贵州省大方县人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0521民初389号原告：刘霞，女，2007年11月26日出生，汉族，住贵州省大方县。法定监护人：刘某，男，1984年5月12日出生，汉族，住址同上。系原告父亲。法定监护人：王某，女，1980年8月1日出生，汉族，住址同上。系原告母亲。委托诉讼代理人：孙润碧，女，1977年10月14日出生，住址同上,系刘某之表姑,村委推荐。被告：大方县八堡彝族苗族乡八堡小学，地址贵州省大方县八堡乡长新村。负责人：陈文盛，系八堡小学校长。委托诉讼代理人：刘成涛、熊肸，系贵州本芳律师事务所律师。被告：熊婉玲，女，2007年9月18日出生，汉族，住贵州省大方县。法定监护人：熊某，男，1982年2月28日出生，汉族，住址同上，系熊婉玲之父亲。法定监护人：梅某，女，1986年5月1日出生，汉族，住址同上，系熊婉玲之母亲。委托诉讼代理人：黄琼锋，系大方县瓢井镇法律服务所法律工作者。原告刘霞诉被告大方县八堡彝族苗族乡八堡小学（以下简称“八堡小学”）、熊婉玲健康权纠纷一案，本院于2017年1月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告刘霞法定代理人王某、刘某及其委托诉讼代理人孙润碧、被告八堡小学负责人陈文盛及其委托诉讼代理人刘成涛、熊肸、被告熊婉玲法定代理人熊某、梅某及其委托诉讼代理人黄琼峰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告刘霞向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、营养费、生活补助费、护理费、车旅费、精神损失费、误学费、鉴定费、残疾赔偿金共计140218.51元；2.本案一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年3月16日中午，被告熊婉玲与孟某、陈某、周某在学校食堂前梯子处玩耍，原告刘霞想加入一起玩，但被告熊婉玲不同意，一边说不让你参加，一边用手推原告，导致刘霞摔伤，造成其左胫骨下段及腓骨上段骨折。事发后原告的班主任老师李某通知了原告父亲和被告祖母，双方将原告刘霞送医，在私人诊所照片后随即送至毕节第一人民医院医治。两被告各支付3000元作为原告医疗费后，就互相推诿，不愿再支付原告医疗费，原告因此诉至法院，提出如上诉请。被告八堡小学辩称：原告刘霞骨折受伤，系被被告熊婉玲所致，应由实际侵权人承担责任；原告刘霞应当意识到游戏具有一定危险性，故原告刘霞存在一定过错，应承担相应责任；事发时是中午放学时间，不是上课时间；八堡小学切实履行了安全宣传及教育的职责，及时联系家长，积极参与救治，无不当之处；八堡小学与学生家长签订有《责任书》，学生造成其他学生伤害的，由实施伤害行为的学生或者监护人承担责任；原告刘霞请求八堡小学承担连带赔偿责任无事实和法律依据，医疗费有一部分不是合法发票，误学费不是法定赔偿项目，综上，请求人民驳回原告诉讼请求。被告熊婉玲辩称：原告诉称的被告将其推倒不是事实；此事发生在八堡小学校园内，且是上课时间发生，应由八堡小学承担责任；被告祖母所给原告的3000元钱是在被告家不知道具体情况时支付的，现要求原告退回给被告。综上，被告熊婉玲不应承担赔偿责任。原告为支持自己的主张向本院提交了以下两组证据：1、身份证及户口本，证明原告刘霞及其监护人的自然身份信息及诉讼主体适格。二被告质证无异议。2、疾病证明书、两次住院病历、司法鉴定意见书、医疗费发票，证明原告刘霞因受伤医治的事实及产生的医药费共37868.51元、伤残级别、护理期营养期等情况，目的是产生的一切费用应由二被告承担。被告八堡小学质证认为，对住院病历以及清单、司法鉴定意见书、鉴定费收费依据的真实性无异议；对第一次住院的医疗发票真实性无异议，但发票金额为8817.56元的这张发票及2016年4月29日的发票，只有发票，没有相应的住院病历，故对真实性有异议；伤残鉴定意见没有相应的依据，理由：1、原告提交的第一次住院病历，在出院记录以及诊疗经过上写得很清楚，查体未见明显异常，经家属要求出院，证明刘霞出院时，除了骨折，其他地方没有异常，但在鉴定时又提出左踝关节活动疼痛不适，所以我们认为，这个左踝关节疼痛，并非因此次事故产生，因此十级伤残结论没有相应依据；2、鉴定机构引用的条款指向的是踝关节功能丧失百分之五十以上，没有相应的病历和医学检查，仅凭刘霞的口述，据此得出十级伤残的结论没有依据，且根据刘霞自述和鉴定书上所写的，不能与踝关节功能丧失百分之五十以上划等号。原告法定代理人释明刘霞住院两次，第二次住院是因为拆钢板。被告熊婉玲质证认为，发票的质证意见与学校的意见一致，其他材料的真实性无异议。病历里对病状描述是摔伤，恰好证明了原告并非被告熊婉玲推到的事实，且从入院时间上推断，能够证明原告是在学校上课期间受伤。该证据不能达到原告的证明目的，只能证明原告曾经住院。被告八堡小学提交的证据：1、五份调查笔录（刘霞、孟某、周某、陈某、李某），证明原告刘霞系被熊婉玲推到致伤事后班主任李某积极采取了救助措施。原告刘霞、被告熊婉玲皆对该证据的真实性有异议。原告刘霞认为刘霞未参与玩耍，与笔录中所述细节不符。被告熊婉玲认为，笔录中调查人员对学生问话均有引导，而且调查人员均是学校工作人员，学生对老师有尊敬敬畏的心理；调查刘霞时，刘霞的监护人并未在现场，所以这份笔录达不到证明目的；其中有两份调查笔录只是在花池边看到的，这两个被调查人并不在现场，只是事后看见，因此被告认为这几份调查笔录达不到证明目的。2、班主任工作记录、主题班会教案、安全责任书、安全教育宣传照片，证明八堡小学在安全教育管理中已尽到了管理职责，因此对刘霞的受伤无任何过错。原告质证认为，这只是一些形式上的样子，一点半钟发生的事故，李某老师却以两点半有课为由并未送刘霞去医院医治。被告熊婉玲认为，学校安全宣传的照片是一个学校最基本应该具有的东西，无法达到证明目的；对于班主任的工作记录，我方认为这只是工作记录，班主任是否讲了尚未可知，且小学里面都是未成年人，即便是宣传过，他们也无法完全达到宣传效果所期望的；对于学校与家长签订的安全责任书，我方认为是无效条款，学生在学校期间应该是代为监护学生，对学生安全应该承担责任，该责任书在这方面一直推脱责任，故我方认为，该安全责任书是无效条款。3、关于刘霞脚骨折处理意见、会议记录薄、关于刘霞被熊婉玲推到受伤被告。证明原告受伤后，八堡小学积极处理本案，尽到了管理职责，不应承担责任。原告质证认为校方想推脱责任，该证据达不到证明目的。被告熊婉玲质证认为无论学校如何处理，都是学校应该做的，并不能证明他们尽了事前的安全教育责任，他们开不开会是学校内部的问题。4、光盘，证明原告受伤后，学校老师积极慰问，并垫付3000元医疗费，已尽到道义上的责任。原告质证称，那是我们没有钱了，向学校借，因此他们才送了3000块钱，并做了调查笔录。被告熊婉玲认为，这个只能证明学校事后是关心了的，但达不到证明目的。5、证人周某、陈某、孟某、李某的证言，证明事情发生的经过。原告质证认为，周某的证词是事实，陈某和孟某证词不实，因为刘霞并未参与玩耍。被告熊婉玲认为，陈某和孟某的证词恰好证明了事故发生不是在放学期间，而是在学校管理时间之内发生的；证人周某、陈某也说了是轻轻推一下，这种未成年人的轻轻推一下并不能导致骨折结果。李某老师并没有亲眼看到事情的经过，因此不能达到证明目的。被告八堡小学认为，周某、陈某、孟某几个是小学生，可能在语言表述上不准确，但他们主要表示的意思和本案中原告父母在诉状中提到的基本一致，刘霞和周某想加入游戏，但在加入过程中熊婉玲不同意，才推了刘霞一下，但是对于是否已经加入在玩的这个表达的不清楚，不影响事实发生的情况。被告熊婉玲提供的证据：1、被告熊婉玲祖母史洪菊的证人证言，证明被告熊婉玲不应承担责任。原告质证认为，证人讲的不是事实，是推卸责任，模糊事实。我们当时与被告祖母商量，如果没有大问题就找便宜的治，用医保报销。但是后来医生说要做手术，保守治疗的话有什么后果医院不敢承担，于是选择了手术治疗，然后熊婉玲家奶奶就不同意了，不知道听了谁的电话，就回家了，没有再管这个事。被告八堡小学质证认为，证人证词有虚假，她说是刘霞自己摔的，这一点显然虚假，反过来说刘霞推熊婉玲没推倒而自己摔了，也是虚假的。按照日常经验，如果当时熊婉玲没和你讲过当时的情况，作为一个农村人愿意拿出两万来了结此事显然不太可能。经庭审质证，本院认为原告所举的第一组证据来源合法，客观真实，予以采信；第二组证据是医药发票等，客观真实，予以采信。鉴定报告是委托有资质的机构鉴定的，客观真实，与其他证据互相关联，予以采信。被告的第一组证据是调查笔录，有先入为主的迹象，但结合几个孩子的证言，有一定的真实性，能够证明刘霞是如何受伤的，大概在什么时间，能够确定事故确实在学校内发生，予以采信。李某老师的证词是间接证据，但结合其他证据，可以采信。学校提供的第二组证据确实证明他们尽到了一定的安全教育职责，但此事故发生在被告校区内，中午学生不回家，属于学校管理范围，所以不能达到被告证明目的，不能完全免除被告学校的责任。第三组是被告学校积极处理的证据予以采信，但不能因此免责。光盘证明了学校去慰问，并给了原告3000元，双方在钱的性质上有异议，是慰问还是给付医疗费虽然不能明确，但学校确实给了原告家3000元，这一点可以采信。被告熊婉玲所举的证言属于间接证据，只能采信事后熊婉玲家给付原告了3200元医疗费。经审理查明：2016年3月16日中午学生放学期间，熊婉玲、陈某、孟某在教室扫地后就学校食堂前梯子处玩游戏，原告刘霞与其同学周某想要加入，因熊婉玲不同意刘霞加入一起玩，熊婉玲就推了刘霞一下，原告刘霞便摔倒于梯子下面场坝里受伤，学生们告知了班主任老师李某，李某老师便对刘霞询问受伤的情况，由于见刘霞疼痛难忍，李某老师便通知了刘霞及熊婉玲的家长，刘霞的父母和熊婉玲的奶奶到场后将刘霞送至毕节第一人民医院住院治疗，经诊断刘霞的左胫骨下段及腓骨上段骨折，熊婉玲的奶奶史洪菊当即给付了3200元医药费，在原告受伤住院期间，被告八堡小学给付了原告3000元。原告住院至2016年4月3日出院，住院18天。2017年1月5日至2017年1月12日原告刘霞第二次住院取出内固定手术，又住院8天，两次住院共住院26天，花去医疗费共37868.51元，原告之伤经毕节第一人民医院法医司法鉴定所经鉴定为十级伤残，护理期评定为120日，营养期评定为120日，花去鉴定费1900元。同时用去一定的交通费。本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》（下称“《侵权责任法》”）第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定，本案被告熊婉玲因在玩耍时推倒原告刘霞，致使其受伤，其应承担赔偿责任，但因发生事故时被告熊婉玲尚9岁，属无民事行为能力人，根据《侵权责任法》第三十二条第一款“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任，”之规定，本案被告熊婉玲的法定监护人是其父母熊某、梅某，故熊婉玲造成他人的损害，应由熊某、梅某承担，由于熊某、梅某未尽到监护责任，所以不能减轻其责任。但是由于熊婉玲与刘霞在八堡小学中午休息期间玩耍导致原告刘霞受伤，依照《侵权责任法》第三十八条“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不应承担责任。”之规定，本案中的刘霞、熊婉玲等学生中午在校内活动，仍然属学校的管理范围，被告八堡小学未防范学生的安全于未然，其所举之证只能证实其尽到教育之责任，未尽到管理职责，故应承担相应的赔偿责任。因此，对原告刘霞的赔偿，由被告熊婉玲的法定监护人承担60%、被告八堡小学承担40%的赔偿责任较为合适。对于原告刘霞损害，结合2017年3月22日贵州省统计局、国家统计局贵州省调查总队发布的《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》、2016年6月12日贵州省人力资源和社会保障厅发布的《贵州省2015年人力资源和社会保障事业统计公报》的统计数据，贵州省2017年5月1日至2018年4月30日期间的一般人身损害（含道路交通事故）赔偿计算参照标准，原告的损失，可计算出：1.医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下称《解释》）第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。…”规定，原告的医疗费应为37868.51元。2.护理费，根据《解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数”之规定，原告的护理期评定为120日，其护理费按居民服务业计算为35528÷365天×120天=11680元；3.住院伙食补助费，《解释》第二十三条“,可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，其住院26天，应为100元×26天=2600元。；4.营养费，根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。”依据评估营养期90日，按每天100元计算，可得营养费120天×100元=12000元。5.交通费，根据《解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”之规定，本案原告的交通费酌情给付400元。6.残疾赔偿金，根据《解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，原告之伤鉴定为十级伤残，依据城镇居民标准，故得26742.62×2=53485.24元；7.精神抚慰金，结合原告十级伤残情况和未成年人情况，故酌情给予2000元；8.鉴定费1900元；对于原告所称的误学费，因无此法律规定，故不予赔偿。上述共计121933.75元，因被告八堡小学已给付了3000元，故其应承担121933.75元×40%-3000元=45773.5元，因被告熊婉玲之家长支付了3200元，故被告熊婉玲之监护人应承担121933.75元×60%-3200元=69960.25元.据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十二条第一款、第三十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条第二款、第二十二条，第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、由被告熊婉玲之法定监护人熊某、梅某于判决生效后10日内赔偿原告刘霞的医疗费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计69960.25元；二、由被告大方县八堡彝族苗族乡八堡小学于判决生效后10日内赔偿原告刘霞的医疗费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计45773.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。费1350元，由法定监护人熊某、梅熊某、梅某负担810元，被告大方县八堡彝族苗族乡八堡小学负担540元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。如果义务人未按本判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  王振杰二〇一七年六月六日书记员  马海燕