四川省威远县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1024民初500号原告：叶云高，男，1963年8月12日出生，汉族，威远县人，住四川省威远县。委托诉讼代理人：李晓荣，四川普佑律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴小清，四川普佑律师事务所律师。被告：威远县龙会双塘街综合市场有限责任公司。住址：四川省威远县龙会镇双塘街76号。法定代表人：黄建芬，职务经理。委托诉讼代理人：李清，威远县中心法律服务所法律工作者。被告：李伙清，男，1959年12月19日出生，汉族，威远县人，住四川省威远县。原告叶云高诉被告威远县龙会双塘街综合市场有限责任公司(以下简称“龙会双塘街综合市场公司”)、李伙清物权保护纠纷一案，本院于2017年2月28日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。庭审中，原告申请与被告庭外和解，本案审限顺延。原告叶云高及其委托诉讼代理人李晓荣，被告龙会双塘街综合市场公司的委托诉讼代理人李清及被告李伙清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶云高向本院提出诉讼请求：1、依法判决二被告停止侵权行为，将龙会镇双塘综合市场的土地及市场设施交还给威远县龙会农贸市场有限责任公司；2、依法判决二被告连带赔偿威远县龙会农贸市场有限责任公司截止于2017年2月28日的损失31万元，并赔偿从2017年3月1日起至交还威远县龙会农贸市场有限责任公司时止按每月5000元标准计算的损失；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2008年12月18日,原告与被告李伙清投资设立威远县龙会农贸市场有限责任公司(以下简称“龙会农贸市场公司”)，注册资金3万元元，双方投资比例各占50%，李伙清任执行董事和法定代表人，原告任监事。同日，龙会镇政府（甲方）与龙会农贸市场公司（乙方）签订《协议书》，约定：“乙方自筹资金占地40亩进行街道建设、修建农贸市场和房屋开发建设，乙方用出售房屋、门面和收取市场设施费、摊位费、服务费等收回投资款。”协议签订后，龙会镇双塘综合市场于2009年3月动工，2010年6月完工，龙会农贸市场公司共投资160万元。按照《协议书》约定，整个市场的经营权归龙会农贸市场公司，龙会农贸市场公司从2010年6月起一直对该市场进行经营、管理。2012年1月11日，被告龙会双塘街综合市场公司在政府支持下强占该市场，并将市场承包出去，收取承包费每年6万元。被告龙会双塘街综合市场公司是由被告李伙清、黄建芬(被告李伙清之妻)、周令友于2010年3月15日设立的有限责任公司，注册资金3万元，法定代表人先为李伙清，后变更为黄建芬。被告龙会双塘街综合市场公司辩称，原告所诉不是事实，应依法驳回。2013年3月，县政府以国土局、住建局、监察局等单位成立对双塘街综合市场非法用地调查处理的专案组，明确新建市场用地14.55亩按川国法(2012)159号文件规定处理，土地上的非法建筑物和其他设施按《中华人民共和国土地管理法》第七十六条规定没收处理。按专案组指示，龙会政府与龙会双塘街综合市场公司多次协商达成市场租赁等有关协议，龙会政府于2014年8月22日出具承诺书，明确根据县国土资源局文件、县政府党组文件、县委常委会议决事项及相关法律，以及我政府与你公司签订的相关手续，龙会双塘街综合市场继续由你公司租赁承包经营。我公司完全按照协议及政府承诺履行了合同义务，并投入了履行市场费用二十几万元。我公司是合法经营，未给龙会农贸市场公司带来损失，不应该由我公司来赔偿损失。即使要起诉，也应该由龙会农贸市场公司起诉，而不是原告。被告李伙清辩称，本案原告的诉讼主体不符合法律规定，应由龙会农贸市场公司来起诉。2009年5月20日，龙会镇人民政府的承诺书明确，双塘街综合市场建成后，市场的土地使用权、产权、经营权全部归(拟成立)威远县龙会双塘街综合市场公司所有。我与刘万林、雷孝润根据承诺书投资修建综合市场，原告也是投资人之一。但建设市场的14.5亩土地属非法占地，2013年3月，县政府成立专案组，对双塘街综合市场非法用地进行调查处理，后龙会政府与龙会双塘街综合市场公司多次协商达成市场租赁等有关协议。2014年4月2日，县国土资源局以文件明确市场建设情况，市场由龙会双塘街综合市场公司负责修建，市场用地14.55亩。文件中还明确该用地由开发商无偿移交给政府进行监督管理和处置。该意见被县政府党组提交县委常委会讨论通过。根据以上文件和相关法律，县国土资源局出具行政处罚告知书，没收在非法占地上修建构筑物和市场设施，无偿将14.5亩市场用地和非法建设的构建物和其他设施交给龙会政府进行监督管理和处置。市场是龙会镇政府的，与龙会双塘街综合市场公司签订的租赁合同，且修建市场时我和刘万林、雷孝润投入的钱都是以龙会双塘街综合市场公司名义投入的，2014年县政府的文件中清楚写明市场修建主体是龙会双塘街综合市场公司。龙会双塘街综合市场公司依法经营投入了二十几万元设施费用，未给龙会农贸市场公司带来损失，不应该叫我来赔偿损失。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、内江市中级人民法院于2017年2月16日作出的(2017)川10民终182号民事判决书认定的事实有：(1)龙会农贸市场公司于2008年12月18日成立，投资人为叶云高和李伙清，双方投资比例各占50%，法定代表人为李伙清，公司经营范围及方式为市场筹建。该公司现存续，但未进行年检。龙会双塘街综合市场公司于2010年3月15日成立，投资人为周令友、李伙清和黄建芬，三方投资比例分别为34%、33%、33%，法定代表人为李伙清，2011年1月24日变更为黄建芬，公司经营范围及方式为市场设施管理服务，2013年4月8日变更为市场设施管理服务，批发、零售；百货、农副产品。以上项目不含前置许可项目，后置许可项目凭许可证或审批文件经营。(2)2008年12月18日，龙会镇政府（甲方）与龙会农贸市场公司（乙方，该公司法定代表人李伙清）签订《协议书》，该协议载明：“①、甲方同意乙方在龙会村5、8社及双塘街占地约40亩，用于街道建设、修建农贸市场和房屋开发建设。乙方自筹资金，用出售房屋、门面和收取市场设施费、摊位费、服务费等收回投资款。乙方自负盈亏，与甲方无关；②、甲方协助乙方完善工商、规划、国土、立项、报建等相关手续，所产生的费用全部由乙方承担，甲方负责协调村民关系；③、此协议属草签协议，待国土、规划、发改委等相关部门手续完善后签订正式协议；④、此协议从签字盖章之日起生效；甲方龙会镇政府（公章），法定代表人翁有铭（签名），乙方龙会农贸市场有限公司（公章），法定代表人李伙清（签名），项目代表叶云高（签名）”。协议签订后，龙会农贸市场有限公司就占地事项分别与龙会村5、8社签订了《征（占）用土地协议书》，并支付了相关的土地补偿安置费、青苗费、赔偿费等费用，随后，龙会农贸市场有限公司就着手对农贸市场、街道及市场的房屋进行开发建设。(3)2009年6月18日，龙会镇政府(甲方)与周令友（乙方）签订《合同书》，合同载明：“一、招商引资建设项目慨况：建设工程地址威远县龙会镇龙会村5、8组（双塘街）;建设工程名称龙会镇双塘街及农贸市场建设项目；建筑面积约3.5万平方米；建设工程内容以设计图纸的内容（包括街道建设）;工程质量按国家现行规范要求施工，如因工程质量问题造成的一切后果乙方承担；工程安全由乙方负责；工程造价资金由乙方全部出资修建，施工单位由乙方择优选择有资质的施工单位进行建设；二、甲方收取乙方的配套费全部返还乙方用于街道、人行道、排水系统、安全设施等的建设，不足部分由乙方支付；三、有关其他事宜，甲、乙双方另签合同；甲方龙会镇政府（盖章），法定代表人翁有铭，乙方周令友（签名捺印）”。(4)2009年10月28日，龙会镇政府（甲方）又与周令友（乙方）签订《关于双塘街综合农贸市场开发建设的合同书》，该合同主要载明了：“一、甲方采取招商引资的方式以“房产带动市场开发”的经营理念在双塘街进行“综合农贸市场”开发，开发包括农贸市场、双塘街道和房地产三个子项目的建设，乙方以招商引资对象的身份参与，负责对双塘街综合农贸市场所有开发项目的工程建设。依法设立公司，公司名称为龙会双塘街综合市场有限责任公司，下设龙会双塘街综合市场管理办公室，负责日常工作；二、在整个开发过程中，甲方在政策范围内的所有收费交乙方用于街道建设，不足部分由乙方承担，互不找补；三、乙方负责处理好有关此项目的经济和民事事宜，并承担由此造成的一切后果和法律责任；四、甲方负责“综合农贸市场”总体立项工作，其他有关手续，由乙方负责办理，并承担费用；五、甲方负责按国土政策报征43亩开发建设用地，乙方负责支付土地补偿费、安置补偿费及青苗附着物补偿费。甲方负责征地协调工作，在征地过程中产生的其他费用由乙方支付；六、乙方负责按《龙会镇城镇建设总体规划》的要求制定双塘街综合农贸市场开发的建设规划图，完善所有工程项目的施工图设计，并负责实施一切工程，所有工程价款由乙方自行承担，自行处理好有关建设的事宜；七、乙方在进行房产开发建设之前，必须取得合法的土地手续，在办理土地手续的过程中所产生的费用和对于开发建设所产生的土地出让金，由乙方负责支付，甲方只协助办理。甲方龙会镇政府（盖章），法定代表人翁有铭，乙方周令友（盖章），委托人李伙清”。但在签订该合同时，周令友并未到场，该合同上周令友的章是被告李伙清加盖的，李伙清并以委托人的身份在该合同上签了名。(5)龙会农贸市场公司在开发建设过程中，李伙清（甲方）与叶云高（乙方）于2010年2月5日又对综合市场建设的有关事宜签订《协议书》，协议约定：“甲、乙双方的龙会双塘街综合市场的房屋按规划设计图纸分幢号建设；甲方建设的幢号为9、11、12、14号，乙方建设的幢号为8、10、13号；各自筹资，各自自行建设，各自自行销售房屋，各自自行收款，各自承担经济和民事责任；各自出售的房屋按甲、乙双方规定价，不准降价出售，谁降价出售，谁赔偿另一方因此造成的经济损失，并罚已出售金额的百分之三十”。该协议签订后，李伙清与叶云高便按协议约定分别投资进行建设，建成后的门面和住房也各自按协议出售。(6)因李伙清与被告叶云高在双塘街开发建设的过程中双方发生权益纠纷，龙会镇政府于2011年4月8日和18日召集被告李伙清与被告叶云高进行协调，并形成协调会议纪要，在该会议纪要中，龙会镇政府作为建设单位明确表明建设投资业主法人代表为李伙清，后来的合同中签订为周令友，是龙会镇政府为完成招商引资任务而变更的。(7)2015年1月16日，原告与威远县国土资源局签订合同，依法取得龙会双塘街综合市场建设用地的使用权，并办理了国有土地使用权证，2015年8月14日到县住房和建设局办理建设工程规划许可证、建设用地规划许可证，2015年8月14日办理了部分商品房的房屋产权大证。2、内江市中级人民法院于2013年3月25日作出的(2013)内民再终字第5号民事判决书认定的事实有：(1)2009年1月16日，龙会镇政府作为甲方与乙方农贸公司就双塘街综合开发签订《修建街道协议书》，双方约定由农贸公司投资489.2万元修建双塘街并在同月24日前将龙会村5社、8社土地附作物款支付给5社、8社，原农贸市场关闭、搬迁由镇政府负责，协议签字后生效。3月12日，农贸市场就原农贸公司搬迁与原农贸市场业主签订《关于龙会镇农贸市场搬迁的协议书》，双方约定新市场建好后，原龙会镇农贸市场取缔关闭并搬迁至新市场经营。(2)2009年5月6日，威远县发展与改革委员会以威发改发(2009)76号文件批准龙会镇新建综合市场。(3)2009年5月12日至19日期间，叶云高、李伙清以农贸公司名义向8社付款5次共计1245209元，其中叶云高付款775000元，李伙清付款470209元。7月10日，农贸公司向5社付款634294.50元和青苗费78250元。而此前的3月10日，农贸公司还以12000元的价格收购了陈玉彬在8社的房屋。(4)2009年5月15日农贸公司将农贸市场1万余立方米的土石方发包给威远县云山建材有限公司，6月20日又将双塘街街道修建发包给该公司；6月15日，农贸公司将条石等工程发包给杨光财；6月17日将3000平方米建筑工程发包给唐水和；22日将市场玻钢棚工程发包给罗仲明；6月24日，龙会镇政府在《威远县龙会镇双塘街道路工程建设工程造价预算书》上作为建设单位盖章，载明的施工单位为农贸公司。……同年8月24日，威远县龙会镇国土资源所在为办理48亩土地征转手续出具《证明》，其中称：兹有我镇引资由威远县龙会农贸市场有限责任公司投资承建的龙会农贸市场。同年12月16日，农贸公司提交调整收费标准的报告给龙会镇人民政府。(5)2010年9月24日，龙会镇政府副镇长周兵主持协调会调解叶云高、李伙清欠倪昔利工程款纠纷。(6)2010年10月9日，李伙清、叶云高将农贸市场发包给袁小龙经营管理并签订书面协议，协议甲方处盖具农贸公司印章。至2011年10月12日止农贸公司出具收据收取袁小龙押金和承包费合计18.5万元。3、本院另查明：(1)叶云高自认2010年10月9日，李伙清、叶云高将农贸市场发包给袁小龙经营管理并签订市场承包经营协议书后，龙会农贸市场公司实际上只收取了袁小龙交纳1年的承包费6万元；(2)2012年1月1日，龙会双塘街综合市场公司(甲方)与袁小龙(乙方)签订市场承包经营协议书，协议书记载有“就乙方承包甲方龙会双塘街综合市场有限责任公司一事，经双方平等协商，达成以下协议，……乙方向甲方交纳一年的承包费大写陆万元。承包期限2012年1月1日起至2012年12月31日止，……”，该协议上的其他条款与2010年10月9日签订的协议上条款基本一致。甲方在协议上盖章，乙方袁小龙在上面签字。本案两被告认可协议的真实性，被告李伙清认可2012年的承包费是由被告双塘公司收取的。(3)2013年10月16日，龙会镇政府与被告龙会双塘综合市场公司签订租赁合同，龙会政府将农贸市场14.55亩土地租赁给龙会双塘综合市场公司，合同约定了土地用途、租赁期限、权利义务、违约责任等，其中第二项约定“租金40000元/年，全额补助用于乙方(龙会双塘综合市场公司)农贸市场运营的费用，双方互不找补”。(4)由于建设龙会农贸市场的14.55亩土地未办理相关审批手续，2014年4月2日，县国土资源局以文件形式将调查情况向县政府请示，文件上调查情况显示“一、调查情况。……市场建设情况:龙会镇双塘街综合市场由龙会镇双塘街综合市场有限责任公司负责修建，其法人代表为黄建芬，该工程于2009年5月开始动工修建，总用地45.39亩，其中市场用地面积14.55亩，市场配套房用地5.8亩，道路用地10.48亩，房地产开发用地14.55亩。……。据此，认定龙会双塘街综合市场建设项目中的市场配套房用地5.8亩和房地产开发用地14.55亩为违法用地。……。三、处理建议。(一)该处违法用地是2009年城乡环境综合整治的要求，在用地手续未完全到位的情况下开发建设。……对商品房和市场配套房建设违法占用土地，每平方米处以10元的罚款计13.5670万元(13567平方米×10元/平方米)。处罚完善后，建议协议出让给开发商，同时追缴土地出让金843.09万元(初步评估价)。(二)对于综合市场14.55亩用地，建议依据……规定，按照储备土地的临时利用，由开发商无偿移交给政府进行监督管理和处置。(三)对于道路建设占地10.48亩，建议按照划拨用地进行处置。”该意见被县政府党组提交县委常委会讨论通过。根据以上文件和相关法律，县国土资源局于2014年5月19日向龙会双塘公司出具行政处罚告知书，对违法占地行为拟作出如下行政处罚：没收在非法占地上修建构筑物(由于该商品房已出售，故没收其违法所得100万元)；对非法占用的土地13567平方米处以每平方米10元的罚款(即13567平方米×10元/平方米＝135670元)。县国土资源局于2014年5月19日向龙会双塘公司发出通知，要求其于10日内无偿将双塘街综合市场用地14.5亩及非法建设的构建物和其他设施交给龙会政府进行监督管理和处置。本院认为：一、关于原告叶云高诉讼主体的问题。原告叶云高作为龙会农贸市场公司股东和监事,认为龙会农贸市场公司的董事、法定代表人即本案被告李伙清及其与他人新成立龙会双塘街综合市场公司侵害了原公司合法权益，依照《中华人民共和国公司法》第五十三条“监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：……（六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；……”、第一百四十九条“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”、第一百五十一条“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。”之规定，龙会农贸市场公司无监事会，原告作为监事，有权代表公司向人民法院提起诉讼，被告辩称不应该由叶云高来起诉理由不成立，本院不予采信。二、关于二被告是否有正在侵害原告物权的行为,是否应当赔偿损失，龙会镇双塘综合市场的土地及市场设施是否应当交还给威远县龙会农贸市场有限责任公司。在2015年8月，龙会双塘街综合市场的土地等相关手续办理完毕之前，龙会农贸市场公司及龙会双塘街综合市场公司经营龙会双塘街综合市场均没有取得合法手续，其收益不能得到法律保护，原告要求二被告赔偿原告的损失主张本院不予支持。由于龙会镇双塘综合市场在修建前未合法取得土地使用权，县国土资源局已对该行为作出了行政处罚，要求将双塘街综合市场用地14.5亩及非法建设的构建物和其他设施交给龙会政府进行监督管理和处置，该行政行为不属于民事法律调整范围，原告主张龙会镇双塘综合市场的土地及市场设施应当交还给龙会农贸市场公司的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第五十三条、第一百四十九条、第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：驳回原告叶云高的诉讼请求。本案受理费2975元，由原告叶云高负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。审判员  付毅二〇一七年六月二十七日书记员  叶俊