上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0114民初4789号原告：添溢股权投资基金管理(上海)有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：杨文浩，总经理。委托诉讼代理人：孙瑶，上海宝淳律师事务所律师。被告：金平宇。原告添溢股权投资基金管理(上海)有限公司与被告金平宇劳动合同纠纷一案，本院于2017年4月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告添溢股权投资基金管理(上海)有限公司的委托诉讼代理人孙瑶、被告金平宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。添溢股权投资基金管理(上海)有限公司向本院提出诉讼请求，要求不予支付被告金平宇：1、违法解除劳动合同赔偿金42000元；2、2016年8月1日至2016年9月29日期间工资差额17022.73元。事实和理由：原、被告签订有期限为2015年3月1日至2017年2月28日的劳动合同，约定月工资3022元，因被告无法胜任工作，原告于2016年9月解除劳动关系，不存在违法之处，不同意支付赔偿金。原告已经支付被告2016年8月及9月工资，不存在差额。金平宇辩称，同意裁决结果。原、被告先后签订过2份劳动合同，期限为2012年10月1日至2017年2月28日，被告担任副总兼财务总监，工资标准10500元/月，其中3500元扣除社会保险、公积金后现金方式支付，7000元由原告股东韩雁(系原告法定代表人妻子)银行转账方式支付。被告不认可原告所述的无法胜任工作，原告违法解除劳动合同，要求原告支付赔偿金。原告已经支付2016年8月工资3500元，存在差额，尚未支付2016年9月工资，要求原告支付工资差额。本院经审理认定事实如下：原告经工商登记注册成立于2007年8月4日，股东杨文浩、韩雁。被告系上海市外来从业人员，与原告之间签订有期限为2015年3月1日至2017年2月28日的劳动合同，合同约定：被告受聘于原告的财务，负责财务工作，月工资3022元，该工资已包括原告依法应当支付的所有津贴、补贴等费用，但不包括被告的加班工资和出差津贴及奖金。在职期间，原告按3500元/月的标准以现金方式支付被告工资，另原告股东韩雁以银行转账方式支付被告7000元/月。2016年9月29日，原告以被告不能胜任工作岗位为由解除劳动合同，并同意按照3500元/月的标准支付违法解除劳动合同赔偿金。原告已按照3500元的标准支付被告2016年8月工资。2016年10月31日，被告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金、工资差额。2016年12月7日，仲裁委作出嘉劳人仲(2016)办字第3624号裁决书，裁决原告应支付违法解除劳动合同赔偿金42000元、2016年8月1日至2016年9月29日期间工资差额17022.73元。原告不服该裁决，遂诉至本院。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。原告于2016年9月29日向被告出具解除通知书，以被告不能胜任工作为由解除劳动合同，而被告则予以否认。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任，因此用人单位应当对解除劳动合同的合法性提交证据予以证实。原告为证明其解除劳动合同的合法性而提交原告法定代表人出具的情况说明、电子邮件及附件，但情况说明仅是原告法定代表人的单方陈述，无其他有效的证据予以印证，电子邮件及附件亦无法证实原告所述的解除理由成立。原告就被告无法胜任工作一节，没有提交有效的证据予以证实，且退一步讲，即便被告确实无法胜任工作，原告也没有按照规定对被告进行培训或者调整工作岗位，而是径直解除劳动合同。原告解除与被告的劳动合同依据不足，原告的行为属于违法解除劳动合同，应承担相应的法律责任。原告要求不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。关于被告的工资标准，原、被告主张不一，原告主张3500元/月，而被告则主张10500元/月，根据被告提交的银行对账记录，原告的股东韩雁每月银行转账方式支付被告7000元，而原告对此未作出合理解释，本院采信被告所述的工资标准。仲裁委认定被告的入职时间为2015年3月1日，并根据10500元的工资标准，确定原告应当支付被告赔偿金42000元，被告对此无异议，上述数额在法律规定的范围之内，本院予以确认。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。2016年8月1日至2016年9月29日期间，原、被告存续劳动关系，被告为原告提供劳动，原告应当按照规定足额支付劳动报酬。根据被告的工资标准计算，原告应当支付上述期间工资20522.73元，扣除已经支付的3500元，还存在差额17022.73元。原告要求不予支付被告上述期间工资差额的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：一、原告添溢股权投资基金管理(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告金平宇违法解除劳动合同赔偿金42000元;二、原告添溢股权投资基金管理(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告金平宇2016年8月1日至2016年9月29日期间工资差额17022.73元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告添溢股权投资基金管理(上海)有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  周逸敏二〇一七年六月七日书记员  姚 怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。