.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院p t ” > 刑 事 判 决 书（2017）宁0302刑初137号公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。被告人马某甲，男,1973年7月21日出生，公民身份号码：×××，回族，小学文化，宁夏回族自治区同心县人，无职业，住宁夏回族自治区吴忠市。2000年6月17日，因犯贩卖毒品罪被广东省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，2014年7月16日刑满释放。2016年8月5日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区石嘴山市公安局石炭井分局刑事拘留。2016年9月6日，经宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民检察院批准，由宁夏回族自治区石嘴山市公安局石炭井分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。辩护人苏某甲，宁夏臻之律师事务所律师。被告人康某某，女,1972年8月12日出生，公民身份号码：×××，回族，不识字，宁夏回族自治区同心县人，无职业，住宁夏回族自治区吴忠市。2016年8月5日，因涉嫌犯贩卖毒品罪经宁夏回族自治区石嘴山市公安局石炭井分局决定被取保候审。2017年3月28日，经本院决定被取保候审。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院以吴利检公诉刑诉（2017）124号起诉书指控被告人康某某、马某甲犯贩卖毒品罪，于2017年3月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指派检察员张秀琳出庭支持公诉，被告人马某甲及其辩护人苏某甲、被告人康某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控：1、2016年7月4日，被告人康某某在吴忠市利通区向李某甲（另案处理）贩卖价值1000元的毒品海洛因。2、2016年7月6日，被告人康某某在吴忠市利通区向李某甲贩卖价值4300元的毒品海洛因。3、2016年7月24日，被告人康某某在吴忠市利通区向李某甲贩卖价值4000元的毒品海洛因。4、2016年8月3日晚，李某甲通过电话及微信分别与被告人马某甲、康某某联系，双方约定进行毒品交易。当晚23时许，李某甲驾驶×××号”荣威”牌轿车从银川市到吴忠市利通区阳光骄子小区B区门口，与被告人马某甲电话联系见面后，被告人马某甲向李某甲贩卖用”芙蓉王”烟盒包装的毒品海洛因共计12克。当晚23时45分许，李某甲再次驾驶该轿车到吴忠市利通区吴忠中学东侧十字路口，被告人康某某进入李某甲驾驶的车内，向李某甲贩卖用”江中牌健胃消食片”药盒包装的毒品海洛因共计13.8克，双方正在交易时被公安机关查获。后公安机关到被告人马某甲家中将其抓获。公诉机关认定上述事实的证据有：1、证人证言；2、物证；3、书证；4、鉴定意见；5、视听资料；6、辨认笔录；7、被告人供述和辩解。公诉机关认为，被告人康某某、马某甲无视国家法律,向他人贩卖毒品海洛因。其中，被告人康某某四次向他人贩卖毒品海洛因，其中一次贩卖毒品海洛因13.8克；被告人马某甲贩卖毒品海洛因12克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马某甲在刑罚执行完毕五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。被告人马某甲因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定。被告人康某某犯罪后，如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。公诉机关建议对被告人康某某在有期徒刑八年至九年间判处刑罚，并处罚金刑；对被告人马某甲在有期徒刑九年至十年间判处刑罚，并处罚金刑。被告人马某甲当庭不认罪，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均持有异议，辩解称其没有贩卖毒品。被告人马某甲的辩护人提出以下辩护意见：1、公诉机关指控被告人马某甲犯贩卖毒品罪，当庭出示的李某甲的供述、通话记录、微信聊天记录、监控视频、鉴定意见等证据不能形成证据锁链，不能排除合理怀疑，无法证实双方的联系是为贩卖毒品。李某甲作为犯罪嫌疑人应当出庭参加庭审，接受讯问，查明事实。鉴定意见中”芙蓉王”烟盒不排除包含马某甲的基因分型，无法得出唯一的结论。关于4370元现金的鉴定，李某甲供述给了被告人马某甲4100元，但鉴定对象是4370元，与涉案毒资不符。故公诉机关指控被告人马某甲犯贩卖毒品罪证据不足，指控不能成立。2、侦查机关侦查行为违法，部分证据不一致，真实性、合法性存疑，不能作为定案证据使用。对被告人马某甲、康某某进行第一次讯问时没有告知权利义务；根据《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量和送检程序若干问题的规定》第三十七条规定，对于毒品疑似物的称量结果未向被告人马某甲、康某某告知；关于毒品取样笔录前后存在不一致，真实性、合法性存疑，不能作为证据使用。侦查卷一中的毒品取样笔录时间为8月11日，见证人打印为陈建军，签字处见证人为章衡，李某甲与见证人签署的时间为8月12日。补侦卷中，公安机关以笔误作出说明，但补侦形成的书面材料时间仍为8月4日、8月11日，对见证人的问题没有进行说明。毒品取样的视频资料、证人李某乙、毛某某、王某某的证言与称量笔录、取样笔录亦存在矛盾，不足以补正称量、取样过程存在的重大瑕疵。被告人康某某当庭认罪，对公诉机关指控的罪名及部分犯罪事实没有意见，辩解称其没有实施公诉机关指控的第1、2、3起犯罪。经审理查明，2016年8月3日晚，李某甲通过电话及微信分别与被告人马某甲、康某某联系，双方约定进行毒品交易。当晚23时许，李某甲驾驶×××号”荣威”牌轿车从银川市到吴忠市利通区阳光骄子小区B区门口，与被告人马某甲电话联系见面后，被告人马某甲向李某甲贩卖用”芙蓉王”烟盒包装的毒品冰毒可疑物9.9克，毒品海洛因可疑物2.1克。当晚23时45分许，李某甲再次驾驶该轿车到吴忠市利通区吴忠中学东侧十字路口，被告人康某某进入李某甲驾驶的车内，向李某甲贩卖用”江中牌健胃消食片”药盒包装的毒品冰毒可疑物13.5克，毒品海洛因可疑物0.3克，后被公安民警当场抓获。后公安机关到被告人马某甲家中将被告人马某甲抓获。经宁夏回族自治区公安厅物证鉴定中心鉴定，查获的9.9克、13.5克毒品可疑物中含有甲基苯丙胺成分，查获的2.1克、0.3克毒品可疑物中含有海洛因成分。上述事实，有公诉机关举证、质证的下列证据予以证实:1、宁夏回族自治区公安厅指定管辖决定书、石嘴山市公安局石炭井分局移送案件通知书，证实宁夏回族自治区公安厅指定由石嘴山市公安局石炭井分局对马某甲等人贩卖毒品一案管辖；2、石嘴山市公安局石炭井分局搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实2016年8月4日，侦查人员对李某甲在银川市兴庆区丰收巷粮食局家属院的住处进行搜查，并扣押电子称一部、毒品海洛因疑似物1.52克、毒品疑似物包装袋；3、石嘴山市公安局石炭井分局扣押决定书、扣押清单，证实2016年8月4日，在见证人的见证下，侦查人员从李某甲处扣押用”江中牌健胃消食片”药盒装的毒品海洛因疑似物、冰毒疑似物，扣押”芙蓉王”烟盒内的海洛因疑似物、冰毒疑似物，扣押现金1900元、手机二部、×××号车辆一台；从被告人康某某处扣押现金4000元、手机二部（白色”华为”牌手机一部，串号为：865XXXXXXXX418，手机号码为138XXXX****，玫瑰金色”华为”牌手机一部，串号为865343028097838，手机号码为133XXXX****）；从被告人马某甲处扣押现金4370元、手机一部（玫瑰金色LetvX501型手机一部，串号为861054037747560，手机号码为182XXXX****）；4、宁夏回族自治区公安厅物证鉴定中心宁公物证鉴字[2016]0509号毒品检验鉴定报告，证实经对从李某甲处查获的白色晶体状毒品疑似物二包提取检材进行鉴定，检出甲基苯丙胺成分，对查获的乳白色粉末三包提取检材进行鉴定，检出海洛因成分；5、宁夏回族自治区公安厅物证鉴定中心宁公物证鉴字[2016]0577号法庭科学DNA检验鉴定书，证实经鉴定”江中牌健胃消食片”包装盒粘取物系康某某所留的可能性大于99.99999999%；人民币（4370元）粘取物系李某甲所留的可能性大于99.99999999%；6、毒品疑似物称量记录及照片，证实经称量，在李某甲处查获的”芙蓉王”烟盒内一袋晶体状可疑物净重为9.9克，1袋块状可疑物净重为2.1克；查获的”江中牌健胃消食片”药盒内1袋晶体状可疑物净重为13.5克，一袋粉末状可疑物净重为0.3克；7、视听资料，证实①本案侦查人员对查获的毒品分别进行取样的过程；②被告人马某甲于2016年8月3日23:00:06进入金阳光宾馆购买香烟，于23:00:50离开金阳光宾馆；8、石嘴山市禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实石嘴山市公安局石炭井分局上交本案中查获的毒品；9、通话记录及微信聊天截图，证实李某甲使用的手机号码132XXXX****、130XXXX****、132XXXX****与被告人马某甲使用的手机号码182XXXX****、被告人康某某使用的手机号码133XXXX****间的通话联系情况。被告人马某甲的微信号码与李某甲的微信号码于2016年8月3日晚上的联系情况；10、银行账户查询及交易明细，证实苏某乙的银行账户×××于2016年7月4日、7月6日、7月24日分别存入1000元、4300元、4000元，并于当天被转支或现支；被告人马某甲于2014年8月29日在中国农业银行开立账户，后该账户在2016年5月、6月、7月存在交易；11、广东省高级人民法院（2000）粤高法刑经终字第111号刑事判决书、宁夏回族自治区银川监狱释放证明书，证实2000年6月17日，被告人马某甲因犯贩卖毒品罪被判处死刑，缓期二年执行，经减刑于2014年7月16日刑满释放；12、证人李某甲的证言、辨认笔录及照片，证实2016年8月4日，证人李某甲驾驶车辆在吴忠中学东侧十字路口处被公安民警抓获,民警从其车上查获的”江中牌健胃消食片”盒子装的13.5克冰毒及0.3克海洛因是其从被告人康某某处购买，查获的用”芙蓉王”烟盒装的9.9克冰毒及2.1克海洛因是其从被告人马某甲处购买。证人李某甲从被告人马某甲处购买过五六次毒品，从康某某处购买过四五次毒品。2016年8月3日，被告人马某甲用182XXXX****的手机号码联系证人李某甲是否购买毒品，李某甲称要10克冰毒，3克海洛因。后证人李某甲用132XXXX****的手机号码又联系被告人康某某购买20克冰毒。晚上11时许，证人李某甲驾驶车辆到吴忠中学门口西侧，被告人马某甲上车后给其一个烟盒，其给被告人马某甲4100元现金。被告人马某甲到旁边的宾馆给李某甲买了一包”云烟”，二人聊了一会。后李某甲又到阳光骄子小区西侧的工商银行，被告人康某某上车后给其一个”江中牌健胃消食片”的盒子，其打开后看到一袋冰毒、一袋海洛因。被告人康某某卖给其14克冰毒，其给被告人康某某4000元，后其与被告人康某某被抓获。证人李某甲在2016年8月24日供述称其于3月6日向被告人康某某购买10克冰毒，6月28日，向被告人康某某购买海洛因，另外就是被抓获的这次交易。于2016年8月26日供述称其于2016年7月4日、7月6日、7月24日，分别向被告人康某某儿子的银行账户存入1000元、4300元、4000元，存入的钱是其向被告人康某某购买毒品海洛因和冰毒的钱，与被告人马某甲没有关系；14、证人苏某乙的证言，证实证人苏某乙是被告人康某某的儿子。证人苏某乙有一张农业银行卡放在家中，其没有使用该卡，其母亲知道银行卡密码。2016年7月4日、7月6日、7月24日，证人苏某乙农业银行卡中存入1000元、4300元、4000元的事情其不知道，其没有用过该三笔钱；15、证人苏某丙的证言，证实证人苏某丙是被告人康某某的女儿。其使用过其弟弟的农业银行卡转账一次，取款二次。第一次是7月份，其母亲让其拿该卡取钱，钱交给其母亲。其还在吴忠市汽车站对面的农业银行取钱一次，钱也交给了其母亲；16、证人马某乙的证言，证实证人马某乙是被告人马某甲的妻子，其没有见过被告人康某某在其家中给被告人马某甲钱；17、证人马某丙的证言，证实证人马某丙认识被告人马某甲，2016年6月份，被告人马某甲向其借钱。6月19日，其银行卡向被告人马某甲的农业银行账户存入35000元，可能是其妹妹借给被告人马某甲的钱。其银行卡一直在其妹妹手中；18、证人李某乙、毛某某、王某某当庭的证言，证实侦查人员李某乙、毛某某在强制隔离戒毒所，在李某甲在场的情况下对本案查获的毒品进行取样，并进行录音录像。并对本案的毒品称量过程及称量笔录、取样笔录进行了说明；19、被告人康某某的供述、辨认笔录及照片，供称2016年8月3日晚21时许，李某甲联系被告人康某某购买冰毒，并说看见车牌尾号为三个”2”的车便是。被告人康某某将冰毒装在一个胃药盒子，其到吴忠中学东边的十字路口看到尾号为三个”2”的车，其便上车坐到后排座，并将14克冰毒交给李某甲。李某甲给其4000元现金，被告人康某某拿上钱下车后便被公安民警抓获。2016年开斋节前，被告人康某某还向李某甲贩卖过二次毒品冰毒，二次都是10克冰毒。还有一次是距现在二十天左右，其向李某甲贩卖了10克毒品冰毒。被告人康某某共向李某甲贩卖过四次毒品冰毒。被告人马某甲曾用过被告人康某某儿子苏某乙的银行卡三次，账户内分别存入1000元、4300元、4000元；20、被告人马某甲的供述，供称被告人马某甲不认识李某甲，其手机通讯录中记录的手机号码为132XXXX****的”小妹”是其从微信上认识，认识二十多天，没有见过面。”小妹”微信昵称是”女人”，被告人马某甲的微信昵称是”勇敢往前走”。2016年8月3日，其晚上9时许回到家中，直到被抓获。其回家之后没有出过门，没有去过金阳光宾馆。公安民警抓获其后扣押的4370元现金是其在吴忠干活赚的；21、被告人马某甲、康某某的常住人口详细信息，证实被告人马某甲、康某某已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。上述证据经庭审质证，被告人康某某对上述证据均没有异议，被告人马某甲及其辩护人的质证意见与其辩解、辩护意见一致。本院认为，非法证据是指违反法定程序收集，可能严重影响司法公正，不能补正或者作出合理解释的书证、物证。本案中称量笔录虽将两个不同的毒品的外包装物写反，但侦查人员对此已做了合理说明，且有公诉机关出示的其他证据相互印证，对称量笔录，本院予以采信。取样笔录中见证人、时间存在矛盾，但公诉机关补充出示的毒品取样的同步录音录像能够证实取样过程的合法性，侦查人员李某乙、毛某某当庭的证言亦对存在的问题作出了解释，对毒品取样的视听资料本院予以采信。故对被告人马某甲的辩护人所提的毒品称量、取样程序违法，不应采信的质证意见，本院不予采纳。关于被告人马某甲的辩护人所提的宁夏回族自治区公安厅物证鉴定中心宁公物证鉴字[2016]0577号法庭科学DNA检验鉴定书中”芙蓉王”烟盒粘取物经DNA检测得到混合基因分型，不排除包含马某甲基因分型的鉴定结论，不能直接认定为包含有被告人马某甲的基因分型的质证意见，本院予以采纳。以上证据均系公安机关依法收集，证据来源合法，证明内容客观真实，与本案存在关联性，各证据之间能够相互印证，均为有效证据，对其证明效力本院予以确认。本院认为，被告人马某甲、康某某无视国家法律，明知是毒品而实施贩卖行为。其中，被告人马某甲贩卖毒品甲基苯丙胺9.9克，贩卖毒品海洛因2.1克；被告人康某某贩卖毒品甲基苯丙胺13.5克，毒品海洛因0.3克，其行为均已触犯刑法，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马某甲、康某某的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关对被告人马某甲的量刑建议，本院予以采纳，对被告人康某某的量刑建议，本院不予采纳。被告人马某甲曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人马某甲曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又再犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。被告人康某某到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人康某某当庭自愿认罪，主动接受财产刑处罚，具有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人康某某实施第1、2、3起犯罪事实出示的证据中，银行交易明细证实李某甲于2016年7月4日、6日、24日分别向被告人康某某的儿子苏某乙的银行账户中转款1000元、4300元、4000元，但证人李某甲关于其向被告人康某某购买毒品的多次证言不一致，被告人康某某虽供述其向证人李某甲贩卖过三次毒品，但其供述的贩卖毒品的时间、毒品种类、数量、支付方式等均与证人李某甲的证言不一致，故公诉机关指控的该三起犯罪事实不清、证据不足，指控不能成立。关于被告人康某某所提的其没有实施公诉机关指控的第1、2、3起犯罪事实的辩解理由，本院予以采纳。关于被告人马某甲所提其没有贩卖毒品的辩解理由及其辩护人所提的公诉机关指控被告人马某甲犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，指控不能成立的辩护意见，本院审核后认为，公诉机关当庭出示的证人证言、书证、物证、通话清单、视听资料、鉴定意见等证据，均证实被告人马某甲实施公诉机关指控的贩卖毒品的犯罪行为，足以认定，故被告人马某甲及其辩护人所提的上述辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人马某甲的辩护人所提的侦查机关侦查行为违法，部分证据不一致，真实性、合法性存疑，不能作为定案证据使用，对被告人马某甲、康某某进行第一次讯问时没有告知权利义务；根据《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量和送检程序若干问题的规定》第三十七条规定，对于毒品疑似物的称量结果未向被告人马某甲、康某某告知；毒品称量、取样笔录前后存在不一致，真实性、合法性存疑，不能作为证据使用的辩护意见，本院审核后认为，侦查机关在第一次讯问被告人马某甲、康某某时已在笔录中向其告知了权利义务；《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量和送检程序若干问题的规定》第三十七条规定中是指无法确定犯罪嫌疑人、犯罪嫌疑人在逃或者犯罪嫌疑人在异地被抓获且无法及时到场的情况下，在犯罪嫌疑人到案后，应当告知其扣押、称量、取样的结果。本案中，公安机关在犯罪嫌疑人李某甲处扣押毒品，在犯罪嫌疑人李某甲及见证人在场的情况下进行扣押、称量，称量笔录虽将两个不同的毒品的外包装物写反，但侦查人员对此已做了合理说明，且有公诉机关出示的其他证据相互印证。公诉机关补充出示的毒品取样的同步录音录像能够证实毒品取样过程的合法性，侦查人员李某乙、毛某某当庭的证言亦对存在的问题作出了解释，故被告人马某甲的辩护人所提的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。为了维护国家法律，保护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康不受侵犯，打击毒品犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元（未缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月5日起至2026年8月4日止。）二、被告人康某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）三、作案工具：白色”华为”牌H30-C00手机一部（串号为：865XXXXXXXX418，手机号码为138XXXX****）、玫瑰金色”华为”牌麦芒3S手机一部（串号为865343028097838，手机号码133XXXX****））、玫瑰金色LetvX501型手机一部（串号为861054037747560，手机号码为182XXXX****），依法予以没收；四、扣押毒资8100元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审判长张莉琴审判员郭小娟审判员马存福二〇一七年六月二十日书记员马晶雪