广东省阳春市人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1781民初721号原告：谭高林，男，1960年4月19日出生，汉族，阳春市人，住阳春市，委托诉讼代理人：谭光锐，广东春洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪成参，广东春洲律师事务所律师。被告:阳春市三甲镇曾化木厂，经营场所：阳春市三甲镇石嘴垌开发区。经营者：曾玉庆，男，1954年2月26日出生，汉族，阳春市人，住阳春市，委托诉讼代理人：陈影，广东众君法律师事务所律师。原告谭高林诉被告阳春市三甲镇曾化木厂劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月21日受理后，依法由审判员王荣松独任审判，于2017年5月10日公开开庭审理了本案。原告谭高林以及委托诉讼代理人谭光锐，被告阳春市三甲镇曾化木厂的委托诉讼代理人陈影均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谭高林向本院提出诉讼请求：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告支付工资2470元给原告；三、被告一次性支付十级工伤保险待遇66503.55元给原告；四、被告支付未签订劳动合同双倍工资差额42900元给原告；五、由被告承担案件诉讼费用。事实及理由：被告是从事加工销售锯材、原木的个体工商户，经营者为曾玉庆。从2015年3月13日起，原告被招聘为员工，安排从事拉木工作，日工资为130元/天。2015年3月31日下午2时许，原告与同事张宝钦在被告厂房内锯木，在锯木过程中因同事抬木时不小心松手，致使木材脱落导致原告被木锯锯伤左手拇指。事故发生后，老板曾玉庆和同事对原告拇指简单处理后，将原告送到阳春市三甲镇卫生院门诊治疗。2015年4月7日，因原告受伤部位未痊愈，原告又转至阳春市人民医院住院治疗，经医院诊断：1、左手拇指远节指骨粉碎性骨折（开放性）；2、左手拇指皮肤缺损；3、左手第二指远端皮肤挫擦伤。原告在该院住院22天，住院期间1人护理，用去医疗费6363.55元。2015年6月17日，阳春市人力资源和社会保障局作出春人社工认字[2015]57号《认定工伤决定书》，认定原告本次事故受到伤害为工伤。2015年10月23日，阳江市劳动能力鉴定委员会作出阳劳鉴初字2015年167号《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定原告劳动功能障碍等级为十级，停工留薪期为3个月。2016年3月28日，被告向阳春市人民法院申请撤销上述《认定工伤决定书》，同年9月7日，阳春市人民法院作出（2016）粤1781行初2号行政裁定书，驳回被告的起诉。后被告不服一审裁定提起上诉，阳江市中级人民法院作出（2017）粤17行终1号行政裁定，驳回上诉并维持原审裁定。2016年1月19日，阳春市劳动人事争议仲裁委员会作出春劳人仲案字[2016]02号仲裁裁决，裁决被告支付十级伤残待遇51648.65元给原告。被告不服该裁决向阳江市中级人民法院申请撤销，2017年3月10日，该院作出（2016）粤17民特7号民事裁定，裁定撤销上述仲裁裁决。但该仲裁裁决及民事裁定认定原告工资为74元/天，认定事实错误，原告平均工资为130元/天。现原告要求被告提供工资发放凭据到庭质证，否则被告应承担举证不能责任。因该起工伤事故，被告依法应支付原告十级工伤保险待遇如下：1、医疗费6363.55元；2、一次性支付伤残补助金27300元（3900元/月×7个月）；3、工伤医疗补助金3900元（3900元/月×1个月）；4、伤残就业补助金15600元（3900元/月×4个月）；5、住院伙食补助费2200元（100元/天×22天）；6、护理费2200元（100元/天×22天）；7、停工留薪期工资11700元（3900元/月×3个月）；8、鉴定费240元。合计69503.55元，被告已支付3000元，余下66503.55元尚未支付给原告。另外，原告自入职至今，被告一直未与原告签订书面劳动合同，未为原告购买社会保险，也未支付工资给原告。双方劳动关系也未正式解除。为此，被告应支付工资2470元（130元/天×19天），且应从2015年4月13日起支付未签订书面劳动合同双倍工资差额42900元（3900元×11个月）给原告。被告阳春市三甲镇曾化木厂辩称：一、我方将木厂内的其中一台锯木机器提供给张宝钦进行木材加工，形成承揽关系，劳动报酬也是与张宝钦结算。我方申请追加张宝钦作为本案第三人参加诉讼。至于张宝钦雇请谁从事杂工工作，无需我方同意。原告不是我方招聘的员工，原告与我方没有法律上的权利义务关系，更不存在劳动关系。阳春市劳动人事争议仲裁委员会认为原告与我方存在劳动关系属认定事实错误；二、原告不属于工伤。《认定工伤决定书》、《初次鉴定（确认）结论书》没有送达给我方，该工伤认定书对我方不发生法律效力；三、原告的诉讼请求没有事实及法律依据，应予驳回。1、原告从事“锯尾”工作，正常工作过程中不可能受伤，应是其本人故意造成，依法应由其自行承担后果。2、撇开原告是否构成工伤，是否由我方承担责任不论，原告诉请的经济损失数额也于法无据。原告没有达到伤残等级，我方已申请对其伤残等级进行重新鉴定。原告诉请按照10级计算工伤保险待遇没有事实根据。原告月工资收入为1610元/月，应以阳江地区平均工资3365元的60%（即2019元）作为原告的本人工资计算工伤保险待遇。3、原告诉请支付工资2470元及未签订劳动合同双倍工资差额42900元，没有事实根据和法律依据。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告阳春市三甲镇曾化木厂于2010年2月2日登记成立，属个体工商户，经营者为曾玉庆，经营范围为加工销售锯材、原木。2015年3月13日，原告谭高林经被告阳春市三甲镇曾化木厂聘请为锯木工人，从事锯木工作。但双方没有签订书面劳动合同，对工资待遇、工作时间、缴纳社会保险费等也均没有约定。2015年3月31日14时许，原告谭高林与同事在被告厂房内工作时，左手拇指被木锯锯伤。事故发生后，原告先后被送到阳春市三甲镇卫生院和阳春市人民医院治疗。经阳春市人民医院诊断为：1、左手拇指远节指骨粉碎性骨折（开放性）；2、左手拇指皮肤缺损；3、左手第二指远端皮肤挫擦伤。原告在阳春市人民医院住院22天，至2015年4月30日出院，用去医疗费6263.55元(17.5元+6246.05元)。被告共支付了医疗费3000元给原告。2015年5月21日，原告向阳春市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，2015年6月17日，该局作出春人社工认字[2015]57号《工伤认定决定书》，认定原告本次事故受到的伤害为工伤。2015年10月23日，阳江市劳动能力鉴定委员会作出阳劳鉴初字2015年167号《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定原告劳动功能障碍等级为十级、停工留薪期为3个月。确认停工留薪期为2015年3月31日至2015年6月30日，共3个月。原告支付了劳动能力鉴定费240元。2015年12月，原告向阳春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除双方的劳动关系；二、阳春市三甲镇曾化木厂一次性支付十级工伤保险待遇57048.55元；三、阳春市三甲镇曾化木厂支付未签订劳动合同双倍工资差额26920元。2016年1月19日，阳春市劳动人事争议仲裁委员会作出春劳人仲案字[2016]02号仲裁裁决（终局裁决），裁决如下：一、谭高林与阳春市三甲镇曾化木厂的劳动关系自2015年12月17日起解除。阳春市三甲镇曾化木厂于收到本裁决之日起三日内支付工伤十级伤残待遇51648.65元，并终结工伤保险关系；二、驳回申请人的其他仲裁请求。阳春市三甲镇曾化木厂不服该裁决，向阳江市中级人民法院提起上诉申请撤销，2017年3月10日，阳江市中级人民法院作出（2016）粤17民特7号民事裁定，认为谭高林的工资为1610元/月，低于统筹地区职工平均工资的60%，依法应按照统筹地区职工平均工资的60%计算，裁定如下：撤销阳春市劳动人事争议仲裁委员会春劳人仲案字[2016]02号仲裁裁决。2016年3月28日，阳春市三甲镇曾化木厂向本院提起行政诉讼，认为阳春市人力资源和社会保障局依法没有将《认定工伤决定书》送达，属于程序违法，请求撤销该《认定工伤决定书》。本院经审理，于2016年9月7日作出（2016）粤1781行初2号行政裁定书，认为阳春市三甲镇曾化木厂的起诉已经超过法定期限，裁定如下：驳回阳春市三甲镇曾化木厂的起诉。阳春市三甲镇曾化木厂不服该裁定，提起上诉。阳江市中级人民法院于2017年2月28日作出（2017）粤17行终1号行政裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。另查明，原告到被告处工作后，被告没有支付过工资给原告，也没有为原告缴纳社会保险费。在诉讼中，根据原告的申请，本院于2017年3月27日作出（2017）粤1781民初721号民事裁定，裁定查封了被告阳春市三甲镇曾化木厂的经营者曾玉庆名下座落于阳春市三甲镇建设路（房屋所有权证证号为粤房证字第1769971号）的房地产，查封价值以60000元为限。以上事实，有原、被告陈述，疾病诊断证明书、医疗费收费收据、收据、鉴定费票据、认定工伤决定书、阳春市劳动人事争议仲裁委员会春劳人仲案字[2016]02号仲裁裁决书、本院（2016）粤1781行初2号行政裁定书、阳江市中级人民法院（2017）粤17行终1号行政裁定书等附案证实。本院认为，本案属于劳动争议纠纷。争议焦点为：一、原告是否构成工伤;二、原、被告之间的劳动关系是否应予解除；三、原告的诉讼请求是否支持。关于第一点。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条规定：“下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。”在本案中，原告在被告厂房内工作发生事故造成损伤，经阳春市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》认定为工伤，并经本院（2016）粤1781行初2号行政裁定书和阳江市中级人民法院（2017）粤17行终1号行政裁定书认定，因此，对原告构成工伤的事实，依法应予认定。被告阳春市三甲镇曾化木厂辩称原告不属于工伤，阳春市人力资源和社会保障局没有依法送达《工伤认定决定书》等法律文书，该《工伤认定决定书》不发生法律效力，没有法律依据，依法不予采纳；被告阳春市三甲镇曾化木厂辩称原、被告之间不构成劳动关系，没有事实和法律依据，依法不予采纳。关于第二点。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”在本案中，原告到被告处工作后，未满一个月即发生工伤事故，然后住院治疗，此后一直没有去被告处工作。而且被告没有支付过工资给原告，也没有依法为原告缴纳社会保险费，原告请求与被告解除劳动关系，符合法律规定，依法予以支持。关于第三点，原告的诉讼请求是否支持。（一）、原告请求被告支付尚欠的工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”的规定，原告申请仲裁时没有提出该项请求，而向本院提起诉讼时请求被告支付工资2470元，该请求与本案的劳动争议具有不可分性，故本案对此一并审理。虽然原、被告对工资待遇没有明确约定，但在阳江市中级人民法院（2016）粤17民特7号民事裁定中，已认定原告谭高林的工资为1610元/月。原告工作共19天，工资为1019.7元（1610元/月÷30天×19天）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定，原告请求被告支付所欠工资，符合法律规定，依法予以支持。但原告请求2470元偏高，应以本院认定为准。对超过本院核准的部分，不予支持。（二）、原告请求被告支付未签订劳动合同双倍工资差额42900元问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定:“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”在本案中，原告于2015年3月13日到被告处工作，未满一个月即发生工伤事故，然后住院治疗至2015年4月30日,原告于2015年5月21日申请工伤认定，后来双方一直在处理劳动争议纠纷问题。原告无法正常向被告提供劳动，被告也没有正常支付工资给原告。而且原告治疗结束后，一直没有回到被告处工作，双方无法就签订劳动合同问题进行协商。被告没有与原告签订书面合同，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定的违法行为。原告请求被告支付未签订劳动合同双倍工资差额42900元，没有法律依据，依法予以驳回。（三）、原告请求的十级工伤保险待遇问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条的规定和阳江市工伤保险缴费基数3365元、护理费100元/天、住院伙食补助费35元/天以及原告月工资1610元的标准计算，原告的工伤保险待遇具体如下：1、医疗费6263.55元。2、住院伙食补助费770元(22天×35元/天)。3、护理费2200元（22天×100元/天）。4、停工留薪期工资4830元（1610元/月×3个月）。5、一次性伤残补助金14133元（3365元/月×60%×7个月，原告工资1610元，低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。以下同）。6、一次性医疗补助金2019元（3365元/月×60%×1个月）。7、一次性就业补助金8076元（3365元/月×60%×4个月）。8、劳动能力鉴定费240元。以上合计38531.55元（6263.55元+770元+2200元+4830元+14133元+2019元+8076元+240元）。因被告没有为原告缴交工伤保险费，根据《广东省工伤保险条例》第四十三条第一款“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”的规定，被告应支付工伤保险待遇38531.55元给原告。被告已支付3000元，还需要支付35531.55元。因本案是劳动争议纠纷，双方当事人是劳动者和用人单位。故被告辩称原告与张宝钦形成承揽关系，应追加张宝钦作为第三人参加诉讼，没有法律依据，不予采纳。根据《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第二条“劳动能力鉴定委员会依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》国家标准，对工伤职工劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度组织进行技术性等级鉴定，适用本办法。”、第十六条“工伤职工或者其用人单位对初次鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。申请再次鉴定，除提供本办法第八条规定的材料外，还需提交劳动能力初次鉴定结论原件和复印件。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”的规定，劳动能力鉴定委员会是进行工伤职工劳动能力鉴定的职能部门。被告对劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服，应按照以上规定处理。现被告在本案诉讼程序中申请对原告的劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度重新鉴定，不符合法律规定，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，第三十八条第一款第(二)、(三)项，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告谭高林与被告阳春市三甲镇曾化木厂之间的劳动关系；二、被告阳春市三甲镇曾化木厂支付尚欠的工资1019.7元给原告谭高林；三、被告阳春市三甲镇曾化木厂支付工伤保险待遇35531.55元给原告谭高林；四、驳回原告谭高林的其他诉讼请求。以上判决第二、三项限被告阳春市三甲镇曾化木厂在本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取为5元，诉讼保全费620元，由原告谭高林负担200元，被告阳春市三甲镇曾化木厂负担425元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审判员  王荣松二○二○一七年六月七日书记员  严彩萍