浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙02民终1359号上诉人（原审原告、原审被告）：宁波海日新材料有限公司。住所地：浙江省宁波市奉化区江口街道方桥开发区方港路**号。法定代表人：应松年，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫振，浙江维知律师事务所律师。委托诉讼代理人：王文华，浙江维知律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原审原告）：吴贵良，男，1972年10月7日出生，汉族，户籍所在地四川省荣县，现住浙江省宁波市鄞州区。上诉人宁波海日新材料有限公司（以下简称海日公司）因与被上诉人吴贵良劳动争议一案，不服浙江省宁波市奉化区人民法院（2017）浙0213民初1345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月20日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。海日公司上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，判令上诉人无需承担被上诉人的司法鉴定费2040元。吴贵良辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉人的上诉。海日公司向一审法院起诉请求：判令海日公司无须支付吴贵良工伤医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、工伤鉴定费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、工资共计83643.06元。事实和理由：2016年7月25日吴贵良向宁波市奉化区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）提出仲裁申请，要求海日公司支付吴贵良工伤保险待遇，经仲裁委员会仲裁裁决，海日公司应当支付吴贵良工伤医疗费等共计83643.06元。海日公司认为吴贵良的各项费用无事实及法律依据，海日公司无须支付。吴贵良向一审法院起诉请求：1.要求与海日公司解除劳动关系；2.要求海日公司支付工伤医疗费8104.06元、护理费5755元（按宁波市社平工资计算）、住院伙食补助费450元、误工费20000元、营养费1800元、交通费600元、工伤司法鉴定费2040元、工伤伤残鉴定费280元、一次性伤残补助金36000元（9个月×4000元/月）、一次性就业补助金19184元（4个月×4796元/月）、一次性医疗补助金19184元（4个月×4796元/月）、工资1729元（13天×133元/天）、经济补偿金2000元，合计116846.06元，扣除海日公司已支付的生活费1325元，海日公司还应支付115801.06元。事实和理由：吴贵良于2015年3月13日通过应聘进入海日公司从事电工工作，双方未签订劳动合同，没有缴纳各项保险，约定月工资为4000元，加班费另算。2015年3月25日下午，吴贵良在工作中不慎从脚手架上摔下导致受伤，后送至宁波市奉化区人民医院进行住院治疗15天，确诊为“左侧桡骨小头骨折、头皮裂伤”，医疗费由海日公司支付。2016年5月10日，吴贵良再次住院进行第二次手术取除左侧桡骨小头骨折内固定装置，住院15天，花去医疗费8104.06元。2015年10月8日，仲裁委员会作出奉劳仲案字[2015]第501号仲裁裁决书，裁决确认吴贵良与海日公司在2015年3月13日至2015年3月25日期间存在劳动关系。海日公司不服裁决，向宁波市奉化区人民法院起诉，2015年12月29日，宁波市奉化区人民法院作出（2015）甬奉民一初字第791号民事判决书，判决驳回海日公司的诉讼请求，确认双方在2015年3月13日至2015年3月25日期间存在劳动关系。海日公司不服该判决向宁波市中级人民法院上诉，宁波市中级人民法院于2016年3月26日作出（2016）浙02民终341号民事判决书，驳回海日公司的上诉，维持原判。2016年4月19日，宁波市奉化区人力资源和社会保障局作出奉人社工认（2016）313号认定工伤决定书，认定吴贵良伤势为工伤。2016年11月2日，吴贵良伤势经宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。2016年7月15日，宁波诚和司法鉴定所鉴定吴贵良伤后休养时间为5个月，护理时间为2个月，营养期限为2个月。现吴贵良受伤部位仍有酸痛感觉，对今后工作和生活均带来不便。一审法院认定事实：吴贵良于2015年3月13日进入海日公司从事电工工作，双方未签订劳动合同，海日公司也没有为吴贵良缴纳社会保险。2015年3月25日，吴贵良在电缆桥架盖板时，不慎从脚手架上坠落受伤。事故发生后，吴贵良被送至宁波市奉化区人民医院住院治疗15天，伤势诊断为左侧桡骨小头骨折及头皮裂伤，住院期间医疗费与护理费均由海日公司支付。2015年8月24日，吴贵良向仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决确认其与海日公司自2015年3月13日至2015年3月25日期间存在事实劳动关系。2015年10月8日，仲裁委员会作出奉劳仲案字[2015]第501号仲裁裁决书，裁决确认吴贵良与海日公司在2015年3月13日至2015年3月25日期间存在劳动关系。海日公司不服仲裁裁决，于2015年10月28日向一审法院提起诉讼。2015年12月29日，一审法院作出（2015）甬奉民一初字第791号民事判决书，判决确认海日公司与吴贵良在2015年3月13日至2015年3月25日期间存在劳动关系。海日公司不服该判决，向宁波市中级人民法院提起上诉。宁波市中级人民法院于2016年3月26日作出（2016）浙02民终341号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2016年4月19日，吴贵良的事故经宁波市奉化区人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年5月10日，吴贵良因取除骨折内固定装置（左侧桡骨小头）在宁波市奉化区人民医院住院治疗15天，其伤势经宁波诚和司法鉴定所鉴定，伤后休养时间为5个月，护理时间为2个月，营养期限为2个月。2016年7月19日，吴贵良以其伤势对工作生活带来不便、海日公司未与其签订劳动合同以及未缴纳社会保险为由书面发函海日公司，要求从2015年3月26日起解除劳动关系。2016年11月2日，吴贵良的伤势经宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。2016年11月9日，吴贵良向仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1.从2015年3月26日起解除与海日公司的劳动关系；2.海日公司支付吴贵良工伤医疗费8104.06元、护理费5755元、住院伙食补助费450元、误工费20000元、营养费1800元、交通费600元、工伤其他鉴定费2040元、工伤伤残鉴定费280元、一次性伤残补助金36000元、一次性就业补助金19184元、一次性医疗补助金19184元、13天工资1729元、经济补偿金2000元，合计116846.06元，扣除已支付的生活费1325元，尚欠115801.06元。2016年12月7日，海日公司向浙江省劳动能力鉴定委员会就吴贵良因工丧失劳动能力程度再次提出鉴定申请。2017年1月4日，浙江省劳动能力鉴定委员会以海日公司无正当理由不参加现场鉴定为由作出劳动能力鉴定终止通知书。2017年2月3日，仲裁委员会作出奉劳仲案字[2016]第547号仲裁裁决书，裁决：1.确认双方劳动关系于2015年3月26日解除；2.海日公司支付吴贵良工伤医疗费8104.06元、护理费2400元、住院伙食补助费450元、交通费200元、工伤鉴定费280元、一次性伤残补助金36000元、一次性伤残就业补助金17240元、一次性工伤医疗补助金17240元、工资1729元，合计83643.06元，扣除已经支付的1325元，实际再支付82318.06元。海日公司与吴贵良均不服仲裁裁决，遂向一审法院提起诉讼。另查明，海日公司已支付给吴贵良生活费1325元；浙江省2014年全省在岗职工月平均工资为4031元。一审法院认为，吴贵良在海日公司工作时受伤，因工造成玖级伤残的事实清楚、证据确凿，可以依法享受工伤保险待遇，由海日公司支付。用人单位对劳动者的招聘录用、工资账册等负有举证责任。现吴贵良主张其工资为4000元/月，海日公司虽不予认可，但未提供证据予以证明，故一审法院确认吴贵良的工资为4000元/月。吴贵良曾书面发函要求自2015年3月26日起解除与海日公司的劳动关系，海日公司在庭审中亦予以认可，故一审法院确认双方劳动关系于2015年3月26日解除。关于医疗费，海日公司已支付吴贵良2015年3月25日至2015年4月9日期间医疗费，现根据吴贵良提供的2016年5月10日至2016年5月25日期间医疗费票据，确认医疗费为8104.06元。关于护理费，护理期限60天，护理费赔偿标准应按上年度宁波市职工平均工资标准计算，出院后为部分护理，其中海日公司已支付吴贵良2015年3月26日至2015年4月9日期间护理费，故护理费为4800元（住院期间15天×160元/天+出院期间30天×80元/天）。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》规定，停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期限，在停工留薪期内，原工资、薪水、福利、保险等待遇不变，由所在单位按月支付。现吴贵良主张在发生工伤事故的第二天即与海日公司解除劳动关系，海日公司也同意劳动关系解除，在双方劳动关系已解除的情况下，并不存在停工的事实，故一审法院对吴贵良要求支付停工留薪期工资的诉讼请求不予支持。关于交通费，根据吴贵良实际治疗情况酌情考虑为200元。关于经济补偿金，吴贵良于2015年3月13日入职，并于2015年3月26日与海日公司解除劳动合同，海日公司在此期间未缴纳社会保险不存在主观过错，故一审法院对吴贵良要求支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。综上，吴贵良的经济损失为：1.医疗费8104.06元；2.护理费4800元；3.住院伙食补助费450元（30天×15元/天）；4.交通费200元；5.工伤鉴定费280元，司法鉴定费2040元；6.一次性伤残补助金36000元（9个月×4000元/月）；7.一次性伤残就业补助金16124元（4个月×4031元/月）；8.一次性工伤医疗补助金16124元（4个月×4031元/月）；9.工资1729元（13天×133元/天）。上述合计85851.06元，扣除海日公司已经支付给吴贵良的生活费1325元，海日公司尚应支付给吴贵良84526.06元。为此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出判决：一、确认宁波海日新材料有限公司与吴贵良之间劳动关系于2015年3月26日解除；二、宁波海日新材料有限公司于判决生效之日起十五日内支付给吴贵良医疗费8104.06元、护理费4800元、住院伙食补助费450元、交通费200元、工伤鉴定费280元、司法鉴定费2040元、一次性伤残补助金36000元、一次性伤残就业补助金16124元、一次性工伤医疗补助金16124元、工资1729元，合计85851.06元，扣除宁波海日新材料有限公司已经支付的1325元，宁波海日新材料有限公司尚应支付84526.06元；三、驳回宁波海日新材料有限公司的其他诉讼请求；四、驳回吴贵良的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：被上诉人吴贵良与上诉人海日公司的劳动关系经本院（2016）浙02民终341号民事判决，予以确认。被上诉人在上诉人单位工作期间受伤，经宁波市奉化区人力资源和社会保障局认定为工伤，经宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。被上诉人依法可以享受工伤保险待遇。现上诉人上诉认为，司法鉴定费2040元，不属工伤保险待遇范围，不应支持。本院经审理认为，被上诉人因取除骨折内固定装置在宁波市奉化区人民医院住院治疗15天，其伤势经宁波诚和司法鉴定所鉴定，伤后休养时间为5个月，护理时间为2个月，营养期限为2个月，花费鉴定费2040元，虽宁波市劳动能力鉴定委员最终的伤残等级鉴定为玖级，但宁波诚和司法鉴定所的鉴定结论对一审法院判决被上诉人的护理费等有一定的参考作用，据此，一审法院判决该鉴定费用由上诉人承担，并无不当。据此，上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人海日公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长  曹 炜审 判 员  梅亚琴代理审判员  刘建军二〇一七年六月十三日书 记 员  许玲儿