广西壮族自治区宾阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0126民初732号 原告陆秀玲，女，1979年11月10日出生，汉族，住广西宾阳县。 委托代理人韦文胜，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 委托代理人蓝岚，北京市盈科（南宁）律师事务所实习律师。 被告广西永凯大桥纸业有限责任公司，住所地：广西南宁市宾阳县大桥镇。 法定代表人赖可宾，该公司董事长。 委托代理人黎子清，该公司员工。 原告陆秀玲诉被告广西永凯大桥纸业有限责任公司（以下简称永凯纸业公司）劳动争议一案，本院于2017年1月18日立案受理后，依法适用简易程序，于同年3月21日公开开庭进行了审理。原告陆秀玲的委托代理人韦文胜、蓝岚，被告永凯纸业公司的委托代理人黎子清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陆秀玲向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告非法终止合同赔偿金16520元；2、判决被告支付原告2015年10月至2015年11月15日的工资377元；3、判决被告支付原告因拖欠2014年9月至2015年11月15日工资的赔偿金7050.95元；4、判决被告为原告补缴2013年9月至2015年11月15日的五险一金。事实和理由：原告于2011年4月11日至2012年4月19日在广西永凯糖纸集团有限责任公司工作、于2012年4月20日至2015年11月15日在永凯纸业公司工作。原告到下一个工作单位工作都是基于原工作单位的安排。自2013年9月起，被告开始拖欠原告的的五险一金，自2014年9月起，被告开始拖欠原告的工资。宾阳县人力资源和社会保障局多次要求被告支付拖欠的工资并向被告发出《劳动保障监察责令改正书》。2015年11月4日，宾阳县人民法院拍卖被告的资产，用拍卖款向原告支付了2015年10月前的工资。2016年1月14日，被告口头告知双方的劳动关系已终止，要求原告与案外人自行协商就业问题。但是被告并未发放完拖欠的工资和经济补偿金。 被告永凯纸业公司辩称：一、原告与被告之间的劳动关系不是解除，更不是非法终止，而是劳动关系转移形成的劳动合同主体变更，是由宾阳县政府、法院、人力资源与社会保障局等各部门协调的从原用人单位安排到新用人单位工作，其过程并不存在任何非法行为。原告均于2015年11月16日自愿并实际到南糖公司上班，接受安置，表明其认可和接受了劳动关系主体变更的事实。劳动者仍依劳动合同在原工作场所、工作岗位、享受原有工资福利待遇。原告与被告是因客观因素导致劳动关系转移，是原劳动关系的延续。依拍卖公告被安置者必须是与被告存在合法有效的劳动关系，否则不得享受安置。直到今日，被告也没有向原告发送过任何单方解除劳动关系的通知。劳动关系的变更并非被告的单方行为所致，而是双方的共同行为决定的，是双方意思表示一致的决定，否则原告完全可以拒绝接受安置。因此原告要求被告支付非法终止劳动合同赔偿金没有事实和法律依据，请求法院依法驳回。二、2015年10月至11月15日期间的费用确实未发放，也同意发放，但是应当按照当地最低工资标准的80%支付生活费，而不是工资。上述期间，宾阳县法院对被告的全部资产启动拍卖程序，被告的全部资产、设备实际被法院查封，同时企业处于非榨季停产歇业，并未生产经营。三、被告因为经营困难而无力支付劳动者的工资，不属于无故拖欠，在劳动监察部门作出责令改正书后，已在限期内尽量想办法支付了部分员工的工资，其余在无力支付的情况下已经作出说明要求延期支付，因此被告并不属于无故拖欠。且被告被拍卖后所得的拍卖款不能自主支配，被告也在限定的期限内核算原告的工资等积极配合人社局、法院从拍卖款中划款支付相应的员工工资。被告已经在限定期限内做出改正，因此不应当支付劳动者拖欠工资的加付赔偿金。四、社会保险已由宾阳县社会保险事业局请求法院用拍卖款协助扣缴所欠社会保险费及利息。 本院经审理认定事实如下：陆秀玲于2011年4月11日至2012年4月19日在广西永凯糖纸集团有限责任公司工作、于2012年4月20日至2015年11月15日在永凯纸业公司工作。陆秀玲到下一个工作单位工作都是基于原工作单位的安排。 在陆秀玲工作期间，由于永凯制糖公司拖欠原告等员工自2014年9月至2015年2月的工资，2015年5月21日宾阳县人力资源和社会保障局对永凯制糖公司作出“宾人社劳监责字[2015]003号”《劳动保障监察责令改正书》，责令永凯制糖公司在收到《劳动保障监察责令改正书》起15日内支付拖欠原告等员工工资，逾期拒不执行的，加付赔偿金并处2000元以上2万元以下罚款。由于永凯制糖公司未在责令整改期限内支付拖欠原告等员工工资，宾阳县人力资源和社会保障局于2015年7月1日对永凯制糖公司作出“宾人社劳监理字[2015]12号”《劳动保障监察行政处理决定书》，责令永凯制糖公司在收到《劳动保障监察行政处理决定书》之日起15日内支付拖欠劳动者的工资，否则处2000元以上2万元以下罚款。永凯制糖公司仍未在责令期限内支付拖欠的员工工资。2015年11月3日，宾阳县人力资源和社会保障局对永凯制糖公司作出并送达“宾人社劳监责字[2015]12号”《劳动保障监察责令改正书》，限永凯制糖公司在收到责令改正书之日起15日内支付原告等员工2015年3月到2015年10月的工资，逾期拒不执行的，加付赔偿金并处2000元以上2万元以下罚款。 2015年10月20日，宾阳县人民法院委托的广西鑫锤拍卖有限责任公司发出《联合拍卖公告》，其中载明：“…参与竞买者必须符合、接受以下条件：…3、全员接受宾阳永凯制糖企业员工（含糖、纸公共岗位员工）…”。2015年11月4日，宾阳县人民法院依法拍卖永凯制糖公司的全部资产，南宁糖业股份有限责任公司（以下简称南糖公司）竞拍成功，永凯制糖公司的拍卖成交款存入宾阳县人民法院账号。2015年11月16日，永凯制糖公司与南糖公司进行交接，原告等员工全部于同日转入南糖公司宾阳大桥有限责任公司（后工商注册成立）工作至今。2015年11月27、28日，宾阳县人力资源和社会保障局从宾阳县人民法院账户截留永凯制糖公司拍卖成交款，委托中国工商银行宾阳县支行代理发放原告等员工2014年9月至2015年9月的工资。2015年10月至11月15日止，由于双方发生争议，永凯纸业公司至今未支付原告上述期间的工资。 2016年1月14日，永凯制糖公司对已转入南糖公司的员工发出《告知书》，告知永凯制糖公司于2015年11月16日已转交南糖公司接管，此后，你们的劳动人事档案、劳动工资关系、生活福利等相关问题，请直接与南糖公司联系。2016年3月18日，永凯制糖公司按工作流程向永凯糖纸集团有限责任公司（即永凯制糖公司的上级集团公司）提交《关于拟用截留发放工资剩余款发放永凯大桥制糖和纸业公司未发放2015年10、11月工资的请示》，并附《拟用截留发放工资剩余款发放永凯大桥制糖公司2015年10、11月和大桥纸业公司2015年10月至2016年1月工资汇总表》和《宾阳县永凯大桥制糖有限责任公司2015年10、11月发放表》，广西永凯糖纸集团有限责任公司总裁于2016年4月5日在工作流程请示上签字同意发放。 另查明，永凯制糖公司经报请集团同意，于2015年4月30日作出《关于大桥制糖公司2015年度放假及人员安排值班安排的通知》，定于2015年5月4日至9月30日安排员工放假休息，10月8日起全体员工收假回公司上班。 陆秀玲于2015年11月16日与南宁糖业宾阳大桥制糖有限责任公司签订了一份劳动合同，合同期限为三年，即自2015年11月16日起至2018年11月15日止。 庭审中，陆秀玲表示其诉讼请求中的计算节点全部由2016年1月变更为2015年11月15日。 本院认为：一、关于本案经济补偿金（赔偿金）的问题。永凯纸业公司主张本案纠纷背景是企业陷入经济困境后由政府协调、法院拍卖企业资产，陆秀玲与南糖公司之间的劳动关系陆秀玲与永凯纸业公司原有劳动关系的延续，永凯纸业公司并无解除或终止与陆秀玲劳动合同的意思表示，双方之间属于劳动关系的变更而非解除。陆秀玲则主张永凯制糖公司向其发出公告实质是解除或终止双方劳动关系，且未通知工会系违法解除劳动合同。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行”的规定，永凯纸业公司与南糖公司均属独立法人，二者之间并不符合上述法律规定的用人单位合并或分立的情形。根据《联合拍卖公告》内容，永凯制糖公司被拍卖的是其整体资产，并未包括债权、债务，只是参与竞买者需全员接收永凯制糖公司的员工（含糖、纸公共岗位员工），故永凯制糖公司与南糖公司之间并不存在权利、义务承继的问题。其次，陆秀玲与永凯纸业公司签订的是一份固定期限劳动合同，而在永凯制糖公司于2016年1月14日告知陆秀玲其劳动人事档案、劳动工资关系、生活福利待遇等已于2015年11月16日由南糖公司接管后，陆秀玲与南宁糖业宾阳大桥制糖有限责任公司签订的是另一份固定期限劳动合同，故陆秀玲与永凯纸业公司、南宁糖业宾阳大桥制糖有限责任公司之间分别存在不同的劳动关系存续期间，陆秀玲与南宁糖业宾阳大桥制糖有限责任公司的劳动关系存续期间并未包含陆秀玲与永凯制糖公司的劳动关系存续期间，上述客观情形表明陆秀玲与南宁糖业宾阳大桥制糖有限责任公司之间的劳动关系并非陆秀玲与永凯纸业公司之间劳动关系的延续。正如前述，在永凯制糖公司告知陆秀玲其劳动人事档案、劳动工资关系等由南糖公司接管后，陆秀玲即与南宁糖业宾阳大桥制糖有限责任公司签订了劳动合同，其该行为表明其同意接受永凯制糖公司的工作“安排”，且其也从未提供任何证据证明其对永凯制糖公司的告知曾提出过异议，故上述客观实际符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定的用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的情形，永凯纸业公司与陆秀玲的上述主张均与客观实际不符，本院均不予支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形”，陆秀玲的工作场所、岗位并无实质性改变，符合上述司法解释规定的非因劳动者本人原因从原用人单位（永凯纸业公司）被安排到新用人单位（南宁糖业宾阳大桥有限责任公司）工作的情形，故在原用人单位未支付经济补偿金时，劳动者可以在被安排新用人单位时，有权提出请求原用人单位支付经济补偿也可以在今后与新用人单位依法解除、终止劳动合同请求新用人单位支付经济补偿金，选择权应由劳动者行使，不能限制、剥夺劳动者依法享有请求原用人单位支付经济补偿金的权利。因劳动合同解除原因（违法或合法）需由人民法院依法认定，故虽然陆秀玲诉请永凯纸业公司支付的是违法解除劳动合同经济赔偿金，但在本院依法作出认定后，永凯纸业公司则应按陆秀玲的工作年限支付其解除劳动合同经济补偿金。陆秀玲从2011年4月11日入职广西永凯糖纸集团有限责任公司开始直至2015年11月15日在永凯纸业公司工作，均是基于原工作单位的安排。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”，第四十七条第一、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金”的规定，2011年4月11日至2015年11月15日，陆秀玲的工作年限为4年零7个月零4天，鉴于永凯纸业公司和陆秀玲均未对劳动仲裁委裁决认定的陆秀玲2015年11月15日前十二个月的月平均工资数额1228.42元有异议，故永凯纸业公司应支付给陆秀玲2011年4月11日至2015年11月15日期间的解除劳动合同经济补偿金为6142.1元（1228.42元/月×5个月）。 二、关于原告2015年10月至2015年11月15日期间的工资应当按照何种标准支付的问题。原告与永凯纸业公司均认可上述期间的工资未发放，但双方对根据何种标准发放有异议。永凯制糖公司按工作流程向其上级集团公司提交了发放工资请示，并附工资汇总表，上级集团的总裁在该工作流程请示上签字同意发放，表明永凯纸业公司同意补发工资，后因双方发生劳动争议，至今没有发放。永凯制糖公司制作的工资汇总表是根据劳动者的工作情况、出勤情况等所作出，虽永凯纸业公司辩称上述期间公司处于拍卖期间，公司已经停产歇业，应当支付上述期间的生活费，但是该辩解与其请示制作的工资汇总表互相矛盾，故永凯纸业公司应当按照其制作的工资汇总表向劳动者发放工资。原告主张上述期间的工资标准应当按照其往月的工资标准发放，不符合法律规定，不应当支持。因此，根据《拟用截留发放工资剩余款发放永凯大桥制糖公司2015年10、11月和大桥纸业公司2015年10月至2016年1月工资汇总表》和《宾阳县永凯大桥制糖有限责任公司2015年10、11月发放表》，原告2015年10月的应发工资为814.49元，2015年11月1日至15日的工资为169.28元，共计983.75元，但陆秀玲仅请求377元，本院予以认可。 三、关于拖欠工资的加付赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”，故责令用人单位限期支付劳动报酬及逾期不支付则加付赔偿金的主体应为劳动行政部门，即劳动者请求用人单位加付赔偿金的应由劳动行政部门先行作出行政处理决定。永凯制糖公司拖欠职工2014年9月至2015年10月工资，对于2014年9月至2015年2月拖欠的工资，宾阳县人力资源和社会保障局分别于2015年5月21日、7月1日作出《劳动保障监察责令改正书》（宾人社劳监责字〔2015〕003号）、《劳动保障监察行政处理决定书》（宾人社监理字〔2015〕5号，以下简称《处理决定书》），宾人社劳监责字〔2015〕003号载明“逾期拒不执行本责令改正书决定的，依据《劳动保障监察条例》第二十六条第一款规定加付赔偿金，并依据《劳动保障监察条例》第三十条第一款第三项的规定对你单位处2000元以上2万元以下的罚款”，《处理决定书》则责令永凯制糖公司限期支付职工拖欠的工资，如拒不履行该行政处理决定的，处以2000元以上2万元以下罚款，并未责令永凯制糖公司加付赔偿金。对于2015年3月至2015年10月拖欠的工资，宾阳县人力资源和社会保障局仅于2015年11月3日作出《劳动保障监察责令改正书》（宾人社劳监责字〔2015〕12号），并未在随后作出行政处理决定，责令永凯制糖公司加付赔偿金或处以罚款。因宾阳县人民法院于2015年11月4日依法拍卖永凯制糖公司的全部资产，南糖公司竞拍成功，永凯制糖公司的拍卖成交款存入宾阳县人民法院账号，宾阳县人力资源和社会保障局于2015年11月27日、28日从宾阳县人民法院账户截留拍卖成交款并委托中国工商银行宾阳县支行代理发放了陆秀玲在内的职工2014年9月至2015年9月的工资，故永凯制糖公司在客观上未能对拍卖款进行自行支配、支付。对于陆秀玲主张的永凯制糖公司拖欠的2015年11月1日至15日的工资，宾阳县人力资源和社会保障局并未作出责令限期支付及加付赔偿金的行政处理决定。综上，陆秀玲请求永凯纸业公司按2014年9月至2015年11月15日期间拖欠工资金额的100%加付赔偿金于法无据，本院不予支持。 四、关于补缴五险一金问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”，故征缴社会保险费是社保管理部门的职责，社保管理部门与缴费义务主体之间是管理与被管理的行政法律关系，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，应由社保管理部门责令用人单位限期缴纳。《住房公积金管理条例》第三十八条规定，“违反本条例的规定，单位逾期不缴或少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存”，故用人单位逾期不缴住房公积金，应由住房公积金管理中心责令用人单位限期缴存。综上，陆秀玲诉请永凯制糖公司为其补缴2013年9月至2015年11月15日期间的五险一金，不属于人民法院劳动争议案件受案范围，其应按有关规定向相关职能部门另行主张，以维护自身合法权益。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一、三款、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定，判决如下： 被告广西永凯大桥纸业有限责任公司向原告陆秀玲支付2015年10月1日至2015年11月15日的工资377元； 被告广西永凯大桥纸业有限责任公司向原告陆秀玲支付解除劳动合同经济补偿金6142.1元； 驳回原告陆秀玲要求被告广西永凯大桥纸业有限责任公司支付因拖欠2014年9月至2015年11月15日工资的赔偿金的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告陆秀玲负担。 上述款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。 审判员  全春苗 二〇一七年六月二十八日 书记员  丁京声 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》 第五条经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金