河南省荥阳市人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0182民初646号原告：张号锋，男，1979年11月20日生，汉族，住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人：张华敏，荥阳市法律服务所法律工作者。被告：王金坡，男，1971年5月22日生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：张红瑞，河南鼎聚律师事务所律师。被告：郑州正商混凝土有限公司，住所地住所地荥阳市贾峪镇槐林村。法定代表人：娄勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：李甜、喻杰（实习），河南亚洋律师事务所律师。原告张号锋与被告王金坡、郑州正商混凝土有限公司（以下简称正商公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2017年1月18日向本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张号锋及其委托诉讼代理人张华敏，被告王金坡委托诉讼代理人张红瑞，被告正商公司委托诉讼代理人李甜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告医疗费、二次手术费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金共计79084.52元；2.由被告承担案件诉讼费用。事实与理由：2016年11月16日，被告王金坡找到原告等人，要原告等人到被告正商公司维修搅拌器。当时有原告与李满仓到搅拌池内维修搅拌器，被告正商公司的李金宝负责现场安全，进入搅拌池内作业时应当断电作业，在维修完上来时，李金宝要求原告将搅拌器上的螺丝固定住，正在此时，搅拌器突然启动，致使原告受伤。后原告被送往荥阳市人民医院住院治疗，因赔偿事宜，双方协商无果后，原告诉至法院。被告王金坡辩称，在维修过程中，被告正商公司没有尽到安全保障义务，其工作人员违规操作，错推电闸，使正在维修中的机器运转，直接导致原告的伤害事故发生，本案应由被告正商公司承担。原告及其同去的其他维修人员，从进入被告正商维修场地时，维修人员多次提醒被告正商公司现场负责人李金宝，要求工人在维修过程中，确保所有分离机设备包含正在维修的分离器不能通电，负责人李金宝也保证在维修过程中，所维修的机器设备不让通电使用，原告及跟随维修的人员尽到了安全保障告知义务，所维修的机器完全处于被告正商公司控制下，其控制包括其对维修机器所处环境的熟悉度及对危险源的控制，故原告受伤应由被告正商公司承担，请求法院依法驳回原告对被告王金坡的起诉。被告正商公司辩称，被告正商公司不是本案适格被告，被告正商公司与郑州水工建筑机械有限公司、被告王金坡及原告之间是承揽合同关系而非雇佣关系。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。被告正商公司与郑州水工建筑机械有限公司签订《购买砼清晰分离机及污水回收设备合同》一份，约定由郑州水工建筑机械有限公司负责提供设备，并负责安装调试并保修，保修期限为一年，事故发生时该设备仍处于保修期限内。根据合同法第二百五十一条规定，承揽人应以自己的风险独立完成工作，对工作成果的完成负全部责任。根据人身损害赔偿司法解释第十条，原告在履行承揽工作中受伤，应由承揽人自己承担责任，被告正商公司不承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在履行承揽工作过程中应注意安全施工、做好安全防护措施，由于自身的原因，未尽到安全注意义务造成了人身损害，其自身也应承担相应责任。原告受伤后，由于被告王金坡及郑州水工建筑机械有限公司未及时支付医疗费，被告正商公司不得不先行垫付医疗费等各项费用共计4.5万元。此费用应由郑州水工建筑机械有限公司、被告王金坡及原告自行承担，被告正商公司依法向相关责任方进行追偿。故原告在履行承揽工作中受伤，应由被告王金坡、郑州水工建筑机械有限公司承担相应责任，被告正商公司与原告受伤没有关系，不应承担责任。根据当事人的诉辩意见，经征询当事人无异议后，本院归纳本案争议焦点为：原告的损失应由谁承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据与事实，其中原告提交的医疗费票据，被告王金坡有异议，但其未提供证据予以证明，且结合原告的住院病历，本院予以采信，对鉴定检查费，被告正商公司认为因无票据，无法核实真实性，因原告未提供证据予以证明，本院不予采信。对被告正商公司提交的收据3张及收条2张，结合原、被告陈述及本案实际情况，对被告正商公司支付原告费用3.5万元的事实，本院予以确认。对被告王金坡提交的收条两张，被告正商公司认为该1万元是被告王金坡从被告正商公司将质保金1万元领取后支付给原告，应视为被告正商公司垫付费用，但被告正商公司未提供证据予以证明，且被告王金坡亦不予认可，故对该证据，本院予以采信。对其他证据与事实，根据当事人的陈述、举证、质证及本院分析认证意见，本院对本案的事实确认如下：2016年4月7日，被告正商公司作为甲方与作为乙方的郑州水工建筑机械有限公司（以下简称水工公司）签订《TXF25型砼清洗分离机及污水回收设备合同书》一份，主要内容为：“……质保期：安装调试完毕之日起1年（期中水泵为半年），期间如有质量问题乙方负责及时处理……”。2016年11月，水工公司法定代表人即被告王金坡通过中介雇佣原告和李满仓，由毛相国负责接送到被告正商公司从事维修焊接工作。2016年11月16日，毛相国接到原告及李满仓到被告正商公司搅拌站，由该搅拌站负责人李金宝予以接洽。李金宝指挥搅拌站工作人员清理完搅拌池淤泥沙子后，由原告及李满仓进入搅拌池进行焊接。毛相国与李金宝均在现场，现场人员有流动，毛相国及李满仓用言语予以提醒李金宝断电，当时搅拌器处于断电状态，原告及李满仓接受毛相国及李金宝指挥。当日16时许，原告及李满仓结束维修工作时，李金宝让原告点焊固定搅拌器上电机减速机螺栓，原告点焊过程中，由于罐车司机开错电闸，致使搅拌器滚动，原告随即从梯子上跌落致伤。后原告被送往荥阳市人民医院住院治疗，被诊断为：右踝关节粉碎性骨折并脱位、右侧5、6肋骨骨折，右腓骨下段骨折并胫腓骨关节分离、双肺挫伤、病毒性上呼吸道感染，原告住院82天，由1人护理，支付住院医疗费36075.29元。2017年2月14日，原告又到荥阳市人民医院进行治疗，支付门诊医疗费132元。2017年4月27日，河南同一法医临床司法鉴定所作出了豫同一司法鉴定所【2017】临鉴字第206号司法鉴定意见书及评估意见书各一份，鉴定意见为原告右踝关节粉碎性骨折并脱位、腓骨下段骨折并胫腓关节分离术后构成10级伤残，原告出院后需1人护理1个月，误工期限共7个月，其内固定物取出费用约1万元。原告支付鉴定费1900元。另查明，被告王金坡支付原告费用共计1万元，被告正商公司支付原告费用共计3.5万元。原告父亲张士合生于1955年3月24日，母亲李梅生于1954年12月27日，其共生育四个子女，分别为长子张俊锋、次子即原告张号锋、三子张跃锋、女儿张俊青。上年度农村居民人均纯收入为11696.74元/年，农村居民人均年生活消费性支出为8586.59元/年，农业职工平均工资为34941元/年，居民服务业职工平均工资为33857元/年。另查明，国家企业信息信用系统网上显示郑州水工建筑机械有限公司法定代表人为被告王金坡，股东为毛相国、王金坡。本院认为，水工公司雇佣原告及李满仓由该公司该事务负责人毛相国带领到被告正商公司进行维修事宜，被告正商公司该事务负责人李金宝亦在现场，原告及李满仓接受毛相国及李金宝的现场指挥，虽然水工公司与被告正商公司之间就本案从合同上看系承揽关系，但实际上原告亦接受被告正商公司的指挥作业，且原告的受伤是因为原告在点焊过程中，被告正商公司未保障设备始终处于断电状态，特别是在现场有其他流动人员并可能触及电闸的情况下，未采取措施保障机器断电状态的延续，致使其罐车司机错开电闸使正在点焊的机器滚动造成的，故被告正商公司应当承担赔偿责任，对被告正商公司辩称其作为定作人不承担承揽人造成的自身损害的辩解理由，本院不予采纳。水工公司雇佣原告从事维修工作，应当知道原告并不具备焊工资质，但其未进行审查，且在原告作业过程中，水工公司委派的负责人毛相国亦应当对被告正商公司现场情况有清楚的了解，虽然其通过言语的方式予以提醒，但其并未积极要求被告正商公司采取严格的断电安全措施，致使发生原告受伤，由于从本案的证据及原、被告陈述和证人证言来看，被告王金坡的行为应为职务行为，故对原告要求被告王金坡承担责任的诉讼请求，本院不予支持。原告本身没有焊工资质，但其仍然接受雇佣从事焊工工作，且原告对被告正商公司维修现场状况亦有清醒的认识，但其并未积极要求其采取严格断电措施，对其自身安全未尽到合理注意义务，故原告亦应当承担相应的责任。结合本案情况综合考虑，原告承担10%的责任，被告正商公司承担70%的责任。关于医疗费，结合鉴定意见书，原告需二次手术支付医疗费约1万元，本院认定二次手术费为1万元，医疗费共计46207.29元，本院予以支持。关于误工费，结合鉴定意见书，误工时间为7个月，原告主张按照上年度农业职工平均工资为34941元/年计算，符合法律规定，原告主张误工费共计20103.3元，亦符合法律规定，本院予以支持。关于护理费，原告主张参照上年度居民服务业职工平均工资为33857元/年计算，符合法律规定，一年按365天计算，原告住院82天，住院期间护理费为7606.23元（33857*82/365），结合鉴定意见书，原告出院后需1人护理1个月，每月按30天计算，再结合原告住院病历，本院定原告护理依赖系数为50%，出院护理费为1391.38元（33857*30/365），以上护理费共计为8997.61元，本院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，因原告未提供证据予以证明，本院不予支持。关于住院伙食补助费，原告住院共计82日，原告主张每日50元，符合法律规定，共计4100元，本院予以支持。关于营养费，原告住院共计82日，原告主张每天按20元计算，符合法律规定，共计1640元，本院予以支持。关于交通费，原告未提供充分的证据予以证明，本院不予支持。关于鉴定费1900元，本院予以支持。关于残疾赔偿金，原告受伤时将满37周岁，原告主张参照上年度农村居民人均纯收入为11696.74元/年计算，符合法律规定，结合原告伤残等级为10级，残疾赔偿金为23393.48元（11696.74*20*10%），本院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于被扶养人生活费，结合原告父亲的年龄，原告主张其父亲计算18年、母亲计算17年，参照上年度农村居民人均年生活消费性支出为8586.59元/年计算，符合法律规定，其父母共生育四个子女，被扶养人生活费为7513.27元【8586.59*（18+17）*10%/4】，本院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，本院不予支持，以上共计113854.95元，被告正商公司承担70%的责任即79698.47元，关于精神损害抚慰金，结合原、被告过错情况及本案实际情况，原告主张5000元，符合法律规定，本院予以支持，被告正商公司应承担3889元。被告正商公司应赔偿原告损失共计83587.47元，扣除被告正商公司支付给原告的费用3.5万元，余额48587.47元，被告正商公司应赔偿给原告，其承担责任后，可以进行追偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第六条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告郑州正商混凝土有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告张号锋上述损失共计48587.47元；二、驳回原告张号锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1777元，由原告负担685元，由被告郑州正商混凝土有限公司负担1092元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  孙先兴人民陪审员  赵焕成人民陪审员  牛秀梅二〇一七年六月三十日书 记 员  李娅静