陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终1026号 上诉人（原审被告）：刘东亮，男，汉族，1983年7月2日生，陕西省周至县人，住陕西省周至县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人:周斌，陕西秦直道律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张秀琴，女，汉族，1976年11月12日生，河南省沈丘县人，住陕西省咸阳市秦都区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人:王琳，咸阳市渭城区渭阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（原中国平安财产保险股份有限公司周至支公司），住所地陕西省西安市高新区，统一社会信用代码916XXXXXXXXXXXXXX。 法定代表人：原廷会，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李旭阳，陕西渭民律师事务所律师。 上诉人刘东亮因与被上诉人张秀琴、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初2628号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭，上诉人刘东亮的委托诉讼代理人周斌，被上诉人张秀琴的委托诉讼代理人王琳到庭参加了诉讼，被上诉人平安财险陕西分公司经本院合法传唤未到庭。现本案已审理终结。 刘东亮上诉请求：1.改判一审判决第一项，由平安财险陕西分公司在交强险责任范围内赔偿张秀琴住院伙食补助费和营养费3905.63元；2.改判上诉人按50%比例承担原告损失及本案诉讼费、鉴定费。其上诉的主要事实和理由为，1.根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十五条的规定，住院伙食补助费和营养费属交强险责任范围，应由平安财险陕西分公司承担；2.一审认定电动三轮车为非机动车错误，上诉人认为肇事三轮车属禁止上路行驶的机动车，根据《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》第十五条的规定，上诉人负事故同等责任，应承担50%的赔偿责任。 张秀琴以一审判决认定事实清楚，适用法律正确为由，请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 张秀琴起诉请求：1.判令刘东亮赔偿原告医疗费67835.97元、住院伙食补助费3520元（44天×80元/天=3520元）、营养费2700元（90天×30元/天=2700元）、护理费10800元（90天×120元/天=10800元）、误工费21600元（180天×120元/天=21600元）、残疾赔偿金79966元（两十级伤残按城镇居民标准33319元×20年×12%=79966元）、被扶养人生活费2719元（10071元/年×9年÷4×12%=2719元）、交通费500元、车辆损失费1720元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2736元、后续治疗费25000元，以上共计156941元；2.判令平安财险陕西分公司在机动车保险限额内先予赔偿；3.案件受理费、鉴定费由被告承担。 一审法院经审理查明，2018年10月27日6时10分许，范某某驾驶电动三轮车沿李斯路由南向北行驶至河堤路交叉路口左转弯时，与沿河堤路由西向东行驶的被告刘东亮驾驶的陕DXXXXX号小型汽车发生相撞，致两车受损，范某某、三轮车乘坐人张秀琴受伤。2018年11月5日咸阳市公安局交警支队陈阳大队作出交通事故认定书，认定刘东亮、范某某负同等责任，张秀琴无责任。原告张秀琴受伤后随即被送往咸阳市中心医院治疗，经诊断为：左肱骨粉碎骨折；右锁骨粉碎骨折；闭合性胸部损伤（双侧）、多发性肋骨骨折、肺挫裂伤、液气胸、多处软组织损伤、孕5产2。经过治疗，原告于2018年11月29日出院，同日又因中期人工流产入住咸阳市中心医院，2018年12月7日出院。原告两次住院共计44天，花医疗费67835.97元（第一次住院医疗费61934.52元、第二次住院医疗费3919.45元、门诊医疗费1982元），其中被告刘东亮向原告张秀琴支付医疗费20200元，平安财险陕西分公司向原告支付医疗费10000元。另查，陕DXXXXX号事故车辆在被告平安财险陕西分公司投保有机动车交强险，事故发生在保险期间内。审理中，原告对此次交通事故对其造成的损伤申请鉴定，经鉴定，意见为：1.肋骨骨折11根属十级伤残；2.左肱骨中下段粉碎性骨折属十级伤残；3.后续治疗费约需25000元；4.护理期为90天；5.误工期180天；6.营养期90天。鉴定费2736元。 一审法院经审理认为，被告刘东亮驾驶陕DXXXXX号小型汽车与范某某驾驶的电动三轮车相碰撞，造成交通事故，此次事故经咸阳市公安局交通警察支队陈阳大队认定，刘东亮、范某某负事故同等责任，原告张秀琴无责任。据此事故中受伤人员即原告的损失被告刘东亮应按责赔偿，因肇事车辆陕DXXXXX号车在被告平安财险陕西分公司投有交通事故责任强制保险，故平安财险陕西分公司应依交强险在伤残赔偿限额内赔偿原告损失，另被告保险公司已在医疗费赔偿限额内给付原告10000元医疗费，故原告不能再依交强险要求被告保险公司赔偿其医疗费用，原告其余损失由被告刘东亮按责赔偿。此次交通事故原告的损失为：医疗费67835.97元、住院伙食补助费3520元（44天×80元/天=3520元）、营养费2700元（90天×30元/天=2700元）、护理费9000元（90天×100元/天=9000元）、误工费18000元（180天×100元/天=18000元）、残疾赔偿金73301.8元（两十级伤残33319元×20年×11%=73301.8元）、被扶养人生活费2492.57元{10071元/年×9年［20年-（被抚养人实际年龄71岁-60岁）]÷4×11%=2492.57元}、交通费300元、精神损害抚慰金3000元、后续治疗费25000元。一审遂根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条的规定，判决：一、被告平安财险陕西分公司于判决生效后十日内在伤残赔偿限额内赔偿原告张秀琴残疾赔偿金73301.8元、护理费9000元、交通费300元、误工费18000元、被扶养人生活费2492.57元、精神抚慰金3000元，共计106094.37元；二、被告刘东亮于判决生效后十日内赔偿原告张秀琴医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计33233.58元（医疗费67835.97元-被告平安财险陕西分公司已给付的10000元＋住院伙食补助费3520元＋营养费2700元＋后续治疗费25000元=89055.97元×60%-被告刘东亮已支付医疗费20200元）；三、驳回原告张秀琴其他诉讼请求。案件受理费3438元、鉴定费2736元，由被告刘东亮承担案件受理费3094元及鉴定费2736元，原告张秀琴承担案件受理费344元。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，机动车交通事故责任强制险医疗费项下的确包含有住院伙食补助费和营养费，但该项下保险公司的责任限额为1万元，平安财险陕西分公司在事故发生后已向受害人张秀琴支付了医疗费1万元，因此，超出交强险医疗费项下的住院伙食补助费和营养费，一审根据事故责任比例判由上诉人承担正确。就一审判决上诉人承担60%责任是否适当一节。张秀琴发生事故时乘坐的电动三轮车，能否视为机动车，刘东亮一审未申请鉴定，因此一审根据咸阳市公安局交通警察支队陈阳大队事故责任认定书，判决刘东亮承担60%责任并无不妥。关于上诉人提出的诉讼费及鉴定费一节。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额，因此，上诉人主张按事故责任比例予以分担，不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费107元，由刘东亮负担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  王丽丽 审判员  张作儒 二〇二〇年六月一日 书记员  魏 卿