宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终717号上诉人（原审被告）：ＸＸ平，男，1978年6月28日出生，汉族，个体户，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：王某某，宁夏辅德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭德顺，男，1963年8月4日出生，汉族，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人:余某某，宁夏盾力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：屈艳华，男，1973年4月17日出生，汉族，个体户，户籍地：山东省滕州市，现住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：周兆喜，宁夏天盛律师事务所律师。原审被告：深圳市中建南方装饰工程有限公司，住所地广东省深圳市南山区侨香路香年广场〔北区〕附楼（D座）2A。法定代表人：刘慧永，该公司董事长委托诉讼代理人：马跃进，男，系深圳市中建南方装饰工程有限公司宁夏大剧院项目部负责人，住银川市兴庆区。原审被告：北京城建集团有限责任公司，住所地北京市海淀区北太平庄路18号。法定代表人：陈代华，该公司董事长。上诉人ＸＸ平因与被上诉人屈艳华、郭德顺及原审被告北京城建集团有限责任公司、深圳市中建南方装饰工程有限公司（以下简称中建南方装饰公司）提供劳务者损害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民初字第3004号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。ＸＸ平上诉请求：1、请求二审法院查清案件事实，依法撤销原审判决，改判被上诉人对上诉人一审全部诉讼请求不承担赔偿责任，或发回重审；2、依法判令由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实及理由：一审判决以补正裁定的形式认定上诉人对屈艳华不承担责任属于严重的程序错误。对案件事实的认定不应以补正裁定的形式进行认定。本案一审中被上诉人郭德顺将本案的上诉人ＸＸ平列为被告，属主体不适格。ＸＸ平注册了银川市兴庆区志信材料装饰部，并与中建南方装饰公司签订买卖合同，因此根据民事诉讼法解释第59条规定，应将银川市志信装饰材料部列为诉讼主体，注明经营者为ＸＸ平，一审判决直接将ＸＸ平列为被告，属于诉讼主体不适格。被上诉人屈艳华承揽了上诉人承包的涉案卫生间隔断安装工程，双方已形成了承揽合同关系，被上诉人屈艳华应对第三人造成的损害承担责任，上诉人作为定做人不承担责任，一审判决认定事实错误，导致判决结果错误；上诉人所提供的证据中未能证明郭德顺是在上诉人ＸＸ平承揽的卫生间隔断安装工程进行过程中受伤的事实，原审判决违反法律关于人民法院证据审核和采信的规定，作出错误的且带有严重倾向性判决结果，应予撤销；关于伤残赔偿金和营养费的计算不符合法律规定，2014年度城镇居民人均可支配收入为21833元/年，九级伤残赔偿金应为87332元，而一审判决却以21933元/年错误的计算为87732元，应予纠正。一审按每天100元支持营养费过高，应按每天20至30元支持。综上，一审判决对案件事实作出了错误的认定，导致判决结果背离案件客观事实，损害看上诉人合法权益，故提起上诉，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人屈艳华辩称，上诉人主张的被上诉人屈艳华承揽了上诉人承包的宁夏大剧院卫生间隔断安装工程不符合事实，客观事实是被上诉人屈艳华和郭德顺均为上诉人ＸＸ平提供劳务；上诉人提到的卫生间隔断分包安装工程结算单不能证明郭德顺是为屈艳华提供劳务，因为该结算单所结款项是屈艳华的劳务费，与郭德顺没有关联；该结算单是在一审诉讼过程中上诉人给屈艳华结算劳务费时要求屈艳华提供银行卡号和手机号以及银行户名，上诉人利用该空白的纸张采用不诚信的方式制作了结算单的其他内容，是虚假的，一审对其证明目的不予采信是正确的。原审认定事实正确，上诉人的上诉请求不能成立，二审应当驳回上诉，维持原判。被上诉人郭德顺辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均没有事实与法律依据，请求法庭依法驳回，维持原判。原审被告中建南方装饰公司述称，同意一审判决结果。郭德顺向一审法院起诉请求：1、依法判令第一被告向原告赔偿损失共计217471元，其中医疗费6万元、误工费18099元（2014年建筑行业平均工资39322元/年÷365天×7天×24周）、护理费13440元（120元/天×7天×16周）、交通费200元、住院伙食补助费1600元（100元/天×16天）、营养费8400元（100元/天×7天×12周）、伤残赔偿金（九级伤残）87332元（21933元/年×20年×20%）、伤残鉴定费1600元、残疾辅助器具费1800元、后续治疗费用20000元、精神损害抚慰金5000元。原告保留向三被告追偿二次手术后的误工费、营养费、护理费等实际发生的费用；2、判令第二、第三被告对上述费用承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2015年5月8日，经由被告屈艳华介绍原告郭德顺到宁夏大剧院被告ＸＸ平承揽的卫生间隔断工程进行安装。当天17时许，原告郭德顺在安装卫生间隔断过程中不慎跌伤，于当日被送往宁夏回族自治区人民医院住院治疗至2015年5月25日出院，被诊断为：腰椎爆裂骨折、腰椎棘突骨折、腰椎多发横突骨折；2、双侧创伤性湿肺、右肺大疱；3、急性闭合性颅脑损伤、头皮裂伤、脑震荡,共花费医疗费60892.17元，之后复查花费181.88元。庭审中，原告提交收据一张欲证实其受伤后购买辅助器具腰围花费1800元，该收据印章不清。2015年7月9日，原告经宁夏盾力律师事务所委托宁夏昊天司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定郭德顺腰部损伤，伤残等级属Ⅸ级；2、郭德顺后期治疗费15000元-20000元（以实际发生为准）；3、误工期24周；营养期12周；护理期16周，原告支付鉴定费1600元。之后，原告向被告ＸＸ平索赔未果，遂诉至法院请求判如所请。另查明，（一）2015年4月8日，被告中建南方装饰公司将宁夏大剧院其公司标段公共卫生间隔断委托被告ＸＸ平供货，双方签订《公共卫生间隔断供货合同书》一份，约定供货方式为供材料、包安装、包维修；按实际完成数量乘以合同单价结算；乙方（ＸＸ平）责任为组织施工材料及相关工具，按时、保质、保量的将成品隔断移交给甲方（中建南方装饰公司）；乙方收到定金后40天内完成备料及安装。合同还约定了付款方式及其它事项。（二）宁夏大剧院土建工程总承包方系被告北京城建公司。一审法院认为，原告在被告ＸＸ平承揽的卫生间隔断安装工程进行安装过程中受伤，被告ＸＸ平作为雇主应承担赔偿责任。但原告在安装工程中应尽到合理审慎地注意义务，其未尽到适当的注意义务亦应承担一定的责任，综合其过错承担应承担20%的责任，被告ＸＸ平承担80%责任。被告中建南方装饰公司将卫生间隔断供货及安装工程承包给原告ＸＸ平，双方签订的合同明确约定被告ＸＸ平包安装，故对原告受到的损害后果，被告中建南方装饰公司不承担责任。原告的合理损失，经核如下：1、医疗费，凭票据计算共计61074.05元，原告主张60000元，法院照准；2、误工费，原告受伤后司法鉴定意见误工期为24周，参照2014年度宁夏回族自治区交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用（以下简称2014年道交赔偿标准）建筑行业年平均工资39322元/年计算，原告主张18099元﹛（39322元/年÷365天×7天×24周）符合法律规定，法院予以支持；2、护理费，司法鉴定意见护理期为16周，参照2014年道交赔偿标准居民服务、修理和其他服务业年平均工资36798元/年计算为11291元（36798元/年÷365天×7天×16周），原告主张过高予以调整；3、交通费，原告主张200元适当，予以支持；4、住院伙食补助费，原告主张1600元（100元/天×16天），符合法律规定，予以支持；5、营养费，原告主张8400元（100元/天×7天×12周），符合法律规定，予以支持；6、伤残赔偿金，司法鉴定意见原告伤残等级属Ⅸ级，原告主张87332元，属计算失误，应按实际计算87732元（21933元/年×20年×20%）予以支持；7、原告伤残鉴定费1600元，属必要支持费用，且有正规发票佐证，法院予以支持；8、残疾辅助器具费，收据上印章不清，且费用畸高，缺乏客观真实性，故原告主张该费用1800元，不予支持；9、原告主张后续治疗费用20000元，待实际发生后另行主张，本案不作处理。其保留二次手术后产生的误工费、营养费、护理费，符合法律规定，予以支持；10、精神损害抚慰金，原告主张5000元，因前述伤残赔偿金已支持，故该项费用不予支持。上述1-8项合计188922元，应由被告ＸＸ平赔偿原告80%即151137.60元，原告自行承担20%。被告北京城建公司系宁夏大剧院土建工程总承包方，其与原告无合同关系，不承担责任。原告关于要求被告北京城建公司、中建南方装饰公司承担连带责任的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。被告ＸＸ平未能提供充分证据证实被告屈艳华系原告雇主，故被告屈艳华不承担责任。被告ＸＸ平抗辩意见不能成立，法院不予采纳。被告北京城建公司、中建南方装饰公司抗辩意见成立，法院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告ＸＸ平赔偿原告郭德顺各项经济损失151137.60元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告郭德顺其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，中建南方装饰公司与银川市兴庆区志信装饰材料经销部签订《公共卫生间隔断供货合同书》，明确约定银川市兴庆区志信装饰材料经销部的义务为供货、包安装、包维修，上诉人ＸＸ平作为银川市兴庆区志信装饰材料经销部的个体经营者，应由其承当相关法律责任。一审中的证人程明华、李军银的证言，也证实了上诉人ＸＸ平为涉案卫生间隔断的承包主体，被上诉人郭德顺在上诉人ＸＸ平的承包的安装工程中受伤，郭德顺与ＸＸ平之间形成了雇佣关系，郭德顺在从事雇佣活动中受伤应由作为雇主的上诉人ＸＸ平承担赔偿责任。上诉人称其将安装工程分包给了被上诉人屈艳华，但其提交的结算单和收据不能证实其与屈艳华之间存在承包关系，故其不承担赔偿责任的上诉理由不能成立。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案辩论终结为2016年5月5日，应用2015年统计年度的标准，即2015年宁夏城镇居民人均可支配收入23285元/年，郭德顺主张按21933元/年计算低于上述标准，一审法院按原告主张予以支持不违反法律规定。一审法院酌情支持郭德顺的营养费不违反法律规定，上诉主张按每天20元至30元支持的上诉理由不能成立。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，上诉人的各项上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3323元，由上诉人ＸＸ平负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡春燕审 判 员  邢雪梅代理审判员  张建国二〇一七年六月二十三日书 记 员  徐金欣