山东省菏泽市中级人民法院刑事裁��书（2017）鲁17刑终152号抗诉机关山东省菏泽市牡丹区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡同舜，男，1963年8月25日出生于山东省郓城县，汉族，小学文化，个体经营者，户籍所在地山东省郓城县，住山东省菏泽市牡丹区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年1月23日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。辩护人张凯、王亚丽，山东君诚仁和律师事务所律师。原审被告人安迎春，女，1974年12月23日出生于山东省郓城县，汉族，小学文化，农民，住山东省郓城县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年1月23日被刑事拘留，同年2月6日被取保候审，2015年1月28日被菏泽市牡丹区人民法院取保候审。山东省菏泽市牡丹区人民法院审理山东省菏泽市牡丹区人民检察院指控被告人胡同舜、安迎春犯生产、销售伪劣产品罪一案，于二○一七年二月十日作出（2016）鲁1702刑初643号刑事判决。宣判后，菏泽市牡丹区人民检察院提出抗诉，原审被告人胡同舜提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。菏泽市人民检察院检查员宋林、宁洁出庭履行职务，上诉人胡同舜及其辩护人张凯、王亚丽、原审被告人安迎春到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：被告人胡同舜、安迎春于2015年至2016年间，在未得到贵州茅台酒厂授权的情况下，生产并销售假冒贵州茅台酒厂的“董酒”、“锦绣东方酒”、“茅乡酒”、“天赐鸿福酒”、“国瓷特供酒”；其中销售给河北省唐山市崔某“锦绣东方酒”1000箱，价值55500元的，“天赐鸿福酒”300箱，价值16500元，“国瓷特供酒”500箱，价值20000元；销售给河北省沧州市泊头市陈某2“锦绣东方酒”、“茅乡酒”各800箱，每箱40元，价值64000元；销售给河南范县人（身份不详）“锦绣东方酒”300箱，价值13500元；已销售金额共计169000元。其中，被告人胡同舜负责采购、酿酒和销售，被告人安迎春负责带领工人灌装酒、装车等。2016年1月22日，菏泽市公安局牡丹分局治安大队民警在牡丹区万福办事处圣源社区胡楼村新能源建筑材料科技有限公司院内查封、扣押装酒生产线一条，原酒、酒包装物、假冒“董酒”、“锦绣东方酒”、“茅乡酒”、“天赐鸿福酒”、“国瓷特供酒”1宗，假冒伪劣酒价值人民币292088元。综上，涉案伪劣酒价值共计人民币461088元。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据证实：书证（1）户籍���相关信息证明证实胡同舜、安迎春作案时系已达法定刑事责任年龄，二人无违法犯罪记录。（2）抓获经过证实2016年1月22日，菏泽市公安局牡丹分局治安大队民警在牡丹区万福办事处圣源社区胡楼村新能源建筑材料科技有限公司院内将正在生产假冒其他品牌白酒的胡同舜、安迎春、徐某2抓获。（3）情况说明证实菏泽市公安局牡丹分局治安大队办案民警出具情况说明证实部分涉案人员未到案接受调查。（4）查封决定书、扣押清单证实菏泽市公安局牡丹分局于2016年1月22日从胡少华处扣押装酒生产线一条，原酒一宗，酒包装物1宗；菏泽市公安局牡丹分局于2016年1月22日从胡同舜处扣押锦绣东方酒1020箱，茅乡酒2080箱，董酒181箱，泸州老窖84箱，杏花村17箱，郎酒220箱，天赐鸿福1170箱，无标酒66箱，金花郎酒450箱，茅台不老酒16箱，国瓷特贡酒420箱，天赐鸿福（金水晶）620箱，茅乡酒（红箱）310箱，账目一宗。（5）四份办案说明证实牡丹分局民警对于胡同舜购买茅台不老酒、红盒茅乡酒用来销售，从茅台公司购买酒的单据已丢失，未找到；牡丹分局民警对于胡同舜辩解的泸州老窖、杏花村、郎酒是抵账酒，相关证人证言及书证未调查到；牡丹分局已经对菏泽三原印刷厂销售给胡同舜印制的酒包装物另案起诉，崔某、陈某2已另案处理；胡同舜为贷款伪造的茅乡酒发到恒盛的出库单经讯问为向建行办透支卡所用，现透支卡在正常使用中。胡同舜在河南伪造的贵州茅台酒厂授权菏泽盛达印务印制酒盒的授权委托书欲为印制酒盒所用。（6）贵州茅台酒厂及贵州茅台保健酒厂的产品生产许可证及税务登记、营业执照情况、商标注册证、商标使用授权书证实茅乡酒和茅台酒的图标指定颜色系贵州茅台酒厂注册所有。中国贵州茅台酒厂有限责任公司授权贵州茅台酒厂保健酒业有限公司使用茅台商标。未经授权不能转授权。（7）贵州茅台酒厂及贵州茅台酒厂保健酒业有限公司证明证实牡丹分局提供的产品图片显示的“茅乡酒（红色彩盒、红色纸箱）”“锦绣东方酒”、“国瓷特供酒”、“天赐鸿福酒”不是其公司的产品，类似其公司产品。（8）贵州茅台酒厂保健酒业有限公司出具说明证实其公司属于中国贵州茅台酒厂有限责任公司下属全资子公司，公司旗下产品有茅台不老酒、茅乡酒、锦绣东方酒、天赐鸿福酒、国瓷特供酒，锦绣东方是其公司注册商标，国瓷特贡已经停产。菏泽市公安局牡丹分局提供的胡同舜等人未经该公司同意，擅自使用的其公司注册商标及产品名称在异地生产包装的国瓷特贡、天赐鸿福、锦绣东方、茅乡酒属于假冒伪劣产品。（9）检验报告证实从胡同舜处扣押的原酒、国瓷特贡酒经菏泽市食品药品检验检测中心鉴定，所检样品中甲醇、氰化物、铅含量符合标准要求，属于合格品。（10）辨认笔录证实王某2辨认出胡同舜就是到菏泽市天华物流园找到其让其两次运货、拉酒的人；胡同舜辨认出崔某就是多次购买其生产的伪劣白酒进行销售，从中牟取钱财的人。（11）银行交易明细证实2015年1月至2016年1月被告人胡同舜与崔某的银行交易明细。（12）陈某2于2015年11月16日书写的收条证实收到白酒1600件，每件40元，付款五万元的事实。2、证人证言证人张某、胡某、陈某1、王某1、吴某1、单某、徐某1、徐某2等人证言均证实上述人员均系胡同舜酒厂内的工人，酒厂内生产的不同品种的白酒里面装的均是一种白酒，胡同舜主要负责购买原酒等造酒用物品和往外推销成品酒，安迎春参与调酒、管理车间工人等。（2）证人李某1、侯某、赵某、吴某2、晁某等人证言证实胡同舜生产的伪劣酒的标识的来源情况，同时证实胡同舜生产白酒用的酒瓶、酒盖、手提袋、纸箱，均没有向制作人提供相关的授权委托书。（3）证人王某2、崔某、陈某2、徐某2、李某2等人证言证实被告人胡同舜向外销售伪劣酒品种、数量、金额等情况。3、被告人供述（1）被告人胡同舜供述与辩解证实其生产销售上述伪劣酒的事实经过，同时证实被公安机关从其酒厂内扣押的酒部分是其购买的酒，抵账的酒没有相关证人能够证实。（2）被告人安迎春供述证实其在丈夫胡同舜的酒厂里领着工人生产伪劣酒，包括调酒、装箱等事实，同时证实胡同舜负责销售酒，徐某2有时候也给往外送酒。原判认为，被告人胡同舜、安迎春未得到商标注册单位的授权下，生产并销售伪劣酒品，其行为均己构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人胡同舜、安迎春认罪态度较好，有悔罪表现，依法可从轻处罚。被告人安迎春在共同犯罪中起次要、辅助作用且能积极缴纳罚金，是从犯，依法应从轻处罚。被告人安迎春确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。被告人胡同舜辩护人有关上述辩护意见，予以采纳。被告人胡同舜辩护人提出对胡同舜可宣告缓刑的意见，胡同舜的行为侵犯了国家对产品质量管理制度和消费者的合法权益，犯罪情节不属较轻，故对辩护人的上述意见，不予采纳。根据本案犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第一、三款之规定，判决：一、被告人胡同舜犯生产、销售伪劣产品罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币130000元。二、被告人安迎春犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币90000元。三、被公安机关扣押的涉案伪劣产品予以没收。菏泽市牡丹区人民检察院抗诉称，生产、销售伪劣产品罪是选择性罪名，原审被告人胡同舜、安迎春生产、销售伪劣酒的货���总金额为46.1088万元，应当在二年以上七年以下量刑，原判量刑不当。上诉人胡同舜表示，其服从原审判决，请求维持原判。胡同舜的辩护人辩称，根据刑法第一百四十条规定，生产、销售伪劣产品，销售金额在五万元以上不满二十万元的，处两年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金。根据最高人民法院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款规定，销售金额是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。原判量刑适当。原审被告人安迎春无辩解意见。本案经本院二审审理查明的事实和证据与一审相同。本院认为，上诉人胡同舜、原审被告人安迎春在未得到贵州茅台酒厂授��的情况下，生产并销售假冒贵州茅台酒厂的“董酒”、“锦绣东方酒”、“茅乡酒”、“天赐鸿福酒”、“国瓷特供酒”，以假充真，且销售金额在五万元以上不满二十万元，其行为均己构成生产、销售伪劣产品罪。原判定罪准确。根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定，生产、销售伪劣产品，销售金额在五万元以上不满二十万元的，处两年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款规定，销售金额是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。上诉人胡同舜、原审被告人安迎春销售的金额为169000元，原判对二人在两年以下量刑，符合有关法律规定。原判量刑适当。抗诉机关提出的生产、销售伪劣产品罪是选择性罪名，原审被告人胡同舜、安迎春生产、销售伪劣酒的货值总金额为46.1088万元，应当在二年以上七年以下量刑，原判量刑不当的抗诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李昌安审判员  王力争审判员  赵圣寅二〇一七年六月一日书记员  王 然