新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新42民终字410号上诉人(原审被告、反诉原告)：马东云，男，1968年8月5日出生，回族，农民，现住塔城市。委托代理人（一般代理）：马原生，新疆得之厚律师事务所律师。被上诉人(原审原告、反诉被告)：王玉梅，女，1975年3月7日出生，汉族，现住新疆和田市。委托代理人（特别授权）：王相坤，新疆塔原律师事务所律师。上诉人马东云因与被上诉人王玉梅合伙协议纠纷一案，不服额敏县（2016）新4221民初335号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月20日公开开庭进行了审理。上诉人马东云及其委托代理人马原生、被上诉人王玉梅的委托代理人王相坤到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。上诉人马东云上诉称，其与被上诉人没有解除合伙协议，应继续履行合同。2015年其有权耕种合伙协议中的300亩土地，不构成侵权，原审认定事实错误，应予改判，驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人王玉莲辩称，上诉人称2015年，上诉人耕种土没有依据，上诉理由不认可，2015年强种300亩土地的开支让被上诉人承担无事实、法律依据，被上诉人一审诉讼请求是停止侵权，赔偿损失，本案中不能提起反诉；2、合伙协议是否解除的问题，上诉人称协议书上最后“自愿退出”是王玉梅加上去的，一审法官明示三次是否申请鉴定，上诉人不同意鉴定；2013.5.12日双方订立的合伙协议，合伙协上诉人写的证明再次证明上诉人2014年未投资是自愿退出，是对退出合伙的确认。被上诉人王玉莲向一审法院的诉讼请求：1、判令被告停止侵害，返还300亩土地；2、判令被告赔偿经济损失143100元；3、要求被告承担本案诉讼费用。上诉人马东云向一审法院提起反诉请求：一、要求王玉梅支付马东云损失101475元；二、反诉费用由王玉梅负担。一审法院认定事实：2010年12月28日，被告马东云与霍吉尔特乡阿克加尔卓塔村签订了300亩机动地承包合同，承包期限12年。2011年5月12日，被告马东云、马德银与霍吉尔特乡京什克苏村签订了450亩机动地承包合同，承包期限12年。2013年4月21日，马德银出具退伙证明，声明和被告马东云共同承包的450亩地自愿退出。该地退伙前后所涉及的任何债务与马德银无关。2013年5月12日，原告王玉梅与被告马东云签订了《协议书》。协议约定：马东云与王玉梅合作开发经营额敏县霍吉尔特乡新克苏耕地（其中：三队450亩、四队300亩）。由马东云出地并负责变更原村委会三队、四队签订的土地承包合同。马东云一人所有耕地变更为马东云和王玉梅两人共有的耕地。变更完后王玉梅付给马东云1**万元作为750亩耕地合法人投资款，两人各占50%的股权。每年合作经营750亩耕地，经营费用按实际支出金额双方各承担50%，年底收益时收入双方也占利润的50%。如有任何一方违约按100万元为基数的五倍进行现金赔偿或用各自持有的50%的股权无偿交付另一方。违约方耕地作为自己所有与违约方无关，耕地所有人可对750亩耕地自行经营、转包或变卖，违约方无权干涉。马东云将450亩耕地合同乙方姓名加入王玉梅的名子，王玉梅先付马东云现金60万元。剩余40万元等手续办好后王玉梅再付给马东云。2013年6月至10月期间，原告王玉梅分两次给付被告马东云1**万元。2013年8月19日，原告王玉梅在被告马东云与霍吉尔特乡阿克加尔卓塔村签订了300亩机动地承包合同签名加入成为共同承包人。同年8月，原告王玉梅也在被告马东云与霍吉尔特乡京什克苏村签订了450亩机动地承包合同签名加入成为共同承包人。2014年，全部土地由原告王玉梅投资耕种，被告马东云未出资耕种。2014年10月17日，被告马东云书写了一份关于2014年额敏县霍吉尔特村三队、四队耕地出资说明，该说明载明：“根据协议双方约定共同投资、风险共担的原则，2014年额敏县两块耕地的种植。马东云实际未投入地本人应投资的部分，所有投资由王玉梅全额出资。今年2014年该地所种植的农作物，马东云无能力出资投入，对农作物的收入也不作任何收益和利润的分配。自本说明签订之日起，所有750亩使用权均归王玉梅享有，马东云不参与任何经营分配。自愿退出。落款处特此证明马东云”2015年，原告王玉梅耕种450亩土地，被告马东云耕种300亩土地。2015年6月10日，原告王玉梅以被告马东云已退出合伙，750亩土地承包经营权归其使用，但被告马东云强行耕种300亩土地。被故诉至法院要求被告马东云停止侵权、返还300亩土地，并且赔偿损失。原告王玉梅对2015年300亩打瓜收益损失申请评估。经原、被告同意，本院委托塔城新光价格鉴证服务有限公司进行评估。2016年10月10日，该公司作出价格鉴定意见书。鉴定意见为额敏县2015年种植的300亩打瓜收益为143100元。一审法院认为，原告与被告签订的《协议书》，意思表示真实，内容符合法律规定，该院确认其效力。该协议对双方当事人均具有法律约束力。双方当事人应当严格按照协议约定，行使权利履行义务。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”马东云辩解其并未退出合伙,双方只是协商2014年王玉梅投入种植的农作物收入马东云不参与分配。对此辩解马东云并未提供证据加以证实，故该院不予采信。依马东云签名认可的说明能够证实2014年10月17日马东云已退出合伙。涉诉的750亩土地的经营权自2014年10月17日由王玉梅独自享有经营,但其中的300亩土地2015年马东云进行了种植,其行为已经构成了侵权，因此对王玉梅造成的经济损失应当予以赔偿。依据塔城新光价格鉴证服务有限公司的鉴定意见,2015年种植的300亩打瓜收益为143100元。故对王玉梅要求马东云赔偿经济损失143100元的诉讼请求，该院予以支持。对于马东云要求王玉梅赔偿101475元的损失的问题,对此王玉梅否认,马东云提供的证据不能证实其2014年对750亩进行了投入。本院结合2014年10月17日的说明，该说明中马东云自认对种植的农作物无能力投入。故足以证实2014年马东云对种植的农作物并未进行投入。因此，马东云要求被告支付其2014年投入的机耕费59400元、平整土地9800元，购买发动机组11500元的请求，该院不予支持。马东云反诉请求王玉梅支付其投入的价值16500元小四轮、5500元摩托车。王玉梅对此也不予认可，该院结合马东云提供的购买小四轮、摩托车的时间均在2013年5月20日之前。双方均认可2013年已进行过清算，故对马东云的该项请求该院也不予支持。马东云反诉请求要求王玉梅赔偿2015年其种植300亩土地毛管、水带的损失,该损失系其侵权造成,故对其诉请，该院也不予支持。遂判决如下：一、被告马东云停止侵权，返还原告王玉梅位于霍吉尔特乡阿克加尔卓塔村300亩土地；二、被告马东云于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王玉梅经济损失143100元；驳回被告马东云反诉请求。本院经审理，查明的事实与原审认定的一致。本案的争议焦点：1、2015年马东云耕种的300亩土地是否构成侵权？应否承担赔偿责任？2、上诉人在一审中反诉请求能否支持？本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”本案双方当事人于2014年10月17作出的“自本说明签订之日起，所有750亩地使用权均归王玉梅享有，马东云不参与任何经营分配。自愿退出”约定对双方均有约束力。由此看出，此应视为双方合伙关系终止。2015年，上诉人擅自耕种300亩土地构成侵权，应承担侵权责任。上诉人上诉称，协议书中“自愿退出”字样是被上诉人后添加的，没有提供证据证实，应承担举证不能的责任。关于焦点二，上诉人反诉提供的证据不能形成证据链条，不能相互印证，且双方是合伙关系，上诉人在一审中提出各项费用均由被上诉人支付的主张，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费4327元，邮寄费120元，由上诉人马东云负担。本判决为终审判决。审 判 长 李 学 琳审 判 员 滕 媛 媛代理审判员 古力孜亚二〇一七年六月十九日书 记 员 布  音