福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0206民初1585号原告：福建省核工业二九五大队，住所地福建省龙岩市新罗区。法定代表人：赖桂林，队长。委托诉讼代理人：陈小金，福建岩风律师事务所律师。被告：厦门刚玉岩土工程治理有限公司，住所地福建省厦门市湖里区。法定代表人：叶显柳，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢大贺，福建道天律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄建伟，福建道天律师事务所律师。原告福建省核工业二九五大队（以下简称二九五大队）与被告厦门刚玉岩土工程治理有限公司（以下简称刚玉公司）建设工程勘察合同纠纷一案，本院于2016年3月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告二九五大队委托诉讼代理人陈小金，被告刚玉公司委托诉讼代理人卢大贺、黄建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二九五大队向本院提出诉讼请求：刚玉公司支付尚欠工程款156038元，并支付违约金（从2015年8月8日起至2016年1月13日期间以236038元为基数按日0.05%计算的违约金为18765元，从2016年1月14日起以156038元为基数，按日0.05%计算至实际付款之日）。事实和理由：2013年5月19日，原被告签订云南富源县鲁南煤矿《地质勘查钻探施工合同》，对施工地点、施工期限、工程款支付方式等做了约定。合同签订后，二九五大队按照约定履行了合同义务。完工后，原被告于2014年9月16日进行结算，确认扣除刚玉公司垫付的费用外，刚玉公司还需支付二九五大队工程款436038元。截至2015年8月7日，刚玉公司陆续支付了20万元工程款。2015年10月10日，二九五大队委托律师向刚玉公司发函催款，刚玉公司在收到律师函后于2016年1月14日支付了8万元，余款156038元至今未付。刚玉公司辩称，案涉合同相对方是福建省核工业二九五大队钻探一分队（以下简称二九五大队一分队），合同上所加盖的章也是二九五大队一分队，二九五大队不是本案适格主体。案涉工程至今没有结算，二九五大队要求刚玉公司支付工程款缺乏依据。根据合同约定，应待刚玉公司验收后才支付相应工程款，但案涉工程至今没有验收。二九五大队提交的工程量确认单上的印章系伪造的。二九五大队围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭审质证，本院对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：刚玉公司对二九五大队提交的《工程量确认单》的真实性有异议，并申请对该确认单上徐某的签字及刚玉公司的印章的真实性进行鉴定。本院依法委托福建历思司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所出具闽历思司鉴所[2017]文鉴字第44号《司法鉴定意见书》，认定确认单上加盖的刚玉公司印章印文与从厦门市公安局调取的刚玉公司备案印鉴不是出自同一枚印章所盖印，确认单上徐某签名笔迹是徐某本人所写。双方当事人对该鉴定意见书没有异议。对于确认单的形成过程，二九五大队申请确认单载明的参加结算的人员钟某出庭作证。证人钟某出庭作证称，确认单系其打印好之后，交由徐某签完字盖好章再交给他，其没有亲眼看到徐某签字盖章。刚玉公司对证人证言虽有异议，但没有提供反驳证据。本院认为，尽管《工程量确认单》上所盖刚玉公司印章经鉴定与从厦门市公安局调取的备案印鉴中的供检印文不是出自同一枚印章，但《工程量确认单》上徐某的签字确是徐某本人所签。作为合同一方，对对方公章的真实性仅负有形式审查义务。鉴于确认单上徐某的签字系其本人所签，且徐某作为刚玉公司代理人与二九五大队一分队签订了《地质勘查钻探施工合同》，二九五大队有理由相信徐某代表刚玉公司与其进行结算行为为履行职务行为，相应的后果应由刚玉公司承受。故，本院对《工程量确认单》的证明力予以确认。根据本院审查认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定事实如下：2013年5月19日，原被告签订《地质勘查钻探施工合同》，约定刚玉公司将云南省富源县鲁南煤矿地质勘查钻探施工委托给二九五大队一分队，合同采用固定单价，付款方式为钻机进场开工钻进后预付5万元/台作为前期工程费，以后按单孔终孔并经刚玉公司及业主验收30天内结算单孔费用的80%作为工程进度款，余款待本项目野外施工结束后90天内由刚玉公司一次性付清；刚玉公司拖欠工程进度款的，应以拖欠金额为基数每日按0.05%向二九五大队一分队支付违约金，等等。徐某作为刚玉公司委托代理人在该合同上签字。合同签订后，二九五大队一分队依约进行了地质勘查钻探工作。2014年10月11日，徐某代表刚玉公司向二九五大队一分队出具《工程量确认单》，确认二九五大队一分队实际完成工作量1227.88米，完成产值613940元，刚玉公司已代垫付款及油料总计177902元，本工程实际待结算工程款为436038元，本工程款依据合同待刚玉公司与总包单位办理结算后10日内支付，等等。二九五大队一分队系二九五大队依法设立，但没有领取营业执照的分支机构。此后，刚玉公司陆续支付部分工程款。截至2015年8月7日，刚玉公司合计支付工程款20万元。2015年11月10日，二九五大队委托律师向刚玉公司发函催款，刚玉公司收到律师函后于2016年1月14日又支付了8万元，尚余工程款156038元未付。本院认为，二九五大队一分队系二九五大队依法成立但没有领取营业执照的下属分支机构，不具备民事诉讼主体资格，依法应由二九五大队作为当事人参加诉讼。刚玉公司提出的二九五大队主体不适格的抗辩意见缺乏依据，本院不予采纳。原被告之间成立建设工程勘察合同关系。庭审中，刚玉公司辩称其与徐某之间系挂靠关系，但未提供相应证据证明，本院不予认定。《工程量确认单》约定，工程款待刚玉公司与总包单位办理结算后10日内支付。刚玉公司称，因案涉工程已停工，刚玉公司没有与总包单位进行结算。本院认为，刚玉公司自2014年9月16日向二九五大队一分队出具《工程量确认单》至今已逾两年，刚玉公司并无证据证明已采取合理方式向总包单位主张结算，也无证据证明因不可归责于刚玉公司的原因导致结算至今未能完成，应认定其构成迟延履行。刚玉公司以其怠于行使权利的行为表明其不履行付款义务，在此情形下，二九五大队要求刚玉公司提前支付尚欠工程款156038元，合理有据，本院予以支持。《地质勘查钻探施工合同》约定，刚玉公司拖欠工程进度款的，应以所拖欠金额为基数每日按0.05%向二九五大队支付违约金。二九五大队主张按每日0.05%标准计算违约金，可予支持，但违约金应从二九五大队起诉之日即2016年3月2日起计算较为合理。本院对二九五大队主张的其他违约金诉求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条第一款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、厦门刚玉岩土工程治理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福建省核工业二九五大队工程款156038元及违约金（自2016年3月2日起按每日0.05%计算至实际付款之日）；二、驳回福建省核工业二九五大队的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3796元，由福建省核工业二九五大队负担363元，厦门刚玉岩土工程治理有限公司负担3433元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  李福清人民陪审员  张开顺人民陪审员  倪五洲二〇一七年六月八日代书 记员  林玉萍附页：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。