云南省维西傈僳族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）云3423民初261号原告：庄金祥，男，汉族，1964年10月21日出生，户籍地福建省福清市，住维西县。委托诉讼代理人：浦银军，云南金澜律师事务所律师。被告：林伙金，男，汉族，1964年4月15日出生，户籍地福建省长乐市，住维西县。委托诉讼代理人：汪世勇，云南汪世勇律师事务所律师。原告庄金祥与被告林伙金合同纠纷一案，本院于2016年8月3日立案后，依法适用普通程序，于2016年12月15日、2017年5月15日公开开庭进行审理。在审理过程中，双方当事人庭外和解期间四个月。原告庄金祥的委托诉讼代理人浦银军，被告林伙金及其委托诉讼代理人汪世勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告庄金祥向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告50万元；2.判令被告支付原告违约金70万元；3.判令被告支付原告车旅费7000元；4.判令被告承担本案诉讼费。事实及理由：2016年5月23日原被告签订《页岩砖厂转让协议书》，约定原告将维西县宏发机制砖有限公司拉河柱分公司81.8%的股份以350万元转让给被告，同时对转让内容、范围、价格以及相关费用的支付方式、物品移交、违约责任等进行了约定，签订协议后原告将营业执照交还市场监督管理局，同时协助被告办理变更手续。2016年5月25日原告将砖厂交付给被告生产，同时被告依约支付了300万元给原告。剩余50万元转让款，被告一直未支付原告，构成违约，应承担原告相关损失，为维护自己的合法权益。特提起诉讼，望判如所请。被告林伙金辩称：针对原告的第一个诉讼请求：1.在协议书里面约定窑车是93辆，但是实际只交付了89辆，后来我们又重新定做了4辆窑车，所以4辆窑车的费用原告应当给我们赔付；2.原告庄金祥的行为违反了双方合同约定的第一条第三款的内容，转让的时候包括所有生产设备、变压器、高压设备、道路设施、厂房、引用水等，不包括砖厂转让以前的债权、债务，但是变压器不符合电网公司的要求，转让以前是500千伏安的变压器，但是实际使用的是630千伏安的变压器，超过了供电局核准的电容，所以2016年7月26日，电网公司以违约为由，造成罚款的事实；3.原告的行为违反了双方合同约定第五条第一款债权、债务、税费由原告承担的约定，在转让以前的税费应当由原告承担，对原告的债务，包括何伟的债务、行政部门的罚款，现在都是由被告代缴的，所以这部分费用应当在50万元内扣除。合同约定原告不能在转让公文签订时段转让物品，但是原告把部分输送带抵帐给陈吓古，而且把15块破碎机护板拉走了。综上，原告第二、第三、第四个诉讼请求不合理，剩余款项的支付，应当先扣除被告支付的费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提交的证据：收条一份，证明原告于2016年5月31日将装载机及矿证补偿款294000元交给何伟的事实，被告对该证据的三性均不予认可，本院认为，因原告与被告签订的《页岩砖厂转让协议书》（以下简称《协议书》）并未对该事项作出约定，与本案没有关联性，本院不予采信；原告提交的《维西县宏发机制砖有限公司拉河柱分厂股东合作协议》一份，能证明原告转让给被告砖厂份额的来源，本院予以采信；原告提交的调查笔录一份，因该调查笔录形成仅有一名调查人员，调查程序不合法，本院不予采信；原告提交的车旅费发票，因被告不予认可，且原告与被告签订的《协议书》对此亦没有作出约定，本院不予采信。二、被告提交的证据：国土资源局维国土资罚字[2016]1、4号行政处罚决定书及云南省罚没收入专用收据，因双方签订的《协议书》约定了相关税费的负担，与本案具有关联性，本院予以采信；电费收费专用发票，原、被告双方签订的《协议书》约定了相关税费的负担，与本案具有关联性，本院予以采信；收条两份，证明被告代原告向何伟支付款项144000元，因原告不予认可，被告又未能提交其他证据佐证，且该证据证明内容与本案没有关联性，本院不予采信；收款收据、付款证明各一份，该组证据所产生的修理费发生于砖厂转让后，被告又未能提交其他证据证实该修理费系修理原告移交的不能使用的设备，故本院不予采信；窑车预算表不能证明原告未移交窑车有4辆，本院不予采信；证明两份，证明原告将砖厂内的141米输送带及15块破碎机护板转移的事实，与当事人、证人当庭陈述一致，本院予以采信；用电检查结果通知书、客户安全隐患整改通知书、客户违约用电、窃电通知书、收据，因双方签订的《协议书》约定了相关税费的负担，与本案具有关联性，本院予以采信；证明、罚没收据、催缴税款通知书及维西县政府关于维西县城镇土地使用税征税范围和征税标准的批复，因原告对其真实性、合法性无异议，且双方转让协议约定了相关税费的负担，与本案具有关联性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，就本案事实，本院认定如下：2014年9月1日原告与何伟合伙租用拉河柱村村民的土地设立维西县宏发机制砖有限公司拉河柱分厂（以下简称砖厂），原告享有81.8%的合伙份额。2016年5月23日，原告与被告签订《协议书》，约定原告将砖厂81.8%的合伙份额以350万元的价格一次性转让给被告，转让范围包括：砖厂准建审批文件、批准砖厂建设批文、焙烧窑、山工50装载机一台、窑车93辆、皮卡车一辆、小型码坯机一台、所有机器和机械设备、修理和维修设备、修理工具、生产设备、保障砖厂生产的附属设备、变压器、砖厂所有使用的高低压供电线路、道路、设施、厂房、引用设备和水管网、供砖厂生产使用的水井、抽水设备和管网、房屋采矿许可证、安全生产许可证、营业执照、税务登记证、环境评估报告、土地用地手续、租赁合同、以及在砖厂控制范围的一切物品，行政公文等等，但是不包括砖厂转让以前的各种债权债务。（具体以物品清单为准，砖厂的土地权属范围：以土地用地实至界限和全部土地、山林租赁合同、协议和地形图为准）。转让价格及相关费用约定：转让过程中变更各种手续及所产生的费用由原告承担，何伟手上的证件与原告无关。转让费的支付方式和支付时间段约定：转让协议签订时原告支付给被告定金200万元；原告各种证件应在2016年变更登记手续办理完成后交给被告，被告支付给原告100万元；余款50万元一个月内付清，否则属乙方违约。砖厂转让及物品移交时限约定：转让所涉及的全部内容原告在2016年前向被告交付；物品移交清单由原被告双方共同到场并认真清理移交物品的同时进行编制造册；物品移交清单必须通过双方共同签字认可，方为有效；原告不得在转让协议签订公文形成时段转移和变卖砖厂的任何物品，除私人物品外，否则视为原告违约。同时其他事项还约定：原告经营期间未转让交付给被告使用前所发生的81.8%的债权、债务、税费由原告享有、偿还；原告必须保证未对债权、债务、税费做任何隐瞒，并保证对此承担清偿责任和法律责任。原告保证在协议转让内容交付被告经营后，第三者不得以原告经营期间产生的经济等纠纷和矛盾而影响被告的经营活动，否则原告将承担全部经济损失和相应的赔偿责任。违约责任约定：原告违约应当向被告支付70万元违约金，并退还被告所支付的所有转让款；被告违约应当向原告支付70万元违约金。上述协议签订后，被告于2016年5月24日向原告转账支付200万元，于2016年5月30日向原告转账支付100万元。2016年5月25日原告将砖厂交付被告经营，至今双方未清理移交物品并进行编制造册。2016年5月25日原告将砖厂内15块全新的破碎机护板转移至金诚快运托运，2016年5月26日原告将砖厂的141米输送带转移，用于抵扣其欠他人的货款8700元；2016年5月29日双方就原告已经收取定金而未交付砖块的债权债务进行结算，经结算，原告应退还被告107800元，2016年5月30日原告向被告支付了该笔款项。2016年6月15日被向迪庆供电局维西分局交纳了2016年5月4日至2016年6月2日的电费合计28854元。2016年6月20日因原告经营期间售出的砖发生退货，被告向浦国灿退款4294元。2016年6月25日因砖厂的越界开采行为，国土资源局对砖厂作出罚款5000元的处罚决定；2016年7月5日因砖厂擅自在集体土地上修建厂房的行为，国土资源局对砖厂作出罚款28250元的处罚决定；2016年8月2日因砖厂擅自超用电合同约定的电容量用电，迪庆供电局维西分局向砖厂发出违约用电通知书；被告分别向国土资源局、迪庆供电局维西分局交纳了罚款33250元及违约用电违约金39866.68元。2016年12月13日因砖厂在2014年至2016年期间擅自改变林地用途，维西县森林公安局三岔河森林派出所对砖厂作出林政罚款23664.3元，次日被告交纳了上述罚款。2016年11月14日维西县地税局向砖厂发出《催缴税款通知书》，砖厂应缴纳2016年1月1日至2016年12月31日的税款4万元，该笔税款至今尚未缴纳。后原被告双方因转让余款50万元的支付及合同的履行发生纠纷，原告遂诉至本院。本院认为，原告与被告签订的《协议书》系双方真实意思表示，且没有违反法律及行政法规的强制性规定，应认定有效，依法应受法律保护，对双方当事人均具有约束力，双方当事人应当依约全面履行义务。关于原告要求被告支付50万元及被告辩称应扣减相关费用的问题。首先，按照原、被告双方《协议书》约定：“转让协议签订时原告支付给被告定金200万元；原告各种证件应在2016年变更登记手续办理完成后交给被告，被告支付给原告100万元；余款50万元一个月内付清，否则属乙方违约。”依照该约定，剩余50万元的支付时间应当是自原告将砖厂交付被告经营之日起算，即自2016年5月25日起算，被告至今未按约定支付剩余款项，属违约，依法应承担支付剩余款项的民事责任。其次，原、被告双方《协议书》亦同时约定：原告经营期间未转让交付给被告经营前所发生的81.8%债权、债务、税费由原告享有、偿还，依据该项约定，原告将砖厂交付被告经营前所产生的债务及税费的81.8%均应由原告负担，也就是2016年5月25日前发生的债务、税费由原告负担81.8%。涉及本案的相关债务及税费，本院评判如下：1.国土资源局对砖厂越界开采行为的罚款5000元，因决定书并未载明越界开采行为发生的时间段，被告亦未能提交证据证明罚款是针对原告经营期间的越界开采行为，故针对该笔罚款应由被告承担举证不能的不利后果，即该笔罚款不应由原告承担；2.国土资源局对砖厂擅自在集体土地上修建厂房的行为的罚款28250元，因庭审中双方均认可砖厂在交付被告经营后被告未新扩建厂房，即砖厂厂房系在原告经营期间修建，故该罚款应由原告负担；3.被告向迪庆供电局交纳的违约用电违约金39866.68元，系因超容量使用变压器所致，变压器属于原告转让内容，其未履行如实告知义务，故该违约行为属于原告所致，该笔违约金应由原告承担；4.2016年5月4日至2016年6月2日的电费28854元，因砖厂交付被告经营前及交付被告经营后均正常生产，基于对砖厂生产经营的正常信赖，本院确定2016年5月4日至2016年6月2日砖厂每日产生电费为961.8元（28854元÷30日），故在原告在将砖厂交付被告经营前生产经营21天（2016年5月4日至2016年5月24日）所发生的电费20197.8元应由原告承担，被告接收生产经营后9天（2016年5月25日至2016年6月2日）的电费8656.2元应由被告承担；5.被告退还浦国灿的款项4294元，原告当庭表示愿意负担，本院予以认可，该款项应由原告全额负担；6.森林公安局三岔河森林派出所对砖厂擅自改变林地用途的罚款23664.3元，因双方约定原告转让给被告包括砖厂准批文件、土地用地手续等行政公文，而原告在将砖厂转让给被告时，未履行如实告知义务，该违约行为属于原告所致，故该笔林政罚款应由原告承担；7.砖厂应缴纳的2016年1月1日至2016年12月31日的税款40000元，因原被告双方均未向税务管理机关缴纳，即尚未实际发生，双方可依据《协议书》自行处理，本院不予评判。针对被告提出的原告仅交付了89两窑车，不足4辆的费用应按每辆9499元的价格在剩余转让款内予以扣减的意见，因双方签订的《协议书》约定是93辆窑车，而被告未能举证证明原告仅交付了89辆，其应承担举证不能的不利后果，该意见本院不予采纳；被告提出扣减维修费8645元，因所产生的修理费发生于砖厂转让后，被告又未能提交其他证据证实该修理费系修理原告移交的不能使用的设备，故该意见本院亦不予采纳。原告在砖厂交付被告经营后，擅自将141米输送带及15块破碎机护板转移，原告应承担返还的民事责任，被告在支付剩余转让款时可全额扣减输送带价值8700元以及破碎机护板的价值，依据被告提交的破碎机护板每块1380元报价函，本院酌情确定破碎机护板每块价值为1200元，15块价值合计18000元。综上，除退还浦国灿4294元、输送带价值8700元、破碎机护板价值18000元应全额由原告负担外，其余债务及税费合计111978.78元，依据双方签订的《协议书》应由原告应负担81.8%，即原告共计应负担122593元，该笔费用应当在被告向原告支付剩余转让款中予以扣减。关于原告要求被告支付违约金及车旅费的问题。《中华人民共和国合同法》第一百二十条的规定：“当事人双方都违反合同的，应各自承担相应的责任”本案中，被告未按约定按期支付剩余转让款50万元，原告则违反合同约定擅自转移砖厂输送带及破碎机护板，均违反合同约定，故对原告要求被告支付违约金70万元的诉讼请求，本院不予支持。原告为解决纠纷而支出的车旅费7000元，因双方当事人在《协议书》中并未对此作出约定，本院亦不予支持。综上，被告应向原告支付转让砖厂份额的剩余款项50万元，但应扣减原告应承担的122593元，即被告还应向原告支付371407元。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条，《中华人共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告林伙金于本判决生效之日起十日内支付原告庄金祥371407元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。驳回原告庄金祥其他诉讼请求。案件受理费15700元，由被告林伙金负担6870元，由原告庄金祥负担8830元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于迪庆藏族自治州中级人民法院。审判长 曹雯靖超审判员 张 晓 丹审判员 马 玉 梅二〇一七年六月二日书记员 杨  婧附：本案适用法律《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《中华人共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。