渭南市临渭区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0502民初615号原告（被告）：姜建拓，男，1977年12月13日出生，汉族,居民。被告（原告）：西安腾润实业有限公司。法定代表人：董学宏，总经理。委托代理人：刘凡，陕西迈拓律师事务所律师。委托代理人：张佩佩，陕西迈拓律师事务所实习律师。原告姜建拓与被告西安腾润实业有限公司（下称腾润公司）劳动争议纠纷一案【（2017）陕0502民初615号】以及原告西安腾润实业有限公司与被告姜建拓劳动争议一案【（2017）陕0502民初959号】，本院受理后依法对这两个案件进行并案审理，将（2017）陕0502民初959号案件并入(2017)陕0502民初615号案件审理，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理，姜建拓及腾润公司委托代理人刘凡、张佩佩到庭参加了诉讼，腾润公司法定代表人董学宏未到庭。本案现已审理终结。姜建拓诉称，一、2011年11月30日，其应聘到腾润公司处工作。工作地点在渭南市，工作岗位为销售人员，约定的工资收入为基本工资加销售提成，并每月报销1000元的油费。自2011年至2015年10月份，其一直在腾润公司努力工作，但腾润公司一直未签订劳动合同，也没有按照法律规定缴纳社会保险金，拖欠的项目提成不予发放，2015年对其油费不予报销。2015年9月份腾润公司提出要变更其工作地点，双方协商未果，无奈之下其被迫与腾润公司解除了劳动合同。解除劳动合同后其多次向腾润公司索要工资未果。2016年6月12日，其向渭南市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁。该仲裁委员会2016年12月6日作出仲裁裁决。二、渭南市劳动仲裁委员会(以下简称“仲裁委”)对本案证据认定存在随意性、片面性导致事实认定不清，且适用法律错误。1、关于经济补偿金问题：仲裁委在计算原告离职前12个月平均工资时未将其2015年的销售提成及年终奖计算入内，属于适用法律错误。《劳动法》第四十七条第三款：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资；《劳动合同法实施条例》第二十七条、劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。依据上述法律规定，在计算原告离职前12个月平均工资时，应将原告销售收入提成及年终奖计算入内。仲委会在计算平均工资时未将这两项计算入内，属于适用法律错误。2、关于销售提成问题：仲委会在裁决中只认定了其“金桂苑”项目31932元的提成，对于其所提出的“渭南中学“项目40000元提成没有认定，属于认定事实不清。其在庭审期间向仲裁庭提交了其在腾润公司工作期间，“渭南中学”项目从跟踪到项目投标直到签订项目合同，都由其实施，证明了该项目为其所签，腾润公司应按约定支付该项目销售提成。而腾润公司以不清楚为由不予答复。再者该项目合同有其本人的签名，而这些能够显示其销售业绩的证据都是由腾润公司保管和保存的，其无法提供。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第三十九条的规定腾润公司应当提供以上的证据，如果腾润公司不能提供应承担不利后果。故腾润公司在仲裁庭审中没有提交上述证据，其应承担举证不利的后果。3、关于油费补贴问题：其在腾润公司工作时，双方约定腾润公司每月给其报销1000元的油费。而且2012年、2013年、及2014年的油费都己报销。2015年其将报销票据交付腾润公司后，腾润公司一直拖欠油费不予报销。《劳动合同法实施条例》第二十七条、《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。其认为腾润公司给予报销的油费属于津贴收入，腾润公司理应支付。综上，请求：1、判令腾润公司支付其4个月经济补偿金25636元；拖欠的工资71932元，拖欠的油费补贴10000元；合计：107568元。2、判令腾润公司赔偿其2012、2013年社会保险金损失11726.4元。3、判令腾润公司承担诉讼费用。腾润公司辩称，一、公司认为，姜建拓要求支付四个月经济补偿金25636元，与事实不符，亦不符合《劳动合同法》关于支付经济补偿金规定的情形。1、《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者具有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(二)严重违反用人单位的规章制度。姜建拓作为腾润公司销售职员，其应当严格遵守公司规章制度，服从公司工作安排调动。但姜建拓在腾润公司提出调动其工作地点时拒不接受，且在未向腾润公司说明协商的情况下，擅离岗位，未进行工作交接，其行为已严重违反了腾润公司的规章制度，给腾润公司造成了恶劣影响。腾润公司完全可以依据《劳动合同法》及内部规章制度辞退姜建拓，而不需要支付任何补偿金。2、姜建拓请求支付的经济补偿金明显过高，《劳动合同法》第四十七条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据腾润公司向姜建拓发放工资的记录可以得出，姜建拓与腾润公司劳动关系终止前十二个月，姜建拓的月平均工资为3475．25元。二、公司认为，姜建拓关于拖欠工资及油费补贴的的请求无事实依据。腾润公司与姜建拓建立劳动关系以来，每月按时向其发放工资，且每次发放工资都有凭证，未曾拖欠其分文工资。姜建拓称腾润公司拖欠其工资显然毫无依据。此外，姜建拓的工资为3560元/月，其中包括基本工资1500、绩效工资600、岗位工资200元、交通补助800元、通讯200元、餐补200元、工龄工资60元。根本不可能存在拖欠其油费补贴的问题，该项请求显然毫无事实依据，亦无法律支撑。三、公司认为，姜建拓要求赔偿其2012、2013年两年社会保险损失已过诉讼时效，且这期间未能给姜建拓缴纳社保完全是因为其未将社保关系转入腾润公司所造成，应当予以驳回。腾润公司另诉称，一、姜建拓擅离岗位，严重违反了腾润公司的劳动纪律，不属于应当支付经济补偿金的情形，仲裁机构裁决腾润公司向姜建拓支付经济补偿金无事实依据，亦不符合法律规定。姜建拓作为腾润公司的销售人员，应当严格遵守公司的劳动纪律，完成工作任务，听从公司对其工作中的安排，但姜建拓拒不接受腾润公司工作安排，在未经腾润公司同意的情况下擅离岗位，其行为严重违反了腾润公司规章制度。依据《劳动合同法》第三十九条第二款之规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。姜建拓违反劳动纪律，不服从管理行为，在腾润公司造成了恶劣影响，腾润公司当然不需要按照《劳动合同法》第四十六条的规定向其支付经济补偿金。二、仲裁机构裁决腾润公司向姜建拓支付劳动报酬是错误的，无事实依据。从腾润公司发放工资的记录显示，腾润公司从未拖欠姜建拓工资，仲裁机构仅以姜建拓的说辞就认定腾润公司拖欠被姜建拓劳动报酬显然缺乏事实支撑。姜建拓从2015年起至离职以来，未有任何业绩，当然没有所谓的提成。而其所提到2013年、2014年的项目，因腾润公司未履行完毕程序，项目至今未能汇款，根据腾润公司关于业务提成支付的条件来看，姜建拓并未达到规定要求，此外从腾润公司向姜建拓的转款记录可知，腾润公司已全额支付了姜建拓劳动报酬，并未有拖欠。综上，腾润公司认为，姜建拓的情形并不符合《劳动合同法》关于支付经济补偿金的情形，且腾润公司并未拖欠被告报酬，故请求：1、判决腾润公司不支付姜建拓解除劳动合同经济补偿金13975元(3493.75*4个月)；2、判决腾润公司不支付姜建拓劳动报酬31932元；3、本案诉讼费由姜建拓承担。针对腾润公司上述诉称姜建拓辩称，1、擅离岗位与事实不符，其没有违反劳动纪律且腾润公司没有证据证明。其也签订了辞职的相关手续，并非腾润公司所说的是公司辞退。2、关于经济补偿金，依据国家统计局关于工资总额规定，应该包括工资、提成、奖金。其工资主要构成是工资加提成，所以其认为腾润公司提交的工资组成部分与事实不符。其在腾润公司时工资由工资、油费、提成部分组成。3、项目合同不是本人所签，但其参与了整个项目的报备、招标等过程，且工资提成的发放并不是看签订合同写谁的名字来发放，而是应依据事实情况。经审理查明，姜建拓于2011年11月30日到腾润公司工作，双方未签订书面劳动合同。2015年1月1日，腾润公司下发腾润实业发（2015）08号文件，任命姜建拓为销售部渭南办经理。2015年10月，因变更工作地点未达成一致，姜建拓与腾润公司解除劳动关系。后姜建拓向渭南市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，渭南市劳动争议仲裁委员会于2016年12月6日作出渭劳人仲案字（2016）第34号裁决书，裁决：一、腾润公司支付姜建拓解除劳动合同经济补偿金13975元；二、腾润公司支付拖欠姜建拓的劳动报酬31392元；三、对姜建拓的其他仲裁请求不予支持。姜建拓与腾润公司均不服渭劳人仲案字（2016）第34号裁决书向本院提起诉讼。另查明，腾润公司现还欠姜建拓金桂苑项目提成31932元。又查明，姜建拓在进入腾润公司前即建立有社保账户，腾润公司自2014年1月1日起为姜建拓缴纳了相应的社会保险。上述事实，有原、被告陈述、腾润公司任命书、仲裁裁决书、姜建拓银行卡交易明细，社会保险账户缴费明细查询及养老金缴费台账明细单等在卷为证，足以认定。本院认为，姜建拓认为腾润公司应向其支付解除劳动合同经济补偿金，腾润公司认为其不应支付经济补偿金。根据本案查明的事实，姜建拓于2011年11月30日至2015年10月在腾润公司工作。2015年10月双方因变更工作地点未达成一致而解除劳动合同，故对姜建拓要求腾润公司支付其解除劳动合同经济补偿金的请求本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据前述法律规定，因姜建拓在腾润公司的工作年限为三年十个月，故腾润公司应支付姜建拓四个月工资的经济补偿。根据姜建拓提供的其工资银行流水以及腾润公司提供的银行转账记录和收条可以看出，姜建拓离职前十二个月的工资为：2015年8月3287元，2015年7月3287元，2015年6月3587元，2015年5月3587元，2015年4月3887元，2015年3月3487元，2015年2月3487元，2015年1月3487元，2014年12月3467元，2014年11月3206元，2014年10月3467元，2014年9月3467元。姜建拓主张月平均工资为6409元，其认为腾润公司发放的项目提成也应计算在工资组成内。《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”。第七条规定：“奖金是指支付给职工的超额劳动报酬和增收节支的劳动报酬。包括：（一）生产奖；（二）节约奖；（三）劳动竞赛奖；（四）机关、事业单位的奖励工资；（五）其他奖金”。根据前述规定，本院认为姜建拓主张的项目提成并不属于工资的组成部分。故本院认为姜建拓在解除劳动合同前十二个月的平均工资为3475.25元，腾润公司应支付姜建拓经济补偿金13901元（3475.25元×4个月）。又姜建拓要求腾润公司支付拖欠的项目提成71932元，姜建拓主张该项目提成，包括拖欠金桂苑项目提成31932元及渭南中学项目提成40000元。根据姜建拓提供的“2013年未结算项目”表，结合姜建拓的工资银行流水，可以证明就金桂苑项目姜建拓领取了该项目部分提成。姜建拓主张金桂苑项目还欠其31932元提成，腾润公司虽对此不予认可，但其并未向法庭提交相反证据进行证明。故对姜建拓要求腾润公司支付其金桂苑项目下欠提成31932元的主张本院予以支持。另姜建拓主张渭南中学项目欠其40000元提成，但并未向法庭提交证据证明该项目由其实施，以及与公司就该项目提成发放的相关制度约定和该项目价款已全部清结，故对其这一主张本院不予支持。另姜建拓要求腾润公司支付其拖欠的油费补贴10000元，根据双方陈述，腾润公司对员工油费实施的是实报实销，姜建拓就其主张的油费补贴向本院提交的证据并不能证明其油费的实际花费金额。其申请本院调取证据，不符合人民法院调取证据的相关规定，本院不予支持，故本院对其这一主张不予支持。姜建拓还要求腾润公司赔偿其2012、2013年社会保险金损失11726.4元，本院认为，社会保险费是劳动者与用人单位向社会保险经办机关缴纳的保险费用。社会保险金指的是社会保险待遇，是指劳动者因发生退休、失业、患病、工伤等法定事由时，从社会保险经办机关取得的待遇。根据社会保险相关法律规定，社会保险经办机构有对社会保险费行使主张的权力，而当事人没有对社会保险费的请求权，劳动者不能基于用人单位欠缴社会保险费就向用人单位主张赔偿。在社会保险中，劳动者是直接受益人和社会保险待遇的权利主体，法律规定劳动者在实际发生退休、失业、患病、工伤等事由时，可以向社会保险经办机构以及用人单位请求社会保险待遇，但本案中，姜建拓明显不符合享受社会保险待遇的条件，故对姜建拓要求腾润公司赔偿其2012年、2013年社会保险金损失的请求本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、西安腾润实业有限公司在本判决生效后十五日内支付姜建拓解除劳动合同的经济补偿金13901元。二、西安腾润实业有限公司在本判决生效后十五日内支付姜建拓拖欠的金桂苑项目提成31932元。三、驳回姜建拓和西安腾润实业有限公司的其余诉讼请求。两案案件受理费共计20元，由西安腾润实业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审 判 长  邓卫民审 判 员  刘 莎人民陪审员  马淑雅二０一七年六月二十六日书 记 员  陈 琳