重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终4080号上诉人（原审被告）：刘琼。委托诉讼代理人：张志军，重庆霁泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆市天喔食品有限公司，住所地：重庆市渝中区长江一路62号19-11#，组织机构代码：56564019-5。法定代表人：林建华，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周武，重庆向道律师事务所律师。委托诉讼代理人：张芮，重庆向道律师事务所实习律师。上诉人刘琼因与被上诉人重庆市天喔食品有限公司（以下简称重庆天喔公司）经济补偿金纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2016）渝0103民初18757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘琼上诉请求：1、撤销原判并依法改判驳回重庆天喔公司的一审诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由重庆天喔公司承担。主要事实及理由：1、一审认定劳动合同解除时间错误。2、一审认定劳动合同解除理由错误。3、解除劳动合同理由不能排除重庆天喔公司的违法性。4、刘琼在发出《解除劳动合同通知书》办理工作交接之后填写《员工辞职申请书》的原因没有查清。重庆天喔公司辩称：一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。重庆天喔公司向一审法院起诉请求:判令其不支付刘琼解除劳动合同的经济补偿金23500元。一审法院认定事实：2011年3月1日，刘琼与重庆天喔公司签订《聘用合同书》，约定刘琼在重庆天喔公司销售部门担任业务职务，合同期限至2014年2月28日。合同期满后，双方续签聘任合同至2017年2月27日。刘琼每月工资由固定工资1760元、绩效440元及销售奖金构成。2015年12月24日，重庆天喔公司做出《关于商超部业务刘琼罗森退货处理事宜》，载明：“财务部：因刘琼个人原因导致罗森退回明细及具体金额如下：……总共合计金额：14758.8元，此退货给公司造成严重的损失，以上退货金额由刘琼本人全额承担，将在每个月个人奖金分批次扣除，扣完截止。”2015年12月扣除刘琼奖金500元、2016年1月扣除刘琼奖金700元、2016年2月扣除刘琼奖金2000元。其中，2016年1月还扣除商超部刘丹等其他员工奖金共计700元。2016年4月19日，刘琼向公司人事、财务出具《工作联系函》，载明：“2015年12月24日，公司就罗森退货……共计金额14758.8元要求商超部全部承担的决定，现已扣商超部奖金3900元，由于罗森系统一直由刘琼一人负责，该系统的奖金其他人并未参与分配，因此该笔处罚的责任也因由刘琼一人承担，所以剩余款项10858.8元由刘琼一人承担。”公司经理王天儒在联系函上注明：“惩罚目的已达，同意不再扣款。”2016年4月22日，刘琼通过QQ邮件的方式向重庆天喔公司发出《解除劳动合同通知书》，载明：“从2015年12月起至今，公司任意的侵犯职工权益，现我刘琼特此通知与公司解除劳动合同关系，并要求天喔公司按规定给付经济补偿金及补发工资，请三个工作日内给予回复。同时请安排人员交接工作。”2016年4月27日，刘琼填写了一份《员工离职移交清单》，其中离职原因载明“待遇不好”。2016年4月29日，刘琼向重庆天喔公司提交一份《员工辞职申请表》，载明：“本人现因待遇不好的原因，无法继续在公司工作，特提出辞职申请，望批准为感！本人预计将于2016年4月30日正式离职……离职起正式解除劳动合同。”重庆天喔公司于当日同意解除。重庆天喔公司为刘琼发放工资至2016年4月30日。2016年5月30日，刘琼向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求重庆天喔公司支付其2015年12月至2016年4月违法克扣及少发的工资3200元，并以克扣工资为由要求重庆天喔公司支付其解除劳动合同的经济补偿金23500元。重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会于2016年10月12日作出渝中劳人仲案字[2016]第632号《仲裁裁决书》、渝中劳人仲案字[2016]第633号《仲裁裁决书》，裁决重庆天喔公司支付刘琼扣发的工资3200元，并裁决重庆天喔公司向刘琼支付解除劳动合同的经济补偿金23500元。重庆天喔公司对渝中劳人仲案字[2016]第633号《仲裁裁决书》不服，向一审法院提起诉讼，请求判如所请。渝中劳人仲案字[2016]第632号《仲裁裁决书》应经生效。对于上述当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。对有争议的证据和事实，双方当事人举示了如下证据：关于重庆天喔公司扣除刘琼奖金3200元是否属于克扣工资，重庆天喔公司举示了以下证据：1.《重庆市天喔食品有限公司现代渠道奖金核算制度》两份，重庆天喔公司拟证明根据该公司的奖金核算制度，扣除刘琼奖金不属于克扣工资；2.2017年1月10日刘丹等八人出具的《情况说明》，重庆天喔公司称刘丹等八人其商超部员工，拟证明罗森系统的全部工作由刘琼负责，因刘琼工作严重失职，导致货物被退回，造成损失金额共计14785.8元；3.重庆天喔公司《商品送货单》、罗森《退货•欠货单》，拟证明因刘琼工作失误给重庆天喔公司造成罗森系统退货，损失金额为14758.8元；4.证人刘丹、殷红梅的证人证明。证人刘丹原系重庆天喔公司商超部经理，系刘琼直接上司。证人殷红梅系刘琼商超部同事。证人证言拟证明因刘琼工作严重失误导致公司损失严重，重庆天喔公司决定由商超部全部员工承担损失，其中刘琼承担3200元，其余同事共计承担700元。重庆天喔公司拟以上述证据证明因刘琼工作重大失职给公司造成严重损失，故重庆天喔公司根据《重庆市天喔食品有限公司现代渠道奖金核算制度》对其作出扣除奖金的处罚不属于克扣工资。刘琼对除对证据3中罗森《退货•欠货单》的真实性无异议外，对其他证据的真实性均不予以认可，认为不能证明重庆天喔公司扣除其奖金的行为合法。对此，刘琼举示了一份《商品买卖基本合同补充协议》打印件，称该协议系重庆罗森便利店有限公司与重庆天喔公司之间的关于产品购销的协议，其中对滞销商品可以退货进行了约定，故罗森系统退货并非刘琼的原因造成。重庆天喔公司对该证据的真实性不予认可，且认为该证据与本案无关联系。一审法院对于上述证据材料认证如下：重庆天喔公司举示的证据1仅有重庆天喔公司盖章，无制定程序、公示告知程序等证据予以佐证，且刘琼对该证据的真实性不予确认，故本院对证据1不予采信。证据2、4属于证人证言，证人系重庆天喔公司员工，与其存在利害关系，故一审法院对证人证言不予采信。证据3中的罗森《退货•欠货单》因刘琼对其真实性予以确认，一审法院对其予以确认；重庆天喔公司举示的《商品送货单》因刘琼对其真实性不予认可，一审法院对其不予确认。对刘琼举示《商品买卖基本合同补充协议》因系打印件，无任何单位加盖公章，对其真实性不予认可。对前述证据所要证明的内容，一审法院将综合案情加以综合评定。一审法院认为：刘琼与重庆天喔公司之间存在劳动关系，应受劳动法及相关法律的调整。关于重庆天喔公司是否应当支付刘琼经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”本案中，刘琼曾于2016年4月22日向重庆天喔公司发出《解除劳动合同通知书》，解除理由为“公司任意的侵犯职工权益”，并要求重庆天喔公司于三个工作日内给予回复。后刘琼又于2016年4月27日填写《员工离职移交清单》、4月29日提交《员工辞职申请表》，载明的辞职理由均为“待遇不好”，并确定2016年4月30日正式离职，离职日起正式解除劳动合同。故一审法院认为，刘琼虽于2016年4月22日向重庆天喔公司提出解除劳动合同，但后于2016年4月29日重新提交《员工辞职申请表》，故2016年4月22日刘琼向重庆天喔公司发出《解除劳动合同通知书》时双方劳动合同并未实际解除，直至2016年4月29日刘琼提交《员工辞职申请表》，重庆天喔公司同意后双方协商一致于2016年4月30日解除劳动合同。而刘琼在《员工辞职申请表》中载明的理由为“待遇不好”，不符合上述法律规定支付经济补偿金的情形，故刘琼要求重庆天喔公司支付其经济补偿金不符合法律规定，一审法院依法不予主张。重庆天喔公司要求不支付刘琼解除劳动合同的经济补偿金23500元的请求符合法律规定，一审法院依法予以支持。综上所述，重庆天喔公司的诉讼请求成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：重庆市天喔食品有限公司不支付刘琼解除劳动合同的经济补偿金23500元。一审案件受理费10元，减半收取5元，由刘琼负担。二审查明的事实与一审法院查明事实相同，本院予以确认。本院认为，根据上诉人刘琼的上诉请求和理由以及被上诉人重庆天喔公司的答辩意见，本院归纳双方当事人争议焦点为：双方劳动关系解除的时间、原因及重庆天喔公司是否应当支付刘琼解除劳动合同的经济补偿金23500元。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，刘琼于2016年4月22日向重庆天喔公司发出的《解除劳动合同通知书》载明“因公司单位任意侵犯职工权益，现我刘琼特此通知与公司解除劳动合同关系，…请三个工作日内给予回复。…”因刘琼向单位发出的《解除劳动合同通知书》中明确要求单位在三个工作日内给予回复，故此时双方劳动合同关系并未实际解除。2016年4月27日刘琼填写的《员工离职移交清单》载明“离职原因为待遇不好。”2016年4月29日刘琼填写的《员工辞职申请表》载明：“本人现因待遇不好的原因，无法继续在公司工作，特提出辞职申请，望批准为感！本人将于2016年4月30日正式离职。”后重庆天喔公司支付刘琼工资至2016年4月30日。因刘琼填写的《员工辞职申请表》载明其于2016年4月30日正式离职，故双方劳动合同解除时间为2016年4月30日。因刘琼填写的《员工辞职申请表》载明辞职理由为“待遇不好”，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的用人单位支付经济补偿金的情形，故重庆天喔公司要求不支付刘琼解除劳动合同的经济补偿金23500元符合法律规定。二审中刘琼认为一审认定双方劳动合关系解除时间及理由错误，重庆天喔公司应当支付其解除劳动合同的经济补偿金，但刘琼并未举示证据予以证明，应当承担举证不能的责任。故一审法院认定并无不当，刘琼的上诉理由不成立，本院不予采信。综上所述，刘琼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘琼负担。本判决为终审判决。审 判 长 肖 琴审 判 员 蒋 科代理审判员 肖 飞二〇一七年六月十二日书 记 员 王晓静