新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新22民终296号上诉人（原审被告）：王守恒，男，汉族，1971年10月29日出生，住哈密市伊州区。委托诉讼代理人：魏晓霞（系王守恒之妻），女，汉族，1974年7月15日出生，住址同上。被上诉人（原审原告）：赵常富，男，汉族，1981年8月13日出生，住哈密市伊州区。委托诉讼代理人：赵德强（系赵常富之父），男，汉族，1955年6月4日出生，住址同上。王守恒因与赵常富提供劳务者受害责任纠纷一案，不服伊州区人民法院（2016）新2201民初546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。王守恒及其委托诉讼代理人魏晓霞、赵常富及其委托诉讼代理人赵德强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王守恒的上诉请求：查清事实，依法改判其不承担赔偿责任或发回重审，一、二审诉讼费由赵常富承担。事实与理由：一、一审程序错误，漏列当事人。涉案工程系河北金邦子锅炉有限公司承包，又转包给赵若福，赵若福系赵常富的哥哥，赵常富是受赵若福雇佣来到工地，工资也是由赵若福支付，与我方没有雇佣关系。一审中我方提出追加王滨、河北金邦子公司、赵若福、公立军等作为被告参加诉讼才能查清案件事实，一审法院未予追加。二、一审判决仅依据我方出具的证明就认定与赵常富存在雇佣关系不妥。该份证明是赵常富在申请确认劳动关系的仲裁案件中要求我方出具的，实际上证明上的内容都是由赵常富的委托代理人书写，我方只签了名，证明内容不符合实际，不能作为定案依据。赵常富辩称：上诉状中所说不是事实，活是王守恒从金邦子公司包的，是王守恒叫我去干活，不是赵若福找的我。赵常富向一审法院起诉请求：依法判令王守恒赔偿医疗费594元，后续治疗费15000元，住院伙食补助费525元，护理费4200元，误工费18000元，残疾补偿费14730元，营养费2250元，鉴定费2650元，复印费115元，精神抚慰金3000元，交通费1000元，合计62064元，并由王守恒承担诉讼费用。一审法院认定：2011年，哈密市五堡乡政府锅炉房的锅炉由河北金邦子锅炉有限公司负责安装。该公司将安装工程承包给王滨，王滨又转包给王守恒。王守恒于2011年10月19日雇佣了赵常富，约定赵常富在锅炉安装中从事小工工作，每日工资为150元。赵常富的日常工作由王守恒安排，工资也由王守恒发放。2011年11月5日赵常富在工作过程中受伤，被哈密红星医院诊断为，右尺骨、右腕舟骨骨折,右手拇长，拇短肌腱、右桡侧腕短伸肌腱断裂。哈密红星医院出院医嘱：石膏继续固定一周后拆除。拆除石膏后加强手指及手腕关节功能锻炼。定期复查X片了解骨折愈合情况，早期不可提起重物，不可做俯卧撑等影响骨折愈合的动作。住院21天，住院期间陪护2人，赵常富支付门诊费594元。治疗期间，王滨给王守恒支付赵常富的住院医疗费15000元，后王守恒结算了赵常富的住院医疗费用。2012年7月4日，哈密红星医院医嘱：患者右尺骨折取内固定及疤痕松解术需大概费用15000元。2012年3月6日，赵常富委托新疆众鑫司法鉴定所对其伤残等级、营养期、误工期、护理期、后续治疗费进行鉴定。2012年3月6日，新疆众鑫司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：伤残等级评定为10级；误工期为180日；营养期为90日；护理期为60日；被鉴定人赵常富后续手术取出右前臂金属内固定物治疗费评估约需人民币5000元。赵常富支付鉴定费用2650元。2012年6月25日，王守恒向赵常富出具的证明载明：”2011年10月份，王斌找到我，要我到五堡乡干锅炉安装的工作，具体为锅炉、水泵、风机等锅炉房内设备的安装、管道的焊接等。我和赵若富(个体包工头，赵常富的哥哥)合伙承包锅炉安装劳务工作后，雇佣了赵常富做小工。2011年11月5日，在施工期间，因固定烟囱的钢丝绳未与地锚连接，而是临时拴在旁边锅炉上，导致烟囱受力不均发生倾斜、倒塌，钢丝绳从锅炉上滑脱，此时赵常富正在旁边工作，被甩过来的钢丝绳打伤了右臂。”一审庭审中赵常富、王守恒申请追加王滨、河北金邦子锅炉有限公司等参加诉讼，但均不能提供被追加人王滨身份信息，后赵常富同意不再追加。就本案纠纷2012年12月4日，赵常富起诉新疆双格建筑安装有限公司、第三人河北金邦子锅炉有限公司、山东省显通安装有限公司确认劳动关系纠纷，2014年11月13日，法院终审判决。一审法院认为：赵常富被王守恒雇佣，在雇佣活动中受伤的事实，虽王守恒持有异议，但王守恒出具的证明内容明确自认该事实，庭审不认可并未提供证据，对赵常富主张事实，予以确认。关于王守恒抗辩本案超过诉讼时效的问题。诉讼时效因提起诉讼而发生中断，从中断时起，诉讼时效期间重新计算。就本案纠纷赵常富曾起诉确认劳动关系，故本案起诉未超过诉讼时效，王守恒抗辩意见，不予采纳。因此，王守恒应当承担赔偿责任。故赵常富的合理诉讼请求，应予以支持。赵常富支付门诊费594元，有医疗机构出具的门诊费票据，予以确认；后续手术费15000元，其中取内固定物，结合鉴定意见及医嘱该费用必然产生，故按鉴定意见支持5000元，疤痕松解术费尚未产生，若需要可待实际产生后，另行主张；住院伙食补助费525元合理，予以确认；护理费4200元，医嘱2人护理，予以确认；误工费按180天、每天100元计算18000元，结合赵常富医嘱误工可以计算至评残前一天，其误工期为120天，误工费为12000元；营养费，结合原告的伤情，参照鉴定机构出具的司法鉴定意见酌情支持1000元；伤残赔偿金14730元（7365×20×10%＝14730元），符合法律规定，予以支持，虽王守恒对鉴定意见持有异议，但未提供证据，不予采纳；交通费1000元，结合赵常富的伤情及住院天数，确认300元；精神损失费10000元，不予支持；复印费115元，系赵常富主张权利的合理支出；鉴定费2650元，结合鉴定意见采纳情况，鉴定费支持2000元。遂判决：一、被告王守恒赔偿原告赵常富医疗费594元，住院伙食补助费525元、后续治疗费5000元、营养费1000元、护理费4200元、误工费12000元，交通费300元、伤残赔偿金14730元、鉴定费2000元，复印费115元，合计40464元，于本判决生效之日起10日内付清。二、驳回原告赵常富的其他诉讼请求。案件受理费1352元，由原告赵常富负担502元，由被告王守恒负担850元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，经二审审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审中的争议焦点是：一审判决是否漏列了当事人，王守恒是否应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”从本案的法律关系来看，河北金邦子锅炉新疆哈密办事处负责五堡镇人民政府集中供热工程中两台锅炉的安装工程，并以锅炉安装施工合同的形式将安装工程承包给王滨，王滨又转包给王守恒，并与王守恒签订了工程承包协议书，赵常富在涉案锅炉安装工地提供劳务，即与王守恒形成了个人劳务关系，赵常富在提供劳务过程中受伤，起诉要求王守恒承担赔偿责任，也与王守恒结算赵常富的医疗费的事实相印证，符合法律规定，本院予以支持。王守恒上诉认为涉案工程系赵若福承包，赵常富系赵若福雇佣，但是涉案工程承包协议书是王滨与王守恒签订的，王守恒是实际承包人，其关于赵若福承包涉案工程的上诉意见与其签订承包协议的事实不符，本院不予支持。王守恒主张追加王滨、河北金邦子锅炉有限公司、赵若福、公立军参加诉讼没有法律依据，本院不予支持。一审判决并不存在漏列当事人的情形。王守恒作为涉案锅炉安装工程的承包人，赵常富在为其提供劳务过程中受伤，王守恒没有提交证据证实赵常富在提供劳务过程中有过错，应当由王守恒承担赔偿责任。综上所述，王守恒的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费812元，由王守恒负担。本判决为终审判决。审 判 长  姚洪斌代理审判员  王 豫代理审判员  耿 莹二〇一七年六月二十日书 记 员  屈燕萍