新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   刑 事 裁 定 书   （2020）新22刑终9号   原公诉机关哈密市伊州区人民检察院。   上诉人（原审被告人）刘飞，男，1989年5月15日出生，汉族，大专文化，户籍所在地新疆维吾尔自治区哈密市，住哈密市。因涉嫌非法控制计算机信息系统罪，2018年6月28日被抓获，同年6月30日被伊州区公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。   上诉人（原审被告人）刘安华，女，1987年10月13日出生，汉族，初中文化，个体，户籍所在地新疆维吾尔自治区哈密市。因涉嫌非法控制计算机信息系统罪，2018年8月28日被抓获，同年8月30日被伊州区公安局刑事拘留，同年10月3日被依法逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。   辩护人王晓琳，新疆新创律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）阿不都克热木·阿不力米提，男，1982年9月25日出生，维吾尔族，高中文化，户籍所在地新疆维吾尔自治区哈密市，住哈密市。因涉嫌非法控制计算机信息系统罪，2018年7月1日被抓获，同年7月2日被伊州区公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。   辩护人肉克牙·阿皮孜，新疆达尼西律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）程忠然，男，1976年10月27日出生，汉族，高中文化，户籍所在地新疆维吾尔自治区哈密市，住哈密市。因涉嫌非法控制计算机信息系统罪，2018年11月27日被伊州区公安局取保候审。2019年1月25日被哈密市伊州区人民法院取保候审。   原审被告人黄忠平，男，1968年3月11日出生，汉族，初中文化，户籍所在地新疆维吾尔自治区哈密市，住哈密市。因涉嫌非法控制计算机信息系统罪，2018年11月24日被伊州区公安局取保候审。2019年1月25日被哈密市伊州区人民法院取保候审。   原审被告人艾比布·依米提，男，1976年4月20日出生，维吾尔族，高中文化，户籍所在地新疆维吾尔自治区哈密市，住伊州。因涉嫌非法控制计算机信息系统罪，2018年11月25日被伊州区公安局取保候审。2019年1月25日被哈密市伊州区人民法院取保候审。   原审被告人祁建康，男，1984年2月4日出生，回族，初中文化，户籍所在地新疆维吾尔自治区哈密市，住伊州。因涉嫌非法控制计算机信息系统罪，2018年11月25日被伊州区公安局取保候审。2019年1月25日被哈密市伊州区人民法院取保候审。   新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院审理哈密市伊州区人民检察院指控原审被告人刘飞、刘安华、阿不都克热木·阿不力米提、黄忠平、艾比布·依米提、祁建康、程忠然犯组织考试作弊罪，于2019年4月18日作出（2019）新2201刑初239号刑事判决。原审被告人刘飞、刘安华、阿不都克热木·阿不力米提、程忠然不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取辩护人意见，讯问原审被告人刘飞、刘安华、阿不都克热木·阿不力米提、程忠然，认为案件事实清楚，决定不开庭进行书面审理，现已审理终结。   原审判决认定，2017年12月至2018年6月28日，被告人刘飞购买“远程机器人”软件并通过非法侵入公安机关交警部门内部专网（驾照科目一和科目四考试网）控制、提供试题答案的方式，在某驾校所设考场内为参加机动车驾驶证科目一和科目四考试的李某等共计18名考生进行作弊20余次；被告人刘安华、阿不都克热木·阿不力米提负责在作弊过程中为考生答题；被告人黄忠平、祁建康、程忠然、艾比布·依米提负责介绍需要考试作弊的考生，其中黄忠平介绍考生四名，祁建康、程忠然、艾比布·依米提各介绍考生一名。   另查，被告人刘飞得赃60000元，已退赃33000元，被告人刘安华得赃6000元（已退赃），被告人阿不都克热木·阿不力米提得赃4000元（已退赃），被告人黄忠平得赃13000元（已退赃），被告人艾比布·依米提得赃6900元（已退赃）被告人祁建康得赃4000元（已退赃），被告人程忠然得赃1000元（已退赃）。   认定上述事实的证据有：   1、证人刘某1的证言及辨认笔录证实，2018年6月28日，我在某驾校进行科目一考试监考时，发现一名考生李某有作弊嫌疑，遂报警。之前我已经发现有这种情况，但不确定。经对不同照片进行辨认，其指认出范某系2018年6月7日考试作弊人员。   2、证人李某的证言及辨认笔录证实，我请求某驾校教练刘飞帮忙过理论考试，他说每过一门理论科目要花3000元。2018年4月我交给他3000元。在6月28日考科目四时被考官当场抓获。刘飞给我说，鼠标的光标自动停在哪个答案上，我就跟着鼠标答那个答案。经对不同照片进行辨认，其指认出帮其考试作弊的人是刘飞。   3、证人高某的证言及辨认笔录证实，我找某驾校刘飞帮忙过驾照理论考试。我的科目一、四共给他包过费6000元，他教我如何操作电脑，并安排我进入考场，我顺利通过考试。经其对不同照片进行辨认，其辨认出刘飞系帮助其考试作弊的人。   4、证人韩某的证言及辨认笔录证实，我找刘飞让其帮我通过理论考试。我交了包过费用3000元，刘飞教我考试时怎样进行操作，我按照这个方法顺利通过科目一考试。经其对不同照片进行辨认，其指认出刘飞系帮助其考试作弊的人。   5、证人胡某的证言及辨认笔录证实，刘飞给我说花钱包过理论考试。2018年4月11日，我去找刘飞后把包过费用3000元给他，他教我如何进行考试操作。第二天我就顺利通过科目一考试。经其对不同照片进行辨认，其辨认出刘飞系帮其考试作弊的人。   6、证人豆某的证言及辨认笔录证实，我报考驾校刘飞是我的教练。刘飞告诉我能帮我过科目一，要缴纳3000元费用。我就用支付宝给他转了3000元。刘飞教我怎么操作电脑。经对不同照片进行辨认，其指认出帮其考试作弊的人是刘飞。   7、证人杨某1的证言证实，祁建康告诉我，花钱可以考过驾驶证考试。我于2017年11月，给祁建康16000元现金，在考科目一前祁建康带我去找某驾校教练黄忠平，黄忠平让一名男子教我怎么操作电脑，我的科目一、科目四都是黄忠平安排的考试位置。经其对不同照片进行辨认，其指认出帮其考试作弊的人是刘飞。   8、证人林某的证言及辨认笔录证实，我找刘飞帮我通过科目四。2018年4月25日，在车友驾校我给他微信转了3000元，他教我考试时怎样进行考试操作。第二天我按照这个办法顺利通过科目四考试。经其对不同照片进行辨认，其指认出刘飞系帮其考试作弊的人。   9、证人赵某的证言及辨认笔录证实，我让程忠然帮忙通过理论考试。他说某驾校一名姓黄教练可以让我通过考试，但要交10000元费用。2018年1月，程忠然带我到车友驾校门口找姓黄的教练，在程忠然车内我将10000元交给黄教练。黄又找车友驾校一年轻男子教我操作电脑，年轻男子安排我进入考场，我顺利通过理论考试。经其对不同照片进行辨认，其指认出刘飞、黄忠平系帮其考试作弊的人。   10、证人安某的证言及辨认笔录证实，我通过朋友介绍认识某驾校一名年龄大的教练，我给他10000元，教练说能包过。考试那天，年龄大的教练让年轻教练帮助我考过，那个年轻的就教我操作电脑练习。之后根据这个方法我通过科目一考试。经其对不同照片进行辨认，其指认出黄忠平、刘飞系帮助其考试作弊的人。   11、证人马某的证言及辨认笔录证实，我听说某驾校可以花钱通过科目四考试，我去咨询后，有个理论老师说要交3000元包过。我就给这个老师3000元，他教我操作电脑，并安排我进入考场，我用这个方法通过了考试。经其对不同照片进行辨认，其指认出刘飞系帮助其考试作弊的人。   12、证人张某的证言及辨认笔录证实，2018年5月，我找刘飞帮忙，他说一门理论考试给3000元。考试时根据刘飞所说只看着屏幕上的光标移动到答案上不动时，我就点击鼠标，就这样科目一就考过了。经其对不同照片进行辨认，其指认出帮其考试作弊的人是刘飞。   13、证人范某的证言及辨认笔录证实，我听说找某驾校的刘飞缴纳3000元就能帮助过驾驶的理论考试。我就找了刘飞，他告诉我怎么操作电脑。2018年6月7日考科目一通过了，我就给刘飞3000元。经其对不同照片进行辨认，其指认出帮其考试作弊的人是刘飞。   14、证人刘某2的证言及辨认笔录证实，某驾校一名老师说理论考试交3000元可以过。我的科目一、四共交了6000元，老师教我考试时怎样操作，我都顺利通过了。经其对不同照片进行辨认，其指认出刘飞系帮助其考试作弊的人。   15、证人温某的证言及辨认笔录证实，车某校的理论老师告诉我缴纳3000元可包过。我就把3000元费用交给这名老师。他教我怎么操作电脑，并安排我进入考场，我按照他教的方法顺利通过了科目一考试。经其对不同照片进行辨认，其指认出刘飞系帮助其考试作弊的人。   16、证人黄某的证言及辨认笔录证实，黄某通过黄忠平介绍，让刘飞帮忙作弊通过科目四考试。经黄某对不同照片进行辨认，其指认出刘飞系帮助其作弊考试的人。   17、证人穆某的证言及辨认笔录证实，2018年5月，我通过朋友介绍认识某驾校教练克热木，他说过理论考试要交10000元，他给我教怎么操作电脑。我按照他说的方法通过科目一考试，给了他4000元。剩下的6000元我们商量过了科目四再给。经其对不同照片进行辨认，其指认出收其4000元现金的人是阿不都克热木·阿不力米提。   18、证人玉某的证言及辨认笔录证实，2018年3月，我找艾比布解决理论考试的事。艾比布说需要15000元。我给艾比布10900元，剩下4100元交报名登记费。考试前阿不都克热木给我教了怎么操作电脑。我的科目一、科目四都过了。经其对不同照片进行辨认，其指认出帮助其考试作弊的人是阿不都克热木·阿不力米提。   19、证人杨某2的证言证实，我在打扫三楼办公室时，见过刘飞和一个维族教练、还有一个女的。   20、证人祁某、杨某3的证言证实，刘飞和阿不都克热木·阿不力米提是某驾校教练。   21、证人景某的证言及辩认笔录证实，刘飞的姐姐每个周四来找刘飞。经其对不同照片进行辨认，其指认出来找刘飞的人是刘安华。   22、证人牛某的证言及辨认笔录证实，刘飞的姐姐经常来驾校找刘飞。经其对不同照片进行辨认，其指认出来找刘飞的人是刘安华。   23、被告人刘飞的供述及辨认笔录证实，我在某驾校负责科目一、科目四理论教练员和平时考场的日常管理。我是利用“机器人软件”技术手段侵入公安机关交警部门内部专网（驾照科目考试网），来控制考生的考试电脑帮助考生进行作弊。2017年5月2日，我在某驾校安装了55台考试计算机，考试时我在某驾校三楼办公室进行操控。每次考试由我安排考试作弊的人员、控制电脑，让我姐姐刘安华在三楼办公室远程操控二楼考场内的考生计算机进行帮助考生作弊，我们共帮助大概16名考生作弊，我每次给她支付500元。我看阿不都维语汉语题都会做，我就跟他商量由我来负责安排需要理论考试作弊的考生考试，技术手段由我负责，他只负责做题，做一次题给他500元利润，我们共帮助考生作弊8次，获利24000元，我给阿不都分了1500元。经被告人刘飞对不同照片进行辨认，其指认出马某、温某、张某、杨某1、赵某、高某、豆某、曹大鹏、韩某、胡某、林某、刘茂财、李某、范某、安某系其所帮助在考场作弊的人员。其中赵某、杨某1是黄忠平介绍给我的，每科我收3000元。   24、被告人刘安华的供述证实，从2018年4月初至6月28日，每周四有理论考试。之前我弟弟刘飞通过电话或微信方式通知我去答题，我到某驾校三楼办公室，刘飞给我发来座位号，我进行远程操控帮这些人进行考试作弊。每次考试我只做汉语版的，维语版是阿不都考的。考试前后刘飞每次给我的500元是他还我他买房欠我的钱。其当庭供述帮忙作弊九次，收6000元好处费。   25、被告人阿不都克热木·阿不力米提的供述证实，我和刘飞是车某校的同事。刘飞说他会帮助文盲的人通过理论考试，一个科目交5000元，我要是介绍这样的人，我们两个一块分钱，我同意。刘飞在某驾校考试计算机里安装了软件，我负责在3楼进行远程控制考生使用的计算机。艾比布介绍玉素甫，我收了4000元，我介绍木合塔尔，收了4000元。总共收了8000元，我给刘飞4000元。   26、被告人艾比布·依米提的供述及辨认笔录证实，2018年3月，玉素甫·司地克让我帮忙让他过理论考试。我就把他介绍给某驾校教练阿不都克热木·阿不力米提。阿说要包过交8000元费用，我从玉素甫处拿了10900元，给阿不都克热木4000元，剩下的6900元我留下了，按计划如果玉素甫通过科目四，我再给阿不都克热木4000元，还没给就出事了。玉素甫在阿的帮助下顺利通过科目四。经艾比布·依米提对不同照片进行辨认，其指认出帮助其考试作弊的人是阿不都克热木·阿不力米提。   27、被告人程忠然的供述及辨认笔录证实，2017年年底，赵某给我说想学车但不识字。我就联系了黄忠平，他说要缴纳包过费。我带赵某到某驾校交给黄忠平10000元。黄忠平给我了1000元。其从不同照片中辨认出赵某系找其帮忙的人。   28、被告人祁建康供述证实，2017年杨某1找我让帮忙通过考试。我就找黄忠平说了此事，黄说可以包过，但要收钱。我就问杨某1要了16000元，我获利4000元，黄忠平拿12000元（黄说其中的9000元是给办理考试作弊的人）。   29、被告人黄忠平的供述证实，2017年6月，刘飞跟我说过有办法能让文盲学员通过理论考试，让我帮忙招录学员，每门理论考试收3000元包过费。2017年年底，祁建康带杨某1来某驾校找我，杨某1给祁建康16000元，祁建康将12000元包过费给我。于是我就找刘飞帮忙，并给刘飞6000元包过费（杨某1考两门理论）。程忠然介绍赵某过理论考试。赵某包过费总共是10000元，我给刘飞6000元，3000元是我收取介绍费，剩下的1000元给了程忠然。赵某带安某找我过理论考试，安某交包过费10000元，我给刘飞6000元，我自己留了4000元。   30、医院诊断证明书证实，曹大鹏因病无法调取笔录。   31、现场照片证实，被告人刘飞、刘安华、阿不都克热木·阿不力米提指认作案现场的情况。   32、常住人口基本信息证实，被告人刘飞、刘安华、阿不都克热木·阿不力米提、黄忠平、祁建康、程忠然、艾比布·依米提均达到完全刑事责任年龄。   33、归案情况说明证实，2018年6月28日、2018年7月1日，刘飞、阿不都克热木·阿不力米提先后在车友驾校被抓获；2018年8月28日刘安华被抓获。   34、扣押清单证实，从车友驾校、刘飞、刘安华、黄忠平、祁建康、程忠然、艾比布·依米提处扣押的物品的情况。   35、考试成绩单证实，考生玉素甫·司地克、范某、黄某、李某、温某、高某、赵某、刘某2、韩某、胡某、杨某1、豆某、曹大鹏、林某、马某、安连城、张某等17人理论考试成绩均在90分以上。   36、转账单证实，豆某给刘飞转账4000元、林某给刘飞转账3000元；刘飞多次给刘安华转账的情况。   37、信息登记表证实，考生玉素甫·司地克、李某、黄某、艾比布、张某、曹大鹏、赵某、安连城、马某、杨某1、豆某的户籍信息。   38、哈密某机动车驾驶员培训有限公司证明证实，刘飞、阿不都克热木·阿不力米提是该公司员工。   39、物证检查工作记录证实，经对刘飞的电脑进行检查，提取并固定的是机器人软件的相关信息；送检的62台电脑，均被安装了机器人服务端软件。对刘安华、阿不都克热木·阿不力米提手机检查取证的情况。   40、远程机器人客户端截图证实，该软件的一些信息资料。   41、哈密某机动车驾驶员培训有限公司营业执照证实该公司的基本情况。   42、通话清单证实，刘飞（133XXXXXXXX）和刘安华（153XXXXXXXX）阿不都克热木·阿不力米提（138XXXXXXXX）手机之间通话的情况。   以上证据经当庭质证，被告人及辩护人均无异议，证据间可以相互印证在案事实，一审法院予以确认。   原审法院认为，被告人刘飞、刘安华、阿不都克热木·阿不力米提、黄忠平、艾比布·依米提、祁建康、程忠然在法律规定的国家考试中组织多人作弊，并造成严重的社会不良影响，其行为均已构成组织考试作弊罪。七被告人系共同犯罪。被告人刘飞使用作弊软件控制考试的计算机，被告人刘安华、阿不都克热木·阿不力米提负责答题，三被告人在共同犯罪中作用相当，均系主犯；被告人黄忠平、艾比布·依米提、祁建康、程忠然、艾比布·依米提介绍需要考试作弊的人，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。被告人刘飞、刘安华、阿不都克热木·阿不力米提、黄忠平、艾比布·依米提、祁建康、程忠然能积极退赃，可以酌情从轻处罚。被告人黄忠平、艾比布·依米提、祁建康、程忠然经公安机关传唤到案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人刘飞、刘安华被抓获后，能如实供述自己的犯罪事实，但不构成自首，其辩护人关于被告人刘飞、刘安华系自首的辩护意见，本院不予采纳。被告人刘飞、刘安华当庭自愿认罪，被告人阿不都克热木·阿不力米提有坦白情节，依法从轻处罚。辩护人的相关辩护意见与查明的事实相符，予以采纳。被告人刘安华多次替他人考试，被告人阿不都克热木·阿不力米提在替他人考试的同时，还有介绍他人参与组织考试作弊的情节，故二被告人主观恶性较大，犯罪情节较重，不宜适用缓刑。辩护人建议对其适用缓刑的辩护意见于法无据，不予采纳。被告人黄忠平、祁建康、程忠然为谋取不当利益，积极介绍他人参与组织考试作弊，与其他被告人相互配合，共同完成犯罪行为，其犯罪情节不属轻微，辩护人提出对其免予处罚的意见与查明事实不符，不予采纳。对辩护人提出各被告人积极退赃、系初犯、偶犯、平时表现良好等情节，在量刑时酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十四条之一，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人刘飞犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。二、被告人刘安华犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元。三、被告人阿不都克热木·阿不力米提犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑三年，并处罚金4000元。四、被告人黄忠平犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币3000元。五、被告人艾比布·依米提犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币2000元六、被告人祁建康犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币1000元七、被告人程忠然犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币1000元八、对涉案赃款67900元予以没收，对被告人刘飞所得赃款27000元继续予以追缴，上缴财政。九、作案工具：VIVO、OPPO、iphoneX手机各一部、联想笔记本电脑一台、华硕笔记本电脑一台、网络数字硬盘录像机一台予以没收。   宣判后，原审被告人刘飞上诉称：上诉人当庭认罪、悔罪，存在法定从轻处罚的情节，一审法院对自首情节不予认可，导致判决结果明显过重，有失公平。请求二审法院依法改判。   原审被告人刘安华上诉称：1、上诉人刘安华的行为属于坦白，作用明显小于刘飞，应当比照刘飞从轻，减轻处罚。2、当庭认罪、悔罪，属于初犯、偶犯，积极退赃，愿意积极交纳罚金，请求二审量刑时能够适用缓刑。   其辩护人提交书面辩护意见称：上诉人刘安华投案的行为属于自首。恳请依法考虑对刘安华系从犯等法定从轻、减轻情节，对刘安华依法适用缓刑。   原审被告人阿不都克热木·阿不力米提上诉称：上诉人帮助第一被告人实施犯罪，不能认定为主犯，当庭自愿认罪，退赃、退赔的可以酌情从轻处罚，量刑不合理，请求二审重新作出判决。   其辩护人提交书面辩护意见称：1、不属于情节严重，一审量刑过重。2、犯罪行为情节显著轻微、仅在案件中起到辅助性作用，社会危害性不大，请二审法院改判。   原审被告人程忠然上诉称：1、上诉人主观恶性小，犯罪情节轻微，有自首情节，认罪态度好，且在案发后积极退赃，是从犯，仅起到辅助作用，依法可以免除处罚。2、系初犯、偶犯、可酌情从轻处罚，即使不能免除，可考虑单处罚金，一审法院量刑偏重，请二审依法改判。   哈密市人民检察院在二审中提交书面意见认为：本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，七名原审被告人漠视国家考试公平、公正、公开的原则，置国家法规及职业纪律于不顾，将国家考试如同儿戏变成其谋取私利大肆敛财的工具，严重影响到国家机动车驾驶员正常考试秩序，影响正常社会秩序，造成严重不良社会后果。一审判决量刑适当，建议维持原审判决。   经审理查明：二审审理查明的事实与一审相同。相关证据经一审庭审举证、质证，查证属实，本院审核予以确认。   在二审审理期间，哈密市人民检察院向本院提供了哈密市伊州区公安局网络安全保卫大队出具的情况说明，证实2018年6月28日，原审被告人刘飞作为该校理论考试考场网管员必须在报案现场的原因和报警后刘飞悄悄销毁部分作案工具的行为；微信转账交易记录明细（两份），证实原审被告人刘飞从2018年2月1日至6月14日13次向原审被告人刘安华转账记录（其中9次每次转账500元）。原审被告人刘安华从2018年2月15日至6月7日6次向原审被告人刘飞转账记录；电子勘验记录，证实送检的某驾校62台电脑均安装了机器人作弊软件。以上证据经查证属实，本院审核予以确认。   本院认为，上诉人刘飞、刘安华、阿不都克热木·阿不力米提、程忠然、原审被告人黄忠平、艾比布·依米提、祁建康谋取非法利益，在国家机动车驾驶证考试中组织他人作弊，并造成严重的社会不良影响，其行为均已触犯刑律，构成组织考试作弊罪。上诉人刘飞提出，一审法院对自首情节不予认可，导致判决结果明显过重，有失公平。经查，现有的证据证实，上诉人刘飞没有自动投案，侦察员接到报警后到达现场开展工作时刘飞一直在参与陪同，侦察员在侦查过程中刘飞迫于压力供述其违法犯罪行为，并悄悄销毁部分作案工具，且被公安机关传唤后在第一份讯问笔录中没有如实供述自己和其他同案犯的共同犯罪事实，避重就轻。上诉人刘飞提出其供述公安机关还未掌握其他同案犯的罪行不属法律规定的“司法机关还未掌握的本人其他罪行”的情形，故上诉人刘飞的行为不符合自首的法律规定。该上诉理由不予采纳。上诉人刘安华及其辩护人提出，上诉人刘安华的行为属于坦白、自首。经查，现有的证据证实，上诉人刘安华没有自动投案自首，且被公安机关传唤后在第一份讯问笔录中没有如实供述犯罪事实，不符合自首和坦白的法律规定。故其上诉理由辩护意见不予采纳。上诉人刘安华、阿不都克热木·阿不力米提及其辩护人提出，上诉人刘安华的作用明显小于刘飞，系从犯。上诉人阿不都克热木·阿不力米提帮助第一被告人实施犯罪，不能认定为主犯，仅在案件中起到辅助性作用。经查，上诉人刘飞使用作弊软件控制考试的计算机，上诉人刘安华、阿不都克热木·阿不力米提负责答题，三上诉人在共同犯罪中分工明确，作用相当，均系主犯。原审根据上诉人及原审被告人在共同犯罪中所起到的作用，划分主从犯适当。故其上诉理由辩护意见不予采纳。上诉人阿不都克热木·阿不力米提的辩护人提出，上诉人阿不都克热木·阿不力米提的犯罪行为不属于情节严重，一审量刑过重。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织考试作弊罪等刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条规定（该解释是本案在上诉期间施行），在法律规定的国家考试中，组织作弊，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十四条之一第一款规定的“情节严重”：（五）多次组织考试作弊的；（七）提供作弊器材五十件以上的。本案上诉人刘飞的行为符合该解释第二条第五款、第七款规定,上诉人刘安华、阿不都克热木·阿不力米提的行为符合该解释第二条第五款规定，均应认定为情节严重，原审认定三上诉人的行为情节严重，对其在法定幅度内量刑并无不当。故该上诉理由辩护意见不予采纳。上诉人阿不都克热木·阿不力米提及其辩护人、上诉人程忠然提出，其犯罪行为社会危害性不大，犯罪情节轻微的意见与查明的事实不符，故该上诉理由辩护意见不予采纳。上诉人刘飞、刘安华、阿不都克热木·阿不力米提、程忠然提出，原审量刑过重，系初犯、偶犯、积极退赃，具有认罪、悔罪表现，具有自首情节，从犯，请求二审从轻、减轻处罚的意见，原审在量刑时已予充分考虑，本院不再重复评价。上诉人刘安华及其辩护人提出适用缓刑及上诉人程忠然提出判处免予刑事处罚或单处罚金的意见，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审  判  长   张    军   审  判  员   依玛尔玉素甫   审  判  员   马    睿   二 〇 二 〇 年 六 月 一 日   书  记  员   李    彬