广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0305民初4091号原告：昆山鸿宇达新型材料有限公司，住所地周市镇陆杨迎宾路****，统一社会信用代码91320583582260856F。法定代表人：张兵，执行董事。委托诉讼代理人：叶云开，北京大成（苏州）律师事务所律师。被告：深圳市大族能联新能源科技股份有限公司，，住所地深圳市南山区高新区中区深南大道**大族科技中心****统一社会信用代码914403005538884686。法定代表人：唐泳，董事长。委托诉讼代理人：李琳，女，系公司法务。委托诉讼代理人：卢某兵，男，系公司员工。原告昆山鸿宇达新型材料有限公司诉被告深圳市大族能联新能源科技股份有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人叶云开到庭参加诉讼，被告委托诉讼代理人李琳、卢某兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付结欠的货款978498.75元及逾期付款违约金暂计357152.04元（自2016年4月1日起算，以欠付的货款978498.75元为基数，按每逾期一日1‰的标准计算违约金，暂计至2017年3月31日，以实际支付之日为准），本项合计1335650.79元；2、被告返还投标保证金100000元及自2016年4月1日起至实际返还之日止，按中国人民银行同期同档利率计算的利息；3、被告赔偿原告库存损失771454.7元及预期可得利益损失223200元，合计994654.7元；4、本案诉讼费用由被告负担；以上合计2430305.49元。事实和理由：2016年1月20日，原告与被告就“晶盛宜城郑集镇某某湖22.8兆瓦光伏发电项目”签订《钢构支架供货合同》（编号：HNCG1601303）一份，由被告向原告采购光伏支架，合同金额为6200000元，合同约定付款方式为“合同签订后，买方支付卖方10%的定金。卖方货物送到买方现场经买方初步验收后，5天内买方支付卖方货物总价30%。项目并网发电调试合格后，买方支付卖方合同总额的50%。剩余货款10%作为质量保证金并于并网验收合格后两年支付（免息）”。合同约定交货时间为“第一批货交货时间于2016年1月28日，每天不少于2MW,20天交完”。上述合同签订后，因被告项目进展及临近春节等客观情况，经被告人员指示确定交货日期延期到春节过后。原告严格按照图纸加工生产，并于2016年2月18日在被告技术人员的监督下在厂内完成试装验收合格。随后原告按照合同要求批量生产发货，但由于被告的系争项目现场预埋水泥桩外径与图纸要求误差达到10+毫米，导致安装出现问题。原告立即向被告报告，并提出初步解决方案的说明函，同时因需要更改模具和修改产品向被告提出延期和增加费用的要求。基于实际情况和原告的设计变更建议，被告于2016年3月14日才做出“某某湖项目檩条增开孔事宜”设计变更的《技术联络单》和变更后的图纸。同时，由于系争项目的上述交货时间调整和设计变更，导致了系争项目的供货相应推迟，而此期间市场原材料价格发生重大变化，涨幅达到30%左右。基于情势变更原则原告于2016年3月8日向被告发出要求项目暂缓或者补齐差价的说明函。被告于2016年3月19日向原告发出《联络函》宣称因原告迟延交货构成违约，单方通知解除合同。原告于2016年3月21日收到上述函件，但不予认可被告函件内容。原告于2016年3月22日委托律师向被告发出律师函，重申了要求继续履行合同的主张，并要求被告按照合同约定的付款方式支付已交货部分总价值的30%货款。被告于2016年4月1日发出《联络函》再次通知解除合同。此后，被告拒绝原告的继续履行要求，通过第三方供货完成了系争项目。原告认为，双方签订的《钢构支架供货合同》合法有效，原告依约履行合同义务，被告无权单方解除合同。被告于2016年4月1日发出《联络函》通知解除合同并通过第三方供货完成了系争项目，造成了双方合同已事实无法履行，被告应立即支付货款并承担违约金，退还投标保证金，并赔偿原告因被告单方解除合同的损失。关于货款的支付义务，原告于2016年2月至3月分批供应了系争项目合同约定的货物，货物合计1560545.55元，因被告设计变更产生的增补费用37953.2元，合计1598498.75元，扣除被告于2016年1月26日预先支付的620000元，尚结欠货款978498.75元。该款项应于2016年4月1日被告单方解除合同时支付，逾期支付的应支付违约金，依据《钢构支架供货合同》第八条违约责任第3项约定，“买方未按期付款，每逾期一日，应向买方支付延迟支付产品货款金额5‰的违约金”，原告将违约金标准从5‰主动调整至1‰，主张如诉请。关于退还投标保证金，原告为成为系争项目的供应商，参加被告的招投标，并于2016年1月14日向被告支付投标保证金200000元，被告于2016年2月19日向原告退还保证金100000元，尚结欠原告投标保证金100000元，应予归还，并承担2016年4月1日被告单方解除之日起算的债务利息。关于原告因被告单方解除合同的损失，原告在被告解除合同之前已为系争项目进行了生产备货，由于被告解除合同导致的无法交货的库存产品数量为146.203吨，按照合同计价方式5276.6元/吨，合计库存损失771454.7元。另外，原告因被告解除合同不能获得系争项目的预期可得利润，经原告测算的合理利润率为3.6%，系争项目合同总额6200000元，预期可得利益损失为223200元。针对上述争议，原告与被告多次协商无果，特向法院起诉，请求支付原告诉讼请求。被告当庭辩称，针对第一项诉讼请求，被告认可尚欠原告货款，但是对于逾期付款违约金不予支持，原因是根据合同第二条约定，合同签订后买方支付卖方10%的定金，卖方货物送达买方现场买方验收后支付卖方货物总价30%，项目调试合格后，买方支付合同总额的50%的，剩余于验收合格两年后支付，其中卖方送到买方现场，买方验收后五日内支付30%，非针对其中任一批次，因此合同约定的支付任一货款的条件没有成就，原告请求支付货款的请求没有依据，虽然被告随后解除了合同，但合同解除并不导致合同项下全部合同义务，双方的权利义务仍应按照合同约定处理，即便应当支付货款，则应当支付的部分为该批货物的60%（30%已支付），剩余10%作为质保金额应于条件成就时再行支付。关于货款违约金，因双方就货款以及原告给被告造成的损失数额，双方一直未达成一致意见，且一直在磋商过程中，因此在尚未正式结算之前，货款违约金的基数尚不明确，违约金的数额自然也缺乏计算的依据；关于第二项诉讼请求，原告与被告在原告中标之后双方口头约定将原告支付的投标保证金100000元转为履约保证金，且不计算利息，因此，原告此项诉讼请求没有依据；对于第三项诉讼请求，因原告并未提供该部分库存的相关物证以及该部分库存存在的时间、数量，所以原告要求赔偿库存损失没有事实依据；对于原告要求的预期可得利益损失，因系原告迟延履行及不适当履行导致合同目的无法实现构成根本违约，故其要求预期可得利益损失没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月20日，原告（卖方）与被告（买方）签订《晶盛宜城郑集镇某某湖22.8兆瓦光伏发电项目钢构支架供货合同》（编号：HNCG1601303），约定：买方向卖方购买光伏支架，数量为22822800瓦，金额为6200000元，本合同价格包括合同产品的17%增值税税费、运输费、保险费、包装费、仓储费、（压码、紧固件需含千分之五的备品）；付款方式为合同签订后，买方支付卖方10%的定金，卖方货物送到买方现场经买方初步验收后，5天内买方支付卖方货物总价30%，项目并网发电调试合格后，买方支付卖方合同总额的50%，剩余货款10%作为质量保证金于并网验收合格后两年支付；第一批货交货时间为2016年1月28日，每天不少于2MW，20天交完，交货地点为湖北省宜城市某某湖；如本合同任何一方违反本合同任何条款，本合同另一方当事人可向其发出合同约定电子邮箱邮件或书面通知，并要求违约方在指定的合理期限内做出补救，如违约方未在该指定的合理期限内对违约行为做出补救，则守约方可以立即终止本合同，守约方仍有向违约方求偿和其他法律允许的权利主张的权利；卖方未按期交付产品，每逾期一日，应向买方支付延迟交付产品货款金额5‰的违约金，如卖方逾期交货超过15日的，买方有权解除合同，并要求卖方赔偿因逾期交货而造成的损失；买方未按期付款，每逾期一日，应向卖方支付延迟交付产品货款金额5‰的违约金，如买方逾期支付货款超过15日的，卖方有权解除合同，并要求买方赔偿因逾期支付货款而造成的损失。2016年2月29日，原告向“南京大族”发出《说明函》，载明：原告将原设计采用的M12*70高强螺栓更换为M12*90高强螺栓，来解决安装问题；将抱箍模具进行修改调整，来适应现场水泥桩的尺寸；考虑更改的M12*90高强螺栓需要生产，抱箍模具修改也需要时间，所以发货时间需要顺延；以上两点产生的额外费用，原告将保留向被告申请增加费用的权利。2016年3月3日，南京大族智能科技有限公司技术联络单载明：在施工现场安装过程中，发现支架抱箍在冷加工过程中，造成了机械性能的大幅降低，导致所安装支架结构的不稳定，在综合考虑工期、成本等因素后，决定对斜撑等部件进行变更。2016年3月8日，原告向被告发出《说明函》，载明：原材料价格出现大幅上涨，原告提出两种方案建议商议，一是建议项目暂缓，待价格回稳下来，双方商议后按市场行情补齐差价继续开展生产工作，二是向被告申请根据现市场行情补齐差价，继续进行项目的生产。2016年3月10日，被告向原告发出《联络函》，载明：截至3月10日原告交货到现场2MW的整货材料，其余2MW的货为不齐全的支架材料，交货工期严重滞后；原告因近期材料上涨，提出要求被告补齐差价的要求，该方案被告完全不能接受，合同实际履行情况为被告已按照合同约定支付了相应的货款，履行了相应的义务，为此被告将根据实际供货情况，保留相应权利，望原告抓紧生产，挽回不利局面，争取早日供货。2016年3月14日，南京大族智能科技有限公司技术联络单载明：因某某湖项目打桩误差超过了设计支架的调节范围，请采购部尽快协调支架生产厂家对檩条增开腰孔，并尽快将檩条发送到现场以便安装。2016年3月19日，被告向原告发出《联络函》，载明：截至3月19日，原告累计完成交货约4MW的支架材料和附件，且材料不配套，不能形成整体支架，无法实现组件的正常安装；原告的违约行为已经严重影响了项目的正常进度，且对被告造成了严重的经济损失，期间被告以电话、邮件、去原告生产现场核查材料加工备货情况等方式多次催促原告尽快按合同交货并履行合同，但收效甚微，原告仍无法按期交货，迟延履行交货期已达30日之久，无法继续履行合约，鉴于原告的严重违约行为，被告正式通知解除合同，同时将继续向原告追讨因交货延误对被告造成的一切直接或间接的经济损失。2016年3月22日，原告委托律师向被告发出《律师函》，告知被告因项目的交货时间调整和设计变更，导致了项目的供货相应推迟，而此期间市场原材料价格发生重大变化，涨幅达到30%左右，基于情势变更原则原告于3月8日向被告发出要求项目暂缓或者补齐差价的说明函，被告于3月19日向原告发出《联络函》宣称因原告迟延交货构成违约，单方通知解除项目合同，原告于3月21日收到上述函件，但不认可函件内容，原告向被告提出以下要求：一、继续履行《钢构支架供货合同》，并于收到本函后7日内就原材料价格上涨的合同变更或者差价补偿事宜与原告进行协商，逾期原告将有权向法院主张调整；二、根据上述合同约定的付款方式，立即支付已交货部分总价值的30%，原告有权主张逾期付款违约金；三、在上述事宜未完成或未经双方协商一致之前，原告有权暂停交货；四、若被告不愿意继续履行上述合同，请于收到本函后7日内就终止合同履行后的赔偿事宜与原告进行协商，并达成一致后方能终止合同。2016年4月1日，被告向原告发出《联络函》，向原告告知：一、因原告违约，且已明确表示拒绝依约履行合同，依法通知解除合同；二、原告已经交付的货物，被告将尽快验收，在验收合格后将安装，望原告及时前往项目地共同确认所供货物的安装状况，以避免此后可能产生的质保问题所导致责任无法划分，否则，被告将自行确认，由此产生的责任由原告承担；三、因被告实际损失暂时无法确定，将在项目支架安装完毕后，另行告知被告的具体损失，望原告及时赔偿。2016年4月2日，原告向被告发出《对于贵司20160401〈联络函〉的回函》，载明：一、关于正月十五后发货的事情，原告与被告采购卢某兵经理、张经理、技术杨某培等人员均有过沟通记录，双方对此时间节点发第一批货物均没有异议，并且根据合同约定原告是经过被告到原告现场验货后再予以发货的，并非原告单方决定，所以，请被告尊重事实；二、关于履行过程中的迟延责任，由于被告原先设计数据与现场情况不符合的情况，双方对此进行了充分的沟通，并进行了设计变更，原告也积极配合被告送货，期间也产生了原材料上涨的问题，原告也积极与被告协商价格变更问题，由于各种原因导致了供货的部分迟延，是存在客观原因和被告的过错，并不能视为原告的单方违约，所以，也请被告尊重事实；三、关于贵司联络函第一项，原告从未表示拒绝继续履行合同，也不同意终止合同；四、关于贵司联络函第二项，根据合同验收和安装义务不在原告，原告没有现场确认安装状况的义务，被告应于货到现场后立即进行验收并确认符合安装要求，如被告对货物质量有异议，请在交货后3日内向原告提出书面异议并提供质量不合格证据，并严禁使用不符合验收标准的构件，逾期视为符合合同约定；五、请被告根据合同约定向原告支付已交货部分的应付合同款项，原告保留追究被告违约及赔偿责任的权利。2016年4月5日，原、被告签订《HNCG1601303合同补充协议》，约定：2016年3月3日技术变更导致产生加工、运输费及螺栓型号变更增补费共计37953.2元，该货款于货物验收合格后同原合同第三期款一起支付。原告分六次分别于2016年2月22日、2月28日、3月6日、3月16日、3月20日、3月21日向被告送货。经原、被告确认，原告发货量约为6MW，货款为1560545.55元。2016年1月14日，原告向被告支付投标保证金200000元；2016年2月19日，被告向原告退还投标保证金100000元。2016年1月26日，被告向原告支付合同总价10%的定金620000元。原、被告一致确认，原告已向被告发货的货款金额为1598498.75元（37953.2+1560545.55），被告已付货款620000元，未付货款为978498.75元（1598498.75-620000）。本院认为，原、被告签订的《晶盛宜城郑集镇某某湖22.8兆瓦光伏发电项目钢构支架供货合同》、《HNCG1601303合同补充协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据合同约定，供货量为22.8MW，第一批交货时间为2016年1月28日，每天不少于2MW，20天交完，故应于2016年2月16日交货完毕，但自2016年2月22日至2016年3月21日原告共交货约6MW，之后再未交货。被告认为，原告迟延履行、不适当履行构成根本违约，导致合同目的无法实现，被告有权行使法定解除权，解除时间以原告收到解除通知之日即2016年3月21日为准。原告认为，因被告三次修改部件、原材料上涨、春节放假等原因才导致原告供货延迟。本院认为，第一，根据双方往来函件可知，第一次修改部件时间为2016年2月29日，第二次修改部件时间为2016年3月3日，在这之后的最近一次发货时间为2016年3月6日，因修改部件导致原告供货延迟，这两次修改部件所导致延迟发货的期间为7天，第三次修改部件时间为2016年3月14日，在这之后的最近一次发货时间为2016年3月16日，该次修改部件所导致延迟发货的期间为3天，故三次修改部件所导致原告延迟供货的期间共计10天；第二，原告作为市场商业主体，应具有预判、防范、抵御商业风险的能力，故对于原告提出因原材料上涨30%导致供货延迟的抗辩意见，本院不予采纳；第三，虽然现有证据不能证明被告同意春节放假期间暂停供货，但根据双方工作人员的聊天记录，被告并未就春节放假期间暂停供货向原告提出过异议，应视为被告的默许，故再扣除春节放假期间7天，修改部件与春节放假共导致延误发货时间为17天，合同约定应于2016年2月16日发货完毕，往后推迟17天，原告应于2016年3月5日前发货完毕,原告实际截至2016年3月21日共向被告发货约6MW，故原告延迟发货超过15日，被告可根据合同约定行使解除合同的权利。关于解除合同时间，原告于2016年3月21日收到被告要求解除合同的函件，且当天向被告最后一次发货，故合同应于2016年3月21日当天送货完毕后解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原、被告一致确认被告尚欠原告货款978498.75元，合同约定剩余货款10%作为质量保证金于并网验收合格后两年支付，最后一批货物交货时间为2016年3月21日，故质量保证金的支付条件尚未成就，被告应向原告支付货款818648.87元（978498.75-1598498.75×10%）。关于逾期付款违约金，原告主张按日千分之一的标准计算，本院认为该标准主张过高，本院依法调整为年利率24%，合同于2016年3月21日解除，原告主张违约金自2016年4月1日起算，本院予以支持，故被告应以818648.87元为基数，按年利率24%自2016年4月1日起向原告支付逾期付款违约金至付清之日止。关于保证金，原告已向被告支付投标保证金200000元，被告已向原告返还100000元，虽然被告辩称原、被告双方口头约定将100000元投标保证金转为履约保证金，且不计算利息，但未提供证据予以佐证，被告应承担举证不利的法律后果，原告应向被告返还保证金100000元。合同于2016年3月21日解除，原告主张利息自2016年4月1日起算，本院予以支持，故被告应以100000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2016年4月1日起支付逾期付款违约金至付清之日止。关于原告主张的库存损失和预期可得利益损失，因原告违约，合同于2016年3月21日解除，原告于2016年3月21日最后一次向被告交货，原告未提供证据证明库存产品系于合同解除前生产，对于原告在合同解除后自行生产的货物损失，不应由被告承担。因原告违约导致合同的解除，故原告主张预期可得利益损失无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳市大族能联新能源科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告昆山鸿宇达新型材料有限公司支付货款818648.87元及逾期付款利息（按年利率24%标准，自2016年4月1日起计至付清款项之日止）；二、被告深圳市大族能联新能源科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告昆山鸿宇达新型材料有限公司支付投标保证金100000元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，自2016年4月1日起计至付清之日止）；三、驳回原告昆山鸿宇达新型材料有限公司其他诉讼请求。如果被告深圳市大族能联新能源科技股份有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13121.22元，由原告昆山鸿宇达新型材料有限公司负担7100.66元，被告深圳市大族能联新能源科技股份有限公司负担6020.56元（该款原告已预交，被告负担之数应于本判决生效之日起十日内迳付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  贺冬红二〇一七年六月九日书记员  庄美芬附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。