浙江省建德市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0182民初5038号原告：杭州奥立达电梯有限公司，住所地：浙江省建德市大洋镇三河建兰路**。法定代表人：沈子恒，董事长。委托诉讼代理人：周晓虎、邵佩，浙江春秋联合律师事务所律师。被告：徐州新明房地产开发有限公司，住所地：江苏省新沂市新安镇温州商城****。法定代表人：陈国明，执行董事。被告：陈国明，男，1973年1月16日出生，汉族，住江苏省射阳县。被告：蒋帆，男，1967年6月28日出生，汉族，住浙江省湖州市吴兴区。原告杭州奥立达电梯有限公司（以下简称奥立达电梯公司）与被告徐州新明房地产开发有限公司(以下简称新明房地产公司)、陈国明、蒋帆买卖合同纠纷一案，本院于2016年12月1日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告奥立达电梯公司的委托诉讼代理人周晓虎到庭参加诉讼，被告新明房地产公司、陈国明、蒋帆经本院公告传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告奥立达电梯公司向本院提出诉讼请求：一、解除原告奥立达电梯公司与被告新明房地产公司于2015年9月9日签订的《电梯设备购销合同》及《电梯设备安装合同》；二、判令被告新明房地产公司返还原告交纳的保证金120000元并支付违约金3182700元；三、判令被告陈国明、蒋帆在未出资范围内对被告新明房地产公司不能清偿的部分承担连带补充赔偿责任；四、本案诉讼费由三被告负担。事实与理由：2015年9月9日，原告奥立达电梯公司（供方）与被告新明房地产公司（需方）签订《电梯设备购销合同》，约定被告向原告购买45台电梯，总价款为10609000元，付款方式为：“1.在本合同双方签订之日起30日内，需方应支付合同设备总价30%给供方，计人民币2630000元直接汇入本合同指定的供方帐户；2.需方应在本合同约定的交货期10天前将合同设备总价的70%支付给供方，计人民币6162000元直接汇入本合同指定的供方帐户；3.运输费用在提货前付清；4.供方安装人员进场前一周内，需方应向供方预付安装款总额的20%，计人民币360000元直接汇入本合同指定的供方帐户；5.电梯安装完毕，经特种设备检测部门检验合格后三日内，需方支付安装款总额的75%，计人民币1360000元直接汇入本合同指定的供方帐户，付款后供方将设备交付需方使用，余款5%计人民币97000元作为质保金一年内直接汇入本合同指定的供方帐户”。合同同时约定，“需方不能依约付款，应按本合同总价的日万分之五计付违约金赔偿供方；需方不能依约付款提货并延迟超过60日，供方有权单方解除本合同并不承担任何责任”。“合同生效后，单方面废止合同是违约行为，违约方必须按本合同总额的30%违约金支付给守约方；如果实际产生损失大于30%，则按实际损失额赔偿守约方”。同日，原告奥立达电梯公司与被告新明房地产公司签订《电梯设备安装合同》，对电梯设备安装中的责任义务、工程质量、保修责任、违约责任等进行约定。2015年9月10日，原告向被告交纳履约保证金120000元。合同签订后，被告未按照合同约定付款提货，且经原告多次催促，被告均无履行意向。且经原告了解得知，被告于2015年11月18日另行与浙江富士美电梯有限公司另行签订了相关电梯买卖合同。另，被告新明房地产公司设立于2015年1月7日，注册资本为2900万元，出资人为被告陈国明、蒋帆，认缴出资均为1450万元，但被告陈国明、蒋帆未全面履行出资义务。综上，原告与被告新明房地产公司之间签订的《电梯设备购销合同》、《电梯设备安装合同》合法有效，双方均应按约履行。被告未按照合同约定付款提货，已延迟超过60日，且被告在与原告签订合同后另行与他人就所采购及安装电梯设备签订合同，已经以其行为明确表明不会履行与原告所签订的合同，故被告的行为已经构成严重违约。原告要求被告新明房地产公司给付合同总价款30%的违约金，符合合同约定，依法应予以支持。合同解除后，被告收取的保证金120000元，依法应予返还给原告。因被告陈国明、蒋帆未全面履行出资义务，依法应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担连带补充赔偿责任。被告新明房地产公司、陈国明、蒋帆未本院合法传唤未到庭答辩，亦未提交证据材料。本院认定的事实如原告所述。上述事实有原告提供的《电梯设备购销合同》、《电梯设备安装合同》、交纳保证金收据、新明房地产公司的工商登记材料及证人黄某的证言等证据在案佐证。本院认为，原告奥立达电梯公司与被告新明房地产公司签订的《电梯设备购销合同》、《电梯设备安装合同》均系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。合同生效后，被告新明房地产公司未依约支付价款，且在未与原告协商解除合同的情况下又另行与他方签订电梯采购合同，以明示的行为不履行合同义务，是根本违约，应承担相应的民事责任。现原告要求解除合同，由被告新明房地产公司按合同约定的标准支付违约金并退还收取的保证金，该诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告要求未全面履行出资义务的股东在未出资的范围内对公司债务承担补充赔偿责任的诉讼请求。本院认为，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。案已查明：新明房地产公司系由陈国明、蒋帆于2015年1月7日设立；公司章程中记载的注册资本为人民币29000000元，股东陈国明、蒋帆各认缴出资额14500000元，承诺的认缴时间为2015年12月31日。另查明，该公司设立后，除法定代表人由蒋帆变更为陈国明外，其它事项包括股东及认缴出资额等未有变更记录。股东陈国明、蒋帆所认缴的出资额各14500000元至今均未缴纳。故对原告主张要求被告陈国明、蒋帆在其未出资范围内承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告新明房地产公司、陈国明、蒋帆经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告杭州奥立达电梯有限公司与被告徐州新明房地产开发有限公司于2015年9月9日签订的《电梯设备购销合同》及《电梯设备安装合同》。二、被告徐州新明房地产开发有限公司于本判决生效后十日内返还原告杭州奥立达电梯有限公司保证金120000元。三、被告徐州新明房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告杭州奥立达电梯有限公司支付违约金3182700元。四、被告陈国明、蒋帆在未出资范围内对被告徐州新明房地产开发有限公司上述债务不能清偿的部分承担连带补充赔偿责任。当事人未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32358元，公告费650元，由被告徐州新明房地产开发有限公司负担，被告陈国明、蒋帆连带负担。原告杭州奥立达电梯有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告徐州新明房地产开发有限公司、陈国明、蒋帆于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  黄曙光人民陪审员  蔡志全人民陪审员  叶树根二〇一七年六月六日书 记 员  吴晓军