湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终1249号上诉人（原审被告）：武汉德盛机械制造有限公司。住所地：湖北省武汉市江夏区大桥新区民营工业园神龙港北街。法定代表人：程德前，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘雅，湖北君博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：颜慧兰，女，1971年1月2日出生，汉族，住湖北省鄂州市梁子湖区。委托诉讼代理人：潘飞，湖北中武律师事务所律师。上诉人武汉德盛机械制造有限公司（以下简称德盛公司）因与被上诉人颜慧兰劳动争议一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2019）鄂0115民初8424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。在本案审理过程中，对新冠××疫情防控期间，即2020年1月23日至2020年4月20日审限予以扣除。本案现已审理终结。德盛公司上诉请求：撤销原审判决第二项、第三项，本案诉讼费用由颜慧兰承担。事实和理由：颜慧兰于2019年5月28日向德盛公司提出解除劳动关系的理由不成立，不符合支付经济补偿的法定情形；颜慧兰主动提出解除劳动关系，也不符合失业保险金领取的条件。颜慧兰辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。颜慧兰向一审法院起诉请求：1.确认颜慧兰与德盛公司自2017年2月21日至2019年5月28日存在事实劳动关系；2.德盛公司支付颜慧兰2017年3月21日至2018年2月21日未签订书面劳动合同期间的双倍工资33,000元；3.德盛公司支付颜慧兰解除劳动关系经济补偿金6,000元；4.德盛公司支付颜慧兰失业保险待遇损失12,240元。一审法院认定事实：2017年2月21日，颜慧兰入职德盛公司，双方未签订书面劳动合同，德盛公司未为颜慧兰缴纳社会保险。2018年12月18日，双方针对未缴社保问题签订一份协议书，达成如下意见：1.因颜慧兰确实没有经济能力补缴应由其个人承担的费用，自愿放弃补缴权利；2.德盛公司按双方协商的费用对颜慧兰予以经济补偿；3.颜慧兰收到补偿款后出具收条，不得在该问题上提出异议。同日，颜慧兰收到德盛公司支付的2017年至2018年的2,800元社保补助。德盛公司自2019年1月开始为颜慧兰缴纳社会保险。2019年5月28日，颜慧兰向德盛公司发送短信，内容为：“本人于2017年2月21日入职你公司，为汽车零部件操作工，因你公司未按法律规定给本人购买社保，未经本人同意擅自调动工作岗位，根据《劳动合同法》第三十八条规定，现本人正式向你公司提出解除双方之间的劳动关系。”2019年5月30日，德盛公司回复了上述短信，内容为：“你的《解除劳动关系通知书》已收到。公司同意你解除劳动关系的请求，但你所说的理由不成立。”2019年6月10日，颜慧兰向武汉市江夏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认颜慧兰与德盛公司自2017年2月21日至2019年5月28日存在事实劳动关系；2.德盛公司支付颜慧兰2017年3月21日至2018年2月21日未签订书面劳动合同二倍工资33,000元；3.德盛公司支付颜慧兰解除劳动关系经济补偿金6,000元；4.德盛公司支付颜慧兰失业保险待遇损失12,240元。2019年8月29日，该委裁决：1.确认颜慧兰与德盛公司于2017年2月21日至2019年5月28日存在事实劳动关系；2.驳回颜慧兰的其他仲裁请求。颜慧兰不服，诉至该院。一审另查明，颜慧兰离职前十二个月平均工资为1,914元。现尚未重新就业。一审法院认为，颜慧兰主张确认双方自2017年2月21日至2019年5月28日存在劳动关系，该请求即仲裁裁决第一项，德盛公司未针对该项仲裁裁决起诉，故原审对该项仲裁裁决予以确认，即确认颜慧兰与德盛公司之间于2017年2月21日至2019年5月28日存在劳动关系。关于未签订书面劳动合同二倍工资。颜慧兰主张2017年3月21日至2018年2月21日期间未签订劳动合同二倍工资，德盛公司辩称该请求已超过仲裁时效，因颜慧兰入职后，双方一直未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，颜慧兰该项请求的仲裁时效应自其入职满一年时起算，即2018年2月应知晓其权利受到侵害，颜慧兰应在2019年2月之前主张此项权利，但其申请仲裁的时间为2019年5月，已超过仲裁时效，此权利不再受法律保护。关于解除劳动合同经济补偿金。颜慧兰提出解除劳动合同的理由之一是德盛公司未依法缴纳社会保险，德盛公司在2019年1月前确实未依法为颜慧兰缴纳社会保险，存在先行违法行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”的规定，颜慧兰可以解除劳动合同，再根据该法第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”的规定，德盛公司应当向颜慧兰支付经济补偿。结合颜慧兰离职前十二个月平均工资及其工作年限，德盛公司应向其支付经济补偿金4,785元（1,914元×2.5月）。德盛公司辩称，公司未按规定缴纳社会保险是因为与颜慧兰已充分协商，颜慧兰同意公司给予其社保补贴2,800元，故公司不应承担经济补偿金，双方达成的协议书除“乙方”处为“颜慧兰”的签名，其余均为打印内容，且该协议书没有具体的补偿金额、期间等内容，可以推定是公司拟定的格式条款，并非针对颜慧兰的具体问题而达成的协议，在劳动关系存续期间，劳动者处于相对弱势地位，故不排除该份协议违背颜慧兰的真实意思表示，因此对德盛公司的该辩称意见,依法不予采纳。关于失业保险金待遇损失。因德盛公司存在未依法缴纳社会保险、未依法签订书面劳动合同等违法行为，颜慧兰提出解除劳动合同，存在被迫离职的情形，并非颜慧兰本人意愿中断就业，且其工作已满一年，现尚未重新就业，故其符合领取失业保险金条件。用人单位为劳动者缴纳失业保险系其法定义务，因德盛公司未依法为颜慧兰缴纳失业保险，造成的失业保险金待遇损失应由德盛公司承担。根据《湖北省失业保险实施办法》第二十四条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定缴费时间满1年的，失业后发给3个月的失业保险金，以后每增加1年缴费时间，增发2个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为24个月”的规定，德盛公司应赔偿颜慧兰5个月的失业保险金，根据《湖北省人力资源和社会保障厅、省财政厅关于提高失业人员失业保险金发放标准的通知》，江夏区失业保险金发放标准为1,275元/月，故德盛公司应向颜慧兰支付失业保险金损失6,375元（1,275元×5月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《失业保险条例》第十四条，《湖北省失业保险实施办法》第二十四条之规定，一审法院判决：一、确认颜慧兰与武汉德盛机械制造有限公司自2017年2月21日至2019年5月28日存在劳动关系；二、武汉德盛机械制造有限公司于判决生效之日起十日内向颜慧兰支付解除劳动合同经济补偿金4,785元；三、武汉德盛机械制造有限公司于判决生效之日起十日内向颜慧兰支付失业保险金待遇损失6,375元；四、驳回颜慧兰其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由武汉德盛机械制造有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审认定的事实有证据证实，本院予以确认。本院认为：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。一、德盛公司是否应向颜慧兰支付解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国社会保险法》第四条规定：“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。”由此可见，参加社会保险是用人单位的法定义务，具有社会管理性质，用人单位的法定义务不得因与劳动者的约定而免除。本案中，德盛公司未依法为颜慧兰缴纳社会保险，违反了国家规定的法定义务，颜慧兰以此为由解除合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”规定，故原审判决德盛公司向颜慧兰支付解除劳动合同经济补偿金4,785元并无不当。二、德盛公司是否应向颜慧兰支付失业保险待遇损失6,375元。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”因德盛公司未依法为颜慧兰缴纳社会保险，导致颜慧兰提出解除劳动合同，该情形属于非因本人意愿中断就业，故颜慧兰的失业保险待遇损失应由德盛公司承担。据此，原审判决德盛公司向颜慧兰支付失业保险待遇损失6,375元并无不当。德盛公司对原审判决确认颜慧兰与武汉德盛机械制造有限公司自2017年2月21日至2019年5月28日存在劳动关系并无异议，本院予以确认。综上所述，上诉人德盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人武汉德盛机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 伟审判员 胡 浩审判员 左 菁二〇二〇年六月一日书记员 胡艳华