广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2016)桂01民终1673号 上诉人（原审原告）：广西南宁西大方园物业服务有限公司。住所地：南宁市西乡塘区高新二路**。 法定代表人：常运煌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张元强，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄健光，广西同望律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:黎永旺，男，1982年4月10出生，壮族，住上思县。 委托诉讼代理人：林小莲，广西宁泽律师事务所律师。 上诉人广西南宁西大方园物业服务有限公司（以下简称西大方园公司）因与被上诉人黎永旺劳动争议一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2015）西民一初字第2571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月19日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案经批准延长审限，现已审理终结。 上诉人西大方园公司上诉请求：1.维持一审判决第三项、第四项；2.撤销一审判决第一项、第二项、第五项，改判西大方园公司不向黎永旺支付经济补偿金17500元和一次性生活补助23520元。事实和理由：一、2006年11月16日至2008年5月21日期间，黎永旺辞职且到其他单位就职，没有在西大方园公司工作。之后，黎永旺也多次辞职又回到西大方园公司上班，所以2002年10月1日至2015年2月12日期间黎永旺没有持续在西大方园公司工作。二、由于西大方园公司不再为士林苑教师公寓提供物业服务，客观不能让黎永旺在原来的工作岗位继续工作，西大方园公司只能安排黎永旺到其他岗位工作，但是黎永旺决绝更换工作岗位，所以西大方园公司向黎永旺发出解除劳动关系的通知。西大方园公司系依法解除劳动关系，不应支付经济补偿金。三、黎永旺拒绝调整工作岗位，并不再上班，构成自动离职，导致失业的原因是黎永旺自己造成的，西大方园公司不应支付一次性生活补助费用。一审判决认定事实不清，请求二审法院依法改判。 被上诉人黎永旺辩称，西大方园公司的上诉请求没有事实和法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持一审判决。 西大方园公司向一审法院起诉请求：对南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲裁字[2015]第857号仲裁裁决书第二项、第三项的错误裁决进行纠正，依法判令西大方园公司无需向黎永旺支付解除劳动关系经济补偿金17500元；西大方园公司无需向黎永旺支付失业金损失41160元。 一审法院经审理查明：西大方园公司系1999年12月22日成立的有限责任公司。黎永旺到西大方园公司管理的南宁市士林苑教师公寓物业服务处从事护管员工作。因西大方园公司退出南宁市士林苑教师公寓物业服务项目，黎永旺在南宁市士林苑教师公寓物业服务处工作至2015年2月2日。黎永旺2014年2月至2015年1月月平均工资为1891元。2015年2月12日，西大方园公司向黎永旺发出《工作调动通知书》，通知黎永旺到广西大学科技园物业管理处从事物业协管员工作，并于2015年2月16日报到。黎永旺收到该通知后，以工资低为由未到岗报到上班。2015年2月19日，西大方园公司作出《解除劳动合同通知》，以黎永旺不服从工作安排、未按工作调动通知书要求到广西大学科技园物业管理处报到上班为由，决定于2015年2月20日解除与黎永旺的劳动合同关系。西大方园公司未将上述通知送达给黎永旺。 另查明：黎永旺属农业户口。同时查明：因双方发生争议，黎永旺于2015年3月20日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、确认2002年10月1日至2015年2月12日期间西大方园公司与黎永旺存在劳动关系；2、西大方园公司支付黎永旺解除劳动合同经济补偿金17500元；3、西大方园公司支付黎永旺2002年10月1日至2015年2月12日期间低于南宁市最低工资标准差额29600元，支付拖欠低于最低工资标准差额25%经济补偿金7400元；4、西大方园公司支付黎永旺2002年10月1日至2015年2月12日期间延时加班费104852.06元，支付2002年10月1日至2015年2月12日期间休息日加班费141681.7元，支付2002年10月15日至2015年2月12日期间法定节假日加班费22510.58元；5、西大方园公司赔偿黎永旺失业金损失41160元。 该委经审理，于2015年7月28日作出南劳人仲裁字[2015]第857号仲裁裁决书，裁决：一、确认2002年10月1日至2015年2月12日期间，西大方园公司与黎永旺存在劳动关系；二、自本裁决生效之日起十日内，西大方园公司支付黎永旺解除劳动关系经济补偿金17500元；三、自本裁决生效之日起十日内，西大方园公司赔偿黎永旺失业金损失41160元；四、对黎永旺的其他仲裁请求，不予支持。西大方园公司不服该仲裁裁决，遂在法定期限内向法院起诉，并提出前述诉讼请求。 一审法院认为，双方对南劳人仲裁字[2015]857号仲裁裁决书裁决的第一项“确认2002年10月1日至2015年2月12日期间西大方园公司与黎永旺存在劳动关系”的内容，在法定期限内均未向法院起诉，系对其权利的处分，并视为其对该裁决内容的认可，予以确认。 （一）关于经济补偿金问题。黎永旺原工作岗位在南宁市士林苑教师公寓，因西大方园公司业务发生变化退出该物业，黎永旺因此另行安排西大方园公司到广西大学科技园工作，属变更劳动者的工作地点，双方应协商一致。黎永旺在收到西大方园公司要求其到广西大学科技园物业服务处工作的通知后，明确表示不愿意去且黎永旺未到岗报到，双方就变更工作地点未达成一致意见。后西大方园公司作出《解除劳动合同通知》，决定解除与黎永旺的劳动关系。虽该通知未送达黎永旺，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人，可以解除劳动合同。故确认双方的劳动关系于西大方园公司作出《解除劳动合同通知》后的三十日即2015年3月21日解除。双方劳动关系的解除符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位支付经济补偿金的情形，故西大方园公司应向黎永旺支付经济补偿金。 至于经济补偿年限的计算，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”双方劳动关系存续期间为2002年10月1日至2015年3月21日，则2002年10月1日至《中华人民共和国劳动合同法》施行之日的2008年1月1日期间的经济补偿年限按当时的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条“每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”规定核算为6个月；2008年1月1日至2015年3月21日的经济补偿年限按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”规定核算为7.5个月。综上，经济补偿年限为13.5个月，西大方园公司应向黎永旺支付解除劳动关系经济补偿金25528.5元（1891元/月×13.5个月）。现黎永旺要求西大方园公司支付解除劳动关系经济补偿金17500元的主张未超出法定范畴，予以支持。 （二）关于失业保险待遇问题。黎永旺非因本人意愿中断就业，依据《失业保险条例》第十四条之规定，可以领取失业保险金。西大方园公司未为黎永旺缴纳失业保险费用，应赔偿黎永旺失业保险待遇损失。从黎永旺的户籍登记情况可知黎永旺属于农业户口，工作年限不满15年，按照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条、第二十四条、第三十六条之规定核算，西大方园公司需赔偿黎永旺一次性生活补助1400元/月×70%×12个月×2倍=23520元。 南劳人仲裁字[2015]857号仲裁裁决书驳回黎永旺的第三项、第四项仲裁请求，黎永旺在法定期限内未向法院起诉，系对其权利的处分，并视为其对该裁决内容的认可，予以确认，并在判决中列明。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条、《失业保险条例》第十四条、第二十一条、《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条、第二十四条、第三十六条以及原劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知（劳部发[1994]481号）第五条之规定，判决：一、确认2002年10月1日至2015年2月12日期间，西大方园公司与黎永旺存在劳动关系；二、西大方园公司支付黎永旺解除劳动合同经济补偿金17500元；三、西大方园公司不予支付黎永旺2002年10月1日至2015年2月12日期间低于南宁市最低工资标准差额，不予支付拖欠低于最低工资标准差额25%经济补偿金；四、西大方园公司不予支付黎永旺2002年10月1日至2015年2月12日期间延时加班费，不予支付2002年10月1日至2015年2月12日期间休息日加班费，不予支付2002年10月1日至2015年2月12日期间法定节假日加班费；五、西大方园公司支付黎永旺一次性生活补助23520元。一审案件受理费10元，由西大方园公司自行负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1.西大方园公司和黎永旺2002年10月1日至2015年2月12日期间是否存在劳动关系？2.西大方园公司应否支付黎永旺解除劳动合同经济补偿金17500元？3.西大方园公司应否支付黎永旺一次性生活补助23520元？ 关于西大方园公司与黎永旺2002年10月1日至2015年2月12日期间是否存在劳动关系的问题。西大方园公司主张2002年10月1日至2015年2月12日期间，黎永旺多次辞职又重新入职，但没有证据予以证实，不予采信。一审判决认定西大方园公司与黎永旺2002年10月1日至2015年2月12日期间存在劳动关系正确，本院予以确认。 关于西大方园公司应否支付黎永旺解除劳动合同经济补偿金17500元的问题。据已查明的事实，西大方园公司与黎永旺就工作岗位调整未能达成一致意见，之后西大方园公司提出解除劳动关系，双方解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项之情形，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项规定，西大方园公司应支付黎永旺经济补偿金。一审判决认定西大方园公司向黎永旺支付经济补偿金17500元，并无不当，本院予以维持。 关于西大方园公司应否支付黎永旺一次性生活补助23520元的问题。《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定，单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。西大方园公司没有为黎永旺缴纳失业保险费用，应赔偿黎永旺失业保险待遇损失。一审判决认定西大方园公司赔偿黎永旺一次性生活补助23520元（1400元/月×70%×12个月×2倍），依法有据。西大方园公司主张是由于黎永旺自身原因导致失业，只需支付一次性生活补助11760元，没有事实和法律依据，不予支持。 综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西南宁西大方园物业服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  罗建燕 审 判 员  郑肖肖 代理审判员  沈刚德 二〇一七年六月二十六日 书 记 员  莫雨虹