上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0106民初12023号原告(反诉被告)：吴关德，男，1948年2月18日出生，汉族，住上海市静安区。被告(反诉原告)：杜震洁，男，1976年9月8日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：吴国俊，上海市功茂律师事务所律师。原告吴关德与被告杜震洁房屋买卖合同纠纷一案，由上海市静安区人民法院于2016年6月16日立案，被告杜震洁于审理中提起反诉，本院受理后依法组成合议庭，本诉、反诉合并公开开庭进行了审理，原告(反诉被告)吴关德及被告(反诉原告)杜震洁委托诉讼代理人吴国俊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告吴关德向本院提出诉讼请求：要求被告返还2万元(以下币种均为人民币)定金及赔偿违约金38万元。事实与理由：2016年2月24日，原被告在案外人上海宝原物业顾问有限公司居间下，就上海市静安区长临路XXX弄XXX号XXX室房屋(以下简称系争房屋)签订了《房地产买卖居间协议》和《房地产买卖合同》，约定原被告双方各自承担佣金和各自的税、费，并约定在2016年3月20日签订《上海市房地产买卖合同》，同时支付首付款40万元。为了履行合同，原告通过上海宝原物业顾问有限公司向被告支付定金2万元。2016年3月20日原告带着40万元到中介处准备签约，因被告不同意支付被告方的佣金，被告方未到场，原告认为，被告已经违约，应当承担违约责任，按照合同规定赔偿原告损失，故诉至法院。被告杜震洁辩称，不同意原告的诉请。2016年2月24日原被告通过中介居间签订居间协议和买卖合同，约定房价115万元。2月25日、3月3日，原告交了2万元定金，双方约定3月20日签订网签合同，当天下午，被告去了中介处，但是原告一直没有来，打电话也挂掉。被告方去原告家里找原告但原告报警了。3月24日、3月30日、4月8日，被告三次挂号信发函给原告要求重新签订网签合同，原告承认前两封信都收到了，但是原告都没有来签约，故被告认为是原告方违约，所以被告提起反诉。3月20日，原告因为和中介关于佣金发生分歧报警，原告当天并没有说和被告有纠纷。审理中，被告(反诉原告、以下简称被告)杜震洁向本院提起反诉诉讼请求：1、判令反诉被告(以下简称原告)吴关德支付给反诉原告的2万元定金不予返还；2、反诉费由反诉被告(原告)承担。事实和理由：2016年2月24日，原告和被告在案外人上海宝原物业顾问有限公司居间下签订了《房地产买卖居间协议》和《房地产买卖合同》，约定原告向被告购买系争房屋，总价为115万元，原告支付被告2万元定金，合同另约定双方于2016年3月20日签订《上海市房地产买卖合同》并支付首付款40万元(含定金)，并在2016年6月30日之前交易过户。合同签订后，被告分两次通过居间方收到定金。2016年3月20日，被告依约前往居间方欲与原告签约，但是一直未见到原告。此后，被告多次前往居间方询问签约一事，居间方也多次与原告联系，但原告均不予理睬。2016年3月24日、3月30日、4月8日，被告三次向原告发出通知函，要求原告按约签订《上海市房地产买卖合同》，否则被告将认为原告违约，双方签订的协议解除，并没收原告支付的定金，原告均未履行。综上，由于原告违约，经被告多次书面催告，仍不履行合同，故被告提起反诉。考虑到双方对解除居间协议及买卖合同意见是一致的，故反诉请求中不再提起。反诉被告(原告)吴关德辩称，同意解除居间协议及买卖合同，不同意被告反诉诉请。3月24日、3月30日的函原告收到了，原告表示已经起诉了，有什么话法庭上说。本院经审理认定事实如下：2016年2月24日，原告(反诉被告、买受方、乙方)与被告杜震洁(反诉原告、出卖方、甲方)经案外人上海宝原物业顾问有限公司(居间方、丙方)居间签订《房地产买卖居间协议》《房地产买卖合同》，协议约定，甲方将上海市长临路XXX弄XXX号XXX室房屋出售给乙方，总房价款115万元，乙方向丙方支付意向金1万元，作为与甲方进行洽谈之用。乙方交付的意向金经甲方签收后转为定金。甲方同意将前述定金交丙方保管，待甲方签订本协议后2日内，乙方应将定金补足至2万元。甲方同意该定金继续由丙方保管。《房地产买卖合同》约定，为办理交易过户之需，双方同意于签订本合同后于2016年3月20日内前往上海宝原物业顾问有限公司签订示范文本的《上海市房地产买卖合同》。合同第3.2条违约责任约定，本合同生效后，甲、乙双方应诚意履行。如任何一方未按本合同约定履行主要义务，且经相对方书面催告后仍不履行的，相对方有权要求继续履行或单方解除合同。若守约方解除本合同的，违约方应按照本合同第1.1条所述总房价款的20%向守约方支付违约金。2016年2月25日，原告吴关德向上海宝原物业顾问有限公司支付1万元，2016年3月3日，原告吴关德再次向上海宝原物业顾问有限公司支付1万元。被告杜震洁从上海宝原物业顾问有限公司收到上述2万元。2016年3月24日，被告杜震洁向原告吴关德发催告函，要求原告于2016年3月30日22时前前往居间方上海宝原物业顾问有限公司共康路店分公司与被告签订《上海市房地产买卖合同》，继续进行交易。2016年3月30日，被告杜震洁再次发催告函给原告，要求原告于2016年4月1日22时前前往居间方上海宝原物业顾问有限公司共康路店分公司与被告签订《上海市房地产买卖合同》，继续进行交易。原告表示3月24日、3月30日的函原告收到了，原告已经起诉了，有什么话法庭上说。另查明，2016年5月5日，原告吴关德就系争房屋买卖合同纠纷向本院提起诉讼，并于当天撤诉。上述事实，有原告提供的《房地产买卖居间协议》、《房地产买卖合同》、银行转账凭证、收款收据、被告提供的催告函等及原告、被告庭审陈述等予以佐证。审理中，原告吴关德表示，1、原告于2016年3月28日第一次起诉至法院，2016年4月27日经诉前调解之后撤诉，于2016年5月4日再次起诉，2016年6月诉前调解不成，2016年6月16日立案。2、双方约定于2016年3月20日签订示范文本合同，原告于3月20日九点去了中介处，在中介处坐到十二点，中介要原告替被告支付税费，否则被告不来签约，原告就报警了，因为被告未到，所以合同未签成，原告认为居间协议、买卖合同约定各自承担税费，中介要原告替被告支付税费是变相涨价。3、被告于2016年3月24日、3月30日发送的两份催告函原告均收到，原告收到函后告诉被告原告已经起诉，有什么话法庭上说。被告杜震洁表示，1、2016年3月20日当天下午一点半，被告去了中介处，但是原告一直没有来，打电话也挂掉，被告还去到原告家，原告报警。3月20日当天，原告是因为和中介关于佣金发生分歧所以报警了，原告当天并没有说和被告有纠纷。2、2016年3月24日、3月30日、4月8日被告通过挂号信三次发函给原告要求重新签网签合同，但是原告都没有来签，被告认为原告违约，被告已提起反诉。原告吴关德表示，双方并未约定3月20日几点钟签合同，原告也不知道被告下午到中介处了，中介也没有和原告说被告下午会到中介处。原告并表示，2016年6月左右原告另行购房并于2016年9月拿到房产证。被告杜震洁表示，系争房屋已经于2016年7月出售。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告吴关德、被告杜震洁就买卖系争房屋协商一致，经中介公司居间，签订《房地产买卖居间协议》和《房地产买卖合同》，系原被告真实意思表示，原被告均应按约履行。《房地产买卖合同》约定买卖双方于2016年3月20日到中介处签署示范文本的上海市房地产买卖合同，但因买卖双方对于具体签约时间约定不明且沟通不善，导致原被告分别于当日上午、下午到中介处，致使当天签约不成，之后被告于2016年3月24日、3月30日、4月8日通过挂号信三次发函给原告要求重新签网签合同，原告表示通过诉讼解决，故原被告双方对于签约不成均负有一定责任。现原告已经另行购房并取得房产证，被告也已经将系争房屋另行出售，买卖双方一致同意解除系争房屋居间协议及买卖合同，故原告吴关德要求被告杜震洁返还定金2万元，于法不悖，本院予以准许，被告杜震洁反诉要求不予返还原告支付的定金2万元，本院难以认可。同理，原告吴关德要求被告杜震洁赔偿违约金38万元，本院难以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、被告杜震洁于本判决生效之日起十日内返还原告吴关德定金2万元；二、驳回原告吴关德的其余诉讼请求；三、驳回被告杜震洁的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本诉案件受理费7300元(原告吴关德已预缴)，由原告吴关德负担4300元，被告杜震洁负担3000元。反诉案件受理费150元(被告杜震洁已预缴)，由被告杜震洁负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  蔡韶华人民陪审员  周建萍人民陪审员  高贵荣二〇一七年六月十五日书 记 员  鲍舒婷附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。