广西壮族自治区北海市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）桂05刑初6号公诉机关广西壮族自治区北海市人民检察院。被告人谢礼鹏，男，1966年10月6日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，船员，住广东省湛江市廉江市。因涉嫌犯走私普通货物、物品罪于2016年8月20日被刑事拘留，同年9月13日被取保候审。辩护人莫积奎，广西嘉友律师事务所律师。广西壮族自治区北海市人民检察院以北检刑诉[2017]4号起诉书指控被告人谢礼鹏犯走私普通货物、物品罪，于2017年3月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年4月21日公开开庭审理了本案。北海市人民检察院指派代检察员王岳军出庭支持公诉，被告人谢礼鹏及其辩护人莫积奎到庭参加诉讼。现已审理终结。北海市人民检察院指控，2016年2月至8月，被告人谢礼鹏担任“粤廉渔12666”捕捞船船长，指挥该船在北部湾海域进行捕捞作业。同年8月6日，谢礼鹏指挥该船前往北部湾“466”渔区，从一艘外国船舶上过驳了105吨柴油到船上。之后，谢礼鹏指挥该船前往北部湾“444”渔区将其中的30吨柴油出售给一艘国内渔船。在返回北海途中，谢礼鹏指示该船船员把过驳柴油用的油表、油管等物丢入海中以逃避检查。同年8月15日上午，该船在北海市外沙嘴海关缉私基地北码头附近海域被北海海关查获。经检查，该船的油箱装置经过秘密改装，具有隐蔽性，侦查人员在船上现场查获成品油一批。经称量及鉴定，该批涉案成品油为0号普通柴油，重55.72吨，价值人民币25.87万元。经北海海关计核，该批0号普通柴油，偷逃税款人民币11.7637万元。公诉机关针对上述指控，当庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验检查和辨认笔录等证据予以证实。公诉机关认为，被告人谢礼鹏违反我国海关法规，逃避海关监管，走私普通货物、物品进境，偷逃应缴税额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款的规定，应当以走私普通货物、物品罪追究其刑事责任。涉案的55.72吨0号普通柴油属于违法所得，建议予以没收，上缴国库。提请本院依法判处。被告人谢礼鹏及其辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称谢礼鹏是受梁斌雇请、指使参与走私的，并未享有走私行为带来的利益，对其应以从犯论处；“粤廉渔12666”船系一艘专业海捕渔船，船上的柴油主要是自用，在用不完时再与其他渔船交易或交换使用，并非以贩卖牟利为目的，谢礼鹏的行为虽构成走私犯罪，但应与贩卖牟利的走私行为有所区别；谢礼鹏走私偷逃税款的数额刚达到追究刑事责任的标准，且犯罪情节轻微。综上，建议本院对谢礼鹏免予刑事处罚。经审理查明，2016年2月至8月期间，被告人谢礼鹏担任“粤廉渔12666”船的船长，指挥该船船员谢某1等人驾驶该船在北部湾海域进行捕捞作业。同年8月6日，谢礼鹏指挥该船前往北部湾“466”渔区，从一艘外国船舶上过驳了105吨柴油到船上。之后，谢礼鹏指挥该船前往北部湾“444”渔区将其中的30吨柴油出售给一艘国内渔船。在返回北海途中，谢礼鹏指示该船船员把过驳柴油用的油表、油管等物丢入海中以逃避检查。同年8月15日上午，该船在北海市外沙嘴海关缉私基地北码头附近海域被北海海关查获。经检查，“粤廉渔12666”船的油箱装置经过秘密改装，极具隐蔽性，北海海关从船上现场查获成品油一批。经称量及鉴定，该批涉案成品油为0号普通柴油，重55.72吨，价值人民币25.87万元。经北海海关计核，该批0号普通柴油，偷逃税款人民币11.7637万元。谢礼鹏被抓获归案后如实供述自已的罪行。上述犯罪事实，有公诉机关当庭提交的，经庭审质证、认证的下列证据予以证实：（一）物证、书证1.户籍证明，证实被告人谢礼鹏的身份情况。2.北海海关缉私分局出具的查获经过证明、抓获经过证明、受案登记表，证实2016年8月15日早7时许，该局接到群众举报，获知距北海市外沙嘴海关缉私基地北码头约50米处的海域停有一艘船牌号为“粤廉渔12666”的铁壳船，船上装载大量走私柴油，即出警到上述海域查获该船，并在该船机仓后部的油柜内查获约50吨无任何合法证明的柴油。后将上述船只、船长谢礼鹏及随船人员依法带回审查，于同月19日决定立案侦查。3.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实对被告人谢礼鹏等人驾驶的“粤廉渔12666”钢制捕捞船进行了搜查，从该船上发现笔记本柒本、信笺纸壹拾叁张、导航仪叁台、卫星电话壹台。北海海关缉私分局办案民警依法分别对涉案的55.72吨疑似柴油、“粤廉渔12666”号钢制捕捞船[含海洋渔业船载信息终端壹台、自动识别系统AIS（Class.B）船载设备壹台、电子海图导航仪壹台、海事卫星电话壹台]进行扣押。4.货物清点（过磅）记录、中国检验认证集团广西有限公司重量证书，证实办案民警依法分别对涉案船舶“粤廉渔12666”船油柜内的油品进行抽取，并在中国检验认证集团广西有限公司的监督下以经校准的衡器进行衡重，经称量两次抽出的油品重量分别为49740公斤、5980公斤，该批货物重量为55.72吨。5.“粤廉渔12666”船舶证书，证实涉案“粤廉渔12666”船舶所有权人为龙某3。6.广东省渔政总队廉江大队出具的“粤廉渔12666”船航行轨迹，证实“粤廉渔12666”船舶于2016年8月1日至2016年8月4日航行经过北纬21度29分、东经109度05分至北纬19度57分、东经108度46分等海域。7.苏某2、龙某2、苏某1、谭某、龙某1、谢某1、谢礼鹏、谢某2的账户明细查询，证实在2016年1月30日、2016年5月25日开户名为船员苏某2、龙某2、苏某1、谭某、龙某1、谢某1、谢某2的银行卡分别被存入10127元至84662元不等的款项。（二）证人证言1.证人谢某1、龙某1、苏某1、苏某2、谭某的证言，证实2016年过完年以后，谢礼鹏担任“粤廉渔12666”船的船长与谢某1、龙某1、苏某1、苏某2、谭某、龙某2、谢某2驾驶该船在北部湾海域打渔。期间，大概2016年8月6日，船员谢某1、龙某1等人在打渔的过程中，谢礼鹏通知船员谢某1等人把“粤廉渔12666”船开到“466”海域，从一艘外国货轮上加了105吨柴油，加完油后又继续打渔。在返回途中，途经“444”海域时谢礼鹏指挥该船将其中的30吨柴油出售给了一艘国内渔船。之后，谢礼鹏指示船员把过驳柴油用的油表、油管等物丢入海中。同年8月15日早上，该船返回抛锚在距北海海佬码头约几百米处海域的时候被海关查获。2.证人龙某2、谢某2的证言，证实2016年过完年以后，谢礼鹏担任“粤廉渔12666”船的船长与谢某1、龙某1、苏某1、苏某2、谭某、龙某2、谢某2驾驶该船在北部湾海域打渔。期间，大概2016年8月5日，船员谢某1、龙某1等人在打渔的过程中，谢礼鹏通知船员谢某1等人把该船开到“465”海域，从一艘外国货轮上加了150吨左右的柴油，加完油后又继续打渔。在返回途中，谢礼鹏指挥该船将其中的30吨柴油出售给了一艘国内渔船。之后，谢礼鹏指示船员把过驳柴油用的油表、油管等物丢入海中。同年8月15日早上，该船返回抛锚在距北海海佬码头约几百米处海域的时候被海关查获。（三）被告人谢礼鹏的供述与辩解被告人谢礼鹏供述：其于2015年10月、11月左右受梁斌雇请担任“粤廉渔12666”船的船长，伙同谢某1、谢某2、苏某1等人驾驶该船出海打渔，其负责管理船上所有事务，并受梁斌指使从公海上向外国船舶购买柴油再转卖给国内船舶，赚取差价。大概2016年8月6日，其根据梁斌的电话指示，指挥谢某1等人驾驶“粤廉渔12666”船到“466”海域从一艘外国货轮上过驳了105吨柴油到船上。在返回经过“444”海域时，其根据梁斌的电话指示，指挥该船将其中的30吨柴油出售给了一艘国内渔船。之后，其根据梁斌的电话指示，指挥船员把过驳柴油用的油表、油管等物丢入海中。同年8月15日早上，该船返回抛锚在北海市外沙嘴海关缉私基地北码头附近海域被海关查获。（四）鉴定意见1.提取样品记录、提取样品照片、中国检验认证集团广西有限公司品质鉴定证书、鉴定机构及鉴定人资质证明，证实海关侦查人员在见证人以及被告人谢礼鹏的见证下，依法对涉案的柴油提取样本送检。经鉴定，涉案的该批货物为0号普通柴油。2.涉案物品价格鉴定结论报告书、鉴定机构及鉴定人资质证明，证实经鉴定，涉案的该批柴油的价格为人民币286958元。3.海关核定证明书、鉴定人资质证明，证实经海关核税，本案走私的货物、物品应缴税额共计人民币117637.46元。4.鉴定意见通知书，证实侦查机关已将上述鉴定意见告知被告人谢礼鹏。（五）现场勘验检查、指认、辨认等笔录1.现场勘验检查工作记录（附勘查照片）、（北）缉勘（2016）001号现场勘验笔录，证实办案民警依法对涉案船舶“粤廉渔12666”号钢制捕捞船进行现场勘验检查，发现该船的油箱装置经过秘密改装，具有隐蔽性。2.指认笔录（附指认照片），证实被告人谢礼鹏对“粤廉渔12666”船及该船的发动机进行指认的具体情况。3.谢礼鹏辨、谢某1、谭某、苏某1、龙某2、谢某2、苏某2、龙某1的辨认笔录，证实被告人谢礼鹏以及同案人员苏某2、龙某2、苏某1、谭某、谢某1、谢某2等人相互辨认出对方。上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，均经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。在本院审理期间，被告人谢礼鹏主动缴纳罚金5万元。本院认为，被告人谢礼鹏违反海关法规，逃避海关监管，走私柴油进境，偷逃税款人民币11.7637万元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，走私普通货物、物品，偷逃应缴税额在十万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百五十三条第一款规定的“偷逃应缴税额较大”，被告人谢礼鹏的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款的规定，构成走私普通货物、物品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人谢礼鹏归案后能如实供述自已罪行,并主动缴纳了罚金5万元，认罪、悔罪表现好，依法可以从轻处罚。被告人谢礼鹏及其辩护人提出的谢礼鹏是受梁斌雇请、指使而参与走私的，对其应以从犯论处的意见，经查，被告人谢礼鹏作为船长，指挥船员驾驶船舶接运、销售无任何合法证明的0号柴油，并把过驳柴油用的油表、油管等物丢入大海，销毁罪证，在走私犯罪活动中起较为主要的作用，现梁斌尚未归案，其主张受梁斌雇请、指使而参与走私并没有相关的证据予以证实，本案不宜区分主、从犯。本院根据被告人谢礼鹏犯罪的事实、性质、实际作用、对社会的危害程度及认罪、悔罪表现等具体情况，决定对其从轻判处并适用缓刑。涉案的55.72吨0号普通柴油属违法犯罪所得，依法应予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（一）项、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人谢礼鹏犯走私普通货物、物品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币十二万元（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算；罚金已缴纳五万元，余款在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）；二、被扣押的55.72吨0号普通柴油予以没收，上缴国库（上述柴油未随案移送，由北海海关缉私分局依法处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 邹冈谷审 判 员 庞福萍审 判 员 李雪燕二〇一七年六月二十九日法官助理 郑 峰书 记 员 李铁盛附：本判决书引用的法律条文1.《中华人民共和国刑法》第一百五十三条【走私普通货物、物品罪】走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）走私货物、物品偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。（二）走私货物、物品偷逃应缴税额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。（三）走私货物、物品偷逃应缴税额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。对多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条走私普通货物、物品，偷逃应缴税额在十万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百五十三条第一款规定的“偷逃应缴税额较大”；偷逃应缴税额在五十万元以上不满二百五十万元的，应当认定为“偷逃应缴税额巨大”；偷逃应缴税额在二百五十万元以上的，应当认定为“偷逃应缴税额特别巨大”。走私普通货物、物品，具有下列情形之一，偷逃应缴税额在三十万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百五十三条第一款规定的“其他严重情节”；偷逃应缴税额在一百五十万元以上不满二百五十万元的，应当认定为“其他特别严重情节”；（一）犯罪集团的首要分子；（二）使用特种车辆从事走私活动的；（三）为实施走私犯罪，向国家机关工作人员行贿的；（四）教唆、利用未成年人、孕妇等特殊人群走私的；（五）聚众阻挠缉私的。