吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉02民终1451号上诉人（原审原告）：曲增国，住吉林省吉林市。委托诉讼代理人：黄海，吉林市诚城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：吉林市船营区吉立林电子产品经销处，住所地吉林省吉林市船营区北大二区**号楼*单元*层**号。经营者：曾奕如，女，1984年8月30日生，汉族，住吉林省吉林市高新区卓越方舟综合楼*号楼*单元***号。上诉人曲增国因与被上诉人吉林市船营区吉立林电子产品经销处工伤保险待遇纠纷一案，不服吉林市船营区人民法院（2016）吉0204民初1701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月8日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。曲增国及其委托诉讼代理人黄海到庭参加诉讼。吉林市船营区吉立林电子产品经销处（以下简称吉立林经销处）经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。曲增国上诉请求：1.撤销一审判决第三项；2.改判吉立林经销处支付继续治疗费16500元及鉴定费800元。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。一审判决对曲增国提供的司法鉴定意见书及鉴定费票据予以确认，但在事实认定部分却没有对鉴定结论即需要继续治疗费16500元及鉴定费800元的事实予以认定，属于遗漏重要事实。曲增国之所以提起诉讼就是因为仲裁书没有支持继续治疗费和鉴定费，所以本案审查的重点应是继续治疗费和鉴定费应否支持的问题，对此，一审判决却只字未提。二、一审判决适用法律错误。1.一审法院认为继续治疗费和鉴定费应实际发生后另行主张是错误的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：……其他后续治疗费赔偿权利人可待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或鉴定结论，确定必然发生的费用，可以与已发生的医疗费用一并予以赔偿。本案后续治疗费已经有明确的鉴定结论，对方并没有提出相反的证据加以反驳，故应予一并赔偿。2.一审法院认为应当另行起诉主张后续治疗费不适合本案实际情况。一审判决双方于2016年6月6日解除劳动关系及工伤保险合同关系，让曲增国在另案中主张劳动关系及工伤保险关系均已解除后的后续治疗费，不具有实际可操作性。另外，在可以一并判决赔偿的情况下，要求另案主张既浪费司法资源，也人为增加当事人诉累。根据相关法律规定，待实际发生后再行主张适用于没有医疗证明的情况下，本案已有明确的鉴定结论，应予支持。吉立林经销处未予答辩。曲增国向一审法院起诉请求：1.判令吉立林经销处立即支付相关工伤待遇，合计113880.37元；2.解除双方劳动关系。一审法院认定事实：曲增国于2014年7月到吉立林经销处工作，双方未签订劳动合同，月工资为3000元。2015年4月12日曲增国在工作时受伤，入吉林市中心医院住院治疗19天，住院期间二级护理19天，诊断为右手开放性损伤，第二、三、四掌骨骨折，头状骨骨折，神经损伤。吉立林经销处为曲增国支付了住院期间医疗费用。2015年12月8日吉林市人力资源和社会保障局认定曲增国为工伤，2016年3月17日经吉林市劳动能力鉴定委员会鉴定曲增国为九级伤残。吉立林经销处未支付工伤保险待遇。吉立林经销处已支付曲增国2015年5月至2015年6月工资4000元。2016年6月6日吉林市船营区劳动人事争议调解仲裁委员会作出吉船劳人仲字（2016）第16号仲裁裁决书，曲增国因不服该仲裁裁决提起诉讼。一审法院认为，曲增国与吉立林经销处之间存在劳动关系（该事实已经生效劳动仲裁裁决确认），曲增国于2015年4月12日在工作中受伤，已经吉林市人力资源和社会保障局认定为工伤，因吉立林经销处没有按国家法律规定，在与曲增国劳动关系存续期间为曲增国缴纳工伤保险，吉立林经销处应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向曲增国支付各项费用。1.关于曲增国请求一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项，九级伤残一次性伤残补助金标准为9个月本人工资，故曲增国的一次性伤残补助金为2.7万元（3000元×9个月）。2.关于曲增国请求一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项、《吉林省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十九条第一款第二项、第四十条第一款第一项、第二项规定：九级伤残的一次性工伤医疗补助金的支付标准为9个月本人工资，即2.7万元（3000元×9个月）；九级伤残的一次性伤残就业补助金支付标准为7个月本人工资，即2.1万元（3000元×7个月）。3.关于曲增国主张停工留薪期工资的问题。根据《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》规定，曲增国受伤停工留薪期为6个月，停工留薪期原工资福利不变，故停工留薪期工资为1.8万元（3000元×6个月），扣除吉立林经销处已经支付的4000元，故吉立林经销处还需支付曲增国停工留薪期间工资1.4万元。4.关于曲增国主张的住院期间护理费的问题，根据《吉林省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十四条第一款、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发【2008】3号）之规定，“停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。”曲增国于2015年4月12日受伤后在医院住院治疗19天，二级护理19天，吉立林经销处未派人护理。吉林市2014年在岗职工平均月工资为3726元，月计薪天数为21.75天。吉立林经销处应支付曲增国在住院期间护理费3726元/月÷21.75天/月×19天=3254.9元。5.关于曲增国主张伙食补助费的问题。曲增国住院19天，根据《吉林省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十五条规定：“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准，由工伤保险基金支付。”曲增国此次住院时间是2015年，故2014年吉林市在岗职工平均工资为3726元/月，日平均工资171.3元/天（3726元÷21.75天/月），曲增国住院伙食补助费应为325.47元（171.3元/天×19天×10%）。6.关于曲增国主张二次治疗费用的问题。因曲增国尚未进行二次治疗，故应在实际发生后另行主张。综上，吉立林经销处需支付曲增国一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费和伙食补助费等合计92580.37元。判决：一、吉立林经销处于本判决生效之日起七日内一次性支付曲增国一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费和伙食补助费等合计92580.37元；二、曲增国与吉立林经销处于2016年6月6日解除劳动合同，同时终止工伤保险关系；三、驳回曲增国的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明：2015年4月21日吉林市中心医院高值耗材及植入性医用器材使用知情同意书记载：“可能出现的问题，术后注意事项：……3.需二次手术取出内固定物。”2015年5月1日吉林市中心医院出院记录载明：“出院医嘱及注意事项：1.术后14日无感染情况下拆除手术缝线；2.术后石膏固定6周复查，拆除石膏后功能练习；3.局部保温，避免吸烟及被动吸烟；4.定期复查，病变随诊。”2016年4月15日吉林博信司法鉴定中心作出的吉林博信司法鉴定中心【2016】临鉴字第100号司法鉴定意见书为结论：“……可行内固定物取出术，其医疗费用可按目前医疗费用标准予以支持（壹万陆仟伍佰元人民币）。”本院认为，曲增国主张的后续治疗费属于将来发生的医疗费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”故该项费用的现实给付，应以有必然发生的明确医嘱或鉴定意见为依据。本案中，曲增国因工作受伤致右手掌骨开放性骨折，治疗医院为其行骨折切开复位内固定术。植入骨内固定物，起到稳定骨折端、恢复骨长度，促进骨折愈合的作用。曲增国植入固定物的知情同意书以及鉴定意见书中对于“内固定物取出术”均作为可能发生的事项予以列明，其出院医嘱及注意事项中亦未明确写明“内固定物取出术”为必然发生的后续治疗。故不符合与实际发生的医疗费一并赔偿的条件。一审法院不予支持但为曲增国保留诉权，待实际发生时赋予其另行主张的权利并无不当，不存在损害其合法权益的情况。综上，曲增国的上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人曲增国负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐 玖代理审判员 果 丹代理审判员 赵翠霞二〇一七年六月十二日书 记 员 那译心