河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终1124号上诉人(原审被告):河南永锦能源有限公司，住所地：河南省禹州市颍川西路。法定代表人：刘永义，任公司董事长。委托诉讼代理人：弋庆甫，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：温胜波，该公司员工。被上诉人(原审原告):周万正，男，1949年1月5日出生，汉族，住河南省禹州市。委托诉讼代理人：王留记、连迎宾，河南金鹏律师事务所律师。上诉人河南永锦能源有限公司（简称以下永锦公司）因与被上诉人周万正民间借贷纠纷一案，不服禹州市人民法院(2016)豫1081民初4335号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人永锦公司的委托诉讼代理人弋庆甫、温胜波，被上诉人周万正的委托诉讼代理人王留记、连迎宾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人永锦公司上诉请求：撤销原判，发回重审，或依法改判驳回一审原告的诉讼请求，一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决认定的债权债务关系没有债权凭证；2.禹州市广宇实业有限公司（以下简称广宇公司）与禹州市中锋企业集团有限公司（以下简称中锋集团）是两个独立的企业法人，二者之间不存在隶属关系或母子公司关系，一审原告以广宇公司欠其款为由直接起诉永锦能源公司没有法律依据，一审原告和被告之间不存在民间借贷关系，一审判决认定事实错误，错漏了诉讼主体。3.光宇公司的破产申请虽被驳回，但民事主体资格未被注销，清算组还存在，应参加审判活动。4.上诉人依据一审的判决要求永锦承担责任，根据《公司法》相关规定以及一审的证据被上诉人的请求是不正确的。债务转移应经债权人同意，否则是不合法的。被上诉人周万正辩称，上诉人上诉理由不正当，应不予支持。光宇公司不是独立法人，不具有独立法人资格，不能独立承担责任，原审原被告之间的借贷关系成立。一审判决事实清楚，程序公正，证据充足，应予维持。被上诉人周万正向一审法院起诉请求：1请求判令被告偿还借款10000元及利息（月息24‰）从借款之日起本到息止；2.本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：1995年12月25日，原告经薛留手借给被告广宇公司定期存折二本，定额40000元让其支取使用，约定月利率24‰，广宇公司出据了收到周万正40000元款的收款收据，其中存款定额10000元广宇公司至今未还，下余30000元的存款，广宇公司未支取使用且已将存折原件返还原告。另外，广宇公司已经支付原告10000元本金的利息1300元。中锋集团于1994年经禹州市体制改革委员会批准成立，法定代表人顾国占，注册资金2476万元，主营范围原煤开采，下设分支机构吕沟煤矿、煤矿物资供应站、安华实业开发公司、煤炭运销公司、广宇公司、机电技术发展公司、云盖山煤矿。2007年中锋集团申请企业注销登记，申请注销登记原因为因企业改制、理顺体制关系，其债权债务清算完毕证明中写明其单位人员、设备物资由永锦公司负责安置和清理，其债权债务由永锦公司承担，并由永锦公司和禹州市煤炭工业管理局盖章确认。广宇公司于1994年3月20日申请登记注册，法定代表人为胡子俊，注册资金50万元，主营范围生铁、铸件、钢材、焦炭。1998年广宇公司向本院申请破产，本院作出（2003）禹经初字第58号民事裁定书裁定驳回广宇公司的破产申请。广宇公司不服上诉，许昌市中级人民法院作出（2004）许民二终字第30号民事裁定书，因广宇公司不具备企业法人资格，不能申请破产，裁定驳回上诉，维持原裁定。一审法院认为：本案系民间借贷纠纷。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。第一百七十四条规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。本案中，中锋集团企业法人申请开业登记注册书中明确列明广宇公司为其分支机构，许昌市中级人民法院作出的（2004）许民二终字第30号民事裁定书中已查明并确认广宇公司虽名为有限公司，但其开办及出资等情况，违背了公司法的有关规定，实质上不具备法人资格，其不具备独立承担民事责任的能力，故其债务应由其开办单位中锋集团承担。因2007年中锋集团申请企业注销登记，其债权债务清算完毕证明中明确其单位人员、设备物资由永锦公司负责安置和清理，其债权债务由永锦公司承担。故本案中，被告永锦公司应承担还款责任。关于原告要求被告偿还借款10000元及利息（月息24‰）从借款之日起本到息止的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。《最高人民法院关于认真学习贯彻适用的通知》规定：本《规定》实施后新受理的一审案件，适用本《规定》；本《规定》实施后，尚未审结的一审、二审、再审案件，适用《规定》实施前的司法解释进行审理，不适用本《规定》。因此，本案应适用《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件问题的若干意见》第六条规定：民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。本案中，广宇公司借原告周万正存折二本，金额40000元，实质是原告以交付存折的方式履行出借义务，广宇公司实际使用的10000元应作为借款本金，广宇公司应按约定偿还原告本息。广宇公司已付原告利息1300元，但原、被告均不能说明该1300元的支付时间，因此该部分应自利息总额中予以扣除。故永锦公司应偿还原告借款本金10000元及利息，利息自借款之日即1995年12月25日起按照中国人民银行同期人民币贷款利率4倍计付至清偿之日止（扣除已支付的1300元）。原告的其他诉讼请求，不予支持。关于被告辩称原告的权利已经超过诉讼时效问题。该案在原审起诉时并未超出诉讼时效，至一审法院本次恢复审理前，该案仍在诉讼程序中，因此被告辩称原告的权利已超诉讼时效，不予支持。被告永锦公司申请追加禹州市国有资产管理委员会为本案第三人参加诉讼，因禹州市国有资产管理委员会并非本案借款关系的当事人，原告也并未向其主张权利，故对被告的该项请求，不予准许。判决：1.限被告河南永锦能源有限公司于判决生效后十日内偿还原告周万正借款本金10000元及利息（利息自1995年12月25日起按照中国人民银行同期人民币贷款利率4倍计付原告至借款清偿之日止，并扣除1300元）；2.驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告河南永锦能源有限公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人永锦公司提供一组证据（其中清算组通知、档案移交目录、证明、破产还债通知书为原件，现已领走，其余三份证据为复印件），共7份。证明1.广宇公司应参加诉讼；2.禹州法院应通知禹州国资委参加诉讼；3.永锦公司没有承担责任的义务。被上诉人周万正质证认为，对有原件的证据的真实性无异议，对复印件证据有异议，无法与原件核实。另外，证据上所显示的债权申报与本案无关，也不能证明本案债权不存在。本院经审查认为，上诉人提供的上述证据,均是广宇公司破产还债程序的相关材料,而广宇公司的破产还债申请,后被人民法院裁定驳回,破产还债程序已终止.故上述证据本院不予采信。二审查明事实与一审一致。根据双方当事人的诉辩意见，确定本案的争议焦点为：上诉人永锦公司是否应该承担还款责任。本院认为，广宇公司虽名为有限公司，但其开办及出资等情况，违背了公司法的有关规定，实质上不具备法人资格。其不具备独立承担民事责任的能力，故其债务应由其开办单位中锋集团承担。中锋集团申请企业注销登记，其债权债务清算完毕证明中明确其单位人员、设备物资由永锦公司负责安置和清理，其债权债务由永锦公司承担。故本案中，上诉人永锦公司应承担还款责任。关于上诉人永锦公司申请追加禹州市国有资产管理委员会为本案第三人参加诉讼的问题，因禹州市国有资产管理委员会并非本案借款关系的当事人，被上诉人也并未向其主张权利，故对上诉人的该项请求，不予准许。综上，上诉人永锦公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人河南永锦能源有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙福现审 判 员  岳利花代理审判员  李 锐二〇一七年六月十九日书 记 员  闫春丽执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口