天津市宝坻区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0115民初6398号原告：天津市恒森消防工程有限公司，住所地天津市南开区华苑产业区开华道12号普辰大厦B512。法定代表人：魏学华，经理。委托诉讼代理人：蒲松，天津浦丰钜信律师事务所律师。被告：天津森岛宝地置业投资有限公司，住所地天津市宝坻区大白庄镇宝白公路东侧锦绣香江花园。法定代表人：吴光辉，总经理。委托诉讼代理人：李贵芝，女，该公司法务。原告天津市恒森消防工程有限公司（以下简称恒森公司）与被告天津森岛宝地置业投资有限公司（以下简称森岛公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月31日立案，依法适用简易程序。因案情复杂，本院依法转为普通程序。因本案以另案审理结果为依据，本案中止审理。受新型冠状病毒疫情影响，本院依法进行审限扣除。本案恢复审理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告恒森公司委托诉讼代理人蒲松，被告森岛公司委托诉讼代理人李贵芝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。恒森公司向本院提出诉讼请求：1．依法判令森岛公司立即支付工程款368,399.60元；2．依法判令森岛公司支付自2014年4月1日至实际履行之日按照中国人民银行同期定期存款利率计算的违约金；3．诉讼费用由森岛公司负担。事实及理由：2011年7月28日，恒森公司与森岛公司签订编号为BD-B-2011-006号《钢质防火入户门、通道门、管井门制作安装工程施工合同》，由恒森公司承包了森岛公司发包的位于宝坻区锦绣香江二期A区1-2,8-11栋钢质防火入户门、通道门、管井门制作安装工程，合同总价款2,455,997.60元。2014年4月1日，涉诉工程经消防验收合格。森岛公司至今已支付工程款2,087,597.96元，尚欠368,399.60元。依据合同约定，“甲方逾期付款，每逾期一日，以应付未付款为基数，按照中国人民同期定期存款利率向乙方支付违约金。”恒森公司为维护合法权益，故提起诉讼。森岛公司辩称，1．对涉诉合同总价款、已付款的事实无异议，现有工程款368,399.60元未付。2．恒森公司在施工过程中，不能按照合同约定全面履行防火门、入户门、通道门、管井门的制作安装等合同义务，存在现场垃圾未清理、部分入户门未安装、已安装的入户门未打胶、拒绝交付钥匙及维修入户门、施工尺寸与图纸不符等问题，森岛公司自行解决了上述问题，并给予罚款5,000元，以上费用共计227,499.28元，应予以扣除。3．依据合同约定，工程质保期为2年，质保金为总价款的5%即122,799.88元，质保期满为2016年4月1日，故恒森公司自2014年4月1日计算全部违约金无法律依据。4．恒森公司未按合同约定履行义务，应支付合同总价20%的违约金；恒森公司未提交竣工资料，应扣除合同价款3%的违约金，以上违约金已超过恒森公司诉请数额。综上，请求驳回恒森公司全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。结合当事人提交的证据和当事人陈述，本院认定事实如下：2011年7月28日，恒森公司与森岛公司签订编号为BD-B-2011-006号《钢质防火入户门、通道门、管井门制作安装工程施工合同》，其中载明：发包人（甲方）森岛公司，承包人（乙方）恒森公司。一、工程概况（名称、地点、内容）。1.1工程名称：天津锦绣香江二期A区1-2,8-11栋钢质防火入户门、通道门、管井门制作安装施工合同。1.2工程地点：天津市宝坻区宝白公路旁。二、工程承包范围和方式。2.1工程承包范围：天津锦绣香江二期A区1-2,8-11栋钢质防火入户门、通道门、管井门制作安装施工工程，具体施工范围以甲方确认的图纸为准。三、合同工期和进度计划。3.1.1本合同工期总日历天数为66天（含节假日在内），开工日期暂定为2011年6月25日，竣工日期暂定为2011年8月31日。合同约定的开工、竣工日期与《开工确认书》确定的日期不一致的，以《开工确认书》为准，但合同总工期不变。四、质量与检验。4.3.2本工程保修期为2年，自工程竣工验收符合合同约定办理工程移交手续之日起计算，按国家有关保修条款之规定执行。六、合同价款与支付。6.1本工程计价方式为：包人工、包安装材料、包工期、包质量、包安全施工、包文明施工、包运输、包保修、包税费、包验收通过（含环保验收）等包工包料的固定总价包干的计价方式。6.2本工程的合同总价（即中标价）为人民币贰佰肆拾伍万伍仟玖佰九十柒元陆角整（￥2,455,997.60元）。具体见附件1《天津锦绣香江二期A区1-2,8-11栋钢质防火入户门、通道门、管井门制作安装施工工程量确认单》。6.4合同价款的支付。6.4.1工程款按工程进度支付，甲方按照每月所完成并经过甲方认可的工程量的75%支付。6.4.2工程全部完工，竣工验收质量符合合同的约定竣工资料及工程移交后十天内，付至合同总价的85%。6.4.3全部工程竣工，验收报告经甲方及政府有关部门认可后28天内，乙方未向甲方递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行或工程竣工结算价款不能及时支付，乙方承担一切责任。6.4.4甲方收到乙方递交的竣工结算报告及竣工资料、结算资料后将根据合同有关附件规定对资料进行审核，审核通过后将在90天内对工程结算造价进行审核确认或者提出修改意见，并经双方签章认可后十日内支付至工程结算总价款的95%。6.4.5余5%作为工程质量保修金，经甲方确认在保修期内无任何质量问题或保修事项全部按合同约定完成后，保修期满后在乙方与甲方及物业公司办理相应手续后，在14天内保修金余款无息付给乙方。十、违约责任。10.1合同签订后乙方不履行合同或中途毁约或因乙方原因致合同被解除的，除按本合同相关规定承担违约责任外，还应向甲方支付合同总价的20%的违约金；10.4甲方逾期付款，每逾期一日，以应付未付款为基数，按中国人民银行同期定期存款利率向乙方支付违约金；10.10乙方未能按合同约定及国家有关规定提交竣工资料，或提交的竣工资料不符合有关国家规范要求等，甲方有权在结算时扣除工程预算总造价的3%作为违约金。2011年7月28日，恒森公司与森岛公司签订《开工确认书》，载明：发包方森岛公司（甲方）、承包方恒森公司（乙方）、监理公司（空白，丙方），经甲乙丙三方一致确认，乙方向甲方承接的天津锦绣香江二期A区1-2,8-11栋钢质防火入户门、通道门、管井门制作安装施工工程于2011年6月25日具备开工条件，甲方于该日将施工场地移交给乙方，由乙方组织设备材料和人员进场施工，开工日期从该日开始计算。按照甲乙双方签订的工程施工合同的约定，乙方完成该工程的总工期为66个日历天，即乙方应于2011年8月31日前竣工。同日，双方签订《工程质量保修书》，载明：一、工程质量保修范围和内容。质量保修范围为本合同范围内所有工程。乙方在质量保修期内，按照有关法律、法规、规章的管理规定和双方约定，承担本工程质量保修责任。二、质量保修期。本工程的质量保修期为2年，质量保修期从工程竣工验收合格并移交给甲方使用之日起计算。四、其他。1.（2）工程结算价款的5%为质量保证金。保修期满2年，双方对质量保证金的使用与扣除情况进行结算，在甲方书面确认乙方已经按要求履行了保修义务的前提下，乙方在结算完毕之日起14日内将质量保证金无息支付给乙方（付款时，将应予扣除的修理费用及其他费用同期扣除）。本合同保修金清结后，并不表示乙方不再承担保修责任，乙方仍应依据本协议书的约定履行保修义务。（3）质量保证金因乙方未履行保修义务被甲方扣除的，乙方应在7日内补足，否则，甲方有权将质量保证金全部没收，且保证金补足扣除部分甲方有权向乙方追偿。乙方的质量保证责任不因此而减免。（4）质量保证期头3个月，乙方应派出足够的维修和管理人员常驻现场负责维修工作，乙方维修负责人每天应与甲方工程部及相关部门主动联系一次，在甲方维修备案本上签到。从质量保证期的第4个月起，乙方撤回常驻维修人员，但遇有需维护或修理的事项时，承包方人员应在甲方通知后24小时内赶到现场进行维修，履行保修义务，保证维修的质量及效果。（5）乙方未能及时进场维修或不能维修或未能在甲方指定的合理期限内维修完好或经过两次维修都未能修好的，甲方有权自行另请他人代为维修并确定价格，相应费用从质量保证金中以双倍标准扣除，乙方的质量保证责任不因此减免。（6）因乙方的施工质量原因导致甲方损失的，由乙方承担。（7）乙方每次维修完毕，应负责将施工现场清理干净并在完成后取得甲方的验收签字，所维修项目如在六个月内再次出现同样缺陷的，仍然由乙方保修。（8）属于乙方的保修责任，乙方未及时派人维修，甲方或物业公司自行或聘请第三人（公司或个人）维修的，甲方需出具以下证明文件：①住户或物业公司或甲方工程人员的保修单；②需维修部位的现场照片；③维修费用清单。甲方在出具上述证明文件后，乙方即认可所发生的维修事实和维修费用。2、工程质量保修书，由施工合同甲方、乙方双方签署，作为施工合同附件，有效期限至保修期满。2013年11月8日，涉诉天津锦绣香江二期A区1-2,8-11号楼消防验收合格。截至目前，森岛公司共支付工程款2,087,597.96元。恒森公司提出，其于2013年11月8日前竣工离场，已如约提交验收所需的竣工材料，否则消防验收无法通过，离场后未安排人员常驻施工现场，负责维修工作。森岛公司提出，恒森公司未完成施工即于2012年4月离场，后森岛公司多次通知恒森公司复工，但均予以拒绝，且部分工程不符合合同约定，故森岛公司与多个案外人签订了施工合同，并由案外人提供了验收所需基本材料，产生各类款项共计227,499.28元，应在尚欠工程款中扣除，具体包括：1.2012年5月16日因8#施工中现场垃圾未及时清理，由第三方应急进行清理，承担发生费用的20%，由第三人天津宝霍建筑工程有限公司（以下简称宝霍公司）实际施工，产生费用720元；2.2012年6月15日，因管井防火门实际加工尺寸与图纸及规范要求不符，造成门上漏洞需要重新封堵，影响下道工序的施工，产生费用8,841元；3.2012年10月28日，因1/8/9/12/13/14#楼首层入户门未安装，原告拒绝施工，指派第三方宝霍公司施工，产生费用5,653元；4.2012年12月4日，因1/2/8-11#入户门安装后一直未打胶，多次督促仍未现场施工，影响工程竣工预验收，由第三方宝霍公司施工，产生费用54,132元；5.2014年9月24日，因不配合甲方现场安排，拒绝交钥匙及入户门维修，不合格入户门进行维修和缺失防火门的制作安装及不良影响的工程罚款5,000元，由天津东岳装饰工程有限公司（以下简称东岳公司）施工，产生费用141,841.1元；6.2014年9月24日，因入户门安装不牢固，产生费用1,472.18元；7.2015年12月30日，因业主要求，更换7/8/9/10/11/12#入户门锁，由天津万通达建筑工程有限公司施工，产生费用14,740元。恒森公司提出上述通知单均未收到，森岛公司应另案提起诉讼，本案中不应在未付款项中进行扣除。另查，2020年1月9日，案外人东岳公司以森岛公司为被告提起诉讼，要求森岛公司支付天津锦绣香江二期A区1#-19#楼入户门与防火门零星维修工程款139,458.88元及逾期利息，经本院审理，双方达成调解协议，本院依法作出（2020）津0115民初572号民事调解书，内容如下：一、森岛公司于2020年5月31日前给付东岳公司工程款139,458.88元；二、案件受理费1,836元，由森岛公司负担（给付时间同上）。三、双方无其他争议。上述事实，有当事人陈述、书证等证据予以证实。本院认为，恒森公司与森岛公司之间的建设工程施工合同关系，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。双方对总价款、已付款均无异议，本院予以确认。依据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。具体到本案，森岛公司就其提出的恒森公司施工存在质量问题、未实际完工等抗辩意见，提交了扣款通知单及东岳公司施工证据，经审查，该扣款通知单明细序号1、3、4显示工程由案外人宝霍公司施工，但森岛公司未提交宝霍公司实际施工及付款的具体证据，应承担不利后果；扣款通知单明细序号2、6未显示实际施工方。在现有证据条件下，森岛公司提交的上述证据均为其单方制作，以此主张扣除部分工程款，证据不足，本院不予采纳。该扣款通知单明细序号7工程联系通知单中显示入户门损坏原因为“二期A区1#，2#，8#-15#楼交叉施工期间导致入户门损坏”，并不能直接归责于恒森公司，本院不予采纳。该扣款通知单明细序号5显示东岳公司维修“二期A区1-2,8-15楼入户门及防火门工程”，此项证据有监理公司签章及东岳公司实际施工的相关证据，双方形成诉讼后经本院审理亦达成了付款协议，本院对此事实予以确认。经核算，此项证据中与涉诉1-2、8-11号楼有关的费用为113,576.45元，该款发生于质保期内，应在质量保证金项下扣除。恒森公司提出森岛公司应另案解决扣款主张，于法无据，本院不予采纳。森岛公司提出的工程扣款5,000元，未提交扣款原因类证据，合同依据亦不充分，本院不予采纳。此项证据中显示的12-15栋相关款项，因双方已另案解决，本案不予处理。涉诉工程款扣除上述款项后共计254,823.15元，森岛公司应及时支付。关于恒森公司要求森岛公司自2014年4月1日支付逾期付款违约金一节，涉诉工程消防验收时间为2013年11月8日，依据合同约定，工程质量保证金为工程款的5%即122,799.88元，付款时间为验收合格后两年，故该款逾期付款违约金起算时间节点应为2015年11月9日。扣除上述发生于保修期内的维修费用113,576.45元，质量保证金项下逾期付款违约金计算基数应为9223.43元。余款245599.72元应按照恒森公司诉请自2014年4月1日起计算。关于具体利率，恒森公司要求按照中国人民银行同期定期存款利率计算，符合合同约定，本院予以支持。涉诉工程已验收完毕，森岛公司提出恒森公司未提交竣工资料，验收时的竣工资料由第三方提供，未提交相关证据，本院不予采纳。森岛公司提出恒森公司存在违约行为，应按照合同10.1条承担总价款20%的违约责任，但该项条款以合同被解除为基本条件，森岛公司该项主张，理据并不充分，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条，《最高人民法院＜关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释＞》第十四条第一项、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告天津森岛宝地置业投资有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告天津市恒森消防工程有限公司工程款254,823.15元及违约金（自2014年4月1日至实际付清之日以245599.72元为基数按照中国人民银行同期定期存款利率计算，自2015年11月9日至实际付清之日以9223.43元为基数按照中国人民银行同期定期存款利率计算）；二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,204元，由原告负担3,504元，由被告4700负担，于本判决发生法律效力之日起十日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  尹作祥审 判 员  高 满人民陪审员  纪 军二〇二〇年六月三日书 记 员  赵径宣附法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百七十九条：建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《最高人民法院＜关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释＞》第十四条：当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。《最高人民法院＜关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释＞》第十八条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。