西安市莲湖区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0104民初726号原告：曹晓东，男，1976年6月3日出生，汉族，自由职业，住西安市灞桥区电厂西路尚东国际城**号楼*单元****室。委托诉讼代理人：杨乐，西安市莲湖区青年路法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘太明，西安市莲湖区青年路法律服务所法律工作者。被告：古兵（曾用名，古煜亚），男，1973年6月24日出生，回族，住河南省郑州市紫辰路**号院*号楼****号。被告：陕西天之朗投资管理有限公司，住所地：西安市莲湖区环城西路148号天朗地产4层401室。法定代表人：李鼒炑，该公司经理。原告曹晓东与被告古兵、陕西天之朗投资管理有限公司（以下简称天之朗公司）合伙协议纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告曹晓东及其委托诉讼代理人刘太明到庭参加诉讼，被告古兵经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹晓东向本院提出诉讼请求:1.判令原告曹晓东与被告古兵签订的借款协议（实为投资合伙协议）无效；2.被告古兵退还原告履约保证金100000元整；3.被告古兵退还原告逾期支付的利息6000元整；4.被告古兵退还经营收益18898元；5.被告陕西天之郎投资管理有限公司对上述退款承担连带责任；6.本案诉讼费由被告古兵、陕西天之郎投资管理有限公司承担。事实和理由：2015年3月至8月，被告天之朗公司工作人员任二强（任熙）说服其参与该公司股票配资业务，获得高收益。2015年8月26日，其与被告古兵在被告天之朗公司办公室内签订《借款协议》，约定其缴纳风险保证金10万元，并先支付1万元用款利息，被告古兵出资40万元，共同用户主为罗小（晓）婷的账户炒股，期限三个月，其每月支付被告古兵用款利息1万元。协议同时对资产利益的归属与分配作出约定。其于次日向被告古兵支付了11万元。但2015年9月7日，被告天之朗公司口头告知其国家禁止配资炒股，其清仓股票，与任二强确认账户本金及收益523998元。其应得本金及收益共123898元，但被告古兵仅于2015年11月返还收益金5000元，余款再未支付。其为使用被告古兵提供的400000元资金，预先向被告古兵支付了一个月的用款利息1万元，但从2015年8月27日到2015年9月7日，仅使用了10天的时间，按照相应的时间段其本应只承担3300元的利息，现自愿承担4000元的利息，故被告古兵应当所余6000元的利息。因协议是在天之朗公司签订，且实际是以天之郎公司的名义运作，古兵还接受了天之朗公司的提成，故天之朗公司应承担连带责任。诉讼过程中，原告申请撤销第一项判令原告曹晓东与被告古兵签订的借款协议（实为投资合伙协议）无效之诉讼请求。被告古兵、天之朗公司未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告古兵、天之朗公司未进行质证。对原告提交的证据和主张的事实，本院认定如下：证1.借款协议、风险告知书一组。原告据此证明；原告与被告古兵于2015年8月26日签订借款协议，实际是天之朗公司进行股票市场运作的的合伙理财行为，对权利义务作出约定；风险告知书由被告天之朗公司要求客户填写的，但运作过程中并没有发生告知书内的风险，只是国家不允许合伙理财。证2.中信银行业务申请书一份；原告据此证明2015年8月27日原告给古兵转账110000元，包括本金100000元利息10000元。证3.平仓通知（打印件）；原告据此证明2015年9月7日交易所给古兵和天之郎公司发的，这个账户上有523900元。证4.古兵的名片；原告据此证明古兵是以天之朗公司的名义向外进行业务活动的。经询，原告陈述，被告古兵未向其出示过被告天之朗公司的授权委托书。证5.原告银行卡明细；原告结合证4证明，被告古兵以天之朗公司员工名义于2015年11月12日向原告支付5000元收益。关于原告所举证据：证1.协议有原告与被告古兵签字真实性予以确认，结合借款协议，风险告知书真实性予以确认。证2.真实性予以确认。证3.系打印件，无法与原件核对，无其他证据予以佐证，真实性不予确认。证4.结合原告陈述，无被告天朗公司的授权委托书等佐证，真实性不予确认。证5.真实性予以确认，但不能证明二被告的关系。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月26日原告曹晓东（乙方）与被告古兵（甲方）签订借款协议（编号：JKXY-20150802）一份，约定甲方将股票交易账户与资金交付乙方用于股票投资，约定乙方缴纳10万元风险保证金，甲方出资40万元，借款协议期限自2015年8月26日至2015年11月25日，若乙方履行合同满一个月，足月期间每月向甲方支付1万元综合费用，不足月的按月收取，首次支付（保证金和首月资金使用利息）的时间为合作开始日。甲方每月应提取固定资金利息1万元。协议终止后，进入清算程序，在甲方借出资产本金及相应的资金利息实现且双方无异议后，甲方返还乙方剩余的保证金，同时乙方享有本协议所涉及资产账户扣除甲方资金利息后剩余的收益。同日，原告签署风险告知书一份，内容系告知原告选择的以风险保证金形式与出资人合作及其风险。风险告知书仅有原告签名，并无二被告签名或盖章。2015年8月27日，原告向被告古兵名下尾号为8581的银行账号内转入11万元。合作期间届满。2015年11月12日，被告古兵向原告转账支付5千元。庭审中，原告自认2015年9月7日，涉及借款协议的合作模式不再运营，所涉股票账户进行了结算。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告与被告古兵签订借款协议，自愿共同合伙投资股票，双方均应履行各自义务。2015年9月7日，因借款协议涉及的股票账户平仓结算，原告与被告古兵之间的合伙关系实际终止，被告古兵应向原告返还风险保证金10万元。关于原告向被告古兵支付的第一个月的用款利息1万元，扣除实际使用借款期间对应的金额，原告要求被告古兵返还6千元，并无不当，本院予以支持。原告仅以打印件证据不足以证明合伙期间营利23898元，故原告要求被告古兵退还经营收益的诉讼请求，本院不予支持。2015年11月12日被告古兵向原告支付的5千元应抵扣被告古兵应返还的用款利息，被告应向原告返还用款利息1千元。原告仅与被告古兵存在合同关系，被告古兵并未向原告出示过被告天之朗公司的授权委托书，原告并无证据证明被告天之朗公司与原告或被告古兵存在合同关系或其他法律关系，故其就要求被告天之朗公司对被告古兵向其所负涉诉债务承担连带责任之诉请，本院不予支持。综上所述，原告与被告古兵之间的合伙关系终止后，被告古兵应返还原告风险保证金10万元及用款利息1千元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定判决如下：一、本判决生效后十日内被告古兵返还原告曹晓东风险保证金10万元及用款利息1千元；二、驳回原告曹晓东其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2798元，由原告曹晓东负担198元，被告古兵负担2600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  成根平审 判 员  岳 鹏人民陪审员  唐 超二〇一七年六月二十一日书 记 员  周 萍