陕西省西安市中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）西中刑二初字第00047号公诉机关陕西省西安市人民检察院。被告人薛晓燕，别名薛小燕，女，1976年3月13日出生于陕西省西安市，汉族，大学文化程度，户籍所在地西安市碑林区，曾系西安尚德诚商务有限公司(以下简称尚德诚公司)股东、北京环太平洋经贸公司（以下简称环太平洋公司）股东、法定代表人。2008年12月18日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留。2009年1月17日被西安市公安局指定居所监视居住，2009年4月24日将监视居住地点变更为其住处。同年6月2日经西安市人民检察院批准逮捕后潜逃。2011年3月11日被抓获，同年3月16日被依法逮捕。现羁押于西安市看守所。辩护人方雪柬，陕西至正律师事务所律师。被告人肖红涛，男，1974年6月24日出生于陕西省西安市，汉族，高中文化程度，户籍所在地西安市碑林区，曾系尚德诚公司股东、法定代表人、陕西中盈蓝海创新技术股份有限公司（以下简称中盈蓝海公司）股东、环太平洋公司股东、法定代表人。2008年12月18日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留。2009年1月17日被西安市公安局指定居所监视居住，2009年4月24日将监视居住地点变更为其住处。同年6月2日经西安市人民检察院批准逮捕后潜逃。2011年8月30日被抓获，同日被依法逮捕。现羁押于西安市看守所。辩护人陈建刚，陕西至正律师事务所律师。被告人张为民，男，1965年7月20日出生于陕西省西安市，汉族，大专文化程度，户籍所在地西安市雁塔区,住西安市雁塔区。曾系中盈蓝海公司法定代表人、陕西东邦科技发展有限公司（简称东邦公司）法定代表人、环太平洋公司股东。2009年1月17日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留。2月16日被西安市公安局指定居所监视居住，2009年4月24日将监视居住地点变更为其住处。同年6月2日经西安市人民检察院批准逮捕后潜逃。2013年8月26日投案，同日被依法逮捕。现羁押于西安市看守所。辩护人罗会民，陕西金镂律师事务所律师。辩护人高建学，北京市尚正律师事务所律师。陕西省西安市人民检察院以西检诉二刑诉（2014）29号起诉书指控被告人薛晓燕、肖红涛、张为民犯职务侵占罪，于2014年6月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，西安市人民检察院指派检察员张珩出庭支持公诉，被告人薛晓燕及其辩护人方雪柬、被告人肖红涛及其辩护人陈建刚、被告人张为民及其辩护人罗会民、高建学到庭参加诉讼。经被告人张为民的辩护人申请，鉴定人王某2、杜某、董某及有专业知识的人员杨某1亦到庭参加诉讼。本案审理期间，公诉机关申请延期审理二次。现已审理终结。陕西省西安市人民检察院指控：1993年10月，环太平洋公司在北京市工商行政管理局海淀分局登记注册，注册资本52.8万元，其中刘某1出资31万元，占58.71%股份，肖某1出资20万元，占37.88%股份，郑某1出资1.8万元，占3.41%股份，法定代表人为刘某1。刘某1与郑某11989年结婚，1992年4月4日协议离婚，离婚时郑某1已怀孕，并于1992年12月12日生下一女刘某2。刘某1与薛晓燕2000年3月结婚，婚后无子女。2002年5月7日，刘某1因大连空难死亡，在处理空难善后过程中，薛晓燕与郑某1因继承问题发生争执。2002年8月7日，经辽宁省公安厅刑事技术鉴定中心鉴定，刘某2系刘某1和郑某1生女。2002年7月7日，肖某1、郑某1、薛晓燕签订环太平洋公司2002年第一届全体股东大会决议，约定原有股东拟变更为肖某1、郑某1、薛晓燕（刘某1的股份在薛晓燕与郑某1之间分割），推举肖某1为法定代表人，公司所有印鉴及相关材料由肖某1负责保管，之后该公司未办理工商变更登记。经西安市公安局刑事技术鉴定，股东大会决议的签字系薛晓燕本人所签。9月28日，薛晓燕到北京公安局东城分局东华门派出所报案，称其手提包丢失，内有环太平洋公司公章、财务章各一枚及企业法人代码证副本一本。此后薛晓燕重新刻制了相关印章。2002年9、10月期间，薛晓燕背着环太平洋公司股东郑某1、肖某1，向北京市工商行政管理局海淀分局提交虚假的企业变更登记证明文件，先将公司法定代表人由刘某1变更为薛晓燕本人，后又增加肖红涛、张为民为公司新股东，其中肖红涛出资40万元，张为民出资20万元，并将法定代表人变更为肖红涛。经北京市海淀区人民法院、北京市第一中级人民法院审理，2004年9月3日终审判决,认定薛晓燕向北京市工商行政管理局海淀分局提交的企业申请变更登记册及相关证明文件内容均不真实，撤销了环太平洋公司上述工商变更登记。2002年11月15日，肖红涛以环太平洋公司名义和张为民以东邦公司名义签定《协议书》，以160万元购买东邦公司两套ONYXSOFTWARE《CRM客户管理软件》。2003年1月16日，张为民以环太平洋公司违约，申请环太平洋公司支付货款及违约金共计190.4万元为诉讼请求，向西安市莲湖区人民法院起诉。2003年1月24日，在肖红涛、张为民的支配下，环太平洋公司与东邦公司签订股权转让协议书，将环太平洋公司持有的321.6万股“青鸟华光”法人股转让给东邦公司，抵偿所欠货款及违约金，双方同时达成民事调解协议。2005年1月6日，张为民在上海证券交易所将环太平洋公司持有的321.6万股“青鸟华光”股票转让到东邦公司名下，每股转让价为0.591元。（经查，环太平洋公司持有的“青鸟华光”法人股是以每股1元到1.4元的价格购进；2003年1月24日该股票开盘价为10.14元，收盘价为10.35元；2005年1月6日该股票开盘价为4.08元，收盘价为3.98元。）2007年8月，张为民在华某证券有限责任公司将上述股票全部抛售,所得资金2243.24万元，被肖红涛、薛晓燕、张为民据为己有。为证明上述犯罪，公诉机关当庭出示了以下证据：1、举报材料、陕西省公安厅核查通知、在逃人员登记表、抓获经过、户籍资料；2、大连市公证处提存协议书、环太平洋公司2002年第一届全体股东大会决议及西安市公安局文件检验鉴定书、辽宁省公安厅刑事技术鉴定书、中国人民大学物证技术鉴定中心鉴定书、软件买卖协议书、股权转让协议书、股份转让确认申请表、北京连邦软件股份有限公司证明、上海耀诚软件系统开发有限公司证明、证券公司及银行相关账证资料等；3、北京市海淀区公证处、西安市公证处相关材料，北京市海淀区人民法院、北京市第一中级人民法院、西安市莲湖区人民法院、上海市公安局浦东分局相关卷宗材料，环太平洋公司、东邦公司、西安连邦软件有限责任公司等工商资料；4、证人郑某1、肖某1、金某、王某1、李某、苏某、吴某、张某1、林某1等人的证言；5、被告人肖红涛、薛晓燕、张为民的供述及辩解等。据此，公诉机关陕西省西安市人民检察院认为，被告人薛晓燕、肖红涛伙同被告人张为民,以非法占有为目的，利用职务上的便利，非法占有环太平洋公司资产，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，提请本院依法惩处。庭审中，被告人薛晓燕对起诉书指控的犯罪事实不予认可。其辩护人辩称，321.6万股青鸟华光股份系刘某1个人所有，被告人薛晓燕从未担任和履行过环太平洋公司的任何职务，其不符合职务侵占罪的主体要件，薛晓燕没有策划及实施转让321.6万股青鸟华光股份的行为，认定薛晓燕构成职务侵占罪事实不清，证据不足。被告人肖洪某辩解，青鸟华光股票系刘某1个人购买，不是环太平洋公司的资产。其辩护人辩称，本案证据无法证明321.6万股青鸟华光股份系环太平洋公司购买并所有，被告人肖红涛没有侵占环太平洋公司资产的故意，起诉书指控被告人肖红涛构成职务侵占罪事实不清，证据不足。被告人张为民辩解他是环太平洋公司股东，公司资产有他的一部分，他不构成职务侵占罪。其辩护人辩称，被告人张为民的股东资格已经被法院撤销，不符合职务侵占罪的主体要件，本案证据不足以证明321.6万股青鸟华光股份系环太平洋公司购买并所有，张为民没有利用职务上的便利，也没有占有环太平洋公司资产的故意，其行为不构成职务侵占罪。经审理查明：1993年10月，环太平洋公司在北京市工商行政管理局海淀分局登记注册，注册资本52.8万元，其中刘某1出资31万元，占58.71%股份，肖某1出资20万元，占37.88%股份，郑某1出资1.8万元，占3.41%股份，法定代表人为刘某1。刘某1与郑某11989年结婚，1992年4月4日协议离婚，离婚时郑某1已怀孕，并于1992年12月12日生下一女刘某2。刘某1与薛晓燕2000年3月结婚，婚后无子女。2002年5月7日，刘某1因大连空难死亡，在处理空难善后过程中，薛晓燕与郑某1因继承问题发生争执。2002年8月7日，经辽宁省公安厅刑事技术鉴定中心鉴定，刘某2系刘某1和郑某1生女。2002年7月7日，肖某1、郑某1、薛晓燕签订环太平洋公司2002年第一届全体股东大会决议，约定原有股东拟变更为肖某1、郑某1、薛晓燕（刘某1的股份在薛晓燕与郑某1之间分割），推举肖某1为法定代表人，公司所有印鉴及相关材料由肖某1负责保管。之后该公司未办理工商变更登记。经西安市公安局刑事技术鉴定，股东大会决议上的签字系薛晓燕本人所签。9月28日，薛晓燕到北京公安局东城分局东华门派出所报案，称其手提包丢失，内有环太平洋公司公章、财务章各一枚及企业法人代码证副本一本。此后薛晓燕重新刻制了相关印章。2002年9、10月期间，薛晓燕背着环太平洋公司股东郑某1、肖某1，向北京市工商行政管理局海淀分局提交虚假的企业变更登记证明文件，先将公司法定代表人由刘某1变更为薛晓燕本人，后又增加肖红涛、张为民为公司新股东，其中肖红涛出资40万元，张为民出资20万元，并将法定代表人变更为肖红涛。经北京市海淀区人民法院、北京市第一中级人民法院审理，2004年9月3日终审判决,认定薛晓燕向北京市工商行政管理局海淀分局提交的企业申请变更登记册及相关证明文件内容均不真实，撤销了环太平洋公司上述工商变更登记。2002年11月15日，肖红涛以环太平洋公司名义和张为民以东邦公司名义签定《协议书》，以160万元购买东邦公司两套ONYXSOFTWARE《CRM客户管理软件》。2003年1月16日，张为民以环太平洋公司违约，申请环太平洋公司支付货款及违约金共计190.4万元，向西安市莲湖区人民法院起诉。2003年1月24日，在肖红涛、张为民的支配下，环太平洋公司与东邦公司签订股权转让协议书，将环太平洋公司持有的321.6万股“青鸟华光”法人股转让给东邦公司，抵偿所欠货款及违约金，双方同时达成民事调解协议。2005年1月6日，张为民在上海证券交易所将环太平洋公司持有的321.6万股“青鸟华光”股票转让到东邦公司名下，每股转让价为0.591元。2007年8月，被告人张为民在华某证券有限责任公司将上述股票全部抛售,所得资金2243.24万元，被肖红涛、薛晓燕、张为民据为己有。上述事实，有下列经过庭审示证、质证的证据证实，本院予以确认：1、报案材料证明，2008年初，北京环太平洋公司股东肖某1、郑某1举报被告人薛晓燕伙同肖红涛、张为民等人伪造公司股东签字和公司印章，骗取工商登记，利用职务便利将公司名下的股票抛售变现，侵占公司2100余万元。2008年7月22日，陕西省公安厅将公安部经侦局转来的《关于对举报薛晓燕等人涉嫌职务侵占问题进行核查的通知》及相关材料转至西安市公安局经侦支队，要求进行核查。2、证人郑某1的证言证明，她是刘某1的前妻，二人1992年4月离婚，刘某2是她和刘某1的孩子，1992年12月12日出生。刘某1和薛晓燕是2000年3月结婚的，没有子女，薛晓燕知道刘某2是刘某1和她的孩子。环太平洋公司成立于1993年12月，注册资本52.8万元。股东刘某1出资31万元占58.7%的股份，肖某1出资20万元占37.9%的股份，她出资1.8万元占3.4%股份，公司法定代表人是刘某1，公司董事会成员有刘某1、肖某1、梁某。2002年9月，薛晓燕将公司的工商登记进行两次非法变更。1998年5月，公司购进321.6万股青鸟华光股票，购买股票的资金是公司的自用资金。2002年5月7日，刘某1因空难死亡后公司就停业了。2002年7月7日，肖某1给她打电话说薛晓燕要谈公司的事，她们就到中科企投资有限公司（以下简称中科企）办公室开会，经协商将刘某1在公司持有58.7%的股份由薛晓燕和刘某2平分，她和薛晓燕都同意推举肖某1为公司法定代表人。后来肖某1起草了决议给她们读了一遍，她们都表示同意，就在中科企办公室电脑上将决议打好，她们三个人签了字，共打印了三份，都在肖某1那里。当时谈这事时就她们三个人，但是中科企得有人给她们开门、开电脑，当天是个休息日，她去的时候中科企的门已经开了。2003年3月，她到北京市工商行政管理局海淀分局办理年检时，发现薛晓燕等人已经在2002年9月把公司进行了非法变更，将公司法定代表人变更为薛晓燕，同时将刘某1名下的股权全部变更到薛晓燕名下。2002年10月，薛晓燕又将公司法定代表人变更为肖红涛，并进行增资扩股，将公司注册资本从原来的52.8万元增资到112.8万元，增加肖红涛、张为民为股东。2002年11月15日，薛晓燕、肖红涛、张为民相互勾结，与张为民控制的东邦公司签订假软件交易协议和用环太平洋公司青鸟华光股票抵债协议，并通过恶意民事诉讼获取法院民事调解书。2005年1月7日，薛晓燕、张为民等人将环太平洋公司青鸟华光股票321.6万股在上海证券登记结算过户转到东邦公司，侵占了公司其他股东的权益。2007年8月，薛晓燕、张为民在上海公安机关介入调查时，编造谎言称替环太平洋公司代为保管股票，欺骗办案人员，并于当年8月14日，将侵占的股票通过上海证券交易所全部抛售。环太平洋公司成立时工商登记中的股东签字是她委托刘某1代她签的，因为那时她们是一家人，办公司是她们一起商量好的，当时刘某1把一些工商登记的材料拿回家，她就让刘某1代她签字，登记时她把身份证给了刘某1。当初她和刘某1离婚是为了配合刘某1出国办的假离婚，当时她已经怀上了刘某1的孩子，所以她们和一家人一样。2000年以后，她知道刘某1在外面有别的女人，直到空难后，她才知道刘某1和薛晓燕结婚了。环太平洋公司只有一套印章，刘某1生前一直由刘某1保管，公司要办什么事情或业务就和她说一下。自刘某1去世后，她没有在任何有关环太平洋公司工商文件上签过字，环太平洋公司的公章、财务章、营业执照正本、副本、代码证都在刘某1另外一个公司中科企封存，清点时薛晓燕也在场，清单上有薛晓燕的签字。3、证人肖某1的证言证明，她在环太平洋公司的出资有实物出资，包括空调、复印机、传真机、照相机等，她爱人是开电脑公司的，所以环太平洋公司的设备是她爱人或她爱人委托朋友做的，作为她在环太平洋公司的投资。她在环太平洋公司还有现金出资，她与刘某1在1992年一起编书，刘某1没给她费用，算下来有5万元左右，设立公司时刘某1说这些作为她的出资。环太平洋公司有一部分业务是给一些要上市的公司做咨询、培训，也通过召开一些研讨会收取费用，平时她不在环太平洋公司坐班，公司的一些大的投资、股权转让等事情，刘某1都会征求她的意见。321.6万股青鸟华光法人股是环太平洋公司资产，当时购买青鸟华光股份是以环太平洋公司名义购买的。环太平洋公司只有一套印章，刘某1去世后，环太平洋公司的公章、财务章、营业执照正本、代码证等都在中科企封存。后来发现薛晓燕把公司工商登记变更了，她们才到中科企拿回公章，以后公章一直在她手里，她记得当时好像是从王某1那里拿的公章。薛晓燕没有找她签过有关环太平洋公司变更的文件，环太平洋公司的两次变更都是薛晓燕、肖红涛、张为民伪造公司印章、仿冒她的签名非法办理的。她们发现公司被非法变更后，由郑某1将北京市工商行政管理局海淀分局诉上法庭，最后经法院审理，撤销了北京市工商管理局海淀分局作的变更行为。在刘某1去世不久，薛晓燕给她打电话，让她约郑某1谈一下公司的事，在一个休息日，她约了郑某1三人一起到中科企商谈，她们谈刘某1不在了，公司股东的权益包括环太平洋公司在中科企的利益要保全，郑某1和薛晓燕让她担任公司法定代表人，当时她就在中科企办公室打印了决议草稿给郑某1和薛晓燕读，郑某1和薛晓燕读后表示同意，后三人在决议上签字。当时打印了三份决议，本来想的是她们三人各持一份，最后不知为什么都没有拿走，三份都在她手里。她还记得当时是要把最后落款环太平洋公司2002年第一届股东大会放大一个字号，由于她们不太会操作，无意中把上面的第五条字也拉进去扩大了。环太平洋公司1993年12月1日《更改企业名称说明》上肖某1的签字是她本人签的，公司章程上的签字及1993年10月18日环太平洋公司第一次股东大会、董事会选举董事长决议、设立公司协议书上肖某1的签字，都是她委托刘某1代签的，当时是她授权刘某1签的。4、证人金某的证言证明，他是中科企的副董事长，刘某1出事以后，环太平洋公司的公章就在中科企办公室保管，当时他们对公章的使用管理很严格，所以中科企在2003年10月15日出具了证明，证明环太平洋公司的公章自2002年5月8日一直由中科企代为保管。5、证人王某1的证言证明，他从1999年开始在中科企担任财务总监，2005年离开中科企，环太平洋公司的公章平时由刘某1自己保管，到办理工商年检时刘某1让他帮助办理。环太平洋公司的公章是中科企的李某于2002年8月13日移交给他，当时肖某1她们手中有一个协议，协议将法定代表人变更为肖某1，他后来把环太平洋公司的公章及营业执照交给了肖某1，具体交接的时间他记不清了。6、证人李某的证言证明，她自2002年至2003年在中科企担任办公室主任，刘某1平时不用环太平洋公司的公章时就交给她保管。2002年8月13日，她将中科企、环太平洋公司的营业执照副本及公章交给了王某1。7、证人吴某（原西安连邦软件有限责任公司法定代表人）、苏某的证言及北京连邦软件股份有限公司、上海耀诚软件系统开发有限公司出具的材料证明，ONYXSOFTWARE《CRM客户管理软件》是美国ONYX软件公司的产品，属于业务应用型软件，主要用于企业的客户管理和营销管理，该类软件的销售除了购买软件许可证外，通常需要专业工程师根据客户的需要进行二次开发。截至2003年ONYXSOFTWARE《CRM客户管理软件》没有在中国市场完成过实际销售。8、证人张某2的证言证明，她和张为民系兄妹关系，她曾经是东邦公司的法定代表人和总经理，东邦公司和环太平洋公司签署的股权转让协议上面的字是她签的，但对这事情她不是太清楚，这件事是张为民经手的，她和薛晓燕、肖红涛之间没有经济上的往来。9、证人张某1的证言证明，她是中盈蓝海公司的总经理助理，张为民系该公司的法定代表人，她曾经按照张为民的要求在东大街的光大银行开了两个账户，一个是东邦公司的账户，一个是中盈蓝海公司的账户，张为民还让公司的许莉到西安含光门的华某证券公司办过一笔2000多万的转款手续，2000多万先转到东邦公司的账上，后又转到中盈蓝海公司的账上。她还按照张为民的指示给尚某公司转款550万元。张为民还为西安三桥机电设备有限公司、陕西海世投资有限公司、陕西仟龙工贸有限公司转过款，都是她填的支票。张为民还让她在莲湖信用社科技路分社以东邦公司的名义开了户，并分两次往这个户上转了740万元，后来又让她以个人名义在这个信用社开了一个账户，说是提取现金方便。她先把东邦公司账上的钱转到她个人的账上，再从个人账上提现，每次三五十万不等，一共大概提现600万元左右，提现后她就把钱送到张为民的办公室。10、证人林某1的证言及收据证明，2007年2月，她从上海上拍卖行得知，有牛仔裤要卖，算下来要290万元左右，因手头缺少资金，就从潘某处借了300万元。成交后有几个月时间，西安的两个朋友肖红涛、张为民得知此消息，后经与肖红涛协商，把牛仔裤全部卖给了肖红涛。2007年9月，张为民以东邦公司的名义给她带来两张100万元的支票，她还给了潘某。剩余的大约100万元是肖红涛从个人的卡上转账到她的农行卡上，分好多次还的款。肖红涛、张为民和薛晓燕一共给她付了300万元左右，当时肖红涛和薛晓燕一起从西安去上海拉的货。11、证人潘某的证言证明，2007年2月份，林某1通过陆建芳从她那里借300万元作生意，她把300万元的支票交给陆建芳。过了大约半年，从西安一个公司给她转回200万元，剩余的100万元大约年底时也还了。12、辽宁省公安厅辽公刑技（DNA）【2002】亲第69号刑事技术鉴定书及北京市海淀区公证处（2002）海政民字第1039号公证书证明，2002年8月6日，辽宁省公安厅作出刑事技术鉴定结论，刘某2是刘某1、郑某1二人生女。郑某1是刘某2的监护人。13、大连市公证处（2002）大证民字第524号公证书及提存协议书证实，2002年6月3日，作为遇难旅客刘某1的法定继承人，被告人薛晓燕与郑某1（刘某2的法定监护人）达成协议，将北方航空公司给付“5.7”空难旅客刘某1家属的19.4万元赔偿金向大连市公证处提存。14、北京市海淀区人民法院（2003）海民初字第2757号民事判决书证明，2004年6月，北京市海淀区人民法院对原告刘某2与被告薛晓燕法定继承纠纷一案作出判决，认定刘某2与薛晓燕作为刘某1第一顺序继承人均享有继承权。双方对于对方作为刘某1继承人的身份均予以认可，对刘某1在环太平洋公司拥有的股权，双方同意待该案诉讼终结后另案处理，诉讼中薛晓燕的委托代理人为肖红涛、张为民。15、股东大会决议证明，2002年7月7日，环太平洋公司召开第一届全体股东大会，决议将公司原股东拟变更为肖某1、郑某1、薛晓燕，刘某1持有的股份将在郑某1及薛晓燕之间进行股权分割，推举肖某1为法定代表人，拟进行工商变更登记。因环太平洋公司为中科企的第一大股东，推荐肖某1为中科企董事，以环太平洋公司股东代表身份参与中科企的重大经营决策。郑某1、薛晓燕、肖某1均在该决议上签字，肖某1在决议上签署名字为“肖陽”。16、陕西省西安市公安局公（西）鉴（文）字【2009】7号文件检验鉴定书证明，2002年7月7日环太平洋公司2002年第一届全体股东大会决议上“薛晓燕”的签字是薛晓燕本人所签。17、北京市第一中级人民法院（2002）一中民初字第6680民事判决书证明，薛晓燕将清华紫光科技创新投资有限公司及任某、杨某2作为被告，将中科企作为第三人起诉至北京市第一中级人民法院，要求确认三被告持有中科企的股权为环太平洋公司的财产，北京市第一中级人民法院审理认为，薛晓燕虽系环太平洋公司股东之一刘某1的妻子，在刘某1去世后享有取得股东资格的权利，但薛晓燕并非刘某1的唯一继承人，其应与刘某1的其他继承人首先解决同环太平洋公司的股东变更事宜，薛晓燕要求确认三被告持有中科企的股权为环太平洋公司的财产依据不足，2002年12月作出判决，驳回薛晓燕诉讼请求。18、西安市公证处（2002）西证内字第1755号公证书及（2003）西证复字第008号撤销决定证明，2002年9月16日，经被告人薛晓燕申请，西安市公证处作出刘某1无子女，被继承人刘某1的遗产应由其妻子薛晓燕继承的公证，2003年12月4日，西安市公证处将该公证撤销。19、环太平洋公司的工商登记及变更资料证明，1993年12月，环太平洋公司在北京市工商行政管理局海淀分局登记注册，注册资本52.8万元。公司股东有三人，刘某1出资31万元占58.7%、肖某1出资20万元占37.88%、郑某3出资1.8万元占3.41%，法定代表人为刘某1。刘某1以189517元人民币存款和20974.19美元出资，共计投入310890元，超投890元；肖某1以折合201960元固定资产出资（附有设备投资明细表），超投1960元；郑某3以18000元存款出资。董事会成员有刘某1、肖某1、梁某等人，职工有卢某弟、郑某2、曲某、张永丰等人。2002年9月工商登记变更，刘某1股份转让到薛晓燕名下，薛晓燕任执行董事兼法定代表人。2002年10月工商登记变更，股东及出资额变更为薛晓燕31万元、肖某120万元、郑某31.8万元、肖红涛40万元、张为民20万元，肖红涛任执行董事兼法定代表人。2008年10月，该公司因未年检被吊销营业执照。申请变更登记的文件上有“郑某3”、“肖陽”的签名。20、上海创立投资管理有限公司银行凭证、证明及环太平洋公司、北京致达赛都科技有限公司银行凭证证明，2002年10月30日，被告人薛晓燕向上海创立投资管理公司法定代表人何某借款60万元。2002年11月12日环太平洋公司账户中肖红涛存入40万、张为民存入20万。2002年11月15日，环太平洋公司转至北京致达赛都科技公司60万元，同年11月18日，北京致达赛都科技公司电汇划入上海创立投资管理有限公司60万元，归还了薛晓燕借何某的借款。21、中国人民大学物证技术鉴定中心技字（2003）年第010号鉴定书证明，被告人薛晓燕2002年向北京市工商行政管理局海淀分局提交的工商变更文件中所使用的环太平洋公司的公章印文，不是环太平洋公司的公章所盖。薛晓燕2002年向北京市工商行政管理局海淀分局提交的工商变更文件中“郑某3”、“肖陽”的签名均不是肖陽、郑某1本人所写。22、北京市海淀区公证处（2002）海证民字第1518号公证书证明，经中科企申请，2002年6月18日，公证处工作人员在场的情况下，对刘某1办公室物品进行清点，环太平洋公司营业执照、税务登记证、组织机构代码证、合同章、财务章等物品在清单之内。被告人薛晓燕、刘某1之女刘某2的监护人郑某1均在场并在清单上签字。23、中科企出具的材料证明，环太平洋公司的公章及营业执照正本，自2002年5月8日刘某1去世后，一直在该公司保管。24、北京市公安局东城分局东华门派出所出具证明，2002年9月27日16时许，环太平洋公司法定代表人薛晓燕报案称，其于2002年9月27日15时许在王府井大饭店附近将黑色手包丢失，包内有公司公章、财务章各一枚及企业法人代码证副本一本。25、中国人民大学物证技术鉴定中心司法鉴定意见书证明，侦查机关2012年3月21日从肖某1处提取的环太平洋公司的印章印文与该公司在工商登记档案中的同名印文是同一枚印章所盖。26、北京市海淀区人民法院行政判决书、北京市第一中级人民法院行政判决书证实，郑某1诉北京市工商行政管理局海淀分局，要求撤销对环太平洋公司2002年9月、11月两次工商变更登记。2004年9月3日北京市第一中级人民法院作出终审判决，撤销北京市工商行政管理局海淀分局对环太平洋公司的工商变更登记。27、协议书、股权转让协议书、西安市莲湖区人民法院（2003）莲经初字第153号民事调解书、过户登记确认书、投资者记名证券持有变动记录证明，东邦公司与环太平洋公司双方约定，东邦公司向环太平洋公司提供ONYXSOFTWARE《CRM客户管理软件》两套，环太平洋公司支付价款160万元。后环太平洋公司未按照约定支付货款，东邦公司将其起诉至西安市莲湖区人民法院，2003年1月在法院的主持下，双方达成调解协议，环太平洋公司用其持有的321.6万股青鸟华光社会法人股抵偿欠东邦公司的货款及违约金共计190.08万元，并于2005年1月完成过户。28、西安市莲湖区人民检察院莲检民（行）监【2014】61010400003号检察建议书、西安市莲湖区人民法院（2014）莲民监字第00007号民事裁定书证明，西安市莲湖区人民检察院认为西安市莲湖区人民法院（2003）莲经初字第153号民事调解书确有错误，提出再审检察建议。西安市莲湖区人民法院裁定对该案再审，中止原调解书的执行。29、华某证券有限责任公司西安红光街证券营业部出具的情况说明、客户资金提款申请表、取款单、银行交易凭证证明，青鸟华光股票1997年5月26日上市交易，2006年8月8日进行股权分置改革。2003年1月24日该股票开盘价为10.14元，收盘价为10.35元；2005年1月6日该股票开盘价为4.08元，收盘价为3.98元。2007年8月被告人张为民将321.6万股青鸟华光法人股全部抛售，得款2243.24万元。30、环太平洋公司购买321.6万股青鸟华光法人股的相关资料及北京市海淀区公证处、北京市第二公证处、北京市公证处公证书。31、环太平洋公司与中科企之间股权关系的相关情况说明、民事调解书及合同。32、中科企工商资料证明，公司成立于1998年，注册资本3200万元，环太平洋公司出资1380万元，占投资比例43.13%，原法定代表人为刘某1，2005年变更为黄健峰，2007年公司申请工商注销。33、东邦公司工商资料证明，公司成立于2000年，注册资本100万元，股东有张为民、张某2，各出资50万元，法定代表人为张为民。2004年公司增资到1100万，法定代表人变更为张某2，股东变更为张某2、肖某2，张某2、肖某2各出资550万。34、中盈蓝海公司工商资料证明，该公司成立于2006年，注册资本1000万元，股东有张某3、张某2，公司法定代表人张某2。后注册资本增加至4500万元，法定代表人变更为张为民，公司股东有张为民、张某3、肖红涛、张某2等，肖红涛投资225万元，占投资比例的5%。35、尚某公司工商登记资料证明，该公司2006年8月成立，注册资本50万元，薛晓燕出资40万元，肖红涛出资10万元，公司法定代表人为肖红涛。36、西安市公安局扣押物品清单证明，侦查机关扣押薛晓燕名下车牌号为陕Ａ×××**奔驰轿车一辆。37、被告人薛晓燕的供述及辩解证明，她和刘某12000年3月结婚，2002年5月，刘某1空难去世。她和刘某1的女儿及刘某1的前妻就刘某1的遗产在法院进行了诉讼。当时刘某1留下的公司已经停止经营了，为了把环太平洋公司能够运转起来，她就找公司的另外两个股东肖某1和郑某1商量。当时她们谈好，由她全权负责公司的变更，先将公司的法定代表人变更为她，然后增资60万元，再将公司的法定代表人变更为肖红涛，肖某1和郑某1不参与经营，当时肖某1和郑某1都没有意见。当时环太平洋公司名下有321.6万股青鸟华光的法人股，由于刘某1的公司财产纠纷较大，考虑到资产的安全性，2005年1月，她委托肖红涛、张为民到上海，在中国证券结算有限责任公司上海分公司将这些股票转到张为民的东邦公司名下。当时由她们双方鉴定了一份股权转让协议，这样处理这些股权就是想等刘某1名下所有公司财产处理时一并处理。她和肖红涛中学是一个学校的，肖红涛是她前男友，她们在2004年10月份结婚。刘某1以前没有跟她说过有女儿，刘某1的离婚证上写的无子女。刘某1空难去世后，刘某1的姐姐说刘某1有一个女儿，她不相信，在处理刘某1后事时，郑某1领来一女孩，说那个女孩是刘某1的女儿。亲子鉴定是西安市公证处在2002年底电话通知她的。刘某1死后，她继承了刘某1的遗产，任环太平洋公司的股东。当时她和肖某1、郑某1在中科企谈的，没有形成什么决议文件。2002年7月7日环太平洋公司第一届全体股东大会决议上“薛晓燕”的签名不是她签的。环太平洋公司就是刘某1自己的公司，刘某1死后，公司的账务及公司的公章、财务章都在家里。2002年9月，她到北京市公安局东城分局东华门派出所报过案，当时她在逛街买东西时把包丢了，包内装有公司的公章、财务章等一些证照。（当庭供述这次报案是虚假的。）2002年9月23日，她在北京市工商行政管理局海淀分局对环太平洋公司工商登记申请变更，她先在西安市公证处进行继承权公证，然后到北京市工商行政管理局海淀分局申请将环太平洋公司法定代表人变更为她。变更文件中的环太平洋公司股东大会决议是她通知肖某1、郑某1到中科企，她把打印好的决议等相关文件交给肖某1，让肖某1和郑某1拿回去看，如果没有异议签字后再给她。过了几天，肖某1开车到她和刘某1住的华奥公寓门口把签好字的文件交给她，她把这些资料交给代办公司，办好后她到海淀工商局领的执照。当初变更的目的是中科企有刘某1的股份，她要以环太平洋公司法定代表人的身份与中科企的人交涉。公司法定代表人变更为她以后，因为她不懂经营，就把公司法定代表人变更为肖红涛，对环太平洋公司进行了增资扩股，肖红涛注资40万元，张为民注资20万元，环太平洋公司注册资本由原来的52.8万元增加到112.8万元，这次变更和上次模式一样。她不知道法院判决撤销了对环太平洋公司的工商变更，当时法院开庭没有通知她们，是缺席判决。环太平洋公司最初成立时，肖某1、郑某1没有实际出资，是刘某1一人出资，工商登记文件上的签字都是刘某1签的，肖某1、郑某1不参与经营，购买青鸟华光股票的钱是刘某1个人的钱。刘某1去世后，她让肖红涛帮助处理刘某1遗产和环太平洋公司的事情，后来张为民也参与进来了。肖红涛担任环太平洋公司的法定代表人后，以环太平洋公司名义与东邦公司签订了购买软件协议，具体细节她不清楚，软件买了，但没有卖出去，她没有见过软件，她只知道环太平洋公司持有的青鸟华光法人股被西安市莲湖区人民法院执行了。她的奔驰轿车是肖红涛给她买的，她不知道买车的资金是哪来的。她一直在北京和西安两地奔波，没有长期在北京居住。2002年6月18日北京市海淀区公证处对刘某1个人及公司物品进行清理，当时她在场，清单上的“薛晓燕”的签字是她签的。38、被告人肖红涛的供述和辩解证明，2002年6月，他妻哥薛盛利到大连处理薛晓燕丈夫后事时跳楼身亡，户口没有注销，他在办二代身份证时，就拿着户口本到太白路派出所以“薛盛利”的名字办了身份证。由于被上网通缉，他一直使用“薛盛利”的身份证。薛晓燕的前夫刘某1在大连空难死亡后，他听薛晓燕说公司有债务，公司另外两个股东肖某1和郑某1都不愿意当法定代表人，薛晓燕就提出让他当。由于他不是环太平洋公司的股东，经和全体股东商议，决定对公司增资扩股，他注资40万元、张为民注资20万元，在北京市工商行政管路局海淀分局办理了变更登记。他本人没有和肖某1、郑某1商议，是薛晓燕给他说肖某1和郑某1都同意并且都签过字，是薛晓燕到工商局办理的变更手续。环太平洋公司2002年10月25日变更登记注册书中“肖红涛”的签名是他签的。他和张为民从小一起长大，薛晓燕和张为民是2002年通过他认识，他觉得张为民能干，就让张为民帮他经营环太平洋公司。他以环太平洋公司名义与东邦公司签过一个软件买卖协议，他是买方，买了两套软件，价值160万元，但没卖出去。他是从东邦公司的张为民手里提的货，协议上约定了付款时间，当时公司没有资金，就拖欠了东邦公司货款，张为民就把环太平洋公司起诉至西安市莲湖区人民法院。因为张为民也是环太平洋公司的股东，他知道环太平洋公司的财产情况，并向法院提出环太平洋公司名下持有青鸟华光法人股，在法官的多次调解下，他和张为民签订了调解书，将环太平洋公司名下青鸟华光法人股抵了张为民的软件货款。他和东邦公司软件买卖协议是在北京紫竹院路附近的一个茶秀签订的，签订协议时就他和张为民在场，他先在协议上签字并盖了公章，协议被张为民拿走了，过了一段时间，张为民到北京把签好的协议给了他。从张为民手里买两套财务软件的事，他和公司股东薛晓燕、郑某1、肖某1都说过。他把两套软件放在北京市海淀区紫竹院路华奥中心公寓2号楼20E，后来刘某1的姐姐刘桂芝把房门砸开，强行入住。尚某公司是2005年注册的，注册资本50万元，法定代表人是他，股东有他和薛晓燕，没有员工。2007年8月他的尚某公司账户进过一笔资金550万元，是从中盈蓝海公司法定代表人张某2处借的，借条还没有来得及打，这550万元资金用于经营了。中国银行西安电子大楼支行薛晓燕、薛某、周某、王某3花、肖某2和他的账户，都是他开的，这些账户上的资金是他从尚某公司转过去的。中国银行西安电子大楼支行原客户经理秦春荣向他借过300万元，是从尚某公司账上转的，是如何还款的想不起来了。唐顺国是瑞祥新材公司的老板，2007年底到2008年初曾经向他借款300万元，当时他是从几个账户上转过去的，现在借款还了一多半，都还到他公司的账上。2007年底到2008年初从林某1那里买了近30万条牛仔裤。买牛仔裤是他和薛晓燕一起去的，货款付了300万元，其中从他个人卡上陆续给林某1卡上转了约100万元，张为民转了200万元。2007年，他们在上海打官司，张为民还给他汇了20万元律师费。39、被告人张为民的供述和辩解证明，他是东邦公司、中盈蓝海公司的法定代表人。东邦公司成立于2000年6月，原名为陕西东邦商贸有限责任公司，2003年变更的名称，原来公司的股东是他和张某2。2004年8月，他把自己的股权转给肖某2，2007年1月，张某2的股份转给他，他成为公司法定代表人。张某2是他妹妹，肖某2是他的朋友，是肖红涛的哥哥。刘某1去世后不久，肖红涛叫他去北京帮助薛晓燕打分遗产的官司。2002年9月，他帮助薛晓燕将刘某1名下的环太平洋公司在北京市工商行政管理局海淀分局进行了变更，当时变更是他和薛晓燕、肖红涛一起去的，变更的材料是薛晓燕提供的。刘某1开办环太平洋公司，同时控股中科企，当时环太平洋公司名下有321.6万股青鸟华光的股份，刘某1去世后，薛晓燕和刘某1的前妻郑某1因遗产继承产生纠纷，法院判决后没有对刘某1环太平洋公司的股权及控股的中科企股权进行处理。2005年1月，他受薛晓燕委托到中国证券结算有限公司上海分公司通过与环太平洋公司签订股权转让协议，将这些股权转至东邦公司的名下。当时环太平洋公司的法定代表人已经变更到肖红涛名下，于是就由肖红涛代表环太平洋公司与张某2代表东邦公司签订的股权转让协议，用这些法人股折抵环太平洋公司对东邦公司的190万元欠款。因为当时薛晓燕有遗产纠纷，只有这一笔法人股可以和对方抗衡，所以薛晓燕提出通过上述方法将这笔股权转到东邦公司，算是替薛晓燕保管。当时情况下，考虑到自己的利益，薛晓燕这样做也是迫不得已。这321.6万股股票他只是代为保管，将来要拿出来与大盘财产分割，他当时为薛晓燕办事时都有薛晓燕的授权委托。他是通过增资扩股成为环太平洋公司的股东，他入资20万元，肖红涛入资40万元，增资扩股的目的就是要控制这个公司。北京市第一中级人民法院撤销环太平洋公司工商变更的事，是在2005年薛晓燕告诉他的。2002年，肖红涛说想要两套软件，还说已找好了买主，后来他们就签了协议。第一次谈好后，他到丰庆路安康办事处对面的西安连邦软件公司以每套8万元的价格购进了两套管理软件。过了几天，他和肖红涛见面后，就把两套软件给了肖红涛，肖红涛给了他3万元定金。后来肖红涛给不了钱，他就将环太平洋公司诉至西安市莲湖区人民法院，经法院调解，肖红涛把环太平洋公司名下持有的312.6万股青鸟华光股票抵偿给他公司，双方签订了股权转让协议。后来，他和张某2到上海证券交易所办理了股权变更登记，2007年8月法人股上市后，他在华某证券公司西安证券部把312.6万股股票卖了2000多万元。卖股票的2243万元用于中盈蓝海公司经营，其中还三毅集团借款300万元；还刘磊父亲借款120万元；还银行贷款150万元；还唐华初借款40万元；购车花费80万元；交所得税金150万元；支付利息150万元；投资做食用油550万元；投资做药100万元；借给林某1200万元，剩下的钱用于公司日常开支。肖红涛从2007年在他们公司担任副总经理，张某1是他们公司的总经理助理。他一共让张某1提现600万元左右，张某1每次提现后把钱拿到办公室交给他，他还让张某1给肖红涛银行卡上打过30万元，是在上海打官司的费用。本院认为，被告人薛晓燕、肖红涛伙同被告人张为民利用职务上的便利，非法占有环太平洋公司的资产，数额巨大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪，属共同犯罪，均系主犯。陕西省西安市人民检察院指控被告人薛晓燕、肖红涛、张为民所犯罪名成立，本院予以支持。对被告人薛晓燕、肖红涛、张为民及其辩护人提出的321.6万股青鸟华光股份系刘某1个人所有，不属于环太平洋公司资产，薛晓燕、肖红涛、张为民不符合职务侵占罪的主体要件，没有利用职务便利侵占环太平洋公司财产，其行为均不构成职务侵占罪的辩解理由及辩护意见，经查，被告人薛晓燕、肖红涛、张为民通过向工商行政机关提供虚假资料，对环太平洋公司的工商登记进行非法变更，取得环太平洋公司的股东及法定代表人身份，进而利用职务上的便利，通过诉讼及调解方式将环太平洋公司的321.6万股青鸟华光法人股转让、抛售，最终将2000余万元股票卖出款非法占为己有。上述事实有报案材料、证人郑某1、肖某1等人的证言、环太平洋公司股东大会决议及西安市公安局文件检验鉴定书、辽宁省公安厅刑事技术鉴定书、中国人民大学物证技术鉴定中心鉴定书、软件买卖协议书、股权转让协议书、北京连邦软件股份有限公司、上海耀诚软件系统开发有限公司证明、证券公司及银行相关账证资料、西安市公证处相关材料、北京市海淀区人民法院、北京市第一中级人民法院、西安市莲湖区人民法院相关卷宗材料、环太平洋公司购买321.6万股青鸟华光法人股的相关资料及工商资料、被告人肖红涛、薛晓燕、张为民的供述与辩解等证据证实。被告人薛晓燕、肖红涛、张为民的行为符合职务侵占罪的构成要件，三被告人的辩解理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。三被告人利用职务便利，侵占被害单位巨额财产，具有严重的社会危害性，依法应予惩处，惟本案因遗产继承纠纷引发，被告人急于继承遗产，采用非法手段构成犯罪，结合三被告人的犯罪事实、犯罪动机及张为民的主动到案情节，依法可对三被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第十二条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条之规定，判决如下：一、被告人薛晓燕犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；指定居所监视居住的期限应当折抵刑期，被判处有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。共折抵刑期572日，即自2014年6月18日起至2018年1月22日止）；二、被告人肖红涛犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；指定居所监视居住的期限应当折抵刑期，被判处有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。共折抵刑期400日，即自2014年6月18日起至2018年5月13日止）；三、被告人张为民犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；指定居所监视居住的期限应当折抵刑期，被判处有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。共折抵刑期65日，即自2013年8月26日起至2018年6月21日止）；四、扣押在案的被告人薛晓燕名下梅赛德斯-奔驰轿车一辆（车牌号：陕Ａ×××**，发动机号码：27292230645081，车架号码：LE4FTM8A77L012865）依法由扣押机关发还被害单位；五、未追回的赃款、赃物，依法继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  吴加亮审 判 员  李景民代理审判员  康 妹二〇一七年六月二十八日书 记 员  何 培