浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0681民初16264号 原告：俞俊玲，女，1981年11月29日出生，汉族，住诸暨市。 委托诉讼代理人：孙垚，浙江金麟律师事务所律师。 被告：杨苗根，男，1974年2月27日出生，汉族，住诸暨市。 被告：蒋欢，男，1973年3月7日出生，汉族，住诸暨市。 被告：斯勤泳，男，1981年3月27日出生，汉族，住诸暨市。 被告：何秀丽，女，1976年7月27日出生，汉族，住诸暨市。 上述四被告共同委托诉讼代理人：赵嘉琪，浙江振邦律师事务所律师。 被告：应春飞，女，1975年11月9日出生，汉族，住诸暨市。 被告：贾建永，男，1973年1月7日出生，汉族，住诸暨市。 被告：王可丽，女，1974年6月22日出生，汉族，住诸暨市。 委托诉讼代理人：贾建永，男，1973年1月7日出生，汉族，住诸暨市。系王可丽丈夫。 原告俞俊玲与被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永、何秀丽、应春飞、王可丽委托合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员许诸德独任审判，于2019年11月13日公开开庭进行了审理，因案情复杂转为普通程序，于2020年3月31日第二次公开开庭进行了审理。原告俞俊玲的委托诉讼代理人孙垚，被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、何秀丽共同的委托诉讼代理人赵嘉琪，被告贾建永并作为被告王可丽的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告应春飞经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告俞俊玲向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永股份代持协议于2019年9月解除；2.判令被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永立即退还原告代垫的股本金5万元，并支付自垫付之日起至款项付清之日止按年利率6%计算的资金占用期间的利息；3.判令被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永立即归还原告代垫款123279.58元；4.判令被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永支付原告代持股的报酬36000元；5.被告何秀丽、应春飞、王可丽对第2、3、4项债务承担连带清偿责任；6.判令被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永协助原告办理股权以及法定代表人变更手续。审理中，原告将第一项请求变更为代持协议自起诉时解除。事实和理由：2018年1月，诸暨盛世齐家教育科技有限公司创始股东杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永找到原告，要求原告从事公司筹备前期工作，并未来替四位创始股东代持80%的股份，报酬为每月4000元，若公司成立，给予原告1%的干股。2018年8月5日，被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永签署一份《诸暨盛世齐家教育科技有限公司关于公司管理体系的声明》。原告基于对被代持方的信赖，着手公司筹备和创建工作，每天的情况都详细汇报给发起人以及严格执行发起人的指示。诸暨盛世齐家教育科技有限公司于2018年8月9日注册成立，被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永要求原告基于股份代持约定担任法定代表人，被告何秀丽担任执行董事。公司成立后，公司没有实际运营，也没有盈利，杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永以运营费名义花钱，公司运营费用都是从发起人私人账户中支出，不走公司账户，公司法人人格混同，因公司一直处于无本经营、亏损状态，2018年11月26日，被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永要求原告垫缴5万元出资款，原告2018年11月26日将5万元股款打入公司账户。自2019年5月，被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永既不支付原告报酬和代垫款，也不兑现1%干股。 被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳答辩称，两份管理体系声明均出具在诸暨盛世齐家教育科技有限公司成立前，盛世公司成立后，股权架构已重新分配，原代持协议作废；5万股本打入盛世公司账户系原告个人认购盛世公司股权行为，非被告要求，原告提供的出资证明书只有盛世齐家（上海）教育科技有限公司的印章和李秀芳的签名，与被告毫无关联；123279.58元垫付运营费和36000元工资均为盛世公司欠付原告，而非被告欠付；公司筹备系被告个人行为，与被告配偶无关；被告均愿意配合原告进行清算。 被告何秀丽答辩称，自己未参与盛世公司经营，是蒋欢借用其名义进行公司筹备，期间未享受任何利益，不应承担连带责任。 被告应春飞未提交书面答辩状。 被告贾建永、王可丽答辩称，公司行为与王可丽无关；原告第一项诉请中所谓的声明体系中没有贾建永的签名，与贾建永无关；原告是公司的股东及法定代表人，不能说退就退；关于第四项诉请，欠款与公司无关，是他们的私下行为；不存在代持股，所以不存在代持股报酬；原告就是公司的法定代表人，不存在代持。 原告为证明自己的主张向本院提供了以下证据： 1.公司管理体系的声明，以证明被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永创办公司并约定由原告代四人持股80%的事实。 2.情况说明，以证明公司出现问题后不追究原告的责任的事实。 3.公司决议，以证明股东杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永须将增资款打入公司账户的事实。 4.与被告贾建永的聊天记录二份，以证明被告贾建永系公司股东的事实。 5.营业执照，以证明涉案公司于2018年8月9日成立，被告何秀丽担任执行董事的事实。 6.股东会决议，以证明何秀丽参与公司经营的事实。 7.公司章程，以证明盛世齐家（上海）教育科技有限公司持股20%，原告代持80%，与公司管理体系的声明相对应的事实。 8.证明一份，证明被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、贾建永欠付原告运营费123279.58元、工资36000元的事实。 9.付款凭证，以证明被告曾给原告支付代持股报酬的事实。 10.出资证明书、打款证明，以证明原告经手出资款5万元的事实。 11.结婚登记，以证明被告杨苗根与应春飞、贾建永与王可丽、蒋欢与何秀丽系夫妻关系。 12.微信聊天记录，以证明蒋欢之妻何秀丽是参与公司经营的事实。 13.与蒋欢的微信聊天记录，以证明蒋欢要求原告代持公司股份的事实。 14.与杨苗根的微信聊天记录，以证明法定代表人、工商变更登记都是四位股东要求原告去做的事实。 15.原告与杨苗根的通话录音及原告与蒋欢、杨苗根的谈话录音，证明杨苗根、蒋欢、斯勤永基于代持股关系，以个人财产承担代垫款123279.59元的事实。 被告杨苗根、蒋欢、斯勤永提供微信截图，证明第五次会议纪要推翻了以以前的声明体系，股权全部重新分配。原告对微信的真实性无异议，认为该微信只是草拟的纪要，最后未确定。被告贾建永无异议。 被告贾建永提供微信截图一组、银行汇款清单一组，证明其已缴纳了股本金，其他股东汇入原告及杨苗根账户的记录。原告未提出异议；其他被告认为，转账记录不能代表款项的性质，即使款项真实，也是公司内部问题，应进行清算、盘账。 被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳、何秀丽对上述证据的真实性均无异议，但对证明目的均有异议，认为达不到原告及被告贾建永的证明目的。被告贾建永对未由其签字的证据不予确认，对其余证据的真实性无异议，被告王可丽认为与其无关。被告应春飞未到庭参加诉讼，视为放弃质证权。基于各被告对上述原告提供的证据真实性均无异议；而原告对被告贾建永、杨苗根等提供的证据真实性也未提出异议，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明，2018年初被告杨苗根、蒋欢、斯勤永、贾建永筹备成立诸暨盛世齐家教育科技有限公司。2018年8月5日，被告杨苗根、蒋欢、斯勤泳签署了一份名为“诸暨盛世齐家教育科技有限公司关于公司管理体系的声明”，约定诸暨市盛世齐家教育科技有限公司由创始人蒋欢、杨苗根、斯勤泳和贾建永共同发起，注册资金500万元，盛世齐家（上海）教育科技有限公司参股20%，俞俊玲代替四位创始人参股80%。何秀丽担任执行董事和财务负责人职务在工商备案，实际由蒋欢行使权利和承担义务；贾建永担任监事；俞俊玲担任经理和法定代表人在工商备案，实际由杨苗根担任经理、斯勤泳担任市场一部负责人职务，俞俊玲对公司前期筹备阶段不承担经济责任和法律责任，在工商登记注册后代表四位创始人行使经理和法定代表人的权利，不承担经济责任和法律责任。同日，原告俞俊玲与盛世齐家（上海）教育科技有限公司在诸暨盛世齐家教育科技有限公司章程上签字盖章，章程中载明盛世齐家（上海）教育科技有限公司出资100万元、俞俊玲出资400万元。2018年8月8日，诸暨市盛世齐家教育科技有限公司执行委员会形成第1次会议决议，载明：“以下股东必须于2018年10月30日前把增资款（3万元/人）打入财务指定公司账户：蒋欢、杨苗根、斯勤泳、贾建永”，并由被告蒋欢、杨苗根、斯勤泳、贾建永及原告俞俊玲签字确认。2018年8月9日，诸暨盛世齐家教育科技有限公司成立，领取营业执照。2018年11月26日，原告俞俊玲向诸暨盛世齐家教育科技有限公司出资5万元。2019年5月17日，被告蒋欢与斯勤泳、杨苗根向原告出具证明一份，内容为：“诸暨盛世齐家教育科技有限公司发起人即创始人一致同意聘请俞俊玲担任公司行政职务，月薪4000元；公司创始人一致推荐俞俊玲担任公司法定代表人，享受1%干股为担任法人回报；期间俞俊玲垫付公司运营费123279.58元；因公司运营状况不佳，公司尚欠俞俊玲工资36000元（时间2018年4月-12月）”。后公司经营不善，该款至今未付。 另查明，被告贾建永与王可丽系夫妻，被告杨苗根与应春飞系夫妻，被告蒋欢与何秀丽系夫妻。在公司筹建期间，贾建永通过微信转账给杨苗根有多笔费用，作为筹建费之资。 本院认为，公民的合法权益受法律保护。按原告的请求，结合原、被告在庭审中的质证意见，分别确认如下： 关于原告俞俊玲与被告蒋欢、杨苗根、斯勤泳、贾建永之间是否形成股权代持关系，及有否解除。原告提供的诸暨市盛世齐家教育科技有限公司关于公司管理体系的声明中明确蒋欢、杨苗根、斯勤泳、贾建永的股权由原告代持，该声明中有杨苗根、斯勤永、蒋欢签名，原告为该三人代持股权明确。被告贾建永虽未在“声明”及“证明”中签字，但已在执行委员会会议认缴出资，能够证明被告贾建永系实际出资人的事实；而诸暨盛世齐家教育科技有限公司，注册登记的股东除盛世齐家（上海）教育科技有限公司外，仅有俞俊玲一人，故应可确认贾建永的股权事实上也由原告代持。鉴于被告蒋欢、杨苗根、斯勤泳认可代持协议已实际解除，而被告贾建永否认存在代持，而公司成立后章程仍将四被告的股权记载于原告名下持续至今，双方未有明确的解除时间，本院酌定2019年11月13日双方表达趋于一致日为解除日。 关于股本金5万元。从原告提供的工商银行入账单及诸暨盛世齐家教育科技有限公司出资证明书，原告支付股本金5万元事实，该股本金支付的时间在原告代持期间，应由被告蒋欢、杨苗根、斯勤泳、贾建永支付，平均分摊。因原告支付股本金时并未约定利息，原告要求以年利率6%计算资金占用利息不予支持。被告贾建永虽有款项支付给杨苗根，但未明确为股本金，不在本案中抵扣，可在公司内部清账时统一核算。 关于代垫款123279.58元及报酬36000元。原告据以证明该主张的依据为蒋欢与斯勤永、杨苗根出具的二份证明，但二份证明均载明公司应支付的费用。在公司尚存并未清算的情况下，原告直接要求股东承担付款责任，依据不足。虽原告提供的微信聊天记录、谈话录音中蒋欢、杨苗根有代公司支付的意思表示，但具体各自应付的金额不明，支付的方式也未确定，并且也基于公司清账后。故该项请求本案不予支持。 虽何秀丽作为执行董事在工商备案，但决议中注明由蒋欢代，其并未参与公司筹备、管理，被告应春飞、王可丽对案涉公司也并不知情，原告以案涉债务为夫妻共同经营所负之债要求被告何秀丽、应春飞、王可丽承担连带清偿责任，于法无据，不予支持。在原、被告解除委托代持关系，且原告不愿再担任法定代表人的情况下，如办理变更手续确需被告杨苗根、蒋欢、斯勤永、贾建永协助，该四被告有协助的义务，但可否办理、如何办理变更诸暨盛世齐家教育科技有限公司股权、法定代表人手续应由市场管理部门审核，本院不宜处理。被告应春飞经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，鉴于本案事实已查清，予以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十五条，《中华人民共和国合同法》第四百零九条、第四百一十条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告俞俊玲与被告蒋欢、杨苗根、斯勤泳于2018年8月5日签订的股权代持协议于2019年11月13日解除； 二、被告蒋欢、杨苗根、斯勤泳、贾建永应各支付原告俞俊玲垫付股本金12500元；款限本判决生效之日起十五日内付清； 三、驳回原告俞俊玲的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4439元，依法减半收取2219.5元，由被告蒋欢、杨苗根、斯勤泳、贾建永共同负担1477元，由原告俞俊玲负担742.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  许诸德 审 判 员  李 晖 人民陪审员  蒋培南 二〇二〇年六月四日 书 记 员  楼 榕