广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0391民初2089号原告：深圳前海某传媒有限公司。住所地：深圳市。法定代表人：陈某。委托诉讼代理人：李某，广东某律师事务所律师。委托诉讼代理人：许某，广东某律师事务所实习律师。被告：冼某製作（S）。法定代表人：冼某（S）。委托诉讼代理人：李某，广东某律师事务所律师。原告深圳前海某传媒有限公司诉被告冼某製作（S）承揽合同纠纷一案，本院于2016年10月31日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告原委托诉讼代理人为江某、周某，后变更为李某、许某。第一次庭审时，原告委托诉讼代理人江某、被告委托诉讼代理人李某到庭参加诉讼。第二次庭审时，原告委托诉讼代理人李某、许某，被告委托诉讼代理人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳前海某传媒有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告向原告支付合同款人民币19.5万元；2.请求法院判令被告向原告支付合同总金额30％的违约金，即人民币8.85万元。以上金额合计人民币28.35万元；三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年8月1日，原、被告签订《澳门白鸽巢公园&氹仔中央公园2016中秋灯饰设计及制作合同》，原告已按照约定履行合同义务，但被告至今仍拖欠原告19.5万元。为维护原告合法利益，特起诉至法院，请求法院依法判决。冼某製作（S）辩称：1.原告违约在先，因为双方签订合同约定物料的出厂时间和验收安装时间为2016年8月23日开始，实际上货物运输到澳门的时间为8月26日，原告存在延期交货；2.货物的质量与数量与双方签订的合同相差较远。数量上，幸福灯柱款式订制20组，实际到货16组；和和美美款式订制5组，实际到货3组；彩色蜗牛款式订制12组，实际到货4组；月圆中秋款式订制12组，实际到货8组；步步生莲款式订制14组，实际到货10组；月儿弯弯款式订制14组，实际到货8组。其他款式数量相符。质量方面，所有灯饰有同一问题，铁架生锈、布面破烂，没有使用防水灯泡。当时我们收货时有一些尚未组装就已经破烂，我们有提出，但因为澳门特别行政区政府要求9月1日前要把所有灯饰组装起来，我们只能使用一部分看起来相对完好的灯饰组装起来。因为时间紧迫，我们又与另外一个公司订制了另一批灯饰。经我们统计，实际使用原告的灯饰在10万元左右。所以原告要求支付剩余费用及要求支付违约金是不合理、不合法的，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：关于原告提交的证据2海关报关单，证明被告确实提供灯饰货物出口，客观、合法，与本案有关联，可以作为定案根据。关于原告提交的证据4澳门日报2016年9月15日中秋灯饰照片，能够证明原告提供的灯饰已交付使用，可以作为定案依据。关于被告提交的证据1澳门政府与被告的联系人发的邮件、证据2澳门政府与被告之间的传真件以及证据3被告与案外人签订的合同及账单，均系复印件，且原告不认可其真实性，本院对该证据不予采纳。依据上述有效证据及当事人当庭陈述，本院认定以下事实：2016年8月1日，原、被告双方签订《澳门白鸽巢公园&氹仔中央公园2016中秋灯饰设计及制作合同》，约定：被告委托原告设计并制作澳门白鸽巢公园&氹仔中央公园2016中秋灯饰；货款共计29.5万元，被告应于合同签订时（8月2日）给付10万元、物料出厂时（8月23日）给付10万元、验收后（9月1日）给付5万元、工程完成后（10月9日）给付4.5万元；费用支付完成后，设计内容交由被告所有。原告发布完成之日（2016年9月1日）通知被告验收工程，被告应当在收到通知后一日内进行验收。原告应于8月3日开始制作、8月22日出厂、8月23日至9月1日完成安装及验收。原告委托两名技术人员协助安装及验收，通过验收后被告需提供验收合格证明给原告；被告未按合同规定支付制作费用，应向原告每天支付应付款5%的违约金；任何一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定构成违约，违约方应向守约方支付合同总金额30%的违约金。因违约造成的损失大于违约金的部分，由违约方予以赔偿。原告需保证制作质量符合澳门民政总署要求。2016年8月3日，被告向原告支付首期款10万元。2016年8月14日，被告以微信方式指示原告交货时间变更为8月26日，原告要求被告在出货前支付第二笔款项。被告表示8月26日付款。2016年8月26日，原告分三批将灯饰货物报关运送至被告指定地点。被告进行了接收验货并安排人员负责安装，原告派员工协助。庭审中，被告称验收时发现货物有灯饰破损、铁架生锈等问题，曾口头向原告提出质量异议，原告予以否认。2016年8月31日，被告向原告发送一份电子邮件，内容为《澳门白鸽巢公园&氹仔中央公园2016中秋灯饰设计及制作－原合同附加条款》，该合同第三条内容为灯饰修正要求：1.任何部位的支架、框架、骨架不能有生锈。白天未亮灯时不能看得见里面的骨架。2.布的拼接口完整，不能参差不齐。不能外露任何胶水痕迹。3.图案不能以画画形式画上。4.实际成品外形须与设计图一致。5.所有铁架掉漆必须补上。6.焊接差劣的地方必须加固。7.布上不能有任何色差，任何涂料必须防水。8.布的破口修补不能明显。9.所有灯泡必须换成防水灯泡。10.政府认为十二生肖因外观问题必须拆卸，须另做12个灯饰（3款莲花）放置于原底座上。原十二生肖将返还于原告。11.以上事项须于9月3日或以前完成。12.以上一切要求、标准以澳门民政总署要求为准。该合同第四条付款方式内容为：1.澳门民政总署验收通过后，将以现金当面支付15万元。2.工程完成（10月9日）通过澳门民政部署所要求工程后，以现金当面支付45000元。该邮件附件还有灯饰的照片，标注出灯饰不足之处。后双方协商未果，被告也未给付剩余货款。原告遂诉至本院。诉讼中，原、被告双方均同意适用中华人民共和国法律解决本案争议。本院认为：本案系涉澳承揽合同纠纷。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉的解释（一）》第十九条规定，涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。双方均同意就本案争议适用中华人民共和国法律为准据法，本院予以准许。本案争议的焦点问题是：1.原告于2016年8月26日交货是否构成违约；2.原告所交货物是否存在数量不足、质量瑕疵等问题；3.被告是否存在违约情形。关于第一个问题，本院认为，虽然双方在2016年8月1日签订合同时约定8月22日货物出厂，8月23日至9月1日安装及验收。但被告在2016年8月14日已经以微信方式通知原告变更交货时间为8月26日，原告依照变更后的时间交货并无不当。被告主张原告违约，没有事实依据，本院不予支持。关于第二个问题，货物数量不足属于显性瑕疵，被告应当在收货时立即提出异议。被告无任何证据证明其曾就货物数量不足问题提出异议，对其数量不足的主张，本院不予采纳。按照合同约定，原告应于发布完成之日（2016年9月1日）通知被告验收工程，被告收到通知后一日内进行验收。被告在2016年8月31日以电子邮件形式发出的虽然仅是一份补充合同草案，但该合同第三条明确提出了灯饰修正要求，且就不足部分还附带有照片说明。因此，应当认定被告在合理期限内就质量问题提出了异议。结合被告在电子邮件中提出的修正要求及照片，本院确认被告交付的部分货物存在一定的瑕疵。关于第三个问题，根据合同约定，物料出厂时，被告须向原告支付第二笔货款10万元。从字面理解，物料出厂应当解释为货物离开原告的厂区。被告称该条款应当理解为被告收到货物时明显不妥。被告未按照约定于物料出厂时支付第二笔货款，其行为违约。但原告交货后，被告在验收时发现存在质量问题，在该争议未解决前提下，其拒付验收后需要支付的款项，属于合理抗辩，不构成违约。综上，原、被告双方在履约过程中均存在一定违约行为，各自应承担相应的责任。原告要求被告承担违约责任的请求，本院不予支持。考虑到时过境迁，涉案灯饰已无条件再进行修补完善，本院从应付货款中酌情扣除5000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十条、第二百六十二条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉的解释（一）》第十九条之规定，判决如下：一、被告冼某製作（S）于判决生效后五日内给付原告深圳前海某传媒有限公司应付货款19万元；二、驳回被告冼某製作（S）其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱业务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5553元，由深圳前海某传媒有限公司负担1253元，冼某製作（S）负担4300元。如不服本判决，深圳前海某传媒有限公司可在判决书送达之日起十五日内，冼某製作（S）可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  马占举人民陪审员  刘慧红人民陪审员  黄任德二〇一七年六月二十三日法官 助理  王琪玮法官 助理  李丹丹书 记 员  周双双附录相关法律条文:《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付;工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同最密切联系的法律。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉的解释（一）》第十九条涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。