江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0282民初12483号原告宜兴市江山生物科技有限公司，住所地江苏省宜兴市周铁镇徐渎村，统一社会信用代码91320282142905681U。法定代表人张国忠,该公司董事长。委托代理人蒋雷、汤振巍（受该公司特别授权委托），宜兴市城东法律服务所法律工作者。被告山东天力药业有限公司，住所地山东省寿光市古城街道办驻地安顺街南、兴源西路西侧，统一社会信用代码9137078376003350XY。法定代表人王新建，该公司董事长。委托代理人刘玉光（受该公司特别授权委托），该公司员工。原告宜兴市江山生物科技有限公司（以下简称江山公司）与被告山东天力药业有限公司（以下简称天力公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年12月9日受理后，由审判员邢旭东独任审判，于2017年1月9日公开开庭进行了审理。原告江山公司的委托代理人蒋雷，被告天力公司的委托代理人刘玉光到庭参加诉讼。后本院依法组成合议庭，于2017年3月16日公开开庭进行了审理，原告江山公司的委托代理人蒋雷，被告天力公司的委托代理人刘玉光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江山公司诉称，2015年12月18日，双方签订了合同编号为JS151218-01的合同，约定：2016年1月1日至2016年12月31日期间，天力公司向江山公司供应粗品维生素C1260吨，单价为1.85万元/吨，总金额为2331万元。截止2016年12月7日，天力公司共发货185吨，尚有1075吨未发。江山公司多次协商未果，故诉至本院，请求判令天力公司：1、2016年12月31日前履行合同编号JS151218-01的合同义务，以单价1.85万元/吨向江山公司交付粗品维生素C1075吨。2、承担本案诉讼费用。后因天力公司明确表示拒绝履行交付义务，变更诉讼请求为请求判令天力公司：1、赔偿经济损失2096.25万元（具体金额以物价部门意见为准）。2、承担本案诉讼费用。被告天力公司辩称，江山公司起诉所依据的合同已经作废，双方于2016年12月2日签订了新的买卖合同，约定编号为JS151218-01合同自动解除。这份合同是一份长年合同，江山公司没有按照原来交易习惯提货，所以该合同于2016年11月30日经江山公司法定代表人与天力公司主管工作人员充分协商，达成了新的买卖合同，原合同终止。故江山公司要求履行原合同是没有法律和事实依据的。经审理，双方举证质证，本院查明以下事实：一、2015年12月18日，江山公司与天力公司通过传真签订了“工业品买卖合同”一份，合同编号为JS151218-01（下称合同一），约定：1、产品名称为维生素C，规格型号为粗品，数量为1260吨，单价为1.85万元/吨，金额为2331万元，以书面传真分批发货。2、结算方式及期限为银行承兑汇票，如在此期间供方低于1.85万元/吨销售，供方应相应降低合同价格。3、合同有效期为2016年1月1日至2016年12月31日。2016年6月2日至9月18日，天力公司共计以1.85万元/吨的价格向江山公司交付了粗品维生素C185吨。江山公司与天力公司对合同一和交付情况的真实性无异议。二、2016年11月25日，江山公司委托江苏衡立律师事务所向天力公司通过EMS发出律师函，载明：江山公司与天力公司于2015年11月25日、12月18日签订买卖合同各一份，分别购买天力公司200吨维生素C钠和1260吨粗品维生素C。天力公司已经交付了87吨维生素C钠和185吨粗品维生素C，现江山公司欲一次性购买剩余的合同产品，多次催促发货未果，天力公司已经违约，故发出律师函要求天力公司十日内发货。天力公司确认收到了律师函，但认为合同已经协商进行了变更。三、经过双方初步协商，江山公司于2016年12月2日（14：11：57）向天力公司传真发出已盖有江山公司公章的“工业品买卖合同”合同编号为JS161202DP058-01（下称合同二），载明：1、产品名称为维生素C，规格型号为饲料级，数量为198吨，单价为3万元/吨，金额为594万元。2、结算方式及期限为款到发货，银行承兑汇票。3、合同经双方盖章生效，合同供货时间为2017年元月20日前，本合同履行完毕双方以前签订的所有合同即自动解除，本合同的有效期为合同签订之日起算90天止。江山公司认为此合同系其向天力公司发出的要约，天力公司并未对此要约进行承诺，而是于2016年12月3日（10：20：50）向江山公司传真了一份“销售合同”合同编号为TL-20161203-[378]（下称合同三），载明：1、产品内容与合同二相同。2、结算方式及期限为款到后发货，付电汇。3、双方签字或盖章后生效，合同有效期至2017年2月底，本合同签订之日起，之前的所有饲料级维生素C合同自动解除。江山公司认为合同三对合同二的付款方式等主要条款进行了变更，属于新的要约，不属于承诺，且该新要约江山公司不能接受，故江山公司于2016年12月5日（12：27：53）向天力公司传真了“函”一份，载明：双方签订了合同一，由于市场变化，经协商江山公司于2016年12月2日向天力公司发出要约，但天力公司收到要约后未接受，且于2016年向江山公司发出反要约合同。江山公司不接受天力公司的反要约，且决定即日撤回要约合同，要求天力公司继续履行合同一的所有条款，要求天力公司于2016年12月31日前将1075吨维生素C（粗品）全部交货完成，如不履行原合同一切经济损失由天力公司承担。传真发出后，江山公司另通过顺丰速运邮寄了该函件。四、天力公司认可收到了江山公司传真的合同二，但认为已于2016年12月5日（14:57:46）在合同二上盖章后回传给了江山公司，故合同二已经成立。2016年12月5日（16:20:15）天力公司又向江山公司传真“函”一份，载明：双方签订了合同二，现天力公司货已备足，由于市场变化很大，请速办理货款，以便及时发货。若因办款不及时造成未及时供货，一切责任由江山公司承担。2016年12月5日江山公司发来的函也收到了，但合同二已经成立，撤回无效。至于合同三没有天力公司盖章，天力公司也从未向江山公司传真过合同三，因为合同三上的传真时间是“2015年10月20日01:55”与本案完全无关，系江山公司伪造。天力公司认为2016年12月3日（10:20:50）发给江山公司不是合同三而是编号为TL20161203[379]的“销售合同”（下称合同四），合同四双方均已盖章生效，载明：1、产品为维生素C钠，规格型号为食品级，单价为3万元/吨，数量为58吨，金额为174万元。2、本合同执行完毕后，之前的所有维生素C钠合同自动解除。五、江山公司认为2016年12月5日天力公司盖章后回传的合同二和传真的催款函确实收到，但在天力公司回传合同二前江山公司已经撤销了合同二的要约。合同三上时间不准确是传真机设置的问题，但传真号码是天力公司的电话号码，合同三不是伪造的。合同四系事实，但与本案无关。六、江山公司与天力公司经本院要求提供了各自传真电话号的发出清单，在各自传真号清单上记载的传真发出时间均与上述查明的传真时间相符。在审查证据时，本院发现传真件合同三与合同四上传出电话号均为053622×****（天力公司号码），传出时间均为2016年8月6日10:20AM，接收时间均为2015年10月20日01:55。合同三上页码为0001/0002，合同四上页码为0002/0002，合同号分别为相连的TL20161203[378]与TL20161203[379]，含义即TL（天力公司英文大写）20161203（合同草拟时间）[378][379]（连号的两份合同）。本院据此判断合同三与合同四系天力公司同时传出的两页合同，双方传真机的时间均与实际传真收发时间不符，系传真机设置问题，合同三并非伪造。七、江山公司提供了其法定代表人张国忠与天力公司法定代表人王新建的微信聊天记录，其中记录了2016年12月3日11:05起双方的聊天记录，张国忠希望付承兑汇票，但王新建称集团公司坚决不同意付承兑汇票，双方没有谈妥。天力公司提供了张国忠与天力公司职员“海东”的微信往来，其中2016年12月2日起记录了张国忠将合同二文本发给海东，并要求不要修改尽快盖章，但海东表示合同难以及时履行，只是在12月3日集团公司已将合同二留下。双方对上述微信记录的真实性均无异议。本院认为微信记录中体现了双方对合同二存在争议，未能达成一致意见，也印证合同三的真实性。八、本院于2017年1月9日的庭审中，向天力公司询问是否愿意继续履行合同一，天力公司明确表示将不再履行合同一，故江山公司变更诉请，要求天力公司按照市场价与合同价的差价进行赔偿。为尽量准确的判断粗品维生素C的市场价格，本院于2017年4月20日向宜兴市物价局价格认证中心进行咨询，咨询合同一同类产品在2016年12月底的市场价格。2017年5月22日，宜兴市物价局价格认证中心在进行全国各地市场调查后，结合天力公司供应的粗品维生素C的含量，出具咨询意见，认为含量在99%的粗品维生素C在2016年12月的市场中等价格为4.5万元/吨左右。上述事实，有合同、发货清单、检测结果、律师函、函件、微信记录、电话清单、咨询意见及本院庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，本案中双方的争议焦点为合同一是否解除；天力公司是否应当承担违约责任。江山公司与天力公司签订的合同一系双方真实意思表示，依法成立有效。江山公司虽于2016年12月2日向天力公司传真发出了合同二，此时合同二系江山公司的要约，但天力公司并未对此要约承诺，而是变更了合同主要条款，于2016年12月3日向江山公司发出了新的要约即合同三，同时一并传真发出了与本案争议无关的另一份合同四（维生素C钠）。江山公司认为合同三的条款无法接受，未对此作出承诺，并于2016年12月5日（12:27:53）传真函件撤销了合同二的要约，要求天力公司继续履行合同一。天力公司在收到撤销合同二、要求履行合同一的函件后两个半小时（14:57:46）才对合同二进行承诺，但因江山公司已经先行撤销合同二的要约，此时天力公司的承诺已经无效，合同二依法不能成立。故合同一并未解除，双方仍然应当按照合同一履行各自义务。根据合同一的约定，天力公司在2016年年内应当按照1.85万元/吨的价格供应江山公司1260吨的粗品维生素C，而且是根据江山公司书面传真的要求发货（并非提货）。除非在合同期内天力公司向其他单位低价销售时可以降低合同价，否则在合同期内收到江山公司书面的发货通知时应当立即供应粗品维生素C，不得涨价。从该约定可以看出，双方已经充分预见到合同期内产品价格存在波动的可能，天力公司已经承诺承担在合同期内该降价时降价而绝不涨价的合同风险；江山公司依约取得在合同期内随时要求天力公司供货1260吨的权利。在合同期内天力公司仅销售给江山公司185吨的粗品维生素C，剩余1075吨经江山公司于2016年11月25日发律师函、2016年12月5日发传真函催货均未供货，直至江山公司向本院起诉天力公司主张继续履行合同发货义务后，天力公司仍然拒绝供货，违反了合同约定的义务，应当赔偿江山公司的损失。江山公司请求按照合同期内粗品维生素C（2016年12月份）的市场价与合同价的差额作为其损失，即（4.5万元/吨-1.85万元/吨）×1075吨=2848.75万元，本院认为该请求合理合法，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第十一条、第十六条、第十八条、第二十条、第六十条、第一百零七条、第一百三十五条之规定，判决如下：天力公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿江山公司违约损失赔偿款2848.75万元。如果天力公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费184238元，保全费5000元，合计189238元，由天力公司负担。该款已由江山公司垫付，天力公司于本判决发生法律效力之日起十日内将该款给付江山公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本二份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  邢旭东人民陪审员  史效忠人民陪审员  潘 进二〇一七年六月一日书 记 员  卫 俊