辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终5055号上诉人（一审原告）：张秀彪，��，1972年12月2日出生，满族，住：黑龙江省双城市农丰镇。上诉人（一审被告）：沈阳市大东区保利通讯设备厂，住所地：沈阳市大东区。负责人：郭洪华，该公司经理。委托诉讼代理人：钟锡杰，男，汉族，1951年8月25日出生，系该公司员工，住：沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：徐文侠，女，1972年10月5日出生，汉族，系该公司员工，住：沈阳市沈北新区。上诉人张秀彪、沈阳市大东区保利通讯设备厂因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2017）辽0104民初字第599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月11日立案后依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。张秀彪不服一审判决，向本院提出上诉称，1、被上诉人系法解除，应向上诉人支付违法解除的赔偿金；2、请求被上诉人���付未签订劳动合同二倍工资24000元；3、被上诉人向法院提供的考勤记录中，已体现上诉人存在超时工作，故应判决被上诉人向上诉人支付加班费；4、支付社会保险的赔偿金8010元。沈阳市大东区保利通讯设备厂上诉称：上诉人向被上诉人支付的工资中包含社会保险费用，在计算未签订劳动合同双倍工资时应扣除该社会保险费用。张秀彪向一审法院起诉提出诉讼请求：2015年5月2日，张秀彪进入沈阳市大东区保利通讯设备厂处做焊工工作，月工资3000元，现金形式发放，每天工作九小时，没有签订劳动合同。张秀彪没有休息日和法定节假日，一周工作七天，沈阳市大东区保利通讯设备厂未支付加班工资、未缴纳社保，张秀彪自己也没有交保险。工作期间，沈阳市大东区保利通讯设备厂多次擅自改变张秀彪的工作地点及岗位，无理要求张秀彪前往本溪、丹东及山区建通讯机房。2016年1月22日高寒天气下，沈阳市大东区保利通讯设备厂再次无理要求张秀彪前往丹东山区建房，因张秀彪不同意，沈阳市大东区保利通讯设备厂解除劳动关系，解除时间2016年1月22日，解除原因是张秀彪不去外地建房，将张秀彪开除。张秀彪的权益受到侵犯，故诉至法院：1、请求判令沈阳市大东区保利通讯设备厂支付张秀彪违法解除赔偿金6000元（2015年5月2日至2016年1月22日）；2、请求判令沈阳市大东区保利通讯设备厂支付张秀彪未签订劳动合同二倍工资差额24000元（2015年5月2日至2016年1月22日）；3、请求判令沈阳市大东区保利通讯设备厂支付张秀彪延时加班费23586元（2015年5月2日至2016年1月22日）；4、请求判令沈阳市大东区保利通讯设备厂支付张秀彪法定节假日工资1103元（2015年5月2日至2016年1月22日）；5、请求判令沈阳市大东区保利通讯设��厂支付张秀彪社会保险赔偿金8010元（2015年5月2日至2016年1月22日）。一审法院查明，张秀彪原系沈阳市大东区保利通讯设备厂职工，系焊工。张秀彪入职后，双方未签订劳动合同。沈阳市大东区保利通讯设备厂未为张秀彪缴纳社会保险，张秀彪尚未实际缴纳在职期间的社会保险费。沈阳市大东区保利通讯设备厂提供的《求职人员登记表》记载：上班时间为2015年5月27日。沈阳市大东区保利通讯设备厂提供的张秀彪工资明细表记载：工资起算时间为5月27日；工资组成包括：基本工资、岗位补贴、其他补贴、加班费、奖励；5月27日至6月10日工资金额为1620元、6月11日至7月10日工资金额为2808元、7月11日至8月10日工资金额为3000元、8月11日至9月10日工资金额为3107元、9月11日至10月10日工资金额为2497元、10月11日至11月10日工资金额为3107元、11月11日��12月10日工资金额为3189元、12月11日至1月22日工资金额为3650元。庭审中张秀彪对该工资表中的工资金额及其本人签字予以认可。沈阳市大东区保利通讯设备厂提供张秀彪考勤记录中显示，张秀彪在沈阳市大东区保利通讯设备厂处工作期间的法定节假日均未上班。沈阳市大东区保利通讯设备厂安排张秀彪到丹东安装活动板房，张秀彪庭审中陈述因需要接送爱人下班拒绝到丹东工作，2016年1月22日之后张秀彪再未回沈阳市大东区保利通讯设备厂处上班，双方劳动关系解除。另查明：张秀彪向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，申请：解除劳动关系赔偿金6000元、未签订劳动合同二倍工资差额24000元、延时加班费23586元、法定节假日工资1103元、社会保险赔偿金8010元。2017年1月20日该委作出沈大劳人仲不字（2017）29号不予受理通知书��张秀彪不服，诉至法院。一审法院认为，关于张秀彪的入职时间。该院认为，当事人应对自己的主张承担相应的举证责任。张秀彪主张2015年5月2日入职，但未能提供任何证据予以佐证。沈阳市大东区保利通讯设备厂提供《求职人员登记表》予以抗辩，张秀彪的入职时间应以该表中记载的“上班时间为2015年5月27日”为准，该事实与沈阳市大东区保利通讯设备厂提供的张秀彪工资明细表记载的工资起算时间一致，故该院认定张秀彪的入职时间为2015年5月27日。关于张秀彪要求违法解除赔偿金6000元的主张。从张秀彪、沈阳市大东区保利通讯设备厂庭审中陈述，可以看出，沈阳市大东区保利通讯设备厂安排张秀彪到丹东安装活动板房，而张秀彪拒绝到丹东工作，双方对该事实并无异议。用人单位根据自身生产经营的需要，可以适当调整员工的岗位、工��内容等，沈阳市大东区保利通讯设备厂系从事通讯器材加工制作，结合项目内容工作地点变动符合常理，具有合理性，亦未违反法律相关规定，且不具有惩罚性或侮辱性，故沈阳市大东区保利通讯设备厂安排张秀彪到丹东安装活动板房的行为，并无不当。张秀彪拒绝并无法律依据，且庭审中张秀彪陈诉，拒绝的理由为因需要接送爱人下班，属于张秀彪主观原因，造成无法到丹东工作、无法继续履行合同内容，2016年1月22之后张秀彪再未回沈阳市大东区保利通讯设备厂处上班，故张秀彪离职的直接原因为个人原因，并非其主张的被沈阳市大东区保利通讯设备厂开除。张秀彪的情形，并不符合支付经济补偿金或经济赔偿金的情形，故张秀彪该主张于法无据，该院不予支持。关于张秀彪主张未签劳动合同二倍工资2.4万元。根据劳动合同法第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”张秀彪于2015年5月27日入职，因此沈阳市大东区保利通讯设备厂应当在双方建立劳动关系后一个月之内与张秀彪签订书面劳动合同。因沈阳市大东区保利通讯设备厂未与张秀彪签订劳动合同，因此沈阳市大东区保利通讯设备厂应当支付张秀彪从2015年6月27日至2016年1月22日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额共计19841元（2808元÷21.75天×10天+3000元+3107元+2497元+3107元+3189元+3650元）。关于张秀彪主张延时加班费23586元、法定节假日工资1103元。《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。”首先，张秀彪、沈阳市大东区保利通讯设备厂提供的张秀彪工资明细表，张秀彪对其中的工资金额及签字均予以认可，从工资项目组成中可以看出沈阳市大东区保利通讯设备厂向张秀彪支付的工资中已经包括加班费。其次，从沈阳市大东区保利通讯设备厂提供的张秀彪考勤记录中，显示张秀彪在职期间的所有的法定节假日均没有打卡记录，无法认定加班。最后，张秀彪也未能提供证据，无法证明其确实存在加班的事实。综上，张秀彪主张延时加班费23586元、法定节假日工资1103元，证据不充分，该院不予支持。关于张秀彪主张2015年5月2日至2016年1月22日期间的社会保险赔偿金8010元。由于张秀彪并未实际缴纳上述保险费，数额系其估算，损失并未实际发生，其主张金额并无依据,待实际发生后另案告诉。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、八十二条、《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告沈阳市大东区保利通讯设备厂于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告张秀彪未签劳动合同二倍工资差额19841元；二、驳回原、被告其他诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳市大东区保利通讯设备厂承担。本院审理期间，张秀彪提供照片66张，证明存在休息日加班的事实，沈阳市大东区保利通讯设备厂认为已向张秀彪支付了加班费，故本院对张秀彪提供的该组证据予以确认。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于张秀彪提出要求沈阳市大东区保利通讯设备厂给付违法解除赔偿金的上诉主张，用人单位根据自身生产经营的需要，可以适当调整员工的岗位、工作内容等，沈阳市大东区保利通讯设备厂从事通讯器材加工制作，结合项目内容对张秀彪的工作地点予以变更具有合理性，故安排张秀彪到丹东安装活动板房的行为，并无不当。一审法院庭审中张秀彪陈述，拒绝的理由为因需要接送爱人下班，属于张秀彪主观原因，造成无法到丹东工作、无法继续履行合同内容，2016年1月22之后张秀彪再未回沈阳市大东区保利通讯设备厂处上班，故张秀彪离职的直接原因为个人原因。张秀彪的情形，不符合支付经济补偿金或经济赔偿金的条件。故张秀彪提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于张秀彪提出要求判决沈阳市大东区保利通讯设备厂支付其未签订劳动合同的二倍工资24000元的上诉主张，一审法院审理期间，沈阳市大东区保��通讯设备厂提供了《入职登记表》，该《入职登记表》可以反映出张秀彪的入职时间为2015年5月27日。一审法院审理期间，沈阳市大东区保利通讯设备厂还提供了有张秀彪签字的《工资发放明细表》。由于沈阳市大东区保利通讯设备厂在与张秀彪劳动关系存续期间一直未与张秀彪签订劳动合同。故一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定判决沈阳市大东区保利通讯设备厂支付张秀彪2015年5月27日至2016年1月22日之间的未签订劳动合同双倍工资19841元并无不当。张秀彪提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于张秀彪提出要求判令沈阳市大东区保利通讯设备厂支付其休息日加班费的上诉主张，从沈阳市大东区保利通讯设备厂提供的有张秀彪签字的《工资发放明细表》中可以看出沈阳市大东区保利通讯设备厂向张秀彪支付的工资中已经包含��加班费。故张秀彪提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于张秀彪提出要求判决沈阳市大东区保利通讯设备厂支付其2015年5月2日至2016年1月22日期间的社会保险赔偿金8010元的上诉主张，由于张秀彪并未实际缴纳上述保险费，损失并未实际发生，其主张金额并无依据。故张秀彪提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于沈阳市大东区保利通讯设备厂提出支付未签订劳动合同的二倍工资时应扣除保险费用的上诉主张，《关于工资总额组成的规定》第四条：工资由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。本案中，沈阳市大东区保利通讯设备厂支付张秀彪的保险费用属于补贴的范围，是工资的组成部分，故一审法院判决并无不当。沈阳市大东区保利通讯设备厂提出的该项上诉主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人张秀彪负担10元，由上诉人沈阳市大东区保利通讯设备厂负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  赵 智审 判 员  谢 宏代理审判员  杨多多二〇一七年六月一日书 记 员  席红跃本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（��）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。