文书内容德阳市旌阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0603民初1639号原告：何正贵，男。委托诉讼代理人：李峰，四川宗元律师事务所律师。委托诉讼代理人：田波，四川宗元律师事务所律师。被告：谭军，男。委托诉讼代理人：唐明春，四川迪泰律师事务所德阳分所律师。委托诉讼代理人：朱治钢，四川迪泰律师事务所德阳分所律师。原告何正贵与被告谭军合同纠纷一案，本院于2017年4月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何正贵的委托诉讼代理人李峰、被告谭军的委托诉讼代理人唐明春、朱治钢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何正贵向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还原告垫付的出资款520200元及资金占用利息（从2011年1月7日起暂计算至2017年4月6日止，按照每月0.069%计算利息为269203.50元），合计本息为789403.50元；2.判令被告承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：2010年10月22日，四川恒博建材有限公司（以下简称：恒博公司）经原告和包括被告谭军在内的其他发起人共同签订《投资备忘录》，约定：恒博公司注册资本为1000万元人民币，谭军对应的200万元出资款由原始股东（包括隐名股东）为谭军垫付完成。《投资备忘录》签订后，原告在恒博公司验资过程中分别于2010年11月25日出资250000元、2011年1月7日出资1082000元、2011年8月1日出资888200元，三次共计出资2220200元，而原告仅持有恒博公司17%股份，应出资额为170万元，多缴纳的520200元系为谭军垫付的出资款。罗江县人民法院（2017）川0626民初77号民事判决查明的事实，亦确认了谭军缴纳的200万元出资额中有其他股东垫付部分，该案庭审中谭军也自认了原告为其垫付出资款的事实。原被告之间形成事实借贷关系后，被告至今未偿还原告垫付资金及占用利息。原告据此诉至法院，请求支持其诉讼请求。被告谭军辩称，原告与答辩人之间并无直接的权利义务关系，更谈不上借贷关系；为解决公司生产所需原材料电石渣的供应问题，恒博公司其他股东与答辩人一同签署《投资备忘录》，将公司注册资本增至1000万元，并约定其他股东不管采取什么方式必须保证答辩人的注册资本金全部一次性通过工商部门认可的会计师事务所验资，答辩人则按照股东统一确定的条件和合同内容促成恒博公司与四川省金路树脂有限公司（以下简称：金路树脂公司）签订电石渣供应合同并主要协调后期合同履行的相关职责，如果未完全履行上述职责自动无条件放弃在该公司的股权及放弃与个人股权相对应的一切权利，这里的“自动无条件放弃公司股权”意思是指将所占股份根据其他股东占股比例无偿转让给其他股东；答辩人与原告现已均非恒博公司股东，答辩人之前所持20%的恒博公司股份出资确系原告与其他原股东垫付完成，但这是依照《投资备忘录》的约定的类似于“持干股”的行为，答辩人的注册资本金是从恒博公司会计周宇处取得，与原告并无直接关系，且答辩人之后即促成恒博公司与金路树脂公司签订了合作协议，完成了《投资备忘录》中规定的职责；答辩人与原告之间不存在民间借贷的合意，《投资备忘录》不是双方之间的合同，其性质类似于临时股东会决议，即使需主张权利，也应是恒博公司向谭军主张权利，答辩人对原告并不负有合同义务；答辩人享有恒博公司20%股份多年，之后公司股权多次发生变动，原告作为股东之一并未提出异议，因此早已过诉讼时效。综上，请求驳回原告的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的《投资备忘录》、周宇银行流水、恒博公司验资凭证及验资报告、恒博公司章程、罗江县人民法院（2017）川0626民初77号民事判决书、恒博公司与金路树脂公司所签《合作协议》、《工业品买卖合同》、恒博公司《内资企业登记基本情况表》等书证，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年10月22日，原告何正贵、被告谭军与案外人魏福凯、刘厚荣、周杰五人签署一份《四川恒博建材有限公司股东组成及投资备忘录》（以下简称：备忘录），载明的主要内容如下：“为了规范投资行为、明确股东责任及义务、确保股东及公司的权利，经该公司投资人（股东）就股东组成、股份分配、股东必须承担的义务等事项进行了研究，取得一致意见并签订如下备忘录：……四、公司注册资金1000万元人民币；五、股东组成、股东注册资金投资额度、股份构成及股份比例为：股东姓名              股份比例              实际出资额              工商验资额                  何正贵              22%              220              220                  魏福凯              21%              210              210                  刘厚荣              21%              210              210                  周杰              16%              160              160                  谭军              20%              200              200                  合计              100%              1000              1000      六、股东义务：1.注册资本金投入：股东必须按照上述资本金投入分配额度足额投入注册资本金。根据项目推进期间的资金安排结合工商注册政策规定，可以选择一次性全部足额投入并验资注册，也可以根据工商部门有关规定分期投入、分期验资。但不管采取什么方式必须保证股东谭军的注册资本金全部一次性通过工商部门认可的会计师事务所验资。……2.股东股份分配说明：每位股东按照上述表格中核定的注册资金足额缴纳后享受上述表格核定的股份比例。3.股东分工及必须履行的义务：……（3）股东谭军：主要负责促成并确保经恒博公司股东统一确定的条件和合同内容与金路树脂有限公司签订电石渣供应合同并主要协调后期合同履行的相关职责。谭军在签订本备忘录之前以书面方式向公司董事会对以上职责给予承诺，如果未完全履行上述职责自动无条件放弃在该公司的股权及放弃与个人股权相对应的一切权利。……八、其他说明：1.本备忘录主要对公司注册投资事项进行了规范，其他事项以本公司章程为准；2.本备忘录未尽事宜可以通过股东大会协商修订和完善；3.如在公司运作过程中因为股东个人对公司或公司对股东个人之关系方未完全履行本备忘录规定的权利和义务可以通过内部协商或者通过诉讼方式处理；4.本备忘录一式五份、每位股东各持一份，以下股东签字生效。”该备忘录文本落款为：四川恒博建材有限公司（筹备组），何正贵等五人在股东处签名。备忘录签署后，除谭军外的何正贵等四人多次将多笔现金转入恒博公司会计周宇个人账户，其中何正贵转入周宇账户的明细为：2011年11月25日由何正贵账户转出250000元、2011年1月7日由案外人黄利彬账户转出1082000元、2011年8月1日由案外人黄利彬账户转出888200元。周宇收到股东出资后负责分四次转入验资账户，通过了会计师事务所的验资，谭军的200万元出资截至2011年1月7日已全部到位。罗江县工商管理和质量监督局存档的恒博公司《内资企业登记基本情况表》中显示：2011年1月11日，公司注册资本（金）、实收资本均从100万元变更为608.2万元，投资人股权由何正贵、刘厚荣、魏福凯、周杰四人各占股25%（出资额均为25万元）变更为周杰占股12.3939%（出资额75.38万元）、魏福凯占股15.7646%（出资额95.88万元）、刘厚荣占股18.8359%（出资额114.56万元）、何正贵占股20.1217%（出资额122.38万元）、谭军占股32.8839%（出资额200万元）；2011年11月8日，公司注册资本（金）、实收资本均从608.2万元变更为904.56万元，投资人股权变更为刘厚荣占股12.66%（出资额114.56万元）、周杰占股17.69%（出资额160万元）、谭军占股22.11%（出资额200万元）、魏福凯占股23.22%（出资额210万元）、何正贵占股24.32%（出资额220万元）；2011年11月17日，公司注册资本（金）、实收资本均从904.56万元变更为1000万元，投资人股权变更为刘厚荣占股21%（出资额210万元）、周杰占股16%（出资额160万元）、谭军占股20%（出资额200万元）、魏福凯占股21%（出资额210万元）、何正贵占股22%（出资额220万元）；2013年4月10日，何正贵、刘厚荣出资额各减少50万元，何正贵占股比例变更为17%，投资人相应变更增加两名为周蓉占股5%（出资额50万元）、李军占股5%（出资额50万元），恒博公司2013年3月25日临时股东会通过修改的公司章程对上述变动作了载明。2011年1月20日，恒博公司与金路树脂公司签署《合作协议》，约定金路树脂公司向恒博公司每年供应电石渣不低于10万吨，恒博公司按1元/吨向金路树脂公司支付电石渣资源费；恒博公司承诺在企业生产经营持续期间，并仍然使用电石渣，每年按照税后利润的10%向金路树脂公司分红；协议有效期为20年。该《合作协议》签订后履行至2014年后因金路树脂公司方面的原因停止履行。2017年2月21日，恒博公司又与金路树脂公司签订《工业品买卖合同》一份，主要约定：金路树脂公司以每吨15元的价格向恒博公司供应电石渣，总计数量为10000吨，合同有效期限自2017年2月21日起生效，自2017年12月31日终止。本院认为，原、被告之间的纠纷乃基于恒博公司原、被告等五名恒博公司原股东签署的备忘录而产生的争议，即原告已履行了为被告垫付股本金的义务，被告若未完成备忘录中所载工作职责时是否应当向原告承担退还其垫付款及资金利息的义务。关于该份备忘录的性质，从其内容来看，既有股东关于公司事务的决议，也有股东之间相互设定权利义务的内容，即除谭军外的其他四名股东负有为谭军垫付出资款且需一次性通过验资的义务，谭军负有根据股东确定的条件和内容促成恒博公司与金路树脂公司签订电石渣供应合同的义务，谭军完成该项工作即可持有恒博公司20%的股份而无需自己出资，未完成该项工作便应将所持股份全部无偿转让给其他股东，因此原告基于该备忘录的约定与被告之间产生的争议应当认定为无名合同纠纷。原告何正贵起初以民间借贷纠纷诉至法院请求判令被告谭军归还其垫付的出资款本息，庭审中其虽认为原、被告之间为无名合同法律关系，但经本院释明后并未变更其诉讼请求。从庭审查明的事实来看，备忘录中载明了被告若未完全履行约定的工作则自动无条件放弃在该公司的股权及放弃与个人股权相对应的一切权利，放弃股权的方式是必须向其他股东无偿转让其所占股份，对此原、被告双方均不持异议。由此来看，假定被告未能完成促成恒博公司与金路树脂公司签订电石渣供应合同的职责，产生的后果是谭军必须向其他股东无偿转让其所持公司股份，而非向其他股东退还垫付款。事实上，备忘录签署后，恒博公司与金路树脂公司于2011年1月20日即签订了关于电石渣供应的《合作协议》，其中的条件和合同内容均系恒博公司股东共同确定，该协议虽事后履行一段时间后因金路树脂公司原因停止履行，但不能否认该协议的合同效力，恒博公司完全可以依法向金路树脂公司主张违约责任，并无证据表明被告谭军对该协议的停止履行应承担责任；因此被告谭军已经完成了备忘录中确定的其工作职责，并未违反约定。综上，原告的诉请缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下：驳回原告何正贵的诉讼请求。案件受理费11694元，由原告何正贵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审 判 长 张            军审 判 员 蔡            静人民陪审员 吴代强二〇一七年六月二十三日书 记 员 樊      锦      秀