广东省深圳市龙岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）粤0307民初16849号 原告冯文建，男，壮族，1968年9月10日出生，户籍地址：广西壮族自治区天等县， 委托代理人邓一洪，广东君一律师事务所。 被告汕头市建安实业(集团)有限公司，住所地：广东省汕头市龙湖区华山路**，统一社会信用代码914405001927206939。 委托代理人陈乘贝，北京市中银（深圳）律师事务所律师。 上列原、被告生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员李怡独任审判，公开开庭进行审理。原告委托代理人邓一洪、被告委托代理人陈乘贝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2015年11月11日，原告在位于龙岗大道与××路交界处的金地凯旋广场做工时受伤。事故发生后，原告于2015年11月11日被送往深圳市龙岗中心医院住院治疗，于2015年12月7日出院，共计住院27天。出院医嘱为：嘱患者出院后注意休息，加强营养，住院期间留陪护壹人，出院后建议全休四周，建议出院后继续留陪护壹人；定期骨科复查，根据复查结果决定取内固定时间等。2016年2月19日，原告的伤情经广东南天司法鉴定所鉴定为九级伤残，后续治疗费约需8000元至10000元（人民币，下同）。经计算：原告的各项损失为：1、医疗费42682.77元；2、后续治疗费：10000元；3、残疾赔偿金178533.2元（44633.3元/年×20年×0.2）；4、精神损害抚慰金20000元；5、误工费15806元【建筑行业土木工程58869元÷365天×误工98天（计算至定残前一天）】；6、住院伙食补助费2700元（100元×27天）；7、营养费2000元；8、护理费9491元【居民服务业62987元÷365天×（27天+出院后休四周28天）×1人】；9、法院鉴定费2800元；10、交通费2000元。前述1-10项损失共计286012.97元。经查，建设工程金地凯旋广场的建设单位为深圳市淞江康纳投资有限公司，该工程的施工单位为被告汕头市建安实业(集团)有限公司，原告于2015年11月11日在该工程广场上面进行作业时受伤，故深圳市淞江康纳投资有限公司与被告应当对原告的受伤后的相关损失承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求法院判决：1、深圳市淞江康纳投资有限公司与被告连带赔偿原告286012.97元；2、本案诉讼费全部由深圳市淞江康纳投资有限公司与被告承担。本案审理过程中，原告撤回对深圳市淞江康纳投资有限公司的起诉，请求由被告独自承担原告的诉讼请求。 被告辩称，原告系因与案外人黄武辉在工地上打架受伤，非工作原因受伤，也非履行职务行为，不属于工伤，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，原、被告为雇佣关系，原告在被告承建的深圳市龙岗区龙岗大道与××路交界处金地凯旋广场工地木工组做工。2015年11月11日上午10时许，原告所在木工组与案外人黄武辉所在木工组争夺吊料台发生争执，造成原告右腿受伤。原告受伤后，被送往深圳市龙岗中心医院住院治疗，住院期间为2015年11月11日至2015年12月7日，共计住院27天，出院疾病诊断：右胫腓骨上段骨折，加强营养，住院期间陪护一人，建议出院后全休四周、继续留陪护一人，复查后取内固定。2016年2月24日经广东南天司法鉴定所鉴定，原告构成9级伤残，后续治疗费约需8000元-10000元。根据双方提交的医疗费票据显示，原告住院期间共花费医疗费计人民币43375.57元，双方确认，该款已经由被告支付。 原、被告均确认，原告与案外人黄武辉均在被告所承包工地工作，原告所在木工组与案外人黄武辉所在木工组系因争夺工作所需吊料台而发生群体性争执。原告主张其在与案外人黄武辉推扯时，被案外人黄武辉用钢管击打头部，然后从两米高处坠落导致右腿受伤。被告对原告陈述的受伤原因不予认可，认为原告受伤原因是被案外人黄武辉钢管击打所致，并非从高处摔落造成。 原告向本院提交了报警回执、病历、入院记录、手术记录、医疗费发票、银行汇款收据、银行流水、鉴定意见书等证据。其中，报警回执显示案外人冯文仕于2015年11月11日11时48分向公安机关报案；病历等证据均记载“主诉：高处坠落伤致右小腿肿痛”等。被告以报警回执无原件为由，不确认真实性，对病历、入院记录等证据真实性确认，但不认可原告“主诉”的受伤原因，对银行流水、汇款收据等证据关联性不确认，对鉴定意见书内容不予认可。 被告向本院提交了公安法医鉴定委托表、证人证言、医疗费票据、费用明细、病历等证据。其中，深圳市公安局龙岗分局法医鉴定委托登记表记载，深圳市公安局龙新派出所于2015年11月11日委托法医对案外人黄武辉进行伤情鉴定，案情为“2015年11月11日在龙岗金地集团工地，双方因工作问题发生口角，引发打架”。证人证言均显示2015年11月11日上午，原告与案外人黄武辉各自所在班组为争吊料台打架，原告与案外人黄武辉均有受伤，但证言就原告受伤的具体经过和原因未有陈述。原告对被告提交的深圳市公安局龙岗分局法医鉴定委托登记表、案外人黄武辉的病历资料及医疗收费票据等证据予以确认，但对证人证言以证人未出庭为由，不予确认。 本院认为，原、被告争议焦点为原告能否请求被告为案外人的侵权行为承担赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告受伤系因与案外人黄武辉在被告工地因工作打架造成，原、被告为雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，有权要求被告作为雇主承担赔偿责任。被告在承担赔偿责任后，可以向实际侵权人追偿。但受害人对损害发生有故意或过失的，可以减轻或免除赔偿义务人的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，未能严格控制自身言行而与案外人打架致受伤，自身存在过错，结合被告追偿权实现等考量，本院酌情认定，被告仅需对原告损失承担50％的赔偿责任，原告自行承担剩余50%的损失。 关于原告人身损害各项损失，本院认定如下： 1、医疗费：有医疗费票据证明，本院依法认定原告共产生医疗费43375.57元。原、被告均确认该款被告已支付。 2、后续治疗费：原告提交了广东南天司法鉴定所法医学司法鉴定意见书证明后续治疗费为8000元-10000元。该鉴定机构具有相应资质，鉴定程序符合法律规定，本院依法采信该鉴定意见书，并酌定后续治疗费为9000元。 3、残疾赔偿金：本案侵权行为发生时，原告年满47周岁，农村户口，尽管原告提供了银行汇款收据、银行流水等证据，但上述证据仅显示原告有一定数额的存款记录，但存款数额并不稳定，且原告未提交证据证明事发时已在城镇居住一年以上，故原告应承担举证不利的后果，本院对原告的残疾赔偿金按上一年度农村居民人均纯收入标准13360.4元/年计算，且伤残等级经鉴定为玖级伤残，故根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，原告的残疾赔偿金应为53441.6元（13360.4元/年×20年×20%）。 4、精神损害抚慰金：原告遭受的侵权行为造成了玖级伤残，对原告确造成严重精神损害，本院根据原告、侵权人分别的过错程度及侵权损害的后果依法酌定原告的精神损害抚慰金为20000元。 5、误工费：原告住院27天，出院医嘱出院后全休四周，误工期共计55天。原告未提交证据证明收入情况，其事发前从事木工工作，故参照广东省2016年度国有同行业中土木工程建筑业在岗职工年平均工资61331元计算原告的误工费，共计9241.66元（61331元/年÷365天×55天）。 6、住院伙食补助费：原告住院27天，参照深圳市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，住院伙食补助费为2700元（100元/天×27天）。 7、营养费：原告提交的出院记录显示医嘱加强营养，结合原告的伤残等级、住院时间、实施了手术、医嘱休息4周等情况，本院酌情支持营养费2000元。 8、护理费：根据原告提交的深圳市龙岗区中心医院的出院记录显示，原告住院27天，住院期间陪护一人，出院医嘱建议出院后全休四周、继续留陪护一人。但原告并未提交证据证明住院期间的护理费具体标准，故本院依照2016年度广东省国有同行业在岗职工年平均工资中居民服务业工资62987元计算。经核算，原告住院期间的护理费为9491.19元【62987元÷365天×55天】。 9、鉴定费：伤残鉴定费用2800元是原告遭受的侵权行为给原告造成的必要损失，有合法有效的票据证实，本院予以认定。 10、交通费：虽然原告未提交证据证明其因本次交通事故花费了交通费2000元，但因治疗及复诊等确需产生交通费用，故本院结合原告治疗情况、医嘱定期复诊等情况，酌情认定交通费1000元。 以上1-10项合计153050.02元，依据前述责任比例及被告已经垫付费用，被告剩余应承担赔偿款为33149.44元（153050.02元×50%-43375.57元）。被告在承担前述赔偿责任后，可以向实际侵权人追偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告汕头市建安实业(集团)有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告冯文建赔偿款33149.44元； 二、驳回原告冯文建的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2795元（原告已预交），由原告冯文建负担2480.6元，由被告汕头市建安实业(集团)有限公司负担314.4元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。 代理审判员 李 怡 二〇一七年六月十六日 书 记 员 罗桂兰