贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2017）黔2601民初1249号原告：泸州市科达房产营销有限公司，住所地四川省合江县合江镇九段二组三叉路94号。法定代表人：李华，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：何国银，贵州智拓律师事务所专职律师。被告：凯里市金龙房地产开发有限责任公司，住所地贵州省凯里市市府东路博南新区开发区管委会商住楼1层4号。法定代表人：伍逢春，该公司执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：陈燕玲(系被告公司员工)，女，1970年12月19日出生，苗族，贵州省凯里市人，住贵州省凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：刘铭禹(系被告公司员工)，男，1990年1月10日出生，汉族，吉林省镇赉县人，户籍地吉林省镇赉县，现租住于贵州省凯里市电厂新村1生活区。原告泸州市科达房产营销有限公司（以下简称：“科达公司”）诉被告凯里市金龙房地产开发有限责任公司（以下简称：“金龙公司”）合同纠纷一案，本院于2017年4月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告科达公司委托诉讼代理人何国银，被告金龙公司委托诉讼代理人陈燕玲、刘铭禹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告科达公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告佣金85万元；2、判令被告支付原告违约金10万元；3、被告承担本案诉讼费及相关费用。事实和理由：2015年10月12日，金龙公司当时的法定代表人胡培基及股东吴正荣代表金龙公司与科达公司签订了《委托代理策划商品房合同》，合同约定，科达公司受雇策划金龙公司位于凯里《滨江小镇》一期《龙湾半岛》商品房，金龙公司负责派专人指导、检查、配合科达公司的工作，科达公司策划佣金为每年60万元，每月5万元，次月15日支付上月佣金，若一方违约，违约方支付守约方违约金10万元。合同签订后，科达公司依约履行合同义务，坚持履约到现在，已经17个月，按约定，金龙公司应付佣金85万元，但至今分文未付，严重违约，科达公司多次催讨，金龙公司一拖再拖，科达公司为维护自身合法权益，特起诉至法院，并提出前述诉讼请求。被告金龙公司辩称:1、金龙公司对该合同并未盖章所以合同无效。根据金龙公司的规章制度规定，任何文件须加盖公司公章或者相关合同章。2、2015年12月,金龙公司滨江小镇1期的土地还有在建工程全部被查封,全部工程处于停工状态，所以不可能还与原告履行合同至今。不可能要求其他任何策划公司写策划案。3、2016年7月市政府成立工作组全面监管金龙公司，工作组并未看到科达公司履行了什么合同内容，工作组委托审计的时候也未认定科达公司的债权。4、科达公司的法定代表人李华在2015年11月就作为金龙公司职工开展工作，在此期间还因公负伤，2017年4月起诉金龙公司要求工伤待遇的案件已开庭，李华不可能在作为金龙公司员工工作的同时代表科达公司履行所谓策划合同，李华在金龙公司工作期间，即使提供策划服务也是金龙公司的分内工作与科达公司无关。2015年10月12日签订的商品房策划合同，滨江小镇1期已经在建，但是现在停工了，龙湾半岛2017年5月3号之前都还没有报建，更不要说进行营销策划。金龙公司没有见过任何营销方案。本院经审理认定事实如下：金龙公司原法定代表人为胡培基。2017年1月24日，该公司法定代表人变更为伍逢春。2015年10月12日，金龙公司原法定代表人胡培基与科达公司的法定代表人李华签订《委托代理策划商品房合同》。该合同主要约定，金龙公司委托科达公司代理策划金龙公司在凯里开发的《滨江小镇》一期《龙湾半岛》的全部商业用房、商品住房、及地下车库；科达公司全程代理策划商品房的具体内容包括，制定符合法律规定的全套营销方案的策划和设计，主要包括《项目推广方案》、《项目营销方案》、不同价段的《促销方案》。策划和设计的文字方案副本应提交给金龙公司审查和备案。佣金的计算方式和支付方式为：策划佣金年60万元（每月5万元）；金龙公司应在每月15日前支付科达公司上月的策划佣金5万元；合同关于科达公司的权利和义务中，项目整合营销推广包括：市场调研、项目分析定位、售楼部形象展示、项目整合营销推广，媒体推广等。违约责任约定，若一方违约，违约方支付守约方违约金10万元。该合同仅有双方的法定代表人签字以及在金龙公司委托代理人一栏有“吴正荣”的签名。双方并未加盖公司印章。同时查明，2015年10月，金龙公司因市场变化和管理不善全面停工，公司倒闭，濒临破产。2016年7月，凯里市政府工作组正式进驻该公司后，经过开展大量艰苦细致的工作，与主要债权人达成和解协议。2016年9月29日，金龙公司正式复工。上述事实，有原告的起诉状、被告的答辩，本院采信原、被告举证证据以及庭审记录等在卷佐证，经庭审举证质证，本院依法审查，可以认定。本院认为，一、案涉合同是否有效问题。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。法定代表人对外以法人名义进行民事活动，其与法人之间并非代理关系，而是代表关系。结合本案，科达公司及金龙公司的法定代表人作为双方公司的法定代表，有权行使工作权利，在合同上签名以表示对合同内容的确认。我国《民法通则》第五十五条规定，民事法律行为应当具备下列条件，（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。法定代表人作为代表在合同上签字而不盖章并没有违反上述规定。我国《合同法》第五十二条规定的合同无效情形包括：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；（三）以合法形式掩盖非法目的的；（四）损害社会公共利益的；（五）违反法律法规的强制性规定。根据上述规定，法定代表人代表公司在合同上签字而不盖章不是其中规定合同无效的任何一种情形。同时，我国《合同法》第三十二条规定，当事人采取合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。该法第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。本案，2015年10月12日，金龙公司时任法定代表人胡培基与科达公司的法定代表人李华签订《委托代理策划商品房合同》是在平等自愿、协商一致的基础上订立的，系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律法规的规定，本院对该合同的真实性及有效性，予以确认。为此，对金龙公司提出上述合同并未加盖公司印章属于无效合同的辩解意见，本院不予采纳。二、关于科达公司诉请金龙公司支付佣金是否应得到支持问题。首先，《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案《委托代理策划商品房合同》签订后，科达公司与金龙公司均应按照合同约定履行各自的义务。首先，双方签订的《委托代理策划商品房合同》中约定，策划和设计的文字方案副本应提交给金龙公司审查和备案。至本案审理终结前，科达公司所提供的证据未能证明其已经将策划和设计的文字方案提交给金龙公司审查和备案。同时，该合同中约定，科达公司的义务有项目整合营销推广，媒体推广等。科达公司亦未提供其将营销方案进行营销推广和媒体推广等的证据来证明其已按照合同约定履行策划营销的义务。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。其次，双方当事人签订的《委托代理策划商品房合同》的时间是2015年10月12日，与科达公司自行提供的光盘资料内容中显示的文件制作时间为2011年至2017年有出入，因金龙公司提出2011年科达公司还未到金龙公司，2017年科达公司已早已离开了金龙公司。对金龙公司提出的上述抗辩意见，至本案审理终结前，科达公司未能提供证据加以佐证，应承担举证不能的法律后果。为此，本院对金龙公司的上述辩解意见，予以采纳。综上所述，科达公司主张要求金龙公司支付佣金85万元的诉请，于法于约无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第五十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条、第五十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告泸州市科达房产营销有限公司的诉讼请求。案件受理费13300元，已减半收取6650元，由原告泸州市科达房产营销有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期内直接向上级法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。审判员  赵婧霖二〇一七年六月二十七日书记员  李佳学