河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫1302民初4716号原告南阳市中小企业信用担保中心。住所地南阳市南都路与范蠡路交叉口东南南阳市民服务中心东配楼*楼。法定代表人：林红伟任主任职务。委托代理人任晓，男，汉族，1971年9月2日出生，住河南省南阳市宛城区。系原告公司法律顾问。特别授权。委托代理人李贞轩，男，汉族，1980年5月4日出生，住河南省南阳市卧龙区。系南阳中小企业投资担保有限公司员工。特别授权。被告社旗县源鑫能源利用有限公司地址社旗县城南工业园区。法定代表人：鲁隆柏，任经理职务。委托代理人杨清有，河南船旗律师事务所律师，特别授权。被告王玲韫，女，汉族，1970年7月7日出生，住上海市宝山区。原告南阳市中小企业信用担保中心诉被告南阳市嘉远塑业有限公司、社旗县源鑫能源利用有限公司、刘春雷、王玲韫追偿权纠纷一案，原告于2016年11月16日向本院提起诉讼。本院受理后,依法向被告社旗县源鑫能源利用有限公司、王玲韫送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等应诉手续，因找不到被告南阳市嘉远塑业有限公司、刘春雷，原告撤回了对二被告的起诉，对原告的撤诉，符合法律规定，本院予以准许。后组成合议庭，于2017年3月24日公开开庭审理了本案。原告南阳市中小企业信用担保中心的委托代理人任晓、李贞贤及被告社旗县源鑫能源利用有限公司委托代理人王清有到庭参加了诉讼，被告王玲韫经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告南阳市中小企业信用担保中心诉称:2014年10月20日，南阳市嘉远塑业有限公司与南阳银行股份有限公司华润支行签订了《流动资金借款合同》，合同约定南阳市嘉远塑业有限公司向银行借款人民币500万元整，借款期限自2014年10月20日起至2015年10月20日止，借款利率为年利率9.6%。同日原告与南阳银行股份有限公司华润支行签订了《保证合同》，原告为南阳市嘉远塑业有限公司向南阳银行股份有限公司华润支行的借款及利息提供保证，保证方式为连带责任保证。同日，被告社旗县源鑫能源利用有限公司、王玲韫、刘春雷与原告分别签订了《反担保保证合同》及《个人反担保保证合同》，合同约定：反担保人为南阳市嘉远塑业有限公司的借款保证向保证人提供反担保，担保范围为借款本金、利息、违约金及费用。借款到期后，南阳市嘉远塑业有限公司迟迟不予偿还该笔借款，无奈，原告只好按照合同约定向南阳银行股份有限公司华润支行代为偿还了南阳市嘉远塑业有限公司的借款。经原告多次向南阳市嘉远塑业有限公司追偿无果的情况下，诉至法院，要求：1、依法判令四被告连带偿还原告代偿借款本金及利息计5140790.20元；2、依法判令四被告连带支付违约金1000000元；3、本案诉讼费用、保全费用、律师费用由四被告方承担。开庭时，原告变更诉讼请求为：1、请求二被告（社旗县源鑫能源利用有限公司、王玲韫）连带偿还原告代偿借款本金及利息计5391900.92元；2、依法判令二被告连带支付违约金250000元；3、本案诉讼费用、保全费用、律师费用由二被告方承担。被告社旗县源鑫能源利用有限公司辩称:我公司对该担保行为并不知情。2015年7月3日我公司股权发生变更，公司股权原股东王河、郭德山、于张旗、刘辉将股权转让给四川高远投资管理有限公司，在股权转让过程中原股东并未提到该担保，因此我公司对该担保行为并不知情。被告王玲韫未到庭参加诉讼，视为放弃答辩权利。原告为支持自己的诉讼请求，向法庭提交了如下证据：一、事业单位法人证书、法人身份证复印件。上述二份证据证明：原告的法人身份。二、2014年10月20日南阳嘉远塑业有限公司与南阳银行股份有限公司华润支行签订的《借款合同》（编号：20141410800901001）、南阳嘉远塑业有限公司与南阳市中小企业信用担保中心签订的《委托担保协议》（编号：2014166号）、南阳市中小企业信用担保中心与南阳银行股份有限公司华润支行签订的《保证合同》（编号：B201410208009001）；上述三份证据证明：被告南阳嘉远塑业有限公司与南阳银行股份有限公司华润支行签订《借款合同》借款500万元，借款期限一年，年利率9.6%；被告南阳嘉远塑业有限公司委托原告南阳市中小企业信用担保中心为该笔借款提供连带责任保证担保；原告南阳市中小企业信用担保中心为该笔借款向南阳银行股份有限公司华润支行提供担保的事实。三、南阳银行股份有限公司华润支行借款凭证、中原银行客户明细对账单。上述二份证据证明：南阳银行股份有限公司华润支行将所借款项按照借款人南阳嘉远塑业有限公司的要求转入该公司账户的事实。四、2014年10月20日社旗县源鑫能源利用有限公司、刘春雷、王玲韫分别与南阳市中小企业信用担保中心签订的《反担保保证合同》及《个人反担保保证合同》（编号：2014反保字166号）。上述四份证据证明：被告社旗县源鑫能源利用有限公司、刘春雷、王玲韫为南阳嘉远塑业有限公司在南阳银行股份有限公司华润支行借款向原告南阳市中小企业信用担保中心提供连带反担保的事实。五、南阳银行股份有限公司华润支行出具的《代偿证明》、中原银行网上银行电子回单。证明：原告南阳市中小企业信用担保中心作为被告南阳嘉远塑业有限公司借款的保证人，在被告南阳嘉远塑业有限公司不予偿还借款的情况下，代为向南阳银行股份有限公司华润支行偿还借款5391900.92元。被告社旗县源鑫能源利用有限公司对以上证据发表质证意见为：证据一、无异议。证据二、不发表意见，本案主债务人是嘉远塑业，我们对其真实性不了解，应该有主债务人来陈述借款事实。证据三、同证据二意见。证据四、1、因我公司对原法人担保行为不知情，且在公司股东变更期间原股东并未提到本次担保，因此我们对反担保合同的真实性有异议。2、对于股东会决议我们对其真实性也有异议，四股东的签字笔迹一致，不能确定是本人书写，因此不能认定系原股东的真实意思表示。证据五、原告提供的网上银行电子回单，为339万元因此原告的追偿数额应以及支付的339万元为准。被告王玲韫未到庭视为放弃举证、质证权利。被告为支持自己的诉讼请求，向法庭提交了如下证据：股权转让协议一份。证明：我公司股权与2015年7月3日发生变更。原告对以上证据发表质证意见为：假如该转让协议属实，但并不能因股权转让而影响其担保责任。对原告5组证据，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。经审理查明：2014年10月20日，南阳嘉远塑业有限公司与南阳银行股份有限公司华润支行签订了编号为2014年1410800901001号的《借款合同》，合同约定南阳嘉远塑业有限公司向银行贷款人民币伍佰万元整，贷款期限自壹年，贷款用途购买原料,贷款利率为年利率9.6%。在合同有效期内利率不变。发放后,遇中国人民银行调整基准利率的,固定利率不调整。放款的其他先决条件，借款人须在贷款行开立专门资金回笼账户，资金回笼账户用于资金回笼并作为本合同项下的还款账户。借款人还应与贷款人签订账户管理协议，贷款人有权对账户资金进出情况进行监管。本合同项下贷款的支付方式为：受托支付，还款方式采取分期付息，一次还本法。本合同下借款由南阳市中小企业信用担保中心提供担保。同日原告南阳市中小企业信用担保中心与南阳银行股份有限公司华润支行签订了编号为2014年B201410208009001号《保证合同》，原告南阳市中小企业信用担保中心为南阳嘉远塑业有限公司向该行的借款及利息提供保证，保证方式为连带责任保证。同时，原告（甲方）与南阳嘉远塑业有限公司（乙方）签订了《委托担保协议》，协议约定:第一条甲方拟与南阳银行华润支行签订《借款合同》，借款金额500万元，期限12个月。甲方请求乙方（南阳市中小企业信用担保中心）为该借款提供担保，乙方同意为该借款提供担保。第三条甲方应提供乙方认可的反担保方式（反担保合同另订）。第四条甲方应向乙方交存25万元的风险保证金。该风险保证金于《保证合同》签字前交存于乙方，于甲方履行《借款合同》全部义务后退还。第五条乙方为甲方提供担保，甲方应按被担保金额和被担保期限向乙方交纳担保费，月保费为担保金额的1.8‰，担保费应在保证合同签字前一次付清，担保期超过一年的保费可以分年计付……甲方逾期还款的，乙方可安逾期的被担保借款本息、逾期时间向甲方双倍加收取担保费，并可从风险保证金中扣除。第六条。甲方应按《借款合同》所定期限归还借款本息。第八条若甲方违反《借款合同》及本协议约定和承诺，逾期偿还担保贷款的，甲方应按担保金额5%作为向乙方支付违约金；乙方有权从甲方交存的风险保证金中直接扣除该违约金。保证金不足以支付违约金的，不足部分由甲方另行支付。造成乙方发生代偿损失的，乙方依法追究有关当事人连带责任（包括处理反担保财产，扣收甲方交存的风险保证金本息，贷款银行执行委托划款等）补偿损失，乙方为实现债权的费用（包括交通费、诉讼费、律师费等）由甲方承担。同日，被告社旗县源鑫能源利用有限公司、王玲韫与原告分别签订了《反担保保证合同》及《个人反担保保证合同》（编号：2014反保字166号），合同约定：反担保人为南阳嘉远塑业有限公司的借款保证向保证人提供反担保，反担保保证范围为借款本金、利息、违约金及费用。保证方式为不可撤销的连带责任保证。反担保保证期限为自原告因向借款人提供担保而发生代偿之日起四年。2014年10月20日，南阳银行华润支行向南阳嘉远塑业有限公司支付了贷款500万元。南阳银行华润支行发放贷款后,南阳嘉远塑业有限公司起初尚能按照约定还款,但贷款到期后未能按照合同约定偿还贷款本息，形成逾期。原告南阳市中小企业信用担保中心遂按照《保证合同》的约定履行保证责任，于2016年6月21日和6月22日向南阳银行华润支行代为偿还了代偿本息合计5391900.92元。另查明：南阳嘉远塑业有限公司在委托原告南阳市中小企业信用担保中心为其向南阳银行华润支行贷款进行担保时按照原告的要求交纳了25万元的风险保证金。又查明：南阳银行股份有限公司华润支行与2015年改制后名称变更为中原银行南阳华润支行。本院认为：本案属借款追偿纠纷。原告与南阳嘉远塑业有限公司签订的《委托担保协议》及原告与被告社旗县源鑫能源利用有限公司、王玲韫签订的《反担保保证合同》，系双方自愿，不违反法律规定，属有效合同。(1)中原银行华润支行向南阳嘉远塑业有限公司发放借款500万元后，因被告不按合同约定偿还借款本息，出现违约，原告作为保证人，代南阳嘉远塑业有限公司偿还了本息合计5391900.92元，从而取得了要求南阳嘉远塑业有限公司偿还借款本息并承担违约责任的追偿权。并根据《委托担保协议》第八条的约定要求南阳嘉远塑业有限公司承担担保金额5%的违约金25万元（即5000000×5%），符合合同约定，本院予以支持。其中南阳嘉远塑业有限公司交纳的25万元保证金根据双方合同约定可以优先用于支付该违约金。（2）被告社旗县源鑫能源利用有限公司、王玲韫作为反担保人，根据《反担保保证合同》第二条的约定，应当对借款本息、违约金及乙方为追回代偿款所支付的全部费用承担连带保证责任，故原告要求被告社旗县源鑫能源利用有限公司、王玲韫承担代偿款损失5391900.92元符合合同约定，应给予支持。被告社旗县源鑫能源利用有限公司、王玲韫代偿后，可向南阳嘉远塑业有限公司追要。被告社旗县源鑫能源利用有限公司辩称:1、2015年7月3日我公司股权发生变更，在股权转让过程中原股东并未提到该担保，我公司对该担保行为并不知情。2、因我公司对该笔贷款担保的真实性有异议，待通过司法鉴定确认该贷款担保系原公司股东真实意思表示后承担相应责任。本院认为,根据《中华人民共和国公司法》第三条第1款的规定,公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。第九条规定，有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。本案被告按照规定给原告提供了反担保，致于本案股东会会议决议是否真实，涉及到股东是否滥用股东权利，是属于公司内部的问题，不影响给他人提供担保的效力，原告与被告社旗县源鑫能源利用有限公司签订的反担保保证合同只要被告单位公章和法人代表签名真实，就具有法律效力。故被告社旗县源鑫能源利用有限公司的辩称不能成立，本院不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第五十七条、《中华人民共和国公司法》第三条、第九条、第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、限本判决生效后十日内，被告社旗县源鑫能源利用有限公司、王玲韫支付给原告南阳市中小企业信用担保中心代偿款本息5391900.92元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行迟延期间的债务利息。案件受理费51293元，由被告社旗县源鑫能源利用有限公司、王玲韫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长 曹 青审判员 沈宗善陪审员 杜学兰二〇一七年六月八日书记员 李钰波