内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内08民终414号上诉人（原审被告）：内蒙古金星浆纸业有限公司，住所地乌拉特前旗。法定代表人：李泽民，董事长。委托诉讼代理人：赵海文，内蒙古蒙信律师事务所律师。委托诉讼代理人：张琬琪，内蒙古蒙信律师事务所律师。上诉人（原审原告）：张鹏飞，男，1976年2月23日出生，汉族，原金星浆纸业职工，现住乌拉特前旗。委托诉讼代理人：贺俊梅，内蒙古俊逸律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵莉婷，内蒙古俊逸律师事务所律师。上诉人张鹏飞与上诉人内蒙古金星浆纸业有限公司（以下简称金星浆纸业公司）劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院（2016）内0823民初2213号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年4月5日受理后，依法组成合议庭，于2017年5月31日公开开庭进行了审理。上诉人张鹏飞及委托诉讼代理人贺俊梅、上诉人金星浆纸业公司的委托诉讼代理人张琬琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张鹏飞上诉称，一审法院按照上诉人受伤的上一年度2003年巴彦淖尔市统筹地区月平均工资计算赔偿属于适用法律错误，应当按照仲裁时的上一年度2014年统筹地区月平均工资4008元计算较为合理。一审认定事实清楚，适用法律错误，请求撤销一审判决，改判金星浆纸公司支付上诉人伤残津贴和护理费432864元。上诉人金星浆纸业公司上诉称，一、上诉人公司于2011年7月起已经全面停产，无法履行与张鹏飞签订的劳动合同，无奈作出解除劳动合同决定，并通知和邮寄了《解除劳动合同通知书》，程序合法，符合劳动法规定，一审认定违法解除是错误的。二、张鹏飞受伤发生在2004年为内蒙古塞外星华章纸业股份公司工作期间，并非为上诉人公司工作期间，而金星浆纸业公司与内蒙古塞外星华章纸业股份有限公司之间无任何承继关系，并且就伤残补贴问题内蒙古塞外星华章纸业股份有限公司已与张鹏飞达成补偿协议，并已经履行，故上诉人公司不应对此承担任何责任，张鹏飞也无权再向上诉人主张权利。综上，请求撤销一审判决，驳回张鹏飞的一审诉讼请求。原审原告张鹏飞向乌拉特前旗人民法院提出诉讼请求1.要求被告赔偿违法解除劳动合同赔偿金46080元；2.要求被告赔偿原告伤残津贴和护理费432864元。乌拉特前旗人民法院认定如下事实：原告张鹏飞于1999年进入塞外星华章纸业股份有限公司工作。2006年金光纸业（中国）投资有限公司与塞外星华章纸业股份有限公司合资成立金星浆纸业公司。原告仍在原工作场所及工作岗位工作。2015年11月25日，被告金星浆纸业公司解除与原告的劳动关系。2016年3月29日，原告张鹏飞向乌拉特前旗劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，并提出以下请求：1.请求依法裁决被告给付原告赔偿金46080元；2.要求被告支付原告伤残津贴和护理费432864元。乌拉特前旗劳动人事争议调解仲裁委员会于2016年6月13日作出乌劳人仲案字（2016）078号仲裁裁决书，驳回原告的仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，在法定期限内向该院提起诉讼，认为被告单方解除劳动合同，违反劳动合同法的相关规定，应依法判令被告支付原告补偿标准二倍的赔偿金46080元及伤残津贴和护理费432864元。另查明，2013年5月25日被告金星浆纸业公司通知原告终止劳动合同。原告遂向乌拉特前旗劳动争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委员会于2013年9月17日作出乌劳仲字（2013）033号不予受理案件通知书，认为原告的诉求已超过法定时效一年的规定，对于超过仲裁时效的争议，不属于劳动人事争议调解仲裁委员会受理的范围，因此不予受理。原告不服于2013年8月5日诉至法院，要求被告保留与原告张鹏飞的劳动关系，该院于2014年1月27日作出（2013）乌前民初字第1616号民事判决书，认定原告张鹏飞因被告单位的原因未能进行工伤认定，但其构成伤残，故被告应当承担相应的责任。原告张鹏飞伤残等级为四级，故被告不能终止与张鹏飞的劳动关系，判决被告应当保留与原告张鹏飞的劳动关系。再查明，刘文龙于2015年1月21日向该院提起诉讼，要求金星浆纸业公司承担其在原内蒙古华章纸业股份有限公司工作期间所受工伤保险责任。2015年11月3日，该院作出（2015）乌前民初字第570号民事判决书，判决由金星浆纸业公司支付刘文龙各项工伤保险待遇。被告不服提出上诉，巴彦淖尔市中级人民法院作出（2016）内08民终258号民事判决，驳回上诉，维持原判。2016年5月23日，内蒙古自治区高级人民法院受理了金星浆纸业公司与刘文龙劳动争议纠纷案件的再审申请，因本案与刘文龙劳动争议纠纷案件同属于一个类型的案件，依被告金星浆纸业公司申请，故该院中止了本案的审理。2016年8月19日，内蒙古自治区高级人民法院作出（2016）内民申831号民事裁定书，再审认为，金星浆纸业公司与内蒙古塞外星华章纸业股份有限公司有无承继关系，应根据内蒙古塞外星华章纸业股份有限公司投资设立金星浆纸业公司的具体情况确定。内蒙古塞外星华章纸业股份有限公司注册资本为14311万元，出资13500万元设立金星浆纸业公司，且原公司继续存在，属于《中华人民共和国公司法》第一百七十五条规定的公司派生分立的情形，金星浆纸业公司为原公司分离出来后新形成的法人。《中华人民共和国公司法》第一百七十六条规定，“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。”依据上述规定，劳动者有权要求金星浆纸业公司或内蒙古塞外星华章纸业股份有限公司承担《工伤保险条例》规定的工伤保险责任。金星浆纸业公司无证据证明与劳动者就工伤保险责任另有约定，应对原公司的该项债务承担给付义务。金星浆纸业公司的再审申请理由不能成立，并依法驳回金星浆纸业公司的再审申请。又查明，原告张鹏飞为农村户籍，2003年乌拉特前旗在岗职工年平均工资为10153元。乌拉特前旗人民法院经审理认为，劳动者的合法权益应依法受到保护。被告金星浆纸业公司认为裁员程序符合法律规定，故不存在双倍赔偿的问题，原告没有工伤认定并不是工伤，所以不能按照工伤标准请求赔偿，原告提起诉讼是要求伤残赔偿，是民事侵权赔偿，并不是劳动争议赔偿，况且原告受到伤害发生的单位是塞外星华章公司而不是金星公司，其无权向金星公司主张赔偿权利，另外原告请求损害赔偿已超过法律规定的诉讼时效。本案中，原告张鹏飞于1999年进入塞外星华章纸业股份有限公司工作。2006年金光纸业（中国）投资有限公司与塞外星华章纸业股份有限公司合资成立金星浆纸业公司后原告仍在原工作场所及工作岗位工作，2004年原告在工作过程中受伤，但由于公司原因未能进行工伤认定，后经鉴定，原告伤残等级为4级，2014年1月27日该院作出（2013）乌前民初字第1616号判决保留原告与被告劳动关系。同时，内蒙古自治区高级人民法院已认定，被告公司属于《中华人民共和国公司法》第一百七十六条规定的情形，其对公司分立前的债务应当承担连带责任。劳动者有权要求金星浆纸业公司或内蒙古塞外星华章纸业股份有限公司承担《工伤保险条例》规定的工伤保险责任。金星浆纸业公司无证据证明与劳动者就工伤保险责任另有约定，应对原公司的该项债务承担给付义务。本案是原告依据《内蒙古自治区劳动和社会保障厅办公室关于自治区农民工参加工伤保险有关问题的通知》（内劳社办字〔2006〕236号）提起的一次性给付伤残津贴及护理费的劳动争议纠纷，并非侵权纠纷，不适用损害赔偿诉讼时效期限的规定，故被告金星浆纸业的以上辩解理由不能成立。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。且该院于2014年1月27日作出（2013）乌前民初字第1616号判决保留原告与被告劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。综上所述，被告依法不能对原告进行经济性裁员，擅自解除与原告的劳动合同，故对原告要求被告按经济补偿金标准的二倍支付赔偿金的请求，该院予以支持。《内蒙古自治区劳动和社会保障厅办公室关于自治区农民工参加工伤保险有关问题的通知》（内劳社办字〔2006〕236号）第十三项规定，本通知所称农民工，是指有农村户籍，在国家规定的就业年龄内与用人单位建立劳动关系的人员（包括事实劳动关系）。原告张鹏飞是农村户籍，与被告有劳动关系，第六项规定，凡在自治区境内就业的农民工因工受到事故伤害或患职业病后，被认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到1-4级伤残的，其待遇支付可实行一次性支付和长期支付两种方式。（二）农民工自愿选择一次性支付待遇的，伤残津贴和护理费合并计算。领取标准按照工伤发生之日或者职业病诊断之日的年龄和统筹地区上年度职工年平均工资以及伤残等级进行核定，确定赔偿基数。一次性支付的具体标准为：16-30周岁支付赔偿基数的14倍；30-40周岁支付赔偿基数的12倍；40-50周岁支付赔偿基数的10倍；50周岁以上支付赔偿基数的8倍。不同伤残等级按照《工伤保险条例》规定的比例计算，一级为90%；二级为85%；三级为80%；四级为75%。原告张鹏飞于2004年在工作过程中受伤，但由于公司原因未能进行工伤认定，后经鉴定，原告伤残等级为肆级，对要求被告支付一次性伤残津贴及护理费432864元的请求，因原告工伤发生之日的年龄是28岁，工伤发生之日的统筹地区上年度职工年平均工资10153元，故该院对合理的部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项、第八十七条，《工伤保险条例》第三十五条第一款，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十三条第一款，《内蒙古自治区劳动和社会保障厅办公室关于自治区农民工参加工伤保险有关问题的通知》（内劳社办字〔2006〕236号）第六项、第十三项的规定，判决：一、被告内蒙古金星浆纸业有限公司于本判决生效后二十日内给付原告张鹏飞赔偿金46080元；二、被告内蒙古金星浆纸业有限公司于本判决生效后二十日内给付原告张鹏飞伤残补贴及护理费106606.5元（10153元×14倍×75%）三、驳回原告张鹏飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告内蒙古金星浆纸业有限公司负担。二审期间，双方当事人均无新证据提供。本院经审理查明事实与一审审理查明事实一致，对一审审理查明事实本院予以确认。本院认为，本案针对双方当事人上诉理由，主要涉及以下焦点问题：一、劳动者自愿选择一次性支付待遇的，伤残津贴和护理费合并计算领取标准的法律适用问题，应当按照张鹏飞受伤的上一年度2003年，还是应当按照张鹏飞仲裁时的上一年度2014年巴彦淖尔市统筹地区月平均工资计算。对此，《内蒙古自治区劳动和社会保障厅办公室关于自治区农民工参加工伤保险有关问题的通知》（内劳社办字〔2006〕236号）规定：（二）农民工自愿选择一次性支付待遇的，伤残津贴和护理费合并计算。领取标准按照工伤发生之日或者职业病诊断之日的年龄和统筹地区上年度职工年平均工资以及伤残等级进行核定，确定赔偿基数。理解该通知应当具有连续性和完整性，不能割裂开来，一审按照工伤发生之日统筹地区上年度职工平均工资确定赔偿基数符合通知规定，上诉人张鹏飞要求按照仲裁时上一年度确定依据不足，其上诉请求应当予以驳回。二、上诉人金星浆纸业公司解除劳动合同是否合法，在本案中是否担责问题。《中华人民共和国劳动合同法》明确规定，劳动者因公负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得解除劳动合同。《工伤保险条例》第三十五条第一款规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。按照以上规定，上诉人张鹏飞伤残等级四级，应当依法保留劳动关系，上诉人金星浆纸业公司做出的解除劳动合同行为违法，其以企业停产经济性裁员作为抗辩的理由均不能成立。内蒙古自治区高级人民法院已认定，金星浆纸业公司属于《中华人民共和国公司法》第一百七十六条规定的情形，其对公司分立前的债务应当承担连带责任。劳动者有权要求金星浆纸业公司或内蒙古塞外星华章纸业股份有限公司承担《工伤保险条例》规定的工伤保险责任。本案上诉人金星浆纸业公司无证据证明与劳动者就工伤保险责任另有约定，故应对原公司的该项债务承担给付义务，其上诉称不承担工伤保险责任的理由不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人张鹏飞与上诉人金星浆纸业公司的上诉理由均不能成立，依法应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人张鹏飞与上诉人内蒙古金星浆纸业有限公司各自负担10元。本判决为终审判决。审判长 贺天闻审判员 陈志杰审判员 李   秀   娥二〇一七年六月二十一日书记员 王   睿   鸿附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；