湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终1974号上诉人（原审原告）：龚欢应，女，1970年10月2日出生，汉族，住湖南省岳阳县。上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司岳阳县支公司，住所地湖南省岳阳县荣家湾镇富荣路1号，统一社会信用代码914306216940177625。负责人：黎晓教，经理。委托诉讼代理人：刘夕蓓，系中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司法务。被上诉人（原审被告）：付新权，男，1966年2月22日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：毛小辉，男，1963年1月9日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区，系由岳阳县步仙镇北斗岭村村民委员会推荐。上诉人龚欢应、中国人寿财产保险股份有限公司岳阳县支公司（以下简称人寿财险岳阳县支公司）因与被上诉人付新权机动车交通事故责任纠纷一案，均不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2020）湘0602民初398号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。龚欢应上诉请求：1、撤销一审判决，查明事实，依法改判；2、不承担诉讼费用；3、对误工费、护理费增加赔偿20000元。事实与理由：1、一审法院判决的误工费，只认定了上诉人一份工作收入，上诉人有二份工作，第一份工作是在上水养生馆（岳阳金虹店），第二份工作是在万滔餐饮店做服务员。2、上诉人在湘岳医院治疗期间，由儿子万滔护理，万滔系个体工商户，经营餐饮店，经营场所在岳阳楼区王家河办事处白羊巷（海棠社区4网格155号），月收入平均在万元以上，一审判决按居民服务业标准计算赔偿，显失公平。3、上诉人从事故发生后到现在，从未断过药物，因头部受到撞击，给身体留下了后遗症，一直在家休息，无法正常生活与工作，给身体健康与家庭经济带来了严重的损失。人寿财险岳阳县支公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，并改判上诉人少承担赔偿3580元；2、异议金额3580元。事实与理由：依据湖南省高院湘高法发［2019］29号文第26条以及《人身损害误工期、护理期、营养期评定标准规范》，龚欢应的伤情误工期最高为180天，且司法鉴定误工期限高于实际医疗期的，需补充医疗机构持续治疗的证明，若无持续治疗证明的，应按实际医疗期进行计算。一审判决按210天认定龚欢应的误工期限，属于事实认定不清，适用法律错误，应依法改判。龚欢应针对人寿财险岳阳县支公司的上诉请求辩称，误工期限是一审法院根据鉴定结论予以认定的。人寿财险岳阳县支公司针对龚欢应的上诉请求辩称，1、一审法院以居民服务业的标准判决护理费适用法律正确，应当予以维持。2、误工费存在的前提是龚欢应有因此次交通事故而减少的收入，其具有举证责任。本案中，龚欢应仅提交其在养生馆的工资清单，缺少工资发放记录、劳动合同等，故一审法院按行业标准计算误工费并无不当。但一审法院计算误工费时，多计算了30天的务工期限。付新权针对龚欢应、人寿财险岳阳县支公司的上诉请求共同辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，龚欢应作为一个家庭主妇，不可能同时有两份工作；2、关于护理费一审法院认定正确；3、上诉费不应由其承担。龚欢应向一审法院起诉请求：1、判令赔偿义务人赔偿其因本次事故所造成的各项损失共计65235.36元；2、由人寿财险岳阳县支公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3、不承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年12月19日01时03分，付新权驾驶湘Ｆ×××××号车辆在湖南省岳阳市将通过人行横道的龚欢应撞倒，造成龚欢应受伤的交通事故。2018年12月21日，岳阳市公安局交通警察支队南湖大队对该事故作出了《道路交通事故认定书》，认定付新权负事故全部责任，龚欢应无责任。事故发生后，龚欢应在湘岳医院住院治疗90天，付新权支付了医疗费。龚欢应出院后先后在岳阳市一人民医院、岳阳市中医院门诊治疗，发生门诊医疗费1511.86元。2019年9月26日，岳阳市公安局交通警察支队南湖大队委托岳阳市平安司法鉴定所对龚欢应的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续医疗费进行鉴定。2019年10月10日，岳阳市平安司法鉴定所作出岳［2019］临鉴字第641号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人龚欢应的损伤不构成伤残等级，误工210天，护理90天，营养60天，预计后期医疗费用2000元左右。龚欢应支付了鉴定费800元。付新权具有合法的驾驶资格，其驾驶的湘Ｆ×××××号车辆在人寿财险岳阳县支公司购买了交强险和100万元责任限额的商业三者险及相应的不计免赔特约险，本次事故发生在保险期限内。另查明：1、龚欢应主张按年收入61227元标准主张其误工损失，仅提供了岳阳楼区上水养生会所三个月的工资表，从工资表上所发放的工资情况表明其受伤前三个月的月平均收入为3580元，龚欢应陈述还有在其他工作的收入，但未提供证据证明；2、龚欢应在本案中未就前期付新权垫付的医疗费主张权利，同时对鉴定后的后续医疗费亦未主张权利。一审法院认为，龚欢应被付新权驾驶的湘Ｆ×××××号车辆撞伤，其健康权遭受侵害，龚欢应有权请求侵权人赔偿。岳阳市公安局交通警察支队南湖大队对该起事故作出的《道路交通事故认定书》所认定的事实清楚，责任认定适当，应当作为本案侵权事实的依据。付新权负事故全部责任，应当对龚欢应所遭受的人身损害后果承担赔偿责任。龚欢应请求付新权赔偿其合理损失的理由正当，应予以支持。因付新权驾驶的湘Ｆ×××××号车辆在人寿财险岳阳县支公司购买了交强险和100万元责任限额的商业三者险及相应的不计免赔特约险，本次事故发生在保险期限内，故龚欢应的损失依法先由人寿财险岳阳县支公司在保险责任限额范围内赔付。人寿财险岳阳县支公司依据保险条款的约定主张不承担本案诉讼费的答辩理由成立，予以支持。鉴定费为确定交通事故损失所必然发生的合理费用，依照保险法的相关规定由保险人承担，人寿财险岳阳县支公司主张不承担鉴定费的理由不成立。龚欢应的损失认定如下：1、医疗费按门诊票据认定1511.86元，付新权垫付的医疗费以及龚欢应的后期治疗费，因当事人未主张，在本案中不作处理，相关权利人可另行主张主利；2、住院伙食补助费5400元（90天×60元／天）；3、营养费1800元（60天×30元／天）；4、护理费15097元（61227元／年÷365天×90天）；5、误工费，依据鉴定的意见，误工期限为210天，误工费的标准按龚欢应受伤前月收入3580元的标准确定，故误工费为24716.71元（3580元／月×12个月÷365天×210天）；6、交通费900元（10元／天×90天）；7、鉴定费800元。以上损失共计50225.57元，由人寿财险岳阳县支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内承担。判决：一、由人寿财险岳阳县支公司在承保的湘Ｆ×××××号车辆投保的交强险和商业三者险保险责任限额内赔付龚欢应50225.57元；二、驳回龚欢应其他诉讼请求。上述应支付的款项当事人应在判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费715元，由付新权负担。本案二审审理期间，当事人没有提交新证据。对一审查明的相关事实，本院予以确认。本院认为，二审争议焦点为一审法院对龚欢应的误工费及护理费的认定是否正确。（1）误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，受害人龚欢应在事故发生前一直从事服务业工作，但其不能举证证明实际减少的收入情况，且岳阳市平安司法鉴定所作出的司法鉴定意见书评定其误工期限为210天，故一审法院参照居民服务业行业标准按210天的误工期限计算龚欢应的误工费并无不当。二审中，龚欢应主张其从事两份工作，但未能提交充分的证明予以佐证，应承担举证不能的后果。另，人寿财险岳阳县支公司认为龚欢应的误工期限多计算了30天应予以扣减的上诉理由，因无充足的证据予以佐证，故本院不予采纳。（2）护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人同原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，龚欢应主张其住院治疗期间系儿子万滔护理，但未能提供证据证明万滔的实际误工损失，故一审法院参照居民服务业行业标准认定龚欢应的护理费并无不当，应予维持。综上所述，龚欢应、人寿财险岳阳县支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费350元，由龚欢应负担300元，中国人寿财产保险股份有限公司岳阳县支公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  吴圣岩审判员  肖芝乐审判员  苏 洁二〇二〇年六月一日书记员  陈 琼