北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2017)京02民终5289号上诉人（原审原告）：刘备，男，1970年11月4日出生，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：刘坤鹏（刘备之子），男，住所河南省商丘市。被上诉人（原审被告）：北京世纪物业管理有限责任公司，住所地北京市丰台区右安门外东滨河路2号。法定代表人：高占林，总经理。委托诉讼代理人：易兵，该单位项目负责人。上诉人刘备因与被上诉人北京世纪物业管理有限责任公司（以下简称世纪物业公司）劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院(2017)京0106民初6001号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘备上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认为刘备亦未能举证证明其主张的2013年8月10日至2014年9月14日期间未休年休假的事实，应承担举证不能的责任，一审认定违背客观事实。刘备自2012年8月10日起至2015年8月10日间在世纪物业公司工作几乎每天加班，一审法院以未能举证驳回刘备的诉讼请求不当。世纪物业公司辩称，一审判决认定事实清楚，处理正确，请求维持一审判决。刘备向一审法院起诉请求：1.确认自2012年8月10日起至2015年8月10日我与世纪物业公司之间存在劳动关系；2.判令世纪物业公司向我支付解除劳动合同经济补偿7500元；3.判令世纪物业公司向我支付2012年8月10日至2015年8月10日休息日加班工资71697.6元；4.判令世纪物业公司支付2012年8月10日至2015年8月10日未休年休假工资5170.5元。一审法院认定事实：刘备主张其于2012年8月10日至2015年8月10日在世纪物业公司担任清洁工，世纪物业公司在合同到期后将其解聘，未支付其加班工资、年休假工资。刘备就其主张出具了劳务协议书。世纪物业公司认可该劳务协议书的真实性。上述劳务协议书载有“鉴于：乙方应聘甲方岗位时，其本人确定与原单位办理内退手续并由原单位为其继续缴纳社保、公积金，不具备劳动法律关系的主体资格：甲方同意为乙方提供劳动机会……第一条、协议期限自2012年8月10日至2015年8月10日止……第三条、劳务报酬乙方劳务报酬为每月1700元……第四条、工作时间乙方遵守甲方作息制度，每周工作时间为五天，每天工作八小时……”另查明，2016年9月14日，刘备以世纪物业公司为被申请人向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台区仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1.确认自2012年8月10日起至2015年8月10日止与世纪物业公司存劳动关系；2.世纪物业公司支付解除劳动合同经济补偿7500元；3.世纪物业公司支付2012年8月10日至2015年8月l0日休息日加班工资71697.6元；4.世纪物业公司支付2012年8月10日至2015年8月10日未休年休假工资5170.5元。2017年2月3日，丰台区仲裁委作出京丰劳人仲字[2016]第4528号裁决书，裁决：1.刘备自2012年8月10日起至2015年8月10日止与世纪物业公司存在事实劳动关系；2.驳回刘备的其他仲裁请求。一审法院认为，劳动者的合法权益应受到法律保护。世纪物业公司主张刘备与其公司是劳务关系，但根据双方均不持异议的劳务协议书显示，刘备工作期间接受世纪物业公司规章制度的约束，并从事世纪物业公司安排的有报酬的劳动，而刘备的工作亦属于世纪物业公司业务组成部分。刘备与世纪物业公司建立的关系具备构成劳动关系的条件，且双方对关系的起止时间均无异议。世纪物业公司主张刘备为其他单位内退人员，刘备对此不予认可。但即便刘备属于内退人员，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理”的规定，刘备亦符合与新单位建立劳动关系的条件。故法院确认刘备自2012年8月10日起至2015年8月10日止与世纪物业公司存在劳动关系。刘备主张世纪物业公司于2015年8月10日协议到期时与其解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，世纪物业公司应支付刘备劳动合同终止经济补偿。关于工资标准，因世纪物业公司未能提供薪酬发放记录，故法院采信刘备主张的其月工资2500元的主张，世纪物业公司应支付刘备劳动合同终止经济补偿7500元。劳动者对自己的主张有责任提供证据，未能提供证据或提供的证据不足以证明其主张的，应承担举证不能的不利后果。刘备未就其存在加班情形提供证据，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，对于其主张的世纪物业公司支付其休息日加班工资的诉讼请求，法院不予支持。关于未休年休假工资一节，依据《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定及《北京市工资支付规定》第十三条“用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付表，并至少保存二年备查”的规定，刘备于2013年8月10日起享有每年5天年休假，刘备亦未能举证证明其主张的2013年8月10日至2014年9月14日期间未休年休假的事实，应承担举证不能的责任，故其主张世纪物业公司支付2012年8月10日至2014年9月14日未休年休假工资的诉讼请求，缺乏事实与法律依据，法院不予支持。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假”、第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”的规定，经核算，刘备享有2014年9月15日至2015年8月10日未休年休假共计4天。世纪物业公司未能证明已经安排刘备于2014年9月15日至2015年8月10日期间休年休假，亦未能证明已经向刘备支付上述未休年休假工资。故世纪物业公司应当向刘备支付上述期间未休年假工资919元。判决：一、刘备自2012年8月10日起至2015年8月10日止与北京世纪物业管理有限责任公司存在劳动关系；二、北京世纪物业管理有限责任公司于判决生效后7日内支付刘备劳动合同终止经济补偿7500元；三、北京世纪物业管理有限责任公司于判决生效后7日内支付刘备2014年9月15日至2015年8月10日未休年休假工资919元；四、驳回刘备的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实,有责任提供证据加以证明,没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。刘备未就其存在加班情形提供证据，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，一审法院未支持其主张的世纪物业公司支付其休息日加班工资的诉讼请求，并无不当。刘备2016年9月14日申请劳动仲裁，依据“用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付表，并至少保存二年备查”的规定，刘备主张的2013年8月10日至2014年9月14日期间未休年休假的事实，应由其承担举证责任，其未能举证应承担举证不能的责任。综上所述，刘备的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由刘备负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 史 伟审判员 张 洁审判员 庞 妍二〇一七年六月二十九日书记员 黄雅楠