广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂14民终136号 上诉人（原审被告）：大新县环境卫生园林管理站，住所地：广西壮族自治区大新县桃城镇民主路86号。 法定代表人：冯伟孙，站长。 委托诉讼代理人：孔繁剑，广西得天律师事务所律师. 被上诉人（原审原告）：谭梅花，女，1969年6月8日出生，壮族，住所地：广西壮族自治区大新县。 委托诉讼代理人：冯正式，广西广为律师事务所律师。 上诉人大新县环境卫生园林管理站（以下简称“大新环卫站”）因与被上诉人谭梅花劳动争议一案，不服原审广西壮族自治区大新县人民法院(2016)桂1424民初665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭，于2017年4月6日公开开庭审理了本案。上诉人大新环卫站的法定代表人冯伟孙及其委托诉讼代理人孔繁剑，被上诉人谭梅花及其委托诉讼代理人冯正式到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人大新环卫站上诉请求：1、二审法院撤销原审大新县人民法院(2016)桂1424民初665号民事判决的第四项，改判大新环卫站无须支付谭梅花解除劳动关系赔偿金28688.38元。2、本案诉讼费用由被上诉人谭梅花负担。事实与理由：一、原审判决认定事实错误。原审判决认定大新环卫站违法解除与谭梅花劳动关系错误。谭梅花严重违反大新环卫站的规章制度，违规事实其在大新环卫站的出勤考核本上也予签字确认，证明其已知晓其行为违反了大新环卫站的规章制度。大新环卫站的规章制度明确规定，劳动者在用工期间一年度内，违反单位纪律两次以上（含两次）的，用人单位可以解除劳动。据此，大新环卫站根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十九条第二款的规定，解除与谭梅花劳动关系正确。原审判决认定“谭梅花一个月内违反用人单位两次规章制度的，大新环卫站才可解除劳动关系”错误。二、原审判决适用法律错误。因原审判决认定大新环卫站以谭梅花不能胜任工作为由，解除与谭梅花劳动关系错误，故原审判决适用《劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（以下简称《劳动合同法实施条例》）第二十七条的规定，作出判决错误。综上，请求二审法院作出公正裁判。 被上诉人谭梅花辩称：大新环卫站违法解除与谭梅花劳动关系的事实存在。2015年度之前谭梅花无旷工、迟到或早退；2015年度谭梅花仅因工作时间解手脱岗13分钟一次；2016年度谭梅花仅因看错上班时间而旷工半天，远远达不到双方当事人签订的第一份《劳动合同书》约定的：如谭梅花当月违反两次以上或一年内累计达5次的，或者在一个月内无故旷工两次的，大新环卫站有权解除与谭梅花劳动合同的情形。大新环卫站向仲裁委及原审法院提供的《大新县环境卫生园林管理站管理制度》（以下简称《大新环卫站管理制度》），既未在职工大会上宣读，也未组织各劳动小组学习，甚至未张贴公示，未履行告知谭梅花的义务，违反了《劳动合同法》第四条的规定，因此，不具有法律效力。大新环卫站主张，该站制定的规章制度明确规定，劳动者在用工期间一年度内，违反该站纪律两次以上（含两次）的，该站可以解除与劳动者的劳动关系，但《大新环卫站管理制度》却没有该条款规定。该管理制度第十三条却明确规定：劳动者旷工三天以上的，大新环卫站可解除与劳动者的劳动合同。按该规定，谭梅花每天上2个班次，必须旷工6个班次（即6个半天），大新环卫站才可解除与谭梅花的劳动关系。大新环卫站制订的管理制度，前后不一致，自相矛盾。大新环卫站所依据的事实根本达不到解除与谭梅花劳动关系的情形。大新环卫站设立有工会，根据《劳动合同法》第四十三条的规定：“用人单位单方解除与劳动者的劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定单方解除与劳动者的劳动合同的，工会有权要求用人单位纠正。”大新环卫站单方解除与谭梅花劳动关系，不通知工会，显然程序违法。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定：“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持。”据此，大新环卫站应当支付谭梅花违法解除劳动合同赔偿金。原审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，程序合法，二审法院应驳回上诉，维持原判。 原审原告谭梅花向原审法院起诉请求：1、确认谭梅花与大新环卫站自2009年4月28日至2016年4月20日存在劳动关系；2、大新环卫站向谭梅花支付2014年9月1日至12月22日、2015年12月23日至2016年4月20日期间未签订劳动合同的二倍工资差额18881.60元；3、大新环卫站向谭梅花支付超过国家规定工作日之补偿金36583.10元及加班费4563.05元；4、大新环卫站向谭梅花支付2009年4月28日至2016年4月20日期间延长工作时间加班费11014.26元；5、大新环卫站向谭梅花支付2009年4月28日至2016年4月20日期间带薪休假加班工资11123.58元；6、大新环卫站向谭梅花支付违法解除劳动关系赔偿金 33042.80元；7、大新环卫站向谭梅花支付解除劳动关系经济补偿金16521.10元；8、大新环卫站赔偿谭梅花失业金损失15680元。 原审大新县人民法院认定事实：自2009年4月28日起，谭梅花就到大新环卫站从事清扫保洁岗位工作，直至2016年4月20日大新环卫站解除与其劳动关系止。谭梅花在大新环卫站工作期间，共与大新环卫站签订5份书面劳动合同，其中，2009年7月谭梅花与大新环卫站签订第一份书面劳动合同；双方签订的最后一份书面劳动合同的合同期限为2014年12月23日至2015年12月23日，合同约定：谭梅花从事清扫保洁工作；每日工作时间7小时；如大新环卫站因特殊原因需要延长工作时间的，在保障谭梅花身体健康的条件下，经与谭梅花协商后，可延长工作时间，但工作时间不得超过3小时，每月不得超过36小时；大新环卫站安排谭梅花每月休息4天，并按国家有关规定享受婚假和丧假；大新环卫站以货币形式支付谭梅花工资，标准为按县人民政府批准的编外环卫工人工资标准；双方必须依法参加县人民政府规定的社会养老保险和工伤保险，其中应由谭梅花缴纳的部分由其承担，大新环卫站每月从谭梅花的工资中代扣代缴；谭梅花有下列情形之一的，大新环卫站可以解除本合同：违反甲方所制定的管理制度的，如当月违反两次以上或一年内累计达5次的，或者在一个月内无故旷工达两次的。双方在签订第一份劳动合同后，劳动关系存续期间的两个时间段即2014年9月1日至12月22日、2015年12月24日至2016年4月20日，双方未签订书面劳动合同。在用工期间，大新环卫站安排谭梅花每天的工作时间为6小时，每月休息4天。谭梅花有加班情形的，大新环卫站于当月计算加班费，算入工资，发放给谭梅花。谭梅花未向大新环卫站申请过年休假，大新环卫站也未安排谭梅花年休假。2015年5月至2016年4月大新环卫站发放谭梅花的月工资分别是：2047元、1855元、1889元、1775元、1851元、2231元、1625元、1625元、1739元、2379元、1795元、2419元。2016年大新环卫站又代发谭梅花2015年增资2040元，谭梅花2015年5月至12月工资加上1360元（2040元÷12月×8月），2015年5月至2016年4月的工资总额为：24590元，该12个月的平均工资是：2049.17元。大新环卫站以检查人员流动查岗并在自己的记录本中进行记录的方式进行考勤，实行年度考核。2016年1月13日大新环卫站以谭梅花违反劳动纪律为由对谭梅花进行了处罚。2016年4月15日，大新环卫站以谭梅花违反单位劳动管理制度，不能胜任本职工作为由，向谭梅花下达《辞退通知书》，并于2016年4月20日解除与谭梅花的劳动关系。谭梅花在大新环卫站工作了6年11个月零23天。双方在劳动关系存续期间，大新环卫站未为谭梅花办理缴纳失业保险。2016年5月，谭梅花以其合法权益被大新环卫站侵害为由，向大新县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大新县劳动仲裁委）申请仲裁请求：1、确认谭梅花与大新环卫站自2009年4月28日至2016年4月20日存在劳动关系；2、大新环卫站向谭梅花支付2014年9月1日至12月22日、2015年12月23日至2016年4月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额18881.60元；3、大新环卫站向谭梅花支付超过国家规定工作日之补偿金36583.10元及加班费4563.05元；4、大新环卫站向谭梅花支付2009年4月28日至2016年4月20日延长工作时间加班费11014.26元；5、大新环卫站向谭梅花支付2009年4月28日至2016年4月20日期间带薪年休假35天加班工资8260.70元；6、大新环卫站向谭梅花支付违法辞退赔偿金33042.80元；7、大新环卫站向谭梅花支付解除劳动关系经济补偿金16521.10元；8、大新环卫站赔偿谭梅花失业金损失15680元。2016年7月11日该仲裁委员会裁决：1、确认谭梅花与大新环卫站自2009年4月28日至2016年4月20日存在劳动关系；2、大新环卫站向谭梅花支付2015年12月24日至2016年4月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额7743.32元；3、大新环卫站向谭梅花支付一年带薪年休假5天加班工资890.04元；4、大新环卫站赔偿谭梅花失业金损失14700元；5、驳回谭梅花的其他仲裁请求。谭梅花不服仲裁裁决，向原审法院起诉，提出上述诉讼请求。 原审大新县人民法院审理认为，双方当事人的争议焦点是：大新环卫站应否向谭梅花支付2014年9月1日至12月22日、2015年12月24日至2016年4月20日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额、支付2009年4月28日至2016年4月20日延长工作时间加班费和休息日加班费、支付2009年4月28日至2016年4月20日期间带薪年休假35天加班工资、支付违法解除劳动关系赔偿金、支付解除劳动关系经济补偿金、赔偿失业金损失及各项赔偿项目标准是否符合法律规定的问题。 一、关于谭梅花请求确认与大新环卫站自2009年4月28日至2016年4月20日存在劳动关系的问题。庭审中，双方对此都无异议，原审法院予以确认。 二、关于大新环卫站应否向谭梅花支付2014年9月1日至12月22日、2015年12月24日至2016年4月20日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。根据《劳动合同法》第十条的规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”2014年9月1日至12月22日、2015年12月24日至2016年4月20日大新环卫站与谭梅花未签订书面劳动合同，该期间，是双方在签订前一份合同期满后，谭梅花继续在大新环卫站工作，大新环卫站未提出异议。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，视为双方同意以原合同条件继续履行劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条第一款及《劳动合同法实施条例》第六条的规定，大新环卫站应向谭梅花支付未签订书面劳动合同的工作满一个月的次日起的二倍工资。由于二倍工资差额并不是劳动者所提供劳动的对价，具有惩罚性赔偿的性质，不属于劳动报酬，应当适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效，而不适用该条款第四款的规定。2016年5月谭梅花向大新县劳动仲裁委申请仲裁，因此，谭梅花要求大新环卫站支付2014年9月1日至12月22日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额，已经超过一年的时效，故不予支持。2016年2月至4月谭梅花的月工资分别为2379元、1795元、2419元，谭梅花已经领取100%的工资，故原审法院支持谭梅花请求大新环卫站支付2016年1月25日至4月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额即6593元，对谭梅花请求支付过高的未签订书面劳动合同二倍工资差额，原审法院不予支持。 三、关于大新环卫站应否支付谭梅花2009年4月28日至2016年4月20日延长工作时间加班费和休息日加班费的问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。双方当事人签订的合同约定，谭梅花的工作时间为7小时，7小时的工作时间并不限于国家机关规定的工作日或工作时间，实际履行合同安排谭梅花每天打扫清洁时间为6小时，这6小时不包括运送垃圾，谭梅花主张其每天运送垃圾要超过1个小时零10至15分钟及休息日存在加班的情形，其未提供证据予以证实，故原审法院不予认定。谭梅花亦未能提供大新环卫站掌握其加班事实存在的证据，故对谭梅花诉求主张的延长工作时间加班费和休息日加班费，原审法院不予支持。 四、关于大新环卫站应否支付谭梅花2009年4月28日至2016年4月20日期间带薪年休假35天加班工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，谭梅花已在大新环卫站工作将近7年的时间，应享有每年5天的带薪年休假权利，但大新环卫站未安排过谭梅花年休，故大新环卫站应向谭梅花支付300%的工资。由于应休未休带薪年休假工资不是“劳动者付出体力或脑力劳动所得的对价”，不属于“劳动报酬”范畴，是因大新环卫站未安排谭梅花年休假其应当承担的法定责任，故对谭梅花主张未休带薪年休假工资应适用劳动报酬的特殊时效，原审法院不予采信。谭梅花主张未休带薪年休假工资，应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定的一年仲裁时效。故原审法院支持谭梅花2015年一年未休带薪年休工资，因谭梅花原已经领取了一次100%的工资，故大新环卫站只需补200%的工资即942.15元（2049.17元/月÷21.75天/月×5天×200%），对于谭梅花诉求主张过高的部分，原审法院不予支持。 五、关于大新环卫站应否支付谭梅花违法解除劳动关系赔偿金的问题。根据《劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动纪律等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，并应当进行公示或者告知劳动者。大新环卫站以谭梅花违反本单位管理制度及不能胜任工作为由解除与谭梅花的劳动关系。大新环卫站主张《大新环卫站管理制度》由组长对该管理制度进行发放宣传并不定期组织该组职工学习，但谭梅花予以否认，大新环卫站又未能提供有效证据证实该规章制度向谭梅花公示或者告知谭梅花。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。双方当事人签订的合同同时约定，谭梅花不能胜任工作的，经培训后仍不能胜任工作的，大新环卫站方可解除劳动合同。大新环卫站以谭梅花不能胜任工作作为解除与谭梅花劳动关系的理由之一，庭审中，大新环卫站亦自认其未对谭梅花进行培训，也未给谭梅花变更工作岗位。从大新环卫站提交的谭梅花违反劳动纪律的记录本来看，2016年度谭梅花违反劳动纪律并未达到大新环卫站管理制度及合同约定的当月违反劳动纪律两次、大新环卫站管理制度可以解除劳动合同的情形，故原审法院认定大新环卫站属违法解除劳动关系。根据《劳动合同法》第四十七条、八十七条及《劳动合同法实施条例》第二十七的规定，谭梅花在大新环卫站工作6年11个月零23天，故大新环卫站应向谭梅花支付违法解除劳动关系赔偿金28688.38元（2049.17元/月×7月×2）。 六、关于大新环卫站应否支付谭梅花解除劳动关系经济补偿金的问题。根据《劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”原审法院已支持谭梅花诉求主张由大新环卫站支付违法解除劳动合同赔偿金，故对谭梅花诉求主张由大新环卫站支付其经济补偿金，原审法院不予支持。 七、关于大新环卫站应否赔偿谭梅花失业金损失的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《社会保险法》第四十四条的规定，用人单位应依法为劳动者缴纳社会保险费，大新环卫站未按相关规定为谭梅花缴纳失业保险，在大新环卫站解除与谭梅花的劳动关系后，导致谭梅花失业而无法享受社保部门发放的失业金。故大新环卫站应向谭梅花支付相应的失业金损失。参照《广西失业保险条例》第十八条第二项和第三项的规定，谭梅花在大新环卫站工作6年11个月零23天，大新环卫站应当支付其失业金的月数是15个月。按当地最低工资标准的70%发放。大新环卫站应向谭梅花支付失业金损失14700元（1400元/月×70%×15月），对此，大新环卫站也予以认可，原审法院予以支持。对于谭梅花请求失业金损失过高部分，原审法院不予支持。 综上所述，依照《劳动合同法》第四条、第十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《劳动合同法实施条例》第六条、第二十五条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、确认原告谭梅花与被告大新环卫站自2009年4月28日至2016年4月20日存在劳动关系；二、被告大新环卫站自本判决生效之日起五日内支付原告谭梅花二倍工资差额 6593元；三、被告大新环卫站自本判决生效之日起五日内支付原告谭梅花未休带薪年休假加班工资942.15元；四、被告大新环卫站自本判决生效之日起五日内支付原告谭梅花违法解除劳动关系赔偿金28688.38元；五、被告大新环卫站自本判决生效之日起五日内支付原告谭梅花失业金损失14700元；六、驳回原告谭梅花的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告谭梅花负担5元，被告大新环卫站负担5元。 根据上诉和答辩意见，大新环卫站对原审法院认定事实的异议：认定大新环卫站违法解除与谭梅花的劳动关系错误。谭梅花一年累计旷工3次，根据大新环卫站制定的管理制度，大新环卫站有权单方解除与谭梅花的劳动关系。谭梅花对原审法院认定事实无异议。 本院二审期间，大新环卫站围绕上诉请求提交的证据：1、2009年7月7日、2014年9月25日大新环卫站召开的职工代表大会记录、签到表，证明大新环卫站制定的管理制度经职工代表大会讨论决定；2、见证人黄某1等14人出具的证明一份，证明大新环卫站已把管理制度印成本，发给各小组组织组员学习；3、大新县城13个垃圾中转站的照片，证明谭梅花负责清洁的街道区域运送垃圾到中转站的路程只需几分钟，不是一小时。谭梅花围绕答辩意见没有提交新证据。4、证人周某、黄某2出庭作证证言，证明其是大新环卫站负责清洁员清洁工作的出勤记录等监管人员，谭梅花存在有迟到、提前脱岗、旷工的事实，谭梅花已严重违反大新环卫站的管理制度。谭梅花对其辩解意见提供的证据：1、大新县城遭受冰雹灾害突击加班，证明2016年4月10日、11日，大新环卫站组织清洁员突击加班，谭梅花参加突击加班，其出勤不受迟到、早退影响；2、劳动法对用人部位辞退职工的补偿标准，证明大新环卫站承认辞退谭梅花，依法谭梅花应取得补偿金；3、2009年至2012年大新环卫站的工资表，证明大新环卫站设立工会，大新环卫站解除与谭梅花劳动关系，未通知工会。 本院组织谭梅花对大新环卫站提交的证据进行质证，谭梅花的质证意见：对证据1、2的真实、合法、关联性均有异议；不属于新证据，从职工代表大会记录、签到表、见证人黄某1等14人出具的证明字迹上看，字迹较新，应是原审庭审后制作；不能证明大新环卫站制定的管理制度已经职工代表大会讨论决定并公示，谭梅花已知晓，且管理制度的规定与谭梅花与大新环卫站签订的劳动合同约定的内容不相同，就以合同为依据。对证据3的真实性无异议，但该证据不能证明谭梅花负责清洁的街道区域运送垃圾到中转站的路程只需几分钟，不是一小时。证据4证人周某、黄某2是大新环卫站的中层管理人员，与大新环卫站存在利害关系，其参与仲裁阶段、原审庭审旁听，其证言不属实，不能单独作为认定案件事实依据。大新环卫站对谭梅花提交证据的质证意见：对证据1的真实性无异议，但不能以此次的加班来否定谭梅花违反大新环卫站管理制度的事实；证据2、3与本案无关联。 本院对大新环卫站提交的证据的认证意见：证据1因大新环卫站未提供本站职工的人数及职工代表的人数，故不能确定签到表上的名单就是职工代表以及职工代表参会讨论通过本单位管理制度的真实、合法性，故不能认定大新环卫站制定的管理制度已经职工代表大会讨论决定。证据2因证据1的真实、合法性不能确认，本院对大新环卫站主张的待证事实不予审查。证据3因大新环卫站未能提供县城区域内各垃圾中转站的位置，谭梅花负责清洁区域到各垃圾中转站的路程，故不能证实其主张的待证事实。本院对大新环卫站提交的证据不予采信。证据4证人周某、黄某2是大新环卫站的中层管理人员，与大新环卫站存在利害关系，其证言不能单独作为认定案件事实依据；因周某、黄某2负责谭梅花等职工的出勤登记，谭梅花对周某、黄某2对其的出勤登记为迟到、提前脱岗、旷工的部分事实不予完全认可，大新环卫站也未能提供其他证据证明，故该证人证言的待证事实，本院不予采信。本院对谭梅花提交的证据的认证意见：大新环卫站对证据1的真实性无异议，本院予以确认，因该证据仅证明谭梅花参与大新环卫站的两天突击加班，不能证明谭梅花在当月或年度就没有违反大新环卫站管理制度的情形，因该证据与双方当事人的诉辩事由存在关联性，应作为定案事实的参考依据。证据2是谭梅花罗列劳动法相关规定的打印件，不是法律文本，且大新环卫站辞退谭梅花，大新环卫站是否应支付谭梅花赔偿金，应经法院审理依法据实认定，故本院不予采信。证据3只能证明大新环卫站收取职工工会费的事实，不能证明大新环卫站辞退谭梅花，是否事先通知工会并听取意见的事实，本院不予采信。 关于大新环卫站是否存在违法解除与谭梅花的劳动关系的问题，本院在下文将结合本案相关事实证据再作出综合评议。 经本院对案件事实审查，原审法院认定事实属实，本院予以确认。 综合二审诉辩双方的分歧意见，双方当事人的争议焦点是：大新环卫站是否存在违法解除与谭梅花劳动关系的情形，大新环卫站是否应当支付谭梅花违法解除劳动关系赔偿金28688.38元。 根据本案各方当事人的诉辩主张和存在的争议焦点，结合本案的相关事实和证据，本院评判如下： 参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，大新环卫站辞退谭梅花，其负有举证责任，即举证证明谭梅花违反本单位管理制度及劳动合同的约定，大新环卫站可以解除劳动合同的事实。一二审诉讼中，大新环卫站提供了该站的管理人员对谭梅花清洁工作的考勤登记本、证人证言，证明谭梅花存在严重违反本单位管理制度的情形。本院认为，虽然，原审诉讼中，大新环卫站提供了该站的管理制度文本，但因该管理制度是否已经职工代表大会讨论决定并向全体职工公示不能确定。故不能以该管理制度设定该站解除与职工劳动合同的条件，作为该站解除与谭梅花劳动合同条件的依据。大新环卫站解除与谭梅花劳动合同条件的依据，应以双方签订劳动合同约定的条件作为依据。因大新环卫站提供的考勤登记本记载谭梅花迟到、脱岗、旷工的时间未与谭梅花核对并经双方确认，证人周某、黄某2的证言不能单独作为定案事实依据，谭梅花自认其违反劳动纪律并未达到劳动合同约定的当月违反劳动纪律两次、大新环卫站管可以解除劳动合同的情形，故大新环卫站应承担举证不能的不利后果。对大新环卫站提出谭梅花存在严重违反本单位管理制度的主张，本院不予采信。据此，大新环卫站辞退谭梅花的理由不成立，其辞退谭梅花，属违法解除与谭梅花的劳动关系。根据《劳动合同法》第四十七条、八十七条及《劳动合同法实施条例》第二十七的规定，大新环卫站应支付谭梅花违法解除劳动关系赔偿金。原审判决由大新环卫站支付谭梅花违法解除劳动关系赔偿金数额正确，本院予以维持。 综上所述，大新环卫站的上诉理由不成立。原审判决认定部分事实清楚，适用法律及处理正确，程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人大新县环境卫生园林管理站负担。 本判决为终审判决。 审判长  农雄楼 审判员  梁丹杰 审判员  陆有帅 二〇一七年六月二十八日 书记员  隆丽明 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国劳动合同法》 第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。