辽宁省盖州市人民法院民 事 判 决 书(2016)辽0881民初2389号原告:沈阳瀚枫艺术装饰工程有限公司大石桥分公司。负责人:刘彬，系该公司经理。委托代理人:刘千，系该公司职员。委托代理人:方立勇，系辽宁元久律师事务所律师。被告:付克俭，男，1956年5月25日出生，汉族，辽宁省营口市人，系盖州市佳威宾馆、佳威养老院、佳威医院的投资人。被告:冯丽秀，女，1979年6月24日出生,汉族,辽宁省营口市人，系盖州市佳威宾馆、佳威养老院、佳威医院的投资人。被告:盖州佳威医院。法定代表人:冯丽秀。三被告委托代理人:曲武昌，系辽宁睿智律师事务所律师。三被告委托代理人:于善明，系辽宁睿智律师事务所律师。原告沈阳瀚枫艺术装饰工程有限公司大石桥分公司诉被告付克俭、冯丽秀、盖州佳威医院装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年6月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳瀚枫艺术装饰工程有限公司大石桥分公司的负责人刘彬及其委托代理人刘千、方立勇与被告被告付克俭、冯丽秀、盖州佳威医院的委托代理人曲武昌、于善明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈阳瀚枫艺术装饰工程有限公司大石桥分公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令三被告给付拖欠原告的装饰工程款人民币385万元及违约金；2．判令由三被告承担本案诉讼费用及律师代理费等相关费用。事实和理由：第一被告与第二被告系夫妻关系，在2015年4月1日二被告找到原告，要为其开办的盖州佳威宾馆、养老院、医院等二被告的楼房进行装饰、装修，遂与原告签订了室内装修、装饰施工合同，合同约定双方的权利和义务，其中约定了被告应付工程款为人民币510万元分四次支付，第一次付款时间是2015年6月15日，被告应付150万元；第二次付款时间是2015年8月15日，被告应付200万元，第三次付款时间是2015年9月30日，被告应付145万元；第四次付款时间是2016年5月15日，被告应付15万元。合同签订后，原告按约定积极施工，到了付款日原告要求二被告付款，但二被告用各种理由搪塞拖延付款，没有按约支付，而原告一方诚实守信，为了不耽误工期，在二被告没有按约定付款的情况下继续施工，时至今日原告己完成全部工程量的85%左右，在被告工程款分文未付的情况下，已垫付了各种款项300多万元，现在因原告手头资金耗尽，无力垫付，无奈停工，原告找二被告索要工程款，二被告仍搪塞拒不付款，双方已发生言语冲突，二被告还扣压原告在施工现场的工程材料，在这种情况下原告只能起诉到法院。二被告在签订上述合同时加盖了其开办的盖州佳威医院的印章，因此，盖州佳威医院也应列为被告。所以，请法院判令上述三被告给付其拖欠原告的己完成工程量的工程款385万元，三被告共同承担偿还责任，三被告负连带责任。此外，原、被告还在合同约定了违约责任等事项，因此，原告在主张给付工程款的同时，要求被告承担违约金及所发生的诉讼费、律师代理费等，原告的上诉所有的诉求，请法院给予支持。冯丽秀辩称，一、答辩人冯丽秀是佳威医院、宾馆、养老院的法定代表人和所有人。冯丽秀与付克俭不是夫妻关系。二、只有答辩人与原告存在建设工程施工合同关系，付克俭与原告没有合同关系，不是该合同的当事人。三、除建设工程合同之外，原告还与答辩人签订《变更协议书》，对工期及付款时间条件等进行变更，原告施工量没有达到合同约定，不具备付款条件，答辩人无需付款。四、原告还没有完成一半的工程量就擅自停止施工，造成答辩人投资六千余万元的工程无法经营使用，给答辩人造成的损失应由原告赔偿，答辩人保留另案起诉原告的权利。五、原告没有完成施工，双方也没有检验，原告施工质量不能确定。六、原告在施工中所用瓷砖以次充好，给答辩人造成的45万元损失应予赔偿。付克俭辩称，一、原告所述不实，答辩人与冯丽秀不是夫妻关系，不能承担冯丽秀的任何责任或义务。二、原告所诉的建施工程施工合同与答辩人无关，答辩人不是该合同的主体，也不具备原告所称的投资人身份，不承担该合同的义务。三、原告没有任何事实或法律依据要求答辩人承担责任。四、法院查封答辩人的资产是错误的，应予解封，否则由原告承担相应损失。五、法院查封超标的。法院查封答辩人4000平房屋，价值3000余万元，扣除已贷款1000万元，剩余价值也有2000万元。原告起诉仅为385万元，且合同总价510万元，原告施工不足一年，工程价款更是不足385万元。因此，法院查封严重超标的，应予纠正。盖州佳威医院答辩意见同冯丽秀答辩一致。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月1日，甲方盖州佳威医院与乙方沈阳瀚枫艺术装饰工程有限公司大石桥分公司签订室内装饰装修工程施工合同，合同对工程地点、工程造价、工程款支付方式、违约责任等做了约定，其中合同地点在盖州市九垄地转正黄旗村；工程造价为5100000元；工程款付款方式分四次支付，第一次支付时间是2015年6月15日，支付150万元；第二次支付时间是2015年8月15日，支付200万元，第三次支付时间是2015年9月30日，支付145万元；第四次支付时间是2016年5月15日，支付15万元（质量保证金）；按日千分之五承担违约责任等等。落款甲方代理人冯秀丽签字并加盖盖州佳威医院公章，乙方代理人赵伟男签字并加盖沈阳瀚枫艺术装饰工程有限公司大石桥分公司合同专用章。合同签订后，原告进行施工活动，因原告改变了地砖和瓷砖的品牌使用，双方于2015年7月1日签订了一份变更协议书，经双方协商，对施工材料的改变甲方盖州佳威医院同意，但应对支付乙方的总工程款510万元的基础上减去45万元作为价格调整。此减去的45万元分两次扣除，第一次在2015年7月15日拨款时扣除25万元，第二次在8月30日拨款时扣除20万元。如不能及时拨款，甲方应当按日千分之五向乙方承担违约责任。此协议和4月1日签订的协议享有同等的法律效益。落款甲方付克俭签字，乙方赵伟男签字并加盖沈阳瀚枫艺术装饰工程有限公司大石桥分公司合同专用章。2015年7月13日，甲方盖州佳威医院与乙方沈阳瀚枫艺术装饰工程有限公司大石桥分公司签订变更协议书一份，约定7月15日至20日内宾馆工程1-6层完工后，立即首次拨款。如不能及时拨款，则甲方应当按日千分之五向乙方承担违约责任。第二次拨款方式在老年公寓8月30日整体交工后，经甲方验收合格，立即拨款。此协议和4月1日签订的协议享有同等的法律效益。如双方有任何一方违约应承担法律和经济赔偿责任。落款甲方付克俭签字并加盖盖州佳威医院公章，乙方赵伟男签字并加盖沈阳瀚枫艺术装饰工程有限公司大石桥分公司公章。期间，被告付克俭分别于2015年7月2日、5日、10日为原告出具工程验收单，所记载内容不是全部工程内容。三被告对48张照片中已完成工程予以认可，但提出按照原告提供的预算书完成不到50%。庭审中，原、被告达成一致意见，同意对原告已完成工程量的工程造价进行评估鉴定，评估鉴定费用各出50%。经营口市中级人民法院委托由营口惠信工程造价咨询有限公司于2017年5月8日作出营惠信鉴造字【2017】004号工程造价鉴定意见书，鉴定意见结果工程造价合计2，688，877.49元。原、被告对该鉴定意见书均未有异议。但被告提出应当按照变更协议书的约定将45万元从工程总款中扣除。原告提出扣除补偿款条件不成立，不同意扣除。庭审中，原告向本院提出保全申请，要求对登记在被告付克俭名下的座落盖州市九垅地正黄旗村的生产建筑房屋*******C垅4-036（砖混）、*******C垅4-038（砖混）、*******C垅4-053（框架）、*******垅4-058（框架）、*******C垅4-059（框架）、*******C垅4-060（框架）、*******C垅4-061（框架）、*******C垅4-063（框架）、*******垅4-064（框架）、*******C垅4-065（框架）、*******C垅4-066（框架）、*******C垅4-067（框架）、*******C垅4-068（框架）、*******C垅4-071（框架）、*******C垅4-072（框架）；对登记在冯丽秀名下的座落盖州市九垄地街道办事处正黄旗村的生产建筑房屋*******（砖混）予以查封。并提供了中国平安财产保险股份有限公司平安财产保险385万元责任保险担保。本院于2016年9月14日作出（2016）辽0881民初2389号民事裁定书，裁定如下：一、查封登记在被告付克俭名下的座落盖州市九垅地正黄旗村的生产建筑房屋*******C垅4-036（砖混）、*******C垅4-038（砖混）、*******C垅4-053（框架）、*******C垅4-058（框架）、*******C垅4-059（框架）、*******C垅4-060（框架）、*******C垅4-061（框架）、*******C垅4-063（框架）、*******C垅4-064（框架）、*******C垅4-065（框架）、*******C垅4-066（框架）、*******C垅4-067（框架）、*******C垅4-068（框架）、*******C垅4-071（框架）、*******C垅4-072（框架）；查封登记在冯丽秀名下的座落盖州市九垄地街道办事处正黄旗村的生产建筑房屋*******（砖混）。二、中国平安保险股份有限公司对上述查封的房屋财产承担385万元的担保责任。本院认为，本案争议焦点如下：1、涉案工程施工合同合同、变更协议书是否合法有效；2、付克俭作为本案被告是否适格；3、是否应按照变更协议书的约定将45万元从工程造价2,688,877.49元中扣除。关于涉案合同、协议书的效力问题。涉案室内装饰装修工程施工合同、变更协议书是双方当事人的真实意思表示，未有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同、协议签订后，双方应如约履行合同义务。关于付克俭作为本案被告是否适格的问题。付克俭与原告签订了两份变更协议书，表明付克俭是合同主体且与原告形成了合同相对人，故原告将付克俭列为本案被诉主体适格。对被告付克俭的抗辩理由本院不予采纳。关于是否应按照变更协议书的约定将45万元从工程造价2,688,877.49元中扣除的问题。虽然2015年7月1日签订的变更协议书约定了在支付原告的总工程款510万元的基础上减去45万元作为价格调整，减去的45万元分两次扣除，第一次在2015年7月15日拨款时扣除25万元，第二次在8月30日拨款时扣除20万元，但是原、被告在庭审中达成一致意见是同意对原告已完成工程量的工程造价进行评估鉴定，并未约定将45万元从鉴定工程造价中予以扣除，况且在支付原告的总工程款510万元的基础上减去45万元的条件未有成就，故对被告提出的应当按照变更协议书的约定将45万元从工程总款中扣除的抗辩主张，本院不予支持。对原告要求三被告给付拖欠装饰工程款人民币385万元的诉讼请求，鉴于营惠信鉴造字【2017】004号工程造价鉴定意见书双方均未有异议，本院对鉴定意见工程造价2,688,877.49元予以确认，三被告应向原告支付工程款2,688,877.49元。对原告要求三被告给付违约金的诉讼请求，因未有事实证据，故本院不予支持。对原告要求三被告负担鉴定费30000元的诉讼请求，鉴于原、被告达成一致意见，评估鉴定费用各出50%，故该项费用由原、被告各负担15000元。对原告要求三被告负担律师代理费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，对原告的诉讼请求，合理部分本院予以支持；不合理部分本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条的规定，判决如下：一、被告冯丽秀、付克俭、盖州佳威医院给付原告工程款2,688,877.49元，于本判决发生法律效力后十日内履行完毕。二、被告冯丽秀、付克俭、盖州佳威医院对第一款项负连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、鉴定费30000元，由原告负担15000元，由三被告负担15000元。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费37600元，由原告负担12649元，由三被告负担24951元；诉讼保全费5000元，由三被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于营口市中级人民法院。审判长  李素秋审判员  冯 卫审判员  于莉莉二〇一七年六月十四日书记员  朱 虹