山东省滨州市滨城区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）滨民二初字第296号 原告：王鹏。 委托诉讼代理人：李建国，北京市浩东律师事务所律师。 被告：青岛双利房地产开发有限公司，住所地青岛市李沧区北崂路**，组织机构代码26485042-0。 委托诉讼代理人：陈存坤，北京大成（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张忠星，该公司职工。 原告王鹏与被告青岛双利房地产开发有限公司合作建房合同纠纷一案，本院于2015年7月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王鹏及其委托诉讼代理人李建国、被告青岛双利房地产开发有限公司委托诉讼代理人张忠星、陈存坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王鹏向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告合作开发房地产应付款项1490568.13元、违约金2474600元和资金占用损失630000元，共计4595168.13元；2、确认原被告合作开发房产中尚未卖出的部分（包括3套顶复，3个储藏室和5个车库）归原告所有；3、诉讼费由被告承担。事实及理由：2011年6月17日和2012年11月8日，原被告先后签订《合作建房协议书》和《合作建房协议书补充协议》，双方协议合作开发位于滨州市黄河八路以北、秦台河以西的隆福怡清园项目中的5-8号、10号、13号、14号和18号住宅楼，总建筑面积约为18001.31平方米。双方约定，被告提供相应的楼座和开发资质手续，负责办理立项、规划、设计、报建、施工许可和其他所有相关手续，负责所有行政、事业性收费；原告负责支付楼座价款和工程建安费用，负责合作项目的施工、管理和销售。同时，双方还对合作项目销售收入分成、税款缴纳、配套费用承担及其他权利义务进行了详细约定，并共同制定了财务结算流程和交房标准。协议签订后，原告依约将23710000元楼座价款支付给被告，并依约履行了其他相应义务。但被告非但未能按协议约定的期限开工而造成工期延误，还置双方所签协议及双方平等合作地位于不顾，独自控制合作项目的施工、销售、收支和财务等应由双方共同协商决定的重大事项。根据双方所签协议的约定，除去原告已收回的36905000元外，被告还应支付原告1490568.13元，被告并应支付违约金2474600元，资金占用等损失630000元（暂定），以上共计4595168.13元。同时，原被告合作开发的房产中，还有3套顶复，3个储藏室和5个车库尚未卖出，上述房产应归原告所有。 被告青岛双利房地产开发有限公司辩称：1、该案案由应是合作建房合同纠纷，而不应该是建设工程施工合同纠纷，原被告签订的名为合作建房协议，实为借款合同；2、原告所诉与事实严重不符；3、双方合作开发中尚未卖出的部分（包括3套顶复，3个储藏室和5个车库）确认为原告所有没有任何依据。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对原告提交的合作建房协议书、建设规划许可证等及建设工程施工合同（复印件）、被告提交的起诉书、反诉状等证据，经双方质证对其真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的对账单、贷款明细表等证据，系原告单方提供，被告不予认可，且无其他证据予以佐证，本院不予确认。本院经审理认定事实如下：2011年6月17日和2012年11月8日，原告王鹏（乙方）与被告青岛双利房地产开发有限公司（甲方）先后签订《合作建房协议书》及《合作建房协议书补充协议》，协议约定：双方合作建设开发位于滨州市黄河八路以北、秦台河以西的隆福怡清园项目中的5号（2729.78平方米）、6号（1481.65平方米）、7号（1481.65平方米）、8号（2729.78平方米）、10号（3439.20平方米）、13号（1955.79平方米）、14号（2091.73平方米）和18号（2091.73平方米）住宅楼，总建筑面积约为18001.31平方米（最终以房产部门测定的面积为准），总建筑面积以标准层面积为计算标准，阁楼、储藏室、车库和小院不另计面积，楼座价格1300元/平方米，总价款共计23401703元；乙方除按双方约定支付相关费用外不再向甲方支付其他任何费用，所销售收入归乙方所有；合作期限：自合同生效之日起至乙方基建全部完成并全部售完时止；合作形式：甲方提供楼座及开发资质手续，乙方自行组织建设、销售；双方责任和义务：(甲方责任)甲方提供合作楼座并负责办理开发资质手续，包括合作楼座的立项、规划、设计、报建、施工许可和其他所有相关手续，保证乙方一期工程于2011年6月15日以前开工；甲方负责所有的行政、事业性收费；甲方负责合作楼座各单体的图纸设计及监理，并及时完善各单体工程的施工报批手续；甲方负责为合作楼座的销售无偿提供给乙方销售场所、手续、广告宣传，及时为合作楼座购房户办理符合规定的银行按揭贷款和公积金贷款手续；甲方为乙方提供必要的办公场所，供乙方财务人员使用；（乙方责任）乙方负责工程建设资金投入，按约定交纳楼座价款、工程建安费用、储藏室、阁楼、车库营业税、城建税、教育附加税、地方、地方教育费附加配套费，乙方必须通过甲方账户拨付施工单位工程款；乙方负责合作楼座的施工、管理和销售以及建筑材料的采购、供应，保证施工质量达到合格标准，工程建设全过程接受甲方监督；乙方负责合作项目基建支出和销售收款，甲乙双方共同制定财务结算流程（附加三），供双方共同遵守；楼座款支付方式及时间：合同生效后三个工作日内支付20000000元，余款自第一笔到位后四十日内支付；其他约定：合作楼座中标准层每平方米均价3050元以内的销售收入及阁楼、储藏室、车库、小院的销售收入归乙方所有，乙方承担全部楼座价款，负责工程建设资金投入，承担标准层售价由1300元到3050元区间的营业税，承担阁楼、储藏室、车库销售的营业税、城建税、教育附加税和地方教育费附加税，合作楼座中标准层每平方米均价超过3050元的销售收入部分归甲方所有，并承担乙方应承担费用以外的其他一切费用；合作楼座的销售发票由甲方提供，涉及税金部分，双方按约定分担；合作楼座的交房标准由双方共同制定并严格遵守，合作楼座标准层、阁楼、车库、储藏室的销售价格由双方根据市场价格共同商定，如需调价应由双方共同商定；甲方开立双方指定共管账户（开户行：中国工商银行滨城支行，账号：16×××93），甲方应将所收属于乙方的所有款项在第一时间内存入双方共管账户，并及时打入乙方指定账户，乙方对内回收资金及对外支付与合作建设相关的款项，必须通过共管账户操作；双方根据所售楼盘情况及近期施工所需资金量，甲方将所售房款及时打入乙方指定账户等；违约责任：甲乙双方未按上述约定完全履行协议，给对方造成损失的，应赔偿对方损失，造成期限延误的除对方相应期限顺延外，还应按合同总价款的10%向对方支付违约金。 合同签订后，原告王鹏向被告支付楼座款23710000元，但未自行组织涉案工程建设施工及房屋销售。至起诉之日，原告王鹏收到被告青岛双利房地产开发有限公司支付的售房款共计36905000元。另外，涉及上述8栋住宅楼中有3套顶复、3个储藏室、5个车库尚未出售。 另查明，2011年4月，被告青岛双利房地产开发有限公司与山东桓台建设工程有限公司签订建设工程施工合同，将包括涉案隆福怡清园项目一期工程中的5号、6号、7号、8号、10号、13号、14号和18号住宅楼在内的所有工程发包给山东桓台建设工程有限公司，该公司组织进行了工程施工。山东桓台建设工程有限公司于2013年9月竣工，至今尚未进行竣工验收及工程结算，双方发生纠纷，案件正在滨州市中级人民法院审理过程中。本案原被告就双方之间的合同履行、款项支付亦多次进行协商、对账，至今未达成一致意见。 本院认为，原告王鹏与被告青岛双利房地产开发有限公司签订的合作建房协议，系双方真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。原告王鹏已按约履行己方支付合作款项的义务，被告青岛双利房地产开发有限公司应按合同约定向原告支付相应已出售房款的义务。关于原告要求被告支付应付售房款1490568.13元、资金占用损失630000元的请求，本院经审查认为，原告王鹏主张的1490568.13元应付款是根据其单方的对账意见计算所得出，并未与被告取得一致，除双方存在争议的未出售房屋、储藏室、车库价值、应缴纳税金数额不一致外，涉案工程价值仅进行了结算初审，至今尚未进行结算审计，不能确定工程的最终结算定案价值。故原告主张的应付款是否成立、应付款数额依据现有证据尚不能确定；原告主张的资金占用损失630000元，因原被告在协议中对售房款何时向原告支付并无明确具体的约定，且向原告支付所售房款受到工程款支付、房屋销售款回笼等各种情形的影响，原告在收到被告支付的36905000元售房款过程中，亦未曾就被告支付延迟问题提出异议，故原告的上述诉讼请求无证据予以证实，本院不予支持。关于原告主张的违约金，本院经审查认为，涉案工程虽约定由原告自行组织建设、销售，但原告并未实际履行，涉案工程系由山东桓台建设有限公司建设，并已竣工验收，原告在合同履行过程中并未提出异议，其行为视为对被告发包行为的默许。因被告青岛双利房地产开发有限公司与山东桓台建设有限公司就涉案工程结算产生争议而进行诉讼，涉案工程至法庭辩论终结之日尚未进行工程审计结算，被告已支付原告36905000元售房款，是否应继续支付及支付数额均不能确定，故对原告要求被告支付违约金的请求，本院不予支持。关于原告要求确认未出售的三套顶复房屋、3个储藏室和5个车库归其所有的请求，本院认为，原被告合作建房协议并未约定房屋未出售前的所有权归属，依据相关法律规定，涉案房屋在未出售前属于工程建设方即开发商所有。故原告要求确认上述涉案房屋所有权归其所有，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告王鹏的诉讼请求。 案件受理费12506元，财产保全费5000元，由原告王鹏负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审 判 长  王好勇 人民陪审员  王庆奎 人民陪审员  刘秀清 二〇一七年六月三十日 书 记 员  温淑娟