湖南省双峰县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1321民初410号原告刘希航，男，1947年6月12日生，汉族，邵东县人，户籍所在地：湖南省邵东县牛马司煤矿运输工区。委托代理人胡飞，湖南定胜律师事务所律师。被告谢小于，男，1985年5月4日生，汉族，双峰县人，住湖南省双峰县。委托代理人龙卫良，湖南楚为律师事务所律师。被告中国平安财产保险股份有限公司双峰支公司。住所地：湖南省双峰县永丰镇光辉村磁石组复兴街790号。负责人刘建卫，系该公司经理。委托代理人周贵芳，湖南宇能律师事务所律师。原告刘希航与被告谢小于、中国平安财产保险股份有限公司双峰支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理以后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告刘希航的委托代理人胡飞、被告谢小于的委托代理人龙卫良、被告中国平安财产保险股份有限公司双峰支公司的委托代理人周贵芳到庭参与诉讼，本案现已审理终结。原告请求判令：被告赔偿原告因交通事故造成的损失243404.68元，并承担本案的诉讼费。被告中国平安财产保险股份有限公司双峰支分公司辩称：1、原告的诉求过高，请求法院依法予以审查；2、保险公司在事故发生后，为原告垫付了4万元医药费，请求法院在本案中一并处理；3、请求按照保险合同的约定认定损失，如诉讼费、非医保用药和鉴定费不属于保险公司承担范围内，应核减该项费用。被告谢小于辩称：1、被告谢小于的车辆已购买保险，应该由保险公司在保险责任范围内赔付，不同意核减非医保用药费用；2、被告谢小于已向原告支付医疗费5002元，其中5000元是转账给原告，2元是办理就诊卡的费用，还承担了事故发生后，急救车从事故发生地点到医院的交通费用1000元，还承担了为原告购买日用品的费用600元，请求法院对上述费用在本案中一并处理。审理查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：2019年9月2日12时许，被告谢小于驾驶牌照号为湘Ｋ×××××的小型汽车由双峰县永丰镇迎宾路往双峰县汽车西站转盘方向行驶，与沿双峰县永丰镇复兴路往双峰县印塘乡方向行驶由刘希航驾驶的湘Ｋ×××××两轮摩托车发生碰撞，造成两车受损的交通事故。2019年9月17日，双峰县公安局交通警察大队作出道路交通事故责任认定书，认定被告谢小于应负此次事故的主要责任，原告刘希航应负次要责任。交通事故发生后，原告刘希航于2019年9月2日至2019年9月30日在正大邵阳骨伤科医院住院治疗，住院时间为29天。2019年10月2日至2019年12月10日，原告刘希航继续在双峰县甘棠中心医院住院治疗，住院时间为68天。2019年12月17日，娄底市正中司法鉴定所接受本院的委托，对原告刘希航的伤残程度、误工休治时间、护理人数、护理时间、后续治疗费用及营养期进行鉴定。2019年12月26日，该所作出司法鉴定意见书，鉴定结论是：1、原告刘希航所受损伤评定为玖级伤残。2、原告刘希航的误工时间为300天。3、建议伤后120天内护理1天。4、营养期90天。5、建议继续治疗费用在12000元左右开支（主要用于取内固定）。另查明，2019年8月27日，广州荣车租赁有限公司娄底分公司为涉案车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司参加了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险。交通事故发生以后，被告保险公司预付了原告刘希航40000元，被告谢小于预付了医疗费、交通费6000元。2020年5月7日，湖南省芙蓉司法鉴定中心接受本院的委托，对原告刘希航在双峰县中心医院住院期间挂床天数及挂床产生的费用进行鉴定；对刘希航治伤医疗费中的非医保用药比例进行鉴定。2020年5月25日，该中心作出鉴定意见书，鉴定意见是：根据原告刘希航提供的双峰县中心卫生院病历资料显示，未见明显挂床现象表现；住院费共计97293.66元，其中自付部分为42609元。被告保险公司质证认为，自付部分42609元，应由责任双方负担，保险公司不负担。原告刘希航、被告谢小于认为保险公司的主张没有事实和法律依据，该鉴定书与待证事实没有关联性。本院的认证意见详见本判决书理由部分。对原告刘希航的损失，本院作如下认定：1、医疗费，原告刘希航主张其医疗费为103397.68元。被告保险公司认为，非医保用药应予剔除。本院认为，根据司法鉴定，原告刘希航的医疗费确有部分不合符医保用药原则，但是，确实是用于治疗伤残，应认定为原告刘希航的损失。被告保险公司没有证据证明在与肇事车辆的车主签订保险合同时除了在保单上提示投保人，还用口头或者书面的方式向投保人解释了非医保用药保险公司不赔偿的含义，根据《中华人民共和国保险法》第十九条之规定，本案中，非医保用药费用保险人不予赔偿的条款无效。被告保险公司的意见没有事实依据和法律依据，本院不予采信。根据原告刘希航的有效票据，原告刘希航在正大邵阳骨伤科医院开支的住院医疗费为94621.92元，支出门诊医疗费156.76元，在双峰县人民医院开支的门诊医疗费为148元，在双峰县中心卫生院开支的医疗费为2671.74元，由该院开具处方，原告刘希航在双峰县金鑫大药房心健店购买药品，其药费为5800元，合计103398.42元，其支付合符实际情况，符合治疗原则，本院予以认定；2、原告主张继续治疗费12000元，原告提交了司法鉴定意见书和病历资料予以证明，虽然目前没有实际发生，但是，这些费用必然发生，故本院予以认定；3、营养费，原告主张3600元（40×90）。本院认为，原告有医院的出院医嘱予以证明，应加强营养，并且司法鉴定机构确定其营养期为90天，故应认定其营养费，原告的主张合符实际情况和法律规定，本院予以认定；4、原告主张伙食补助费10100元（101×100）。本院认为，原告在正大邵阳骨伤科医院的住院时间为29天，在双峰县中心医院的住院时间为68天，故本院认定原告住院伙食补助费为9700元（97×100）；5、护理费，原告主张20129元（61227÷365×120）。本院认为，原告的主张合符实际情况和法律规定，故予认定；6、精神抚慰金，原告主张15000元。本院认为，原告的主张过高，本院认定其精神抚慰金为10000元；7、交通费，原告主张6000元。本院认为，原告的主张缺乏足够的证据证明，本院酌情认定3000元；8、原告主张鉴定费1600元。本院认为，原告的主张合符事实和法律规定，本院予以认定；9、残疾赔偿金，原告主张55778元（39842×7×20%）。本院认为，原告的主张合符实际情况和法律规定，本院予以认定；10、误工费，原告主张15800元（1580÷30×300）。本院认为，原告系退休人员，基本丧失劳动能力，且在诉讼中，没有举证证明因受伤，其收入减少，故此，本院不认定其误工费。以上合计，本院认定原告的损失为219205.42元。判决的理由和结果本院认为:双峰县公安局交通警察大队认定被告谢小于在本次事故中负主要责任，原告刘希航在本次事故中负次要责任，合符实际情况和法律规定，本院予以确认。依照有关法律规定，本院确定被告谢小于、原告刘希航承担责任的比例分别为70%、30%。被告谢小于所有的驾驶牌照号为湘Ｋ×××××的小型汽车参加了交强险和商业第三者责任险，被告保险公司应在机动车强制保险赔偿限额内和机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告的损失，原告的损失由被告保险公司在交强险赔偿限额内赔偿98907元（10000＋20129＋10000＋3000＋55778）。扣除鉴定费，原告剩余的损失为118698.42元，由被告保险公司在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿83089元（118698.42×70%），被告保险公司合计赔偿181996元，由原告刘希航自负35609.42元。鉴定费1600元，由被告谢小于负担1120元，原告刘希航负担480元；《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。所谓明确说明是指保险人在与被保险人签订保险合同时，对于保险合同中所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头的形式向投保人或其代理人作出解释，以保证投保人明了该条款的真实含义和法律后果。被告保险公司提交的投保单上，被告谢小于驾驶的汽车的投保人广州荣车租赁有限公司娄底分公司签字确认保险合同的内容，但是，被告保险公司没有证据证明该公司同时向投保人广州荣车租赁有限公司娄底分公司出具了书面的保险条款或用口头的方式向投保人广州荣车租赁有限公司娄底分公司就保险条款的内容作出了解释，根据前述法律规定，被告保险公司与广州荣车租赁有限公司娄底分公司签订的保险合同中非医保用药费用，被告保险公司免赔的条款无效，对非医保用药费用应由责任双方承担的答辩意见，本院不予支持，被告保险公司为此支出的鉴定费用2116元，应由被告保险公司自负；据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十一条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第十九条、第六十五条第一款、第四款之规定，判决如下：一、原告刘希航因交通事故的损失219205.42元，由被告中国平安财产保险股份有限公司双峰支公司赔偿181996元（已付40000元），由原告刘希航自负36089.42元，被告谢小于赔偿1120元（已付6000元）；二、驳回原告刘希航的其余诉讼请求。上述有金钱给付义务的内容，限赔偿义务人在判决生效后十日内自觉履行（付款账号：76×××75。户名：双峰县人民法院。开户行：华融湘江银行双峰县支行。）。逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，由被告谢小于负担1050元，原告刘希航负担450元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或直接向娄底市中级人民法院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于娄底市中级人民法院。审 判 长  彭桂胤人民陪审员  谭友三人民陪审员  曾时清二〇二〇年六月一日代理书记员  陈 鹏