河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫04民终1527号上诉人（原审原告）：吕三伟，男，汉族，1964年12月26日出生，住河南省鲁山县。委托诉讼代理人：陈亚梅，河南金年华律师事务所律师。上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司平顶山分公司，住所地：河南省平顶山市新华区光明路与联盟路交叉口东50米路北。统一社会信用代码：914104007694501152（1-1）。主要负责人：ＸＸＸ，该公司总经理。委托诉讼代理人：王鑫，河南平胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李华栋，男，汉族，1992年11月23日出生，住河南省鲁山县。上诉人吕三伟、上诉人太平财产保险有限公司平顶山分公司（以下简称太平财险平顶山分公司）因与被上诉人李华栋机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省鲁山县人民法院（2016）豫0423民初4420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月27日立案后，依法组成合议庭于2017年5月22日公开开庭进行了审理。吕三伟的委托诉讼代理人陈亚梅，太平财险平顶山分公司的委托诉讼代理人王鑫到庭参加诉讼，李华栋经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。吕三伟上诉请求：撤销一审判决第一项，不服判决数额21284.7元，请求支持吕三伟的一审诉讼请求。事实与理由：一审法院关于护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金的计算有误；驳回后续治疗费、交通费的诉讼请求没有事实和法律依据。1、吕三伟住院治疗期间需陪护两人，有主治医生的诊断证明予以佐证，一审支持一人的护理费没有事实依据。2、吕三伟申请对护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定，后由一审法院委托、各方共同选定的鉴定机构对上述事项进行了鉴定，但一审法院却未采用鉴定结论。吕三伟的护理期限应为60日，营养期限应为90日，后续治疗费5000元应予支持。3、根据《河南省省直机关差旅费管理办法》的规定，吕三伟的住院伙食补助费每天标准应为100元。4、吕三伟受伤后，吕三伟及其陪护人员需多次往医院奔波，交通费用必然发生，一审不支持交通费不符合事实。5、一审计算残疾赔偿金、被扶养人生活费的标准错误。本案在2017年开庭审理，应适用2016年度的相关赔偿标准，一审采用2015年度的标准错误；被扶养人生活费应按照城镇标准而不是农村标准计算，被扶养人生活费应计算五年而不是四年。太平财险平顶山分公司上诉请求：改判减少太平财险平顶山分公司赔偿数额29446元；二审诉讼费用由吕三伟承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，残疾赔偿金的适用标准有误。吕三伟提交的务工单位和租房证明人为性大，不足以证明吕三伟在城市生活，且收入来源于城镇。吕三伟的残疾赔偿金应按照其户口性质即农村居民纯收入计算。太平财险平顶山分公司辩称，伤残鉴定意见书除了伤残等级之外其他鉴定意见只能作为参考使用。一审支持一人护理39天并无不当；后续治疗费是未实际发生的费用，应当以实际产生为准，一审对后续治疗费未予确定符合法律规定。依据平顶山市司法实践及平顶山市差旅费管理办法，应当是每天50元，一审中吕三伟没有提供相关法律标准，一审法院按照每天30元计算并无不当。吕三伟未提供交通费的相应证据，应承担举证不能的后果。一审关于残疾赔偿金的计算正确。请求驳回吕三伟的上诉。吕三伟辩称，一审中吕三伟提供了劳务合同、工资表、租房合同及出租人证明、鲁山县露峰街道叶茂社区出具的居住在本辖区的证明，吕三伟的残疾赔偿金按照城镇标准计算正确。李华栋辩称，本案交通事故的发生是李华栋在倒车时，吕三伟骑摩托车撞住了李华栋的车辆。李华栋对一审判决没有意见，请求驳回上诉，维持原判。吕三伟向一审法院起诉请求：判令李华栋、太平财险平顶山分公司共同赔偿各项损失共计120797.88元。一审法院认定事实：2016年7月1日10时许，李华栋驾驶豫Ｄ×××××号小型普通客车在311国道鲁山县下汤镇下汤西环镇路西路段，在道路的北侧路沿石边往道路上倒车时，与沿311国道由东向西行驶的吕三伟驾驶的豫Ｄ×××××号两轮摩托车相撞，事故致两车不同程度损坏、吕三伟受伤。事故发生后，吕三伟被送往鲁山县人民医院治疗，诊断为：1、右侧第三肋骨骨折、2、两肺挫伤、3、右侧肩锁关节半脱位、4、有肩胛骨撕脱骨折、5、右顶部软组织挫伤、6、右足第三趾远节趾骨骨折（开放性）。住院39天，至2016年8月9日出院,花费医疗费13136.56元。吕三伟未向一审法院提供完整的住院期间的长期医嘱，不能显示住院期间的陪护记录，出院诊断证明中注明：住院期间陪护两人。该事故2016年7月13日经鲁山县交警队责任认定：李华栋应负事故的主要责任、吕三伟应负事故的次要责任。案件审理中，吕三伟2016年11月1日申请对自己的伤情进行伤残程度、护理期限、营养期限、二次手术费用进行司法鉴定。经一审法院委托，2017年1月25日，平顶山平安法医临床司法鉴定所对吕三伟的伤情作出“平安司鉴所（2017）临鉴字第6号”司法鉴定：吕三伟的伤残程度构成十级伤残、护理期限60日、营养期限90日、后续治疗费（二次手术费）5000元左右。吕三伟支付鉴定费1900元。一审另查明：1、李华栋持有合法C1D型驾驶证、肇事车辆豫Ｄ×××××号小型普通客车系李华栋所有，具有合法行车证，该两证在事故发生时尚在有效期内。另外，李华栋在吕三伟住院期间垫付医疗费2000元、支付各项检查费用579.7元，计2579.7元。2、豫Ｄ×××××号小型普通客车2016年7月18日在太平财险平顶山分公司投有交强险，保险限额122000元，保险期限自2016年7月25日0时起至2017年7月24日24时止。同时该车还在该公司投有商业三者险，保险限额为100000元。保险期限同交强险，该两项保险在事故发生时均在有效期内。3、吕三伟共弟兄3人，其父早年病故，其母张广钦生于1941年7月6日，事故发生时已76周岁。吕三伟子女共二人，均已年满18岁。4、吕三伟户口所在地鲁山县××××吕西组，但自2015年5月起一直在鲁山县城务工并租房居住，2015年5月5日与平顶山市信基房地产开发有限公司签订了《劳动合同书》，期限至2017年5月11日，合同约定报酬每月工资3300元、200元绩效奖金。事故发生前三个月的平均工资为3400元；自2015年1月起吕三伟在鲁山县××路李新玲家租房居住，双方签有租房合同，合同至2018年1月7日终止，每月租金500元。5、2016年河南省交通事故人身损害赔偿计算标准中，服务业年收入30482元，每天83.51元；2016年本省城镇居民人均年可支配收入25576元；农村居民人均年生活消费支出7887元。一审法院认为，公民享有生命健康权。2016年7月1日，李华栋驾驶豫Ｄ×××××号小型普通客车撞住吕三伟，致两车损坏、吕三伟受伤。该事故经鲁山县交警队认定：李华栋负事故的主要责任、吕三伟负事故的次要责任。事故导致吕三伟受伤并住院治疗属实，吕三伟之伤经司法鉴定构成十级伤残。吕三伟据此请求对损失进行赔偿于法有据，合法部分，予以支持。根据本案实际情况，核算吕三伟的损失有：医疗费13716.26元（含李华栋垫付的2000元医疗费和支付的579.7元检查费）；误工费，吕三伟在事故发生前一直在平顶山市信基房地产开发有限公司务工，事发前三个月的平均工资为3400元，每天113.33元。根据吕三伟2016年7月1日受伤、2017年1月25日作出伤残鉴定的前一天共计207天的事实计算为23459.31元（113.33元×207天）；护理费，因吕三伟未完整提供其住院期间长期医嘱的陪护记录，单凭该院在出院诊断证明中注明“住院期间陪护两人”,不能证明是“需要两人陪护”还是“两人在陪护”，根据吕三伟住院39天、仅为十级伤残的事实和最高人民法院“原则上护理为一人”的指导意见，酌定应以一人护理为宜。按照2016年河南省交通事故人身损害赔偿计算标准中，服务业年收入30482元，每天83.51元的标准计算住院期间的护理费为3256.89元（83.51元×39天×1人）；住院生活补助费，按照上述标准中规定的省内工作人员出差补助标准每天30元及吕三伟住院39天计算为1170元（30元×39天）；营养费390元（10元×39天）；伤残赔偿金，根据吕三伟事故发生前一直在鲁山县城租房居住和务工一年以上、伤残十级的事实、2016年河南省城镇居民人均年可支配收入25576元的标准计算为51152元（25576元×20年×10%）；被抚养人生活费，吕三伟之母张广钦生于1941年7月6日，事故发生时已76周岁。根据其母亲农村居民身份、吕三伟伤残十级的程度及弟兄三人的事实、2016年河南省农村居民人均年生活消费支出7887元的标准计算其抚养费4年为1051.6元（7887元×4年×10%÷3人）；鉴定费1900元；精神慰抚金，该事故给吕三伟造成双十级伤残，对其今后的生活造成了较大影响和不便，其请求5000元精神慰抚金没有超过法定标准，应以支持。吕三伟请求的交通费500元，未递交任何证据证明其真实发生，不予支持；其请求的后续治疗费、护理期限和营养期限，尽管吕三伟对此提出了申请，鉴定机构对此也作出了司法鉴定，但该鉴定机构的业务范围为：1、××理鉴定（死亡方式鉴定、死亡时间鉴定、致伤物推断鉴定）；2、法医临床鉴定（损伤程度鉴定、伤残程度鉴定、听觉功能鉴定、活体年龄鉴定），均不包括上述内容的鉴定评估业务。鉴定人员的执业范围也仅是“法医临床鉴定”。因此，在鉴定机构不能证明自己具有上述业务执业权的情况下，其该部分鉴定内容和结论，不予采信。吕三伟可待二次手术终结后另行主张。以上吕三伟的全部损失共计为101996.06元。鉴于肇事车辆在太平财险平顶山分公司投有交强险，故应由该公司在交强险医疗费用赔偿限额内支付吕三伟医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内支付吕三伟误工费、护理费、伤残赔偿金、抚养费、鉴定费、精神慰抚金86719.8元。不足部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费计5276.26元，应在投保的商业三者险保险限额100000元中予以支付。根据交警队李华栋负事故主要责任、吕三伟负事故次要责任的认定意见，酌定李华栋承担事故70%、吕三伟承担事故30%的责任为宜。因此，太平财险平顶山分公司应在该5276.26元的70%即3693.38元中，支付吕三伟1113.68元、返还李华栋2579.7元。根据《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于适用的司法解释》第九十条之规定，一审判决：一、太平财产保险有限公司平顶山分公司应于判决生效后十日内，在肇事车辆豫Ｄ×××××号小型普通客车投保的交强险和商业三责险保险赔偿限额内一次性支付吕三伟医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等各项损失97833.48元；同时返还李华栋的垫付款2579.7元；二、驳回吕三伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2622元，由吕三伟负担500元、李华栋负担2122元。二审期间，吕三伟提供《河南省司法鉴定收费项目和收费标准》一份，拟证明本案一审选定的鉴定机构业务范围包括后期医疗费评定、护理、营养时限评定。其他当事人未提供新的证据。本院二审查明：1、交通事故发生后吕三伟在鲁山县人民医院住院治疗34天，一审认定住院时间39天有误。2、2016年度河南省城镇居民人均可支配收入27232.92元，2016年度河南省农村居民人均年生活消费支出8586.59元。本院审理查明的其他事实与一审查明事实相一致。本院认为，2016年7月1日10时许，李华栋驾驶豫Ｄ×××××号小型普通客车在311国道鲁山县下汤镇下汤西环镇路西路段倒车时与吕三伟驾驶的豫Ｄ×××××号两轮摩托车相撞，事故致两车不同程度损坏、吕三伟受伤。经鲁山县公安交警大队认定：李华栋应负事故的主要责任，吕三伟应负事故的次要责任。诉讼中各方当事人对以上事故的事实及责任认定均无异议，本院予以确认。因豫Ｄ×××××号小型普通客车在太平财险平顶山分公司投保有交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内，吕三伟的损失总额未超出肇事车辆投保的交强险及商业三者险保险限额。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据上述规定，吕三伟的各项损失由太平财险平顶山分公司在投保的交强险各分项限额范围内先行赔付，不足部分由该公司根据事故责任比例在商业三者险限额范围内赔付。关于残疾赔偿金的适用标准问题。一审中吕三伟提供了劳动合同书、事故发生前三个月的工资表、房屋租赁合同、出租人出具的加盖所在社区居民委员会印章的证明，能够证实吕三伟在本案交通事故发生前在城镇居住、务工一年以上的事实，一审参照城镇居民标准计算吕三伟的残疾赔偿金有事实和法律依据。本案一审法庭辩论终结时间为2017年2月，应参照河南省2016年度相关赔偿标准计算吕三伟的损失，一审法院采用2015年度的赔偿标准有误，应予纠正。吕三伟的残疾赔偿金应计算为：27232.92元/年×20年×10%=54465.84元。关于平安司鉴所（2017）临鉴字第6号伤残等级鉴定意见书的采信问题。平顶山平安法医临床司法鉴定所许可证载明的业务范围为：1、××理鉴定（死亡方式鉴定、死亡时间鉴定、致伤物推断鉴定）；2、法医临床鉴定（损伤程度鉴定、伤残程度鉴定、听觉功能鉴定、活体年龄鉴定），并不包括后期医疗费、误工、护理、营养时限评定的业务。因此，该鉴定机构关于吕三伟伤残等级的鉴定意见本院予以采纳。该鉴定意见书关于吕三伟护理、营养时限及后期医疗费的结论不作为认定本案事实的依据。吕三伟上诉认为应按照该鉴定意见书计算护理期限、营养期限及后期医疗费的请求本院不予支持。关于护理费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……。鲁山县人民医院诊断证明书显示住院期间陪护两人，一审在有医院明确医嘱情况下仍认定吕三伟住院期间一人护理缺乏相应依据。吕三伟上诉认为应按照鉴定意见书支持护理期限60天的理由亦不予采纳。吕三伟对护理费的标准未提出异议，其护理人员的护理费为30482/年÷365天×2人×34天=5678.83元。关于住院伙食补助费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。参照2014年6月18日河南省财政厅关于印发《河南省省直机关差旅费管理办法》的通知（豫财行（2014）46号文件）的规定，吕三伟住院期间的伙食补助费按照每天50元的标准计算适宜。故吕三伟的住院伙食补助费为50元/天×34天=1700元。关于营养费的认定问题。因平安司鉴所（2017）临鉴字第6号伤残等级鉴定意见书关于营养期限的鉴定意见不作为认定吕三伟营养期限的依据，吕三伟的营养期间应为住院期间，因太平财险平顶山分公司对一审支持营养费390元未提出异议，本院予以确认。关于后续治疗费。因平安司鉴所（2017）临鉴字第6号伤残等级鉴定意见书不作为认定吕三伟后期医疗费的依据，故吕三伟的后期治疗费可待实际发生后另行起诉。关于被扶养人生活费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。……。七十五周岁以上的，按五年计算。因吕三伟的母亲在农村居住生活，一审参照农村居民标准计算吕三伟的被扶养人生活费有事实和法律依据。但本案一审法庭辩论终结时间为2017年2月，应参照河南省2016年度相关赔偿标准计算吕三伟的相关损失，一审法院采用2015年度的赔偿标准有误，应予纠正。另外，吕三伟的母亲在本案交通事故发生时已超过75周岁，故应支持5年的生活费，一审支持4年的生活费有误。吕三伟的被扶养人生活费为8586.59元/年×5年×10%÷3人=1431元。关于交通费应否支持的问题。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。一审中吕三伟未提供正式交通费用票据，但考虑其在就医期间必然有交通费用的支出，故酌定支持吕三伟因本次事故的交通费340元。经二审核算，本案中吕三伟因本次交通事故造成的损失有：1、医疗费13716.26元，2、住院伙食补助费1700元，3、营养费390元，4、护理费5678.83元，5、误工费23459.31元，6、残疾赔偿金54465.84元，7、被扶养人生活费1431元，8、鉴定费1900元，9、精神损害抚慰金5000元，10、交通费340元。以上共计108081.24元。其中第1-3项合计15806.26元，由太平财险平顶山分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，下余5806.26元由太平财险平顶山分公司在商业三者险限额内赔偿4064.38元（5806.26元×70%），其中赔偿吕三伟1484.68元，返还李华栋垫付款2579.7元。第4-10项合计92274.98元，由太平财险平顶山分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。综上，本案中太平财险平顶山分公司在交强险及商业三者险范围内共计赔偿吕三伟损失103759.66元。综上所述，吕三伟的上诉请求部分成立，太平财险平顶山分公司的上诉理由不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈡项之规定，判决如下：一、维持河南省鲁山县人民法院（2016）豫0423民初4420号民事判决第二项，即：“二、驳回吕三伟的其他诉讼请求。”；二、变更河南省鲁山县人民法院（2016）豫0423民初4420号民事判决第一项为：太平财产保险有限公司平顶山分公司于本判决生效之日起十日内赔偿吕三伟各项损失共计103759.66元；同时返还李华栋垫付款2579.7元。一审案件受理费2622元，由吕三伟负担400元，李华栋负担2252元；二审案件受理费868元，由吕三伟负担226元，太平财产保险有限公司平顶山分公司负担642元。本判决为终审判决。审判长  杜军伟审判员  陈 克审判员  张培培二〇一七年六月二十一日书记员  王秋月