广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 裁 定 书 （2016）桂0502民初3293号 原告：广西圣泰建设工程有限公司，住所地广西北海市西南大道。 法定代表人：张金鹏，总经理。 委托诉讼代理人：陈丽萍，广西桂三力律师事务所北海分所律师。 委托诉讼代理人：陆杰英，广西桂三力律师事务所北海分所律师。 被告：南宁市桂班建筑劳务分包有限责任公司，住所地广西南宁市。 法定代表人：陈骁，总经理。 委托诉讼代理人：赵万虎，广西安信律师事务所律师。 第三人：广西北海市坤元房地产开发有限公司，住所地广西北海市四川南路。 法定代表人：高扬，总经理。 委托诉讼代理人：朱宝春，女，汉族，1966年4月出生，住甘肃省兰州市城关区1，现住广西北海市，系该公司总经理。 原告广西圣泰建设工程有限公司（以下简称广西圣泰公司）诉被告南宁市桂班建筑劳务分包有限责任公司（以下简称南宁桂班公司）、第三人广西北海市坤元房地产开发有限公司（以下简称坤元公司）追偿权纠纷一案，本院于2016年11月3日受理后，依法组成由审判员张洁担任审判长，与人民陪审员韦燕妮、傅春燕参加的合议庭，于2017年6月23日公开开庭进行了审理。原告广西圣泰公司的委托诉讼代理人陈丽萍，被告南宁桂班公司的委托诉讼代理人赵万虎，第三人坤元公司的委托诉讼代理人朱宝春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西圣泰公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告返还原告垫付的台风损失赔偿款78万元；二、本案诉讼费用由被告承担。案件审理过程中，原告变更其第一项诉讼请求为：判令被告赔偿因台风造成原告的损失78万元。 事实与理由：2013年8月8日，原告与被告签订《建设工程施工劳务分包合同》一份，约定原告将位于北海市广东南路北海市嘉和万世房建工程2#、3#、7#的主体结构、二次结构的劳务工程分包给被告施工。承包方式为：包工及部分材料。其中合同约定：垂直运输机械（塔吊、施工电梯）以及其所有的构件；工程正常施工所必须的机械；模板工程；外脚手架；施工工具；施工劳保用品；机械工由乙方自备，机械操作人员须按有关规定持证上岗，并提供符合要求的上岗证复印件给甲方。合同还对各方的权利义务作出详细约定。合同第十条第13点约定：“属于乙方机械设备由乙方负责做好安全防护措施；第十一条、第十四条对乙方承担的安全文明生产义务均作出了约定。合同签订后，被告按约进场施工。2014年7月18日，受强台风威马逊的影响，被告安装在施工现场的塔吊等施工设备倒塌至涉案项目附近的第三人房屋、汽车、家具等损害，造成财产损失。原告因此为被告共垫付了78万元，用于赔偿塔吊倒塌给第三人造成的财产损失。但根据合同约定及法律规定，该部分损失应由被告承担。现原告以多次向被告要求返还未果为由诉至本院，提出上述诉讼请求。 原告对其陈述在举证期限内向本院提交的证据有： 1、营业执照、法人身份证明，证明原告的诉讼主体资格； 2、营业执照，证明被告的诉讼主体资格； 3、《工程施工劳务分包合同》，证明原告与被告约定的权利义务内容； 4、照片； 5、2014年7月台风损失清单及台风损失赔偿相关协议书、确认单、收条、被赔偿人员身份证、证明等材料； 6、协议书； 以上证据4、5、6均证明被告的塔吊设备倒塌造成第三人损失的情况及损失发生的费用已由建设单位垫付后从应付给原告的工程款中扣除； 7、致市住建局情况报告，证明被告施工的塔吊倒塌造成第三方房屋毁损，第三方向有关部门投诉反映； 8、工程质量检测报告； 9、发票及银行转账凭证各2份； 以上证据8、9均证明被告塔吊倒塌造成第三方房屋受损，业主单位委托鉴定机构对房屋受损情况进行检测鉴定； 10、房屋毁损现场照片，证明被告塔吊倒塌造成第三方房屋受损现场； 11、赔偿协议上确认的高国庆的身份证明，证明高国庆是原告是涉案嘉和万世项目的工作人员，与受害方签订的协议是由其经办的，具有关联性。 被告南宁桂班公司辩称：原告的诉讼请求无事实法律依据。1、本案塔吊损失由台风引起是自然灾害，属于不可抗力原因，被告可以免责；2、原被告签订的《建设工程劳务分包合同》中没有约定机械倒塌在因不可抗力造成的案外人损失应该由谁承担，因此应该根据第三人与原告的《建设工程施工合同》的约定来赔偿；3、原告和第三人签订的《建设工程施工合同》有因不可抗力造成损失的相关约定，该费用应该是由发包方即第三人自行承担。4、在原告提供的证据中，赔偿的78万元是第三人赔偿的，原告没有证据证实是由其赔偿；5、塔吊是2014年7月18日倒塌，整个处理过程都是原告与第三人处理的，被告从来没有参与过，与被告没有关联，被告不是赔偿主体；6、原告所谓的返还没有依据。原告至今没有按照约定与被告进行工程结算，没有支付完工程款。7、原告请求被告返还其垫付的78万元的理由不成立，该笔钱款是第三人赔偿给案外人的。8、根据相关法律规定，对于现场安全施工的责任在于总包方即原告，不应该由分包方承担。综上，原告的诉请没有事实法律依据，请求法院予以驳回。 被告南宁桂班公司为其辩解在举证期限内没有证据向本院提交。 第三人坤元公司述称：根据相关的法律规定，建设安全责任应该由总包方承担，不应该由第三人承担。本案中，在原、被告双方均有争议的情况下，是第三人支付因塔吊造成案外人的损失。这是第三人与原告之间的合同关系，至于第三人与被告的关系，双方没有任何合同关系。第三人共支付因塔吊倒塌造成的损失735358.98元。 第三人坤元公司对其述称在举证期限内没有证据向本院提交。 经审理质证，双方当事人质证意见如下： 被告南宁桂班公司对原告广西圣泰公司提交的证据1-2的三性均无异议；对证据3的三性均无异议，但对其证明内容不予认可。在自然灾害中导致的损失，总包方对安全生产负总责。本案中，被告没有任何过错，已经尽到管理义务，并且被告已经承担了全部塔吊损失的费用（56万元）；对证据4的真实性、合法性均无异议，但对其关联性有异议，认为与被告无关；对证据5的真实性、合法性、关联性不发表意见，原告与第三人在处理过程中从来没有通知过被告，被告也没有参与；对证据6协议书的真实性不发表意见，被告没有全程参与，这是被告与第三人的事情，与被告无关。但该协议没有反映出原告赔偿了该笔损失费用，并且原告认为因此要扣除被告的工程款没有事实与法律依据；对证据7的三性均不予认可；对证据8的真实性不发表意见，被告没有参与其中；对证据9、10的三性均不予认可；对证据11的三性不发表意见，黄立荣是做样板房的，原告交付杂工给黄立荣做并进行结算，与我们无关，而被告是做劳务分包的，公司收付款有明确的委托书，从来没有委托过黄立荣收钱。补充：证据6中周玉宪为原告做工程并结账与我公司无关，其是做涉案劳务工程外的其他工程。 第三人坤元公司对原告广西桂班公司所提交的证据1-11的整体质证意见如下：1、73万元我方已经支付；2、对合同中的78万元有异议，总共支付的施工款与我方支付的73万元没有任何关系。 结合当事人的举证和质证，本院认证如下：对各方无异议的证据，本院予以采信；对各方有异议的证据，因其与各方的诉辩事由具有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。 综合全案证据，本院确认以下法律事实： 2013年8月8日，原告与被告签订《工程施工劳务分包合同》一份，约定原告将位于北海市广东南路北海市嘉和万世房建工程2#、3#、7#的主体结构和二次结构（砌筑工程、内外墙粗装修抹灰等）的劳务工程分包给被告进行施工。2014年7月，受强台风威马逊影响，安装在施工现场的塔吊倒塌，造成涉案项目附近的天健绿园小区3#楼五层、六层、七层承重墙及其他构件不同程度损害，致使居住在此的多个业主的房屋、汽车、家具等遭到损失。 另查明，2015年12月24日，第三人坤元公司（甲方）与原告广西圣泰公司（乙方）、郭建科（丙方）签订协议书一份，约定对涉案项目施工过程中所存在的施工工期及塔吊倒塌所造成的损失等问题，经充分协商已达成共识：一、甲方扣除此项目的质量保证金人民币贰拾万元整（￥200000）作为维修费用，其余部分甲方一并拨付给乙方，后续维修及所产生的维修费用由甲方承担，乙方不再负担此项目的所有保修；…四、甲乙双方决算金额为人民币贰仟壹佰叁拾捌万元整（￥21380000），甲方已经拨付人民币壹仟柒佰叁拾万元整（￥17300000）的进度款给乙方；五、乙方同意甲方应再拨付乙方款项人民币叁佰叁拾万元整（￥3300000），甲方拨付后，甲乙双方就《嘉和万世楼》一期所有款项全部结清，所有争议已协商完毕。现原告以塔吊倒塌造成的78万元损失费用已在该《协议书》中进行了扣减，被告作为塔吊的管理人和使用人应对机械设备管理不当造成他人损害承担赔偿责任为由诉至本院，提出上述诉讼请求。 再查明，庭审中第三人坤元公司已明确其已对因本次台风造成塔吊倒塌导致案外人天健绿园小区受损用户共赔付了735358.98元，且其与原告广西圣泰公司所签订的《协议书》中并未对因塔吊倒塌造成案外人损害赔付的费用进行过任何扣减。 本院认为，本案系追偿权纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。”的规定，原告现有证据无法证实其已实际支付了该78万元的赔偿款，故原告不是适格的当事人，原告起诉要求被告赔偿因台风造成的损失78万元，不符合法律规定，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定如下： 驳回原告广西圣泰建设工程有限公司的起诉。 案件受理费11600元，原告已预交，本院予以退还。 如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费11600元。（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，帐号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  张 洁 人民陪审员  韦燕妮 人民陪审员  傅春燕 二〇一七年六月三十日 法官 助理  莫雪芳 书 记 员  赖秋燕 附：本裁定引用的法律条款： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。