浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙03民终1982号上诉人（原审被告）：温州安代投资信息有限公司，住所地温州市鹿城区解放街丰盛大厦A幢1805室,统一社会信用代码91330302068383749H。法定代表人：潘沛灏。委托诉讼代理人：许云仙，浙江国兆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任喆喆，女，1974年12月20日出生，汉族，住温州市鹿城区。上诉人温州安代投资信息有限公司因与被上诉人任喆喆居间合同纠纷一案，不服温州市鹿城区人民法院（2016）浙0302民初16147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。温州安代投资信息有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回一审法院重审；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人居间促进温州万豪置业有限公司与被上诉人签订的是购房合同，并非借款合同，故一审法院判决上诉人履行垫付义务是错误的。上诉人作为居间人，对被上诉人与温州万豪置业有限公司的房屋买卖法律关系亦或借款关系都没有介入权，居间人只负责向委托人报告订立合同的机会。上诉人因过分相信委托人不会违约，才会在居间合同中承诺被上诉人垫付损失的2.8%。被上诉人与温州万豪置业有限公司签订房屋买卖合同后，再另行签订的任何合同，发生的任何法律关系均与居间人无关。二、即使居间促成订立的是借款合同，垫付损失2.8%的付款条件也并未成就。1、被上诉人与温州万豪置业有限公司在2013年10月28日签订的《补充协议》约定的宽限期到期后，又另行签订两份《补充协议》，后签订的两份《补充协议》均是在上一份《补充协议》宽限期到期后，温州万豪置业有限公司向被上诉人发出新的要约，也即延长借款期限，被上诉人作出承诺，已是新的借款合同。上诉人垫付义务应只针对第一份《补充协议》，后来签订的两份新的借款合同，已脱离上诉人的居间服务。2、一审法院根据（2016）浙0302民初6169号生效判决书认定被上诉人损失458080元，上诉人应支付458080元的2.8%给被上诉人是明显错误的。（2016）浙0302民初6169号生效判决书只是认定458080元的借款本金，现该案已进入执行阶段，执行并未终结，被上诉人的损失并不能确定，应当在穷尽温州万豪置业有限公司资产后，才会有确定的损失产生。一审庭审中，被上诉人声称温州万豪置业有限公司已破产，与事实不符。然一审法院并未对温州万豪置业有限公司的财产情况进行调查，也未了解该案的执行情况，便根据（2016）浙0302民初6169号生效判决书认定上诉人付款条件成就，是错误的。上诉人当庭补充如下理由：即便认为付款条件成就，被上诉人的损失应是（2016）浙0302民初6169号民事判决书确定的453804.59元，上诉人应支付的是453804.59元的2.8%，即12706.53元。任喆喆辩称，一、被上诉人与上诉人之间存在居间合同。是由于上诉人的居间介绍才促成被上诉人与温州万豪置业有限公司之间的借款。上诉人当时称投资项目十分安全，是以购买房屋提供担保方式达成借款。万一有风险，那么网签在被上诉人名下的房子就会给被上诉人抵债。而且温州万豪置业有限公司有一笔风险金放在上诉人处。合同中约定的“房款”实质上就是借款。二、上诉人对借款的情况是很清楚的，且签订合同均是在上诉人公司完成。在借款一年后即2014年10月份，被上诉人多次通过上诉人提出要求归还本金。但是上诉人千方百计拖延，说温州万豪置业有限公司一时没有那么多资金，动员被上诉人续签合同。由于多次催要无果，为了能有法律保障，无奈之下只好再次到上诉人处续签。当时被上诉人曾提出要续签居间合同，上诉人称居间合同上诉人没有期限，不需要续签。三、（2016）浙0302民初6169号民事判决书可证实温州万豪置业有限公司已经单方违约，造成被上诉人本金及利息损失。生效判决后，并未进入执行阶段。执行局当时称温州万豪置业有限公司即将进入破产程序，所以必须停止执行。但最近又有消息称温州万豪置业有限公司没有破产。但由于房屋没有产权证、土地证等，法院无法拍卖。到目前为止，被上诉人没有拿到钱。综上，请求二审法院维持一审判决。任喆喆向一审法院起诉请求：1.判令温州安代投资信息有限公司立即向任喆喆支付经济损失人民币12826.24元；2.本案的诉讼费用由温州安代投资信息有限公司承担。一审法院认定事实：2013年10月28日，任喆喆、温州安代投资信息有限公司签订一份《居间合同》，约定由温州安代投资信息有限公司居间介绍任喆喆购房。合同第八条约定“若房开单方面违约，造成您的损失，本公司将先行垫付您所交房款额的2.8%给您，然后我方将通过合法手段向房开追索。”同日，在温州安代投资信息有限公司居间促成下，任喆喆与案外人温州万豪置业有限公司签订《商品房买卖合同》、《补充协议》等，约定任喆喆购买温州万豪置业有限公司开发的坐落于浙江省平阳县昆阳镇万豪臻品丽苑2幢2501室房屋，总价为1308800元，团购价458080元；任喆喆同意若温州万豪置业有限公司依约履行约定的义务，温州万豪置业有限公司在一定期限内享有单方解除、撤销房屋买卖合同的权利。合同签订后，任喆喆将458080元汇入温州万豪置业有限公司账户。2016年5月30日，任喆喆以民间借贷为由，将温州万豪置业有限公司等诉至一审法院。一审法院于同年7月19日作出（2016）浙0302民初6169号民事判决，确认任喆喆与温州万豪置业有限公司之间的关系为民间借贷合同关系，双方签订的《商品房买卖合同》、《补充协议》系民间借贷合同的担保，并判令温州万豪置业有限公司归还任喆喆借款本息。该判决现已生效，并进入执行程序，但任喆喆尚未获得受偿。一审法院认为，双方已约定在房开违约的情况下，由温州安代投资信息有限公司垫付所交房款的2.8%给任喆喆，故任喆喆的诉讼请求合法有据，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第四百二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：温州安代投资信息有限公司于本判决生效之日起十日内支付任喆喆12826.24元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费121元，减半收取60.50元，由温州安代投资信息有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院经过阅卷、调查和询问当事人，依法对一审认定的事实予以确认。本院认为，（2016）浙0302民初6169号生效判决已经确认被上诉人与温州万豪置业有限公司之间的关系为民间借贷合同关系。上诉人的营业执照所列明的经营范围亦不包括房产中介业务，上诉人上诉主张居间促成的系被上诉人与温州万豪置业有限公司之间的房屋买卖合同，与事实不符，本院不予采信。上诉人与被上诉人于2013年10月28日签订的《居间合同》第八条约定：“若房开单方面违约，造成您的损失，本公司将先行垫付您所交房款额的2.8%给您，然后我方将通过合法手段向房开追索”。根据上述约定，现由于温州万豪置业有限公司违约，给被上诉人造成损失，垫付条件已经成就。上诉人以执行案件并未终结，被上诉人损失不能确定为由，拒绝支付，与双方合同中约定的由上诉人“先行垫付”的约定不符，本院不予支持。温州万豪置业有限公司是否已经破产的问题，也与本案处理结果不存在关联性，一审法院未对此问题予以审查,并无不当。被上诉人仅在上诉人的居间介绍下向温州万豪置业有限公司支付了一次借款，之后签订的《补充合同》仅涉及宽限期的变更，并非新的借款合同。双方签订的《居间合同》也并未约定上诉人先行垫付的期限。上诉人以被上诉人后来签订的《补充合同》为新的借款合同为由，拒绝支付款项，理由不能成立。至于款项计算问题，《居间合同》约定上诉人将先行垫付所交房款额的2.8%给被上诉人，一审判决数额符合合同约定，本院予以维持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费121元，由上诉人温州安代投资信息有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘伟达审 判 员  蔡蓓蓓代理审判员  曾 慧二〇一七年六月二十八日代书 记员  蔡瑞洁