贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黔0302民初2909号 原告遵义汇天贸易有限责任公司。住所地贵州省遵义市红花岗区外环路顺达金贸广场E幢7楼7号，统一社会信用代码：915203027143509938。 法定代表人方运忠，总经理。 委托代理人杨胜勇，贵州佳信律师事务所律师。 委托代理人胡明生，贵州佳信律师事务所律师。 被告贵阳恒大隆贸易有限公司。住所地贵州省贵阳市南明区宝山南路30号蟠桃大厦26层5号，统一社会信用代码：9152010256921330XP。 法定代表人郑君，经理。 委托代理人孔宪华，员工。 被告贵州省冶金建设公司第三建筑工程公司。住所地遵义市红花岗区舟水桥，组织机构代码证：91440520-7。 负责人宋永兴，经理。 委托代理人罗关强，员工。 被告贵州省冶金建设公司。住所地遵义市红花岗区南门关，组织机构代码：21478457-6。 法定代理人徐金明，经理。 委托代理人周玲，员工。 原告遵义汇天贸易有限责任公司（以下简称汇天公司）与被告贵阳恒大隆贸易有限公司（以下简称恒大公司）、贵州省冶金建设公司第三建筑工程公司（以下简称省冶金三公司）、贵州省冶金建设公司（以下简称省冶金公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月7日立案受理，依法由审判员王梓安适用简易程序公开开庭进行审理。原告汇天公司的委托代理人杨胜勇、胡明生、被告恒大公司的委托代理人孔宪华、被告省冶金三公司的委托代理人罗关强、被告省冶金公司的委托代理人周玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汇天公司诉称，2012年12月17日原告与被告恒大公司签订《钢材购销合同》，合同约定原告向被告恒大公司供应钢材产品线材和螺纹钢，单价均按提货当日站台价（含运费）50/吨，原告负责装车运输到被告恒大隆工地（鸭溪酒业及改扩建工程项目部），同时约定货到付款30%，5日内付清余款，如5日内恒大公司未付清余款，原告按总吨位折算加价100元/吨，计算公式（总吨位×70%），30天内付款。超过约定30天仍然未付清余款，原告另向被告恒大公司收取资金占用费每天6元/吨。经双方于2013年10月14日对账总计货款为3890886.09元。2013年10月31日被告省冶金三公司为被告恒大公司所欠货款3890886.09元及资金占用费提供担保，担保期在被告恒大公司付清该笔货款及资金占用费后终止。由于被告省冶金三公司系被告省冶金公司的分支机构，不具有独立承担民事责任的能力。因此，原告多次找到被告恒大公司、被告省冶金三公司及被告省冶金公司要求承担还款责任和担保责任，均被拒绝。为维护原告的合法权益和正常的市场经济秩序，特诉至法院请求判令：1、被告恒大公司支付原告钢材货款3890886.09元及截至2014年11月30日的资金占用费2990706.09元，共计6881592.18元；2、被告恒大公司从2014年12月1日起按月利息2%支付资金占用费至货款清偿之日止，计算至起诉时资金占用费2101078.49元，加上第一项总计为8982670.67元；3、被告省冶金三公司、省冶金公司对第一项、第二项诉讼请求承担连带清偿责任。 被告恒大公司辩称，欠原告货款属实。 被告省冶金三公司辩称，贵州省冶金建设公司第三建筑工程公司鸭溪窖酒技改建工程项目部于2013年10月31日《担保协议》无效，本案中贵州省冶金建设公司第三建筑工程公司鸭溪窖酒技改建工程项目部系省冶金三公司为鸭溪窖酒技改扩建工程项目设立的临时机构，项目章只是内部使用的资料章，不能对外代表公司签订合同协议或担保，且该《担保协议》并未得到公司的书面授权。原告在明知的情况下，仍然与被告恒大公司签订《担保协议》，存在与恒大公司恶意串通的嫌疑。其次，该《担保协议》的保证期限已经超过两年，不应再承担担保责任。另外，原告诉请的资金占用费的性质属于违约金，且违约金的计算标准过高，应该根据其实际损失来计算违约金。 被告省冶金公司辩称，与被告省冶金三公司的意见一致。 本院审理查明，原告汇天公司（甲方）与被告恒大公司（乙方）于2012年12月17日签订《钢材购销合同》，合同约定原告供应被告恒大公司鸭溪酒业技改扩建工程项目部钢材及单价，并载明内容为：“1、货到付款30%；2、乙方在5日付清余款，甲方不加价；如在5日内乙方未付清余款，甲方按总吨位折算加价100元/吨，计算公式（总吨位*70%），30天内付款。超过约定30天仍然未付清余款，甲方另向乙方收取资金占用费每天6元/吨，最长不能超过50天，否则甲方有权停止供货”，上述合同有原告汇天公司及被告恒大公司的法定代表人签字并加盖公司印章。另外，2013年10月14日原告向被告恒大公司出具了对账单，并载明鸭溪酒业项目总计欠款为3890886.09元，该对账单有被告恒大公司经手人签字并加盖公司公章予以确认。对于前述事实原告与被告恒大公司均没有异议。 2013年10月31日，贵州省冶金建设公司第三建筑工程公司鸭溪窖酒技改建工程项目部（以下简称省冶建项目部）（丙方）与被告恒大公司（乙方）向原告（甲方）出具《担保协议》，约定丙方自愿为乙方与甲方于2012年12月17日所签订的合同产生的债权债务担保；从2013年4月3日至2013年8月4日货款共计3890886.09元担保；从2013年5月13日起至2013年10月31日资金占用费628852.6元进行担保；对2013年10月31日后未付货款及资金占用费担保；担保期限，乙方和丙方支付完甲方所有货款及资金占用费后终止。后经过结算至2014年11月30日，资金占用费共计2990706.09元。 另查明，省冶金三公司是省冶建的分支机构，不具有独立法人资格，省冶建项目部是省冶金三公司设立的机构。 上述事实，有原告提供的《钢材购销合同》、《担保协议》、《资金占用费表》等书面证据以及原、被告的当庭陈述在卷佐证，经庭审认证，足以认定。 本院认为，首先省冶建项目部出具的《担保协议》的效力问题？本案中，省冶建项目部系省冶金三公司设立的，不具有法律意义上的主体资格，根据《中华人民共和国担保法》第十条“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。企业法人的分支机构经法人书面授权提供保证的，如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的，按照担保法第二十九条的规定处理”的规定，虽省冶建项目部以担保人的身份在担保协议上盖章，但其并无主体资格，也未得到公司的授权，故省冶建项目部提供的担保无效，该《担保协议》无效，《担保协议》无效，故保证期间也不适用于本案。 其次，省冶建项目部无效的担保行为，相应的责任主体是否应承担责任？《担保协议》无效，并不意味着担保人不承担任何法律责任，担保人有过错的，应承担相应的无效担保责任，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定，省冶建项目部明知自己不具有担保人资格而为被告恒大公司担保，存在过错，原告在与项目部签订《担保协议》时，应审查省冶建项目部有无保证资格，没有尽到妥善的注意和审查义务，也有过错，故省冶建项目部应在被告恒大公司不能清偿部分的50%范围内承担赔偿责任。省冶建项目部作为保证人，由于其是下属分支机构，同时省冶金三公司也系被告省冶建公司的分支机构，并非独立的民事主体，不能独立对外承担民事责任，也不能对外承担无效无效保证责任，该责任应由省冶建公司承担。 被告恒大公司拖欠原告钢材款3890886.09元至今未付，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，对原告要求被告恒大公司支付拖欠钢材款的请求，本院予以支持。关于原告要求被告支付资金占用费的请求，因合同约定该资金资金占用费过高，本院酌定参照民间借贷利率标准计算，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，结合合同的约定，欠款3890886.09元的资金占用费从2013年5月13日起按照年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决如下： 一、由被告贵阳恒大隆贸易有限公司于本判决生效后五日内支付原告遵义汇天贸易有限责任公司钢材款人民币3890886.09元及资金占用费（从2013年5月13日起按照年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日止）； 二、由被告贵州省冶金建设公司对被告贵阳恒大隆贸易有限公司不能清偿的上述债务承担50%的赔偿责任。 案件受理费74680元，应减半收取37340元，由被告贵阳恒大隆贸易有限公司、贵州省冶金建设公司承担。 如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期届满后七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行，逾期则承担相应的法律责任。 审判员  王梓安 二〇一七年六月一日 书记员  冯 琳