广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）桂0512刑初17号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人吴志由，男，1974年3月26日出生于广西北海市，汉族，初中文化，农民，户籍地为广西北海市铁山港区，现住广西北海市铁山港区。因犯抢劫罪于1999年1月21日被广西北海市铁山港区人民法院判处有期徒刑十一年；因犯盗伐林木罪于2011年3月23日被广西北海市铁山港区人民法院判处有期徒刑七个月，2011年4月25日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年8月20日被刑事拘留,同年9月26日被逮捕。 辩护人吴礼有，北海市铁山港区法律援助中心律师。 被告人邓进凤，女，1974年11月3日出生于广西北海市，汉族，小学文化，农民，户籍地为广西北海市铁山港区，现住广西北海市铁山港区。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年8月20日被北海市公安局刑事拘留,同年9月23日经北海市人民检察院不批准逮捕，同月26日由北海市公安局取保候审，2017年5月12日由本院取保候审。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院以北铁检刑诉〔2017〕17号起诉书指控被告人吴志由、邓进凤犯非法经营罪,于2017年5月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年5月23日公开开庭审理了本案。北海市铁山港区人民检察院指派副检察长张伯强出庭支持公诉,被告人吴志由及其辩护人吴礼有、被告人邓进凤到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院指控,自2015年起,被告人吴志由、邓进凤夫妇在未办理《危险化学品经营许可证》和《成品油批发经营批准证》的情况下,分别私自从广东茂名市、广西北海市铁山港区和源石化、新鑫石化和个别油罐车司机处购进汽油和柴油，在北海市铁山港区兴港镇四号路森雨宾馆内开设非法加油点进行销售，从中牟利。2016年8月19日14时30分许，公安机关在该加油点抓获非法经营成品油的吴志由、邓进凤，当场查扣汽油31.22吨、柴油12.494吨和销售单据（送货单）一批。经估价，31.22吨汽油价值人民币162344元,12.494吨柴油价值人民币55598元。经核对销售单据（送货单），其非法销售成品油金额共计人民币80934.30元。 对上述指控事实，公诉机关提供相应的证据证实，认为被告人吴志由、邓进凤二人违反国家规定，未经许可经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人邓进凤在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款之规定处罚。提请本院依法判处。 被告人吴志由及其辩护人、被告人邓进凤对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。吴志由辩护人提出的辩护意见是：1、吴志由非法经营情节轻微，主观恶性、社会危害性小；2、其归案后如实供述罪行，可以从轻处罚。 经审理查明，被告人吴志由、邓进凤系夫妻关系。自2015年起,二被告人未经办理《危险化学品经营许可证》及《成品油批发经营批准证》,即私自先后从广东茂名市、广西北海市铁山港区和源石化、新鑫石化和个别油罐车司机处购进汽油和柴油，在北海市铁山港区兴港镇四号路森雨宾馆内开设非法加油点进行销售，从中牟利。该加油点的建设及货源联络主要由吴志由负责,邓进凤则负责记账、收取油款。2016年8月19日14时30分许，吴志由、邓进凤在该加油点被抓获，现场储存的汽油31.22吨、柴油12.494吨、经营销售单据（送货单）、现金12715.5元及二被告人用于送货的桂Ｅ×××××号黄海牌皮卡车（车辆所有权人：吴志由）被当场查扣。经估价，31.22吨汽油价值人民币162344元,12.494吨柴油价值人民币55598元。经对销售单据进行核对，二被告人非法销售成品油金额共计人民币80934.30元。归案后，被告人吴志由、邓进凤如实供述自己的罪行。 上述事实，有经庭审举证、质证的抓获经过、户籍证明、提取笔录、扣押清单、称量笔录、情况说明、涉案物品储存清单、成品油市场价格证明、燃料油非标油市场价格证明、代管油品验收单、计量收据、提取笔录、石油产品质量检验报告、石油产品质量检验报告、鉴定意见通知书、北安监函〔2016〕48号文《北海市安监局关于市公安局协助查询8.19吴志由等人非法经营成品油未办理相关许可证的复函》、北海市商务局关于协助查询8.19吴志由等人非法经营成品油所需办理相关许可证的复函、桂安监管三〔2015〕4号文《关于做好〈危险化学品名录（2015版）〉实施工作的通知》、销售单据统计表、交易照片及单据、转帐支票存根、办案说明，证人邓某1、杨某、陈某1、欧某1、林某、谢某、龚某、欧某2、卢某、陈某2、刘某、姜某、李某、邓某2的证言，被告人吴志由、邓进凤的供述，估价委托书、北价认字（2016）512号估价结论书，现场勘查笔录、现场照片、涉案车辆照片、行驶证、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴志由、邓进凤违反国家规定，未经许可经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴志由在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人邓进凤在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人吴志由、邓进凤到案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。吴志由辩护人提出与本院查明事实相符的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百六十五条之规定，判决如下： 一、被告人吴志由犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月20日起至2017年6月19日止；罚金已缴纳）； 二、被告人邓进凤犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）； 三、扣押的储存于中石化广西北海石油分公司冠头岭油气库汽油31.22吨、柴油12.494吨及桂Ｅ×××××号黄海牌皮卡车、非法所得人民币12715.5元，依法予以没收，由扣押机关北海市公安局负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长  韦春雨 人民陪审员 罗志强 人民陪审员 唐道宁 二〇一七年六月六日                                                                                                            法官助理 叶毅                                                                                                          书 记 员  吴信强 附：本判决书引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： 未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; 买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; 未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; 其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。