广东省化州市人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0982刑初111号公诉机关广东省化州市人民检察院。被告人颜景武，男，1989年2月5日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地是化州市。2015年8月20日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年，2016年3月16日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月9日被抓获羁押，同年11月24日被刑事拘留，同年12月30日被依法执行逮捕。现羁押于化州市看守所。化州市人民检察院以化检公诉刑诉【2017】84号起诉书指控被告人颜景武犯贩卖毒品罪，于2017年3月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。化州市人民检察院指派检察员吴荣华出庭支持公诉，被告人颜景武到庭参加诉讼。现已审理终结。化州市人民检察院指控：（1）2016年11月4日21时许，吸毒人员毛某2（另案处理）打电话向被告人颜景武提出要购买毒品，于是颜景武从“亚中”（身份未明，另案处理）处取得毒品冰毒，于当晚22时许来到事前约定的化州市东山街道办铁道桥底附近路口处与毛某2进行毒品交易，颜景武把用塑料袋包装好的约5克重的冰毒交给毛某2，毛某2通过微信“扫一扫”的支付方式，用自己的手机扫描颜景武的手机微信（颜景武的微信名称为“小孟拉）完成了毒品费用支付，交易金额为450元。（2）11月9日14时许，吸毒人员毛某2再次打电话给颜景武要向其购买毒品冰毒，颜景武和毛洪剑约定在化州市东山街道办河东潮汇酒吧门前公路处进行交易，当天下午15时许，颜景武随即驾驶自己的本田小汽车搭载“亚中”到化州市河东潮汇酒吧门前公路处，毛某2则驾驶本田汽车搭着另一名吸毒人员廖某2来到交易地点，颜景武将两小包毒品冰毒（共约2克）交给毛某2，毛某2先用手机扫描颜景武手机微信支付毒品费用，但没有完成，颜景武就让毛某2扫描“亚中”的手机微信完成毒品费用支付，交易金额为200元。公诉机关根据上述指控，认为被告人颜景武的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人颜景武属累犯，应当从重处罚。公诉机关向法庭提供了相关的证据，提请本院对被告人颜景武依法判处。被告人颜景武对公诉机关指控其贩卖毒品罪无异议，表示认罪。但对公诉机关指控其贩卖毒品的数量有异议，辩称其第一次交易的毒品为4克，第二次为1.5克。经审理查明：（1）2016年11月4日21时许，吸毒人员毛某2打电话向被告人颜景武提出要购买毒品。颜景武于当晚22时许来到事前约定的化州市东山街道办铁道桥底附近路口处与毛某2进行毒品交易，颜景武把用塑料袋包装好的4克冰毒交给毛某2，毛某2通过微信支付方式支付颜景武450元。（2）同年11月9日14时许，吸毒人员毛某2再次打电话给颜景武要向其购买毒品冰毒，双方约定在化州市东山街道办河东潮汇酒吧门前公路处进行交易。当天下午15时许，颜景武随即驾驶自己的本田小汽车搭载“亚中”（身份不明）到化州市河东潮汇酒吧门前公路处，毛某2则驾驶本田汽车搭着另一名吸毒人员廖某2来到交易地点，颜景武将两小包毒品冰毒共1.5克交给毛某2，毛某2用手机微信支付毒品费用200元给“亚中”。另查明，公安机关从颜景武处查扣作案工具5.5英寸白色oppo手机一台。另查明，被告人颜景武2015年8月20日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年，2016年3月16日刑满释放。因本案于2016年11月9日被抓获羁押，同年11月24日被刑事拘留，同年12月30日被依法执行逮捕。归案后因吸食毒品违法行为，被化州市公安局处以行政拘留十五日，拘留时间自2016年11月10日起至同年11月25日止。上述犯罪事实，被告人颜景武在开庭审理过程中无异议，且有下列证据予以证实：（一）物证：现场查扣在案的被告人颜景武用作贩毒收钱用的5.5英寸白色oppo手机。（二）书证：受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、起诉意见书、起诉告知书、起诉书、抓获经过、扣押物品清单、调取证据通知书、中国移动通信客户详单、鉴定意见告知书、行政处罚决定书、被传唤人家属通知书、行政拘留执行回执、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、化州市人民法院刑事判决书、刑满释放证明书。（三）证人毛某1、唐某证言。（四）被告人颜景武供述及辩解。（五）鉴定意见：化州市公安局现场检测报告书。（六）现场勘验笔录、现场图、现场照片及辨认笔录等证据。以上证据由公诉机关提供，并经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。关于被告人颜景武贩卖毒品的数量问题，经查，被告人颜景武归案后供称其第一次卖给毛某1“5只货”约5克重冰毒，450元；第二次“2只货”，200元。证人毛某1证明其第一次从颜景武处买到“5只货”5克重冰毒，第二次“2只货”，2克重冰毒，第二次买到的冰毒，吸食了一包，余下一包当天给公安机关查获，除包装净重0.94克。证人廖某1证明2016年11月9日中午，其与毛某1向颜景武购买到“2只货”，约2克重冰毒。被告人颜景武在庭审中辩称每只货通常为0.8克冰毒，第一次“5只货”为4克重冰毒，第二次“2只货”为1.5克冰毒。综上，因指控被告人颜景武贩卖毒品的数量的证据存疑，依据证据存疑有利于被告人的原则，公诉机关将被告人颜景武两次贩卖毒品的数量认定为第一次5克冰毒，第二次2克冰毒的依据不足，应予纠正为第一次4克冰毒，第二次1.5克冰毒。本院认为，被告人颜景武无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以确认。被告人颜景武之前因犯贩卖毒品罪判处有期徒刑的刑罚，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，且属毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人庭审中知错认罪，可酌情从轻处罚。对被扣押在案的作案工具5.5英寸白色oppo手机一台，依法予以没收。被告人颜景武因吸食毒品违法行为，被化州市公安局处以行政拘留十五日（2016年11月10日起至同年11月25日止）。因该行为与本案被判处刑罚的犯罪行为不属同一行为，被行政拘留的日期不予折抵刑期。其被行政拘留前已经羁押一日，应予折抵刑期。根据被告人的犯罪事实、情节、性质和对社会的危害程度及认罪态度，依照第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人颜景武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月25日起至2019年11月23日止；罚金限于本判决书发生法律效力后三十日内向本院缴纳。）二、查获并扣押在案的作案工具5.5英寸白色oppo手机一台，予以没收，由化州市公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周靖云人民陪审员  张华明人民陪审员  苏 婷二〇一七年六月二十三日书 记 员  钟泳熺相关法条:第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。