新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵11民终27号 上诉人（原审原告）：赵疆丽，女，1968年2月1日出生，汉族，住乌鲁木齐市新市区。 被上诉人（原审被告）：新疆中瑞恒远商贸集团有限公司，住所地乌鲁木齐市经济技术开发区。 法定代表人：马巧玲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵慧君，新疆西域律师事务所律师。 上诉人赵疆丽因与被上诉人新疆中瑞恒远商贸集团有限公司（以下简称中瑞恒远公司）劳动争议一案，不服新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院（2019）兵1101民初611号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵疆丽、被上诉人中瑞恒远公司的委托诉讼代理人赵慧君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人赵疆丽的上诉请求：撤销（2019）兵1101民初611号民事判决第四项，改判被上诉人中瑞恒远公司向上诉人支付经济赔偿金625575元。事实和理由：1、一审判决认定事实错误，被上诉人解除与上诉人的劳动合同属于违法解除，而非依法终止劳动合同。上诉人自1999年在新疆天富集团工作，于2015年2月起由被上诉人以商调函的形式调至被上诉人处工作，双方当事人最后一期劳动合同期限为2016年2月25日至2019年2月24日止，上诉人在被上诉人处工作至2019年2月28日。上诉人虽中间调整过工作单位，但并不存在工龄中断，应于1999年计算工龄。上诉人在单位连续工作满十五年，且距退休不足五年，被上诉人在上诉人合同期满后第四天单方解除劳动关系，属于违法解除。2、一审判决直接认定上诉人经济补偿金自2008年起计算，而忽略新疆天富集团未向上诉人支付过经济补偿金的事实，属于适用法律错误。综上，被上诉人违反法律规定，单方解除与上诉人的劳动关系，应当认定违法解除，请二审法院改判被上诉人自1999年起计算工作年限向上诉人支付经济赔偿金。 被上诉人中瑞恒远公司辩称，不同意赵疆丽的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1、双方签订的劳动合同于2019年2月24日到期，后双方对续签事宜未达成一致意见，因此未续签劳动合同，被上诉人不存在违法解除劳动合同的情形。2、《劳动合同法》于2018年1月1日颁布实行，经济补偿金自此时间开始计算适当。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 赵疆丽向一审法院起诉请求：1、判令被告出具解除、终止劳动关系证明书；2、判令被告支付绩效工资43298.33元；3、判令被告支付违法解除或终止劳动合同赔偿金625575元；4、判令被告将原告档案转至人才交流中心；5、判令被告承担本案受理费。 一审法院认定事实：2015年2月25日，原告赵疆丽调入被告中瑞恒远公司。双方于当日签订了劳动合同，约定由被告安排原告从事外派财务总监工作。合同期限为一年。2016年1月27日，双方续签了劳动合同，合同期限为2016年2月25日至2019年2月24日。 2015年2月25日至2017年9月原告被被告派往联宇公司担任财务总监，年薪187000元。2017年10月至2017年12月，原告被被告派往中瑞丝路公司担任财务总监，年薪120000元。2018年1月至合同终止前原告被被告派往金石恒远公司担任财务总监，年薪131700元，月薪10975元。2019年2月28日，被告向原告出具了《不予续签劳动合同的通知》，当日原、被告办理了交接手续，原告向被告提交了《离职前需要解决的问题》，要求被告：一、支付欠发工资：1、外派联宇公司2017年6月至9月的绩效工资24933.33元；2、外派至中瑞丝路公司2017年10月至12月的绩效工资3000元；3、外派至金石恒远公司2018年1-12月的绩效工资13170元、2019年1月的绩效工资1097.50元、2月工资10975元、合同到期后至交接期间四天工资1567.86元。二、退还档案、护照、社保公积金登记簿、出具相关证明、退还劳动合同、提供离职证明。2019年3月1日被告综合管理办公室向联宇公司发函，称根据《权属企业负责人薪酬绩效考核管理暂行办法》（中瑞恒远发〖2017〗118号文件）规定，副职管理人员（副总经理、财务总监等职务）薪酬由权属企业自行制定并发放，其中集团公司按照各权属企业方案代发财务总监月基薪，当年绩效年薪由各权属企业自行兑现。请联宇公司兑现原告2017年未兑现的绩效年薪。2019年3月4日，联宇公司复函称：根据联宇公司2017年度核定的考核办法，公司各部门须配合完成公、铁联运累计800万吨的到发量，年度绩效考核工资才予以发放，2017年会计年度结束，公司未完成年度项目任务，故所有员工的绩效工资一律不予以发放。2019年6月25日，联宇公司向被告出具了《2017年联宇绩效考核情况说明》，载明：“根据我公司2017年3月21日新疆联宇投资有限公司制定的团队及员工销售考核奖励方案，公司到发货物需完成运量800万吨或年度年利润2000万元的目标任务，截止2017年12月，公司实际完成到发量597168吨，年利润48.52万元。根据公司一届五次股东会议决议和团队及员工营销考核奖励方案，对没有完成公司规定目标任务总经理助理以上不予兑现40%年度绩效工资”。另联宇公司及子公司薪酬待遇方案第一条规定：总经理助理以上岗位每月按60%工资发放，其余40%年末根据指标完成情况考核后发放。 2018年12月25日，被告制订的《新疆中瑞恒远商贸集团有限公司2017年度绩效工资兑现方案》中，载明：根据2017年度集团对各权属企业综合绩效考核得分情况，可全额兑现绩效考核工资的单位，中瑞德盈、金石恒远、融资担保公司，其他单位因年度考核结果低于85分，根据绩效考核兑现原则，兑现绩效年薪总的50%。集团公司外派至各权属企业的副职负责人（党支部书记、副总经理、财务总监等职务）的绩效年薪兑现，根据其所在服务单位绩效考核制度及年度考核结果自行考核，并报集团人力资源处审核后兑现。原告在2017年10月至12月，在中瑞丝路公司保留10%的绩效工资计3000元。2018年12月被告出台的《关于印发新疆中瑞恒远商贸集团有限公司绩效考核管理办法（修订版）》第十二条第二项规定：外派财务总监绩效考核的兑现，由所在企业年度综合业绩考核（占60%）与集团公司和所服务单位对财务总监的综合业务考核（占40%）相结合。年度综合考核结果低于85分的不予兑现；年度综合考核结果在85分以上的，按照按分值换算百分比兑现绩效年薪。原告2018年度绩效考核得分为91.37分，按照此规定，根据原告的工资水平，原告2018年度应兑现的绩效年薪为11205.04元，扣除应缴税款后，实发10868.89元（扣除了2018年8月2日至8月11日期间7天病假）。被告已于2019年3月4月将该绩效工资发放给原告。 2019年1-2月期间，原告保留绩效工资数额为2195元。截止目前为止，被告及权属企业尚未进行2019年的绩效考核，也没有兑现2019年的绩效工资。 因原、被告双方对于是否应当给原告发放绩效工资、支付终止劳动合同的经济补偿金等问题发生争议，原告向新疆生产建设兵团第十二师劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、由被告出具解除劳动关系证明书、支付2017年至2019年绩效工资43298.33元、支付赔偿金625575元并将原告的档案转到人才交流中心。经审理，该仲裁委员会作出师劳仲字（2019）第19号仲裁裁决书，裁决：由中瑞恒远公司向赵疆丽出具解除劳动关系证明书、支付2017年10月至12月绩效工资1500元、待2019年度考核结束后，按考核评价结果兑现赵疆丽的绩效年薪，支付经济补偿金126212.50元、按照赵疆丽提供档案和社会保险转移去向为其办理转移手续，驳回了赵疆丽的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。 另查明，原告在劳动合同期满前十二个月的平均工资为10975元。 一审法院认为，2015年2月25日，原、被告双方签订了劳动合同，此后又续签了劳动合同，现双方约定的劳动合同期限已经届满，而且双方未就续签劳动合同达成一致，双方的劳动合同已经终止。按照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，在劳动合同终止时，用人单位应当向劳动者出具终止劳动合同的证明并办理档案和社会保险关系转移手续。因此原告要求被告出具终止劳动关系证明书、转移档案的诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持。 在双方劳动合同存续期间，原告作为被告外派至相关企业的财务总监，应当接受被告及外派单位的管理，按照合同约定和相关公司的制度规定，领取包括基础工资和绩效工资在内的各项工资。因原告在2017年所派驻的联宇公司未完成2017年度全年目标任务，作为财务总监的原告，属于公司副总经理助理以上的员工，按照规定，不应当兑现绩效工资。因此，对于原告要求被告支付2017年6-9月绩效工资的诉讼请求，一审法院不予支持。原告在2017年10-12月被派驻到中瑞丝路公司担任财务总监期间，因中瑞丝路公司在2017年度考核得分低于85分，按规定应兑现绩效年薪的50%，即1500元，原告要求全额兑现，不符合规定，对于原告超出的请求，一审法院不予支持。对于原告主张的2018年度的绩效工资，因被告在2019年4月已经按照考核规定，将2018年应发放给原告的绩效工资发放给了原告。故对该项请求一审法院不予支持。因2019年原告被派驻单位的绩效考核尚未进行，原告要求被告发放此期间的绩效工资的条件没有成就，故对该项请求，一审法院不予支持。在双方的劳动合同期满后，原告一直工作至2019年2月28日，此期间，由于原告已提供劳动，被告理应支付此期间的工资。原告主张的工资数额1567.86元，未超出其当月的工资水平，一审法院予以支持。 由于签订劳动合同是用人单位和劳动者通过协商达成合意的行为，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，只有在签订了两次固定期限的劳动合同终止后，劳动者和用人单位均同意续签劳动合同的情况下，双方如继续签订劳动合同，一般应签订无固定期限的劳动合同。而本案中，原、被告虽然已经签订了两次固定期限的劳动合同，但在第二次劳动合同期满后，双方对于再次续签劳动合同并没有达成合意，并不存在被告与原告应当签订无固定期限劳动合同的问题，而本案中原告又未提供证据证明本案存在劳动合同续延的情形。因此原告所称被告违法强行终止合同，没有事实和法律依据，故其主张由被告支付违法终止劳动合同赔偿金的请求，一审法院不予支持。鉴于原、被告之间的劳动合同已经终止，被告应当依照《中华人民共和国劳动合同法》及《中华人民共和国劳动法》和《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的相关规定，向原告支付2008年1月至2019年2月期间的经济补偿金126212.50元（10975元/月×11.5个月）。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第九十七条，《中华人民共和国劳动法》第二十八条，《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告新疆中瑞恒远商贸集团有限公司应于本判决生效之日起15日内向原告赵疆丽出具终止劳动关系证明书，并根据原告提供的档案和社会保险转移去向为原告办理转移手续。二、被告新疆中瑞恒远商贸有限公司应于本判决生效之日起15日内向原告赵疆丽支付2017年10月至12月的绩效工资1500元；三、被告新疆中瑞恒远商贸集团有限公司应于本判决生效之日起15日内向原告赵疆丽支付2019年2月25日至28日期间的工资1567.86元；四、被告新疆中瑞恒远商贸集团有限公司应于本判决生效之日起15日内向原告赵疆丽支付经济补偿金126212.50元；五、驳回原告赵疆丽的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告新疆中瑞恒远商贸集团有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本案的争议焦点是:上诉人赵疆丽要求被上诉人中瑞恒远公司支付经济赔偿金625575元有无事实和法律依据。 本院认为，解除或终止劳动合同的赔偿金,是对用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同给劳动者造成经济损失的惩罚性的补偿措施，其功能不仅在于弥补劳动者的损失和保护劳动者，而是对用人单位的违法行为进行惩罚。 上诉人赵疆丽主张被上诉人中瑞恒远公司支付经济赔偿金625575元，上诉人赵疆丽认为被上诉人在上诉人合同期满后第四天单方解除劳动关系，属于违法解除合同，通过一、二审庭审查明的事实分析，2015年2月25日，上诉人赵疆丽调入被上诉人中瑞恒远公司，双方于当日签订了劳动合同，约定由被上诉人安排上诉人从事外派财务总监工作，合同期限为一年。2016年1月27日，双方续签了劳动合同，合同期限为2016年2月25日至2019年2月24日。劳动合同期限届满后，双方就续签劳动合同并未达成合意，双方的劳动关系因劳动合同期满而终止，被上诉人中瑞恒远公司不存在违法解除劳动合同的法律事实。因此,上诉人要求被上诉人中瑞恒远公司支付经济赔偿金625575元无事实和法律依据，本院不予支持。 上诉人赵疆丽主张被上诉人中瑞恒远公司支付经济补偿金具有事实和法律依据。经济补偿是国家要求用人单位承担的一种社会责任，即用人单位解除或终止劳动合同时，应当支付给劳动者一定的经济补助，以帮助劳动者在失业阶段维持基本生活，不至于生活水平急剧下降。正是由于这种社会责任是国家强加给用人单位的义务，因而，任何情况下用人单位应当担责。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定了用人单位支付经济补偿金的七种情形，只要满足其中之一，用人单位要无条件向劳动者支付相应的经济补偿金。劳动合同期满，劳动者同意续订劳动合同，而用人单位不同意续订劳动合同，由用人单位终止固定劳动合同，属用人单位解除或终止劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿金的计算方式，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，支付经济补偿金的年限最高不超过十二年（十二年是指2008年1月1日后的工作年限）。 由于《中华人民共和国劳动合同法》规定的支付经济补偿金的情形比《违反和解除劳动合同的经济补偿金办法》中规定的情形更多，审判实务中就必定会遇到这种情况，新法规定要支付经济补偿，旧法规定不用支付经济补偿或未规定，可以理解为2008年1月1日前的工作年限经济补偿金为0，经济补偿金自2008年1月1日起计算。《中华人民共和国劳动合同法》规定了用人单位在正常情况下，合同期满终止劳动合同需支付经济补偿金，而《中华人民共和国劳动法》并无规定。因此，审判实务中正常认为经济补偿金自2008年1月1日起计算，劳动者在2008年1月1日前的工作年限不计算经济补偿金。因此,一审法院根据上诉人的工作年限判令被上诉人支付上诉人自2008年1月至2019年2月期间的经济补偿金126212.50元是正确的。 综上所述，上诉人赵疆丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人赵疆丽负担（上诉人已预交）。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 华 审 判 员  刘新军 审 判 员  张玲玲 二〇二〇年六月二日 法官助理  宋琦颀 书 记 员  孙 芳