福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0702民初3796号 原告:南平市祥银贸易有限公司，住所地南平延平区福兴路**（新城花园）******。 法定代表人：卢祥宝，总经理。 委托诉讼代理人：吴彩镜，福建双剑律师事务所律师。 被告:福建宏亨建设工程集团有限公司，住所地，住所地福州市鼓楼区东水路**闽发大厦商住楼**写字楼**iv> 法定代表人：郑亨伟，董事长。 被告:福建宏亨建设工程集团有限公司南平分公司，住所地福建，住所地福建省南平市延平区三元二路九峰**楼**> 主要负责人：郑玉林，总经理。 委托诉讼代理人：林相琴，福建武夷律师事务所律师。 原告南平市祥银贸易有限公司（以下简称祥银贸易公司）与被告福建宏亨建设工程集团有限公司（以下简称宏亨公司）、福建宏亨建设工程集团有限公司南平分公司（以下简称宏亨南平分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年11月10日立案后，依法适用简易程序，分别于2017年1月12日、2月27日公开开庭进行了审理。同年1月22日,本院依据原告祥银贸易公司的申请和其提供的担保，对被告宏亨公司、宏亨南平分公司名下价值428189.79元的财产采取保全措施。原告祥银贸易公司的委托诉讼代理人吴彩镜、被告宏亨南平分公司的委托诉讼代理人林相琴到庭参加诉讼，被告宏亨公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 祥银贸易公司向本院提出诉讼请求：1.宏亨公司、宏亨南平分公司共同向祥银贸易公司支付货款330520.20元及违约金（截至2016年11月15日为93836.59元，从2016年11月16日起至货款支付之日止的违约金，以拖欠的货款金额为基数每月按1.5%计算）；2.本案诉讼费、财产保全费由宏亨公司、宏亨南平分公司负担。事实和理由：2012年12月6日，宏亨南平分公司作为需方（乙方）与祥银贸易公司作为供方（甲方）就乙方购买甲方水泥事宜签订一份《购销合同》。该合同第二条约定的“交货地点”为“南平市316国道169公里内侧‘江南•中央金地’工地现场”，第三条关于“材料计量方式”约定为“双方按实际重量及数量结算（过磅费用由乙方负责），所有进场材料必须有乙方现场材料员（陈富宝、黄亚东）验收签字，收到货后若任何一方对计量有异议可在3天内提出，双方协商解决”，第四条关于“结算方式及期限”约定为“水泥货款于水泥到工地签收日期次月月初统一结算，并于结算月15日前完成付款，在付款前甲方提供等额的水泥发票”，第五条关于“双方违约责任”第1点约定“乙方超过约定付款期支付货款的，自双方约定应付款期限之第二天起至实际全额支付货款之日止，乙方以月利息1.5%向甲方支付违约金”，甲、乙双方还就其他相关事项进行了约定。合同生效之后，祥银贸易公司按约向宏亨南平分公司供应了水泥，双方之间几乎每个月都有进行对账，对账之后祥银贸易公司都按约向宏亨南平分公司开具了相应的《福建增值税普通发票》，但是，宏亨南平分公司并没有按约付清货款，经过对账：截止到2014年12月31日拖欠的货款金额计107420.20元，之后并未付款，还继续购货；截止到2015年1月31日累计拖欠货款166870.20元，之后并未付款，还继续购货；截止到2015年3月31日累计拖欠货款192730.20元，之后并未付款，还继续购货；截止到2015年4月30日累计拖欠货款金额210330.20元，之后并未付款，还继续购货；截止到2015年5月31日累计拖欠货款227930.20元，之后并未付款，还继续购货；截止到2015年6月30日在扣除当时支付的100元款项后，累计拖欠货款金额274500.20元，之后并未付款，还继续购货；截止到2015年7月31日累计拖欠货款295480.20元，之后并未付款，还继续购货；截止到2015年8月31日累计拖欠货款316760.20元，之后并未付款，还继续购货；截止到2015年9月30日累计拖欠货款326640.20元，之后并未付款，还继续购货；截止到2015年10月31日累计拖欠货款330520.20元。根据此前的约定，截至2016年11月15日，宏亨南平分公司应承担支付的违约金累计93836.59元。宏亨公司作为宏亨南平分公司的总公司，对于分公司的债务依法具有承担的责任。 宏亨公司未作答辩。 宏亨南平分公司辩称，一、祥银贸易公司提供的《江南中央金地销售对账单》（以下简称对账单）等证据无法证明答辩人拖欠货款330520.20元的事实。根据双方签订的《购销合同》第三条的约定：“所有进场材料必须有乙方现场材料员（陈富宝、黄亚东）验收签字”。现祥银贸易公司提供的2014年12月1日至2015年10月31日的《江南中央金地销售对账单》，虽然收货单位处有“陈富宝”三字签名，但无法证明该签字确系陈富宝本人的签字，且祥银贸易公司提供的该对账单是对每个月的统一对账，无法证明答辩人拖欠祥银贸易公司330520.20元货款的事实。二、祥银贸易公司诉请答辩人支付违约金没有依据。答辩人不存在违反双方约定的情形。答辩人与祥银贸易公司是否存在每次对账的事实无法确认。即使如祥银贸易公司所诉，答辩人与祥银贸易公司进行过多次对账，但从双方多次对账的行为可以证明，双方事实上已经改变了《购销合同》的约定付款时间，改为由祥银贸易公司进行供货，再统一结算付款，而非如祥银贸易公司所诉每次进行对账后即支付货款。否则祥银贸易公司在多次对账却未收到货款，为何还要一再供货，显然祥银贸易公司诉请与常理不符。祥银贸易公司诉请按月利率1.5%计算违约金明显过高。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。祥银贸易公司诉请答辩人支付货款本金为330520.20元，其诉请的违约金截止至2016年11月15日就已经达到93836.59元，之后继续要求按月利率1.5%计算违约金，明显超过上述法律的规定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年12月6日，祥银贸易公司与宏亨南平分公司签订一份《购销合同》，合同主要约定，祥银贸易公司（甲方）根据宏亨南平分公司（乙方）提供的下料单（品种、规格、数量）当天内将当期的水泥价格报于乙方审核，经乙方确定后，甲方按乙方要求供货时段向乙方供货。交货方式：甲方必须根据乙方下单时间5天内将所有货物送往乙方指定交货地点。交货地点：南平市316国道169公里内侧“江南.中央金地”工地现场。……双方按实际重量及数量结算，所有进场材料必须有乙方现场材料员（陈富宝、黄亚东）验收签字，收到货后若任何一方对计量有异议可在3天内提出，双方协商解决。结算方式及期限：水泥货款于水泥到工地签收日期次月月初统一结算，并于结算月15日前完成付款，在付款前甲方提供等额的水泥发票。双方违约责任：乙方超过约定付款期支付货款的，自双方约定应付款期限之第二天起至实际全额支付货款之日止，乙方以月利息1.5%向甲方支付违约金。祥银贸易公司陆续向宏亨南平分公司交付货物。2014年12月31日，祥银贸易公司制作《江南中央金地销售对账单》一份，载明截止到2014年12月31日，尚欠货款107420.20元，该对账单“收货单位：”处签名为陈富宝。2015年1月31日，祥银贸易公司制作《江南中央金地销售对账单》一份，载明截止到2015年1月31日，尚欠货款166870.20元，该对账单“收货单位：”处签名为陈富宝。同年4月9日，祥银贸易公司制作《江南中央金地销售对账单》一份，载明截止到2015年3月31日，尚欠货款192730.20元，该对账单“收货单位：”处签名为陈富宝。同年5月7日，祥银贸易公司制作《江南中央金地销售对账单》一份，载明截止到2015年4月30日，尚欠货款210330.20元，该对账单“收货单位：”处签名为陈富宝。同年6月19日，祥银贸易公司制作《江南中央金地销售对账单》一份，载明截止到2015年6月19日，尚欠货款227930.20元，该对账单“收货单位：”处签名为陈富宝。同年7月20日，祥银贸易公司制作《江南中央金地销售对账单》一份，载明截止到2015年6月30日，尚欠货款274500.20元，该对账单“收货单位：”处签名为陈富宝。同年8月8日，祥银贸易公司制作《江南中央金地销售对账单》一份，载明截止到2015年7月31日，尚欠货款295480.20元，该对账单“收货单位：”处签名为陈富宝。同年9月21日，祥银贸易公司制作《江南中央金地销售对账单》一份，载明截止到2015年8月31日，尚欠货款316760.20元，该对账单“收货单位：”处签名为陈富宝。同年10月10日，祥银贸易公司制作《江南中央金地销售对账单》一份，载明截止到2015年9月30日，尚欠货款326640.20元，该对账单“收货单位：”处签名为陈富宝。同年11月5日，祥银贸易公司制作《江南中央金地销售对账单》一份，载明截止到2015年10月31日，尚欠货款330520.20元，该对账单“收货单位：”处签名为陈富宝。祥银贸易公司分别于2015年1月9日、2月6日、4月9日、5月14日、6月23日、7月15日、8月6日、9月11日、10月9日、11月4日，出具增值税普通发票十份，购货单位名称为宏亨南平分公司，价税分别为107420.04元、59450元、25860.10元、17600.06元、17600元、46670元、20980元、21280.01元、9880.01元、3880.10元。 另查明，祥银贸易公司于2017年1月24日向本院缴纳财产保全费2661元。因宏亨南平分公司请求变更保全标的物，宏亨南平分公司于2017年3月2日向本院缴纳财产保全费2660.90元。 本院认为，本案的争议焦点是《江南中央金地销售对账单》能否证明宏亨南平分公司尚欠祥银贸易公司货款330520.20元。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条规定：“在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。”对于《江南中央金地销售对账单》上“陈富宝”的签字是否系本人签名、是否有权代表其签字的事实而言，祥银贸易公司已完成基本的举证责任，宏亨南平分公司具有较强的举证责任能力，宏亨南平分公司否认《江南中央金地销售对账单》上“陈富宝”的签字系其本人所为，宏亨南平分公司应举有相应的证据予以证明，但宏亨南平分公司未提供，应当承担举证不利的后果。对《江南中央金地销售对账单》的真实性、合法性、关联性予以采信。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行各自的义务。祥银贸易公司已经履行了供货义务，宏亨南平分公司也应当按照约定支付相应的货款，至今宏亨南平分公司尚欠祥银贸易公司货款330520.20元未支付，已构成违约，应承担相应的违约责任。关于宏亨南平分公司认为双方事实上已经改变了《购销合同》约定的付款时间的抗辩理由。《中华人民共和国合同法》第七十七条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”因双方签订的《购销合同》对付款时间进行了明确约定，宏亨南平分公司主张双方在实际履行中变更了付款时间的约定，缺乏相应的证据，且祥银贸易公司亦不予认可。故对宏亨南平分公司的该项抗辩理由，不予采纳。 《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。”《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”根据双方签订的《购销合同》第五条约定，宏亨南平分公司超过约定付款期支付货款的，自双方约定应付款期限之第二天起至实际全额支付货款之日止，宏亨南平分公司以月利息1.5%向祥银贸易公司支付违约金。经计算，截至2016年11月15日的违约金共计93836.59元。关于宏亨南平分公司辩称，祥银贸易公司按月利率1.5%的标准主张违约金过高的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”宏亨南平分公司认为违约金过分高于造成的损失，但未举有相应的证据，故对宏亨南平分公司的该项抗辩理由，不予采纳。综上,祥银贸易公司已经履行了供货义务，宏亨南平分公司收到货物后未按照合同约定支付相应的货款，已构成违约，应承担相应的违约责任。财产保全是为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，对当事人的财产或者争议的标的物，采取限制当事人处分的强制措施。因宏亨南平分公司未依约履行支付货款的义务引发本案诉讼，故祥银贸易公司为本案支出的财产保全申请费，应由宏亨南平分公司承担。宏亨南平分公司属于宏亨公司的分支机构，虽不具有法人资格，但仍有相对独立性，有一定的民事责任承担能力。宏亨公司在宏亨南平分公司财产不足以承担民事责任时承担偿付责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 福建宏亨建设工程集团有限公司南平分公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付南平市祥银贸易有限公司货款 330520.20元及违约金（计算至2016年11月15日为93836.59元，从2016年11月16日起至实际清偿之日止，按照月利率1.5%的标准计算）； 福建宏亨建设工程集团有限公司南平分公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付南平市祥银贸易有限公司财产保全费2661元； 福建宏亨建设工程集团有限公司在福建宏亨建设工程集团有限公司南平分公司的财产不足以承担上述一、二项债务时承担偿付责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3833元、财产保全费2660.90元，均由福建宏亨建设工程集团有限公司南平分公司、福建宏亨建设工程集团有限公司共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审判员 陈 泱 二〇一七年六月一日 书记员 李玲莉 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七条在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。