵青因与被上诉人张友超排除妨害纠纷一案，不服鲁山县人民法院（2016）豫0423民初3504号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵青及其委托诉讼代理人李辉，被上诉人张友超及其委托诉讼代理人李文煜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵青上诉请求：依法撤销一审判决，驳回张友超的诉讼请求，上诉费用由张友超承担。事实和理由：一、一审程序违法。一审庭审中，赵青对平顶山市豫鲁平测绘有限公司出具的测量证明，提出了异议，并请求一审委托有关权威部门进行重新测量，但一审在没有给予任何答复的情况下作出了判决。二、一审认定事实错误。本案在发回重审之前的一审程序中，一审进行了实地丈量，张友超实际占地东西29.64米（张友超土地证标示为29.76米），赵青实际占地东西11.45米（宅基地使用证显示为东西12.5米），赵青的建筑物均在宅基地使用证范围内。所以，一审认定赵青侵占了张友超的土地使用权与事实不符。张友超辩称，一、一审认定事实清楚。根据鲁国用（2012)第100151号国有土地使用权、规划许可证、行政复议决定书、平顶山市豫平鲁测绘有限公司的测量证明、现场照片等证据，特别是2016年12月29日平顶山市豫平鲁测绘有限公司的测量证明，可以证明张友超持有的鲁国用（2012)第100151号国有土地使用证合法有效，该土地使用证标注的界址坐标点J4点位于张友超现有建筑物北，赵青现行建筑物西墙跟约7厘米处，界址坐标点J5点位于张友超现有建筑东房檐东84厘米处，张友超建筑东墙外安装铁门的风道在张友超持有的鲁国用（2012)第100151号国有土地使用证范围内。该测量证明是平顶山市豫平鲁测绘有限公司通卫星定位的方法获得的现场客观数据，其客观真实性小容置疑。赵青以手工用简单的皮尺测量的数据，来否定平顶山市豫平鲁测绘有限公司通过卫星定位的方法获得的客观数据，没有任何根据，也没有任何客观证据相印证。二、一审法院适用法律正确。张友超建筑东墙外安装铁门的风道，在其持有的合法有效的鲁国用（2012)第100151号国有土地使用证范围内的基础上，一审依据《中华人民共和国物权法》第三十五条、《中华人民共和国土地管理法》第十三条的规定，支持张友超的诉讼请求，适用法律正确。三、一审程序合法。一审依据法律规定，组成了合议庭，公开幵庭审理了本案，充分保障了双方气事人的诉讼权利，双方当事人也充分行驶了自己的权利，特別是对2016年12月29日平顶山市豫平鲁测绘有限公司的测量证明，专门组织双方进行了质证，赵青充分行使了自己的诉讼权利。至于赵青称其“请求原审法院委托行关权威部门进行重新测量，但原审法院在没有给予任何答复的情况下做出了原审判决”的说法，没有任何根掘。赵青没有向一审提出书面申请，是对自己诉讼权利的放弃。综上，赵青的上诉理由不能成立。张友超一审诉讼请求：1.依法判令赵青拆除位于张友超所占土地东侧双方之间过道内的非法建筑，交还张友超使用；2.本案诉讼费用由赵青负担。一审法院认定事实：张友超、赵青系邻居关系，张友超位于赵青西侧。张友超原为鲁山县外贸公司赵村乡中汤站职工，2003年4月16日张友超与鲁山县对外经济贸易总公司签订了《产地产使用权转让合同》，以15万元的价格购得了位于赵村乡中汤站的中汤外贸站房地产使用权，其中土地面积708.63平方米，房产总面积258.58平方米，该价款张友超已于2002年12月11日支付。2012年3月20日，鲁山县对外贸易总公司缴纳土地出让金123265元。2012年6月1日，鲁山县对外经济贸易总公司与张友超签订《国有土地使用权转让合同》，将位于鲁山县赵村乡××村311国道南侧的土地使用权转让张友超，面积为692.5平方米。2012年7月1日，张友超办理了国有土地使用证，土地证号为鲁国用（2012）第1001**号，土地使用权人为张友超张友超，座落为赵村乡××村311国道南侧，使用权面积为692.5平方米。2013年10月11日，张友超办理了建设工程规划许可证，并在上述土地上建造六层楼房（其中地下一层，地上五层）。赵青系鲁山县赵村镇中汤村中汤组村民，其持有鲁农房字№0084339号宅基地使用证，该证载明：户主姓名：赵青，人口：五；住址：赵村乡××村中汤；座落：中汤东头大路南；四至：东立石，西立石邻外贸，南立石，北大路；尺度：东12.5公尺，西12.5公尺，南10公尺，北10公尺；面积；壹分捌厘柒毫。1991年，赵青建造了三层楼房，并于2014年加盖一层。张友超2015年8月24日向我院提起诉讼后，赵青于2015年8月28日向平顶山市人民政府申请行政复议，要求撤销鲁山县人民政府为第三人即本案张友超颁发的鲁国用（2012）第100151号国有土地使用权证。2015年11月20日，平顶山市人民政府作出平政复决[2015]59号行政复议决定书，决定“维持被申请人为第三人颁发的土地证”。另查明，平顶山市豫平鲁测绘有限公司对张友超的鲁国用（2012）第100151号国有土地使用证中界址点进行了测量，并于2016年12月29日出具了测量证明，该证明载明：“鲁国用（2012）第100151号国有土地使用证，界址点坐标J4点位于张友超现有建筑物北赵青现有建筑物西墙根约7厘米处。界址点坐标J5点位于张友超现有建筑东房檐东84厘米处，张友超建筑东墙外安装铁门风道在鲁国用（2012）第100151号国有土地使用证范围内”。一审法院认为，土地使用权经依法登记后受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。本案中，张友超持有的鲁国用（2012）第100151号国有土地使用证合法有效，其相应权利应得到保护。根据平顶山市豫平鲁测绘有限公司的测量证明，位于张友超建筑东墙外安装铁门的风道在张友超的土地证范围内，赵青房屋西侧回廊下方的土地在张友超的土地证范围内。现张友超以赵青侵占了其土地使用权为由，要求赵青排除妨害，其诉求于法有据，一审法院予以支持。赵青辩称其并未占用张友超的土地，该辩解意见无事实及法律依据，一审法院不予采信。根据《中华人民共和国物权法》第三十五条、《中华人民共和国土地管理法》第十三条的规定，一审判决：赵青于本判决生效后十五日内拆除张友超建筑东墙外风道内地面上的铁门。案件受理费100元由赵青负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，张友超与赵青因相邻建筑之间的风道使用权产生纠纷。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。张友超持有合法有效的鲁国用（2012）第100151号国有土地使用证，其所提供的涉案测量证明，明确说明张友超建筑东墙外安装铁门风道在该国有土地使用证范围内，而风道内的铁门由赵青安装并实际使用，张友超已经就其主张提供了充分的证据予以证明，尽管赵青持有鲁农房字№0084339号宅基地使用证，但并未提供其有权在风道内安装铁门并使用的充分证据，按照上述司法解释的规定，赵青应当对其未侵犯张友超土地使用权的主张承担不利后果，因此一审判决赵青拆除该风道内地面上的铁门，符合法律规定和本案实际，故赵青认为一审认定事实错误的上诉理由不能成立。经本院审查，一审程序并无严重违法情形，故赵青认为一审程序违法的上诉理由也不能成立。综上所述，赵青的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人赵青承担。本判决为终审判决。审 判 长  张小青审 判 员  石天旭代理审判员  朱海波二〇一七年六月二日书 记 员  张 苗附主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(1原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(1原判、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(1原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(1原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。