甘肃省武威市凉州区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0602民初3753号原告：童义，男，1966年5月9日出生，家住武威市古浪县。委托诉讼代理人：刘杰，系甘肃省古浪县法律援助中心律师。被告：宋占伟，男，1980年8月13日出生，现住兰州市永登县。被告：甘肃电投大容神树发电有限责任公司。地址：武威市凉州区古城镇上河村。法定代表人：左荣，系该公司董事长。被告：中铁建大桥工程局集团第五工程有限公司。地址：四川省成都市新都区学院东路***号。法定代表人：王保国，系该公司董事长。原告童义与被告宋占伟、甘肃电投大容神树发电有限责任公司（以下简称大容公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月11日受理后，依法适用简易程序，审查通知中铁建大桥工程局集团第五工程有限公司（以下简称中铁建第五公司）以被告身份参加诉讼，于2017年6月1日公开开庭进行了审理，原告童义，被告宋占伟到庭参加诉讼，被告中铁建第五工程公司指派员工（无授权委托书）刘画丽到庭发表了应诉意见，被告大容公司经合法传唤未到庭，本案现已审理终结。童义向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告医疗费1.012624万元，后续治疗费1.0856万元，误工费4.915398元，护理费18天共计1898.64元，住院伙食补助费18天共计720元，营养费180元，交通费也是按18天共计2000元，伤残补偿金2.7744万元，鉴定费2000元，精神损害抚慰金3000元。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年10月19日，原告受雇于二被告，在中铁十三局杂木河四号洞仓库内卸水泥时，因车内水泥滑落致伤，被告将原告送往古浪县人民医院救治，经古浪县人民医院诊断为”右胫腓骨骨折”。期间原告住院治疗18天，在伤情未痊愈的情况下出院在家休息。2017年1月13日，原告经甘肃仁龙司法物证鉴定所综合评定为九级伤残，后续治疗费用为10856元。根据《侵权责任法》的规定，原告的损害应该由被告承担赔偿责任，请法院支持原告诉讼请求。宋占伟辩称，原告受伤事情属实。但我只是负责运输水泥，跟原告没有劳务关系，我只不过把原告拉到工地上打工，费用是工地给我，我又给原告的，运输路上又没有出事，原告在工地上受伤跟我没有关系，我没有赔偿义务。事情发生以后是我把原告送到医院的，期间出于人道主义支付了医药费1.1万元。我不同意在赔偿。大容公司缺席，未做实体答辩。中铁建第五工程公司缺席，但在调查询问时辩称：我们施工所需要的钢材和水泥均由大容公司提供，需要时由大容公司联系供货单位运到工地，货到工地后我们将把装货任务承包给司机，由其完成。宋占伟运输水泥过程中，自己雇佣了童义，领到装卸费后由他给童义付钱。我们不是雇佣主体，不承担责任。本院经审理认定如下事实:对双方当事人无异议下列事实，本院予以确认，1、童义系宋占伟邀请到大容公司水电建设工地从事卸水泥工作，日常劳务工资由宋占伟以自己名义从中铁建第五工程公司杂木河神树蓄能电站发电引水隧洞工程B标段工程项目部（经下简称站目部）领取后发放转交给童义；2、2015年10月19日，童义在建设工地卸水泥时受伤至右胫腓骨骨折，形成九级伤残，治疗过程中，童义住院18天，花医疗费1.012624万元，后续二次手术治疗损失经鉴定需要1.0856万元。3、童义治疗期间宋占伟支付医疗费1.1万元。对于双方当事人争议的事实，本院认定如下，1、童义提供劳务的接受方是谁。童义认为自己受宋占伟和大容公司雇佣劳动，而宋占伟认为自己仅是替代中铁建第五工程局雇佣了童义，童义主张宋占伟雇佣自己的主张由宋占伟邀请自己到工地施工，工资由宋占伟发放事实证明，而宋占伟对自己的辩称未能提交相关证据印证，宋占伟自己也认可，其从项目部领取卸水泥费用时是以自己名义而非童义名义的事实，能够印证中铁建第五公司辩称的卸水泥任务承包给司机完成的主张，故可以认定宋占伟承揽卸水泥事务后，又雇请了童义完成劳务，所以宋占伟关于自己非雇佣主体的辩称不予支持。2、卸水泥劳务应当由谁完成。童义认为，自己为宋占伟和大容公司从事劳务；宋占伟辩称，自己仅负责拉运，不负责卸水泥；中铁建公司第五公司称，根据自己和大容公司协议，供应水泥义务应当由大容公司完成；大容公司拒绝出庭发表应诉意见。根据实际施工过程中铁建第五工程公司项目部支付卸水泥人员工资的事实，可以认定，卸水泥义务由施工方负责，但中铁建第五工程公司项目部同时称，水泥供应由建设方大容公司完成，从一般意义上讲，供应水泥的人应当完成水泥卸放到施工方指定的地点，才算完成供应任务。故可以推定，中铁建第五工程公司支付卸水泥费用后不扣除和大容公司再结算之可能，如果大容公司出示相关等合同，则会非常明确的核实水泥卸货义务是自己完成还是他人完成、或者委托他人完成后与自己结算，但实践中大容公司选择了拒绝到庭，未能提交免责的相关证据，根据〈中华人民共和国民事诉讼法〉第一百四十四条之规定，被告经传票传唤无正当理由可以缺席判决，故其应当负举证不利的责任，在此情况下，应当根据辩论和交易习惯，认定大容公司同样系卸水泥义务主体之一。对童义损失的核实，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》（以下简称《解释》）认定如下：1、医药费，根据双方无异议的的票据，认定为1.01266万元；2、后续治疗费（含后续误工、陪护等费），根据双方无异议的鉴定结论，认定为1.0856万元；3、误工费，原告主张从受伤之日至定残之日计451天4.757148万元，这一主张计算方式虽然符合《解释》之相关规定，但《解释》并未规定病人应当在何时进行伤残鉴定，如果放任这一期间无限延长，显然不合理，故原告误工费的计算，应当参照2016年度农民收入标准按合理天数计算确定。从原告出院医嘱看，医生建议原告全休天数为半年，从法律规定看，通过诉讼主张人身损失赔偿的诉讼时效为1年，故原告在出院已明确知道自己基本损失时，通过诉讼主张权利应当在1年内完成，也就是说相关的证据应当在1年内收集完毕，客观上原告延期至第二年后才做伤残鉴定，尽管被告未能就诉讼时效抗辩，但法院在核定误工时间时不能不考虑鉴定时机的合理性，故原告误工费计算时间合理部分核定为住院18天外加1年，计383天(365+18)，2016年农民收入计算标准为41861元/年，以此计算，原告误工费核定为4.39万元(41861元/年÷365×383天);3、陪护费，根据2016年度农村业人员收入计算标准，结合原告住院天数计算，核定为2064元（41861元/年÷365×18天）；4、交通费，原告主张2000元，但示能提交相关票据，根据实际情况看，原告住院由被告相送。交通费已由被告负担，原告从古浪医院出院到古浪县泗水老家休养，期间赴凉州医院复查、到兰州鉴定，交通损失客观存在，故其交通损失根据上述距离及租车市场价标准，酌情确定为1000元；5、伙食补助费，根据甘肃省公务人员省内出差标准核定为720元（40元/天×18天）；6、营养费，酌情核定为180元（10元/天×18天）；7、残疾赔偿金，2016年农村户口人均纯收入计算为每年7456.9元，根据这一标准及九级伤残应赔付比例计算，核定为2.98276万元（7456.9元/年×20年×20%）；7.精神抚慰金，原告受伤留下残疾，给其身心创伤显而易见，其主张的3000元并无不当，可予以认定；8、鉴定费，已产生的认定为2000元。总计上列各项，原告的人身及相关损失核定为10.56742万元。本院认为，公民健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当予以赔偿。《解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方过错承担相应责任。童义是在从事雇佣活动中遭受人身损害的，故雇佣人宋占伟应承担赔偿责任。童义作为具有完全民事行为能力人，明知整车水泥倾斜可能会发生水泥下滑现象，但其为省力而漠视劳动风险存在，导致自身伤害发生，其自己也存在疏忽大意之过错，可酌情减少责任人宋占伟10%的赔偿责任即1.56742元(10.56742万元×10%)，其余90%即9.510678万元（10.56742万元×90%）。中铁建第五工程公司作为施工方和卸水泥活动的发包方，应当对工地上从事相应业务的员工负有安全管理义务，但客观情况是由于其管理不到位过失致使伤害事故发生，故应当对童义损失承担连带赔偿责任。工程建设方大容公司，作为水泥供应责任主体，应当对供应活动的每一个环节负责，故同样应当对农民工人身损害承担连带赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、一百三十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，判决如下：一、宋占伟赔偿童义人身损失9.510678万元（含已付的1.1万元）。二、甘肃电投大容神树发电有限责任公司、中铁建大桥工程局集团第五工程有限公司对上述赔偿承担连带责任。案件受理费500元，减半收取250元，由童义负担50元，宋占伟负担200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。审判员  李财文二〇一七年六月六日书记员  顾佳丽