四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0781民再4号 原审原告：何敏，男，生于1974年11月6日，汉族，户籍地江油市，住江油市。 委托诉讼代理人：倪春,四川太白律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐丹,四川太白律师事务所律师。 原审被告：江油市军魂建筑工程有限公司，住所地江油市银河干道太平镇国土所内。 法定代表人：舒光斌。 原审被告：四川爱迪亚房地产开发有限公司，住所地江油市纪念碑街中段**。 法定代表人：姜银台。 委托诉讼代理人：兰英，北京大成（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏睿，北京大成（成都）律师事务所律师。 原审原告何敏与原审被告江油市军魂建筑工程有限公司（以下简称军魂建筑公司）、四川爱迪亚房地产开发有限公司（以下简称爱迪亚房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月31日作出（2016）川0781民初2406号民事调解书，该调解书已经发生法律效力。经江油市人民检察院提出检察建议，本院院长提交审判委员会讨论，于2017年4月5日作出（2017）川0781民监4号民事裁定，决定对（2016）川0781民初2406号案件进行再审。本案依法由审判员赵莉、王宇龙，人民陪审员张明另行组成合议庭，于2017年5月26日公开开庭进行了审理。原审原告何敏的委托诉讼代理人倪春、徐丹，原审被告爱迪亚房地产公司的委托诉讼代理人兰英、夏睿均到庭参加诉讼，原审被告军魂建筑公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原审原告何敏在原审中诉称，2007年9月，被告军魂建筑公司与被告爱迪亚房地产公司签订《建设工程施工合同》，由军魂建筑公司承建爱迪亚房地产公司开发的上海城·名人苑二期工程。同年9月底，被告军魂建筑公司与何敏签订《项目管理目标责任书》，将该项目工程的2号楼工程交由何敏承包施工，由何敏自担风险、自负盈亏、自担债权债务。之后，何敏自行组织资金、材料、人工完成了该项工程，并已竣工验收合格。工程竣工验收后，根据军魂建筑公司与爱迪亚房地产公司之间签订的《工程质量保修书》，爱迪亚房地产公司预先扣留了部分工程款作为质保金，待将来质保期届满后再予返还。2015年1月，该工程的质量保修期届满，爱迪亚房地产公司应当将质保金予以返还。但截止目前，无论是军魂建筑公司还是爱迪亚房地产公司均未向何敏退还该笔款项。现特提起诉讼，请求确认何敏系上海城·名人苑二期楼盘2号楼项目工程的实际施工人；判令军魂建筑公司与爱迪亚房地产公司向何敏支付上海城·名人苑二期楼盘2号楼项目的未付工程款。 原审被告军魂建筑公司在原审中辩称，2007年，原告何敏等人以跟军魂建筑公司签订《项目管理目标责任书》的形式，挂靠军魂建筑公司实际承建了爱迪亚房地产公司上海城·名人苑二期商住楼项目工程，工程所需资金、建筑机械材料及人员全部由何敏等人自行组织和施工，自担风险，自负盈亏，债权债务自行承担。从工程施工、竣工验收及房屋维修的建设过程中，军魂建筑公司未出资，未参与工程的施工活动。2010年工程竣工后，爱迪亚房地产公司预留了剩余应付工程款319万余元作为质保金未付，该质保金不是军魂公司单独缴纳，而是爱迪亚房地产公司扣留的工程款，待质保期结束后，上述工程款全部归何敏等人所有，并由爱迪亚房地产公司直接退还何敏等人。 原审被告爱迪亚房地产公司在原审中辩称，愿意在实际欠付工程款范围内向原告支付尾款。 原审查明，2007年9月，被告军魂建筑公司与被告爱迪亚房地产公司签订《建筑工程施工合同》，由被告军魂建筑公司承建爱迪亚房地产公司发包的上海城·名人苑二期项目。同年9月，被告军魂建筑公司与原告何敏签订《项目管理目标责任书》，将该项目工程的2号楼工程交由何敏承包施工。工程由何敏自担风险、自负盈亏、自担债权债务。之后，何敏自行组织资金、材料、人工完成了该项工程，并已竣工验收合格。工程竣工验收后，根据军魂建筑公司与爱迪亚房地产公司之间签订的《工程质量保修书》，爱迪亚房地产公司预先扣留了部分工程款作为质保金。2015年1月，该工程的质量保修期届满，爱迪亚房地产公司应当支付全部工程未付款。何敏作为项目实际施工人，上述未付工程款全部归何敏等人所有，与军魂建筑公司无关。 本案在原审过程中，经本院主持调解，双方自愿达成如下协议：1、被告爱迪亚房地产公司向原告何敏支付未付工程款99920元，该款项于各方签收本民事调解书后三个工作日内支付至指定账户；2、原被告双方权利义务终结，原告何敏不得再向被告爱迪亚房地产公司、军魂建筑公司就该工程款主张任何权利；3、被告爱迪亚房地产公司不再欠付被告军魂建筑公司任何工程款，被告军魂建筑公司不得就上海城·名人苑项目向被告爱迪亚房地产公司主张任何权利。 再审中，原审原告何敏起诉的事实及理由与原审一致，请求为判令军魂建筑公司与爱迪亚房地产公司向原告支付上海城·名人苑二期工程2号楼项目的未付工程款388686.13元。同时请求维持原审民事调解书。 原审被告军魂建筑公司在再审中未到庭应诉，也未提交答辩意见及证据。 原审被告爱迪亚房地产公司在再审中辩称，爱迪亚房地产公司已就上海城·名人苑二期工程向军魂建筑公司支付了工程款75982116.88元，仅欠141603.12元未付。本案原审民事调解书没有侵害其他当事人的合法权益，不应被撤销，请求依法维持原民事调解书。 经再审查明，原审被告军魂建筑公司与原审被告爱迪亚房地产公司签订《建设工程施工合同》，由军魂建筑公司承建爱迪亚房地产公司发包的上海城·名人苑二期工程。2007年9月29日，军魂建筑公司与原审原告何敏签订《项目管理目标责任书》，将该项目2号楼工程交何敏承包施工。该责任书约定：工程属承包经营，何敏必须自担风险、自负盈亏，自行组织该工程所需的流动资金，自行采购的各种材料、设备，包括用军魂建筑公司的名义签订的各类购销合同、债权、债务，由何敏自行承担，军魂建筑公司不负任何经济、法律责任。同年10月18日，爱迪亚房地产公司与军魂建筑公司签订《建设工程施工合同补充协议》，除对建设工程的相关问题进行了补充约定外，还对工程质保金作如下约定：余下5%作为该工程的质量保证金，保质期满后，经双方验收合格，爱迪亚房地产公司扣除保修期内因军魂建筑公司后期未能及时修复，经爱迪亚房地产公司指定人员修复的费用后，按实支付给军魂建筑公司。爱迪亚房地产公司与军魂建筑公司还就上海城·名人苑二期工程签订了《工程质量保修书》，约定本工程的质量保修期为土建工程二年，屋面防水工程为五年；保修金为施工合同价款的5%，爱迪亚房地产公司在质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还军魂建筑公司。按照双方签订的《项目管理目标责任书》约定，何敏自行组织资金、材料、人员等完成了上海城·名人苑二期2号楼的施工，于2010年1月23日通过竣工验收。上海城·名人苑二期工程竣工后，爱迪亚房地产公司根据《工程质量保修书》和《建设工程施工合同补充协议》的约定，扣留了3196432.12元工程款作为质保金。 另查明，上海城·名人苑二期工程分别由岳兴松承建1号楼工程，何敏承建2号楼工程，胡安兵承建3号楼工程、王占绪承建6号、10号楼工程，王旭辉承建7号楼工程，蒋庆松承建14号、15号楼工程，李廷龙承建北商1号楼工程，王强承建11号楼工程。 再查明，本院在执行申请执行人绵阳高新区长兴建筑设备租赁有限公司、杨林、江油市华祥商贸有限公司等与被执行人军魂建筑公司五案中，向爱迪亚房地产公司发出协助执行通知书，提取爱迪亚房地产公司应向军魂建筑公司支付的上海城·名人苑二期工程质保金2707340.16元。何敏等上海城·名人苑二期工程的承建人对执行标的提出书面异议。本院依法作出（2015）江油执监字第4号执行裁定，驳回何敏的执行异议。2015年2月15日，何敏等人以其与军魂建筑公司系挂靠关系，其是上海城·名人苑二期楼盘的实际施工人，质保金属于工程款的一部分，应属其所有为由，请求确认爱迪亚房地产公司留存的上海城·名人苑二期工程的质保金为其享有，并停止对该财产的执行，向本院提起案外人执行异议之诉。本院依法作出（2015）江油民初字第1088号民事判决，判决驳回何敏的诉讼请求。何敏对上述判决不服，上诉于四川省绵阳市中级人民法院，四川省绵阳市中级人民法院作出（2015）绵民终字第1938号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。 原审民事调解书发生法律效力后，爱迪亚房地产公司已向原审原告何敏支付了调解书所确定的款项99920元。 上述事实有双方原审原告何敏、原审被告爱迪亚房地产公司的陈述、《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》、《项目管理目标责任书》、《竣工验收报告》及《竣工验收备案书》、上海城·名人苑二期施工单位土建工程结算造价、工程款结算对账函、2014年12月份资产负债表说明、税务发票，证人王某的证言、军魂建筑公司在其与何敏等八人执行异议之诉案中的答复意见等证据在卷佐证。 本院再审认为，原审被告军魂建筑公司与原审被告爱迪亚房地产公司签订《建设工程施工合同》符合法律规定，合法有效。军魂建筑公司在签订该合同后，通过与原审原告何敏签订《项目管理目标责任书》，将其权利义务转给没有资质的何敏个人，由何敏投入资金、材料和人工对上海城·名人苑二期工程2号楼进行施工，该《项目管理目标责任书》违反法律规定，属无效合同。何敏对上海城·名人苑二期2号楼工程进行实际施工，是该工程的实际施工人。该工程的工程款，虽然按约定应由爱迪亚房地产公司支付给军魂建筑公司，但按照军魂建筑公司与何敏的约定应在扣除营业税、个人所得税、能源税及工程税金后支付给何敏。该工程已竣工，通过验收合格，并过了五年的质保期，何敏提起诉讼，要求军魂建筑公司及爱迪亚房地产公司支付下欠的工程款，于法有据，理由成立，本院予以支持。爱迪亚房地产公司作为工程发包方，应在欠付工程价款范围内对何敏承担责任。由于本院在执行申请执行人绵阳高新区长兴建筑设备租赁有限公司、杨林、江油市华祥商贸有限公司等与被执行人军魂建筑公司五件执行案中，已经向爱迪亚房地产公司发出协助执行通知书，将爱迪亚房地产公司应向军魂建筑公司支付的上海城·名人苑二期工程质保金2707340.16元，提取至本院标的款账户，该款系军魂建筑公司的到期债权，本院将在向爱迪亚房地产公司提取后作为执行标的款支付给绵阳高新区长兴建筑设备租赁有限公司等五件执行案的申请执行人。该质保金虽系爱迪亚房地产公司就上海城·名人苑二期工程的欠付工程款，但何敏起诉时本院已将其中的2707340.16元作为军魂建筑公司的到期债权提取，因此，爱迪亚房地产公司欠付军魂建筑公司的工程款，从原欠付的3196432.12元中扣除本院已发出协助执行通知书要求提取的2707340.16元，余额489091.96元应是爱迪亚房地产公司就上海城·名人苑二期工程的欠付工程款。由于何敏等八人共同修建了上海城·名人苑二期项目的工程，且同时提起了针对上海城·名人苑二期工程建设工程施工合同纠纷的民事诉讼，爱迪亚房地产公司欠付上海城·名人苑二期工程的489091.96元工程款，可按其提起诉讼的比例确定爱迪亚房地产公司应向何敏等八人承担欠付工程款的金额。原审调解协议中协议终结原被告双方权利义务，何敏等八人不得再向爱迪亚房地产公司和军魂建筑公司就上海城·名人苑二期工程的工程款主张任何权利；爱迪亚房地产公司不再欠付军魂建筑公司任何工程款，军魂建筑公司不得就上海城·名人苑二期工程向爱迪亚房地产公司主张任何权利的约定超出了何敏的诉请范围，原民事调解书对该项予以确认，不符合法律规定，应予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国民法通则》第八十四条“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条“人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。”第一百四十三条“原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。”之规定，并经本院审判委员会讨论决定，缺席判决如下: 一、撤销本院（2016）川0781民初2406号民事调解书； 二、原审被告江油市军魂建筑工程有限公司在本判决生效后十日内支付原审原告何敏388686.13元； 三、原审被告四川爱迪亚房地产开发有限公司对上列第二项给付义务在欠付工程款59473.59元范围内承担给付义务； 四、驳回原审原告何敏的其他诉讼请求。 如果未能按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7130元，由原审被告江油市军魂建筑工程有限公司承担6039元，由原审被告江油市军魂建筑工程有限公司、四川爱迪亚房地产开发有限公司承担1091元。 如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长  赵 莉 审 判 员  王宇龙 人民陪审员  张 明 二〇一七年六月二十日 书 记 员  田 甜