广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初13005号原告（反诉被告）：陈玉玲，女，汉族，住广东省佛山市南海区，委托代理人：陈作栋，广东东达昊律师事务所律师。被告（反诉原告）：谷小风，女，汉族，住广东省佛山市南海区，委托代理人：赵峰，广东安南律师事务所律师。委托代理人：黄峥，广东安南律师事务所实习律师。第三人：誉秀红，女，汉族，住广东省佛山市三水区，上列当事人合同纠纷一案，本院于2016年8月9日受理后，被告就本案对原告提出反诉，本院审查后决定予以受理并与本诉合并进行审理。本案依法由代理审判员尹素适用简易程序于2016年9月12日、9月29日公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告委托代理人陈作栋、被告委托代理人赵峰、黄峥到庭参加诉讼；第二次开庭，原告委托代理人陈作栋、被告委托代理人赵峰、黄峥、第三人誉秀红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年5月31日，原告与被告签订合同约定原告将罗村鸿运街1号楼老还童美容院以6万元价格转让给被告，当天被告支付1万元，并约定剩下的5万元在2天内支付。签订合同后，原告将美容院交给被告并将美容院承租权转让到被告名下。但被告至今未支付剩余转让款5万元。故起诉，请求法院判令：1、被告向原告支付转让款5元及支付违约金（自2016年6月2日起至实际清偿之日止按日万分之五计算）；2、被告承担本案诉讼费用。被告答辩称，一、驳回原告的诉讼请求，原、被告实际就涉案美容院进行协商，且原告也没有将涉案美容院的真实情况告诉被告，双方协商过程中约定原告在保证相关物品的所有权、列下相关产品后才签订合同，但原告一直没有提供物品清单、营业执照等相关信息，故原、被告并没有签订相应的正式合同，被告之所以支付1万元是基于原告要求被告支付1万元的基础上，双方才进行货物的清理，但被告支付后，原告一直没有将涉案美容院的所有权等交付给被告，故被告一直没有同意签订合同，在被告查询工商信息后，发现涉案美容院不是原告所有后，一直要求原告解除合同并退钱予被告；二、作为原告应该交付相关店铺的钥匙、货物清单等相关手续，但原告一直占有涉案美容院，没有交给被告。被告在6月4日、9月11日、9月12日通过消费的方式，证明原告仍继续经营，由于银行的原因，被告暂时不能查到收款人的姓名。综上，原、被告在签订合同时属于协商期，且原告没有交付被告使用，若合同成立，属于原告违约，基于6月到9月涉案美容院由原告使用，对于货物的变化双方也无法履行合同。被告提出反诉称，2016年5月，被告与原告商谈美容院转让事宜，5月31日在原告提供的两份空白美容院转让合同上签字，向原告表明有转让的意向，口头约定转让费用6万元，向原告支付了1万元订金。但原告未将商铺钥匙、货物等合同所涉及的内容转让至被告名下。之后被告得知美容院并非原告所有，便要求原告返还定金，但原告置之不理，并且将美容院经营至今。故提出反诉，请求法院判令：1、原告向被告返还订金1万元；2、原告承担本案全部诉讼费用。针对反诉，原告答辩称，一、原、被告签订合同已经生效，被告没有按合同约定支付转让款给原告，收款收据已经很明确证明，当时由于双方在收款收据写好，被告就没有将相关内容写在合同上；二、在签合同后，被告已经实际经营涉案美容院。从原、被告的微信聊天记录可证明；三、涉案美容院所经营的用房已经由原、被告与业主变更了租赁使用权。原告并没有拿走涉案美容院任何物品的情况下，原、被告就没有签订物品清单。基于被告实际经营的情况下，原告不用承担返还定金，是被告违约，应支付剩下的转让款；四、关于涉案美容院原告仍在经营，因为美容院在经营中，还没支付工资员工，由于被告无法经营，自行离开，为了能让涉案美容院继续经营，员工照常上班。第三人誉秀红答辩称，涉案美容院是我与原告合作成立共同经营，所以登记的是我的名字，在经营了一年左右，我就退出了美容店，我对美容店不再享有权利义务，只是没有办理工商变更。原、被告之间的交易我不清楚，我也没有意见。原告在诉讼中举证如下：1、原被告居民身份证复印件各1份，用以证明原被告诉讼主体资格。2、美容院转让合同原件1份，用以证明双方达成一致协议，原告将其之前经营的美容院以6万元转让给被告。3、收款收据原件1份，用以证明双方的转让行为，被告已支付10000元转让款予原告。4、商铺出租合同书原件1份，用以证明双方已经将原告经营的商铺转租给被告。5、微信聊天记录打印件1份，用以证明被告已经实际经营美容院，也证明被告需支付款项给原告，被告以银行卡不能转账的理由拖欠原告的转让款。6、房东身份证复印件1份，户口本、房产证原件各1份，用以证明房东身份情况及房屋产权，美容店所用的经营场所承租人变更为被告。7、微信记录打印件1份，用以证明美容店的美容师与被告的聊天记录，说明被告在2016年6月已经接手涉案的美容店并实际管理。被告在诉讼中举证如下：8、个体户机读档案登记资料复印件1份，用以证明涉案美容院不属于原告所有，并没有转让给被告。9、美容院转让合同复印件1份，用以证明原告的合同是不真实，在2016年5月30日双方进行协议，但就具体的内容没有达成一致，原告提供的合同空白处内容是原告自己写上去的。10、消息详情打印件2份，用以证明涉案美容院原告一直经营着，原告并没有把美容院交给被告。11、收款收据、银行清单复印件各1份，用以证明美容院一直由原告经营、收费。经庭审举证、质证，被告对原告出示的证据1无异议；证据2真实性有异议，双方虽签名，但仍在协商，合同具体的数量、标的、质量都没有明确约定，合同并未成立；证据3真实性无异议，该证据是原告写的，被告基于对原告的信任，收款收据应由被告持有而不是原告持有，当时是凌晨通过银行转账给原告，收款收据的时间是后补的；证据4真实性无异议，但被告没有实际交过房租，被告也不认识出租人，合同是原告拿给被告签订的，不能确认合同的出租人是真实的业主；证据5真实性有异议，该证据与本案无关，也无证据证明被告在经营涉案美容院。应通过实际收款人及钥匙的由谁掌握来确定谁实际经营。证据6真实性无异议，房产证能看出房产所有权是黄日帮而不是蔡葵崧，故出租人蔡葵崧无权签订合同；证据7真实性有异议，均是打印件，且从微信内容看也没有证据证明原告已经将美容店的产品、钥匙等移交给被告。原告对被告出示的证据8真实性无异议，合同第五条明确美容院是誉秀红持有营业执照，双方是清楚的，原告拥有美容院的实际经营资格；证据9真实性无异议，结合收款收据，合同的空白内容与收据一致，收款收据也有双方签名。根据一般常理收据只需原告签名被告持有，该收款收据双方签名，各持一份；证据10由于原告没有实际经营，真实性无法确认，涉案美容院在被告经营的情况下出现了拖欠员工工资、租金，员工也有美容院的钥匙，员工在被告离开美容院以后继续经营店铺，与被告所称美容院由原告经营是不符的。证据11真实性无异议，刷卡记录不能证明被告没有接手美容院，在2016年6月已经接手美容院，在7月份无法经营，被告离开美容院，后因为经营需要，员工找原告继续使用原告的刷卡机。蔡葵崧与黄日帮是夫妻关系，有权签订租赁合同。经审查，双方对证据1、3、4、8、9、11无异议，本院对此予以认定。证据2与证据9一致，故本院对证据2予以认定。证据5、7原告没有提供原始载体，本院对其不予认定。证据6为原件，房产证地址与涉案美容院登记地址一致，本院对证据6予以认定。证据10仅能反映消费记录，不能证明是谁在经营，故本院对被告主张的证明内容不予采纳。本院查明：佛山市南海区老还童美容店为成立于2000年5月15日的个体工商户，登记住所地为佛山市南海区狮山镇罗村鸿运街**鸿兴楼**，登记经营者为第三人誉秀红。誉秀红确认其对该美容店不享有任何权利义务，实际经营者为原告陈玉玲。2016年5月31日，原告与被告签订一份《美容院转让合同》，约定：原告将美容院现有财产及经营场所的租赁权等与此相关的合法权益转让给被告，包括但不限于美容院现存货物及仪器设备等动产不动产，相关物品经盘点后另列清单作为协议书附件备查；被告应于协议生效之日起2日内以银行转账或现金支付的方式支付转让款；不能按期支付转让款，每逾期一天，按逾期部分万分之五支付违约金；誉秀红拥有美容院营业执照的使用权，现租给被告使用，租用时间为本转让合同签订生效日期三年内止。合同关于美容院名称、转让款数额、美容院承租物业地址等填空处未填写内容。同日，双方再签署一份《收款收据》，载明“收到谷小凤交来转让罗村老还童美容院订金一万元。注明：转让总费用陆万元，已收一万元，尚欠五万元整。收款人：陈玉玲，付款人:谷小凤”。另查，佛山市南海区老还童美容店经营地商铺即佛山市南海区狮山镇罗村鸿运街1号鸿兴楼102号的登记所有人为黄日帮，黄日帮与蔡葵崧为夫妻关系。2016年3月1日，被告与蔡葵崧签订了《商铺出租合同书》，约定由被告承租佛山市南海区狮山镇罗村鸿运街1号鸿兴楼102的商铺，租赁期限为3年。本院认为，综合原、被告的诉辩意见，本案的争议焦点在于原、被告签订的转让合同是否依法成立、生效？根据合同法的规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立；依法成立的合同，自成立时生效。本案中，原告与被告已经签订了书面的转让合同，虽然合同文本上关于美容院名称、转让金额、地、地址等项目未直接写明双方在同日签署的《收款收据》中已经对于缺失的美容院名称、转让金额进行了约定，且被告已经实际向原告支付了1万元转让款。由此说明被告在签订转让合同、收款收据当天对于合同缺失内容是清晰、明知的。被告主张合同内容缺失乃至合同不成立的陈述没有事实依据，亦有违诚实信用原则，本院对其主张不予采纳。本院认定原、被告签订的《美容院转让合同》、《收款收据》是双方的真实意思表示，合法有效，对双方具有约束力，双方应按合同约定履行义务、行使权利。合同约定被告应在协议生效之日起两日内支付转让款，因此，原告主张被告支付剩余转让款5万元，于法有据，本院予以支持。被告没有按约定支付转让款，已经构成违约，应按合同约定承担违约责任。合同约定自逾期之日即2016年6月2日起按日万分之五计付违约金，该约定未违反法律规定，被告亦未对此提出异议，本院对原告要求被告按该约定支付违约金的请求予以支持。被告反诉主张原告未将涉案美容店移交故要求原告退还订金1万元。转让合同是双方的真实意思表示，合法有效。被告已经支付定金，原告也协助被告办理了涉案商铺的转租。庭审中，原告也明确同意转让予被告，被告也未举证证明是原告拒绝交付店铺。因此，双方继续履行合同不存在障碍，合同应当继续履行。被告主张涉案美容店并非登记在原告名下，并依此要求原告返还定金1万元。在双方签订的转让合同中已经明示美容店登记于第三人誉秀红名下，第三人誉秀红在庭审中已明确表示对涉案美容店不享有任何权利义务，被告以此主张其不知情要求解除合同没有事实依据。且从合同约定的内容来看，美容店的转让主要涉及的是店内资产及客户资源的转让，并非营业执照的转让，被告完全可以自行注册经营实体。因此，被告反诉请求原告返还订金，没有事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）谷小凤应于本判决发生法律效力之日起十日内支付转让款50000元予原告（反诉被告）陈玉玲。二、被告（反诉原告）谷小凤应于本判决发生法律效力之日起十日内支付以50000元为本金自2016年6月2日起至实际清偿之日止按日万分之五计算的违约金予原告（反诉被告）陈玉玲。三、驳回被告（反诉原告）谷小凤的反诉请求。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及其相应的司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，本诉案件受理费减半收取为544.06元（原告已预交），由被告负担。被告应与上述款项一并迳付原告，本院不另收退。反诉受理费50元（被告已预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于佛山市中级人民法院。审判员 尹 素二〇一七年六月十日书记员 符泳燕