河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终1258号上诉人（原审原告）：河南省体育局。住所地，郑州市健康路**。法定代表人：张文深，任该局局长。委托诉讼代理人：冯建华，河南绿城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孟东星，男，1973年5月23日出生，汉族，住，住许昌市魏都区/div>委托诉讼代理人：司保平，河南君志合律师事务所律师。原审第三人：河南华奥会展服务有限公司。注册地址：郑州市**冯庄路西、寒山东路********。法定代表人：马淑芬，任该公司总经理。上诉人河南省体育局因与被上诉人孟东星、原审第三人河南华奥会展服务有限公司执行异议之诉纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初1098号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。上诉人河南省体育局上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求；本案所有诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案50万元保证金性质属于上诉人与第三人之间的债权债务，在上诉人对该债权提出执行异议的情况下，原审法院应根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第63条规定对提出的异议不进行实质审查，但却错误依据第36条进行实质审查，并裁定上诉人继续履行（2015）许魏协字第680号协助执行通知书，是违反法律明确规定的。二、第三人违约，上诉人有权根据合同约定和保证金性质行使合同权利，直接扣留保证金，作为权利受损的救济。1、因第三人组织宣传不力，导致合同无法履行，第三人单方提出取消展会致使合同目的不能实现，构成根本违约。原审法院的认定不符合合同约定和保证金的设置目的。2、上诉人根据情况作出同意提前终止合同，没有解决合同各方之间的债权债务，也没有明确放弃合同权利，只是终止履行，并非解除合同。3、从第三人至今未因上诉人扣留保证金而向上诉人主张合同权利的事实来看，第三人对于其自身违约导致会展提前取消终止合同的事实是认可的，证明其也认为保证金其无权再要求退还。被上诉人如认为上诉人扣留的保证金太多或不适合扣留保证金，第三人怠于行使权利，其可对此提起代位权诉讼，而不能在执行中直接执行已经被上诉人合法扣留的保证金。被上诉人孟东星辩称，一、答辩人根据魏都区人民法院（2012）魏七民初字第187号民事判决书依法申请执行，上诉人提出执行异议，一审法院已经驳回其执行异议。二、案涉50万元属于原审第三人河南华奥会展服务有限公司所有，上诉人的上诉理由不能成立。1、2012年，上诉人作为主办单位即甲方与作为承办单位的乙方河南华奥会展服务有限公司签订了一份三方合同。为了保证展会运作的过程中确保资金足额、合理、有效地使用，并保证展会的合法运作及成功举办，第三人向上诉人缴纳保证金人民币50万元，上诉人的下属二级法人单位开具了50万元收据，该50万元性质是保证金而非定金。2、第三人在履行该三方协议过程中不存在违约情形，上诉人应当退回保证金。2012年8月15日，第三人向上诉人提交了关于中原体博会情况的报告，其中第三条，提出以下建议：方案一：取消本次展会，推迟到2013年举办。方案二：继续举办。2012年8月16日，上诉人回复报告同意第三人提出的方案一，即取消举办2012首届中原（郑州）国际体育用品博览会及做好善后事宜的通知。因参展企业少，不能实现合同目的，双方已协商解除了2012首届中原（郑州）国际体育用品博览会合同，合同的权利义务终止。3、从合同的权利义务来看，不是双务合同，权利义务严重不对等，准确的说该合同性质应当是行政许可合同。因此协商解除后，不存在债权债务的问题。根据合同第6条合同期满一个月上诉人应将50万元保证金全额退还。逾期退还，上诉人还应当承担从2012年9月17日开始到归还之日按中国人民银行的同期同类银行存款利息。综上，该50万元保证及其产生的孳息，属于第三人河南华奥会展服务有限公司所有，一审判决事实认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。上诉人河南省体育局向一审法院起诉请求：请求1、撤销法院对原告发出的（2015）许魏协字第680号协助执行通知书，判决不得执行第三人交付给原告的50万元保证金。2、判决第三人所交的50万元保证金归原告所有。3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2012年，原告作为甲方（主办单位）河南省体育局、第三人乙方（承办单位）河南华奥会展服务有限公司、丙方（担保单位）河南奥之星体育设施有限公司签订了《2012首届中原（郑州）国际体育用品博览会三方合同》。合同第六条约定，为保证展会运作过程中资金足额、合理、有效地使用，并保证展会的合法运作及成功举办，乙方应向甲方缴纳人民币500000元保证金；签订合同后5日内缴纳，合同期满一个月内如无纠纷或其他违约情况，保证金全额退还。合同有效期自2012年4月11日起至2013年3月30日止。2012年4月30日，第三人河南华奥会展服务有限公司将500000元保证金交付给河南省体育局。2012年8月15日，第三人河南华奥会展服务有限公司向原告河南省体育局报告合同的履行情况。2012年8月16日，原告河南省体育局向河南华奥会展服务有限公司下发了取消举办2012首届中原（郑州）国际体育用品博览会及做好善后事宜的通知。2015年6月30日，原告河南省体育局收到魏都区法院（2014）魏执裁字第680号民事裁定书及（2015）许魏协字第680号协助执行通知书。一审法院认为，虽然本案涉案的500000元保证金按照原告河南省体育局和第三人河南华奥会展服务有限公司之间的合同约定为合同履行的担保。但根据《最高人民法院关于适〈中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百一十八条规定，该保证金并不具有定金的性质。2012年8月16日，原告河南省体育局向第三人河南华奥会展服务有限公司下发了取消举办2012首届中原（郑州）国际体育用品博览会及做好善后事宜的通知，表明因参展企业少不能实现合同目的，双方已协商解除了2012首届中原（郑州）国际体育用品博览会合同，合同的权利义务终止。原告应当将收取第三人的该500000元保证金返还给第三人。第三人享有该存在于原告处的该500000元的合法到期债权符合法律规定。该院通知河南省体育局协助将河南华奥会展服务有限公司存放在该局的50万元人民币提取至本院指定账户是依法执行，河南省体育局应履行协助义务。判决：驳回原告河南省体育局诉讼请求。本案诉讼费8800元，由原告河南省体育局负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明事实与一审认定事实一致。本院认为，根据相关法律和司法解释的规定，案外人提起执行异议之诉的诉讼请求应与原判决、裁定无关，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理，故上诉人关于原审法院执行裁定进行实质审查违反法律规定的上诉理由不属于本案审理范围。关于上诉人对执行标的即50万元保证金是否享有足以排除强制执行的权益的争议焦点，上诉人称其对50万元保证金因第三人违约有权根据合同约定和保证金的性质予以扣留。根据第三人向上诉人的报告和上诉人向第三人下发的通知,足以证明双方均同意取消举办2012首届中原（郑州）国际体育用品博览会（以下简称展会），因展会取消双方所签合同已无实际履行可能，故合同已经双方协商解除，上诉人关于第三人单方取消展会构成根本违约的上诉理由不能成立；因双方所签合同内容主要是约定展会举办过程中双方的权利义务，并未约定第三人负有宣传并保证展会如期举行的义务，故上诉人所称第三人有违约情况不应退还保证金的上诉理由亦不能成立。根据双方所签合同第六条约定，第三人缴纳的50万元保证金是为了保证展会运作的过程中确保资金足额、合理、有效地使用，并保证展会的合法运作及成功举办，双方合同中并无如展会不能举行保证金不予退还的相关约定，故对上诉人有权扣留保证金的上诉理由因缺乏合同依据和法律依据，本院不予支持。第三人向上诉人缴纳的50万元系保证金而非定金，因双方合作举办的展会已经取消，合同目的不能实现，上诉人应将保证金返还给第三人，上诉人对50万元保证金不享有合法权益，不能排除强制执行。综上所述，河南省体育局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人河南省体育局负担。本判决为终审判决。审判长  朱雅乐审判员  李 兵审判员  王 戈二〇一七年六月十二日书记员  侯伟丽执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住，住宾馆夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口