江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏01民终3371号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市建邺区江东中路108号万达广场C座16楼。主要负责人：朱国平，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴昊，上海恒量律师事务所律师。委托诉讼代理人：张虎，上海恒量律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郝正琴，女，1952年10月10日生，汉族，无业，住南京市六合区。委托诉讼代理人：钱锦斌，北京市中银（南京）律师事务所律师。原审被告：贾效巨，男，1977年9月19日生，汉族，无业，住南京市雨花台区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（下称平安保险江苏公司）因与被上诉人郝正琴、原审被告贾效巨机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市浦口区人民法院（2016）苏0111民初9791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安保险江苏公司的上诉请求：1.请求依法撤销（2016）苏0111民初9791号民事判决，发回重审；2.被上诉人承担二审诉讼费。事实及理由：一审法院认定上诉人无证据证实郝正琴鉴定违反程序，故对鉴定意见不予准许，于法无据。首先，郝正琴单方委托鉴定检材未经上诉人质证，鉴定机构虽具有鉴定资质，但无权对检材的合法性、关联性作出认定，故该鉴定检材的合法性和关联性等唯有通过质证才能予以认定。其次，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当时陈述自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。是否准许当事人重新鉴定的申请，首先要看该鉴定人是法院委托或当事人自行委托。由于当事人单方委托所作的鉴定意见相对于法院委托所作的鉴定意见，可靠性差，所以法律放宽了另一方当事人申请重新鉴定的条件，只要当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，法院应予准许。本案中，郝正琴于2016年6月9日在南京市六合区人民医院的出院小结记载右侧肢体肌力V—级，这与鉴定报告中“右下肢肌力4级”明显不符，系实际伤情与检测结果不符。结合郝正琴单方委托鉴定等，恳请法院支持上诉人重新鉴定的诉请。郝正琴辩称，我方委托的鉴定机构具有鉴定资质，并且鉴定程序合法。郝正琴在江苏省人民医院的出院记录中明确载明其出院情况为四肢肌力4级，之后在南京市六合区人民医院复诊检查时，检查其右侧肢体的肌力为4级。郝正琴在2016年10月份到司法鉴定机构进行法医学检查时，法医检查其右下肢肌力为4级，鉴定机构根据郝正琴实际病情鉴定为右下肢肌力4级符合客观事实。上诉人没有证据证明鉴定机构所做的鉴定结论与事实不吻合，故不应准许上诉人提出重新鉴定的申请。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。贾效巨述称，同意一审判决，请求驳回上诉。郝正琴向一审法院起诉请求：请求判令贾效巨、平安保险江苏公司赔偿医疗费100783.4元、住院伙食补助费980元、营养费2400元、护理费15360元、残疾赔偿金249802.56元、精神抚慰金25000元、鉴定费3420元、交通费1000元，合计398746元。由贾效巨、平安保险江苏分公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年4月21日9时10分，贾效巨驾驶苏Ａ×××××号小型轿车，沿江山路行驶至江山路明发一中路口100米时，撞到在人行横道上的郝正琴，致郝正琴受伤，直接财产损失的交通事故。此事故经南京市公安局交通管理局第九大队认定，贾效巨负此事故全部责任，郝正琴无责任。事故发生后，郝正琴被送往南京市浦口医院就诊，当日转入江苏省人民医院住院治疗，经诊断郝正琴的伤情为：两侧额叶、左侧颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、枕骨骨折、腰椎骨折，于2015年5月11日出院，转入南京市六合区人民医院康复治疗，至2016年6月9日出院。后经郝正琴委托，南京金陵司法鉴定所于2016年10月25日至2016年10月28日对郝正琴的伤情进行了鉴定，并出具了宁司鉴[2016]临鉴字第2177号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人郝正琴截瘫（一肢肌力4级）构成七级伤残；2、被鉴定人郝正琴颅脑损伤所致轻度精神障碍，日常活动能力部分受限构成九级伤残；3、被鉴定人郝正琴护理期限以伤后150日为宜；4、被鉴定人郝正琴营养期限以伤后120日为宜。另查明，苏Ａ×××××号小型轿车登记在贾效巨名下，事发时由贾效巨驾驶，该车在贾效巨在平安保险江苏公司处投保机动车第三者责任强制保险（下称交强险）和不计免赔的第三者责任商业保险（下称商业三者险），保险期限自2015年7月9日至2016年7月8日。事故发生后，平安保险江苏公司为郝正琴垫付了医疗费10000元。又查明，南京市浦口泰山街道桥北社区明发滨江新城服务站与爱涛物业明发滨江管理处出具证明证实，郝正琴自2008年底长期居住在浦口明发滨江新城125幢801室。南京市××区横梁街道新篁中心社区出具证明证实，郝正琴自2008年底一直随其儿子杨长青居住在浦口明发滨江新城。对于郝正琴的损失，经审查认定如下：1.医疗费100783.4元；2.住院伙食补助费20元/天×49天=980元；3.营养费20元/天×120天=2400元；4.护理费3800元（有票据）+100元/天×29天（住院期间）＋80元/天×101天=14780元；5.交通费1000元；6.残疾赔偿金37173元/年×42%×16年=249802.56元；7.精神抚慰金25000元。以上合计394745.96元。一审法院认为，公民享有生命健康权。郝正琴提交的鉴定意见书系有资质的鉴定机构作出的鉴定意见，平安保险江苏公司并无证据证实该鉴定违反程序，故法院对该鉴定意见予以采信，同时对平安保险江苏公司提出的重新鉴定意见不予准许。郝正琴因本起事故受伤，肇事车辆的实际控制使用人贾效巨应承担相应的民事赔偿责任。因肇事车辆苏Ａ×××××号小型轿车在平安保险江苏公司投保了交强险及第三者责任险，故平安保险江苏公司首先应在交强险责任限额内对郝正琴的损失承担相应的民事赔偿责任。据此，平安保险江苏公司在交强险医疗费用限额10000元项下赔偿郝正琴医疗费、住院伙食补助费、营养费104163.4元中的10000元；在伤残限额110000元项下赔偿护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金290582.56元中的110000元。又因贾效巨驾驶的车辆在平安保险江苏公司承保了第三者责任险，故郝正琴的损失中超出交强险限额的部分274745.96元，由平安保险江苏公司在商业三责险限额内承担，贾效巨在本案中不承担赔偿责任。对于平安保险江苏公司提出的扣除非医保用药的意见，因平安保险江苏公司并未就医疗用药中的非医保用药相应的代替用药品种及金额进行举证，故对平安保险江苏公司的此点辩解意见不予采信。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定,判决:一、平安保险江苏公司于判决生效之日起五日内赔偿郝正琴各项损失394745.96元，扣除平安保险江苏公司已为郝正琴垫付的10000元，平安保险江苏公司应实际给付郝正琴384745.96元；二、驳回郝正琴的其他诉讼请求。本院二审中，当事人均未提交新证据。二审另查明，上诉人平安保险江苏公司在一审中对于郝正琴提交鉴定的相关材料即江苏省人民医院出院记录、南京市浦口区医院出院记录、南京市六合区人民医院门诊病历进行了质证。江苏省人民医院出院记录记载，四肢肌力4级。南京市六合区人民法院门诊病历记载，左侧肢体及右侧肢体4+级。一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。上述事实有江苏省人民医院出院记录、南京市浦口区医院出院记录、南京市六合区人民医院门诊病历及各方当事人陈述等证据予以证实。本案二审的争议焦点为，平安保险江苏公司提出重新鉴定的申请是否应予以支持。本院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据予以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，平安保险江苏公司虽提出郝正琴2016年6月9日南京市六合区人民医院出院小结记载的为右侧肢体肌力5级，但郝正琴在江苏省人民医院的出院记录以及南京市六合区人民医院的门诊记录中均为四肢肌力4级，故2016年6月9日南京市六合区人民医院出院小结不能作为平安保险江苏公司申请重新鉴定的证据，故在平安保险江苏公司未能就此进一步提供证据的情况下，对其申请重新鉴定的上诉请求，本院不予支持。综上所述，平安保险江苏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2394元，由上诉人平安保险江苏公司负担。本判决为终审判决。审判长 洪 霞审判员 赵珺珉审判员 羊 震二〇一七年六月一日书记员 张可欣