重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0117民初4054号原告：重庆兆甲房地产开发有限公司，住所地重庆市合川区交通街473号，统一社会信用代码91500117676134391T。法定代表人：杨鲍樟，该公司董事长。委托诉讼代理人：任杰，重庆财信律师事务所律师。委托诉讼代理人：尤伟东，男，1970年9月13日出生，该公司员工，住成都市青羊区。被告：杭州先知先觉实业有限公司，住所地杭州市西湖区万塘路262号6号楼5-265室，统一社会信用代码91330106077316687L。法定代表人：林学波。原告重庆兆甲房地产开发有限公司诉被告杭州先知先觉实业有限公司合同纠纷一案，本院于2017年4月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告重庆兆甲房地产开发有限公司的委托代理人任杰、尤伟东到庭参加诉讼，被告杭州先知先觉实业有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告重庆兆甲房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告签订的《三方协议》、《合作经营合同》及《补充协议》；2、判令被告立即将合川区商铺交还原告；3、判令被告立即向原告返还装修垫付款194.4万元；4、判令被告向原告支付违约金100万元。事实与理由：原告与成都迎客松商业管理有限公司于2015年12月11日签订了《合作经营合同》及补充协议，该合同及补充协议约定了成都迎客松商业管理有限公司承租原告的1200平方米商铺开设“迪士尼动漫集合店综合生活馆”；租赁商铺由成都迎客松商业管理有限公司负责装修，原告提供40万元的装修补贴及垫付210万元的装修款；成都迎客松商业管理有限公司承诺在2016年9月30日前装修完毕并开业；成都迎客松商业管理有限公司按14.4万元每月按月向原告返还装修垫付款以及租金的支付方式、违约责任等相关条款。合同及补充协议签订后，原告如约向成都迎客松商业管理有限公司交付了租赁商铺并如约履行支付装修补贴及垫付装修款的义务。在合同履行期间，由于成都迎客松商业管理有限公司不便于再继续履行该合同，因此，成都迎客松商业管理有限公司将该合同及补充协议中的权利义务全部转让给被告，在经原告同意后，各方于2016年4月11日签订了《三方合作协议》，原合同项下成都迎客松商业管理有限公司的权利义务至此全部由被告向原告行使和履行。在此以后，原告如约向被告履行垫付装修款义务，成都迎客松商业管理有限公司亦按《三方合作协议》约定与被告办理了交接和结算并向被告支付了经结算后的相应款项。而被告在接手该合同并收到原告及成都迎客松商业管理有限公司支付的相应款项后并未如约履行按月向原告返还装修垫付款的义务，未提供相应的“迪斯尼”品牌授权书，同时亦未能在2016年9月30日前完成开业前的准备工作，只是在原告的不断催促下，被告才勉强于2016年10月1日以部份门店仓促开业，因被告完全未作好开业准备，所以，其勉强营业的部份仅营业1个多月就全面停业，这给原告整体打造的海润国际广场的商业信誉造成严重伤害，至原告起诉之日止，被告仍处于整体全面停业中。被告的行为不仅严重违约，而且其行为已表明被告不愿意或根本没有能力再履行该合同，这已致使该合同的目的完全无法实现。被告杭州先知先觉实业有限公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2015年12月11日，原告（甲方）与成都迎客松商业管理有限公司（乙方）签订《合作经营合同》，该合同主要内容为：成都迎客松商业管理有限公司承租原告位于重庆市合川区商铺（面积约为1200平方米）经营“迪士尼动漫集合店综合生活馆”，租赁期限为5+3模式，即五年固定合同，后三年甲方根据乙方实际经营情况调整是否需续约；甲方向乙方提供216万元装修垫付款，由乙方负责装修，签订合同后五日内甲方支付第一期装修垫付款总额的20%即43.2万元，乙方装修设计图纸交甲方及相关单位审核通过后五日内甲方支付60%即129.6万元，完成装修后五日内支付10%即21.6万元，乙方开业前五日内再付10%即21.6元，装修垫付款由乙方按15个月返还甲方，平均每月14.4万元。甲方在支付部分或全部专区装修垫付款后，乙方单方面提出终止原合同或擅自撤柜的，或者因乙方原因导致原合同或品牌装修协议提前解除的，甲方有权要求乙方立即返还装修垫付款，并有权要求乙方支付违约金100万元。合同还对租金支付方式、经营管理要求及其他违约责任等进行了约定。2016年4月1日，原告与成都迎客松商业管理有限公司又签订《补充协议》，协议约定甲方补偿乙方基础装修款40万元，因装修问题，原定乙方开业时间2016年7月20日变更为2016年9月30日前，乙方返还甲方借款时间调整为从2017年3月起还款。《补充协议》还约定，如杭州先知先觉实业有限公司愿意接受，则甲乙双方可将该项目合同整体转让给杭州先知先觉实业有限公司。合同签订后，原告于2015年12月22日向成都迎客松商业管理有限公司付款43.2万元，2016年3月31日付款129.6万元，之后还支付过20万元，合计192.8万元。2016年4月11日，原告与被告杭州先知先觉实业有限公司和成都迎客松商业管理有限公司签订《三方协议》，约定将成都迎客松商业管理有限公司在《合作经营合同》及《补充协议》中的全部权利义务转移给被告杭州先知先觉实业有限公司，原告已经支付给成都迎客松商业管理有限公司的合同款项由成都迎客松商业管理有限公司和被告结算，成都迎客松商业管理有限公司为该项目引进的相关设备由其与被告协商解决。2016年4月7日，被告向成都迎客松商业管理有限公司出具《收款确认函》，确认其已收到成都迎客松商业管理有限公司转移支付的合作业务款192.8万元。《三方协议》签订后，协议各方当事人进行了工作交接，原告又于2016年6月1日向被告付款20万元，2016年9月29日付款21.6万元。被告经营的“迪士尼动漫集合店综合生活馆”在运营一段时间之后即停业，现场馆内设施、货物等大部分已经搬走，场馆整体处于空置状态。本院认为，原告与成都迎客松商业管理有限公司签订的《合作经营合同》及《补充协议》，以及原告与被告和成都迎客松商业管理有限公司签订的《三方协议》，均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效。根据《三方协议》的约定，成都迎客松商业管理有限公司将其在《合作经营合同》及《补充协议》中的权利义务全部转让给被告，《合作经营合同》及《补充协议》对原、被告均具有约束力。现原告已经支付了大部分装修垫付款及全部补贴款，而被告却擅自停业并撤柜，根据合同约定，原告有权要求被告立即返还装修垫付款，并承担合同约定的违约金。因被告的违约行为致使原、被告双方的《合作经营合同》在事实上已无法继续履行，故原告请求解除双方签订的《三方协议》、《合作经营合同》及《补充协议》，符合法律规定，本院予以支持。合同解除后，被告应当将原告提供的合川区商铺进行腾退并交还原告。原告共向被告支付了装修垫付款及补贴款合计234.4万元（192.8万元+20万元+21.6万元），除去《补充协议》中约定的由原告补偿合同相对方的40万元外，被告应当退还原告装修垫付款194.4万元，故原告的请求符合双方当事人的合同约定，本院予以支持。原告还请求被告承担违约金100万元，但该违约金约定过高，且原告也未举示证据证实其实际损失情况，故本院以被告应当退还原告的装修垫付款194.4万元为基数，参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率的四倍予以调整，又因原告未举示充分的证据证实被告违约的确切起始时间，故本院以原告的起诉时间作为计算被告应承担的违约金的起算时间，该违约金最终计算总额以不超过双方当事人约定的100万元为限。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第八十八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告重庆兆甲房地产开发有限公司与被告杭州先知先觉实业有限公司签订的《三方协议》、《合作经营合同》及《补充协议》；二、限被告杭州先知先觉实业有限公司在本判决生效后十五日内将重庆市合川商铺腾退并交还原告重庆兆甲房地产开发有限公司；三、由被告杭州先知先觉实业有限公司在本判决生效后十日内退还原告重庆兆甲房地产开发有限公司装修垫付款194.4万元；四、由被告杭州先知先觉实业有限公司在本判决生效后十日内向原告重庆兆甲房地产开发有限公司支付因违约行为所产生的违约金（以194.4万元为基数，从2017年4月21日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率的四倍计算至194.4万元全部付清之日止，但以此计算的违约金总额不得超过100万元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务。应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费30,352元，减半收取15,176元，由被告杭州先知先觉实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 张 霜二〇一七年六月十九日书记员 唐蜜蜜