广西壮族自治区高级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）桂刑终92号原公诉机关广西壮族自治区南宁市人民检察院。上诉人（原审被告人）陆锡琼，男，汉族，1971年2月24日出生于广西壮族自治区宾阳县，初中文化，无业，住广西宾阳县。因犯贩卖毒品罪，分别于2005年2月1日、2007年1月2日、2009年9月18日、2012年11月29日先后被宾阳县人民法院判处有期徒刑一年六个月、二年、一年六个月、一年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年4月26日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。指定辩护人段晓声，广西君惠律师事务所律师。广西壮族自治区南宁市中级人民法院审理广西壮族自治区南宁市人民检察院指控原审被告人陆锡琼犯非法持有毒品罪一案，于2016年12月28日作出（2016）桂01刑初86号刑事判决。原审被告人陆锡琼不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广西壮族自治区人民检察院指派检察员吴杰雄、罗丹出庭履行职务。上诉人陆锡琼及其指定辩护人段晓声到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2016年4月25日22时许，公安民警在宾阳县抓获被告人陆锡琼，随后民警对陆锡琼租住的宾阳县时代嘉园8栋3单元502号房进行搜查，在该房卧室内的床尾棉被下查获用红色塑料袋包装的毒品海洛因两块，净重共计699.3克。经鉴定，从陆锡琼处扣押的毒品可疑物送检样品中，均检出海洛因。认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、抓获经过，搜查笔录、搜查录音录像、照片，扣押清单、毒品检验报告、现场检测报告、文件清单、毒品入库收据、通话记录清单、户籍证明、情况说明、刑事判决书，证人戴某、许某的证言，被告人陆锡琼的供述及辩解等。原判认为，被告人陆锡琼违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品仍非法持有，非法持有毒品海洛因达699.3克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人陆锡琼曾多次因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，且其刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，以被告人陆锡琼犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币十万元。陆锡琼上诉称，原判认定的事实不清，判决错误，其知道出租屋内有毒品，但是其不是毒品的所有人，也不是毒品的实际持有人，张某才是房屋的租赁者和毒品的实际持有人，但是公安机关没有依法进行调查。原判对其量刑过重，请求二审依法改判。指定辩护人段晓声提出，检方提供的证据不足以证明本案被告人陆锡琼为毒品的所有人；张某也是出租房的承租人，也有该房屋的钥匙，能够实际控制和支配该房间，公安机关应该查清此事实；陆锡琼检举揭发张某，应当对其减轻处罚。广西壮族自治区人民检察院认为，一审判决认定陆锡琼的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法，陆锡琼的上诉理由不能成立。建议本院不开庭审理。经审理查明，2016年4月25日，公安机关在工作中通过相关线索获知陆锡琼涉嫌从事毒品交易，当日22时许，公安民警在宾阳县临浦路将陆锡琼抓获并从其身上查获有宾阳县时代嘉并查获园8栋3单元502号房的钥匙一串。随后，公安人员对陆锡琼租住的宾阳县时代嘉园8栋3单元502号房进行搜查，在该房卧室内的床尾棉被下查获用红色塑料袋包装的毒品海洛因两块，净重共计699.3克。上述事实，有下列证据证实：1.受案登记表证实，2016年4月25日21时，南宁市公安局禁毒支队五大队在工作中发现，有一名男子在广西南宁市宾阳县涉嫌非法持有大量毒品，遂立案侦查。2.抓获经过证实，2016年4月25日晚22时，公安人员在宾阳县发现陆锡琼，并将其抓获的经过。3.搜查笔录证实，民警对陆锡琼租住的时代嘉园8栋3单元502房进行搜查，在卧室内的床尾棉被下查获一个用紫红色塑料袋包裹的，内装有毒品海洛因可疑物两块，毒品可疑物呈块状，墨绿色外观。4.搜查录音录像、照片证实，公安民警在对宾阳县时代嘉园8栋3单元502房搜查过程中进行了同步录音录像并拍摄照片予以印证。5.扣押清单及照片证实，公安人员从陆锡琼处查获钥匙一串及从陆锡琼出租房内查获毒品可疑物两块，持有人为陆锡琼。6.称量笔录及照片，公安人员对扣押的毒品进行了称量及取样证实，扣押到毒品海洛因两块共计699.3克，对此过程予以拍照印证。7.南宁市公安局物证鉴定所毒品检验报告证实，从南宁市公安局禁毒五大队送检的毒品可疑物1号和2号检材中均检出海洛因。8.现场检测报告证实，2016年4月26日8时00分，对陆锡琼尿检吗啡、苯丙胺类为阳性，氯胺酮为阴性。9.文件清单、毒品入库收据证实，查获的两块毒品海洛因共净重699.3克，已由南宁市公安局禁毒支队五大队移交支队。10.通话记录清单证实，陆锡琼使用的手机号码156××××2672与手机号码155××××8324从2016年3月25日至4月25日的通话情况。11.户籍证明证实，陆锡琼的身份信息，已达负完全刑事责任年龄。12.刑事判决书4份证实，陆锡琼因犯贩卖毒品罪，分别于2005年2月1日、2007年1月2日、2009年9月18日、2012年11月29日先后4次被宾阳县人民法院判处有期徒刑一年六个月、二年、一年六个月、一年六个月。13.情况说明两份证实，公安机关工作中发现陆锡琼涉嫌毒品犯罪后，展开侦查工作，于2016年4月25日掌握陆锡琼已进行毒品交易的信息后，对陆锡琼进行抓捕，并对陆锡琼位于时代嘉园8栋3单元502号的租房进行搜查，查获毒品海洛因两块。对陆锡琼在笔录中供述的卖家“阿三”，因其没有交代“阿三”的真实身份及通信工具，目前仍在进一步核实。14.情况说明两份证实，时代嘉园8栋3单元502号的租房登记人张某，目前下落不明；对于陆锡琼供述交易当日驾驶车辆的情况，在高速路口无法调取到相关录像。15.证人许某证实，宾阳县时代嘉园小区8栋3单元502房是2007年买的商品房，房产登记在其和妻子吴某名下。房子是2016年1月9日租给张某，女，身份证号，手机186××××7182、183××××0713，她是宾阳县思陇镇人，当时合同租期为一年，房租9000元，先付了半年房租4500元，押金2000元。16.被告人的供述及辩解陆锡琼供述，2016年4月25日晚22时许，其在宾阳县被公安人员抓获，并押着其到租住的宾阳县时代嘉园小区8栋3单元502房间搜出了两块毒品海洛因。上述证据均经一二审庭审举证、质证属实，上诉人及其指定辩护人均无异议，本院予以确认。二审庭审中，经本院依职权通知，南宁市公安局禁毒支队五大队民警谢某、陈某、卜某到庭就本案的侦查及抓捕经过进行作证。本院认为，上诉人陆锡琼明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。陆锡琼曾多次因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。对于陆锡琼及其指定辩护人提出，原判认定的事实不清，张某也是房屋的租赁者，也有该房屋的钥匙，能够实际控制和支配该房间，故张某才是毒品的实际持有人的辩解辩护意见及指定辩护人提出陆锡琼检举揭发张某，应当对其减轻处罚的辩护意见。经查，陆锡琼被抓获后即当场向公安人员交待毒品是其从外地购买而来，与公安机关在侦查中掌握的线索情况相吻合，且涉案毒品存放在其租住的出租房内，其实际上亦拥有对该毒品的支配权，构成刑法意义上的持有关系；虽然张某也是房屋的承租人，但目前并未其他证据证实张某系毒品所有人，故上诉人及其辩护人的上述辩解辩护意见不能成立，本院不予采纳。检察机关认为原判事实清楚，证据确实、充分，上诉人陆锡琼的上诉理由不能成立的意见正确，本院予以采纳。原判适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  钟自彬审判员  农海雄审判员  覃晓宁二〇一七年六月二十九日书记员  陈 霜