广西壮族自治区宾阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0126民初1432号 原告(被告)覃周发，男，1960年4月10日出生，汉族，住广西壮族自治区宾阳县。 委托代理人莫林鹤，广西安弘律师事务所律师。 委托代理人黄绍灏，宾阳县黎塘镇法律服务所法律工作者。 被告（原告）宾阳县新宇工贸有限公司，住所宾阳县宾州镇新城区立新中路**。 法定代表人陈和恩，该公司总经理。 委托代理人张周元，广西律昌律师事务所律师。 原告(被告)覃周发与被告（原告）宾阳县新宇工贸有限公司（以下简称新宇公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年4月18日、2017年6月29日公开开庭进行了审理。覃周发的委托代理人黄绍灏、新宇公司的委托代理人张周元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 覃周发诉称并辩称，覃周发于1995年12月31日进入新宇公司的前身宾阳县新宇轧钢公司工作。双方未签订书面劳动合同。2014年10月至2015年9月月均工资5399.82元。2015年10月1日起公司不再安排覃周发上班，也没有发工资和生活费给其。为此，覃周发多次要求新宇公司安排工作并发放工资或生活费，但新宇公司告知不再聘用其,要求解除双方劳动关系。新宇公司一直未给其缴纳社会保险费，导致其不能依法领取失业保险金。其为此向劳动仲裁部门提出申请，劳动仲裁部门作出仲裁裁决后，其不服仲裁裁决，为此，起诉至法院请求依法判决：1、新宇公司一次性支付覃周发解除劳动合同经济补偿金10799.64元；2、新宇公司一次性支付覃周发失业保险金47040元。 覃周发为证明其主张，提交如下证据：1、《未参保缴费证明》，证明新宇公司在劳动关系存续期间未为覃周发缴纳完失业保险费；2、《银行账户交易明细》，证明其2014年10月至2015年9月的月平均工资为5399.82元；3、《仲裁裁决书》，证明本案劳动争议已经过宾阳县仲裁委员会仲裁。 新宇公司诉称并辩称，覃周发于2016年9月26日以新宇公司作为被申请人，申请劳动仲裁，劳动仲裁部门作出仲裁裁决后，新宇公司不服劳动仲裁裁决。具体理由如下：第一、覃周发于2016年3月即到宾阳县润宇农业有限公司工作，双方未解除劳动关系。所以，关于支付经济补偿金的请求应驳回。第二、无需向赔偿失业保险金的理由。首先，劳动者没有失业，不符合领取失业保险金的法定条件。其次，新宇公司之所以没有给部分劳动者缴纳社保，是基于劳动者自己的要求，其不能领取失业保险金，是因其自己的原因导致。所以，其要求赔偿失业保险金的请求，应当依法驳回。综上所述，仲裁裁决认定的事实部分存在主观臆测，适用法律也存在部分错误，现请求法院依法判决：1、新宇公司无需支付经济补偿金107996.4元；2、新宇公司无需支付失业保险金47040元。 新宇公司为证明其主张，提交如下证据：1、《考勤表》，证明覃周发自2016年3月即到宾阳县润宇农业有限公司工作的事实；2、《收条》，证明新宇公司应劳动者的要求，已将缴纳社会保险中新宇公司应承担的部分支付给劳动者的事实；3、仲裁裁决书及送达回证各一份，证明仲裁委作出仲裁裁决，新宇公司在法定期间内向法院提起诉讼的事实；4、《宾阳县宇强金属加工厂的及注销材料》，证明宾阳县宇强金属加工厂经清算并注销的事实；5、《宾阳县新宇工贸有限公司的及开业材料》，证明新宇公司是由广西润宇工贸集团有限公司、宾阳县润宇林业有限公司投资，于2009年5月24日新设成立，与宾阳县宇强金属加工厂等其他任何企业不具有主体延续性的事实；6、《情况说明》、《委托书》、《代发工资协议书》，证明新宇公司向劳动者发工资的账号与宾阳县宇强金属加工厂发工资的账号一致，是因芦圩信用社导致，并非新宇公司与宾阳县宇强金属加工厂具有主体上的连续。 经过庭审质证，新宇公司对覃周发提交的《银行账户交易明细》、《未参保缴费证明》真实性、合法性和关联性无异议，本院予以确认。覃周发对新宇公司提交的《考勤表》、《收条》认为应由法院核实，并未提交反驳证据，本院对该证据予以采信。对新宇公司提交的《宾阳县宇强金属加工厂的及注销材料》、《宾阳县新宇工贸有限公司的及开业材料》、《情况说明》、《委托书》、《代发工资协议书》的真实性、合法性无异议，但对证明内容有异议，本院对该证据的真实性、合法性，予以确认，对证据内容，不予确认，具体理由在说理部分另行阐述。 经审理查明：宾阳县新宇轧钢有限公司是1996年12月5日经工商登记注册成立，2005年3月1日注销，宾阳县宇强金属加工厂是2005年2月6日成立，2009年5月25日注销，宾阳县新宇工贸有限公司是2009年5月24日成立，三个单位企业所在地在同一地点。覃周发于1995年12月31日开始入职宾阳县新宇轧钢有限公司工作，2005年3月1日宾阳县新宇轧钢有限公司注销后，覃周发在宾阳县宇强金属加工厂继续工作，2009年5月25日宾阳县宇强金属加工厂注销后一直在新宇公司处车间从事轧钢相关工作。覃周发工作期间，新宇公司每年均与覃周发签订合同期限自当年1月1日至12月31日书面劳动合同，宾阳县宇强金属加工厂及新宇公司通过宾阳县农村信用社及邮政储蓄银行转账代发覃周发每月工资。2016年1月1日，新宇公司上级集团投资公司安排覃周发到宾阳县润宇农业有限公司（新宇公司集团公司的子公司）工作。覃周发作为申请人向向宾阳县劳动人事争议仲裁委员会提出支付经济补偿金10799.64元、及赔偿失业保险金47040元的仲裁请求，该仲裁委员会于2017年1月25日作出如下裁决：“一、本裁决生效之日起十日内，被申请人宾阳县新宇工贸有限公司一次性支付申请人覃周发解除劳动合同经济补偿金107996.4元。二、对申请人覃周发要求被申请人宾阳县新宇工贸有限公司赔偿失业保险金47040元仲裁请求，不予支持。”覃周发与新宇公司不服仲裁裁决，遂起诉至本院，请求判如所请。 另查明，在覃周发工作期间，宾阳县新宇轧钢有限公司、宾阳县宇强金属加工厂及新宇公司未为覃周发缴纳社会保险费。新宇公司在2016年1月19日最后一次发放覃周发工资，2011年4月24日至2012年9月21日，新宇公司每月随工资支付覃周发社会保险金共5885.6元。 本院认为，关于双方劳动关系存续期间的认定，根据查明的事实，宾阳县新宇轧钢有限公司是1996年12月5日经工商登记注册成立，2005年3月1日注销，宾阳县宇强金属加工厂是2005年2月6日成立，2009年5月25日注销，宾阳县新宇工贸有限公司是2009年5月24日成立，三个单位企业所在地在同一地点。覃周发于1995年12月31日开始入职宾阳县新宇轧钢有限公司工作，2005年3月1日宾阳县新宇轧钢有限公司注销后，覃周发在宾阳县宇强金属加工厂继续工作，2009年5月25日宾阳县宇强金属加工厂注销后，宾阳县宇强金属加工厂变更名称为新宇公司，覃周发仍在原工作场所、工作岗位工作，只是劳动合同主体由宾阳县强金属加工厂变更名称为新宇公司，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，对双方的劳动关系存续期间自1995年12月31日开始的事实，本院予以确认。对新宇公司提交《宾阳县宇强金属加工厂的及注销材料》、《宾阳县新宇工贸有限公司的及开业材料》、《情况说明》、《委托书》《代发工资协议书》用以证明其与其他企业不具有主体延续性的证明内容，本院不予确认。从提交《银行代发工资明细单》中可以确认新宇公司于2016年1月19日最后一次发放覃周发2015年12月份的工资，据此可确认双方的劳动关系自2016年1月1日解除的事实。覃周发的工作年限应为1995年12月31日至2015年12月31日共计20年。 关于解除劳动合同补偿金的问题，根据本院查明的事实及原告同类型劳动争议案件，本院确认新宇公司由于自身原因停工停产裁员向覃周发提出并同意解除双方的劳动合同关系的事实，符合《劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”之规定，双方的劳动合同至2016年1月1日解除，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”和第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准箱劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，新宇公司应支付覃周发解除劳动合同补偿金。覃周发主张解除劳动合同前十二个月的约平均工资为5399.82元，因工资发放记录为新宇公司掌握，而新宇公司未能提供，应承担举证不利的后果，故对覃周发主张解除劳动合同前十二个月的约平均工资为5399.82元，本院予以认可。新宇公司应支付覃周发解除劳动合同经济补偿金107996.4元（5399.82元/月×20个月），对覃周发关于解除劳动合同经济补偿金的请求，本院予以支持。对新宇公司称自2016年3月25日起覃周发到宾阳县润宇农业有限公司工作至今，双方的劳动关系没有解除，所以无需支付经济补偿金，没有事实依据，本院不予支持。 关于失业金损失的问题，双方的劳动关系自2016年1月1日起解除，覃周发被安排到新宇公司上级集团子公司工作，并且已经实际到岗工作，覃周发未存在失业情形，根据《社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非本人意愿中断就业的”之规定，因此，对新宇公司无需支付覃周发失业保险金47040元的请求，本院予以支持，对覃周发请求新宇公司支付失业保险金47040元的请求，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第四十六条、四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议纠纷案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下： 一、宾阳县新宇工贸有限公司支付覃周发解除劳动合同经济补偿金107996.4元； 二、宾阳县新宇工贸有限公司不用支付覃周发失业金损失47040元。 案件受理费20元，由宾阳县新宇工贸有限公司负担。 上述款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。 审 判 长  周玲艳 人民陪审员  梁翠莲 人民陪审员  农红梅 二〇一七年六月三十日 书 记 员  蓝书琪 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十三条【用人单位名称、法定代表人等的变更】用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。 第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《最高人民法院关于审理劳动争议纠纷案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。