安徽省霍邱县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1522民初1746号原告：顾科新,男,1957年7月7日出生,汉族,住安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：刘峰，安徽皋兴律师事务所律师。被告：汤长花,男,1963年10月24日出生,汉族,住安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：李宏，安徽滨阳律师事务所律师。被告：申定桥,男,1966年3月26日出生,汉族,住安徽省霍邱县。被告：牛传军,男,1971年4月19日出生,汉族,住安徽省霍邱县。原告顾科新与被告汤长花、申定桥、牛传军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告汤长花及其委托诉讼代理人、被告申定桥及其委托诉讼代理人、被告牛传军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。顾科新向本院提出诉讼请求：1、判令汤长花、申定桥赔偿原告各项损失263402.28元（医药费84678.48元、残疾赔偿金113131.2元、护理费10279.8元、误工费24112.8元、营养费2700元、住院伙食补助费600元、后续医疗费10000元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1900元、交通费1000元）；2、依法判令牛传军对上述赔偿数额承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年10月，牛传军因在自家宅基地上翻盖房屋需要，将翻盖房屋的工程发包给汤长花施工，汤长花收到涉案工程后又将此工程转包给申定桥施工，申定桥雇佣原告等人进行施工。2016年10月25日，原告在涉案房屋二楼施工时，因涉案房屋二楼未设置任何防护设施，原告从二楼摔伤。事故发生后，原告被送往医院住院治疗，造成多项损失。原告就此次事故造成的损失与三被告多次协商未果，故诉至法院。原告为支持自己的诉讼请求，提交证据如下：1、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格。2、被告身份信息,证明被告诉讼主体资格.3、出院小结,证明原告摔伤后住院治疗情况。4、医药费发票复印件,证明原告花费医药费情况。5、鉴定费发票,证明鉴定费用情况。6、司法鉴定意见书,证明原告因此次事故造成两处伤残,三期期限及后续治疗费10000元的事实。7、村委会证明,证明原告常年从事木工工作,残疾赔偿金应按安徽省城镇居民标准计算的事实。8、证人魏新堂、沙先学出庭证言，证明原告是在牛传军家修建房屋时摔伤，涉案工程没有安装防护设施的事实。汤长花辩称：1、牛传军家翻盖房屋工程，汤长花只是中间介绍人，因为建房需要扎框架，汤长花只是提供扎框架的材料给申定桥使用，汤长花收取申定桥材料使用费，汤长花既不是工程转包人，也不是实际施工人，不应承担赔偿责任；2、原告主张的部分赔偿项目过高，请求法庭对不合理、不合法部分予以驳回。汤长花为证明自己的抗辩主张，提交证据如下：证人王厚友、姚尚军、李兵出庭证言各一份，证明汤长花只是向申定桥提供材料，收取材料费，二者之间非转包关系。申定桥辩称：1、申定桥与汤长花之间不是转包关系，是雇佣关系。牛传军将自家房屋改造工程以包工包料的形式发包给汤长花，汤长花找到申定桥让其干工程中的木工活，由于申定桥一人无法完成，遂叫沙先学、吴玉桥、冯坤义等7人一起去干木工活，其中吴玉桥负责记工，等到结算时按照记工册所记工时发放工资，申定桥没有从中抽头渔利，与其他干活的7人地位平等，都是受雇于汤长花。2、汤长花与牛传军之间是承揽关系，不是建筑合同承包关系。《建筑法》第83条规定：“农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”因此，自建的低层住宅不属于建筑法的调整范围。本案中，牛传军在自家宅基地上翻盖房屋，属于低层建筑，不受建筑法调整，也不适用合同法中关于建筑合同的规定，因此汤长花与牛传军之间不属于建筑合同承包关系。本案中，牛传军将自家房屋的翻建工程以包工包料的形式发包给汤长花，双方就价格进行了约定。汤长花根据牛传军的要求建造房屋，并获得报酬，二人之间属于承揽关系。3、原告诉求被告承担赔偿责任无事实和法律依据。第一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。汤长花作为雇主理应承担赔偿责任。第二、根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条规定：“......在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”可见，从事村镇房屋建筑工程的单位或工匠，应当具有相应的资质。而本案中，汤长花没有任何资质，牛传军在明知汤长花没有资质的情况下仍然将房屋的翻建工程交由汤长花负责，在选任上存在明显过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，定作人对选任由过失的，应当承担相应的赔偿责任。牛传军作为有选任过失的定作人，也应承担赔偿责任。第三、申定桥既非雇主，也非定作人，只是与原告处于同等地位的雇工，原告诉求被告承担赔偿责任无事实和法律依据。4、原告部分诉请数额、标准过高，对不合理不合法部分不应予以支持。申定桥为证明自己的抗辩主张，提交证据如下：证人魏新堂、沙先学、吴玉桥、赵以洋出庭证言，证明申定桥不是转包人，申定桥与其他工人都受雇于汤长花。牛传军辩称：被告将自家翻建房屋工程全部交给汤长花负责，汤长花是否将工程转包，被告对此不知情，原告造成的一切损失都应由汤长花负责赔偿。牛传军在法定期间内未提交证据。汤长花对原告所举证据的质证意见为：证据1、2、5、6的三性没有异议。证据3真实性没有异议，但不能证明原告是因施工摔伤的事实，该证据不具有关联性。证据4没有提交发票原件予以核对，复印件不具有证明力，收款收据不具备证据形式要件，不具有证明力。证据7没有单位负责人签字，不具备证据形式要件，不具有证明力。证据8中两位证人关于原告摔伤地点的陈述是相互矛盾的，魏新堂陈述原告是在二楼摔伤的，沙先学陈述原告是在是三楼阳台摔伤的，另外，两位证人关于工人吃饭问题、工钱问题、干活的人数问题的证言均不一致，甚至证人自己作出的陈述前后都相互矛盾，该组证言不能作为认定案件事实的依据。申定桥对原告所举证据质证意见为：从证人魏新堂的陈述可以看出，是汤长花与申定桥联系，沙先学，吴玉桥去看的活，说明申定桥及其他几位干活的工人是一样干活的，申定桥不是雇主。从证人沙先学的证言可以看出，干活时，是由几个人在一起商量着干，申定桥没有对其他人的工作进行安排，申定桥跟他们一样按工分钱，申定桥没有从中抽头渔利。另外，两位证人的证言可以证明原告在干活时没有尽到保护自身的义务，存在明显过错，因此造成的损失，原告应承担部分责任。牛传军对原告所举证据的质证意见同汤长花的质证意见。原告对汤长花所举证据质证意见为：王厚友陈述承包的是一楼和三楼，而姚尚军陈述承包的是一楼，二者陈述的施工地点不一致，三位证人的证言前后矛盾，不能达到证明目的。申定桥对汤长花所举证据质证意见为：三位证人的证言前后矛盾，不能达到证明目的。三位证人对汤长花与申定桥之间怎样联系活的情况并不了解，他们怎样从汤长花手中包活的与本案没有关联性。牛传军对汤长花提交的证据没有异议。原告对申定桥提交证据的质证意见为：证人证言不具有合法性、真实性，两位证人证言跟证人沙先学作出的证言是相矛盾的，不具有证明力。汤长花对申定桥提交证据的质证意见为：两位证人的证言证实了申定桥和本案原告是雇佣关系，汤长花只是提供材料给申定桥使用，收取材料费，其不是雇主。牛传军对申定桥提交的证据没有异议。经当庭举证、质证，本院对原告所举证据的证明力确认如下：证据1、2、5、6具备真实性、合法性、关联性，其证明力予以确认。证据3虽系复印件，但六安市人民医院在该复印件上加盖了印章，结合证据8中两位证人的证言，对原告在牛传军家干活摔伤的事实予以确认。证据4虽系复印件，但后期原告补充提交了票据原件予以核对，经核查，该票据复印件与原件一致，具备真实性、合法性、关联性，其证明力予以确认。该组证据中的收款收据非正规税务票据，上面没有客户名称，不能证明系原告购买使用，不具有关联性，其证明力本院不予确认。证据7没有出具单位负责人签名，不具备证据形式要件，庭审中，原告陈述其平时在霍邱县冯瓴乡冯台村生活、居住，故该证据的证明力不予确认。证据8中两位证人对原告摔伤的地点陈述的虽然不一致，但原告摔伤时，两位证人均在场，且帮助将原告送往医院，其证言中关于原告在为牛传军家翻建房屋时摔伤事实的证明力予以确认。两位证人均陈述，施工时没有相应的安全防护设备，该部分证言是一致的，其证明力予以确认。汤长花申请出庭的三位证人没有与申定桥等人一起干活，对汤长花与申定桥之间怎样联系干活的事情也不了解，其作出的证言与本案没有关联性，其证明力不予确认。申定桥在第二次开庭前，申请魏新堂、沙先学、吴玉桥、赵以洋作为证人出庭作证，同时原告也申请魏新堂、沙先学作为证人出庭作证，四位证人根据原、被告的发问分别进行了陈述，魏新堂陈述：原告是在牛传军家干活摔伤的，牛传军家的活是汤长花与申定桥联系的，是申定桥叫他去干活的，一起干活的有5个人，工资是汤长花支付。沙先学陈述：原告是在牛传军家干活摔伤的，牛传军家的活是从汤长花处按照一个平方多少钱包来的，一起干活的有7个人，当天干活的有5个人，由吴玉桥负责记工，活干完后按照出工数进行分钱。干活的时候，汤长花不对他们进行安排，由他们自己商量进行，申定桥有时对工作进行一下安排。吴玉桥陈述：原告是在牛传军家干活时摔伤的，牛传军家的活是汤长花与申定桥联系的，按照45元一个平方包来的，一开始干活由9个人，当天因为下雨，只去了5个人，活由申定桥进行安排，由吴玉桥负责记工。汤长花在施工过程中不对他们的工作进行安排。赵以洋陈述：牛传军家的活是从汤长花处包来的，一起干活的有8个人，由吴玉桥负责记工，工程结束后按照工时从申定桥处领钱，汤长花只负责提供材料，材料按照一平方多少钱进行收费，汤长花不对他们的工作进行安排。庭审中，申定桥对汤长花与其联系，叫其去看牛传军家二楼木工活的事实予以认可。汤长花申请的证人陈述，牛传军家翻建房屋的一楼和三楼的木工工程是从汤长花处包来的。综合上述证人及当事人的陈述可以看出，牛传军家翻建房屋二楼的木工工程是汤长花与申定桥进行联系的，由汤长花负责提供材料，按照45元一平方整体发包给申定桥，再由申定桥牵头，组织其他人进行施工，在施工过程中，施工人员是不确定的，工程完成后，由汤长花将工程款支付给申定桥，申定桥按照出工数发放其他施工人的工资，据此可见，申定桥在此项活动中起到了牵头、管理、指挥的作用，其关于其不是雇主的证明目的不能达到。本院经审理认定事实如下：牛传军需修建房屋，其与汤长花达成口头协议，约定由汤长花包工包料进行施工，后汤长花将一楼的木工工程发包给王厚友进行施工，一楼完工后，汤长花又与申定桥联系，双方约定，由汤长花负责提供扎框架用的材料，将该房屋二楼的木工工程按照45元一个平方交由申定桥施工，后申定桥进行牵头，组织原告等人进行施工，工程完成后，由汤长花将工程款支付给申定桥，申定桥按照出工数与其他施工人结算工钱。2016年10月25日，原告在二楼拆柱子时不慎摔伤。事故发生后，原告被送往六安市人民医院住院治疗22天（2016年10月25日至11月15日），花费医药费77478.48元。2017年1月26日，原告委托安徽皖西司法鉴定所对其伤残等级、三期期限及后续医疗费进行鉴定和评估，2017年2月3日，安徽皖西司法鉴定所出具[2017]临鉴字第41号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人顾科新因外伤致第12胸椎椎体粉碎性骨折，符合道路交通事故标准IX（九）级伤残；膈疝行膈疝修补术，符合道路交通事故标准X(十)级伤残。综合评定误工期180日，护理期90日，营养期90日。第12胸椎椎体粉碎性骨折内固定在位，骨折愈合后需行手术取出内固定物，医疗费用约需人民币壹万元（10000.00元）。另查明，牛传军所建房屋位于霍邱县潘集镇街道北，为三层砖混半框架结构，汤长花、申定桥均没有相应的建房资质，牛传军对汤长花将建房部分工程交由他人施工的事实不知情，但对汤长花没有从业资质的事实是知情的，汤长花对申定桥没有相关兴业资质也是知情的。该房屋工程完工后，牛传军已将总工程款支付给汤长花，但汤长花尚未将二楼的木工工程款支付给申定桥。汤长花在原告等人施工过程中，不对原告等人进行管理、指挥，原告等人干活系由申定桥进行牵头、组织，平时的工作由干活的几个人商量进行，申定桥有时对工作进行一些安排。事故发生当天，牛传军、汤长花、申定桥均未向原告发放安全防护设备，原告自己也未配戴防护带。原告平时生活居住在霍邱县冯瓴乡冯台村。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告的损失为多少？二、原告在建房中受伤，是否适用《中华人民共和国建筑法》的规定，三被告之间应如何确定赔偿主体，责任应如何划分？一、原告的损失为多少？根据原告所举证据的证明力，本院对原告的损失核定为：1、残疾赔偿金11720元/年x20年x21%=49224元；2、护理费116元/天x90天=10440元，原告主张10279.8元予以确认；3、误工费86.3元/天x101天=8716.3元；4、营养费2700元；5、住院伙食补助费600元；6、医药费77478.48元；7、后续治疗费10000元；8、精神损害抚慰金酌定为12250元；9、交通费酌定为500元。以上1至9项合计171748.58元。二、原告在建房中受伤，是否适用《中华人民共和国建筑法》的规定，三被告之间应如何确定赔偿主体，责任应如何划分？建设部规章建质[2004]216号《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（三）项规定：对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动.....。根据该规定，可见“农民自建低层住宅”是指农民自建的两层（含两层）以下的住宅。建设部建村[2006]303号《关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》第六条规定：“三层（含三层）以上的农民住房建设管理要严格执行《建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规的有关规定。牛传军所建房屋为三层砖混半框架结构，参照上述部门规章，其自建房屋行为应适用《中华人民共和国建筑法》的相关规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿给责任。”牛传军将建房工程通过包工包料的形式发包给汤长花，双方形成建设工程合同关系，建设工程合同关系系特殊的承揽关系，当然适用承揽合同的相关规定。牛传军系在建房屋的定作人，其明知汤长花没有建筑施工资质而将房屋修建工程发包给汤长花，存在对承揽人的选任过错，故牛传军应当对原告的损失承担20%的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方(雇员)因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方(雇主)承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”汤长花承包该工程后，先将一楼的木工工程分包给王厚友等人进行施工，后又将该工程中二楼的木工工程按照45元一平方的价格分包给申定桥，申定桥联系该工程后，由其牵头、组织原告等人进行施工，施工过程中，干活的人员不固定，工程完成后，由汤长花将工程款支付给申定桥，申定桥按照出工数计算施工人的工钱，说明该工程并不是申定桥与原告等人共同合伙承包的，施工过程中，汤长花只负责提供材料，对原告等人去不去干活，什么时间干活，哪些人具体干什么活，汤长花一概不予安排，也不予指挥，原告等人的活动安排均是由申定桥负责牵头进行的，申定桥虽然没有从中抽头渔利，但在该活动中起到了牵头、组织及指挥的作用，其与原告等人构成雇佣关系，其关于汤长花系雇主，其与其他施工人员系汤长花雇佣的抗辩主张不能成立。汤长花明知申定桥没有建房资质，而将建房工程中的木工工程分包给申定桥进行进行施工，施工过程中，没有提供相应的安全防护设施，也没有尽到相应的安全监督义务，对原告的损失应当与申定桥承担连带赔偿责任，其关于只是提供材料给申定桥使用，收取材料费，与申定桥之间不是转包关系的抗辩主张，与事实不符，该抗辩主张本院不予采纳。原告在高空作业时，未系带防护带，也未采取其他安全防范措施，忽视了自身安全防范义务，对自身造成的损害应承担30%的责任。综上所述，原告诉请三被告赔偿其损失，符合法律规定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告牛传军于本判决生效后十日内赔偿原告顾科新各项损失34349.72元；二、被告申定桥于本判决生效后十日内赔偿原告顾科新各项损失85874.29元三、被告汤长花对上述第二项判决内容承担连带赔偿责任；四、驳回原告顾科新对被告申定桥、汤长花、牛传军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5250元，由被告申定桥、汤长花负担1680元，被告牛传军负担683元，由原告负担2887元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  缪国利二〇一七年六月二十五日书记员  华苏雅附本案适用的法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，业可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中应安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动能力就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。