河北省石家庄市新华区人民法院刑 事 判 决 书（2017）冀0105刑初80号公诉机关河北省石家庄市新华区人民检察院。被害人付某，男，1981年11月4日出生，汉族，户籍地石家庄市新华区，住。被告人兰某某，男，1977年9月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省六安市金寨县，捕前暂住河北省宁晋县，打工人员。2016年9月2日因涉嫌犯诈骗罪被石家庄市公安局新华分局刑事拘留，同年9月13日因涉嫌犯诈骗罪被石家庄市新华区人民检察院批准逮捕，次日被石家庄市公安局新华分局执行逮捕，现羁押于石家庄市第一看守所。辩护人王庆豹、王欢，河北乾骥律师事务所律师。石家庄市新华区人民检察院以石新检公刑诉﹝2017﹞37号起诉书指控被告人兰某某犯诈骗罪，于2017年3月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石家庄市新华区人民检察院指派检察员张可出庭支持公诉，被害人付某、被告人兰某某及其辩护人王庆豹、王欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2014年11月11日，在石家庄市新华区杜北乡陈村小区5栋1单元402室内，被告人兰某某明知自己无还款能力仍以工地资金周转为由与被害人付某签订借款协议（借款期限2个月），并将其名下一辆丰田牌陆地巡洋舰汽车（原车牌号：冀Ｔ×××××）质押给付某后骗取其人民币53万元。在借款协议约定还款到期日后第四天，即2015年1月15日凌晨2时许，被告人兰某某到陈村小区5栋1单元楼下使用其预留的备用车钥匙将停放在此处的质押车开走。后兰某某将该车变卖并逃匿，其变卖所得款项用于其偿还个人债务和消费。公诉机关提交书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据，认为被告人兰某某骗取他人钱财，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被害人付某的诉讼观点为，被告人兰某某曾经向我借款90万元，月息7-8分，至今没有还清。之后，兰某某又向我借款3-4万元，我没有要利息。再后来，兰某某又向我借钱60万元，因为以前借款没有还清，兰某某用他的汽车作质押，我们约定月息8分，我扣除当月利息4.8万元和没有要利息的3-4万元借款，实际给付被告人53万元，借据写的是60万元，该60万元至今没有偿还。兰某某借了这60万元之后给我转账了6万元，这6万元是偿还的之前所借90万元的利息，不是偿还60万元的利息。60万元借款到期后，兰某某将质押借款的汽车秘密开走并变卖，其行为已经构成诈骗罪。被告人兰某某当庭自愿认罪，辩解涉案汽车是衡水的开发商抵账80万元给我的。我在案发前曾经向被害人借过90万元，约定月息8分，我也向其他人借了高利贷，还拖欠工人的工资。之后我因为着急用钱又向被害人借款60万元，我和被害人约定用该车作质押，月息8分，期限2个月，到期还不了钱该车自动过户到被害人名下。被害人扣除利息给了我53万元。实际上我在向被害人借钱的时候就有了将汽车假意质押给被害人，骗取被害人借款之后将车开走的想法。借款到期后，我就用备用钥匙把车开走，之后我关了手机，并以39.5万元的价格将车变卖，我认为车卖亏了，少卖了4-5万元。其辩护人辩护观点为，1、对诈骗罪的定性无异议。2、被告人在向被害人借款53万元之后曾偿还过6万元，故犯罪金额应当从53万元中扣除6万元，认定为47万元。3、本案被害人无权提起附带民事诉讼，被害人的陈述应当认定为证人证言，对法庭让被害人出庭并发言有异议。经审理查明如下事实：一、被告人兰某某在2013年4月21日至2014年10月18日共向被害人付某借款14笔，款额合计76.1万元，约定月利率8%。之后，兰某某与付某经过对账签订了一份总借款90万元的《借款协议》，兰某某出具收到90万元的《收条》，落款时间均写为2013年12月4日，借款期限至2014年8月4日止。兰某某已于2014年11月10日之前分14笔偿还付某83.49万元。此外，兰某某于2014年12月8日向付某农行账户存款6万元。兰某某合计偿还付某89.49万元。二、2014年11月11日，被告人兰某某在没有还款能力的情况下，以骗取借款为目的，拟采取用汽车作质押向被害人付某借款，在骗取借款后再将质押的汽车开走的方式向付某行骗。同日，兰某某来到付某位于石家庄市新华区杜北乡陈村小区5栋1单元402室的家中，谎称工地需要资金周转，向付某提出借款60万元的请求。兰某某与付某达成协议，约定兰某某用其名下冀Ｔ×××××号丰田牌陆地巡洋舰汽车作质押向付某借款60万元，借款期限2个月即至2015年1月11日止，如期不还，兰某某自愿将该汽车抵给付某。付某扣除利息等款项后实际转账给兰某某53万元。2015年1月15日凌晨2时许，兰某某来到付某家楼下，使用预留的备用车钥匙擅自将停放在此的质押汽车开走。之后，兰某某将该车变卖并逃匿，归案后自称变卖汽车所得款用于偿还债务和消费。上述事实，有被告人兰某某供述，被害人付某陈述，借款协议、收条各二份，借条一份，付某给兰某某二次转款共53万元的交易回单，涉案车辆档案，付某农业银行账户资金往来信息结果表、个人账户交易明细表，兰某某向付某河北省农村信用社农村商业（合作）银行存款回单4张、农业银行银行卡存款业务回单5张、农业银行卡卡转账凭条5张、农业银行网银转账凭证1张，抓获经过，户籍证明证实。以上证据，来源合法，内容客观，且均经当庭质证，本院依法确认其效力。本院认为，被告人兰某某以非法占有为目的，采取假意质押的方式骗取他人钱财53万元，数额特别巨大，继而将质押物擅自取回、变卖，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，罪名依法成立。关于被告人兰某某于2014年12月8日偿还被害人6万元应否从诈骗款中扣除的问题，本院认为，兰某某在骗取被害人53万元之前，所借90万元期限已满，当时已经偿还83.49万元，尚有到期未清偿的债务6.51万元，并且，偿还该6万元时所骗53万元的借款期限未满，故该6万元认定为偿还的90万元借款，而非偿还的53万元借款，不能从诈骗额53万元中扣除。辩护人提出犯罪金额应当从53万元中扣除6万元，认定为47万元的辩护观点与事实不符，辩护人提出被害人的陈述应当认定为证人证言，对法庭让被害人出庭并发言有异议的辩护观点与法律规定不符，本院均不予采纳。此外，辩护人主张兰某某还分三次偿还过付某12万元，并提交中国建设银行自动提款机客户通知书一份、中国农业银行河北省分行卡卡转账凭条复印件一份、内容为“您尾号6805的储蓄卡账户1月11日14时59分向付某ATM转账支出人民币40000.00元，”打印纸一张。经查，上述建设银行通知单的字迹不清，收、付款账户及收款人姓名等内容均无法辨认；农业银行转账凭条复印件没有原件比对，字迹不清，收、付款账户及收款人姓名等内容均无法辨认；打印纸的出处不清，收、付款账户、交易时间均不明。并且，没有其他证据佐证兰某某与付某曾经发生过该三笔交易，辩护人又不能提供相应证据线索，导致其主张的该三笔交易不能进一步核查，故辩护人提出兰某某还偿还过付某12万元的辩护观点证据不足，本院不予采纳。鉴于被告人兰某某当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。为了打击犯罪，保护公私合法财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人兰某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。(刑期自本判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月2日起至2026年9月1日止)。（罚金自本判决生效之日起十日内一次性缴纳）。二、责令被告人兰某某退赔犯罪所得款人民币53万元，发还被害人付某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向河北省石家庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长 张    中    文人民陪审员 张智荣人民陪审员杜晓娜二〇一七年六月三十日书 记 员 高         康书 记 员 狄    若    男附：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。