新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新30民终43号 上诉人（原审被告）：克州葱岭实业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州阿图什市轻工业园区二区。 法定代表人：景军学，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴勇，男，该公司采购部负责人。 委托诉讼代理人：辛建保，新疆辛建保律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：克州葱岭实业有限公司阿克陶县分公司，住所地新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州阿克陶县奥依塔克镇恰马艾热克村。 主要负责人：肖来提马木提，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：布玛丽亚依马木，女，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：辛建保，新疆辛建保律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：库尔勒占顺轴承销售有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市华凌市场公寓区1-2号。 法定代表人：孙占须，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李芝兰，新疆正嘉律师事务所律师。 上诉人克州葱岭实业有限公司（以下简称葱岭公司）、克州葱岭实业有限公司阿克陶县分公司（以下简称葱岭公司阿克陶分公司）因与被上诉人库尔勒占顺轴承销售有限责任公司（以下简称占顺公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阿克陶县人民法院（2019）新3022民初482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月14日开庭进行了审理。上诉人葱岭公司的委托诉讼代理人辛建保、吴勇，葱岭公司阿克陶分公司的委托诉讼代理人辛建保、布玛丽亚·依马木，被上诉人占顺公司的法定代表人孙占须及其委托诉讼代理人李芝兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 葱岭公司、葱岭公司阿克陶分公司上诉请求：撤销（2019）新3022民初482号民事判决，改判驳回占顺公司的诉讼请求或发回重审。事实和理由：1．本案葱岭公司阿克陶分公司在收到民事起诉状后，占顺公司未能依合同约定的时间、供货期内向葱岭公司、葱岭公司阿克陶分公司供货，依法提起反诉，要求判令解除双方2019年4月25日签订的《产品购销合同》，并要求占顺公司承担合同约定的20%违约金。但一审法院却不予受理反诉，也未查清本案事实，导致作出错误判决。2．原审判决认定事实不清，判决葱岭公司支付货款并承担违约责任的证据不足。葱岭公司阿克陶分公司执行涉案合同的委托代理人是吴勇，是具体执行人。涉案货物通过德邦物流发给了占顺公司法定代表人孙占须，并没有发给葱岭公司阿克陶分公司收货人吴勇。葱岭公司阿克陶分公司在合同约定的最后交货期2019年6月8日之前并没有接到德邦物流的提货通知。而吴勇在2019年6月21日才接到占顺公司的电话，第二日才接到德邦物流的短信，此时占顺公司已经逾期十多天通知提货，且没有证据证明占顺公司在合同履行期限届满之前，占顺公司或德邦物流给吴勇进行多次通知。穆拉迪力既不是葱岭公司阿克陶分公司的负责人，也与涉案合同没有任何关联，没有证据可以证实占顺公司通知过穆拉迪力收取货物。故一审认定事实错误，导致本案判决错误。3．原审适用法律错误。《产品购销合同》约定：货到安装后由双方共同验收，验收合格后需方向供方支付货款18万元，余2万元作为质保金。质保期限为6个月，需方需在质保到期后如期支付给供方。原审罔顾双方合同中约定的付款方式，直接判决由葱岭公司承担20万元货款，违背双方合同约定。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院撤销一审判决，将本案发回重审，或者改判葱岭公司不支付货款和承担违约责任。 占顺公司辩称，1．关于葱岭公司阿克陶分公司一审提出反诉，一审法院未受理符合相关法律规定。2．原审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。占顺公司在一审提交了德邦物流的托运单1份、货物运输信息截屏3份，证明涉案的货物按照约定在2019年6月4日已经到达喀什运营部。短信截屏、微信截屏及通话记录等可以证明在货物到达喀什后及时通知了葱岭公司阿克陶分公司。3．一审法院适用法律并无不当。葱岭公司、葱岭公司阿克陶分公司的上诉理由不成立，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。 占顺公司向一审法院起诉请求：判令葱岭公司支付货款20万元及违约金4万元，合计24万元。 一审法院认定事实：2019年4月25日，占顺公司（供方）与葱岭公司阿克陶分公司（需方）签订《产品购销合同》，约定葱岭公司阿克陶分公司向占顺公司购买原厂产品零件号2415.9801-CN：Part-Number：NP725306圆锥滚柱轴承2个，单价100000元／个，合同金额20万元（该价格含普通发票金额、运费和安装），并约定供方保证此合同约定的产品与原装进口产品规格型号、尺寸及材质完全相同，供方承诺本合同约定的产品能够完全满足需方的生产要求，如供方供应的产品在合同约定的质保期内无法正常使用，则供方需全额退款；交（提）货地点、方式：喀什交货，需方自提。交货时间：自双方签订合同之日起四十五天内交货；付款方式：货到安装后由双方共同验收，验收合格后需方向供方支付货款18万元，余2万元作为质保金。质保期限为6个月，需方需在质保到期后如期支付给供方；违约责任：1．无理由中途退货或不能交货的，违约方向损失方偿付总货款的20％作为违约金；2．如遇不可抗力或政策原因导致供方或需方不能履行合同义务的，不视为供方或需方违约，同时供方或需方可根据具体情况通知需方或供方解除合同，供方或需方不得拒绝。该合同还约定本合同经双方签字盖章生效，合同落款处占顺公司的法定代表人孙占须在供方处签字，葱岭公司阿克陶分公司的委托代理人吴勇在需方处签字并加盖公司印章。合同签订后，占顺公司为履行合同，于2019年4月26日向葱岭公司阿克陶分公司借用（原厂产品零件号2415.9801-CN：Part-Number：NP725306）美国原装进口轴承外圈一个、内圈一个用于测量，承诺二十五日内归还，并出具承诺书一份。2019年4月27日，占顺公司与案外人瓦房店华辰轴承制造有限公司签订《轴承定制单》，约定占顺公司在案外人处定制型号为311570A轴承2盘，因轴承属特殊定制，供货依据定货方提供使用过的轴承样品，尺寸为（570mm×920mm×192mm）进行定制，约定35天内到货，运费由需方负担。2019年5月29日，案外人瓦房店华辰轴承制造有限公司将占顺公司定制的2个轴承通过德邦物流以托运人孙占须的名义发运至新疆维吾尔自治区喀什市××道兵团三司物流中心，交货方式自提，收货人为吴勇，联系电话158XXXXXXXX。同年6月4日，占顺公司定制的轴承到达喀什后，占顺公司多次通知葱岭公司阿克陶分公司到喀什提货验收，但葱岭公司阿克陶分公司至今未提货验收，货款也未支付。一审法院认为，占顺公司与葱岭公司阿克陶分公司签订的《产品购销合同》是双方真实意思表示，双方应按合同的约定全面履行各自的合同义务。占顺公司按照合同约定向葱岭公司阿克陶分公司供应定制圆锥滚柱轴承，葱岭公司阿克陶分公司应按合同约定到收货地喀什市自提货物。经占顺公司多次催促提货后，但葱岭公司阿克陶分公司未予提货，致使占顺公司无法安装，也无法验收。葱岭公司阿克陶分公司怠于履行合同义务，其行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，故葱岭公司阿克陶分公司应履行向占顺公司支付圆锥滚柱轴承货款20万元的义务。根据双方签订的《产品购销合同》第十二条约定：“无理由中途退货或不能交货的，违约方向损失方偿付总货款的20％作为违约金”，根据德邦物流的货物运输信息显示，涉案的货物在合同约定的期限内即2019年6月4日已到达喀什，占顺公司遂以电话等方式通知葱岭公司阿克陶分公司提货，但其一直未予提货。葱岭公司阿克陶分公司应承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”，结合本案，葱岭公司阿克陶分公司未请求对合同约定的违约金予以调整，故对占顺公司要求葱岭公司阿克陶分公司支付违约金4万元的请求，应予支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，由于葱岭公司阿克陶分公司不具有独立承担民事责任的资格，其责任应当由葱岭公司承担。对葱岭公司、葱岭公司阿克陶分公司提出未收到提货通知的辩解意见，因其提供的证据不能证明，一审法院不予采信。综上所述，占顺公司主张支付货款及违约金的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。一审法院判决：葱岭公司于判决生效后十五日内支付占顺公司圆锥滚柱轴承货款20万元，违约金4万元，共计24万元。 本院二审期间，占顺公司未提交新证据，葱岭公司阿克陶分公司为证明其上诉主张提交以下新证据： 一、德邦物流新疆喀什营业部运单信息，拟证明涉案货物收货人为孙占须，2019年6月21日才将收货人变更为吴勇，占顺公司已逾期通知提货，占顺公司存在过错。经质证，占顺公司对该证据的真实性认可，关联性不予认可，认为该证据可以证明6月20日前货物已经到达喀什，葱岭公司阿克陶分公司不予提货，变更收货人并不影响合同的履行。本院对该证据的真实性予以确认，并予以采信。 二、吴勇的手机短信和通话记录，拟证明在2019年6月21日之前占顺公司以及德邦物流从未通知吴勇提货，孙占须变更收货人后的6月22日吴勇才收到德邦物流的提货信息，占顺公司逾期交货。经质证，占顺公司对该证据的真实性予以认可，关联性和证明问题不予认可，认为变更收货人为吴勇可以直接证明葱岭公司阿克陶分公司拒绝收货的事实，并不能证明货物未在约定期限内到达喀什，且占顺公司已尽到通知义务。本院对该证据的真实性予以确认，并予以采信。 三、2019年4月25日占顺公司与葱岭公司阿克陶分公司签订的《合同备忘录》，拟证明涉案合同签订前，双方于2019年4月8日签订过轴承购销合同，签订合同双方也是孙占须和吴勇。经质证，占顺公司对该证据真实性认可，但认为备忘录中所涉及的轴承购销合同没有实际履行，且与本案无关联性。本院对该证据真实性予以确认，但与本案无关联性，不予采信。 本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院另查明，瓦房店华辰轴承制造有限责任公司将占顺公司定制的2个轴承通过德邦物流发运至新疆喀什营业部，交货方式为自提，收货人为孙占须。2019年6月21日，占顺公司法定代表人孙占须到德邦物流新疆喀什营业部将收货人变更为吴勇。穆拉迪力是葱岭公司阿克陶分公司的工作人员。 本院认为，本案争议焦点为：占顺轴承公司是否在合同约定的期限内履行了通知葱岭公司阿克陶分公司提货的义务，葱岭公司是否应当支付货款并承担违约责任。 本案葱岭公司阿克陶分公司与占顺公司于2019年4月25日签订的《产品购销合同》，系双方当事人真实意思表示，该合同不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按照合同约定全面履行各自义务。根据现有在案证据，涉案货物于2019年6月4日到达德邦物流喀什营业部，占顺公司法定代表人孙占须于货到当日通过电话通知葱岭公司阿克陶分公司的工作人员穆拉迪力提货，占顺公司即已履行了通知提货义务，葱岭公司阿克陶分公司应按合同约定自提货物。葱岭公司、葱岭公司阿克陶分公司提出吴勇是涉案货物的收货人，应通知吴勇提货，占顺公司逾期通知提货的上诉主张，因双方签订的合同中并未明确约定吴勇是收货联系人，且无其他证据证明占顺公司与葱岭公司阿克陶分公司存在其他业务往来，孙占须于货到喀什当日即与穆拉迪力通电话，并结合本案其他证据判断，可以确定通话内容是通知提货，故对葱岭公司、葱岭公司阿克陶分公司该上诉主张本院不予支持。占顺公司通知提货后，葱岭公司阿克陶分公司怠于履行提货义务，其行为已构成违约，应承担违约责任。合同双方虽约定了付款方式，但一审法院鉴于葱岭公司阿克陶分公司迟迟不提货，货物一直滞留在德邦物流喀什营业部，导致安装、验收等后续工作无法继续履行等情况，判决葱岭公司支付合同总货款20万元、违约金4万元并无不妥。 综上，上诉人葱岭公司、葱岭公司阿克陶分公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4900元，由上诉人克州葱岭实业有限公司、克州葱岭实业有限公司阿克陶县分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘      磊 审 判 员 阿娜尔古丽阿依沙 审 判 员 龚   忠   波 二〇二〇年六月五日 法官助理 尼里帕  艾尔肯 书 记 员 龙   有   名