河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终1203号上诉人（原审被告）：付志飞，女，1970年9月24日生，汉族，住郑州市金水区。上诉人：（原审被告）：乔建春，男，1970年10月15日生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：刘用，河南迪卡沃律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郜法卿，男,1959年10月16日生，汉族，住襄城县。委托诉讼代理人：陈国营，河南良承律师事务所律师。上诉人付志飞、乔建春与被上诉人郜法卿民间借贷纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2016）豫1025民初1262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年03月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人付志飞及其委托诉讼代理人刘用、上诉人乔建春的委托诉讼代理人刘用，被上诉人郜法卿及其委托诉讼代理人陈国营到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人付志飞、乔建春上诉请求：请求依法撤销襄城县人民法院（2016）豫1025民初1262号民事判决书。事实和理由：1.鹤壁银河置业有限公司是本案真正的债务人，应该对该债务承担相应的还款责任，一审漏掉必要的当事人；2.结合本案的借款合同、银行流水单、转账记录、鹤壁银河公司证明、该公司会计证言及通话录音显示，乔建春所借戴经纶300万元款项用于项目借款，乔建春既不是公司法定代表人，也不是股东，乔建春没有从公司出借款项获得任何收益用于家庭共同生活；上诉人付志飞有稳定的职业和收入，所借款项金额巨大，远超实际生活需要，未参与乔建春的生产经营，该笔款项也完全不符合家事代理的原则；3.一审判决关于利息及借款本金数额认定错误，本案借款没有约定利息，应当视为无息。乔建春已经归还借款665000元，本案借款仅剩余33.5万元。4.一审判决适用婚姻法司法解释进行判决属适用法律错误。5.一审判决显失公正，不能令人信服。被上诉人郜法卿辩称，1?.在程序上，一审法院没有遗漏必要的当事人。根据相关证据及一审庭审情况，鹤壁银河置业公司并不是本案的真正债务人，上诉人乔建春向答辩人出具借条和民间借贷协议各一份，该民间借贷属于答辩人与上诉人乔建春之间的民间借贷行为，而与鹤壁银河置业公司无关。2?.上诉人付志飞和上诉人乔建春共同承担还款责任。上诉人乔建春因用钱向戴某借款300万，自2013年12月1日，上诉人乔建春每月支付戴某105000元。2014年6月份，戴某将债权100万元转让给答辩人郜法卿，2015年1月1日，上诉人乔建春与答辩人补签民间借贷协议一份，约定上诉人乔建春向答辩人借款100万元，借款期限为2015年1月1日至2015年12月31日，上诉人乔建春并于同日向答辩人出具借条一份，该借条书明“今借到郜法卿壹百万元整（1000000）乔建春2015年1月1日”，上诉人乔建春、付志飞于2016年7月29日登记离婚，说明上诉人乔建春、付志飞在该借款出借时为夫妻关系，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按照夫妻共同债务处理，但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”。本案借款发生在上诉人乔建春、付志飞夫妻关系存续期间，并且上诉人所提供的证据不足以证明本案借款属于法律例外情形;另外，2017年3月1日起实行的，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）补充规定，法释【2017】6号规定：“在《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的基础上增加两款，分别作为该条第二款和第三款，夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持，夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。”所以，上诉人乔建春、付志飞应当承担共同还款责任。上诉人乔建春在发生借款时明确向答辩人说明上诉人付志飞知道该笔借款，一审中证人均证明关于该笔借款上诉人付志飞是知道的。该借款是答辩人与上诉人之间真实发生的民间借贷，并不是上诉人从事违法犯罪活动所负债务。此外，郑州市不动产登记中心出具的资料显示，上诉人付志飞向中国农业银行股份有限公司郑州郑东支行用自己位于郑州市××区经××北段××花园××楼××单元××号郑房权字第**房产抵押贷款80万元，抵押期限为2015年4月29日至2018年4月28日，上诉人乔建春向郑州市市郊农村信用合作联社用自己名下的位于郑州市××区××路××号院文雅新世界6号楼东1单元101号郑房权证字**房产抵押贷款45万，抵押期限为2016年4月8日至2019年4月8日，上述二上诉人向银行抵押贷款金额共计125万，并且，这两笔贷款均发生在二上诉人婚姻关系存续期间，上诉人在上诉状中称近几年家庭没有超过上诉人经济实力的大额开支毫无根据，这说明上诉人付志飞在离婚前一直支持并参与上诉人乔建春的生产经营活动。3.一审法院关于借款本金及利息的数额认定是正确的。答辩人在发生借款时口头约定利息为月利率3.5%，答辩人提供有银行交易明细及证人戴某出庭予以证明，根据本案借贷双方关系亲疏程度、借款金额大小、借款当地交易习惯，而且本案借款债权转让时间为2014年6月份，借款协议补签日期为2015年1月1日，在此长达6个月的时间内上诉人乔建春每月向答辩人支付3.5万元累计21万元，如未约定利息，上诉人乔建春在补签协议中又出具100万元的借款凭证，而未将所支付数额减少的情形，不符合常理，另外，在双方签订的借款协议中也约定有资金占用费即等同于利息，所以上诉人除偿还答辩人本金100万之外，还应当向答辩人支付相应的利息，所以一审法院判令上诉人向答辩人偿还本金及利息是正确的。综上所述，答辩人认为，上诉人的上诉理由不能成立，一审法院的判决认定事实清楚，证据充分，适用法律准确应当维持。为维护答辩人的合法权益请求二审维持原判，依法驳回上诉人的上诉请求。被上诉人郜法卿向一审法院起诉请求：二被告应共同偿还原告借款100万元及利息（利息自2015年12月1日至2016年4月30日为10万元，2016年5月1日起按月息2％支付至还款之日止）。一审法院认定事实：被告乔建春因用钱向戴某借款300万元，自2013年12月1日起，被告乔建春每月支付戴某105000元。2014年6月份，戴某将债权100万元转让给原告郜法卿，2015年1月1日，原告与被告乔建春补签民间借贷协议一份，约定乔建春向原告借款100万元，借款期限为2015年1月1日至2015年12月31日，如借款到期后乔建春不能归还，乔建春承诺承担借款总额百分之十为违约金，并自愿按照逾期的时间起每日向原告支付借款总额千分之三的资金占用费。乔建春并于同日向原告出具借条一份，载明“今借到郜法卿壹佰万元整（1000000）乔建春2015年1月1日”。后原告催要未果。被告乔建春自2014年6月4日起每月通过转账的方式支付给原告35000元至2015年12月10日。2016年5月4日，原告诉至法院。另查明，被告乔建春、付志飞在该借款出借时二人为夫妻关系，双方于2016年7月29日登记离婚。在诉讼中，原告申请对1、被告乔建春所有位于郑州市××区××路××号院文雅新世界6号楼东1单元101号，产权证号：0301071184；2、被告乔建春所有的车牌号为豫Ａ×××**凯迪拉克车一辆；3；被告付志飞所有的位于郑州市××区经××北段××花园××楼××单元××号，产权证号为：0501029577；4、被告付志飞所有的位于郑州市××区经××北段××花园××楼××单元××号，产权证号：0501016051予以保全。并提供原告所有的位于襄城县××常庄村［襄城县房权证茨沟乡字第**］《房屋所有权证》（建筑面积164．22平方米）；刘晓峰所有的车牌号为：豫Ａ×××**宝马牌轿车一辆作为担保。本院依法作出（2016）豫1025民初1262号民事裁定书对上述款项予以冻结。一审法院认为，合法的借贷关系应予以保护。戴某将债权100万元转让给原告，被告乔建春于2015年1月1日与原告郜法卿签订借款协议，乔建春并出具借条，对此事实被告乔建春无异议，本院予以确认。本案争议焦点为：1、付志飞在本案中是否承担还款责任；2、乔建春对借款100万元是否已经偿还及应还数额为多少元；3、对原告主张的利息是否予以支持。关于争议焦点一，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按照夫妻共同债务处理，但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”。本案借款发生在被告乔建春、付志飞夫妻关系存续期间，且向本院提供的证据不足以证明本案借款属法律例外情形，故应由被告乔建春、付志飞共同承担。被告辩称该借款未用于家庭共同生活，对借款并不知情，且在付志飞知道该借款后已离婚，付志飞不应承担还款责任的抗辩理由不能成立。关于争议焦点二、三，原告称借款口头约定利息为月利率3.5％，对此原告提供有证据银行转账交易明细及证人戴某出庭予以证明，被告称未约定借款利息，根据本案借贷双方关系亲疏程度、借款金额大小、借贷当地交易习惯，且本案借款债权转让时间为2014年6月份，借款协议补签日期为2015年1月1日，在此长达6个月的时间内被告乔建春每月向原告支付3.5万元累计21万元，如未约定利息，乔建春在补签协议中又出具100万元的借款凭证，而未将所支付数额减少的情形，不符合常理，综合判断对被告所称本案借款没有约定利息不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”被告乔建春于2014年6月至2015年12月10日每月向原告郜法卿给付3．5万元共计66．5万元，不足以清偿当时所欠郜法卿共计100万元债务，应当按照顺序对借款利息进行抵充。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持”。本案借款实际发生于2014年6月份，利息按照年利率36％计算至2015年12月10日为57万元，被告乔建春向原告给付的66．5万元应对上述借款利息予以抵充后剩余9．5万元。因该案借款实际发生日与借款合同签订日期不一致，以最后一次付款日期即2015年12月10日为已付利息截止日期，自2015年12月11日起按照年利率24％支付利息至实际还款之日，对已付利息抵充后剩余部分予以扣减未付利息。综上，乔建春已付款项为支付的借款利息，应偿还的借款本金应为100万元。原告请求按照月利率2％支付利息至实际还款之日，不违反法律禁止性规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十条规定，判决如下：被告乔建春、付志飞于本判决生效之日起十日内偿还原告郜法卿借款本金100万元及利息（利息计算办法：以100万元为本金自2015年12月11日起按照年利率24％计算至本息清偿完毕之日止；利息计算时应扣减已付利息9.5万元）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14700元，财产保全费5000元，共计19700元，由被告乔建春、付志飞负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实与原审一致。本院认为，根据上诉人的上诉和被上诉人的答辩，本案审理的焦点为：1.本案是否应当追加鹤壁银河置业公司参加诉讼；2.上诉人付志飞是否应当承担本案还款责任；3.原审对利息及借款本金数额的认定是否有误。关于本案是否应当追加鹤壁银河置业公司参加诉讼的问题。本院认为，根据原审卷P40上诉人乔建春所出具的借条“借条今借到郜法卿壹佰万元整（1000000.0）乔建春2015年1月1日”，本案民间借贷纠纷发生在乔建春与郜法卿之间，至于乔建春将款转给鹤壁银河置业公司是其与该公司之间的法律关系，故原审未将鹤壁银河置业公司列为当事人参加诉讼并无不当。对上诉人的该上诉理由，本院不予采纳。关于上诉人付志飞是否应当承担本案还款责任的问题。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理，但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。”，《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”，本案借款发生在二上诉人婚姻关系存续期间，上诉人付志飞没有提供证据证明该笔借款郜法卿与上诉人乔建春明确约定为个人债务，也没有提供证据证明该笔债务系乔建春与第三人串通，虚构债务，或借款用于赌博、吸毒等违法犯罪活动，或郜法卿知道付志飞与乔建春关于夫妻关系存续期间所得财产归各自所有，因此，乔建春的借款应当视为夫妻共同债务，对上诉人的该上诉理由，本院不予采纳。关于原审对利息及借款本金数额的认定是否有误的问题。本院认为，上诉人称借条上未约定借款利息，根据本案借贷双方关系亲疏程度、借款金额大小、借贷当地交易习惯，且本案借款债权转让时间为2014年6月份，借款协议补签日期为2015年1月1日，在此长达6个月的时间内上诉人乔建春每月向被上诉人支付3.5万元累计21万元，如未约定利息，乔建春在补签协议中又出具100万元的借款凭证，而未将所支付数额减少的情形，不符合常理，且证人戴某出庭作证证明双方口头约定月息3.5%，故上诉人乔建春每月支付给被上诉人的3.5万元应当认定为支付的利息。上诉人乔建春于2014年6月至2015年12月10日每月向被上诉人郜法卿给付3.5万元共计66.5万元，不足以清偿当时所欠郜法卿共计100万元债务，应当按照顺序对借款利息进行抵充。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持”。本案借款实际发生于2014年6月份，利息按照年利率36％计算至2015年12月10日为57万元，上诉人乔建春向被上诉人给付的66.5万元应对上述借款利息予以抵充后剩余9.5万元。因该案借款实际发生日与借款合同签订日期不一致，以最后一次付款日期即2015年12月10日为已付利息截止日期，自2015年12月11日起按照年利率24％支付利息至实际还款之日，对已付利息抵充后剩余部分予以扣减未付利息。原审对借款本息的判决并无不当，综上，对上诉人的该上诉理由，本院不予采纳。综上所述，付志飞、乔建春的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14700元，由上诉人付志飞、乔建春负担。本判决为终审判决。审判长 吴 涛审判员 孙根义审判员 李 兵二〇一七年六月七日书记员 侯伟丽执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口