四川省遂宁市船山区人民法院 民 事 判 决 书 (2015)船山民初字第03594号 原告：蒋元超，男，汉族，1969年12月25日出生，住重庆市九龙坡区。 特别授权委托诉讼代理人：吕俊林，重庆诚冠律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴雅琪，重庆诚冠律师事务所律师。 被告：十一冶建设集团有限责任公司。公司住所地：广西壮族自治区柳州市河西路28号。统一社会信用代码：91450200753718690Q。 法定代表人：杜少华，该公司董事长。 被告：十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司。公司住所地：重庆市北部新区星光大道98号17-办公。统一社会信用代码：91500000573430761H。 负责人：马建国，该公司经理。 委托诉讼代理人：黄斌，北京中银（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蓝辉文，北京中银（重庆）律师事务所律师。 原告蒋元超与被告十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司（以下简称十一冶重庆公司）、被告十一冶建设集团有限责任公司（以下简称十一冶建设集团）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年12月7日立案后，被告十一冶重庆公司在答辩期限内向本院提出管辖权异议，本院于2016年7月21日作出（2015）船山民初字第3594号民事裁定书，裁定驳回被告十一冶重庆公司对本案管辖权提出的异议。本院依法组成合议庭，分于2016年9月14日、2017年5月10日公开开庭进行了审理。原告蒋元超的特别授权委托诉讼代理人吕俊林、被告十一冶重庆公司的委托诉讼代理人黄斌、蓝辉文到庭参加诉讼，被告十一冶建设集团经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告蒋元超向本院提出诉讼请求：1、判令被告十一冶重庆公司支付原告欠款8590000元，十一冶建设集团承担连带责任；2、判令被告十一冶重庆公司支付原告自2015年2月13日以来未支付的利息（以1000000元为基数，按月息2%为标准进行计算），十一冶建设集团承担连带责任；3、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2011年10月10日，被告十一冶重庆公司与重庆黄浦建设（集团）有限责任公司（以下简称黄浦建设公司）签订《土地整治工程承包合同》。合同签订后黄浦建设公司按约向被告十一冶重庆公司缴纳了施工保证金和工程质量保证金共计10000000元。由于被告十一冶重庆公司未及时完善招投标手续，不能履行《土地整治工程承包合同》。经过协商，双方终止了《土地整治工程承包合同》，并确认：至2015年2月13日，被告十一冶重庆公司应支付黄浦建设公司违约金利息8590000元。2015年2月14日，黄浦建设公司将债权转让原告；2015年2月18日，黄浦建设公司就债权转让一事通知了十一冶重庆公司，并在重庆法制报就债权转让进行了刊登。但至今十一冶重庆公司仍未向原告履行支付义务。 被告十一冶重庆公司辩称，按照2015年2月13日的协议第三条规定，本案应当在十一冶重庆公司所在地起诉；被告十一冶重庆公司未接到债权转让通知，本案的债权转让不成立；原告在本案中，主体不适格；被告十一冶重庆公司已经履行了支付义务，并且超过了应履行的义务，原告主张的违约金、利息计算超过了法律规定，不应得到支持；原告举示的合同无效。 被告十一冶建设集团未予答辩。 原、被告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年4月26日，十一冶建设集团依法设立了十一冶重庆公司。2011年10月10日，十一冶重庆公司（甲方）与黄浦建设公司签订《内部施工合同》及《土地整治工程承包合同》，约定甲方任命乙方组建遂宁龙凤新城工程第七项目部并担任该项目负责人，负责项目部施工及技术人员的组织，并承担工程质量进度的管理及相关经济责任、安全责任、法律责任……；工程规模：土石方量约600万方，合同概算人民币约壹亿元整……；工程名称为遂宁龙凤新城土地整治及相关工程；合同保证金为总价10%（即10000000元），合同签订后即由乙方向甲方指定账户进行支付；工程开工三个月后，甲方根据本合同工程进度按比例向乙方逐月退还履约保证金，保证金退还最迟不超过一年；同时还对双方的其它权利、义务进行了详细的约定。 2011年10月10日，黄浦建设公司的委托人李刚向被告十一冶重庆公司支付了保证金10000000元。 2012年12月25日，黄浦建设公司的委托人李刚与被告十一冶重庆公司签订《补充协议》，主要约定：双方签订原主合同至今未能进场施工，根据约定保证在2013年4月26日前进场施工；并同意在本协议签订20日内全部退还保证金，按主合同赔偿损失；若再有违约赔偿违约金5000000元。 2013年8月26日，黄浦建设公司的委托人李刚（乙方）与被告十一冶重庆公司（甲方）再次签订《补充协议》，主要约定：双方确认尚欠保证金本金1000000元及利息1376664元；双方同意遂宁项目开工延期至2013年10月15日，如逾期没有安排工程给乙方，甲方承担项目赔付金5000000元及利息…… 2013年11月28日，被告十一冶重庆公司向黄浦建设公司出具确认书，主要载明：应退保证金为1000000元、违约赔偿5000000元；截止2013年11月28日的应付利息1376664元；共计金额7451664元。 2015年2月13日，被告十一冶重庆公司（甲方）与黄浦建设公司（乙方）达成协议主要约定：乙方于2011年10月10日交付的保证金10000000元；甲方已退9000000元，欠1000000元未退；10000000元甲方自愿从2011年10月11日起按月息2.5%计算利息支付乙方，直到退清为止；并确认截止2015年2月13日，欠付利息2590000元、欠付本金1000000元，本息合计为3590000元、违约金为5000000元。 2015年2月14日，黄浦建设公司与原告达成《债权转让协议》主要约定：黄浦建设公司将2015年2月13日与十一冶重庆公司签订协议确认的欠款8590000元及以后产生的利息全部转让给原告。2015年2月18日，黄浦建设公司向被告十一冶重庆公司出具《债权转让通知书》对上述债权转让的事实向被告十一冶重庆公司进行了告知；2015年10月9日，黄浦建设公司将上述《债权转让通知书》在《重庆法制报》进行刊登公告。 审理中，经原告申请，本院依职权调取了四川省遂宁市中级人民法院的（2015）遂中民初字第158号生效民事判决，该判决确认：“帅琪系十一冶重庆公司的工作人员，帅琪的行为系职务行为，有权代表十一冶重庆公司签订合同”。 本院认为：本案的争议焦点为：一、本案的债权转让行为是否合法有效；二、被告十一冶重庆公司是否应当退还原告的保证金、利息以及违约金。三、本案的保证金尚余多少未予退还；四、逾期退还保证金的利息如何计算；五、本案约定违约金5000000元是否合适。 关于争议焦点一。从本案查明的事实看，2015年2月14日，黄浦建设公司与原告达成《债权转让协议》，该协议不违反法律法规的禁止性规定，合法有效；《债权转让协议》签订后，黄浦建设公司通过向十一冶重庆公司送达《债权转让通知书》及登报公告的方式向被告十一冶重庆公司履行了通知义务，故该债权转让行为合法有效。 关于争议焦点二。从2012年12月25日，黄浦建设公司的委托人李刚与被告十一冶重庆公司签订《补充协议》；2013年8月26日，黄浦建设公司的委托人李刚与被告十一冶重庆公司再次签订的《补充协议》；2015年2月13日，被告十一冶重庆公司与黄浦建设公司达成协议看，双方已经对应退的工程保证金、逾期退还保证金的利息及违约金，予以了确认；虽然被告十一冶重庆公司辩称，对上述《补充协议》及利息计算协议上的“十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司”印章的真实性不予认可，但上述协议均有“帅琪”签字确认，且从四川省遂宁市中级人民法院的（2015）遂中民初字第158号生效民事判决确认的事实看，帅琪有权代表被告十一冶重庆公司签订合同，故本院对上述协议予以认可，被告十一冶重庆公司应当按照协议的约定支付相应的保证金、利息及违约金。 关于争议焦点三。根据2015年2月13日，被告十一冶重庆公司与黄浦建设公司达成协议确认，目前被告十一冶重庆公司尚欠付的保证金为1000000元，故被告十一冶重庆公司尚应退还的保证金为1000000元。 关于争议焦点四。根据2015年2月13日，被告十一冶重庆公司与黄浦建设公司达成协议确认：截止2015年2月13日，被告十一冶重庆公司尚欠付的利息合计为2590000元，该利息的计算系按月利率2.5%为标准进行计算；该利息的约定实则为被告十一冶重庆公司违约时违约责任的承担方式，虽然系双方的自由意思表示，但被告辩称该约定明显过高且原告的损失主要体现为资金利息损失，故本院根据诚实信用原则和公平原则，参照我国法律对民间借贷利率的规定将逾期退还保证金的利率调整为月利率2%；本院对截止2015年2月13日按月利率2%为标准重新计算利息为2072000元；从2015年2月14日起至退还清保证金之日止的利息，以1000000元为基数，按月利率2%为标准进行计算。 关于争议焦点五。根据2013年8月26日，黄浦建设公司的委托人李刚与被告十一冶重庆公司再次签订《补充协议》，主要约定：……双方同意遂宁项目开工延期至2013年10月15日，如逾期没有安排工程给黄浦建设公司，被告十一冶重庆公司承担项目赔付金5000000元……同时，根据2015年2月13日，被告十一冶重庆公司与黄浦建设公司达成协议，再次确认被告十一冶重庆公司应支付黄浦建设公司的违约金为5000000元。审理中，被告十一冶重庆公司辩称，本案约定的违约金过高，应当予以调整；但结合被告十一冶重庆公司与黄浦建设公司签订的《土地整治工程承包合同》看，合同总金额为一亿元，本案约定的5000000元违约金，仅为合同总金额的5%，违约金的约定明显不高，故本院对违约金5000000元予以支持。 因本案的债权已由黄浦建设公司转让给原告，故本案确认的保证金、逾期退还保证金的利息及违约金，应由被告十一冶重庆公司直接向原告支付。因十一冶重庆公司是十一冶建设集团依法设立的分支机构，依法可以对外从事民事活动，但不能独立承担民事，其对外从事民事活动所产生的债务应由十一冶建设集团依法承担。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司于本判决生效后十日内退还原告蒋元超保证金1000000元； 二、被告十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司于本判决生效后十日内支付原告蒋元超违约金5000000元； 三、被告十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司于本判决生效后十日内支付原告蒋元超截止2015年2月13日逾期退还保证金的利息2072000元； 四、被告十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司于本判决生效后十日内向原告蒋元超支付2015年2月14日后逾期退还保证金的利息，利息的计算方法为：以保证金1000000元为基数，从2015年2月14日始计算至本判决确定的保证金退还之日止，以月利率2%为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日退还保证金，上述利息计算至保证金付清之日止； 五、被告十一冶建设集团有限责任公司对上述一、二、三、四项付款义务承担补充责任。 若未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费40800元、保全费5000元，由被告十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司和十一冶建设集团有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审 判 长  王 飞 审 判 员  胡朝斌 人民陪审员  唐济生 二〇一七年六月二十日 书 记 员  阳许芳