建平县人民法院民 事 判 决 书(2017)辽1322民初138号、328号原告(并案被告)徐建文，男，1965年10月26日出生，汉族，农民，住建平县。委托代理人宫晋辉，辽宁承远律师事务所律师。被告(并案原告)张剑，男，1975年5月28日出生，汉族，无业，住建平县。委托代理人毕振华，辽宁辰阳律师事务所律师。原告（并案被告）徐建文诉被告（并案原告）张剑劳动争议纠纷案件，本院分别于2017年1月9日、2017年1月16日受理,依法组成合议庭公开开庭进行了并案审理。原告（并案被告）徐建文及其委托代理人宫晋辉，被告（并案原告）张剑及其委托代理人毕振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（并案被告）徐建文诉称：原告于2013年6月份开始到被告开办的位于建平县万寿街道东大桥东南侧木材加工部工作，工作岗位是木材加工。2015年6月1日16时许，原告在工作过程中被电锯锯伤右手拇指，伤后被送往第二医院治疗。经诊断治疗后回家休养，后经过鉴定为９级伤残。因为被告开办的木材加工部一直用工固定，持续稳定的经营，其应当办理而未办理营业执照，属于非法用工性质。故应当适用《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的相关规定裁决处理。原告依法申请劳动仲裁部门裁决。建平县劳动人事争议仲裁委员会做出建劳人仲裁字（2017）2号裁决书，但是该裁决书对停工留薪期间工资和护理费、伙食补助费裁决数额错误，为此申请人不服，依据《工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定提起诉讼，请求法院依法判决。原告徐建文请求法院判令被告张剑给付原告医药费6,680.97元、误工费10,500元、护理费1,627.52元、伙食补助费800元、交通费200元、一次性赔偿金86,044元，合计105,852.49元；诉讼费用由被告承担。被告（并案原告）张剑辩称：徐建文与张剑之间不是非法用工关系，而是雇佣关系，徐建文主张的赔偿数额不符合雇佣关系的规定，请求法院驳回徐建文的诉讼请求。被告（并案原告）张剑诉称：一、建平县劳动人事争议仲裁委员会直接按照非法用工事故伤害计算赔偿数额违反法定程序。《工伤保险条例》明确规定，非法用工受到事故伤害就赔偿数额发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。处理劳动争议的前提应当是确认主体，即原被告双方是否构成劳动关系。被告如果要求原告按照非法用工事故伤害赔偿，必须经过非法用工劳动关系确认的前置程序。建平县劳动争议仲裁委员会在没有进行确认非法用工劳动关系前置程序情况下就裁决原告按非法用工伤害赔偿是适用程序错误，违反法律规定。二、建劳人仲裁字（2017）2号劳动争议仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。原告既不是企业法人，又不是个体工商户，只是为了生活开了个木匠铺，原告与被告之间只是承包关系，干多少活赚多少钱，不干活就没有钱。被告虽然是在原告处干活受伤，但是其与原告是自然人之间的雇佣关系，而且被告受伤后，原告积极帮助救治，为被告垫付了医疗费。事实上事故发生后，被告曾经向建平县人事争议仲裁委员会提出过确认劳动关系的仲裁申请，建平县劳动争议仲裁委员会作出的建劳人仲裁字（2016）49号裁决书，已驳回被告的申请。至此，被告与原告之间根本不存在劳动关系，也就是说原被告之间是个人之间提供劳务受到伤害，应当依据侵权责任法提供劳务受到伤害的规定，按照过错承担责任。但是建平县劳动人事争议仲裁委员会却在没有查清事实的基础上，根据《工伤保险条例》作出建劳人仲裁字（2017）２号劳动争议仲裁裁决书，是严重的适用法律错误。综上所述，原仲裁裁决错误，缺乏事实和法律依据，特向法院提起诉讼，请求依法判决。被告（并案原告）张剑请求法院判令张剑不予承担建劳人仲裁字（2017）2号裁决的护理费418元、伙食补助费336元、停工薪金2,151元、一次性赔偿金86,040元、合计88,945.16元；诉讼费用由被告承担。原告（并案被告）徐建文辨称：张剑的起诉无事实和法律依据，本案是属于特殊的非法用工赔偿纠纷，非法用工不是劳动关系，仅就赔偿数额发生争议的适用劳动争议的有关规定进行处理，非法用工的认定不是劳动仲裁的前置程序，不需要单独裁决认定。经审理查明:被告（并案原告）张剑在建平县万寿街道东大桥东南侧附近开办一木材加工部，经营活动为收购木头，锯成木条后销售。加工部未办理工商登记手续。原告（并案被告）徐建文称其于2013年6月份开始到该木材加工部工作。张剑称徐建文是于2014年5月份开始在木材加工部工作。徐建文在木材加工部的工作岗位是木材加工。2015年6月1日16时许，徐建文在木材加工部进行加工木材工作过程中，被电锯锯伤右手拇指。徐建文受伤后，被送往建平县第二人民医院治疗，被诊断为：“右手拇指离断伤”，住院16天。徐建文的医疗费总计6,680.97元，此款已由张剑支付。徐建文在住院治疗期间，张剑另行给付徐建文1,042元，但未派人护理，未另支付伙食补助费和护理费。徐建文受伤后，张剑未向徐建文支付停工留薪期间劳动报酬。徐建文在2015年4月、５月份工资合计为2,524元。另查明：2015年4月1日，徐建文作为申请人以张剑为被申请人向建平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决张剑给付徐建文医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费、拖欠的工资以及一次性赔偿金合计20万元。期间由建平县劳动人事争议仲裁委员会委托朝阳市劳动鉴定委员会对徐建文做伤残等级鉴定。2016年9月1日，朝阳市劳动鉴定委员会出具因病、因伤劳动能力丧失或致残程度委托鉴定结论通知单，确定徐建文的伤残等级为玖级。2017年1月3日，建平县劳动人事争议仲裁委员会出具建劳人仲裁字（2017）2号裁决，该裁决认定：被申请人张剑从事木材加工生产经营活动，依法应办理工商登记手续。被申请人未依法办理登记手续，从事生产经营活动，应对其招用的申请人在工作时间、工作场所、因工作原因受到的事故伤害承担一次性赔偿责任。因被申请人未支付护理费，故被申请人给付申请人的费用1,042元，抵顶护理费，不足部分被申请人予以补齐。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十六条等劳动法律法规政策规定，经调解无效，现裁决如下：一、被申请人张剑于本仲裁裁决发生法律效力之日起十日内给付申请人护理费418.16元、伙食补助费336元、停工留薪期工资2,151元、一次性赔偿金86,040元，合计一次性赔偿捌万捌仟玖佰肆拾伍元壹角陆分（￥88,945.16元）;二、自本仲裁裁决书发生法律效力之日起，申请人与被申请人终止本次事故的一次性赔偿关系。徐建文、张剑对上述仲裁裁决均不服，向本院提起诉讼。上述事实，建劳人仲裁字（2016）49号裁决书、建劳人仲裁字（2017）2号裁决书、因病、因伤劳动能力丧失或致残程度委托鉴定结论通知单、建劳人仲裁字（2017）2号卷宗中招工单、张剑木材加工厂现场照片、徐建文工友的证言、徐建文在住院期间的病历、诊断、药费单据、出院通知书、张剑提供的徐建文的收据两张、卷宗中录音笔录，原告的陈述，并与被告的陈述进行印证能够予以证明。上述证据经过庭审质证、认证，具有证明效力，本院予以采信。本院认为：《无照经营查处取缔办法》第二条规定：“任何单位和个人不得违反法律、法规的规定，从事无照经营。”《工伤保险条例》第二条第一款规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”第六十六条规定：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿不得低于本条例规定的工伤保险待遇;具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。”被告（并案原告）张剑从事木材加工生产经营活动，依法应办理工商登记手续。张剑未依法办理登记手续，从事生产经营活动，应对其招用的原告（并案被告）在工作时间、工作场所、因工作原因受到的事故伤害承担一次性赔偿责任。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条规定：“一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付。”第四条规定：“职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。”第五条规定：“一次性赔偿金按照以下标准支付：…九级伤残为赔偿基数的2倍，…。前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工平均工资。”依据上述规定。徐建文在住院治疗期间发生的医疗费张剑已经支付，不用再给付。2014年朝阳市全市职工年平均工资为39,696元。徐建文在住院治疗期间发生的护理费为1,460.16元，张剑另行支付给徐建文的1,042元用以抵顶护理费，张剑再给付徐建文护理费418.16元；伙食补助费为336元。徐建文主张的误工费，本院参照《工伤保险条例》第三十三条规定，酌情确定徐建文的误工费为3,028元。徐建文的一次性赔偿金为79,392元。上述应给付款项合计83,174.16元。徐建文未提供充分证据证明其发生了交通费，故对徐建文关于要求张剑给付交通费的诉讼请求本院不予支持。张剑关于徐建文与张剑之间不是非法用工关系，而是雇佣关系，徐建文主张的赔偿数额不符合雇佣关系的规定，请求法院驳回徐建文诉讼请求的答辩意见本院不予支持。张剑的诉讼请求本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第六十六条的规定，判决如下：一、被告（并案原告）张剑于本判决发生法律效力后十日内给付原告（并案被告）徐建文护理费418.16元、伙食补助费为336元、误工费3,028元、一次性赔偿金79,392元，合计83,174.16元。二、自本判决发生法律效力之日起，徐建文与张剑终止本次事故的一次性赔偿关系。三、驳回原告（并案被告）徐建文的其他诉讼请求。四、驳回被告（并案原告）张剑的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2017）辽1322民初138号案件受理费10元由张剑负担、（2017）辽1322民初328号案件受理费10元由张剑负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审 判 长  魏国昌审 判 员  王惠芳人民陪审员  亢学民二〇一七年六月二十七日书 记 员  齐云龙