山东省威海经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1092民初58号原告：李天岗（公民身份号码3706291978********），男，1978年8月3日出生，汉族，山东省海阳市人，住威海市环翠区。委托诉讼代理人：罗亚楠，威海高新永鼎法律服务所法律工作者。被告：杨富秀（公民身份号码3715221986********），男，1986年6月24日出生，汉族，住威海经济技术开发区。委托诉讼代理人：王燕，山东健华律师事务所律师。原告李天岗与被告杨富秀承揽合同纠纷一案，本院于2017年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李天岗及委托诉讼代理人罗亚楠、被告杨富秀及委托诉讼代理人王燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李天岗向本院提出诉讼请求：杨富秀给付工程款38000元及利息（按欠款本金38000元，自2015年12月至实际履行之日止，按中国人民银行同期银行贷款利率计算）并承担诉讼费用。事实和理由：2012年11月17日，李天岗与杨富秀签订合同书一份，约定杨富秀将承揽的西北山卧龙福地2#、4#、5#楼外墙喷涂工程交由李天岗施工。李天岗施工完毕后，2013年6月20日，杨富秀出具欠条一张，承认卧龙福地4#、5#外墙保温工程欠款39000元（以实际工程量为准），承诺于8月1日前结清。但杨富秀于2015年11月给付1000元，余款38000元至今未付，故诉至法院，请求处理。杨富秀辩称，双方签订合同属实，但李天岗仅施工了卧龙福地4#、5#外墙保温工程的一部分。在李天岗的强迫下，2013年6月20日，杨富秀出具了条款，写明欠款数额为38000元，但同时也注明了以实际工程量为准，但此后双方并未明确实际工程量，故38000元并不是实际欠款数额。此后，杨富秀陆续付款19000元，还给付了半吨料（约折合6500元），共计25500元，应从工程款中扣除。本院经审理认定事实如下：2012年11月17日，杨富秀与李天岗签订合同书一份，约定杨富秀将其承揽的西北山卧龙福地2#、4#、5#的外墙喷涂工程交由李天岗施工，包工不包料，预计面积10000平米，具体以实际面积为准，每平方价格为5.5元，待施工完毕后，杨富秀全额支付，具体金额以实际发生为准等。合同签订后，李天岗进行了施工，但没有全部施工完毕。此后，杨富秀陆续给付工程款19000元。以上事实，双方当事人没有争议，本院予以确认。双方当事人有争议的事实是杨富秀是否给付原告半吨料抵顶欠款；李天岗施工的工程量是多少。分述如下：关于杨富秀是否给付原告半吨料抵顶欠款。为证实自己的主张，杨富秀提供了与李天岗的通话录音一份，在录音中，李天岗说“你这钱有我给你买的半吨料钱”，杨富秀问“你跟（在）哪给我半吨料”。李天岗质证认为该证据不能证实被告的主张。本院认为，录音中李天岗说的是给付杨富秀半吨料，与杨富秀主张的给过李天岗半吨料的事实恰恰相反，故对该事实本院不予认定。关于李天岗施工的工程量。为证实自己的主张，李天岗提供了欠条一张，内容为：“卧龙福地工地4#、5#外墙保温工程款39000元大写叁万玖千元整注：最后以实际工程量为准。此款在8月1日以前结清杨富秀2013年6月20日”。被告杨富秀质证后认为欠条是在李天岗的强迫下出具的，但欠条中特别注明要以实际工程量为准，故欠条中所写的工程款39000元没有依据。双方对原告的施工部位陈述不一。李天岗称，其施工了西北山卧龙福地4#、5#所有外墙（阁楼、沿线、门厅、网点除外），2#施工了北立面墙的2/3。杨富秀称李天岗的施工部位是，西北山卧龙福地4#、5#中，除阁楼、沿线、门厅、网点没施工外，南立面的隔墙也没施工，还有一栋5层楼的，东立面和西立面3层以下都没施工；2#北立面，1单元东边户从1楼到6楼都施工了，西边户施工了6层楼的。由于双方对工程量不能达成一致意见，李天岗申请进行鉴定。本院依法委托山东裕达建设工程咨询有限公司对涉案工程进行鉴定，鉴定意见是:（1）门窗边部分是否计算（原告认为应该计算，被告认为不应计算）：2#楼按照李天岗口述的施工部位此部分工程量为39.8m2，按照杨富秀口述的施工部位此部分工程量为4.29m2。4#楼按照原告被告口述的施工部位此部分工程量一致，均为186.3m2。5#楼按照原告被告口述的施工部位此部分工程量一致，均为190.55m2。根据《外墙外保温工程技术规程》JGJ144-2008中的5.1.2第2条规定:外保温系统应包覆门窗框外侧洞口、女儿墙、封闭阳台以及出挑构件等热桥部位。故我方认为此部分工程量应给予计算。（2）现场是否有防火隔离带，是否应该扣除（原告认为不应扣除，被告认为应该扣除）：2#楼按照李天岗口述的施工部位此部分工程量为17.93m2，按照杨富秀口述的施工部位此部分工程量为1.86m2。4#楼按照原告被告口述的施工部位此部分工程量一致，均为94.74m2。5#楼按照原告被告口述的施工部位此部分工程量一致，均为98.42m2。根据《外墙外保温工程技术规程》JGJ144-2008中的5.1.5第4条规定:建筑物高度在24m以上时，首层与二层或二层与三层之间应设置防火隔离带；24m以上宜使用不燃材料在窗口上设置挡火梁，并每隔2层设置防火隔离带。原告施工的建筑高度均不足24m，且楼四面都有70cm宽建筑腰线且腰线未做保温，可以起到防火作用，故我方认为现场无防火隔离带，不应扣除。（3）空调板处是否应该计算（原告认为应该计算，被告认为不应计算）：4#楼此部分工程量90.16m2，5#此部分工程量86.52m2。根据《外墙外保温工程技术规程》JGJ144-2008中的5.1.2第2条规定:外保温系统应包覆门窗框外侧洞口、女儿墙、封闭阳台以及出挑构件等热桥部位。故我方认为此部分工程量应给予计算。（4）北立面施工高度的争议：按李天岗口述2#、4#、5#北立面施工高度为设计室外地坪至顶层大挑檐底部，按杨富秀口述2#、4#、5#北立面施工高度为地下室小窗底至顶层大挑檐底部，设计室外地坪至地下室小窗底这部分高度为争议工程量，2#楼按照李天岗口述的施工部位此部分工程量为7.26m2，按照杨富秀口述的施工部位此部分工程量为1.86m2。4#楼按照原告被告口述的施工部位此部分工程量一致，均为24.8m2。5#楼按照原告被告口述的施工部位此部分工程量一致，均为24m2。（5）2#楼北立面施工部位争议：按李天岗口述其施工部位为北立面最西侧至东边第二户突出阳台处西侧，工程量为443.42m2（不含门窗边、室外地坪至地下室小窗底部分、未扣除防火隔离带）。按杨富秀口述李天岗施工部位为东边户1-3层，东边第二户突出阳台处第6层，工程量为43.61m2（不含门窗边、室外地坪至地下室小窗底部分、未扣除防火隔离带）。（6）4#、5#北立面门厅的争议：按李天岗口述其4#楼施工了2个门厅，5#楼施工了3个门厅。按杨富秀口述李天岗未施工门厅。4#楼2个门厅工程量为74.51m2，5#楼3个门厅工程量为140.42m2。李天岗为此支付鉴定费4000元。对于鉴定意见，李天岗无异议，请求按照鉴定意见中李天岗口述的施工量认定；杨富秀认为门窗边、空调板、门厅的面积都不应计算，鉴定意见中门厅的工程量与实际不符，杨富秀还提供了其与甲方即威海市威龙建筑安装有限公司签订的合同书一份，以证实门窗边及空调板未经过喷涂。对于杨富秀的异议，出庭的鉴定人员称，保温工程的具体做法需依据设计院盖章的设计做法或者设计变更来确定，不能依据当事人的合同确定，否则应依相应的规范确定是否应该计算门窗边及空调板等。杨富秀当庭表示不能提供设计院盖章的设计做法或者设计变更。经质证，本院认为，作为本案鉴定机构的山东裕达建设工程咨询有限公司及鉴定人员均具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定意见客观公正，本院予以采信。关于双方有争议部分，因杨富秀不能提供设计院盖章的设计做法或者设计变更，故本院按鉴定意见，应该计算的予以计算，不应该扣除的予以加上。关于施工高度及部位，因李天岗及杨富秀均未提供证据，本院按照正常施工中通常作法结合杨富秀的意见予以认定；有争议的面积中，本院认定847.11㎡，包括（1）应予计算的门窗边面积381.14㎡，（2#为4.29㎡，4#为186.3㎡，5#为190.55㎡）；（2）不应扣除的防火隔离带面积195.02㎡（2#为1.86㎡，4#为94.74㎡，5#为98.42㎡），应加上；（3）空调板面积176.68㎡（4#为90.16㎡，5#为86.52㎡）；（4）北立面高度争议即小窗以下部分面积50.66㎡（2#为1.86㎡，4#为24.8㎡，5#为24㎡）；（5）2#楼北立面施工部位，43.61㎡。对于4#、5#门厅面积，本院不予认定。综上，本院认定，李天岗施工的总面积为3969.91㎡（按杨富秀口述面积3122.80㎡加上847.11㎡）。本院认为，双方签订的合同书系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。因李天岗没有施工完毕，故工程款不能按合同约定数额计算；杨富秀虽然在欠条中写明欠工程款39000元，但欠条中同时也注明了以实际工程量为准，故工程款也不应按欠条中的数额计算。本案的工程款应按本院认定的工程量乘以合同单价计算，为21834.51元（3969.91㎡×5.5元/㎡），扣除被告已付的19000元，杨富秀应给付剩余工程款3834.51元。尽管合同及欠条中均约定了付款时间，但因双方一直未确定工程量，导致付款数额不确定，故李天岗主张利息的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原告诉讼请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百五十一条规定，判决如下：一、被告杨富秀给付原告李天岗工程款3834.51元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告李天岗要求给付利息的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费375元，由原告李天岗负担367元，被告杨富秀负担38元。鉴定费4000元，由原告李天岗负担2000元，被告杨富秀负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 员  辛 科二〇一七年六月十九日法官助理  刘淑玲书 记 员  刘美君