黑龙江省逊克县人民法院民 事 判 决 书（2016）黑1123民初104号原告：刘勇，身份证号码2326011962********,男，1962年4月24日出生，汉族，干部，本科文化，现住黑河市爱辉区通江路8委23组1单元502室。被告：杨福科，身份证号码3707861961********,男，1961年5月12日出生，汉族，高中文化，农民，现住逊克县车陆乡下道干村。委托诉讼代理人邹立广，身份证号：2326251963********,男，1963年12月14日出生，达斡尔族，个体，高中文化，现住农行家属楼1号楼西栋口202室,个体劳协推荐。原告刘勇与被告杨福科提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2017年2月7日受理后，依法适用普通程序，于2017年4月13日、6月19日公开开庭进行了审理。原告刘勇、被告杨福科、委托诉讼代理人邹立广出庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求事项为：1.请求判令被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等各项费用167,993.34；2.诉讼费由被告承担。事实与理由，2014年4月原告受逊克华泰渔业养殖有限责任公司委派，帮助管理其在距逊克县车陆乡下道村十五公里处鸡冠岛的养鱼池。2014年5月29日原告找到被告让被告从路边往鱼池里倒鱼苗，由于被告驾驶的904型拖拉机操作不当，致使拉鱼苗的拖车倒翻，当场将原告砸伤。原告于当日入住黑河市第一人民医院住院治疗。经诊断，原告右踝关节骨折，右小腿擦皮伤，手术行内固定。医疗费21,047.57元已由逊克华泰公司垫付。2016年6月13日原告在黑河市第一人民医院取内固定，住院8天医疗费6,448.54元，240.00元。原告经司法鉴定为8级伤残。各项费用合计167,993.34元，包括医疗费6,448.54元，拍片费240.00元，住院伙食补助费每天180.00元8天共1,440.00元，护理费每天135.78元60天共8,146.80元，残疾赔偿金8级伤残145,218元，鉴定费1,500元，精神抚慰金5,000.00元。要求被告予以赔偿。被告辩称，首先对原告身体受到损伤的事实没有异议，但是致使原告受伤的主要原因是原告自己对复杂的路况认识不足，不听被告的劝阻和警告指挥失误才导致车斗侧翻，将原告脚部关节砸伤的后果。原告在黑河市农业银行保卫部经理的职位上退岗还员后受雇于华泰集团公司，并于2014年委派其到车陆乡下道干村鸡冠岛华泰集团公司承包的养鱼场从事管理工作。2014年5月29日原告受华泰公司经理的指派，押送载有鱼苗的车辆到华泰公司承包的养鱼池送鱼苗，在未到达运输地点时因为路况不好再加上刚下完大雨路面泥泞，运输鱼苗的司机不肯再往前走了，于是原告就到下道干村找到自己的朋友杨福科，提出让被告帮助雇佣两台大胶轮车，把大车上的鱼苗倒到华泰承包的鱼塘里去的时候，被告杨福科二话没说开上自己的约翰迪尔904大胶轮车叫上同村的另外一个车主（也开着大胶轮车），一起来到停在黑嘉公路平阳河路段运输鱼苗的大车处，把鱼苗从运输的大车上倒到了胶轮车的拖车斗里，在到达事发地点时因为路况难走，于是在往鱼塘拉的过程中，杨福科驾驶的胶轮车在刘勇指挥下准备加大马力冲过大坝斜坡的水坑时，由于斜坡之处被江水冲击的树头树枝等障碍物堆积在路面，加上头一天刚下完一场大雨、路面到处都是水坑和很深的车辙、坡面路滑很难前行，大胶轮在刘勇指挥下使劲前冲时由于原告对路面的状况估计不足，认为这么大马力的胶轮拖拉机就是硬拖也能把拖斗拉到鱼池跟前，忘记了胶轮车的拖斗不像汽车一样是一体的、再加上车斗内十几吨水和鱼苗来回乱晃，致使胶轮车在加大马力冲过斜坡几个水坑和积木堆时，车斗发生左右严重的倾斜，致使站在拖斗上为防止鱼苗晃出车厢外按着苫布的原告和原告的表弟李佳站立不稳，李佳跳下拖车，原告刘勇被甩下拖车，杨福科见到这种情况立即停车，李佳被甩下车后看到状况很危险立即退到几米之外的安全地带，原告没有认识到问题的严重性，在被甩下之后不但没有立即退到安全地带，反而坐到地上对被告杨福科说：加把劲再冲一次，我就不信这么大马力的车被这么个水坑就给误住了，不可能的。被告杨福科提醒原告说车斗里装着十几吨的水和鱼苗左右乱晃，如果硬冲车厢在水的激烈冲击后会严重摇晃再加上路面凹凸不平会发生翻车的可能，并提议为了安全考虑把车斗里面水全部放掉后再运输。这样能减少摇晃的冲击力、提高安全性。刘勇没有听取杨福科的建议，原因是怕水放光后鱼苗可能会有部分死亡给公司造成损失。让杨福科继续加大马力冲过水坑，杨福科考虑到自己受雇于被告，该提醒的责任自己也做到了，于是在提醒原告离拖车远点后就按照原告的指示又一次加大油门向前冲去。随即就发生了车斗侧翻将站在边上正在指挥来不及躲避的原告右脚部关节砸伤的事故。虽然被告杨福科作为机车驾驶员负有对可能发生或者预见发生交通事故的指挥行为或指令有拒绝的义务和权力，而不应当考虑到受雇于他人就放弃应当坚持的安全行驶的原则，但是被告杨福科在发生事故之前对本次事故可能发生的危险性已经向原告做了提醒和劝阻，是原告一意孤行、不听劝阻，命令被告强行通过危险路面，这才造成拖车侧翻将自己砸伤的后果，因此被告应当减轻责任。原告对被告杨福科的劝阻及建议不予采纳，仅仅考虑到公司的鱼苗是否受到损失对自身的安全以及现场其他人员的安全性视若不见，硬性命令被告杨福科冲过危险路面以致发生这场交通事故，因此原告应对本次农机交通事故的发生负有主要责任。原告作为一个民事能力健全的人、对发生的事故的可能性是完全可以预见的，特别是自己已经被甩下车后更应当小心谨慎，立即脱离危险环境，但是原告不但没有退到安全地带并且对被告杨福科的劝阻及建议和注意安全的警告不予采纳，仅仅考虑到鱼苗是否受到损失、在没有对自身的安全采取必要保护措施的情况下，硬性命令被告杨福科冲过复杂危险的路段，以致发生这场交通事故导致自己受伤。如果原告听从被告的建议，把拖车里面的水放掉就不会发生拖车侧翻的事故。再者原告考虑到危险性的存在站到安全线以外指挥，即使发生拖车侧翻的事故也不会对原告的身体造成损伤，正是因为原告不听劝阻一意孤行且将自己立于危险之下才，导致自己身体受伤扩大了损失的后果，事实证明在拉第二车的时候按照被告的建议把水放掉后就没有出现翻车的事故。因此刘勇对于在本次农机事故中自己身体受损产生的后果应当负主要责任。按照法律规定应当由华泰公司作为诉讼主体来主张，而不应当是原告。因为：一、在这次事件中原告刘勇是雇主，被告杨福科是雇员，因为雇主与雇员之间存在特定的法律关系，雇主对雇员的行为应承担责任。本案中，造成原告身体损害的结果是由雇员杨福科在执行雇主的安排的职务行为过程中造成的，雇主应承担赔偿责任。本案原告的雇主是华泰公司，因此华泰公司应承担赔偿责任，对于被告的追偿权利也应当由华泰公司才能行使，原告无权。对本案中原告在黑河市人民医院司法鉴定所做的八级伤残鉴定，被告不能认可、理由是原告的八级伤残认定是依据2014《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》即四大关节之一关节内骨折导致创伤性关节炎，遗留轻度障碍的即构成八级伤残的标准的规定认定的。这一认定不符合本案的实际情况，因为本案发生的事故属于农机交通事故，不应当按照职工工伤的伤残认定标准进行鉴定，因此相关的问题应当按照中华人民共和国公安部第104号令《交通事故处理程序规定》以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》处理，伤残等级鉴定按照法律规定也应当按照道路交通肇事伤残鉴定标准进行司法鉴定。另原告的司法鉴定不是在法院的组织下经原被告双方共同选择的司法鉴定中心做出的，是原告自己委托的黑河市人民医院的司法鉴定机构鉴定的，而且原告本人也是黑河市人，所以在做此鉴定时被告有理由怀疑是否存有暗箱操作，弄虚作假的可能。原告只有到双方认同的黑龙江省司法鉴定中心按照道路交通肇事人体伤残鉴定标准重新作出鉴定被告方能认可，否则即使是华泰公司作为赔偿权利人向被告主张权利时，被告也不会认可按照原告的司法鉴定做出的理赔份额承担责任的。原告关于护理费用的诉讼请求被告也不能认可，因为原告在第一次住院时华泰公司已经把原告的医药费、护理费、伙食补助费、等等费用全部给付了原告，并且与原告签订了赔偿协议、协议约定原告不得再以此事为由向华泰集团公司主张任何权利。原告与被告在本次诉讼中所争议的只是二次住院取关节内固定物产生的费用，即实际产生的医疗费、住院期间的护理费、伙食补助费、伤残补助金这几项，黑河市司法鉴定所所说的一人护理两个月是指原告受伤后第一次住院时开始计算一人护理两个月为止，而不是原告二次手术后一人在护理两个月，更何况黑河市的这份伤残鉴定书是不符合法律规定的，因此关于原告的两个月护理费用支出因为没有相关证据给予支持被告不认可。原告现一案两诉，代理人在和华泰公司经理通话后了解到，原告已经在自己的雇主华泰集团公司得到了近六万元的身体伤害补偿，现在又以自己伤残为名向被告索要赔偿费用，被告是坚决不会同意的，因为被告不是原告的雇主，不应当承担原告的赔偿责任。原告受雇于华泰集团，不是受雇于被告，被告与原告之间是平等的关系，同样受雇于华泰集团公司，被告拉鱼的民事行为同样也是受华泰公司指派的，原告只不过是代传人罢了，如果被告在这次农机事故中受伤也是同样应当由华泰公司承担赔偿责任而不是原告刘勇承担赔偿责任。综上所诉，原告在本次事故中对自己的身体损伤的后果应当负主要责任，被告杨福科只能承担本次农机事故中致使原告身体损伤产生的费用赔偿的次要责任。也就是说30%的责任，即使是这30%的责任原告也是无权向被告主张的，因为按照相关法律规定原告刘勇不具备诉讼主体资格。原告为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：黑河市第一人民医院住院病案两份、2016年6月20日诊断书一份，证明原告治疗经过。2.2016年1月5日、6月11日黑河市第一人民医院门诊收据一份，证明取钢板时的放射费为160.00元。3.2016年8月9日黑河市第一人民医院住院费收据及明细，证明取钢板时住院费为6,448.54元。黑河市第一人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明在起诉前原告通过律师事务所委托在黑河市第一人民医院司法鉴定所进行鉴定，原告为八级伤残，护理期限为2个月。黑龙江省医院司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费收据、鉴定检查费、挂号费收据、会诊费收据、鉴定时发生的交通费，证明原告为8级伤残，住院期间1人护理，鉴定费为1,510.00元，鉴定检查费、挂号费369.00元，会诊费200.00元，交通费339.00元。被告为支持其答辩意见，向本院提供如下证据：逊农机认字（2017）第001号农机事故认定书，证明这起农机事故发生经过，给原告造成了伤害，应当适用于人身损害赔偿司法解释。本案通过庭审质证，对原、被告提供的证据认证如下：对于原告提供的黑河市第一人民医院住院病案两份、2016年1月5日、6月11日黑河市第一人民医院门诊收据一份、2016年8月9日黑河市第一人民医院住院费收据及明细，被告无异议，但认为该笔款项应由逊克华泰渔业养殖有限公司承担。上述证据佐证原告伤后治疗情况及发生的费用，予以采信。对于原告提供的黑河市第一人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书一份，被告对其真实性无异议，但认为原告所提供交的鉴定书是自己委托黑河市第一人民医院司法鉴定所鉴定的，不是在原、被告协商一致或在法院组织下达成的共同约定的司法鉴定中心鉴定的，并且该份鉴定的鉴定依据是职工工伤定残标准，不符合法律规定。本案是一起农机交通事故，应按照道路交通肇事损害标准进行司法鉴定。关于两个月的护理期限所鉴定的是原告第一次住院开始到出院后两个月之内的护理费，而不是本案所诉第二次取原告关节内固定物所产生的护理费，因为该部分护理费和第一次住院产生的医药费、误工费等已经由华泰公司全部给付原告，因此原告不应该再向被告主张这部分的权利。鉴于这份证据不是在法院委托下鉴定的，对其法律效力不予认可。上述证据系原告通过律师事务所委托进行的鉴定，对鉴定情况被告不知情，庭审时原、被告双方经协商在黑龙江省医院司法鉴定中心进行鉴定，故对上述证据不予采信。对于原告在黑龙江省医院司法鉴定中心司法鉴定的鉴定意见书、鉴定费收据、鉴定检查费、挂号费收据、会诊费收据、鉴定时发生的交通费，原、被告双方均无异议，予以采信。对于被告提供的逊农机认字（2017）第001号农机事故认定书，原告对责任认定没有异议，但提出认定书中被告所叙述事实的经过与原告所述不符。上述证据佐证了在农机交通事故中原、被告应承担的责任，即原告负次要责任，被告负主要责任，予以采信。经审理查明，逊克华泰公司在逊克县下道干村的鸡冠岛经营养鱼池，原告管理该养鱼池。2014年5月29日华泰公司从外地买回鱼苗运往养鱼池，由于车比较大，到不了养鱼池附近，无法卸鱼苗，原告找被告雇了两台农用车，一台是张林柱的404农用拖拉机费用为800.00元，一台是904农用拖拉机费用为1,000.00元，904农用拖拉机是被告的。当日早上原、被告谈好后去接鱼苗，拉鱼苗的车从嘉荫方向来，被告开着904拖拉机和张林柱开的404拖拉机一块去养鱼池清理道口。拉鱼苗的车到了通河镇原告给被告打电话，被告开车开始卸鱼苗。被告和案外人李佳一台车，开着904拖拉机往鸡冠岛送鱼苗。到了鱼池附近被告此前清理道口处，904拖拉机“误住”了，原、被告及404拖拉机上的人都来帮助清理，被告启动了一次车没有脱困，车上的鱼撒了一些，又把鱼苗重新装到车上，但904拖拉机还是不能脱困。原告说你把904车的前加力挂上，被告说已挂上了，这时候装鱼苗的车厢前倾，鱼苗往外撒，原告与李佳、张林柱上车拽着包鱼苗的塑料布，原告指挥被告让被告的车使劲往前冲，说“你闷住往外拽”，在车努力往外出的时候车侧晃了一下，原告跳下车，跳下车的时候为了躲避张林柱，原告跳到路上后，车斗翻了砸到原告腿上。原告受伤后，在黑河市第一人民医院住院至6月17日，经诊断为右踝关节骨折，右下肢擦伤，共住院19天，医疗费为21,047.57元，该笔费用已由华泰公司支付给原告。2016年6月13日原告入住黑河市第一人民医院取出骨折内固定装置，共住院7天，医疗费为6,448.54元。原告于2017年2月7日诉至本院，要求被告赔偿医疗费6,448.54元，拍片费240.元，住院伙食补助费每天180.00元8天1,440.00元，护理费每天135.78元60天8,146.80元，残疾赔偿金145,218元，第一次在黑河市第一人民医院鉴定费1,500元，精神抚慰金5,000.00元，以上合计167,993.34元。第二次在黑龙江省医院进行司法鉴定后,原告增加的费用为:鉴定费1,510.00元，鉴定检查费、挂号费369.00元，会诊费200.00元，交通费339.00元。本院认为，确定本案的赔偿责任，应确定原、被告的法律关系。对于原告系在运送鱼苗过程中因农用拖拉机车斗翻车致伤，原、被告均无异议。本案中被告主张其受雇于华泰公司，结合本案基本情况，原告管理华泰公司的鱼池，运送鱼苗的费用由华泰公司承担，说明原告是在履行华泰公司指派的工作，与被告形成合同关系的是华泰公司而不是原告。根据《中华人民共和国合同法》关于运输合同的规定可知，承运人向旅客或托运人提供的是一种运送服务，本案中被告运送鱼苗虽然是一种运送行为，并提供了一定的劳务，而事实上却是在完成一定的工作成果，并不是运输合同关系，其工作的操作规程和劳动过程均由个人独立完成，与华泰公司并不存在人身的依附性，故本案被告与华泰公司属承揽合同关系，不是雇佣关系。在承揽合同中，因履行承揽合同所产生的风险，由完成工作成果的承揽人承担，定作人一般不承担责任，除非定作人存在过错，由定作人依据过错责任的大小承担责任。本案中，原告代理人华泰公司雇被告的农用拖拉机，是在被告驾驶的农用拖拉机车斗翻倒时被砸伤的，是被告不当的驾驶行为导致原告受到伤害，因此，被告对原告受伤应承担一定的过错责任。而原告作为完全行为能力人，没有使用专门运送鱼苗的车辆，只是让被告及张林柱驾驶农用拖拉机采取简单的方法予以运送，在明知道路不适合驾驶，还要求被告“闷住往外拽”，要求被告在路况不好的情况下驾驶拖拉机脱困，并且在拖拉机存在安全隐患的情况下在车斗内拽塑料布，以上原告的这些行为正是其忽略了安全注意事项导致本案结果的发生，原告亦应承担本案的过错责任。被告做为驾驶人员在明知路况不适合驾驶、车上又装着水和鱼苗的情况下，对于原告要求继续驾驶的行为没有明确的拒绝，而是听从了原告的指挥，导致原告受伤，故应承担主要责任，原告非农用车驾驶人员，在这种情况下忽略了安全注意事项，故应承担次要责任。结合本案的具体案情，由原告承担本案损失的40%，被告承担本案损失的60%为宜。原告第一次住院的费用已由华泰公司支付，此次并未主张该笔费用，因该笔费用是基于原告与华泰公司之间的民事关系由华泰公司支付的，与被告因过失导致的侵权不是同一法律关系，又系原告意思自治的表现，不违反法律规定，故予以支持。原告的各项经济损失：（1）医疗费，原告取因定物的医疗费6,448.54元、拍片费240.00元系其在治疗、恢复过程中的合理支出，予以支持。（2）住院伙食补助费，因原告系在黑河市第一人民医院住院治疗，故住院伙食补助费按公务员出差标准每天100.00元予以计算，住院病案记载原告住院7天，故住院伙食补助费共700.00元。（3）护理费，根据鉴定机构出具的鉴定意见，原告的护理期限为住院期间1人护理，其两次住院共计26天，由于原告未举证证明护理人员的收入，故本院参照2014年黑龙江省居民服务业年平均工资52,333元计算护理费，既原告受伤后产生的护理费为52,333元÷365天×26天=3,727.62元。（4）残疾赔偿金，原告请求的24,203元/年×20年×30%=145,218元，其计算标准、计算方式和计算结果均符合法律规定，予以支持。（5）鉴定费，原告第一次在黑河市人民医院进行的法医鉴定，因系其单方面委托，被告未参与，以双方共同选择的在黑龙江省医院司法鉴定中心的司法鉴定为准，故此次产生的鉴定费、检查费、交通费等各项费用2,418元予以支持,第一次鉴定费1,500元不予支持。（6）精神抚慰金，因原告在此次事故中存在过错，且被告系因过失发生事故导致原告受伤，故原告要求被告给付精神抚慰金的请求不予支持。上述原告的各项损失共计158,752.16元。根据本院划分的责任比例，被告60%的责任，即158,752.16×60%=95,251.30元,原告40%的责任,即63,500.87元。被告辩称华泰公司已支付原告30,000元并支付了护理费等费用，无证据佐证不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：被告杨福科于本判决生效之日起三日内赔偿原告刘勇95,251.30元。驳回原告刘勇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,660元原告刘勇承担1,483元、被告杨福科承担2,177元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，从本判决确定的履行期间的最后一日起计算，申请执行的期间为二年。审 判 长  马红霞人民陪审员  高丽红人民陪审员  陈丽英二〇一七年六月二十三日书 记 员  迟程程