上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0112民初33852号原告：上海奈德文化传播有限公司，注册地上海市金山区。法定代表人：兀艺峻，该公司总经理。委托诉讼代理人：王一鸣，上海览峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯岳堃，男。被告：上海通和贸易有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人：杨富山，该公司董事长。委托诉讼代理人：何培民，上海市友林律师事务所律师。原告上海奈德文化传播有限公司(以下简称奈德公司)与被告上海通和贸易有限公司(以下简称通和公司)承揽合同纠纷一案，本院于2016年12月14日立案受理。依法由代理审判员汤晓音适用简易程序于2017年1月17日公开开庭进行了审理。原告奈德公司的委托诉讼代理人王一鸣、冯岳堃，被告通和公司的委托诉讼代理人何培民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告奈德公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行双方签订的《利星行视频制作项目合同》，并向原告支付预付款人民币(以下币种相同)100,000元；2、判令被告向原告支付违约金40,000元(即合同总价的20%)。诉讼中，原告考虑到合同的履行需要双方配合，而被告不同意继续履行合同，故同意解除合同，并变更诉讼请求为：1、判令解除双方签订的《利星行视频制作项目合同》；2、判令被告赔偿原告经济损失100,000元。事实和理由：2016年8月12日，原、被告签订《利星行视频制作项目合同》一份，约定由原告为被告摄制宣传视频。此前，被告曾组织了两家供应商进行比稿，由于原告的制作内容(DEMO、PPT)更优秀，之后才与原告签订了合同。合同签订当日被告应向原告支付预付款100,000元，每逾期一日，按照应付价款的千分之五的标准支付逾期付款违约金。合同签订后，原告依约完成了部分工作(制作分项共三项，第一项企业策划，原告完成了其中的前期创意，即PPT内容，以及企划资料收集；第二项实景拍摄中的实景摄像，原告提供了素材)而被告逾期未按约支付相应合同价款，给被告造成了经济损失。原告为维护自身合法权益，故涉讼。原告奈德公司对其诉称事实提供了以下证据：1、《利星行视频制作项目合同》一份，证明双方合同关系成立，约定了制作内容、付款方式及违约条款等内容，按照合同约定被告要提供素材，但是被告未提供，而是要求原告来制作，这在涉案合同中未作约定，所以又有一份补充协议，但是原告盖章发送给被告之后，其并未盖章，故未提供该补充协议。被告对真实性无异议，确认签订过项目合同，但认为该合同还未生效，因为并无授权委托人的签字，此外不存在补充协议；2、2016年7月18日及2016年9月30日邮件及附件一组(当庭演示，发件人为冯岳堃，地址为XXXXXXXXX@qq.com，2016年7月18日的邮件收件人是annie.yfang@lsh.com、richard.wang@lsh.com，附件是“利星行企宣制作脚本与计划XXXXXXXX.pptx”；2016年9月30日的邮件收件地址是XXXXXXXXX@qq.com、Jie.zhou@lsh.com，附件是“利星行门店效果图.rar”)，证明原告已经履行了合同义务，2016年7月18日发送的文件是原告为视频制作所攥写的脚本及计划，是一个PPT文件，原告拍摄了很多照片，2016年9月30日发送的邮件附件内容是原告为被告制作的其公司的门店效果图。冯岳堃此前是与被告的工作人员annie联系，后期执行就与被告的工作人员周杰联系，具体都是由周杰负责，2016年9月30日的收件人地址都是周杰的邮箱，因为附件内容过大，公司的邮箱可能收不到，所以被告要求再发送到周杰的QQ私人邮箱，所以就发送了两遍。缩略图大概15M，原始图也发给了被告，大概有500-600张照片。被告不予认可，否认曾收到过邮件附件；3、光盘一张，证明原告为被告制作视频的小样，原告在2016年7月18日到被告处的会议室给被告播放了视频小样及原告制作的PPT，被告确定之后，双方才签订合同再开始制作。被告说要给领导看，所以原告就将PPT通过邮件发送给了被告。被告对真实性不予认可，合同都没有签订，不可能在之前就放小样给被告看，合同约定在签订后7天后支付预付款，为何在签订之前原告就开始制作？完全未按照合同来履行，涉案合同对双方是没有约束力的。被告通和公司辩称，第一，涉案合同并未生效。合同第十条第3款约定双方代表签字并加盖公章或合同章才能生效，该合同中仅有双方的盖章，还没有代表的签字，故合同并未生效。第二，不同意继续履行合同。合同签订之后，原告对于拍摄计划还未确定，合同第三条第1款约定原告的设计是要根据被告的要求，被告要提供相应的材料，但是被告还未准备好材料，也未提供给原告。按照原告叙述，材料都是在合同签订之前都已经制作了，但涉案合同并未对合同外的工作进行约定，所以原告的工作与合同是无关的。即便根据原告的说法其履行了合同相应内容，也需要被告来审核、定稿。原告的邮件发送给谁，原告都不能说清楚，被告对于相关邮件都未收到过。第三，关于违约金。由于合同未生效，故不存在违约的情况。假使合同生效了，被告需要支付预付款给原告，但是从原告的证据看也没有其他的损失，仅是100,000元的利息损失，被告认为每日千分之五的标准过高，如果被告需要支付违约金，也要求进行调整，应当按照同期贷款利率的标准计算。被告通和公司未提供证据。本院对上述证据的认证意见：虽然被告对原告提供的证据2的真实性提出异议，但相应邮件内容已经过当庭演示，邮件发送人即双方合同载明的乙方联系人，邮箱地址也相同，两次邮件的收件人地址均有“lsh.com”的后缀，包括证据3在内，内容均与证据1涉案合同项目“利星行”相关，被告就其异议也未提出相应的反驳证据，本院确认原告提供的证据真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采纳。经对上述证据进行质证、认证，并结合当事人的陈述，本院确认本案事实如下：2016年7月18日，奈德公司为通和公司制作了视频小样并由其员工冯岳堃通过个人邮箱(地址XXXXXXXXX@qq.com)，向邮件地址annie.yfang@lsh.com及richard.wang@lsh.com发送了附件名为“利星行企宣制作脚本与计划”PPT文件一份，内容包括：视频脚本说明、前期拍摄计划、后期制作计划三部分。同时说明：附件为本次拍摄的详细制作剧本与制作进度，请查阅。PS：方案里注明制作视频中所需要的素材与资料，需贵司提供。我们会根据提供素材制作更细致的制作方案。2016年8月12日，甲方通和公司与乙方奈德公司签订《利星行视频制作项目合同》一份，约定甲方委托乙方进行利星行视频制作项目。第一条，项目的内容、价款、交付方式。1、甲方委托乙方按照以下规格摄制视频：1、企业策划费，70,000元，包括：前期创意(50,000元)、企划资料收集(5,000元)、策划文案润色与脚本(5,000元)、脚本绘制(10,000元)；2、实景拍摄，50,000元，包括：延时摄像8天(16,000元)、航拍摄像2天(16,000元)、实景摄像2天(6,000元)、摄像设备1天(2,000元)、交通运输10天(10,000元)；3、影像后期，75,000元，包括：三维建筑动画20sec(40,000元)、影视特效1Min(25,000元)、视频剪辑1Min(5,000元)、背景音效1Min(5,000元)，小计195,000元，税点6%，计11,700元，合计206,700元，折后价200,000元。2、付款方式：1)、甲方于本合同签订后七个工作日内向乙方支付合同总金额的50%作为预付款，即人民币100,000元；2)、甲方于项目制作完成并交付最终成片后七个工作日内向乙方支付合同余下总金额的50%，即100,000元……。3、交付方式：1)、甲方根据设计、制作要求向乙方提供相应资料，并于合同签订之日将材料以电子邮件的方式送达乙方指定电子邮箱；2)、乙方应当根据最终确定剧本进行摄制，但因甲方未提供相应的资料导致乙方无法按照本确定剧本要求完成摄制，乙方不予承担责任。……第二条，合同期限。乙方需在本合同签订之日，按照甲方要求项目进度进行制作。本合同期限为4个工作月，此项目完成的时间为2016年12月31日(预计)。经双方协商一致，可以延长该期限。第三条，甲方的权利与义务。1、甲方应及时将所有项目制作所需材料，包括但不限于图片、文字、特效需求等，按本合同约定提交乙方以便乙方制作。……第四条，乙方的权利和义务。……3、在最终设计方案经甲方授权代表签字确认后，乙方全权、严格按照设计方案进行项目制作。……第五条，违约责任。1、甲乙双方应正当行使权利，履行义务，保证本协议的顺利履行。2、除本合同另有约定外，任何一方没有充分、及时履行义务的，应当承担赔偿对方由此所遭受的全部直接和间接经济损失。3、甲方未按本合同约定支付合作款项，每逾期一日，按照应付价款千分之五的标准向乙方支付逾期支付违约金；因甲方逾期支付合作款项导致的工期延误，其责任由甲方独资承担，与乙方无涉。4、如因乙方原因导致本合同无法继续履行，甲方有权单方面终止合同，乙方需返还所有预付款项，并要求乙方按本条之规定给予经济赔偿。……第八条，合同终止。1、任意一方欲提前解除合同，应提前十五日以书面形式通知对方。甲方提前解除合同的，无权要求乙方返还已支付给乙方的费用并应对乙方遭受的损失承担赔偿责任，但赔偿金额不超过本合同金额；乙方无故解除合同的，应返还甲方已支付的费用并赔偿合同总金额的50%。2、双方应本着诚实守信的原则履行本合同。……任何一方在履行中发现或者有证据表明对方已经、正在或将要违约，可以中止履行本合同，但应及时通知对方。若对方继续不履行，履行不当或者违反本合同，该方可以解除本合同并要求对方赔偿损失。任何一方没有行使其权利或没有就对方的违约行为采取任何行动，不应被视为是对权利的放弃或追究任何其他过失的放弃。前款权利不因本合同的终止、撤销、无效而消失。……4、订立本合同所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行的，经双方协商同意，可以变更本合同相关内容或者终止本合同的履行。第九条，其他。……2、本合同签订后，经双方当事人协商一致，可以对本合同有关条款进行变更或者补充但应当以书面形式确认。上述文件一经签署，即具有法律效力并成为本合同的有效组成部分。第十条，附则。1、未尽事宜，双方协商解决，并以书面形式进行确认。……3、本合同一式两份，双方各持一份，具有同等的法律效力，自双方授权代表签字并加盖公章(或合同章)后于签订之日起生效。4、本合同的订立、解释、履行、效力和争议的解决均适用中华人民共和国法律。本合同的理解与解释应根据愿意并结合本合同进行。双方当事人对本合同的订立、解释、履行、效力等发生争议的，应友好协商解决。协商不成的，双方同意提交本合同签订所在地人民法院裁决。该合同的签章处甲方加盖了通和公司销售合同章，乙方加盖了奈德公司公章，授权代表处甲乙方均空白。另，该合同乙方联系人为冯岳坤(即冯岳堃)，电子邮箱地址XXXXXXXXX@qq.com。2016年9月30日，冯岳堃再次通过其上述邮件地址向邮件地址XXXXXXXXX@qq.com及Jie.zhou@lsh.com发送附件名为“利星行门店效果图.rar”的文件一份，内含利星行门店照片数百份，拍摄时间为2016年9月19日、2016年9月20日、2016年9月21日、2016年9月26日等。本院认为，原、被告之间签订的《利星行视频制作项目合同》系合同当事人的真实意思表示，内容合法有效，双方通过盖章的形式已经达成了合意，也不存在附条件(所谓条件，应指当事人以将来客观上不确定的事实，作为决定合同效力的附款，而被告所抗辩的需同时经双方授权代表人签字并不属于该范畴)、附期限生效的约定，该合同自成立时即已生效，合同的条款对合同当事人具有拘束力。根据合同约定，被告理应在合同签订后七日内向原告支付50%的预付款，但被告未能按约履行，也无解除合同的情况存在，原告要求被告继续履行合同并无不当。诉讼过程中，被告提出不再继续履行合同的主张，考虑到合同的继续履行需要双方配合，原告同意解除涉案合同，现双方就合同解除达成了合意，原告要求解除涉案合同的诉讼请求于法不悖，本院予以支持。关于原告主张的损失赔偿。原告主张被告应赔偿其损失100,000元，原告对此负有相应的举证责任，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担相应的不利的后果。涉案项目包括企业策划、实景拍摄、影像后期三部分内容，根据现有证据来看，除2016年9月30日邮件中的“利星行门店效果图”外，自合同签订后(合同签订前原告提交的视频小样不属于合同约定的内容范畴)原告并未向被告交付过其他成果，虽然并无证据表明相应内容得到了被告的确认，但原告为合同的履行确实已投入了部分人力和精力，提前解除合同将势必造成其一定损失，此外，被告未能按约支付预付款，存在违约在先的情节，综合以上两个因素，本院酌定被告向原告赔偿20,000元，较为合理、妥当。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十三条第一款、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告上海奈德文化传播有限公司与被告上海通和贸易有限公司于2016年8月12日签订的《利星行视频制作项目合同》解除；二、被告上海通和贸易有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海奈德文化传播有限公司20,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,150元，由原告上海奈德文化传播有限公司负担1,000元，被告上海通和贸易有限公司负担150元(被告负担之款项于本判决生效之日起十日内直接向原告支付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员  汤晓音二〇一七年六月一日书 记 员  谢亚男附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。……第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。