广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0402民初2605号原告（反诉被告）：广州傲美科技推广有限责任公司，住所：广州市天河区天河东路18-24号三层B60-26房。法定代表人：孙启明。委托诉讼代理人：蔡开有，广东天穗律师事务所律师。委托诉讼代理人：卓水锦，广东天穗律师事务所律师助理。被告（反诉原告）：珠海市流金岁月美容企业管理有限公司，住所：珠海市吉大九洲大道东1238号四楼东侧。法定代表人：陈佳惠，总经理。委托诉讼代理人：孙镜渊，该公司员工。委托诉讼代理人：曾浩泉，广东莱特律师事务所律师。原告广州傲美科技推广有限责任公司与被告珠海市流金岁月美容企业管理有限公司因合同纠纷一案，本院于2017年3月27日受理后，被告在答辩期限内提起反诉,本院予以受理并合并审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人孙启明及其委托诉讼代理人蔡开有、被告的委托诉讼代理人孙镜渊与曾浩泉庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州傲美科技推广有限责任公司向本院提出下列诉讼请求：一、判令被告向原告支付2017年1月份、2月份的销售款项共计人民币86,827.68元；二、判令被告向原告立即返还原告提供的合作设备（荷兰observe皮肤检测仪1台、韩国皮肤分析检测仪4台、韩国微晶水光仪5台、韩国小气泡深度清洁仪5台）以上15台设备价值人民币212,000元；三、本案诉讼费全部由被告承担。本院立案受理后，原告又向本院增加下列诉讼请求：四、被告返还已交付的面膜35盒、钒钛水光治疗头100个、玻尿酸15盒、微晶头10个、小气泡溶液170瓶。原物不存在时，按人民币15,000元赔偿；五、被告返还原告已承担的大众点评平台搭建费用人民币7,000元。事实与理由如下：2016年9月23日，原告与被告就合作组建“流金岁月光电科技美肤中心”（以下简称光电中心）事宜，签订了《项目合作协议书》，约定，双方自愿投资合作经营光电中心，被告以店内实体店和现有客源等方式出资，原告以基础仪器、运营和技术出资；合作期间、光电中心所产生的销售款项，被告占64%，原告占36%；每月6日前对账，每月9日前付款。2016年10月11日，原、被告就《项目合作协议书》事宜签订了《光电中心合作协议补充协议》，约定，光电中心每周核对一次，每月结算一次。双方合作前期，被告依照双方约定如期向原告支付销售款项，但自2017年1月以来，被告以各种理由拒绝向原告支付销售款。经双方对账显示，被告2017年1月份应付原告销售款为43,013.68元，2017年2月份应付原告销售款为43,814元。原告就前述款项多次致函被告敦促其及时结算前述销售款项，但被告置若罔闻。截至起诉之日，被告仍未向原告支付前述款项。另外，被告于2017年3月14日向原告发出了《关于终止合作协议的通知函》，提出解除双方于2016年9月23日签订的《项目合作协议书》。随后，原告要求被告及时退还合作初期提供的仪器设备，遭到了被告的拒绝。双方在合作经营光电中心期间，除了因光电中心运用而使用的耗材外，原告还额外向被告交付了面膜35盒、钒钛水光治疗头100个、玻尿酸15盒、微晶头10个、小气泡溶液170瓶，以作备用。另外，根据双方的约定，双方还在大众点评平台上对合作项目进行推广，原告为此承担了费用7,000元。令人遗憾的是，被告在2017年3月14日擅自单方面解除涉案合同，导致合作项目光电中心被迫终止。在涉案合同解除后，被告一方面拒绝退还前述耗材，另一方面也擅自将大众点评平台上推广的合作项目光电中心换成其他非合作项目，被告的行为已经严重损害了原告的合法权益。原告认为，原、被告双方签订的《项目合作协议书》是双方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，为合法有效合同。被告应当严格按照双方合同约定及时向原告支付销售款项。被告怠于履行结算销售款的行为已经违反了双方合同约定。同时，被告在单方面终止与原告的合作后，理应及时返还原告在合作初期提供的仪器设备和额外提供的相关耗材。据此，原告诉至法院，请求判如所请。被告珠海市流金岁月美容企业管理有限公司答辩称,一、关于原告要求被告支付2017年1月份、2月份的销售款项86,827.68元的诉讼请求。该销售款经过了双方的对账确认，但是，被告在反诉状中已经陈述，2017年1月15日，被告提供的VIP客户金汐秭，在原告负责服务操作之后，由于技术操作上的失误，竟然出现了面部皮肤大面积严重损伤的事故。被告为此不仅做了大量的善后安抚工作，支出了所有的修复和治疗费用，而且面临着客户要求退款和赔偿的纠纷。按照合作协议第四条第4项的约定，原告对此应当全部赔偿责任，同时，对被告因此事件遭受的损失，同样应当依法赔偿。2017年4月17日，客户金汐秭向被告和原告提出申请，要求退还其已经缴纳的美容费用139,200元，并索赔200,000元。而这其中的139,200元中的36%即50,112元，已经结算并支付给了原告。对此，原告应予退还。此外，由于原告的违约行为致使合作协议被解除，原告已经收取被告的100,000元押金（诚意金）也应当返还。在这种情况下，被告暂缓支付86,827.68元销售款项给原告，理据充分。二、关于原告要求被告退回15台设备的诉讼请求。原告并没有按照合同约定的时间、数量和品种交付设备，构成严重违约，这也是被告通知解除合作协议的主要原因之一。原告在其诉讼请求中所称已经向被告交付的15台设备，不符合合作协议的约定。首先，该15台设备中，只有5台设备（其中4台韩国皮肤分析仪、1台韩国小气泡深度清洁仪）在协议约定的期限内交付，但没有按照协议约定向合作项目交付设备的原产地证明，更无法证明这5台设备是协议约定的“原装进口设备”；第二，原告所称的4台韩国微晶水光仪设备根本就不是协议约定的设备，而是其自作主张交付给合作项目的，因此这4台设备不能作为其交付设备的依据；第三，其余6台（包括1台荷兰observe皮肤检测仪、4台韩国小气泡深度清洁仪、1台韩国微光水晶仪）则都是样品，是原告企图滥竽充数、自作主张地摆在被告门店，被告及合作项目对此从未确认也未使用，因此该6台样品也同样不能作为原告向合作项目交付设备的依据；第四，合作协议约定的原告应当向合作项目交付的设备，包括5台日本雪美人重金属导出仪、韩国射频仪、盆底肌修复仪更是至今没有交付。按照合作协议的约定，原告最迟应当在2016年12月30日之前将清单中所列的25台设备全部配齐。由此可见，仅在交付设备的时间、数量和品种方面，原告就严重违反了协议的约定，应当承担违约责任。而且，针对原告的起诉，被告也提出了反诉及其诉讼请求，本着《合同法》关于债务相抵的原则和规定，请将原告该请求以及上述要求支付销售款项的请求，与被告的反诉请求予以合并处理。三、关于原告增加诉讼请求部分，被告认为，合作协议第六条第3、4项约定，在合作过程中，原告承担合作项目的设备、耗材成本以及相关仪器所使用的产品费用。如涉及市场推广费，双方按照股份比例共同承担。由此证明，原告提出的增加诉讼请求不符合合作协议约定，没有任何依据，请法庭予以驳回。综上，原告的诉讼请求，没有事实和法律依据，请求予以驳回。反之，原告恶意违约，导致合作协议被解除，给被告造成巨大的经济损失，对此，被告已提出反诉。被告珠海市流金岁月美容企业管理有限公司向本院提出下列反诉请求：一、判令原告退还被告诚意金100,000元及其利息3,500元（从2016年9月26日开始，按照银行同期贷款利率，暂计算至反诉之日，要求计算至原告全部退还之日）；二、判令原告承担违约责任，并赔偿被告违约损失人民币3,000,000元；三、本案全部诉讼费用由原告承担。事实和理由如下：2016年9月23日，被告与原告签订了一份《项目合作协议书》（合同号：ZH-001），约定，双方合作经营“流金岁月光电科技美肤中心”，总投资为500万元，被告以店内部分实体和现有客源等方式出资300万元，占60%股份，原告以基础仪器、运营和技术入股，占40%股份；被告向原告支付诚意金（押金）10万元，原告向合作项目提供仪器包括轻光电基础设备每店5台（固定摆放在门店，总共有五个合作门店）以及重光电设备（每月定期巡回使用）；具体交付时间为：在收到该诚意金之日起十个工作日内向合作项目提供第一批设备15台，余下设备韩国射频仪在2016年11月15日之前到位，盆底修复仪及其他设备在2016年12月30日之前配齐；合作期限为三年，从2016年9月23日至2019年9月22日；在合作期间，原告保证所派技术操作团队持有合格资质，如果因为技术操作原因，导致顾客的额外赔偿由原告承担。此外，还约定了违约责任：1.如果一方违反本协议任何条款，非违约方有权终止本协议执行，并依法要求违约方赔偿损失；2.任何一方单方面毁约（不执行合同剩余期限），则需赔偿另一方各项经济损失人民币3,000,000元。协议签订之后，被告依约提供了全部合作条件，并于2016年9月26日向原告支付了100,000元的诚意金，原告却一直拖延拒不按照协议约定的时间和数量提供设备。按照合同约定，原告最后交付日为2016年12月30日前提供全部25台设备。而截止到2017年2月18日，在被告的反复催促下，原告才向合作项目提供了15台仪器（其中9台仪器中还包括非合作协议约定的4台韩国微晶水光仪、此外还有6台是未经验收的样品），完全不符合合作协议约定的设备交付条件。退一步说，即使按这个数字计算，原告也还有10台设备没有交付。主要表现如下：首先，该15台设备中，只有5台设备（其中4台韩国皮肤分析仪、1台韩国小气泡深度清洁仪）在协议约定的期限内交付，但是没有按照协议约定向合作项目交付设备的原产地证明，更无法证明这5台设备是协议约定的“原装进口设备”；第二、原告所称的4台韩国微晶水光仪不是协议约定的设备，而是其自作主张交付给合作项目的，因此这4台设备不能作为其交付设备的依据；第三，其余6台（包括1台荷兰observe皮肤检测仪、4台韩国小气泡深度清洁仪、1台韩国微光水晶仪）则都是样品，是原告企图滥竽充数、自作主张地摆在被告门店，被告及合作项目对此从未确认也未使用，因此该6台样品也同样不能作为原告向合作项目交付设备的依据。第四，合作协议约定的原告应当向合作项目交付的设备，包括5台日本雪美人重金属导出仪、韩国射频仪、盆底肌修复仪更是至今没有交付。而按照合作协议的约定，原告最迟应当在2016年12月30日之前将清单中所列的25台设备全部配齐。由此可见，仅在交付设备的时间、数量和品种方面，原告就严重违反了协议的约定，应当承担违约责任。原告的行为，不仅违反了上述协议的约定，构成了严重违约，而且该违约行为直接影响到合作项目的正常运营，导致合作项目无法继续，同时也导致了被告为此投入的客户宣传、场地、客户资源等方面的巨大损失。更为恶劣的是，2017年1月15日，被告提供的VIP客户金汐秭，在原告负责操作之后，由于技术操作上的失误，竟然出现了面部皮肤大面积严重损伤的事故。被告为此不仅做了大量的善后安抚工作，支出了所有的修复和治疗费用，而且面临着客户要求退款和赔偿的纠纷。按照上述协议第四条第4项的约定，原告对此应当全部赔偿责任，同时，对被告因此事件遭受的损失，同样应当依法赔偿。需要指出的是，原告的法定代表人孙启明假冒香港瑞妍国际医学美容集团CEO的名义，谎称原告是该集团的子公司，并以此骗取被告的信任，与其签订了上述合作协议。由此可见，原告从合作之初就对被告进行欺骗，在上述合作协议签订不久就开始违约、因原告的技术问题导致客户受伤事故也就不足为奇。在此情形下，为防止损失的进一步扩大，被告于2017年3月14日向原告发出《关于终止合作协议的通知函》，通知解除上述合作协议，并要求原告赔偿因其违约造成的经济损失300万元。然而，原告收到该函之后，不仅不与被告商讨协议解除后的善后事宜，原告的法定代表人孙启明及其员工冯碧辉还前往被告门店前肆无忌惮地组织、指挥拉横幅闹事，恶意诋毁被告的名誉。对此，被告将保留相关权利，依法追究相关责任人的法律责任。由此可见，原告既不具备合作的条件和实力，也缺乏履行合作协议的诚信。原告严重违约的行为，给被告造成了巨大的经济损失，理应按照上述协议约定的违约条款予以赔偿。被告据此提起反诉，请求予以支持。原告广州傲美科技推广有限责任公司针对被告的反诉答辩如下：一、原告不存在违反《项目合作协议书》以及补充协议约定的行为，原告无需向被告承担违约责任1.关于仪器设备交付问题，原告已经按照合同的约定向合作项目交付了仪器设备。根据合同附件约定，原告应当在被告合作押金到账之日起10个工作日内将第一批轻光电设备交付给合作项目光电中心，第一批轻光电设备包括荷兰observe皮肤检测仪1台、韩国皮肤分析检测仪4台、日本雪美人重金属导出仪5台、韩国小气泡深度清洁议5台，余下设备韩国射频仪在2016年11月15日前到位，盆底肌修复仪在2016年12月30日前到位。其中，荷兰observe皮肤检测仪1台、韩国皮肤分析检测仪4台、韩国小气泡深度清洁议5台均已到位。盆底肌修复仪经双方协商换成“钒钛微晶水光”，也已到位。韩国射频仪，原告开始也是按照合同约定交付，但被告刻意要求换成其他设备，并拒绝接收，故意制造原告未能在合同约定的期限内交付设备的假象。对此，原告可以申请由当时负责供应韩国射频仪设备的供应商作证。后期，原告按被告体验后确认的要求采购了设备，但由于被告拒绝向原告支付2017年1月份、2月份的结算款，原告要求被告必须先支付拖欠的结算款项，但未果。韩国射频仪至今仍放置在原告处。另外，日本雪美人重金属导出仪，由于该设备以及设备耗材异常昂贵，必须存放于独立的房间，而且需要专业人员管理，但因被告未能按照原告的要求提供房间和人员等合作条件，导致该仪器已经采购却未能成功交付，该仪器目前仍放置在原告处。由此可见，原告已经按照合同约定交付了仪器设备。其他设备未能到位的原因也是因被告单方面要求更换或者因双方无法达成一致意见等原因造成，仪器未到位的原因不在原告。2.关于客户金汐姊受伤索赔问题，原告在该问题上不存在任何过错。首先，客户金汐姊受伤原因，是否属于原告技术操作失误造成，目前尚未经司法鉴定，尚无法确定。其次，被告为客户金汐姊支出的所谓修复费和治疗费用，原告从不知情也不参与，对该赔偿款的真实性无法核实。被告在未对客户金汐姊受伤原因进行司法鉴定，且未经司法程序确定就擅自支出所谓的费用，与原告无关，该部分款项即便真实发生，也应该由被告自行承担。需要强调的是，经原告、被告与客户金汐姊确认，金汐姊的皮肤受伤已经完全康复，根本不存在索赔问题。最后，如果经司法鉴定确认客户金汐姊因原告技术操作失误导致发生事故，且赔偿款经司法程序确定，那么原告愿意按照涉案合同第四条第5款的约定承担相应的赔偿责任。3.关于原告法定代表人冒用香港瑞妍国际医学美容集团公司CEO名义的问题，根本不成立。首先，被告早就了解香港瑞妍国际医学美容集团公司，并且被告希望并要求原告以香港瑞妍国际医学美容集团公司名义与其进行合作。其次，涉案合同是由原告与被告签订，且合同上盖章的是原告，原告作为经国家工商部门依法核准成立的企业，其注册信息都是对社会公开的，被告完全可以通过网上查询系统进行核实。最后，原告在涉案合同签订后，按照涉案合同约定提供了设备并履行了合同义务，涉案合同在前期也得到了履行，被告也从合作项目中获得了实际的经济收益，何来欺骗？二、被告存在逾期支付结算款、未能按照原告要求提供合作条件、擅自和第三方进行与合作项目相同的合作等严重违约行为，据此，被告应当按照合同的约定向原告承担违约赔偿责任1.被告存在逾期支付结算款的违约行为。根据合同及补充协议的约定，原告与被告每周就合作项目光电中心的账目核对一次，每月结算一次，每月9日付款。但自2017年1月份以来，被告就拒绝向原告支付结算款。到目前为止，被告仍拖欠原告2017年1月份、2月份共计人民币86827.68元的结算款项（原告保留追究被告逾期付款违约金的权利），原告已多次要求被告支付前述结算款，但均未果。被告逾期支付结算款的行为，属于严重的违约行为，已严重损害了原告的合法权益。2.被告未能按照原告要求提供房间、配套人员等合作条件导致合作项目未能按照预期进行。根据合同第三条的约定，被告应当为光电中心提供必要的场所及基础设施，需要按照原告的要求组建光电中心的团队成员。原告已多次向被告提出光电中心每个店需要2间独立的房间，每个房间配备一个专门负责人员，但被告始终未能按照原告的要求提供合作项目的运营场地以及配套人员，导致合作项目未能按照预期进行。3.被告无视合同约定，擅自和第三方进行与合作项目相同的光电项目合作，严重损害了原告的独家合作权益。合同第三条第5款明确约定，被告保证店内所有光电项目均由双方合作的光电中心运营。根据原告掌握的证据看，被告在2017年10月份至2017年2月份期间一直擅自与第三方进行光电合作。被告的行为违反了合同第三条第5款的约定，严重损害了原告的独家合作权益。三、被告按照合同约定向原告支付的押金人民币10元属于担保性质的保证金，在被告出现逾期支付结算款、擅自解除合同、擅自与第三方进行合作等严重违约的情况下，原告依法有权直接没收该押金款项。押金是一方当事人为了保证履行合同义务而支付给另一方当事人的担保资金。本案中，原告考虑到在合作期间要向被告交付价值20多万的仪器设备，出于对仪器设备的安全保证以及对合同的履行保证，原告才要求被告支付押金作为担保。双方还明确约定了该押金在合同到期后退还。从关于支付押金是双方的合作条件、支付押金的目的以及押金的退还时间等这些内容看，该押金明显具有保证金的性质。因此，在被告出现逾期支付结算款、擅自与第三方进行合作等严重违约行为的情况下，原告依法有权直接没收该押金款项。退一步来说，即使该押金款项需要退还，按照合同第五条的约定，该押金也是在合同到期后才退还，且不用支付任何利息。因此被告在合同尚未到期就要求原告退还押金，是缺乏法律依据的。四、退一步讲，即便原告存在未能按照合同约定交付出资仪器设备的违约行为，被告也无权要求原告向其支付高达300万元的违约赔偿金。合同第九条第1款明确约定，如果一方违反本合同的任何条款，非违约方有权依法要求违约方赔偿损失。该条款没有约定明确的、具体的赔偿标准。被告据以计算损失的利润估算表，实属其单方面凭空臆造的结果，不具有任何合理性、客观性。被告应当承担举证不能的不利法律后果。虽然合同第九条第2款明确约定，违约赔偿金为人民币300万元，这是针对一方擅自提前解除合同的行为而约定的违约责任，该条款还专门用小括号注明的方式明确了“毁约”的定义，那就是不执行合同剩余期限。而本案中，原告自始至终均没有提出提前解除涉案合同，即便被告存在逾期支付结算款、擅自与第三方进行合作等严重违约行为，原告也从未提出提前解除涉案合同。因此，被告在其单方面提前解除涉案合同的情况下，也无权要求原告按照涉案合同第九条第2款约定承担违约责任。综上，原告认为，被告的全部反诉请求均缺乏事实和法律依据，请求依法驳回。同时，被告逾期支付结算款、擅自和第三方进行与合作项目相同的合作、擅自提前解除涉案合同等行为已违反了双方合同约定，严重损害了原告的合法权益，请依法判决被告向原告支付提前解除涉案合同的违约金人民币300万元。经审理查明，2016年9月23日，原、被告签订《项目合作协议书》，约定，一、原、被告合作经营“流金岁月光电科技美肤中心”，总投资为500万元，被告以店内部分实体和现有客源等方式出资300万元，占60%股份，原告以基础仪器、运营和技术入股，占40%股份；合作期间、光电中心所产生的销售款项，被告占64%，原告占36%，每月6日前对账，每月9日前付款。二、本协议有效期三年，从2016年9月23日至2019年9月22日。三、被告提供光电中心必要的场所和基础设施等，被告现有美容师顾问团队需配合原告的运营人员，被告按原告的要求组建光电中心团队成员，被告保证店内所有光电项目均由双方合作的光电中心运营。四、原告负责提供仪器设备作为出资，保证仪器设备为原装进口（盆底肌修复仪目前为国产，后续可升级），提供的仪器设备包括轻光电基础设备5台/店（固定摆放在店面）以及重光电设备（每月定期巡回使用）。原告提供轻光电仪器设备如下：（1）荷兰observe皮肤检测仪1台、（2）韩国皮肤分析检测仪4台、（3）日本雪美人重金属导出仪5台、（4）韩国小气泡深度清洁议5台、韩国射频仪（待定）、盆底肌修复仪（待定）。被告诚意金到账后，原告在10个工作日内将第一批轻光电设备即上述（1）、（2）、（3）、（4）项仪器设备进驻光电中心，韩国射频仪在2016年11月15日前到位，盆底肌修复仪或者其他设备在2016年12月30日前到位；原告有责任向被告提供必要的技术指导，协助被告进行相应的广告促销活动；原告保证所派技术团队持有合格资质，如果因技术操作原因导致顾客的额外赔偿由原告承担；如遇客诉纠纷和顾客退款，需由原、被告双方共同承担责任，退款按利益分配比例退还。五、被告应向原告支付诚意金100,000元，作为原告基础仪器的押金，合同到期后退还。六、原告承担设备、耗材成本以及相关仪器所使用的产品费用；如涉及市推广费用和外聘咨询策划团队费用，需由原、被告双方按股份比例共同承担相关费用。七、如果一方违反本协议任何条款，非违约方有权终止本协议执行，并依法要求违约方赔偿损失；任何一方单方面毁约（不执行合同剩余期限），则需赔偿另一方各项经济损失人民币3,000,000元。2016年10月11日，原、被告签订《光电中心合作协议补充协议》，约定，光电中心营业额每周核对一次，每月结算一次。2016年9月26日，被告向原告支付诚意金人民币100,000元。原、被告合作的光电中心门店共有5个，分别为吉大店、国泰店、星海湾店、香洲店、华发新城店。按合同约定，每个店配备仪器设备5台，原告提供仪器设备合计25台。原告向光电中心提供的仪器设备如下：荷兰observe皮肤检测仪1台、韩国皮肤分析检测仪4台、韩国微晶水光仪5台、韩国小气泡深度清洁仪5台，合计15台仪器设备。其中，1台韩国小气泡深度清洁仪、4台韩国皮肤分析检测仪于2016年9月30日交付；韩国微晶水光仪4台于2016年12月29日交付。直至2017年2月18日，原告交付了上述15台设备中的其他6台。庭审时，原告称，韩国射频仪和盆底肌修复仪合计10台，但合同约定“待定”，即可以更换为其他种类仪器，盆底肌修复仪也更换为韩国微晶水光仪5台。被告称，韩国射频仪和盆底肌修复仪应当达到10台，仪器种类不能更换，因合同约定的“待定”是在数量项下进行的约定，而不是在仪器品种项下进行的约定；原告提供的上述15台仪器设备现均存放在被告的门店，被告也没有使用。庭审时，原告又称，原告已经采购日本雪美人重金属导出仪、韩国射频仪，因被告无法提供特定的房间以及服务人员，并逾期支付2017年1至2月份销售款项，故该两种仪器目前仍存放在原告处。被告称，原告未按约定交付仪器设备。原、被告合作期间，原告向被告交付了面膜35盒、钒钛水光治疗头100个、玻尿酸15盒、微晶头10个、小气泡溶液170瓶。原告称上述耗材系原告额外提供给光电中心，以作备用。被告称上述耗材系在合作过程中需要使用的产品耗材，属于原告的合同义务，而且在合作期间已经使用完毕。原、被告合作期间，双方搭建了大众点评平台，搭建费用17,500元。按合同约定的分担比例，原告承担40%，即7,000元，被告承担60%，即10,500元。履约期间，原、被告已按各自的分担比例承担了各自的费用。原、被告合作期间，被告已向原告支付完毕2016年12月份之前光电中心的销售款项。2017年1月份的销售分成款43,013.68元，2017年2月份销售分成款43,814元，合计86,827.68元，被告未支付给原告。2017年3月13日，原告向被告发出《关于限期结算销售款项的通知函》，要求被告在3日内结算2017年1月至2月的销售款项，否则追究被告的违约责任。2017年3月14日,被告向原告发出了《关于终止合作协议的通知函》，称自双方合作以来,因贵司未履行《项目合作协议书》附件第一条即“甲方诚意金到账后，乙方在10个工作日内将第一批轻光电设备包括上述（1）、（2）、（3）、（4）项仪器设备到位，韩国射频仪在2016年11月15日前到位，盆底肌修复仪或者其他设备在2016年12月30日前配齐”的约定，虽经多次催促，贵方仍以各种借口拒绝，日本雪美人重金属导出仪、韩国射频仪、盆底肌修复仪到目前为止仍未到位，致使项目无法营运。为此，我司根据双方合作协议第九条的约定，提出下列要求：一、解除双方于2016年9月23日签订的《项目合作协议书》；二、要求贵司赔偿经济损失人民币3,000,000元。2017年3月15日,原告收到该通知函。2017年3月17日，原告向被告发出《关于限期支付销售款项并退还仪器设备等事宜的律师函》，要求被告收到律师函后3日内向原告支付拖欠的销售款共计人民币86,827.68元，并同时退还原告提供的相关仪器设备。另查明，2016年11月29日，原、被告合作的光电中心收取了客户金汐秭美容费用139,200元。被告提供一份2017年4月17日金汐秭向原、被告发出的函件，称本人于2017年1月15日在你们光电中心接受皮秒激光美容期间，因广州傲美方面的技术操作失误以及广州傲美工作人员急于下班，只给我草率冰敷了不到15分钟，造成我面部皮肤灼伤。因此，我要求退还皮秒激光的全部疗程款项139,200元，并赔偿经济及精神损失200,000元。庭审时,被告称关于金汐姊的退款及赔偿问题,被告与金汐姊正处于协商之中，尚未实际赔偿。本院认为，原、被告签订的《项目合作协议书》、《光电中心合作协议补充协议》系双方当事人真实的意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应诚实履行。根据协议约定，原告应在2016年12月30日之前将协议清单中所列25台设备全部配齐，而直至2017年2月18日，原告仅提供了15台设备，且日本雪美人重金属导出仪、韩国射频仪一直未提供，故可认定原告未按约定向光电中心交付仪器设备，被告据此向原告发出了《关于终止合作协议的通知函》，解除双方于2016年9月23日签订的《项目合作协议书》，符合合同约定。原告于2017年3月15日收到该通知函，此时，原、被告签订的《项目合作协议书》及其补充协议解除。我国《合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案的纠纷，应依据上述规定处理。一、关于原告的本诉请求。因原、被告签订的《项目合作协议书》及其补充协议于2017年3月15日解除，对于合同解除前的2017年1月份和2月份销售分成款项，被告应按约定支付给原告。因被告并未向金汐姊退款及赔偿，被告要求原告退还客户金汐秭给付的销售款139,200元中的36%即50,112元，缺乏事实依据，本院不予采纳。因原、被告签订的《项目合作协议书》及其补充协议已经解除，根据“当事人可以要求恢复原状”的法律规定，对于原告提供的15台仪器设备，被告应返还给原告。关于原告要求被告返还面膜35盒、钒钛水光治疗头100个、玻尿酸15盒、微晶头10个、小气泡溶液170瓶的请求。上述耗材在合作期间已使用，根据合同“原告承担设备、耗材成本以及相关仪器所使用的产品费用”的约定，上述耗材应由原告承担。原告的该请求，不符合双方约定，本院不予支持。关于原告要求被告返还原告已承担的大众点评平台搭建费用人民币7,000元的请求。根据合同“如涉及市场推广费，双方按照股份比例共同承担”的约定，被告已承担了60%即10,500元，原告承担40%即7,000元系原告的合同义务，且原告存在违约行为,对原告的该请求，本院不予支持。二、关于被告的反诉请求。关于诚意金100,000元的返还问题。合同约定“诚意金作为原告基础仪器的押金，合同到期后退还”，因《项目合作协议书》及其补充协议已提前解除，且对于原告主张的返还15台设备的请求如前所述本院已支持，故原告收取的诚意金100,000元应返还给被告。被告一并主张了诚意金的利息，但合同并未约定退还诚意金时尚需支付利息，故被告的该利息请求缺乏依据，本院不予支持。关于被告主张的违约损失300万元问题。被告依据《项目合作协议书》第九条第一款“如果一方违反本协议任何条款，非违约方有权终止本协议执行，并依法要求违约方赔偿损失”以及第二款“任何一方单方面毁约（不执行合同剩余期限），则需赔偿另一方各项经济损失人民币3,000,000元”的约定而提出上述诉求。对此，本院认为，被告如果按上述合同第九条第一款的约定提出上述诉求，被告则应对损失赔偿额以及损失赔偿额与违约行为之间的因果关系承担举证责任。被告制作了《项目剩余合作期预期利润》，估算出2017年3月至2019年9月期间，被告可获生产和经营性利润5,750,803元。《项目剩余合作期预期利润》的内容实际上只是一个结论，没有详细的估算过程和论正理由，不具有合理性、客观性，本院不予认定。被告如果按上述合同第九条第二款的约定提出上述诉求，而合同第九条第二款是针对合同一方“毁约”即该款明确约定的“不执行合同剩余期限”亦即擅自提前解除合同的违约行为而设定的违约责任。本案中，原告并未提前解除合同，被告据此提出3,000,000元的反诉请求，缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条的规定，判决如下：一、被告珠海市流金岁月美容企业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州傲美科技推广有限责任公司支付2017年1月份、2月份的销售款项合计人民币86,827.68元；二、被告珠海市流金岁月美容企业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州傲美科技推广有限责任公司返还下列仪器设备:荷兰observe皮肤检测仪1台、韩国皮肤分析检测仪4台、韩国微晶水光仪5台、韩国小气泡深度清洁仪5台;三、原告广州傲美科技推广有限责任公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告珠海市流金岁月美容企业管理有限公司返还诚意金人民币100,000元；四、驳回原告广州傲美科技推广有限责任公司的其他诉讼请求；五、驳回被告珠海市流金岁月美容企业管理有限公司的其他反诉请求。如果原、被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或其他义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。本诉案件受理费减半收取计人民币2,891元，原告负担891元，被告负担2,000元；反诉案件受理费人民币15,814.元，原告负担814元，被告负担15,000元；如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  涂永国二〇一七年六月十五日书记员  饶丽红黄婷