山西省祁县人民法院民 事 判 决 书(2016)晋0727民初1166号原告：梁素萍，原系北京红星股份有限公司六曲香分公司职工。委托诉讼代理人：王德礼，男，晋中市司法工作者协会祁县办事处法律工作者。被告：北京红星股份有限公司六曲香分公司。法定代表人：张坤，该公司经理。住所地：山西省晋中市祁县东风路**号。委托诉讼代理人:李海云，男，山西晋祁律师事务所律师。原告梁素萍与被告北京红星股份有限公司六曲香分公司（以下简称北京红星六曲香分公司）劳动争议一案，本院于2016年9月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及原告委托诉讼代理人王德礼、被告北京红星六曲香分公司委托诉讼代理人李海云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告梁素萍向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告劳动关系连续存在，并补发2008年至今每年七月份的工资及25%的经济补偿金共计9673.75元；2、请求按照《劳动合同法》第三十八条第二项、第三项解除与被告的劳动关系；3、请求被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金共计11360元；4、请求被告支付原告未缴纳养老保险损失费72600元、失业保险损失费17100元、基本医疗保险损失费21700元；5、请求被告支付原告2015年8月至11月10日的工资及25%的经济补偿金12922元；6、请求被告支付给原告未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额及25%的经济补偿金共计80545元；7、请求被告支付原告低于最低工资标准期间的工资差额及25%的经济补偿金共计762.3元；8、请求被告支付原告公休日加班工资，25%的经济补偿金、赔偿金共计2885.75元。事实与理由：原告于2008年9月被招入被告灌装车间工作至今。2008年1月1日前双方未签订书面劳动合同，后每年双方都签订了书面劳动合同，但从未给过原告本人此合同书，全由被告保存。2015年7月，被告通知原告放假休息等候通知上班。同年9月，被告得知部分人员已上班，便多次找被告协商解决，但遭到回绝。为维护自身的合法权益，原告多次到祁县信访局反映此事，但始终未果，便向祁县劳动仲裁委员会申请仲裁。2016年5月27日，原告接到了祁劳人仲裁字（2016）第28号仲裁裁决书。原告认为：该委的裁决显然是偏袒被告。首先，原告的上述八项请求合理合法，但只支持了五项；其次，原告的参加工作年限被告不依法提供相关证据，依法应承担不利后果；三、原告提供了2010年以后的工资折，但该委只确认了2012年以后的工作年限。为此，原告诉至贵院，望判如所请。被告北京红星六曲香分公司辩称：一、原告与被告只是在2015年3月1日至6月30日签订过为期4个月的劳动合同，在此之前原告与被告没有劳动关系，原告是通过劳动派遣到被告处打工的，用工单位是祁县平安劳务有限公司。二、原告主张的缴纳养老保险、失业保险等不属于人民法院受理的范围。三、鉴定原告与被告不存在任何的劳动关系，原告所主张的8项诉讼请求依法不能成立。四、原告在2015年11月12日祁县劳动人事仲裁委员会裁决中写明原告当庭放弃了诉讼请求，原告再次起诉违反了程序。原告围绕其诉讼请求提供的证据有：一、祁县农村信用联社东门外储蓄所银行对账单，佐证从2010年10月至2015年6月的工资收入情况。二、法院调取原告工资明细，佐证从2005年10月至2010年12月的工资收入情况。以上两份证据共同佐证原告从2008年9月开始到被告北京红星六曲香分公司上班到2015年6月底，双方一直存在劳动关系。对原告提供的证据：被告北京红星六曲香分公司的质证意见为：原告从2012年3月1日以后通过平安劳务派遣公司派遣到被告单位上班，工资是被告单位代派遣公司发的。对于2012年3月1日以前的，因时间跨度大，原告方无证据证明在被告单位上班的事实。对银行对账单，不能看出原告在被告单位工作，证据不足。2012年3月1日至2015年8月，原告通过派遣公司在被告处工作，工资都发了，单位没有档案存在。对于法院调取的证据，只能证明原告领取工资的情况，不能证明是从什么单位领取的。被告北京红星六曲香分公司向本院提供证据有：一、劳务派遣协议及名单，佐证2012年3月1日至2013年2月28日、2013年3月1日至2015年2月28日，原告与祁县平安劳务有限公司是劳务派遣关系，与被告北京红星六曲香分公司不存在劳动关系；二、2015.3.1-2015.6.30双方签订的劳动合同。证明与原告签订劳动合同的事实。对被告北京红星六曲香分公司提供的证据：原告的质证意见为：对劳务派遣协议如何订立不知情，对被告提供的证据不认可。结合原、被告的举证及当庭陈述，本院认定事实如下：原告梁素萍称该于2008年9月招至被告北京红星六曲香分公司，但该陈述与本院调取的梁素萍在祁县信用社的历年工资明细不符，该明细中原告的工资从2009年10月份开始有发放记录，被告对其工作时间也未提供证据予以佐证，故对原告梁素萍的工作时间应以本院调取的工资明细时间为准，即原告梁素萍从2009年10月开始到被告处工作并按月计发工资，每年7月为例行厂休假。期间双方未签订书面劳动合同，直至2015年3月1日原告与被告签订了一份4个月的劳动合同，合同到期日为2015年6月30日，后被告北京红星六曲香分公司于2015年6月底通知原告合同到期不再上班。原告在被告北京红星六曲香分公司工作期间，被告北京红星六曲香分公司未为原告缴纳基本养老保险、基本医疗保险、失业保险。2015年9月，原告得知部分人员上班的事实后与单位多次协商未果，之后到祁县信访局反映此事亦未能解决，于是向祁县劳动仲裁委员会申请了仲裁，祁县劳动仲裁委员会于2016年5月23日作出了祁劳人仲裁字（2016）第28号仲裁裁决书，原告对该仲裁裁决不服，诉至本院。诉讼中，因原告在祁县农村信用联社东门外储蓄所的工资卡于2010年因银行系统升级被更换，向本院提出申请，要求调取其从2008年至2010年的工资收入情况，本院依法调取了其相应年份的工资情况，但因银行系统升级问题，部分数据亦有缺失。另查明，山西省晋中市祁县2009年至2015年历年最低工资标准分别为：620元、710元、820元、945元、1090元、1250元、1420元。其中，2009年至2010年的最低工资标准从当年的10月1日开始执行，2011年至2014年的最低工资标准从当年的4月1日开始执行，2015年的最低工资标准从当年的5月1日开始执行。本院认为，原告的各项诉讼请求基于原、被告之间存在劳动关系而提出，双方劳动关系的存在是原告的各项请求得到支持的前提条件。本案中原告称其从2008年9月至2015年6月一直在被告处工作，但本院调取的工资明细可以看出原告从2009年10月开始有工资发放记录，根据《劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。另外，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的司法解释（一）》第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生争议，用人单位负举证责任”。审理中，被告北京红星六曲香分公司不能提供员工档案，应由其承担举证不能的法律后果，故应认定原告自2009年10月与被告北京红星六曲香分公司建立劳动关系。关于两份劳务派遣协议，根据《劳动合同法》第六十七条的规定：“劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施”，原告从2009年10月开始在被告北京红星六曲香分公司工作并接受其管理，其岗位性质非辅助性的，且该劳务派遣协议系被告与第三方祁县平安劳务有限公司签订，花名表的真实性也无法确认，另外，被告未提供其与祁县平安劳务有限公司公司履行该协议的相关证据，例如发放劳动派遣人员工资的证明等，故该协议对原告无法律上的约束力，本院对该两份劳务派遣协议不予认可，原告与祁县平安劳务有限公司不存在劳务派遣关系。关于原告与被告北京红星六曲香分公司签订的劳动合同，系双方的真实意思表示，原告在审理时也承认该份合同是其亲笔签名、亲自签订，对该劳动合同本院予以确认。原告申请本院调取的其2009年10月至2011年12月的工资记录，与原告本人提供的对帐单重合部分基本一致，可以互相印证，故对本院调取的原告工资记录和原告本人提供的银行对帐单，本院予以认可。根据原告的仲裁请求、仲裁委的裁决结果及原告的诉讼请求，对被告北京红星六曲香分公司应承担的法律责任分别进行认定：一、关于解除劳动合同及经济补偿金问题。原告梁素萍与被告北京红星六曲香分公司自2009年10月建立劳动关系，2015年3月1日原告与被告北京红星六曲香分公司签订了一份固定期限劳动合同，该份合同系双方的真实意思表示，真实有效。根据《劳动合同法》第四十四条第一项的规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”。本案中，原告梁素萍与被告北京红星六曲香分公司签订的劳动合同于2016年6月30日到期，双方劳动关系因合同到期而终止。根据《劳动合同法》第四十六条第五项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定的条件续订劳动合同，劳动者不愿意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”，据此劳动者可以要求单位支付因固定期限劳动合同终止的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”及第三款“本条所称的月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的月平均工资”。原告2009年10月至2015年6月的实际工作年限为5年8个月，应计算6个月的经济补偿金。原告劳动合同终止前12个月的平均工资按2015年最低工资标准计算。因此，被告北京红星六曲香分公司需支付原告解除劳动合同的经济补偿金8520元（1420×6）。二、关于补发自2008年起每年7月份的工资及经济补偿金问题。原告自2009年10月至被告处上班，每年的七月份休息一个月，为例行的厂休假，厂休期间没有工资收入。根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资”，被告北京红星六曲香分公司应当支付原告每年七月份的工资。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定：“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定时间内全额支付劳动者报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金”。从2010年开始，原告每年七月份的工资按照当年的最低工资标准计算。原告2010年至2014年每年7月份的工资分别为：710元、820元、945元、1090元、1250元，被告北京红星六曲香分公司需支付原告从2010年起至2014年每年七月份的工资及25%的经济补偿金共计6019元，对于原告多主张的部分本院不予支持。三、对于原告请求支付的养老保险损失费、医疗保险损失费、失业保险损失费的问题。原告在仲裁时的请求为：要求被申请人为申请人补办养老、失业、医疗等社会保险，补缴养老、失业、医疗等社会保险费。起诉时的请求变更为：请求被告支付原告未缴纳养老保险损失费103970.2元、失业保险损失费22800元、基本医疗保险损失费32471.51元。对于原告的该项请求不能视为其已经过仲裁前置程序，根据《劳动法》第七十九条的规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”，对于原告的该项请求本院不予支持。四、对于原告要求支付2015年8月至11月10日的工资及经济补偿金问题。因原、被告的劳动关系于2015年6月30日合同到期而终止，原告也没有在被告北京红星六曲香分公司继续上班，对于原告的该项请求，缺乏法律依据，本院不予认可。五、对于原告要求支付低于最低工资标准期间的工资差额及25%的经济补偿金问题。在庭审中原告主张从2010年至2015年间低于最低工资标准的差额。综合法院调取的工资明细及原告提供的银行对账单，原告2009年10月、11月、2010年2月、3月、2011年9月、10月工资低于当年最低工资标准，少发放工资数额为751.4元，原告诉请的低于最低工资标准期间的工资差额及25%的经济补偿金共计762.3元，被告北京红星六曲香分公司需支付原告低于最低工资标准期间的工资差额及25%的经济补偿金共计939.3元，原告只主张762.3元本院予以认可。六、关于原告要求被告北京红星六曲香分公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额及25%的经济补偿金问题。原告自2009年10月开始上班至2015年6月双方劳动合同到期终止。原、被告双方在《中华人民共和国劳动合同法》施行之前劳动关系已经成立，该法施行之后劳动关系继续存续。根据该法第十条第一款、第二款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动者争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。对于原告主张的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的主张，应当自2009年10月1日起算，截止2010年10月1日（计算11个月），原告主张双倍工资的仲裁时效应当从2010年10月1日起算，截止于2011年10月1日前。原告于2015年提起的劳动仲裁，已超过一年的仲裁时效，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。七、对于原告要求支付公休日加班的工资及经济补偿金的问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。原告在举证期限内及开庭审理中均不能提供证据佐证其加班情况，对于原告的该项诉讼请求本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条第一款第三款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、第四条、第五条、《工资支付暂行规定》第十二条、之规定，判决如下：一、原告梁素萍与被告北京红星股份有限公司六曲香分公司劳动关系于2015年6月30日终止，被告应向原告出具终止劳动关系证明书，被告北京红星股份有限公司六曲香分公司支付原告解除劳动合同的经济补偿金8520元。二、被告北京红星股份有限公司六曲香分公司支付原告梁素萍从2010年起至2014年每年七月份的工资及25%的经济补偿金共计6019元。三、被告北京红星股份有限公司六曲香分公司支付原告梁素萍从2009年至2011年低于最低工资标准期间的工资差额及25%的经济补偿金共计762.3元。以上一、二、三项，限被告北京红星股份有限公司六曲香分公司在本判决生效后十日内履行完毕。四、驳回原告梁素萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告北京红星股份有限公司六曲香分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审判长  张梅峰审判员  卢崇俭审判员  陈希芳二〇一七年六月二十九日书记员  刘兴旺