江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏08民终1420号上诉人（原审原告）:王建平，男，1976年1月31日出生，汉族，住淮安市清江浦区。被上诉人（原审被告）:上海红星美凯龙品牌管理有限公司淮阴分公司，住所地淮安市翔宇北道99号瑞林国际家居建材广场。负责人：车建芳，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：上海红星美凯龙品牌管理有限公司，住所地上海市浦东新区绿科路90号1幢301室G座。法定代表人：车建芳，该公司执行董事兼总经理。两被上诉人共同委托诉讼代理人：唐二燕，上海红星美凯龙品牌管理有限公司淮阴分公司员工。两被上诉人共同委托诉讼代理人：宋建道，江苏岸庆律师事务所律师。上诉人王建平因与被上诉人上海红星美凯龙品牌管理有限公司淮阴分公司（以下简称红星美凯龙淮阴分公司）、上海红星美凯龙品牌管理有限公司（以下简称红星美凯龙公司）劳动争议纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院(2017)苏0804民初627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月17日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王建平、被上诉人红星美凯龙淮阴分公司、红星美凯龙公司的委托诉讼代理人唐二燕、宋建道到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王建平上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实与理由：1、一审法院认定被上诉人公司通过短信给上诉人使用的手机发送了2016年10月排班安排不属实，因为发送信息的是公司物业部经理王月忠，而2016年8月王月忠已将上诉人退回到人事部门，所以王月忠不能代表公司安排上诉人的工作；2、2016年10月24日上诉人在上班时间、工作地点被人殴打，此事被上诉人是知晓的，在此情况下上诉人无法知道此事是否属于请假范围，因此无法请假。斗殴事件后，被上诉人的工会主席告知上诉人，让上诉人看病休息，等待被上诉人处理完上诉人被打一事后通知上诉人上班，而上诉人于11月8日在公安机关签署调解协议后就接到了被上诉人的解除劳动关系通知。故被上诉人在知晓上诉人被殴打一事的前提下，未通知其上班，而直接认定上诉人系无故旷工没有事实与法律依据；3、根据《劳动合同法》的规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律法规或者合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。本案中，被上诉人仅在作出解除劳动关系的决定之后通知工会，故被上诉人解除劳动关系的程序违法。综上，一审法院认定的事实不清，导致适用法律错误，被上诉人单方解除双方之间的劳动关系，应当承担相应的法律责任。被上诉人红星美凯龙淮阴分公司、红星美凯龙公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。王建平向一审法院起诉请求：1、被告支付原告经济补偿金12366.27元；2、被告支付原告2016年10月1日至11月8日工资2257.61元；3、被告支付原告代通知金2748.06元。一审法院认定事实：2012年6月25日，原告王建平到被告红星美凯龙淮阴分公司工作，从事电工一职，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2012年6月25日至2015年6月24日，合同期满后，双方又签订一份期限自2015年6月25日至2020年6月24日的劳动合同。双方参加了社会保险，原告的每月工资为2400元，实行标准工时制，具体工作时间由单位根据《员工手册》另行安排，同时还约定劳动者严重违反公司规章制度的，公司可以解除劳动合同，“严重违反规章制度”的具体规定详见公司的《员工手册》。2016年10月24日，原告与被告公司员工刘立环因公司台账事宜发生口角，后陈尚、刘立环、王月忠与原告发生了殴打，导致原告头部、眼部轻微受伤，原告到淮安市第二人民医院就诊，医嘱休息3天，之后原告就未再回单位上班。就本次打架事件，打架双方达成调解协议，由陈尚、刘立环、王月忠赔偿原告医药费、误工费合计3800元。2016年11月8日，被告红星美凯龙淮阴分公司向原告送达了《解除劳动合同证明书》，以原告严重违反用人单位的规章制度为由，决定于2016年11月8日起解除与原告的劳动关系。2016年11月14日，原告办理了离职交接手续，将工作服、员工手册等物品归还给公司。2016年12月20日，原告以被告红星美凯龙淮阴分公司为被申请人，向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求其支付经济补偿金、工资、代通知金等。2017年1月18日，淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会作出淮劳人仲案字[2017]第3号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的全部仲裁请求。原告不服该裁决，遂诉至法院。双方当事人对被告单方解除劳动合同是否违法有异议。为了证明原告严重违反单位规章制度、被告单位合法解除劳动关系，被告提供了以下证据：1、原告2016年10月的排班表，排班表显示原告2016年10月的休息时间为1日、2日、3日、7日、9日、11日、13日、16日、19日、23日、26日、29日。2、考勤表，考勤表显示原告2016年10月中4日、5日、8日、15日、22日、25-31日均未出勤。3、五份《旷工说明》，认定原告2016年10月4日、5日、8日、15日、22日、25日至31日为旷工，并分别给予了四次书面警告，说明中同时还附有一条短信记录，发送日期为2016年10月10日，接受号码为138××××8495，内容为：“鉴于9月30日将您分配到高配班组，鲍振苏于您任务确定后，直到今天您未履行岗位职责，先告知于您，并请认真履行自己的岗位职责，关于考勤排班多次与您沟通让其知晓，您拒绝，现已短信的形式告知于您，十月份您的休息时间为1日、2日、3日、7日、9日、11日、13日、16日、19日、23日、26日、29日，其余时间均为出勤日，班次为白班。请知悉。”4、《关于对王建平的处罚决定》，该决定为被告公司2016年11月8日发出，内容为：商场物业安全部电工王建平：不履行岗位职责，长期消极怠工，工作期间拒绝服从物业经理的合理工作安排，多次未经部门经理同意擅自外出，并存在恶意旷工行为，对于其个人种种违规行为拒不改正。甚至出现对商场稽核台账采取恶意偷盗且破坏公共财物等卑劣行为，严重违反了公司规章制度，给公司日常经营管理造成很大程度不良影响，情节严重，现根据公司《员工手册》E2.2.3中相关条款，公司决定对于王建平予以辞退处理。5、《员工手册》，其中D3.4条款规定未按公司规定获得书面请假批准的或无故缺勤的，视为旷工；D3.5旷工处罚细则规定：（1）旷工一个工作日以内的，除扣发相应工资外，并可给予口头警告一次；（3）连续旷工五个工作日以上者，除扣发相应工资外，并可立即与其解除劳动合同，十二个月内累计旷工五个工作日或失踪五个工作日以上者，可立即与其解除劳动合同。D5.1请假流程及权限规定：（1）员工请假必须提前填写《请假单》，向批准人申请，经批准方可休假。E2.3（4）辞退条款规定，有以下行为的，经查证属实即予以辞退处分：28）在公司工作场合，斗殴者或殴打、恐吓他人情节严重者；29）符合旷工处罚细则D3.5（3）之规定的；6、视频录像一份，内容为2016年10月10日物业部经理、人事行政经理当面告知原告10月份的工作安排。经质证，原告认为：证据1排班表没有原告签字，无法证明原告被告知排班情况；证据2考勤表中可以反映出排班表中安排休息的7日、11日、19日，原告均考勤上班，由此可见，排班表并未及时通知原告；证据3《旷工说明》真实性不予认可，处罚情况并未告知原告，原告没有收到附加的短信，经法院询问，原告认可附加的短信接收号码为其本人号码；证据4《处罚决定》真实性予以认可，但对处罚内容不予认可；证据5《员工手册》，原告认可是被告公司的《员工手册》；证据6视频录像不完整，后面部分被剪辑了，不能作为证据,该视频发生于2016年10月10日，证明了排班表的不真实性，且视频无法证明告知了原告排班情况，内容中只提及职位、职能，而未进行任何排班安排。原告称被告单位10月份没有给原告排班，其不知道应该休哪几天，病假至9月24日，上班以后没有人安排工作，于是就工作日去打卡，双休日就休息。被告则称考虑到原告身体情况，在原告病假后公司给其安排了白班，但是原告不愿意上白班，拒绝公司排班安排，按照自己的喜好上下班，被告公司为经营性商场，不可能周一至周五上班，周末休息，公司对员工的上班情况进行调休安排，每个月月初会告知员工当月的具体排班安排，员工在月初签字认可，因原告不服从公司规章管理制度，拒绝签字。原告提供了医院诊断证明、病历、调解协议的复印件，经质证，被告对证据的真实性不予认可，并认为即使是真实的，病历中表明患者生命体征平稳，神志清楚，精神尚可，不能证明原告需要住院治疗，即使原告需要住院治疗，也应当提供请假手续，向公司报备，原告在没有任何手续的情况下，无故旷工，公司有权解除与其劳动关系。根据原、被告的举证、质证，一审法院对原、被告提供的证据真实性均予以认可，一审法院认定如下事实：被告公司通过短信向原告使用的手机号码发送了2016年10月的排班安排，在此之后，原告并未按此排班表上班考勤，而是自行上班休息，在10月24日斗殴事件发生之后，虽然医嘱休息三天，但自10月25日至11月8日期间，原告仍未回单位上班，也未履行任何请假手续，已严重违反了被告公司的《员工手册》。双方签订的《劳动合同》中多次提及《员工手册》，原告的离职交接物品中也有《员工手册》，故原告对《员工手册》的内容是知晓的，被告公司根据《劳动合同》及《员工手册》辞退原告，解除与其的劳动关系，符合法律规定。一审法院认为，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，且不支付经济补偿金。在本案中，原告违反公司的排班、考勤制度，不服从公司管理，未履行请假手续，多次、连续旷工，且在工作场合与同事发生斗殴，被告根据《劳动合同》、《员工手册》的规定，与其解除劳动关系，符合法律规定，原告主张经济补偿金、代通知金，不符合法律规定，故对此不予支持。对于2016年10月25日之前的工资，被告已根据考勤制度在扣除原告的旷工后予以发放，之后因原告未再回单位工作，且由他人赔偿了误工费，故对原告主张工资的请求，亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：驳回原告王建平的诉讼请求。案件受理费10元，免予收取。二审中，上诉人提供其于2016年7月30日与被上诉人物业部经理王月忠的电话录音一份，证明其在2016年7月30日已经被王月忠退回到人事部门，故王月忠之后已经无权安排上诉人的工作；上诉人还提供其于2016年9月29日及10月11日与公司人事经理唐二燕的电话录音两份，证明公司一直没有安排上诉人的工作，而其与唐二燕沟通工作安排的时候，却被拒绝。被上诉人对该三份电话录音的真实性不予认可，不能证明上诉人的证明目的，且如上诉人第一份证据属实，退回人事部门也应该履行相应的书面手续，但上诉人并未提供，故被上诉人主张不予认可。本院经审查，原审法院认定事实无误，本院予以确认。本院另查明，红星美凯龙淮阴分公司于2016年11月8日将《关于对王建平的处罚决定》、《关于王建平违反公司规章制度的月报》以《通知函》的形式告知了淮安瑞林商场工会，工会并未提出异议。本院认为，劳动者应当完成劳动任务，遵守劳动纪律和职业道德，服从单位的合理工作安排。劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，不支付劳动者经济补偿金。本案中，被上诉人提供短信记录与视频录像证明其在2016年10月10日已经告知了上诉人10月份的排班安排，被上诉人对此不予认可，认为其已不在物业安全部，故物业安全部经理王月忠无权安排其工作，而且其已经屏蔽王月忠的号码，并没有看到短信，另外10月10日的视频录像并不完整。对此，本院认为，10月10日的短信接收方系上诉人，王月忠作为上诉人工作部门的经理，当然有权安排上诉人的工作，而上诉人提供的录音资料并不能反映其已经不在物业安全部工作，其作为下属，屏蔽领导电话，导致无法接收工作安排，其应对此承担责任。另被上诉人提供的视频资料也可以反映被上诉人公司人事行政经理与物业安全部经理一并当面告知了上诉人10月份的工作安排，虽然上诉人认为该视频录像不完整，后面内容被剪切，但是该视频录像可以反映告知其工作安排的事实。综上，被上诉人于2016年10月10日告知了上诉人10月份排班情况，而上诉人之后未能按照此排班上班考勤，其行为严重违反单位的规章制度。另上诉人于2016年10月24日在上班期间与同事发生口角并有殴打行为，导致上诉人受伤，后上诉人到医院就诊，医嘱休息三天，之后上诉人在未履行任何手续的情况下，一直未到上诉人处上班。本院认为，上诉人在工作时间与同事发生矛盾并导致殴打行为，本就不符合单位的规章制度及劳动者的职业道德，且在医嘱休息三天期满后，并未积极与公司沟通，也未履行任何手续，而选择不去上班，严重违反单位的考勤与管理制度。现被上诉人依据上诉人存在的上述情形，解除双方之间的劳动合同，并且通知了商场工会，工会对此并未提出异议，因此被上诉人的解除行为符合法律规定，被上诉人不应支付经济赔偿金。综上，上诉人王建平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费，本院免予收取。本判决为终审判决。审 判 长  许玉虎审 判 员  蒋其举代理审判员  黄春丽二〇一七年六月三十日书 记 员  刘 悦