广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2017）桂刑终181号 原公诉机关广西壮族自治区来宾市人民检察院。 上诉人（原审被告人）梁进湖，男，1991年5月17日出生于广西壮族自治区桂平市，壮族，小学文化，农民，住桂平市。曾因犯盗窃罪于2009年7月2日被桂平市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；犯非法持有毒品罪于2011年10月20日被桂平市人民法院判处有期徒一年二个月，并处罚金五千元，2012年1月13日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪于2016年3月1日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于武宣县看守所。 辩护人卢伟杰，广东广中律师事务所律师。 广西壮族自治区来宾市中级人民法院审理广西壮族自治区来宾市人民检察院指控原审被告人梁进湖犯运输毒品罪一案，于2017年3月3日作出（2016）桂13刑初50号刑事判决。原审被告人梁进湖不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提讯原审被告人梁进湖，审阅辩护人提交的辩护词，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2016年2月29日14时许，被告人梁进湖打电话邀约梁某勇晚上开厢吸食毒品氯胺酮，并让梁某勇派人帮其驾车前往柳州购买毒品。梁某勇遂让陈某随梁进湖赶往柳州。16时许，梁进湖与陈某驾车从桂某市上高速赶往柳州。在柳州市柳江县出口附近，梁进湖与他人交易后将毒品携带上车，并叫陈某快速开车驶离。19时许，梁进湖、陈某返回至柳武高速公路武宣东服务区时被公安民警拦截。公安民警当场从二人驾驶的粤Ｘ×××××号宝马牌小车上缴获6包毒品氯胺酮，净重5980.9克。 原判认定上述事实，有经庭审质证的物证、书证，陈某的证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，现场勘验笔录、搜查、提取笔录，扣押物品清单，毒品称量、取样、封存笔录，辨认笔录及视听资料等证据证实。 原判认为，被告人梁进湖明知是毒品而运输，其行为已触犯刑律，构成运输毒品罪。被告人梁进湖曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。被告人梁进湖如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。认定被告人梁进湖运输毒品有书证受案登记表、证人陈某的证言、梁进湖本人的供述、现场缴获的毒品等证据证实，足以认定。被告人梁进湖系吸毒人员，其在运输毒品过程中被查获，无证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，且运输毒品数量较大，应以运输毒品罪定罪处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人梁进湖犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、随案移送苹果手机、诺基亚手机各一部，予以没收，作物证保存。 梁进湖上诉提出：其购买的涉案毒品是用于自己吸食，没有贩卖也不是为他人运输，应以非法持有毒品罪定罪，其还提供线索抓获上家“阿某”，归案后认罪态度好，原判对其量刑过重。其辩护人提出：上诉人购买毒品的目的是自己吸食并非是贩卖，其购买毒品后的运输行为属于持有行为的延续与形式变化，是一种动态的持有，应以非法持有毒品罪改判上诉人七年以上十五年以下有期徒刑。 经审理查明，2016年2月29日16时许，上诉人梁进湖与陈某（另案处理）驾车从桂某市上高速赶往柳州。在柳州市柳江县出口附近，梁进湖与他人交易毒品后将毒品携带上车，并叫陈某快速开车驶离。当天20时许，梁进湖、陈某返回至柳武高速公路武宣东服务区时被公安民警拦截。公安民警当场从二人驾驶的粤Ｘ×××××号宝马牌小车上缴获6包毒品氯胺酮，净重5980.9克。 上述事实，有经原审庭审质证的下列证据证实，本院予以确认： 1.物证、书证 (1)受案登记表、立案决定书、抓获经过。证实2016年2月28日14时30分，武宣县公安局禁毒大队接到匿名群众举报梁进湖与陈某运输毒品后，当日立案侦查，并于次日在柳武高速公路武宣东服务区将梁进湖、陈某抓获。当场从二人驾驶的粤Ｘ×××××号宝马牌小车上查获六包毒品氯胺酮。 (2)调取证据通知书、有牌车查询清单、车辆行驶轨迹照片、情况说明。证实梁进湖、陈某于2016年2月29日17时30分驾驶粤Ｘ×××××号小车从桂某收费站上高速公路往贵港、来宾、柳州方向，途经桂某蒙某小江桥附近、柳州马鞍山隧道南北出入口、广西高速公路黄茆及马坪路段，于当日20时40分在武宣东收费站下高速。 (3)抽样取证证据清单、现场检测报告书。证实公安民警依法提取梁进湖的尿液进行氯胺酮胶体金法检测，结果呈阳性。 (4)广西壮族自治区桂某市人民法院（2009）浔刑初字第117号、（2011）浔刑初字第309号刑事判决书、刑满释放证明书，证实梁进湖曾因犯盗窃罪于2009年7月2日被判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；犯非法持有毒品罪于2011年10月20日被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元，2012年1月13日刑满释放。 (5)户籍证明。证实梁进湖于1991年5月17日出生，作案时已达完全刑事责任年龄。 2.证人证言 陈某证实，2016年2月29日下午，他听朋友说梁进湖要去柳州，就随梁从桂某市开车上高速去柳州。到柳江县高速路口前面时梁调转车头返回桂某市方向。返回开约四五公里后梁即靠边停车，拿着一内装现金的黑色塑料袋上了一辆停在他们后面的黑色大众牌小车。约一分钟后，梁回到车上叫他开车往前行驶。前行约一二公里后，梁又叫他靠边停车，并从一个向他们车子走来的男子手上拿了一个黑色袋子上车并叫他快速离开。他们回到武宣东服务区时被公安民警抓获。民警从他们车上查获了6包毒品K粉。这些毒品是梁进湖在柳江高速路上与一名陌生男子购买的。 3.上诉人的供述和辩解 梁进湖供述，2016年2月29日，他打电话邀约梁某勇晚上开厢吸食毒品K粉，梁答应安排陈某帮他开车同去柳州购买毒品。之后，他电话联系柳江的“阿某”，并与其达成购买6包混有底粉的毒品K粉的意向。商量好后，他开粤Ｘ×××××号宝马牌小车到桂平市口接陈某上高速去柳州。到柳江收费站前面时，“阿某”告诉他往柳州方向五公里处等待。于是他调头往柳州方向五公里的路边等候。十余分钟后，一辆大众牌小车开过来停在他的车后面。他让陈某开车，就提一个内装现金3万元的黑色塑料袋下车交给“阿某”。然后根据“阿某”的安排，他与陈某开车前行约二三公里，在一座高速路桥下跟另一男子拿了6包毒品K粉。20时许，他们返回到柳武高速武宣东高速公路服务区时被公安民警抓获。从他所乘坐的粤Ｘ×××××号小车副驾驶室脚垫处查获6包毒品K粉，净重5980.9克。 4.鉴定意见 柳州市公安局公（柳）鉴（毒品）字（2016）139、703号毒品鉴定书。证实从梁进湖、陈某驾驶的粤Ｘ×××××号宝马牌小车上查获的六包毒品K粉可疑物，均检出氯胺酮成分，含量为45.5％-52％。 5.现场勘查笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单、指认车辆、毒品可疑物及现场照片。证实2016年2月29日，公安民警在柳武高速公路武宣东服务区将梁进湖、陈某抓获后，依法对其人身、车辆及随身物品进行搜查。从二人驾驶的粤Ｘ×××××号宝马牌小车内副驾驶室脚垫处查获一黑色布袋，内装六大包白色粉末毒品K粉可疑物；从该车辆挂档储物盒内查获二台苹果6手机和一台Ｎ×××××牌107型手机。并依法对上述物品进行扣押。梁进湖、陈某对抓获现场、车辆、毒品可疑物均进行了指认。 6.毒品称量、取样、封存笔录及照片。证实公安民警当面对查获的六包毒品K粉可疑物逐一编号称量、取样、封存，查获的六包毒品K粉可疑物净重共计5980.9克。梁进湖、陈某对上述取证过程也进行了指认。 7.辨认笔录、辨认名单及照片。证实梁进湖、陈某相互辨认出对方。 8.视听资料 (1)现场抓捕、搜查、毒品称量、提取、封存光盘。证实公安民警抓捕梁进湖、陈某及搜查、称量、提取、封存毒品的过程。 (2)电子数据档案及手机信息光盘。证实梁进湖在案发前后与毒品上家“阿某”（手机139××××9666）有多次微信联系。 本院认为，上诉人梁进湖违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而运输，其行为构成运输毒品罪。且运输毒品氯胺酮数量大，应依法惩处。上诉人梁进湖曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。上诉人梁进湖在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，且运输的毒品氯胺酮数量大，原判认定其行为构成运输毒品罪适用法律正确，梁进湖及其辩护人认为梁进湖的行为构成非法持有毒品罪的辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于上诉人梁进湖提出其有提供线索抓获上家“阿某”的立功情况。经查，公安机关证明，公安机关抓获犯罪嫌疑人张某后，获悉武宣县公安局抓获的运输毒品的犯罪嫌疑人梁进湖的毒品是向“阿某”购买的，为查明案情，侦查人员提讯了梁进湖，梁进湖通过照片辨认，辨认出向其贩卖毒品的“阿某”就是张某。因此，梁进湖的辨认行为不属于提供线索侦破其他案件，也不是协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，不构成立功。上诉人梁进湖归案后认罪态度好，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  叶烽火 审判员  古华强 审判员  张柚生 二〇一七年六月七日 书记员  陆小丽