辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终652号上诉人（原审原告）：李苗，女，1982年1月11日出生，汉族。住所地：海城市。委托诉讼代理人：赵万泳，男，1975年12月21日出生，汉族。住所地：海城市。被上诉人（原审被告）：海城市毛祁镇人民政府。住所地：海城市毛祁镇南毛村。负责人：郑新，该镇镇长。委托诉讼代理人：李洪昌，辽宁华仁律师事务所律师。上诉人李苗因与被上诉人海城市毛祁镇人民政府劳动争议纠纷一案，不服海城市人民法院（2019）辽0381民初3373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李苗上诉请求：1.请求撤销或者改判海城市人民法院（2019)辽0381民初3373号民事判决，将本案改判为支持上诉人的诉求或者将本案发回重审；2.本案一、二审费用全部由被上诉人海城市毛祁镇人民政府承担。上诉人与被上诉人海城市毛祁镇人民政府劳动争议纠纷一案，业经海城市人民法院做出一审判决，上诉人认为该判决认定事实错误，适用法律错误，依法应撤销或改判。事实及理由如下：一审中，上诉人提供的证据充分证明了上诉人未在被上诉人处实际上班工作是响应政府要求的行为，是政府统筹安排的行为，属于停薪留职的行为，对此一审法院认为上诉人提供的证据不能证明上诉人停薪留职的事实是不符合实际的。二、上诉人属于停薪留职，不属于被上诉人所述的吃空饷的说法。上诉人的实际情况不符合被上诉人所述的中共中央人社部、中央编办等关于整理吃空饷的政策要求，根据人力资源社会保障部、中央组织部、中央编办、财政部关于建立机关事业单位防治“吃空饷”问题长效机制的指导意见及其他相关政策，吃空饷主要是指在机关事业单位挂名并未实际到岗上班，但从机关事业单位领取工资、津贴补贴的或者因请假、因公外出期满无正当理由逾期不归或旷工等原因，按规定单位应当与其终止人事关系，但仍在原单位领取工资、津贴补贴的，强调未到岗但领取工资及津贴补贴的行为为吃空饷，上诉人并未在被上诉人处领取工资，而是响应政府号召停薪留职，不符合被上诉人所述吃空饷的规定。被上诉人无权依据上述政策予以单方解除劳动合同。三、上诉人属于停薪留职，不符合事业单位人事管理条例第十五条的规定，被上诉人解除劳动合同属于违法解除，其无任何事实及法律依据单方解除上诉人的劳动合同，上诉人并不构成私自离职、旷工的情况。四、一审中，被上诉人不认可上诉人停薪留职的事实，但上诉人从2012年开始停薪留职一直到被上诉人违法解除劳动合同的期间，被上诉人并未通知上诉人上班履行职责，证明了被上诉人也是知悉且默认上诉人停薪留职的事实的，同时上诉人一直未在被上诉人处领取工资，也证明了上诉人停薪的事实。综上，上诉人在被上诉人处属于停薪留职行为，但和被上诉人的劳动关系仍在，被上诉人无任何事实及法律依据单方解除劳动合同，被上诉人单方解除劳动合同的行为属于违法解除，请贵院查明事实，依法撤销或者改判海城市人民法院（2019)辽0381民初3373号民事判决，将本案改判为支持上诉人的诉求或者将本案发回重审。毛祁镇政府辩称：服从一审判决。李苗向一审法院起诉请求：原告于2012年依法被聘用为毛祁镇政府行使行政管理职权工作，原告是实行聘任制的事业编制。在改革开放的浪潮中，毛祁镇和全国一样受大势所趋。原告响应了国家下海自谋的号召，服从了镇党委“停薪留职”的人事安排。原告在被告镇党委的统筹安排和有力支持下，而且被告镇党委协助原告找项目，垫付资金的有利措施，已即成了“停薪留职”的客观事实存在，不存在无故旷工的莫须有事实。最近几年里，国家的政策改变了“停薪留职”的使用干部政策，要求终止“停薪留职”。因此原告反复多次要求被告终止“停薪留职”，请求镇党委安排工作岗位，续订劳动合同的要求符合国家使用聘任制干部的决策。但至今尚未得到准确答复。不承想，2017年9月7日被告突如其来的作出了单方解除原告劳动关系决定，原告不服被告的非法解除劳动合同，经过前置的仲裁程序后，诉至法院，依据2019年4月3日送达的（2018）辽0381民初2605号确定的审判规则，原告特此提起本劳动争议案件的诉讼。理由是依照《劳动合同法》第96条明确规定的“事业单位聘用制劳动合同的法律适用，事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国家另有规定的，依照其规定，未作规定的，依照本法规定执行。”任何单位和个人无权改变党和国家使用聘用制干部的决策。参照《公务员法》第106条明确办公室的本诉讼请求事项正确适用《公务员法》第13条第一款第（二）项确定的原告“非因法定事由、非经法定程序，不被免职、降职、辞退或者处分”。本案诉争的续订劳动合同有法可依。请求海城市人民法院依法支持原告的诉讼请求。诉讼请求：判令被告依法履行续订原、被告之间的无固定期限劳动合同（聘用合同）。一审法院认定事实：原告李苗于2012年5月调入被告毛祁镇政府工作。原告调入到被告处后，一直未到被告处上班，被告亦未为原告发放工资。被告（甲方）与原告（乙方）曾于2013年5月15日签订《聘用合同书》一份。另查：被告因原告长达5年的时间里没有到岗从事实际工作，根据《事业单位管理条例》第15条、29条、30条、31条之规定，正式解除与原告的工作关系，并于2017年9月7日出具《解除劳动工作关系决定书》一份，且于2017年9月29日送达原告。一审法院认为：原、被告双方已签订《聘用合同书》，故双方均应按照聘用合同书中约定的内容履行，《聘用合同书》第六条第（二）款规定：乙方有下列情形之一的，甲方可以解除聘用合同，并以书面形式通知乙方……,3、连续旷工超过10个工作日或1年内累计旷工超过20个工作日的。本案中，原告从与被告签订《聘用合同书》之日起至被告出具解除劳动工作关系决定书之日止，均未到被告处工作。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，原告对于其属于停薪留职的事实及其曾向被告提出要求上班的事实，均没有提供充分的证据予以证明，且被告对此不予认可，故被告以原告旷工为由解除与原告劳动工作关系并无不当，故该院对原告要求与被告续订无固定期限劳动合同（聘用合同）的诉讼请求不予支持。综上，该院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十六条，《事业单位人事管理条例》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于〈适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告李苗的诉讼请求。案件受理费5元，由原告李苗承担。二审期间，上诉人向本院提交新证据：1、辽人社发【2014】1号关于印发《辽宁省清理吃空饷、在编不在岗人员专项整治工作实施方案的通知》，拟证明镇政府没有执行和通知此方案，因上述证据不能证明上诉人的主张，故本院对该证据不予采信。2、录音证据一份，拟证明上诉人找过相关领导。因被上诉人对该证据不认可，该证据不能证明被上诉人对上诉人有过具体承诺，且上诉人从未到岗实际工作，该证据与待证事实无关联性，本院不予采信。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人主张其属于停薪留职及其曾向被上诉人提出要求上班，均没有提供证据予以证明，且被上诉人对此不予认可。上诉人从与被上诉人签订《聘用合同书》之日起至被上诉人出具解除劳动工作关系决定书之日止，从未到被上诉人处工作，故被上诉人以上诉人旷工为由解除与上诉人劳动关系并无不当，一审法院判决驳回李苗的诉讼请求并无不当，本院予以维持。上诉人的上诉主张，无事实依据，本院不予支持。综上，上诉人李苗的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由李苗负担。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 吴红娜审判员 闫相夷二〇二〇年六月一日法官助理冷新生书记员周宇