辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终971号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司，住所地铁岭市银州区新华街南段18号。负责人：陈勇，系该公司经理。委托诉讼代理人：马凤艳，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：史晨亮，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈淑芝，女，1950年3月1日出生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。委托代理人：李让，系铁岭市启吉法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘志伟，男，1994年5月8日出生，汉族，住辽宁省西丰县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司因与被上诉人陈淑芝、刘志伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院(2019)辽1202民初2908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司的委托诉讼代理人马凤艳、史晨亮、被上诉人陈淑芝的委托诉讼代理人李让、被上诉人刘志伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司的上诉请求：1、请求撤销原审判决，依法改判。2、全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人垫付5000元医药费，一审法院未予扣除。二、精神损害抚慰金过高。三被上诉人伤残等级过高，申请重新鉴定。陈淑芝、刘志伟辩称，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原审判决。陈淑芝向一审法院起诉请求：2019年5月9日19时52分，被告刘志伟驾驶辽Ｍ×××××号小型轿车，沿铁岭市银州区岭东街由北向南行驶至三角地交通岗北150米处时，与由西向东横过道路的行人陈淑芝发生交通事故。导致陈淑芝全身多部位损伤、有桡骨远端粉碎性骨折、左踝骨骨折的交通事故。经铁岭市交通警察事故处理大队出具《交通事故认定书》认定刘志伟承担此次交通事故的主要责任，陈淑芝次要责任。原告在铁岭市中医医院住院53天，现已出院。另查，刘志伟驾驶的辽Ｍ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司，投保交强险，且在保险期限内。被告违法驾车致原告伤害，因此，1、要求被告赔偿原告医疗费12917.55元（刘志伟垫付5000元，保险公司垫付5000元），伙食补助费2650元、营养费4500元、交通费500元、护理费8664元、伤残补助金82152.4元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金10000元，合计123183.95元，去掉责任后应得120163.68元。2、被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2019年5月9日19时52分，被告刘志伟驾驶辽Ｍ×××××号小型普通客车沿铁岭市银州区岭东街由北向南行驶至三角地交通岗北150米处时，与由西向东横过道路的行人陈淑芝发生道路交通事故，致陈淑芝受伤。肇事后，刘志伟驾驶辽Ｍ×××××号小型普通客车将原告陈淑芝送往医院救治，于铁岭市中心医院急救大厅内报案，无事故现场。经交警部门认定，被告刘志伟承担事故的主要责任，原告陈淑芝承担次要责任。原告陈淑芝于事发当日由被告刘志伟送往铁岭市中心医院救治，后于2019年5月10日到铁岭市中医医院住院治疗，于2019年7月2日出院，共住院53天。医院诊断为，右桡骨远端粉碎骨折，左内踝骨折等。全程二级护理。出院医嘱，继续加强营养，病情变化随诊。原告共发生门诊医药费2854.42元，其中被告刘志伟为原告垫付门诊药费1752.66元。原告共发生住院费用11815.79元，其中，被告刘志伟为其垫付5000元，被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司为其垫付5000元。2019年11月27日，原告经铁岭固仑司法鉴定所鉴定为一处九级残，护理期为60天，营养期为90天，发生鉴定费1800元。原告陈淑芝于1950年3月1日出生，系城镇户口，事故发生时，69周岁。另查明，被告刘志伟驾驶的车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司投保交强险，事故发生时在保险期间内。一审法院认为，原告陈淑芝因交通事故发生的相关费用系原告陈淑芝与被告刘志伟混合过错形成，因被告刘志伟驾驶的车辆辽Ｍ×××××号小型客车在被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司投保交强险，故原告陈淑芝的损失应由该保险公司在交强险限额内给付赔偿后，不足部分由被告刘志伟按照70%的责任给付赔偿。关于赔偿的项目及数额按下列标准给付：医药费、鉴定费按有效的票据数额予以赔偿；护理费，应按2019年道路交通事故居民服务业52707元/年计算，即8664元（52707/365×60天）；伙食补助费，按50元/天计算，即2650元（50元×53天）；营养费，应按鉴定的天数90天计算，即4500元（50元×90天）；精神损害抚慰金，根据原告的残疾等级酌定10000元；伤残赔偿金，应按2019年道路交通事故赔偿城镇居民可支配收入37342元/年计算，即82152.4元【37342元×（20-9）×20%】；交通费，本院酌定500元。综上，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条（同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（当事人对自己提出的主张，有责任提供证据）之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司于本判决生效之日起10日内，在交强险限额内，医药费项下，赔偿原告陈淑芝医药费7917.55元（保险公司已赔付5000元）、住院伙食补助费2082.45元共计10000元、残赔项下赔偿原告陈淑芝交通费500元、护理费8664元、精神损害抚慰金10000元、伤残赔偿金82152.4元、鉴定费1800元共计113116.4元。二、被告刘志伟于本判决生效之日起10日内，赔偿原告陈淑芝住院伙食补助费567.55元、营养费4500元共计5067.55元的70%即3547.29元。被告刘志伟为原告陈淑芝垫付门诊药费1752.66元及住院药费5000元共计6752.66元，原告陈淑芝应自行承担30%即2025.8元，被告刘志伟应赔偿原告陈淑芝（3547.29-2025.8）即1521.49元。逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。案件受理费2703元（原告预交），减半收取1352元由被告刘志伟负担。本院二审期间，当事人未提交证据，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，上诉人在陈淑芝治疗期间曾垫付医药费5000元，一审判决第一项：被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司于本判决生效之日起10日内，在交强险限额内，医药费项下，赔偿原告陈淑芝医药费7917.55元（保险公司已赔付5000元）、住院伙食补助费2082.45元共计10000元、残赔项下赔偿原告陈淑芝交通费500元、护理费8664元、精神损害抚慰金10000元、伤残赔偿金82152.4元、鉴定费1800元共计113116.4元。该判决已经表述了保险公司赔付5000元，上诉人在支付被上诉人款项时从113116.4元自行扣除5000元即可，原判对于此节判决并无不当。一审法院根据被上诉人的伤情酌定10000元精神抚慰金并无明显过高，二审对于此节不予调整。关于被上诉人评定为九级伤残一节，上诉人并无证据证明被上诉人伤残等级过高，故对上诉人的此节主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2703元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  裴好生审判员  孙 伟审判员  李喜岩二〇二〇年六月二日法官助理张芃书记员常晓峰