贵州省高级人民法院民 事 裁 定 书（2017）黔民终531号上诉人（原审申请人）：贵州西南工具（集团）有限公司，住所地：贵阳市经济技术开发区清水江路。法定代表人：凌志鸿，该公司董事长。委托诉讼代理人：齐志军，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹青荣，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被申请人）：贵州西工通力矿山机电设备有限公司，住所地：贵阳市经济技术开发区清水江路。法定代表人：黎绍伟,该公司董事长。上诉人贵州西南工具（集团）有限公司（以下简称西南工具公司）因与被上诉人贵州西工通力矿山机电设备有限公司（以下简称通力公司）申请公司清算纠纷一案，不服贵阳市中级人民法院（2016）黔01清申1号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。西南工具公司上诉请求：撤销（2016）黔01清申1号民事裁定，并依法指定或发回原审法院依法指定清算组对被上诉人进行清算。事实和理由：一审法院认为，公司在没有解散之前，不得直接申请清算，一审法院的上述认定错误。《公司法》第180条规定：“公司因下列原因解散：(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现……”、《公司法司法解释二》第7条规定：“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。”第180条规定的是进入法定“公司解散”状态的五种法定情形，通过司法裁决进入解散状态的仅有公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司；其他四种法定情形，与第（五）种诉讼解散是并列的关系，法律后果是一样的，即均是“公司解散”。没有任何法律（包括司法解释）规定，其他四种法定情形还需要再通过诉讼才能进入“公司解散”状态。本案中通力公司营业期限已经届满且未依法展期，按照《公司法》第180条（一）项之规定，通力公司进入法定的“公司解散”状态。这时，无需诉讼解散。因为通力公司没有在法定的15日内成立清算组进行清算，也没有通力公司的债权人申请对其强制清算，上诉人作为通力公司的股东，有权申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。被上诉人通力公司二审期间未提交答辩意见。西南工具公司向一审法院申请：申请法院指定清算组对通力公司进行清算。事实和理由：西南工具公司系通力公司股东，通力公司《公司章程》及《企业法人营业执照》载明的营业期限届满，股东会未通过修改公司章程而延长经营期限，公司未成立清算组进行清算，也没有债权人申请清算，故西南工具公司作为股东申请法院指定清算组对通力公司进行清算。通力公司同意西南工具公司的申请事项、事实和理由。一审法院认定事实：通力公司于2005年9月29日成立，营业期限为10年，注册资本为300万元，其中西南工具公司出资120万元，占注册资本的40%；莱芜新通冷拔钢管有限公司出资20万元，占注册资本的6.67%；孟繁滨出资60万元，占注册资本的20%；孙玉祥出资30万元，占注册资本的10%；公丕敬出资70万元，占注册资本的23.33%。2015年9月28日通力公司的营业期限已经届满。在公司营业期限届满前，各位股东未通过股东会决议修改《公司章程》延长通力公司的经营期限；营业期限届满后，各股东也未成立清算组对公司进行清算。一审法院认为：公司在没有解散之前，不得直接申请清算。公司股东可以另行提起解散公司之诉，解散公司之后可以按照公司法的规定进行清算。申请人请求的基础在于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条之规定：“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。”故公司解散为进行清算的法定条件，公司未经解散，不得向人民法院直接申请清算。本案之情形，并不适用该第七条之规定。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十三条、第一百五十四条之规定，裁定如下：对贵州西南工具（集团）有限公司的申请，不予受理。本案二审查明事实与一审基本一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：西南工具公司作为通力公司股东，其在公司营业期限届满后，申请对通力公司进行清算，法院应否受理。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条第一项的规定，公司因公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现而解散。同时根据《中华人民共和国公司法》第一百八十一条第一款“公司有本法第一百八十条第（一）项情形的，可以通过修改公司章程而存续”之规定，公司在营业期限届满前可以通过修改公司章程而存续。本案中，通力公司的营业期限在2015年9月28日已经届满，在公司营业期限届满前，公司也未通过修改公司章程延长经营期限，故通力公司已处于解散状态。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”之规定，公司应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。但是通力公司并未成立清算组进行清算。对于逾期不成立清算组进行清算的，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第七条“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。”之规定，债权人有权申请人民法院指定清算组进行清算，在债权人未提起清算申请时，公司股东有权申请人民法院指定清算组进行清算。本案中，通力公司逾期不成立清算组进行清算、债权人也未提起清算申请，故西南工具公司作为通力公司股东有权依法申请人民法院指定清算组进行清算，一审法院应予受理。一审法院认为公司解散是公司清算的前提，通力公司未解散故不符合清算条件，本案中通力公司因营业期限届满的法定事由已经处于解散状态，无需当事人另行提起解散公司之诉，故一审法院认定事实和适用法律错误，本院予以纠正，相应地上诉人的上诉理由符合法律规定，本院予以采纳。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条第一项、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条,《中华人民共和国民事诉讼法》地一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销贵阳市中级人民法院（2016）黔01清申1号民事裁定；二、指令贵阳市中级人民法院受理贵州西南工具（集团）有限公司对贵州西工通力矿山机电设备有限公司的清算申请。本裁定为终审裁定。审 判 长 段建桦审 判 员 范淑婷审 判 员 雷 苑二〇一七年六月二十三日法官助理 谭董新书 记 员 张栖瑞