四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终814号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司，住所地四川省宜宾市翠屏区沿江路树高富邻金沙3-1-2-3、3-2号。 负责人：阮洪涛。 委托诉讼代理人：秦新高，四川协州律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：罗文勤，男，1972年2月出生，汉族，住四川省珙县。 被上诉人（原审被告）：田国银，男，1979年9月出生，汉族，住四川省珙县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司（以下简称平安财险宜宾支公司）因与被上诉人罗文勤、田国银机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省珙县人民法院(2020)川1526民初47号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险宜宾支公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判扣减罗文勤的非基本医疗保险用药12801.04元以及护理费21600元；2.本案一、二审诉讼费用由罗文勤、田国银承担。事实与理由：1.从罗文勤提交的发票和病历可见其用药中存在大量非基本医疗保险用药，根据《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》第四十二条以及案涉保险合同中的约定，应扣减罗文勤医药费中15%的非基本医疗保险用药费用；2.护理期应当以病历及医嘱上的载明为确定依据，护理期不应予以鉴定，对鉴定的护理时限也不应采信，罗文勤的病历上并无医嘱出院后需护理，出院后的护理费属于护理依赖费用，应依据护理依赖程度按比例计算，罗文勤的伤残等级反映其无护理依赖，罗文勤也未对护理依赖程度进行鉴定，其出院之后的护理费不应支持。 罗文勤辩称：1.案涉交通事故发生之前罗文勤自身无任何疾病，住院期间用药是医生根据病情决定，罗文勤作为案涉事故的受害方没有任何过错，不应承担任何医疗费用；2.一审法院采信四川鑫正司法鉴定所出具的鉴定意见并确认罗文勤的护理时限为6个月，合理合法。 田国银二审未作答辩。 罗文勤向一审法院提出诉讼请求：一、判令田国银、平安财险宜宾支公司支付罗文勤各项损失317756.46元（具体项目如下：1.残疾赔偿金213386.4元、2.精神损害抚慰金15000元、3.误工费25000元、4.护理费41550元、5.住院伙食补助费2910元、6．鉴定费3600元、7.后续医疗费3800元、8.医疗费84482.58元、9.交通费1000元，共计390728.98元，因已垫付72972.52元，故实际请求额为317756.46元）；二、精神损害抚慰金在交强险中优先赔付；三、诉讼费由田国银、平安财险宜宾支公司承担。 一审法院认定的双方当事人无争议的要素事实：1.住院伙食补助费。双方当事人有争议的要素事实：1.是否采信四川鑫正司法鉴定所出具的鉴定意见的问题；2.残疾赔偿金适用标准问题；3.精神损害抚慰金；4.护理时限及护理费标准问题；5.误工时限及误工费标准问题；6.医疗费是否扣除自费用药的问题；7.鉴定费的承担责任；8.交通费问题； 一审法院认为，平安财险宜宾支公司不认可四川鑫正司法鉴定所出具的鉴定意见（伤残等级、后续医疗费、护理时限），并申请了重新鉴定，第二次鉴定是在西南医科大学司法鉴定中心进行，但平安财险宜宾支公司拒不缴纳鉴定费，故西南医科大学司法鉴定中心向一审法院退回了鉴定委托。因此，平安财险宜宾支公司拒不缴纳鉴定费的行为应视为对鉴定申请的撤回，故一审法院采信四川鑫正司法鉴定所的鉴定意见，即伤残等级为八级，后续医疗费为3800元，护理时限为6个月（自出院时起计算）。关于残疾赔偿金标准，罗文勤虽系农村户口，但是在城镇务工已一年以上，其生活来源于在城镇务工的收入，故残疾赔偿金应按城镇标准计算；关于精神抚慰金问题，罗文勤的伤残等级是经有资质的鉴定机构鉴定的，故精神抚慰金15000元，一审法院予以支持；关于护理时限问题，罗文勤请求的277天（住院97天﹢护理时限180天）符合法律规定，一审法院予以支持，护理费标准确定为120元/天，罗文勤请求的误工时限符合法律规定，一审法院予以确认，罗文勤在城镇务工，但未提供工资表证明工资收入，故误工费标准确定为150元/天。平安财险宜宾支公司要求医疗费扣除15%的自费用药，但在庭审中平安财险宜宾支公司未提供证据予以证明，故其抗辩理由不成立。关于鉴定费问题，罗文勤主张的鉴定费系第一次鉴定费，应作为损失计算。关于交通费，一审法院确定为800元。一审法院确认本案罗文勤的损失有：1.残疾赔偿金213386.4元【残疾赔偿金199296元（20年×33216元/年×30%）﹢罗芥剑的被扶养人生活费3522.6元（1年×23484元/年×30%÷2）﹢罗朝利的被扶养人生活费10567.8元（3年×23484元/年×30%÷2）】；2.精神损害抚慰金15000元；3.误工费18750元（125天×150元/天）；4.护理费33240元（277天×120元/天）；5.住院伙食补助费2910元（97天×30元/天）；6.鉴定费3600元；7.后续医疗费3800元；8.医疗费85340.25元；9.交通费800元，合计376826.65元，由于田国银垫付费用4824.67元（医疗费7857.67元－案件受理费3033元），平安财险宜宾支公司垫付了70000元，故罗文勤实际应得到302001.98元的赔偿。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司于判决生效之日起二十日内赔偿罗文勤302001.98元，向田国银支付垫付款4824.67元；二、驳回罗文勤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3033元，由罗文勤承担。 二审期间，各方当事人均未提供新证据，二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的双方当事人无争议的事实予以确认。 本院认为，本案双方当事人的争议焦点为：1.是否应扣除罗文勤医药费中15%的非基本医疗保险用药费用；2.罗文勤的护理费是否应扣减。 本案中，针对争议焦点1，平安财险宜宾支公司主张扣除15%的非基本医疗保险用药费用，但其在一、二审中均未提供证据证明罗文勤的医药费中存在非基本医疗保险用药及其相应费用，且仅凭罗文勤一审中提交的发票、病历不能明确非基本医疗保险用药部分以及相应的费用，故本院对平按财险宜宾支公司的该主张不予支持。 针对争议焦点2，平安财险宜宾支公司在一审中申请了对罗文勤的伤残等级、后续医疗费、护理时限进行重新鉴定，并经抽签选定具备资质的西南医科大学司法鉴定中心，但平安财险宜宾支公司拒不缴纳鉴定费，该行为应视为其对鉴定申请的撤回，西南医科大学司法鉴定中心亦向一审法院退回了鉴定委托，故一审法院采信四川鑫正司法鉴定所出具的鉴定意见（罗文勤本次交通事故伤经治疗后，护理时限以六个月为宜）并无不当，结合罗文勤住院天数共计97天，一审法院计算罗文勤的护理费共计33240元（277天×120元/天），本院予以支持。 综上所述，平安财险宜宾支公司与梁国才的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费660元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司负担。 审判长  何锡强 审判员  越太强 审判员  张问桃 二〇二〇年六月八日 书记员  赖 秋