辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终826号上诉人（原审原告）：海城经济开发区管理委员会，住所地海城市兴海大街195号。法定代表人：高光楠，该单位主任。委托诉讼代理人：徐勇，辽宁日泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：白兴宇，男，1955年3月27日出生，汉族，住海城市。委托诉讼代理人：程先艳，辽宁律兴律师事务所律师。上诉人海城经济开发区管理委员会因与被上诉人白兴宇劳动争议纠纷一案，不服海城市人民法院（2019）辽0381民初3573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海城经济开发区管理委员会上诉请求：1、撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初3573号民事判决，改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人与上诉人之间应是劳务关系，不应是劳动关系。被上诉人到上诉人处工作时己到法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止。不再符合劳动法律法规规定的主体资格，即不具备建立劳动关系的条件，劳动合同自然终止。还有人力资源社会保障部对十三届全国人大二次会议第6979号建议的[2019]37号答复，也认定不是劳动关系。因此解除劳动关系不存在支付双倍工资问题，也不存在按工伤赔偿的问题，而应按劳务关系处理。二、未签订劳动合同给予双倍工资的情形不适用于工伤待遇，其应当适用于一般解除劳动合同的情形，故此处判决应予纠正。三、被上诉人因交通事故受伤，其发生的医疗费、护理费，误工费、伙食补助费、交通费赔偿项目应由侵权方赔偿，应依据“填平原则”处理上述赔偿项目，如被上诉人怠于向侵权人主张此项权利，上诉人不应当承担上述赔偿。四、根据《辽宁省工伤保险实施办法》第39条5项、第40条之规定：被上诉人已达到法定退休年龄，不存在继续劳动的情形，不应支持其一次性医疗补助及一次性伤残就业补助金。白兴宇辩称：服从一审判决，不同意上诉人的上诉请求。海城经济开发区管理委员会向一审法院诉称，仲裁委认定事实无异，但适用法律错误。第一，未签订劳动合同给予双倍工资的情形不适用于工伤待遇，其应当适用于一般解除劳动合同的情形，故此处裁决应予纠正。且已超过诉讼时效，不应支持。第二，其他几项数据的计算也相应存在一定错误，应予纠正。综上，请求人民法院依法判决原告不予支付被告未签订劳动合同双倍工资的差额4000元；请求法院依法判决原告不予支付被告医疗费38864.94元，伙食补助费563.50元，交通费300元；请求法院依法判决原告不予支付被告停工留薪期工资1533.33元；请求法院依法判决原告不予支付被告一次性工伤医疗补助金36000元、一次性伤残就业补助金24000元、一次性伤残补助金18000元；诉讼费由被告承担。请法庭注意，一次性伤残就业补助金，因为被告已经达到退休年龄，不存在继续劳动的情形，因此不应支付一次性伤残就业补助金，根据辽宁省工伤保险实施办法第40条。一审法院认定事实：2017年4月14日，被告白兴宇到原告管委会工作，工种为绿化工。双方未签订劳动合同，月工资2000元。2017年6月25日，被告在工作中受伤，伤后被送至海城市正骨医院和海城市中心医院住院治疗23天，共支付医疗费38864.94元。出院后被告未休工。原告未支付被告出入院的交通费、伙食补助费、医疗费。2017年10月20日，海城市人力资源和社会保障局认定被告为工伤，现工伤认定已生效。2018年10月19日，鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为九级伤残。另查，2017年鞍山市全部职工月平均工资为4093.83元。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。被告系原告处工伤职工，事实清楚。根据《工伤保险条例》（2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布根据2010年12月20日《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》修订）第三十条之规定，原告应支付被告治疗工伤期间发生的医疗费、护理费、伙食补助费、停工留薪期工资。被告已经确定伤残等级为九级，原告应支付被告一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算，被告主张的一次性伤残补助金18000元并无不当，该院予以支持。2019年2月18日，被告申请仲裁时要求与原告解除劳动关系，根据鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉有关问题的通知》（鞍人社发[2011]2号）第六条之规定，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，标准为9个月的2017年鞍山市职工月平均工资和12个月的本人工资，一次性工伤医疗补助金为36844.47元（4093.83元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金为24000（2000元/月×12个月）。关于被告住院期间伙食补助费问题，根据鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉有关问题的通知》（鞍人社发[2011]2号）第六条之规定，标准为24.50元/天，故原告应支付被告住院期间的伙食补助费563.50元（24.50元/天×23天）。关于被告交通费问题，根据《工伤保险条例》第三十条之规定，由于原告未负责被告的出院费用，故对于合理部分，该院予以支持。关于被告停工留薪期工资问题，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”，被告出院后未休工，故被告的停工留薪期应为住院期间，即23天，故被告的停工留薪期工资为1533.33元（2000元/月÷30天×23天）。关于被告提出的双倍工资问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告申请的2个月双倍工资并无不当，该院予以支持。故原告应支付被告未签订劳动合同双倍工资的差额4000元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《工伤保险条例》（2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布根据2010年12月20日《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》修订）第三十条、第三十三条、第三十七条，鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉有关问题的通知》（鞍人社发[2011]2号）第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、原告海城经济开发区管理委员会支付被告白兴宇未签订劳动合同双倍工资的差额4000元；二、原告海城经济开发区管理委员会支付被告白兴宇医疗费38864.94元，伙食补助费563.50元，交通费300元，停工留薪期工资1533.33元；三、原告与被告解除劳动关系，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金36000元、一次性伤残补助金18000元、一次性伤残就业补助金24000元；以上费用合计123261.77元，原告应在本判决生效后3日内一次性付清被告。四、驳回原告的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于上诉人是否应当因未签订劳动合同支付被上诉人双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案中，被上诉人于2017年4月到上诉人处工作时已经超过法定退休年龄，虽然被上诉人尚未享受养老保险待遇，但双方并非原有劳动合同的延续，且被上诉人并无社会保险账户，考虑到目前社保机构无法为之前未建立社保账户、超过法定退休年龄才被招用的劳动者建立社保账户的现实情况，被上诉人在达到退休年龄之后向上诉人提供劳动不宜认定双方为劳动关系，因而也无法签订劳动合同。故上诉人不应因未签订劳动合同支付被上诉人双倍工资，原审判决对此认定不当，本院予以纠正。关于上诉人是否应当承担被上诉人工伤保险责任的问题。用人单位承担工伤保险责任并非以与劳动者存在劳动关系为前提。本案中，海城市人力资源和社会保障局于2017年10月20日认定被上诉人为工伤，鞍山市劳动能力鉴定委员会于2018年10月19日鉴定被上诉人为九级伤残。上诉人对工伤认定及伤残鉴定未提出异议，亦未提起行政诉讼，现工伤认定及伤残鉴定均已发生法律效力，故原审判决上诉人承担被上诉人的工伤保险责任并无不当，本院予以维持。关于上诉人主张因交通事故发生的医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、交通费等应由侵权方赔偿一节。《工伤保险条例》的立法目的之一是为了保障因工作遭受事故伤害的职工获得医疗救治和经济补偿。用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。本案中，被上诉人因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人尚未对被上诉人给予相关赔偿，上诉人应当先行支付工伤保险待遇，再就其相关权利向侵权第三人追偿。故上诉人的此节主张，本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人已达到法定退休年龄，不应支持一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金一节。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第二款规定的是达到法定退休年龄并办理退休手续的五级至十级伤残职工，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。而本案中，被上诉人虽已达到法定退休年龄，但因其未建立社会保险账户而并不能办理退休手续，故依法应当享有上述工伤保险待遇。上诉人的此节主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持海城市人民法院（2019）辽0381民初3573号民事判决第二项，即：海城经济开发区管理委员会支付白兴宇医疗费38864.94元，伙食补助费563.50元，交通费300元，停工留薪期工资1533.33元；二、变更海城市人民法院（2019）辽0381民初3573号民事判决第二项为：海城经济开发区管理委员会与白兴宇解除劳务关系，海城经济开发区管理委员会应支付白兴宇一次性工伤医疗补助金36000元、一次性伤残补助金18000元、一次性伤残就业补助金24000元；以上费用合计119261.77元，海城经济开发区管理委员会应在本判决生效后3日内一次性付清白兴宇；三、撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初3573号民事判决第一项、第四项；四、驳回海城经济开发区管理委员会和白兴宇的其他诉讼请求。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由海城经济开发区管理委员会负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 秦长虹审判员 于 淼二〇二〇年六月四日法官助理郑熙哲书记员谢姝娅