江苏省高级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)苏刑终140号原公诉机关江苏省南京市人民检察院上诉人（原审被告人）ＸＸ，男，1971年1月18日出生于江苏省南京市，回族，高中文化，无业，住南京市栖霞区。1991年11月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年;1998年3月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月;2007年9月因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑七个月，罚金人民币1000元；2012年10月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年四个月，罚金人民币10000元，2015年10月29日刑满释放。2016年4月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。指派辩护人史南，江苏钟山明镜律师事务所律师。江苏省南京市中级人民法院审理江苏省南京市人民检察院指控原审被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月23日作出（2017）苏01刑初9号刑事判决。原审被告人ＸＸ不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年4月28日20时许，被告人ＸＸ在位于南京市栖霞区华电一宿舍16幢106室的住处向葛某（另案处理）贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）8.781克，二人离开房间后被公安机关抓获，并从葛某身上查获上述毒品。在被告人ＸＸ的住处查获大量毒品疑似物，经鉴定：上述毒品疑似物共计净重268.034克，均检出甲基苯丙胺成分。原审判决认定上述事实的证据有被告人ＸＸ的供述及辨认笔录，证人葛某的证言，搜查笔录及扣押毒品清单，鉴定意见书，采取技术侦查措施获取的视听资料及葛某手机内存信息，户籍资料及ＸＸ前科材料等。原审人民法院认为，被告人ＸＸ明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。ＸＸ曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯可判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。ＸＸ曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十七条第一款、第五十九条之规定，认定ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，没收个人全部财产。ＸＸ上诉称其主动交代家中藏匿毒品，并主动交代上家潘淦龙的信息，应构成自首和立功，原审判决量刑过重。其辩护人认为，ＸＸ贩毒系生活所迫，主观恶性较小，大部分毒品未流入社会，认罪悔罪态度较好，原审判决量刑过重，建议对ＸＸ从轻处罚。经审理查明，2016年4月28日20时许，上诉人ＸＸ在位于南京市栖霞区华电一宿舍16幢106室的住处向葛某（另案处理）贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）8.781克，二人离开房间后被抓获。公安人员随即在ＸＸ住处查获毒品甲基苯丙胺268.034克，在葛某身上查获刚从ＸＸ处购买的毒品甲基苯丙胺8.781克。上述事实有下列证据予以证明：1、发破案经过及抓获经过，证明公安机关在侦办他人贩毒案件中发现ＸＸ有贩毒嫌疑，经技侦获知ＸＸ从广东购买毒品并在南京贩卖，遂于2016年4月28日晚在ＸＸ住所门口将ＸＸ抓获，并在其住处查获大量疑似冰毒。2、采取技术侦查决定书及视听资料、葛某手机信息，证明2016年4月28日19时11分左右，葛某通过手机138××××6726给ＸＸ使用的号码为131××××1195的手机电话联系称要9克，四分之一装一个，剩下3克装一个，ＸＸ同意，并称个把小时搞定，后ＸＸ又发信息给葛某让其过来拿货等情况。3、搜查笔录及扣押清单，证明（1）2016年4月28日21时59分，公安人员对ＸＸ人身及其住处南京市栖霞区华电一宿舍16幢106室进行搜查，在电脑桌键盘抽屉上发现一袋疑似毒品，编号1；在房间内床头处发现一袋疑似毒品，编号2；床底发现四袋疑似毒品，编号3-6；一黑色纸盒内发现疑似毒品，编号7；衣柜顶部发现三袋疑似毒品，编号8-10；以上毒品疑似物均被依法扣押。并从ＸＸ身上查获一部白色三星手机，电话号码为131××××1195，现金人民币9820元，依法予以扣押。（2）2016年4月29日1时，公安人员对葛某进行人身搜查，在其口袋内发现一袋疑似毒品，袜子内查获一袋疑似毒品。4、鉴定意见书，证明（1）在ＸＸ住处查获的10份毒品疑似物净重分别为4.735克、2.902克、49.127克（含量79.7%）、48.287克（含量79.6%）、48.677克（含量78.7%）、47.715克（含量76.8%）、42.979克（含量76.5%）、5.848克、11.854克、5.910克，以上共计净重268.034克，皆检出甲基苯丙胺成分。（2）在葛某身上查获的2袋毒品疑似物净重分别为5.876克、2.905克，共计净重8.781克，皆检出甲基苯丙胺成分。5、证人葛某的证言及辨认笔录，证明“小屁孩”让其帮忙弄点冰毒，两人说好400元一克。2016年4月28日早上，“小屁孩”在微信上问其拿6克冰毒，其发短信给ＸＸ，问他是否东西到了，他说马上去拿。傍晚时，其联系ＸＸ让他弄9克，6克一袋，剩下的一袋。晚上九点多钟，其打车去ＸＸ家，他告诉其东西分好了，在桌子上。其在他卧室桌子上看到两袋带自封口的塑料袋，里面装有白色晶体，其在ＸＸ的电子秤上秤了一下，一袋是6.35克，还有一袋是3.35克。然后其就把6.35克的袋子用白色抽纸裹起来放到苏烟香烟盒子里面，剩下的一袋冰毒装到袜子里面了。一出ＸＸ家门就被警察抓获，其带警察去把“小屁孩”抓住。警察对其进行人身搜查时扣押了这两袋冰毒。购买这9克冰毒的钱其还没有给ＸＸ，之前说好9克价格1200元左右，因为其和ＸＸ关系好，而且现在转账也很方便。其心想把这9克冰毒拿回去之后给“小屁孩”6克，看他对这3克冰毒怎么说，如果这3克他都要的话就让他给其1100元钱，如果他一克一克的要，就按400元钱一克卖。经其辨认，其辨认出ＸＸ，并辨认出“小屁孩”是秦仓杰。6、上诉人ＸＸ的供述及辨认笔录，证明其有两个手机号码，两个手机号码分别是131××××1195，另外一个号码是130开头的，131××××1195是装在白色三星手机里面的，130开头的号码是装在黑色手机里面的。2016年4月份时，其想买一些冰毒，就联系潘淦龙的，两人是在龙潭监狱服刑时认识的，潘是广东人。两人商量的价格是每克100至120元，其要200克，他说联系好就让其打钱，然后冰毒发出之后，再把货号告诉其。过了几天，潘联系其让打两万块钱过去，货到的时候，让其秤一下再打一万块钱过去。后来其去迈皋桥靠着红山路的一家工商银行，在ATM机上面打了18000元钱，钱是打到对方银行卡上的，银行ATM机上面显示的对方银行卡的姓名就是*淦龙。然后其又通过银行转账方式给了他剩下来的两千块钱。4月28日，潘电话通知其货快到南京了，让其取后给他电话。下午16时许，其打辆黑车到江宁麒麟汽配城物流点，把货号一报，身份证给工作人员，就把货物取走了。快递是一个方形的盒子，拿回家就开始拆包裹，里面装的是金属制的压缩机。冰毒藏在压缩机里面的，其用扳手把压缩机上面的螺丝下掉，冰毒是用蓝色的纸包着，一共5袋。公安在床下搜到四袋，另一袋已经被拆封，就是在其他地方搜到的冰毒。葛某到其家来拿毒品，9克左右，2个或3个袋子装，当时他没给钱，说事后再给。两人刚出门就被抓了。经ＸＸ辨认，其辨认出潘淦龙、葛某。7、刑事判决书、释放证明书及户籍信息，证明上诉人ＸＸ的前科情况及自然信息情况。上述证据均经原审庭审质证，来源合法，内容客观、真实，与案件事实相关联，且相互印证，具有证明效力，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足可认定。本院认为，上诉人ＸＸ明知甲基苯丙胺系毒品，仍予以贩卖，其行为已经构成贩卖毒品罪。ＸＸ贩卖毒品甲基苯丙胺共计276.815克，毒品数量大。上诉人ＸＸ曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年之内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。ＸＸ到案后如实供述家中藏匿毒品及毒品上家潘淦龙的信息，系坦白，依法可以从轻处罚。关于ＸＸ上诉称其如实供述家中藏匿毒品系自首，主动交代毒品上家潘淦龙系立功，原审判决量刑过重的上诉理由，经查，ＸＸ在其住处被抓获后如实供述家中藏匿毒品及毒品上家潘淦龙的信息，均属应当供述的内容，不构成自首和立功，且上述情节原审判决已予以认定，并酌情考虑作出适当量刑，本院不再予以从轻，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出ＸＸ主观恶性较小，所贩卖的毒品未流入社会，认罪悔罪态度好，原审判决量刑过重的辩护意见，经查，ＸＸ曾四次故意犯罪被判刑，其中三次为毒品犯罪，本次再犯贩卖毒品罪，足见其主观恶性深；本案涉案毒品未流入社会系公安机关及时缴获，不能以此为由对ＸＸ从轻处罚；ＸＸ认罪、悔罪态度好，原审判决已予以认定并在量刑时酌情考虑，本院不再予以从轻，该辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原审判决依法对上诉人ＸＸ的定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  支养民代理审判员  贾冰一代理审判员  李肇星二〇一七年六月八日书 记 员  马金良