天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终242号上诉人（原审被告）：天津市因特物业服务有限公司，住所地天津市和平区解放路26号B3029号。法定代表人：赵忭，总经理。委托诉讼代理人：王超群，男，该公司人事专员。被上诉人（原审原告）：黄桂桐，男，1953年7月14日出生，汉族，住天津市津南区。委托诉讼代理人：沈学岭，男，1964年10月23日出生，汉族，住天津市津南区，由津南区辛庄镇邢庄子村村委会推荐。上诉人天津市因特物业服务有限公司（以下简称因特物业公司）因与被上诉人黄桂桐提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2019）津0112民初9767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭,于2020年5月28日公开开庭进行了审理。上诉人因特物业公司的委托诉讼代理人王超群，被上诉人黄桂桐及其委托诉讼代理人沈学岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。因特物业公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判上诉人无需向被上诉人黄桂桐支付误工损失费10250元、伤残赔偿金59733元。事实和理由：一、一审法院未将黄桂桐在未提供劳务情况下收到的10250元劳务费在误工费损失中扣除。认定事实不清。上诉人在被上诉人黄桂桐受伤后，出于人道主义，在其未提供劳务的情况下督促天津职业大学项目外包单位天津健霖物业服务有限公司按照每月2050元的标准向黄桂桐支付2017年9月至2018年1月劳务费共计10250元，故此期间黄桂桐不存在误工费损失，依法应在一审判决的误工费中予以减除；二、一审法院按照城镇居民标准计算被上诉人黄桂桐的残疾赔偿金属事实认定不清，适用法律错误。被上诉人黄桂桐为农村户口，并无证据证明应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，应按照农村居民标准计算。黄桂桐辩称，1.一审法院先后进行两次伤残鉴定，按照最后一份鉴定意见记载，黄桂桐构成九级伤残，误工期应计算至定残前一日，不应按照第一份鉴定意见认定270日误工期，因此上诉人支付的五个月工资10250元不应扣除；2.被上诉人黄桂桐经过土地整合已经还迁超过5年，已不属于农业人口，应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。请求驳回因特物业公司上诉请求。黄桂桐向一审法院起诉请求：依法判令因特物业公司赔偿医药费113850.1元、医疗器具费854.8元（医疗费共计114704.9元）、误工费32800元、护理费59864元、营养费24200元、交通费4000元、住院伙食补助费2400元、残疾赔偿金135334.08元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费5880元、二次手术费用20000元，合计429182.98元。一审法院认定事实：黄桂桐原系天津市津南区辛庄镇邢庄子村村民，该村已拆迁整合。黄桂桐受雇于因特物业公司承担楼宇管理员的工作，工作地点为天津市海河教育园区天津职业大学，工作时间为晚七时到第二日早七时，隔日上班。2017年9月12日早6点左右黄桂桐去开门时，被障碍物绊倒摔伤，当时联系因特物业公司的项目经理孙永凤，孙永凤到达天津职业大学后派人将黄桂桐送至天津市津南区正大骨科医院就诊。后黄桂桐于2017年9月20日和2018年3月11日两次住天津医院手术治疗，第一次住院经天津医院诊断为“肱骨上端骨折”，并行内固定手术，第二次住院经天津医院诊断为“1、骨折治疗后恢复期（左肱骨近端），2、骨连续性疾患（骨折不愈合）”，共产生医疗费113850.1元以及医疗辅助器具费854.8元。本案原审诉讼过程中，黄桂桐向一审法院申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，一审法院依法委托天津市中慧物证司法鉴定所进行鉴定，该中心出具鉴定报告，鉴定黄桂桐伤情构成九级伤残，误工期270日、护理期90日、营养期90日，黄桂桐支出鉴定费5880元。一审法院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷。因特物业公司称其已将天津职业大学项目外包给天津健霖物业服务有限公司，应由该公司承担责任。首先，因特物业公司并未提交任何证据证明黄桂桐与天津健霖物业服务有限公司之间形成劳务合同关系；其次，在2017年7月至2018年初，因特物业公司仍然参与项目的管理；最后，因特物业公司提交的证据考勤表仍显示用人单位为因特物业公司且该公司向黄桂桐支付工资。对因特物业公司抗辩其不应作为承担责任主体的意见，不予采纳。黄桂桐主张其工作时间为前一日晚七时至第二日早七时，结合其工作内容以及一审法院向孙永凤核实相关情况，予以采信。根据孙永凤出具的证明以及一审法院向其本人核实相关情况，可以证明黄桂桐于2017年9月12日早7时前在天津职业大学内摔伤。虽然孙永凤并未亲眼看到黄桂桐摔伤的过程，但结合黄桂桐给孙永凤打电话的过程以及孙永凤赶往天津职业大学并派人将黄桂桐送诊就医的经过，已足以证明黄桂桐的受伤时间及地点。黄桂桐在提供劳务过程中摔伤，因特物业公司应承担相应责任。经鉴定，黄桂桐伤情构成九级伤残，误工期270日、护理期90日、营养期90日。因特物业公司不认可黄桂桐伤残等级与其伤情有关，对此申请进行因果关系鉴定。一审法院认为，因特物业公司未能提交任何证据证明黄桂桐伤残情况与其受伤无关，且在伤残等级鉴定前未提出对因果关系进行鉴定，因特物业公司的鉴定申请不予准许。黄桂桐的各项损失评析如下：1.黄桂桐主张的医药费113850.1元以及医疗器具费854.8元提交相应的医院正式票据予以佐证，予以支持。2.黄桂桐受伤前月工资为2050元，其主张误工费32800元不予全额支持，根据鉴定结论误工期270日认定其误工费损失为18450元。3.黄桂桐主张由家属护理且未提交其他相应的护理费支出证据，根据护理期90日、2017年度天津市居民服务业标准44898元计算为11070元。4.黄桂桐主张营养费标准为每日50元，根据鉴定结论营养期为90日计算为4500元。5.交通费黄桂桐主张4000元，酌情支持1500元。6.黄桂桐主张住院伙食补助费2400元，两次住院一共24天，按照每天100元计算，予以支持。7.黄桂桐伤残定级为九级伤残，残疾赔偿金应为128928元。8.黄桂桐主张的精神损害抚慰金过高，酌情支持10000元。9.鉴定费5880元黄桂桐提交相应票据，予以支持。10.黄桂桐主张的二次手术费用无证据予以证明，对该项诉讼请求不予支持。综上，因特物业公司应赔付黄桂桐297432.9元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：“一、被告天津市因特物业服务有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告黄桂桐297432.9元；二、驳回原告黄桂桐其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7738元，由原告黄桂桐负担2375元，由被告天津市因特物业服务有限公司负担5363元。”二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院2018年6月21日曾委托天津市中慧物证司法鉴定所对黄桂桐的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定所2018年7月3日出具津中慧（2018）临床鉴字第578号司法鉴定书，鉴定意见为：1.黄桂桐因外伤致左肱骨外科颈粉碎性骨折，左肩关节功能丧失25%，为十级伤残；2.黄桂桐外伤后误工期270日、护理期90日、营养期90日。2018年12月7日，因上述鉴定意见对黄桂桐其他住院治疗情况未予考虑，一审法院委托该鉴定所对黄桂桐的伤残等级、误工期、护理期、营养期重新鉴定。2019年1月8日，该鉴定所出具津中慧（2018）临床鉴字第1089号司法鉴定书，鉴定意见为：1.黄桂桐因外伤致左肱骨外科颈粉碎性骨折，骨折断端对位不良，骨折端骨质延迟愈合，左肩关节功能丧失50%以上，为九级伤残；2.黄桂桐因外伤致左肱骨外科颈粉碎性骨折，骨折断端对位不良，骨折端骨质延迟愈合，误工期、护理期、营养期均至伤残评定前一日。另查，因特物业公司在黄桂桐受伤后向其按每月2050元标准支付五个月劳务费10250元。一审法院查明的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点1.因特物业公司向黄桂桐按照月标准支付的五个月劳务费应否在误工费损失中扣除；2.黄桂桐的残疾赔偿金应否按照城镇居民标准计算。根据本院查明的事实，黄桂桐伤情经重新鉴定为九级伤残，误工期至伤残评定前一日，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，结合黄桂桐的伤情、伤残等级以及鉴定意见，本案黄桂桐的误工费损失最长可计算至2019年1月7日，因此包含因特物业公司已支付的五个月误工费在内，一审法院认定的黄桂桐误工费亦未超出合理范围，故本院对因特物业公司的该项上诉请求不予支持。关于残疾赔偿金，黄桂桐受伤时虽为农业户籍，但综合考虑天津新四区拆迁整合现实情况，一审法院按照城镇居民标准认定本案残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。综上所述，因特物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实虽有错误，但不影响案件处理结果，本案应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1550元，由天津市因特物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡 浩审判员 王丽平审判员 庞 振二〇二〇年六月一日书记员 刘宏玫