上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0104民初6193号原告：满懿(上海)房地产咨询有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：梅虹，总经理。委托诉讼代理人：张士文，男。委托诉讼代理人：李丰，广东深天成律师事务所律师。被告：吴边，男，1978年5月17日出生，汉族，户籍地广东省深圳市。委托诉讼代理人：吕梅，上海远业律师事务所律师。原告满懿(上海)房地产咨询有限公司(以下简称满懿房咨公司)为与被告吴边劳动合同纠纷一案，于2017年3月21日向本院提起诉讼，本院经审查后准予进入诉前调解程序，并委托上海市徐汇区联合人民调解委员会进行诉前调解，因故致诉前调解未成。后本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。满懿房咨公司之委托诉讼代理人李丰、吴边之委托诉讼代理人吕梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。满懿房咨公司向本院提出诉讼请求：判令其不支付吴边违法解除劳动合同赔偿金35,881元。事实和理由：吴边于2015年7月7日至其处工作，在销售部门担任置业顾问一职并从事相关工作，工作地点为深圳，双方签订了书面劳动合同及补充协议，约定吴边在其处工作期间的工资报酬按照其制定的《员工手册》及相关工资薪酬管理制度执行，工资发放形式为当月发放上月之工资。其核对了吴边2016年11月以来的出勤记录、经纪人核心日报表数据及门店监控视频中吴边的实际出勤情况，发现吴边累计旷工已超过了10天。因此其于2016年12月7日以吴边严重违反公司规章制度为由，对吴边做出了提前解除劳动合同之处理，其认为并无不当，故不同意仲裁委所做出的应支付吴边赔偿金35,881元之裁决，但对仲裁委认定的吴边在其处工作年限、吴边离职前十二个月月平均工资之金额无异议。吴边辩称，不接受满懿房咨公司的诉讼请求。理由如下：对满懿房咨公司陈述的其工作年限、工作岗位、工作地点、工资发放等相关事实无异议，满懿房咨公司也确实在2016年12月7日以其旷工为由与其提前解除了劳动合同，但其认为满懿房咨公司的行为构成了单方无正当理由与其提前解除劳动合同。因为满懿房咨公司没有充分的证据证明其存在旷工事实，而且也没有履行征求工会意见的程序。本院经审理认定如下事实：2015年7月7日，吴边与满懿房咨公司签订了有效期为三年零一天的书面劳动合同，主要约定：(1)吴边在满懿房咨公司销售部门担任组长M1职位、工作地点为深圳；(2)吴边月税前基本工资为2,050元、税前岗位补贴为3,950元；吴边月度绩效工资基数为3,000元，满懿房咨公司根据对吴边进行月度考核的结果，在考核周期结束的次月发薪日一起支付；满懿房咨公司每月10日发放吴边基本工资，每月20日发放绩效和奖金，发放日期逢节假日提前或顺延；(3)吴边薪资按照满懿房咨公司依法制定的企业内部工资分配制度执行；由于满懿房咨公司的生产、经营情况发生变化时，或者由于吴边技术、业务水平发生变化时，或者由于吴边工作岗位、职务发生变化时，满懿房咨公司有权调整吴边的报酬和待遇等。2015年12月28日，双方签订了《劳动合同书补充协议》，主要约定：(1)吴边在满懿房咨公司工作期间的工资报酬按照《员工手册》及相关工资薪酬管理制度执行；(2)薪资发放日变更为每自然月10日等。2016年12月7日，满懿房咨公司向吴边送达了《解除劳动合同通知》，主要内容是：“吴边：……鉴于以下违规行为，我们将和你解除劳动合同：经反馈近几个月你不在门店或不到门店的情况屡有发生。我们核对了你最近一个月的出勤记录，发现你的实际出勤和APP考勤严重不一致(见后附APP考勤截图)，累计天数超过10天。经过与监控视频核对，我们认为你有让他人代替你APP打卡考勤。你的行为严重违法了根据《员工手册》、《销售规范手册》以及《关于全国业务团队M1、M2考勤管理的通告》中的相关规定……根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条‘严重违反用人单位的规章制度’的，用人单位可以解除劳动合同，故公司决定如下：1、将于2016年12月7日与你解除劳动合同……”。2016年12月19日，吴边等员工向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动仲裁，提出了本案所涉等请求事项。仲裁委经审理后认定吴边在满懿房咨公司工作年限以1.5年计、离职前十二个月平均工资为23,574.07元，故作出如下裁决：“一、被申请人(指满懿房咨公司)支付康某和等10名申请人违法解除劳动合同赔偿金合计224,730.73元(各申请人具体金额详见附表二);二、准予康某和等11名申请人撤回第6项仲裁请求；三、驳回康某和等11名申请人的其他仲裁请求”;此外，仲裁委在所附表二中说明了第一项裁决所涉金额之明细,其中载明满懿房咨公司应支付给吴边的赔偿金金额为35,881元。满懿房咨公司对仲裁委之裁决不服，诉至本院。上述事实，有双方的当庭陈述、仲裁庭审笔录、仲裁裁决书和双方提供的证据在卷资证。本院认为，本案中双方存有的主要争议焦点是：满懿房咨公司于2016年12月7日对吴边以旷工为由做出的提前解除劳动合同之决定是否合法。对此，本院做如下分析认定：当事人对自己的主张负有举证义务，尤其是在用人单位以劳动者违反劳动纪律等为由做出提前解除劳动合同决定，并因此发生劳动争议纠纷的案件中，用人单位更负有提供证据证明其做出的提前解除劳动合同之决定具有事实依据的义务。然而，本案中，作为用人单位的满懿房咨公司并未提供其在《解除劳动合同通知》中所载的“监控视频”，导致本院无法仅凭APP考勤截图即认定吴边实际出勤情况与APP考勤严重不一致，更无法认定吴边有请他人代为APP打卡考勤的事实，因此现有证据不足以证明吴边存有旷工事实，显然满懿房咨公司于2016年12月7日做出的提前解除劳动合同之决定缺乏事实依据，其行为构成了单方无正当理由与吴边提前解除劳动合同，理应依法支付赔偿金。基于满懿房咨公司对仲裁委认定的吴边工作年限以1.5年计无异议，且对离职前十二个月之月平均工资金额无异议的事实，本院认同仲裁委所裁决的赔偿金金额。双方对仲裁委第二项、第三项裁决均未提起诉讼，依法视为服从，但该两项裁决无实际执行内容，故本院在判决主文中不再予以记载。综上所述，现有证据表明满懿房咨公司的诉请缺乏事实依据，难获本院支持。依据《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，判决如下：满懿(上海)房地产咨询有限公司于本判决生效之日起七日内支付吴边赔偿金35,881元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  史清二〇一七年六月十六日书记员  袁杨附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。