河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终1307号上××人（原审原告）：孙焕有，男，1962年4月18日出生，汉族，住河南省栾川县。上××人（原审原告）：孙颖颖，女，1990年4月7日出生，汉族，住河南省栾川县。上××人（原审原告）：孙晓毅，女，1993年10月9日出生，汉族，住河南省栾川县。上××人（原审原告）：孙晓奔，男，1995年5月3日出生，汉族，住河南省栾川县。上××人（原审原告）：马翠云，女，1929年11月25日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。以上五上××人共同委托××讼代理人：吕富平，河南润合律师事务所律师。上××人（原审被告）：河南科技大学第一附属医院新区医院，住所地洛阳市洛龙区学府街。法定代表人：冯笑山，该院院长。委托××讼代理人：范永刚，该院医生。委托××讼代理人：魏海涛，河南经源律师事务所律师。上××人孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云因与上××人河南科技大学第一附属医院新区医院(以下简称河科大一附院新区医院)医疗损害责任纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2015）西民一初字第946号民事判决，向本院提起上××。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上××人孙颖颖及其与上××人孙焕有、孙晓毅、孙晓奔、马翠云共同委托××讼代理人吕富平，河科大一附院新区医院委托××讼代理人范永刚、魏海涛到庭参加××讼。本案现已审理终结。孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云上××请求：1、撤销洛阳市西工区法院(2015)西民一初字第946号判决，判令被上××人赔偿原告各项损失38万元。2、一审、二审××讼费用由被上××人承担。事实和理由：一、被上××人应按照50％的比例赔偿上××人的各项损失。本案××一审时经过司法鉴定，司法鉴定书载明：张雪利的死亡与河科大一附院新区医院的诊疗过错存××一定的因果关系，过错参与度考虑为50％为宜。因此，被上××人应按照50％的比例赔偿上××人的各项损失。张雪利只是配合诊疗，本身并没有任何过错。所以一审法院减轻被上××人的赔偿责任没有任何依据。二、一审计算的上××人各项损失存××错误，应予纠正。1、张雪利虽然户口登记为农村户口，但上××人举证证明张雪利系退休职工，已经享受城镇职工退休待遇，并且其退休后，仍××其家诊所工作，足以证明张雪利的生活来源于城镇，应将主要收入来源地作为死亡赔偿金的主要判断因素。因此，应当按照城镇居民标准25576元×20年计算张雪利的死亡赔偿金。2、住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，上××人主张按照每天50元计算伙食补助费应予支持。同样，营养费也应按照每日30元计算。三、一审计算精神抚慰金过低，应予纠正。上××人要求的8万元精神抚慰金应全部支持。河科大一附院新区医院辩称，答辩意见同上××意见。河科大一附院新区医院上××请求：重新鉴定划分责任后依法改判。事实和理由：一、司法鉴定结论依据不足，不具有科学性、客观性。张雪利系自述患者出院后死亡，未提供死亡证明。未行尸检，缺乏确切死因，籍此判定医疗行为与死亡之间具有50％的参与度，缺乏基础条件。司法鉴定意见认定事实不当，手术选择时机并无不当。××患者肾实质损害，家属××患者病史长且长期监测无特殊处理，患者尿量等亦无明显异常等不适，不存××鉴定所说对于重要器官未作检查、评估。××患者术后出现病情加重后积极救治，治疗过程无过错，不存××鉴定所说缺乏对策。××患者家属充分告知，不存××分析意见中的××未告知需要进行什么手术的过错。请求二审依法委托进行重新鉴定，公正判决。孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云辩称，一审所采信的鉴定是一审法院按照程序，由双方选定鉴定机构，鉴定时双方均到场，鉴定机构充分听取了双方的意见，因此所做鉴定结论是客观，正确的，上××人虽然对鉴定结论有异议，但未从程序上说明，所述只是本人看法。上××人作为有过错一方，不能采信自己的意见，一审的鉴定结论正确，应驳回河科大一附院新区医院上××。孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云向一审法院起××请求：1、判令河科大一附院新区医院赔偿五原告医疗费等各项损失250000元（后变更主张为380000元）；2、××讼费由被告承担。一审法院认定事实：张雪利于2015年5月18日因“胰腺占位食管癌术后”入住河科大一附院新区医院。完善检查后于2015年5月21日为其行胰腺囊肿空肠吻合术，术后张雪利安返病房。5月22日12时左右张雪利出现血压下降等症状。血气分析提示酸中毒，血常规提示白细胞计数、血小板计数降低。彩超提示胸腔积液。考虑为严重感染，给予抗休克、加强抗感染治疗，同时给予血液滤过。5月23日出现呼吸窘迫，转入重症监护室，并请呼吸科会诊，当天下午张雪利出现呼吸骤停，经抢救未好转，5月27日经向张雪利家属解释病情后，其自行出院。栾川县潭头镇大王庙村村民委员会于2016年11月1日出具证明一份，证明张雪利于2015年5月27日病逝。案件审理过程中，孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、申请对河科大一附院新区医院对张雪利的医疗行为是否存××过错、若有过错，该过错与张雪利的死亡是否因果关系及过错参与度是多少进行鉴定。该院委托中国科协司法鉴定中心对以上事项进行了司法鉴定。其于2016年9月12日出具司法鉴定意见书，该鉴定书对张雪利死因分析为：死于感染性休克。对诊疗过错的分析为：1、张雪利肾功能异常，曾做过食道癌手术，胃-食管吻合，存××胸胃。××未对重要器官做功能检查和评估，故手术时机选择不当。2、××讨论过于简单，未对具体的化验结果检查进行分析，缺乏具体手术方案的准备以及手术并发症的评估和对策。3、××未告知需要进行什么手术，术中决定行囊肿空肠吻合术时未向家属补偿告知，对胰腺囊肿的治疗方法及预期效果未向家属告知，未能充分保障患者的知情选择权。根据以上河科大一附院新区医院的过错行为及死亡原因，鉴定结论分析认为：张雪利的死亡与河科大一附院新区医院的诊疗过错存××一定的因果关系，过错参与度考虑为50%为宜。另查明，孙焕有系张雪利的丈夫，孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔系张雪利的子女。张雪利的母亲马翠云共有张新春、张新明、张新红、张雪宝、张雪利五位子女。其中张新春已去世。孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云因此次医疗行为的各项损失为：医疗费30589.05元（总额85426.45元-农合大病补偿14905.1-农合直补39932.3元）、丧葬费21335元（2016年度河南省××岗职工平均工资42670元/年÷12个月×6个月）、住院伙食补助费270元（30元/天×9天）、营养费90元（10元/天×9天）、死亡赔偿金238502.5元（死亡赔偿金：2016年度河南省农村居民人均可支配收入10853元/年×20年+被扶养人生活费：马翠云2016年度河南省城镇居民人均消费支出17154元/年×5年÷4人）、护理费1053元（2016年度河南省城居民服务业和其他服务业年平均工资30482元/年÷12个月÷21.75天×9天×1人）、交通费3000元，以上共计294839.55元。一审法院认为：河科大一附院新区医院××为张雪利诊疗过程中，存××手术时机选择不当、××讨论过于简单、告知不全面不具体等过错行为，与张雪利死亡结果之间有一定的因果关系，故其应当承担相应的过错赔偿责任。××严重程度及身体状况，故可减轻相应的过错程度，河科大一附院新区医院承担40%的赔偿责任较为适宜，即117935.82元。孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云要求的医疗费、丧葬费、住院伙食补助费、营养费、护理费等有证据证明的予以支持。孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云提交的证据不足以证明张雪利长期××城镇居住，主要生活来源××城镇，故其要求按照城镇标准计算死亡赔偿金，不予支持。根据患者就医的时间、地点、次数以及做司法鉴定的合理支出，该院酌定交通费为3000元。孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云家属死亡的后果与河科大一附院新区医院诊疗行为存××一定因果关系，故孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云要求的精神损害抚慰金予以支持，但其起××数额过高，该院予以酌定。马翠云系高龄老人无收入，故其要求支付其被扶养人生活费的××讼请求予以支持。判决：一、河科大一附院新区医院于判决生效后十日内赔偿孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云医疗费、交通费、死亡赔偿金、丧葬费、住院伙食补助费、营养费、护理费等损失共计117935.82元；二、河科大一附院新区医院于判决生效后十日内赔偿孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云精神损害抚慰金25000元；三、驳回孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云的其他××讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事××讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。本案受理费2400元，孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云负担1440元，河科大一附院新区医院负担960元；鉴定费7650元，孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云负担3825元，河科大一附院新区医院负担3825元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审查明相关事实基本一致。本院认为，河科大一附院新区医院上××主张本案应当重新鉴定，但其重新鉴定的主张不符合法律相关规定亦未××一审时提出，本院对其主张不予支持，一审法院参照该鉴定意见对本案进行判决并无不当。孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云、河科大一附院新区医院均上××称一审责任比例划分不当，因鉴定意见系证据的一种，其结论仅为参照，并不能限制法院对责任的判断，一审法院根据本案情况对河科大一附院新区医院酌定责任的范围并不超出合理范围，该部分上××主张本院不予支持。关于张雪利是否为城镇居民的问题，张雪利的户口为农村户口，虽其多年前曾××城镇工作，但对其收入来源的判断应当依照近年为准，一审法院根据案件证据认定其相应的赔偿标准，该认定正确。关于住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金的问题，以上损失系根据案情酌情认定，一审法院根据本案案情予以酌定亦无不当。综上所述，孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云、河科大一附院新区医院的上××请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事××讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上××，维持原判。二审案件受理费2900元，由孙焕有、孙颖颖、孙晓毅、孙晓奔、马翠云负担1685元，河南科技大学第一附属医院新区医院负担1215元。本判决为终审判决。审判长  牛永爱审判员  董 艳审判员  陈加胜二〇一七年六月七日书记员  殷春雪