贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0103民初3832号原告贵阳市中小企业信用担保有限公司，地址贵阳市观山湖区长岭北路6号大唐东原财富广场3栋11层。法定代表人孟宪琳。委托代理人姚其志、王开，贵州元朗律师事务所律师。被告饶某1，男，1944年12月2日生，汉族，住贵阳市云岩区。委托代理人马骥、梅雪，贵州佳合律师事务所律师。被告饶某2，女，1970年8月15日生，汉族，住贵阳市云岩区。被告饶某3，南，1972年11月23日生，汉族，住贵阳市云岩区。委托代理人马骥、梅雪，贵州佳合律师事务所律师。被告汪某，女1979年7月21日生，汉族，住贵阳市云岩区。委托代理人马骥、梅雪，贵州佳合律师事务所律师。被告饶某，男，1975年6月3日生，汉族，住贵阳市云岩区。委托代理人马骥、梅雪，贵州佳合律师事务所律师。原告贵阳市中小企业信用担保有限公司诉被告饶某1、饶某2、饶某3、汪某、饶某追偿权纠纷一案立案后，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人姚其志、被告饶某1、饶某3、汪某、饶某的共同委托代理人梅雪、及被告饶某3到庭参加诉讼，被告饶某2经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告贵阳市中小企业信用担保有限公司诉称，贵阳市中小企业信用担保有限公司原名为贵阳市中小企业信用担保中信。2015年6月11日，被告饶某1与原告签订了《委托担保合同》，约定由原告为被告饶某1与贵阳银行瑞南支行签订的《贵阳银行个人借款合同》项下2000000元贷款提供连带责任担保。为此，原告与贵阳银行签订了《贵阳银行保证合同》，约定原告提供担保。同日，原告与被告饶某1、饶某2、饶某3、汪某签订《保证反担保合同》，由此四被告为上述200万元借款本金、利息、违约金等向原告提供反担保。原告与被告饶某3、饶某、饶某2签订《抵押反担保合同》，以共同所有的位于贵阳市××区××号房屋向原告提供97万元抵押反担保。原告与被告饶某2签订《抵押反担保合同》，以贵州仙踪林餐饮连锁个体经营不低于市场价值300万元的库存商品向原告提供动产浮动抵押担保。贵阳银行向饶某1放款后，因饶某1未按期归还，贵阳银行向原告催收相应款项，原告于2015年12月18日代被告饶某1向贵阳银行偿还43637.77元，于2016年3月11日代被告饶某1向贵阳银行偿还45114.77元，于2016年6月14日代被告饶某1向贵阳银行偿还2086135.08元，共计代偿本息2174.887.09元。贵阳银行均出具了《担保代偿证明》。此后，原告一直催促被告支付相应代偿款和相关损失，但被告均以各种理由进行推诿。为此，诉至法院，请求判令：1、被告饶某1向原告支付代偿款2174887.09元，并自代偿之日起按每月3%支付代偿利息至本息还清之日止（其中以43637.77元为基数自2015年12月18日起暂算至2016年6月18日计6个月7854.8元；以45114.24元为基数自2016年3月11日起暂计算至2016年6月11日计3个月为4060.28元；2086135.08元为基数自2016年6月14日起暂算1个月为62584.05元，共计74499.13元）；2、被告饶某1向原告支付违约金434977.42元；3、被告饶某2向原告支付为实现债权所产生的律师费40000元；4、被告饶某2、饶某3、汪某对上述第1、2、3向费用承担全部连带还款责任；5、被告饶某1、饶某2、饶某3、汪某向原告支付《保证反担保合同》约定的违约金434977.42元（按代偿金额的20%计算）及自2015年12月18日起每日按代偿金额1.5‰向原告支付；6、在保证范围内原告对被告饶某2、饶某3、饶某共有的位于贵阳市××区××号房屋（筑房权证云岩字第××号）享有优先受偿权；7、在保证范围内原告对被告饶某2所有的保存于其经营的“贵州仙踪林餐饮连锁个体经营”价值300万元的库存商品（原材料）享有优先受偿权；8、本案诉讼费用由被告承担。被告饶某1、汪某、饶某共同辩称，原告要求每月3%的利息过高，不应支持；原告既要求利息又要求违约金属于重复计算，超过了法律规定；原告的律师费不是本案必要费用，增加了被告的责任；仙踪林餐厅主体是饶某2，只是登记在饶某1名下，饶某1并不享有实际的决策权和收益权，因此饶某1不应承担还款责任；汪某和饶某3是夫妻关系，本案借款不是用于夫妻共同生活，是为了饶某2经营的餐厅作担保，所以汪某不应承担连带责任，并且合同中汪某签字不是真实的。被告饶某3辩称，原告的诉请金额、违约金过高；饶某1是我父亲，我们是个体执照，我们有很多店面，我父亲对此不知晓，不是管理者。签合同的时候，原告只是翻到最后一页，我们只是签字，来不及看。贷款用于仙踪林的经营，我妻子汪某不清楚贷款情况，我们还交了担保费和10%的担保金给原告。被告饶某2未提交答辩状、未提交证据。经审理查明，2016年8月15日，原告的名称由贵阳市中小企业信用担保中心变更为，贵阳市中小企业信用担保有限公司。2015年6月10日，原告与被告饶某1签订《委托担保合同》，编号为DBZX（委）2015060801，原告为受托人（甲方），被告饶某1未委托人（乙方），乙方因融资需要向贵阳银行股份有限公司瑞南支行申请一年期流动资金贷款200万元，乙方委托甲方为其提供连带责任担保，甲方接受委托；乙方应当在签订本合同之日起三个工作日内一次性向甲方支付担保费用5万元；乙方如不能按规定时间偿还甲方为其担保的债务，造成甲方代偿的，乙方应向甲方偿还代偿款，并向甲方支付代偿利息，代偿利息=代偿金额×逾期月数×3%（不足一个月按一个月计算），直至乙方还清全部债务本息为止；若乙方未按时偿还全部债务造成甲方代偿，乙方除应偿还甲方的全部代偿款、支付代偿利息外，还应按代偿金额的20%向甲方支付违约金，并承担甲方因实现债权产生的其他相关费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、交通费、评估费、拍卖费等。2015年6月11日，被告饶某1与贵阳银行股份有限公司瑞南支行签订《个人借款合同》，编号为J1032015060201，约定饶某1向银行借款200万元，借款期限从2015年6月11日至2016年6月10日，借款年利率固定为8.67%，分期付息到期一次偿还本金。同日，原告与贵阳银行股份有限公司瑞南支行签订《保证合同》，编号为B1032015060201，原告为保证人，银行为债权人，原告为被告饶某1前述《个人借款合同》的债务向银行提供连带责任保证担保，保证的范围包括个人借款合同项下本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保债权的全部费用（包括但不限于与诉讼、仲裁、执行相关的费用等）；保证方式为连带责任担保；保证期间从主合同生效之日起到主合同债务履行期届满后两年止。2015年6月10日，原告与被告饶某1、饶某2、饶某3签订《保证反担保合同》，编号为DBZX（人保企保）2015060801，原告为担保人（甲方），被告饶某1、饶某2、饶某3均为反担保人（乙方），约定饶某1、饶某2、饶某3为饶某1的《个人借款合同》中债务向原告提供反担保，乙方承担连带保证责任，反担保范围包括：甲方未履行上述《保证合同》所承担的债务责任及支付费用（包括《保证合同》中担保的本金200万元、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金等）、甲方实现反担保权利、甲方向借款人主张担保债权产生的所有先关费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、拍卖费、保险费及审计评估费、以及甲方和借款人签订《委托担保合同》中所约定的违约金和代偿利息；期限为子甲方承担或部分承担担保责任之日起2年；本合同生效后，乙方不履行其在本合同项下的任何一项义务，或违背其在本合同项下所做的任何陈述、保证和承诺，即构成违约，应向甲方支付担保金额20%的违约金，并赔偿由此给甲方造成的全部经济损失；若乙方不履行或不完全履行本合同约定的保证返单保义务，超过约定日期的，每延长一天还款，乙方须每日向甲方支付相当于逾期还款额1.5‰的违约金；第六页落款部分“乙方”处有被告饶某1签字及捺印、饶某2签字及捺印、饶某3签字及捺印、“汪某”字迹及红色印迹。庭审中，被告汪某对该字迹及印迹不认可，并申请了司法鉴定。同日，原告与被告饶某2、饶某、饶某3签订《抵押反担保合同》，编号为DBZX（抵）2015060801-01，约定原告为抵押权人（甲方），被告饶某3、饶某、饶某2均为抵押人（乙方），饶某、饶某3、饶某2提供三人共同所有的位于云岩区××号房屋作为抵押物，抵押反担保范围为甲方未履行上述《保证合同》所承担的债务责任及支付费用（包括《保证合同》中担保的本金200万元、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金等）、甲方实现反担保权利、甲方向借款人主张担保债权产生的所有先关费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、拍卖费、保险费及审计评估费、以及甲方和借款人签订《委托担保合同》中所约定的违约金和代偿利息。同日，原告与被告饶某2签订《抵押反担保合同》，编号为DBZX（抵）2015060801-02，约定原告为抵押权人（甲方），被告饶某2为抵押人（乙方），被告饶某2提供由贵州仙踪林餐饮连锁个体经营保管的库存商品作为抵押物，抵押反担保范围为甲方未履行上述《保证合同》所承担的债务责任及支付费用（包括《保证合同》中担保的本金200万元、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金等）、甲方实现反担保权利、甲方向借款人主张担保债权产生的所有先关费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、拍卖费、保险费及审计评估费、以及甲方和借款人签订《委托担保合同》中所约定的违约金和代偿利息。2015年6月23日，原告与被告饶某、饶某3、饶某2在贵阳市房屋产权监理处办了抵押登记，编号为筑房他证云岩字第T1516186，房屋他项权利人为原告，房屋所有权人为饶某、饶某3、饶某2，房屋所有权证号为000291云补发，房屋坐落为云岩区××号，他项权利种类为抵押。2015年12月18日，贵阳银行股份有限公司营业部向原告出具《担保代偿证明》，表示因饶某1未偿还前述《个人借款合同》的利息，原告在2015年12月18日承担了担保代偿责任，金额为43637.77元。2016年3月10日，贵阳银行股份有限公司营业部向原告出具《担保代偿证明》，表示因饶某1未偿还前述《个人借款合同》的利息，原告在2016年3月10日承担了担保代偿责任，金额为45114.24元。2016年6月14日，贵阳银行股份有限公司营业部向原告出具《担保代偿证明》，原告在2016年6月14日承担了担保代偿责任，本金2000000元，利息84773.34元，复息1361.74元。根据被告汪某的申请，本院指定由贵州警官职业学院司法鉴定中心进行鉴定，该中心作出了《文件检验司法鉴定意见书》，编号：贵警院司法鉴定中心[2017]文检鉴字第87号，鉴定意见为“所送检落款日期标示为2015年6月10日的《保证反担保合同》第六页落款部分‘乙方：’‘（4）姓名’一栏处‘汪某’签名字迹不是汪某所书写。”该中心还作出了《痕迹检验司法鉴定意见书》，编号：贵警院司法鉴定中心[2017]痕检鉴字第50号，鉴定意见为“合同编号为DBZX（人保企保）2015060801《保证反担保合同》第六页中‘乙方（姓名）：汪某’字迹中‘汪某’上方的红色指印不是汪某本人所留。”上述事实，有当事人陈述、相关书证及本院庭审笔录在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原告与被告饶某1签订的《委托担保合同》、被告饶某1与银行签订的《个人借款合同》、原告与银行签订的《保证合同》、原告与被告饶某1、饶某2、饶某3、饶某签订的《保证反担保合同》、原告与被告饶某2、饶某3、饶某签订的《抵押反担保合同》均是各方真实意思表示，内容、形式合法，为有效合同，各方均应按约履行义务。被告饶某1没有按照《个人借款合同》的约定履行还款义务，导致原告根据《保证合同》承担了保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，原告主张被告饶某1归还代偿款2174887.09元的诉请于法有据，故本院予以支持。关于原告主张的利息、违约金、律师费的诉请，虽然在《委托担保合同》《保证反担保合同》《抵押反担保合同》中有约定，但是根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”、第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，有约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，现原告主张了第一项诉请中的利息、第二项诉请的违约金、第三项诉请的律师费、第五项诉请的违约金一并计算，明显已经超过了年利率24%，所以原告的部分诉请没有法律依据，本院依法对原告要求按照年利率24%计算的利息的诉请予以支持，对于超出部分不予支持。被告饶某3、饶某2作为被告饶某1的连带责任保证人，在饶某1不履行债务的情况下，依法应当承担连带保证责任。被告饶某2、饶某3、饶某自愿提供其共同所有的位于云岩区××号的房屋为被告饶某1的债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，所以原告是该房屋的抵押权人，有权在债务人饶某1不履行债务的情况下，行使抵押权，故本院对该诉请予以支持。原告主张汪某承担连带责任的诉请，由于《保证反担保合同》中的签字及捺印不是被告汪某所为，所以《保证反担保合同》对被告汪某没有约束力；此外，原告称汪某与饶某3是夫妻关系，但原告未就此进行举证，虽然庭审中饶某3、汪某没有否认双方的夫妻关系，但是本案中的债务人是饶某1，饶某3只是作为保证人参与本案，因此本案的债务不是因饶某3、汪某的夫妻共同生活需要而发生，也就不能以饶某3、汪某的夫妻关系要求其承担共同还款责任，故本院对该诉请不予支持。关于原告主张对饶某2所有的库存商品享有优先受偿权的诉请，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十四条“下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）根底、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。”、第一百八十五条“设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。”的规定，原告与被告饶某2签订的《抵押反担保合同》未对抵押财产的名称、数量、质量等做出明确约定，属于所有权不明的财产，因此原告的该抵押权并未依法设立，故本院对该诉请不予支持。关于被告辩称其向原告缴纳的保证金应当予以扣除的意见，因被告未提交证据证明，故本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条第二款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告饶某1于本判决生效后十日内给付原告贵阳市中小企业信用担保有限公司代偿款2174887.09元及相应利息（其中43637.77元自2015年12月18日起计算；其中45114.24元自2016年3月11日起计算；其中2086135.08元自2016年6月14日起计算，均按年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；二、被告饶某2、饶某3对被告饶某1的上述债务承担连带保证责任；三、原告贵阳市中小企业信用担保有限公司被告饶某2、饶某3、饶某共同所有的位于云岩区××号的房屋享有抵押权，并有权以该房屋折价或者以其拍卖、变卖的价款优先受偿；四、驳回原告贵阳市中小企业信用担保有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28595元、保全费5000元，共33595元由原告贵阳市中小企业信用担保有限公司负担8800元，由被告饶某1、饶某2、饶某3连带承担24795元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  魏民述审 判 员  邵泓泽代理审判员  吴喜圆二〇一七年六月三十日书 记 员  羽 佳