广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初11076号 原告（反诉被告）：贵州富达建设工程有限公司，住所地:贵阳市金阳新区贵阳世纪城I组团商铺1层2号房。 法定代表人：王美富，职务：董事长。 委托诉讼代理人：余叶平、单红星，安徽神州行律师事务所律师。 被告（反诉原告）：广西顺捷路桥工程有限公司，住所地：南宁市青秀区民族大道与金州路交叉路口新城国际10层1006、1007房。 法定代表人：林宗信，职务：经理。 委托诉讼代理人：蒙连图，广西创想律师事务所律师。 委托诉讼代理人：甘长山，广西欧亚嘉华律师事务所律师。 第三人：中铁二十三局集团第二工程有限公司云南分公司，住所地：昆明市盘龙区白龙路421号福昆大楼四楼401室。 负责人：郭凤彦，职务：经理。 第三人：中铁二十三局集团第二工程有限公司，住所地：北京市大兴区工业开发区金苑路20号。 法定代表人：曹鹏程，职务：执行董事。 第三人共同委托诉讼代理人：赵楠，女，系中铁二十三局集团第二工程有限公司员工。 原告（反诉被告）贵州富达建设工程有限公司（以下简称“富达公司”）诉被告（反诉原告）广西顺捷路桥工程有限公司（以下简称“顺捷公司”）及第三人中铁二十三局集团第二工程有限公司云南分公司（以下简称“中铁云南分公司”）、中铁二十三局集团第二工程有限公司（以下简称“中铁二十三局二工公司”）居间合同纠纷一案，本院于2016年9月26日立案受理后，依法适用普通程序于2017年4月27日公开开庭审理。原告（反诉被告）的委托代理人余叶平、单红星，被告（反诉原告）委托代理人蒙连图、甘长山，两第三人委托代理人赵楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告顺捷路桥公司签订的《工程居间合同》以及《工程居间合同》补充协议，被告顺捷路桥公司将收取原告的100万元居间服务费退还给原告；2、本案受理费由被告负担。事实和理由：2014年5月26日，原告与被告顺捷路桥公司签订《工程居间合同》，约定：1、被告顺捷路桥公司接受原告委托，负责就上鹤一级公路二期工程其中一个隧道及路基等附属工程项目的承包、施工（工程项目约4.5亿元）的居间接洽工作，引荐原告与该工程的项目发包单位中铁二十三局第二工程有限公司云南分公司直接洽谈，向原告提供有关工程所有信息，并为原告提供联络、协助、撮合等居间服务，最后促成原告与发包单位或业主单位达成工程施工合同或者中标合同的签订则视为居间成功。2、被告顺捷路桥公司一旦促成《工程合同》的签订，则原告向其支付相应居间劳务费，在被告顺捷路桥公司与中铁云南公司签订《战略合作伙伴协议书》后，当日支付100万元给被告顺捷路桥公司。3、本协议自《工程合同》签订之日起生效，在支付完居间劳务单（当）日自动失效。4、原告于2014年5月28日前向被告顺捷路桥公司支付100万元定金，若原告不愿承办该工程项目，被告顺捷路桥公司必须在三天内无息退还原告交纳的定金。5、原告需在2014年6月6日前以被告顺捷路桥公司名义将1000万元履约保证金付给中铁云南公司，若原告不愿承包该工程，则被告顺捷路桥公司将委托并协助原告按《战略合作伙伴协议书》中约定的条款退还履约保证金。 同日，被告顺捷路桥公司与中铁云南公司签订了《战略合作伙伴协议书》，双方约定：1、中铁云南公司应业主及政府要求参与邀标，目前中铁云南公司已于业主签订总承包相关协议，现已协助业主进行工作的推进，待设计院交付全部施工图后，2014年8月1日之前，业主将完善相关邀标程序，正式施工。2、目前业主已成立鹤庆思淼公路投资有限公司（以下简称“思淼公路投资公司”），已向我局正式邀标，而中铁云南公司被中铁二十三局集团第二工程有限公司授权为该工程组织施工的主体。3、被告顺捷路桥公司出资2000万元分两次提供给中铁云南公司作为前期项目筹备费用，待中铁云南公司与思淼公司签订正式施工合同后，转为被告顺捷路桥公司工程履约保证金（履约保证金退回按照施工合同约定给予返还）；协议签订后，被告顺捷路桥公司第一次向中南云南公司交接图纸、工程量清单的通知的3天后，第二次向中铁云南公司支付1000万元。4、被告顺捷路桥公司须具备独立施工能力，中铁云南公司分配给被告顺捷路桥公司的部分工程量，金额不低于4亿元工程量，暂定为以野鸭塘2号隧道为主，路基为辅。被告顺捷路桥公司独立完成工程量并全权负责，自负盈亏。5、开工时间按中铁云南公司于业主签订的合作协议2014年6月份进场作施工准备；由于其他原因不能开工，最迟至2014年8月1日之前思淼公路投资公司不进行邀标程序，被告顺捷路桥公司如需退款，中铁云南公司将在3日内退还被告顺捷路桥公司所有款项，并按银行同期贷款利息3倍补偿给被告顺捷路桥公司的损失，时间从被告顺捷路桥公司打款给中铁云南公司的日期起算。6、协议仅针对签订人而不对其他成员。2014年5月28日，原告以原告法定代表人王美富的名义支付100万元给被告顺捷路桥公司。2014年6月8日，原告与被告顺捷路桥公司签订《工程居间合同》补充协议书并约定：1、原告需在2014年6月9日按《战略合作伙伴协议书》要求将1000万元项目前期筹备费用支付给中铁云南公司；2、如原告未能按第1项如期支付1000万元，则视为原告自动放弃工程项目，被告顺捷路桥公司没收100万元居间费，同时原告有权单方终止《工程居间合同》，双方签订的《工程居间合同》自动作废。同时，被告顺捷路桥公司向中铁云南公司发出《委托付款证明》，证实其委托原告代为向中铁云南公司支付上鹤一级公路二期工程前期项目筹备费用款项。中铁云南公司批示“同意批复”。 次日，原告依约向中铁云南公司支付1000万元，中铁云南公司在同日确认收到被告顺捷路桥公司支付上鹤一级公路二期工程前期筹备款1000万元，并确认该款由原告代付，如退款则退回原告公司原账号。 根据中铁云南公司与被告顺捷路桥公司签订的《战略合作伙伴协议》，确定2014年8月1日正式进场施工，被告顺捷路桥公司已按合同要求于2014年6月9日支付了该工程项目前期筹备费用1000万元并组织好施工的设备，技术管理人员等准备工作等待进场。原定施工合同协议的时间已过，但中铁云南公司仍没有做好前期准备工作，使被告顺捷路桥公司不能按原定协议进场，致使大量机械设备及人员闲置，资金积压。被告顺捷路桥公司于是决定不再签订施工合同，于2014年8月4日向中铁云南公司发出了《关于退回上鹤一级公路二期工程前期筹备费的申请》，要求中铁云南公司于2014年8月8日前退回前期筹备费用1000万元和利息按原汇款单位账户退还原告。2014年8月16日，原告向被告顺捷路桥公司发出终止《工程居间合同》及《补充协议书》函，声明根据双方签订的《工程居间合同》及《补充协议书》，因被告顺捷路桥公司自始至终没有引荐原告与中铁云南公司直接洽谈并促成原告与中铁云南公司签订《工程施工合同》，视为居间不成功，且被告顺捷路桥公司明确不会再与中铁云南公司签订《工程施工合同》，被告顺捷路桥公司的行为已构成对原告居间合同的违约，无法促成原告与中铁云南公司签订《工程施工合同》而致居间合同的目的根本无法实现，自2014年8月14日被告顺捷路桥公司向中铁云南公司申请退款之日开始，原告已单方终止与被告顺捷路桥公司的《工程居间合同》，要求被告顺捷路桥公司必须在2014年9月8日之前履行返还1000万元代付款以及100万元预付款，从2014年8月8日始，原告对被告顺捷路桥公司享有1100万元的而到期债权。从上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”规定，由于被告顺捷路桥公司已经与2014年8月4日明确不再与中铁云南公司签订《施工合同》并且要求中铁云南公司将收取的原告代其支付的前期筹备费用1000万元和利息退还原告，由此可见原告与被告顺捷路桥公司签订的《工程居间合同》的合同目的根本无法实现，且该合同中双方约定的“本协议自《工程合同》签订之日起生效”的条件至今未能成就，因此《工程居间合同》应依法为无效合同或予以解除，由此按照原告、被告顺捷路桥公司、中铁云南公司三方分别签订的书面合同或协议或函件，被告顺捷路桥公司应依法退还原告给付的居间服务费100万元并从支付款项的当日即2014年5月28日起计付3倍的银行同期利息给原告，中铁云南公司应依法将收取的原告代被告顺捷路桥公司给付的工程筹备费1000万元退还给原告并从2014年6月9日起计付3倍的银行同期利息给原告。中铁云南公司是中铁工程公司依法设立的分支机构，其并没有独立法人资格，按照《中华人民共和国民法通则》第115条规定，因企业法人的分支机构产生的财产责任，分支机构如有偿付能力，由分支机构自行承担；如无偿付能力，应由企业法人负担，故中铁工程公司对中铁云南公司的债务应承担补充清楚责任（对于中铁云南公司和中铁工程公司的责任问题原告保留以后进行追诉的权利）。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十六条、第五十八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第四百二十四条、第四百二十七条的规定，请法院依法判处。 被告顺捷公司辩称：1、我方对解除居间合同无异议；2、我方未收到原告的居间服务费，我方收到的是居间合同的必要居间费用；3、我方承认居间合同不成功，但是不成功的原因是原告造成，因此原告应承担责任，由此产生的费用应由原告承担。我方认为原告诉求无事实及法律依据，请求驳回原告诉请。 被告（反诉原告）顺捷公司反诉称：根据《工程居间合同》的约定，居间费用为合同总金额的10﹪，在我方与第三人中铁云南公司签订《战略合作伙伴协议》后支付100万元，在反诉被告签订施工合同进场后支付200万元。我方与第三人中铁云南公司于2014年5月26日签订了《战略合作伙伴协议》。在此之前我方为承接《战略合作伙伴协议》约定的工程付出了大量的人力、财力、物力，该协议基本确定了我方与第三人中铁云南公司的合同关系，对我方、反诉被告、第三人云南公司均有约束力。如《战略合作伙伴协议》能够正常的履行，我方将无疑会承接合同约定的工程，同时将全部完成《工程居间合同》约定的居间工作。但反诉被告于2014年8月4日强烈要求我方向第三人云南公司发函，以工程尚不具备施工条件为由申请第三人将前期筹备费用1000万元及利息退回，并承诺承担退还款项的后果，最终导致《战略合作伙伴协议》全面终止。由于反诉被告单方请求返还合同履约金终止《战略合作伙伴协议》，导致我方的工作成果最终无法实现，因此反诉被告应当向我方支付居间报酬100万元，以弥补我方为居间活动付出的大量的人力、财力、物力及社会资源。 原告（反诉被告）富达公司针对反诉答辩称：居间合同未约定必要费用；如果是必要费用，应该是产生的事实费用，应有相应证据进行佐证，请求驳回被告的反诉请求。 第三人陈述称：我方不应作为本案第三人参加诉讼，本案是居间合同纠纷，本案的诉讼主体并不是我方，案情也与我方无利害关系。依照我国法律规定，民事诉讼第三人是指对他人争议的诉讼标的有独立请求权，或者虽无独立请求权、但案件的处理结果与其有法律上的利害关系而参加到原被告双方已经开始的诉讼中进行诉讼的人。就居间合同而言，案件的处理结果对我方不会产生任何有利或不利的影响，无任何利害关系，因此我方不应作为第三人参加诉讼。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月26日，富达公司作为甲方、顺捷公司作为乙方，双方签订一份《工程居间合同》，主要内容为：1、乙方接受甲方的委托，负责就上鹤一级公路二期工程其中一个隧道及路基等附属工程项目的承包、施工（工程项目约4.5亿元）的居间接洽工作，引荐甲方与该工程的项目发包单位中铁二十三局第二工程有限公司云南分公司（以下简称“中铁云南分公司”）直接洽谈，向甲方提供有关工程所有信息，并为甲方提供联络、协助、撮合等居间服务，最后促成甲方与发包单位或业主单位达成工程施工合同或者中标合同的签订则视为居间成功。2、乙方一旦促成《工程合同》的签订，则甲方向其支付相应居间劳务费，居间费用为甲方项目签订合同总金额的10﹪；甲方在乙方与中铁云南公司签订《战略合作伙伴协议书》后，当日支付100万元给乙方，在甲方签订施工合同进场后二至三个工作日内支付200万元给乙方……。3、甲乙双方不得把本合同委托事项转给第三方。4、本协议自《工程合同》签订之日起生效，在支付完居间劳务单（当）日自动失效。5、甲方于2014年5月28日前向乙方支付100万元定金，若甲方不愿承包该工程项目，乙方必须在三天内无息退还甲方交纳的定金。6、甲方需在2014年6月6日前以乙方名义将1000万元履约保证金付给中铁云南公司，若甲方不愿承包该工程，则乙方将委托并协助甲方按《战略合作伙伴协议书》中约定的条款退还履约保证金……。该合同最后将乙方与中铁云南公司签订的《战略合作伙伴协议书》作为合同的附件双方各执一份。 富达公司与顺捷公司签订《工程居间合同》之前，顺捷公司与中铁云南分公司签订了一份《战略合作伙伴协议书》，双方约定：1、中铁云南分公司应业主及政府要求参与邀标，目前已于业主签订总承包相关协议，待设计院交付全部施工图后，2014年8月1日之前，业主将完善相关邀标程序，正式施工；2、中铁云南分公司被中铁二十三局集团第二工程有限公司授权为该工程组织施工的主体，顺捷公司出资2000万元分两次提供给中铁云南分公司作为前期项目筹备费用，待中铁云南分公司与思淼公司签订正式施工合同后，转为顺捷公司工程履约保证金；3、顺捷公司必须具备独立施工能力，中铁云南分公司分配给顺捷公司的部分工程量，金额不低于4亿元工程量，暂定为以野鸭塘2号隧道为主，路基为辅；4、顺捷公司独立完成工程量并全权负责，自负盈亏；5、此协议不能作为工程合同在社会上炒作，仅针对签订协议人而不对其他成员。 2014年6月3日，顺捷公司向中铁云南分公司发出《委托付款证明》，证实其委托富达公司代为向中铁云南分公司支付上鹤一级公路二期工程前期项目筹备费用款项。次日，富达公司依约向中铁云南分公司支付1000万元，中铁云南分公司在同日确认收到顺捷公司支付上鹤一级公路二期工程前期筹备款1000万元，并确认该款由富达公司代付。同年6月8日，富达公司与顺捷公司签订《工程居间合同》补充协议书并约定：1、富达公司需在2014年6月9日按《战略合作伙伴协议书》要求将1000万元项目前期筹备费用支付给中铁云南公司；2、如富达公司未能按第1项如期支付1000万元，则视为富达公司自动放弃工程项目，顺捷公司没收100万元居间费，双方签订的《工程居间合同》自动作废。 按照中铁云南分公司与顺捷公司签订的《战略合作伙伴协议》，顺捷公司应于2014年8月1日正式进场施工。但原定施工的时间已过，顺捷公司不能按原定协议进场，顺捷公司于是决定不再签订施工合同，于2014年8月4日向中铁云南分公司发出了《关于退回上鹤一级公路二期工程前期筹备费的申请》，要求中铁云南分公司于2014年8月8日前将前期筹备费用1000万元和利息按原汇款单位账户退回富达公司。2014年8月16日，富达公司向顺捷公司发出“终止《工程居间合同》及《补充协议书》函”，声明根据双方签订的《工程居间合同》及《补充协议书》，因顺捷公司自始至终没有引荐富达公司与中铁云南分公司直接洽谈并促成富达公司与中铁云南分公司签订《工程施工合同》，视为居间不成功，且顺捷公司明确不会再与中铁云南分公司签订《工程施工合同》，顺捷公司的行为已构成对富达公司居间合同的违约，无法促成富达公司与中铁云南分公司签订《工程施工合同》而致居间合同的目的根本无法实现，自2014年8月14日顺捷公司向中铁云南分公司申请退款之日开始，富达公司已单方终止与顺捷公司的《工程居间合同》。此后富达公司多次要求顺捷公司退还居间费用未果，遂于2016年9月向本院起诉。 本院认为：居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。富达公司与顺捷公司签订居间合同，目的应该是促成富达公司与中铁云南分公司签订上鹤一级公路二期工程的施工合同。但从本案的事实来看，在富达公司与顺捷公司签订的《工程居间合同》中，将顺捷公司与中铁云南分公司签订的《战略合作伙伴协议书》作为合同的附件，而《战略合作伙伴协议书》已明确居间合同中约定的工程项目将由顺捷公司承包、双方约定将来签订正式的施工合同、顺捷公司出资的前期费用转为工程履约保证金，而不是《工程居间合同》中约定好的促成富达公司与第三人中铁云南分公司达成施工合同。从始至终，顺捷公司并未为富达公司提供任何联络、协助、撮合等居间服务。这说明，富达公司与顺捷公司签订的居间合同和补充协议的时候，双方均已经清楚第三人中铁云南分公司不可能与富达公司达成施工合同，因此双方签订合同目的并不是促成富达公司与中铁云南分公司签订上鹤一级公路二期工程的施工合同，而是为了使顺捷公司能够与中铁云南分公司签订施工合同，然后转包给富达公司，这才是双方签订居间合同的真实目的。 我国合同法第五十二条规定，“有下列情形之一的，合同无效：……以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。”，我国建筑法第二十八条规定，“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解后以分包的名义转包他人……”，根据上述规定，富达公司与顺捷公司签订的《工程居间合同》和补充协议已经违反了国家法律法规的强制性规定。从事居间活动应当遵守社会公共秩序，符合市场经济原则，不得违反国家法律法规的强制性规定，这在合同领域表现为阻止当事人利用合同的形式为非法的或不道德的行为提供合法的服务。本案中富达公司和顺捷公司企图通过签订居间合同的形式转包工程从中获利，这不仅是一种违反法律法规的民事行为，同时也是一种不道德的商业行为，应为无效合同，无效合同自始至终都没有法律效力。我国合同法第五十八条规定，“合同无效或被撤销后，因该合同而取得的财产，应当予以返还……”。本案中，顺捷公司因居间合同收取了富达公司的100万元，由于居间合同无效，因此顺捷公司应当将100万元返还给富达公司。 关于反诉。如前所述，富达公司与顺捷公司签订的《工程居间合同》和补充协议为无效合同，而且顺捷公司提交的其与他人签订的居间合同及银行转账单，均不是为了促成富达公司与第三人签订合同而产生的。由于顺捷公司和富达公司对居间合同无效均有责任，由此产生的损失应各自承担，因此顺捷公司反诉要求富达公司支付居间报酬100万元的反诉请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第三款和第五款，第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告广西顺捷路桥工程有限公司（反诉原告）向原告贵州富达建设工程有限公司（反诉被告）退还100万元居间服务费； 二、驳回原告贵州富达建设工程有限公司（反诉被告）的其他诉讼请求； 三、驳回被告广西顺捷路桥工程有限公司（反诉原告）的反诉请求。 本案受理费13800元由原告贵州富达建设工程有限公司（反诉被告）和被告方广西顺捷路桥工程有限公司（反诉原告）各负担6900元；反诉费6900元由被告广西顺捷路桥工程有限公司自行负担。 上述各项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人或代表人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：待结算财政款项中院诉讼费专户，账号：20×××28，开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 人民陪审员  陈俊文 人民陪审员  张均艳 二〇一七年六月二十九日 书 记 员  苏琼俏 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）……；（二）……；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）……；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。