宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0203民初525号 原告：宁波甬沣投资管理有限公司。统一社会信用代码9133020330904970X5。住所地：浙江省宁波市海曙区环城西路北段395号2幢301，302室。 法定代表人：王江兵，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：丁建武，浙江众诺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：应臻元，浙江众诺律师事务所律师。 被告：宁波市中药饮片（商丘）寿全斋有限公司。统一社会信用代码91411403588558143A。住所地：河南省商丘市睢阳产业集聚区纬二路东段。 法定代表人：王江兵，该公司监事。 委托诉讼代理人：孙文颖，河南辰正律师事务所律师。 原告宁波甬沣投资管理有限公司与被告宁波市中药饮片（商丘）寿全斋有限公司企业借贷纠纷一案，本院于2020年1月13日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员陈增宏独任审理。被告在答辩期间提出管辖异议申请，本院依法审查后裁定驳回其管辖异议申请。审理期间，因工作变动原因，本案变更为审判员褚一彬独任审理。本案于2020年5月22日公开开庭进行了审理，现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即偿还原告借款本金2000000元并支付利息168000元（利息按月利率0.7%自2016年9月9日起至2017年9月8日止）；2.判令被告立即支付因迟延履行而产生的违约金1109333元（按月利率2%自2017年9月9日起至实际支付日止，暂计至2019年12月20日）；3.判令被告承担本案诉讼费。 被告答辩称：1.本案原、被告系关联公司，系同一个法定代表人王江兵，其对两公司均具有管理权及签字盖章的权利；2.涉案借款协议只有原、被告公司盖章，没有法定代表人或者负责人签字，更没有合同签订日期，属于合同基本项缺失。被告对该协议是如何签订的根本毫不知情，显然该协议系虚假构拟的借贷协议；3.从原告提供的《以物抵偿三方协议》中可以看出该协议的签订属正常的合同签订方式，有盖章、公司法定代表人签字和签订日期，而原、被告签订的借款协议明显不符合基本常识，由此可见该借款协议为虚假借贷协议。若原告主张权利应当适用其他案由，而非借贷关系。综上，本案不属于企业借贷纠纷，原告诉讼请求不当，请求依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2016年7月19日，原告（丙方）、被告（甲方）、浙**龙消防安装有限公司（乙方）共同签订《以物抵偿三方协议》，协议约定：丙方与甲方系宁波药材股份有限公司控股的关联公司，现甲方为确保乙方债权的实现，甲、乙双方提出以丙方所有的存放于杭州湾新区的部分指定红木资产作价抵偿甲方积欠乙方的部分工程款项。甲、乙双方共同确认，截止2016年7月19日，甲方尚欠乙方应付工程款项合计4974022元，该合计款项已包括但不限于工程款、逾期利息、违约金等，最终以工程审计后结算价为准。现经甲、乙双方友好协商，甲方应支付乙方的其中2000000元款项用丙方的红木抵偿，剩余2970000元款项中的2000000元款项于2016年8月31日前由甲方以货币形式支付给乙方；上述抵债资产价格为丙方出具的买卖红木资产所提供的价格清单为准；因抵偿资产未能足额达到或超过2000000元的，在价格20000元内的差额不再多退少补，即抵偿资产红木在1980000元至2000000元内的视为2000000元，不再多退少补；用于抵偿的红木资产运输由乙方承担，应于2016年7月28日前交付完成；本协议生效后，原甲、乙双方的往来合同失效不再履行，一切均以本协议为准；若抵债资产因甲、丙方不严格履行《以物抵偿协议》导致乙方利息受损的，乙方有权利向甲方继续追偿。 2016年9月9日，浙**龙消防安装有限公司向被告出具《红木抵偿履行完成确认书》一份，载明：我方与贵司于2016年7月19日签署了《三方抵偿协议》，约定以宁波甬沣投资管理有限公司所有的部分指定红木资产作价抵偿贵司积欠我方的部分工程款项。截止签订本确认书时，贵司已按照约定将指定红木交付于我方，上述红木共计金额2021950元，我方已如数收讫，我方与贵司双方确认《三方抵偿协议》中关于红木抵偿部分的相关条款权利义务已经履行完毕，双方无任何异议。 同年，原告（甲方）与被告（乙方）签订《借款协议书》一份，约定：甲方同意向乙方出借款项，借款金额为物资2000000元，物资明细为红木资产（详见2016年7月19日签订的＜以物抵偿三方协议＞）；借款期限1年，自红木抵偿履行完成确认之日起计（2016年9月9日起计）；利息按月息0.7%计算并按月支付利息；本金在借款到期日一次性还清；乙方未能及时支付月息，甲方有权提前收回全部借款，且乙方应承担借款总额20%的违约金；乙方未能及时归还本金的，乙方除承担归还本金外还需承担本金金额5%月息的违约金；在乙方违约的情况下，乙方还需承担甲方实现债权产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、担保机构为甲方向法院提供担保的担保费等）。后被告未按约支付利息，期满后亦未归还本金。 另查明：原告由宁波药材股份有限公司持股100%。被告由宁波药材股份有限公司、马明林、刘飞分别持股60%、30%、10%。 以上事实由原告提供的《以物抵偿三方协议》、《红木抵偿履行完成确认书》及红木资产清单、《借款协议书》以及原、被告的陈述等予以证明。 本院认为：原、被告及案外人浙**龙消防安装有限公司签订的《以物抵偿三方协议》，原、被告签订的《借款协议书》，系各方真实意思表示，合法有效，各方均应按约履行各自义务。上述协议签订后，原告已将指定红木资产交付，抵偿了被告所欠案外人的2000000元款项，案外人出具《红木抵偿履行完成确认书》，确认《以物抵偿三方协议》中关于红木抵偿部分的相关条款权利义务已经履行完毕，故被告理应按照《借款协议书》的约定向原告履行还本付息的义务。因被告未按约还款，已构成违约，原告现主张被告归还借款2000000元，于法有据，本院予以支持。关于利息及违约金，原告主张借期内即自2016年9月9日起至2017年9月8日止按照月利率0.7%计算利息，期满后自2017年9月9日起按照月利率2%计算违约金至款项实际付清日止，符合双方合同约定，且未超出相关法律规定，本院予以支持。经核算，利息为168000元，违约金暂算至2019年12月20日为1109333元，合计1277333元。被告抗辩称双方系关联公司，借款协议系虚假构拟，协议中无法定代表人或者负责人签字等，因原告提交的《借款协议书》中加盖有被告的公章，且原、被告虽系关联公司，但并不能排除两者之间存在借款的情形，故对该抗辩本院不予采信。另被告认为双方并非借贷关系，本案不属于企业借贷纠纷，原告主张权利应当适用其他案由，本院认为，因原、被告双方签订《借款协议书》约定了借款方式为原告以其所有的部分红木资产作价抵偿被告所欠案外人的2000000元款项，并约定了借款利息、期限及违约责任等，该约定并未违反法律、行政法规等强制性规定，故双方之间借贷关系依法成立，本案案由为企业借贷纠纷并无不当，对于被告的上述抗辩，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，第一百零七条，第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 被告宁波市中药饮片（商丘）寿全斋有限公司归还原告宁波甬沣投资管理有限公司借款2000000元，并支付计算至2019年12月20日的利息和违约金合计1277333元，以及自2019年12月21日起以本金2000000元为基数按照月利率2%计算至款项实际付清日止的违约金，上述款项被告宁波市中药饮片（商丘）寿全斋有限公司于本判决生效之日起十日内付清。 如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费33019元，减半收取16509.50元，由被告宁波市中药饮片（商丘）寿全斋有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员 褚一彬 二〇二〇年六月五日 代书记员 林静益 本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。