河南省项城市人民法院民 事 判 决 书（2015）项民初字第02574号原告：某某公司。住所地河南省项城市106国道北人民公园东。法定代表人：朱某某，董事长。委托诉讼代理人：潘卫东，该公司副总经理。委托诉讼代理人：闫东生，该公司法律顾问。被告：韩某某，男，1966年5月4日出生，汉族，住北京市昌平区。被告：姜某某，男，1970年11月21日出生，汉族，住江苏省如皋市。被告：某某公司。住所地河北省廊坊市广阳区金光道42号。法定代表人：田某某，总经理。委托诉讼代理人：吴文凯，河北匡合律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢丽娜，河北匡合律师事务所律师。原告某某公司与被告韩某某、姜某某、某某公司合同纠纷一案，本院于2015年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告某某公司的委托诉讼代理人闫东生、潘卫东，被告姜某某、被告廊坊市城市建设安装工程二公司的委托诉讼代理人吴文凯、卢丽娜到庭参加了诉讼，被告韩某某经公告送达起诉状副本、应诉通知书及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某某公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告6000000元及利息；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2010年10月，被告韩某某挂靠原告公司承建某某公司香城丽景项目一期一标段工程，被告韩某某在施工中未按原告授权事项，未经原告同意私自对外拖欠工程料款及建筑器件租贷费数额巨大，被法院判决执行由原告承担，此责任依法应由被告承担。为此诉讼法院。在诉讼过程中，原告申请追加姜某某、被告廊坊市城市建设安装工程二公司为被告。原告某某公司在庭审中变更诉讼请求为：依法判令三被告连带赔偿原告6788014.37元。被告某某公司辩称，1、本案案由是建设工程合同纠纷，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第33条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第28条规定，本案应由工程所在地河北省香河县人民法院管辖，不应由本院管辖。2、原告追加我公司为本案被告错误，我公司不是本案的适格被告。追加被告应是本案必要的共同诉讼人，而且必须得有明确的法律规定。本案中原告应明确具体的诉讼标的，以查实我公司是否是必要的共同诉讼人。但根据本案实际情况，我公司不符合被追加为共同被告的法律规定。3、原告起诉韩某某依据的是双方之间存在的挂靠合同，与我公司无关。原告不能肆意突破合同相对性，违法追加我公司作为被告。4、根据原告的诉讼请求和主张的民事法律管辖性质来确定，本案应属于追偿权纠纷，原告应提供证据证实已经履行生效判决书确定的给付义务。在未履行争议款项的情况下，无权行驶追偿权。5、我公司已经实际支付原告工程款700余万元（以核对的财务账目为准，庭下提交），相关证据已被廊坊市香河县公安局调取，暂无法核对。原告中途退场，给我公司造成巨大损失。其完成的工程量远远低于我方付款。本案已涉嫌合同诈骗，请求贵院中止审理，移送公安机关处理。综上，原告主张我公司与被告韩某某承担连带责任于法无据，与合同约定也相违背，不应支持。被告韩某某在公告期满后的法定答辩期间内未提出答辩意见。被告姜某某辩称，不应列我为被告；本人对被告韩某某与原告之间的纠纷不承担任何责任。原告某某公司围绕诉讼请求提交了如下证据：第一组证据：1.原告营业执照、机构代码证、法定代表人身份证明各一份。2.被告韩某某、姜某某身份证复印件各一份。3.被告某某公司营业执照。证明原、被告主体身份。第二组证据：1.原告与被告某某公司签订的香城丽景项目工程合同，证明该工程施工总面积22850㎡,工程造价29610362元及其他内容。2.（2013）丰民初字第02633号民事判决书、（2014）二中民终字第04377号民事判决书、(2013)丰民初字第09927号民事判决书、（2014）二中民终字第02863号民事判决、（2013）一中民三终字第188号民事判决书各一份。3.银行明细账页14页，证明法院已执行原告6344926.10元。证明在2010年10月原告与被告廊坊市建筑安装工程二公司签订了香城丽景承包工程，该工程由韩某某、姜某某负责施工，按合同约定，该工程总造价29610362元。工程竣工后，被告廊坊市建筑安装工程二公司违反合同约定，未将工程款拨付到原告得账户，韩某某超出授权范围，将工程款私自领走，韩某某与被告廊坊市建筑安装工程二公司明显具有恶意串通的行为，其行为给原告造成巨大经济损失。三被告对原告诉求，应承担连带赔偿责任。被告向本院提交的证据有：被告廊坊市建筑安装工程二公司支付工程款的票据5张，证明在2011年4月22日至2011年7月20日，被告公司向原告给付工程款5600000元，被告廊坊市建筑安装工程二公司是向原告履行的，并不是向韩某某个人履行的义务。被告姜某某未向本院提交证据。本院组织当事人对原、被告提供的证据进行了质证。被告对原告提供的第一组证据无异议，对第二组证据的真实性及证明目的均有异议，认为原告与我公司签订的合同真实性无异议，但对合同的履行没有按照合同约定履行义务，原告只承建了七号楼八号楼部分工程，在主体未完工的情况下中途退场，给我公司造成巨大经济损失，我们保留原告给我公司造成巨大经济损失要求赔偿的权利，对于原告提供的5份判决书原件的真实性无异议，但对判决书合法性有异议，认为判决违反法律规定显失公平、公正，我公司不应该对原告与第三人的民事经营行为承担连带责任，所以我公司在上诉、申诉请求权利救济。对判决书的内容可以看出我公司已经履行向原告给付工程款5600000元，事实上我公司给的超出判决书认定的5600000元，而且法院判决的是向原告案外第三人履行付款义务，原告与第三人是债务人，我公司承担的只是补充连带责任，如果原告不履行义务的话，法院可以要求我公司向第三人履行，但是原告已经履行付款义务，我公司承担的补充连带责任已消灭，所以这些判决书不能作为原告要求我公司在本案中承担连带责任的依据，不能作为原告主张的有效证据。对第三组证据认为不能证明原告的主张，这份证据不具有证据的三性即真实性、合法性、关联性。因为原告主张法院执行案款，但是并没有提供法院执行的相关手续，提供的票据无法显示付款的内容，提供的5份打印单没有认可公章不具有合法性、关联性。而且两份农业银行的打印回单没有加盖农业银行公章，户名是中基防水集团公司与本案没有任何的关联性，原告提供第三组证据不足于证明原告的主张，退一步讲原告履行的判决书所确定给付义务，那也是原告应向第三方履行的义务，不能作为原告要求被告承担连带责任的证据。因为在原告提供的判决书中载明原告就韩某某诈骗一案已向香河公安局报案，在该案没有明确结果之前，本案应当依法中止审理。被告对原告提供的证据一无异议，本院确认其具有证明效力；被告对原告提供的证据二有异议，因五份判决书已发生法律效力，本院予以确认其证明效力。户名是中基防水集团公司的付款凭证系其代原告支付的，付款凭证真实、有效，本院予以确认其证明效力。原告对被告提供的证据质证认为：被告提供的5份付款凭证复印件，被告廊坊二建应提供原件来证明该5份证据的真实性。原告从未授权韩某某享有领取涉案工程款资格，涉案工程款应由原告向廊坊二建开具税费发票后，根据双方之间的合同约定，被告廊坊二建应当把涉案工程款打入原告账号，被告廊坊二建的该5份证据明显可以看出被告廊坊二建明显违约，而且原告对涉案工程款分文没有见到，被告韩某某与被告廊坊二建有恶意串通的行为，三被告应对原告诉请承担连带责任。根据当事人的陈述和经审查确认的证据及庭审笔录，本院认定事实如下：2010年10月，被告韩某某与原告某某公司签订合作协议一份，协议约定：被告韩某某挂靠于原告某某公司承建廊坊市香城丽景项目一期一标段工程，工程款必须转入原告指定的账号，不得从业主方支取现金。不论何种原因拖欠材料款、租赁费等而引发的诉讼案件的一切费用均由被告韩某某承担。如双方发生纠纷，可以向原告企业注册地人民法院起诉。同年10月21日，经原告授权，被告韩某某与被告廊坊市建筑安装工程二公司签订了香城丽景项目一期一标段工程的承包合同，合同约定：施工工程是香城丽景项目一期一标段1、2、7、8号楼，承包方式为包工包料，施工面积为22850平方米，工程造价为29610362元，工期为2010年11月20日至2011年10月3日。被告姜某某为被告廊坊市建筑安装工程二公司指派的项目经理。法人授权委托书载明，被告韩某某负责工程的联系、洽谈、投标及施工管理，合同的签订及工程款的结算由公司统一办理。被告廊坊市建筑安装工程二公司在香河县建筑工程质量监督站所备案的“建设工程质量保证体系审查表”和“施工管理组织架构”中记载：香城丽景项目一期一标段工程施工单位为某某公司，施工单位技术负责人为姜某某。同时备案的姜某某资格证书上加盖有某某公司印章。2010年2月25日，被告韩某某与北京慧邦尚德商贸有限公司签订《工矿产品购销合同》，2011年3月6日，开始供应钢材，共计价值2960053.97元。提货单上提货人处有姜某某的签名，备注货款未付，签有韩某某名字。2011年3月20日，被告韩某某与北京南海明双商贸中心签订《木材购销合同》，购买北京南海明双商贸中心木材共欠款718274.20元，在购货单位处得签字人为被告廊坊市建筑安装工程二公司的工作人员陈兵、姜某某。2011年3月28日，被告韩某某租赁姜俊生的钢管、碗扣、卡件等。2013年5月31日，出租方的代理人梁兆杰与被告廊坊市建筑安装工程二公司的项目负责人陈兵共同在《租赁明细表》上签名，共欠租金、运费、维修费，丢失损失1163884.20元。2010年7月18日，韩某某、王强出具“承诺书”，承诺：香城丽景7号、8号楼工地所欠材料费于2011年7月21日，在廊坊市二建公司洽谈解决，二建负责人王强保证到场，某某公司负责人韩某某必须到场。所欠材料费王强、韩某某承担相应责任。同年7月20日，李洪波、韩某某出具“承诺书”，承诺：我方（廊坊二建）代理人李洪波就（廊坊二建）承包荣盛集团位于香河县开发的香城丽景7号、8号楼关于钢材款（北京慧邦尚德商贸有限公司）、木材款（北京南海明双商贸中心）拖欠款一事，承诺如下：在甲方（荣盛集团）下次拨款（2011年8月20日之前）所拨工程款，有韩某某确认后，有廊坊二建负责直接发放于所欠款材料供应商，到时，必须三方到场，如廊坊二建私自发放此款项，所欠款由廊坊二建负责偿还。所购材料均用于香城丽景项目上，廊坊市二建公司未对原告某某公司进行结算，在施工过程中，因韩某某去向不明，原告未能实际控制工程的施工，由被告廊坊市二建公司接管继续施工。因所承诺款没有履行，北京慧邦尚德商贸有限公司向北京市丰台区人民法院起诉，北京市丰台区人民法院作出（2013）丰民初字第02633号民事判决，判决：某某公司给付北京慧邦尚德商贸有限公司钢材款2960053.97元及违约金1765571。某某公司承担连带责任。案件受理费44533元，由某某公司、某某公司负担，鉴定费30000元，由某某公司负担。某某公司、某某公司不服，向北京市第二中级人民法院提起上诉，北京市第二中级人民法院作出（2014）二中民终字第04377号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。姜俊生向北京市丰台区人民法院起诉，北京市丰台区人民法院作出（2013）丰民初出字第09927号民事判决，判决：某某公司给付姜俊生租金、运费、维修费，丢失损失1163884.20元。某某公司承担连带责任。案件受理费15275元，由某某公司、某某公司负担。某某公司、某某公司不服，向北京市第二中级人民法院提起上诉，北京市第二中级人民法院作出（2014）二中民终字第02863号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。北京南海明双商贸中心向天津市北辰区人民法院起诉，天津市北辰区人民法院作出（2012）辰民初字第4067号民事判决，判决：某某公司给付北京南海明双商贸中心货款718274.20元及违约金（从2011年6月1日按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算至判决生效之日）。某某公司承担连带责任。案件受理费5991元由某某公司、某某公司负担。某某公司、某某公司不服，向天津市第一中级人民法院提起上诉，天津市第一中级人民法院作出（2013）一中民三终字第188号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。以上判决书均判决某某公司承担连带责任。判决书生效后，原告按判决书确定的义务已支付6169488.10元。原告某某公司认为原告既没有实际施工、也没有从工程中受益，所购材料用于香城丽景工程建设上，被告韩某某、某某公司既参与了施工，又从中受益，该损失应由被告韩某某、某某公司承担。为此，双方发生纠纷，原告诉至本院。本院认为，本案争执的焦点是项城市人民法院是否有管辖权、被告姜某某、被告廊坊市城市建设安装工程二公司作为被告是否适格、被告韩某某、姜某某、被告廊坊市城市建设安装工程二公司是否对原告支付的材料款承担支付责任。本案是基于被告韩某某与原告某某公司签订的挂靠协议而起诉，不是基于原告某某公司与被告廊坊市城市建设安装工程二公司的承包合同。挂靠协议约定：如双方发生纠纷，可以向原告企业注册地人民法院起诉。因原告企业注册地在河南项城市，项城市人民法院作为企业注册地的法院，对本案具有管辖权。被告已提出管辖权异议，已被驳回，裁定书已发生法律效力。故被告对管辖权提出的异议，不成立，本院不予支持。被告姜某某作为被告廊坊市城市建设安装工程二公司的工程负责人，系职务行为，其产生的法律后果，应由被告廊坊市城市建设安装工程二公司负担。原告请求被告姜某某承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。被告廊坊市城市建设安装工程二公司的工程负责人王强、李洪波分别承诺在下次拨款（2011年8月20日之前）所拨工程款，有韩某某确认后，由廊坊二建负责直接发放于所欠款材料供应商，到时，必须三方到场，如廊坊二建私自发放此款项，所欠款由廊坊二建负责偿还。法人授权委托书载明，被告韩某某负责工程的联系、洽谈、投标及施工管理，合同的签订及工程款的结算由公司统一办理。被告某某公司已支付韩某某工程款5600000元。在施工过程中，被告廊坊市城市建设安装工程二公司的项目负责人，均在材料接收单上签名，进行管理。特别是被告韩某某去向不明，原告未能实际控制工程的施工，由被告某某公司工作人员王强接管工程、参与施工，现场管理混乱，并未向原告和材料供应商支付工程款，无论从实际经营、实际受益还是承诺还款的角度，被告某某公司均应对支付材料款承担连带责任。在在此期间，经被告韩某某所购材料都用于香城丽景工程建设上，被告韩某某、廊坊市二建公司既参与了施工，又从中受益，该材料款应由被告韩某某、某某公司承担。故被告廊坊市城市建设安装工程二公司认为廊坊市城市建设安装工程二公司作为被告不适格、被告廊坊市城市建设安装工程二公司不应对原告支付的材料款承担支付责任的辩解意见，理由不能成立，本院不予支持。原告已按判决书所确定的义务支付的工程材料款6169488.10元，应由被告韩某某、被告廊坊市城市建设安装工程二公司告支付给原告。原告请求被告韩某某、某某公司支付工程材料款6169488.10元的诉讼请求，本院予以支持。原告请求中超出的部分，没有证据，本院不予支持。综上所述，原告某某公司在施工过程中，未能实际控制工程的施工，被告韩某某购材料后，未按协议约定履行自己的义务，领取部分工程款后去向不明，被告韩某某作为受益方应对原告按照生效判决书所确定的义务支付的工程材料款承担偿还责任。被告廊坊市城市建设安装工程二公司的工作人员参与某某公司工程的经营、管理，并在被告韩某某去向不明后接管施工工程，造成工程现场管理混乱。无论从实际经营、实际受益还是承诺还款的角度，被告廊坊市城市建设安装工程二公司均应对原告的损失承担连带清偿责任。被告韩某某未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、第一百三十条、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告韩某某于判决书生效之日起十日内支付原告某某公司垫付的材料款6169488.10元。二、被告某某公司对上述给付义务承担连带责任。三、驳回原告某某公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59316元，原告某某公司负担4330元，被告韩某某、廊坊市城市建设安装工程二公司承担54986元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  白 光审 判 员  凡宇铭人民陪审员  韩明华二〇一七年六月二日书 记 员  麻会广