江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0282民初3183号原告：江苏中超电缆销售有限公司，住所地江苏省宜兴市徐舍镇振丰东路**，统一社会信用代码91320282093447409N（组织机构代码09344740-9）。法定代表人：俞雷，该公司总经理。委托诉讼代理人:王佳乐，江苏漫修（宜兴）律师事务所律师。委托诉讼代理人:杨雪亭，江苏路修律师事务所律师。被告：上海中力（集团）有限公司湖北分公司，住，住所地湖北省宜昌市伍家岗区东山大道**册号420500000092648（组织机构代码55702750-X）。负责人：敖翔，该公司总经理。被告：上海中力（集团）有限公司，住所地上海市康士路，住所地上海市康士路**1310000631897846D（组织机构代码63189784-6）。法定代表人：陈文林，该公司董事长。被告：敖翔，男，1990年3月24日生，汉族，住浙江省乐清市。被告：敖宇，男，1957年8月1日生，汉族，住湖北省郧县。委托诉讼代理人：刘毅（受上海中力（集团）有限公司湖北分公司、敖翔、敖宇的特别授权委托），宜昌市中信法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李海洲（受上海中力（集团）有限公司湖北分公司、敖翔、敖宇的特别授权委托），宜昌市中信法律服务所法律工作者。原告江苏中超电缆销售有限公司（以下简称中超公司）与被告上海中力（集团）有限公司湖北分公司（以下简称湖北分公司）、上海中力（集团）有限公司（以下简称中力公司）、敖翔、敖宇分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2017年4月5日立案后，依法适用简易程序，于2017年5月18日公开开庭进行了审理。原告中超公司的诉讼代理人王佳乐、杨雪亭，被告湖北分公司、敖翔、敖宇的诉讼代理人刘毅、李海洲到庭参加诉讼。被告中力公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告中超公司向本院提出诉讼请求：1、判令湖北分公司和中力公司支付货款3607000元及违约金（以406000元为基数自2015年4月24日起、以264000元为基数自2015年6月18日起至实际支付之日，均按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算；以1000000元为基数自2015年7月12日起、以1790150元为基数自2015年7月20日起、以146850元为基数自2016年7月15日起至实际支付之日，均按每日万分之五计算）；2、判令敖翔就第一项诉请承担共同清偿责任；3、判令敖宇就第一项诉请承担共同清偿责任；4、判令湖北分公司、中力公司、敖翔、敖宇承担律师费用66000元；5、承担本案诉讼费用。事实和理由：他公司与湖北分公司签订电缆买卖合同，向湖北分公司出卖电缆，但湖北分公司未按约付款，尚欠货款3607000元。敖翔、敖宇向他公司出具付款承诺书，系债务加入。湖北分公司是中力公司的分公司，其民事责任应由中力公司承担。被告湖北分公司辩称，中超公司未向他公司开具发票，中超公司存在违约行为；中超公司违约在先，故不应当由他公司承担违约金，中超公司主张的违约金计算没有法律依据；双方对律师费的约定不明，对他公司不生效。被告中力公司未作答辩。被告敖翔辩称，他和本案合同没有关系，其担保也不符合法律规定，请求驳回中超公司对他的诉讼请求。被告敖宇辩称，他和本案合同没有关系，其担保也不符合法律规定，请求驳回中超公司对他的诉讼请求。中超公司围绕诉讼请求依法提交了购销合同2份、送货单6份、增值税专用发票2份、询证函1份、付款承诺1份、委托代理合同1份、律师费发票1份、律师费支付凭证1份，以上证据均真实、合法，与本案具有关联性，本院确认具有证明力。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月2日中超公司与湖北分公司订立购销合同1份，约定：湖北分公司向中超公司购买1320000元的铝合金电缆；结算方式及期限为湖北分公司在收到货物后5日内支付合同总额的80%，剩余20%的货款在安装完毕后通电72小时无质量问题或60日内一次付清；湖北分公司逾期付款的，每逾期一日，按本合同总金额的0.5%支付违约金，违约金不足以弥补损失的，湖北分公司应赔偿全部损失，上述损失包括但不限于货物差价损失、中超公司为实现债权所支付的差旅费、诉讼费、律师费、拍卖费等。同月15日，中超公司将合同约定的货物发出交付给湖北分公司。在庭审中，中超公司、湖北分公司、敖翔、敖宇确认湖北分公司在7天后收到了该批货物，并确认20%部分的货款支付时间为2015的8月23日。2015年6月5日中超公司与湖北分公司订立购销合同1份，约定：湖北分公司向中超公司购买2937000元的超高压电缆；结算方式及期限为货物做好装车发货前支付1000000元；7月20日前付到合同总额的95%，余款5%质保金，质保期1年；湖北分公司逾期付款的，每逾期一日，按本合同总金额的0.05%支付违约金，违约金不足以弥补损失的，湖北分公司应赔偿全部损失，上述损失包括但不限于货物差价损失、中超公司为实现债权所支付的差旅费、诉讼费、律师费、拍卖费等。同年7月12日，中超公司将合同约定的货物发出交付给湖北分公司。在庭审中，中超公司、湖北分公司、敖翔、敖宇确认湖北分公司在同月19日收到了该批货物。2016年10月25日中超公司向中力公司开具了金额为1320000元的增值税专用发票。2016年9月11日中超公司向湖北分公司发出询证函1份，载明截止2016年7月31日湖北分公司欠其应收账款为3607000元，湖北分公司于同年9月11日盖章确认数据无误。2016年11月14日，湖北分公司、敖翔、敖宇向中超公司出具付款承诺书1份，载明：截止2016年11月14日，湖北分公司尚欠中超公司货款3607000元，现承诺付款进度为2016年12月31日前支付1000000元、2017年3月30日前支付2600000元，湖北分公司将按以上付款进度时间及时付款，若未按以上计划付款，湖北分公司及本人愿意承担一切责任。2017年3月28日中超公司与江苏路修律师事务所订立委托代理合同，委托该所代理参加本案纠纷的一审诉讼活动，并约定代理费为66000元，中超公司并已支付了代理费。另查明，湖北分公司系中力公司开办的分公司。本院认为，中超公司与湖北分公司订立的买卖合同合法有效，双方均应按约履行。中超公司主张湖北分公司欠其货款3607000元，证据充分，湖北分公司也无异议，本院予以认定。根据合同约定，湖北分公司应在2015年4月27日前支付货款1056000元、2015年8月23日前支付货款264000元、同年7月12日前支付1000000元、同年7月20日前支付1790150元、2016年7月19日前支付146850元，但湖北分公司实际只支付了650000元，故湖北分公司应承担逾期付款的违约责任。因本案所涉合同约定的违约金均过高，在湖北分公司不愿意承担违约责任的情况下，本院将违约金计算标准调整为按中国人民银行同期同档贷款利率的3倍计算，故本案所涉违约金计算为406000元自2015年4月28日起、264000元自2015年8月24日起、1000000元自2015年7月13日起、1790150元自2015年7月21日起、146850元自2016年7月20日至实际给付之日止按中国人民银行同期同档贷款利率的3倍计算。中超公司主张的违约金的超过部分，本院不予支持。湖北分公司支付的违约金已经能够弥补中超公司的损失，故湖北分公司不需再赔偿中超公司支付的代理费，中超公司的该项诉讼请求，本院不予支持。湖北分公司是中力公司开办的分公司，其民事责任由中力公司承担。敖翔、敖宇在2016年11月14日向中超公司承诺若湖北分公司未按约付款，其愿意承担一切责任，表明其在湖北分公司未按约付款时愿意承担湖北分公司的债务，系债务加入，故应承担共同还款的责任即连带责任。湖北分公司、敖翔、敖宇的抗辩意见，于法无据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第八十四条第一款的规定，判决如下：一、上海中力（集团）有限公司湖北分公司、上海中力（集团）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向江苏中超电缆销售有限公司支付货款3607000元及违约金（其中406000元自2015年4月28日起、264000元自2015年8月24日起、1000000元自2015年7月13日起、1790150元自2015年7月21日起、146850元自2016年7月20日至实际给付之日止按中国人民银行同期同档贷款利率的3倍计算）。二、敖翔、敖宇对上述第一项债务承担连带责任。三、驳回江苏中超电缆销售有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费25360元，其中案件受理费20360元（已减半收取）、财产保全费5000元，由湖北分公司、中力公司、敖翔、敖宇负担24000元，中超公司负担1360元。湖北分公司、中力公司、敖翔、敖宇负担部分已由中超公司垫付，湖北分公司、中力公司、敖翔、敖宇于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给中超公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时应向该院预交上诉案件受理费。审判员  钱叶平二〇一七年六月十三日书记员  潘秀兰本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产的损失赔偿额的计算方法。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。