重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0113民初85号原告：重庆第六建设有限责任公司，住所地重庆市九龙坡区白市镇中心街17-21号，组织机构代码20283260-6。法定代表人：牟正发，董事长。委托诉讼代理人：姜丹书、吴菲菲，重庆智模律师事务所律师。被告：重庆赵李房地产开发有限公司，住所地重庆市巴南区李家沱迁建村，统一社会信用代码915001137592812665。法定代表人：赵静，执行董事。委托诉讼代理人：王胜银，男，重庆赵李房地产开发有限公司工作人员。原告重庆第六建设有限责任公司（以下简称第六建设公司）与被告重庆赵李房地产开发有限公司（以下简称赵李房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月6日受理后，依法适用简易程序，由审判员丁希来独任审判。同年1月30日，被告赵李房地产公司提出管辖权异议申请，本院作出(2016)渝0113民初85-1号民事裁定本案中止审理。管辖权异议审查完毕后，本案恢复审理。期间，原告第六建设公司申请对被告赵李房地产公司举示的付款协议、收条等证据的印文及形成时间进行司法鉴定，本案中止审理。因被告赵李房地产公司不同意对上述证据进行有损方式鉴定，导致该鉴定不能，本案鉴定程序终结并于2017年6月7日恢复审理。本院于2016年12月16日、2017年6月7日公开开庭审理了本案。原告第六建设公司委托诉讼代理人姜丹书、吴菲菲与被告赵李房地产公司委托诉讼代理人王胜银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告第六建设公司向本院提出诉讼请求：判令被告赵李房地产公司支付工程保留金692637.33元及自2015年11月8日起至款清时止按银行同期贷款利率计算的资金占用损失。事实和理由：2008年7月28日，原告与被告赵李房地产公司签订《重庆市亲和佳苑一期总承包施工合同》（以下简称施工合同），约定原告承建被告赵李房地产公司开发建设的亲和佳苑总平面图中一期A、B、C、D组团A、B1、B2、B3、C1、D栋主体结构及附属房屋。施工合同签订后，原告随即组织进场施工。原告施工完毕后，其与被告赵李房地产公司因结算产生分歧导致纠纷。后，经重庆市高级人民法院作出（2014）渝高法民终字第00395号民事判决（以下简称00395民事判决），确认原告承建的涉案工程总造价46175822.31元，竣工验收合格5年后20天支付工程保留金为工程造价的1.5%即692637.33元，故原告诉请的工程保留金692637.33元的支付条件未成就，不支持该请求。现原告留存的工程保留金692637.33元的支付时间已届满，原告遂提出如上诉请。被告赵李房地产公司辩称：00395民事判决已发生法律效力是事实，但该判决认定事实不清，适用法律错误，被告已申请再审。原告第六建设公司承建的涉案工程交付后，存在工程质量瑕疵，被告多次通知原告第六建设公司对其承建的涉案工程进行整改和维修，原告第六建设公司均拒绝履行整改维修义务。被告及物业公司自行将该工程中存在的工程质量瑕疵交由他人整改维修，并支付整改维修费用367430元。原告第六建设公司未在质保期内履行整改维修义务，要求判决驳回原告第六建设公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2008年7月28日，原告第六建设公司与被告赵李房地产公司签订施工合同，约定原告第六建设公司承建被告赵李房地产公司开发建设的亲和佳苑总平面图中一期A、B、C、D组团A、B1、B2、B3、C1、D栋主体结构及附属房屋，总建筑面积约14万平方米；……保留金的支付：工程保留金为工程造价金额的3%。竣工验收合格1年后20天内支付保留金额的16.67%（工程造价金额的0.5%）；竣工验收合格2年后20天内且承包商已完成全部修复及提交保证书后，支付保留总额的33.3%（工程造价金额的1%）；竣工验收合格5年后20天内支付剩余的保留金。同时，原告第六建设公司与被告赵李房地产公司对涉案工程工期、工程结算、工程款支付及违约责任等进行书面约定。施工合同签订后，原告第六建设公司随即组织进场施工。原告第六建设公司对涉案工程施工完毕后，涉案工程于2010年10月18日取得建竣备字【巴南2010】40号《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》。原告第六建设公司与被告赵李房地产公司因涉案工程造价结算产生分歧，未能达成一致意见。原告第六建设公司遂向重庆市第五中级人民法院起诉要求被告赵李房地产公司支付工程款等。该院于2014年10月14日作出（2012）渝五中民初字第00429号民事判决（以下简称00429民事判决）：一、赵李房地产公司于本判决生效之日起7日内支付第六建设公司工程款4776076.66元，并以此为基数，按中国人民银行同期贷款利率支付从2012年7月11日起的利息，利随本清；二、赵李房地产公司向第六建设公司支付2008年10月26日起至2008年11月25日期间以1200万元为基数，按同期银行年贷款利率的3倍月利率支付保证金利息；自2008年11月26日起至2009年2月22日止，以1200万元为基数，按同期银行年贷款利率的4倍月利率支付保证金利息。三、驳回第六建设公司的其他诉讼请求。原告第六建设公司与被告赵李房地产公司均不服上诉至重庆市高级人民法院，该院于2015年8月6日作出00395民事判决，认为：本案确定的诉争工程造价为46175822.31元，因双方确认已付款43041454元，故赵李房地产公司欠付工程款3134368.31元。同时，根据双方合同第21.3第④条保留金的支付之约定，工程保留金为工程造价金额之3%。竣工验收合格1年后20天内支付保留金额的16.67%（工程造价金额的0.5%）；竣工验收合格2年后20天内且承包商已完成全部修复及提交保证书后，支付保留总额的33.3%（工程造价金额的1%）；竣工验收合格5年后20天内支付剩余的保留金。而诉争工程于2010年10月18日取得竣工验收备案登记，尚未达到5年，故工程保留金还应留存工程造价金额46175822.31元的1.5%即692637.33元，扣除该费用后，赵李房地产公司尚欠付工程款2441730.98元等。判决：一、维持重庆市第五中级人民法院（2012）渝五中民初字第00429号民事判决第二项；二、撤销重庆市第五中级人民法院（2012）渝五中民初字第00429号民事判决第三项；三、变更重庆市第五中级人民法院（2012）渝五中民初字第00429号民事判决第一项为：赵李房地产公司于本判决生效之日起7日内支付第六建设公司工程款2441730.98元，并以1979972.76元基数，从2012年7月11日起至付清之日止；以461758.22元基数，从2012年11月8日起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率支付资金利息，利随本清；四、驳回第六建设公司的其他诉讼请求。嗣后，被告赵李房地产公司仍不服，向中华人民共和国最高人民法院申请再审，该院作出（2016）最高法民申1436号民事裁定（以下简称1436民事裁定），驳回赵李房地产公司的再审申请。原告第六建设公司认为涉案工程留存的工程保留金692637.33元的支付时间已届满，遂提出如上诉请。另查明，被告赵李房地产公司于2016年10月10日向原告第六建设公司邮寄工作联系函及扣质保金明细，载明：“因贵司的屋面防水工程未处理到位的原因，导致5栋33-1和33-3号、7栋33-3和33-9号房等业主遭受了不同程度的经济损失，我司经电话、函件、催告等方式通知贵司，但贵司不予签收或置之不理。现我司另请张宗均对屋面防水工程进行全面翻新和对室内修复及赔偿处理，共计支付242000元，此金额将从贵公司质保金中扣除等。”上述事实，有双方当事人当庭陈述以及经庭审质证的下列证据在卷为凭，本院予以确认。原告第六建设公司提交：00429民事判决、00395民事判决、1436民事裁定；被告赵李房地产公司提交：工作联系函、保证金明细、邮寄单及查询结果。本院认为，原告第六建设公司与被告赵李房地产公司签订的施工合同是双方当事人的真实意思表示，内容也不违反法律法规禁止性规定，合法有效，双方当事人均应按约履行各自的义务。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款（四）项规定“下列事实，当事人无需举证证明：已为人民法院发生效力的裁判所确认的事实。”据已发生法律效力的00395民事判决认定：涉案工程竣工时间为2010年10月18日，工程造价46175822.31元；5年后20天内支付工程保留金为工程造价46175822.31元的1.5%即692637.33元。又据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”以及施工合同中关于“工程保留金为工程造价金额的3%。……竣工验收合格5年后20天内支付剩余的保留金”的约定，被告赵李房地产公司应于涉案工程竣工验收备案之日即2010年10月18日起的5年后20天内即2015年11月7日前支付工程保留金692637.33元，但其未按约定时间支付工程保留金，已构成违约，理应承担违约责任。现原告第六建设公司诉请被告赵李房地产公司支付工程保留金692637.33元及自2015年11月8日起至款清时止按银行同期贷款利率计算的资金占用损失，符合施工合同约定及法律规定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，被告赵李房地产公司应对原告第六建设公司拒绝履行保修义务的事实承担举证责任。本案中，被告赵李房地产公司举示的情况说明、函件及付款协议均无原告第六建设公司相关人员签字确认，不足以证明其已履行要求被告第六建设公司进行整改维修的通知义务。另被告赵李房地产公司于2016年10月20日邮寄的工作联系函、扣保留金明细，系在涉案工程保留金付款期限届满后形成，于本案诉讼期间向原告第六建设公司邮寄，且原告第六建设公司对工作联系函载明的事实均不予认可，被告赵李房地产公司亦未举示其他相应证据予以佐证，本院不予采信。被告赵李房地产公司应对原告第六建设公司拒绝履行保修义务的事实，承担举证不能的法律后果，其要求扣减原告第六建设公司留存的工程保留金，本院不予支持。综上所述，对原告第六建设公司的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款（四）项规定，判决如下：一、被告重庆赵李房地产开发有限公司支付原告重庆第六建设有限责任公司工程保留金692637.33元；二、被告重庆赵李房地产开发有限公司支付原告重庆第六建设有限责任公司自2015年11月8日起以692637.33元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至款清时止的利息，利随本清。上述第一、二项，限被告重庆赵李房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行，逾期履行第一项则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10730元，减半收取计5365元，由被告重庆赵李房地产开发有限公司负担。此款已由原告重庆第六建设有限责任公司自愿垫付，限被告重庆赵李房地产开发有限公司于本判决生效之日起10内径付原告重庆第六建设有限责任公司5365元，本院预收的案件受理费不作清退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  丁希来二〇一七年六月二十日书记员  廖荣鹏