贵州省玉屏侗族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2017）黔0622刑初24号公诉机关玉屏侗族自治县人民检察院。被告人李林，化名李强，男，1987年5月11日出生于江西省上饶市广丰县，汉族，高中文化，无业，住江西省上饶市广丰县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年11月14日被铜仁市公安局大龙经济开发区分局抓获，同年11月15日被该局刑事拘留；经玉屏侗族自治县人民检察院批准于2016年11月30日被铜仁市公安局大龙经济开发区分局逮捕。现羁押于玉屏侗族自治县看守所。辩护人邹红梅，贵州鸿丰律师事务所律师。公诉机关以玉检公诉刑诉（2017）24号起诉书指控被告人李林犯贩卖毒品罪，于2017年3月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2017年5月4日公开开庭进行了审理。玉屏侗族自治县人民检察院指派检察员李琴出庭支持公诉，被告人李林及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人李林为购买毒品牟利，于2016年11月13日从江西省上饶市来到三穗县，入住三穗县久龙精品酒店619号房间。当日22时左右，李林通过其朋友联系上罗某，后与罗某前往湖南省新晃县购买毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），并在罗某的联系下，购得一包冰毒。2016年11月14日10时左右，李林再次前往新晃购买冰毒。当日14时30分左右，李林在湖南省新晃县购得冰毒一包，随后被告人李林驾驶贵Ｄ×××××尼桑牌轿车返回玉屏侗族自治县，在铜仁南站附近，被告人李林通过罗某从杨某处借到人民币300元，当李林驾驶贵Ｄ×××××轿车搭载杨某准备离开时，被铜仁市公安局大龙经济开发区分局民警查获，当场从贵Ｄ×××××轿车驾驶室脚踏板处查获两包冰毒疑似物。经称量，被查获的两包冰毒疑似物净重72.7克。经铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，从被查获的两包冰毒疑似物中，均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为，被告人李林违反国家对毒品监管制度，为了贩卖毒品而购买毒品冰毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，构成贩卖毒品罪，庭审中对于犯罪动机的新辩解影响案件定性，不具有坦白情节，建议对被告人李林判处有期徒刑十五年，并处没收财产。被告人李林认罪，对起诉书指控的事实无异议，但提出如下辩解：1、起诉书指控2016年11月14日在新晃购得毒品后返回玉屏并非由自己驾驶贵Ｄ×××××尼桑轿车，而是由其他人驾驶；2、起诉书指控罪名不当，自己的行为不构成贩卖毒品罪，应当认定为非法持有毒品罪；3、购买毒品的目的是因为自己债务繁重，心情不好，想吸食毒品缓解压力，同时也想过卖一点，侦查阶段未提出是因为害怕处罚更重。被告人李林的辩护人对起诉书指控事实无异议，同时提出如下辩护意见：1、被告人李林不构成贩卖毒品罪，起诉书指控其具有贩卖毒品的故意仅有被告人李林的供述，无其他证据予以证实，证据不足；2李林的行为构成非法持有毒品罪；3、如果被告人李林的行为构成贩卖毒品罪，由于其既没有交付也没有与购毒人员达成交易合意，故应认定为犯罪未遂；4、李林如实供述犯罪事实，庭审中虽然对购买毒品的动机进行了补充，但不属于翻供，可以认定具有坦白情节；5、被告人李林系初犯，犯罪动机是由于家庭经济困境，毒品在流入社会前已经被公安机关查获，没有造成实际危害，可以酌情从轻处罚。建议对李林判处有期徒刑七年。经审理查明，被告人李林为购买毒品出售牟利，于2016年11月13日从江西省上饶市来到贵州省三穗县，当晚入住三穗县久龙精品酒店619号房间。当日22时左右，李林通过其朋友“尧尧（音，具体身份不明）”联系罗某（在逃），后李林与罗某一同驱车前往湖南省新晃侗族自治县购买毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），杨某等人同行。通过罗某联系，李林按每克毒品100元的价格支付了购毒款后，于当晚在新晃侗族自治县购得一包毒品。由于当晚李林实际获得的毒品数量明显少于其支付的毒资数额，李林等人便边办理退款事宜，边返回三穗县。2016年11月14日10时左右，李林通过罗某联系，再次前往新晃购买冰毒。当日14时30分左右，李林在湖南省新晃县购得冰毒一包，随后被告人李林与罗某等人乘坐罗某租赁的贵Ｄ×××××尼桑牌轿车返回玉屏侗族自治县。被告人李林通过罗某从杨某处借款人民币300元准备返回江西，当李林驾驶贵Ｄ×××××轿车搭载杨某从玉屏侗族自治县平溪镇安坪村新3**国道旁一倒土场准备离开时，被铜仁市公安局大龙经济开发区分局民警查获，当场从贵Ｄ×××××轿车驾驶室脚踏板处查获两包冰毒疑似物。经称量，被查获的两包冰毒疑似物共净重72.7克。经铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，从被查获的两包冰毒疑似物中，均检出甲基苯丙胺成分。另查明，2016年11月15日，铜仁市公安局大龙经济开发区分局民警从李林处扣押人民币三百元、电子称量器一个、火车票一张、金色Iphone5S直板智能手机一部。以上事实，有公诉机关出示，并经庭审举证、质证的以下证据证明，足以认定。物证金色Iphone5S直板智能手机一部，号码为150××××1115，证实：被告人李林在毒品交易过程中使用该手机与罗某等人电话联系毒品交易。二、书证1、受案登记表、立案决定书，证实：铜仁市公安局大龙经济开发区分局接110指令处警，于2016年11月14日下午17时许在铜仁市大龙经济开发区高铁站处将李林查获，从李林处查获毒品冰毒共计72.7克，当日该局以李林涉嫌非法持有毒品罪进行立案侦查。2、拘留证、逮捕证，证实：李林于2016年11月15日因涉嫌非法持有毒品罪被铜仁市公安局大龙经济开发区分局刑事拘留，同年11月30日被铜仁市公安局大龙经济开发区分局逮捕。3、扣押物品、文件清单、高铁车票，证实：2016年11月15日铜仁市公安局大龙经济开发区分局民警从李林处扣押人民币300元（八张，面值五十元人民币5张，面值二十元人民币二张，面值十元人民币一张），从李林驾驶的贵Ｄ×××××橙色尼桑牌小轿车驾驶室脚踏板处查获冰毒疑似物毛重80.6克，净重72.7克，该冰毒疑似物用外观为红色带黄色印有“胖哥”字样的槟榔塑料包装袋装，包装袋中有两小包，分别用白色透明封口袋装）、电子称量器一个、火车票1张（G2303列车二等座票，乘客李林，从上饶站到南昌西站，2016年11月13日12时54分发车），Iphone5S手机1部（金色直板智能手机，号码为150××××1115）。4、三穗县住宿单，三穗久龙精品酒店提供，证实：李林于2016年11月13日入住三穗县久龙精品酒店，房间号619。登记的身份信息为“李林，男，江西省上饶地区广丰县，身份证号码”5、常住人口登记表、李林违法犯罪证明，由江西省广丰区公安局永丰派出所出具，证实：李林，男，汉族，1987年5月11日出生于江西省上饶市广丰县，高中文化，籍贯江西省上饶市广丰县，身份证号码，住江西省上饶市广丰县永丰街道裕丰大道36号。经查询，李林在江西省上饶市广丰区无违法犯罪记录。6、绿卡通交易明细、绿卡通账户详细信息、明细查询，中国邮政银行股份有限公司上饶市广丰支行提供，证实：李林6217994330005976363的账户于2016年11月13日15时17分收到从广丰县永丰大道支行转入的10000元。7、手机通话清单，由中国移动通信集团江西有限公司上饶市广丰区分公司提供，证实：2016年11月10日至14日，电话号码150××××1115（李林）与184××××4117（尧尧）共计通话37次；2016年11月14日，电话号码150××××1115（李林）与150××××4649（尧尧的朋友）共计通话8次；2016年11月14日，电话号码150××××1115（李林）与184××××7172（罗某）共计通话5次；2016年11月14日，电话号码150××××1115（李林）与151××××8769（杨某）共计通话5次。8、毒品称量笔录及照片，证实：2016年11月14日21时50分至22时20分，公安人员对从李林处提取的毒品疑似物当着李林和见证人田某的面进行称量，经称量1号毒品疑似物净重14.8克，2号净重57.9克，总净重72.7克。附照片7张。9、提取笔录（2份）及提取照、称量照片（共9张），证实：2016年11月14日16时许铜仁市公安局大龙经济开发区分局民警在玉屏县平溪镇安坪村新3**国道旁一倒土场路口查获一辆外观为橙色的尼桑牌小轿车（车牌号贵Ｄ×××××），当场抓获李林，并在该车驾驶室脚踏板处查获一袋外观为红色，印有“胖哥”字样的槟榔包装袋装的白色晶体疑似物进行暂时封存（现场照相3张）。当日22时05分至22时20分对白色晶体物进行拆封后称量抽样检测，胖哥塑料袋内装有两个袋装晶体包，从两晶体包内抽取少量粉末用新买的矿泉水溶解后进行检测，均检测出甲基苯丙胺成分。对查获的冰毒疑似物（编号为1号、2号）进行称量，其中1号净重14.8克，2号净重57.9克，总净重72.7克（提取过程照相6张）。10、冰毒初步检测结果及毒品初步检测照片（2张），证实：2016年11月14日22时许，大龙分局民警对从李林驾驶的橙色尼桑牌小轿车上查获的冰毒疑似物（编号为1号、2号）采用毒品检测试剂盒（胶体金法）进行检验，初步检验结果为1号、2号冰毒疑似物中均含有甲基苯丙胺成分。11、毒品移交证明书，证实：大龙分局民警于2016年11月16日将冰毒72.7克移交至铜仁市公安局禁毒支队。12、尿液现场检测报告书及检测现场照片（2张），证实：2016年11月14日21时10分公安人员对李林尿液样本采用毒品检测试剂盒（胶体金法）进行检测，结果呈阴性。13、登记证书、挂靠证明，广丰县明水危货运输公司提供，证实：登记编号为赣Ｅ×××××的江淮牌重型厢式货车，于2010年10月15日登记，由刘某、李林共同出资挂靠于广丰县明水危货运输公司，于2015年7月17日转让给吴某2。14、道路交通事故认定书、民事判决书、赔偿清单、调解协议、机动车辆报案记录，由中国人寿财产股份有限公司广丰支公司提供，证实：广丰县安驰危货运输有限公司投保的赣Ｅ×××××货车在2014年12月19日至2015年3月15日期间有4次保险赔付记录，赔付金额共86万余元；2014年12月24日吴某2驾驶赣Ｅ×××××货车发生交通事故造成两名行人受伤，吴某2承担事故全部责任。经广丰区人民法院判决，相应的保险公司和吴某2履行民事赔偿义务，其中保险公司承担赔偿义务107万余元，吴某2、广丰县安驰危货运输有限公司承担赔偿义务31357元。保险公司与伤者、车主在2016年11月16日进行了调解。15、交通事故认定书、机动车保险报案记录、民事判决书、结案报告表，由中国人民财产保险有限公司上饶市分公司提供，证实：2014年4月27日吴某2驾驶的赣Ｅ×××××重型厢式货车发生交通事故，造成车辆受损和一人死亡。事故经被害人家属提起民事诉讼，浙江省义乌市人民法院判决保险公司承担51.8万余元的民事赔偿义务。16、抓获经过，铜仁市公安局大龙经济开发区分局民警证实：2016年11月14日16时50分许，大龙分局民警在工作中获得一条玉屏县平溪镇安坪村一工地内停放一辆贵Ｄ×××××轿车，车内藏有毒品的线索后，赶至玉屏县平溪镇安坪村一工地布控，发现贵Ｄ×××××轿车正准备开出工地，民警将车拦停后抓获李林、杨某，并从李林驾驶的贵Ｄ×××××轿车驾驶室脚垫处搜出一包外观有“胖哥”字样的槟榔塑料包装袋装的毒品可疑物，当着李林的面封存毒品和手机等物品。三、证人证言1、杨某（同行人员）的证言，证实：杨某的电话号码是151××××8769，2016年11月13日上午罗某打电话叫杨某和他一起去吴某1处租了辆橙色尼桑牌轿车，车牌号贵D，尾号是520。当晚上11时许，罗某开车与一个开白色面包车的朋友会合，杨某被安排上了这辆面包车，之后两车朝新晃县城方向开。在面包车上杨某听到坐副驾驶的男子的问坐中间一排男子（李林）要多少钱的货（指毒品冰毒），男子回答要七、八千元的。到达新晃后罗某乘车离开，杨某与面包车上的人等候罗某。等候期间，面包车驾驶员和坐副驾驶的人在车上吸食海洛因，李林则下车打电话催促罗某，双方约定在大龙七里冲高速路口会合。会合后，杨某听到罗某和李林说红包转账的事并发生争吵。当晚到达三穗县城九龙酒店后，李林、罗某等人开房休息。11月14日上午，罗某把杨某送回家。下午5时许，罗某安排杨某借300元钱给李林回江西，并叫李林开罗某租来的尼桑轿车接杨某。李林驾驶罗某租借的尼桑轿车带杨某从大龙至玉屏高某320国道交界的一工地坝子出口处离开时被公安人员拦停，杨某和李林当场被公安人员抓获，公安人员从车辆驾驶室脚垫上面搜出一包用装槟榔的塑料封口袋装的冰毒。李林自称叫李强，不知道其真实姓名。2、吴某1（大龙开发区和达未来城兄弟汽车租赁行经营人员）的证言，证实：吴某1与杨某熟识多年，2016年11月12日晚上杨某联系吴某1租车，租车时罗某抵押了一本姚祖和的驾驶证，签订了汽车租赁合同，租车时间从2016年11月12日0时起算。因与罗某、杨某认识，吴某1以260元的价格将贵Ｄ×××××橙色尼桑牌日产蓝鸟520轿车租给罗某。3、平加福（李林岳父）的证言，证实：李林与其妻子平流云没有正式工作，二人租房住在广丰县城里，都在县城里面打工，但是挣钱不多。4、刘某（李林之友，江西上饶市广丰县人）的证言，证实：刘某和李林合伙购买大货车经营运输业务，但经营不顺利，多次发生重大车祸，二人承担了大量赔偿，每人亏损40-50万左右，只好卖车止损。李林前后大概借了不低于30万。李林除了经营货车运输外，还在在广丰县城里打工，每月一千余元。李林与其老婆都在广丰县城租房居住，家庭经济贫困。四、被告人供述被告人李林供述，2015年夏天，我认识了在上饶务工的凯里吸毒人员“尧尧”（音，具体身份不明，下同），我估计他们认识卖冰毒的人，就想通过找点毒品去卖挣钱。因为我买的货车在2014年-2015年发生了3次交通事故，赔偿了一共约260万元，我到处借款、贷款、办理信用卡赔偿，现在每个月至少要还款8000元，我们打工根本还不了，我就想通过买冰毒去卖，来钱快一点。我让“尧尧”想办法帮我弄点冰毒，他答应帮我问一下。几天后，尧尧让我先到三穗来。2016年11月13日12时许，我坐上上饶市到三穗的高铁，晚上7点到达三穗后入住九龙酒店619房间。晚上9点多，我打电话问尧尧是当晚去拿货还是第二天，他让我等下，有人联系我。晚上10点多，“尧尧”的朋友打电话给我，问我是否确定晚上要去拿货，我回答肯定要。20多分钟后，他开了一辆白色面包车到酒店来接我，和我联系的人坐副驾驶。我们三人在面包车上商量拿货（指毒品）的事，副驾驶的男子问我是否确定要，我说马上要。随后他打了电话联系，就让我加老大的微信，我通过微信红包交了500元的诚意金给老大。过了一会老大打电话让我们联系姓罗的（罗某）。副驾驶的男子和罗某联系后，我们开车面包车到大龙北高速出口与罗某碰面，罗某开了一辆橘红色的小车，后来我们就是跟着罗某驾驶的这辆车到了新晃城某处后停车，我们面包车上的人一直在车上等，罗某等人驾车离开。十多分钟后，罗某打电话问我要多少货，我说要80克左右，1克100元，后来我用微信转账了8000元给罗某，罗某就叫我等他信息。等候期间，面包车的驾驶员和副驾驶男子在车上吸食海洛因，我怕上瘾中途还下车了。后来罗某打电话让我们去大龙高速路口等，我们到了大龙高速路口，罗某上面包车说他只拿到十几克，剩下的拿不到货就退我钱。当时他转账给我转不了，因为他转账需要他老婆手机的验证码，他打了他老婆五六个电话都没有接，就没有转成功。后来我和罗某还有他朋友三人回三穗久龙酒店休息了。2016年11月14日上午10点多，罗某和他朋友准备走了，罗某用微信红包退了我7000元就回大龙了。我和尧尧联系说只得了十几克。过了十几分钟罗某打我电话问我还要不要货，我说要，他让我去大龙拿货。随后我乘车车来到大龙北高速路口，罗某接到我，我们开车到了新晃，我用微信转账了6300元给罗某，和罗某在一起的那个人下车十多分钟后回来说拿到货了，并把货给了罗某，罗某就把货放在驾驶室门放东西处，之后我们回到拿货男子的家里进行称量，小袋的有14克，大袋的有72克。罗某从大袋里拿出10多克吸食了一点，把剩余的大袋、小袋用透明塑料袋包装放入装槟榔的袋子里。罗某把装毒品的槟榔袋子给我后，我放在衣服左边口袋里，就一起坐车到铜仁南高铁站附近。后来罗某让前一天晚上跟他一起去新晃的男子（杨某）帮我找300元路费，并去他朋友家里拿了钱。我拿到钱后，罗某开车载我及借我300元的杨某一起到了高铁坝子里，罗某打他朋友电话约到高铁站玩，随后他朋友开一辆红色现代车到了高铁站，罗某和他朋友吸毒后坐红色现代车，我开车和杨某（杨某不会开车）一起，我们开车走出坝子的时候就被公安查获了，从我开车驾驶室的脚踏板处查获了一包用槟榔袋子包装的毒品。本次一共购买了76克冰毒，每克100元，微信转账给罗某两次共7300元，微信转账给老大500元，一共是7800元。购买冰毒的目的是拿到上饶市去卖，差价是每克50元。五、勘验、辨认笔录1、辨认笔录，证实：2016年11月15日，在铜仁市公安局大龙分局侦查人员的组织下，李林对10张不同男性正面免冠照片进行混杂辨认，经辨认，其指出7号照片上男子就是罗某的朋友（杨某）。2、铜市公大（辨）勘【2016】11003号辨认现场勘验笔及现场照片（4张），证实：2016年11月15日12时30分至12时50分，公安人员将李林押解出讯问地点，对被公安机关抓获的现场进行辨认。侦查人员根据李林的指引，驾车行驶至玉屏县平溪镇安坪村大洲上一工地旁，李林用手指着工地边上一个户外广告牌说，就是在广告牌下面，李林走到广告牌下面工地与新3**国道交界处，用手指着地上说，我当时就是在这里被公安机关抓获的，当时我的毒品在驾驶室脚踏板处也被公安人员查获并当面扣押。六、鉴定意见1、（铜市）公（司）鉴（理化）字【2016】407号理化检验鉴定报告，证实：铜仁市公安司法鉴定中心对铜仁市公安局大龙分局送检的从李林身上查获的冰毒疑似物72.7克（分别编号为1号、2号，依次净重为14.8克、57.9克）进行甲基苯丙胺成分定性检验，经鉴定，送检检材中均检出甲基苯丙胺成分。鉴定意见已通知被告人李林。2、黔公司鉴（声像）字【2016】0216号贵州省公安司法鉴定中心检验报告（附照片一张），证实：贵州省公安司法鉴定中心对铜仁市公安局大龙分局送检的李林手机一台进行鉴定，恢复提取手机内数据。报告载明：检材为金色“IPHONE”牌手机，型号为A1530，串号（IMEI）为352020069974048，内有SIM卡一张。将检材编号为JC-082016-0216-001并拍照固定。2、将检材接入电子物证分析系统，使用《GBT29360-2012电子物证数据恢复检验规程》进行数据恢复与分析检验：检材手机机身检出信息数据共120607条，其中通讯录1194条，短信息421条、通话记录2658条、短信息联系人780条、系统日志48条，程序列表信息33条、位置信息92条、彩信11条、备忘录数据4条、应用程序地理位置信息16条、日历数据68条、同步账号1个、地图信息2条、浏览器数据153条、淘宝数据16条、邮件信息334条、QQ数据1159条、微信数据113617条，导出媒体文件185个；SIM卡检出信息数据（通话记录）共10条。3、将检出的数据制作为压缩文件1个，名称为“检出的数据”，大小计363MB，计算SHA哈希值为“5332EOB596E01ECA706580875F7FDC17107633BC1F2FD3E3C316CB4028150952”,将该压缩文件刻录光盘1张，光盘编号为“JC-2016-0216-001”。检验意见：在受检的手机中检出信息数据120617条，文件185个。七、电子数据鉴定机构贵州省公安司法鉴定中心依法提取送检的李林手机信息数据，形成压缩文件一个，刻录于编号为“JC-2016-0216-001”的光盘中。压缩文件解压后可生成“检出的数据”文件夹一个，下含“SIM卡数据”和“机身数据”两个子文件夹，其中“机身数据文件夹”中有“证据报告”文件一个，打开显示手机取证报告内容，内含案例信息、证据列表、检材信息和分类整理的手机信息。其中：1、通讯录信息中，号码“184××××4117”的通讯录联系名为“瑶哥”（“尧尧”），证实：李林保存了涉案人员“尧尧”的联系方式。2、手机短信信息中，与150××××4649（李林供述中所称尧尧的朋友）在2016年11月14日9时有如下短信联系内容：“退了6900”“还差400”、“问他拿出来”，证实：李林与身份不明的涉案人员通过短信沟通毒资退款情况。3、手机短信信息中，与95590在2016年11月13日22时的短信联系内容：“【邮储银行】您正在使用邮储银行财付通快捷支付功能进行支付，验证码：745366,支付金额为500.00元，请确认无误后，方可输入短信”，证实：李林通过电子支付途径支付毒资。4、光盘中存储路径为：机身数据/report/Data/media/的文件夹中包含文件名为“IMG-3149”的手机截屏图片一张，显示（2016年）11月13日“上饶-三穗”的G1321、G2303、G2363三列高铁车次信息，证实:李林为购买毒品查询交通路线。以上证据，经庭审质证，来源合法，客观真实，本院予以确认、采信。庭审中，被告人李林提出2016年11月14日从湖南新晃购得毒品返回玉屏的过程中是其他人开车，起诉书指控系李林驾车的事实有误。经查，被告人李林在侦查机关的供述证实该段路途系罗某驾驶车辆；证人杨某、吴某1的证言证实，贵Ｄ×××××尼桑轿车系由罗某租赁，说明罗某是该车的实际控制人；从罗某与李林的身份特征来看，罗某系毒品交易的联系者，在玉屏本地社会关系比李林更多，更熟悉玉屏本地及周边地区环境，李林是从江西来到本地，在玉屏本地及周边地区无特定社会关系，也不是车辆的租赁人，第二次购得毒品后由其驾驶车辆返回玉屏的可能性较低，故李林的该项辩解与庭审查明的事实和生活常理相符，本院予以采信采纳。关于被告人李林所提购买毒品的动机是因为家庭负债情况导致心里压力较大，想要购买毒品用于自行吸食的辩解及其辩护人所提本案认定被告人李林具有贩卖毒品故意的证据不足的辩护意见，经查，该辩解及辩护意见不成立，理由如下：1、李林关于其准备吸毒的辩解无任何事先迹象或征兆，辩解可信度低。公安机关在抓获李林的当晚就对其进行了毒品尿检，尿检结果呈阴性，证实其在案发前未吸食毒品；广丰县公安机关出具的证明证实李林无吸毒等违法犯罪史；李林在公安机关的讯问中答复无强制戒毒等情况，针对涉案事实也未提及因压力过大准备吸毒的辩解，其吸食毒品的辩解缺乏基本的行为征兆和客观表现。2、李林在购买毒品过程中的表现证实其明知毒品的危害且对自身沾染毒瘾的危险心存抗拒与防备，缺乏吸食毒品的心理基础。李林的供述和杨某的证言均证实其在等候毒品交接过程中，同行人员在车上吸食毒品海洛因，但李林为了避免染上毒瘾采取了下车远离的方式予以防范。虽然李林提出海洛因的毒瘾比冰毒更大的辩解，但与海洛因相比，冰毒成瘾性更强，对人体和社会的危害更大。李林和吸毒人员有过接触联系，具有高中文化程度，对毒品具有一定程度的了解，这一基本毒品常识其应当明知，其行为上对毒品的抗拒与愿意吸食毒品的当庭辩解相互矛盾。3、李林购买毒品的数量、购毒意志的坚决和为出售毒品所作的准备证实其有明显的贩卖故意。被告人的供述、证人证言和银行交易记录、称量笔录、查获经过等证据证实，李林购买的毒品数量达70余克，从数量上说，李林在家庭经济十分困难的情况下，不惜投入大额资金购买毒品，购买的数量远远超过了普通吸毒人员为自行吸食毒品需要而储备的毒品量；在购买毒品过程中，李林并不是一次性的拿到所购的全部毒品，而是在经历了毒品货源不足的情况下，通过电话联系和返回三穗等待，再次购足了所预计的毒品，其购毒意志之坚决明显不同于普通吸毒人员为了满足毒瘾需要而暂时少量购买的特征，反而符合为了在短期谋取巨大利润而大肆“囤货”的特征。被告人及其辩护人在庭审中均提出被告人对于是否真正实施贩卖，并无明确对象和计划，从现有证据来看，被告人李林确实没有明确贩卖目标和具体的贩卖手段，但这并不等于其没有为贩卖牟利进行准备。从其供述中不难发现，李林不仅对毒品交易价格的地区差异有充分了解，明确了以100元每克购买，150元每克卖出的交易方式，而且准备了用于精确计算毒品数量的贩卖工具——电子称量器；在购得毒品后，李林并没有急于自行吸食，而是借钱也要赶紧赶回江西，其目的就是要将毒品带到卖价更高的地区出售。因此，出售毒品牟利意图十分明显，并且这一意图的客观存在不以李林是否同时存在吸毒意图为转移。4、被告人李林在侦查阶段对于其犯罪动机有明确供述，且供述十分稳定，即购买毒品的目的是因为在经营货车运输过程中连续发生多起交通事故，为支付事故赔偿费用而负债累累，其与妻子打工收入较少，无钱还债而产生购买毒品牟利，缓解经济压力的意图，其在五次供述中所强调的只是通过赚钱缓解家庭经济压力，完全未提及通过吸毒缓解精神压力的想法。对于其在侦查阶段的笔录，被告人李林始终未申请排除非法证据，其庭前供述真实、合法、有效，能够与本案其他证据相互印证，可以作为本案定案依据。被告人所提在侦查阶段未提出购买毒品用于吸食是因为害怕处罚更重的辩解不符合被告人李林的文化程度和认识水平，与其他证据证实的内容相矛盾，本院不予采信、采纳。考虑被告人在庭审中对其购买毒品用于贩卖的主观目的未予否认，该供认与侦查阶段对犯罪动机的供述内容一致，效力相当，其新增的辩解是否成立不影响其原有供述的证明效力，故辩护人所提其辩解不属于翻供的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳；辩护人所提本案认定被告人李林具有贩卖毒品故意的证据仅有被告人李林供述的辩护意见，忽略了被告人供述这一直接证据与本案其他间接证据之间的印证关系，未能客观反映被告人李林的购买毒品出售牟利的主观认识因素和意志因素，本院不予采信、采纳。本院认为，被告人李林违反国家毒品监管制度，明知是毒品冰毒而以牟利为目的购买72.2克用于出售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，构成贩卖毒品罪，依法应追究刑事责任，其法定刑为十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人李林被抓获到案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，虽然其就购买毒品的动机当庭所新增的心情不好，想吸食毒品缓解压力的辩解经庭审查证不属实，但其在庭审结束前未否认购买毒品用于贩卖的主观目的，对于原侦查阶段的有罪供述未予否认，仍可认定如实供述了主要犯罪事实，具有坦白情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以依法从轻处罚，但是其当庭提出虚假辩解，坦白不彻底，本院决定从严把握从轻处罚幅度。被告人李林无前科，因家庭经济状况陷入困境而实施犯罪行为，本案毒品尚未实际对人体健康造成影响，可以酌情从轻处罚，故辩护人的相应辩护意见本院予以采纳。综合被告人李林的犯罪事实、法定量刑幅度和所具有的量刑情节，公诉机关所提量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人所提量刑建议偏轻，本院不予采纳。关于被告人及其辩护人所提本案应当认定为非法持有毒品罪的辩解、辩护意见，本院认为，两罪在本案中的主要区别在于被告人李林对其所持有的毒品是否具有出售牟利的故意以及认定该故意的证据是否确实充分。经查，被告人李林不仅在侦查阶段和庭审中均供认了其购买毒品的目的是为了赚取毒品地区交易差价，缓解家庭经济压力，而且从其购买毒品的数量、为出售毒品准备的称量工具和购得毒品后不急于吸食而是急于返回江西等种种客观表现上看，本案言辞证据和客观证据均足以证实其具有出售毒品牟利的主观意愿，并且积极实施了为出售毒品牟利创造条件的行为。从排除其他合理怀疑的角度来看，李林及其辩护人所提关于购买毒品用于个人吸食的辩解和辩护意见，与李林的个人经历、生理状况、案发前抗拒沾染毒瘾的行为表现和文化程度、认识水平均不相符，足以排除其基于自行吸食等其他目的而持有毒品的合理怀疑。故被告人及其辩护人关于本案不构成贩卖毒品罪的意见本院不予采纳。关于辩护人所提本案没有交付也没有与购毒人员达成交易合意，故应认定为犯罪未遂的辩护意见，本院认为，贩卖毒品罪属行为犯，行为一旦实施即犯罪构成要件齐备，成立犯罪既遂。不论是理论界还是司法实践中，都认可贩卖毒品罪的表现形式既包括以牟利为目的出售毒品，也包括以出售为目的购买毒品，本案即属于以出售为目的购买毒品的情形。从庭审查证属实的证据来看，李林不仅通过事先联系，与毒品上家达成了毒品交易合意，而且实际支付了毒资，获得了相应数量的毒品，并且为了在特定地点出售毒品实施而着手实施了转移毒品的行为。其为了出售毒品牟利而购买毒品的行为已经实施终了，应当认定为犯罪既遂，至于其购买毒品的主观目的，既可以通过具体的出售行为加以证实，也可以通过其他主客观证据予以证实，不能认为没有具体实施售卖行为或未与行为人（李林）的毒品下家达成售卖合意就属于客观行为构成要件欠缺，从而误判为犯罪未遂。辩护人所提观点将出售型贩卖毒品行为的构成要件作为购买型贩卖毒品行为的构成要件，不符合现行法律规定，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人李林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月14日至2031年11月13日。没收个人财产自判决生效后三十日内由本院执行完毕。）二、从被告人李林处扣押并随案移送的作案工具金色Iphone5S智能直板手机一部（号码1507036****，）予以没收，由本院上缴国库；作案工具电子称量器一台及赃款人民币300元予以没收，由扣押机关铜仁市公安局大龙经济开发区分局上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  易乡莹人民陪审员  明 通人民陪审员  杨建华二〇一七年六月九日书 记 员  张 籍