山东省博兴县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鲁1625民初899号 原告（反诉被告）:义乌市东仁进出口有限公司，住所地：浙江省义乌市北苑街丹溪三区香樟苑2幢8单元3楼。 法定代表人：杨均东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李永强，山东齐辉律师事务所律师。 被告（反诉原告）:山东省博兴县华旭钢板有限公司，住所地：博兴县兴福镇工业园。 法定代表人：李兵，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王志刚，山东兴博律师事务所律师。 被告：李兵，男，1987年6月21日出生，汉族，住博兴县。 被告：王蒙蒙，女，1986年12月1出生，汉族，住博兴县。 以上两被告共同委托诉讼代理人：王志刚，山东兴博律师事务所律师。 原告（反诉被告）义乌市东仁进出口有限公司（以下简称东仁公司）诉被告（反诉原告）山东省博兴县华旭钢板有限公司（以下简称华旭公司）、被告李兵、王蒙蒙买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）东仁公司委托诉讼代理人李永强、被告（反诉原告）华旭公司法定代人亦被告李兵及华旭公司、李兵、王蒙蒙的共同委托诉讼代理人王志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）东仁公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除合同，责令被告（反诉原告）及被告返还货款131366.35元，并支付违约金及赔偿损失40000元，共计171366.35元；2、本案诉讼费用由被告（反诉原告）及被告承担。事实和理由：2015年11月6日，原告（反诉被告）东仁公司与被告（反诉原告）华旭公司签订钢板销售协议一份，约定原告（反诉被告）向被告（反诉原告）采购钢板100吨，单价2430元，合同总金额243000元。合同生效后，原告（反诉被告）支付定金和货款共计131366.35元，而被告（反诉原告）未按时向原告（反诉被告）交付货物，侵害了原告（反诉被告）的合法权益，为此提起诉讼。 被告（反诉原告）华旭公司、被告李兵、王蒙蒙共同辩称，原告（反诉被告）所诉不属实，我方已经按时将货物保质保量的备货完成。原告（反诉被告）迟迟拖欠我方货款，拒不履行责任。致使我方无资金购买原材料，无法承接其他订单，给我方造成巨大损失。请求判令驳回原告（反诉被告）的诉求并责令原告赔偿我方损失。 被告（反诉原告）华旭公司向本院提出诉讼请求：1依法判令反诉被告（本诉原告）支付违约金9120元、赔偿损失184964.85元（违约金9234元、仓储保管费18997.15元、货物损失147870元、分条费7176元），共计194084.85元；2、反诉费用及鉴定费用6000元，由原告（反诉被告）承担。事实和理由：2015年11月6日，被告（反诉原告）华旭公司与原告（反诉被告）东仁公司签订《销售协议》，约定原告（反诉被告）向被告（反诉原告）定购彩钢板，总货款为243000元，双方约定了明确的付款方式。合同签订后，被告（反诉原告）按合同约定将涉案货物加工完成，原告（反诉被告）未按时支付货款且未提取货物。鉴于货物不能长期存放，为减少损失，我公司将货物另行销售，给我公司造成保管费用和销售价款的损失。为此成诉。 原告（反诉被告）东仁公司辩称，1、从被告（反诉原告）的诉请事实事中可以确认与被告（反诉原告）签订合同的是原告（反诉被告）东仁公司，而非自然人杨均东。2、反诉原告要求支付违约金9120元、赔偿损失184964.85元没有事实及法律依据。协议签订后双方口头约定我方要求发货时，被告（反诉原告）再发货，这样双方的交货期限已变更无固定期限交货方式。后来在履行合同中双方通过微信不断变更交货方式及期限，截止2015年12月17日我方共支付反诉原告货款131366.35元。我方在支付李兵货款后，李兵应当发相应价值的货物。3、在销售协议履行中，我方一直督促原告（反诉被告）发货，被告（反诉原告）不履行发货义务，而在短短几天内单方擅自变卖涉案标的物并恶意扩大损失，我方不应承担任何损失。 根据原告（反诉被告）、被告（反诉原告）提交的有效证据及当事人陈述，本院认定以下事实：2015年11月6日，原告（反诉被告）的法定代表人杨均东与被告（反诉原告）华旭公司的法定代理人李兵签订《山东省博兴县华旭钢板销售协议书》一份，经定：原告（反诉被告）东仁公司自被告（反诉原告）华旭公司处购买规格为0.55*9.7cm的镀锌边条100吨，价格2430元/吨，货款总计243000元；付款方式为需方向供方首付定金1万元，余下货款提货前全部付清；自合同生效之日起十日内全部交付，需方自提；如供方未能按时交货，每日向需方支付总金额的1‰违约金，如需方未能按时提货，每日向供方支付总金额的1‰违约金，因逾期所造成的其它损失，提供依据，另行协商处理。上述合同签订后，原告（反诉被告）东仁公司于2015年11月9日向被告（反诉原告）华旭公司支付1万元定金，于2015年12月17日向被告（反诉原告）华旭公司支付货款121366.35元。因原告（反诉被告）东仁公司未按合同约定向被告（反诉原告）华旭公司支付全部货款，被告（反诉原告）华旭公司未向其发货，并于2016年1月2日将涉案货物卖于他人。 另，被告（反诉原告）华旭公司称其为避免损失的扩大，其将涉案货物板折价处理，以77130元的价格卖给了山东省博兴县宏信达金属物资有限公司。原告（反诉被告）东仁公司对此不认可。被告（反诉原告）华旭公司向本院提出评估申请，申请对规格为0.55*9.7cm的镀锌边条2016年1月初在山东地区作为废料处理的市场价格，经评估规格为0.55*9.7cm的镀锌边条2016年1月初在山东地区作为废料处理市场单价为1000元/吨-1300元/吨。 上述事实由原告（反诉被告）东仁公司钢板销售协议书、银行交易明细、被告（反诉原告）华旭公司提交的加工费打印件、及双方认可的微信聊天记录及本院委托做出的资产评估报告以及当事人当庭陈述在案为证 本院认为，本案系买卖合同纠纷。本案争议的焦点问题为：一、原告（反诉被告）、被告（反诉原告）主体是否适格；二、原告（反诉被告）、被告（反诉原告）的诉求是否合理、合法；三、原告（反诉被告）、被告（反诉原告）在涉案合同履行中的责任。 涉案《山东省博兴县华旭钢板销售协议书》的签订双方为原告（反诉被告）东仁公司法定代表人杨均东与被告（反诉原告）华旭公司法定表人李兵，但从原告（反诉被告）、被告（反诉原告）双方的诉求及事实陈述可以认定，涉案买卖合同的实际履行方为原告（反诉被告）东仁公司与被告（反诉原告）华旭公司，杨均东及李兵均是履行职务行为。故，本院中原告（反诉被告）东仁公司与被告（反诉原告）华旭公司主体适格。涉案买卖合同是双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应全面履行各自的义务。 关于原告（反诉被告）东仁公司诉求的认定。本案中，原告（反诉被告）东仁公司在向被告（反诉原告）支付定金10000元及货款121366.35元后，因其未按涉案合同约定交清全部货款，被告（反诉原告）华旭公司并未向其交付相关的货物，现原告（反诉被告）东仁公司诉求被告（反诉原告）华旭公司返还其货款131366.35元，本院认为，涉案《山东省博兴县华旭钢板销售协议书》中约定“付款方式为需方向供方首付定金1万元，余下货款提货前全部付清”，可知，货物的交付方式为原告（反诉被告）东仁公司自提，且需在提货前需付清全部货款243000元。本案中，原告（反诉被告）东仁公司在支付给被告（反诉原告）华旭公司定金10000元及货款121366.35元后，并未付清余下货款，原告（反诉被告）存在违约行为，从而导致被告（反诉原告）未按约定发货。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”，现因原告（反诉被告）东仁公司违约在先，故对于其要求被告（反诉原告）华旭公司返还其定金、违约金及损失40000元的诉求，本院不予以支持。被告（反诉原告）华旭公司未向原告（反诉被告）东仁公司交付其应的货物，其应向原告（反诉被告）返还货款121366.35元。因涉案履行合同已无可能，故对于原告（反诉被告）东仁公司关于解除合同的诉求，本院予以支持。 关于被告（反诉原告）华旭公司诉求的认定。因原告（反诉被告）东仁公司未按合同约定支付全部货款，被告（反诉原告）华旭公司未向其发货，从而将涉货物另行进行了处理。因涉案货物镀锌边条系按照原告（反诉被告）东仁公司要求的规格0.55*9.7cm定做，货物具有特殊性，故关于被告（反诉原告）华旭公司将涉案货物作为废料折价处理的说法本院予以认可。本院依法定程序对涉案货物在同期内的废料价格进行评估，经评估市场单价为1000元/吨-1300元/吨，本院酌情认定为1200元/吨。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”，本案中，原告（反诉被告）东仁公司虽未付清全部货款，被告（反诉原告）华旭公司为防止损失扩大，理应在原告（反诉被告）东仁公司付款范围内向其发相应价值的货物50吨。被告（反诉原告）华旭公司在能发货而不发货的情形下，自行让其损失扩大，故对于该50吨涉案货物所产生的损失本院不予支持。原告（反诉被告）、被告（反诉原告）双方签订的《山东省博兴县华旭钢板销售协议书》中约定的货物价格为2430元/吨，而被告（反诉原告）处理的价格为1200元/吨，产生的损失为61500元〔（2430-1200）*50吨〕，故本院认定被告（反诉原告）华旭公司产生的货物损失为61500元。关于被告（反诉原告）华旭公司诉求仓储费18997.15元，其并未提供有效证据予以证实，本院不予认定。关于被告（反诉原告）华旭公司诉求的分条费7176元，本院认为，根据涉案货物的规格型号，该分条费是支出的必要费用，故予以支持。关于被告（反诉原告）华旭公司诉求违约金9234元的认定，本院认为，违约金是对守约一方的补偿及对违约一方的惩罚，本案中已认定被告（反诉原告）华旭公司不返还原告（反诉被告）东仁公司所交纳的定金10000元及对被告（反诉原告）华旭公司的相关损失进行了认定，故对该违约金，本院不予支持。关于被告（反诉原告）华旭公司诉求鉴定费6000元的认定，为证明其货物损失，被告（反诉原告）华旭公司申请了司法鉴定，该费用系查明案件事实所产生的合理费用，且被告（反诉原告）的货损的产生系由原告（反诉被告）违约在先造成，故该鉴定费应由原告（反诉被告）承担。从原告（反诉被告）东仁公司与被告（反诉原告）华旭公司双方认可的微信聊天记录中可以确认双方确实对被告（反诉原告）是否能委托物流公司送货及是否可以先行发货等问题进行过商讨，但最终并未形成一致的意见，故对于原告（反诉被告）关于涉案履行合同方式变更的辩称，本院不予以采纳。被告李兵、王蒙蒙在本案中系履行职务行为，不承担责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十五条、第一百一十九条、第一百三十条之规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）义乌市东仁进出口有限公司与被告（反诉原告）山东省博兴县华旭钢板有限公司于2015年11月6日签订的《山东省博兴县华旭钢板销售协议书》； 二、被告（反诉原告）山东省博兴县华旭钢板有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）义乌市东仁进出口有限公司货款121366.35元； 三、原告（反诉被告）义乌市东仁进出口有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）山东省博兴县华旭钢板有限公司货物损失61500元、分条费7176元、鉴定费6000元； 四、驳回原告（反诉被告）义乌市东仁进出口有限公司对被告李兵、王蒙蒙的诉讼请求； 五、驳回原告（反诉被告）义乌市东仁进出口有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）山东省博兴县华旭钢板有限公司的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费3727元，减半收取1863.5元，由原告（反诉被告）义乌市东仁进出口有限公司负担500元，由被告（反诉原告）山东省博兴县华旭钢板有限公司负担1363.5元。 反诉案件受理费4232元，减半收取2116元，由原告（反诉被告）义乌市东仁进出口有限公司负担958元，由被告（反诉原告）山东省博兴县华旭钢板有限公司负担1158元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审判员  王小芳 二〇一七年六月十四日 书记员  唐 娟