苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0508民初2713号原告：苏州诺恒小雅旅游规划有限公司,住所地江苏省苏州市相城区元和街道嘉元路1018号204室。法定代表人：刘传民，总经理。委托诉讼代理人：王怡君，江苏公大律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵磊，江苏公大律师事务所实习律师。被告：张建华,男,1983年12月20日出生，汉族，户籍地江苏省丰县。原告苏���诺恒小雅旅游规划有限公司（以下简称诺恒小雅公司）与被告张建华劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2017年5月26日公开开庭进行了审理。原告诺恒小雅公司的委托诉讼代理人王怡君、赵磊、被告张建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诺恒小雅公司向本院提出诉讼请求：1、原告与被告之间的劳动合同系合法解除，原告无须支付被告赔偿金。2、原告无须支付被告双倍工资与加班工资。事实和理由：2016年8月2日，原告与被告依法签订了试用期协议书，其中约定试用期为2016年8月2日至2016年10月1日。该协议第十一条明确约定员工在试用期结束经考评不合格者，将予以解聘或延长试用期。被告在试用期结束后因未达到转正条件，直到2016年11月15日才向原告提交了员工转正申请表，由于被告期望工资过高，双方经多���协商就转正一事未达成一致。2016年11月30日双方签订了解除（终止）试用期合同证明书，至此双方权利义务均履行完毕。原告与被告约定的试用期工资中，已经包含加班工资。原告的员工手册第12页工资构成“市场部工资结构为：固定工资+加班补贴+绩效考核+公司奖金”，因此原告在发放给被告的工资中已经包括加班工资。由于被告岗位的特殊性，偶尔会有加班的情况，但原告已经将该情况考虑在被告的工资构成中。因此，仲裁认定原告未支付加班工资是错误的。综上，原告故诉至法院，提出如上诉讼请求。被告张建华辩称，我不认可仲裁裁决，因为我还要上班没有那么多精力，所以收到劳动仲裁以后为了息事宁人也就不起诉了。单位支付的3000元补偿金已收到。单位应当支付赔偿金，因为单位没有和我协商一致就解除了劳动合��。2倍工资，根据劳动合同法第19条规定，单位签的试用期协议无效，不是正式的劳动合同，所以单位应当支付3个月的双倍工资。我在仲裁申请书的时候主张的是2016年8月3日-2016年11月30日的双倍工资，仲裁庭审时变更为要求对方支付2016年10月2日-2016年11月30日的双倍工资2万元。关于加班工资，每周六是强制加班，所以要支付加班工资。在劳动手册第4页，明确规定周六是要上班的。本院经审理查明：2016年8月2日，诺恒小雅公司（甲方）与张建华（乙方）签订试用协议书，试用期自2016年8月2日至2016年10月1日。乙方的岗位为营销。试用期工资为8000元，根据公司绩效考核方案发放试用期工资。试用期离职工资结算=试用期工资/30天*实际上班天数-各项应扣款。在试用期内，员工可根据实际工作学习情况申请转正，经考核合格者，甲方将在次月与乙方��订正式劳动合同。考评不合格者将予以解聘或延长试用期。乙方声明：乙方在签署本协议时，已获知甲方《员工手册》、《薪酬制度》及相关管理规定内容并愿意遵守各项规定。2016年11月15日，张建华向公司提交了《员工转正申请表》，该表格载明部门为市场部，入职日期2016.8.2，试用期工资8000元，试用期到期日为2016.10.1。转正申请：本人于2016年8月2日入职本公司，负责市场营销工作，试用期2个月，经和领导沟通，符合转正条件，现提出转正申请，请批准。期望的岗位层级：市场总监，是否缴纳社保：是，期望工资范围：15000，固定工资范围：10000。之后，诺恒小雅公司向张建华出具解除（终止）试用期合同证明书，主要内容为试用期四个月：从2016年8月2日至2016年11月30日止。因公司与该员工协商解除劳动关系，根据劳动合同法规定，本单位解除与该职工的试用期合同，工资发至2016年11月30日，公司补偿劳动者一个月基本薪资3000元，劳动者不再与本单位有任何经济纠纷。另查明，诺恒小雅公司支付张建华的工资情况如下：2016年10月17日7798元（9月份的工资，扣除半天请假和个税）；2016年11月15日7955元，扣了个税；2016年11月30日8000元，没扣个税；2016年11月30日支付3000元经济补偿金。双方一致确认张建华的工资都是按照每月应得工资8000元来计发。之后，张建华向苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁令：1、补缴社会保险。2、支付2016年8月3日至2016年11月30日期间加班工资19678.16元。3、支付违法解除赔偿金12000元。4、支付2016年10月2日至2016年11月30日期间未签订劳动合同双倍工资20000元。2017年4月6日，苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁定诺恒小雅公司支付张建华双倍工资8000元、加班工资10298元，赔偿金5000元。对张建华的其他仲裁请求不予支持。诺恒小雅公司不服，诉至本院。关于转正申请表，诺恒小雅公司表示，张建华在试用期结束后一个多月才提出转正申请，该期间是考核不合格的试用期延长期间。张建华表示，对于转正申请表真实性没有异议，手写内容都是我本人书写，试用期协议本身就是违法的，转正应该由公司的行政和人事来通知我转正手续，但公司从未通知我，试用期到期之后过了很长时间都没有消息，我去跟副总彭平协商，我们协商结果为基本工资1万加提成千分之五，然后我就写了员工转正申请表，但是单位又变卦了，不同意这个工资方案，只同意每月8000元。我在单位4个月从未接受任何考核，也未见过任何考核表格。审理中，诺恒小雅公司提供8月至11月的月度绩效成绩单来证明张建华在试用期间每个月绩效考核均低于60分，不符合单位的绩效考核标准，因此单位根据该绩效考核与被告解除劳动关系，符合试用协议书的约定。张建华表示，对于证据真实性不认可。审理中，诺恒小雅公司提供了员工手册，表示与张建华解除劳动试用期合同所依据的考核是有依据的，员工手册的第六章绩效管理制度中的第二部门为绩效考核。员工手册也对被告的工资构成做出了说明。张建华表示，在仲裁之前从未见过员工手册。不认可员工手册。员工手册第三章考勤管理制度中的工作时间与考勤规定中载明公司工作时间为周一至周六。上述事实，由姑劳人仲案字[2017]第032号仲裁裁决书、试用协议书、解除（终止）试用期合同证明书、工作交接清单、员工手册、账户交易明细清单及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。关于经济赔偿金。诺恒小雅公司主张，双方是协商一致解除劳动合同，对此诺恒小雅公司并未提供充分证据加以证明，应承担举证不利的法律后果，在张建华对此也不予认可的情况下，本院认定原告系违法解除劳动关系，应支付违法解除劳动关系的经济赔偿金8000元，扣除诺恒小雅公司已经支付的3000元，尚需支付5000元。关于加班工资。张建华表示其主张的加班费都是周六加班的加班工资。诺恒小雅公司表示，每月发放的工资中包含了加班工资。本院认为，根据双方订立的试用协议书，协议书中载明张建华已获知员工手册，而员工手册的考勤管理制度中载明公司的工作���间为周一至周六，故公司支付的工资中包含了休息日加班的工资。同时，考虑到张建华的主要工作内容为负责公司的营销，包括百度、360的seosem，类似排名竞价，都是在网上操作，工作时间具有灵活性和不固定性。综上，本院认为，诺恒小雅公司每月支付的工资中已经包含了加班工资，无需再支付张建华加班工资。关于未签订劳动合同二倍工资差额。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。诺恒小雅公司与张建华订立试用协议书,该试用协议书于2016年10月1日止，之后诺恒小雅公司与张建华之间的劳动关系继续，应与张建华继续签订劳动合同，但诺恒小雅公司并未签订，故应支付张建华未签订书面劳动合同二倍工资差额8000元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、第八十七条的规定，判决如下：一、原告苏州诺恒小雅旅游规划有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告张建华未签订书面劳动合同二倍工资差额8000元、赔偿金5000元。二、原告苏州诺恒小雅旅游规划有限公司无需支付被告张建华加班工资10298元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告苏州诺恒小雅旅游规划有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民��院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审判员 肖 明二〇一七年六月十五日书记员 陈文彬