山东省济宁市中级人民法院执 行 裁 定 书(2017)鲁08执复39号申请复议人（被执行人）宰平，女，汉族，1956年12月11日出生，住济宁市。申请复议人（被执行人）郑兆亮，男，汉族，1982年8月16日出生，住址同上。申请执行人山东樱花五金集团有限公司。法定代表人吴斌，董事长。申请复议人宰平、郑兆亮不服任城区人民法院（2015）任执异字第54号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。关于山东樱花五金集团有限公司与宰平、郑兆亮经销合同纠纷一案，异议人宰平、郑兆亮向任城区人民法院提出异议称，对于发生法律效力的（2013）济中区商初字第734号民事判决。双方于2014年1月23日，2月23日达成了和解协议，申请人放弃了申请强制执行的权利。第二，本案涉及金额43万元，法院查封了两套房产，其中一套远远超出执行标的。要求驳回申请人的执行申请，解除对被执行人房屋的查封。任城区人民法院查明，2014年1月23日，吴宪亮向宰平出具承诺书，“如果宰平和郑兆亮离开山东樱花五金集团有限公司后保证不再参与生产和经营与公司有竞争关系的同类产品。……我承诺放弃济宁市中级人民法院（2013）济商终字第562号民事判决书向人民法院申请强制执行和西厂樱花园小区房屋差价的收回权利。”2014年2月23日，山东樱花五金集团有限公司与宰平、郑兆亮签订《和解协议书》“……一、宰平和郑兆亮离开山东樱花五金集团有限公司后保证本人和亲属不再参与生产和经营与公司有竞争关系的同类产品，包括不到与公司生产经营同类产品或提供同类服务的其他企业担任任何职务，包括股东、合伙。二、只要宰平和郑兆亮能够做到第一条承诺的内容，山东樱花五金集团有限公司就放弃济宁市中级人民法院（2013）济商终字第562号民事判决书向人民法院申请强制执行的权利。三、宰平和郑兆亮如果违反第一条内容的约定，山东樱花五金集团有限公司永远保留按照（2013）济商终字第562号民事判决书的权利和西厂樱花园小区房屋差价的收回权利。”另查明，上海市工商行政管理局闵行分局于2015年3月23日出具档案证明，证明宰平在上海市闵行区以“上海市闵行区七宝樱平五金经营部”字号经营五金，零售。2014年10月13日，任城区人民法院作出（2014）任执字第1959号执行裁定书，查封了宰平名下的樱花五金西厂区2号楼东单元二层东户房产、鸿福小区3号楼附加单元四层西户房产。任城区人民法院认为，双方当事人有权处分自己的诉讼权利，双方达成的和解协议不违反法律强制性规定，双方应遵照履行。但异议人违反和解协议中竞业禁止约定在先，申请人向本院申请强制执行并无不当。异议人的第一项异议不予支持。本案查封被执行人的两套房产，超出本案的执行标的，对明显超出的部分，应于解除，但不应全部解除。2016年3月11日，任城区人民法院作出（2015）任执异字第54号执行裁定书，裁定：一、驳回异议人宰平、郑兆亮要求驳回山东樱花五金集团有限公司的执行申请的异议。二、解除对被执行人名下鸿福小区3号楼附加单元四层西户房产的查封。宰平、郑兆亮不服向本院提起复议，请求依法撤销（2015）任执异字第54号执行裁定。理由如下：1、申请人宰平于2014年1月8日向上海九星控股（集团）有限公司提交转让店面手续，申请人宰平提出自己身体病重住院，无法经营。双方并私自签订店面转让协议，九星认同协议有效，并于当日同意受理，提交九星有关领导审批，并由上海九星控股（集团）有限公司出具的告知书（附件一），证明书（附件二），并由店铺现承租人尹二提供的店铺转让协议书、转让费收据等（附件三）、证明现承租人尹二于2014年1月8日提交之日起五金三区21幢1号店铺由尹二实际经营生效，并合法拥有该店铺的使用权和经营权。申请人宰平于2014年1月8日提交之日起，上海九星控股（集团）有限公司收回申请人宰平五金三区21幢1号的使用权和经营权。现承租人尹二承担转让后一切法律后果。以上举证可以证明申请人宰平在2014年1月8日已经进行店铺经营权的转让。并没有参与任何形式的经营活动。2014年1月23日，山东樱花五金集团有限公司法人吴宪亮向申请人宰平出具承诺书，2014年2月23日，山东樱花五金集团有限公司与宰平、郑兆亮签订《和解协议书》。申请人认为双方达成的和解协议不违反法律强制性规定，双方应遵照履行。所以申请复议人请求驳回山东樱花五金集团有限公司执行申请的异议。2、山东樱花五金集团有限公司提供上海市工商行政管理局闵行分局于2015年3月23日出具的档案证明，证明申请复议人宰平在上海市闵行区以“上海市闵行区七宝樱平五金经营部”字号经营五金，零售，在没有调查取证，事实不清，证据不足的情况下，认定异议申请人违反《和解协议书》的约定。申请复议人宰平在2005年4月按照九星规定申请营业执照，于2005年5月20日注册登记成立，当时樱花五金在上海并未注册公司所以成立个体工商业户“上海市闵行区七宝樱平五金经营部”，以便合法经营，同时通知山东樱花五金集团有限公司，并得到山东樱花五金集团有限公司法人吴宪亮认可同意。成立公司后由于2012年上海九星控股（集团）有限公司公告停止一切店铺的转让（包括营业执照的变更）等手续，所以一直未能变更及转让。直到上海九星控股（集团）有限公司根据唐家湾管理区核实，申请人宰平于2014年1月8日再次提交转让申请，并因身体病重住院，无法经营为由，予以同意转让（双方私自签订的店铺转让协议视同有效）。证实申请人宰平并没有亲自参与任何形式经营，申请人宰平提供上海九星控股（集团）有限公司停止一切转让店铺的证明书，并在一审、二审已提交。山东樱花五金集团有限公司并没有提出异议，视同认可。以上举证证明申请复议人宰平没有违反《和解协议书》中竞业禁止约定。3、申请复议人宰平从2012年10月开始查出有××、××、高血压（二级高危），此时开始一直在上海市长宁区光华中西医结合医院、济宁市附属医院、济宁市任城区中医院以及济宁市第一人民医院住院治疗。住院病历（附件四）可以佐证，生活无法自理。根本无法从事任何经营活动。并一并提交告知书、证明书、店铺转让协议。其中告知书载明：“你于2014年1月8日提交转让过户的资料，近期给予你审批通过……由于你提交的过户申请拖延的原因，为了让你了解原委，特告知你：1、由于2012年接到市政府通知，九星地区的规划落地，转型升级改造上级正在拟定中，暂未涉及到你所在的经营场所，你可以进行过户……”山东樱花五金集团有限公司辩称，任城区人民法院（2014）任执字第1959号执行裁定书并未违反法律规定。一、2014年2月23日和解协议书及2014年1月23日吴宪亮签署的承诺书是在判决生效后、执行立案前达成的，并非发生法律效力的民事判决裁定，发生法律效力的实现担保物权裁定、确认调解协议裁定、支付令等其他法律文书，也非在执行中双方当事人自行和解达成协议，故不能作为本案中止执行或终结执行的依据。二、2014年2月23日和解协议书及2014年1月23日吴宪亮签署的承诺书不具有法律效力，应当按照已经生效的济宁市中级人民法院（2013）济商终字第562号民事判决书执行。三、退一步讲，即使和解协议书及承诺书有效，其所附条件也并未成就。和解协议书和承诺书均约定“一、宰平和郑兆亮离开山东樱花五金集团有限公司后保证本人和亲属不再参与生产和经营与公司有竞争关系的同类产品，包括不到与公司生产经营同类产品或提供同类服务的其他企业担任任何职务，包括股东、合伙”，根据申请执行人向法院提交的上海市工商行政管理局闵行分局出具的《个体工商户档案机读材料》，可以证实：上海市闵行区七宝樱平五金经营部经营者为宰平，上海市闵行区华廷五金经营部的经营者为宰华，存在状态为确立，即仍在经营存续状态，经营范围为五金、零售，宰平和郑兆亮的行为违反了上述和解协议书，故申请执行人申请执行并无不当。另外，山东樱花五金集团有限公司的法定代表人系吴斌，并非吴宪亮，吴宪亮无权代表山东樱花五金集团有限公司放弃生效法律文书的执行。本院认为，执行和解协议是在立案执行后由双方当事人签订，并且由人民法院认可才发生法律效力。任城区人民法院未对和解协议达成时间与执行立案时间以及和解协议是在立案执行前还是立案后达成、是否由该院认可等问题予以查清。同时，在异议审查中，申请执行人提出吴宪亮非山东樱花五金集团有限公司的法定代表人，无权代表山东樱花五金集团有限公司放弃生效法律文书执行，而任城区人民法院对于吴宪亮是否法定代表人的身份亦未予查清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销任城区人民法院（2015）任执异字第54号执行裁定；二、该案发回任城区人民法院重审审查。本裁定为终审裁定。审判长  李兆军审判员  李连芳审判员  于 涛二〇一七年六月十五日书记员  夏 影