江西省高安市人民法院民 事 判 决 书(2015)高民二初字第862号原告:高安某某橡塑有限公司。住所地：江西省高安市。法定代表人彭某某，董事长。委托代理人：况伟龙，江西雪辰律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：扬州市某某橡胶有限公司。住所地：江苏省扬州市。法定代表人戴某某，董事长。委托代理人：卞菊华，江苏理华律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托代理人：马震宇，江苏理华律师事务所律师，代理权限：特别授权。第三人：戴某某，男，汉族，户籍住所地：江苏省扬州市。系扬州市某某橡胶有限公司独资股东。委托代理人：马震宇，江苏理华律师事务所律师，代理权限：特别授权。第三人：李某某，女，系戴某某妻子。委托代理人：马震宇，江苏理华律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告高安某某橡塑有限公司（下称原告）诉被告扬州市某某橡胶有限公司（下称被告）及第三人戴某某、李某某（下称第三人）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，近年来原被告单位发生买卖再生胶业务，被告单位至今尚欠原告货款计人民币1171212.66元未偿还。原告为维护自身合法权益，依法诉至贵院。诉讼请求：1、判令被告及第三人连带偿还原告货款计人民币1171212.66元及承担违约责任。2、本案一切诉讼费用及申请法院调查取证、采取财产保全措施产生的费用均由被告承担。另外，被告约定了每个月偿还10万元，逾期未还按银行借款利率的三倍计算利息。被告辩称，1、原告诉讼请求第1项要求被告方偿还117万余元货款的诉讼请求，缺乏事实和法律依据。截止目前某某公司、某某公司、某某轮胎厂实际欠原告货款316212.66元。原告诉称的欠货款117万余元，与客观事实严重不符。2、至于原告所主张的违约责任，也没有事实和法律依据。被告方一直在积极与原告方协商沟通偿还货款，不存在违约责任。3、原告主张“逾期未还按银行借款利率的三倍计算利息”的观点，也没有事实和法律依据。第三人辩称，1、原告要求戴某某和李某某对债务承担连带清偿责任，缺乏事实和法律依据。戴某某虽然登记为某某公司的独资股东，但其个人财产与公司财产相互独立，依法不应对公司债务承担连带责任。2、另外婚姻法解释（二）第24条的规定，本案中是某某公司对原告负有债务，并非戴某某个人对原告负有债务。因此李某某依法不应当对某某公司债务承担连带责任。3、某某公司尚欠原告单位货款是事实。但是所欠金额，我方实际欠原告30多万元，并非原告主张的117万余元。希望原告单位本着诚实信用原则，实事求是。某某公司有诚意在尊重客观事实的基础上，与原告单位达成调解。双方当事人举证、质证如下：原告为证明自己的主张，提供的证据有：第一组证据。（一）证据名称：原告营业执照、组织机构代码证复印件各一份。（二）证明目的：证明原告的主体适格。被告及第三人发表质证意见称，根据我们查询结果，原告法定代表人已经由罗某某变更为彭某某。本院对该组证据的合法性、真实性、关联性予以确认。第二组证据。（一）证据名称：某某公司工商登记材料。（二）证明目的：1、证明被告主体适格。2、证明第三人戴某某系该公司的独资股东，依法应当对公司债务承担连带责任。被告及第三人发表质证意见称，1、戴某某虽然登记为某某公司的独资股东，但其个人财产与公司财产相互独立，依法不应对公司债务承担连带责任。2、对该证据的真实性不持异议，但该证据与本案戴某某、李某某缺乏关联性。另外婚姻法解释（二）第24条的规定，本案中是某某公司对原告负有债务，并非戴某某个人对原告负有债务。因此李某某依法不应当对某某公司债务承担连带责任。本院对该组证据的合法性、真实性、关联性予以确认。第三组证据。（一）证据名称：收（提）货单原件一组、还款协议原件2份。（二）证明目的：1、大量的收（提）货单上有戴某某的签字。原、被告之间发生了货物买卖关系，扣除被告支付的货款，尚欠原告1171212.66元。2、原告与某某公司签订的还款协议中，戴某某作为乙方代表在上面签字，规定在2015年5月30日前必须还清所欠货款，并且约定每月归还货款10万元以上，如逾期未还，按银行借款利率叁倍计算。被告及第三人发表质证意见称，1、对与某某公司有关的收（提）货单真实性没有异议。原告方所提供的收（提）货单实际上是与包括某某公司、某某公司、某某轮胎厂三家公司发生的业务往来。2、截止目前，三家公司共差欠原告30余万元货款，并非原告主张的117万余元。3、对还款协议书的真实性没有异议。该还款协议书不能证实被告方差欠原告货款117万余元。本院对该组证据的合法性、真实性、关联性予以确认。第四组证据。（一）证据名称：原告回收货款银行账户明细。（二）证明目的：1、自2014年元月24日起从李某某的银行账户上还款：2014年1月24日15万元、2014年1月26日15万元、2014年3月12日15万元、2014年4月10日10万元。2、证明李某某和某某公司资金混同。被告及第三人发表质证意见称，对该证据的真实性没异议，是某某公司委托李某某支付所欠原告货款，但不能证明李某某和某某公司资金混同。补充一点，李某某是某某公司的员工。本院对该组证据的合法性、真实性、关联性予以确认。第五组证据。（一）证据名称：戴某某、李某某婚姻登记材料。（二）证明目的：证明戴某某、李某某系夫妻关系，2002年12月23日在江苏省扬州市××区霍桥镇人民政府登记结婚，婚姻关系存续至今。被告及第三人发表质证意见称，对该组证据的真实性、合法性没有异议，但是与本案缺乏关联性。本院对该组证据的合法性、真实性、关联性予以确认。第六组证据。（一）证据名称：被告单位2010年5月16日出具的欠条原件一张、2014年11月21日出具的还款协议书原件一份。（二）证明目的：证明截止2014年11月21日被告单位尚欠原告货款571212.66元，戴某某承诺以全部家庭财产承担连带清偿责任。被告及第三人发表质证意见称，还款协议是戴某某是本人所写(本代理人刚才电话联系戴某某本人进行核实，他予以认可)。另说明以下几点：1、出具该份还款协议的时候戴某某并不知晓案外人扬州市某某轮胎有限公司法定代表人常某某于2013年1月5日付款给原告（通过银行转账支付10万元给原告）；2、被告单位给了原告单位原经理漆某5万元现金，漆某收受5万元的行为是原告单位的职务行为，该笔5万元支付是在上述还款协议出具以后发生的，具体还要等戴某某核实后予以确认。3、在2014年10月16日扬州市某某轮胎有限公司向本案的原告给了3张银行承兑汇票（被告第一次开庭时提供的第四组证据），票号为22335146、47、48，票面金额均为5万元，合计15万元。因此，被告某某公司与案外人某某公司、某某轮胎厂实际欠款金额为571212.66元-10万元-5万元-15万元所得金额。4、某某公司、某某公司、某某轮胎厂所发生的业务往来至目前为止总共所差欠的款项就是上述的款项571212.66元-10万元(常某某通过银行转账支付10万元给原告)-5万元-15万元=271212.66元，由于本案原告与三个公司没有分别计算货款，那么三个公司具体分别差欠原告方多少款项，原告方也没有予以说明，被告某某公司可以代表另外两家公司与原告方予以结算，并结清货款，但是原告方不得再向另外两家公司主张权利。5、关于还款协议书上的违约金的约定，代理人认为该违约金明显偏高，根据最高院关于适用合同法若干问题解释二第29条之规定，当事人约定的违约金超过造成损失的30%的一般可以认定为过分高于造成的损失，本案原告并没有对其实际损失提供证据予以证实，如果原告能够提供证据来证实损失，违约金也不能超过造成损失的30%。6、还款协议末尾部分“并以家庭财产承担全部连带责任”，没有任何法律依据，不符合担保法所规定的几种担保方式。本院对该组证据的合法性、真实性、关联性予以确认。被告及第三人为证明己方的答辩主张，提供的证据有：第一组证据。（一）证据名称：某某公司工商登记信息复印件一份（证据来源：国家企业信用信息公示系统）。（二）证明目的：证明漆某于2014年10月29日前系某某公司股东，并于2016年3月24日任该公司经理。原告方发表质证意见称，没有异议。本院对该组证据的合法性、真实性、关联性予以确认。第二组证据。（一）证据名称：2010年5月16日原告与某某公司签订的购销合同原件一份。（二）证明目的：证明漆某受某某公司委托与被告方发生业务往来。双方关于货物数量、单间、货款结算等均系漆某与被告方商谈确定。原告方发表质证意见称，没有异议。本院对该组证据的合法性、真实性、关联性予以确认。第三组证据。（一）证据名称：漆某名片壹张。（二）证明目的：证明漆某受某某公司委托与被告方发生业务往来。双方关于货物数量、单间、货款结算等均系漆某与被告方商谈确定。原告方发表质证意见称，没有异议。本院对该组证据的合法性、真实性、关联性予以确认。第四组证据。（一）证据名称：收据、银行卡交易单、银行承兑汇票、电话录音资料（证据来源：手机录音，戴某某139××××0563与彭某某137××××5999，2015年4月15日通话录音；戴某某139××××0563与漆某136××××9212，2015年11月10日和2015年11月13日通话录音）及整理笔录（当庭播放戴某某手机录音）。（二）证明目的：1、被告方（含某某公司）通过银行转账向某某公司支付货款70.5万元，并向某某公司给付3份承兑汇票，汇票总金额为15万元。2、上述被告给付的货款总计85.5万元，应从原告方所主张的1171212.66元中予以扣减。原告方发表质证意见称，1、因为漆某没有出庭，对于收据的真实性无法质证，对其关联性有异议，即使该收据是真实的，也是漆某个人之间的往来，与原告没有关联。同时根据被告提供的购销合同的约定，款项汇入供方指定账户，否则供方不予认可。对于漆某银行卡业务回单，4张银行卡业务回单的总金额为60.5万元，也是漆某个人之间的往来，与原告没有关联。常某某付给漆某的10万元也与本案无关。2、银行承兑汇票也与原告无关，根本不能证实相关款项已经支付给了原告。被告方应当提供原告收到该3份银行承兑汇票的收条。3、对电话录音我方认为与本案没有关联性，也不能证实被告的主张。被告方应当要漆某向法庭提供该60万元已经交到公司的证据，并将该证据提交法庭。本院对上述证据的合法性、真实性予以确认，但鉴于证人漆某未到庭作证，本院对上述证据与被告及第三人主张之间的关联性暂不予确认。综上，本院对本案事实综合认定如下：原、被告单位自2010年以来长期发生再生胶买卖业务。2014年11月21日戴某某向原告出具还款承诺协议壹份，该协议载明：今扬州市某某橡胶有限公司戴某某（身份证号：）欠高安某某橡塑有限公司货款计人民币571212.66元；承诺分期还款，最晚于2015年3月31日前还清。本人承诺，若未按以上条约还款，逾期按每日3%计息，并以全部家庭财产承担连带清偿责任。另在本案审理过程中，原、被告及第三人经核对资金往来账目，一致确定：截止2015年4月2日被告尚欠原告货款367512.66元。另查明：1、扬州市某某橡胶有限公司系戴某某独资设立，成立于2009年5月15日，注册资本20万元。2、李某某系该公司员工，其自2014年元月24日起出借其个人银行账户供扬州市某某橡胶有限公司使用，偿还该公司欠原告货款计人民币55万元：2014年1月24日15万元、2014年1月26日15万元、2014年3月12日15万元、2014年4月10日10万元。3、戴某某、李某某于2002年12月23日在扬州市××区霍桥镇人民政府登记结婚，婚姻关系存续至今。另查明：1、2015年10月30日原告向本院提交诉状，列扬州市某某轮胎有限公司、扬州市某某轮胎厂、扬州市某某橡胶有限公司为被告、列戴某某为第三人，要求判令上述被告及第三人连带偿还原告货款1171212.66元并承担违约责任。2016年11月22日原告向本院提交撤诉申请，该申请书载明：现收到江西省宜春市中级人民法院（2016）赣09民辖终96号民事裁定书，该裁定书认为，被告扬州市某某轮胎有限公司、扬州市某某轮胎厂、扬州市某某橡胶有限公司与原告高安某某橡塑有限公司之间的买卖合同纠纷系三个不同的法律关系，如经当事人同意，可合并审理，但应分别立案；据此，原告申请撤回对扬州市某某轮胎有限公司、扬州市某某轮胎厂的起诉。2016年11月23日本院制发民事裁定书，裁定准许原告高安某某橡塑有限公司撤回对扬州市某某轮胎有限公司、扬州市某某轮胎厂的起诉。2、2015年11月2日原告以李某某系戴某某妻子，根据《婚姻法解释（二）》第二十四条的规定，依法应当对本案原告债权承担连带清偿责任为由，申请追加李某某为本案第三人参加诉讼；同日本院制发参加诉讼通知书，通知李某某作为本案第三人参加诉讼。在本案审理过程中，本院依照原告申请，对被告及第三人采取了财产保全措施。上述事实，有当事人提供的相关证据为证，且与当事人的陈述、答辩、质证意见相印证，足以认定。本院认为，（一）、原、被告之间发生的买卖再生胶业务，合法、有效；被告长期拖欠原告货款，是酿成本案纠纷的原因，应承担全部民事责任；原告要求被告偿还货款的诉讼请求，本院依法予以支持。（二）、关于被告逾期付款违约责任的确定。1、被告方承诺最晚于2015年3月31日前还清货款571212.66元；截止2015年4月2日被告尚欠原告货款367512.66元。据此，被告方应当自2015年4月2日起承担逾期付款违约责任。2、依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，被告方应当承担如下逾期付款违约责任：以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础按年利率9%计算，参照逾期罚息利率标准确定加收50%罚息计算；即被告方逾期支付货款利率为年利率13.5%；原告方超出该利率标准的诉求部分，本院不予支持。（三）、戴某某、李某某应当对扬州市某某橡胶有限公司所欠原告高安某某橡塑有限公司的上述债务承担连带清偿责任。理由如下：1、戴某某系扬州市某某橡胶有限公司独资股东，其未能举证证明该公司财产独立于股东自己的财产，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，其应当对上述债务承担连带清偿责任。2、李某某系扬州市某某橡胶有限公司员工，其自2014年元月24日起出借其个人银行账户供扬州市某某橡胶有限公司使用，偿还该公司欠原告货款计人民币55万元；其行为违反了《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条、《人民币银行结算账户管理办法》第六十五条第一款第四项及《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》之有关规定，应当对上述债务承担连带清偿责任。3、戴某某、李某某于2002年12月23日在扬州市××区霍桥镇人民政府登记结婚，婚姻关系存续至今。戴某某在独资经营扬州市某某橡胶有限公司过程中所欠债务，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十四条的规定，应当按夫妻共同债务处理。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十五条、第一百零六条第一款、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十四条、《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条之规定，判决如下：一、由被告扬州市某某橡胶有限公司偿还原告高安某某橡塑有限公司货款计人民币367512.66元及逾期付款利息（1、计息本金367512.66元。2、计息利率：年利率13.5%。3、计息期限：2015年4月2日至款项付清之日止）。二、第三人戴某某、李某某对上述债务承担连带清偿责任。三、上述一、二项义务，限被告扬州市某某橡胶有限公司、第三人戴某某、李某某于本判决生效之日起三日内履行完毕。四、驳回原告高安某某橡塑有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费15341元，财产保全申请费5000元，合计人民币20341元，由原告高安某某橡塑有限公司负担13908元，由被告扬州市某某橡胶有限公司、第三人戴某某、李某某负担6433元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。审 判 长  胡建国人民陪审员  徐支援人民陪审员  魏邦容二〇一七年六月十三日书 记 员  杨 丹