甘肃省高级人民法院行 政 判 决 书(2017)甘行终259号上诉人（原审原告）冉朝晖。委托代理人麻英，甘肃省农民工法律维权工作站律师。被上诉人（原审被告）陇南市人民政府，住所地：陇南市武都区东江新区政府统办楼。法定代表人陈青，该市政府市长。委托代理人刘明，该市政府法制办公室工作人员。上诉人冉朝晖因诉陇南市人民政府（以下简称：市政府）行政复议一案，不服甘肃省定西市中级人民法院（2017）甘11行初3号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人冉朝晖及其委托代理人麻英，被上诉人市政府的委托代理人刘明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，原告冉朝晖因对宕昌县人民政府在2016年7月4日收到其请求依法分配工作、安置就业申请后没有答复，也没有作出处理，于2016年9月8日向被告陇南市人民政府申请行政复议。被告陇南市人民政府于2016年9月12作出陇政复不字〔2016〕01号不予受理行政复议申请决定，认为原告冉朝晖申请的行政复议事项不属于《中华人民共和国行政复议法》规定的受理范围，决定对原告冉朝晖的申请不予受理，并按照原告冉朝晖提供的地址通过邮政快递送达不予受理行政复议申请决定书时，因邮政快递公司无法联系到原告冉朝晖而被退回。2017年1月20日，本院在开庭审理原告冉朝晖与被告陇南市人民政府不履行法定职责一案时，被告陇南市人民政府当庭向原告冉朝晖送达了不予受理行政复议申请决定书。原告冉朝晖不服，提起行政诉讼，请求依法撤销被告作出的陇政复不字〔2016〕01号不予受理行政复议申请决定书，责令其就原告的行政复议申请重新作出行政行为。原审法院审理认为，《中华人民共和国行政复议法》第十七条规定，行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。原告冉朝晖申请的复议事项不属于《中华人民共和国行政复议法》规定的复议范围，故被告陇南市人民政府在收到原告冉朝晖的行政复议申请后，在五日内作出不予受理决定，程序合法，适用法律正确。原告冉朝晖的诉讼理由不能成立，诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告冉朝晖的诉讼请求。上诉人冉朝晖上诉称：1、原审法院认定事实不清，证据不足。上诉人2017年2月10日立案，被上诉人在法定的时效内未提交证据，应视为没有证据。2、被上诉人收到上诉人行政复议申请后，在法定期限内拒不履行职责，属于办案程序严重违法。上诉人2016年9月5日向被上诉人陇南市政府法制办邮寄了书面行政复议申请书，其于9月9日收到。被上诉人于2017年1月20日庭审期间送达陇政复不字（2016）01号不予受理行政复议决定书，属于办案程序严重违法。原审法院对此认定，属于认定事实不清。3、原审法院判案依据《行政诉讼法》第六十九条规定，驳回上诉人诉讼请求，属于适用法律不当。请求撤销甘肃省定西市中级人民法院（2017）甘11行初3号行政判决；撤销陇政复不字〔2016〕01号不予受理行政复议申请决定，责令被上诉人就上诉人复议请求事项重新作出行政行为。被上诉人市政府答辩称：1、被上诉人依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十七条之规定，在法定期限内依法向一审法院提交证据及答辩。2、被上诉人依据《中华人民共和国行政复议法》第六条、第十七条之规定，作出不予受理决定，并在法定期间内送达，程序合法，内容适当，适用法律正确。3、一审法院在查明案件事实、公开公正审理的基础上判决驳回上诉人的诉讼请求，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。另查明，2017年3月24日，一审公开开庭审理时上诉人冉朝辉将诉讼请求变更为：依法撤销被告作出的陇政复不字〔2016〕01号不予受理行政复议申请决定，责令就其原告的行政复议申请重新作出行政行为。以上事实有一审法庭审理笔录在卷佐证。本院认为，关于市政府作出的不予受理行政复议申请决定结果的问题。根据《中华人民共和国行政复议法》第六条规定，有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：（一）对行政机关作出的警告、罚款没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；（二）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；（三）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销决定不服的；(四)对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；（五）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；（六）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；（七）认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；（八）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；（九）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；（十）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；（十一）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。本案中，上诉人冉朝晖因对宕昌县人民政府于2016年7月4日收到其请求依法分配工作、安置就业申请后没有答复，也没有作出处理提起行政复议申请，根据上述法律规定，上诉人冉朝晖申请复议的事项不属于《中华人民共和国行政复议法》规定的受理范围，故被上诉人市政府作出不予受理行政复议申请决定的结果正确。关于市政府作出的不予受理行政复议申请决定程序是否合法的问题。《中华人民共和国行政复议法》第十七条规定，行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人。第四十条第一款规定，行政复议期间的计算和行政复议文书的送达，依照民事诉讼法关于期间、送达的规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款规定，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。本案中，2016年9月8日，被上诉人收到上诉人的复议申请后，于2016年9月12日作出陇政复不字〔2016〕01号不予受理行政复议申请决定，并按照上诉人冉朝晖邮寄复议申请的特快专递单中记载的申请人的地址，以邮政快递方式送达不予受理行政复议申请决定，因邮政快递公司无法联系到上诉人冉朝晖而被退回。被上诉人市政府在邮寄送达的快件被退回后，并未采取其他有效措施向上诉人再行送达，属于被诉的不予受理行政复议申请决定程序轻微违法。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项规定，行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为。本案被上诉人市政府向上诉人冉朝晖邮寄送达不予受理行政复议申请决定被退回后，未采取其他方式予以送达虽然程序轻微违法，但该不予受理行政复议申请决定并未对上诉人权益产生实际影响，故应确认违法，但不予撤销。综上，一审判决认定事实基本清楚，但适用法律和判决结果不当，依法予以纠正。上诉人冉朝晖请求撤销不予受理行政复议申请决定的理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、第七十四条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销甘肃省定西市中级人民法院（2017）甘11行初3号行政判决；二、确认陇南市人民政府于2016年9月12作出的陇政复不字〔2016〕01号不予受理行政复议申请决定违法。一、二审案件受理费各50元，由被上诉人陇南市人民政府负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘        晶代理审判员 姚振勇代理审判员吕强二〇一七年六月二十六日书 记 员 张        婷附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。