福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽04民初138号 原告:陈国勇,男,1980年3月11日出生,汉族,住福建省三明市大田县。 委托诉讼代理人：陈淑会，福建华弘律师事务所律师。 被告：福建金沙工贸实业有限公司，住所地福建省三明市沙县三明高新技术产业开发区金沙园。 法定代表人：陈盛宝。 被告：陈盛宝，男，1965年10月14日出生，汉族，住澳门特别行政区。 被告：福建省联友家居开发有限公司，住所地福建省三明市梅列区碧湖开发区。 法定代表人：陈浩唯，该公司执行董事。 委托诉讼代理人:林少杰，广东翔宇律师事务所律师。 原告陈国勇因与被告福建金沙工贸实业有限公司（以下简称金沙公司）、陈盛宝、福建联友家居开发有限公司（以下简称联友公司）民间借贷纠纷一案，本院于2014年10月13日立案受理后，于2015年9月18日作出（2014）三民初字第541号民事裁定书，裁定驳回原告陈国勇的起诉，案件材料移送三明市沙县公安局处理。原告陈国勇不服该裁定上诉至福建省高级人民法院，福建省高级人民法院于2016年6月16日作出（2016）闽民终272号民事裁定书，裁定撤销福建省三明市中级人民法院（2014）三民初字第541号民事裁定，指令福建省三明市中级人民法院对本案进行审理。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。原告陈国勇的委托诉讼代理人陈淑会，被告联友公司的法定代表人陈浩唯及其委托诉讼代理人林少杰到庭参加诉讼。金沙公司、陈盛宝经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 因陈盛宝为澳门地区居民，故本案诉讼主体具有涉澳因素，属涉澳民商事案件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第一条、第三条，本院对本案行使管辖权。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百五十一条的规定，本院对本案参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定进行了审理。因本案当事人未协议选择本案适用的法律，依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第二条、第四十一条之规定，本院根据最密切联系原则，确定中华人民共和国法律作为本案适用的准据法。 陈国勇向本院提出诉讼请求：1.判令金沙公司偿还借款600万元、利息60万元（从2014年4月3日至2014年10月13日止）及从2014年10月14日起至借款还清时的月利率按2%另行计算至付清为止；2.判令陈盛宝、联友公司对上述款项承担连带责任；3.判令陈国勇有权对金沙公司出质的福建沙县农村商业银行股份有限公司6059967股股金折价或以拍卖、变卖该股金的价款享有优先受偿权；4.金沙公司、陈盛宝、联友公司承担本案的诉讼费、保全费。事实与理由：1.2013年12月24日，陈国勇与金沙公司签订《借款协议书》，陈盛宝、联友公司作为担保方在该借款协议书上签字、盖章。该协议书约定：金沙公司向陈国勇借款1000万元，借款期限三个月，月利率2%，按月支付。金沙公司以其公司房产及在福建沙县农村商业银行股份有限公司股金等财产作为借款担保，并于2013年12月24日将其在福建沙县农村商业银行股份有限公司6059967股股金办理了质押手续；2.2013年12月24日，金沙公司向陈国勇出具了《借款收据》，并要求将款项转入陈盛宝在工行三明市徐碧支行账户，账号为：62×××90。根据金沙公司要求，陈国勇于2013年12月24日、2013年12月25日分二次从其建行的账户转款900万元，2013年12月24日分四次从陈国勇农村信用社账户转款100万元到陈盛宝账户上；3.2014年4月3日，金沙公司归还借款400万元，尚欠借款本金600万元及逾期利息。 联友公司辩称，1.借款人擅自变更收款人的名称、银行账号，担保人不再承担保证责任。联友公司为金沙公司提供信用担保是因为确信金沙公司的借款系用于公司经营使用。现借款人金沙公司与贷款人陈国勇未经保证人联友公司的同意，擅自变更1000万元借款的收款人，以及擅自变更将1000万元借款汇入同是保证人的陈盛宝个人银行账号。根据《中华人民共和国担保法》第二十四条：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任”的规定，应当确认该借款对保证人不产生法律效力，保证人不再承担保证责任；2.质押合同《股金登记支付申请函》已经生效。根据《中华人民共和国担保法》第七十八条规定，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。借款人金沙公司作为出质人经过法定代表人王玮签字盖章，将属于其单位的合法股权以《股金登记支付申请函》方式，经过债权人、质权人陈国勇签名同意并经过福建沙县农村商业银行股份有限公司法人代表签名盖章同意登记；3.本案《借款协议书》存在物的质押担保和信用保证担保问题。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条规定，同一债权既有保证又有物的担保，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。陈国勇要求联友公司承担连带担保责任，没有法律依据。 金沙公司、陈盛宝均未提交答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明的事实如下:一、2013年12月24日,陈国勇、金沙公司、陈盛宝、联友公司签订《借款协议书》，协议书约定：1.金沙公司因临时急需流动资金，向陈国勇借款1000万元（实际借款数额及时间以金沙公司向陈国勇出具的借款收据或陈国勇银行转账凭证为准），；2.借款期限3个月，月利率为2%,利息按月提前支付；3.金沙公司以公司及公司股东所有资产向陈国勇提供担保（包含但不限于金沙公司房产、福建沙县农村商业银行股份有限公司股金等），并办理相关抵押登记手续；4.陈盛宝、联友公司同意为金沙公司上述借款提供担保，担保方式为连带担保，担保范围为借款本金及利息、违约金、律师费及由此产生的法律诉讼等一切费用，保证期限自金沙公司不履行本合同债务之日起二年等;二、2013年12月24日，金沙公司出具《借款收据》一份，载明：“本公司因经营需要向陈国勇借款并收到人民币壹仟万元整，借款期限及利息按借款协议约定。该款项转入以下户名及账号，实际借款金额以陈国勇银行转账凭证的金额为准。户名：陈盛宝，开户行：工行三明市徐碧支行，账号：62×××90，立据人：福建金沙工贸实业有限公司（公章）,王玮，时间：2013.12.24”；三、2013年12月24日，陈国勇通过网上银行共支付给陈盛宝600万元,2013年12月25日，陈国勇通过网上银行支付给陈盛宝400万元,共计1000万元；四、2014年4月3日，金沙公司偿还借款本金400万元（该款项转入案外人陈琪莉的账户）。陈盛宝分别于2013年12月25日、2014年1月9日、2月18日、3月10日、3月26日、5月12日通过银行转账支付给陈国勇22.5万元、45万元、45万元、22.5万元、22.5万元、30万元，共计187.5万元；五、2013年12月24日，陈国勇作为申请人，金沙公司作为股金质押人，福建沙县农村商业银行股份有限公司作为股金登记止付单位办理了《股金登记止付申请函》，三方均在《股金登记止付申请函》上签字盖章。 根据双方当事人的诉、辩主张及争议的证据和事实，本院归纳、分析、认定本案的争议焦点如下：一、金沙公司尚欠陈国勇的借款本金及至2014年10月13日的利息数额问题;二、陈盛宝、联友公司是否需要承担连带保证责任；三、陈国勇对金沙公司名下的福建沙县农村商业银行股份有限公司6059967股股金是否享有优先受偿权。 一、金沙公司尚欠陈国勇的借款本金及至2014年10月13日的利息数额问题。 涉案《借款协议书》、借款收据、银行转款凭证等能够证实陈国勇出借给金沙公司款项1000万元,月利率2%的事实。陈盛宝于2013年12月25日、2014年1月9日、2月18日、3月10日、3月26日、5月12日通过银行转账支付给陈国勇22.5万元、45万元、45万元、22.5万元、22.5万元、30万元，共计187.5万元，陈国勇认可陈盛宝转账支付的该187.5万元系偿还金沙公司向其借款的利息及居间费。因涉案借款协议约定居间费由金沙公司直接支付给案外人吴树中，故本院确认陈盛宝转账支付给陈国勇的187.5万元系偿还金沙公司向陈国勇借款的本息。截止2014年4月3日，本案讼争借款产生的借款利息为［1000万元×2%×（3+9/30）个月］66万元，扣除利息66万元，金沙公司偿还陈国勇借款本金为(157.5万元-66万元)91.5万元。陈国勇自认2014年4月3日，金沙公司偿还借款本金400万元（该款项转入案外人陈琪莉的账户），并提供了银行转款凭证，本院予以确认。截止2014年4月3日，金沙公司共偿还陈国勇借款本金(400万元+91.5万元)491.5万元，金沙公司还需偿还陈国勇借款本金(1000万元-491.5万元)508.5万元。以508.5万元为借款本金，按合同约定的月利率2.0%，从2014年4月4日至2014年10月13日借款利息约为(508.5万元×2%×（6+10/30）)64.41万元，扣除金沙公司2014年5月12日支付的利息30万元，金沙公司还需支付利息34.41万元。金沙公司尚欠陈国勇的借款本金为508.5万元及至2014年10月13日的借款利息34.41万元。 二、陈盛宝、联友公司应否就涉案借款承担连带保证责任。 2013年12月24日，陈国勇作为出借方，金沙公司作为借款方，陈盛宝、联友公司作为担保方签订《借款协议书》，各方当事人均在借款协议书上签字盖章，陈国勇按照金沙公司的要求将借款支付至其指定的收款账户，该份借款合同已经实际履行，合法有效，各方当事人均应全面、诚实地履行合同的约定。《借款协议书》约定陈盛宝、联友公司作为本案讼争借款的担保人，担保方式为连带保证责任，陈盛宝、联友公司作为担保方在借款合同上签字盖章，理应按照合同约定就本案讼争款项承担连带保证责任。借款合同并未明确约定收款人，借款人仍为金沙公司，借款合同未发生变更。因此，联友公司主张金沙公司擅自变更收款人的名称、银行账号，联友公司无需承担担保责任的抗辩理由不能成立。 三、陈国勇对金沙公司名下的福建沙县农村商业银行股份有限公司6059967股股金是否享有优先受偿权。 陈国勇与金沙公司在2013年12月24日签订的《借款协议书》中约定，金沙公司以其在福建沙县农村商业银行股份有限公司的股金提供质押担保，并办理登记手续。该约定系当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。根据《中华人民共和国物权法》第二百二十四条：“质权自权利凭证交付质权人时设立，没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。”因福建沙县农村商业银行股份有限公司处于改制期，本案质押的股金无法办理工商登记，签订借款合同当日，陈国勇向福建沙县农村商业银行股份有限公司申请股金登记止付手续并办理《股金登记止付申请函》，《股金登记止付申请函》载明:“现因福建金沙工贸实业有限公司向陈国勇借款人民币壹仟万元整，福建金沙工贸实业有限公司同意以其名下在沙县农村商业银行股份有限公司股金作为质押，现请求沙县农村商业银行股份有限公司对福建金沙工贸实业有限公司股金账号为90×××57的6059967股的股金予以登记止付，止付时间为2013年12月24日至2014年3月23日。申请人：陈国勇。质押人承诺，本单位所属股权属合法股权，在质押期间内不办理挂失、转让等侵害质权人利益的行为。股金质押人：（公章）福建金沙工贸实业有限公司，法定代表人：王玮。上述股金我行已办理登记止付手续。股金登记止付单位（公章）：福建沙县农村商业银行股份有限公司，法定代表人：钟先礼。”并将该《股金登记止付申请函》交付陈国勇占有。因客观原因，本案质押的股金无法办理工商登记手续且根据《股金登记止付申请函》记载的内容，陈国勇作为质押权人，已经尽到了合理的注意义务，本案的股金质押自金沙公司将其持有的福建沙县农村商业银行股份有限公司账号为90×××57的6059967股股金办理股金出质登记止付手续时设立。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十条：“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利,但法律另有规定的除外。”第二百二十一条：“质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。”的规定，金沙公司不履行到期债务，陈国勇有权对金沙公司名下的福建沙县农村商业银行股份有限公司账号为90×××57的6059967股股金享有质权,可以在本案债权范围内对质押的股金折价或者以该质押股权拍卖、变卖所得价款优先受偿，股金折价或者拍卖、变卖后，其价款超过欠款的部分归金沙公司所有，不足部分由金沙公司清偿。 本院认为，金沙公司向陈国勇的借款事实清楚，扣除金沙公司已支付的借款本金491.5万元及利息96万元，金沙公司还需偿还陈国勇的借款本金508.5万元及至2014年10月13日的利息34.41万元。金沙公司以其名下的福建沙县农村商业银行股份有限公司账号为90×××57的6059967股股金提供质押担保。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”《中华人民共和国担保法》第二十八条：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担担保责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”的规定，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。金沙公司作为债务人以其名下的福建沙县农村商业银行股份有限公司6059967股股金提供质押担保，金沙公司尚未清偿的本金及利息应先由该股金进行清偿，陈盛宝、联友公司作为保证人只需对股金不足以清偿的部分承担担保责任。陈盛宝、联友公司在承担连带保证责任后，享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的权利，即有权向金沙公司追偿。 综上所述，本院认为，陈国勇要求金沙公司偿还借款本金600万元、从2014年4月4日至2014年10月13日的利息60万元及按月利率2%从2014年10月14日起至借款还清之日止利息的诉讼请求，本院予以部分支持。陈国勇要求陈盛宝、联友公司对本案的借款本息承担连带担保责任的诉讼请求，本院予以部分支持。陈盛宝、联友公司作为保证人应对股金不足以清偿尚欠借款的部分承担连带担保责任。金沙公司、陈盛宝经本院传票(公告)传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零八条第一款、第二百二十四条，《中华人民共和国担保法》第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、福建金沙工贸实业有限公司应于本判决生效后十日内偿还陈国勇借款本金508.5万元及截止至2014年10月13日的利息34.41万元； 二、福建金沙工贸实业有限公司应于本判决生效后十日内支付陈国勇借款利息（以508.5万元为本金，从2014年10月14日起计算至本判决确定的履行期限内偿还借款之日止，按月利率2%计算）； 三、陈国勇对福建金沙工贸实业有限公司名下的福建沙县农村商业银行股份有限公司账号为90×××57的6059967股股金折价或者拍卖、变卖后所得价款在上述第一项、第二项债权范围内优先受偿； 四、陈盛宝、福建省联友家居开发有限公司对福建金沙工贸实业有限公司上述第一项、第二项债务在质押股金折价或者拍卖、变卖后所得价款不足以清偿部分承担连带清偿责任。 陈盛宝、福建省联友家居开发有限公司承担连带保证责任后，有权向福建金沙工贸实业有限公司追偿； 五、驳回陈国勇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费59120元，保全费5000元，合计64120元，由陈国勇负担15409元，由福建金沙工贸实业有限公司负担48711元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  王瑞峰 审 判 员  邓淑萍 审 判 员  彭贵良 审 判 员  吴树辉 代理审判员  黄莉花 二〇一七年六月二十七日 书 记 员  叶诗红 附：本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条：“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利,但法律另有规定的除外。” 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第二百二十一条：质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。 《中华人民共和国担保法》 第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担担保责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 10-