广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2071民初1751号原告：沈长和，男，1982年7月20日出生，汉族，住云南省宣威市。委托诉讼代理人：周智文，广东凯行律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴瑾，广东凯行律师事务所律师助理。被告：中山市大涌镇星际网吧，住所地广东省中山市大涌镇华泰路兆华苑**4201卡（**）、5幢5200卡（二楼），统一社会信用代码914420003383557149。投资人：熊军平。被告：熊军平，男，1983年3月26日出生，汉族，住江西省南昌市。上列两被告共同委托诉讼代理人：包小娟，广东言泰律律师事务所律师。上列两被告共同委托诉讼代理人：叶欣仪，广东言泰律律师事务所律师助理。被告：谢长彬，男，1983年4月3日出生，汉族，住广西省陆川县。委托诉讼代理人：胡小武，广东莞信律师事务所律师。原告沈长和诉被告中山市大涌镇星际网吧（以下简称星际网吧）、熊军平、谢长彬健康权纠纷一案，本院于2017年1月23日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈长和委托诉讼代理人周智文，被告星际网吧、熊军平委托诉讼代理人包小娟，被告谢长彬委托诉讼代理人胡小武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈长和向本院提出诉讼请求：三被告连带赔偿原告医疗费123977.6元、误工费21441元、护理费10676元、交通费3000元、住宿费21150元、住院伙食补助费4700元、营养费3000元、残疾辅助器具费2000元，共计189944.6元。诉讼中，原告沈长和将医疗费增加3059.2元。事实与理由：2015年10月份，原告与沈某1、沈长和、沈某2、晏某某四人受雇于被告谢长彬，到位于中山市大涌镇华泰路兆华苑4幢4201卡（二楼）、5幢5200卡（二楼）的星际网吧安装空调，安装完成后，由于星际网吧还在装修，没有通电导致空调无法试机，原告与沈某1、沈长和、沈某2、晏某某四人便与网吧老板沟通，让其预留空调维修窗口，等网吧装修完成后再来空调试机。2015年10月11日，原告与其他四人接到谢长彬的通知，说星际网吧已经装修好了，可以试机了，原告与其他四人到达星际网吧以后发现网吧并没有按照他们的要求预留维修窗口，无奈原告他们只能从另外的窗口爬出，试机途中原告发生意外，从二楼跌落摔伤，沈某1立即拨打了120将原告送至大涌人民医院进行抢救，由于伤势过重又转往中山市中医院救治，治疗时间长达41天，出院诊断为：1.第12胸椎、第1腰椎爆裂性骨折并神经损伤；2.骶椎多发骨折；3.颈部、背部软组织挫伤；4.左臀部皮肤挫擦伤；5.失血性休克；6.电解质代谢紊乱。2015年12月19日转入增城市人民医院治疗，入院诊断为左侧睾丸炎、左侧附睾炎、尿潴留、脊柱手术术后，治疗6天，出院诊断为左侧睾丸炎、左侧附睾炎、尿潴留、脊柱手术术后。2016年4月14日，东莞市第五人民医院诊断为：1.胸腰椎骨折后钢板内固定；2.二便困难。至今仍在继续治疗中，所花费的巨额医疗费全部由原告自行垫付。综上所述，原告受雇于被告谢长彬安装并调试空调，在工作中跌落受伤。安装调试空调是高危行业，星际网吧向没有营业执照的谢长彬购买空调，并让其雇人安装调试，谢长彬也没有雇请具备资质的单位安装调试，星际网吧、谢长彬存在重大过错。星际网吧在装修时没有按原告要求预留维修窗口，导致原告从另外窗口爬出时跌落受伤，也是意外发生原因。星际网吧是个人独资企业，投资人为熊军平。因此，三被告应连带赔偿原告遭受的损失。为维护原告人的合法权益，特依法提起诉讼，请给予公正裁决，判如诉请。原告沈长和为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交的证据如下：1.出院证明书、出院小结、疾病诊断证明书；2.广东省医疗收费票据、收费收据；3.证人证言3份、证人身份证复印件；4.中山市中医院、东莞市第五人民医院、广州市增城区人民医院病历、处置单；5.东莞市第五人民医院发票；6.发票及收据；7.录音光盘及文字资料；8.云南省新型农村合作医疗费用报审单；9.录音资料3份；10、中山市康悦后勤服务有限公司陪护费收据。被告星际网吧、熊军平辩称，被告不应承担本案赔偿责任，应驳回原告诉求。被告从未雇请原告帮被告安装空调，被告也不认识原告。被告是在中山市xx电器有限公司及中山市三角镇xxx电器商场购买的空调，两家公司有经营资质及安装资质，因此原告受伤的责任不应由被告承担；原告陈述在被告处受伤，被告不知道此事，直到被告收到起诉书后才知情；原告提供的证据也未显示在被告处受伤。同时，证人与原告是老乡关系，可信度低，所陈述的证言被告不予确认；原告主张的医疗费没有依据，原告出院于中山市中医院，原告要求的医疗费单据是增城区人民医院及东莞市第五人民医院出具，还有部分是收据，更无法证实原告主张的医疗费支出；原告主张的误工费、护理费、住院伙食补助费没有计算标准，计算的时间也不符；交通费、住宿费没有相关单据，应不予支持；营养费没有医院医嘱证明，也不应当支持；残疾辅助器具费没有相关医嘱证明，没有发票，应不予支持。另，原告所请求的医药费已向社保部门索赔，不应在本案再次主张，应予驳回；录音真实性无法确认，录音非法取得，原告所提供的录音与其翻译的文字资料内容有出入，且通话的时间也不一致；被告通过合法途径向有资质的中山市三角镇xxx电器商场、中山市xx电器有限公司购买空调，被告有向诸某某转账的银行凭证。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告星际网吧、熊军平就其辩解，在举证期限内向本院提交的证据如下：1.说明书；2.账户明细查询；3.中山市xx电器有限公司企业信息、中山市三角镇xxx电器商场企业信息；4.企业机读档案登记资料2份；5.广东农村信用社转账凭证。被告谢长彬辩称，星际网吧的空调并不是被告销售；被告与原告之间没有任何法律关系，更不存在雇佣关系，因此原告主张被告承担责任没有事实及法律依据；原告所主张的赔偿与相关法律不符，原告主张赔偿没有事实及法律依据；根据原告提交的医疗费发票可以看出原告向医疗费保险机构报销医疗费的事实，所以原告知道其受伤是自己造成的，是原告自己的责任，原告的起诉没有事实及法律依据。被告谢长彬就其辩解，在举证期限内向本院提交了微信截图8张、店铺照片2张作为证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年5月19日，熊军平投资成立星际网吧，住所地为中山市大涌镇华泰路兆华苑**4201卡（**）、5幢5200卡（二楼），经营范围为互联网上网服务，企业类型为个人独资企业。沈长和主张其与沈某1、沈某2、晏某某受雇谢长彬，于2015年10月到星际网吧安装空调。安装完成后，由于星际网吧还在装修，没有通电，无法调试空调，便与网吧老板沟通，让其预留空调维修窗口以后再来调试。2015年10月11日，沈长和主张其四人接到谢长彬的通知，称星际网吧已装修完毕，可以试机了，其遂与沈某1、沈某2、晏某某到星际网吧，到后发现星际网吧并没有按照要求预留维修窗口，沈长和只能从另外的窗口爬出，试机途中沈长和从二楼跌落摔下受伤。沈某1拨打120将沈长和送至中山市大涌医院进行抢救，花费医药费974.4元。后因伤势过重，于当天送至中山市中医院住院治疗。经治疗，于2015年11月21日出院，共住41天。中山市中医院出具出院证明书，出院诊断为：1.第12胸椎、第1腰椎爆裂性骨折并神经损伤；2.骶椎多发骨折；3.颈部、背部软组织挫伤；4.左臀部皮肤挫擦伤；5.失血性休克；6.电解质代谢紊乱（低钙血症、低钠血症、高氯血症）。医嘱及建议：1.防跌仆、避风寒、慎起居、调饮食、畅情志；2.避免弯腰、久蹲、剧烈运动等，佩戴支具保护，适当行功能锻炼；3.二便障碍方面可至康复科、消化科进一步行康复治疗；4.定期我科门诊复诊，不适随诊；5.暂休息壹个月；6.带药出院。住院期间共花费医疗费94608.6元，并支付护工费共1016元。2015年12月19日，沈长和因尿频尿急排尿不畅左侧睾丸疼痛10天到广东省增城市人民医院住院治疗，入院诊断为：左侧睾丸炎、左侧附睾炎、尿潴留、脊柱手术术后。经治疗，于2015年12月25日出院，共住院6天。出院诊断为：左侧睾丸炎、左侧附睾炎、尿潴留、脊柱手术术后，共花费医药费5337.5元。出院医嘱：1.注意休息及饮食，多饮水；2.带药出院，不适随诊；3.全休三天。2015年12月2日至2016年6月30日期间，沈长和在东莞市第五人民医院运河院区多次进行门诊治疗，花费医药费9041元。东莞市第五人民医运河院区于2016年4月14日出具《疾病诊断证明书》，临床诊断：1.胸腰椎骨折后钢板内固定；2.二便困难。医师意见：建议休息，坚持康复治疗。沈长和在其后又先后在东莞市××医院、东莞市××慈心药店、东莞市××卫生所、博罗县××西村卫生站进行输液、购买药物，共花费医药费11296.5元。沈长和因摔伤导致二便困难，需要直筒式背架、手套、医用润保、导尿管等辅助器具帮助治疗，共花费6150元。沈长和就本次医疗中在云南省新型农村合作医疗住院费用报审单中进行报销，其中94608.6元报销了45278.33元，4577.2元报销1599.07元。因星际网吧、熊军平、谢长彬未支付上述费用，沈长和多次与其协商未果，遂于2017年1月23日向本院提起诉讼，主张前述实体权利。另查，2016年10月14日，沈长和与星际网吧经理陈某某（熊军平的姐夫）通电话并对通话内容进行录音，录音主要内容为：沈长和（以下简称沈）：你好，老板，我是那个去年在大涌那里给你们装空调摔倒的那个人。陈总（以下简称陈）：摔倒那个人打我电话干嘛？沈：怎么说呢，我受伤也受那么大，现在也花太多钱了，就是说大家能不能相互帮忙。陈：不好意思，这个不好意思，我们不会承受这个责任，我没有责任这个事情知道吧，规章制度我们大家都知道这么清楚。沈：我知道，那你当时有没有给那个谢长彬他那边签什么合同啊？陈：肯定签了合同啊，……这种高工作肯定都要签合同，法院啊，住院事故啊都是你那边承担的。2016年10月18日，沈长和和谢长彬进行电话通话并对通话进行了录音，录音的主要内容为：沈长和（以下简称沈，下同）：因为这个怎么说呢，你看这个事情就是我是这，那个你也没有那个负责那个工资，这个事情呢我们也发现，尽量呢看能不能想办法让网吧那边补偿一点的啦，就是，哎呀我找了律师，律师也说就说你这边，如果按照这个事实嘛，该怎么样就怎么样吧，就是也给个证明这样是不是……因为他跟你的话，他跟你当时有签合同吗？谢：我没有签合同的。沈：哎，就是怎么说呢，大概就是叫你写个证明，就是说在那里有这个事情发生这样子咯，就是……谢：我又没有去，当时我又没有去那里……这是你哥带你去做的，我又没有去现场……沈：不是，你没听懂我的意思，就是说，在那里做事然后在那里摔倒这个事情，你不可能是不知道的对吧，当时是，你当天就陪我到医院了，对吧，这个事情就是，我不是要你说让你偏向我，或者你偏向他，就是正常的有这样的一个事情，存在这个事实，这个样子，明白我的意思吗？谢：那有这个事实就可以了啊，你，但是要我写什么东西呢？沈：就是有这个事实就可以了啊，就是说在那里摔倒这个问题，而且你当时也陪我到医院了嘛，很简单的就是在那个地方做事，然后摔倒了，而且好像就是那个我哥那个时候不是也跟你打过电话嘛，我们装的时候就是有门的嘛，就是留着维修门的嘛，当时也跟那个老板讲过的了，那个叫什么，陈总，后面就是封掉了，没办法试机啊，才从很远的那个窗口，那个才慢慢过去，因为那个地方栓不到安全带，太远了，就这样摔倒了嘛，现在这个目的就是说知道的写个证明，知道他在那个地方发生这个事情，然后在那个地方摔倒了嘛……谢：那个你们都有记录的，那个就按照律师说的怎么样去做就可以了。沈：……律师催我呢这边这个资料，然后就是要你一个证明就可以了，我把证明交给他，我明天就要走，我要回老家。谢：……我怎么证明呢，怎么证明呢你说。沈：就是说，我们在那里做这个事情你是知道的对吧，就是说从那个地方摔倒了，就行了。谢：关键这个东西是你哥，你那么几个证明就可以了。沈：律师这样跟我讲的，那个网吧老板是给你买空调，然后呢你是找到我们安装，就是说要有这样的一个程序，你要写下的就是那个老板给你买空调，是你叫我们去装，是这样的一个意思，不是说，你在不在现场这个意思，反正我当天摔倒了，有打电话叫你去那个地方，而且陪着我去医院，对吧……谢：尊重事实就不是这样了，我卖空调给他是不是，我卖空调你说的事实是不是，到目前为止你哥都没有打过一个电话给我，都是你在，就是我跟你哥是朋友，也当你是朋友是不是。谢：如果是这样子的，你哥，就是说今年，只有打过一个电话给我，就是问我拿钱，就是那个董事长的空调放在我这里，他说是他的，我卖掉了，他说是他的，问我拿钱，就打了一个电话……你要我写什么东西给你，我怎么写你说，说实话，这个一，我没有，不是我叫你去做的事情；第二，我没有发工资给你；第三，你在那里摔的时候我也不在那里。虽然说摔下来之后出于朋友的一个承担，我去帮你走头走马，这样走来走去的话说实话你问谁都可以，我作为朋友，我都能够做到这一点。沈：我是知道出了事情是不是打电话给你，你是不是去到那个地方？谢：我没有去，我直接去了医院。沈：我知道，我这里还有120的出车记录，出车单据，就是说，现在要你写的是一个什么问题呢，我要你写的就是说，空调那个陈总是找你买的，然后呢你又找到我们去装这个空调，然后出现这个问题就行了。谢：昂，昂，昂。沈：然后我把这些证明交给那个律师，基本上我们不用去跑了，我已委托他了。谢：嗯，嗯，嗯。沈：至于说谁有责任谁没有责任是法院那边来说话的，我们说了不算，不可能说你这样没有责任，你谢长彬也不可能说你有责任没责任，这个东西是法院来说的，不是我们说的。谢：对对对，这个没所谓，就是说呢，法院该怎么判就怎么判，对不对！就是说现在我说回的事实就是你什么事，你哥是不是要跟我打个电话，因为我毕竟跟你哥是朋友，对不对，你说的是不是道理先，我跟你哥是不是朋友先？沈：你跟他是朋友，跟我也是朋友，我们也不是认识一天两天，对吧，而且这个事情，你不可能说就认识我哥一个人，他一个做事，你们叫去做，对吧，我们跟他一起做事，跟你一起做事也不是一次两次对吧，你说是不是？我跟我哥的项目是没有清的，因为我们之前是没有清帐的，我们的钱是没有算没有分的，是全部拿去医了。谢：你说的这个事情，我就不管你们分不分的事情了，这个东西我不知道你们两兄弟的事情。沈：我们是一起做的，我们不分钱的，不是发工资的，不是说谁给谁发工资，就是有人找到做事了，我们一起去做，他找到有人做事，我们一起做的现在，这个第一年这个店里就是这个样子了。谢：那这个我就不管，反正我的事情就是打电话给你哥，你哥安排谁去做，对不对，是不是这样？沈：就是你知道有这个回事就好的，就是出这样一个证明就好了，你卖的空调，空调是你卖给陈总的，但是你说你没签合同，但是陈总给我说你签了合同，但是呢，就算是陈总跟你签了，签了合同，但是他是有注册公司的，你没有注册公司的，所以说他找到的是不合法的销售商，这个是确定的了。谢：嗯。沈：因为你到现在都没有注册对吧。谢：那个没有咯，你搞错了，那个空调是人家送过去，人家收钱的哦，空调我没收过钱的哦。沈：那你是，他跟谁买的空调？不是跟你买的？谢：空调的钱我没有看过的。沈：空调给谁付的钱，当时你也是跟我们一起去收货，然后是那个空调是你卖过来的，你给别人拿货，然后他自己付，然后人家走来，剩下的是你来收这个钱这样子，他也跟你结算的吧，没有，也不可能说他直接跑到那个人买空调的那里去买了，肯定是给你买的这个事情对吧。谢：嗯。沈：这个大家都是很明白的这个事情，没有你他怎么可能去给他们买空调对吧，空调是别人跟你买的，就是说，我们不管怎么样尽量去把这个事情还原……谢：按律师说的算吧，到时候看法院怎么判就怎么判吧，怎么说就怎么说好吧。2017年3月30日，陈某某出具《说明书》，内容为：关于2017年3月30日在贵院召开的沈长和诉被告中山市大涌镇星际网吧、熊军平、谢长彬健康权纠纷一案，本人陈某某（身份证号码：xxx）在此说明：中山市大涌镇星际网吧内的所有空调（包括案涉原告受伤时所安装调试的空调）均系本人于2015年8月6日在中山市xx电器有限公司（中山市三角镇金三大道中92号首层3-5卡）处购买的，且该笔空调费用系本人利用所有中国农村商业银行的银行卡（卡号：62xxx71）以POS机转账形式（转账金额为人民币50000元）以及银行转账的形式支付给中山市xx电器有限公司的法定代表人诸某某（转账金额为53000元，诸某某银行账号80xxx55）。根据陈某某的中山农村商业银行的账户，其于2015年8月6日向诸某某转账53000元。又查：诉讼中，沈长和提交了与其一起安装空调的沈某1、沈某2、晏某某等人的证人证言，三证人均未出庭作证，在庭前提交了书面证言，均证明以下内容：2015年10月11日，我们接到谢长彬通知，星际网吧装修已经完工，要去把空调机调试好，因为空调是由沈某1、沈某2、晏某某、沈长和安装的，由于网吧装修没有完工，我们安装空调后没有通电，空调机无法调试。直到2015年10月11日我们接到谢长彬的通知，网吧已经完工，可以试机了。我们四人去试机发现装修人员没有预留空调维修窗口，沈长和只能从远处的窗口爬出测试，出去不久就从二楼跌落到一楼。之后沈某1拨打120将沈长和送到中山市大涌医院抢救。由于伤势过重转到中山市中医院救治，并通知谢长彬，谢长彬到了医院后打电话给星际网吧老板，但星际网吧老板并没有到医院看望。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点为：一、谢长彬与沈长和存在何种法律关系；二、沈长和因受伤所受到损失的具体数额；三、星际网吧、熊军平是否应对沈长和受伤导致的损失承担赔偿责任。关于焦点一。沈长和主张谢长彬要求其与沈某1、沈某2、晏某某到星际网吧安装空调，其在安装空调的过程中从二楼摔下受伤，故认为其与谢长彬之间存在劳务关系，谢长彬应对其受伤所受到的损失承担全部的赔偿责任。沈长和提交证人证言、中山市大涌医院电话受理登记单、处置单及与谢长彬通话录音作为证据，拟证明其与谢长彬之间存在劳务（雇佣）关系。谢长彬认为其与沈长和在其受伤前认识，但与沈长和不存在任何法律关系，更不存在劳务关系，沈长和受伤是其自己造成。星际网吧、熊军平认为其向中山市xx电器有限公司购买空调，并由该公司派人安装空调，现空调早已安装完毕，并认为其对沈长和的受伤不知情。星际网吧、熊军平提交了其向中山市xx电器有限公司法定代表人诸某某通过银行汇款53000元的证据。本院认为，关于星际网吧的空调是由谁安装的问题。星际网吧的空调已全部安装完毕，但星际网吧没有提交与空调销售方签订的买卖合同，没有提供购买空调的数量及价格，也没有提供证据证明由谁安装了空调，其提交的向中山市xx电器有限公司法人代表诸某某的银行转账记录不能充分证明其向该公司购买空调的事实，故星际网吧的陈述及证据不能充分证明其购买空调的来源及由谁安装的事实。故本院对星际网吧认为其向中山市xx电器有限公司购买空调并由该公司安装空调的抗辩不予采信。而根据沈长和提交的证人证言及中山市大涌医院电话受理登记单、处置单，沈长和的受伤地点在中山市大涌镇中心市场，星际网吧住所地华泰路就在中心市场附近，故本院认定沈长和从星际网吧二楼摔下受伤，沈长和受伤时星际网吧并未对外营业，故本院认定星际网吧的空调由沈长和与沈某1、沈某2、晏某某安装。关于沈长和与谢长彬、星际网吧的关系问题。沈长和及沈某1、沈某2、晏某某的证言均认为是谢长彬要求他们来安装。沈长和与谢长彬于2015年10月18日有过一段很长的通话，沈长和对双方通话进行了录音。根据上述录音的内容，本院认为，首先，沈长和认为其由谢长彬雇请去安装空调，其在电话里陈述“我这里还有120的出车记录，出车单据，就是说，现在要你写的是一个什么问题呢，我要你写的就是说，空调那个陈总是找你买的，然后呢你又找到我们去装这个空调，然后出现这个问题就行了。”谢长彬在电话里并未否认，答应“嗯，嗯，嗯”；其次，谢长彬认为沈长和是由沈长和的哥哥沈某1聘请做事的，但沈长和陈述其与沈某1的关系是“我们是一起做的，我们不分钱的，不是发工资的，不是说谁给谁发工资，就是有人找到做事了，我们一起去做，他找到有人做事，我们一起做的现在，这个第一年这个店里就是这个样子了”时，谢长彬在电话里说“那这个我就不管，反正我的事情就是打电话给你哥，你哥安排谁去做，对不对，是不是这样？”即谢长彬在电话里承认安装空调的事是由其打电话给沈某1要求其安装空调。再次，沈长和认为空调是谢长彬卖给星际网吧的，并在电话里陈述“空调给谁付的钱，当时你也是跟我们一起去收货，然后是那个空调是你卖过来的，你给别人拿货，然后他自己付，然后人家走来，剩下的是你来收这个钱这样子，他也跟你结算的吧，没有，也不可能说他直接跑到那个人买空调的那里去买了，肯定是给你买的这个事情对吧。”“这个大家都是很明白的这个事情，没有你他怎么可能去给他们买空调对吧，空调是别人跟你买的，就是说，我们不管怎么样尽量去把这个事情还原……”谢长彬没有否认，并说“按律师说的算吧，到时候看法院怎么判就怎么判吧，怎么说就怎么说好吧”。综上，本院认定谢长彬将空调卖给星际网吧，再打电话给沈某1要求其找人安装星际网吧的空调。后沈某1找沈长和、沈某2、晏某某一起到星际网吧安装空调，沈长和在安装过程中不慎从二楼摔下受伤。谢长彬并未提交其与沈某1签订承揽合同的证据，而沈长和是在沈某1的介绍下到星际网吧安装空调，沈某1、沈长和、沈某2、晏某某在工作过程中并未自己出钱购买安装空调所需材料，而是以自己的劳动收取工资，故本院认定谢长彬与沈某1、沈长和、沈某2、晏某某之间均存在劳务（雇佣）关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，谢长彬作为雇主，应对雇员沈长和在从事雇佣活动中遭受的人身伤害直接承担全部的赔偿责任，但沈长和在事故中存在过错应减轻谢长彬的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”关于沈长和是否存在过错、是否应承担一定责任的问题。沈长和在室外从事安装空调这一高度危险工作时，没有采用任何安全防护措施致其从二楼摔下受伤，故本院认定沈长和存在一定过错，应承担相应的过错责任。谢长彬作为雇主，没有要求沈长和采取安全保护措施，没有要求沈长和保持谨慎注意义务，应对沈长和的受伤承担主要赔偿责任。故本院认定谢长彬应承担60%的责任，沈长和自担40%的责任。关于焦点二。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”根据上述法律规定，沈长和所受的各项损失如下：一、关于医疗费。沈长和受伤后，分别在中山市大涌医院、中山市中医院、增城市人民医院、东莞市第五人民医院、东莞市××医院、东莞市××慈心药店、东莞市××卫生所、博罗县××西村卫生站进行过治疗及购买药品，并购买治疗辅助器具，共花费医疗费127408元（974.4元+94608.6元+5337.5元+9041元+11296.5元+6150元），由于沈长和已向云南省新型农村合作医疗部门报销医疗费46877.4元（45278.33元+1599.07元），该报销的费用应从医疗费中扣减，故医疗费为80530.6元（127408元-46877.4元）。二、关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”关于沈长和的误工时间。沈长和在中山市中医院住院41天，出院医嘱休息1个月，增城医院住院6天，在东莞市第五医院从2016年1月30日2016年6月30日共28次门诊治疗，沈长和只要求计算47天，以及其后多次门诊治疗，沈长和只要求计算3天，上述误工天数共计127天，本院予以确认。关于沈长和的工资标准。沈长和未举证证明其近三年来的平均收入状况，本院参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》中“建筑安装业”61621元/年的标准计算其的工资标准，故沈长和的误工费为21440.73元（61621元/年÷365天×127天）。三、关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”沈长和两次住院共计47天，其虽然未提供医院证明其有人护理，但由于沈长和因受伤导致其第12胸椎、第1腰椎爆裂性骨折并神经损伤及骶椎多发骨折，故本院认定沈长和在住院期间有人护理。由于沈长和没有提供护理人员近三年来的工资收入证明，故本院参照《广东省2016年度人身损害赔偿标准》中的“其他服务业”标准75017元标准计算，沈长和共住院47天，故其护理费为9659.72元（75017元/年÷365天/年×47天）。加上沈长和支出的护工费1016元，故护理费共计10675.72元（9659.72元+1016元）。四、关于交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”沈长和虽未提交其支付交通费的票据，但考虑到其在治疗过程中在多家医院进行治疗，本院酌情支持1500元。五、关于住宿费。沈长和认为该住宿费为护理人员的住宿费用，按450元/天计算住院期间的47天。但本院已支持护理人员的护理费，其要求护理人员的食宿费没有事实与法律依据，本院不予支持。六、关于住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，伙食补助费为100元/天，沈长和住院共计47天，故伙食补助费为4700元（100元/天×47天）。七、关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”出院医嘱虽然没有加强营养的内容，沈长和也没有提供实际支出营养费的票据，但由于其受伤严重，住院时间及治疗时间久，需要加强营养，故本院酌情支持1000元。八、关于残疾器具费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第一款规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。”沈长和购买直筒式背架花费2000元，并提供支出该费用的发票，但沈长和已将该费用计算到医疗费中，故不能重复计算。综上，沈长和因受伤造成的损失共计119847.05元（80530.6元+21440.73元+10675.72元+1500元+4700元+1000元）。谢长彬作为雇主应承担60%的赔偿责任即为71908.23元（119847.05元×60%），其余费用由沈长和自担。关于焦点三。关于星际网吧、熊军平对沈长和的受伤是否应承担责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担侵权责任。”星际网吧、熊军平向谢长彬购买空调，并由谢长彬负责安装，故星际网吧、熊军平与谢长彬之间既存在买卖合同关系，又存在承揽合同关系。谢长彬聘请包括沈长和在内的四人到星际网吧安装空调，沈长和因未采用安全保护措施导致从二楼摔下受伤，星际网吧、熊军平不存在定作、指示或者选任有过失，不应对沈长和的受伤承担赔偿责任。故沈长和要求星际网吧、熊军平与谢长彬承担连带赔偿责任的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原告沈长和的诉讼请求合法部分，本院予以支持，被告星际网吧、熊军平、谢长彬的抗辩合理部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十六条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告谢长彬于本判决发生法律效力之日起七天内向原告沈长和赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费等费用共计71908.23元；二、驳回原告沈长和的其他诉讼请求。若未按判决书指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元（原告沈长和已预交），由原告沈长和负担2500元，由被告谢长彬负担1600元。被告谢长彬负担的部分，于本判决生效之日起七日直接返还给原告沈长和。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  熊 伟审 判 员  赵 波人民陪审员  张子锋二〇一七年六月二十三日书 记 员  陈 奇