陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民初298号原告：张宏华。委托代理人：肖军，陕西唐烽律师事务所律师。委托代理人：魏新瑞，陕西唐烽律师事务所律师。被告：杨鸣中。被告：陕西嘉亨实业发展有限公司。负责人：赵振凯，破产管理人组长。委托代理人：高瞻，陕西数理律师事务所律师。委托代理人：郭睿，陕西数理律师事务所律师。被告：陕西天岭建设工程有限公司。法定代表人：刘梦涛，执行董事。委托代理人：牛小广，陕西菲尔律师事务所律师。原告张宏华诉被告杨鸣中、陕西嘉亨实业发展有限公司（以下简称嘉亨公司）、陕西天岭建设工程有限公司（以下简称天岭公司）民间借贷合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张宏华的委托代理人肖军、魏新瑞，被告嘉亨公司委托代理人高瞻、郭睿、天岭公司的委托代理人牛小广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年9月22日，被告杨鸣中为偿还其欠因其担任法定代表人的嘉亨公司资金周转紧张，在原告张宏华处借款人民币伍佰肆拾叁万元整，并签定《借款合同》约定，借款月利率按1.7%计算，借款期限为一年。嘉亨公司、天岭公司作为保证人为被告杨鸣中向张宏华偿还该笔借款本息及其他费用提供连带责任保证担保。原告张宏华于合同签订当日分三次向被告杨鸣中账户转款543万元，履行了约定的出借义务。借款到期后，被告杨鸣中并未按照约定向原告张宏华清偿借款本息，经原告多次向被告杨鸣中及担保人嘉亨公司、天岭公司催要未果。原告认为，原、被告签订的《借款合同》合法有效。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条、第二十九条、第三十条之规定，被告杨鸣中未按约还款，应承担违约责任。依据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，被告嘉亨公司及天岭公司作为连带责任保证人，依法应承担连带还款责任，故此，为维护原告合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条之规定，特向贵院提起诉讼，请求判令：1．被告杨鸣中向原告张宏华偿还借款本金543万元；2．被告杨鸣中向原告张宏华支付2015年9月22日至2016年9月21日的利息合计1107720元；（以543万元为基数，按照月利率1.7%计算）3．被告杨鸣中向原告张宏华支付借款逾期利息，以543万元为基数，按照月利率1.583%计算，期限自2016年9月22日起计算至实际清偿之日（暂计算至2016年11月21日，逾期利息为1179138元）；4．被告杨鸣中向张宏华支付为实现债权发生的律师代理费25万元；5．被告陕西嘉亨实业发展有限公司及被告陕西天岭建设工程有限公司对上述借款本息、逾期利息、律师费等承担连带清偿责任；6．被告承担本案诉讼费用。被告杨鸣中答辩称，当初借款其只借了张宏华150万元，借了高陵小额贷款公司150万元，已经在雁塔法院申请执行。本案和雁塔法院执行的案子是一案。被告嘉亨公司答辩称，张宏华将嘉亨公司列为被告违反破产法44条的规定。张宏华于2016年6月29日向破产管理人申报了其对嘉亨公司的债权，所以本案应该驳回对其方的起诉。本案存在公证债权文书，且张宏华已申请人民法院对该公证债权文书予以执行，此次不应该受理本案。被告天岭公司答辩称，1、借款主体应为嘉亨公司而非杨鸣中；2、原告在嘉亨公司破产重整中已经申报债权，其借款自嘉亨公司破产申请受理时应停止计息；3、本案应中止审理，待嘉亨公司破产重整结束后恢复审理。本案存在公证文书强制执行的问题，本案属于虚假诉讼，应该依法裁定驳回起诉。经审理查明，张宏华（身份证号：）与杨鸣中(*************0436)于2015年9月21日，签订《借款合同》：第一条：借款金额：人民币（大写）伍佰肆拾叁万元整；第二条：借款用途：乙方的借款用途为：周转；第三条：借款期限：12个月，自2015年8月6日起至2016年8月5日止。本合同项下的借款期限起始日与实际借款交付日不一致的以交付日期为准，还款日期相应顺延。第四条、借款利率：利率执行月息17‰，借款利息从起息日起算。本合同项下的借款按月息计息，借款归还时不足整月的，按实际使用天数计息，日利率=月利率/30。1.借款结息时，按约定的利率计算利息；2.本合同项下的借款按月结息，结息日固定为每月5日。第五条、划款、还款方式：（一）划款确认：1.甲方根据乙方提供的账户或付款指示，向乙方指定账户汇出款项；2.乙方在确认已收到甲方汇款后，向甲方出具书面借据。（二）还款方式：1.2016年1月5日前，还本金100万元；2.2016年4月5日前，还本金150万元：3.2016年8月5日前，还本金293万元；乙方任何一期还款未能按照上述日期归还的，构成违约，甲方有权提前终止该合同收回全部借款本息。第六条：违约责任:1．乙方在贷款期内累计欠息三个月该笔贷款自动终止，甲方有权提前收回贷款。2．借款到期后乙方未能按期还款，逾期期间按照同期银行贷款利率的4倍收取逾期利息；同时，乙方承担甲方实现债权的所有费用（包括但不限于案件受理费、送达、执行、评估、拍卖、律师代理费、差旅费等实现债权的全部费用）。第七条：担保：为确保本合同项下贷款债权的实现，担保人嘉亨公司、天岭公司为该笔借款提供连带保证责任担保。张宏华、嘉亨公司、天岭公司于2015年9月21日签订《保证合同》，约定：第一条、担保的主债权的种类、金额：1.1保证人担保的主债权为借款人杨鸣中在本合同债权人张宏华2015年9月21日签订的【借字】2015第9003号借款合同项下贷款的本金（大写）伍佰肆拾叁万元整，币种：人民币；利率17‰/月;第二条、主合同债务人履行债务的期限：2.1贷款期限自2015年8月6日始至2016年8月5日止，共12月。如有变更，依借款合同之约定，借款合同展期的，以展期后所确定的展期到期日为届满之日。第三条、保证方式：3.1本合同项下的保证方式为连带责任保证，当债务人未按主合同约定按时清偿本合同担保范围内债务时，由保证人对债务承担连带责任。债权人有权直接向保证人追偿，保证人应立即向债权人清偿债务人的全部到期应付款项。第四条、保证担保的范围：4.1保证的范围为主合同项下债权本金及利息、罚息、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权而发生的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、律师费、差旅费、查档费、评估费、拍卖费、保管费、执行费）以及其他所有主合同债务人的应付费用。第五条、保证期5.1本合同保证期限为自借款合同期限届满之日起两年。如债权人根据借款合同约定提前收回贷款的，则保证期限为自债权人向债务人通知还款之日起两年。第六条、保证人的陈述与保证6.5保证人知悉并同意主合同的全部条款，自愿为主合同债务人提供保证，并保证按本合同约定履行连带清偿义务。6.6保证期问，借款人改变借款用途的，保证人仍应承担连带责任保证，并不以此对抗债权人。6.7借款人用本次借款归还旧借款的，保证人仍按本保证合同承担连带责任保证。第七条、保证人的义务：7.6债权人和债务人变更主合同的，保证人仍应承担连带保证责任，不持异议。2015年9月22日，杨鸣中向张宏华出具《借据》内容为：借款人杨鸣中；借款金额：伍佰肆拾叁万元整：借款期限12个月，利率17‰/月，借款种类：保证，借款用途：周转；合同编号：借字2015第9003号；出借人：张宏华：到期日：2016年8月5日。借款人签字：杨鸣中。转账凭征：2015年9月22日，张宏华通过中国建设银行个人网上银行(账户：**×××39)向杨鸣中建行卡（账户：**×××23）转账存入1500000元；2015年9月23日，张宏华通过中国建设银行个人网上银行（账户：**×××39）向杨鸣中建行卡（账户：**×××23）转账存入2079000元；2015年9月22日，张宏华通过中国建设银行个人网上银行(账户：**×××39)向杨鸣中建行卡（账户：**×××23）转账存入1851000元；债权确认书2016年5月15日，张宏华与杨鸣中签订《债权确认书》内容为：乙方杨鸣中名下2015年9月22日向甲方张宏华借款543万元，用于偿还乙方担任法定代表人的嘉亨公司及本人欠高陵汇通小额贷款有限公司（以下简称汇通小贷公司）的借款本金及利息。2016年1月4日，甲、乙双方及嘉亨公司、担保人天岭公司作为共同债务人于2016年9月5日前清偿乙方欠甲方的借款本金及利息。现因嘉亨公司进入破产程序，经乙方杨鸣中确认，截止2016年6月l2日，共欠甲方张宏华借款本金543万元，利息806174万元。特此共同确认。甲方张宏华：乙方杨鸣中。2016年12月5日，张宏华与陕西唐烽律师事务所签订《民事委托代理合同》内容：第一条、乙方同意接受甲方委托，指派本所肖军律师、魏新瑞律师，作为张宏华与嘉亨公司、杨鸣中、天岭公司担保借款案件中，张宏华的委托代理人参与该案的一审诉讼活动。第三条、依据《西安市律师服务收费标准》的有关规定，经甲乙双方商定，一致同意按照以下方式支付律师代理费：第一阶段：本代理协议签订后30日内，甲方向乙方先行支付律师代理费100000元整（壹拾万元）。第二阶段：一审判决下达后，甲方再向乙方支付律师代理费150000元整（壹拾伍万元）。代理过程中因查档、复印及赴异地办案的差旅费用等由甲方另行承担，实报实销。陕西增值税普通发票发票联内容：2017年5月12日，陕西唐烽律师事务所向张宏华开具两张增值税普通发票，每张金额50000元，应税服务名称为服务（案件代理）费，发票号00316213、00316214。庭后，杨鸣中提交建设银行2015年4月25日至2017年4月28日之间的银行流水明细，证明其没有实际收到这笔543万元的款项，款到当天就转还给张宏华了，其建设银行的卡在办理当天交给了张宏华，是张宏华方自己操作的卡。张宏华质证认为：对该证据的真实性没有异议，证明目的有异议，并提交借款居间合同、付款指示书、委托付款证明、还款说明、居间费结算确认书，证明2013年的时候杨鸣中通过张宏华向汇通小贷公司借款300万元，杨鸣中与张宏华签订了居间协议，承诺给张宏华支付居间费用，杨鸣中借汇通小贷公司的款项到期后，杨鸣中无力偿还，遂向张宏华借款543万元，其中的150万元是汇通小贷公司委托张宏华收取的借款本金，另172.8万元是杨鸣中向张宏华支付的居间费用及汇通小贷公司的借款利息，该款项打回张宏华的账户，原因是张宏华要收取杨鸣中的居间费，扣除居间费剩余的利息张宏华已经还给了汇通小贷公司。其中居间费97.2万元，利息80.6万元（以300万元为基数，按照月息1.2%计算，从2013年2月6日至2015年9月23日）。35.1万元是杨鸣中向汇通小贷公司支付的借款利息（以150万元为基数，月息1.8分计算，从2013年2月6日至2015年9月23日）。杨鸣中述称其不认识张宏华，其只借了汇通小贷公司的钱。300万元汇通小贷公司已经申请雁塔法院强制执行，且汇通小贷公司已经在嘉亨公司破产管理人处申报了该笔债权，现在本案又起诉543万元，属重复诉讼。对方提供的2016年5月13日的债权确认书是在破产重整裁定之后提供的，应属无效。以上事实有借款合同、转账凭证、银行明细、协议书、确认书、委托代理合同、说明、证明、庭审笔录等在卷作证。本院认为，张宏华与杨鸣中于2015年9月21日签订《借款合同》，张宏华、嘉亨公司、天岭公司于2015年9月21日签订的《保证合同》系合同主体各方自愿平等协商的结果，内容不违反合同法第五十二条所列举的规定应为有效。合同签订后，张宏华履行了出借借款义务，借款到期后，未按约偿还借款本息。嘉亨公司、天岭公司未按保证合同约定承担连带清偿责任，当属违约，现张宏华起诉要求杨鸣中偿还借款本息、逾期利息、借款合同约定的律师费，二保证人对前述债务履行担保责任应予支持。杨鸣中辩称其未收到借款一节，有转账凭证及其杨鸣中本人书写的说明、确认书等为证，本院对其辩称不予采信。本案543万元借款与被告辩称的300万元借款并非同一笔借款，故本案的起诉不属于重复诉讼。嘉亨公司作为本案债务的担保人，法院依法受理其破产申请，不影响本案杨鸣中作为债务人的案件的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、五十二条、第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》十二条的规定，判决如下：一、被告杨鸣中于本判决生效之日起十日内偿还原告张宏华借款本金543万元并支付利息1107720元（利息从2015年9月22日计算至2016年9月21日）；二、被告杨鸣中于本判决生效之日起十日内向原告张宏华支付借款逾期利息（以543万元为基数自2016年9月22日起计算至实际清偿之日按照月利率1.583%计算）；三、被告杨鸣中于本判决生效之日起十日内向张宏华支付为实现债权发生的律师代理费25万元；四、被告陕西嘉亨实业发展有限公司与被告陕西天岭建设工程有限公司对上述杨鸣中在第一、二、三项应付债务承担连带清偿责任；五、陕西嘉亨实业发展有限公司与被告陕西天岭建设工程有限公司承担上述责任后有权在其承担责任的范围内向杨鸣中追偿。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60139元由杨鸣中、陕西嘉亨实业发展有限公司、陕西天岭建设工程有限公司负担。如不服本判决，可于本判决送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审判长  马春哲审判员  王 珂审判员  徐振平二〇一七年六月七日书记员  杜涤非