新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   刑 事 判 决 书   （2020）新22刑终45号   抗诉机关哈密市伊州区人民检察院。   上诉人（原审附带民事诉讼原告人）闻某1，男，1944年12月10日出生，汉族，文盲，户籍所在地河南省淮滨县，住河南省淮滨县（系被害人闻某之父）。   上诉人（原审附带民事诉讼原告人）周某，女，1943年10月18日出生，汉族，文盲，户籍所在地河南省淮滨县，住河南省淮滨县（系被害人闻某之母）。   上诉人（原审附带民事诉讼原告人）孙某，女，1961年4月1日出生，汉族，文盲，户籍所在地新疆维吾尔自治区喀什市，住新疆维吾尔自治区喀什市（系被害人闻某之妻）。   上诉人（原审附带民事诉讼原告人）闻某2，男，1992年7月12日出生，汉族，高中文化，户籍所在地新疆维吾尔自治区喀什市，住新疆维吾尔自治区喀什市（系被害人闻某之子）。   上诉人（原审被告人）韦光辉，男，1969年9月27日出生于陕西省清涧县，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省榆林市清涧县，住新疆哈密市伊州区。因涉嫌过失致人死亡罪于2019年1月3日被哈密市伊州区公安局取保候审。经本院决定于2019年12月5日被哈密市伊州区公安局执行逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。   辩护人任耘，新疆君始律师事务所律师。   被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）：伊州区天马路春梅美容美体生活馆。   主要责任人：张某，女，1972年9月27日出生，住哈密市伊州区。   新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院审理哈密市伊州区人民检察院指控韦光辉犯过失致人死亡罪，于2019年12月25日作出（2019）新2201刑初898号刑事判决。抗诉机关哈密市伊州区人民检察院提出抗诉。原审被告人韦光辉、附带民事诉讼原告人闻某2、闻某1、孙某、周某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人韦光辉，认为案件事实清楚，决定不开庭进行书面审理，现已审理终结。   原审判决认定，2015年8月18日张某注册了春梅美容美体生活馆，2015年11月7日，经他人介绍张某开始学习某生物电疗技术，之后专门到河北省黄骅市某公司学习了一个月，并向某公司交了5万元加盟费，某公司发了一套某生物电疗仪。2016年被告人韦光辉就开始学习某生物电疗技术，同年12月河北某公司为了提升电疗技术、推广某生物电疗仪、让更多的人加盟某公司在乌鲁木齐市米东区、某度假村开展每个月一次，每次七天的某生物电疗技术培训班，培训费加住宿费3000元左右，加盟费1万元到30万元不等且没有上限，联系客户加盟给与奖励，奖励从500元到6万元不等且没有上限。2016年12月到2018年10月期间，经某公司考核，被告人韦光辉从初级到了高级理疗师。2018年3、4月份，被告人韦光辉建了“韦光辉DDS科学技术理疗群”，并发布在新疆区域内收费招收学员的消息，2018年11月14日招收了4名学员（杨某、龙某、蒋某、闻某），4名学员均携带某美容养生按摩器到被告人韦光辉店里学习DDS生物电疗技术。2018年11月15日开始被告人韦光辉每天给闻某等4人讲授DDS生物电疗技术，并给每个学员做DDS生物电理疗，与此同时每个学员自行使用该电疗仪对自己进行生物电理疗。   2018年11月20日下午18时50分许，被告人韦光辉对闻某做完第一次DDS生物电疗后，应闻某还想再做一次的要求，韦光辉将DDS生物电疗仪的正极板放在闻某的头顶，负极板放到闻某的腰上，根据韦光辉的安排杨某调整DDS计电器，当刻度调整为0即将结束时，闻某出现异常，随后韦光辉妻子张某拨打了120，经过医生检查确认闻某死亡，随后张某拨打110报警。经鉴定，被害人闻某的死亡原因符合冠心病猝死，不排除理疗是导致冠心病急性发作猝死的诱发因素。   另查，某美容养生按摩器首先经过耐电练习，然后体验者双脚踩在双头极片上，操作者单脚踩在另外一个极片上，由操作者对体验者进行相应部位按摩，使用时逐渐增加强度，不可突然加大。严重器质性心脏病患者禁用。   再查，附带民事诉讼原告人的各项物质损失共计60663元，其中1．丧葬费37363元；2．交通费酌情认定15000元；3．住宿费酌情认定2000元；4．误工费3人×10天×210元=6300元。被告人韦光辉案发后支付21660元。   认定上述事实的证据有：   1．被告人韦光辉的供述与辩解，2015年8月18日，我妻子张某注册了春梅美容美体生活馆的店。2015年11月7日，经朋友介绍我妻子张某开始学习某生物电疗技术，她专门到河北省黄骅市某公司学习了一个月，然后我妻子给某公司交了5万元加盟费，某公司就给我们发了一套某生物电疗仪，这个电疗仪就放在春梅美容美体生活馆。2016年7、8月份我把我父母从老家接到哈密，由于我父母身体都不好，我就开始一边学习一边给我父母用电疗仪做理疗，后来我父母的身体有所好转。2016年12月河北某公司在乌鲁木齐市米东区、某度假村都开了某生物电疗技术培训班，每个月一期，每期7天，培训费加住宿费3000元左右，公司培训的目的一方面是提升电疗技术，另一方面就是推广某生物电疗仪，让更多的人加盟某公司购买某电疗仪。加盟费从1万多至30万元不等，最高没有上线。一旦自己联系的客户加盟了，某公司都会给奖励，奖励从每笔500元至6万多元不等，最高也没有上线，我由于资金短缺就只加盟了5万元。后来我每次去培训就学习技术，学习技术也是分级别的，级别有初级、中级、专家、教练、高级教练理疗师等，我从2016年12月一直学习到2018年10月，经某公司考核后我从初级一直考到了高级理疗师，因为我做到比较好，也是教练，每个月都去乌鲁木齐当教练，教他们生物电技术。   2018年3、4月份的时候，我建了一个叫“韦光辉DDS科学技术理疗群”，我把培训时认识的一些学员拉入群里，学员又把其他学员也拉入群里，现在这个群有220人，群建起来后我就在群里发一些培训视频和学习资料，群里的人都说我做的挺好的，群里的人也想学习某生物电疗技术，也想在学习的过程中让我给他们调理身体，我觉得我可以收费给他们做培训，我就在群里发布了收费招收学员的消息，我招收学员范围在新疆区域，每期7天，费用3000元，吃住自理，消息发布之后第一批学员是2018年4月份来的，来了3个人，之后陆续来了几批人。2018年11月14日这次来的是龙某、杨某、蒋某、闻某，他们相互不认识，来了之后慢慢认识的，龙某、杨某、闻某自己都经营某生物电疗店，他们来一方面是想提高下自己的技术，一方面是让我给他们调理一下身体。2018年11月15日闻某来我店里学习DDS酸碱生物电技术，来了以后一直住在我店里，我在培训的过程中我给客人做电疗，他们4个人在边上看着，等客人走了之后我给他们4人做电疗，他们一边体验一边学习，我们计划11月21日就结束培训，2018年11月20日下午6点40的时候，我开始用某生物电疗仪给他们做全身通电调理身体，先是杨某，第二个是龙某，第三个是蒋某，最后一个是闻某，给其他三个调理身体的时候都是好的，最后是给闻某调理身体，他给我说他想做通经络调理头疗，我就将正极板放到了他的头顶上，负极板放到了屁股上，然后就开始给他做理疗，杨某在旁边调节电量1-100（8伏），刚开始我拿着正极板按着闻某的头顶上，杨某在旁边慢慢增加电量，第一次调到了80左右（相当于6伏电压），就看到闻某深吸了一口气，并给我说非常好，再通一下。我就开始给他继续通电，杨某也是慢慢的调节到80左右（相当于6伏电压），就在这个时候，我就看到闻某身体有些抽，牙开始咬舌头。我就赶紧让杨某停了，停了后一看闻某觉得不对劲，看到嘴巴上有一点点血，蒋老师给我给了点纸，我给闻某嘴上擦了擦，就开始喊闻某的名字，并用手掐他人中，杨某在活动闻某的手指，龙某和蒋老师在扶着闻某的后背，这时候我老婆过来了，我老婆一看不对劲，就过去打了120，我就将闻某放平了，然后开始给他人工呼吸和心脏复苏，可能过了10分钟左右，医生就到了，经过医生的诊断，医生就给我们说血压都没有了，人已经死了，让我们赶紧打电话报警，我就打了110报警了。   生物电仪器平常就是插上电将正极踩到脚下，负极放到顾客的身体上，我用手放到顾客的头上，然后通电给顾客调理身体，每次通电最多30分钟，最少1分钟。闻某做头疗，就要将正极放到头上，使用的方法很多，不是固定的。生物电疗仪的最大电量是8伏。我觉得因闻某全身通电后他脑血栓或心脏血栓突然融化堵塞血管后造成死亡的，我在公司培训的时候听公司的人说过，在内地出现过这样的情况，我听说在做某生物电疗的过程中可能会出现人员死亡的情况，但是我做了这么多次，一次也没有碰上过，我觉得不可能出现问题我就给他做了。给闻某做两次是闻某自己要求再做一次的，我想着他是付费用来学习、调理身体的，既然人家要求再做一次，我不给人家做也不太好我就给他做了。他们四个人来的时候每人都各自带的某美容养生按摩器，我给闻某做电疗仪的仪器是杨某带来的仪器。做理疗的时候我都会给客户一个信息登记表，信息登记表上详细记载着心、肺、肾、肝胆等全身脏腑有关并发症者不能做。我给闻某做某生物电疗的时候告知过，闻某在信息登记表上签字了。闻某是否患有冠心病我不知道。患有冠心病患者坚决不能做某生物电疗。患有冠心病的患者做某生物电疗可能会死亡。   春梅美容美体生活馆的法人是张某，营业范围是生活美容、内衣销售，生物电技术理疗是否包含在营业范围内，我们当时给工商局说过了，工商局说都包含在生活美容里面。这个电疗的主要目的是通经络，激活细胞，排湿、排寒、排风等功效。   2．证人杨某的证言，韦光辉是某集团驻新疆分部会场技术专家，在哈密市天马路开了一家“DDS生物电疗仪”理疗养生会馆，我听别人说韦光辉的“DDS生物电理疗仪”理疗技术非常好，我们都在新疆“DDS生物电理疗技术”理疗微信学习群里，我通过微信加了韦光辉好友，之后咨询了培训的情况，2018年11月15日我就到他那里学习了。2018年11月15日下午4点我到了韦光辉的理疗会馆，龙某、闻老师、蒋大姐他们已经到了，进门后我看见龙某、闻老师自己做通经络理疗，我待了一会我自己也开始做通经络理疗了。第二天10点左右我到韦光辉的会馆，韦光辉给我们安排白天我们自己做通经络理疗，到了下午晚饭后开始给我们四个人挨个调理身体，这几天我们都是这样子过来的，到了11月20日下午五点半左右，韦光辉开始给我们四个人每个人测试电流是否能贯通全身，我、龙某、蒋大姐都测试通了。最后测试的是闻老师，韦光辉用脚踩着仪器的正极板，正极板上放一条湿毛巾，然后用手按着闻老师的额头处，通过韦光辉脚踩的用力大小来控制电流的多少从而控制传入闻老师身体内的电流多少，做完后闻老师的经络没有通，我当时在韦光辉后面靠着墙坐着，韦光辉叫我过去操作一下计电器，韦光辉朝正极板上抹了一点按摩膏，然后按在闻老师的头顶上了，韦光辉让我把仪器调到9档也就是最大电流8伏，然后让我听他指挥调整计电器的大小，计电器上是0-100的刻度，调到100的刻度就是仪器最大电流8伏，然后韦光辉让我开始调整计电器给电流，我就听韦光辉的指挥慢慢地调整计电器，中间韦光辉还问闻老师感觉咋样，闻老师说行呢，最后韦光辉让我把计电器调整到80刻度的时候停止了，停留了几秒后，韦光辉让我把仪器调整到0档，计电器调整到0刻度，闻老师从床上下来后说这个舒服，他说他的胳膊起来了，感觉特别好，过了一会儿我不知道他们怎么说的，我只听到韦光辉说把闻老师通电的视频拍一段发到学习群里去，然后又是同样的步骤，我听韦光辉的指挥调整计电器的大小开始给闻老师通经络，最后结束时我把仪器和计电器调整到了0，我扭头看到闻老师的右手开始抖，韦光辉就开始叫人把闻老师从床上扶起来，韦光辉开始掐闻老师人中，让我上下捋闻老师的胸口，捋了几下，韦光辉又让我把闻老师的左手中指贴手心按住。一会韦光辉的老婆来了，并打了120，过了大概15分钟后120就来了，医生检查完说闻某已经死亡了。   闻老师在喀什跟别人合伙也开了一家“DDS生物电理疗仪”养生店。韦光辉给闻老师做理疗时用的仪器是我的，我们四个都用的是我的仪器，当时韦光辉给我第一个做的理疗，就用的我的仪器和床位，为了方便，大家都用我的仪器做了。这款仪器不属于医疗器械，类似于保健字号的产品。我们去韦光辉的店里学习生物电疗仪，我们每个人都带了理疗仪，我和闻某的机子一样。生物电疗仪有三块板子，一块正极板和两块负极板，自己给自己做的时候，正极板和负极板都在自己手里或者一个在脚下踩着，另一个手里拿着，给别人做的时候，两块负极板在腰上放着，正极板在做的人的脚下。给闻某做了三次，第一次是按着正常的方式给闻某做的，第二次和第三次韦光辉给我们说，教我们一个新的方法，然后他就将正极板放到闻某的头顶上了，做第三次的时候，闻某也是手扎起来了，跟起飞了一样，然后韦老师一停，闻某身体就开始抖了，抖了一会儿，然后闻某就死了。我在某公司学习的时候看到过，两个负极板在头上贴着，正极板在脚底下。闻某在做生物电疗的时候没有表现呼吸不好的症状，情况都特别好，前两次做完后，他给我们说，感觉特别舒服，感觉飞起来了。我和龙某都听到了，然后他才要求做第三次理疗。患有心脏病不允许做，我们学习的时候就学习了十项禁忌，心脏病就是其中的一项。我不清楚闻某是否有心脏病。我去的晚，我没有签订相关东西，其他人签了没有我不知道。   3．证人龙某的证言证实，姓闻的是15号来的哈密，我们来是为了找韦老师学习生物电疗的相关东西，来了以后一直住在韦老师的店里，从15号开始我们四个人每天都用这个生物电做身体，姓闻的也是每天都做生物电理疗。我来学习的时候自带DDS生物电理疗仪，闻某也带了DDS生物电理疗仪，闻某在店内自己使用了，他第一天通腿，负极板放在脚后跟，正极板放在脚腕前部，目的是排除身体风寒湿，疏通经络。第二天通胳膊，正极板放在左手腕内侧，负极板放在手腕外侧，排除身体风寒湿疏通经络，第三天通半身，负极板放在双手上，正极板放在脚腕处，目的是排出身体风寒湿，疏通经络，第四天通内脏，正极板放在大椎穴，负极板放在八髎处，目的是排出身体内脏风寒湿，第五天通手指，正极放在手背，负极放在手心，目的是排出身体风寒湿，疏通手部经络，第六天通三个手指，食指、中指、无名指，左右手放在负极板上，手指按压在正极板上，目的是排出身体风寒湿，疏通手指经络。2018年11月20日下午6点40分左右，韦老师给我们说，开始做理疗，其他人进行拍照录像，我还有杨某、还有一个大姐先做的生物电疗，最后是那个喀什来的姓闻的男的。韦老师就坐在那个喀什学员的头跟前，脚踩着生物电理疗的正极板，将一个负极板放到他的头顶上，杨某就在旁边档位调档，调档具体调到几档我不清楚，当时我就站在墙角拍照，给姓闻的先来了一次生物电也就通了不到一分钟，在通电的过程中，他的双手就举了起来，通完电后，那个姓闻的男的就给我们说，他这个电太大了，想要再来一次，然后韦老师就又开始给做生物电理疗，还是那样韦老师踩着正极板，将负极板贴到姓闻的头顶上，杨某在调节档位，就在通电的过程中，姓闻的双手也抬了起来，就在结束通电的时候，然后姓闻的就突然咬了舌头，韦老师就赶紧叫他名字，把人给扶着坐了起来，就开始掐人中，杨某扳他的手指头，这时老板娘也过来了，一看姓闻的不对劲，就拨打了120，过了10分钟左右，医生就到了，经过医院抢救，医生就告知我们说人已经死亡了，最后老板娘就打电话报警了。每天都是韦老师给我做的生物电理疗，生物电理疗每次通电间隔多久自己定，给姓闻的通电间隔也就1分钟。通电了把手自行抬起了属于正常反应。没有规定每次最长通电时间，我们通经络的时候，有时候会持续通电1小时。给姓闻的通电的时候，姓闻的给我们说这电太厉害了。我们学的生物电疗技术是河北黄骅某公司生产的DDS生物电疗仪配合的技术，每个生物电疗仪包装里面都有使用说明书和合格证，应该属于化妆品，全名是某美容养生按摩器。操作某美容养生按摩器的时候一般都是脚踩正极板，负极板放到腰部，通过双手接触客人的身体，用生物电来疏通经络、排风、排湿、排寒、排除体内酸毒垃圾，这个操作方式也不是唯一的，有时候我自己做理疗的时候，正极板没有踩到脚下，就是正极板和负极板都在身上贴着。给闻某做的时候将正极板放到了闻某的头顶上，负极板放到闻某的腰上，韦光辉双手顶着闻某的头顶，杨某在旁边调节档位。我在做生物电疗的时候就是全身苏苏麻麻的，如果经络不通的话，经络堵的地方就会疼，20号给闻某做的时候闻某没有喊过疼，就说这个电太厉害了，意思就是这个太舒服了。韦光辉给闻某做生物电疗是18时54分至18时58分，第一次做生物电疗时韦光辉双脚踩着正极板，负极板放在闻某的后腰八髎学处，韦光辉双手放在闻某的头顶，闻某的考试成绩良好，闻某说这电太厉害了要求再做一次。第二次韦光辉再给闻某做生物电理疗时韦光辉双脚踩着正极板，双手按着负极板放在闻某头顶，让杨某帮忙拧调节器，闻某考试成绩良好，但是闻某说这电太厉害了要求再做一次。第三次做理疗是韦光辉的双脚踩在正极板，双手按着负极板放在闻某头顶处，让杨某帮忙拧调节器，闻某考试成绩良好，但是人就躺下不动了。闻某做完电理疗后没有呼吸不好的情况，我和闻某做生物电理疗的步骤一样。   4．证人蒋某的证言，大概在2018年10月份的时候，我看见韦光辉在群里发布信息说群里的人可以自费到哈密市他的店里学习DDS酸碱平生物电疗技术，每人每次学费3000元、7000元，2018年11月15日闻某从喀什到韦光辉的店里，我们去学习DDS生物电理疗技术时每个人都自行携带了DDS生物电理疗仪。后韦光辉就在他的店里给我们授课、培训，培训的内容就是DDS狻戬平生物电疗技术，韦光辉具体操作理疗仪给客人做理疗，我、闻某、龙某、杨某在旁边看着学，同时韦光辉给我们讲解。闻某在美容养生店内他自己给自己排风湿，疏通经络。闻某给自己的养生按摩仪机子充电的同时，正负极绑在自己的手上，或是腿上通电，同时也可以将体内的风湿排出去，疏通经络。韦光辉给我们每个人都会做，我们学习了五天，每天下午都会给我们做生物电理疗。2018年11月20日下午6点半的时候，韦光辉用理疗仪给我们四个人全身通电，杨某是第一个做的，龙某是第二做的，我是第三个做的，我做完后闻某就开始做了，当时韦光辉在具体操作理疗仪，杨某在旁边拧理疗仪的调节器，闻某做完一遍之后对韦光辉说“再给我来一遍”，这个时候龙某拿出拍的视频给闻某说：“你看，你刚才胳膊都飞起来了”，我说“算了吧，你刚才在做的时候憋气憋的呼吸都困难了，”闻某说“我出气可以呢”然后他又要求韦光辉再给他做一遍，然后韦光辉就操作理疗仪又给韦光辉做了一遍，等韦光辉操作理疗仪做到快结束的时候，也就是闻某的胳膊不受他控制，慢慢抬起来的时候，我看见闻某哼了一声，同时韦光辉觉得闻某不对劲了赶紧把闻某扶起来用手拍他前胸后背，在旁边的杨某赶紧也用手拍闻某的前胸后背，同时喊闻某的名字，之后韦光辉的妻子张某拨打120，120来了之后检查了一下说闻某已经死亡了，然后韦光辉和张某就拨打了110报警。韦光辉给闻某操作的过程和韦光辉给我、杨某、龙某操作的过程是一样的。我们四个人来学习的，必须先给自己全身通电后才能学习具体的操作技术。我刚刚接触DDS酸碱电疗我不清楚通常情况下每个人能做几次。DDS酸碱电疗的电流是8伏，闻某和韦光辉在做全身通电前没有什么异常。   5．证人张某的证言，2018年5月份，我老公韦光辉开始在全疆范围内招收学员收费教授提升DDS酸碱平生物电疗技术，招收的学员都是已经加盟过DDS狻戬平生物电疗技术成为公司3期技术以上的人。2018年11月15日我老公通过微信群发布消息招来了4个学员，他们分别是龙某、蒋某、杨某、闻某，这些人来了之后由于做DDS狻戬平生物电疗不能招风，就住在我的店里，他们从2018年11月15日开始学习，学习的时候是我老公给客人做，他们在旁边看，预计11月21日学完，11月20日按照学习计划我老公给他们4人分别做全身通电，他们全身通电后再给客人做理疗的时候客人的效果会特别好，下午6点多我老公给他们4人做全身通电，在我去客厅拿东西时我看见我老公和龙某、蒋某、杨某在救闻某，我发现情况不对我就拨打120了，大概7电半的时候，120的人到我们店里检查了一下闻某，后给我们说闻某已经死亡了，我就赶紧拨打110报警了。DDS酸碱电疗仪通过理疗师的正极电流联通客人的负极电流，实现理疗师和客人全身通电，通过电流激活人体细胞，疏通人体经络达到养生的目的。DDS酸碱电疗的电流是8伏。韦光辉在这之前给闻某做过全身通电，每天都要做。   6．证人李某的证言证实，我是闻某的姐夫，闻某在喀什做个体生意，没有什么疾病史，他身体挺好，我不知道他有心脏病，某按摩仪是闻某在乌鲁木齐买的。2018年2月闻某开始学习某按摩技术的，他来哈密是为了找韦光辉学习某养生按摩技术，来哈密的时候带了某按摩仪。闻某在喀什没有开店经营，当时也是别人介绍的，闻某是通过某店主介绍学习的，他体验了之后觉得可以就准备学习这个技术，然后准备开店。2018年11月14日闻某从喀什出发，15日到哈密的，他到哈密自费向韦光辉学习某电疗。我听闻某2说闻某给韦光辉交钱了，具体交了多少我不清楚，闻某2说给闻某还带了一罐500多元的茶叶。闻某在喀什我家里用某养生按摩仪给我做过养生按摩，给我做腰疏通经脉让我体验一下，他只在喀什某养生按摩店学习。   7．证人孙某的证言证实，闻某生前和我一直在卖菜，闻某生前不抽烟不喝酒，也没有病，大概在两年前做过体检，他身体好好的，最近两年没有体检过。   8．新疆新医司法鉴定所鉴定意见书，根据身体解剖检验：死者闻某体表及显微镜下未见电流损伤的形态学改变，但不能排除其诱发冠心病的急性发作。被鉴定人闻某的死亡原因符合冠心病猝死，不排除理疗是导致冠心病急性发作猝死的诱发因素。   9．视听资料证实，被告人韦光辉给学员做DDS生物电疗的详细过程，在做第二次生物电疗的时候闻某将两个电极板放在自己的腰部，韦光辉将正极板放在闻某的头上，并让学员调节计电器，随后闻某死亡，医院医生到现场，之后警察到现场。   10．某美容养生按摩器使用说明书，使用操作规程说明：1．准备阶段，2．练习阶段，3．操作阶段（此按摩器必须经严格培训后方能实际操作。为了能正确安全使用本产品，按下列顺序进行①将主机从机箱中取出，按主机前侧面标识将电极片连接到主机上，注意放主机的地方一定要干燥，不要有水，以免发生危险；②将极片分别置于两块绝缘板上，操作者及体验着均需脱袜，体验者双脚踩在双头极片上，操作者单脚踩在另外一个极片上；③将电源打开，调至合适档位。最初使用时，建议选用低挡位，以后随着耐受力的增强而逐渐调整；④将受试者相应部位涂上渗吸按摩油膏后，按照本书所讲手法，对体验者进行按摩）。注意及禁忌事项：注意事项⑥使用时逐渐增加强度，不可突然加大，禁忌症①心、肺、肾功能严重衰弱者，⑦心脏病手术后恢复期及严重气质型心脏病患者。⑧需两人共同操作，个人不得独自使用。   11．金梅友瑟DDS酸碱平客户信息登记表，DDS技术注意事项，DDS这项技术有一部分人不能做，比如：1．心、肺、肾、肝胆等全身脏腑有关发症者，2．严重器质性心脏病、血管瘤、或者全身脏腑有器质性病变者。……顾客签名：闻某，2018年11月15日。   12．调取证据通知书、伊州区市场管理监督局关于对某美容养生按摩器产品属性的查询情况，哈密市伊州区市场监督管理局通过在国家食品药品监督管理总局网站未查询到“某美容养生按摩仪的相关信息，该产品标签说明亦无医疗器械注册证等标识，该产品不属于医疗器械”。   13．扣押决定书、扣押清单，扣押某美容养生按摩仪一台、春梅美容美体生活馆营业执照、金梅友瑟DDS狻戬平客户信息登记表（闻某）一张、春梅美容美体生活馆视频监控主机一套。   14．现场勘验检查工作记录、现场方位图、现场照片、解剖尸体的照片证实，案发现场情况、指认现场以及尸检情况。   15．人员基础信息，被告人韦光辉已达完全刑事责任年龄。   16．归案情况说明，2018年11月20日19时许，被告人韦光辉的妻子张某报警，公安机关将被告人韦光辉在哈密市金茂花苑3栋4单元201室抓获。   17．辨认笔录证实，被告人韦光辉能够辨认出死者闻某，辨认人杨某能够辨认出被告人韦光辉和被害人闻某，辨认人龙某能够辨认出被告人韦光辉和被害人闻某。   18．企业、个体工商户住所（经营场所）登记表，营业执照证实，哈密市天马路春梅美容美体生活馆系个体户，经营者张某，经营范围（生活美容内衣零售）。   19．情况说明证实，闻某携带的某美容养生按摩仪与案发时使用的仪器一样。   20．哈密市伊州区公安局出具的情况说明证实，笔迹鉴定问题，送至公安厅文字鉴定中心处，因要求被害人书写速度一样的签名及样本太少，无法鉴定其笔记真假。   21．认证证书、中国国际专利与名牌博览会金奖证实，河北某化妆品有限公司有世标认证证书、河北某狻戬平生物技术有限公司狻戬平生物电按摩器获得中国国际专利与名牌博览会金奖。   22．智信系统新疆会议流程表，教学流程及考试程序、学员课程表，无禁忌症签字表证实，新疆会场某生物电疗学习培训情况。   23．康复理疗职业能力测评证书证实，被告人韦光辉取得康复理疗师资格证。   24．闻某书写的笔记证实，闻某总结使用仪器的心得。   25．喀什市某街道汇成社区出具的证明证实，李某与孙某、闻某2的亲属关系。   26．喀什市人民法院民事判决书证实，闻某2为限制民事行为能力人，指定孙某为闻某2的监护人。   27．河南省淮滨县某村民委员会出具的证明证实，闻某1、周某系死者闻某的父母。   28．户口本、身份证复印件证实，孙某、闻某2户口情况。   29．住宿费、交通费票据证实，案发后被害人亲属处理案件所产生的费用。   30．哈密中心医院的门诊收据、收条、殡葬管理所收据证实，被告人韦光辉支付门诊费用70元，给殡葬管理所缴纳费用6500元，支付给闻某215000元，市内打的费用90元，以上共计21660元。   上述证据经当庭质证，被告人均无异议，被告人韦光辉的辩护人对鉴定意见认为鉴定意见不能说明DDS电疗是导致被害人死亡的唯一因素，住宿费发票不在赔偿范围内、交通费票据不具有关联性，不予认可。辩护人出示的理疗师证公诉机关认为是否属于国家机关颁发的不能证实。上述证据之间能够相互印证，予以确认。   原审法院认为，被告人韦光辉过失致人死亡，其行为构成过失致人死亡罪。公诉机关的指控成立，予以支持。被告人具有自首情节，量刑时依法从轻处罚。根据某美容养生按摩器使用操作规程说明“某美容养生按摩器首先经过耐电练习，然后体验者双脚踩在双头极片上，操作者单脚踩在另外一个极片上，由操作者对体验者进行相应部位按摩，使用时逐渐增加强度，不可突然加大”，被告人韦光辉将某美容养生按摩器的正极板放在闻某的头顶，负极板放到闻某的腰部，违反规定操作某美容养生按摩器，在操作理疗过程中诱发闻某冠心病急性发作猝死。被告人韦光辉违反操作规定操作某美容养生按摩器在操作过程中被害人闻某出现异常并死亡，被告人的行为与被害人闻某的死亡之间具有刑法上的因果关系，应当承担刑事责任。本案中被害人闻某的死亡原因系冠心病猝死，属于多因一果情形，根据罪责刑相适应原则，量刑时对被告人韦光辉从轻处罚。因此，对被告人及其辩护人认为韦光辉不构成犯罪的意见不予采纳。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条的规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。因此附带民事诉讼原告人要求赔偿死亡赔偿金、被扶养人生活费、精神损失赔偿金、律师费没有法律依据，不予支持。附带民事诉讼原告人的各项物质损失合理合法部分共计60663元由被告人韦光辉及伊州区天马路春梅美容美体生活馆共同赔偿。交通费酌情认定15000元，住宿费酌情认定2000元，误工费3人×10天×210元／天=6300元，被告人前期支付的21660元应在赔偿总额中予以扣减。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条，第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条的规定，判决如下：一、被告人韦光辉犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑二年。二、被告人韦光辉与伊州区天马路春梅美容美体生活馆共同赔偿附带民事诉讼原告人闻某1、周某、孙某、闻某2的各项经济诉讼39003元。三、驳回附带民事诉讼原告人闻某1、周某、孙某、闻某2的其他诉讼请求。   宣判后，哈密市伊州区人民检察院抗诉提出：本案不属于情节较轻，韦光辉虽有自首情节，但原判没有阐明减轻处罚的事实与理由，却在法定刑以下量刑，属量刑错误，请求依法纠正。   原审附带民事诉讼原告人闻某1、周某、孙某、闻某2上诉提出，1、一审判决适用法律错误，认定上诉人要求赔偿死亡赔偿金、被扶养人生活费、精神损失赔偿金没有法律依据，严重错误。2、上诉人主张的律师费、交通费、住宿费及误工费符合法律规定，应依法得到全部支持。   原审被告人韦光辉上诉提出：被害人的死亡与上诉人的行为没有直接的因果关系，属于意外事件不构成犯罪，不应当承担刑事、民事赔偿责任。   经审理查明：本院二审审理查明的事实与一审相同，相关证据经一审庭审举证质证，查证属实，本院审核予以确认。   二审期间，上诉人韦光辉亲属与被害人亲属闻某1、周某、孙某、闻某2自愿达成一次性赔偿20万元经济损失（已支付），对韦光辉表示谅解，请求法院对韦光辉宣告缓刑的和解协议。   哈密市人民检察院意见：如上诉人韦光辉二审期间能积极赔偿被害人近亲属损失，化解矛盾，可判处三年有期徒刑宣告缓刑。   本院认为，上诉人韦光辉过失致人死亡，其行为构成过失致人死亡罪，应依法追究其刑事责任。上诉人韦光辉违反规定操作某美容养生按摩器，在操作理疗过程中诱发闻某冠心病急性发作猝死，其行为与被害人闻某的死亡之间具有刑法上的因果关系，应当承担刑事责任及民事赔偿责任。因此，上诉人韦光辉及其辩护人提出韦光辉不构成犯罪的上诉理由辩护意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，但在量刑时未阐明减轻处罚的事实与理由，却在法定刑以下量刑，属量刑错误，应予纠正，检察机关抗诉有理，予以支持。鉴于上诉人韦光辉二审期间能积极赔偿被害人近亲属损失，化解矛盾取得谅解，上诉人闻某1、周某、孙某、闻某2及检察机关建议对韦光辉宣告缓刑的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条，第六十七条第一款，第七十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：   一、撤销新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201刑初898号刑事附带民事判决。即被告人韦光辉犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑二年；被告人韦光辉与伊州区天马路春梅美容美体生活馆共同赔偿附带民事诉讼原告人闻某1、周某、孙某、闻某2的各项经济诉讼39003元；驳回附带民事诉讼原告人闻某1、周某、孙某、闻某2的其他诉讼请求。   二、上诉人韦光辉犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。   （缓刑考验期从判决确定之日起计算）   本判决为终审判决。                              审  判  长   张    军    审  判  员   马    睿   审  判  员   依玛尔玉素甫   二 〇 二 〇 年 六 月 一 日    书  记  员   李    彬