辽宁省营口市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）辽08行终15号上诉人（原审被告）：营口市鲅鱼圈区房屋征收局，住所地：营口市鲅鱼圈区。法定代表人：王庆国，职务局长。委托诉讼代理人：管立峰，该局法制科副科长。委托诉讼代理人：孙凤，辽宁创越律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘兴杰，男，1959年9月29日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。第三人：营口誉龙房地产开发有限公司，住所地：营口市鲅鱼圈区。法定代表人：张建，职务经理。委托诉讼代理人：康静，辽宁瀛桥律师事务所律师。原审原告刘兴杰与被告营口市鲅鱼圈区房屋征收局、第三人营口誉龙房地产开发有限公司因履行法定职责一案，已由营口市鲅鱼圈区人民法院于2019年9月19日作出（2019）辽0804行初50号行政判决。被告不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人营口市鲅鱼圈区房屋征收局的委托诉讼代理人管立峰、孙凤，被上诉人刘兴杰，第三人营口誉龙房地产开发有限公司的委托诉讼代理人康静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院查明：2008年9月19日，营口经济技术开发区动迁安置办公室作出拆迁通告，征用海东办事处长江社区、向阳社区部分土地。2011年2月21日，第三人营口誉龙房地产开发有限公司与原告刘兴杰签订协议，约定了补偿方案，双方约定原告所有的华阳综合楼二层面积为998.95平方米，其中200平方米用货币交换，每平方米3500元，合计人民币700000元，余下798.95平方米的楼房双方以产权交换。第三人营口誉龙房地产开发有限公司已实际向原告支付该笔款项。另查，2012年2月27日，被告营口市鲅鱼圈区房屋征收局作出海东华阳综合楼征收与补偿安置方案(调整方案)，该方案中就征收补偿标准作出了规定，住宅部分：原地回迁，多层楼房回迁到高层的，除原多层楼房面积，予以等面积回迁外，无偿赠与高层楼房公摊面积增加的部分，赠与面积的具体计算方法，原楼房面积乘以高层公摊系数与多层公摊系数差，合计每平方米补偿1.13平方米；在对2012年5月31日之前签订征收协议的业主区房屋征收局再奖励原住宅建筑面积5%-10%的面积，过期不予奖励。两项相加，业主每平方米最多可得1.23平方米的回迁安置。电话和宽带迁移费每户300元，有线电视迁移费每户400元，搬迁补助费1200元。又查，该房屋从2011年2月21日至今一直未动迁。原告就房租费于2015年向本院提起诉讼，要求被告按每平200元标准补偿被告至2015年房租732370元，我院于2015年11月19日作出(2015)鲅行初字第00052号行政判决书，判决被告营口市鲅鱼圈区房屋征收局给付原告租金732370元，后被告不服提出上诉，营口市中级人民法院于2016年3月19日作出(2016)辽08行终22号行政判决书，确认原告的房屋享受住宅相关政策待遇，判决被告营口市鲅鱼圈区房屋征收局按8元每平方米每月给付原告18个月房屋费共计115048.8元，18个月之后的房屋费，原告与被告按照约定另行结算。上述判决生效后，被告未与原告签订房屋征收补偿安置协议书。还查，原告刘兴杰于2018年将被告营口市鲅鱼圈区房屋征收局、第三人营口誉龙房地产开发有限公司诉至本院，要求被告给付原告183.75平楼，电话费300元、有线电视400元及搬家费1200元，本院于2018年11月20日作出(2018)辽0804行初65号行政判决书，驳回了原告刘兴杰的诉讼请求。原告刘兴杰不服提起上诉，营口市中级人民法院作出(2019)辽08行终1号行政裁定书，撤销了本院作出的(2018)辽0804行初65号行政判决书，将案件发回本院重审，上述裁定书中载明“上诉人刘兴杰作为海东华阳综合楼的业主，该地区已被划入征收范围，本院(2016)辽08行终22号行政判决已就本案案涉的一些行为的性质、法律关系予以定性，保障了上诉人刘兴杰在该诉中的诉讼权益，以该案为基础，被上诉人营口市鲅鱼圈区房屋征收局作为行政权利行使部门应依法履行其征收工作的行政职责。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十一条之规定，被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。房屋征收部门在征收工作中应根据上述规定与被征收人就房屋征收补偿方式进行协商，并签订补偿协议”。后原告刘兴杰申请撤诉，本院予以准许，原告刘兴杰另行提起了本案诉讼，要求被告与原告按照《海东华阳综合楼征收与补偿安置方案(调整方案)》签订补偿协议书。刘兴杰提起本诉时在起诉状中列明的诉讼请求是：判令被告按照2012年的《海东华阳综合楼征收与补偿安置方案（调整方案）第四条第（二）项中2、住宅部分；4、电话、有线电视迁移费；5、搬迁补助费的相关规定与原告签订协议书》；被告承担本案诉讼费。一审法院认为，营口市中级人民法院于2016年3月19日作出(2016)辽08行终22号行政判决书中明确载明“被告营口市鲅鱼圈区房屋征收局作为鲅鱼圈区人民政府设立的组织，其作出《海东华阳综合楼征收与补偿安置方案(调整方案)》，行使的是房屋征收过程中的行政职权，该方案中表述内容是被告对华阳综合楼全体所有人的单方行政承诺，该承诺一经作出即产生约束力。被告具有履行该承诺的义务，原告作为海东华阳综合楼中部分房屋所有人有权利要求被告履行承诺。”上述判决系已发生法律效力，被告营口市鲅鱼圈区房屋征收局作为征收行政权利行使部门应依法履行其征收工作的行政职责，现原告提出要求被告按照《海东华阳综合楼征收与补偿安置方案(调整方案)》与其签订征收补偿协议，被告应根据其作出的《海东华阳综合楼征收与补偿安置方案(调整方案)》与被征收人就房屋征收补偿方式进行协商，并签订补偿协议。至于被告主张存在重复补偿一节，因原告在庭审中已经明确，拆迁房屋面积按照798.95平方米计算，故不存在重复补偿情况。至于被告主张原告应向其先提起主张，再行提起诉讼一节，因本案原告主张多次就此事与被告单位沟通，且原告在2018年提起诉讼要求被告按《海东华阳综合楼征收与补偿安置方案(调整方案)》给付相应房屋一案中，被告仅对营口市中级人民法院的裁判不认可，并未否认原告向其提出过主张，故本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：被告营口市鲅鱼圈区房屋征收局于本判决生效之日起30日内按照其作出的《海东华阳综合楼征收与补偿安置方案(调整方案)》与原告刘兴杰签订房屋征收补偿安置协议书。案件受理费50元，由被告负担。营口市鲅鱼圈区房屋征收局上诉称：撤销（2019)辽0804行初50号行政判决书，驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：上诉人于2012年2月27日下发《海东华阳综合楼征收与补偿安置方案（调整方案)》，对被上诉人不适用，被上诉人于2011年2月21日与第三人营口誉龙房地产开发有限公司就其房屋改造动迁签订了《协议书》，被上诉人将其动迁的房屋及房屋上的权利义务一并转让给第三人营口誉龙房地产开发有限公司。协议内容如下:“一、乙方（刘兴杰）有座落长江路北、华阳综合楼公建二层面积为998.95平方米，其中200平方米用货币交换，每平方米3,500元，合计人民币柒拾万元（700,000元)，签此协议时甲方（誉龙房产公司）一次性付给乙方，同时乙方保证在2011年2月末前将所有房屋倒出，交甲方管理。二、余下的办公楼798.95平方米双方同意以产权交换，用甲方就地新建7#楼9层、10层交换（不包括9层西户约85.63平方米）共计7户清水房，其中131.74平方米4户，85.63平方米3户，合计面积为783.85平方米，按回迁待遇，原面积一平方米顶一平方米，互不找差。但涉及兑换面积差，在最后结算时按规定相互找平，单价为3500元每平方米。三、签此协议时，乙方将以上产权证和钥匙同时交给甲方，由甲方接管。”协议签订后，第三人给予上诉人70万元，被上诉人将产权证和钥匙交给第三人，由此说明被上诉人己经将被动迁的房屋权益转让给第三人，上诉人已丧失起诉上诉人的资格。至于第三人是否履行，能否履行，何时履行是被上诉人与第三人之间的法律关系，与上诉人没有关系。第三人在履行中，如因上诉人原因不能履行，可以就不能履行的问题与上诉人协商研究。二、被上诉人起诉上诉人不履行与其签订协议书的行政行为违法，应当先行向上诉人提出申请，上诉人没有提出，应当对其诉请予以驳回。综上所述，一审法院判决错误，刘兴杰的诉请不成立，应予驳回。被上诉人刘兴杰答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确凿，请求二审法院予以维持，驳回上诉人的上诉请求。第三人营口誉龙房地产开发有限公司答辩称：坚持原审答辩及质证意见，一审判决没有涉及第三人的权利义务，我方已与被上诉人刘兴杰签订协议，并已实际履行。请求二审法院依法裁判，维护我方合法权益。本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据被上诉人刘兴杰提起本诉时的诉讼请求内容来看，虽然表述为要求上诉人鲅鱼圈区房屋征收局与其签订补偿协议，但签订协议的目的意为要求上诉人能按照安置补偿方案所应享受的相应待遇，对刘兴杰履行补偿的职能。签订补偿协议也是行政机关在实施征收工作中对被征收人进行补偿安置的方式之一。案涉动迁地块，自2008年开始实施动迁工作，至今已十年之久，期间经过了《城市房屋拆迁管理条例》（已废止）与《国有土地上房屋征收与补偿条例》的过渡。据第三人陈述，刘兴杰与誉龙公司签订协议书所约定的798.95平方米原地回迁房屋没有给付的原因，也是该地块没有全部征收完毕，无法实现原地回迁。现刘兴杰并未获得全部安置补偿，综合征收工作的实际情况，由行政机关就安置回迁补偿问题履行相应的行政职能，更便于解决案件争议。综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律得当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  吕兴汉审判员  路 路审判员  王 娣二〇二〇年六月五日法官助理刘瑞雪书记员管昕