河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀09民终2892号上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地：沧州市新华区清池大道425号中亚风情1号楼501室，组织机构代码：79546642-8。负责人：卢绍滨，职务：总经理。委托代理人：王东元，河北建平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）时云鹏，男，1998年9月25日出生，回族，住孟村县。委托代理人：蒋可敬，北京慈惠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）王辉，男，1997年9月20日出生，住泊头市。被上诉人（原审被告）河北中发运输有限公司，住所地：沧州市新华区，组织机构代码：771325129。法定代表人：魏学清。上诉人安邦财产保险股份有限公司沧州中心支公司因与被上诉人时云鹏、王辉、河北中发运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省孟村回族自治县人民法院（2016）冀0930民初622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案后，公开开庭进行了审理。上诉人安邦财产保险股份有限公司沧州中心支公司、被上诉人时云鹏诉讼委托代理人、被上诉人王辉均到庭参加诉讼，被上诉人河北中发运输有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法组成合议庭缺席审理了本案。本案现已审理终结。安邦财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，将本案依法发回重审或改判，被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1、医疗费，根据交强险条款和商业三者险条款的相关规定，对于伤者的医疗费保险公司有权剔除非医保用药；2、住院期间护理费标准按在岗职工年平均工资计算无依据，出院后又按照农林牧副渔标准计算成本护理费前后矛盾；3、鉴定费属于间接损失，不属于保险公司赔偿范围；4、精神抚慰金数额过高，不认可。5、投保车辆超载，根据合同约定，违反安全装载规定，商业险内需增加免赔率10%。时云鹏辩称：双方对非医保用药没有约定剔除。格式条款应当重点提示。合同中有不计免赔。住院期间应按在岗职工平均工资参照护工计算。鉴定费应当由保险公司承担。两个十级精神抚慰金一万元没有超过标准，合同有不计免赔率。请求驳回上诉、维持原判。王辉辩称：请求依法判决。河北中发运输有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。时云鹏向一审法院起诉请求：1.要求判令被告给付原告医疗费、营养费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损失抚慰金、车损等暂定100000元（庭审中，该损失金额明确为117331.797元）；2.诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：本院认定事实如下：2016年4月22日20时30分，被告王辉驾驶的超载机动车未按规定临时停车，原告时云鹏无证驾驶无牌照二轮摩托车沿辛大公路由西向东行驶至辛大公路塔上村鑫磊轿车维修厂门前与前方临时停放在路边王辉驾驶的冀Ｊ×××××/冀Ｊ×××××号大货车发生交通事故，造成双方车辆不同程度的损坏，原告时云鹏受伤。事故经孟村回族自治县公安交通警察大队勘查后出具道路交通事故认定书，认定被告王辉负此次事故的次要责任，原告时云鹏负主要责任。原告时云鹏在盐山阜德医院急诊治疗后××往沧州市中心医院住院治疗24天，并在沧州眼科医院进行眼部治疗，为此花费医疗费用总计50913.99元。本院受理此案后，原告申请对伤残等级、误工期限、护理期限及护理人数、营养期限进行司法鉴定，经本院委托，沧州科技事务司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人时云鹏眼部损伤、脑脊液鼻漏，分别构成十级、十级伤残。评定误工期限120-180日，护理期限60-90日，营养期限30-60日，住院期间二人护理，出院后一人护理。原告为此支付鉴定费用1400元。案涉事故车辆冀Ｊ×××××/冀Ｊ×××××号大货车在被告安邦沧州公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，被告王辉为合格驾驶员。二审法院认为，我国法律规定，公民的人身权、财产权受法律保护，机动车之间之间发生交通事故造成人员损害、财产损失的，应由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，超出责任限额的，按过错方责任比例承担赔偿责任。本次交通事故，经孟村回族自治县公安交通警察大队处理认定：时云鹏负事故的主要责任，王辉负事故次要责任。该事故认定是在交警部门现场勘验分析、调查取证的基础上作出的，客观真实，合法有据，原、被告各方均无异议，本院予以确认。本案中，原告时云鹏在交通事故中受伤，应当得到赔偿。因案涉车辆冀Ｊ×××××/冀Ｊ×××××号大货车在被告安邦沧州公司投保机动车交强险、商业三者险及不计免赔率险，故对原告损失应先由被告安邦沧州公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出交强险责任限额的损失，由被告安邦沧州公司在商业第三者险限额内按百分之三十比例赔付，剩余百分之七十损失由原告自负。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的标准，计算原告祁晓钰损失范围包括：1.医药费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，二被告对原告花费的医疗费予以认可，但认为应扣除非医保用药，被告对其辩驳意见并未提供相应证据证据，本院不予支持。故对原告花费的医疗费为50913.99元，本院予以确认。2.住院伙食补助费：参照河北省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，按每天100元计算，原告住院治疗天数为24天，即100元/天×24天=2400元，本院予以确认。3.营养费：参考司法鉴定结果，营养期为30-60日，本院酌定45日，原告主张每日按50元计算，不违反法律规定，故原告请求营养费本院确定为45日×50元/日=2250元。4.误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告时云鹏经司法鉴定误工期为120-180日，本院酌定150日。另外，原告虽提供了所在工作单位孟村县昌隆制管厂营业执照、组织机构代码证、误工证明、事故发生前3个月工资表等证据，但并未提交在劳动人事部门备案的劳动合同，不能够证明原告工作情况，原告时云鹏系农村居民，故对原告主张的误工费按照河北省2016年度道路交通事故人身损害赔偿农林牧渔业标准19779元计算为19779元÷365日×150日=8128.36。5.护理费：参考司法鉴定意见，护理期限60-90日，本院酌定为75日，住院期间二人护理，出院后一人护理。原告主张住院期间由其父亲时广法和母亲张会护理，故原告住院期间护理费参照河北省2016年道路交通事故人身损害赔偿标准在岗职工年平均工资52409元计算，原告住院期间护理费为：52409/365日×24日×2人=6892.14元；被告对原告提交的护理人员时广法、张会的误工证明及工资表的真实性有异议，原告未能提供护理人员的劳动合同，故出院以后的护理费应参照河北省2016年道路交通事故人身损害赔偿标准农林牧副渔业平均工资19779元计算，即19779元/365日×51日=2763.64元，护理费合计9655.78元。6.交通费：原告主张交通费1000元，但并未提交相关的交通费票据，被告对该项花费不予认可。考虑原告住院期间必然支出了相关交通费用，本院酌定为600元。7.鉴定费：根据沧州科技事务司法鉴定中心出具的票据，本院确定原告伤残鉴定费1400元。该项费用属于为查明事故损失程度所支付必要的、合理的费用，本院予以确认。8.伤残赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，根据受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算，60周岁以上，年龄每增加1岁减少1年。本案中，原告主张伤残赔偿金为按照2016年度农村居民人均可支配收入计算，本院予以支持，故本院认定伤残赔偿金为11051元×20年×11%=24312.20元。9.精神损害赔偿金：考虑原告的年龄、家庭状况及伤残等级等因素，庭审中原告主张精神损害赔偿金为10000元，不违反法律规定，本院予以确认。综上，原告各项损失合计为109660.33元，其中医疗费55563.99元（含医药费、住院伙食补助费、营养费），故由被告安邦沧州公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；原告误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、交通费、鉴定费合计54096.34元，由被告安邦沧州公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。原告其他医疗费损失45563.99元，原告与被告安邦沧州公司分别按百分之七十、百分之三十比例承担责任，因被告王辉已垫付医药费10000元，应予扣除，则被告安邦沧州公司应在商业三者险限额内赔偿原告损失3669.20元（45563.99元×30%-10000元=3669.20元），其余损失，原告自行负担。对被告王辉垫付的10000元医药费，被告安邦沧州公司予以返还。遂判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司沧州中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告时云鹏医药费、住院伙食补助费、营养费、财产损失费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、交通费、鉴定费等合计67765元；二、被告安邦财产保险股份有限公司沧州中心支公司于判决生效后十日内返还被告王辉垫付的医药费10000元；三、驳回原告时云鹏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费用1323元，由原告时云鹏负担534元，由被告王辉负担789元。财产保全费1020元，由原告时云鹏负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于医疗费，上诉人主张应在医疗费中扣除10%非医保用药，上诉人并未提交证据证明被上诉人用药中有非医保用药，故上诉人直接在医疗费总额中扣除10%非医保用药无事实和法律依据，本院不予支持。关于被上诉人住院期间护理费的计算标准，原审认定符合法律规定，本院予以维持。关于鉴定费，是为了查明案件事实，支出的必要的合理的费用，原审判决由上诉人承担并无不当。关于精神抚慰金，本次事故造成被上诉人两个十级伤残，原审酌定精神抚慰金10000元并无不当，本院予以维持。关于冀Ｊ×××××/冀Ｊ×××××车辆超载是否免赔10%的问题，上诉人未提交对免责条款已尽到明确说明义务的证据，且被上诉人投有不计免赔险，故上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1744元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司沧州中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长 陈 华审判员 王济长审判员 位海珍二〇一七年六月二十六日书记员 苏志越