辽宁省沈阳市和平区人民法院刑 事 判 决 书（2017）辽0102刑初121号公诉机关沈阳市和平区人民检察院。被告人张岭，男，1967年10月18日出生于辽宁省沈阳市，汉族，文盲，无职业，户籍所在地辽宁省沈阳市和平区。曾因犯故意伤害罪于2002年被判处有期徒刑十年，因犯故意杀人罪于2009年被判处有期徒刑四年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月22日被抓获，于2015年5月23日被刑事拘留，于2015年6月18日被逮捕。沈阳市和平区人民检察院于2016年1月29日以沈和检公诉刑诉（2016）45号起诉书，向本院提起公诉。本院于2016年7月21日做出（2016）辽0102刑初224号判决书，以贩卖毒品罪判处被告人张岭有期徒刑九年七个月，并处罚金人民币十万元。后被告人提出上诉，沈阳市中级人民法院于2016年12月19日以（2016）辽01刑终710号刑事裁定书将本案发回重审。本院依法重新组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市和平区人民检察院指派检察员阎福宽、张楠出庭支持公诉。被告人张岭到庭参加诉讼，现已审理终结。沈阳市和平区人民检察院指控，被告人张岭于2015年5月22日20时许，接到郭某（另案处理）求购毒品并欲转卖获利的电话后，于当日22时许，在沈阳市和平区三好街36号中国医科大学盛京医院南门对向路边其驾驶的车牌号为辽Ａ×××××号黑色奔驰轿车内，以人民币2500元的价格向郭某贩卖六袋白色可疑晶体。后驾车将郭某送至交易地点，郭某将被告人张岭向其贩卖的六袋白色可疑晶体以人民币3000元的价格贩卖给李某、刘某。被告人张岭和郭某被公安机关当场抓获，并从被告人张岭身上查获两袋白色可疑晶体。经鉴定，上述白色可疑晶体共净重15.3克，检出甲基苯丙胺成分。公诉机关对上述事实，向法庭提供的证据有：证人郭某、李某、刘某的证言，辨认笔录，指认现场笔录及照片，赃物照片，扣押物品清单，现场检测报告书、毒品检验报告，案件来源、抓捕经过、刑事判决书、拘留证、入所体检表、情况说明等书证以及被告人张岭的供述等，可以证实被告人张岭的上述犯罪事实。公诉机关认为，被告人张岭的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、三款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张岭系累犯，应依照《中华人民共和国刑法》第六十五条一款之规定处罚。被告人张岭对起诉书指控的犯罪事实和认定的罪名均予以否认，提出其向郭某赠送毒品，但没有贩卖毒品，也不知道郭某要去贩卖毒品，其行为构成非法持有毒品罪的辩解。经审理查明，被告人张岭于2015年5月22日20时许，接到郭某（已判刑）索要毒品的电话后，于当日22时许，在沈阳市和平区三好街36号中国医科大学盛京医院南门对向路边其驾驶的车牌号为辽Ａ×××××号黑色奔驰轿车内，交给郭某六袋白色可疑晶体（重4.8克）。后被告人张岭应郭某要求驾车将郭某送至沈阳市和平区文体南路35号水之道洗浴中心对面，郭某将被告人张岭给其的六袋白色可疑晶体以人民币3000元的价格贩卖给李某、刘某。被告人张岭和郭某被公安机关当场抓获，并从被告人张岭身上查获两袋白色可疑晶体。经鉴定，上述白色可疑晶体共净重15.3克，检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、证人郭某的证言及同步录音录像：（1）证人郭某于2015年5月23日、24日在公安机关的证言，证实2015年5月22日20时许，其通过网名叫“子阳”（真实身份不详）的人用电话与刘某约定以人民币600元每克的价格向刘某贩卖冰毒5克，并同时通过电话与被告人张岭约定以人民币500元每克的价格向张岭购买冰毒5克。随后，在沈阳市和平区三好街36号中国医科大学盛京医院南门对面路旁被告人张岭驾驶的车牌号码为辽Ａ×××××的黑色奔驰牌轿车内，张岭将6小袋冰毒交给郭某。随后，张岭驾车送郭某至沈阳市和平区文体南路35号水之道洗浴中心门前向李某、刘某贩卖毒品时，被公安机关当场抓获。（2）证人郭某2015年5月23日在公安机关的证言的同步录音录像，证实其于2015年5月22日贩卖给李某、刘某的六小袋冰毒是被告人张岭向其赠送的，证实的其他事实与笔录证实的基本一致。（3）证人郭某2015年6月2日在公安机关的证言，证实其告诉被告人张岭其以600元每克的价格向他人贩卖冰毒，并让被告人张岭开车送其一趟，并打算在贩卖冰毒之后把毒资交给张岭。（4）证人郭某2015年9月11日在沈阳市第一看守所的证言，证实郭某向刘某、李某贩卖的冰毒是被告人张岭赠送的，被告人张岭没有问过郭某冰毒买给谁。（5）证人郭某2015年9月11日在沈阳市第一看守所的证言的同步录音录像，证实郭某向刘某、李某贩卖的冰毒是被告人张岭赠送的，被告人张岭没有问过郭某冰毒买给谁。被告人张岭是送郭某到达沈阳市和平区文体南路35号水之道洗浴附近后才知道郭某是去贩卖冰毒。交易完成后，郭某上车时要给被告人张岭钱，但是被告人张岭没有要。（6）证人郭某2015年10月27日的证言，证实冰毒是被告人张岭给郭某的。2、证人刘某、李某的证言，证实2015年5月22日，刘某给网名叫“子阳”（真实身份不详）的人打电话求购冰毒，“子阳”将贩毒人员郭某的电话号码发给了刘某，让刘某自己联系。随后刘某通过电话与郭某取得联系，双方约定郭某以3000元人民币的价格向刘某贩卖5克冰毒。随后，刘某与李某按照约定，到沈阳市和平区文体南路文安西巷水之道洗浴门前等郭某来交易毒品。当日22时10分许，一名男子开一辆奔驰轿车送郭某到沈阳市和平区文体南路文安西巷水之道洗浴门前。郭某下车交给李某几小袋冰毒，李某交给郭某3000元人民币。在郭某准备上车离开时被公安机关当场抓获。3、指认物证笔录及照片，证实被告人张岭指认其贩卖的冰毒及公安机关在其处查获的冰毒。4、指认现场笔录及照片，证实被告人张岭以及证人郭某指认被告人张岭贩卖毒品的地点。5、辨认笔录，证实经证人李某、刘某辨认，确定案发时间在案发地点与郭某一起贩卖毒品的人为张岭。6、扣押决定书、扣押物品清单，证实公安机关从被告人张岭处扣押二袋白色晶体的事实。7、案件来源、抓捕经过及情况说明，证实案件揭发系公安机关接举报，被告人张岭到案系被公安机关抓获。8、情况说明，证实被告人张岭毒品上线未到案。9、刑事判决书及释放证明，证实曾因犯故意伤害罪于2002年被判处有期徒刑十年，因犯故意杀人罪于2009年被判处有期徒刑四年，经减刑，于2011年12月11日刑满释放。10、毒品检验报告，证实经检验，被告人张岭贩卖给郭某的毒品净重4.8克，其持有的毒品净重10.5克，均检出甲基苯丙胺成分。11、现场检测报告书，证实经公安机关对被告人张岭尿样检测，结果呈阳性。12、入所体检表，证实被告人张岭到看守所时体表无外伤。13、情况说明，证实公安机关对毒品包装袋尺寸的目测值和实际测量值具有误差的事实。14、被告人张岭的供述与辩解及同步录音录像，证实2015年5月22日21时许，被告人张岭接到郭某索要5克冰毒的电话，后驾车到沈阳市铁西区南十一路卫工街附近以每克500元，总共7500元的价格从一个叫“何姐”的人处购买了15克冰毒，冰毒是用8个塑封袋包装，1个大包装有10克，7个小包共装有5克。之后被告人张岭在沈阳市和平区盛京医院对面接到郭某，在其驾驶的黑色奔驰车上交给郭某6小包冰毒。之后其应郭某要求驾车将郭某送往沈阳市和平区文体南路35号水之道洗浴中心对面，郭某下车后，其看到郭某与二个女孩聊天，郭某回来之后其二人就被警察抓获了。15、情况说明，证实（1）、郭某刑满释放后去向不明，未能找到；（2）、在对郭某制作同步录音录像时，因郭某的供述与记录民警理解有偏差，造成郭某的笔录与同步录音录像内容有不一致的情况；（3）、被告人张岭系文盲，无书写能力。由民警根据其口述、记录形成亲笔供词，后向其宣读，无异议后由被告人张岭签名、捺印。本院认为，被告人张岭违反国家法律规定，明知是毒品仍非法持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。关于公诉机关对被告人张岭犯贩卖毒品罪的指控及被告人张岭提出其没有向郭某贩卖毒品且不知道郭某去贩卖毒品，其是非法持有毒品的辩解，经查，证人郭某有5份被告人张岭是否向郭某贩卖毒品以及是否知道郭某将毒品用于贩卖的笔录，其中郭某2015年5月23日在公安机关的笔录及2015年9月11日在沈阳市第一看守所的笔录有同步录音录像佐证，但该二份笔录证实的内容与同步录音录像证实的内容关于被告人张岭是否向郭某贩卖毒品以及是否知道郭某去贩卖毒品存在不一致。通过对比该二份笔录与同步录音录像，发现公安机关在制作笔录过程中存在记载缺失、记载不实等瑕疵，故该二份笔录的内容不具有真实性，本院不予采信。在公安机关制作笔录存在瑕疵的情况下，公安机关制作的郭某的2015年5月24日的笔录及2015年6月2日的笔录又没有同步录音录像佐证其真实性，故对该二份笔录，本院亦不予采信。根据现有证据能够证实冰毒是被告人张岭送给郭某的，并且被告人张岭送郭某到达目的地后才知道郭某是去贩卖冰毒。且公诉机关未能提供其他证据证实被告人张岭具有单独或伙同郭某贩卖毒品的故意。故关于被告人张岭向郭某贩卖毒品或伙同郭某共同贩卖毒品的事实不清，证据不足。故对公诉机关指控被告人张岭犯贩卖毒品罪，本院不予支持；对被告人张岭提出其不是贩卖毒品的辩解，本院予以采纳。被告人张岭有期徒刑刑满释放五年内再犯有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人张岭能够如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条一款、第六十七条三款、第六十四条、第五十三条之规定，判决如下：被告人张岭犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元整，依法上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月22日起至2017年7月21日止。罚金于判决生效后三个月内一次性向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  苏博群审 判 员  薛思林人民陪审员  张玉霞二〇一七年六月二十九日书 记 员  张 莹