济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)鲁0112民初3583号 原告：广厦建设集团有限责任公司山东公司，住所地济 南市历城区。 主要负责人：张岑，总经理。 委托诉讼代理人：牛小丽（特别授权代理），女，生于1978年9月13日，汉族，该公司职员，住济南市历城区。 被告：山东祥都建设集团有限公司济南分公司，住所地 济南市长清区宾谷街中段路北。 主要负责人：赵吉祥，经理。 被告：王忠伟，男，1981年11月17日出生，汉族， 住济南市长清区。 原告广厦建设集团有限责任公司山东公司(以下简称广厦建设山东公司)与被告山东祥都建设集团有限公司济南分公司(以下简称山东祥都建设济南分公司)、被告王忠伟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月3日立案后，依法适用普通程序，分别于2016年10月18日、2017年4月18日两次公开开庭进行了审理，原告广厦建设山东公司的委托诉讼代理人牛小丽到庭参加诉讼。被告山东祥都建设济南分公司、被告王忠伟经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广厦建设山东公司向本院提出诉讼请求：1、二被告连带支付原告多付的工程款61896.4元；2、二被告连带向原告支付延误工期违约金36万元；3、本案的诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告和被告于2011年10月8日签订了劳务工程施工合同，合同约定被告于2011年11月21日将约定的工程施工完毕，但直到2011年12月28日被告都没有施工完毕。被告已收到原告工程款481586.55元，但被告实际施工的工程量只有454282.15元，被告多拿工程款后不再施工，原告多次找被告施工，被告却不派人施工，导致工期延误。原告无奈之下，于2012年3月8日找其他人来施工，由于被告施工不合格，必须重新加固才能继续施工，为此原告又花费了34592元进行了加固工程。加固修理本应该由被告进行，但由于被告拒绝此项工作，给原告造成了重大损失。所以被告应该承担原告为加固工程所支出的费用，需向原告返还多付工程款共计61896.4元。原告已经通过（2012）长民初字第247号判决书解除了和被告的合同，按照原告和被告签订的合同，被告每迟延工期一天就向原告支付5000元的违约金，截止到原告请其他队伍进行施工，被告已延误工期长达107天，被告应该向原告支付535000的延误工期违约金。由于考虑到被告的经济状况，本次诉讼主张36万元的违约金，剩余175000元等被告经济状况良好时再次进行主张。为了维护原告的合法权益，特诉至法院。 被告山东祥都建设济南分公司（缺席）未答辩。 被告王忠伟（缺席）未答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、济南宏济堂制药有限责任公司与广厦建设集团有限责任公司签订的建设工程施工合同；2、原告广厦建设山东公司与被告山东祥都建设济南分公司于2011年10月8日签订的工程施工合同；3、山东宏济堂制药集团股份有限公司工地办公室及山东恒信建设监理有限公司于2016年10月22日出具的《关于宏济堂阿胶房工程情况说明》；4、王忠伟签名接收的工作联系单2份；5、王忠伟及工人书写的借条、收条；6、原告和山东建固特种专业工程有限公司签订的改造加固工程施工合同；7、原告与浙江大明建筑工程劳务承包有限公司的劳务承包协议；8、(2012)济民五终字第828号民事判决书、(2012)长民初字第247号民事判决书。结合原告的当庭陈述，本院认定事实如下： 2011年10月8日，原告广厦建设山东公司（甲方）与被告山东祥都建设济南分公司签订了《工程施工合同》一份，约定原告广厦建设山东公司将承包的济南宏济堂技改项目阿胶房工程项目的工程主体结构，承包给山东祥都建设济南分公司进行施工。合同第二条约定承包内容：除甲方3:7灰土以外的所有钢筋、模板、混凝土、后砌墙（拉结筋预留）、内外脚手架、塔吊基础、司机、材料卸车、机械安装及防护等，甲方负责把坐标点交与乙方，乙方负责放线、标高抄测及施工。乙方用完的材料应分类堆放整齐，保证文明施工。承包方式：在甲方技术员的全面管理下，乙方以输出劳务的性质，并经劳务公司及相关单位培训合格的工人进行施工。甲方提供本工程所需要的主要材料，乙方提供自用工具及自身的防护用品，以及工程所需要的钉子、绑丝、铁丝、胶带等。合同第一条约定：工期从2011年10月7日至2011年11月21日止。又在本条约定如乙方提前完成，甲方每天奖励乙方伍仟元，每超期一天甲方将对乙方罚款伍仟元。合同第四条约定：甲方按图纸建筑面积计算乙方的工程量，且每平方米按叁佰伍拾元计算工程款，乙方在施工过程中，甲方预支乙方工程款，保证工人的生活费，工程主体经质检站验收合格后，甲方付给乙方总工程量的50%。 在《工程施工合同》约定的施工期届满后，被告山东祥都建设济南分公司未按合同约定完成施工任务。该工程山东祥都建设济南分公司完成工程量为1300平米，未达到主体验收标准，只完成部分框架工程，模板未拆除。原告广厦集团山东公司于2011年12月17日向被告山东祥都建设济南分公司发送该项目工作联系单一份，被告山东祥都建设济南分公司的工作人员王忠伟于2011年12月18日在该联系单上签收。该工作联系单的主要内容：要求山东祥都建设济南分公司尽快恢复该项目的施工。但被告山东祥都建设济南分公司未按照通知施工。原告于2011年12月28日向被告山东祥都建设济南分公司发送该项目工作联系单一份，被告王忠伟在该联系单上签收。该联系单的主要内容：鉴于你公司施工进度严重滞后，为保证工程能够完成，要求被告山东祥都建设济南分公司退出该项目的施工场地。 2012年2月17日，原告向建设单位山东宏济堂制药集团有限公司更换阿胶房劳务施工的工作联系单一份。主要内容：由于山东祥都建设济南分公司严重拖延施工进度、并且无故终止施工，现我公司已经与山东祥都建设济南分公司解除劳务合同。为保证该项目的正常施工我公司决定由浙江大明建筑工程劳务承包有限公司第十分公司继续施工。 2012年3月5日，原告广厦集团山东公司与案外人浙江大明建筑工程劳务承包有限公司第十分公司签订《劳务承包协议》，就被告山东祥都建设济南分公司未完成的济南宏济堂技改项目阿胶房剩余的工程量进行施工。2012年4月19日，原告与案外人山东建固特种专业工程有限公司就被告山东祥都建设济南分公司未加固的济南宏济堂技改项目在阿胶房一层柱进行加固。在合同第四条约定施工金额29592元、设计费用金额5000元。加固费用共计34592元。 2016年10月12日，山东宏济堂制药集团股份有限公司与山东恒信建设监理有限公司出具一份关于宏济堂阿胶房工程情况说明。说明内容为该工程承包方广厦集团山东公司于2012年1月21更换主体劳务施工队伍（山东祥都建设济南分公司）时，该工程已展开施工面积1300平方米，且均未达到主体验收标准，只完成部分框架工程并且模板未拆除。 关于原告主张的已向被告支付工程款481586.55元。其中被告王忠伟借337263.55元，付劳务市场钢筋工77313元，劳务市场架子工24600元，用公司零工1430元，钢筋工春节回家16000元，劳务市场木工9720元，因施工质量造成的罚款15260元。本院对原告的上述主张认定如下： 1、关于原告提供向被告王忠伟支付337263.55元的工程款的证据。经本院审查，其中有三笔借款（第一笔是2011年11月27日，借现金2000元。第二笔是2011年12月11日，借现金500元。第三笔是2011年12月20日，向罗军德转账3000元。）非被告王忠伟本人签字，而是案外人签字或代签。因此对于该三份证据证实被告王忠伟向原告借款的事实，本院不予认定。对于其它证据因有被告王忠伟的签名，本院予以认定，并确认被告向原告借款331763.55元的事实。2、关于原告代被告支付劳务市场钢筋工77313元、支付劳务市场钢筋工77313元、支付劳务市场架子工24600元、用公司零工1430元，钢筋工春节回家16000元的主张。虽然原告提供案外人收到人工费的收条，但是原告不能证明向案外人的付款是经过被告山东祥都建设济南分公司或被告王忠伟的授权或同意，在两被告未到庭确认的情况下，原告仅以案外人的收条证明上述收款系支付的两被告工程款在无其它证据佐证的情况下证明力不足，缺乏关联性，本院对上述证据不予认定。3、对于原告主张的因施工质量造成的罚款15260元的主张，因无两被告的确认，本院不予认定。 另查明，(2012)长民初字第247号民事判决书和（2012）济民五终字第828号民事判决书已经判决解除了原告广厦集团山东公司与被告山东祥都建设济南分公司签订的《工程施工合同》。 本院认为，原告广厦集团山东公司与被告山东祥都建设济南分公司签订的《工程施工合同》虽经法院生效判决已经解除，但就双方合同解除后的权利义务并未处理，现原告要求被告承担合同解除后的违约责任并无不当，本院应当予以支持。在该涉案工程中，原告主张被告山东祥都建设济南分公司完成涉案工程量1300平方米，根据合同约定每平方米350元，共计工程款455000元（1300平方米×350元=455000元）。对于原告已经支付的工程款数额，本院认定有王忠伟签名确认的款项为331763.55元，其它款项因没有两被告的确认，在无其它证据佐证的情况下本院不能认定系本案工程款的支付，故对原告要求两被告返还多付的工程款61896.4元的请求，本院不予支持。 对于原告主张的违约金，经(2012)长民初字第247号民事判决书和（2012）济民五终字第828号民事判决书确认被告山东祥都建设济南分公司确实存在违约行为。关于本案涉案工程中被告山东祥都建设济南分公司实际违约天数的具体起止期间。原告在庭审中陈述被告违约天数从2011年11月22日至新的施工队伍进场即2012年3月8日，共计107天。按照合同约定每天5000元，共计535000元（107天×5000元=535000元）。本次要求36万元，其余等对方经济状况良好时另行主张。结合本案的证据，在原告无证据证明被告拒不退场的情况下应当认定被告山东祥都建设济南分公司实际违约天数从原告要求被告退场的时间为截止时间。故实际违约天数应从2011年11月22日至2011年12月28日止，共计37天。共计违约金185000元（37天×5000元=185000元）。故对于原告要求被告山东祥都建设济南分公司支付违约金36万元的请求，对于其中的合理部分，本院予以支持185000元。原告要求的因被告施工不合格造成的加固费用损失34592元，该损失系被告违约给原告造成的实际损失，但因原告已经主张了违约金，且其主张的违约金远远超出其举证的实际损失，故本院对原告34592元加固费用的主张不予支持。 关于庭审中原告要求被告王忠伟承担连带责任的要求，原告提交的现有证据只能证明被告王忠伟代表被告山东祥都建设济南分公司签订施工合同并在现场施工，原告以此为据要求王忠伟承担连带责任证据不足，本院不予支持。 综上所述，对于原告诉讼请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百四十四条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、限被告山东祥都建设集团有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内向原告广厦建设集团有限责任山东公司支付违约金185000元。 二、驳回原告广厦集团有限责任公司山东公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7628元，由原告广厦建设集团有限责任公司山东公司负担2628元，被告山东祥都建设集团有限公司济南分公司负担5000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  曹亚萍 人民陪审员  李 娜 人民陪审员  张英华 二〇一七年六月六日 书 记 员  李 叶