河南省泌阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）豫1726民初3701号原告：刘龙一，男，1964年5月8日出生，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：和清勤，河南广义律师事务所律师。被告：郝义琼，男，1987年10月17日出生，汉族，住河南省泌阳县。被告：杨洋，男，1991年12月20日出生，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：李珂，河南博涛律师事务所律师。第三人：刘听一，男，1981年5月16日出生，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：霍秀改，女，1960年3月9日出生，汉族，住河南省泌阳县。原告刘龙一与被告郝义琼、杨洋及第三人刘听一提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月11日受理后，依法组成合议庭，于2017年3月28日公开开庭进行了审理。原告刘龙一及其委托诉讼代理人和清勤，被告郝义琼、被告杨洋的委托诉讼代理人李珂、第三人刘听一的委托诉讼代理人霍秀改到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘龙一向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因受伤所造成的损失，医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、被扶（抚）养人生活费等共计人民币3万元（待鉴定后另行变更）；2.本案的诉讼费由被告承担。后原告刘龙一根据伤残鉴定结果向本院增加、变更诉讼请求：请求被告赔偿误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、检查费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、二次手术费等共计：121580.9元。事实和理由：被告杨洋承包中泓公司开发的泌阳南河楼盘工地外墙粉刷工程，后转被包给被告郝义琼，原告是给其干活的人，2015年11月15日下午原告在三号楼干活时从三楼摔倒楼下受伤，在泌阳县人民医院住院治疗近两个月，共花去医疗费2万余元，且受伤已造成了残疾，经原告与被告协商，被告方拒不对原告损失进行赔偿，致使原告精神上和经济上受到了损害，原告认为被告杨洋将承包的粉墙工程转包给无资质的被告郝义琼，原告作为郝义琼的雇佣人员，在雇佣干活中身体受伤，理应得到赔偿，为此原告具文起诉，呈请人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告郝义琼辩称：原告来我们工地干活的时候我们不知道，谁找的他我也不清楚，我把活包给刘听一了，我不该承担责任。被告杨洋辩称：一、答辩人不是适格被告，请求依法驳回对答辩人的起诉。答辩人不是被答辩人的雇主，被答辩人是刘听一的雇员，由刘听一安排具体工作，并按其出工支付劳动报酬，因而理应由刘听一承担全部赔偿责任。答辩人与郝义琼系加工承揽合同关系，郝义琼作为承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，答辩人作为定做人不承担赔偿责任。二、被答辩人作为成年人对自身伤害具有重大过错，其长期在农村从事建筑工作，理应做好安全防范措施，此次受伤系因其本人操作不当，没有安全防范的直接原因导致，因此其本人应承担全部的赔偿责任。三、被答辩人起诉的赔偿数额过高，并且住院治疗存在挂床现象。四、事故发生后，答辩人出于人道主义已经对被答辩人垫付了全部医疗费，事故的发生被答辩人存在较大过错，答辩人处于人道主义帮助其治疗，减轻了其痛苦和精神损害，精神抚慰金理应酌情支持。五、答辩人垫付的医疗费23996.77元理应退还答辩人。综上，因答辩人不是适格被告，请求依法驳回对答辩人的起诉，对被答辩人的诉讼请求，合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。第三人刘听一述称：有七八个人在北边干活的，这七八个人包括刘听一和刘龙一。这几个人是一起干活的，并不是承包了这个活，并不是刘听一承包的，没有提取钱的现象，钱自愿分，刘听一只是干活的不该承担责任，当时原告看病的钱是郝义琼垫付的，杨洋没有出钱，工资到现在还没有发。经审理查明，被告杨洋将自己承包的粉刷楼房（约20层）外墙的工程承包给了被告郝义琼，被告郝义琼雇佣原告刘龙一为其从事外墙粉刷工作，并向其支付劳动报酬。2015年11月15日下午5时30分，原告刘龙一在三楼楼顶从事粉刷外墙工作时从三楼掉下致伤；当日被送入泌阳县人民医院抢救，并于2015年12月21日出院，实际住院36天，支付医疗费23996.77元。该案在审理过程中，经原、被告双方委托对原告的伤残等级进行鉴定，经驻马店市中誉法医临床司法鉴定所于2017年1月21日作出驻中誉司鉴所【2017】临鉴字第10号：1.被鉴定人刘龙一的伤残等级为八级伤残；2.被鉴定人刘龙一骨折内固定装置取出费用约需6000元（陆仟元），住院10天。原告刘龙一支付鉴定费1400元及检查费120元。庭审中，原告认可其住院期间所花费的医疗费用23996.77元，被告杨洋已经全部支付完毕。后因赔偿问题未达成一致意见，原告将此案诉至来院。另查明，原告刘龙一系农村居民。2016年度，河南省农村居民人均纯收入11696.74元，农村居民人均年生活消费支出8586.59元/年，2016年河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资为33857元。被告杨洋、郝义琼均没有从事建筑行业的资质。上述事实，有当事人陈述、证人证言及有关证据在卷佐证，相互印证，足以认定。本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金。被告郝义琼在其承包的房屋外墙粉刷工作中，安排原告刘龙一施工作业，并对其劳务进行管理，支付相应的劳动报酬，双方形成了事实上的雇佣关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，本案原告刘龙一受雇于被告郝义琼，在从事房屋粉刷工作时掉下摔伤，被告郝义琼作为雇主对原告所造成的损失，应当承担赔偿责任。因此，对于原告主张被告郝义琼赔偿因受到人身损害的损失请求，符合法律规定，本院予以支持。原告刘龙一作为完全民事行为能力人，在施工过程中应对自身安全尽到谨慎的注意义务，防范事故的发生，且其在施工过程中并未佩戴安全帽和安全绳，即对事故的发生其存在相应的过错，亦应承担相应的民事责任；故应当减轻被告郝义琼的民事赔偿责任。原告刘龙一系农村居民，对其赔偿应当依照农村居民标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，原告的误工时间计算至定残的前一日为395天，二次治疗需住院10天，根据原告的主张其误工时间为100天，并不违反法律规定；以2016年度河南省农村居民人均纯收入11696.74元/年标准计赔。原告护理费应按照居民服务业平均工资标准，以实际住院36天，二次治疗需住院10天，共计46天，按照护理人员1人计赔。经本院依法核算原告的具体损失为：一、医疗费23996.77元；二、护理费4266.90元（33857元÷365天×46天×1人）；三、误工费3204.58元（11696.74元÷365天×100天）；四、住院伙食补助费2300元（46天×50元/天）；五、营养费690元（46天×15元/天）；六、残疾赔偿金70180.44元（11696.74元/年×20年×30%）;七、住院期间的交通费酌定为350元；八、后期治疗费6000元；九、鉴定及检查费1520元。以上损失共计112508.69元。原告刘龙一所提供的其他票据不属于医疗费票据，对该票据本院不予支持。对于原告所主张的各项损失低于本院依法核算数额的，以原告所主张的数额为限；对于原告所主张的损失高于本院依法核算数额的，以本院认定的数额为准。关于原告刘龙一主张被告杨洋承担赔偿责任问题，被告杨洋将二层以上的房屋外墙粉刷工程交由没有建筑行业资质的郝义琼承包，在选任上存在过失，其也存在过错，也应承担相应的赔偿责任，被告杨洋辩称的其不应当承担责任，没有合法依据，本院不予采信。关于第三人刘听一是否承担责任问题，根据庭审查明的事实，其并不是原告刘龙一的雇主，且其对原告的摔伤并不存在任何过错，原告要求其承担责任，于法无据，本院不予支持。综合本次事故当事人的过错程度大小及因果关系，本院依法酌定原告刘龙一自己承担112508.69元损失25%的责任，即承担28127.17元（112508.69元×25%）；被告郝义琼承担45%的责任，即赔偿50628.91元（112508.69元×45%）；被告杨洋承担30%的责任，即赔偿33752.60（112508.69元×30%）。因被告郝义琼和被告杨洋的行为造成原告刘龙一损伤构成八级伤残，给原告的精神造成一定伤害，被告应给予原告精神抚慰金；本院依法酌定被告郝义琼赔偿原告精神抚慰金6750元，被告杨洋赔偿原告精神抚慰金4500元，另被告杨洋垫付医疗费23996.77元，应从其所承担的赔偿额中予以扣除。综上，被告郝义琼应赔偿原告损失57378.69元；被告杨洋还应赔偿原告14255.83元。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院应予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第九十条规定，判决如下：一、被告郝义琼赔偿原告刘龙一各项经济损失57378.69元；二、被告杨洋赔偿原告刘龙一各项经济损失14255.83元；三、上述一、二项于本判决生效后十日内履行。四、驳回原告刘龙一的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2731元，由原告刘龙一负担682元，由被告郝义琼负担1228元，由被告杨洋负担821元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  张克审 判 员  陈浩人民陪审员  程铭二〇一七年六月十五日书 记 员  吕超