福建省福州市马尾区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)闽0105民初244号 原告（反诉被告）：福州渣利工艺品有限公司，住所地福建省福州市闽侯县。 法定代表人：张华哲，董事长。 委托诉讼代理人：邹发寿，福建知茂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄清枝，福建知茂律师事务所律师。 被告（反诉原告）：福建汉吉斯冷链物流有限公司，住所地福建省福州市马尾区。 法定代表人：陈涛，董事长。 委托诉讼代理人：黄仙，国浩律师（福州）事务所律师。 原告（反诉被告）福州渣利工艺品有限公司（下简称“渣利公司”）因与被告（反诉原告）福建汉吉斯冷链物流有限公司（下简称“汉吉斯公司”）买卖合同纠纷一案，于2017年2月17日向本院起诉，本院于2017年2月17日立案受理后，依法适用简易程序分别于2017年4月17日、4月20日公开开庭审理了本案。原告渣利公司的委托诉讼代理人邹发寿及被告汉吉斯公司的委托诉讼代理人黄仙到庭参加诉讼。在案件审理中，因案情复杂，本院依法将本案转为普通程序审理，并于2017年5月25日公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）渣利公司的委托诉讼代理人邹发寿及被告（反诉原告）汉吉斯公司的委托诉讼代理人黄仙到庭参加诉讼。在案件审理中，本院根据原告渣利公司的申请，依法对案涉财产实施了财产保全。本院曾依法组织双方当事人进行调解，但调解不成。本案现已审理终结。 原告渣利公司向本院提出诉讼请求:1、判令被告汉吉斯公司向原告渣利公司返还预付款366800.00元，2、判令被告汉吉斯公司向原告渣利公司支付违约金383400.00元；3、本案诉讼费由被告汉吉斯公司承担。 事实和理由：2016年9月28日，原、被告签订一份《货物买卖合同》（合同编号：MCL-2016092808），约定渣利公司向汉吉斯公司购买巴西进口冻凤爪（不带柄的鸡爪），单价为14200/吨，重量为270吨，合同总金额为3834000.00元，同时，前述合同还约定汉吉斯公司在收到渣利公司合同总金额20%的预付款后，在15个工作日内必须由国外工厂发货，且汉吉斯公司需保证安排适宜船公司在开船后55天能到达目的港，若汉吉斯未能按照合同条款履约或有任何形式的违约，应返还渣利公司全部预付款并赔偿违约金，违约金按照合同总金额的10%支付，汉吉斯必须在7个工作日内无任何异议全额付款给渣利公司指定的账户。合同签订后，原告依约于2016年10月10日向汉吉斯公司转账支付了预付款766800.00元，但汉吉斯公司却未能按照合同约定履行交货义务。而渣利公司在签订本案合同之后，即作为卖方与第三方签订同类型的买卖合同，汉吉斯的违约行为导致渣利公司产生巨大的经济损失，包括利润损失及赔偿第三方的损失，在汉吉斯公司明确表示无法供货后，买卖合同已事实解除。渣利公司多次要求汉吉斯公司按照合同约定履行返还预付款及支付违约金的义务，但汉吉斯公司均以种种理由予以推脱，截至渣利公司提起诉讼，汉吉斯公司仅向渣利公司返还预付款400000.00元。 被告汉吉斯公司辩称，一、因渣利公司违约在先，本案讼争买卖合同事实上已经协议解除。本案原、被告关于购买巴西进口冻凤爪事宜共签订了两份买卖合同，第一份合同于2016年9月28日订立（即本案讼争买卖合同），合同签订后，巴西BRF厂商表示只有订购30个柜才同意统一发货，对此渣利公司表示同意购买30个柜的货物且统一发货，并于2016年10月10日支付766800.00元的预付款，同时与汉吉斯公司于2016年10月19日订立第二份买卖合同，根据合同约定，渣利公司应在合同签订后尽快开具金额为3757050.00即货款50%的不可撤销国内即期信用证作为预付款，汉吉斯公司收到后10个工作日内要求国外厂商发货，若渣利公司违约则自动放弃已支付的766800元预付款。但经多次催促，渣利公司至今仍未开具上述信用证，导致汉吉斯公司无法通知国外厂商发货。因渣利公司违约在先，双方协商一致于2016年12月5日解除第一份合同，并于当日退还30万元的预付款。二、汉吉斯公司已经实际退还所有的预付款，渣利公司无权继续主张返还预付款。根据第二份合同第六条第3点的约定，“渣利公司如未能按上述条款履约或有任何形式的违约，自动放弃预付款”，但渣利公司只有基于第一份合同实际支付过预付款，因此应推定为渣利公司自动放弃的是已经支付的第一份合同项下的预付款。为了避免诉累，汉吉斯公司基于对渣利公司不起诉甚至是事后撤诉的信任退还了剩余的预付款，故渣利公司诉状中的第一项“返还预付款”的请求已经缺乏事实依据。三、合同协议解除后，渣利公司并未同时主张违约金，事后无权再行主张违约金。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，在合同解除之后，双方之间的权利义务已经终止，合同解除的法律后果不表现为违约责任，而是返还不当得利、赔偿损失等形式的民事责任，因此，渣利公司在合同解除后无权主张违约金等违约责任。四、渣利公司主张的违约金明显高于其损失。虽然渣利公司提供了其与第三方的货物买卖合同，但汉吉斯公司对该份合同的真实性不予认可，故渣利公司除了预付款利息损失之外，并未存在其他任何损失，383400.00元的违约金明显高于损失。综上所述，本案讼争合同已经协议解除，解除后渣利公司无权主张违约金，且预付款已实际退还，渣利公司主张的违约金明显过高。 被告（反诉原告）汉吉斯公司向本院提出反诉请求:1、判令渣利公司立即向汉吉斯公司返还已退还的预付款466800.00元；2、判令渣利公司向汉吉斯公司赔偿损失235533.42元；3、判令本案全部诉讼费用由渣利公司承担。 反诉事实和理由：2016年9月28日，原、被告签订一份《货物买卖合同》（下简称合同1），合同号MCL-2016092808，约定渣利公司向汉吉斯公司购买巴西进口冻凤爪，生产商为除SIF87与SIF121外可正规进口的巴西BRF厂商，成交总金额为3834000.00元，总数量为270吨，总柜数为10个柜；合同签订后，汉吉斯公司收到渣利公司20%预付款即766800.00元后，在15个工作日内需向国外工厂装船发货。2016年9月29日，汉吉斯公司即与巴西公司BRFSA订立买卖协议，订购上述10个柜的冻鸡爪。但巴西BRFSA表示订购10个柜的货物运输成本太高，只有订购30个柜才同意发货。于是，汉吉斯公司将此情况明确告知渣利公司，渣利公司表示同意再购买20个柜的巴西进口冻鸡爪。基于信任，为满足渣利公司供货的时限要求，2016年9月30日，汉吉斯公司又与巴西公司BRFSA签订了订购20个柜冻鸡爪的买卖协议，以促使巴西国外厂商及时备货。 2016年10月10日，渣利公司才向汉吉斯公司支付预付款766800.00元。2016年10月11日，汉吉斯公司就向巴西BRFSA支付了订购前10个柜的预付款$13230元（折合人民币88932.06元），并于2016年10月19日与渣利公司签订了第二份《货物买卖总合同》（以下简称合同2），合同号MCL-2016101906，约定渣利公司向汉吉斯公司购买巴西进口冻凤爪540吨，成交总金额为7514000.00元，总柜数为20个柜；合同签订后渣利公司应尽快将依据货款总额百分之五十金额即3757050.00元开立不可撤销即期国内信用证交予汉吉斯公司作为预付款，汉吉斯公司收到渣利公司的预付款信用证后，在15个工作日内必须由国外工厂装船发货，若渣利公司还是未能按照合同条款履约或有任何形式的违约，自动放弃已支付的预付款。 2016年10月26日，汉吉斯公司依照与巴西BRFSA订立的协议要求又向该司支付了后20个柜的预付款$21600元（折合人民币146601.36元）。但经汉吉斯公司多次催促，渣利公司仍未开具合同2项下的预付款信用证，导致巴西BRFSA无法按照协议约定按时发货，并因此没收了汉吉斯公司已支付的预付款235533.42元。同时，由于渣利公司违约在先，汉吉斯公司有权依照合同2约定取得渣利公司已付预付款的所有权，后原、被告协商解除双方于2016年9月28日签订的合同1，并由汉吉斯公司将已收取的30万元预付款退还给渣利公司，剩余的预付款466800.00元归汉吉斯公司所有，除此外不再追究其他违约责任。2016年12月5日，汉吉斯公司向渣利公司退还了合同1项下的预付款30万，合同1自渣利公司收到该预付款时解除。 后渣利公司违背诚信原则，称拟以上述事由向法院起诉，表示只要再退还10万元预付款即不起诉，汉吉斯公司误信其言于2017年2月14日又向渣利公司退还预付款10万元。此后，渣利公司于2017年2月17日向法院起诉，又称只要全部退还预付款即撤诉。汉吉斯公司又产生误解分别于2017年3月6日、3月23日、4月7日向渣利公司退还了15万、10万及116800.00元，合计已退还渣利公司支付的全部预付款766800.00元。但渣利公司自收到全部预付款后仍未向法院撤诉。因渣利公司违反了合同2项下的开具预付款信用证的主要义务，汉吉斯公司有权要求渣利公司返还应归属汉吉斯公司所有的预付款，并要求渣利公司承担违约造成的损失。 原告（反诉被告）渣利公司辩称：二份编号不同的买卖合同具备各自的独立性，不符合反诉的法律构成要件，依法应裁定驳回汉吉斯公司的反诉。编号MCL-2016101906的货物买卖合同是否继续履行处于不确定的状态，但因汉吉斯公司已经提起反诉，渣利公司不可能再对此提起反诉，如果在本案中审理必然会剥夺渣利公司针对第二份合同的诉讼权利，因此，第二份合同不应在本案中审理，双方均可另案主张。基于汉吉斯公司的先行违约，渣利公司有权行使不安抗辩权。双方签订编号MCL-2016092808货物买卖合同后，因汉吉斯公司明确不能按照合同约定交付货物，故双方解除合同，而渣利公司由始至终均要求汉吉斯公司按照合同约定退还预付款及支付违约金。另，因汉吉斯公司明知不可能继续交货，故在本案诉讼之前也从来没有要求渣利公司开具第二份合同项下的信用证。基于汉吉斯公司已经确定无法履行第一份合同而导致合同解除，那么，渣利公司完全有理由认为汉吉斯公司同样没有履行第二份合同的能力，如果渣利公司开具信用证，势必扩大损失，再者，第一份合同的违约责任约定的极为清楚，但汉吉斯公司仍然采取种种方式逃避，因此，在汉吉斯公司没有履行完毕第一份合同的违约责任及明确如果无法继续履行第二份合同，不得再次以任何理由抗辩合同条款的前提下，渣利公司完全可以行使不安抗辩权，暂时不予开具第二份合同项下的信用证。另，渣利公司在第二份合同的履行过程中不存在任何的违约行为。综上，汉吉斯公司的反诉请求没有事实与法律依据。 为证明其本诉主张，原告渣利公司向本院提交了如下证明材料： A1、原、被告2016年9月28日签订的《货物买卖总合同》（合同编号为MCL-2016092808）。 A2、渣利公司2016年10月10日向汉吉斯公司付款766800.00元的银行转账记录。 A3、案外人福建省德煌进出口贸易有限公司的营业执照，渣利公司与该案外人2016年10月6日签订的《货物买卖合同》及案外人的银行付款记录。 A4、案外人福建省德煌进出口贸易有限公司的企业信息，及渣利公司法定代表人张华哲委托案外人股东卓仁伟处理房产事宜的《公证书》。 A5、渣利公司2017年4月14日向前述案外人支付20万违约金的银行流水单。 被告（反诉原告）汉吉斯公司就本、反诉一并向本院提交了如下证明材料： B1、原、被告2016年9月28日签订的《货物买卖总合同》（合同编号为MCL-2016092808）。 B2、原、被告2016年10月19日签订的《货物买卖总合同》（合同编号为MCL-2016101906）。 B3、渣利公司2016年10月10日向汉吉斯公司付款766800.00元的银行交易明细单。 B4、汉吉斯公司2016年10月11日向巴西BRFSA支付预付款$13230元（折合人民币88932.06元）的境外汇款申请书，及汉吉斯公司的股东春申股份有限公司2016年10月26日向巴西BRFSA支付预付款$21600元（折合人民币146601.36元）的境外汇款申请书。 B5、汉吉斯公司于2017年4月7日向渣利公司退还全部预付款766800.00元的银行电子回单。 B6、汉吉斯公司于2017年4月17日向渣利公司寄送开具信用证的通知函，及渣利公司已签收的快递查询单。 经审查举证、质证，本院认为：因各方对对方提交的A1-A3、A5，及B1-B3，B5-B6的真实性均无异议，且该材料与本案具有关联性，故本院均予以采纳作为定案依据；A4，该《公证书》与本案待证事实无关，故本院不予采纳；B4，该境外汇款申请书虽汇款附言为“一般贸易进口预付凤爪款”，但未能直接体现与本案两份合同或渣利公司的关联性，且汉吉斯公司未就该事项另行补充提交其余证明材料以佐证，故本院不予采纳。 根据当事人的陈述、举证、庭审质证、诉辩意见及审查的证据，本院查明事实： 2016年9月28日，原、被告就渣利公司向汉吉斯公司购买巴西进口冻凤爪（不带柄的鸡爪）事宜签订一份合同编号为MCL-2016092808的《货物买卖总合同》。合同约定：1、合同总金额3834000.00元，总量270吨，总柜数10柜；2、合同签订后，汉吉斯公司收到渣利公司20%预付款（766800.00元）后，在15个工作日内必须由国外工厂装船发货，并在开船后立即出示货物的海运提单、卫生证等以证明工厂已出货，并且在无意外及不可抗逆因素情况下，汉吉斯公司需保证安排适宜船公司在开船后55天内能到达目的港；3、汉吉斯公司如未能按合同条款履约或有任何形式的违约，应返还渣利公司全部预付款并赔偿渣利公司违约金，违约金按合同总金额10%支付，汉吉斯公司必须在7个工作日内无任何异议全额付款给渣利公司指定账号。渣利公司如未能按合同条款履约或有任何形式的违约，自动放弃20%预付款。 2016年10月6日，渣利公司与案外人福建省德煌进出口贸易有限公司（下简称“福建德煌公司”）就福建德煌公司向渣利公司购买巴西进口冻凤爪（不带柄的鸡爪）事宜签订一份《货物买卖合同》。合同约定：1、合同总金额4320000.00元，总量270吨，总柜数10柜，福建德煌公司预付款800000.00元；2、合同签订后，渣利公司收到福建德煌公司预付款后，在20个工作日内必须由国外工厂装船发货，并在开船后立即将货物的海运提单、卫生证等复印件提供给福建德煌公司，且保证在开船后55天内能达到目的港；3、渣利公司如未能按合同条款履约或有任何形式的违约，应返还福建德煌公司全部已付款并赔偿违约金，违约金按合同总金额10%计算…福建德煌公司如未能按上述条款履约或有任何形式的违约，视为自动放弃预付款。 2016年10月10日，福建德煌公司向渣利公司银行转账800000.00元。同日，渣利公司随即向汉吉斯公司转账支付预付款766800.00元。 2016年10月19日，原、被告就渣利公司向汉吉斯公司购买巴西进口冻凤爪（不带柄的鸡爪）事宜签订一份合同编号为MCL-2016101906的《货物买卖总合同》。合同约定：1、合同总金额7514100.00元，总量540吨，总柜数20柜；2、合同签订后，汉吉斯公司收到渣利公司预付款信用证后，在15个工作日内必须由国外工厂装船发货，并在开船后立即出示货物的海运提单、卫生证等以证明工厂已出货，并且在无意外及不可抗逆因素情况下，汉吉斯公司需保证安排适宜船公司在开船后55天内能到达目的港；3、合同签订后，渣利公司尽快将依据货款总额百分之五十金额即3757050.00元开立不可撤销即期国内信用证交予汉吉斯公司作为预付款；4、汉吉斯公司如未能按合同条款履约或有任何形式的违约，应返还渣利公司全部预付款并赔偿渣利公司违约金，违约金按合同总金额10%支付，汉吉斯公司必须在7个工作日内无任何异议全额付款给渣利公司指定账号。渣利公司如未能按合同条款履约或有任何形式的违约，自动放弃预付款。 另查明，原、被告双方于2016年12月口头协议解除本案讼争合同编号为MCL-2016092808的《货物买卖总合同》，但就解除后续事宜亦未形成书面协议。 合同协议解除后，原、被告及案外人福建德煌公司的账目往来如下：一、2016年12月5日，汉吉斯公司向渣利公司银行转账300000.00元，备注用途为“还预收货款”；而渣利公司于同日及2017年1月25日分别向福建德煌公司银行转账200000.00元，合计400000.00元，并备注为“归还货款”。二、2017年2月14日，汉吉斯公司向渣利公司银行转账100000.00元，备注用途为“退还预付款”；同年2月17日，渣利公司向福建德煌公司银行转账60000.00元，并备注为“归还预付货款”。三、2017年3月6日，汉吉斯公司向渣利公司银行转账139100.00元，备注用途为“退还预付款（现金已支付10900元，现付139100元，合计支付15万）”；同日，渣利公司向福建德煌公司银行转账120000.00元，并备注为“归还预付货款”。四、2017年3月23日，汉吉斯公司向渣利公司银行转账100000.00元，备注用途为“退还预付款”；次日，渣利公司向福建德煌公司银行转账100000.00元，并备注为“归还预付货款”。五、2017年4月7日，汉吉斯公司向渣利公司银行转账116800.00元，备注用途为“退还预付款”；同日，渣利公司向福建德煌公司银行转账110000.00元，并备注为“归还预付货款”。六、2017年4月14日，渣利公司向福建德煌公司银行转账210000.00元，并备注为“归还预付款本金和违约金”。 又查明，2017年2月17日，渣利公司向本院提起本诉。2017年4月12日，汉吉斯公司向本院递交反诉状。 2017年4月15日，汉吉斯公司向渣利公司寄送《通知函》，称：双方于2016年10月19日签订了编号为MCL-2016101906的《货物买卖总合同》。但合同签订后，经我司多次催促，贵司在长达近6个月的时间仍未交付国内即期信用证作为预付款。现请贵司于收到本函之日起3日内按照合同要求开具金额为3757050元的不可撤销即期国内信用证并交付给我司作为预付款，否则我司将单方解除合同并要求贵司承担违约责任，违约金不足以赔偿损失的，贵司应予以赔偿。同年4月17日，渣利公司收到前述函件。 本院认为，原、被告签订的两份《货物买卖总合同》均属双方真实意思表示，内容合法有效，依法受法律保护。根据合同约定，渣利公司应履行支付第一份“2016-9-28”合同项下预付款及开具第二份“2016-10-19”合同项下预付款信用证的义务，而汉吉斯公司则应依约按时供应合同项下的货物。现本院经审理查明渣利公司已依约于2016年10月支付“2016-9-28”合同项下的预付款766800.00元，而该合同虽于2016年12月经原、被告双方协商一致解除，但双方对解除缘由即合同违约方意见不一。原告渣利公司主张因被告汉吉斯公司无货可供导致“2016-9-28”合同解除，且因此丧失双方交易的信任基础，故其未开具“2016-10-19”合同约定的信用证属依法行使不安抗辩权的行为，而汉吉斯公司则主张因渣利公司未开具“2016-10-19”合同项下的信用证导致其无法向国外工厂付款购货（两份合同项下合计30柜的货物），即渣利公司违约在先导致“2016-9-28”合同解除，并据此向本院提起反诉，要求渣利公司承担“2016-10-19”合同项下的违约责任。故欲解决本案纠纷需先明确“2016-9-28”合同解除的违约方。一、本案讼争两份买卖合同虽然标的物相同，但综合审查本案现有证据，未有原、被告双方关于该两份合同项下的货物需同时发货的约定，及渣利公司作为买受人需先同时支付“2016-9-28”合同项下预付款及开具“2016-10-19”合同项下的预付款信用证后，汉吉斯公司作为出卖人的发货义务才具备履行条件；二、本案“2016-10-19”合同并未约定开具信用证的具体时间，而汉吉斯公司于庭审中明确陈述其未能提交相关书面材料以证实其在渣利公司提起本案诉讼前曾催促其开具信用证，且其自2016年12月5日始至2017年4月7日已陆续退还“2016-9-28”合同项下的预付款，及其第一次书面催促渣利公司开具信用证的时间为2017年4月15日即本案本诉受理的两个月后，可见汉吉斯公司在本案两份合同签订至“2016-9-28”合同解除、退还预付款期间，均未明确要求渣利公司开具“2016-10-19”合同项下的预付款信用证。综上所述，根据合同约定及原、被告双方的履约情况，可得本案两份买卖合同属独立合同，故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，汉吉斯公司应对渣利公司未开具“2016-10-19”合同项下预付款信用证导致“2016-9-28”合同解除的主张承担举证不能的法律后果。换而言之，现渣利公司已依照“2016-9-28”合同的约定支付预付款，但汉吉斯公司未依约发货，且未能举证证明渣利公司在该合同的履行中存有违约行为，故本案讼争“2016-9-28”合同的违约方为汉吉斯公司。 关于本诉诉讼请求。本案原、被告双方不仅对“2016-9-28”合同的违约方及违约责任存有争议，而且对汉吉斯公司自本案本诉受理后向渣利公司支付的366800.00元的款项性质亦意见不一。首先，如前所述，因汉吉斯公司未依约供货，故原、被告双方于2016年12月协商一致解除该“2016-9-28”合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条及第九十八条的规定，该合同虽因解除而权利义务终止，但双方仍受违约条款的约束，即渣利公司作为守约方仍有权要求违约方即被告汉吉斯公司按照合同约定承担违约责任。现虽汉吉斯公司认为渣利公司以合同约定为据主张违约金383400.00元明显过高，但渣利公司已提交其与案外人福建德煌公司签订的买卖合同、款项往来明细单等以证实其因汉吉斯公司违约产生的损失（案外合同的违约金432000.00元）已超合同约定的违约金，及其已事实向案外人福建德煌公司支付违约金200000.00元。经审查，不管是付款时间顺序，还是付款金额，都已印证渣利公司与汉吉斯公司订约在先，后再以本案讼争“2016-9-28”合同为据与案外人福建德煌公司签订合同及履约。故本院根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条的规定，认定因汉吉斯公司违约在先导致渣利公司对案外人违约，及渣利公司因此产生的损失不低于“2016-9-28”合同约定的违约金383400.00元，即渣利公司向汉吉斯公司主张383400.00元违约金的诉请，有事实法律依据，本院予以支持。其次，关于已付款项366800.00元。虽渣利公司主张汉吉斯公司自本案起诉后支付的366800.00元系“支付违约金”，但双方对付款抵扣顺序并没有相关书面约定，且原、被告双方均确认汉吉斯公司在本案起诉前支付的两笔款项合计400000.00元为“返还预付款”，再则汉吉斯公司不管是付款当时还是本案庭审中，均主张该366800.00元为“退还预付款”，故该366800.00元应属汉吉斯公司向渣利公司返还的预付款，即截至本院判决之时，汉吉斯公司已全额返还本案讼争“2016-9-28”合同项下的预付款，仅欠付渣利公司违约金383400.00元。原告关于返还预付款的诉请，没有事实依据，本院不予支持。另，因汉吉斯公司于渣利公司提起本案本诉诉讼后方返还余下预付款366800.00元，故渣利公司以该金额为据提起本案诉讼并无不当，因此产生的本案本诉诉讼费应由违约方汉吉斯公司自行承担。 关于反诉诉讼请求。虽汉吉斯公司于2017年4月向渣利公司发出开具“2016-10-19”合同项下预付款信用证的书面通知，但鉴于本案讼争“2016-9-28”合同系因汉吉斯公司未依约供货而协议解除，而两份合同的标的物相同，且双方系因对“2016-9-28”合同解除后续事宜存在争议而诉至本院，故渣利公司有权根据《中华人民共和国合同法》第六十八条及第六十九条的规定行使不安抗辩权，暂不予开具“2016-10-19”合同项下的预付款信用证。综前所述，因渣利公司并未违约，故汉吉斯公司关于要求渣利公司承担违约责任的反诉诉请，没有事实法律依据，本院不予支持。 根据《中华人民共和国合同法》第六十二条、第六十八条、第六十九条、第九十一条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条、第二百零七条的规定，判决如下： 一、被告福建汉吉斯冷链物流有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告福州渣利工艺品有限公司支付违约金383400.00元； 二、驳回原告福州渣利工艺品有限公司的其他本诉诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）福建汉吉斯冷链物流有限公司的所有反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费11302.00元，财产保全费4271.00元，合计15573.00元，由被告福建汉吉斯冷链物流有限公司承担。反诉案件受理费5411.67元，由被告（反诉原告）福建汉吉斯冷链物流有限公司自行承担。被告福建汉吉斯冷链物流有限公司应负担的诉讼费应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  蒋连花 人民陪审员  黄荣辉 人民陪审员  任赛芳 二〇一七年六月五日 书 记 员  刘 馨 附：本案适用的有关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）经营状况严重恶化； （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （三）丧失商业信誉； （四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十八条出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。 第二百零七条判决生效后，胜诉方预交但不应负担的诉讼费用，人民法院应当退还，由败诉方向人民法院交纳，但胜诉方自愿承担或者同意败诉方直接向其支付的除外。 当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。 （2017）闽0105民初244号共20页