辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终857号上诉人（原审被告）：天津众达精密机械有限公司，住所地天津市宝坻区林亭口镇九园公路南侧。法定代表人：史鹏博，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：李晶，女，1986年9月1日出生，汉族，天津众达精密机械有限公司副经理，住址天津市宝坻区。被上诉人（原审原告）：朝阳市建设监理咨询有限公司，住所地朝阳市双塔区柳城路三段21号。法定代表人：徐汉卿，总经理。委托诉讼代理人：包文卫，男，1969年2月6日出生，蒙古族，朝阳建设监理公司副经理，住址朝阳市双塔区。上诉人天津众达精密机械有限公司（以下简称天津众达机械公司）因与被上诉人朝阳市建设监理咨询有限公司（以下简称朝阳建设监理公司）建设工程监理合同纠纷一案，不服喀左县人民法院（2019）辽1324民初2702号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人法定代表人史鹏博及其委托诉讼代理人李晶，被上诉人委托诉讼代理人包文卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津众达机械公司的上诉请求是：撤销一审法院判决，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由是：被上诉人没有按照合同约定履行全部义务，没有按照约定向上诉人履行月报，上诉人有录音证据证明被上诉人没有做月报资料，在一审判决后卷宗里却出现了月报资料，明显属于后补的证据。此外，上诉人在验收该工程时没有使用被上诉人的文件资料，按合同约定，对方履行合同不符合约定，上诉人有权拒绝给付酬金。一审法院对于调取《工程质量监督档案》、《房地产权登记信息》及被上诉人提供的月报资料、现场照片未进行庭审质证，且现场照片不是案涉施工地点。朝阳建设监理公司辩称，不同意上诉人意见，所有的记录都是施工过程按照现场实际情况记录的，只是当时未及时给上诉人反馈，因为上诉人没有要。朝阳建设监理公司向一审法院起诉请求：被告支付原告监理费15，000元及利息2250元（自2018年8月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止），诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：天津众达机械公司喀左分公司系被告分公司，于2017年3月3日成立，2019年3月29日注销。2017年8月30日，原告朝阳建设监理公司与天津众达机械公司喀左分公司签订一份《建设工程监理合同》，合同约定：第一部分协议书：一、工程概况1．工程名称：生产车间。2．工程地点：喀左县工业园区。3．工程规模：16749.855㎡，工程概算投资额或建筑安装工程费：1000万元。二、词语限定（略）三、组成本合同的文件（略）四、总监理工程师姓名:包文卫，身份证号码:2113021969××××××××，注册号:21005061。五、签约酬金:签约酬金(大写)叁万元。包括:1.监理酬金:30,000元(￥3万元)。2.相关服务酬金。六、期限1.监理期限:自2017年8月31日始,至2017年11月30日止。2.相关服务期限:无。七、双方承诺1.监理人向委托人承诺,按照本合同约定提供监理与相关服务。2.委托人向监理人承诺,按照本合同约定派遣相应的人员，提供房屋、资料、设备，并按本合同约定支付酬金。八、合同订立1、订立时间：2017年8月30日。2、订立地点：无。3、本合同一式6份，具有同等法律效力，双方各执3份。委托人：天津众达机械公司喀左分公司加盖公章，代理人李海东签字，监理人：朝阳建设监理公司加盖公章。第二部分通用条件：1、定义与解释（略）。2、监理人的义务。2.1监理的范围和工作内容。2.1.1监理范围在专用条件中约定。2.1.2除专用条件另外有约定外，监理工作内容包括（1）收到工程设计文件后，编制监理规划，并在第一次工地会议七天前报委托人。根据有关规定和监理工作需要，编制监理实施细则。（2）熟悉工程设计文件，并参加由委托人主持的图纸会审和设计交底会议。（2）参加由委托人主持的第一次工地会议，主持监理例会，并根据工程需要主持或参加专题会议。（4）审查施工承包人提交的施工组织设计，重点审查其中的质量安全技术措施，专项施工方案与工程建设强制性标准的符合性。（5）检查施工承包人工程质量安全生产管理制度，及组织机构和人员资格。（6）检查施工承包人专职安全生产管理人员的配备情况。（7）审查施工承包人提交的施工进度计划，核查承包人对施工进度计划的调整。（8）检查施工承包人的试验室。（9）审核施工分包人资质条件。（10）查验施工承包人的施工测量放线成果。（11）审查工程开工条件，对条件具备的签发开工令。（12）审查施工承包人报送的工程材料，构配件设备质量证明文件的有效性和符合性，并按规定对用于工程的材料采取平行检验或见证取样方式进行抽检。（13）审核施工承包人提交的工程款支付申请，签发或出具工程款支付证书，并报委托人审核批准。（14）在巡视、旁站、检验过程中发现工程质量施工安全存在事故隐患的，要求施工承包人整改并报委托人。（15）经委托人同意签发工程暂停令和复工令。（16）审查施工承包人提交的采用新材料、新工艺、新技术、新设备的论证材料及相关验收标准。（17）验收隐蔽工程分部分项工程。（18）审查施工承包人提交的工程变更申请，协调处理施工进度调整，费用索赔、合同争议等事项。（19）审查施工承包人提交的竣工验收申请，编写工程质量评估报告。（20）参加工程竣工验收，签署竣工验收意见。（21）审查施工承包人提交的竣工结算申请并报委托人。（22）编制整理工程监理归档文件并报委托人。2.1.3相关服务的范围和内容在附录A中约定。2.2。监理与相关服务依据（略）。2.3项目监理机构和人员（略）。2.4履行职责。监理人应遵循职业道德准则和行为规范，严格按照法律法规，工程建设有关标准，及本合同履行职责。2.4.1在监理与相关服务范围内，委托人和承包人提出的意见和要求，监理人应及时提出处置意见。当委托人与承包人之间发生合同争议时，监理人应协助委托人、承包人协商解决。2.4.2当委托人与承包人之间的合同争议提交仲裁机构仲裁或人民法院审理时，监理人应提供必要的证明资料。2.4.3监理人应在专用条件约定的授权范围内处理委托人与承包人所签订合同的变更事宜。如果变更超过授权范围，应以书面形式报委托人批准。在紧急情况下，为了保护财产和人身安全，监理人所发出的指令未能事先报委托人批准时，应在发出指令后的24小时内以书面形式报委托人。2.4.4除专用条件另有约定外，监理人发现承包人的人员不能胜任本职工作的，有权要求承包人予以调换。2.5提交报告。监理人应按专用条件约定的种类、时间和份数向委托人提交监理与相关服务的报告。2.6文件资料。在本合同履行期内，监理人应在现场保留工作所用的图纸、报告及记录监理工作的相关文件。工程竣工后，应当按照档案管理规定，将监理有关文件归档。2.7使用委托人的财产。监理人无偿使用附录B中由委托人派遣的人员和提供的房屋资料设备，除专用条件另有约定外，委托人提供的房屋设备属于委托人的财产，监理人应妥善使用和保管。在本合同终止时，将这些房屋设备的清单提交委托人，病案专用条件、约定的时间和方式移交。3.委托人的义务3.1告知。委托人应在委托人与承包人签订的合同中明确监理人、总监理工程师和授予项目监理机构的权限，如有变更应及时通知承包人。3.2提供资料。委托人应按照附录B约定无偿向监理人提供工程有关的资料。在本合同履行过程中，委托人应及时向监理人提供最新的与工程有关的资料。3.3提供工作条件。委托人应为监理人完成监理与相关服务提供必要的条件（略）。3.4委托人代表委托人应授权一名熟悉工程情况的代表负责与监理人联系。委托人应在双方签订本合同后七天内将委托人代表的姓名和职责书面告知监理人。当委托人更换委托人代表时，应提前七天通知监理人。3.5委托人意见或要求。在本合同约定的监理与相关服务工作范围内，委托人对承包人的任何意见或要求，应通知监理人，由监理人向承包人发出相应指令。3.6答复。委托人应在专用条件约定的时间内对监理人以书面形式提交并要求作出决定的事宜，给予书面答复。逾期未答复的，视为委托人认可。3.7委托人应按本合同约定向监理人支付酬金。4、违约责任4.1监理人的违约责任。监理人未履行本合同义务的，应承担相应的责任。4.1.1因监理人违反本合同约定，给委托人造成损失的，监理人应当赔偿委托人损失。赔偿金额的确定方法在专用条件中约定，监理人承担部分赔偿责任的，其承担赔偿金额由双方协商确定。4.1.2家里人向委托人的索赔不成立时。监理人应赔偿委托人由此发生的费用。4.2委托人的违约责任。委托人未履行本合同义务的，应承担相应的责任。4.2.1委托人违反本合同约定造成监理人损失的，委托人应予以赔偿。4.2.2委托人向监理人的索赔不成立时，应赔偿监理人由此引起的费用。4.2.3委托人未按期支付酬金超过28天，应按专用条件约定支付逾期付款利息。4.3除外责任。因非监理人的原因且监理人无过错发生工程质量事故、安全事故、工期延误等造成的损失，监理人不承担赔偿责任。因不可抗力导致本合同全部或部分不能履行时，双方各自承担其因此而造成的、损害。5.支付（略）。6.合同生效、变更、暂停、解除与终止。7.争议解决。8.其他。第三部分专用条件：1.定义与解释（略）。2.监理人义务2.12监理的范围和内容。2.1.1监理范围包括施工图纸全部内容。2.2监理与相关服务依据。2.2.1监理依据包括1、国家工程建设的政策法规，及依法签订的施工合同及监理合同；2、国家及地方现行的工程质量检测评定标准和施工验收规范；3、正式的施工设计文件。2.4履行职责。2.4.3对监理人的授权范围：三控两管一协调。三控指投资控制、质量控制、进度控制，两管指合同管理、信息管理，一协调指项目内部关系协调。在涉及工程延期---天和---金额的变更，监理人不需请示委托人即可向承包人发布变更通知。2.5提交报告。监理人应提交报告的种类：包括监理规划、监理月报及约定的专项报告，时间和份数：进厂后10日内提供监理规划一份、进厂后30日内提供监理细则一份、每月月末提供监理月报一份。4.违约责任4．2.3委托人逾期付款利息按下列方法确定：逾期付款利息=当期应付款总额*银行同期贷款利率*拖延支付天数。5.支付5.3支付酬金正常工作酬金的支付:首付款支付时间监理进场支付金额2万元，最后付款竣工支付金额1万元。6.合同生效、变更、暂停、解除与终止。6.1生效。本合同生效条件，双方签订合同即生效。合同约定的其他权利义务略。上述合同签订后，原告进场，被告支付了原告15,000元。原告称其按合同约定进行了监理服务，后因被告与施工单位发生争议，最终没有经原告走竣工验收手续，但据其了解工程已完工，被告未给剩余款项。被告称原告并未按合同约定完全履行监理职责，不同意支付剩余15,000元。但被告未向一审法院说明工程是否完工等相关情况。本案审理过程中，原告向一审法院提交了合同约定的相应的《监理日志》、《监理细则》、《监理规划》、《监理月报》等资料。经该院核实，涉案工程已于2018年7月13日竣工，并办理了产权登记。上述事实，有原、被告双方的陈述，原告提供的《建设工程监理合同》、《监理日志》、《监理细则》、《监理规划》、《监理月报》、一审法院院调取的2019辽1324财保35号卷宗、喀左县工程质量监督站的监督档案、涉案工程房地产登记信息等在卷佐证，经一审法院审查，具有证明力，一审法院予以采信。一审法院判决认为，依法成立的合同，受法律保护。本案中，被告公司的分公司与原告签订了《建设工程监理合同》，原告已进场进行了监理服务，被告以其未收到监理的任何报告等材料、未积极维护委托方利益、未尽监理职责为由，拒绝支付剩余监理费，但未提供任何证据予以证明，亦未提供其就原告未尽合同约定的监理职责而通知原告限期改正或解除合同的证据，被告所提出的工期延误问题，也未提供证据证明系监理人的原因及过错造成，且原告向一审法院提交了合同约定的相应报告等材料，证明其为被告提供监理服务，且经一审法院核实原告进行了监理服务，涉案工程虽未经原告已竣工，被告并未如实告知工程竣工、是否另行委托他人监理的相关情况，故被告的抗辩意见，一审法院不予支持。因此，天津众达机械公司喀左分公司应依照《建设工程监理合同》约定支付相应监理费。因天津众达机械公司喀左分公司已注销，其民事责任应由被告天津众达机械公司承担。故原告请求被告给付监理费15,000元的诉讼请求，一审法院予以支持。原告关于逾期付款利息的请求，因双方合同对付款期限及逾期付款利息均有明确约定，一审法院予以支持，该15,000元监理费的逾期付款利息应自工程完工28日后即2018年8月11日起以15,000元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算。一审法院判决如下：被告天津众达机械公司于本判决生效后十日内,给付原告朝阳建设监理公司监理费人民币15,000元及逾期付款利息（利息以15,000元为基数，自2018年8月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止）。被告如不能按本判决确定的期限履行给付金钱义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费232元，减半收取116元，保全费220元，由被告天津众达机械公司负担。本院二审期间，上诉人天津众达机械公司提交了该公司法定代表人史鹏博与朝阳建设监理公司副经理、总监理工程师包文卫的电话录音，以证明被上诉人未履行监理义务，监理月报、日志等材料都是后补的。被上诉人朝阳建设监理公司质证意见是，监理月报等资料都在电脑里面，甲方需要就可以打印。双方通过围绕本案诉争焦点当庭质证，经合议庭研究合议认定如下，双方对电话音频录音来源的真实性无异议，对通话双方身份也未予否认，该证据具有证明效力，本院予以采信。本院认为，天津众达机械公司的分公司与朝阳建设监理公司签订了《建设工程监理合同》，是双方协商一致的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。双方应按照合同约定全面履行合同义务，生效合同对双方均具有法律约束力。案涉《建设工程监理合同》明确约定，“进厂后10日内需提供监理规划一份、进厂后30日内提供监理细则一份、每月月末提供《监理月报》；监理人未履行本合同义务的，应承担相应的责任，因监理人违反本合同约定，给委托人造成损失的，监理人应当赔偿委托人损失。”从一审提交的《监理月报》、监理日志等材料分析，均为单方制作的，无天津众达机械公司工作人员的签字确认，且对案涉工程完工、竣工及验收情况未予记载；在上诉人法定代表人史鹏博与朝阳建设监理公司副经理、总监理工程师包文卫的通话录音中，包文卫自认《监理月报》等资料储存在电脑里可随时打印补录。上述事实表明，被上诉人在履行监理义务期间，未完全履行现场实时监管职责，疏于管理。二审期间，被上诉人也未提交相关证据佐证，已严格履行了监理义务。据此，被上诉人未严格按照约定履职，有悖于《中华人民共和国民法总则》第七条规定的“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。”民法准则，故对被上诉人主张的监理费用，应予酌情裁量减除3000元，故天津众达机械公司应给付监理费为15,000元-3000元＝12,000元。综上，天津众达机械公司的上诉请求成立，应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：一、撤销喀左县人民法院（2019）辽1324民初2702号民事判决；二、上诉人天津众达机械公司于本判决生效后十日内,给付被上诉人朝阳建设监理公司监理费人民币12,000元，逾期付款利息自2018年8月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率，以上述款项计付至偿清之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费116元、二审案件受理费232元、诉讼保全费220元，共计568元。由上诉人天津众达机械公司负担284元，被上诉人朝阳建设监理公司负担284元。本判决为终审判决。审判长  刘玉华审判员  汪 江审判员  姜永涛二〇二〇年六月五日书记员  毕 雪