甘肃省庆阳市西峰区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘1002民初319号原告李晓飞，男，汉族，住庆阳市西峰区。被告刘志龙，男，汉族，住庆阳市西峰区。委托代理人左进寿，男，汉族，住庆阳市西峰区。被告董宝琦，曾用名董浩渊，男，汉族，住庆阳市西峰区。原告李晓飞诉被告刘志龙、董宝琦民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告李晓飞及被告刘志龙的委托代理人左进寿到庭参加了诉讼，被告董宝琦经本院传票传唤未到庭应诉，本案现已审理终结。原告李晓飞诉称，被告刘志龙因做生意资金困难，于2015年1月10日向原告借款800000元，马映峰与被告董宝琦提供连带担保。原、被告约定借款月利率3%，借款期限两年。借款后，被告刘志龙一直拖欠原告利息。借款期限届满后，原告向被告刘志龙索要借款，被告刘志龙表示无力归还。2017年5月8日担保人马映峰将其位于庆阳市西峰区昊鑫名苑的三个地下车位共计750000元抵顶其为被告刘志龙担保的该笔债务，现请求依法判令被告刘志龙、董宝琦归还原告借款800000元，并按月利率2%承担至实际归款之日的利息。原告李晓飞提供下列证据：1、借据原件1份，证明被告向原告借款的金额、时间及担保情况；2、中国农业银行甘肃分行交易明细单1份，证实原告2015年1月10日分两次向被告刘志龙转账共计700000元；3、收条1份，证明担保人马映峰于2017年5月8日用三个车位向原告抵顶该笔借款本息750000元。被告刘志龙辩称，原告所述与事实相符，原告与担保人马映峰协商处理了几个车位，价值750000元，故原告对马映峰撤回起诉，抵顶后本金下剩50000元。原、被告之间约定的利率实际为3.5%。原告李晓飞与被告刘志龙及案外人户永红曾协商用煤抵顶该笔欠款，债务转移给户永红，现原告要求的利息被告刘志龙无力承担，被告刘志龙愿意督促户永红向原告还款。被告刘志龙提供证明及保证归款承诺书1份，证实该笔借款曾转移给案外人户永红。被告董宝琦未到庭答辩亦未提供证据。经质证，被告刘志龙对原告提供的证据无异议。原告对被告刘志龙提供的证据真实性无异议，但认为债务转移未落实。经审理查明，2015年1月10日，被告刘志龙因做生意资金困难为由向原告借款800000元，当日原告分两次向被告刘志龙转账共计700000元，给付被告刘志龙现金100000元，被告刘志龙向原告出具了借据，双方口头约定月利率3.5%、借款期限2年，马映峰及被告董宝琦为该笔借款签字担保。借款时，原告扣除月头息28000元。借款后，被告刘志龙又向原告清偿一个月利息28000元。2017年5月9日，经与原告协商，担保人马映峰将其位于庆阳市西峰区昊鑫名苑的三个地下车位共计750000元抵顶所担保的该笔借款本息，原告李晓飞随即免除了马映峰的担保责任，并撤回对马映峰的起诉。上述事实，有原告李晓飞、被告刘志龙的陈述，原、被告提供的上述证据及庭审笔录在卷佐证，予以认定。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。原告李晓飞向被告刘志龙提供借款，被告刘志龙向原告出具借条，双方之间的借贷关系合法有效，被告刘志龙应当承担债务清偿义务，原告要求其归还借款的请求合法有据，予以支持。原告李晓飞借款当日扣除月头息28000元，依据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，被告刘志龙向原告李晓飞实际借款金额为772000元，故被告刘志龙在借款后向原告支付的28000元利息应为借款本金772000元的利息。原、被告约定月利率3.5%，被告刘志龙按约定利率向原告支付利息28000元，依据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息，人民法院应予支持”的规定，原、被告约定利率高于法律规定，对于超出年利率36%的部分应抵顶借款本金，即772000元-（28000元-772000元×3%）=767160元，故被告刘志龙应向原告李晓飞归还借款本金767160元。2017年5月9日经原告李晓飞与担保人马映峰协商，马映峰自愿用车位共计750000元抵顶所担保的被告刘志龙的该笔借款本息，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，故担保人马映峰抵顶的750000元应先抵顶借款利息，剩余部分抵顶借款本金。原、被告约定借款月利率3.5%高于前述法律规定，2015年2月10日至2017年5月9日共计27个月，期间利息为767160元×3%×27个月=621399.60元，750000元-621399.60元=128600.40元应抵顶借款本金，则被告刘志龙下欠原告李晓飞借款本金为767160元-128600.40元=638559.60元，即被告刘志龙应从2017年5月10日起按月利率2%承担借款本金638559.60元至实际归款之日的利息。原告李晓飞要求被告董宝琦对该笔借款本息承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”及第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”的规定，被告董宝琦与原告李晓飞对保证方式、保证担保范围均未作约定，应视为被告董宝琦对该笔借款承担连带保证责任。原告李晓飞与被告刘志龙口头约定借款期限两年，被告刘志龙予以确认，则该笔借款2017年1月9日借款期限届满，原告李晓飞于2017年1月11日向本院提起诉讼，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”的规定，被告董宝琦的保证未超出保证责任期间，故对原告该项请求予以支持。被告刘志龙辩称该笔债务已经转移给案外人户永红，但其提供的证据无法证实债务已经转移，故对其辩称意见不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零八条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条一款及最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：一、被告刘志龙归还原告李晓飞借款638559.60元，并按月利率2%承担2017年5月10日至实际归款之日的利息，被告董宝琦对上述借款本息承担连带给付责任；二、驳回原告李晓飞的其他诉讼请求。上述给付内容限判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，公告费400元，共计12200元，由原告李晓飞负担3200元，由被告刘志龙、董宝琦负担9000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审 判 长 提海峰代理审判员 郑惠名人民陪审员 李   彦   峰二〇一七年六月七日书 记 员 王   孟   洁