上饶市广丰区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣1103民初3082号原告：潘秀云，女，1948年5月11日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，家务，住江西省上饶市广丰区，原告：刘建英，女，1972年7月27日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，家务，住江西省上饶市广丰区，原告：刘仁武，男，1973年10月13日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，打工，住江西省上饶市广丰区，原告：刘建林，女，1977年3月31日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，打工，住江西省上饶市广丰区，四原告共同委托诉讼代理人：李剑平，江西洪胜律师事务所律师。被告：广丰县华海市政经营有限公司，住所地江西省上饶市广丰区永丰街道创美小区21栋01-02号。法定代表人：姜海滨，该公司总经理。委托诉讼代理人：纪辉洋，江西时空律师事务所律师。被告：王永礼，男，1986年3月19日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，个体户，住江西省上饶市广丰区，委托诉讼代理人：刘卫国，江西洪胜律师事务所律师。原告潘秀云、刘建英、刘仁武、刘建林与被告广丰县华海市政经营有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，经被告广丰县华海市政经营有限公司申请，本院依法追加王永礼为被告。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告潘秀云、刘建英、刘建林及四原告共同委托诉讼代理人李剑平，被告广丰县华海市政经营有限公司的委诉讼托代理人纪辉洋，被告王永礼的委托诉讼代理人刘卫国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告潘秀云、刘建英、刘仁武、刘建林向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告承担原告医疗费、住院伙食费、护理费、死亡赔偿金、精神抚慰金等损失共计456,628元；2、诉讼费用由被告承担。审理过程中，原告将诉讼标的变更为510,408.6元。其中医疗费181,352.6元，住院护理费45,720元，出院后生活护理费67,200元，残疾赔偿金174,900元，被扶养人生活费58,300元，住院伙食补助费11,430元，营养费2,540元，交通费3,600元，鉴定费2,000元，丧葬费26,000元，精神抚慰金30,000元（扣除已支付88,000元）。事实和理由，刘某系被告广丰县华海市政经营公司雇请的员工。2015年11月12日17时50分许，肇事者王永礼驾驶宝岛牌TDS-11L三轮电动车行驶至广丰区××街道沿河路和平酒店路口路段时，由于其注意路面情况不够，致使车辆碰撞到在右侧行车道上工作的刘某，造成刘某受伤。之后，刘某被送往医院接受抢救。根据广丰区公安局交警大队作出的《交通事故认定书》，认定肇事者对本起事故负主要责任。经司法鉴定，刘某受伤程度构成五级伤残，颅脑损伤所致中度智力缺陷，即患有痴呆，日常生活护理依赖程度评定为需部分护理。在提起诉讼过程中，被告要求对刘某的伤残进行重新鉴定，由于外出鉴定过程中过度劳累，神伤气绝，终至死亡。刘某在2016年12月28日死亡，给原告带来难以挽回的精神伤害。为了维护原告的合法权益，故诉至法院。被告广丰县华海市政经营有限公司辩称，1、本案的赔偿义务人应该是被告王永礼。刘某在2015年11月12日因交通事故受到人身伤害，其加害人是被告王永礼，根据侵权责任法及道路交通安全法的规定，原告的损失应当由本起事故的责任即被告王永礼承担赔偿责任。虽然法律规定雇员在从事雇佣活动遭受第三人损害时，有向雇主或第三人主张赔偿的选择权。但侵权责任法第28条明确规定，损害是因第三人造成的，第三人应当承担责任；2、原告的诉前行为，已选择了向被告王永礼主张赔偿责任。诉前，刘某及其亲属已向被告王永礼主张了赔偿，双方达成了赔偿协议，王永礼也先行支付了150,000元的赔偿款。该法律事实证明原告已选择了其赔偿义务人是王永礼。现又起诉被告公司，显然是滥用选择权。综上，请求驳回原告对被告的诉讼请求。被告王永礼辩称，1、被告王永礼在本案中不是适格的被告主体，不应该作为本案的被告，刘某与被告王永礼发生的是机动车事故关系，不应与本案一并审理；2、被告王永礼认为被告广丰县华海市政经营有限公司在本案中存在重大过错，应承担主要责任，被告王永礼已垫付了150,000元左右，应再确认合理的过错责任后予以扣除。经审理认定事实如下，被告广丰县华海市政经营有限公司雇佣刘某收取停车费。2015年11月12日17时50分许，被告王永礼驾驶宝岛牌TDS-11L三轮电动车从上饶市广丰广场沿河路往水南大桥方向行驶，车辆行驶至和平酒店路口路段时，由于注意路面情况不够，未确保安全，致使车辆碰撞到在右侧车道上行走的刘某，造成刘某受伤及车辆损坏的交通事故。刘某立即被送往上饶市地区医院住院治疗27天，然后在上饶市第三人民医院住院治疗22天，上海医院住院治疗50天，最后在广丰区人民医院住院治疗25天，住院治疗共127天，总共花去医疗费244,204.66元。2016年7月10日，江西铭志司法鉴定中心作出鉴定结论为：刘某颅脑损伤后中度智能损害，伤残等级评定为五级；刘某需要部分护理依赖。花去鉴定费2,000元。被告广丰县华海市政经营有限公司对此鉴定不服，提出重新鉴定。2016年12月26日，江西求实司法鉴定中心作出鉴定，其鉴定结论与江西铭志司法鉴定结论一致。花去鉴定费8,409.7元。另查明，2015年12月10日，广丰区公安局交警支队作出广公交认字（2015）第208号道路交通事故认定书。王永礼承担本起事故的主要责任，刘某承担本起事故的次要责任。刘某于2016年12月28日病故。潘秀云系刘某之妻，婚生长女刘建英、次女刘建林，儿子刘仁武。其病故后，原告主体由刘某现变更为潘秀云、刘建英、刘仁武、刘建林。从2002年起至刘某病故之日止，刘某一直居住在广丰区××街道南屏社区居委会。刘某在上饶市人民医院住院期间，被告王永礼已垫付医药费计人民币64,487元[医药发票存放在（2016）赣1103刑初265号案卷内]。2016年1月25日，王永礼支付医疗费和赔偿垫付款计人民币80,000元。2016年8月4日，王永礼支付刘某医药费计人民币8,000元，三次合计人民币152,487元。刘某在发生事故后，其妻潘秀云向被告广丰县华海市政经营有限公司借款10,000元。以上有大尖山居委会出具证明，南屏社区居委会出具的证明，交通事故的认定书、病案资料、医疗费发票、收条、江西铭志司法鉴定意见书、江西求实司法鉴定意见书、借款借条及原被告双方当庭陈述予以证实。本院认为，刘某生前为被告广丰县华海市政经营有限公司提供劳务，双方形成雇佣关系。根据有关法律规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担损害赔偿的责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任。也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，刘某在上班期间被被告王永礼驾驶的三轮电动车撞伤，刘某与王永礼双方发生的是一起道路交通事故责任赔偿纠纷。现原告要求被告广丰县华海市政经营有限公司承担赔偿责任。故被告王永礼在本案中不承担赔偿责任。被告广丰县华海市政经营有限公司承担赔偿责任后，可以向被告王永礼追偿。被告广丰县华海市政经营有限公司作为雇主，雇佣年满六十周岁的刘某从事收费工作，存在选任过错，在本案中应承担80%的责任。死者刘某生前在行车道上行走，自身存在过错，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，在本案中应承担20%的责任。原告潘秀云在刘某住院期间向被告广丰县华海市政经营有限公司借款10,000元，该10,000元应为预付款，应在赔偿金额总数予以扣除。另外，被告王永礼在刘某住院期间已支付的医疗费用152,487元，亦应在赔偿金额总数范围内予以扣除。刘某系需要部分护理依赖，其诉请住院护理费、住院伙食补助费按三人计算，出院后生活护理费按二人计算，证据不足，本院不予采纳。刘某住院护理费、住院伙食补助费、出院后生活护理费均按一人计算，交通费按3,600元计算过高，本院酌情处理按3,000元计算。精神损害抚慰金30,000元过高，本院酌情处理按18,000元计算，住宿费1,366元、鉴定费2,000元符合法律规定，本院予以支持。刘某生前居住在南屏社区居委会达二十余年，原告要求按城镇居民标准（每年按26,500元）计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。刘某父母已病故，其子女均已成年，故原告诉请被扶养人生活费，不符合法律规定，本院不予支持。原告诉请的丧葬费，不符合法律规定，本院不予支持。原告诉请住院护理费、出院后生活护理费按每天120元计算过高，本院酌情处理按90元/天计算。被告广丰县华海市政经营有限公司申请对刘某伤情重新鉴定，因重新作出的鉴定结论与原来的鉴定结论一致，故第二次鉴定时所花费的鉴定费用由被告广丰县华海市政经营有限公司承担。经审核，原告的经济损失如下：医疗费244,204.66元，住院护理费11,430元（90元/天*127天），出院后生活护理费22,410元（90元/天*249天），残疾赔偿金159,000元（26,500元/年*10*60%），住院伙食补助费2,540元（20元/天*127天），营养费2,540元（20元/天*127天），交通费3,000元，住宿费1,366元，鉴定费2,000元，精神损害抚慰金18,000元，以上合计人民币466,490.66元。据此，依照《中华人民共和国侵权法》第十六条、第二十六条、第二十八条及《最高人民法院关于》第十一条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、原告合理经济损失人民币为466,490.66元，由被告广丰县华海市政经营有限公司承担80%，即人民币373,192.53元，扣除被告广丰县华海市政经营有限公司已支付的10,000元，被告王永礼已支付人民币152,487元，尚应支付人民币210,705.53元；其余的由原告自负。被告广丰县华海市政经营有限公司承担赔偿责任后，可以向被告王永礼追偿；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,904元，由原告负担1,780.8元，由被告广丰县华海市政经营有限公司负担7,123.2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及缴纳上诉费，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 长  吴莲英人民陪审员  阮廷发人民陪审员  潘红英二〇一七年六月二十六日书 记 员  徐艳芳