贵州省丹寨县人民法院刑 事 判 决 书（2017）黔2636刑初40号公诉机关贵州省丹寨县人民检察院。被告人李应生，曾用名李老往，男，1991年11月15日生，苗族，初中文化，贵州省丹寨县人，住丹寨县。因涉嫌犯寻衅滋事罪和非法持有枪支罪，于2016年11月19日被丹寨县公安局刑事拘留，同年12月23日被依法逮捕，现羁押于丹寨县看守所。辩护人潘明标，贵州华正律师事务所律师。被告人吴兴波，男，1996年6月2日生，苗族，初中文化，贵州省三都水族自治县人，户籍所在地三都水族自治县，现住贵州省丹寨县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年11月19日被丹寨县公安局刑事拘留，因丹寨县人民检察院不批准逮捕，于同年12月23日释放，同年12月26日被丹寨县公安局决定取保候审，2017年5月9日，本院依法决定取保候审。被告人王鹏文，曾用名王大富，男，1996年5月24日生，苗族，初中文化，贵州省雷山县人，户籍所在地雷山县，现住丹寨县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年11月19日被丹寨县公安局刑事拘留，因丹寨县人民检察院不批准逮捕，于同年12月23日释放，同年12月23日被丹寨县公安局决定取保候审，2017年5月9日，本院依法决定取保候审。辩护人王进，男，1972年9月15日生，贵州省丹寨县人，住丹寨县，系被告人王鹏文住所地，与被告人为表叔侄关系。丹寨县人民检察院以丹检公诉刑诉[2017]38号起诉书指控被告人李应生犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪，指控被告人吴兴波、王鹏文犯寻衅滋事罪，于2017年5月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年6月15日、6月16日、6月27日三次公开开庭审理了本案。丹寨县人民检察院检察员文珍国出庭支持公诉，被告人李应生及其辩护人潘明标，被告人吴兴波，被告人王鹏文及其辩护人王进均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2016年7月份左右，被告人李应生在丹寨县金钟大道跟“小郭”（绰号）购得一支“渝星SDQ308”射钉器改制而成的“枪支”，并私自藏匿。2016年11月18日22时许，被告人李应生携带自己持有的“渝星SDQ308”射钉器改制而成的“枪支”和枪支疑似物（射钉器）邀约被告人吴兴波、王鹏文来到丹寨县龙泉镇重庆富侨足浴馆外，并将枪支疑似物（射钉器）交给吴兴波、王鹏文各持一支，自己持有“渝星SDQ308”射钉器改制而成的“枪支”，后到重庆富侨足浴馆内，找老板以推荐保安为名变相收取保护费。因未见老板，李应生用自己持有的“渝星SDQ308”射钉器改制而成的“枪支”朝店内天花板开枪，并让管理人员转告老板被告人的来意，后李应生、吴兴波、王鹏文离开足浴馆。经黔东南苗族侗族自治州公安司法鉴定中心鉴定，被告人李应生所持有的“渝星SDQ308”射钉器改制而成的“枪支”，具有致伤力。被告人李应生已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二款第一百二十八条之规定，以寻衅滋事罪、非法持有枪支罪追究被告人李应生的刑事责任，以寻衅滋事罪追究被告人吴兴波、王鹏文的刑事责任，提请人民法院依法判处。被告人李应生辩称，我不是去收保护费而是去推荐保安的。其辩护人辩称：1、被告人李应生没有随意殴打他人，也没有追逐、拦截、辱骂他人，更没有强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物等情节，被告人只是去找工作，即不构成寻衅滋事罪；2、公安机关搜查被告人住所及扣押被告人物品的扣押清单中的见证人不一致，证明公安机关办案程序违法，对所扣押被告的物品，以非法证据予以排除；3、公安机关扣押清单的“疑似枪支”与鉴定机构的鉴定结论“枪支”型号不一致，故鉴定机关得出鉴定结论为枪支并非被告人案发时所持有的枪支，故被告人李应生不构成非法持有枪支罪。被告人吴兴波、王鹏文对公诉机关的指控事实无异议。经审理查明：2016年7月份左右，被告人李应生在丹寨县金钟大道跟“小郭”（绰号）购得一支“渝星SDQ308”射钉器改制而成的“枪支”，并私自藏匿。2016年11月18日22时许，被告人李应生携带自己持有的“SDQ308”射钉器改制而成的“枪支”和枪支疑似物（射钉器）邀约被告人吴兴波、王鹏文来到丹寨县龙泉镇原大会场重庆富侨足浴馆外，并将枪支疑似物（射钉器）交给吴兴波、王鹏文各持一支，自己持有“渝星SDQ308”射钉器改制而成的“枪支”，后到重庆富侨足浴馆内，找老板以推荐保安为名变相收取保护费。因未见老板，李应生用自己持有的“渝星SDQ308”射钉器改制而成的“枪支”朝店内天花板开枪，并让管理人员转告老板被告人的来意，后李应生、吴兴波、王鹏文离开足浴馆。经黔东南苗族侗族自治州公安司法鉴定中心鉴定，被告人李应生所持有的“渝星SDQ308”射钉器改制而成的“枪支”，具有致伤力。上述事实，三被告人在开庭审理过程中没有异议，并有经过庭审质证的下列证据证实：接处警登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证及通知书、逮捕证及通知书、抓获经过、询问笔录、鉴定意见书及通知书、现场监控视频、QQ聊天记录、辨认照片、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述及辩解、被告人的户籍证明等，足以认定。上述事实，有当庭出示的下列证据予以证实：1、户籍信息、基本情况登记表。证实：被告人李应生、王鹏文、吴兴波案发时已经达到完全刑事责任能力年龄。2、重庆富侨足浴馆的营业执照。证实：富侨足浴馆的经营范围以及系公共场所。3、扣押物品清单、光盘一张、电子证据资料制作说明。证实：丹寨县公安局依法扣押了被告人李应生持有的手机一部，并从手机里调取了李应生与王鹏文、吴兴波的聊天记录，证实李应生用主动用qq联系王鹏文、吴兴波的作案预谋的情况。4、搜查证、搜查笔录（李应生家、陆某家、吴兴波家）、扣押物品文件清单。证实：丹寨县公安局依法对李应生家、陆某家、吴兴波家进行搜查，发现涉案物品枪支1支、疑似枪支（射钉器）2支、空包弹30颗、钢珠弹326颗、外衣3件、西服2件、西裤1条、皮革1双、名片一张、iphone手机一部、违禁品疑似枪支（射钉器）1支，并依法扣押的情况。5、证人何某的证言。证实：2016年下半年一个叫李应生的人发信息给我说是亡命人帮帮公司的，想到夜色酒吧看场子收保护费，我说我们不需要之后他就走了。6、证人刘某的证言。证实：李应生2016年9月30日、10月初，10月12日来藏身之地酒吧找过我，每次都带了两个左右的人，说安排事情给他的做，然后付钱给他，我没有同意。7、受害人项某的陈述、辨认笔录及辨认照片。证实：2016年11月15日22点左右，被告人李应生到重庆富侨足浴馆向我递了一张亡命人帮帮公司的名片，说要向足浴馆介绍保安，我说不需要后他们就走了。2016年11月16日，李应生又来到重庆足浴馆，当时周某经理说我不在他们就回去了。同年11月18日22时许，我和足浴馆员工在监控室看视频，看到李应生又带了两个人过来，有一个穿黑衣的男子守住电梯口，李应生带着另外一个人到大厅里找我，工作人员说我不在之后，李应生就将携带的枪支朝天花板开了一枪，之后李应生就和另两个年轻人离开了足浴馆，他们到足浴馆的目的是收保护费。项某能辨认出李应生、王鹏文、吴兴波就是当时到他店里面收取保护费的人。8、证人周某的证言及辨认笔录。证实：2016年11月15日三名自称亡命人帮帮公司的陌生男子到店里面说要安排一个兄弟给店里面看场子，一个给他们2000元，老板不同意。第二天晚上他们又来找老板，我们说老板不在他们就走了。11月18号晚上22时许，那个人又带了另外两名陌生男子到我们店里面，其中来过两次的那个男子右手拿一把枪，另外两名陌生男子把手抱在怀里，不知道他们身上有没有东西，一名男子守在电梯口，另外两名男子就走过来找我们老板，我说老板不在，那名陌生男子就走到电梯门口向天花板开了一枪，并让我转告老板，他们是亡命人帮帮的，让老板考虑一下，之后他们就离开店里面了。经过周某辨认李应生、吴兴波、王鹏文是11月18日到店里收保护费的并确认当时开枪的人是被告人李应生。9、证人胡某的证言。证实：2016年11月18日晚上22时左右，我在重庆富侨看到三个带着帽子的年轻人中的一个右手提一把枪，并说要找我们老板，让周某经理转告老板考虑一下，他们是亡命人帮帮公司的，说完就朝天花板上开了一枪，我们听到砰的一声，看到一股很大的烟冒出来，之后我们项经理就报警了。10、证人覃某的证言。证实：2016年11月18日22时许，我正在丹寨县龙泉镇富侨足浴馆一楼打扫卫生，就看到两个人从过道走向大厅，大概过了两三分钟，就听见一声炮一样的响声，当时我被吓到了，后来看见进来的那两个人中的一个男子手上拿一把黑色的枪，听说他们是来收保护费的。11、证人黄某的证言。证实：2016年11月18日晚，我和我姐夫项海建在足浴馆里面办公室坐着聊天就听见大厅发出一声砰的响声，我马上去看监控视频，发现三个年轻人拿着枪坐电梯下楼走了，有一个叫李应生的人手里拿着一把长枪跟我们店里面的经理说了几句话之后朝天花板开了一枪就出去了。12、证人陆某的证言。证实：2016年11月18日23时许，我在家里面睡觉就听见李应生来敲我家的门，我给他开门后他手里还拿了一个塑料编织袋，里面不知道装了什么东西，说放在我家。之后他就走了，我不知道放的什么东西。13、被告人李应生的供述与辩解。证实：2016年11月15日左右晚上我打电话给富侨足浴馆的老板没问他们需不需要保安，有人闹事我负责摆平，老板说不需要。后来老板叫我到店里面去谈，我就带王某某、吴兴波一起去，拿了一张亡命人帮帮的名片给店里面的老板，没谈成我就离开了。2016年11月16日晚上左右，我路过富侨足疗店就想去问一下老板招保安的事情，老板不在我就走了。11月18号我邀约吴兴波、王鹏并携带三把改装的射钉器到重庆富侨足浴馆找老板问他招不招保安，我在足疗店走廊的交叉处开了一枪就离开富侨店，出门之后就将枪拿到陆某家放。我开枪是为了吓唬人。我有一支长枪和三支短枪，长的枪是用短枪改装的，塑料枪柄，有瞄准器，是可以发射的，短的枪是不能发射。14、被告人吴兴波的供述与辩解。证实：2016年11月15日20许，我和李应生、王某某到重庆富侨找老板谈是否需要保护服务，我听见老板说不需要。2016年11月18日22时许，李应生邀我和我不认识的男子去重庆足疗店，李应生给我和另一个男子每人一把短枪，李应生自己拿一把长枪。我们进到足疗店后，李应生对服务员说我们是亡命人帮帮的，叫老板来。李应生等了两分钟之后就在前台的一个地方朝天花板开了一枪。李应生开完枪之后我们三个人就一同做电梯离开了。15、被告人王鹏文的供述与辩解。证实：我曾问李应生有没有什么工作可以做，李应生说没有工作可以做并反问我敢不敢混黑社会和拿枪，我说敢。2016年11月18日晚上21时30分左右，李应生骑摩托车接我和吴兴波到大会场，之后他就在摩托车坐垫下面拿出两件带有帽子的衣服让我们换上，并从摩托车上拿出三把枪，一把长的两把短的，他自己拿长的，短的两把给了我们。我们三个就进重庆富侨足浴馆并听见李应生问店老板在哪里，又说叫你们老板考虑清楚，讲完李应生就往天花板开了一枪，之后就和吴兴波出了出来了。16、鉴定文书、鉴定意见通知书。证实丹寨县公安局委托黔东南州苗族侗族自治州公安司法鉴定中心对扣押的四支枪支疑似物进行鉴定，鉴定意见为：“渝星SDQ308”系射钉器改制而成的枪支，具有致伤力，其余三支枪支疑似物为射钉器。并将鉴定意见通知了当事人。17、公安机关的情况说明及现场搜查视听资料。证实：见证人唐某、王某是同时在场的见证人的事实。上述证据三被告人在庭审过程中均无异议。对于被告人李应生辩称只是去重庆富侨足浴馆推荐保安而非收保护费及辩护人提出只是为找工作不构成寻衅滋事罪的辩护意见，通过庭审质证及视听资料和证人证言，被告人李应生为达到恐吓目的，携带枪支到重庆富侨足浴馆与该店管理人员协商未果后朝店内的天花板开射一枪，并称让老板好好考虑一下。故被告人想通过恐吓他人，达到其不可告人的目的，破坏社会秩序，情节恶劣，被告人的行为已构成寻衅滋事罪，故被告人李应生及辩护人的辩护意见，本院不予采信。对于辩护人提出，被告人李应生没有随意殴打他人，也没有追逐、拦截、辱骂他人，更没有强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物等情节，被告人只是去找工作，即不构成寻衅滋事罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项“追逐、拦截、辱骂他人，恐吓他人，情节恶劣的”即构成本罪，故辩护人的辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人提出，公安机关搜查被告人住所及扣押被告人物品的扣押清单中的见证人不一致，证明公安机关办案程序违法，对所扣押被告的物品，应以非法证据予以在排除，通过庭审质证，公安机关的情况说明证实两个不同的见证人都某现场，故辩护人的辩护意见本院不予采纳。对于辩护人提出，公安机关扣押清单的“疑似枪支”与鉴定机构的鉴定结论“枪支”型号不一致的辩护意见，通过庭审质证及鉴定意见书，该鉴定意见书第一条第四项案情摘要：“2016.11.18丹寨县龙泉镇李应生等人寻衅滋事案”，且经当庭出示并辨认，被告人李应生承认该枪支为作案时所使用工具（枪支），故辩护人的辩护意见本院不予采信。本院认为，被告人李应生、吴兴波、王鹏文破坏社会秩序恐吓他人，情节恶劣，三被告人行为已触犯刑律，公诉机关指控被告人李应生、吴兴波、王鹏文犯寻衅滋事罪，事实清楚、证据充分，指控的罪名成立，本院予以确认，应以寻衅滋事罪追究被告人的刑事责任。被告人李应生违反枪支管理规定，非法持有枪支，事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有枪支罪追究被告人李应生刑事责任。被告人李应生主动纠集他人，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当从严惩处。被告人吴兴波、王鹏文在本案中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人李应生归案后，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，可以酌定从轻处罚。被告人吴兴波、王鹏文归案后自愿认罪，认罪态度较好，可以从轻处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项、第一百二十八条第一款，第二十五条，第二十六条第一款，第二十七条，第六十一条，第六十二条，第六十九条，第七十二条之规定，判决如下：一、被告人李应生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，数罪判罚，决定执行有期徒刑一年零二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月19日起至2018年1月18日止）。二、被告人吴兴波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。三、被告人王鹏文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。四、涉案物品枪支1支、疑似枪支（射钉器）2支、空包弹30颗、钢珠弹326颗、外衣3件、西服2件、西裤1条、皮鞋1双、名片一张、iphone手机一部、疑似改制枪支1支依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  雷光武审 判 员  吴腾英人民陪审员  蒋庆平二〇一七年六月二十七日书 记 员  赵裕华