渭南市临渭区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0502民初1539号原告刘高原，男，1971年9月2日出生，汉族���居民。被告渭南高新区尚德水质净化有限公司。法定代表人赵克喜，董事长。委托代理人韩瑞玺，宁夏黄河志律师事务所律师。委托代理人胡涛，男，1981年8月24日出生，汉族，系被告渭南高新区尚德水质净化有限公司员工。原告刘高原与被告渭南高新区尚德水质净化有限公司（下称尚德公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告刘高原、被告尚德公司委托代理人韩瑞玺、胡涛到庭参加了诉讼，被告尚德公司法定代表人赵克喜未到庭。本案现已审理终结。原告刘高原诉称，2011年4月15日起，原告到被告处工作，任会计一职。共签订了5份固定期限合同。其中2011年4月15日至2012年12月31日—份，2013年1月1日至2013年12月31日—份(这两份合同是原告与北京华利嘉环境工程技术有限公司签订)，在此期间原告实际负责被告、西安中天、咸阳武功三个厂的会计工作。后因被告被收购，原告被指定与被告签订劳动合同，2013年12月1日至2014年12月31日一份，2015年1月1日至2015年12月31日一份，2016年1月1日至2016年12月31日一份。在2015年和2016年签订的劳动合同中第二条第5项都写明在被告工作起始时间为2011年4月15日。2016年1月1日双方签订了1年期固定期限劳动合同，在签订劳动合同时被告只提供固定期限合同（2015年与2016年合同文本完全相同），在签订合同时向被告提出要求签订无固定期限合同，人力资源部门答复集团就是这么规定的，所有人员签订的都是固定期限合同，经原告了解，与原告相同情况的人员，也签订的是固定期限合同。原告月岗位工资4422元、绩效工���491元、餐补231元、交通补150元、房补500元。每年过节费2100元、防暑降温费500元随工资发放。2015年年终奖25000元(2016年2月发放)。被告自2016年3月1日起单方面对原告根据岗位调整同步调整工资总额标准，其中交通补贴为100元，住房补贴为300元标准执行。在没有协商一致的情况下，被告的上级单位西部区域事业部陕甘宁业务区于2016年9月23日单方面下发了关于西咸项目刘高原同志转岗审批通知，对原告调岗降薪，自2016年9月1日起工资按照3300元／月的标准执行，补贴按照项目公司普通员工标准发放。原告于2016年9月27日以邮件回复明确表态不接受。2016年11月1日陕西西咸新区中天润博水务有限公司又将原告退回被告的上级单位西部区域事业部陕甘宁业务区另行安排工作。有陕西西咸新区中天润博水务有限公司的公章和负责人赵志刚的签字。西部区域事业部陕甘宁业务区也不��排原告的岗位，致使原告无法进行工作。为此，原告多次找被告领导协商，被告均予以拒绝。基于以上情况，根据劳动合同法相关法律法规，为维护原告的合法权益，原告提起诉讼，请求：一、依法判决撤销被告2016年9月23日下发的关于西咸项目刘高原同志转岗审批通知，2016年11月1日将原告退回西部区域事业部陕甘宁业务区的通知。二、按照2016年原告与被告所签订劳动合同第四条、第九条，依法判决被告支付原告2016年10月、11月、12月，2017年1月、2月(至今)工资。三、依法判决被告支付原告二倍的工资89034元(月平均工资8094元*11)。另原告当庭明确其诉讼请求第三项所说的双倍工资是指被告不与原告签订无固定期限劳动合同，应支付原告11个月的双倍工资。被告尚德公司辩称，一、原告主张的关于撤销答辩方出具的两份通知诉请不成立。1、这两份通知无论存在与否，都是企业内部往来公文，纯是企业内部的自主行为，不属于人民法院的管辖范围。即使涉及劳动合同履行等内容，也属其他争议，与是否撤销无关。2、被告对原告的转岗决定，基于原告本人的申请而作出，并无不当。工作岗位不同则待遇不同是所有单位都存在的正常现象，原告在转岗工作一段时间后因报酬低再次要求转岗，未经被告审批同意是无法实现的。原告以其在邮件中向人力资源主管明确拒绝岗位调整为由设立自己的诉讼主张也不可能成立。其一，原告在新的岗位上工作了一段时间，说明其同意转岗；其二，是否再次对原告进行转岗是双方合议的行为，一方的主张无法成立。3、原告所谓2016年11月1日，西咸项目又将其退回西部区域事业部陕甘宁业务区的事实被告无法确认。因为自2016年11月1日起，被告方的任何单位任何人均再未见到原告本人，也未见到任何公文，原告至今处于旷工状态。二、原告在被告处工作至2016年10月30日，报酬己领。之后处于旷工状态，未参与劳动，当然不能领取报酬，所以其第二项诉讼请求不能成立。二、原告2011年入职被告，每年都签有劳动合同，并且根据原告方自己的请求，每次都签订有固定期限劳动合同，未被拖欠工资，享受着良好的福利待遇，原告请求被告为其支付两倍工资，毫无事实和法律依据。综合意见：原告的诉讼请求不能成立，请人民法院予以驳回。经审理查明，原告刘高原2011年4月15日入职北京华利嘉环境工程技术有限公司，并于2011年4月15日与北京华利嘉环境工程技术有限公司签订了期限自2011年4月15日至2012年12月31日的书面劳动合同，后双方于2012年12月11日签订期限自2013年1月1日至2013年12月31日的劳动合同。2013年12月1日，因北京��利嘉环境工程技术有限公司被北控水务集团收购，原告刘高原与被告尚德公司于2013年12月1日签订期限自2013年12月1日至2014年12月31日的劳动合同，2015年1月1日原、被告签订期限自2015年1月1日至2015年12月31日的书面劳动合同，2016年1月1日原、被告双方再次签订期限自2016年1月1日至2016年12月31日的书面劳动合同。该合同约定原告刘高原的工作岗位为会计，工作地点为西咸新区，月工资为4422元。2016年7月1日，原告刘高原提交书面岗位异动申请，申请将工作岗位从西部事业部陕甘宁业务区共享中心核算组变更到西咸新区中天润博水务有限公司，该申请经公司审批后获得批准。后原告刘高原即进入陕西西咸新区中天润博水务有限公司工作，原告刘高原的工资由被告尚德公司发放到2016年8月31日，2016年9月起原告工资由陕西西咸新区中天润博水务有限公司发放。后原告刘高原认为公司对其调岗降薪，其不能接受，通过电子邮件方式与公司进行沟通。沟通无果后原告刘高原在陕西西咸新区中天润博水务有限公司工作到2016年10月30日离开公司再未上班。之后原告刘高原向渭南高新区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1、裁决被申请人向申请人支付2016年3月-8月交通费补贴400元（50元*6），住房补贴1200元（200元*6），合计1600元；2、裁决被申请人向申请人支付9、10月工资差额2428元;3、裁决被申请人向申请人支付解除劳动合同违法赔偿金97128元；4、裁决被申请人向申请人支付二倍的工资89034元。2017年2月8日渭南高新区劳动争议仲裁委员会作出渭高新劳仲案字（2016）39号裁决书，驳回刘高原的全部请求，刘高原不服诉至本院。另查明，被告尚德公司与陕西西咸新区中天润博水务有限公司同为北控水务集团下属子公司；西北财务共享中心（陕甘宁业务区）为北控水务集团派出机构，不具有法人资格，专项负责财务工作。原告刘高原工作业务受西北财务共享中心领导，其劳动关系建立在北控水务集团下属子公司。被告尚德公司与陕西西咸新区中天润博水务有限公司均为独立法人。上述事实，有原、被告陈述、劳动合同书、岗位异动申请书、财务人员离职审批表、员工异动审批表、仲裁裁决书、中国建设银行个人活期账户交易明细等在卷为证，足以认定。本院认为，原告刘高原要求撤销被告尚德公司2016年9月23日下发的关于西咸项目刘高原同志转岗审批通知以及2016年11月1日将原告退回西部区域事业部陕甘宁业务区的通知，但根据原告刘高原当庭陈述以及其提供的仲裁裁决书均可以看出，其在申请劳动仲裁时并未向渭南高新区劳动争议仲裁委员会提出此项请求。其此项请求属于在诉讼中增加的诉讼请求，本院认为此项请求属于独立的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。故就原告要求撤销上述两份通知的请求，其应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对其这一诉讼请求本院不予受理。另原告刘高原要求被告尚德公司按照2016年双方所签订的劳动合同支付其2016年10月至今的工资，但根据原、被告双方陈述的事实可以看出原告刘高原自2016年9月开始工资即由陕西西咸新区中天润博水务有限公司进行发放，且有原告提供的中国建设银行个人活期账户交易明细为证。又双方陈述被告尚德公司与陕西西咸新区中天润博水务有限公司为两个独立的法人，故本院认为，原告刘高原自2016年9月起劳动关系即不在被告尚德公司，其提供劳动的对象已不是被告尚德公司，原告刘高原要求被告尚德公司向其支付2016年10月以后的工资缺乏事实依据。故对原告刘高原要求被告尚德公司支付其2016年10月以后工资的诉讼请求本院不予支持。又原告刘高原要求被告尚德公司向其支付未签无固定期限劳动合同的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订���二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。“第四十条规定：”有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满���不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;……”本案原告刘高原与被告尚德公司分别于2013年12月1日、2015年1月1日、2016年1月1日三次签订固定期限劳动合同，且原告刘高原也不存在劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形。被告虽主张固定期限劳动合同系双方自愿达成，但原告对此不予认可，且原告提供了其2016年9月27日给肖波发送的电子邮件，被告对该邮件真实性不表异议，从该邮件内容可以看出原告刘高原明确表示过要求签订无固定期限劳动合同，故根据前述法律规定，在双方第三次签订劳动合同时就应当订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同��，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。根据前述规定本院对原告刘高原要求被告向其支付未签无固定期限劳动合同双倍工资的主张予以支持。原告刘高原主张被告尚德公司应按月平均工资8094元承担11个月的双倍工资，但根据原告刘高原向本院提交的其中国建设银行个人活期账户交易明细及工资表可以看出，被告尚德公司向原告刘高原发放工资的方式是本月发放上月工资。且原告刘高原2016年的月工资：1月为5522.64元，2月为4859.98元，3月为4631.94元，4月为4969.82元,5月为4960.65元，6月为5159.72元，7月为4688.64元，8月为4997.66元。原告刘高原主张其月平均工资为8094元，根据其提供的证据无法证明其这一主张，且其提供的个人活期账户交易明细无法证明被告尚德公司向其发放的除工资外的其余款项的名目，故本院认为该发放的款项非原告刘高��的工资组成部分。又因2016年9月以后原告刘高原实际是在陕西西咸新区中天润博水务有限公司工作，其工资也由陕西西咸新区中天润博水务有限公司发放，且陕西西咸新区中天润博水务有限公司与被告尚德公司为独立法人，故本院认为被告尚德公司应支付原告刘高原未签无固定期限劳动合同双倍工资的时间为2016年1月至2016年8月。但原告刘高原2016年1月至8月的工资被告尚德公司已经给其发放，故被告尚德公司只需再支付双倍工资差额，即5522.64+4859.98+4631.94+4969.82+4690.65+5159.72+4688.64+4997.66，合计为39521.05元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十九条、第四十条、第八十二条之规定，判决如下：一、被告渭南高新区尚德水质净化有限公司在本判决生效后十五日内支付原告刘高原未签无固定期限劳动合同的双倍工资差额39521.05元。二、驳回原告刘高原的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告渭南高新区尚德水质净化有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审 判 长  邓卫民审 判 员  刘 莎人民陪审员  马淑雅二０一七年六月二十六日书 记 员  麻天钰