湖南省衡阳市石鼓区人民法院 刑事判决书 （2016）湘0407刑初245号 公诉机关衡阳市石鼓区人民检察院。 被告人刘某，男，汉族，中专文化，通讯店员工。2015年6月27日，因涉嫌犯职务侵占罪被衡阳市公安局石鼓分局刑事拘留，同年7月10日被取保候审。经本院决定，2016年12月12日由衡阳市公安局石鼓分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 辩护人尹志刚，湖南德巍律师事务所律师。 辩护人刘波，湖南德巍律师事务所实习律师。 衡阳市石鼓区人民检察院以石检公诉刑诉[2016]209号起诉书指控被告人刘某犯诈骗罪，于2016年12月8日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年3月30日公开开庭审理了本案。衡阳市石鼓区人民检察院指派检察员周娉娉出庭支持公诉，被告人李志若及其辩护人尹志刚、刘波到庭参加诉讼。因本案需调取新的证据，报经衡阳市中级人民法院批准延期审理。本案现已审理终结。 衡阳市石鼓区人民检察院指控：被告人刘某系衡阳市石鼓区牛角巷某（个体工商户）确信手机店员工，其先后四次谎称以与确信手机店有合作关系的手机店需要手机为名，从店骗出苹果手机共计39部，价值共计人民币215020元，具体犯罪事实如下： 1、2015年5月28日，被告人刘某以与确信手机店有合作关系的手机店需要手机为由，从店内骗出苹果手机共9部，其中苹果6Plus型号64G内存版5部，6Plus型号16G内存版3部，苹果6型号16G内存版1部（价值共计48720元），后转卖给某通讯店老板莫某建。 2、2015年6月4日，被告人刘某以同样的方式，从店内骗出2部苹果6Plus型号64G内存版手机（价值共计12160元），将手机转卖给某通讯店老板莫某建。 3、2015年6月19日，被告人刘某以同样的方式，从店内骗出苹果手机10部，其中苹果6Plus型号64G内存版6部，苹果6型号64G内存版4部（价值共计57600元），后将手机转卖给某通讯店老板莫某建。 4、2015年6月25日，被告人刘某以同样的方式，从店内骗出苹果手机18部，其中苹果6Plus型号64G内存版8部，苹果6Plus型号16G内存版7部，苹果6型号64G内存版3部（价值共计96540元），后将手机转卖给某通讯店老板莫某建。 案发后，被告人刘某的家属已赔偿被害人经济损失107980元，取得被害人的谅解。 为证明上述指控，公诉机关当庭宣读并出示的证据有被告人的供述和辩解、被害人的陈述、证人证言、书证等证据。公诉机关认为被告人刘某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人刘某有坦白情节，已赔偿被害人经济损失，取得谅解。提请本院依法判处。 被告人刘某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，认为自己的行为不构成诈骗罪。 被告人刘某的辩护人辩称被告人刘某本就在确信通讯店从事销售、收款工作，案发时已将起诉书指控的前三笔钱款归还给老板，其没有非法占有的目的，公诉机关指控被告人刘某的行为构成诈骗罪不成立。 经审理查明，衡阳市石鼓区牛角巷某（个体工商户）确信手机店员工刘某，自2014年5月份始一直负责店里的销售、送货、代收货款。2015年5月28日至6月25日，被告人刘某称合作手机店需要手机，先后四次从店内拿出苹果手机39部，转手卖给某通讯店，收取货款用于自己挥霍。具体事实如下： 1、2015年5月28日，被告人刘某称与店里有合作关系的手机店需要手机，从店内拿出苹果手机9部（经鉴定，价值共计48720元），其中苹果6Plus型号64G内存版5部，6Plus型号16G内存版3部，苹果6型号16G内存版1部，后转卖给某通讯店老板莫某建,收取货款49750。 2、2015年6月4日，被告人刘某称与店里有合作关系的手机店需要手机，从店内拿出2部苹果6Plus型号64G内存版手机（经鉴定，价值共计12160元），后转卖给某通讯店老板莫某建，收取货款11900元。 3、2015年6月19日，被告人刘某称与店里有合作关系的手机店需要手机，从店内拿出苹果手机10部（经鉴定，价值共计57600元），其中苹果6Plus型号64G内存版6部，苹果6型号64G内存版4部，后转卖给某通讯店老板莫某建，收取货款57100元。 4、2015年6月25日，被告人刘某称与店里有合作关系的手机店需要手机，从店内拿出苹果手机18部，其中苹果6Plus型号64G内存版8部，苹果6Plus型号16G内存版7部，苹果6型号64G内存版3部，后转卖给某通讯店老板莫某建，收取货款95000元，剩余5000元货款还未来得及收取。 案发前，被告人刘某已将所指控的前三次手机款退还给老板唐某春、何星乐。第四次刘某从店里拿出18部手机的价款，经刘某与老板核对为103330元。 案发后，被告人刘某的家属已赔偿被害人经济损失107980元，取得被害人的谅解。 上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实： 1、营业执照，证明案发衡阳市石鼓区阳光通信城注册为个体工商户，销售通讯设备。 2、证人莫某建的证言，证明他系某手机店老板，2014年他与刘某认识，刘某经常帮确信手机店送货。2015年5月28日至6月25日，他从被告人刘某手中收购39部苹果手机，支付给刘某货款213750元，欠5000元。 3、被害人唐某春、何某星的陈述，证明他们是确信手机店老板，被告人刘某是店里员工，负责送货、收取货款。2015年5月28日至6月25日，刘某称合作的手机店需要手机，从店里拿出39部苹果手机，转手卖给某手机店，所收取的货款没有交回店里，用于挥霍、相互拆补。 4、鉴定意见，证明2015年5月28日至6月19日，被告人刘某从确信手机店拿出的21部苹果手机，经鉴定，价值119780元。 5、中国农业银行卡账户，证明被告人刘某提供给莫某建用于手机款转账的银行账户。 6、记账单，证明2015年5月28日至6月25日，某手机店老板莫某建对从被告人刘某手中收购39部苹果手机型号、价格进行了登记。 7、出货账单细目，证明2015年6月4日、6月19日、6月25日，确信手机店老板唐某春对被告人刘某从店里拿出苹果手机的型号、价格进行了登记。其中2015年6月25日，刘某从店里拿出18部手机的价款，经刘某与老板唐某春核对为103330元。 8、谅解书，证明被告人刘某已赔偿被害人唐某春、何某星的经济损失，取得了谅解。 9、到案经过，证明被告人刘某的到案情况。 10、户籍资料，证明被告人刘某的身份情况。 11、被告人刘某的供述和辩解、指认照片，证明1、他在确信手机店负责送货、代收货款。2015年5月28日至6月25日，他称合作的手机店需要手机，从店里拿出39部苹果手机转卖给某手机店老板莫某建，收取货款213750元，还欠5000元。2、他所收取的货款用于挥霍、拆补手机货款，2015年5月28日至6月19日，他从店里拿出手机的货款都已归还给店里。3、他对某确信手机店和某手机店进行了指认。 上述证据，本院予以确认。 本院认为，被告人刘某以非法占有为目的，采取欺骗手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人刘某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘某到案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人刘某在案发后将全部赃款退还给被害人，取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人刘某的辩护人辩称被告人刘某没有非法占有的目的，案发时已将起诉书指控的前三笔钱款归还给老板，公诉机关指控被告人刘某的行为构成诈骗罪不成立。经查，从被告人刘某作案动机、目的及收取款项后的去向综合评定，其具有非法占有的目的，采取欺骗手段骗取店老板数额巨大财物，用于自己挥霍，刘某的行为符合诈骗罪构成要件，对该辩护意见，不予采纳。对刘某案发时已将前三笔钱款归还给老板的辩护意见，予以采纳。被告人刘某系初犯、有悔过表现，赔偿被害人经济损失，取得了谅解，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 陆         超 人民陪审员 李树藻人民陪审员何世军 二〇一七年六月二十日 书 记 员 倪         奇 校对责任人：陆超打印责任人：倪奇 附本判决所适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。