广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）粤03民初38号 原告：中国工商银行股份有限公司深圳高新园支行。住所地：广东省深圳市南山区高新南一道**中国科技开发院中科研发园**楼塔楼**。统一社会信用代码：91440300687575977M。 负责人：欧某某，行长。 委托诉讼代理人：张某某，北京XX律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘某，北京XX律师事务所实习律师。 被告：新一佳超市有限公司。住。住所地：广东省深圳市罗湖区深南东路鸿昌广场****一社会信用代码：914403001923250797。 法定代表人：李某某，董事长。 被告：湖南省新一佳商业投资有限公司。住所地：湖。住所地：湖南省长沙市开福区华夏路**用代码：91430100722581863Y。 法定代表人：李某某，董事长。 被告：深圳市新一佳商业发展有限公司。住所地：广东。住所地：广东省深圳市福田区福田街道深南中路南光捷佳大厦**代码：9144030019231250XW。 法定代表人：卓某某，总经理。 被告：李某某。 原告中国工商银行股份有限公司深圳高新园支行（以下简称工商银行高新园支行）与被告新一佳超市有限公司（以下简新一佳超市公司）、湖南省新一佳商业投资有限公司（以下简称新一佳投资公司）、深圳市新一佳商业发展有限公司（以下简称新一佳发展公司）、李某某金融借款合同纠纷一案，本院于2017年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告工商银行高新园支行的委托诉讼代理人张某某、刘某到庭参加诉讼，四被告经本院依法传唤均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告工商银行高新园支行向本院提出如下诉讼请求：1.判令新一佳超市公司偿还工商银行高新园支行汇票垫款本金人民币（以下币种均同）50805660.2元及该款项还清之日止的利息、罚息、复利（暂计至2017年1月4日，为3531264.77元，之后的利息、罚息、复利按照双方借款合同之约定计至借款还清之日止），暂共计54336924.97元；2.判令处置新一佳超市公司的抵押财产即位于广东省罗湖区的XX房产（深房地字第2XXX**），所得价款优先偿还工商银行高新园支行的贷款本金、利息、罚息、复利和实现债权的费用；3.判令处置新一佳投资公司的抵押财产即位于长沙市开福区华夏路XX号的房产（长房权证开福字第7XXX3号）、位于长沙市开福区华夏路**的房产（长房权证开福字第**）和位于长沙市开福区华夏路XX号的房产（长房权证开福字第7XXX1号），所得价款优先偿还工商银行高新园支行的贷款本金、利息、罚息、复利和实现债权的费用；4.判令新一佳发展公司、李某某对新一佳超市公司的还款义务承担连带责任。5.判令新一佳超市公司、新一佳投资公司、新一佳发展公司、李某某承担本案的诉讼费用。主要事实和理由：工商银行高新园支行根据《银行承兑协议》对新一佳超市公司开具的银行承兑汇票进行了承兑，对上述汇票垫款共计50973241.88元，然而新一佳超市公司并未按照协议约定在汇票到期日前交存汇票票面金额至指定账户。工商银行高新园支行在扣除保证金等之后，新一佳超市公司仍欠工商银行高新园支行汇票本金50805660.2元及相应的利息、罚息、复利。 在庭审中，原告工商银行高新园支行放弃关于要求新一佳超市公司偿还罚息的诉讼请求。变更第三项诉讼请求为：判令处置新一佳投资公司的抵押财产即位于长沙市开福区华夏路XX号的房产（长房权证开福字第7XXX3号）及对应的土地使用权，证号为长国用（2013）第01XXX0号；位于长沙；位于长沙市开福区华夏路**的房产（长房权证开福字第**土地使用权，证号为长国用（2013）第01XXX1号；位于长沙市开福区华；位于长沙市开福区华夏路**的房产（长房权证开福字第**，证号为长国用（2013）第1XXX2号，所得价款优先偿还工商银行高新园支行的贷款本金、利息、罚息、复利和实现债权的费用。 四被告均未答辩，未提交证据，亦未参加开庭。 经审理查明：2016年1月7日，工商银行高新园支行与新一佳超市公司签订了合同编号0400000919-2016（承兑协议）字00001号《银行承兑协议》。协议约定：工商银行高新园支行为新一佳超市公司开立票面金额为5000万元的银行承兑汇票并进行承兑，同时约定新一佳超市公司应在银行承兑汇票到期日（到期日为2016年7月4日）前7日，将银行承兑汇票票面金额款项足额交存于在工商银行高新园支行处开立的账户。如果银行承兑汇票到期，新一佳超市公司未向工商银行高新园支行足额交付资金的，新一佳超市公司同意工商银行高新园支行可扣划保证金账户及其他所有存款账户资金。对扣划后仍不足以支付票款的，由工商银行高新园支行垫付，并有权从工商银行高新园支行垫付之日起，按日以垫付金额的万分之五向新一佳超市公司计收利息。 2016年3月1日，工商银行高新园支行与新一佳超市公司签订了合同编号0400000919-2016（承兑协议）字00003号《银行承兑协议》。协议约定：工商银行高新园支行为新一佳超市公司开立票面金额为2000万元的银行承兑汇票并进行承兑，同时约定新一佳超市公司应在银行承兑汇票到期日（到期日为2016年8月31日）前7日，将银行承兑汇票票面金额款项足额交存于在工商银行高新园支行处开立的账户。如果银行承兑汇票到期，新一佳超市公司未向工商银行高新园支行足额交付资金的，新一佳超市公司同意工商银行高新园支行可扣划保证金账户及其他所有存款账户资金。对扣划后仍不足以支付票款的，由工商银行高新园支行垫付，并有权从工商银行高新园支行垫付之日起，按日以垫付金额的万分之五向新一佳超市公司计收利息。 2014年9月11日，工商银行高新园支行与新一佳超市公司签订了合同编号0400000919-2014年高新（抵）字0060号《最高额抵押合同》，约定为确保工商银行高新园支行债权的实现，新一佳超市公司以其位于罗湖区的XX房房产（深房地字第2XXX**向工商银行高新园支行提供抵押担保，并办理了抵押登记。所担保的主债权为自2014年9月11日至2017年9月11日期间，在4亿元的最高余额内，工商银行高新园支行依据与新一佳超市公司签订的包括银行承兑协议在内的主合同而享有债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等）。 2013年4月24日，工商银行高新园支行与新一佳投资公司签订了合同编号40000919-2013年高新（抵）字0032号《最高额抵押合同》，约定为确保工商银行高新园支行债权的实现，新一佳投资公司以其位于长沙市开福区华夏路XX号的房产（长房权证开福字第7XXX3号）、位于长沙市开福区华夏路XX号、位于长沙市开福区华夏路**的房产（长房权证开福字第**号的房产（长房权证开福字第7XXX1号）向工商银行高新园支行提供抵押担保，并办理了抵押登记手续。所担保的主债权为自2013年4月24日至2018年5月31日期间，在2亿元的最高余额内，工商银行高新园支行依据与新一佳超市公司签订的包括银行承兑协议在内的主合同而享有债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等）。 2014年9月25日，工商银行高新园支行分别与新一佳发展公司、李某某签订了合同编号为工银深高保（高新园）字2014年第046号、工银深高保（高新园）字2014年第047号的《最高额保证合同》，约定为确保工商银行高新园支行债权的实现，新一佳发展公司、李某某愿意向工商银行高新园支行提供保证担保，所担保的主债权为自2014年9月23日至2017年9月23日期间，在4亿元的最高余额内，工商银行高新园支行依据与新一佳超市公司签订的包括银行承兑协议在内的主合同而享有债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。新一佳发展公司、李某某承担保证责任的方式为连带责任保证，担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。 上述《银行承兑协议》生效后，工商银行高新园支行依约定，分别于2016年1月8日和2016年3月2日向新一佳超市公司出具面额为5000万元和2000万元的银行承兑汇票，分别于2016年6月和2016年8月解付，并对上述汇票垫款共计50973241.88元。新一佳超市公司未按照协议约定交存汇票票面金额款项。工商银行高新园支行在扣除保证金等款项后，2016年1月8日签订的《银行承兑协议》所涉款项，从还款到期日2016年7月4日起至今，新一佳超市公司尚欠本金35808618.53元，2016年3月2日签订的《银行承兑协议》所涉款项，从还款到期日2016年8月31日起至今，新一佳超市公司尚欠本金14997041.67元，共计50805660.2元， 本院另查明：原告工商银行高新园支行在庭审中明确在本案中其实现债权的费用为诉讼费和公告费2100元，并在庭审中自认其与新一佳超市公司并无关于支付复利的约定。 以上事实有原告工商银行高新园支行提交的《银行承兑协议》、银行承兑汇票、垫款清单、《最高额抵押合同》、房产证、房屋他项权证、《最高额保证合同》、票据托收凭证、垫款凭证、现房抵押清单、土地证、公告费用发票等证据及庭审笔录予以证实，本院予以确认。 本院认为，工商银行高新园支行与新一佳超市公司签订的《银行承兑协议》，是双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应履行合同义务。四被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，应承担不利的法律后果。工商银行高新园支行依约向新一佳超市公司开具两笔票面金额分别为5000万元和2000万元的银行承兑汇票。新一佳超市公司未依约在银行承兑汇票到期日缴纳票款，构成违约，应承担偿还银行承兑汇票垫款本息之违约责任。工商银行高新园支行对新一佳超市公司提出的要求偿还本金和利息的诉讼请求依法成立，本院予以支持。由于原告与新一佳超市公司并无关于计收复利的约定，且原告作为专门的金融机构，未能证明其除占用资金的损失以外的其他损失，而占用资金的损失已通过以日利率万分之五计收利息的方式予以体现，因此，对于原告计收复利的诉讼请求，本院不予支持。 新一佳超市公司、新一佳投资公司分别与工商银行高新园支行签订《最高额抵押合同》，约定新一佳超市公司以其名下的位于广东省深圳市罗湖区XX房产（房地产证编号编号：深房地字第2XXX**产证）、新一佳投资公司以其名下的位于湖南省长沙市开福区华夏路XX号的房产（长房权证开福字第7XXX3号、长房权证开福字第7XXX0号、长房权证开福字第7XXX1号），对包含上述《银行承兑协议》项下全部债务在内的债务提供最高额抵押担保。上述抵押合同已经办理了相应的抵押登记手续，抵押权自抵押登记时设立，故工商银行高新园支行对新一佳超市公司、新一佳投资公司提供的抵押物享有优先受偿权。原告主张新一佳投资公司提供的抵押财产应包括上述新一佳投资公司名下房产对应的土地使用权，并向本院提交了相应的权属证书，但原告并无证据证明曾单独就土地使用权办理了抵押登记，故对于原告的该主张，本院不予支持。 新一佳发展公司、李某某与工商银行高新园支行签订的《最高额保证合同》，分别约定保证人新一佳发展公司、李某某对包含上述《银行承兑协议》项下全部债务在内的债务提供最高额连带责任保证。上述保证合同是各方当事人的真实意思表示，合法有效。新一佳发展公司、李某某作为连带责任保证人，应依约对新一佳超市公司之本案债务承担连带责任。 综上，工商银行高新园支行的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、六十条第一款、一百零七条、第一百一十四条第二款、二百零五条、二百零六条、二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条第一款、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百零三条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决： 一、被告新一佳超市有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国工商银行股份有限公司深圳高新园支行偿还本金50805660.2元及相应利息（利息以35808618.53元为本金，自2016年7月4日起按合同约定及中国人民银行规定的标准计至实际清偿之日止；利息以14997041.67元为本金，自2016年8月31日起按合同约定及中国人民银行规定的标准计至实际清偿之日止）； 二、原告中国工商银行股份有限公司深圳高新园支行对被告新一佳超市有限公司提供的抵押房产，即位于广东省深圳市罗湖区的XX房产（房地产证编号：编号：深房地字第2XXX**证），对被告湖南省新一佳商业投资有限公司提供的抵押房产，即位于湖南省长沙市开福区华夏路XX号的房产（长房权证开福字第7XXX3号、长房权证开福字第7XXX0号、长房权证开福字第7XXX1号）享有优先受偿权，原告中国工商银行股份有限公司深圳高新园支行有权以上述抵押房地产折价或者拍卖、变卖上述抵押房地产所得价款优先受偿，被告湖南省新一佳商业投资有限公司承担抵押担保责任后有权向被告新一佳超市有限公司追偿； 三、被告深圳市新一佳商业发展有限公司、李某某对被告深圳市新一佳超市有限公司所欠原告中国工商银行股份有限公司深圳高新园支行的上述债务承担连带责任，被告深圳市新一佳商业发展有限公司、李某某代为清偿后有权向被告深圳市新一佳超市有限公司追偿； 四、驳回原告中国工商银行股份有限公司深圳高新园支行的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费313484.62元、公告费2100元（均已由原告中国工商银行股份有限公司深圳高新园支行预交），由被告深圳市新一佳超市有限公司负担，深圳市新一佳商业发展有限公司、李某某承担连带责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。 审判长 刘   茹 审判员 范 志 勇 审判员 李 兴 旺  二〇一七年六月二十八日 书记员 成琳（兼） 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十一条债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。 第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。 第二百零七条最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。