山西省长治市郊区人民法院刑 事 判 决 书（2016）晋0411刑初128号公诉机关长治市郊区人民检察院。被告人米永岗，男，1974年10月23日出生，汉族，小学文化，农民。2016年3月10日因吸食毒品被长治市公安局郊区分局行政拘留十五日。2016年3月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被长治市公安局郊区分局刑事拘留，同年4月26日被逮捕，现羁押于长治市看守所。辩护人王伟，山西振坤律师事务所律师。长治市郊区人民检察院以郊检公诉刑诉（2016）114号起诉书指控被告人米永岗犯贩卖毒品罪，于2016年7月12日向本院提起公诉。经长治市中级人民法院批准，两次延期审理三个月；经长治市郊区人民检察院建议，延期审理一个月。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市郊区人民检察院指派检察员张海鹏、刘梅梅出庭支持公诉，被告人米永岗及其辩护人王伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。长治市郊区人民检察院指控：2015年2月的一天，被告人米永岗在本区从他人处购买毒品后，多次向吸毒人员贩卖零包毒品。1、2015年4月至9月期间，被告人米永岗在本区某镇某村某小区小区X号楼X单元XXX室其住处、某加油站等地，以100元/包的价格，15次向吸毒人员常某出售零包毒品“筋”十五包。2、2016年2月至3月9日期间，被告人米永岗在本区某公司1大门口及吸毒人员张某的办公室，以150元/包的价格，3次向张某出售零包毒品“筋”三包。2016年3月9日，长治市公安局郊区分局黄碾派出所民警依据案件线索，当场在本区某镇某村某小区小区1号楼8单元401室被告人米永岗身上查获疑似毒品六包。经长治市公安局郊区分局称重和长治市公安司法鉴定中心鉴定：查获的毒品中含甲卡西酮成分，毒品净重29.39克。综上所述，被告人米永岗贩卖毒品甲卡西酮29.39克。针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人米永岗多次向他人贩卖毒品情节严重的行为，已构成贩卖毒品罪。公诉机关同时提出被告人米永岗具有以下量刑情节：被告人米永岗如当庭自愿认罪并积极退赃，可以从轻处罚。建议以贩卖毒品罪判处被告人米永岗有期徒刑四年至七年，并处罚金。要求本院根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，对被告人米永岗予以判处。被告人米永岗在法庭上辩称其不认识两个购买毒品的人，没有贩卖过毒品。其辩护人王伟提出的辩护意见是：1、本案侦查机关没有按照程序法相关规定对涉案毒品提取、扣押、称重、取样、送检。2016年3月10所查获的毒品是依行政程序取得，2016年3月29日开具《扣押决定书》和《扣押清单》，以上法律文书中的见证人“郭某”是本单位的办案人员，不符合对收缴毒品要求的当场称量、取样、封存，当场开具《扣押物品清单》，责令毒品犯罪嫌疑人当场签名，并由现场两名以上侦查人员签名的规定，导致本案物证保管链条断裂，无法证明鉴定机关所鉴定的检材与查获毒品的同一性。2、本案取得的有关证人的证据不符合程序法规定：2016年3月11日张某的询问笔录中的“邱某”，不具有公安行政执法权；张某的辩认笔录中侦查人员的签名前后不一致；常某的第一次询问地点不合法，不符合公安机关办理行政案件程序规定；本案两位证人的辩认环节没有见证人在场。同时以上证人的言辞类证据在行政程序中收集，没有根据刑事诉讼法重新收集，依法不能作为认定本案事实的依据。3、公诉机关未附有检验机构的《鉴定资质证书》和鉴定人具有相应技术职称的证据，无法证明鉴定机构具有可以进行毒品检验的合法资质，同时毒品检材的提取不明，故鉴定意见也不能作为认定案件事实的依据。综上所述，本案认定事实不清，证据不足，被告人米永岗不能按照起诉书的指控定罪量刑。经审理查明：2015年以来，被告人米永岗在本区从他人处购买毒品后，多次向吸毒人员贩卖零包毒品。1、2015年4月至9月期间，被告人米永岗在本区某镇某村某小区小区X号楼X单元XXX室其住处或米永岗所住小区外面的路上等地，以100元/包的价格，10次向吸毒人员常某出售零包毒品“筋”十包，获赃款1000元。2、2016年3月10日，被告人米永岗在本区某铁道边，以150元/包的价格，向张某出售零包毒品“筋”一包，获赃款150元。2016年3月10日，长治市郊区分局黄碾派出所民警依据案件线索，当场在本区某镇某村某小区小区X号楼X单元XXX室米永岗的家中查获：空小袋二十个、锡纸一卷；在米永岗的身上查获小塑料袋装的疑似毒品五小包、红色塑料袋包装的疑似毒品一大包、锡纸两条、打火机四个、纸管一个。以上物品现扣押于长治市公安局郊区分局。经长治市公安司法鉴定中心鉴定：查获的毒品中含甲卡西酮成分。经长治市公安局郊区分局当场称重，查获的毒品净重29.39克。综上所述，被告人米永岗贩卖毒品11次，贩卖毒品甲卡西酮29.39克。被告人米永岗的家属向本院退缴被告人米永岗所得赃款1150元。被告人米永岗因吸食毒品于2016年3月10日被长治市公安局郊区分局行政拘留十五日。上述事实，有下列证据予以证实：1、证人张某2017年2月17日的证言证明：2016年3月11日他被传唤到黄碾派出所，是因为吸“筋”的事，在3月10日，他花了150元钱从黄碾镇一个男子的手里购买了指甲盖大小的一小包“筋”。一次他同朋友在一起吃饭，当时这个人也在，就认识了这个人，同时互相留下了电话号码，后来他们就电话联系，此人去了某铁道边，给了他毒品，他给了此人150元钱。2、《辩认笔录》和辩认光盘证明：证人张某在公安人员的主持下，从10张照片中辩认出米永岗是卖给他毒品的人。3、证人常某2016年10月31日的证言证明：2015年9月29日，他是因为2015年9月21日晚上21时左右，在自己家中吸食物毒品“筋”后被长治市公安局长潞分局行政罚款500元并社区戒毒。“筋”是从米永岗手中买的，当天晚上8时左右他给米永岗打电话，就去了本区某镇某村某小区小区1号楼8单元401室米永岗家里，给了米永岗100元，买了1小包大概0.5克的“筋”；他大概从米永岗手里买过十几次“筋”，从2015年4月开始，一个月买两、三次的样子，都是购买100元一小包大概0.5克的“筋”。每次都是他主动给米永岗打电话，在米永岗家或者米永岗所住小区外面的路上购买毒品。他开始是找米永岗的妻子郑某买毒品，在郑某手中买过七、八次毒品，后来郑某的丈夫米永岗给他送毒品，他就直接联系开了米永岗。证人常某2016年4月5日的证言证明：从2015年4月份至9月份，他从米永岗手中购买过15次毒品“筋”，每次都是购买100元一小包大概0.5克的“筋”。4、《辩认笔录》和辩认光盘，证实证人常某在公安人员的主持下，从10张照片中辩认出米永岗是卖给他毒品的人。5、《检查证》、《检查笔录》、《证据保全清单》、《查获证明》证明：2016年3月10日11时许，长治市公安局郊区分局黄碾派出所干警接110指令，根据掌握的线索到本区某镇某村某小区小区1号楼8单元401室郑某的家中进行检查，没有见到郑某，但在郑某丈夫米永岗的身上查获小塑料袋装的疑似毒品五小包和红色塑料袋包装的疑似毒品一大包、锡纸两条、打火机四个、纸管一个，在米永岗的家中查获空小袋二十个、锡纸一卷，后将以上物品予以扣押。检查工作于当日11时45分结束。6、《扣押决定书》、《扣押清单》、《关于米永岗吸毒一案毒品移交清单》，《涉案财物上交局保管凭证》、《称量照片》证明：从被告人米永岗身上查获的毒品经称量，净重为29.39克，现查获的毒品29.39克、空小袋二十个、锡纸一卷、锡纸两条、打火机四个、纸管一个由长治市公安局郊区分局扣押。7、长治市公安局郊区分局黄碾派出所的《情况说明》证明：该所办案民警将2016年3月10日从被告人米永岗身上查获的淡黄色毒品5小包和红塑料袋包装的淡黄色毒品1包压碎后混合在一起，从中提取适量样本送往长治市公安司法鉴定中心进行鉴定。8、《鉴定委托书》、长治市公安司法鉴定中心《检验报告》证明：黄碾派出所移送的从米永岗身上查获的毒品中检出甲卡西酮成分。9、《行政处罚决定书》证明：被告人米永岗因吸食毒品于2016年3月10日被长治市公安局郊区分局行政拘留十五日。10、被告人米永岗的供述证明：他是从2015年11月份开始吸食毒品的，每次吸食毒品都是在本区某镇某村某小区小区1号楼8单元401室他的住处，他吸食了大约十几次毒品，平均每十天左右吸食一次毒品“筋”。2015年2月或3月份的一天中午，他在某公司2门口附近饭店吃饭时胃痛，过来一个人说：“你喝点这个吧”，他就把这个人手里的水喝了，过了几分钟，胃就不痛了，吃完饭后，这个人同他到了马路边，从身上掏出一个红色塑料袋说：“这是筋，专治胃病，好多大车司机吸食呢”，他说身上有500元钱，让此人将“筋”卖给了他，公安机关从他身上搜出的“筋”，就是这次买来后剩下的。从他家和他身上检查出的装毒品的空小袋若干、锡纸一卷、五小包和红色塑料袋里一包共六包毒品“筋”、锡纸两条、打火机四个、纸管一个等不持异议。从他身上搜出的“筋”共重29.39克也认可。他没有向别人贩卖过毒品，不认识照片上的张某、常某。以上证据经庭审质证、认证，能够作为认定本案事实的证据。本院认为，被告人米永岗多次贩卖毒品甲卡西酮情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定：“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算”，对被告人米永岗予以判处。公诉机关指控被告人米永岗犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。本院在对被告人米永岗犯贩卖毒品罪的量刑过程中，充分考虑以下量刑情节：被告人米永岗多次贩卖毒品，可以从重处罚，被告人米永岗家属主动退缴赃款，可以对米永岗从轻处罚。公诉机关关于被告人米永岗的量刑情节与本院认定一致的部分，本院予以采纳。长治市公安局郊区分局扣押的毒品和吸毒工具应当予以没收，根据有关法律规定予以处理。证人常某有两次证言，在第一次中证实被告人米永岗向其贩卖毒品15次，第二次中证实被告人米永岗向其贩卖毒品十几次，因证人常某的前后证言不确定，本院认定被告人米永岗向常某贩卖毒品10次。被告人米永岗辩称自己没有贩卖过毒品，但两证人常某和张某均经过辩认并且有证言证实是被告人米永岗贩卖毒品给他们，同时也从被告人米永岗的身上查获了毒品，故应当认定被告人米永岗贩卖毒品的事实，本院对被告人米永岗的辩称不予采信。本案中，公安机关对被告人米永岗的住所进行检查时，出示了公安机关的检查证，对检查过程进行了记录，被告人米永岗在检查笔录上签了名，在场人安某也签了名，同时公安机关当场就对查获的毒品和其他物品进行了证据保全，还对涉案毒品及时进行了称量拍照，被告人米永岗在供述中对以上查获的毒品不持异议；在本案立为刑事案件后，毒品移交时行政办案人员和刑事办案人员签署了移交清单并盖了办案单位的公章，办理刑事案件的干警将接收来的毒品及时上交涉案财物保管部门进行了保管，公安机关在查获、移交、保管被告人米永岗涉案毒品的过程均符合法定的程序，虽然公安人员郭某作为见证人在《扣押决定书》和《扣押清单》上签了名，这一程序有瑕疵，但称重照片和以上所列证据确实地证明了查获的米永岗涉案毒品是事实；黄碾派出所的办案人员在移送被告人米永岗的涉案毒品进行鉴定过程中，对提取样品的情况进行了说明，出具的了鉴定委托书，后鉴定部门长治市公安司法鉴定中心对被告人米永岗的涉案毒品出具了鉴定意见，移送毒品鉴定过程也符合法定的程序。本案中的证人证言和辩认笔录，在辩护人王伟提出程序瑕疵后，公安人员及时进行了重新侦查，现重新侦查的证人证言和辩认笔录程序合法，能够作为证据使用。本案中的鉴定结论中盖有鉴定机构的印章，也盖有鉴定人员的名章，还附有鉴定人员的资格证号，鉴定符合法定的程序，鉴定毒品系甲卡西酮的结论应当予以采信。本院对辩护人王伟的辩护意见不予采纳。综上所述，根据被告人米永岗的犯罪事实、情节及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人米永岗犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年三月二十四日起至二○一九年五月二十三日止），并处罚金人民币5000元（本判决生效后十日内缴纳）。二、扣押的毒品甲卡西酮29.39克、空小袋二十个、锡纸一卷、锡纸两条、打火机四个、纸管一个由长治市公安局郊区分局予以没收，根据有关法律规定予以处理。退缴到本院的被告人米永岗所得赃款1150元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  魏志忠审 判 员  冯 捷人民陪审员  宋献堂二〇一七年六月八日书 记 员  白 洁韩慧静