云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2015）官民二初字第1632号原告云南佰纳德经贸有限责任公司，住所云南省昆明经济技术开发区云大西路39号新兴产业孵化区A幢7楼7144号。委托诉讼代理人吴云选，云南民定律师事务所律师，特别授权代理。被告云南宇东水泥有限公司，住所云南省陆良县三岔河镇小罗依村。被告潘胜利，男。被告龙晓林，男。被告卢顺良，男。被告王霞，女。被告张亚萍，女。原告云南佰纳德经贸有限责任公司诉被告云南宇东水泥有限公司、潘胜利、龙晓林、卢顺良、王霞、张亚萍买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2016年9月12日公开开庭进行了审理。原告委托代理人到庭参加了诉讼，六被告经本院公告传唤未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告云南佰纳德经贸有限责任公司诉称：2011年7月8日，原告与被告云南宇东水泥有限公司签订《辅机设备（空压机、储气罐）供货合同》，约定由原告向被告供货，被告向原告支付总金额为410035元的货款。合同签订后，原告按照约定向被告提供了货物，被告于2011年12月1日向原告支付货款99000元，现尚欠原告货款311035元。云南宇东水泥有限公司的注册资本为3600万，但是现在该公司已经没有任何财产，并且该公司相关股东没有缴足其认缴出资额，因此，原告依法要求宇东水泥有限公司所有股东对原告承担连带还款责任。原告多次与被告协商要求被告支付货款均没有结果，因此，原告为维护其合法权益，按照《供货合同》约定，请求被告支付所欠货款311035元及货款总额20%的违约金。望法院依法支持原告所有诉请：1、判令被告向原告支付欠款311035元及违约金82007元；2、判令被告承担本案诉讼费用。本案庭审中，原告代理人发表代理补充如下意见：潘胜利和龙晓林两股东未全额履行出资，应在其未出资本息范围内对公司债务不能清楚的部分承担补充赔偿责任。据原告核实现在云南宇东水泥有限公司实际已不复存在，不具有偿债能力，而潘胜利和龙晓林两位股东在公司章程内认于2012年5月份缴纳的出资，至今未缴。根据《公司法解释三》第十三条：“……公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持……”的规定，潘胜利和龙晓林两位股东应对原告承担补充赔偿责任。其余被告对于该两名股东未能及时实际交付认缴出资额的情况未能及时制止，导致公司成为空壳公司，应当承担责任。被告云南宇东水泥有限公司、潘胜利、龙晓林、卢顺良、王霞、张亚萍缺席无答辩。原告就其诉讼请求向本院提交了以下证据材料：一、1、合同，2、发票签收单，3、对账单，4、往来款项对账单，欲证明原告与被告云南宇东水泥有限公司之间存在有效买卖合同关系，货款总金额410035元，被告尚欠货款本金311035元，违约金为合同总计的20%；二、1、公司章程修正案，2、内资企业登记表，欲证明被告潘胜利等人是被告云南宇东水泥有限公司的股东，其认缴出资期限已过但仍未全额出资，应对原告承担补充责任，潘胜利等人为本案适格被告。被告云南宇东水泥有限公司、潘胜利、龙晓林、卢顺良、王霞、张亚萍缺席无质证，也未提交证据材料。原告提供的证据一真实有效，与本案有关联，且能够相互印证，本院对该证据材料予以采信；证据二中的公司章程修正案设计公司内部意思表示形成事项，不属于本案争议内容，故本院在本案中不予认证；证据二中的内资企业登记表系国家机关提供材料，本院对其真实性予以确认并采证。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年7月8日，原告云南佰纳德经贸有限责任公司（合同列供方，简称佰纳德公司）与被告云南宇东水泥有限公司（合同列需方，简称宇东公司）签订《辅机设备（空压机、储气罐合同）》（合同编号），合同约定：供方为需方提供空压机设备，合同总价330000元。需方在合同签订后，供方备货，设备达到需方发货要求，需方在发货前一个月通知供方发货时间，发货前即付发货款合同总价的30%，即人民币99000元；设备调试合格后，需方向供方支付合同总价的20%即人民币66000元，如货到需方现场十五天因需方原因无法调试则双方视为调试合格；设备调试合格后运行满三个月付合同款的20%运行款，满六个月付合同款的20%货款，共计人民币132000元；余款合同总价的10%即人民币33000元，为设备质保金，自设备到货款合格之日起12个月内（含12个月）一次性付清余款。如供需双方有任一方违约，违约方须向另一方支付合同价的20%的违约金。本案庭审中，佰纳德公司主张其向宇东公司实际供了总金额为410035元的货物，宇东公司支付了99000元的货物，尚欠311035元的货款。2014年5月22日，宇东公司对尚欠货款及被供应的货物进行的核对签章确认，2014年12月18日，宇东公司对尚欠货款311035元再次与佰纳德公司进行对账。本院认为，双方当事人遵照法律规定，自愿、平等签订《辅机设备（空压机、储气罐合同）》，应受法律保护，当事人应当按照约定严格履行合同义务。佰纳德公司主张其已经供货，并且提供发票、对账单等证据予以证实，证据系原件，且签章签字清晰，本院予以确认已供货的事实。宇东公司未按约定支付相应货款，已构成违约，应当承担违约责任，本院支持佰纳德公司要求宇东公司支付欠款311035元的诉请。根据合同法第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。……”最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。结合本案，宇东公司逾期付款的行为造成佰纳德公司利息损失，因此，本院调整按年利率6%计付违约金违约金数额。2014年12月18日，双方当事人对尚欠货款进行了对账，对于逾期付款利息自对账次日开始计算。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；……”本案中，佰纳德公司主张宇东公司股东潘胜利、龙晓林承担补充赔偿责任，但佰纳德公司未提供证据证实宇东公司“对公司债务不能清偿”，根据“谁主张，谁举证”原则，佰纳德对其举证不能应承担相应的不利后果，故本院不予支持佰纳德公司要求被告潘胜利、龙晓林承担补充赔偿责任的诉请。对于佰纳德公司要求被告卢顺良、王霞、张亚萍承担责任的诉请，因无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告云南宇东水泥有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告云南佰纳德经贸有限责任公司欠款311035元以及自2014年12月18日起至实际支付货款之日止的逾期付款利息，利息按年利率6%计付违约金计付；二、驳回原告云南佰纳德经贸有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费7195元，由被告云南宇东水泥有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审 判 长  张卢利人民陪审员  汤治洲人民陪审员  曾 熙二〇一七年六月九日书 记 员  李亚玲