安徽省天长市人民法院刑 事 判 决 书（2017）皖1181刑初82号公诉机关天长市人民检察院。被告人段某，曾用名段宇，男，汉族，1994年8月23日出生于安徽省天长市，高中文化，无业，户籍地天长市，住天长市。因涉嫌犯传播淫秽物品罪于2015年10月8日被天长市公安局刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于天长市看守所。辩护人李志萍，安徽李志萍律师事务所律师。被告人吕某，曾用名吕克强，男，土家族，1992年4月19日出生于贵州省思南县，中专文化，无业，户籍地贵州省思南县，住广东省四会市。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2015年10月29日被抓获，同年11月1日被天长市公安局刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于天长市看守所。辩护人周明明。安徽天申律师事务所律师。天长市人民检察院以天检刑诉（2016）132号起诉书指控被告人段某犯贩卖淫秽物品牟利罪、传播淫秽物品罪、被告人吕某犯贩卖淫秽物品牟利罪于2016年4月22日向本院提起公诉。本院于2016年5月27日作出判决，被告人段某、吕某不服判决，提起上诉。滁州市中级人民法院于2017年2月20日作出刑事裁定，撤销本院（2016）皖1181刑初148号刑事判决，将本案发回本院重新审理。本院立案后，依法另行组成合议庭，于2017年5月17日公开开庭审理了本案。天长市人民检察院指派检察员朱旭强出庭支持公诉，被告人段某及辩护人李志萍、被告人吕某及辩护人周明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天长市人民检察院指控：一、2015年6月至9月22日间，被告人段某为增加其QQ空间的浏览量，先后从他人QQ空间下载“女医生与患者”等色情小说20篇，编辑后分别上传至其号码为22×××21、28×××47的QQ空间，供不特定人员通过互联网浏览，至案发，上述色情小说点击浏览量计150306人次。经鉴定，20篇色情小说均为淫秽物品。二、2015年7月起，被告人吕某以牟利为目的，先后使用不同QQ号，通过互联网贩卖含有淫秽视频的百度云盘账号，获取非法利益。2015年10月6日、7日，被告人吕某通过QQ与被告人段某联系，后被告人段某以30元的价格从被告人吕某处购得30个含有淫秽视频的百度云盘账号及密码。之后，被告人段某通过QQ与其他QQ用户联系，以每个百度云盘账号50元至66元不等的价格，将其中的22个销售出去，非法获利1337元。经鉴定，被告人吕某销售给段某的30个百度云盘账号中，每个云盘账号中有1300个视频文件为淫秽物品。公诉机关就起诉指控的事实向法庭出示书证、证人证言、检查笔录、鉴定意见、电子数据及被告人的供述与辩解的等证据。公诉机关认为，被告人段某、吕某以牟利为目的，通过互联网贩卖淫秽物品，情节特别严重；被告人段某传播淫秽物品，情节严重。被告人段某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十四条，应当以贩卖淫秽物品牟利罪、传播淫秽物品罪追究其刑事责任；被告人吕某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。被告人段某及其辩护人李志萍对公诉机关指控提出以下辩解和辩护意见：1、鉴定结论浏览量150306次，包含段某用自己多个QQ号点击浏览，对于自己点击浏览的部分不能算传播。2、起诉指控段某贩卖22个百度云盘账号数字不准确；淫秽视频1300个，数量不实。3、被告人段某有立功表现。4、鉴定机构程序不合法。被告人吕某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，请求从轻处罚。辩护人周明明提出的辩护意见是：被告人吕某所贩卖的淫秽视频时长较短，社会危害性相对较小，且获利仅30元，犯罪行为没有给社会造成重大影响。恳请法庭对被告人吕某从轻处罚。经审理查明：一、传播淫秽物品事实2015年6月以来，被告人段某为增加其QQ空间的浏览量，先后从他人QQ空间下载“女医生与患者”、“完美少妇”、“美丽的校花”等色情小说20篇，编辑后分别上传至其号码为22×××21、28×××47的QQ空间，供不特定人员通过互联网浏览。经鉴定，被告人段某上传至其QQ空间的20篇色情小说均为淫秽物品。截至2015年9月22日，上述QQ空间的色情小说浏览量共计150306次。上述事实，公诉机关出示了如下证据：（一）天公（网监）勘[2015]0047号电子证物检查工作记录，证实天长市公安局网监大队通过“QQ”聊天软件对涉案的三个QQ号22×××21、28×××47、1557198277进行查找并提取QQ空间相关电子数据后予以封存。分别从QQ28×××47、22×××21空间中点击20篇小说并截图，每张截图均能反映小说的内容及浏览量。（二）天长市公安局公鉴字[2015]1号淫秽物品审查鉴定书，证实经天长市公安局淫秽物品审查鉴定小组鉴定，从QQ22×××21、28×××47空间提取的“舞蹈系大奶妹、女医生与患者、大学女生的激情”等20张文字主题图片均属淫秽物品。20张文字主题图片总浏览量为150306次。（三）被告人段某的供述，证实2015年6月初，其看到有人在QQ空间上传淫秽小说，便在虚荣心的作用下，先后使用QQ号22×××21、28×××47、1557198277、4220221、6694929上传淫秽小说至QQ空间，每个QQ空间约20部淫秽小说。后来有部分QQ空间被腾讯公司设置成“无法访问”。其在QQ空间里上传的淫秽小说是其从别人的QQ空间下载的，其进行编辑后上传，这些小说的内容都是描写性交、乱伦、强奸等性行为手段及过程，都是淫秽小说。其最初在QQ空间上传淫秽小说是为了增加空间浏览量，广告商看到其QQ空间浏览量高，就会在其QQ空间做广告推广，并支付其广告费。其自己通过多个账号进行点击浏览，提高点击量。二、贩卖淫秽物品牟利事实2015年7月起，被告人吕某以牟利为目的，先后使用不同的QQ号，通过互联网贩卖含有淫秽视频的百度云盘账号。2015年10月6日至7日期间，被告人吕某通过其QQ97×××30销售给被告人段某（QQ22×××11）30个含有淫秽视频的百度云盘账号及密码，被告人段某以QQ红包的形式支付给被告人吕某30元。之后，被告人段某使用其QQ号22×××21、28×××47与其他QQ用户联系，以每个百度云盘账号50元至66元不等的价格，将其从被告人吕某处所购的30个百度云盘账号中的22个予以销售，获利1337元。经天长市公安局淫秽物品鉴定小组对被告人段某从被告人吕某处购买的、并已销售的22个百度云盘账号中，提取的视频文件2425个进行鉴定。经鉴定，上述2425个视频文件中有1300个视频文件为淫秽物品。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：（一）证人梁某的证言，证实段某是其丈夫。其不清楚他在互联网上传播淫秽物品的情况。2015年9月，段某给其银行卡上打过约2万元，说是网上做生意赚的钱。（二）天长市公安局搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单，证实：1、2015年10月8日，侦查人员依法对被告人段某住处进行搜查，当场查获联想牌一体机电脑1台、iphone5s手机1部、iphone6plus手机1部、银行卡1张。2、2015年10月29日，侦查人员依法对被告人吕某住处进行搜查，当场查获红米手机、三星手机、OPPO手机、HTC手机各1部、银行卡2张。上述物品均被依法扣押。（三）现场方位示意图、现场照片，证实案发现场情况。（四）天公（网监）勘[2015]051号电子证物检查工作记录，证实被告人段某涉案计算机中名为“新建文本文档.TXT”文件中30个百度云盘账号及密码，有22个标注“已卖”，从22个标注“已卖”账号中随机抽取10个账号，依此登录百度，逐一打开每个对应的百度云盘中的“综合三”/狐狸精迷花/狐狸精自拍，均能看到大量色情视频，名称及内容相同。后从上述标注“已卖”的百度云盘账号中随机抽取5个，分别从百度云盘账号“Sv1tn1”中“综合一”下载418个文件、百度云盘账号“Pk8xa6”中“综合二”下载373个文件、百度云盘账号“Gu1or7”中“综合三”下载648个文件、百度云盘账号“qw5mm0”中“综合四”下载989个文件、百度云盘账号“ep7oj2”中“综合五”下载229个文件，合计2657个文件。（五）天公（网监）勘[2015]052号电子证物检查工作记录，证实2015年10月6日15时许、10月7日9时许、10月7日21时许，被告人段某从被告人吕某处购得30个百度云盘，分三次通过QQ红包合计支付给被告人吕某30元。2015年10月6日至8日，被告人段某分别使用QQ号22×××21、28×××47销售22个涉案百度云盘，得款1337元。（六）天公（网监）勘[2015]056号电子证物检查工作记录，证实被告人吕某使用的QQ97×××30与被告人段某使用的QQ22×××21系好友关系。（七）天长市公安局公鉴字[2015]2号淫秽物品审查鉴定书，证实天长市公安局网监大队对被告人段某购买并销售的22个涉案云盘的内容进行电子勘验，并从中下载了2657个文件（其中有2425个视频文件），送交天长市公安局淫秽物品审查鉴定小组进行鉴定。经鉴定，2425个视频文件中名为“石某铃华第一次”、“偷窥试衣间”等1300部视频属于淫秽物品。（八）《公安部对〈关于鉴定淫秽物品有关问题的请求〉的批复》（公某字[1998]8号）、天长市公安局《关于调整天长市公安局淫秽物品审查鉴定小组成员的通知》（天公通[2015]133号），证实天长市公安局淫秽物品审查鉴定小组系依法设立。（九）受案登记表、立案决定书、情况说明，证实天长公安局网络完全保卫大队在互联网上巡查时发现有人使用QQ空间传播淫秽小说。2015年9月21日，天长市公安局进行受案登记，并于同年10月8日以涉嫌传播淫秽物品罪对段某立案侦查。被告人段某被抓获后，如实供述其在QQ空间传播淫秽小说的犯罪事实，又如实向公安机关交代其于2015年10月初，通过互联网贩卖含有淫秽视频的百度云盘账号、密码的犯罪事实。（十）户籍信息，证实被告人段某、吕某的身份信息。（十一）天长市公安局出具的到案情况说明，证实被告人段某、吕某分别于2015年10月8日、10月29日被抓获。（十二）被告人段某的供述，证实有人浏览其QQ空间淫秽小说后与其联系，购买有淫秽视频的百度云盘账号。其就注册假的百度云盘账号卖给客户，但里面没有任何视频，收到钱后其将客户的QQ号屏蔽。先后卖了三、四百个假的百度云盘账号，从中赚了2万余元。2015年10月初，其通过QQ空间浏览和聊天，发现QQ97×××30用户也是卖淫秽视频的，且有真实的淫秽视频。其便分三次，花30元购买30个含有淫秽视频的百度云盘账号。其从30个百度云盘账号里下载了几个视频看了一下，都是淫秽视频。30个百度云盘账号到手后，其没有对云盘的内容进行添加和删除，原封不动转手销售，在三天时间里，以30元至88元不等的价格，卖出22个云盘账号，每个都是单独卖出，获利约1500元。销售记录保存在其电脑中，售出的账号其便在上面备注已卖。（十三）被告人吕某的供述，证实2015年7月初，其通过QQ，花8元从“客服无衣”处购买10个含有淫秽视频的百度云盘。后其通过QQ个性签名及在QQ空间写广告，出售上述含有淫秽视频的百度云盘。买家看到广告后与其联系购买，并用QQ红包、微信红包、支付宝等方式支付钱款。其收到钱后，将这些含有淫秽视频的百度云盘账号及密码发给买家，卖完后再联系“客服无衣”继续购买。其先后从“客服无衣”处购买了约700个含有淫秽视频的百度云盘账号，都卖了出去，赚约800元。其从“客服无衣”购得百度云盘账号后，曾下载几个视频看一下，都是淫秽视频。之后，其对这些云盘内容没有进行添加和删除，又转手卖出去。其中有个买家，微信昵称“长腿妹妹呀”、QQ昵称“重口味妹妹刘某”，先后花30元从其处购买30个含有淫秽视频的百度云盘账号。本院认为：被告人段某、吕某以牟利为目的，通过互联网贩卖淫秽视频文件1000余个，属情节特别严重，其行为构成贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控罪名成立。对被告人段某及其辩护人提出的起诉指控的传播淫秽物品浏览量未能排除被告人段某自点浏览量，经查，起诉指控被告人段某通过互联网传播淫秽电子图片，被点击数15万余次，是将被告人段某上传的20张淫秽文字图片的网络浏览量累加，未能对被告人段某在其QQ空间中所粘贴淫秽电子信息自点击数进行统计，无效链接和不成功的访问所产生的点击数，也未能予以区分。被告人段某在其QQ空间中所粘贴淫秽电子信息的实际被点击数不能确定。故公诉机关指控被告人段某犯传播淫秽物品罪，证据不足，指控罪名不成立。对于被告人段某及辩护人提出的本案侦查人员又承担本案淫秽物品的鉴定工作，程序不合法的辩护意见，与事实不符，本院不予采信。对于被告人段某及辩护人李志萍提出的被告人段某的行为构成立功的辩护意见，经查，被告人段某归案后，如实供述涉案百度云盘系从吕某处购得，属如实供述全部犯罪事实，而非协助公安机关抓获同案犯，因此其行为不能认定为有立功表现。故对被告人段某及辩护人的该辩护意见，本院不予采信。对被告人段某及辩护人提出被告人段某销售云盘的数量不足22个，且淫秽视频未达1300个的辩护意见，经查，起诉指控被告人段某销售22个云盘，有被告人段某的聊天记录及支付详情佐证。起诉指控被告人段某销售淫秽视频1300个，系侦查机关依法提取了被告人段某销售的22部百度云盘账号，从其中的5个百度云盘账号提取2657个文件、205个文件夹、51个附件，由鉴定机构对其中的2425部视频文件进行审查鉴定，得出内含淫秽视频文件1300个。故对被告人段某及辩护人提出的该辩护意见，本院不予采信。被告人段某归案后，如实供述公安机关尚未掌握的其贩卖淫秽物品牟利的犯罪事实，以自首论，依法可以减轻处罚。被告人吕某归案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。据此，案经本院审判委员讨论决定，对被告人段某，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第二款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条之规定；对被告人吕某，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条之规定，判决如下：一、被告人段某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月8日起至2024年10月7日止。罚金自判决生效之日起一个月内缴纳）。二、被告人吕某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月29日起至2025年10月28日止。罚金自判决生效之日起一个月内缴纳）。三、被告人段某违法所得一千三百三十七元、被告人吕某违法所得三十元，予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  夏桂勇审 判 员  张 梅人民陪审员  潘瑞荣二〇一七年六月一日书 记 员  刘梦莹附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际点击数达到一万次以上的。第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。