湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘10民终820号上诉人（原审被告）：湖南金康建设集团有限公司。法定代表人：李建珍，该公司经理。委托诉讼代理人：李建林，湖南嘉明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑兆清。委托诉讼代理人：雷水华，嘉禾县光大法律服务所法律工作者。上诉人湖南金康建设集团有限公司（以下简称“金康公司”）因与被上诉人郑兆清工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2016）湘1024民初957号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年4月24日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人金康公司的委托诉讼代理人李建林，被上诉人郑兆清及其委托诉讼代理人雷水华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。金康公司上诉请求：1、撤销原判，改判驳回郑兆清的诉讼请求；2、判令郑兆清承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审判决认定郑兆清停工留薪时间为2个月及伙食补助费为每天100元没有事实和法律依据；2、一审程序违法，郑兆清在劳动仲裁时没有提起解除双方劳动关系的请求，在仲裁时也拒绝解除劳动关系，故一审判决解除双方劳动关系没有经过劳动仲裁程序；3、一审判决适用法律不当，金康公司已为郑兆清投保了工伤保险，一次性伤残补助金依法应由工伤保险基金支付，因郑兆清在仲裁时不同意解除劳动关系，伙食费、一次性医疗补助金及一次性就业补助金应当不能享受。郑兆清答辩称：一审判决认定停工留薪时间为2个月及伙食补助费为每天100元是合法恰当的。郑兆清在一审提出了解除劳动关系的请求，一审法院根据该诉讼请求判决解除劳动关系并不违法。一审对一次性伤残补助金、一次性医疗补助金及一次性就业补助金的认定也是正确的。故一审判决认定事实清楚，适用法律恰当。请求驳回上诉，维持原判。郑兆清峰向一审法院起诉请求：1.依法解除双��之间的劳动关系；2.判令金康公司支付郑兆清一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金共计95000元（19个月×5000元/月）。3.判令金康公司支付郑兆清停工留薪工资27500元（5.5个月×5000元/月）、护理费2000元、住院伙食补助费1900元（19天×100元/月）、营养费570元、交通费500元合计32470元。一审法院查明：金康公司、郑兆清对于郑兆清因工伤致十级伤残的事实无异议。郑兆清因工受伤并致十级伤残后，因金康公司方未及时支付郑兆清相关的工伤保险待遇，郑兆清向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求金康公司支付相关工伤保险待遇。2016年9月2日嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会作出嘉劳人仲案字（2016）第039号仲裁决定书，郑兆清对该裁决不服，在法定期限向法院提起诉讼。郑兆清因伤住院治疗19天，其出院医嘱其中有6周拆除石膏托的说明。另查明，双方当事人均未提交郑兆清的实际工资数额，金康公司已经支付郑兆清告9000元，郑兆清也未提交相关交通费费用的发票。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案郑兆清在金康公司承建的工程中工作时受伤，其伤已经被确定为工伤，并构成十级伤残，故郑兆清理应享有相关的工伤保险待遇。本案当事人双方未提交郑兆清2015年度的实际工资数额，应参照2015年度郴州市职工月平均工资3690元。对于郑兆清的各项诉讼请求，一审法院评判如下：关于请求（一），根据《湖南省实施〈工伤保险待遇条例〉办法》第二十六条的规定，郑兆清因工伤可以提出解除劳动合同，故郑兆清的请求（一）予以支持。关于请求（二），郑兆清的月工资应根据2015年度郴州市职工月平均工资3690元计算，故对郑兆清请求（二）的合理部分，予以支持。关��请求（三），其中郑兆清请求的停工留薪工资，本案郑兆清因工伤住院治疗19天。结合其出院医嘱六周解除石膏托的情况，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，郑兆清的停工留薪期应当确定为两个月。关于住院伙食补助费，郑兆清住院治疗19天，每天可以享有100元的住院伙食补助费。关于护理费，郑兆清未提交劳动能力鉴定委员会出具的需要护理的鉴定结论，故对郑兆清的请求，不予支持。另郑兆清的其他请求，不符合《湖南省实施〈工伤保险待遇条例〉办法》第九条的规定，故不予支持。综上所述，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险待遇条例〉办法》第九条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审法院判决：“一、解除原告郑兆清与被告湖南金康建设集团有限公司签订的劳动合同；二、由被告湖南金康建设集团有限公司支付原告郑兆清一次性伤残补助金25830元（3690元/月×7个月）、一次性医疗补助金22140元（3690元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金22140元（3690元/月×6个月）。合计人民币70110元；三、由被告湖南金康建设集团有限公司支付原告郑兆清停工留薪工资7380元（3690元/月×2个月）、住院伙食补助费1900元，合计人民币9280元；四、驳回原告郑兆清的其他诉讼请求。以上（二）、（三）项共计人民币79390元，扣除被告已支付的9800元，被告还应支付原告69590元。此款限本判决生效后十五日内自觉履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告湖南金康建设集团有限公司负担。”本院二审审理中���各方当事人均没有提交新的证据材料。本院查明：双方当事人对郑兆清因公受伤并构成十级伤残的事实没有争议。郑兆清向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，请求裁决支付一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金95000元（19个月×5000元/月），裁决支付停工留薪期工资、营养费、交通费等32600元。嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会以郑兆清拒绝与金康公司解除劳动关系、仲裁申请书也没有明示解除劳动关系诉请为由，对一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金没有进行处理，仅对停工留薪期工资进行了裁决。郑兆清不服上述仲裁，提起本案诉讼，诉讼期间明确要求解除与金康公司之间的劳动关系。本院查明的其他案件事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案为工伤保险待遇纠纷。郑兆清在向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时请求裁决支付一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金，因一次性就业补助金、一次性医疗补助金给付的前提是解除双方之间的劳动合同关系，故应当认定郑兆清在申请仲裁时已经要求解除双方之间的劳动关系，且在本案诉讼中郑兆清亦要求解除双方之间的劳动关系，仲裁委对上述请求没有处理，人民法院应当予以审理。金康公司上诉认为未经仲裁前置程序、一审程序违法的理由不能成立。虽然一次性伤残补助金、一次性医疗补助金按照规定应该从工伤保险基金中支付，但由于金康公司未及时向有关机关申请，导致郑兆清目前没有享受上述工伤保险待遇，其责任在于金康公司，金康公司应当向郑兆清先行支付上述工伤保险待遇。至于一次性就业补助金，按照规定应当由金康公司支付。一审法院所���算的标准和数额正确，本院予以确认。郑兆清因伤住院治疗19天，其出院医嘱中有6周拆除石膏托的说明，一审法院据此认定郑兆清停工留薪期为2个月是正确的。住院期间伙食补助费按照每天100元计算也符合法律规定。综上所述，金康公司的上诉理由不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，处理恰当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免受。本判决为终审判决。审 判 长  刘 军审 判 员  林海波审 判 员  朱国均二〇一七年六月十九日法官助理  黄 慧书 记 员  李荷花