广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤01民终4501、4502号上诉人（原审32126号案原告、31677号案被告）：曾志强，男，1965年12月1日出生，汉族，身份证住址广东省阳山县。委托诉讼代理人：昝飞，广东国道律师事务所律师。上诉人（原审32126号案被告、31677号案原告）：广州市万发物流有限公司，住所地广州市白云区石门街朝阳村西侧牛轭墩B3栋19-21号。法定代表人：楼文英。委托诉讼代理人：**，男，1981年10月5日出生，汉族，系广州市万发物流有限公司的员工，联系地址。委托诉讼代理人：黄秋莲，女，1998年3月18日出生，汉族，系广州市万发物流有限公司的员工，联系地址。上诉人曾志强、上诉人广州市万发物流有限公司（以下简称万发物流公司）因劳动争议纠纷两案，不服广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初31677、32126号民事判决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本两案，现已审理终结。曾志强在原审的诉讼请求为判令万发物流公司支付：1.解除劳动关系经济补偿金53650元；2.违法向曾志强收取的司机风险保证金5000元；3.近二年带薪年休假加班工资差额9867元；4.近二年法定节假日加班工资差额28120元；5.近二年休息日加班工资差额97187元；6.失业保险金8400元；7.求职补贴9657元；8.近二年高温津贴1500元；9.未缴纳社会保险给劳动者造成的损失158386元。万发物流公司在原审的诉讼请求：1.无须支付一次性经济补偿金；2.无须支付年休假工资。原审法院判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，广州市万发物流有限公司支付曾志强解除劳动关系经济补偿金41404.6元；二、自本判决生效之日起三日内，广州市万发物流有限公司支付曾志强2018年1月1日至2019年1月25日期间未休年休假工资3807.32元；三、自本判决生效之日起三日内，广州市万发物流有限公司支付曾志强风险保证金5000元；四、自本判决生效之日起三日内，广州市万发物流有限公司支付曾志强失业保险金损失（失业保险金、求职补贴）14610.69元；五、驳回曾志强、广州市万发物流有限公司的其他诉讼请求。判后，曾志强、万发物流公司均不服原审判决，分别上诉。曾志强上诉请求万发物流公司支付：1.解除劳动关系经济补偿金53650元；2.退还司机风险保证金5000元；3.近两年未休年休假加班工资差额9867元；4.近两年法定节假日加班工资28120元；5.失业保险金9450元、求职补贴8048元。上诉主要理由以及答辩意见：原审判决关于入职时间、工作岗位、交风险保证金、离职时间和万发物流公司未缴纳社保等判决是正确的。一、原审判决关于劳动合同解除前十二个月的平均工资认定事实错误，适用法律错误。原审按照实得工资计算错误，未将未休年休假工资纳入经济补偿金的计算基数错误，加班工资应计算进基数，故计算基数应为解除劳动关系前十二个月应得工资之和+未休年休假工资+法定节假日加班工资等再除以12。原审未支持加班工资错误。二、原审判决支持解除劳动关系经济补偿金是对的，但计算错误，劳动者在职时间为4年10个月，经济补偿金应为53650元（10730元。三、原审判决支持近两年未休年休假工资是对的，但计算错误，正确应为9867元（10730元。四、原审判决不支持近两年法定节假日加班工资，认定事实错误，适用法律错误。工资表中未列明该项加班费，故应支付28120元（10730元。五、原审判决支持失业保险金和求职补贴是对的，但计算错误，失业保险金应为9450元（2100元（10730元万发物流公司上诉请求：1.无须支付一次性经济补偿金；2.无须支付失业保险金损失；3.无须支付2018年年休假工资；4.无须支付风险保证金。上诉主要理由以及答辩意见：不同意劳动者的上诉请求。一、劳动者主动提出辞职，并在2019年2月10日与用人单位达成书面的离职协议书，导致双方劳动合同关系终止。用人单位无须支付经济补偿金或赔偿金。劳动者在签订协议后以用人单位未缴纳社保为由起诉，有违诚信原则。二、用人单位无须支付失业保险金损失。此项纠纷是社会保险机构征收，不属于法院处理范畴，其他法院并未支持此项判决，原审判决与其他法院的判决不一致。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。另查明，万发物流公司主张曾志强主动提出辞职，并与万发物流公司达成书面的离职协议书，导致双方劳动合同关系终止，故万发物流公司称无需支付经济赔偿金或补偿金。万发物流公司上诉时向本院提交了落款时间为2018年12月30日的《协议书》复印件一份，主张该协议书上有曾志强的签名及指印。二审庭审中本院要求万发物流公司提交该协议书的原件。万发物流公司提交了曾志强签名及指印为复印，但工资数额及甲方万发物流公司以及公章、落款时间并非复印的版本。后改称此为复印件，原件暂未找到，承诺按照本院要求庭后补交。在本院限定的时间内，万发物流公司提交了协议书原件。曾志强否认该协议书上的签名及指印为其本人所为。本院根据《最高人民法院关于适用》第一百一十条的规定，要求曾志强本人到庭接受询问。在询问过程中，万发物流公司对原件上工资数额及甲方广州市万发物流有限公司以及公章、落款时间均与其提交的复印件不一致未能作出解释，且其陈述仅与曾志强签订一式一份协议。最终，万发物流公司当庭表示不确认该协议是否曾志强本人签，不坚持将两份不同版本的协议书作为上诉依据。本院认为，关于万发物流公司上诉主张的失业保险金损失、风险保证金、2018年度未休年休假工资的问题，以及曾志强上诉主张的未休年休假工资、法定节假日加班工资问题，万发物流公司虽上诉称无须支付上述款项，曾志强主张万发物流公司应支付其所主张的上述款项，但本院审理期间，曾志强、万发物流公司既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对上述事实的分析认定，即对万发物流公司、曾志强的上述上诉请求，均不予支持。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案上述事实进行了认定，并在此基础上依法对上述问题作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。关于万发物流公司是否应当支付解除劳动关系补偿金的问题，因万发物流公司不能确认其所提交的协议书为曾志强所签，不再将该协议书作为其上诉的依据，故其就解除劳动关系经济补偿金提出的上诉缺乏事实依据，本院不予支持。至于曾志强提出的工资基数应按每月10730元计算的问题，首先，曾志强确认银行流水等显示的工资数额，其称除缺勤扣钱外，万发物流公司平时会扣一点钱，但未提供证据证实该主张。其次，其陈述系根据诉讼代理人建议用银行流水最高一个月的数额计算工资基数，由此可见其主张的该数额本身就缺乏事实与法律依据。最后，万发物流公司应支付曾志强2018年度未休年休假工资应计算为解除劳动关系经济补偿金的基数，原审判决遗漏计算不当，本院予以纠正，除此，原审计算的月平均工资数额正确。故曾志强解除劳动关系前12个月的平均工资应为8598.20元（8280.92元+3807.32元综上，曾志强的经济补偿金应为42991元（8598.20元×5个月）关于失业保险金的数额问题，曾志强在仲裁、原审此项请求均按照最低工资80%计算，并明确该项请求为8400元，属其自行处分权益。原审按照2018年调整后的失业保险金标准按90%计算的失业保险金数额为9450元，并认定曾志强原审该项请求数额为8400元是对自身权利的处分，故原审判令万发物流公司支付8400元失业保险金给曾志强并无不当。曾志强上诉请求按照9450元计算，超过其原审诉请，本院不予支持。至于求职补贴，按照《广东省失业保险条例》第二十条规定，应为6448.65元（8598.20元×15%×5个月），曾志强请求按照10730元计算缺乏依据。综上所述，原审判决除解除劳动关系前12个月工资基数、失业保险金损失计算有误本院予以纠正外，其余认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《广东省失业保险条例》第十七条、第十九条、第二十条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初31677、32126号民事判决第二项、第三项、第五项；二、变更广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初31677、32126号民事判决第一项为：自本判决生效之日起三日内，广州市万发物流有限公司支付曾志强解除劳动关系经济补偿金42991元；三、变更广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初31677、32126号民事判决第四项为：自本判决生效之日起三日内，广州市万发物流有限公司支付曾志强失业保险金8400元、求职补贴为6448.65元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，自本判决确定的履行期限届满次日起加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案原审案件受理费各10元共20元，二审案件受理费各10元共20元，合共40元，均由广州市万发物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  叶文建审判员  陈 静审判员  王 珺二〇二〇年六月四日书记员  林梓琛林根