云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云01民终2541号上诉人（原审被告）：郭元明，男，1963年8月7日生，汉族，住四川省长宁县。委托诉讼代理人：曹义华，系郭元明表哥。被上诉人（原审原告）：洪自超，男，汉族，1966年4月11日生，住四川省珙县。委托诉讼代理人：戴家彬，四川博胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗平县精厦建筑实业有限责任公司，住所：云南省曲靖市罗平县罗雄镇松岗小区。法定代表人李存华，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢飞，系该公司项目经理。委托诉讼代理人：朱预双，该公司办公室主任。上诉人郭元明因与被上诉人洪自超、罗平县精厦建筑实业有限责任公司（以下简称精厦公司）劳务合同纠纷一案，不服云南省晋宁县人民法院（2015）晋民重字第31号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月19日受理后，依法组成合议庭，对本案公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人郭元明上诉请求：撤销一审判决，改判由精厦公司承担向洪自超支付7600元款项的责任。主要事实和理由：一审适用法律错误，劳社部【2015】12号通知不是法律。劳动合同法第七条明确规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。洪自超在精厦公司打工48天，应得劳动报酬理应由精厦公司承担。原判认定郭元明同精厦公司之间存在口头承包合同关系于法无据。郭元明无资质承包工程，不应负有向洪自超支付劳动报酬的义务，郭元明也是为精厦公司提供劳动的劳动者，与洪自超不存在劳动（劳务）关系，所欠工资应由精厦公司支付。被上诉人精厦公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。洪自超答辩称，意见同郭元明一致。洪自超向一审法院起诉请求：精厦公司、郭元明给付拖欠洪自超的工资7400元，逾期给付的赔偿金5920元，公证费1000元，交通费100元及误工费600元，共计15020元。一审法院认定事实：2013年5月20日，精厦公司与云南中正化学工业有限公司签订了施工合同，约定由精厦公司承建云南中正化学工业有限公司50万吨／年磷矿浮选粗破厂房、转运站等土建工程。合同签订后精厦公司口头说定后将工程的木工交给郭元明组织人员施工。2013年7月1日，被告郭元明组织洪自超到工地做工，并口头约定了洪自超的工资标准为300元／天。务工期间，洪自超的工作由郭元明指挥安排、李文贵负责考勤记录。其未与精厦公司签订任职申请表、登记表、报名表等相关入职手续，公司也未为其办理工作证等证件。至2013年8月23日离场，员工洪自超共计务工48天，期间洪自超共计从郭元明处领取了劳务报酬7000元。2014年4月9日，原告洪自超因认为其与精厦公司存在劳动关系，精厦公司拖欠其工资而以劳动争议为由向昆明市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决精厦公司支付拖欠的工资7400元及逾期赔偿金，昆明市劳动人事争议仲裁院于2014年6月29日作出（2014）昆劳仲案字第451号仲裁裁决“驳回申请人的全部申请请求”。另查明，施工期间精厦公司共向郭元明支付了工程进度款等各种费用558234元。郭元明与精厦公司至今未就工程承包款项进行结算。一审法院认为，争议焦点为：1.洪自超与精厦公司之间是否存在劳动关系；2.洪自超未领取的劳务报酬应如何计算？应由谁承担？一审法院认为，首先从法院查明的事实来看，郭元明与精厦公司虽未签订书面的承包合同，但郭元明组织工人在精厦公司所承建的“云南省昆明市晋宁县中正化学工业有限公司年产50万吨磷矿浮选工程二期扩建工程”建设工地上进行施工、负责现场指挥管理，精厦公司也认可郭元明的行为，将工人工程进度款、民工款支付给郭元明，再由郭元明扣除相应的饮食费用后计算、发放工人的报酬，郭元明及精厦公司的上述一系列行为及张怀鑫的证言足以证明郭元明与精厦公司之间存在口头的承包合同关系，其并非精厦公司的员工，对此精厦公司亦予以认可。其次，洪自超等工人受郭元明雇佣后到工地提供劳务，工作内容由郭元明负责安排，考勤由郭元明负责，报酬也向郭元明领取。期间洪自超未与精厦公司签订劳动合同，也没有领取精厦公司的工作证、工作服等，没有与精厦公司及其工作人员发生关系。劳社部发[2005]12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或者记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。根据被告郭元明与精厦公司的关系及上述规定，洪自超与被告精厦公司之间不存在劳动关系。洪自超认为其工钱应按约定的300元每天计算，其共计务工48天，工钱为300元／天×48天=14400元，郭元明对其所述无异议，精厦公司认为不真实，二人系虚假诉讼。一审法院认为，关于务工天数和工资标准，洪自超向法院提交了考勤表等证据证实，郭元明对其无异议，精厦公司虽认为其不真实，但未向法院提交证据予以证实，故对洪自超关于其务工48天，工资标准为300元／天的诉请予以支持。农民工的合法权益应依法予以保护，拖欠农民工工资应及时清偿。洪自超受郭元明邀约后到郭元明分包的建筑工地上做木工为被告郭元明提供劳务，双方形成了劳务合同关系，《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”根据上述法律规定，原告向郭元明提供了劳务，郭元明有义务按照双方的约定足额支付洪自超的劳务报酬。现洪自超主张其共有劳务费用。有相关的证据证实，郭元明亦予以认可，故郭元明应对上述费用承担支付责任。因精厦公司未与洪自超形成劳动关系，洪自超仅仅是与郭元明形成劳务关系，且精厦公司与郭元明虽未就工程款进行结算，但精厦公司已提交证据证实其已向郭元明支付了工程款，郭元明亦予以认可，现洪自超及郭元明未提交证据证实精厦公司尚欠其工程款未支付，故精厦公司对未支付的劳务款不应承担连带清偿责任。对洪自超要求支付逾期给付的赔偿金5920元的诉请，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案洪自超未提交证据证实双方关于劳务报酬给付期限的约定情况，无证据证实精厦公司、郭元明有逾期的行为，故对该项诉请不予支持。洪自超关于支付其为实现债权产生的公证费1000元、交通费100元、误工费600元的诉请，洪自超所诉的公证费系其未依法到法院立案确认其诉讼意愿及主体身份而造成，该费用的产生与精厦公司、郭元明无直接因果关系，故对该项诉请不予支持；对其所诉交通费和误工费各酌情予以考虑100元。精厦公司关于洪自超与郭元明存在虚假诉讼损害该公司利益的意见，因其未提供相关证据予以证实，且洪自超本人已亲自向一审法院表示其诉讼意愿及目的，故对该意见不予采纳。综上所述,根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条规定，判决：一、郭元明于判决生效之日起十日内向洪自超支付剩余的劳务费用7400元及交通费100元、误工费100元，以上共计7600元。二、驳回洪自超的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告洪自超承担4元，由被告郭元明承担6元。经询问各方当事人对一审已经认定的事实的意见，郭元明认为其与精厦公司之间不存在口头承包关系，而是劳动关系，一审还遗漏了精厦公司没有支付完全部工程款的事实，对一审认定的其他事实没有异议。精厦公司对一审认定的事实没有异议。洪自超对一审认定事实部分意见同郭元明一致。二审中各方当事人均未提交新证据。对于郭元明所提异议，因其并没有提交证据加以证实，缺乏事实依据，故本院不予支持。综上，本案经本院审理查明的案件事实与一审查明的事实一致，本院依法予以确认。归纳各方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：郭元明与精厦公司之间是否存在劳动关系？本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，郭元明主张其与精厦公司之间存在劳动关系，对此，郭元明应对其主张承担的举证责任，但现有证据并不足以证实其主张能够成立，反之，通过一审法院向所涉多名当事人本人及关联人员的调查笔录能够清晰的反映出本案三方当事人之间均为劳务关系，一审认定精厦公司与郭元明之间为劳务关系、作为劳动者的洪自超与精厦公司之间不存在劳动关系并无不当，本院对此予以维持。对郭元明主张其不应因职务行为承担责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。经审查，一审法院对应付款项金额的计算并无不妥，本院亦予维持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。郭元明的上诉请求及理由依法不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百一十八条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郭元明负担。本判决为终审判决。本判决送达双方当事人后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。审判长 冯 辉审判员 徐 斌审判员 姚 丹二〇一七年六月二十八日书记员 黄秋茼