云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0111民初1641号原告:云南航空房地产开发经营有限公司德宏分公司，营业场所：云南省德宏州芒市风情街6号。委托代理人：严雨婷，云南汇同律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南动力恒通房地产经纪有限公司，住所地：昆明市白塔路387-395号星耀大厦11层A号。被告：郭洪明，男。原告���南航空房地产开发经营有限公司德宏分公司（以下简称“云南航空德宏分公司”）诉被告云南动力恒通房地产经纪有限公司（以下简称“动力恒通公司”）、郭洪明企业借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2016年7月25日公开开庭进行了审理。原告委托代理人严雨婷，被告动力恒通公司法定代表人肖通到庭参加了诉讼，被告郭洪明经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院予以缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2014年3月原告与被告动力恒通公司签订了三棵树.风情苑项目《全程营销策划及销售代理合同》（以下简称合同），原告与两被告就合同于2014年6月5日签订了补充协议、2014年11月24日签订了补充协议2、2014年11月24日签订了担保合同、2015��7月9日签订了补充协议3、2015年8月24日签订了协议书。上述合同和协议书约定：被告动力恒通公司派驻销售团队进驻芒市三棵树风情苑项目（以下简称三棵树项目），代理三棵树项目的房屋销售，在本项目开盘之日起3个月内，被告动力恒通公司代理销售面积不足市场化销售部分的70%，原告不向被告云南动力恒通房地产经纪有限公司支付代理销售佣金，原告有权单方面终止本合同并不承担任何违约责任。经协商后，原告与两被告签订了相关的补充协议，把考核时间延迟到了2015年12月31日。为了让被告动力恒通公司能维持销售团队的开销，经协商约定，原告前后向被告动力恒通公司借款共计48万元，被告郭洪明承担连带担保责任，原打算待被告动力恒通公司在约定的时间内市场化销售达到70%后用佣金抵扣48万元的借款。2015年6月份开始，被告动力恒通公司对三棵树风情苑项目销售工作人员的工资未正常发放，部分欠薪的工作人员于2015年9月10日到芒市人社局劳动监察大队反映情况，2015年10月10日被告动力恒通公司的销售工作人员集体向被告动力恒通公司提出辞职，至今被告动力恒通公司没有采取任何措施，被告动力恒通公司已经不具备代理销售条件，不能履行销售代理合同。截止到2015年12月31日止被告动力恒通公司代理销售面积仍然不足市场化销售部分的70%。两被告至今也未向原告归还借款。原告为维护自身的合法权益，向本院提起诉讼，请求判令：1、依法判令解除原告与被告动力恒通公司签订的《全程营销策划及销售代理合同》和《全程营销策划及销售代理合同》的补充协议、补充协议2、补充协议3；2、判令两被告连带返还48万元的款项，并支付原告48万元自2016年1月1日起计算至实际还款之日止的利息（利息按照约定年���率24%计算）；3、依法判令两被告承担原告支出的律师费1.1万元。4、依法判令本案的诉讼费，公告费等费用由两被告连带承担。庭审中，原告明确以企业借款法律关系主张上述诉请。被告动力恒通公司辩称：对于返还48万元的款项，这是从主合同的从合同的签订，不是借款，是预付款的性质，签订主合同的时候，不便于对主合同的修改，原告修改主合同的程序复杂，就以补充协议的按借款名义支付的，补充协议是为了让我们尽快完成项目的目标，这笔款项是来抵扣佣金的，合同的条款能推断出来的，也可以通过担保合同体现出来，没有让担保人有抵押，担保人是动力恒通的实际控制人，我们认为原告说的48万元不是借款，是预付款项。我们公司在整个项目的销售过程中，有60万元的亏损，本案的争议焦点是原告方认为我方没有���合同约定完成70%的销售目标，但没完成不是我方的原因造成的，原告方原计划是能拿到预售许可证，2014年10月份才拿到，我们11月份才开始项目的拓展。晚了一年，然后这项目的市场就有了很大的变化，芒市的房地产的销售价格和市场的低迷。我们进行过统计，原告的定价住房的价格高于市场的每平方1000块，商铺高于每平方10000万元，销售单价明显过高，从而导致没有完成销售目标。关于我公司的服务将近3年的时间，我们也产生了60万元左右的支出，包括人员工资、差旅费、团队费用，还不包括我公司主要工作人员的工资。在原告对我方的支持不够的情况下，我们还完成了60套房的销售。我认为争议焦点是我方没有完成70%的销售目标，这48万元是预付款项，不是借款。被告郭洪明缺席无答辩。原告围绕其诉讼请求向本院提交以下证据材料：第一组：1.全程营销策划及销售代理合同、补充协议（补充协议1）、补充协议2、担保合同、补充协议3；2.收据、申请书、结算业务申请书、电汇凭证共计34份；3.协议书1份、工作联系函2份、回复函1份、关于对三棵树风情苑代理销售结算的通知，欲证明原告借款共计48万元给被告动力恒通公司，被告郭洪明承担连带担保责任，原打算待被告动力恒通公司在约定的时间内市场化销售达到70%后用佣金抵扣48万元的借款。2015年10月10日被告动力恒通公司的销售工作人员集体向被告动力恒通公司提出辞职，至今被告动力恒通公司没有有采取任何措施，被告动力恒通公司已经不具备代理销售条件，不能履行销售代理合同。截止到2015年12月31日止被告动力恒通公司代理销售面积任然不足市��化销售部分的70%。两被告至今也未向原告归还借款；第二组：4.人民法院公告收费专用票据1张，5.律师费发票1张，欲证明原告为本案支付了公告费260元、律师费11000元。被告动力恒通公司对原告提交的证据材料发表如下质证意见：对于第一组证据真实性认可，合法性认可，对于第二组证据没有异议。被告动力恒通公司围绕其辩解主张向本院提交如下证据材料：第一组：芒市“三棵树.风情苑”项目《全程营销策划及代理销售合同》、《补充协议》、《补充协议2》、《补充协议3》、《担保合同》，欲证明从三棵树风情苑项目所有合同签订的顺序、签订的方式、相应条款及担保人、担保方式上可以���确：原告与动力恒通公司之间就芒市“三棵树风情苑”项目房屋销售代理服务期间发生的往来款项48万元实质上属于“预付款”性质，而非“借款”；第二组：《针对“关于对三棵树风情苑代理销售结算的通知“回复函”》、《芒市“三棵树风情苑”项目销售情况统计表》（汇总表、住宅销售明细表、商品销售明细表），欲证明：动力恒通公司于2016年1月5日对原告《关于对三棵树风情苑代理销售结算的通知》进行回复，其中对动力恒通公司在“三棵树风情苑”项目代理销售服务间所面临的困难、付出的努力、取得的销售业绩予以总结。以及为推动销售进度与原告方���通协调但因原告方的原因未能实现的事项和策略。在市场条件十分不利和原告方支持力度不足的情况下，动力恒通公司仍然完成了56套房屋的销售，取得销售回款40214824元；第三组：动力恒通公司于2015年4月上报原告方的《三棵树风情苑项目促销方案》，欲证明动力恒通公司在三棵树风情苑项目执行过程中，就项目销售单价及市场状况等方面进行了详细的市场调查，市场调查证明原告方所确定的三棵树风情苑项目销售单价大幅高于芒市市场销售单价。且动力恒通公司已就相应问题提出了具体的对应方案，但因原告方的原因未能落实，或落实不到位，最终导致项目销售停滞，造成动力恒通公司未能完成销售目标任务；第四组：《动力恒通芒市“三棵树风情苑”项目销售团���人员名单》、《动力恒通芒市“三棵树风情苑”项目实施费用明细汇总表》、《动力恒通2013年10月-2015年12月期间芒市“三棵树风情苑”项目费用明细账账单》、《动力恒通2013年10月-2015年12月期间芒市“三棵树风情苑”项目费用支付单据》，欲证明动力恒通公司2013年10月-2015年12月期间为执行芒市“三棵树风情苑”项目，投入人员23人，实际发生费用支出591924.19元。原告为该项目支付的48万元预支款全部用于执行该项目而支出。且为推动项目销售进度，动力恒通公司还用自有资金投入了近12万元（不包含项目主要人员近30万元的工资支出）；第五组：被告郭洪明的声明一份，被告动力恒通公司股东变更材料，欲证明被告郭洪明系被告动力恒通公司的实际控制人。原告对被告动力恒通公司提交的证据材料发表如下质证意见：对于第一组证据的三性认可，对于证明内容认可，该证据看到的都是借款而不是预付款；第二组、第三组、第四组证据是被告动力恒通公司单方制作的，对三性不认可，证明内容不认可，其中第三组证据，被告动力恒通公司把不能完成销售目标归结于原告是不合法、不合理的，作为一个销售团队，对销售的情况自己很清楚；对于第五组证据认为是被告郭洪明给被告动力恒通公司的，并且与本案没有关联；被告动力恒通公司提供的第五组证据系其公司内部管理资料，与本案没有关联，本院不予采信。被告郭洪明缺席无质证，亦未向本院提交证据材料。本院认为，原告提���的第一组、第二组证据，被告动力恒通公司没有异议，本院审查予以确认；被告动力恒通公司提交的第一组证据，原告没有异议，本院审查予以确认；被告动力恒通公司提交的第二组、第三组、第四组证据系被告动力恒通公司单方制作，没有原告方的确认，无法确认与本案有关联，本院不予采信；被告动力恒通公司提交的第五组证据系其公司内部管理资料，与本案没有关联，本院不予采信。综上所述，本院确认下列法律事实：2014年3月26日，原告与被告动力恒通公司签订《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同》，原告委托被告提供“三棵树·风情苑项目”独家全程代理策划、代理销售事宜。2014年6月5日，原告与被告动力恒通公司签订《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议》，约定被告动力恒通公司向原告每月借款3万元作为其基本成本费用。还约定，此借款应在涉及的项目取得预售证，正式开盘后，根据开盘后的结算，如完成或超额完成销售任务，则在第一次结算时扣减所借的全部款项，如不够扣减的在下一次结算时扣减，以此类推；如未完成最低线销售任务，则被告动力恒通公司应全额退还上述所借款项。2014年11月24日，原告与被告动力恒通公司、郭洪明签订《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议2》第三条约定“根据乙方（即被告动力恒通公司）的提议，甲方（即原告）同意按以下方式借款给乙方：1.在开盘当月，若成交住宅、商铺不低于住宅10套及商铺10套时（内部认购、回迁部分不包括在内），甲方同意借支乙方费用，金额按当月���场销售成交总合同金额的1%计算。以后每月由甲方暂借给乙方费用3万元，借款期限至乙方在考核期内达到销售任务考核目标时为止，最长期限不超过2015年6月30日；2.借款支付时间：乙方当月借款，甲方于当月支付，即：甲方应于乙方借款当月最后一个日历日前支付乙方该款项；3.上述借款，乙方不开据发票，只开据收据给予甲方，待后续结算后，乙方统一向甲方开据发票。”第四条借款偿还方式约定“1.当乙方完成本协议第一条第1款规定的销售任务考核目标时，乙方以结算的代理销售佣金进行偿还。根据本协议，乙方如在考核期限内完成或超额完成销售任务，甲方在对乙方进行第一次代理销售佣金结算时，将直接在乙方所得佣金中扣减乙方所借的全部款项，如不够扣减的，则在下一次结算时扣减，以此类推；2.如乙方未完成本协议第一���第1款规定的销售任务考核目标，则乙方须于2015年7月31日前向甲方全额退归还所借款项；3.如乙方逾期未向甲方全额退还所借款项的，乙方自2015年7月31日起至实际还款之日止按年利率24%向甲方支付利息，且乙方还应承担甲方为实现债权所支出的全部费用（包括诉讼费、律师费、保全费、担保费、评估费、执行费、拍卖费、差旅费等）。”第六条约定“丙方（即被告郭洪明）愿意为乙方履行甲、乙双方签订的《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同》、2014年6月5日签订的《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议》、本协议和乙方归还借款提供担保。丙方担保具体内容详见甲乙丙三方签订的《担保合同》。”2014年11月24日，原告与被告动力恒通公司、郭洪明签订《担��合同》，约定被告郭洪明担保的主债权本金按《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议2》约定执行，金额以原告实际借给被告的金额为准；担保方式为被告郭洪明以自然人身份对被告动力恒通公司的所有债务对原告承担无限连带责任保证；担保范围为三协议项下被告动力恒通公司应归还的借款本金、利息、违约金及实现债权的费用及实现债权的费用；担保时间为被告动力恒通公司债务及其他费用清偿完毕；被告动力恒通公司还款期限到期后，就借款延期的，被告郭洪明的连带责任保证期间也延期。2015年7月9日，原告与被告动力恒通公司、郭洪明签订《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议3》约定，将任务目标的考核时间期限、结算标准中的时间期限以及借款最长期限由补充协议2约定的“2015年6月30日”延长至2015年12月31日止；被告动力恒通公司向原告全额退还所借款项及因被告动力恒通公司逾期归还该款项造成的应承担违约责任的时间期限由补充协议2约定的“2015年7月31日前”延长至2016年1月31日前。根据被告动力恒通公司的申请，原告分别于2014年6月、7月、8月、9月、10月、12月，2015年1月、2月、3月、4月、7月给被告动力恒通公司支付借款3万元，2014年11月给被告动力恒通公司借款15万元，合计48万元，被告动力恒通公司分别给原告开具了收据。2015年8月24日，原告与被告动力恒通公司签订了《协议书》，载明了：“……第一条：截止2015年8月31日止，甲方（即原告）已经向乙方（即被告动力恒通公司）支付借款人民币48万元（肆拾捌万元正），乙方确认已经收到上述借款；第二条：甲乙双方确认，除乙方已经借到的人民币48万元外，甲方不再向乙方借支任何借款……”现被告动力恒通公司未偿还原告借款48万元，故原告诉至本院提出上述诉请。另查明，原告支出公告费260元。结合各方当事人诉辩主张，本院归纳本案的争议焦点如下：一、本案的法律关系是什么？二、是否解除以下合同：原告与被告动力恒通公司签订的《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同》、《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议》，原告与被告动力恒通公司、郭洪明签订的《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议2》、《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议3》？三、被告动力恒通公司与被告郭洪明应承担的法律责任是什么？四、原告主张返还款项诉请是否支持？五、原告主张的支付利息的诉请是否支持？六、原告主张的律师费的诉请是否支持？针对第一个争议焦点：本案中，原告与被告动力恒通公司之间存在两个法律关系，一个是委托合同法律关系，一个是企业借款法律关系。现原告主张企业借款法律关系，被告未提出反诉，故本院在本案中处理原告与被告动力恒通公司之间的企业借款法律关系，对于委托合同法律关系在本案中不予置评。针对第二个争议焦点：对于原告与被告动力恒通公司签订的《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同》系其之间的委托合同，在本案中不予置评。原告与被告动力恒通公司签订的《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议》，原告与被告动力恒通公司、郭洪明签订的《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议2》、《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议3》，协议中未约定解除的条件，也没有出现法定的解除情形，原告主张解除协议的诉请并无事实及法律依据，本院不予支持。针对第三个争议焦点：原告主张被告动力恒通公司与被告郭洪明承担连带责任。协议中约定的借款人是被告动力恒通公司，故本案中被告动力恒通公司承担借款人的偿还责任；被告郭洪明系该借款的保证人，并与原告签订了《担保合同》约定承担无限连带责任保证，《担保合同》对担保范围、保证期间、保证方式已有约定，故��告郭洪明对被告动力恒通公司的债务承担连带保证责任。针对第四个争议焦点：关于被告动力恒通公司偿还借款本金的诉请。《最高人民法院》第一条第一款规定“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。”原与被告动力恒通公司签订《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议》、《协议书》，原告与被告动力恒通公司、郭洪明签订《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议2》、原告与被告动力恒通公司、郭洪明签订《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议3》是当事人真实��思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，应受法律保护。本案原告已按协议约定及被告动力恒通公司的申请，于2014年6月至2015年7月共支付被告动力恒通公司借款48万元，原告与被告动力恒通公司已于2015年8月24日签订的《协议书》对借款事实及借款金额进行了确认。现借款期限已届满，被告动力恒通公司未按约定归还借款本金。故原告主张被告动力恒通公司偿还借款本金48万元的诉请有事实及法律依据，本院予以支持。针对第五个争议焦点：关于被告动力恒通公司支付利息的诉请。《最高人民法院》第二十六条第一款规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持���”《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议2》中约定，如被告动力恒通公司逾期未向原告全额退还所借款项的，被告动力恒通公司自2015年7月31日起至实际还款之日止按年利率24%向原告支付利息。原告主张按年利率24%支付利息的诉请有事实及法律依据，本院予以支持。《三棵树·风情苑项目全程营销策划及销售代理合同之补充协议3》已将借款期限延长至2015年12月31日，故利息的起算时间为2016年1月1日。针对第六个争议焦点：原告主张律师费11000元的诉请，协议中已有律师费承担的约定，原告向本院提交了实际支出的证据，原告主张的金额未超出《云南省律师服务收费暂行标准》规定的标准，故原告主张律师费11000元有事实及法律依据，本院予以支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院》第一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告云南动力恒通房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告云南航空房地产开发经营有限公司德宏分公司借款480000元，并计付原告以上述款项为基数按年利率24%计算的自2016年1月1日起至实际清偿款项之日止的利息；二、由被告云南动力恒通房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南航空房地产开发经营有限公司德宏分公司律师费11000元；三、被告郭洪明���被告云南动力恒通房地产经纪有限公司所负上述债务承担连带保证责任；四、驳回原告云南航空房地产开发经营有限公司德宏分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费8665元、公告费260元由被告云南动力恒通房地产经纪有限公司、郭洪明连带承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务���当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审 判 长  贾孟书人民陪审员  杨 凡人民陪审员  王昆生二〇一七年六月二十八日书 记 员  刘建莲