广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0204民初609号 原告：柳州市山外山机电设备有限公司，住所地：柳州市龙屯路1号。 法定代表人：郑亚军，职务：总经理。 委托诉讼代理人：徐桂发，广西瑞良律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李春河，广西瑞良律师事务所实习律师。 被告：钟亚卓，男，1979年6月27日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。 原告柳州市山外山机电设备有限公司（以下简称山外山公司）诉被告钟亚卓劳动争议一案，本院于2017年2月20日受理后，依法组成由审判员谢君钧任审判长，人民陪审员伍惠萍和人民陪审员黄柳明参加的合议庭，于2017年4月6日公开开庭进行了审理，书记员梁黛担任法庭记录。原告山外山公司的委托诉讼代理人徐桂发、李春河、被告钟亚卓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山外山公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告2015年10月31日至2016年2月17日期间不存在劳动关系；2.原告支付被告2016年2月至3月期间工资1753元；3.原告不应当向被告支付解除劳动合同经济补偿金3000元；4.原告不应当向被告支付2015年12月1日至2016年2月17日期间未签订劳动合同一倍工资6500元。事实与理由：2015年10月24日，原告与曾福生签订《设备安装承包合同》，原告将百色机务折返段三层作业平台安装工程发包给曾福生。承包合同约定了工程内容及数量、工程金额及付款方式、工程期限等内容。其中承包合同第二条第2项约定甲方（即原告）每月按照乙方（即曾福生）提供的工作人员名单及工资清单代发工资。《设备安装承包合同》签订的同时，曾福生向原告出具《声明书》申明百色机务折返段三层作业平台工程由其自行雇佣施工人员安装，其所雇人员与原告没有雇佣关系等内容。之后，曾福生自行雇佣了被告等4名施工人员并于2016年1月底完成了工程承包任务。2016年2月18日，经曾福生推荐，原告同意聘用被告从事焊工工作，双方于3月2日签订了《聘用合同》，约定被告的试用期自2016年2月18日至3月17日，合同期限自2016年3月2日至2017年3月1日，试用期工资为2800元／月，转正后工资为3000元。《聘用合同》签订后被告本应按照约定履行义务，但被告在试用期内芜湖工程项目工作期间，不遵守劳动纪律，不服从工程现场负责人指挥，不配合他人工作，消极怠工，工作质量达不到工艺要求造成工程返工，导致芜湖工程项目工期延误逾期交验，造成原告经济损失和信誉受损。更为严重的是被告未经项目负责人同意，于2016年3月17日擅自离开芜湖工程项目工地。由于被告严重违反公司劳动纪律、造成公司经济损失及公司形象、信誉受损等原因，原告依据《劳动法》第二十五条第（二）项规定于2016年3月18日解除与被告的劳动合同。关于被告2016年2月、3月的工资，原告对被告的用工日始于2016年2月18日，至2016年3月18日原告解除与被告的劳动合同，被告2016年2月份工作了7.5天，3月份工作了16天，扣除其迟到、旷工处罚后，被告2016年2月份工资为653元，3月份工资为1100元，两月工资合计1753元。综上，原告认为：1、2015年10月31日至2016年2月17日期间，原被告没有劳动关系。在此期间被告曾受雇于承包人曾福生，其与曾福生发生的是雇佣法律关系。原告只是根据与曾福生签订的《设备安装承包合同》在工程承包期间代承包人曾福生支付被告等人的工资，但原被告并未建立劳动关系，也就不存在原告支付被告此期间未签订劳动合同一倍工资的法律责任；2、由于被告在试用期严重违反劳动纪律等原因，原告根据《劳动法》第二十五条解除与被告的劳动合同，依据该法第二十八条的规定，无需向被告支付经济补偿；3、被告2016年2月至3月期间工资应当为1753元。因此，（2017）柳劳人仲裁字第5号《仲裁裁决书》裁决第一、二、三、四项裁决错误的。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法公正判决。 被告钟亚卓辩称：其于2015年10月31日即进入山外山公司工作，但当时山外山公司并未与其签订劳动合同，直至2016年3月2日山外山公司方与其签订了劳动合同。曾福生是山外山公司员工，是以公司的名义对其进行管理，工资也是由山外山公司的财务人员进行发放，曾福生与其不存在私人雇佣的关系。其2016年2月24日至2016年2月25日旷工两天的情况属实，但山外山公司关于其不遵守劳动纪律，不服从工程现场负责人指挥，不配合他人工作，消极怠工，擅自离开项目工地等说法均不属实。关于工资数额，其与山外山公司约定，试用期工资为2800元，之后每月增加200元，直至每月3600元为止，实际工资除约定外还应加上出差补贴、加班费等；2015年11月的实际工资为3900元，系胡登华用现金的方式向其发放；2015年12月的工资为4069元，其中3200元是胡登华发放的现金、869元是胡登华用支付宝向其进行的转账；2016年2月的工资为900元、2016年3月工资为2100元，该两个月工资山外山公司均未向其发放。2016年3月18日山外山公司通知其不用上班，3月21日才正式通知其今后都不必来上班，即解除劳动合同。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：山外山公司提交：1.（2017）柳劳人仲裁字第5号《仲裁裁决书》；2.考勤记录表；3.设备安装承包合同（河口干砂设备安装工程）；4.声明书（河口干砂设备施工）；钟亚卓提交：1.手机支付宝转账记录打印件2份；2.工商银行汇款凭证打印件，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：山外山公司提交：1.设备安装承包合同（百色机务折返段），该合同由山外山公司与曾福生签订，且经当事人加盖公章及签名按手印确认，钟亚卓在质证时仅表示对该证据的真实性无法确认，并未提出相反证据证明该证据系伪造，故本院对其真实性予以确认；2.声明书（百色折返段），该证据由曾福生出具并签名按手印予以确认，故本院对其真实性予以确认；3.证明书（曾福生），该证据由曾福生出具并签名按手印予以确认，故本院对其真实性予以确认；4.证明，该证据仅有复印件且无法与原件核对，故本院对其真实性不予确认；5.聘用合同，该证据仅有复印件且无法与原件核对，故本院对其真实性不予确认；6.公司管理制度，经核对，山外山公司提交的该证据原件和庭前提交的复印件并不一致，且山外山公司并未就公司管理制度是经民主程序形成、且向劳动者公示予以证明，故本院对其不予确认；7.证明书（张国光、张永平）及张国光、张永平身份证复印件，该证明书经张国光、张永平签字确认，本院对其真实性予以确认；8.处理意见，该证据仅有复印件且无法与原件核对，故本院对其真实性不予确认；9.工资单，该证据仅有复印件且无法与原件核对，故本院对其真实性不予确认；钟亚卓提交：1.胡登华出具的证明，该证据经胡登华签字确认，本院对其真实性予以确认。对于以上已确认真实性的证据的证明目的，本院将结合全案事实予以综合认定。 综合全案证据及庭审查明的事实，本院确认以下法律事实： 钟亚卓与山外山公司均自述双方于2016年3月2日签订有劳动合同，但对劳动关系的起止时间有异议。2016年11月22日，钟亚卓向柳州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：1.确认其与山外山公司2015年10月31日至2016年3月21日期间存在劳动关系；2.山外山公司支付其2015年12月部分工资1050元、2016年2月工资900元、2016年3月1日至21日期间工资2100元；3.山外山公司支付解除劳动关系经济补偿金3000元；4.山外山公司支付2015年10月31日至2016年3月21日期间未签订劳动合同一倍工资11000元。2017年1月20日，柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：1.确认钟亚卓与山外山公司2015年10月31日至2016年3月21日期间存在劳动关系；2.山外山公司支付钟亚卓2016年2月至3月期间工资3000元；3.山外山公司支付解除劳动关系经济补偿金3000元；4.山外山公司支付2015年12月1日至2016年2月17日期间未签订劳动合同一倍工资6500元；5.钟亚卓提出的其他仲裁请求缺乏依据，不予支持。 另查明，曾福生、张国光、张永平是山外山公司员工。曾福生分别于2015年10月24日和2015年10月29日与山外山公司签订设备安装承包合同各一份，约定山外山公司将百色机务折返段三层作业平台安装工程及河口干砂设备安装工程承包给曾福生。曾福生在其书写的声明书、证明书中表示，其自行雇佣钟亚卓等人为其承包的工程进行施工，工资由山外山公司从承包款中垫付，钟亚卓等人与山外山公司没有雇佣关系。张国光、张永平在其书写的证明书中陈述，钟亚卓在芜湖工程项目工作期间，不遵守公司管理制度、不配合工作、工作质量达不到要求，导致工程逾期交验。根据山外山公司提供的考勤记录表和钟亚卓的自认，钟亚卓于2016年2月24日至2016年2月25日旷工两天。 又查明，山外山公司员工胡登华分别于2016年2月2日、2016年3月21日通过支付宝向钟亚卓转账869元和396.5元，于2016年3月3日通过中国工商银行账户向钟亚卓转账3746元。胡登华于2016年3月31日出具证明一份，证明钟亚卓2016年2月份工资未发放。 本院认为，关于山外山公司和钟亚卓劳动关系的存续期间。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”钟亚卓主张其于2015年10月31日进入山外山公司工作，并接受公司的指派连夜到百色机务折返段三层作业平台安装工程施工地点工作；山外山公司认可钟亚卓于2015年10月31日起在上述工程施工地点工作，但否认是公司雇佣其在该地点工作，而是工程的承包人曾福生私人雇佣，为此山外山公司提交了曾福生出具的声明书、证明、证明书等拟予证明。本院认为，由于曾福生系山外山公司的员工，与山外山公司有直接利害关系，其作出的证人证言证明力较低，在无其他证据佐证的情况下不足以认定钟亚卓系曾福生私人雇佣。而根据已查明的事实，钟亚卓从2015年10月31日起先后在山外山承建的百色机务折返段三层作业平台安装工程施工地点、河口干砂设备安装工程施工地点以及山外山公司厂房等地点工作，期间工资由山外山公司的工作人员胡登明发放，接受山外山公司的工作人员曾福生的管理，山外山公司否认与钟亚卓存在劳动关系却未能对上述事实进行合理解释并提供证据予以证明，本院采信钟亚卓的观点，确认双方劳动关系自2015年10月31日起建立。关于双方劳动关系的终止时间，钟亚卓主张山外山公司于2016年3月21日最终通知其今后都不必再来上班，视为与其解除劳动合同；山外山公司主张其于2016年3月18日通过向钟亚卓下达“处理意见”的方式解除劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”，因此山外山公司应该承担举证责任，由于山外山公司未能举证予以证明，故本院采信钟亚卓的观点，认定双方劳动关系的终止时间为2016年3月21日。 关于钟亚卓2016年2月至3月的工资数额。双方均未对具体工资数额提供充分证据予以证明。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条的规定，工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、考勤记录由用人单位负举证责任。本院认为，山外山公司作为用人单位，未能提供员工工资表原件或其他能证明劳动者工资数额的充分证据，理应承担举证不能的不利后果，故本院采信钟亚卓的主张，认定钟亚卓2016年2月工资为900元，2016年3月工资为2100元。故山外山公司应支付钟亚卓2016年2月至3月期间工资为3000元。 关于山外山公司是否需要向钟亚卓支付解除劳动合同经济补偿金。山外山公司主张钟亚卓严重违反公司规章制度，并提交张国光、张永平出具的证明书予以佐证，本院认为，张国光、张永平系山外山公司员工，与公司有直接利害关系，其作出的证人证言证明力较低，在无其他证据佐证的情况下不足以证明待证事实。并且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款的规定，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，山外山公司未能就公司规章制度经合法程序产生并向劳动者进行公示进行举证，因此山外山公司解除与钟亚卓的劳动关系不属于《劳动法》第二十五条第（二）项规定的情形，山外山公司的该项诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于补偿金的数额，如前所述，工资支付凭证或记录由用人单位承担举证责任，因山外山公司未能就钟亚卓的工资数额进行充分举证，本院采信钟亚卓自述的工资数额，确认钟亚卓2015年11月至2016年3月间的工资分别为3900元、4069元、3200元、900元、2100元，故山外山公司应向钟亚卓支付解除劳动合同经济补偿金1416.9元[（3900元+4069元+3200元+900元+2100元）÷5个月÷2]。 关于山外山公司是否需要加付未签订劳动合同一倍工资。因钟亚卓与山外山公司于2015年10月31日起建立劳动关系，山外山公司至2016年3月2日方与钟亚卓签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，山外山公司应额外向钟亚卓支付2015年12月1日至2016年3月1日间的一倍工资8169元（4069元+3200元+900元）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十七条之规定，判决如下： 一、确认原告柳州市山外山机电设备有限公司与被告钟亚卓2015年10月31日至2016年3月21日期间存在劳动关系； 二、原告柳州市山外山机电设备有限公司向被告钟亚卓支付2016年2月至3月期间工资3000元； 三、原告柳州市山外山机电设备有限公司向被告钟亚卓支付解除劳动合同经济补偿金1416.9元； 四、原告柳州市山外山机电设备有限公司向被告钟亚卓支付未签订劳动合同期间即2015年12月1日至2016年3月1日间的一倍工资8169元； 五、驳回原告柳州市山外山机电设备有限公司的诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），由原告柳州市山外山机电设备有限公司负担。 上述债务，义务人应当于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20×××09，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  谢君钧 人民陪审员  伍惠萍 人民陪审员  黄柳明 二〇一七年六月四日 书 记 员  梁 黛 附相关法条： 附本判决援引相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第二十五条【单位解除劳动合同事项】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条【劳动关系的建立】用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七十七条人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：（一）国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证；（二）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；（三）原始证据的证明力一般大于传来证据；（四）直接证据的证明力一般大于间接证据；（五）证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。