湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂08民终340号上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司钟祥支公司，住所地钟祥市郢中镇校场路北端莫愁天地商业街，统一社会信用代码91420881MA48B3667K。负责人：周奇，总经理。委托诉讼代理人：杨家琛，男，1990年6月29日出生，汉族，住湖北省钟祥市，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：杜太会，女，1943年7月18日出生，汉族，住钟祥市，委托诉讼代理人：缪文龙，钟祥市双河法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张启荣，女，1983年9月4日出生，汉族，住钟祥市，上诉人国元农业保险股份有限公司钟祥支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杜太会、张启荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省钟祥市人民法院（2019）鄂0881民初2068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人杨家琛，被上诉人杜太会的委托代理人缪文龙，被上诉人张启荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、请求对湖北省钟祥市人民法院（2019）鄂0881民初2068号民事判决改判；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，判决赔偿杜太会误工费依据不足。杜太会在事故发生时已年满75周岁，其提供的农村土地承包合同签订于2004年12月，且是以家庭承包方式承包，无证据证实杜太会现在仍有劳动能力从事农业劳动。钟祥市××河镇南棚村民委员会出具的证明无证明人联系方式，一审法院不应采信。2、一审法院驳回上诉人的重新鉴定申请法律依据不足。杜太会在受伤后100天进行伤残鉴定，达不到湖北省司法鉴定协会鄂司鉴协[2018]6号《关于人体损伤致残程度鉴定若干问题的指导意见》第2.3条规定的时间要求。杜太会辩称，1、被上诉人一直在农村生活劳动，没有与子女在城镇居住生活，虽然年满75周岁，但其受伤前身体健康，有独立的劳动生活能力，独自经营耕种1.08亩土地，故上诉人应承担误工费。2、一审法院没有采纳上诉人重新鉴定的请求，是因在庭审时上诉人没有提供相关的证据，根据司法鉴定规则的规定，肢体损伤的鉴定一般应在受伤之日起三个月内，故一审法院采信杜太会的鉴定意见是正确的。综上，原审判决合理合法，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。张启荣辩称，我服从一审法院的判决，希望将我垫付了6761.54元医疗费返还给我。杜太会向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令张启荣、保险公司赔偿各项经济损失及精神抚慰金68444.53元；2、杜太会的上述经济损失及精神抚慰金由保险公司在交强险限额内先行赔付，超出交强险限额的，由张启荣赔偿，并由保险公司在第三者责任险限额内代为赔付；3、本案的一切诉讼费用由张启荣、保险公司承担。一审法院认定事实：2019年1月18日9时50分许，张启荣驾驶鄂Ｈ×××××小型普通客车，由双河镇至磷矿镇方向行驶，行至331省道32KM+900M，与横过道路的行人杜太会相撞，造成杜太会受伤、车辆受损的交通事故。此事故经交警部门认定：张启荣承担事故的全部责任，杜太会无责任。事故发生后，杜太会被送往钟祥市××河镇卫生院处置后又送往荆门市第二人民医院住院治疗，2019年2月17日出院。经荆门今宋法医司法鉴定所于2019年5月8日鉴定：杜太会的伤残程度为十级，后续治疗费为4000元，误工期限为120日、护理期为60日、营养期为60日，并支付鉴定费2280元。张启荣驾驶的鄂Ｈ×××××小型普通客车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险及限额为50万元的第三者责任保险，事故发生在保险期间。杜太会受伤后，张启荣为其垫付医疗费6761.54元，保险公司垫付医疗费10000元。根据认定的事实以及采信的证据，并参照《2019年度湖北省道路交通事故人身损害赔偿标准》，确认杜太会损失如下（取整数下同）：医疗费19122元、误工费10237元、护理费6394元、住院伙食补助费1500元、营养费3000元、后续治疗费4000元、残疾赔偿金7489元、精神抚慰金3000元、鉴定费2280元、交通费500元，合计57522元。一审法院认为，本次交通事故交警部门依法认定张启荣承担事故的全部责任，杜太会无责任，事实清楚，责任划分合理，予以采纳。张启荣驾驶的车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，该公司应当按照保险合同在交强险责任限额内赔偿杜太会的经济损失，扣除已赔偿的10000元，保险公司还应赔偿47522元。杜太会在获得赔偿后，应当返还张启荣为其垫付医疗费6761.54元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、国元农业保险股份有限公司钟祥支公司于判决生效后十日内赔偿杜太会的经济损失人民币47522元；二、驳回杜太会的其他诉讼请求。案件受理费1511元，减半收取755.5元，由张启荣负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。综合各方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点归纳为：1、杜太会的误工费损失是否应当支持；2、一审法院未准许保险公司申请重新鉴定是否正确。本院认为，关于一审法院支持杜太会的误工损失是否正确的问题。杜太会受伤时虽已年满75周岁，并不能证明已丧失劳动能力。钟祥市××河镇南棚村民委员会证明，证实杜太会承包1.08亩的耕地，仍能从事一定的农活。鉴于杜太会耕种土地面积仅有1.08亩，一审法院支持杜太会的误工损失10237元过高，与杜太会实际经营土地收入不符，本院予以酌减，按农村居民人均可支配收入(年)14979元标准计算，即120天×42元/天=5040元。杜太会的各项损失为：医疗费19122元、误工费5040元、护理费6394元、住院伙食补助费1500元、营养费3000元、后续治疗费4000元、残疾赔偿金7489元、精神抚慰金3000元、鉴定费2280元、交通费500元，合计52325元。扣除已赔偿的10000元，保险公司还应赔偿42325元。杜太会在获得赔偿后，应当返还张启荣为其垫付医疗费6761.54元。一审法院未准许保险公司申请重新鉴定是否正确的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情况情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。上诉人未举证证明鉴定机构存在上述法律规定的情形。一审法院不予准许重新鉴定并无不当。综上所述，国元农业保险股份有限公司钟祥支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省钟祥市人民法院（2019）鄂0881民初2068号民事判决；二、国元农业保险股份有限公司钟祥支公司于本生效后十日内赔偿杜太会的经济损失人民币42325元；三、驳回杜太会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1511元，减半收取755.5元，由张启荣负担。二审案件受理费1511元，由国元农业保险股份有限公司钟祥支公司负担1057.7元，杜太会负担453.3元。本判决为终审判决。审判长  张克新审判员  姜 勇审判员  邓中华二〇二〇年六月三日法官助理潘庆云书记员赵桂秦