广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1802民初4630号原告：清远市东达建材有限公司，住所地：清远市清城区横荷镇青山红星村潘有良宅。法定代表人：梁达权，总经理。委托代理人：梁杰，广东定海针（清远）律师事务所律师。被告：朱伟雄，男，1970年6月17日出生，汉族，住电白县，被告：清远市大丰房地产开发有限公司，住所地：清远市清城区龙塘镇新城G7号区21号地东商住楼505号。法定代表人：王金洪。委托代理人：郑崇伟，广东金亚律师事务所律师。委托代理人：徐国柱，广东金亚律师事务所律师。原告清远市东达建材有限公司诉朱伟雄、湖南沙市建筑工程集团有限公司、清远市大丰房地产开发有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院立案受理后，原告申请撤回对湖南沙市建筑工程集团有限公司的起诉，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人梁杰，被告清远市大丰房地产开发有限公司的委托代理人郑崇伟均到庭参加诉讼。被告朱伟雄经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告清远市东达建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告朱伟雄支付361496元给原告；2、被告朱伟雄支付滞纳金108074.80元给原告；3、被告清远市大丰房地产开发有限公司在欠工程款的范围内对一、二项请求承担连带支付责任；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告朱伟雄挂靠湖南沙市建筑工程集团有限公司承建被告清远市大丰房地产开发有限公司的商住楼工程。2013年6月14日，原告与被告朱伟雄签订《劳动合同》，约定：1、原告承包位于清远市××××国道旁的大丰豪庭12#1-2、3栋工程，该工程屋面标高约65米，共20层，共4幢，外墙综合脚手架约5万平方米，按实际发生工程量计算；2、被告按原告搭设到标准层第5层的工程量，一次性支付工程进度款70%，搭设到标准第10层的工程量，支付工程进度款70%，以后每月支付一次工程进度款，标准层至封顶后支付总工程量进度款80%；原告拆完排栅后，被告应在一个月内付清原告所有工程尾款，如超期的，原告有权要求被告支付总工程款的5%滞纳金；3、本合同发生纠纷，双方协商或调解不成的，向工程所在地仲裁机构或向当地法院起诉……等事项。合同签订后，原告开始组织人员到现场进行施工，2014年9月22日，经双方结算，总工程款为2161496元，但被告只支付了1800000元，尚欠361496元未付。后经原告的多次催收，被告至今一直没有支付工程款给原告。被告清远市大丰房地产开发有限公司作为开发商，明知挂靠施工，仍然允许施工，应在其欠工程款的范围内承担支付责任。被告朱伟雄在答辩期内没有提供答辩意见和证据。被告清远市大丰房地产开发有限公司辩称：一、答辩人依法不应当承担本案的责任。1、本案的合同是由原告与本案被告朱伟雄本案工程是由答辩人发包给湖南沙市建筑工程集团有限公司承包施工，湖南沙市建筑工程集团有限公司具有合法的承包工程和施工的资质，其承包工程后，如何施工管理（包括分包等），答辩人是不知道，更没有参与分包等事宜，且答辩人不认识原告，没有与原告发生任何合同关系。因此，答辩人依法不应当承担本案的责任。二、本案的合同无效。根据证据显示，本案合同是由被告朱伟雄将排栅工程分包给原告承包，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，本案的合同无效。三、原告主张违约金没有法律依据。原告主张的滞纳金，实质是按合同约定逾期付款的违约金。如上所述，由于本案所涉的分包合同无效，原告依法不能据合同约定主张违约金，只能据无效合同，并根据过错责任，主张赔偿损失，而原告不具有相应的施工资质，是造成合同无效的一方面原因，原告依法应当承担相应的过错责任。本院经审理认定事实如下：2013年6月14日，以被告清远市大丰房地产开发有限公司作为发包方（甲方），原告清远市东达建材有限公司作为分包方（乙方），双方签署一份《劳动合同》，该承包工程为位于龙塘镇××国道旁的大丰豪庭12#1-2、3栋的工程，工程范围为按甲方提供的图纸，自行编制施工方案，经甲方审核同意后方可实施，该工程屋面标高约65米，共20层，共4幢，外墙综合脚手架约5万平方米，按实际发生工程量计算，采用全钢管形式搭设脚手架；承包方式为采用同乙方包工、包料、包质量、包机械、包运输、包文明施工、及包检测验收、包工期的形式进行承包施工。其中第六条约定工程款支付与结算。（一）工程款支付：1、甲方按乙方搭设到标准层第5层的工程量，一次性支付工程进度款70%；2、搭设到标准第10层的工程量，支付工程进度款70%，以后每月支付一次工程进度款；3、标准层至封顶后支付总工程量进度款80%；4、乙方拆完排栅后，甲方应在一个月内付清乙方所有工程款尾数，如超期，乙方将加收总工程款的5%滞纳金。本工程单价已包括住宿、伙食、劳保、福利等费用。……第八条约定违约责任（一）甲方未能按照合同的规定履行，出现以下情形的，其损失由甲方承担，且有工期顺延。如不按期支付工程款，按国家有关延期付款规定的处理。1、因工程设计变更，使完成的工程拆改，如需拆改，其费用由甲方负责；2、逾期组织验收；3、其他甲方原因造成的。……双方还就承包内容、工程单价、质量要求、争议解决方式等其他事项作出了约定。朱伟雄作为甲方签约代表在合同中签名，乙方一栏有原告清远市东达建材有限公司盖章确认。合同签订后，原告开始组织人员到现场进行施工，2014年9月22日，经原告及被告朱伟雄结算，排栅总工程款为2161496元。在诉讼中，原告陈述被告朱伟雄在结算前向原告支付了工程款1700000元，并分别于2014年9月、11月各支付50000元。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条中“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”的规定，本案中被告朱伟雄没有建筑施工企业资质，且将涉案工程分包给原告清远市东达建材有限公司承包，故原告与被告朱伟雄所签订的《劳动合同》依法应认定为无效合同。鉴于合同无效，其关于滞纳金的约定不产生效力，原告主张被告朱伟雄清偿工程款361496元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。至于利息，应自原告自认的欠款之日即2014年12月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止。被告清远市大丰房地产开发有限公司作为涉案工程的发包人，其没有提供证据证实已支付本案工程款，应当依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，在欠付工程款范围内就361496元工程款向原告承担支付责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告朱伟雄于本判决生效之日起10日内向原告清远市东达建材有限公司支付工程款361496元及利息（利息以361496元为基数，自2014年12月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）；二、被告清远市大丰房地产开发有限公司对上述第一项判决所确定的工程款在欠付工程款范围内承担支付责任。案件受理费4172元，由被告朱伟雄负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  林振鹏二〇一七年六月五日书记员  陈冠恒附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。