南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0102民初2604号原告：南昌海德科技技术有限公司，住所地江西省南昌市东湖区戴家路1栋6单元302室，组织机构代码68851991-8。法定代表人：刘丹。委托诉讼代理人：梁伟，江西友达律师事务所律师。被告：南昌永安信赣豫股权投资中心（有限合伙），住所地江西省南昌市红谷滩新区红谷中大道****号南昌国际金融大厦*栋****室（第**层）。执行事务合伙人：永安信（天津）股权投资基金管理有限公司（委派代表江平文）。被告：永安信（天津）股权投资基金管理有限公司，住所地天津市南开区龙川路3号院2005室（科技园），统一社会信用代码91120104754821526G。法定代表人：乔志杰。原告南昌海德科技技术有限公司与被告南昌永安信赣豫股权投资中心（有限合伙）（以下简称永安信赣豫合伙）、永安信（天津）股权投资基金管理有限公司（以下简称永安信公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年5月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人梁伟到庭参加诉讼，被告永安信赣豫合伙、永安信公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决二被告共同偿还原告40万元本金的利息52840元、180万元本金及按年收益35%计算至实际还清之日止的利息、30万元本金及按年收益43%计算至实际还清之日止的利息（暂计至2016年4月21日的本息共计3236090元）；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：自2013年起，被告永安信公司在南昌××路演宣传，以成立有限合伙企业的形式进行民间融资借款。在合伙企业中，由被告永安信公司担任普通合伙人和“基金”管理人，其他“投资人”即实际上的出借人为有限合伙人。出借人“投资”不参与任何经营管理，不承担任何经营风险，只享受固定的预期“分红”，名为投资实为借贷。2013年9月，原告向被告永安信赣豫合伙支付40万元购买对成都中塑置业发展有限公司进行股权投资的理财产品，投资期限12个月，原告支付4000元管理费及40元资金托管费，投资回报约定为年收益36%。被告永安信赣豫合伙于2013年9月29日向原告出具了《投资确认书》。2014年4月，原告向被告永安信赣豫合伙支付180万元购买对重庆市祥瑞实业集团房地产开发有限公司进行股权投资的理财产品，投资期限6-12个月，原告支付3.6万元管理费及400元资金托管费，投资回报约定为年收益35%。被告永安信赣豫合伙于2014年4月22日向原告出具了《投资确认书》。2014年9月，原告向被告永安信赣豫合伙支付30万元购买对河南新和鑫置业有限公司进行股权投资的基金，投资期限12个月，原告向被告永安信赣豫合伙支付6000元管理费及60元资金托管费，投资回报为年收益28%-43%。被告永安信赣豫合伙于2014年9月22日向原告出具了《投资确认书》。2015年8月31日，被告永安信公司向原告作出书面《承诺书》，承诺2015年9月30日前退出投资款本金40万元，2015年12月31日前退出投资本金180万元；如项目没有在以上时间实现退出，由被告永安信公司负责承担担保责任，承诺人不履行或逾期履行支付退出款义务的，原告可以通过司法程序催收。原告以上三次投资期满后，被告并未完全依约支付本金及收益，其中2013年9月投资的40万元，本金已支付，收益共支付109160元；2014年4月投资的180万元，本金到期未支付，收益共支付315000元；2014年9月投资的30万元，本金到期未支付，收益共��付68000元。被告永安信公司也并未履行担保承诺。鉴于以上事实，原告认为，上述“投资”名为投资实为借贷，二被告未按约定的期限偿还本金及预期收益（即利息），应当对原告承担无限连带赔偿责任。现原告向法院提起诉讼，请求依法维护原告的合法权益。被告永安信赣豫合伙、永安信公司均未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告提交的原告的营业执照、组织机构代码证、企业信息、市场主体基本信息、《合伙协议》、鳌江·中塑居家Mall项目投资报告、投资于成都项目40万元的《出资通知书》、收据、《投资确认书》、重庆万州·“祥瑞香山缘”项目投资简报、“祥瑞·香山缘”项目投资报告、投资于重庆项目180万元的《出资通知书》、收据、收据复印件、《投资确认书》、河南新合鑫“睿智禧园”项目投资简报、投资于河南项目30万元的《出资通知书》、收据、收据复印件、《投资确认书》、《承诺书》、原告银行账户交易流水，本院予以确认并在卷佐证。被告永安信赣豫合伙、永安信公司均未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月，被告永安信公司通过路演方式推介“鳌江·中塑居家Mall”项目，向投资人发放了其编制的投资简报、报告。投资简报、报告均载明投资期限12个月，投资收益36%/年，每三个月支付一次投资收益；投资方式包括向项目公司提供借款和出资收购项��公司股权。2013年9月22日，原告向案外人南昌永安信股权投资中心（有限合伙）（以下简称永安信合伙，执行事务合伙人为被告永安信公司）转款404040元，永安信合伙向原告出具了收据。2013年9月29日，永安信合伙向原告出具了一份《投资确认书》，确认已于2013年9月22日收到原告出资404040元，其中40万元已于2013年9月25日通过永安信合伙划入北京永安信股权投资基金（有限合伙）（以下简称北京永安信合伙，执行事务合伙人为被告永安信公司），并由其作为投资款于2013年9月29日划入成都中塑置业发展有限公司指定账户，4000元作为本次出资额半年的管理费（投资本金的2%/年），40元作为出资额半年的托管费（投资本金的0.02%/年）；该项目投资期限12个月，预期回报36%/年（扣除管理费及绩效分配前）。永安信合伙陆续支付原告投资收益共计109160元，分别于2013年12月30日支付26360元，2014年1月3日支付3600元，2014年3月27日支付32400元，2014年8月8日支付32400元，2014年10月24日支付14400元。北京永安信合伙归还原告本金40万元，分别于2015年9月28日归还本金20万元，2015年11月16日归还本金20万元。2013年12月26日，被告永安信公司、案外人江西中林资源开发有限公司与原告等10家企业共同签订了一份《合伙协议》，约定合伙企业名称为被告永安信赣豫合伙，为有限合伙企业；合伙人共12人，其中被告永安信公司（认缴出资额1000万元，出资比例5%）和江西中林资源开发有限公司（认缴出资额1000万元，出资比例5%）为普通合伙人，原告（认缴出资额5000万元，出资比例25%）等其他10家企业为有限合伙人；合伙目的是通过普通合伙人���业的投资管理团队和先进的投资理念，在法律许可的范围内投资经营，为全体合伙人谋取合法利益；合伙经营范围为对非公开交易的股权进行投资，主要对房地产、具有上市前景的企业、文化产业、矿产等领域进行投资；投资方式包括但不限于以股权转让、增资、委托其他合伙企业以代持股的形式投资等方式；总承诺出资额为20000万元，承诺出资额根据项目投资需求分期分批到位；合伙人参与投资项目，需签署《项目投资确认书》，并按确认的金额履行出资义务，如未按《项目投资确认书》履行出资承诺，执行事务合伙人有权暂停其参与项目投资；按照投资项目结算，未参与项目投资的不享受该项目收益也不承担该项目风险，合伙人按其在合伙企业投资项目的出资比例分配相应项目净收益（是合伙企业投资项目收益扣除按本协议约定或经全体合伙人一致同意支付或提取的管理费用、托管费用等合伙企业费用后得出的余额）；投资项目年收益率低于或等于15%时，本有限合伙企业将可分配利润按各合伙人在该笔投资中的出资比例全部分配给合伙人，投资项目年收益率超过15%时，投资收益总额的80%按合伙人在该笔投资中的出资比例分配给各合伙人，20%分配给普通合伙人，分配后各合伙人投资收益不低于15%，执行事务合伙人自有资金参与投资的份额，不进行收益分配；由普通合伙人永安信公司担任本合伙企业的执行事务合伙人，代表本合伙企业执行合伙事务，并指定江平文为执行事务合伙人的委派代表。2014年1月6日，被告永安信赣豫合伙登记成立。2014年4月，被告永安信公司通过路演方式推介重庆万州“祥瑞香山缘”投资项目。被告永安信公司向投资人发放了其编制的投资简报、报告。投资简报、报告均载明本次投资期限为6-12个月，投资收益35%/年，每三个月支付一次投资收益；投资方式包括出资收购项目公司股权和向项目公司提供借款。2014年4月18日，原告向被告永安信赣豫合伙转款1836400元，被告永安信赣豫合伙向原告出具了收据。2014年4月22日，被告永安信赣豫合伙向原告出具了一份《投资确认书》，确认已于2014年4月18日收到原告出资1836400元，其中180万元已于2014年4月21日通过其划入北京永安信合伙，并由其于2014年4月22日划入重庆市祥瑞实业集团房地产开发有限公司指定账户，36000元作为本次出资额一年的管理费，400元作为本次出资额一年的托管费；该项目投资期限6-12个月，预期回报35%/年（扣除管理费及绩效分配前）。被告永安信赣豫合伙陆续支付原告投资收益共计315000元，分别于2014年7月22日支付126000元，2014年10月24日支付126000元，2015年2月13日支付63000元。投资期满，被告未归还原告180万元本金。2014年9月，被告永安信公司通过路演方式推介河南新合鑫“睿智禧园”投资项目，向投资人发放了其编制的投资简报。投资简报载明本次投资期限为12个月，投资收益36%/年，每3个月支付一次投资收益。2014年9月16日，原告向被告永安信赣豫合伙转款306060元，被告永安信赣豫合伙向原告出具了收据。2014年9月22日，被告永安信赣豫合伙向原告出具了一份《投资确认书》，确认已于2014年9月16日收到原告出资306060元，其中30万元已于2014年9月18日通过其划入北京永安信合伙，并由其作为投资款于2014年9月22日划入河南新合鑫置业有限公司指定账户，6000元作为本次出资额一年的管理费，60元作为本次出资额一年的托管费；该项目投资期限12个月，预期回报28%-43%/年（扣除管理费及绩效分配前）。被告永安信赣豫合伙陆续支付原告投资收益共计68000元，分别于2014年12月24日支付12000元，2015年3月24日支付12000元，2015年6月25日支付12000元，2015年9月23日支付12000元，2015年9月25日支付4000元，2015年10月29日支付8000元，2016年2月15日支付4000元，2016年3月3日支付4000元。投资期满，被告未归还原告30万元本金。2015年8月31日，被告永安信公司向原告出具了一份《承诺书》，承诺人保证以上投资在以下时间内分批全部实现退出，将投资款本金退还原告；2015年9月30日前退出投资款本金40万元，2015年12月31日前退出投资本金180万元；如项目没有在以上时间实现退出，由承诺人负责承担担保责任，按以上时间保证支付退出款；承诺人按本承诺书承担承诺责任后，相应财产权益由承诺人享有；如承诺人不履行或者逾期履行支付退出款义务，原告可以通过司法程序催收。被告永安信公司未按《承诺书》履行义务。本院认为，本案焦点一、原、被告之间的法律关系是合伙还是民间借贷；二、如果是民间借贷，与原告发生借款关系的合同相对方是谁；三、如果是民间借贷，借款利率如何认定，原告主张的利率是否过高。关于焦点一，从形式上看，原告与被告永安信赣豫合伙系有限合伙人与合伙企业的关系，原告与被告永安信公司系有限合伙人与普通合伙人的关系，涉案款项在投资确认书���被当作投资款，原告与被告永安信公司为合伙对外投资关系。但准确判断原、被告之间的真实法律关系应综合考虑合伙协议的内容、合伙企业的设立目的及过程、涉案投资项目的具体约定及运作等因素。首先，投资是经济主体为获取预期、不确定的收益而将一定资财转化为资本的过程。涉案项目的投资报告和投资确认书明确了固定的投资期限、年投资收益率以及投资收益的支付方式（每三个月支付一次），实际上被告也陆续按相应利率支付原告固定收益，与投资收益的预期性、不确定特征不符，原告的义务仅表现为支付款项，权利表现为按期领取固定投资收益，双方之间的权利义务内容符合民间借贷的特征。其次，被告永安信公司也出具承诺书，保证退还投资款本金，这种具有保证和保本的约定，应当认定为民间借贷。再次，��合伙协议内容看，合伙人并未交纳认缴出资，其出资额根据项目投资需求分期分批到位；再结合合伙目的、利润分配方式等约定，原告并不参与投资管理等相关事宜，不承担合伙企业经营中的风险，不符合合伙关系共同经营、共担风险的基本法律特征。据此，可以认定原、被告间虽签订合伙协议，形式上表现出双方为合伙法律关系，但从双方的权利义务约定和实际履行情况来看，双方实质上是民间借贷法律关系，名为合伙，实为被告向原告借款用于被告投资。关于焦点二，虽然原告是向永安信合伙、永安信赣豫合伙交纳投资款，也是永安信合伙、永安信赣豫合伙向原告出具收据和投资确认书，但如焦点一所述，原、被告之间的法律关系名为合伙实为借贷，被告永安信公司通过永安信合伙、永安信赣豫合伙向原告等人募集资金，实际借款人应为被告永安信公司，理由如下：被告永安信赣豫合伙系由被告永安信公司发起设立，被告永安信公司为普通合伙人，也是执行事务合伙人；合伙协议载明的合伙目的也是通过普通合伙人专业的投资管理团队和先进的投资理念为全体合伙人谋取合法收益；在涉案项目具体运作过程中，也是被告永安信公司编制投资报告，通过路演方式向原告等推介投资项目；涉案资金通过永安信合伙或永安信赣豫合伙划入北京永安信合伙（执行事务合伙人均为被告永安信公司），最后划入投资项目公司；未按期返还本金后，被告永安信公司又向原告出具了承诺书，保证退还投资本金。因此，永安信合伙、永安信赣豫合伙仅是被告永安信公司对外募集资金的工具和手段，从双方缔约目的和经过看，被告永安信公司为与原告发生民间借贷关系的真正相对方，为实际借款人，依法���当承担偿还借款本息的责任。关于焦点三，三个项目的投资确认书载明的投资收益（预期回报）分别为36%/年、35%/年、28%-43%/年，这些投资收益率是预期的，且在扣除管理费及绩效分配前，按被告各期支付原告的投资收益折算，实际利率低于投资确认书载明的投资收益率，故应以实际支付投资收益率确定为借款利率，这也是原、被告在履行借款合同过程中对利率的最终确认，故原告主张按投资确认书载明的投资收益率计算利息，理由不足，本院不予支持。根据各项目中被告在前期相同期限（三个月）支付原告相同数额投资收益的实情，并通过多期数据对比分析，可以确定40万元本金的利率为26.36%/年，30万元本金的利率为16%/年，180万元本金的利率为28%/年。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，对被告已付利息（投资收益），其计算利率未超过年利率36%，本院不予调整；对原告主张的未付利息（投资收益），其利率不得超过年利率24%。另原、被告未约定逾期利率，原告有权主张被告自逾期还款之日起按照借期内的利率支付逾期利息。40万元本金自2013年9月22日起计息，其中20万元计算至2015年9月28日，剩余20万元计算至2015年11月16日。对被告已付的109160元利息按年利率26.36%计算出已付息时间为378天（截止2014年10月5日）。自2014年10月6日起以40万元为基数按年利率24%计算至2015年9月28日的利息为93896元；自2015年9月29日以20万元为基数按年利率24%计算至2015年11月16日的利息为6312元，被告应付利息合计100208元。原告主张40万元本金的利息52840元少于被告应付利息100208元，本院予以支持。180万元本金自2014年4月18日起计息，对被告已付的315000元利息按年利率28%计算出已付息时间为229天（截止2014年12月3日），自2014年12月4日起以180万元为基数按年利率24%计算利息。30万元本金的利息自2014年9月16日起按年利率16%计息，计算至2016年9月15日（2年）的利息为96000元，扣减被告已付68000元，尚欠利息28000元，自2016年9月16日起至还清本金之日止的利息按年利率16%计算。综上所述，原告与被告永安信公司形成的合同名为合伙实为借贷，原告履行出借义务后，被告永安信公司未按期归还借款本息并支付相应利息，构成违约，故原告请求被告永安信公司归还借款本金并支付相应利息，有事实和法律依据，本院予以支持。二��告经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，不影响本院依据查明的事实依法裁判。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第二项、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告永安信（天津）股权投资基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告南昌海德科技技术有限公司利息52840元；二、被告永安信（天津）股权投资基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告南昌海德科技技术有限公司借款本金30万元及利息（截止2016年9月15日的利息28000元，自2016年9月16日���至本金还清之日止的利息以本金30万元为基数按年利率16%计算）；三、被告永安信（天津）股权投资基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告南昌海德科技技术有限公司借款本金180万元及利息（自2014年12月4起以180万元为基数按年利率24%计算至本金还清之日止）；四、驳回原告南昌海德科技技术有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32690元、保全费5000元，合计37690元（原告已预交），由被告永安信（天津）股权投资基金管理有限公司负担，于本判决生效之日��七日内交纳。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  王香芬人民陪审员  肖长凤人民陪审员  刘 红二〇一七年六月五日书 记 员  李灵灵附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十一条没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。