广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2017）桂刑终20号 原公诉机关广西壮族自治区来宾市人民检察院。 上诉人（原审被告人）周作义，男，汉族，1974年12月5日出生于广西壮族自治区来宾市兴宾区，小学文化，无业，住来宾市兴宾区。曾因犯非法持有毒品罪，2007年10月26日被来宾市兴宾区人民法院判处有期徒刑一年。因犯盗窃罪，2013年1月30日被合山市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金7000元，2013年12月28日刑满释放。现因涉嫌犯运输毒品罪，于2016年4月1日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 指定辩护人曹章莹，北京大成律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）潘彦名，男，汉族，1993年7月10日出生于广西壮族自治区来宾市兴宾区，初中文化，农民，住来宾市兴宾区。因涉嫌犯运输毒品罪，于2016年4月1日被刑事拘留，5月7日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 指定辩护人郑聪，广西中司律师事务所律师。 广西壮族自治区来宾市中级人民法院审理广西壮族自治区来宾市人民检察院指控原审被告人周作义、潘彦名犯运输毒品罪一案，于2016年12月14日作出（2016）桂13刑初43号刑事判决。原审被告人周作义、潘彦名均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。广西壮族自治区人民检察院指派检察员韦石生，代理检察员马树勇出庭履行职务。上诉人周作义及其指定辩护人北京大成律师事务所律师曹章莹，上诉人潘彦名及其指定辩护人广西中司律师事务所律师郑聪到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2016年3月31日，周作义与潘彦名驾驶桂Ｇ×××××轿车前往象州县购买毒品。交易成功后，周作义携带毒品与潘彦名驾车返回来宾，行至来宾市人民医院附近时，二人被公安民警抓获。民警当场从车上驾驶座位后查获一黑色塑料袋装白色晶体1包（净重998.4克）、从副驾驶座椅皮套后面袋子内查获白色晶体2小包（净重2.3克）、从周作义钱夹内查获白色粉末2小包（净重22.2克）。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书，搜查笔录、提取笔录、扣押清单、发还清单，手机通话清单，桂Ｇ×××××轨迹列表、轨迹图片、通行高速公路记录、车辆通告费（非定额）收据，毒品称量、取样、封存笔录及照片，银行流水及用户开户资料信息，抓获现场指认照片，接受证据清单、营业执照、租赁合同、机动车行驶证、机动车登记证书，在逃证明，来公（刑）鉴（理化）字[2016]038刑号检验意见，现场检测报告书，辨认笔录，视听资料，刑事判决书、裁定书、释放证明书，证人雷某的证言，户籍证明,被告人周作义、潘彥名供述等。 原判认为，被告人周作义、潘彦名明知是毒品予以运输，已触犯刑律，构成运输毒品罪。在共同犯罪中，周作义提供车辆、积极参与，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与全部犯罪处罚；潘彦名帮助驾驶，起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。周作义曾因犯非法持有毒品罪、盗窃罪两次被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。潘彦名归案后，认罪态度好，当庭认罪，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款一项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六第三款、第二十七条、第四十七条、第五十五条、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，以运输毒品罪，判处周作义无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；判处潘彦名有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金1万元；随案移送手机五部，予以没收，作证据保存。 上诉人周作义上诉称其是受周某委托购买毒品，其并不知道所购买的毒品是冰毒，请求二审法院对其从轻处罚。 周作义的辩护律师对原判认定的事实和定性无异议，但提出原判对周作义的量刑过重。 上诉人潘彦名上诉称认定其犯罪的证据不足，请求二审法院依法改判其无罪。 潘彦名的辩护律师提出对原判认定的事实和定性无异议，但提出原判对周作义的量刑过重。 经二审审理查明：2016年3月31日，周作义受周某（另案处理）之托到宾阳县象州县购买毒品。2016年3月31日3时许，潘彦名应周作义之邀一同驾驶桂Ｇ×××××轿车前往。周作义在象州县从覃世波（另案处理）获取毒品后携带毒品与潘彦名驾车返回来宾。同日，21时许，当行至来宾市人民医院附近时，被公安民警抓获，当场查获甲基苯丙胺1000.7克(含量为73.48%)，氯胺酮22.2克。 上述事实，有经一、二审庭审举证质证的下列证据证实： 1、受案登记表、立案决定书，证实2016年3月31日，来宾市公安局在工作中发现周作义涉嫌贩卖毒品并立案侦查，后组织警力对周作义跟踪抓捕。同日21时许，周作义和潘彦名在来宾市人民医院附近被侦查人员抓获，并当场在周作义驾驶的桂Ｇ×××××车内查获一大袋毒品冰毒可疑物和仿真手枪一支，后周作义和潘彦名被传唤至来宾市公安局办案中心接受调查。 2、搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、发还清单，证实2016年03月31日21时许，公安民警经对周作义、潘彦名二人所驾驶的桂GXII916牌车辆及其人身进行搜查。在桂Ｇ×××××轿车驾驶座后面查获一个黑色塑料袋，内有用透明封装袋包装的毒品冰毒可疑物l包；在副驾驶座后面的座椅皮套中查获冰毒可疑物2小包；在周作义的一灰色钱夹内查获毒品K粉可疑物2小包；在车辆驾驶座位和副驾驶位中间的盒子内查获黑色仿制手枪1支，枪内有自制子弹1发；在潘彦名蓝色外套口袋内查获一绿色小盒子，内有自制子弹4发；在车辆后排座位上一手提袋内查获手机两部（其中白色直板诺基亚手机1部，号码159××××6557；黑色杂牌手机1部，无号码无电池）；在潘彦名身上查获白色MEIZU手机1部(号码137××××0291，序列号867412021011076)；在车上放手刹处查获白色苹果4S手机1部（号码为157××××8856，序列号013171003620816）：在周作义身上口袋内查获白色智能平板OPPO手机1部（号码：132××××0751，序列号864892026905294）。以上物品除桂Ｇ×××××轿车发还给车主雷某外，均被依法提取、扣押。公安人员还于2016年5月17日从覃日波处扣押手机号1496226600的手机1台。 3、毒品称量、取样、封存笔录及照片，证实公安民警当着周作义和潘彦名的面，对从桂GX11916车上查获的疑似毒品编号为1-5，并进行称量。1号疑似毒品冰毒净重为998.4克，2号疑似毒品冰毒净重为1.6克，3号疑似毒品冰毒净重为0.7克，4号疑似毒品K粉净重为14.6克，5号疑似毒品K粉净重为7.6克。然后对1号取样两份，分别为3.1克和2.5克，2号取样0.8克，3号取样0.7克，4号取样2.1克，5号取样2.4克，并用封装袋将样品封装好送检。然后将剩余的疑似毒品装入封装袋封装，封装完毕后由其二人在封装袋上签名确认。 4、车辆桂Ｇ×××××轨迹列表、轨迹图片、通行高速公路记录、广西壮族自治区车辆通行费收据，证实桂Ｇ×××××车于案发当日在来宾市区、宾阳县柳江县境内、象州县境内的行驶轨迹。 5、手机通话清单，证实周作义使用的手机号码157××××8856、132××××0751在案发前一天及案发当天与“小猪”使用的手机号码137××××8833、“四哥”使用的手机号码137××××6063、“阿七”使用的手机号码147××××6600、“阿猴”使用的手机号码137××××0291均有多次通话记录。 6、来宾市公安局电子数据鉴定所电子证据检查笔录，证实覃日波的1496226600手机于2016年3月31日17时29分发送短信“622845028395127877”至周作义157××××8856的手机上，2016年3月31日17时33分将此信息转发给周某137××××8833的手机。 7、银行流水及用户开户资料信息，证实2016年3月31日，周某账号为62×××73账户向黄建成账号为62×××77账户汇入35000元。 8、接受证据清单、营业执照、租赁合同、机动车行驶证、机动车登记证书，证实桂Ｇ×××××的车辆所有人是雷某，该车于2016年2月19日起，以每天300元价格租给罗日升使用。 9、来公（刑）鉴（理化）字[2016]038号检验意见、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实从周作义、潘彦名二人车上查获的一大袋毒品冰毒可疑物（编号为①），2小包冰毒可疑物（编号分别为②、③），均检出甲基苯丙胺成分，其中①号含量为73.48%；查获的周作义灰色钱包内毒品氯胺酮可疑物两包均检出氯胺酮成分。以上鉴定结果已告知周作义、潘彦名。 10、现场检测报告书，证实经现场检测，周作义的检测样本呈冰毒、氯胺酮阳性，潘彦名的呈冰毒阳性。 11、辨认笔录证实，周作义辨认出“阿七”系覃世波，“小猪”系周某。覃日波从12张照片中辨认出周某。 13、抓捕、指认现场、毒品称量视频光碟证实，公安民警抓捕周作义、潘彦名及对涉案物品（毒品）进行提取、扣押，并对该物品（毒品）进行封装、称量、取样的经过。 13、抓获现场指认照片，证实2016年3月31日，周作义、潘彦名被抓获后对现场进行了指认。 14、证人雷某证实，他是租车行老板。自2016年2月19日起，他将桂Ｇ×××××黑色日产轩逸车租给罗日升，双方签订有租车合同，约定租金300元/天。4月1日，他才发现车子被扣押了。 15、覃日波的供述，证实他被公安机关搜查扣押的手机号1496226600的手机是他使用的。 16、户籍证明，证实周作义出生于1974年12月5日，潘彦名出生于1993年7月10日。二人作案时已达完全刑事责任年龄。 17、刑事判决书、裁定书、释放证明书，证实周作义因犯非法持有毒品罪，于2007年10月26日被判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；因犯盗窃罪，于2013年1月30日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金7000元。 18、上诉人周作义供述，2016年3月31日3时许，他堂弟周某（外号“小猪”）打他电话，让他去宾阳找“四哥”要K粉回来宾。行前，潘彦名（外号“阿猴”）刚好打他电话叫他送其回平阳。他叫其随行宾阳县古辣，以便帮他开车。到达后天还未亮，他找“四哥”要K粉样品及冰毒。“四哥”讲没有K粉样品及卖冰毒的人还未起床，叫他天亮再来。于是他和潘彦名返回来宾。9时许，他们两人又赴宾阳县古辣镇，然后联系“四哥”寻找K粉货源。因宾阳无货源，他就电话告诉了周某。周某叫他到象州跟一个叫“阿七”的人要毒品。他就从宾阳经柳南高速行至八一下高速收费站后，经二级公路到象州县。到达后，他就电话联系“阿七”。“阿七”仅以电话和他联系毒品的事。他把“阿七”有毒品的事告诉了周某。周某就跟“阿七”商谈价钱。谈好价后，他还发短信问周某如何付款。后来“阿七”发给他一个户名为刘德永的农业银行卡号，他就转发给周某。不久，周某回复说已付款。“阿七”叫他在柳江县穿山镇二级公路路边等他。碰面后，“阿七”把一个黑色塑料袋和两小包K粉交给他。他把那个塑料袋放在车子的后排座位前面的脚踏处，两小包K粉放进他灰色钱包内。之后他和潘彦名开车经二级公路回来宾市区。行至来宾市人民医院十字路口，他们就被公安民警拦截，并当场在他的车上查获“冰毒”疑似物。二人被带到公安机关调查。查获的一大包冰毒是周某跟“阿七”购买让他带回来宾的。车上查获的两小包毒品冰毒是他在来宾买来吸食的，他灰色钱包内的两袋K粉是“阿七”给他的。他帮周某捎带毒品冰毒，平时周某免费给他吸食毒品。他吸食冰毒有一年多的时间了，最后一次吸食冰毒是在前天。潘彦名知道他去购买毒品，但不知他替周某购买。他曾潘讲过购买K粉样品。“四哥”给他一小包毒品冰毒，他和潘后来在车上吸食了。潘也知道他跟“阿七”拿毒品的事。桂Ｇ×××××车是罗日升租的，罗是他隔壁村人，二人关系比较好。有时他跟罗借车用，并给租金。 19、潘彦名供述，2016年3月31日3时许，他打电话叫周作义（外号“阿义”）送他回家。不久周就开一辆黑色小轿车过来。周先让他跟去一趟南宁再回老家。周开车上了高速，经古辣出口下。不久到一个村子附近，周让他在车上等待，自己则拿一手电筒下车。约30分钟后，周就回来了，且脸色难看。二人就返回来宾了。8时许，周又接他去古辣。出古辣收费站后，周接了一个古辣本地男子上车。男子就带他们到露圩镇。之后周跟那男子去找毒品K粉样品，他在车上等待。不久周一人回来了，并说那男子去帮找样品。过了蛮久，那男子回来说有人卖K粉样品400元一件。因对方不给试货未能成交，二人则返回来宾。途中经停来宾服务区，他听到周打电话叫对方准备毒品冰毒样板，然后过去拿。之后周叫他跟去柳州买毒品冰毒样板，并让他开车。到八一出口，周叫他开车下高速，并嫌他开车太快就自己开车。到达象州县，周多次联系对方购买毒品样板。他见周与其手机上显示“象州七”联系，双方商谈样板价格350元一件。之后周与“阿二”联系。后来“象州七”给周发了一个银行账号。周就转发给“阿二”，并让“阿二”给“象州七”汇钱。之后他们就在车上等。不久他们开车往柳江县穿山镇。准备到穿山街，周让他停车靠近一辆停在路边的小车，周就上了那辆车。一会儿周就拿着一个塑料袋回到车上。他还问周为何买那么多样板，周就不让问。然后他们沿原路回来宾，他负责开车，周在车上睡觉。因他不熟悉道路，经八一拐往大湾乡方向直到象州县。到周就醒了，之后周就开车经兴宾区大湾乡回来宾。21时30分，行至来宾市区柳来路人民医院十字路口，他们就被公安民警拦截。民警在车上驾驶座位后面查获一黑色塑料袋装毒品冰毒、在副驾驶位后面的座椅皮套内查获冰毒两小包、在车内驾驶座位与副驾驶位中间的盒内查获一支手枪、在他的衣服外套口袋内查获自制子弹四发，二人被传唤到公安机关。查获的手枪是他放在车内的，枪和子弹是他一个朋友给他的，朋友叫他帮带回老家。他在去宾阳县前不知道周去购买毒品，到达后才知道。他也知道周去象州购买毒品冰毒，出于朋友关系就跟去了，周讲办完事就送他回老家。当天，周还给他钱买食物、烟。在当天第二次去古辣时，他和周在车上一起吸食冰毒。 上述证据来源合法，并经一二审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 对于上诉人及辩护的意见综合评判如下： 1、对于上诉人周作义、潘彦名上诉称其是对被查获的毒品并不知情原判定罪量刑错误的问题。经查，上诉人周作义、潘彦名在运输毒品过程中被查获。他们整个运输路线有辆的轨迹列表、轨迹图片、通行高速公路记录、车辆通行费收据等证据证实。从周作义的手机通话清单、提取的短信息及银行流水及用户开户资料信息的内容，反映出周作义通过手机与覃日波、周某多次联系，覃日波发银行账号给周作义，周作义转给周某，周某通过银行将毒资转入覃日波提供的银行账户。周作义、潘彦名归案后对运输毒品的事实供认，并与本案相关证据相吻合，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定周作义、潘彦名明知是毒品而运输的事实。 2、对于周作义、潘彦名的辩护人提出原判对周作义、潘彦名的量刑过重的问题。审查认为，上诉人周作义积极实施运输甲基苯丙1000.7克，数量大，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。周作义在共同犯罪中起主要作用，是主犯。周作义曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年，后又因犯盗窃罪于2013年1月30日被判处有期徒刑一年六个月，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。上诉人潘彦名明知周作义实施运输毒品后，仍为周作义实施运输毒品帮助驾驶运毒车辆，确已构成了共犯，但其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，原判已依法给予减轻处罚。量刑并无不当。综上辩护人要求对周作义、潘彦名再予减轻开罚的理据不足。 本院认为,上诉人周作义、潘彦名明知是毒品予以运输，已构成运输毒品罪。周作义、潘彦名运输甲基苯丙1000.7克，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。周作义提供车辆、积极参与，在共同犯罪中，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与全部犯罪处罚；潘彦名帮助驾驶，起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。周作义曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年，后又因犯盗窃罪于2013年1月30日被判处有期徒刑一年六个月，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  钟自彬 审判员  农海雄 审判员  覃晓宁 appoint 二〇一七年六月七日 书记员  韦杨桢