文书内容广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初7748号原告：林一鸣，男，1991年9月21日出生，汉族，住湖北省团风县。委托诉讼代理人：林扬，男，1988年10月7日出生，汉族，住湖北省团风县。系原告的哥哥。委托诉讼代理人：罗诚，广东金腾律师事务所律师。被告：佛山市胜祥集运进出口有限公司，住所地广东省佛山市禅城区季华六路3号1区二座1121房之一。统一社会信用代码91440604588347178H法定代表人：谢某某。委托诉讼代理人：万齐环，男，1978年10月8日出生，汉族，住江西省南昌市新建区。系被告公司的员工。原告林一鸣与被告佛山市胜祥集运进出口有限公司（以下简称“胜祥集运公司”）劳动争议一案，本院于2019年3月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年4月24日公开开庭进行了审理。原告林一鸣及其委托诉讼代理人林扬、罗诚，被告胜祥集运公司的委托诉讼代理人万齐环到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下双方无争议的事项，本院予以确认：劳动仲裁请求。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月25日受理林一鸣的劳动仲裁申请，林一鸣请求裁决:1.确认林一鸣与胜祥集运公司自2017年5月8日至2018年12月7日之间存在劳动关系；2.胜祥集运公司向林一鸣支付未签订劳动合同的二倍工资差额15349元（2017年12月份工资1336.2元+1884元=3220元、2018年1月份工资2000元、2018年2月份工资1678.55元、2018年3月份工资2000元、2018年4月份工资1970元+1255.7元+1236元=4461元、2018年5月份工资2000元）；3.胜祥集运公司向林一鸣支付2017年5月8日至2018年12月7日违法解除劳动关系的赔偿金14580元；4.胜祥集运公司向林一鸣支付2017年5月8日至2018年12月7日未休年休假工资1670元。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月10日受理胜祥集运公司的反申请请求，胜祥集运公司请求裁决：林一鸣向胜祥集运公司返还社会保险补偿金2600元。二、劳动仲裁结果。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月8日就林一鸣的劳动仲裁申请作出《仲裁裁决书》{佛禅劳人仲案非终字〔2019〕第41号}，裁决结果为：1.确认林一鸣与胜祥集运公司自2017年5月8日至2018年12月6日存在劳动关系；2.胜祥集运公司在仲裁裁决生效之日起五日内向林一鸣支付2017年6月8日至2018年4月8日未订立书面劳动合同的二倍工资差额15359元；3.胜祥集运公司在仲裁裁决生效之日起五日内向林一鸣支付2017年5月8日至2018年12月6日解除劳动关系的经济补偿5395.64元；4.胜祥集运公司在仲裁裁决生效之日起五日内向林一鸣支付带薪年休假工资723.84元；5.驳回胜祥集运公司的反申请请求。三、诉讼请求。林一鸣于2019年3月8日收到仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼，请求判令：1.确认林一鸣与胜祥集运公司自2017年5月8日至2018年12月7日之间存在劳动关系；2.胜祥集运公司向林一鸣支付未签订劳动合同的二倍工资差额15359元（2017年12月份工资1336.2元+1884元=3220元、2018年1月份工资2000元、2018年2月份工资1678.55元、2018年3月份工资2000元、2018年4月份工资1970元+1255.7元+1236元=4461元、2018年5月份工资2000元）；3.胜祥集运公司向林一鸣支付违法解除劳动关系的赔偿金14580元（3645元/月×2个月×2倍）；4.胜祥集运公司向林一鸣支付2017年5月8日至2018年12月7日未休年休假工资1670元（3645元/月÷21.75×5×200%）。林一鸣与胜祥集运公司未签订劳动合同。原告持有2018年12月5日14时31分在胜祥集运公司万齐环办公室录制的录音一份，本院摘录如下：“原告：‘你上午给我离职申请表，我个人并没有说要离职’。万齐环：‘你个人没有说，那你也得走，你这个样子你留在这里还有什么意思，你都搞了我，我还会让你留在这里吗’。原告：‘我个人之前并没有说离职的这个意愿，就是说现在是你公司要辞退我，要让我走，我是不会填这个离职申请表的’……。2018年12月5日下午15时许，原告向万齐环发微信“我已经把清算表发给我的代理人了，如果和他协商一致明天可以签字给你”。万齐环回复“你同他协商吧，大家同事一场，不想把事情搞砸”。原告回复“嗯，我尽量同他协商一致”。原告当庭陈述“明天可以签字给你”指的是签胜祥集运员工离职申请表。原告于2018年12月6日向被告提交《胜祥集运员工离职申请表》，离职类别处填写“被迫离职”，离职原因书写“2017.5至2018.12工作期间，未签劳动合同，未缴纳社保，在11月份因工资未足额发放，向劳动监察部门申诉，公司希望我自动辞职”。原告当日未上班。原告从2017年5月至2018年12月的工资是由被告通过谢某某和万齐环转账发放的，工资是本月发放上月工资。通过原告银行流水反映其收入情况如下：                 转账日期              银行转账                  2017-6-15              1200                  2017-7-17              1550                  2017-8-15              1550                  2017-9-15              1550                  2017-10-16              1550                  2017-11-15              1550                  2017-12-15              1550                  2018-1-10              1336.2                  2018-1-15              1884                  2018-2-26              2000                  2018-3-15              1678.55                  2018-4-16              2000                  2018-5-15              1970                  2018-5-17              1255.7                  2018-5-17              1236                  2018-6-15              2000                  2018-7-16              2000                  2018-8-15              1622.58                  2018-9-17              2000                  2018-10-15              1500                  2018-11-14              2190.4                  2018-11-14              335.3                  2018-11-14              905.4                  2018-11-14              1464.3                  2018-11-15              2000                  2018-12-7              13111        原告认为2018年1月10日到账的1336.2元属于2017年11月的提成，2018年12月7日到账的13111元包含2018年4、7、8、9月份提成未足额发放的每月900元，10月提成4355.7元，11月工资1880元及提成2985.76元，12月工资290元。上述提成方式是按照2017年的提成制度计算的。原、被告均确认原告的2018年1月起基本工资2000元，提成另计。2018年被告公司更改了提成计算方式，原告于2018年12月5日到劳动监察执法部门投诉被告。胜祥集运公司未就《仲裁裁决书》{佛禅劳人仲案非终字〔2019〕第41号}提起诉讼。诉讼中，双方举证及质证意见如下：一、林一鸣提交了如下证据：1.原告的身份证复印件、被告企业机读档案登记资料复印件。2.《仲裁申请书复印件1、佛禅劳人仲案非终字[2019]第41号仲裁裁决书原件及送达回证。3.银行流水原件6张。4.录音光盘及文字稿。二、胜祥集运公司提交了如下证据：1.原告12月份考勤卡记录原件1张。2、胜祥集运员工离职申请表原件1张。3.胜祥集运公司QQ群聊天记录截图打印件1张、胜祥集运公司微信群聊天记录截图打印件1张。4.原、被告微信聊天记录截图打印件1张、强化公司制度管理条例原件。5.原、被告微信聊天记录截图打印件1张。6.胜祥集运2018年春节放假通知及QQ聊天记录、胜祥集运2018年春节放假通知（有盖章）。7.原告与被告公司员工张家界旅游合影4张、微信群聊天截图2页、qq群聊天截图2页、旅行社的宣传3张。8.原告的部分请假条4张。9.原被告完整的微信聊天记录。10.胜祥集运员工陈丽华（JENNY）和龙梅兰工资表和转账记录4张。根据本案的审理需要，本院依职权向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会调取了本案仲裁阶段的庭审笔录。对于双方有争议的事项，本院认定如下：原、被告劳动关系存续期间。庭审中，林一鸣主张2017年5月8日至2018年12月6日为劳动关系存续期间。胜祥集运公司主张2017年5月8日至2018年12月5日为劳动关系存续期间。本院经审查后认为，2018年12月6日林一鸣没有上班，当天没有考勤记录，林一鸣承认当天仅向胜祥集运公司提交离职申请表，故2018年12月6日林一鸣没有向胜祥集运公司提供劳动，故本院认定2017年5月8日至2018年12月5日为原、被告劳动关系存续期间，双方劳动关系于2018年12月6日解除。关于原告应否获得被告违法解除劳动合同赔偿金或经济补偿。首先，根据原告提供的有2018年12月5日14时31分在胜祥集运公司万齐环办公室录制的录音可确认，系被告提出双方解除劳动合同关系。其次，根据被告提供与原告的微信聊天记录及原告书写的《胜祥集运员工离职申请表》可以认定原告经思考及与代理人商量后，与被告彼此确认解除劳动合同关系。由于上述情形属于《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十六条规定的协商解除劳动合同的情形，且系由用人单位提出解除劳动合同，根据劳动合同法第四十六条第（二）项的规定，被告应向原告支付经济补偿。对于原告认为系被告以发放拖欠的工资和提成为条件要求原告离职以达到被告违法解除与原告劳动关系的目的，被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。但原告作为完全民事行为人，其应对自己在微信中与万齐环的协商、所提交《胜祥集运员工离职申请表》的行为所产生的法律后果应有充分的认知能力，故在无其他证据证实存在欺诈、胁迫等情形下，本院认定本案中被告并无违反法律规定解除劳动合同的情形，故被告无须向原告支付赔偿金。关于经济补偿的数额。根据劳动合同法第四十七条的规定，应根据劳动者在本单位工作的年限及相应的月工资数额进行计算。本院已确认双方劳动关系存续期间为2017年5月8日至2018年12月5日，胜祥集运公司需向林一鸣支付的经济补偿应按2个月的月平均工资标准计算。至于林一鸣在劳动合同解除前十二个月的平均工资。根据《广东省工资支付条例》第六十二条第（一）项的规定，全额工资一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等。故“十二个月的平均工资”应为指劳动者解除或终止劳动合同前十二个月实得工资（全额工资）的平均数。结合林一鸣通过银行转账收取的工资记录及各方当事人的陈述，经核算，林一鸣在劳动合同解除前十二个月（2017年12月至2018年11月）的平均工资为3405.27元[（1884元+2000元+1678.55元+2000元+1970元+1255.7元+1236元+2000元+2000元+1622.58元+2000元+1500元+2190.4元+335.3元+905.4元+1464.3元+2000元+13111元-290元）÷12]。结合本院前述关于林一鸣工作年限的认定，则胜祥集运公司应向林一鸣支付的经济补偿为6810.54元（3405.27元/月×2个月）。三、林一鸣另主张带薪年休假工资。被告胜祥集运公司认为公司组织的带薪旅游及春节假期共13天即为劳动者享受了带薪年休假，但被告未能举证证明公司规章制度有所规定或与劳动者有所约定带薪旅游为享受带薪年休假、及提供春节当月考勤表、工资表以反映已安排或支付带薪年休假工资的事实，胜祥集运公司亦未提供其他证据予以佐证，则胜祥集运公司上述主张依据不足，本院不予采纳。因被告胜祥集运公司未能提供证据证实已安排林一鸣进行了年休假或足额支付了带薪年休假工资，应承担相应的不利后果，故本院对林一鸣主张带薪年休假工资予以支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满一年不满十年的,享有年休假5天的权利。林一鸣在2017年5月8日入职，自其累计工作满1年后次日即2018年5月8日起可享受带薪年休假。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条的规定，林一鸣在2018年5月8日至2018年11月5日期间应享有的带薪年休假天数为2天（182天÷365天×5天,不足一整天不计算年休假工资）。由于被告胜祥集运公司已支付了林一鸣正常工作期间的工资收入，无需重复支付，故林一鸣带薪年休假的工资=基本工资÷21.75×未休年休假天数×200%,即2000元/月÷21.75×2天×200%=367.82元，被告胜祥集运公司需予以支付。现佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会对带薪年休假工资作出裁决，而胜祥集运公司未对仲裁裁决提起诉讼，应视为服裁，故本院参照仲裁裁决认定胜祥集运公司需向林一鸣支付带薪年休假工资723.84元。原告关于胜祥集运公司需支付带薪年休假工资1670元的主张，超出本院核定部分,本院不予支持。另，关于林一鸣主张胜祥集运公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额，仲裁裁决已对此进行了认定，双方就此并无争议，故本院确认。裁判结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《广东省工资支付条例》第六十二条第（一）项，《职工带薪年休假条例》第三条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条的规定，判决如下：一、确认原告林一鸣与被告佛山市胜祥集运进出口有限公司于2017年5月8日至2018年12月5日之间存在劳动关系；二、被告佛山市胜祥集运进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告林一鸣支付未签订劳动合同的二倍工资差额15359元；三、被告佛山市胜祥集运进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告林一鸣支付经济补偿6810.54元；四、被告佛山市胜祥集运进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告林一鸣支付带薪年休假工资723.84元；五、驳回原告林一鸣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黄晓曼二〇一九年五月十三日书记员  郑鑫荣