河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀01民初114号 原告：东建建设集团有限公司，住所地青海省西宁市城东区七一路12号。 法定代表人：虞荣刚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谭建红，青海磐佑律师事务所律师。 被告：河北华庭房地产开发有限公司，住所地石家庄长安区平安北大街158号紫晶苑1-110室。 法定代表人：李海燕，该公司董事长。 委托诉讼代理人：韩平，该公司职员。 委托诉讼代理人：宋建宏，河北三和时代律师事务所律师。 原告东建建设集团有限公司（以下简称东建公司）与被告河北华庭房地产开发有限公司（以下简称华庭公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告东建公司的委托代理人谭建红，被告华庭公司的委托代理人韩平、宋建宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告东建公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付拖欠的工程款38750295.85元，利息2733518.57元（利息应付至判决支付之日止，暂计算至2016年11月30日），原告对此工程款享有优先受偿权；2、被告支付违约金100万元；3、被告支付律师费40万元，交通费、住宿费以实际发票为准；4、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年11月14日，被告和原告签订了《建设工程施工合同》，约定工期为2014年4月27日至2016年3月13日，总价款暂定为1亿元。因被告原因直到当年6月原告才进场施工。由于被告的资金和手续等原因导致原告的施工断断续续，对工程进度款一拖再拖原告被迫停工。2016年6月11日原告与被告对原告已经施工部分工程进行核算，原告工程款为39350295.85元。之后原告一直催促被告支付工程款，被告以种种理由推脱，现诉至法院请求维护原告的合法权益。 被告华庭公司辩称：对已经完成的工程造价39350295.85元没有异议，但华庭公司已经支付的工程款数额是19979826+2094300=22074126元。由此可以证实东建公司称华庭公司未支付工程款并承担违约责任的主张没有事实依据。东建公司工程逾期构成违约，华庭公司所谓的律师费等损失应由其自担。 原告东建公司为支持其诉讼请求，提交了以下证据材料： 第一组：1、建设工程施工合同和施工协议（3本）； 第二组：2、《函》；3、快递单、《催款函》、《催款回复函》、《联系函》、《函》、《报告》、《备忘录》、《工作联系单》、《华庭国际项目停工赔偿计算表》；4、《工程结算书》；5、邮件；6、《民事委托代理协议》；7、石家庄市中级人民法院（2017）冀01民终105号民事判决书； 第三组：8、开工令、邀请函、通知、图纸会审记录、签证单；9、施工工期确认函、停电通知、通知、工作联系单、回函、快递单、联系函； 第四组：10、复工通知单、建设工程复工表、关于紫晶悦城南区等项目宽限内完善手续的通知、宽限区名单； 补充证据：1、工程概预算书、备忘录；2、设计变更通知单；3、监理通知及监理通知回复单；4、监理会议记要。 被告华庭公司为支持其答辩意见，提交了以下证据材料： 第一组：建筑施工合同及附件，解除合同通知及回函。1、《河北省建设工程施工合同》；2、《建设工程施工合同补充协议》；3、《华庭国际广场工程施工协议》；4、解除合同通知书；5、关于解除合同通知书的回函。 第二组：合同的履行证据。1、开工令；2、工程进度表； 3、被告实际工程进度证据：监理说明、工程进度表；4、原告支付工程款明细表及银行凭证；5、工程结算书。 第三组：被告违约应当承担责任的证据。1、违约金（合同证据一）；2、管理费损失。2.1代表性上市房地产公司报表，计算两年度管理费占比(上市公司报表，选择的上市公司为：万科、华夏幸福、金地、苏宁坏球、保利、绿地、万通、荣盛发展，报表为2016最新季报，在上海和深圳证券交易所官网公示)；2.2华庭项目规划面积文件；2.3网上统计石家庄市房价。3、拆迁项目过渡费及违约金损失。3.1项目立项文件；3.2拆迁证；3.3拆迁协议。4、利息成本损失。4.1借款合同；4.2借款凭证；4.3偿还利息凭证； 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。东建公司向本院提交《调取证据申请书》，一是申请到石家庄市长安区阜康街道办事处调取施工停复工材料。本院到上述单位调查取证，但未调取到相关证据材料；二是申请到石家庄市调取停复工通知及因无证和违法建设导致处罚的材料。因申请人未提供上述单位的具体地址及联系方式，本院无法调取。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月14日，原、被告签订了《河北省建设工程施工合同》、《华庭国际广场工程施工协议》、《建设工程施工合同补充协议》。合同签订后原告进行施工，后因停工复工、工期延误、支付工程进度款、借款协议履行等原因双方进行多次沟通商洽，直到2015年10月10日华庭公司给东建公司发出《解除建设施工合同通知书》。2015年10月13日东建公司就上述通知书回函。2016年6月11日双方签订《工程结算书》确定已经完成的工程造价为39350295.85元。自2014年1月17日至2016年6月29日，华庭公司共计支付给东建公司工程款总额为22074126元。 本院认为，2013年11月14日，华庭公司与东建公司签订的《河北省建设工程施工合同》、《华庭国际广场工程施工协议》、《建设工程施工合同补充协议》是双方当事人真实的意思表示且未违反法律法规的强制性规定，应当认定合法有效。东建公司向本院提交《调取证据申请书》，一是申请到石家庄市长安区阜康街道办事处调取施工停复工材料。本院到上述单位调查取证，但未调取到相关证据材料；二是申请到石家庄市调取停复工通知及因无证和违法建设导致处罚的材料。因申请人示提供上述单位的具体地址及联系方式，本院无法调取。根据双方当事人的诉辩主张，本案的焦点问题如下：1、华庭公司是否应当向东建公司支付工程款及利息，具体数额如何确认；2、华庭公司在合同履行过程中是否存在违约之情形，是否应当向东建公司支付100万元违约金；3、华庭公司是否应当向东建公司支付律师费40万元及交通费、住宿费；4、东建公司是否对涉案工程款享有优先受偿权。 首先关于工程款的数额及利息支付问题。2016年6月11日华庭公司与东建公司签订《工程结算书》确定已经完成的工程造价为39350295.85元，双方当事人对此数额均无异议，本院予以确认。东建公司称尚拖欠工程款38750295.85元，华庭公司称已经支付工程款总额为22074126元。本院在组织当事人进行证据交换和质证过程中，东建公司对华庭公司提供的付款票据不予质证。原因是东建公司认为2015年1月16日其向华庭公司发函声明只认可汇入指定账号款额，其他付款不予认可。从双方经济往来可以得知，华庭公司支付的22074126元工程款中只有一笔50万元是2014年1月17日支付，其余均是在东建公司2015年1月16日发函之后支付。东建公司涉案项目负责人楼乐庭对华庭公司的付款予以认可，虽然东建公司称楼乐庭无权确认收取工程款，但楼乐庭确实是现场施工负责人而且2016年6月11日华庭公司与东建公司的《工程结算书》也是由楼乐庭签字。既然东建公司认可楼乐庭在《工程结算书》上的签字权，说明其认可楼乐庭对工程款的确认权。因此，本院对华庭公司支付工程款总额为22074126元予以确认。据此，华庭公司尚欠东建公司工程款具体数额为39350295.85-22074126＝17276169.85元，工程款的利息应自2016年6月12日开始计算至工程款全部给付之日。其次关于华庭公司是否违约并应支付100万元违约金的问题。东建公司提供的证据不能证明华庭公司存在违约行为。东建公司提供的2014年10月14日、2014年11月14日、2014年11月29日、2015年1月16日《施工工期确认函》显示工期顺延但建设单位不给予施工单位任何补偿。东建公司提供的2015年7月16日石家庄市的《通知》，该通知只能证明涉案项目有3个月“边施工边补办手续的宽限期”，不能证明华庭公司存在无证施工导致工程逾期的违约行为。反而是华庭公司提供的由项目监理机构河北九润工程项目管理有限责任公司出具的《华庭国际广场工程逾期说明》能够证实东建公司存在工程逾期的违约行为。因此，东建公司关于华庭公司存在违约之情形应当向东建公司支付100万元违约金的主张本院不予支持。再次关于华庭公司是否应负担东建公司的律师费40万元及交通费、住宿费的问题。由于东建公司不能证明华庭公司存在违约行为，其也未提供上述费用的票据，对东建公司的此项诉求本院不予支持。最后关于东建公司是否对涉案工程款享有优先受偿权的问题。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算。本案工程并没有按约定建设完毕，东建公司存在工程逾期的违约行为，合同已经于2015年10月13日解除。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第十四条第三款“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”之规定，应当将合同解除之日作为优先权的起算日。自合同2015年10月13日解除之日至东建公司主张享有优先受偿权之日早已超过六个月，故本院对东建公司的此项主张不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条、第十四条之规定判决如下： 一、被告河北华庭房地产开发有限公司自本判决生效之日起三十日内向原告东建建设集团有限公司支付剩余工程款17276169.85元并支付利息（利息应自2016年6月12日起至工程款给付完毕之日止按同期银行贷款利率支付）； 二、驳回原告东建建设集团有限公司其他诉讼请求。 如果被告未按本判决的指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费256219元由原告东建建设集团有限公司负担149169元，被告河北华庭房地产开发有限公司负担107050元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审 判 长 岳桂恒 审 判 员 姜瑞祥 代审判员 王淑芳 二〇一七年六月二十日 书 记 员 唐 园