河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫16民终2318号上诉人（原审原告）周口金丝猴食品有限公司。住所地：河南省沈丘县付井镇工业园区。统一社会信用代码914116006700655831。法定代表人STEVENCLAYSCHILLER斯蒂文·克雷·席勒,董事长。委托诉讼代理人梁伟，河南裕恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）刘二红，男，1983年10月25日出生，汉族，住河北省邯郸市邯山区。被上诉人（原审被告）邯郸市百优贸易有限公司。住所地：河北省邯郸市丛台区和平路***号。组织机构代码57007132-9。法定代表人刘二红，董事长。二被上诉人共同委托代理人郭耀增，河北新举律师事务所律师。被上诉人（原审被告）闫海敏，女，1983年2月22日出生，汉族，住河北省邯郸市磁县。上诉人周口金丝猴食品有限公司因与被上诉人刘二红、邯郸市百优贸易有限公司、闫海敏买卖合同纠纷一案，不服沈丘县人民法院（2015）沈民初字第01667号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。上诉人周口金丝猴食品有限公司的委托诉讼代理人梁伟到庭参加了诉讼，被上诉人刘二红及邯郸市百优贸易有限公司的共同委托代理人郭耀增到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。周口金丝猴食品有限公司上诉请求：撤销原判，改判支持周口金丝猴食品有限公司一审诉讼请求或发回重审；一、二审诉讼费用由刘二红、邯郸市百优贸易有限公司、闫海敏负担。事实和理由：周口金丝猴食品有限公司与刘二红、闫海敏、邯郸市百优贸易有限公司签订了资金占用与担保合同，刘二红出具的借款手续约定的有借款期限和利息，经过沈丘县公证处公证，符合民间借贷的形式要件；刘二红是邯郸市百优贸易有限公司的法定代表人，作为完全民事行为能力应理解并认同“借条”的法律意义；一审判决将市场支持费用与货款冲抵，没有依据，违背了不诉不理原则；综上，一审认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法改判支持周口金丝猴食品有限公司的诉讼请求。刘二红、邯郸市百优贸易有限公司辩称，周口金丝猴食品有限公司庭审中只提供了刘二红出具的借款手续，没有周口金丝猴食品有限公司出借款项的交付凭证和刘二红收到借款的相关证据，借贷事实没有实际发生；本案名为借贷纠纷，实为买卖合同纠纷，经过双方结算，确认邯郸市百优贸易有限公司下欠周口金丝猴食品有限公司货款245214元；周口金丝猴食品有限公司共下欠刘二红、邯郸市百优贸易有限公司业务推广费25万元，应与货款冲抵，至于周口金丝猴食品有限公司主张25万元的费用签批超出办事处主任及大区总经理的权限属于其企业内部管理行为，对刘二红、邯郸市百优贸易有限公司不具有拘束力；综上，请求二审法院维持原审判决。闫海敏未予答辩。周口金丝猴食品有限公司一审诉请：1、刘二红偿还周口金丝猴食品有限公司借款本金325000元，截止2015年6月30日的利息35425元，违约金14625元；2、刘二红偿还周口金丝猴食品有限公司2015年7月1日至还清之日借款本金325000元的利息、违约金。3、邯郸市百优贸易有限公司、闫海敏对上述款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由刘二红、邯郸市百优贸易有限公司、闫海敏承担。一审法院审理查明：2014年11月份，刘二红填写客户借款申请表，向周口金丝猴食品有限公司申请借款。2014年11月21日，周口金丝猴食品有限公司作为甲方，刘二红作为乙方，闫海敏作为丙方签订资金占用与担保合同。合同约定：乙方为了补充货源，扩大销售量，向甲方申请资金占用额度，丙方自愿担保。第一条、资金占用数额410000元。第二条、资金占用期限自2014年11月22日至2015年3月31日。第三条、资金占用利率为月息1.5%。第四条、甲方按照乙方的指定，将资金占用数额410000元计入邯郸市百优贸易有限公司账户，由邯郸市百优贸易有限公司在甲方提取等额的金丝猴产品。闫海敏作为丙方必须督促乙方履行还款义务，如到期乙方不能履行还款义务，丙方闫海敏负连带清偿责任。丙方履行还款义务后，有权向乙方追偿。第五条、违约责任，甲方不能提供与资金占用额度等额的金丝猴产品，每日承担未提供部分万分之五的违约金；乙方逾期不还所欠货款，应承担每日万分之五的违约金。周口金丝猴食品有限公司在合同上加盖了公章，代理人在合同上签了字，刘二红在合同上签名，邯郸市百优贸易有限公司在合同上加盖印章，闫海敏在合同上签名。合同签订后河南省沈丘县公证处于当日对合同进行了公证，刘二红出具了借条，闫海敏在借条上的担保栏内签名。合同履行过程中，刘二红和被告邯郸市百优贸易有限公司于2014年12月16日在处接收原告一部分金丝猴系列产品，后邯郸市百优贸易有限公司从闫海敏处提取部分金丝猴系列产品。周口金丝猴食品有限公司于2014年11月29日、12月9日、12月26日、12月27日、12月30日分别为邯郸市百优贸易有限公司出具增值税专用发票90115元、1100元、113488元、100000元、96280元。后因未按时付款，周口金丝猴食品有限公司诉至法院。另查明，2015年3月30日，周口金丝猴食品有限公司北方大区总经理、周口金丝猴食品有限公司时任邯郸办事处主任李文奇、周口金丝猴食品有限公司邯郸办事处原主任闫海敏共同出具“关于邯郸市百优贸易有限公司账户在公司贷款及还贷款情况说明”，认可周口金丝猴食品有限公司欠邯郸市百优贸易有限公司费用250000元，邯郸市百优贸易有限公司欠周口金丝猴食品有限公司货款240214元。2015年5月14日，刘二红、闫海敏、周口金丝猴食品有限公司驻邯郸市办事处主任李文奇经结算，出具邯郸市百优贸易有限公司以及邯郸市海亚贸易有限公司的问题说明，邯郸市百优贸易有限公司尚欠周口金丝猴食品有限公司货款245214元，并分别签名。一审法院认为，周口金丝猴食品有限公司与刘二红、邯郸市百优贸易有限公司、闫海敏签订的资金占用与担保合同，是各方真实意思表示，不违反有关法律规定，应予认定。该合同名为借款合同，实为买卖合同，其货款数额（即占用资金数额）应以买受人邯郸市百优贸易有限公司或刘二红收到的金丝猴产品的货物价值为准。邯郸市百优贸易有限公司在周口金丝猴食品有限公司处所提取的货物价值应以2015年5月14日邯郸市百优贸易有限公司以及邯郸市海亚贸易有限公司问题说明上的数额245214元为准。因周口金丝猴食品有限公司尚欠邯郸市百优贸易有限公司费用250000元，为减少诉讼，节约司法成本，双方可相互冲抵。周口金丝猴食品有限公司虽不认可该问题说明上的欠款数额，主张应归还325000元，但因提供的发运单与增值税专用发票上数额不符，且日期不一致，无法形成完整的证据链，法院不予支持。周口金丝猴食品有限公司要求按约定支付利息及违约金，法院不予支持，因本案实为买卖合同，且周口金丝猴食品有限公司未提交证据证明其损失数额。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十六条、第九十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十三条的规定，判决：驳回周口金丝猴食品有限公司的诉讼请求。案件受理费2926元，财产保全费2520元，合计5446元，由周口金丝猴食品有限公司承担。本院二审审理期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定：原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。周口金丝猴食品有限公司与刘二红、邯郸市百优贸易有限公司、闫海敏签订的资金占用与担保合同，该合同名为借款合同，实为买卖合同，其货款数额（即占用资金数额）应以买受人邯郸市百优贸易有限公司或刘二红收到的金丝猴产品的货物价值为准。邯郸市百优贸易有限公司在周口金丝猴食品有限公司处所提取的货物价值应以2015年5月14日邯郸市百优贸易有限公司以及邯郸市海亚贸易有限公司问题说明上的数额245214元为准；邯郸市百优贸易有限公司接收了周口金丝猴食品有限公司的货物，应当及时支付货款；刘二红作为邯郸市百优贸易有限公司的法定代表人，其签字行为应认定为职务行为；邯郸市百优贸易有限公司在商场销售商品的陈列费用等，是否应由公司报销冲抵欠款，与本案不是同一法律关系，且在原审中未提出反诉，其权利可另行主张。综上，上诉人周口金丝猴食品有限公司的上诉理由部分成立，本院予以支持，依据《中华人民共和国民事诉讼法在》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销沈丘县人民法院（2015）沈民初字第01667号民事判决；二、邯郸市百优贸易有限公司在收到本判决书之日起十五日内向周口金丝猴食品有限公司支付货款245214元（逾期付款利息自2015年7月30日起诉之日起至全部归还货款之日按照中国人民银行同期贷款利率计算）。三、驳回周口金丝猴食品有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费2926元，财产保全费2520元，合计5446元，由邯郸市百优贸易有限公司负担2926元，周口金丝猴食品有限公司负担2520元；二审案件受理费2926元，由邯郸市百优贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长 刘登印审  判  员 朱雪华代理 审 判员 吕文静二〇一七年六月二十三日（代）书记员 徐鲜鲜