新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新30民终63号 上诉人（原审原告、反诉被告）：喀什建昌钢结构有限公司，住所地新疆维吾尔自治区疏附县广州工业城8号（萨依巴格乡）。 法定代表人：孟长超，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘宝纲，新疆新昀律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：阿克陶县永兴建筑有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州阿克陶县老城街113院66号。 法定代表人：苏翀，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈旭，新疆叶尔羌律师事务所律师。 上诉人喀什建昌钢结构有限公司（以下简称建昌公司）因与被上诉人阿克陶县永兴建筑有限责任公司（以下简永兴公司）建设工程施工合同一案，不服新疆维吾尔自治区阿克陶县人民法院（2019）新3022民初101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年4月25日开庭进行审理。上诉人建昌公司的法定代表人孟长超及其委托诉讼代理人刘宝纲、被上诉人永兴公司的委托诉讼代理人陈旭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 建昌公司上诉请求：1.撤销（2019）新3022民初101号民事判决第二项和第三项；2.改判我公司不赔偿永兴公司损失204629元；3.改判驳回永兴公司要求我公司开具372万元工程款发票的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认事实有误。涉案四份合同均明确约定，施工内容以报价单为准，一审法院判决我公司承担不在报价单中的女儿墙部分的施工义务有误。二、一审法院判决我公司开具发票没有法律依据，一审法院用行政管理方面的法律对民事纠纷进行判决，属于适用法律有误。综上，请求二审法院支持我方的上诉请求。 永兴辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。 建昌公司向一审法院起诉请求：判令永兴公司支付工程款72万元及资金占用费43200元。 永兴公司向一审法院反诉请求：1.判令解除双方签订的《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《皮拉勒乡琼巴西11村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《玉麦乡库尔巴格村10村文化卫生服务中心工程承包合同书》；2.判令建昌公司向永兴公司赔偿608600元的财产损失；3.判令建昌公司向永兴公司开具372万元的发票。 一审法院认定事实：2017年6月15日，永兴公司（甲方）与建昌公司（乙方）签订《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》，合同主要内容：1.工程概况：喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程的钢结构、楼层板（楼层板底面钢筋由乙方自带，上面钢筋由甲方负责）防火涂料（包验收），具体施工内容以报价单为准；2.工程承包方式及期限：合同承包范围内工程的制作、运输、安装，全部包工包料或确定单价按实际发生工程量结算；工程开工日期为2017年6月20日，竣工日期为2017年7月30日（准确工期时间以现场具备施工条件、预付款到账次日起计算时间）；3.工程合同内总造价约111万元（含税金），建筑面积暂定工程量为1566.39㎡；4.工程质量和检查验收及期限：必须严格执行设计《GB50205-2001》国家标准和相应验收规范组织验收；乙方必须严格按施工图纸、说明文件和国家颁发的有关规定、规程进行施工，并接受甲方及现场监理工程师或工程师代表的监督检查；合同内工程竣工验收，应以施工图纸、图纸标注国家颁发的施工验收规范和质量验收标准为依据；合同内工程竣工，乙方自检合格后提出竣工验收（申请）通知书，2日内（或经双方协商确定验收时间）由甲方组织竣工验收，若遇甲方未进行竣工验收就使用该工程建筑时应视为本工程验收合格，并对该工程此后的维护、保管、质量及一切相应问题负责。6.双方责任及义务：甲方审核和验收乙方工程进度报表，及时向乙方支付工程进度款，组织对工程的竣工验收，并按合同规定日期配合乙方办好结算工作，及时了结工程财务和工程尾款；乙方严格按照施工图与说明书进行施工，确保工程质量，按合同规定的时间如期完工和交付，提供竣工验收技术资料，办理工程竣工结算，参加竣工验收；7.工程价款的支付与结算：合同签订当日，甲方向乙方支付预付款30万元整；钢结构材料进场，甲方向乙方支付进度款50万元整；钢结构安装楼层板进场，甲方向乙方支付13万元整；钢结构安装完毕，甲方验收之前，甲方向乙方支付7万元整；钢结构验收完毕后甲方向乙方支付6万元整（验收需要在2个月内完成）；剩余5万元作为质保金（质保期为一年）；8.合同文件的解释顺序：（1）本合同文本；（2）施工图纸；（3）报价单。同日，永兴公司与建昌公司签订《皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程承包合同书》，合同内容与双方签订的《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》除工程名称不一致外，其他约定内容相同。2017年6月16日，永兴公司与建昌公司分别签订《玉麦乡库尔巴格村10村文化卫生服务中心工程承包合同书》和《皮拉勒乡琼巴西村11村文化卫生服务中心工程承包合同书》，合同内容与双方签订的《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》除工程名称和皮拉勒乡琼巴西村11村文化卫生服务中心工程的竣工日期为2017年8月30日不一致外，其他约定内容相同。合同签订后，建昌公司依照合同约定就涉案四项工程钢结构主体部分进行了施工，永兴公司依照合同约定向建昌公司陆续支付了四项工程的工程款。在施工过程中，建昌公司未依照施工图纸对涉案四项工程中的女儿墙钢结构部分、钢结构雨棚进行施工，同时存在提供的楼层板尺寸及部分钢结构的防锈及防火涂料施工不符合规范要求的情况。经双方多次协商无果后，永兴公司对建昌公司漏项施工项目及不符合规范项目又分包给他人施工。涉案四项工程整体竣工后，2018年7月30日和8月17日，永兴公司作为项目施工单位，与项目监理单位、项目设计单位、项目建设单位等单位共同对涉案四项工程进行竣工验收，同时在竣工验收表上签字并加盖验收单位印章。原审又查明，永兴公司就涉案四项工程陆续向原告建昌公司支付工程款共计372万元，剩余工程款52万元及质保金20万元至今未付。建昌公司主张自2017年10月8日至2018年10月8日的资金占用费43200元，按年息6%计算。一审另查明，经建昌公司申请，一审法院委托新疆申光建设工程项目管理有限公司就建昌公司漏项施工项目和施工不符合规范项目的工程造价进行评估。2019年8月9日，新疆申光建设工程项目管理有限公司作出新申鉴字〔2019〕第216号工程造价鉴定意见书，经评估，建昌公司施工的《皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程》中漏项施工女儿墙钢结构部分，以及女儿墙钢结构的防锈、防火涂料、螺栓，楼顶两个大门的钢雨棚，第一层、第二层和第三层楼层板边缘支模的造价共计51157.16元，同时，经双方一致同意，其他三个涉案项目工程的漏项施工项目和施工不符合规范项目造价参照皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程漏项施工项目和施工不符合规范项目评估的工程造价计算。一审法院认为，建昌公司与永兴公司于2017年6月15日签订的四份涉案建设工程施工合同系双方当事人真实意思表示，为有效合同，双方均应依照合同约定履行义务。对建昌公司要求永兴公司支付四项工程剩余工程款52万元和质保金20万元的诉讼请求，依照合同约定，钢结构安装完毕，永兴公司验收之前，永兴公司应向建昌公司支付7万元整，钢结构验收完毕后，永兴公司向建昌公司支付6万元整，剩余5万元在质保期满一年后支付，因涉案四项工程分别于2018年7月30日和8月17日已经整体竣工验收，至一审判决之日，该工程已过合同约定的一年质保期，永兴公司应依照合同约定向建昌公司支付剩余工程款52万元和质保金20万元。对建昌公司要求永兴公司按年利率6%支付自2017年10月8日至2018年10月8日资金占用费43200元的诉讼请求，因建昌公司存在对涉案工程女儿墙钢结构部分等漏项施工及部分工程施工不规范情况，其行为构成违约，故对建昌公司的该项诉讼请求不予支持。对永兴公司反诉请求解除双方签订的涉案四份建设工程施工合同的诉讼请求，因涉案四项工程已经整体竣工验收并投入使用，双方签订的合同内容已经履行完毕，故并不存在《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的合同法定解除的条件，故对永兴公司的该项反诉请求不予支持。对永兴公司反诉请求建昌公司赔偿608600元的损失的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，因建昌公司在对涉案四项工程施工过程中，均存在对涉案工程女儿墙钢结构等漏项施工及部分工程施工不规范的违约行为，经双方协商无果后，永兴公司另行将漏项施工项目及部分工程施工不规范项目承包给他人施工，经评估，涉案四项工程漏项施工项目及部分工程施工不规范项目工程造价共计204629元（51157.16元×4），故建昌公司应向永兴公司赔偿损失共计204629元。对永兴公司反诉请求建昌公司开具已支付372万元工程款发票的诉讼请求，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条第一款“税务机关是发票的主管机关，负责发票印制、领购、开具、取得、保管、缴销的管理和监督。单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票”及《中华人民共和国发票管理办法》第十九条“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票”的规定，收取工程款后开具工程款发票是承包方税法上的义务，承包人应当依据税法的相关规定向发包人开具发票。本案双方当事人签订的合同约定，涉案四项工程合同内总造价包含税金，故建昌公司作为涉案工程承包方应依照合同约定向永兴公司开具收取的372万元的工程款发票。对永兴公司辩称建昌公司所施工的所有钢梁、钢柱经检测，验收等级为三级，不符合合同、图纸列明的二级，施工质量不合格的情况下，其扣留剩余款项系合理行为的答辩意见，经庭审核实，因建昌公司未依照合同约定的检测标准向永兴公司提供钢梁、钢柱焊缝等级检测报告，后永兴公司自行委托重新就钢梁、钢柱焊缝等级进行检测，但因双方委托所做的检测报告检验依据标准不同，且永兴公司并未提供证据证明其更换施工材料或重复施工，故对永兴公司的该项答辩意见不予采纳。对建昌公司针对永兴公司反诉请求辩称，其按涉案合同附属的报价单内容进行施工，涉案工程报价单内容不包括女儿墙及钢结构雨棚项目，工程质量依据涉案施工图纸的辩解意见，因按图施工是建筑工程的施工规范，建昌公司的辩解意见无法律依据，故对建昌公司的辩解意见不予采纳。遂判决：一、永兴公司于判决生效之日起十五日内支付建昌公司工程款52万元、质保金20万元，以上合计72万元；二、建昌公司于判决生效之日起十五日内赔偿永兴公司损失204629元；三、建昌公司于判决生效之日起十五日内向永兴公司开具已收取的372万元工程款发票；四、驳回建昌公司的其他诉讼请求；五、驳回永兴公司的其他反诉诉讼请求。本诉案件受理费11432元，由永兴建筑公司负担10785元，由建昌公司负担647元；反诉受理费4943元，由建昌公司负担1662元，永兴公司负担3281元。 本院二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以认定。 本院另查明，喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程的施工图纸标明：建筑面积1566.39平方米，建筑高度12.30米（包含女儿墙），女儿墙的钢材用料规格为Q345B。永兴公司经招投标取得该工程，在招投标的《分部分项工程和单价措施项目清单与计价表》中，该工程的钢梁为72.524吨，钢柱为56.123吨，总计128.647吨。双方签订的《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》约定建设面积1566.39平方米，报价单载明：钢框梁78.5吨、钢框柱49.5吨，合计128吨，规格均为Q345B。皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程、皮拉勒乡琼巴西11村文化卫生服务中心工程、玉麦乡库尔巴格村10村文化卫生服务中心工程与上述相同。上述事实有涉案施工图纸、招投标书及涉案合同在案佐证。 本院认为，本案二审的争议焦点为：1.建昌公司是否存在漏施工项目；2.建昌公司是否应当向永兴公司出具发票。 关于建昌公司是否存在漏施工项目的问题。涉案合同是双方当事人的真实意思表示，不违反相关法律的禁止性规定，合法有效，双方当事人应依约履行。涉案工程为钢结构工程，工程主材为钢梁和钢柱，双方当事人争议的女儿墙、钢雨棚等部分亦是钢结构，该部分是否属于建昌公司的施工范围应当依据涉案合同来确定。经查，涉案合同约定“具休施工内容以报价单为准”，报价单载明了钢梁和钢柱的用量及规格。与招投标书相比较，报价单与招投标书中钢梁、钢柱的用量均为128吨、规格均为Q345B。招投标书中128吨钢材是以建筑面积1566.39平方米，建筑高度12.30米为基础确定的。故本院认为涉案合同的施工范围包含双方争议的女儿墙、钢雨棚等部分，建昌公司存在漏施工项目，其不应取得该部分工程价款，即204629元。建昌公司的上诉主张涉案工程施工范围不包括女儿墙等部分，没有事实依据，本院不予支持。 关于建昌公司是否应当向永兴公司出具发票的问题。建昌公司收取了永兴公司的工程款，开具发票是建设工程施工合同的附随义务，一审法院判决建昌公司向永兴公司开具372万元工程款的发票不违反法律规定，本院予以维持。 综上所述，建昌公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4370元，由喀什建昌钢结构有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李   晓   艳 审 判 员 刘      磊 审 判 员 阿娜尔古丽阿依沙 二〇二〇年六月四日 法官助理 尼里帕  艾尔肯 书 记 员 龙   有   名