.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   河北省唐山市曹妃甸区人民法院   民事判决书   （2017）冀0209民初2361号   原告：王廷军，男，1970年10月26日生，汉族，住天津市蓟县。   委托诉讼代理人：槐伍一，河北弘诚律师事务所律师。   被告：王化福，男，1960年6月11日生，汉族，现住河北省唐山市。   委托诉讼代理人：李凤海，河北龙信律师事务所律师。   被告：中益诚达建设集团有限公司。   法定代表人：冯利军，该公司董事长。   原告王廷军与被告中益诚达建设集团有限公司、王化福建设工程施工合同纠纷一案，本院作出（2016）冀0209民初2167号民事判决，被告王化福提出上诉，唐山市中级人民法院作出（2017）冀02民终3022号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王廷军及其委托诉讼代理人槐伍一、被告王化福及其委托诉讼代理人李凤海到庭参加诉讼。被告中益诚达建设集团有限公司经传票传唤无正当理由拒不参加诉讼。本案现已审理终结。   王廷军向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告连带给付原告工程款916万元，并支付自2013年5月15日起至本息全部付清之日止按年利率9%计算逾期付款利息；2.本案诉讼费用由二被告负担。事实和理由：唐山诚达建设集团有限公司（2014年11月19日更名为中益诚达建设集团有限公司）总承包了唐山市曹妃甸湖土方开挖工程，后其作为发包人将该工程发包给被告王化福所有的唐海县华宇土方工程处（目前该公司已被注销）。2013年3月唐海县华宇土方工程处与原告签订了曹妃甸湖土方开挖工程合同，将该工程转包给原告施工，合同约定工期60天，竣工日期为2013年5月10日，工程总造价为1400万元。现该工程已竣工验收，并投入使用。工程竣工后，王化福累计给付原告工程款708万元，其中最后一笔工程款的给付是在2015年2月，被告王化福给付原告80万元工程款（50万元承兑汇票一张，×××宝马车一辆抵顶工程款30万元）。后经原告多次向二被告讨要，但二被告却未予清算，互相推诿。   王化福辩称，第一，原、被告双方所签订的工程合同虽然约定了单价14元，约定了工程量约100万立方米，但原告实际完成的工程量应当以双方共同认可的工程量为准，对原告实际完成的工程量原告应承担举证责任，否则应承担举证不能的责任。原告以王化福诉中益诚达建设集团有限公司115万立方米为依据，要求被告支付工程款，应当举出经原、被告双方认可的工程量为115万立方米的证据。第二，在合同履行过程中，答辩人根据原告组织施工的具体情况，多次向原告发出通知、建议等函件，要求原告认真履行合同义务和责任，而原告却违反合同约定延误施工工期，不按照施工方案施工，原告违约在先应承担违约责任。第三，根据原告实际完成的工程量，答辩人支付工程款比例已经超出了合同约定付款比例，并不存在迟延付款问题，同时根据合同第5条约定，完工验收后支付其余30%工程款条件，该工程至今尚未验收，因此该工程尚不具备付清全部工程款的要件，答辩人更不应承担延期付款的违约责任。我方认为原告诉请缺乏理据，应予驳回。   中益诚达建设集团有限公司辩称，王化福和王廷军所签订工程协议价款及内容，我公司并不知情。具体干多少活，王化福给原告多少钱，我公司不清楚。王化福欠王廷军多少钱，我公司均不承担任何责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月16日，被告中益诚达建设集团有限公司所设曹妃湖开挖工程项目部与唐海县华宇建筑土方工程处签订了《曹妃湖土方开挖工程合同》，将唐山市曹妃甸湿地公园曹妃湖开挖工程发包给唐海县华宇建筑土方工程处进行施工，工程范围为"曹妃湖图纸范围内临时路分支建筑、土方开挖、外运、造地成型及排水工程等内容，保证工程完工达到业主验收标准"。合同工期总日历天数为46天，开工日期为2013年3月15日，竣工日期为2013年4月30日，工程单价为每立方米16.5元，工程总量约为800000立方米。在工程价款支付方面，该合同约定，施工期间累计开挖土方量达到20万立方米结算一次，按合同单价60%支付进度款，工程完工经监理，业主验收合格后六个月内支付工程总造价的20%，完工一年内付清全部工程款。（竣工验收时间自施工单位申请之日起60日内完成。）该合同中有被告中益诚达建设集团有限公司曹妃湖开挖工程项目部负责人田在胜及唐海县华宇建筑土方工程处经营人王化福签字。现唐海县华宇建筑土方工程处被注销。2013年3月，原告王廷军与原唐海县建筑土方工程处签订了《曹妃湖土方开挖工程合同》，约定将唐山市曹妃甸湿地公园曹妃湖开挖工程由唐海县华宇建筑土方工程处发包给原告王廷军进行施工，工程范围为"曹妃湖图纸范围内临时路分支建筑、土方开挖、外运、造地成型及排水工程等内容"。合同工期总日历天数为60天，开工日期为2013年3月1日，竣工日期为2013年5月10日，工程合同单价为每立方米14元，工程量约100万立方米。在工程款支付方面，该合同约定，施工期间累计开挖土方量达到20万立方米结算一次，按合同单价70%支付进度款，工程完工后5天内支付总工程量70%，完工验收后六个月内付总工程款的10%，一年内付清全部工程款。（验收时间自施工单位申请之日起60日内完成。）被告王化福自2013年4月16日至2015年2月17日，共计支付原告王廷军工程款7446791元（不含案外人闫志良借款的5万元）。   对有争议的证据和事实，本院认定如下：   1.原审本院经原告申请调取的本院审理的（2016）冀0209民初1838号案件的庭审笔录复印件及工程量确认单复印件，原告以此主张本案所涉工程量应为115万多立方米。被告王化福对上述证据不予认可，主张（2016）冀0209民初1838号案件已调解结案，虽然对案件事实双方有相关陈述，但未经法院以判决形式确认，根据最高人民法院的相关规定，不能成为诉讼中对其不利的证据。经审查，本院认为，单凭二被告核算的工程量，不能认定原告施工的工程量。   2.原告王廷军与被告王化福提交的陈小军出具的两份证明相互矛盾，本院均不予采信。   3.原告提交了施工日志一份，用以主张本案所涉工程系整体转包的事实，被告王化福对该组证据不予认可。经审查，原告所举施工日志在形式及内容上与其证明目的均不具有关联性，对该组证据本院不予采信。   4.原告王廷军与被告王化福原审和重审申请的数位证人出庭作证的证言，证人证言的证明力较小，且各证言之间相互矛盾，本院均不予采纳。   5.被告王化福提交了通知及施工建议书，用以证实原、被告间不仅存在施工合同关系，同时也存在管理和被管理关系，同时证实原告存在违约行为，原告仅对2013年4月24日的通知予以认可，其余证据不予认可。经审查，本院认为，该组证据能够证实原、被告间存在施工合同关系，同时双方也存在管理和被管理的关系，但该组证据中通知中所记载的内容并不能证实原告存在违约行为。   6.被告王化福提交了曹妃湖土方开挖工程明细表，用以主张二被告所完成的工程量。原告对此不予认可。经审查，该份明细表中并未加盖二被告公司印章，亦没有相关负责人签字确认，故对其真实性本院不予采信。   7.原告王廷军与被告王化福重审提交的加油票据等证据，无法证明与涉案工程工程量的直接关联性，故均不予采纳。   本院认为，本案的争议焦点为本案所涉工程原告施工的工程量。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。对原告施工的工程量原告王廷军与被告王化福均未提供充足的证据予以证明，本院根据举证责任和已证事实推定相关事实。根据原告王廷军与被告王化福（唐海县华宇建筑土方工程处已被注销，其相应的法律后果应由其经营人王化福承担）签订的合同，工程量约100万立方米，且工程已经完工，那么应由被告王化福承担原告未完成约定工程量的举证责任，由原告承担完成的工程量超过约定工程量的举证责任，双方均未完成相关举证的情况下，本院推定原告施工的工程量即为100万立方米。   关于工程款数额，双方有异议的案外人闫志良借款的5万元，涉及案外人权益，本案不予处理。故本院认定已付工程款7446791元，尚欠工程款6553209元（100万立方米×14元/立方米-7446791元）。关于利息，合同约定，工程款支付应当自工程完工后一年内付清，因原告并未提交证据证实该工程的具体完工日期，故应当以2016年7月13日（即起诉之日）起参照中国人民银行同期同类贷款利率计付利息为宜。   原告并未举证证明被告中益诚达建设集团有限公司欠付被告王化福工程款及欠付数额，故要求被告中益诚达建设集团有限公司承担连带付款责任的主张本院不予支持。   综上所述，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：   一、被告王化福于本判决生效之日起十日内支付原告王廷军工程款人民币6553209元及该款自2016年7月13日起至清偿之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算的利息。   二、驳回原告王廷军的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费87240元，由被告王化福负担57672元，由原告王廷军负担29568元。诉讼财产保全费5000元，由被告王化福负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。   审 判 长 李印贺   人民陪审员 郑世金   人民陪审员 常洪禄     二〇一八年六月八日   书 记 员 梁宝茹