山东省平度市人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0283民初9086号原告：青岛龙慧饲料有限公司，住所地：青岛平度市南村海峡两岸农村合作社实验区（南村镇东王府庄村）。法定代表人：刘振平，经理。委托诉讼代理人：邵伟东，山东平都律师事务所律师。被告：曲华，女，1980年9月1日生，汉族，住莱州市。委托诉讼代理人：宋玉德，山东勇华律师事务所律师。被告：烟台金慧饲料有限公司，住所地：山东省莱州市土山镇西南。法定代表人：王红军，总经理。原告青岛龙慧饲料有限公司与被告曲华劳动合同纠纷一案，本院于2016年10月8日立案后，依职权追加烟台金慧饲料有限公司为被告，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青岛龙慧饲料有限公司的委托诉讼代理人邵伟东、被告曲华的委托诉讼代理人宋玉德到庭参加诉讼。被告烟台金慧饲料有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告青岛龙慧饲料有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告不支付赔偿金80000元和二倍工资差额123063元；2、原告不支付2015年8月份、9月份工资17000元；3、原告不支付经济补偿金4250元。事实与理由：被告曲华系原告职工，2013年8月3日入职，2015年9月22日，原、被告协商解除劳动合同，原告给被告送达了解除劳动合同证明。双方是协商一致解除劳动合同，不属于违法解除，因此，原告不应支付赔偿金。2015年9月份，被告没有为原告提供劳动，因此，原告不应支付工资。被告曲华辩称，原告系违法解除劳动合同，应当支付赔偿金65745.76元，及所欠原告2015年9月份工资10000元和保证金10000元。被告烟台金慧饲料有限公司未答辩。经审理查明，被告曲华主张2011年11月1日入职被告烟台金慧饲料有限公司，先后任业务员、区域经理，2013年8月3日，因同集团的青岛龙慧饲料有限公司紧缺销售人员，经时任中惠胶东片区饲料总裁ＸＸ提议，烟台金慧饲料有限公司与青岛龙慧饲料有限公司双方总经理以及其本人同意，正式调入青岛龙慧饲料有限公司工作，先后任大区经理、销售经理，烟台金慧饲料有限公司与青岛龙慧饲料有限公司均属于亚太中慧集团，两公司系关联企业。为证明其主张，被告提交以下证据：一、烟台金慧饲料有限公司与青岛龙慧饲料有限公司的工商登记材料，工商登记材料显示中慧农牧股份有限公司均是烟台金慧饲料有限公司与青岛龙慧饲料有限公司的股东之一，烟台金慧饲料有限公司与青岛龙慧饲料有限公司的经营范围均包括粮食收购、配合饲料和浓缩饲料加工和销售。二、莱州市社会劳动保险事业处出具的职工社会保险参保缴费证明，缴费证明显示自2012年6月至2015年9月由烟台金慧饲料有限公司为曲华缴纳社会保险费。三、烟台金慧猪料对比试验表，载明：业务员曲华，试验时间2011年11月10日至2012年2月19日。四、烟台金慧2012年4月月底汇报，载明曲华本月串户、达成思路及做法、为用户提供的服务、下月销量分解等情况。五、胶东片区猪料业代2012年2月、3月串户表，载明曲华走访养殖户的姓名。原告青岛龙慧饲料有限公司认为：亚太中慧是山东亚太中慧集团公司的注册商标，分别授权给烟台金慧饲料有限公司与青岛龙慧饲料有限公司使用，但不能说明两公司是关联企业；社会保险参保缴费证明只能证明曲华在2012年6月由烟台金慧给其投保，证明曲华在2012年6月到烟台金慧工作，被告主张其是从2011年11月份到烟台金慧公司工作没有证据证实；串户表不能证明与烟台金慧有任何关系；对比试验和四月月底汇报全部是PPT文件，使用电脑可以任意制作，也可以任意修改，包括制作时间等，这三份文件都是被告单方面制作的，没有公司员工签名和公司公章，因此不能作为认定事实的证据。诉讼期间，本院到中国农业银行烟台支行调取被告曲华所办理的银行卡（卡号为62×××11）自2011年1月起的交易明细，但无法查到其工资的交易对手。2013年8月3日，被告曲华到原告青岛龙慧饲料有限公司处工作，同日，双方签订了劳动合同，合同约定期限自2013年8月3日起至2015年12月31日止，工作岗位为管理。合同另载明曲华的通讯地址为莱州市嘉禾苑小区及联系电话。原告青岛龙慧饲料有限公司向被告曲华收取担保金10000元。仲裁期间，青岛龙慧饲料有限公司提交以下证据：一、限期返回单位上班通知书，内容：销售部曲华员工：你从2015年9月18日起未经领导批准，自行脱离工作岗位，拒不到岗，公司销售会议也不参加。公司已多次打电话与你联系，你均未给出明确答复，公司截至今日无法了解你的真实意愿。根据公司管理制度规定，你的行为已视同为旷工，连续旷工3日按自动离职处理。鉴于你是公司的老员工，现通知你于2015年9月22日前到公司报到，逾期不报到，公司届时将会跟你正式解除劳动关系。2015年9月18日。二、关于曲华女士限期返回单位上班通知，内容：你从2015年9月24日起未经领导批准，自行脱离工作岗位，拒不到岗，公司销售会议也不参加。经公司研究决定，限你于本通知发送之日起5日到公司报到上班，或尽快办理有关手续，否则，公司将依据《山东亚太中慧集团劳动合同》第八条第四款之6条：“连续旷工3天或一年内累计旷工5天的，甲方有权解除劳动合同”的规定，依法与你解除劳动合同。2015年9月24日。三、邮政特快专递存根，证明以上两份通知已邮寄到曲华的户籍地莱州市沙河镇杨家庄村。曲华称邮寄地址是其身份证住址，而其长住莱州市区，所以均未收到。2015年9月22日，青岛龙慧饲料有限公司作出终止（解除）劳动合同证明书，以曲华违反单位规章制度为由解除与曲华之间的劳动合同。曲华亦承认收到终止（解除）劳动合同证明书。诉讼期间，原告青岛龙慧饲料有限公司提交会议记录和员工行为管理制度各一份，但没有提交被告曲华学习过管理制度的材料。被告曲华称没有见过也没有学习过管理制度。被告曲华2014年8月至2015年7月的实发工资分别为：7964.06元、7964.06元、8986.46元、8820.86元、9200、86元、5997.67元、8128.89元、8268、86元、8341.66元、8336.06元、8473.65元、9653.64元，12个月平均工资为8344.73元，仲裁裁决按照月平均工资为8218.22元计算的赔偿金。原告青岛龙慧饲料有限公司提交2015年9月份工资表，并说明被告曲华工资为底薪4000元加提成，2015年8月、9月没有销售业绩，故没有销售提成，因此只有底薪，扣除代扣社会保险费、公积金等，其9月份实发工资为2872.44元，因被告一直未回公司办理手续，也未发放。被告曲华对此不予认可。2015年12月12日，曲华以青岛龙慧饲料有限公司违法解除劳动合同为由向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求青岛龙慧饲料有限公司:一、支付赔偿金80000元；二、支付2013年8月至2014年8月未签订书面劳动合同双倍工资差额123063元；三、支付2015年8月、9月工资17000元，及迟延支付工资经济补偿金4250元；四、返还保证金10000元；五、办理失业及相关手续。2016年3月23日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字【2015】第641号裁决书，裁决:一、被申请人青岛龙慧饲料有限公司于本裁决书生效后10日内支付给申请人曲华赔偿金65745.76元、2015年9月份工资10000元、保证金10000元，以上费用总计85745.96元；二、被申请人青岛龙慧饲料有限公司为申请人曲华办理档案和社会保险关系转移手续；三、驳回申请人曲华的其他仲裁请求。青岛龙慧饲料有限公司不服仲裁裁决，于2016年9月24日向本院提起诉讼。上述事实，由平度市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁卷宗材料，被告曲华提交的莱州市社会劳动保险事业处出具的职工社会保险参保缴费证明、烟台金慧猪料对比试验表、烟台金慧2012年4月月底汇报、胶东片区猪料业代2012年2月、3月串户表，原告青岛龙慧饲料有限公司提交会议记录和员工行为管理制度，本院查询的银行卡交易明细，及双方当事人陈述在案佐证，业经庭审质证，足以认定。本院认为，从被告曲华提交的被告烟台金慧饲料有限公司与原告青岛龙慧饲料有限公司的工商登记材料来看，中慧农牧股份有限公司均是两公司的股东之一，且两公司的经营范围基本相同；从被告曲华提交的莱州市社会劳动保险事业处出具的职工社会保险参保缴费证明来看，被告曲华到原告处工作后，被告曲华的社会保险费也一直由被告烟台金慧饲料有限公司代缴；综合原、被告的陈述，被告烟台金慧饲料有限公司与原告青岛龙慧饲料有限公司是关联企业的事实，本院予以确认。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限时，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。因此，本案被告曲华请求把在被告烟台金慧饲料有限公司的工作年限合并计算为原告青岛龙慧饲料有限公司工作年限，本院予以支持。被告曲华提交的职工社会保险参保缴费证明、烟台金慧猪料对比试验表、烟台金慧2012年4月月底汇报、胶东片区猪料业代2012年2月、3月串户表已形成证据链，足以证明了其于2011年11月份在被告烟台金慧饲料有限公司入职的事实，因此，被告曲华主张其于2011年11月1日与被告烟台金慧饲料有限公司建立劳动关系，本院予以采纳。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。本案中，原告青岛龙慧饲料有限公司虽然提交了员工行为管理制度，但是没有证据证明已组织被告曲华进行了学习管理制度，因此，原告青岛龙慧饲料有限公司提交的管理制度不能作为本案审理的依据，其于2015年9月22日以被告曲华违反单位规章制度为由解除双方之间的劳动合同，不符合法律规定，系违法解除劳动合同。原告青岛龙慧饲料有限公司主张双方系协商解除劳动合同，没有证据证明，其主张本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条第第一款、第三款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本条所称月工资是指在劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，自2011年11月1日至2015年9月22日，被告曲华工作年限不满3年11个月，赔偿金应按照4个月计算，因被告曲华停止工作前12个月的平均实发工资为8344.73元，而仲裁裁决按照月平均工资8218.22元计算的赔偿金，且被告曲华对仲裁裁决亦未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，因此，本院按照月平均工资8218.22元计算赔偿金，故原告青岛龙慧饲料有限公司应支付给被告曲华赔偿金8218.22元×4×2=65745.76元。因被告曲华的要求原告青岛龙慧饲料有限公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额、2015年8月份工资及迟延支付工资经济补偿金的仲裁请求未得到支持，原告对此提起诉讼没有实际意义。被告曲华没有证据证明其工资底薪的数额、2015年9月份的销售提成，没有证据反驳原告青岛龙慧饲料有限公司提交的2015年9月份工资表，因此，原告青岛龙慧饲料有限公司主张被告曲华2015年9月份实发工资为2872.44元，本院予以采纳，原告应当向被告曲华支付。因被告烟台金慧饲料有限公司为被告曲华代缴社会保险费，因此，应当与原告青岛龙慧饲料有限公司共同在本判决生效后十五日内为被告曲华办理档案和社会保险关系转移手续。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条第一款和第三款、第四十八条、第五十条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、原告青岛龙慧饲料有限公司付给被告曲华赔偿金65745.76元；二、原告青岛龙慧饲料有限公司返还被告曲华保证金10000元；三、原告青岛龙慧饲料有限公司付给被告曲华2015年9月份工资2872.44元；上述一至三项，共计78618.2元，原告青岛龙慧饲料有限公司于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、原告青岛龙慧饲料有限公司和被告烟台金慧饲料有限公司于本判决生效后十五日内为被告曲华办理档案和社会保险关系转移手续；五、驳回原告青岛龙慧饲料有限公司其他的诉讼请求。案件受理费10元，由原告青岛龙慧饲料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  李卫东人民陪审员  尚淑琴人民陪审员  王德国二〇一七年六月八日书 记 员  陈蓉蕾