湖南省慈利县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）湘0821民初1147号 原告：唐会能，男，1965年6月10日出生，土家族，农民，住湖南省慈利县。 委托诉讼代理人：朱桂英，女，1969年10月5日出生，汉族，农民，住湖南省慈利县，系唐会能妻子。 委托诉讼代理人：金山花，湖南慈姑律师事务所律师。 被告：谢家钊，男，1972年12月15日出生，土家族，农民，住湖南省慈利县。 委托诉讼代理人：陈蛟，湖南融邦律师事务所律师。 被告：湘阴天宏置业有限公司，住所在湖南省湘阴县工业园区内。 法定代表人：张桂莲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯建雄，湖南言顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈思诺，湖南言顺律师事务所实习律师。 被告：蒋金汉，男，1962年7月1日出生，汉族，居民，住湖南省湘阴县。 被告：吴国安，男，1965年4月11日出生，汉族，农民，住湖南省湘阴县。 被告：郑文田，男，1966年3月2日出生，汉族，农民，住湖南省湘阴县。 原告唐会能与被告谢家钊、被告湘阴天宏置业有限公司（以下简称天宏公司）、被告蒋金汉、被告吴国安、被告郑文田提供劳务者受害责任纠纷一案，原告唐会能于2016年7月1日向本院起诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年8月19日公开开庭进行了审理，原告唐会能及其委托诉讼代理人朱桂英、金山花、被告谢家钊及其委托诉讼代理人陈蛟、被告天宏公司的委托诉讼代理人冯建雄、陈思诺、及被告吴国安、被告郑文田到庭参加了诉讼，被告蒋金汉经本院传票传唤，无正当理未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告唐会能向本院提出诉讼请求：依法判令被告谢家钊赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、住宿费、伙食费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及后期治疗费等各项损失共计人民币488350元（已扣除被告方支付的268600元），被告天宏公司、被告蒋金汉、被告吴国安、被告郑文田与被告谢家钊承担连带责任。原告唐会能诉称的事实和理由：2015年，被告天宏公司在湘阴县工业园区开发工业地产，将中烟仓库4号栋工程发包给不具备建筑工程施工资质的被告蒋金汉，被告蒋金汉又将该工程转包给不具备建筑工程施工资质的被告吴国安和被告郑文田，被告吴国安和被告郑文田又将其中的木工部分分包给不具备建筑工程施工资质的被告谢家钊。2015年10月14日，被告谢家钊雇佣原告在中烟仓库4号栋工地上从事木工工作，同年11月9日，原告在施工过程中因被大模砸倒，致全身多处受伤。原告受伤后，先后三次住院治疗，花医疗费290646元；因治伤，原告花交通费4594元，花住宿费和伙食费2570元；原告受伤前多年一直在各大城市从事木工工作，现因受伤致七级伤残，给原告造成巨大的经济损失，误工费为109500元（300元/天×365天），护理费为25741元（32933元/年÷12月／年÷21.75天／月×204天），鉴定费为1795元，住院伙食补助费为7400元（100元／天×74天），营养费为9000元（100元／天×90天），残疾赔偿金为230704元（28838元／年×20年×40%），后期治疗费为25000元，精神抚慰金为50000元。以上损失共计756950元，被告方已支付268600元，尚余488350元未付。依照有关法律规定，被告谢家钊作为雇主，应当对原告的损失承担赔偿责任，被告天宏公司、被告蒋金汉、被告吴国安、被告郑文田明知被告谢家钊没有建筑资质而让其承包建筑施工，应当与被告谢家钊承担连带赔偿责任。 被告谢家钊辩称：原告唐会能与被告谢家钊没有形成雇佣关系，被告谢家钊不是原告唐会能的雇主；原告唐会能受伤是工伤事故，不应以雇员受害责任纠纷为案由起诉主张权利；原告唐会能主张的部分损失缺乏证据，部分损失项目的计算标准明显偏高。 被告天宏公司辩称：被告天宏公司将工程发包给中航公司，没有直接发包给蒋金汉，被告天宏公司不是原告受伤的侵权主体；原告受伤是塔吊操作失误所致，应由塔吊的管理人和所有人湘阴万顺有限公司承担侵权赔偿责任，应追加湘阴万顺有限公司为被告；原告本人在此次事故中也有过失，自己也应当承担部分责任；原告主张的部分损失的计算标准明显偏高。 被告蒋金汉未予答辩。 被告吴国安、被告郑文田辩称：被告吴国安与被告郑文田是一起包工的，原告唐会能在工地上受伤属实，但原告是在被告谢家钊的手下做事受伤的，原告受伤后，被告吴国安和被告郑文田积极给予抢救治疗，已给原告赔了不少钱,原告主张的赔偿额偏高。 原告唐会能为支持自己的主张，向法庭提交了下列证据：1、湘阴县劳动仲裁院作出的湘阴劳人仲字[2016]第3号仲裁裁决书复印件1份；2、蒋金汉和吴国安、郑文田于2015年8月25日签订的《建筑工程劳务清包合同》复印件1份；3、吴国安、郑文田与谢家钊于2015年9月7日签订的《木工承包合同》复印件1份；4、谢家钊于2015年12月3日书写的《证明》1份：5、证人夏某书写的《证明》1份；6、原告唐会能的委托诉讼代理人金山花对证人金某的调查笔录1份；7、证人卓某书写的《证明》1份；8、证人朱某在法庭上的证言；9、唐会能两次在湖南省人民医院和一次在慈利县人民医院住院治伤的病历复印件各1份；10、湖南省人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书1份；11、唐会能两次在湖南省人民医院和一次在慈利县人民医院住院治伤的医疗费发票3张；12、司法鉴定费发票和拍照费发票各1张；13、交通费发票59张及租车费证明1份；14、住宿费收据6张及开餐费收据3张。对原告提供的证据1，被告吴国安、被告郑文田没有提出异议，被告谢家钊、被告天宏公司对其合法性、真实性没有异议，对其关联性均有异议，认为其内容不能证明原告主张的事实，本院认为，该证据是生效的仲裁裁决书，其中确认的与本案有关事实，两被告无相反的证据足以推翻，故对该证据予以采信。对原告提供的证据2、证据3，被告谢家钊、被告天宏公司均有异议，但被告吴国安、被告郑文田没有异议，且该两份证据证明的内容与证据1确认的与本案有关事实相互印证，故对证据2、证据3予以采信。对原告提供的证据4、证据5、证据6、证据7，被告谢家钊、被告天宏公司对其合法性和关联性提出了异议，被告吴国安、被告郑文田没有异议，本院认为，该四份证据不具有合法性，故不予采信。对原告提供的证据8，本院认为该证据没有证明力，不能达到原告的证明目的，故不予采信。对原告提供的证据10，四被告认为该证据是原告唐会能委托司法鉴定机构作出的司法鉴定意见书，委托人不合法，本院认为，有举证责任的原告委托司法鉴定机构进行司法鉴定，符合相关法律规定，四被告的异议理由不成立，四被告也不申请重新鉴定，本院对该证据予以采信。对原告提供的证据14，该证据均非正式发票，证据的形式不合法，四被告不予认可，本院不予采信。 被告天宏公司为支持自己的主张，向法庭提交了下列证据：1、《湖南湘阴工业园工业地产施工合同》复印件1份；2、湖南省2015年建筑业从业人员年平均工资统计数据。被告天宏公司提供的证1是一份涂改了的合同复印件，原告认为该证据的形式不合法，也不具有真实性，本院认为，原告的异议理由成立，故对该证据不予采信。 被告吴国安、被告郑文田为支持自己的主张，向法庭提交了蒋金汉和吴国安、郑文田于2015年8月25日签订的并有张国辉于2016年5月6日签名的《建筑工程劳务清包合同》复印件1份，该证据与原告提交的证据2比较，多了张国辉的名字及其说明内容，被告吴国安、被告郑文田没有证据证明该部分内容的来源真实性和合法性，原告又不予认可，对该证据的这部分内容，本院不予采信。 被告谢家钊、被告蒋金汉均没有提供证据。 对原告唐会能提交的证据9、证据11、证据12、证据13，被告天宏公司提交的证据2，其他当事人没有异议，本院予以确认并在卷佐证。 综合上述认证及当事人在法庭上的陈述，对本案的事实认定如下： 2015年，被告天宏公司在湘阴县工业园区开发工业地产，将中烟仓库4号栋工程发包给不具备建筑工程施工资质的被告蒋金汉。被告蒋金汉与被告吴国安、被告郑文田于2015年8月25日签订《建筑工程劳务清包合同》，将中烟仓库4号栋工程转包给不具备建筑工程施工资质的被告吴国安和被告郑文田。2015年9月7日,被告吴国安和被告郑文田与被告谢家钊签订《木工承包合同》，将其中的木工部分分包给不具备建筑工程施工资质的被告谢家钊。原告唐会能从2015年10月14日起受雇于被告谢家钊在中烟仓库4号栋工地上从事木工工作，同年11月9日，原告在工作过程中被吊装时滑落的大模砸倒，致全身多处受伤。原告受伤后，先后在湖南省人民医院和慈利县人民医院三次住院治疗74天，花医疗费290646元，原告住院伙食补助费为7400元（100元／天×74天）；因治伤，原告花交通费4594元；原告此次受伤后，经湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定，构成七级伤残，原告花鉴定费1795元，原告唐会能是农村居民，其残疾赔偿金为87994元（10993元／年×20年×40%）；根据鉴定机构意见，原告后期治疗费为25000元，误工期为365天，误工费为35633元（湖南省2015年建筑行业私营单位职工年平均工资35633元），原告护理期为134天，护理人数为1人，其护理费为16908元（32933元/年÷12月／年÷21.75天／月×134天），原告的营养期为90天，其营养费为9000元（100元／天×90天）；原告受伤致残，必然造成精神损害，精神抚慰金酌定为20000元。以上原告损失共计498970元，被告方已支付268600元，尚余230370元未付。 本院认为：本案中，被告天宏公司将工程发包给没有施工资质的被告蒋金汉，被告蒋金汉将承包的工程转包给没有施工资质的被告吴国安和被告郑文田，被告吴国安和被告郑文田将承包的部分工程分包给没有相应施工资质的被告谢家钊，原告唐会能在为雇主被告谢家钊从事雇佣活动中因安全生产事故受伤。按照相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任；雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，发包人、分包人应当与雇主承担连带责任。因此，被告谢家钊对原告唐会能在本案事故中受伤所造成的损失应承担赔偿责任，被告天宏公司、被告蒋金汉、被告吴国安、被告郑文田与被告谢家钊相互承担连带责任。原告唐会能没有尽到必要的安全注意义务，本人有过失，可相应减轻赔偿义务人的赔偿责任。根据原告及各被告过错大小，确定由原告唐会能本人承担10%的损失，被告天宏公司、被告蒋金汉、被告吴国安、被告郑文田、被告谢家钊各赔偿原告唐会能损失的18%。被告谢家钊认为原告唐会能属工伤及原告唐会能不是其雇员的抗辩，没有证据证明，本院不予支持。被告天宏公司认为本案应当追加湘阴万顺有限公司为被告的意见，没有事实依据和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十四条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款和第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款（一）项、第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定判决如下： 一、原告唐会能因受伤所造成的医疗费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、精神损害抚慰金等损失共计498970元（含已付的268600元），由被告谢家钊、被告湘阴天宏置业有限公司、被告蒋金汉、被告吴国安、被告郑文田各赔偿89814.6元（已付部分应从中扣减），在本判决生效后十日内履行完毕，原告唐会能的其余损失自行承担；被告谢家钊、被告湘阴天宏置业有限公司、被告蒋金汉、被告吴国安、被告郑文田相互承担连带责任； 二、驳回原告唐会能的其他诉讼请求。 如未在上述指定的期限内履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费8625元，原告唐会能负担3625元，五被告各负担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。 审 判 长  张 武 审 判 员  朱 正 人民陪审员  潘新帑 二〇一七年六月十二日 书 记 员  舒立燕 附本案所适用的法律： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额;难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： (一)停止侵害; (二)排除妨碍; (三)消除危险; (四)返还财产; (五)恢复原状; (六)赔偿损失; (七)赔礼道歉; (八)消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理： （一）生命权、健康权、身体权； （二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权； （三）人格尊严权、人身自由权。 违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。