.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海南省海口市中级人民法院民事判决书（2017）琼01民终1325号上诉人（原审原告互为被告）：海口市皮肤性病防治中心琼山皮肤性病防治所。住所地：海口市琼山区建国路**。法定代表人：李腾华，该所所长。委托诉讼代理人：王晓宁，海南大华园律师事务所律师。上诉人（原审被告互为原告）：黄丽容，女，1982年6月29日出生，汉族，住海口市琼山区府城下坎社区居委会下坎东路**。委托诉讼代理人：李丽杏，海南川海律师事务所律师。上诉人海口市皮肤性病防治中心琼山皮肤性病防治所（以下简称琼山皮防所）与上诉人黄丽容因劳动争议纠纷一案，不服海口市琼山区人民法院（2017）琼0107民初139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月8日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。琼山皮防所上诉请求：1、撤销原审判决第一、第二判项，改判琼山皮防所按1215.01元/月向黄丽容支付工资，共计支付工资12150.10元；2、一、二审案件受理费由黄丽容负担。事实与理由：一、原审判决琼山皮防所以原岗位月工资1701元向黄丽容支付工资不当。黄丽容原月工资1701元是根据原工作岗位，即药事管理岗位确定的。但从2015年1月1日起，黄丽容的工作岗位已调整为保洁卫生，该事实有海口市中级人民法院（2016）琼01民终1229号民事判决书认定。黄丽容的工资也应当相应调整与本单位另一保洁员同工同酬，工资1215.01元。原审判决还以黄丽容的原岗位工资计算，并判决琼山皮防所支付不当。二、原审判决琼山皮防所支付拖欠工资的经济补偿金，不符合法律规定。琼山皮防所不支付该时间段工资是因为双方的劳动争议尚处在诉讼中，劳动关系的终止与否有待人民法院的终审判决，也即双方的法律关系尚处在不确定状态，琼山皮防所停止发放黄丽容工资不属于克扣或者故意拖欠工资。原审判决琼山皮防所支付黄丽容经济补偿金，不符合《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第3条"用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。"的规定。综上，原审判决琼山皮防所支付黄丽容工资17010元及拖欠工资的经济补偿金4252元不符合事实和法律规定。为此，提起上诉，请求二审法院支持琼山皮防所的上诉请求。黄丽容辩称：一、在原先双方的生效判决中已经确认黄丽容月工资为1701元，判决之后黄丽容回到琼山皮防所上班时，琼山皮防所并没有明确向黄丽容安排具体的工作岗位，因此黄丽容的工资还应由原先的工资岗位支付。二、黄丽容与琼山皮防所在2016年8月22日之前劳动关系的确认已由生效判决予以确认，因此琼山皮防所向黄丽容支付该期间的工资是有事实依据的。黄丽容上诉请求：1、确认黄丽容与琼山皮防所自2016年8月至今存在劳动关系；2、琼山皮防所向黄丽容支付2015年12月至2016年10月的工资共计18711元（1701元×11个月）及拖欠工资的25%补偿金4677.75元，合计23388.75元；3、撤销琼山皮防所于2016年9月27日作出的《关于解除黄丽容聘用合同的决定》，判令双方继续履行劳动合同；4、琼山皮防所承担本案的全部费用。事实与理由：一审判决查明事实不清，认定的事实缺乏证据支持。第一，一审判决存在严重的查明事实不清。在判决的第7页中法院查明"2016年8月23日，琼山皮防所的工作人员符祥武、蔡玉蝶将《安排工作通知书》及会议记录送交黄丽容"，并依照此查明的事实在判决书第9页中认定，"黄丽容没有按规定到单位工作并签到，而且，黄丽容明知其工作岗位和职责，却故意不按安排去做卫生保洁工作...."。在此，法院认定黄丽容"明知"其工作岗位和职责的依据无非是琼山皮防所的工作人员符祥武、蔡玉蝶称将《安排工作通知书》及会议记录送达黄丽容，但黄丽容注意到，琼山皮防所向一审法庭提交的所谓《安排工作通知书》，根本没有黄丽容的签名，而且黄丽容也当庭否认以上二人从未向其送达过任何文件。那么一审法庭是如何采纳琼山皮防所的证据，并据此认定以上《安排工作通知书》以及会议记录已经送达给黄丽容了。据此可知，一审判决认定的事实所依据的证据不足。劳动者在劳动争议举证中，本身存在弱势地位，而用人单位保管着与劳动者之间的证据，故其应负有举证的责任，但仅仅依据与其有利害关系的工作人员的证言，以及其自作的证据材料且没有黄丽容的任何签名确认，不足以证明黄丽容旷工的事实。而且，黄丽容已在庭审向法庭提交了每日上班的视频以及报纸，证明其每日上班的事实，但一审法庭未予参考，仅仅采纳了琼山皮防所的证据，显然证据不足。第二，黄丽容连续旷工22个工作日与常理不符。2015年开始，黄丽容与琼山皮防所历经一年多时间的诉讼，目的是为了与琼山皮防所继续履行合同，哪怕经过法院调解获得更多的补偿金，黄丽容也不愿意解除劳动合同关系，黄丽容又怎么会无缘无故的旷工呢？第三，一审法庭遗漏诉讼请求未予判决。黄丽容的一审诉讼请求中，第一项诉求是确认黄丽容与琼山皮防所之间的劳动关系起止时间，但在一审法院的最终判决中，并未对此依法作出判决，遗漏了需要判决的诉讼请求。综上所述，黄丽容认为，一审判决查明事实不清，认定的事实缺乏证据支持，错误是明显的。同时遗漏了需要判决的诉讼请求。特向贵院提出上诉，请予支持。琼山皮防所辩称：一、琼山皮防所自2015年9月与黄丽容发生劳动争议起，黄丽容根本没有上班，更不在岗工作。2016年8月19日，海口市中级人民法院终审判决继续履行双方的劳动合同，琼山皮防所遂于8月22日召开会议重申黄丽容的岗位职责。8月23日由符祥武、蔡玉蝶将《安排工作通知书》、《会议记录》送交黄丽容，并张贴在单位公告栏。一审庭审中，黄丽容承认收到《会议记录》，即使黄丽容诡辩未收到《安排工作通知书》，黄丽容也应按照海口市中级人民法院终审判决认定的"琼山皮防所于2014年12月6日调整黄丽容的工作岗位，安排黄丽容进行清洁卫生工作"，回单位正常上班，在岗工作。但是黄丽容却不服从单位管理，连续一个多月不到单位上班，不作签到，造成连续矿工20个工作日以上。以上事实有《安排工作通知书》、《会议记录》、《琼山皮防所聘用人员考勤签到表》、张贴通知相片及门诊部主任符祥武、工会委员蔡玉蝶和考勤组长陈宁出庭作证为据。因此，一审判决认定黄丽容没有按照规定到单位工作并签到，严重违反用人单位的规章制度事实清楚。至于黄丽容称其每日上班，琼山皮防所不让签到，根本没有证据证明。称黄丽容连续矿工22个工作日与常理不符，更站不住脚。黄丽容自2015年9月与单位发生劳动争议起，就没有上班，但终审还是判决单位支付工资给黄丽容，这就使黄丽容错误认为其即使不劳动，也可以获得劳动报酬，再加上黄丽容一直不服从单位安排保洁卫生的工作调整。所以黄丽容连续一个多月不上班是很正常的，也是符合黄丽容的思想的。黄丽容从2016年8月23日-9月27日矿工事实清楚，琼山皮防所向法院提交了考勤表，有单位全体职工的签名、有领导统计员和考勤组长的签名，黄丽容已经旷工15个工作日以上。琼山皮防所予以辞退符合法律规定。二、一审判决没有遗漏诉讼请求未予判决。黄丽容一审诉讼中的第一项请求，一审法院已作评判，并在判项中作出判决。黄丽容称一审法院遗漏诉讼请求未予判决是错误的。综上，琼山皮防所认为，一审认定事实清楚，判决正确。黄丽容的上诉请求无事实与法律依据，请求二审法院予以驳回。琼山皮防所在一审提出的诉讼请求为：1、判决免除琼山皮防所向黄丽容支付工资17010元及经济补偿金4252元的民事责任；2、黄丽容负担案件受理费。黄丽容在一审提出的诉讼请求为：1、确认黄丽容与琼山皮防所自2016年8月22日至今存在劳动关系；2、琼山皮防所向黄丽容支付2015年12月自2016年10月的工资共计18711元及拖欠工资的25%补偿金4677.75元，合计23388.75元；3、撤销琼山皮防所于2016年9月27日作出的《关于解除黄丽容聘用合同决定》，双方继续履行合同；4、琼山皮防所承担本案全部费用。一审法院认定事实：琼山皮防所与黄丽容发生第一次劳动争议后，历经仲裁、一审、二审，海口市中级人民法院于2016年8月16日作出（2016）琼01民终1229号民事判决：一、撤销海口市琼山区人民法院（2016）琼0107民初41号民事判决；二、撤销琼山皮防所于2015年9月14日作出的《关于对李发明和黄丽容同志办理辞退并解除劳动合同的决定》；三、确认黄丽容与琼山皮防所自2005年1月至今存在劳动关系和双方劳动合同继续履行；四、琼山皮防所于本判决发生法律效力之日起十日内向黄丽容支付2015年8月至11月的工资共计6804元；......。判决生效后，琼山皮防所于2016年8月22日召开党支部扩大学习会议，一并讨论人事工作问题，会议记录载明"同意恢复黄丽容的工作，黄丽容在皮肤科门诊保洁岗位工作，具体工作由门诊部主任、党支委符祥武安排"，同日作出《安排工作通知书》，安排黄丽容负责一楼门诊室、二楼办公室及其它工作场所的保洁卫生。2016年8月23日，琼山皮防所的工作人员符祥武、蔡玉蝶将《安排工作通知书》及会议记录送交黄丽容。至此黄丽容知道自己的工作岗位和职责为保洁，但没有执行，也一直没有参加考勤签到。黄丽容自称每天到单位上班，工作内容是晒衣物，烧开水。2016年9月23日，琼山皮防所召开党支委暨所务办公会议，与会人员均称黄丽容不上班不干活，会议决定解除与黄丽容的劳动关系，并征询工会意见。2016年9月27日，琼山皮防所工会复函"同意解除黄丽容聘用合同"，同日琼山皮防所作出《关于解除黄丽容聘用合同的决定》，以黄丽容不服从单位安排的清洁卫生保洁工作，连续旷工22个工作日，严重违反本单位规章制度和《事业单位人事管理条例》为由，解除与黄丽容的聘用合同关系。黄丽容不服该决定，双方因此发生第二次劳动争议，黄丽容遂向琼山仲裁委提出劳动仲裁申请，请求裁决：一、确认黄丽容与琼山皮防所自2015年8月至今劳动关系；二、琼山皮防所向黄丽容支付2015年12月至2016年10月的工资共计18711元及拖欠工资的25%补偿金4677.75元，合计23388.75元；三、撤销琼山皮防所于2016年9月27日作出的《关于解除黄丽容聘用合同的决定》，双方继续履行劳动合同。2016年12月7日海口仲裁委作出海劳人仲裁字[2016]第304号仲裁裁决：一、确认黄丽容与琼山皮防所自2016年8月至2016年9月27日存在劳动关系；二、琼山皮防所于本裁决生效后十日内支付黄丽容支付工资17010元及拖欠工资的经济补偿4252元；三、驳回黄丽容的其他仲裁请求。琼山皮防所、黄丽容不服该仲裁裁决，均向原审法院提起诉讼，原审法院已立案受理，案号分别为（2017）琼0107民初139号、140号，后原审法院依法裁定将黄丽容起诉一案即140号案并入139号案审理。案经调解无效。一审法院认为，海口市中级人民法院于2016年8月16日作出（2016）琼01民终1229号民事判决，确认黄丽容与琼山皮防所自2005年1月至今存在劳动关系和双方劳动合同继续履行。判决生效后，琼山皮防所安排黄丽容负责卫生保洁工作，并派人将会议和工作安排情况通知黄丽容，但黄丽容没有按规定到单位工作并签到，而且，黄丽容明知其工作岗位和职责，却故意不按安排去做卫生保洁工作，按其所说有时帮忙洗晒衣物，烧开水，亦非其职责所在，黄丽容严重违反用人单位的规章制度，琼山皮防所以黄丽容不做单位安排的卫生保洁工作和连续旷工22个工作日，解除其与黄丽容的聘用合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第四十三条的规定，为合法解除，故对黄丽容要求撤销琼山皮防所于2016年9月27日作出的《关于解除黄丽容聘用合同的决定》双方继续履行合同的诉讼请求，不予支持。黄丽容请求确认其与琼山皮防所自2016年8月至今存在劳动关系，因双方劳动关系已于2016年9月27日解除，故确认双方自2016年8月至9月27日存在劳动关系。黄丽容第一次诉讼要求的是2015年8月至11月的工资，本次诉讼要求的是2015年12月至2016年10月的工资，虽然请求的都是工资，但时间段不同，黄丽容另案主张并无不当。2016年9月27日琼山皮防所单方解除与黄丽容的劳动合同，在此之前，双方劳动关系存续，琼山皮防所应向黄丽容支付此期间的工资，生效判决已确认黄丽容月工资为1701元，故琼山皮防所应向黄丽容支付2015年12月至2016年9月期间的工资17010元（1701元／月×10月＝17010元）。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。琼山皮防所在终审判决确认黄丽容与其自2015年1月至今存在劳动关系和双方劳动合同继续履行后，未能及时向黄丽容支付2015年12月至2016年9月的工资，依法应向黄丽容支付相当其工资报酬25%的经济补偿金4252元（17010元×25%＝4252元），故黄丽容要求琼山皮防所支付其2015年12月至2016年9月的工资17010元及拖欠工资的经济补偿4252元的请求有事实和法律依据，予以支持，时间超过2016年9月和工资报酬超过17010元及经济补偿超过4252元部分，不予支持。琼山皮防所要求免除其付款责任，于法无据，不予支持。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十二条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、驳回琼山皮防所的诉讼请求；二、限琼山皮防所于本判决生效之日起十日内向黄丽容支付工资17010元及拖欠工资的经济补偿4252元，合计21262元；三、驳回黄丽容的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由琼山皮防所负担。二审查明的事实与一审查明的事实一致。二审审理中，琼山皮防所没有新证据提交。黄丽容出示其于2016年12月用手机拍摄的视频资料，证明其每天都到琼山皮防所上班。琼山皮防所认为该时间段，黄丽容已被解除劳动合同，该视频不足以证明本案事实。本院认为:琼山皮防所于2016年8月22日作出《安排工作通知书》，安排黄丽容负责一楼门诊室、二楼办公室及其它工作场所的保洁卫生工作，因此在黄丽容的工作岗位安排之前，一审法院按照原工资标准确定黄丽容的工资并无不当。在琼山皮防所与黄丽容的劳动关系解除之前，琼山皮防所与黄丽容之间存在劳动关系，琼山皮防所应向黄丽容发放工资，琼山皮防所未向黄丽容发放2015年12月至2016年9月27日解除劳动合同之日止工资的行为违法。在琼山皮防所重新安排工作岗位后，黄丽容不服从工作安排，连续旷工22个工作日。黄丽容虽在二审审理中提供其于2016年12月自行至琼山皮防所拍摄的视频资料，用于证明其每天都到琼山皮防所上班，但该时间段琼山皮防所已经解除与黄丽容的劳动关系，故黄丽容提供的该部分证据不足以证明其上班的事实，琼山皮防所解除与黄丽容的聘用合同关系的行为合法，黄丽容要求撤销琼山皮防所于2016年9月27日作出的《关于解除黄丽容聘用合同的决定》，要求双方继续履行合同的诉讼请求没有事实与法律依据。鉴于黄丽容于2016年8月之前的劳动关系已经生效判决书确认，一审法院认为双方自2016年8月至9月27日存在劳动关系，但对黄丽容主张该段时间双方存在劳动关系的诉讼请求予以驳回不当，本院予以纠正。故一审法院判令琼山皮防所向黄丽容支付拖欠工资17010元及经济补偿4252元符合法律规定。综上，琼山皮防所的上诉理由不能成立。黄丽容的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持海口市琼山区人民法院（2017）琼0107民初139号民事判决第一项，即驳回上诉人海口市皮肤性病防治中心琼山皮肤性病防治所的诉讼请求；第二项即限上诉人海口市皮肤性病防治中心琼山皮肤性病防治所于本判决生效之日起十日内向上诉人黄丽容支付工资17010元及拖欠工资的经济补偿4252元，合计21262元；二、撤销海口市琼山区人民法院（2017）琼0107民初139号民事判决第三项，即驳回上诉人黄丽容的其他诉讼请求；三、确认上诉人黄丽容与上诉人海口市皮肤性病防治中心琼山皮肤性病防治所自2016年8月至2016年9月27日存在劳动关系；四、驳回上诉人黄丽容的其他诉讼请求。五、驳回上诉人海口市皮肤性病防治中心琼山皮肤性病防治所的上诉请求。一审案件受理费5元由上诉人海口市皮肤性病防治中心琼山皮肤性病防治所负担，二审案件受理费10元，由上诉人海口市皮肤性病防治中心琼山皮肤性病防治所负担。本判决为终审判决。                                                                                      审 判 长 廖端明审 判 员 曲 洁审 判 员 苏 慧法官助理 王国印书 记 员 符丽芬