连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2015）赣民初字第04749号原告:朱孔军，男，1967年3月4日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人:陈西飞，江苏衡信达律师事务所律师。被告：张波，男，1975年2月15日出生，汉族，居民，原住连云港市赣榆区，现羁押于江苏省彭城监狱。被告：高峰，男，1968年7月12日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人:隋新明、颜廷强，江苏顺维律师事务所律师。第三人：赵新佐，男，1958年6月6日出生，汉族，居民，住连云港市海州区。委托诉讼代理人:孙振政，江苏苍梧律师事务所律师。原告朱孔军与被告张波、高峰及第三人赵新佐债权转让合同纠纷一案，本院于2015年10月12日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱孔军的委托诉讼代理人陈西飞、被告张波、被告高峰的委托诉讼代理人隋新明、第三人赵新佐的委托诉讼代理人孙振政到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。朱孔军向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付原告借款100万元及利息；2.诉讼费由二被告负担。事实和理由：2013年11月1日，被告张波向第三人赵新佐借款100万元，由被告高峰提供担保，口头约定月利率5分。2015年9月22日，第三人赵新佐将此债权转让给原告朱孔军，并将《债权转让通知书》送达给二被告，之后，二被告没有履行清偿义务。被告张波辩称，2013年我是通过周新宁向第三人赵新佐借的100万元，第三人指定被告高峰为担保人，我与第三人一起去找高峰处签字，之后通过银行转账了100万元，当时无利息约定，年底第三人找我要钱时把我的别克商务车开走，之后又追要了几次。被告高峰辩称，被告高峰只是作为“证明人”签字，没有为上述借款提供担保，故不应承担保证责任。第三人赵新佐辩称，借款、担保及债权转让均属实。原告朱孔军围绕诉讼请求依法提交了证据:1.2013年11月1日，100万元借条及转账明细各1份，证明借款及担保的事实；2.2015年9月24日，债权转让协议１份，证明债权转让的事实；3.《债权转让通知书》送达照片3张及EＭＳ专递缴寄联２份，证明债权转让并已经送达债务人的事实。被告高峰围绕答辩主张依法提交了证据:4.《司法鉴定意见书》及释明函各１份，证明“担保人”字迹是在借条形成之后添加的。经质证，被告张波对证据１、２、3、4真实性、合法性及关联性均无异议。被告高峰对证据1中的借条真实性有异议，认为“担保人”三个字是后补加上去的；对证据2，被告高峰不知情，不发表意见；对证据3，被告高峰没收到。第三人赵新佐对证据１、２、3真实性、合法性、关联性均无异议。原告朱孔军认为证据4的鉴定方向有误，第三人赵新佐写的“担保人”与被告高峰的签名均发生在张波立借条之后，应当对“担保人”和“高峰”形成时间进行鉴定，被告高峰却回避这个问题，只申请对“担保人”字迹与其他黑色水笔笔迹进行鉴定，不完整；认为《司法鉴定意见书》及释明函（1）程序违法，（2）超业务范围鉴定，（3）适用规范依据错误，（4）释明函形式上违法；故而怀疑鉴定人故意歪曲事实，偏袒被告高峰，鉴定结论虚假和显失公正。第三人赵新佐对证据4的质证意见基本同原告朱孔军，并强调第三人先写“担保人”后交被告高峰签字。经过审查，本院对原告朱孔军提交的证据1中，被告张波借款100万元的事实予以确认，但对月息5分的事实不予认可；对被告高峰承担保证人的保证责任的证据效力不予确认。理由：原告朱孔军没有证据证实，1.存在月息5分的约定，2.被告高峰在借条上面签名系作为保证人承担担保责任的意思表示。本院对原告朱孔军提交的证据2的证据效力予以确认；对证据3，由于被告高峰未签收，具体效力依据查明的事实和法律规定确认。对于证据4，由于依据被告高峰的鉴定要求：“1、对上述检材上“担保人”笔迹与其它黑色水笔笔迹是否同一支笔书写形成进行鉴定；2、对上述检材上“担保人”笔迹与其它黑色水笔笔迹是否同一时间书写形成进行鉴定”所出具的鉴定结论，具有局限性，无法直接证实“担保人”和“高峰”形成时间顺序。就该证据效力本院将结合其他当事人的质证意见和查明的案件事实综合予以评判。对本案事实认定如下：2013年11月1日下午1点多，借款人张波通过朋友周新宁向出借人赵新佐借款100万元，在高峰的“四合院”饭店内，张波出具100万元借条1张给赵新佐，大约20分钟后在赵新佐要求下，高峰在借条日期下方签了名字，当日下午5点前，赵新佐通过中国银行转款100万元给张波。借条内容载明“借条，今借赵新佐现金100万元，还款日期2013年12月1日，借款人：张波，2013年11月1日，担保人：高峰。”2014年5月26日，出借人赵新佐以借款人张波、担保人高峰为被告向我院起诉，因张波涉嫌经济犯罪，我院以（2014）赣民初字第03118号移送函，将该案移送赣榆公安局。2015年6月7日，被告张波因犯信用卡诈骗罪、非法吸收公众存款罪，被我院（2015）赣刑初字第00214号刑事判决书，判决有期徒刑8年6个月，在已经查明的非法吸收公众存款罪的犯罪数额中，不包含本案的借款数额，目前，张波在江苏省徐州市彭城监狱服刑。2015年9月6日，赵新佐又以张波、高峰为被告向本院起诉，要求被告张波还款、被告高峰承担连带责任。2015年9月23日，原告因故撤回起诉。2015年9月22日，出借人赵新佐将此债权转让给朱孔军并邮寄张波、高峰,张波收悉，高峰未送达到，之后，朱孔军到高峰经营的饭店送达，店员拒收后，放置吧台拍照。2015年10月12日，原告朱孔军遂以张波、高峰为被告诉至本院，诉讼中，应被告高峰申请追加出借人赵新佐为第三人参加本案诉讼。2015年12月31日，举行听证，原告朱孔军与被告高峰就“担保人”和“高峰”的时间先后双方产生歧义，后应被告高峰请求，2016年4月18日，本院对证据1中的借条笔迹形成时间委托鉴定机构作技术鉴定。2016年6月7日，无锡江南司法鉴定所司法鉴定意见：1.上述检材“担保人”笔迹与其他黑色水笔笔迹不是同一支笔书写形成；2.上述检材“担保人”笔迹与其他黑色水笔笔迹不是同一时间书写形成，上述检材“担保人”笔迹是在检材形成之后另行添加书写形成。应本院要求，2016年6月7日，无锡江南司法鉴定所作鉴定意见释明函：1.上述检材“担保人”笔迹的书写形成时间，与该检材上其它黑色水笔笔迹至少存在三个月以上的书写形成时间差，否则无法检出书写形成时间差；2.上述检材上其它黑色水笔笔迹书写形成时间在前，而该检材上“担保人”笔迹的书写形成时间在后；3.上述检材“担保人”笔迹是在该检材形成后，至少三个月之后或更长时间之后另行添加书写形成。诉讼中原告朱孔军陈述，1.赵新佐是职业融资公司的人员，如果高峰不以担保人身份签字，是不会将100万元巨款出借给张波的；2.高峰作为完全民事行为能力人，平时对交易比较熟悉，应该知道在借条上面签名的法律后果。故主张二被告连带偿还借款100万元及利息（自起诉之日起按照年利率6%计算）。诉讼中被告张波陈述，其与赵新佐签订借条时，高峰不在现场，赵新佐让高峰在借条上面签名，高峰起先不愿意签字，赵新佐说签字证明意思一下，高峰签字时其在场，当时借条中高峰的名字前面没有“担保人”字样。2013年底，第三人赵新佐向被告张波追偿过程中，把张波的别克商务车开走，至今未还。由于被告张波没有证据证实双方以车抵充债务的合意存在，本案不作处理，被告张波可以另案主张。诉讼中第三人赵新佐陈述，“担保人”字样是在借条形成后被告高峰签名前由第三人书写的；“担保人”和高峰签名都在借条形成之后，只鉴定“担保人”与张波书写借条主文，达不到证明目的；应当鉴定“担保人”与张波书写形成时间先后。以上事实，由原告提交的借条、转账明细、债权转让协议书和通知书、送达回执和照片、司法鉴定意见书及释明函、生效法律文书及当事人的庭审陈述在卷佐证，经质证和审查，本院对上述事实予以认定。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。2013年11月1日，借款人张波向出借人赵新佐借款100万元所出具的借条，系双方真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，也不存在合同法第52条和最高法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第14条规定的其他导致合同无效的情形，借款合同成立并生效，对双方当事人均具有约束力。合同约定还款日期为2013年12月1日，逾期张波无正当理由没有还款，构成违约。原告朱孔军与第三人赵新佐签订债权转让协议，是其真实意思表示，符合合同法第79条“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人”的规定，该债权转让协议有效。2015年9月24日，原告将债权转让通知书以邮件送达被告张波，完成了对张波的告知义务，符合合同法第80条“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”的规定，债权转让协议对债务人张波发生效力。借款没有约定利率，依约定被告张波应当偿还原告朱孔军借款100万元，依法律规定被告张波还应当支付原告朱孔军借款本金100万元自2015年10月12日起至本判决确定给付之日止按照年利率6%支付资金占用期间利息。原告朱孔军及第三人赵新佐均对司法鉴定意见书和释明函的证据效力提出质疑，民事诉讼法司法解释第90条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明，…当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”现有证据不能证实当事人主张的事实存在，故本院对当事人的上述质疑意见不予采纳。条上面签字是作为保证人承担保证责任还是作为见证人或者介绍人等不承担法律责任是本案争议的焦点。1.从担保法第6条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”，第13条“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同”，担保法解释第22条“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立”的规定可以看出，保证法律关系的成立是以当事人明确的意愿承担担保责任的意思表示为前提，保证责任不同于一般的民事责任，它是保证人基于与债务人的特殊关系而承担的一种单务、无偿的法律责任，不享有要求对方对待给付的请求权。正是因为保证责任与一般债务这一质的区别，最高法院关于审理借贷案件适用法律若干问题的规定第21条才规定“他人在借据、收据、欠条等债权凭证或者借款合同上签字或者盖章，但未表明其担保人身份或者承担保证责任，或者通过其他事实不能推定其为保证人，出借人请求其承担保证责任的，人民法院不予支持。”该条即规范当事人民事法律行为又规范裁判机构的司法行为。2.第三人赵新佐要求借款人张波在借条上标注“借款人”，却只让高峰签名了事，有悖常理。因为，作为一个完全民事行为能力人和具有一定社会知识的人，赵新佐应当知道，保证人作为保证合同中的相对人，对主借贷合同预期利益的实现起重要作用，换言之，如果非要求高峰提供担保不可，其完全可以在高峰签下“担保人”再给张波转款。3.结合张波的陈述与司法鉴定意见书及其释明函，本院可以认定，高峰在借条上签名时没有“担保人”字样。证明被告高峰作为“担保人”对上述债务承担保证责任的证明责任，应当由原告朱孔军负担。综上，从现有证据上看不出来高峰有提供保证的意思表示，在高峰没有意思表示的情况下，则不能推定保证法律关系成立。因此，对原告朱孔军主张被告高峰系保证人并承担保证责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所综上所述，被告张波拖欠原告朱孔军借款100万元，至今未还，事实清楚，确实充分。原告朱孔军要求被告张波偿还借款100万元及利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对原告朱孔军要求被告高峰对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，因缺乏事实上的根据，不符合法律规定，故本院不予支持。依照依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一．被告张波应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告朱孔军支付借款100万元及利息（自2015年10月12日起至本判决确定给付之日止，按照年利率6%计算）。二．驳回原告朱孔军要求被告高峰对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，由被告张波负担，鉴定费14400元，由被告高峰负担（案件受理费13800元，由原告朱孔军预缴，被告张波应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告朱孔军支付；鉴定费14400元，被告高峰已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中及人民法院。审判长  李世明审判员  肖永明审判员  王金中二〇一七年六月二十三日书记员  王康德法律条文及上诉须知法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务，不符合规定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定，仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。（二）《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。（三）《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。（四）《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条他人在借据、收据、欠条等债权凭证或者借款合同上签字或者盖章，但未表明其保证人身份或者承担保证责任，或者通过其他事实不能推定其为保证人，出借人请求其承担保证责任的，人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。（五）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。