贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0201民初1698号原告：杨力会，女，1976年2月9日出生，汉族，住六盘水市，委托代理人：周兴福，系六盘水市中心法律事务所法律工作者，执业证号32409071103412。被告：李军，男，1972年12月19日出生，汉族，住六盘水市钟山区，原告杨力会诉被告李军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨力会及其委托代理人周兴福、被告李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨力会向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告人身损害89725.67元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年11月19日14时许，原告杨力会与另一员工王燕子与水钢机务段装水渣的贵Ｂ×××××号货车驾驶员达成协议，由原告杨力会及王燕子为贵Ｂ×××××拉蓬布，在该劳务过程中，杨力会不幸从车上摔下受伤。同日入水钢总医院住院治疗38天，出院诊断为：“右肱骨中断、粉碎性骨折，注意保护右上肢避免负重及剧烈运动，每月复诊，不适随诊。”2014年6月30日六盘水市人民医院司法鉴定所作出六医司鉴(2014)临鉴字第0119号法医临床医学鉴定意见书，鉴定为劳动能力伤残九级。原告依该事实向钟山区人民法院提起诉讼，请求判令被告赔偿损失。一审法院驳回原告诉讼请求，原告上诉六盘水市中级人民法院，二审法院以事实不清，裁定发回重审，重审判决：“李军（贵Ｂ×××××车车主）赔偿原告20094.93元，驳回杨力会的其他诉讼请求。”原告不服重审判决，故上诉六盘水中级人民法院，在上诉过程中，原告通过委托六盘水市中心法律事务所委托六盘水市人民医院司法鉴定所鉴定，该所于二O一六年七月二十一日对杨力会所受伤进行了《法医临床鉴定意见书》该“鉴定意见”为“1、伤残十级鉴定标准；2、误工90-270日，护理60-90日，营养60-90日。”六盘水市中级人民法院于二O一七年一月十一日作出判决：“驳回上诉，维持原判”，在判决书中对杨力会在二审中提供的《法医临床学鉴定意见书》（六医司鉴[2016]临鉴字第0285、0286号）没有作为新证据采信（见《判决书》第6页末段至第7页首段），但作了释明（见《判决书》第7页末行）：“关于杨力会上诉请求的各项费用是否应当得到支持的问题，对于残疾赔偿金以及除了住院期间的误工费，护理费、营养费而外的��他费用，上诉人杨力会可依据新证据另案主张。”据此，根据二审中杨力会提交的《法医临床字鉴定意见书》（六医司鉴【2016】临鉴字第0285、0286号）的新证据，被告人李军除钟山区人民法院(2016)黔0201民初843号民事判决的赔偿外，还应赔偿原告杨力会的以下损失：1、误工费3500元／月×【（270天-38天）÷30天】=27066.67元2、护理费150元／天×（90天-38天）=7800元，3、营养费50元／天×90天=4500元4、鉴定费（新鉴定）1200元，5、残疾赔偿金24579.64元／年×20年×10%=49159元，以上1-5项共计89725.67元，为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼，请判决所请。原告杨力会在举证期限内向本院提交了以下证据：1、身份证复印件一份，用于证明原告主体资格，2、证明一份，用于证明原告工资情况，3、鉴定费一份，用于证明原告鉴定费1300元，4、病历一份，用��证明原告受伤的事实，5、法医鉴定意见书，用于证明原告的伤残等级及护理、误工、营养费，6、民事判决书一份，用于证明被告李军赔偿原告20094.93元，7、民事判决书一份，用于证明伤残赔偿金的及除了住院产生的误工费、护理费营养费而外的其他费用，原告可另诉讼权利被告李军辩称，原告受伤的事情我不清楚，与我无关不应该由我来承担赔偿责任。被告李军在举证期内未向本院提交证据。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据质证。被告对原告提供的证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本案认定事实如下：原告杨力会于2012年7月25日至2013年11月19日在贵州协隆源有限责任公司水钢机务段装渣场工作。其工作职责为从事检查装渣火车车厢门捆扎、堵塞火车车皮漏缝、火车车皮水渣平整等。2013年11月19日14时许，在贵州协隆源有限责任公司没有装火车车皮安排的情况下，原告杨力会与另一员工王燕子私自与在机务段装水渣的贵Ｂ×××××号车驾驶员李军达成协议，由原告杨力会及其同事王燕子为贵Ｂ×××××号货车拉篷布，李军支付报酬40元。杨力会在为贵Ｂ×××××号货车拉篷布过程中从车上摔下受伤。同日，被送入首钢水城总医院住院治疗38天，产生医疗费16402.87元，其中，贵州协隆源有限责任公司垫付12000元。出院诊断为：“右肱骨中断，粉碎性骨折。注意保护右上肢，避免负重及剧烈运动，每月复诊，不适随诊”。2014年6月30日，六盘水人民医院法医司法鉴定所作出六医司鉴（2014）临鉴字第0119号法医临床学鉴定意见书，对杨力会在做工程中从高处坠落受伤后的劳动能力鉴定为九级鉴定标准。六医司鉴(2014)医鉴定第0069号医疗评估意见，对杨力会在做工程中从高处坠落受伤后的继续医疗费用评估为需后续治疗费8731.50元，产生鉴定费1300元，检查费120元。2014年9月14日，原告杨力会向六盘水市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，请求确认原告杨力会与被告贵州协隆源有限责任公司劳动关系成立。六盘水市劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月18日作出市劳人仲字（2014）第280号仲裁裁决：“申请人杨力会与被申请人贵州协隆元有限责任公司于2012年7月25日起建立劳动关系”。2014年12月15日，杨力会向六盘水市人力资源和社会保障局提起工伤认定申请，该局于2105年1月4日作出市人社工不认字（2015）1号不予认定工伤决定书，决定不予认定杨力会为工伤。2015年1月10日杨力会提起行政复议，六盘水市人民政府于2015年3月19日��出行政复议决定（2015）01号行政复议决定书，决定杨力会所受伤害不属于工伤。2015年4月7日，本院受理了原告诉被告提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年6月3日作出(2016)黔0201民初843号民事判决书，确认被告赔偿原告医疗费、38天误工费、38天住院伙食补助费、38天护理费、交通费等费用20094.93元。后原告以判决书未支持残疾赔偿金而不服该判决，上诉至六盘水市中级人民法院，中级人民法院于2017年1月11日作出（2016）黔02民终1986号民事判决书，驳回上诉，维持原判。同时确认对于原告主张的残疾赔偿金以及除了住院期间的误工费、护理费、营养费而外的其他费用，原告可依据新证据另案主张权利。2016年7月21日,六盘水市人民医院司法鉴定所作出法医司法临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杨力会于2013年11月19日在做工程中从高处坠落手上致右肱骨中断粉碎性骨折切开复位内固定术后，右上肢负重差，遗留右肩关节功能障碍，右上肢丧失功能18.8%达《道路交通事故受伤人员伤残评定》伤残十级（拾）鉴定标准。2、被鉴定人杨力会于2013年11月19日在做工过程中从高处坠落受伤致右肱骨中断粉碎性骨折切开复位固定术后评定误工90-270日，护理60-90日，营养60-90日。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻被侵权人的责任。”第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被告雇佣原告拉篷布，在原告为被告提供劳务过程中遭受���身损害，被告应承担赔偿责任。原告在提供劳务过程中未尽安全注意致伤，其对自己的损伤应承担10%的责任。鉴定意见书评定的“三期”时间为：误工费90-270日，护理60-90日，营养60-90日，按照公平原则,“三期”的具体时间以中间值为准。原告的诉讼请求，1、误工费3500元/月×12月÷365×（180-38）天=16340元；2、护理费按居民服务业工资标准37339/年计算，即37339/365×（75-38）天=3785元；3、营养费30/天×75天=2250元；4、鉴定费，实际票据为1300元,原告仅主张1200元，原告放弃诉讼上的权益，是行使处分权的行为，本院予以准许，故认定鉴定费为1200元；5、残疾赔偿金49159元，符合法律规定，予以支持。上诉各项赔偿费用72734元，由被告李军赔偿原告65460.6元，原告杨力会自己负担7273.4元。综上所述，依照《中华人民共和国侵��责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告李军在本判决生效十日内赔偿原告杨力会65460.6元。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2044元，因适用简易程序减半收取1022元，由原告杨力会负担304元，由被告李军负担718元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉��，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  龙红梅二〇一七年六月二十六日书记员  莫 呈