广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0104民初42658、42680号42658号原告（42680号被告）：广州威影设计有限公司，住所地广州市越秀区。法定代表人：李云峰，董事长。委托代理人：肖裔卷，广东正觉律师事务所律师。42658号案被告（42680号原告）：金钟，男，1978年10月13日出生，汉族，身份证住址广州市白云区。委托代理人：杨光辉，广东晟晨律师事务所律师。广州威影设计有限公司（以下简称“威影公司”）与金钟劳动争议两案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第一项、第五项至第八项，其他事项无争议。一、入职时间：金钟主张入职时间是2005年5月，入职时只办理了入职登记手续，没有签订劳动合同。出庭证人徐某和麦某证实两人入职威影公司的时间分别是2005年8月和10月左右，由金钟招聘入职，入职时办理了入职登记手续。金钟另提交了一份威影公司于2007年6月25日为其开具的《收入证明》证明其时任公司总监，年收入八万元整，含奖金、津贴等。威影公司确认《收入证明》的真实性，该份证明仅供金钟办理按揭贷款使用，年收入八万元高于金钟的实际收入，证人徐某出庭陈述其在2005年8月入职，与其书写的“金钟于2005年9月入职广州威影设计有限公司”情况不一致，证人麦某不能证明其何时入职威影公司。金钟在2009年之前曾从威影公司离职，当时没有办理离职手续，后又在2009年3月1日重新入职。本院认为：金钟提交的《收入证明》足以反映其在2009年3月1日签订劳动合同前已为威影公司提供劳动的事实，威影公司确认该份证据的真实性，但辩称金钟曾在2009年前离职，对此未能提交具体证据证实。签订劳动合同时间并非判断实际用工时间的唯一标志，金钟已经提交初步证据证实其实际入职时间早于劳动合同签订时间，而威影公司无相反证据反驳，应承担不利法律后果，本院对金钟主张的入职时间2005年5月予以采信。二、签订书面劳动合同情况：自2009年3月1日起双方签订无固定期限劳动合同。三、合同约定的劳动者工作岗位：模型主管。四、合同约定的劳动者每月工资数：正常工作时间工资标准2400元/月。五、欠发工资数额：金钟主张威影公司拖欠2015年4月1日至2016年6月30日期间的工资86028元没有发放，从其提交的工资账户流水单看：2013年6月至2014年6月期间每月从尾数“2987”的账户转账发放工资近7000元，2014年7月至2015年3月期间每月从尾数“2987”的账户转账发放工资4600元左右，2015年4月开始未再发放工资。威影公司确认工资账户流水单的真实性，2015年4月起公司经营状况不好，基本没有工作开展，公司遣散了其他员工，只剩下金钟一人，金钟上班无需考勤。公司法定代表人妻子罗艳曾在2016年4月14日通过尾号1901的账户向金钟转账20000元用于发放工资，此外金钟还在2015年8月12日截留了曾国枝汇入的项目工程款8000元没有归还公司，金钟在劳动仲裁时也自认我司曾向其发放了18972元工资，按照双方约定2400元/月的工资标准计算，我司已足额发放了2015年4月至2016年6月期间的工资，不存在拖欠情形。金钟辩称其收到的20000元和18972元均是威影公司支付的2013年至2015年期间的业务提成，工程款8000元用于项目支出，其并没有侵占。2015年4月公司经营状况很差，威影公司法定代表人提出让我帮公司度过难关，并承诺待威影公司经营状况转好再补发工资，基于双方相识多年，本人在2015年4月至2016年6月30日期间仍在岗工作，多次出差并单独完成项目，但威影公司并未支付过工资，2015年7月我与威影公司协商工资问题未果，后发出书面通知与其解除劳动关系。本院认为：威影公司并不否认2015年4月至2016年6月30日期间与金钟存在劳动关系，仅主张应按2400元/月的合同约定工资发放该期间工资。但威影公司自2013年6月至2015年3月期间一直以高于2400元/月的标准发放工资，表明双方在实际履行中已对合同约定的工资标准作出变更。由于威影公司在2014年6月起至2015年3月期间一直按照4600元左右的标准计发工资，金钟对此期间的工资发放标准并未提出异议，其也知晓2015年4月起公司经营状况很差，故金钟主张按照原工资标准7000元补发工资，与事实不符，本院按照2015年1-3月的实发工资数额4538元/月计算。威影公司提出已支付的20000元、18972元和8000元应抵扣工资，金钟辩称其中20000元和18972元是提成，8000元工程款已用于项目支出，不同意抵扣。对此，本院认为，金钟并无证据证实双方存在提成约定或公司有发放提成的惯例，其对仲裁裁决中将18972元计为工资并作扣减的认定未提起诉讼，视为认可。同理，威影公司在2016年4月14日支付的提成20000元也应抵工资。至于工程款8000元，仅凭一份单位证明不能证实金钟侵占工程款，原告主张以该工程款抵扣工资理由不足，本院不予采纳。据此，威影公司应向金钟补发2015年4月至2016年6月30日期间的工资差额29098元（4538元×15个月-18972元-20000元）。六、解除劳动关系前十二个月的劳动者月平均工资数额：4538元。七、解除劳动关系时间和原因：金钟主张威影公司未发放2015年4月至2016年7月工资，其在2016年7月29日寄出《解除劳动关系通知书》，告知公司双方之间的劳动关系在2016年7月28日起解除。威影公司确认收到了《解除劳动关系通知书》。八、解除劳动关系经济补偿金：由于威影公司存在拖欠工资的事实，金钟行使单方解除权并要求威影公司支付解除劳动关系经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定，威影公司应向金钟支付解除劳动关系经济补偿金52187元（4538元×11.5）。九、申请仲裁时间：2016年8月15日。十、仲裁请求：1、确认申请人与被申请人自2005年5月至2016年7月28日期间存在劳动关系；2、被申请人支付从2015年4月至2016年6月工资98000元；3、被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金80500元。十一、仲裁结果：1、确认申请人与被申请人自2009年3月1日至2016年6月30日期间存在劳动关系；2、被申请人向申请人一次性支付2015年4月1日至2016年6月30日期间的工资差额86028元；3、驳回申请人的其他仲裁请求。十二、威影公司诉讼请求：1、威影公司无需向金钟支付2015年4月至2016年6月30日期间工资差额86028元；2、本案诉讼费由金钟负担。十三、金钟诉讼请求：1、确认双方于2005年5月至2016年7月28日期间存在劳动关系；2、威影公司支付经济补偿金80500元；3、威影公司承担本案诉讼费。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十条之规定，判决如下：一、确认广州威影设计有限公司与金钟于2005年5月至2016年7月28日期间存在劳动关系；二、广州威影设计有限公司应于本判决生效之日起三日内向金钟支付2015年4月至2016年6月30日期间的工资差额29098元；三、广州威影设计有限公司应于本判决生效之日起三日内向金钟支付解除劳动关系经济补偿金52187元；四、驳回广州威影设计有限公司的其他诉讼请求；五、驳回金钟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20元（广州威影设计有限公司、金钟已分别预付10元），由广州威影设计有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 凡人民陪审员  顾文娟人民陪审员  陈仲杰二〇一七年六月三十日书 记 员  徐小燕