海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）琼0106民初3858、3823号 原告：陈建存（互为被告），男，汉族，1993年1月21日出生，住海南省。 委托诉讼代理人：张德兴，海南问源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡秦波，海南问源律师事务所律师。 被告：海口喜盈门经营管理有限公司（互为原告），住所地海口市龙华区海德路。 法定代表人：王绍枢，董事长。 委托诉讼代理人：张宇鑫，该司职员。 委托诉讼代理人：王丽菲，该司职员。 原告陈建存与被告海口喜盈门经营管理有限公司（以下简称喜盈门公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月1日立案后，依法组成合议庭，于2017年6月15日公开开庭进行了审理。陈建存及其委托诉讼代理人张德兴、喜盈门公司的委托诉讼代理人王丽菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈建存向本院提出诉讼请求并答辩称：1.确认陈建存与喜盈门公司自2016年7月18日至2016年12月28日期间存在劳动关系；2.喜盈门公司向陈建存支付自2016年9月18日至2016年12月28日期间的加班工资8068元；3.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年7月18日，陈建存入职被告处工作，双方签订劳动合同，陈建存担任协管员。陈建存每天工作时间为八小时，工资构成为基本工资2600元，加伙食补助、交通补助等，但喜盈门公司未为原告缴纳社保。2016年9月18日之前，陈建存工作日时间均为每日8小时，喜盈门公司除向陈建存发放工资2600元外，还发放餐补730元、高温补助250元、交通补助120元，陈建存每月实发工资约3500元。自2016年9月18日后，陈建存每天上班12小时，每天两班倒，分别为早上8时至晚上20时或者晚上20时至早上8时。自2016年10月始，陈建存每月休息6日。《劳动合同》约定的工资2600元并不包含加班工资。喜盈门公司从未给陈建存发放加班工资，陈建存多次要求被告支付加班工资，均遭到被告拒绝。喜盈门公司安排陈建存每天工作超过八小时应支付加班工资，自2016年9月18日至12月28日共计90日，每天工作12个小时，加班工资为8068元（2600元÷21.75日÷8小时×4小时×90天×1.5=8068元）。 喜盈门公司答辩并向本院提出诉讼请求：1.喜盈门公司无须向陈建存支付2016年9月18日至2016年12月28日期间加班工资2644元；2.由陈建存承担案件受理费。事实和理由：陈建存、喜盈门公司之间的劳动争议纠纷，经海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，做出了海龙劳人仲裁字[2017]9号仲裁裁决书。该裁决书要求喜盈门公司向陈建存支付2016年9月18日至2016年12月18日期间延长工作时间加班工资2644.2元，没有事实和法律依据。依据陈建存、喜盈门公司于2016年7月11日签订的HKXYM-劳226号《劳动合同》第三条第一款的约定：按喜盈门公司现行工资制度，根据陈建存工作年限、经验、技术水平等方面，确定陈建存工资为人民币2600元，其中试用期按不低于该报酬的80%支付。（为遵照劳动法对固定加班工资的补偿，其中喜盈门公司的税前工资包括固定加班工资)。因此，陈建存的工资2600元已包含了固定加班费，上述裁决书中对此部分的事实亦予以认可，却在第二项仲裁裁决中作出了与认定事实相悖的裁决。仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。喜盈门公司遵守各项劳动法律法规规定，按时向陈建存支付了全部劳动报酬。请求人民法院支持被告诉求，驳回原告诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议证据：劳动合同、海龙劳人仲裁字[2017]9号海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、借记卡账户历史明细清单、2016年9月-12月考勤原始记录表，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下： 陈建存提供的防损部（五中队）10月-12月排班表，拟证明陈建存在喜盈门公司的加班时间。喜盈门公司对该证据真实性有异议，认为员工之间可私下调班。经审查，该证据上无喜盈门公司的盖章或其他劳动者的签名，系陈建存单方制作，且该排班表与喜盈门公司提交的2016年9月-12月考勤原始记录表所记载的考勤记录并不吻合，故本院对该证据三性不予认可。 喜盈门公司提供的2016年9月-12月员工工资清单，拟证明喜盈门公司已向原告支付了加班费。陈建存对该证据内容的真实性有异议，陈建存未在工资清单上签名，该工资清单中的工资未包含加班费。经审查，该证据载明的实发工资与陈建存借记卡账户载明实际收到的工资数额吻合，但陈建存主张该实发工资未包含加班费，喜盈门公司也未能对其工资清单上工资构成包括加班费的事实举证，且该份工资清单上无陈建存签字确认，故本院对该工资清单上实发工资数额三性予以确认，对该实发工资包含加班费的证明内容不予确认。 对当事人无争议的事实，本院认定如下：2016年7月18日，陈建存、喜盈门公司签订劳动合同，陈建存入职喜盈门公司处从事协管员工作。合同期限为一年，即自2016年7月18日起至2017年7月17日止，其中试用期限为自2016年7月18日至2016年9月17日。该合同载明，陈建存的税前月工资为2600元，该工资包括固定加班工资。经海口市人力资源和社会保障局审批，喜盈门公司自2016年9月18日起对陈建存所任岗位实行综合计算工时工作制。陈建存在2016年9月18日至2016年12月28日期间实行每周工作6日、每天工作12小时的工作时长制度。按照上述工作时长标准及相关考勤表计算，陈建存自2016年9月18日至2016年9月30日工作天数为13天；2016年10月1日至2016年12月28日工作天数为72天；总计加班天数为85天，每天工作12小时。陈建存借记卡账户载明其2016年9月至2017年1月实收工资分别为4379.23元、3947.25元、4355.93元和3944.94元。 2017年1月18日，陈建存离职。陈建存离职后，遂向海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称龙华区劳动仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1.确认陈建存和喜盈门公司自2016年6月22日至今存在劳动关系；2.裁决喜盈门公司向陈建存支付2016年9月18日至2016年12月28日共90天的加班工资8068元。龙华区劳动仲裁委于2017年3月7日作出海龙劳人仲裁字[2017]9号裁决：1.确认陈建存与喜盈门公司自2016年6月22日至2016年12月30日期间存在劳动关系；2.被告于本裁决书生效之日起十日内向陈建存支付2016年9月18日至2016年12月28日期间延长工作时间加班工资2644.2元。陈建存和喜盈门公司收到上述仲裁裁决后，均于2017年4月1日向本院起诉。 对当事人有争议的事实，本院认定如下：陈建存称其基本工资为2600元，而喜盈门公司认为劳动合同载明的工资2600元为税前工资且包含固定加班工资。根据双方均提交的劳动合同，合同第三条第一款明确载明：陈建存月工资税前2600元，试用期按不低于该工资80%发放，该工资包括固定加班工资。陈建存在该劳动合同签字确认，视为陈建存已知悉工资条款并接收该工资约定的真实意思表示。故本院认定月工资2600元包含固定加班工资。 本院认为，本案的争议焦点如下：1.陈建存是否自2016年7月18日至2016年12月28日与喜盈门公司存在劳动关系？2.喜盈门公司是否应向陈建存支付2016年9月18日至2016年12月28日共90天的加班工资8068元？ 一、关于陈建存与喜盈门公司是否自2016年7月18日至2016年12月28日期间存在劳动关系的问题。双方对陈建存入职时间为2016年7月18日均无异议，陈建存庭审中陈述其于2017年1月18日离职，喜盈门公司亦认可该事实，本院认定陈建存和喜盈门公司终止劳动关系的时间为2017年1月10日。故，陈建存诉请其与喜盈门公司自2016年7月18日至2016年12月28日期间存在劳动关系，本院予以照准。 二、关于喜盈门公司是否应向陈建存支付2016年9月18日至2016年12月28日共90天的加班工资8068元的问题。根据劳动部发布的《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”劳动者工资支付凭证的制作和保存是用人单位的义务，在劳动者无法举证证明自己工资的情况下，用人单位应当承担举证责任。喜盈门公司未能提交证据证明陈建存每月基本工资及固定加班工资的具体数额，应承担举证不能的不利后果，故本院以合同约定的陈建存月工资为2600元为基数计算加班费，则陈建存每小时工资为13.54元（2600元÷24天÷8小时=13.5元）。陈建存自2016年9月18日至2016年12月22日在喜盈门公司每月工作24天，工作天数为85天，工作时间为每天12小时，超过法律规定的每日8小时工时制。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，喜盈门公司应给陈建存发放延时加班费用为6906.24元（2600元÷24天÷8小时×4小时×85天×150%=6906.24元）。陈建存自2016年9月18日至2016年12月28日应发工资为14706.24元（6906.24元+2600元+2600元+2600元=14706.24元）。喜盈门公司已向陈建存发放10月份、11月份和12月份工资分别为3947.25元、4355.93元和3944.94元。故，喜盈门公司仍应向陈建存支付加班费2458.12元[14706.24元-（3947.25元+4355.93元+3944.94元）]。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、确认原告陈建存（互为被告）与被告海口喜盈门经营管理有限公司（互为原告）自2016年7月18日至2016年12月28日存在劳动关系； 二、限被告海口喜盈门经营管理有限公司（互为原告）于本判决生效之日起七日内向原告陈建存（互为被告）支付加班费2458.12元。 三、驳回原告陈建存（互为被告）的其他诉讼请求。 四、驳回被告海口喜盈门经营管理有限公司（互为原告）的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费20元，由被告海口喜盈门经营管理有限公司（互为原告）负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  张汉政 人民陪审员  林 莲 人民陪审员  邢益长 二〇一七年六月三十日 书 记 员  林一苗