河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫17民终1910号上诉人（原审被告）：毛乐义，男，1978年7月14日出生，汉族，户籍地河南省原阳县，现住驻马店市。委托诉讼代理人：刘建辉,河南豫上律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：盛广玉，男，1982年3月15日出生，汉族，住河南省汝南县。委托诉讼代理人：周恒，河南千嘉律师事务所律师。原审被告：孙占炯，男，1972年11月27日出生，汉族，住驻马店市驿城区。原审被告：河南省爱克实业发展有限公司。住所地：驻马店市乐山路与淮河大道交叉口东北角。法定代表人：ＸＸ。上诉人毛乐义因与被上诉人盛广玉及原审被告孙占炯、河南省爱克实业发展有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702民初3385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人毛乐义的委托诉讼代理人刘建辉，被上诉人盛广玉的委托诉讼代理人周恒到庭参加诉讼。原审被告孙占炯、河南省爱克实业发展有限公司无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。毛乐义上诉请求：撤销原审法院判决，依法改判或将本案发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人违规作业，站立在移动的脚手架上，在脚手架上未系安全带。原审程序违法，漏列当事人，在施工过程中，负责推动脚手架李东山违规操作，在明知脚手架上有人的情况下推动脚手架。被上诉人为农村户口，应依照农村标准进行赔偿。盛广玉辩称：一审认定事实清楚，程序合法，使用法律正确，应予维持。原告受雇于毛乐义在施工过程中受伤事实清楚。被上诉人没有过错，在安装过程中，上诉人未提供安全设施且未进行安全培训，原审认定20%的责任已经适当。被上诉人在城镇居住生活及工作，提供有劳动合同和工资单和购房协议和物业的证明，能够证明被上诉人符合城镇标准。孙占炯、河南省爱克实业发展有限公司未到庭进行述称。毛乐义向一审法的起诉请求：请求判令：三被告连带赔偿原告各项损失共计255255元（医疗费30234.27元，误工费20137.9元，护理费9490元，住院伙食补助费1980元，营养费1980元，交通费1000元，伤残赔偿金97565.8元，后续治疗费8000元，精神抚慰金10000元，鉴定费2500元，父亲赡养费29879.6元，母亲赡养费28307元，儿子抚养费23589.2元，女儿抚养费18871.3元，拖欠工资4820元，住宿费1000元，以上共计289355元，扣除已支付的34100元，请求金额255255元）。一审法院认定的事实：2015年8月31日下午4时，盛广玉、谭某二人受被告毛乐义的雇佣，在爱克CBD/D6#商业地下室二层安装防排烟风管施工中，不慎从活动脚手架跌落地面，导致骨折。后被送入驻马店市第四人民医院治疗，又转院至驻马店市第一人民医院，诊断为：骨盆骨折。2015年9月2日，进行切开复位内固定术手术。2015年11月4日，原告盛广玉出院。出院诊断：1、骨盆骨折；2、全身多处软组织伤。出院医嘱：1、加强营养，适当康复训练；2、术后4—6个月取出内固定物；3、定期复查（1个月，3个月，6个月）；4、不适随诊。住院治疗66天，花费医疗费30234.27元。被告毛乐义支付原告盛广玉34100元。2015年11月5日，原告盛广玉委托驻马店市蔚康法医临床司法鉴定所对其伤情进行鉴定。2015年11月16日，该所作出驻蔚康司鉴所[2015]临鉴字第362号司法鉴定意见书，原告盛广玉的损伤结果评定为九级伤残，后期治疗费用评估需人民币八千元，护理依赖评定为部分护理依赖，护理人员一人适宜，护理时间评定为伤后四个月，误工损失日评定为120日。原告支出鉴定费2500元。原告提供交通费票据820元。2016年3月9日，在(2015)驿民初字第6519号案件（该案已撤诉）的审理过程中，经被告毛乐义申请，原审法院委托漯河松振法医临床司法鉴定所对原告盛广玉的伤情重新鉴定，该所于2016年3月17日作出漯松振司鉴所[2016]临鉴字第7号司法鉴定意见书，原告盛广玉的伤情构成九级伤残。2015年8月20日，河南省爱克实业发展有限公司与河南银苑电子有限公司签订终止协议一份，该合同约定：原合同《驻马店国际贸易中心D区消防工程施工合同》自2015年8月20日终止。自合同终止之日起，原合同约定的双方的权利义务终止，双方互不追责。2015年9月29日，事故发生后，河南省爱克实业发展有限公司向驻马店市开发区劳动监察大队出具情况说明一份，载明：“伤者盛广玉、谭某二人系河南银苑电子有限公司安装工人，由我公司（河南省爱克实业发展有限公司）专业发包于河南银苑电子有限公司（消防安装工程）。事故原因：1、工人违章作业没有安全带；2、施工过程中活动脚手架操作不当”。庭审中，原告提供证人谭某的证明一份，载明：“我和盛广玉一起跟工头毛乐义在CBD国贸中心工地干活”。另查明，原告系农业户口。2012年3月16日，盛广玉、吕孝贞与吕伟签订购房协议，以12万元的价格购买了吕伟拥有的位于河南省汝校场街国税局家属院的房屋（小产权房，无房产证）。2016年1月11日，河南省汝国税局出具证明一份，证明位于行政街东段国税局家属院西单位六楼西户（602房）于2008年4月出售给吕伟所有。2014年1月1日，盛广玉与驻马店市晟世华置业有限公司签订劳务合同，该公司注册地址：驻马店市交通路驿城小区36幢，经营地址：正阳县真阳镇。盛广玉家庭住址：汝国税局家属院。盛广玉、吕孝贞夫妇育有一子一女，其女名为盛雨欣，2009年8月19日出生，至原告定残时年满6周岁，其子名为盛雨豪，2012年3月10日出生，至原告定残时年满3周岁，系农业家庭户口。盛广玉父亲盛付生，1954年7月3日出生，至原告定残时年满61周岁，母亲徐云，1953年12月8日出生，至原告定残时年满61周岁。盛付生、徐云系农业家庭户口，有子女一人，即原告盛广玉。还查明，河南银苑电子有限公司注册于2001年5月29日，2015年1月29日变更后的经营范围：消防设施工程施工、建筑消防设施维护保养检测（凭有效资质证核定范围与期限经营）、计算机软件开发；销售：电子产品、消防设施、消防器械。现任法定代表人为段莹利。一审法院认为：公民身体造成损害的，赔偿义务人应当依法承担民事赔偿责任。被告毛乐义雇佣原告盛广玉从事劳务工作，被告毛乐义作为接受劳务方，对提供劳务者在从事劳务活动中受到伤害的，依法应承担赔偿责任。原告盛广玉作为完全民事行为能力人，自身在工作中没有尽到谨慎的注意义务，未注重安全，其也存在一定过错，也应当承担相应的责任，因此，确定原告盛广玉承担20%的责任，被告毛乐义承担80%的责任为宜。原告户籍为农业户口，但其在城市购房，长期居住于城市，在城市工作，应当按照城市标准计算其损失。关于被告河南省爱克实业发展有限公司是否应当承担赔偿责任的问题，其将驻马店国际贸易中心D区消防工程交予河南银苑电子有限公司，双方形成承揽合同关系，河南银苑电子有限公司具有合法的资质，二公司虽于2015年8月20日签订了终止协议，但2015年9月29日河南省爱克实业发展有限公司向驻马店市开发区劳动监察大队出具情况说明中，载明：“伤者盛广玉、谭某二人系河南银苑电子有限公司安装工人，由我公司（河南省爱克实业发展有限公司）专业发包于河南银苑电子有限公司（消防安装工程）”，据此，该工程仍为河南银苑电子有限公司承揽，因此，河南省爱克实业发展有限公司对指示和选任的工作不存在过失，原告要求河南省爱克实业发展有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。关于被告孙占炯是否应当承担赔偿责任的问题，原告称其跟随孙占炯工作，被告孙占炯不予认可，且在原告提供的谭某的证明中，仅提到其与盛广玉一起跟随毛乐义施工，原告没有提供其他证据证明被告孙占炯雇佣其施工的事实。因此，原告要求被告孙占炯承担赔偿责任的问题，不予支持。关于被告毛乐义辩称，其为原告盛广玉购买了人身保险，盛广玉应当向保险公司索要赔偿的问题，毛乐义未提交保险单等证据证明其购买保险的事实，原告也不予认可，故对该辩称不予采纳。原告盛广玉的各项损失确定为：1、医疗费，按照支出的票据30234.27元认定。2、营养费，按照住院66天，每天10元计算，计款660元。3、住院伙食补助费，按照住院66天，每天20元计算，计款1320元。4、关于误工费，因原告未向原审法院提交其收入证明，其误工费可按上年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元认定，误工费计算至定残前一日，共计76天（2015年8月31日至2015年11月16日），误工费数额为5325.41元（25576元÷365天×76天）。5、关于护理费，按照上年度河南省上年度居民服务业和其他服务业职工平均工资30482元/年计算，鉴定意见书中载明“护理依赖评定为部分护理依赖，护理人员一人适宜，护理时间评定为伤后四个月”，护理费为5080.33元（30482元/年÷12个月×4个月×1人×0.5）。6、后续治疗费8000元。7、残疾赔偿金，按上年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元认定，原告伤残等级为9级，伤残赔偿指数应为0.2，赔偿年限为20年，残疾赔偿金数额为102304元（25576元/年×20年×0.2），原告请求数额为97565.8元，系对其民事权利的合法处分，予以确认，综上，残疾赔偿金确定为97565.8元。8、被抚/扶养人生活费，其父计算19年，其母计算18年，其女计算12年，其子计算15年，按照上年度河南省农村居民人均生活消费支出7887元/年计算，数额为51265.50元（7887元/年×19年×0.2÷2人+7887元/年×19年×0.2÷2人+7887元/年×12年×0.2÷2人+7887元/年×15年×0.2÷2人）。9、鉴定费，以原告盛广玉实际支出的2500元认定。10、交通费，酌定为600元。以上1-10项，共计202551.31元。被告毛乐义承担80%的责任，计款162041.05元，扣除已支付的34100元，下余127941.05元。原告盛广玉的损伤构成伤残，应当给予一定的精神抚慰，精神抚慰金的数额可根据损害后果酌定为8000元，以上共计135941.05元。判决：一、限被告毛乐义于判决生效后十日内赔偿原告盛广玉各项损失135941.05元。二、驳回原告盛广玉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5130元，原告盛广玉负担1000元，被告毛乐义负担4130元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，毛乐义对盛广玉受雇于其从事工程施工一事不持异议，予以确认。本案中，毛乐义作为雇主，在雇员盛广玉从事高空施工活动过程中，其负有为盛广玉提供安全绳索以及保障脚手架稳固等基本安全保障设施的义务，因上诉人毛乐义未尽到提供相应的安全保障设施的义务，致使盛广玉坠地受伤，其负有过错，应承担与其过错相应的赔偿责任。盛广玉作为长期从事工程施工的完全民事行为能力人，负有在施工过程中基本的安全注意义务，在缺乏安全保障设施的情况下，仍进行高空作业，其负有过错，应承担与其过错相应的责任。据此，原审法院结合本案实际情况，划分毛乐义、盛广玉责任比例承担并无不当。关于原审法院是否漏列李东山为当事人的问题。一、二审中，毛乐义均以脚手架下的李东山具有过错，主张李东山承担责任。一审庭审中，受害人盛广玉陈述李东山在事发时负责在脚手架下传送材料，并未移动脚手架，且因脚手架较沉，其个人也无法单独移动。二审中，上诉人毛乐义再次主张李东山推动脚手架具有过错，但因其该主张与受害人盛广玉的一审陈述不一致，且毛乐义在一、二审中并未提供充分的证据证明盛广玉跌落的原因之一系因李东山推动脚手架所致，故其该项上诉意见事实依据不足，不予支持。关于原审对盛广玉的赔偿标准认定是否正确的问题。根据双方当事人的举证、质证及陈述、答辩情况，本案盛广玉系农村户口，其本人在城镇务工过程中受伤，一审中，盛广玉提供有本人与用人单位的劳务合同及工资花名册，另提供购房协议及收条等，上述证据能够相互印证盛广玉在城镇长期从事劳务并购房居住的事实。二审中，毛乐义虽主张不排除被上诉人盛广玉为按城镇标准获得赔偿恶意串通所为的可能性，但毛乐义并未提供充分的证据印证其诉称证据存在虚假的情形，据此，原审法院根据本案实际情况，认定按照城镇标准计算盛广玉的相关赔偿并无不当。综上所述，毛乐义的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2900元，由上诉人毛乐义负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 强代理审判员  吴宏宇代理审判员  杜欣雨二〇一七年六月二十九日书 记 员  赵振江