四川省邻水县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1623民初1009号原告：刘炀，男，1988年10月14日出生，汉族，住四川省邻水县。委托诉讼代理人：何桐雨，重庆潜卫律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：蒋欢，重庆潜卫律师事务所律师，特别授权。被告：张集，男，1987年03月04日出生，汉族，住贵州省湄潭县。被告：冉丁玉，女，1987年05月28日出生，汉族，住贵州省湄潭县。二被告委托诉讼代理人：李橙，贵州山一律师事务所律师。第三人：湄潭兆磊房地产开发有限公司，住所地贵州省湄潭县麒龙新城2号路2栋，注册号：520328000083835。法定代表人：倪守明，该公司董事长。委托诉讼代理人：许期安，男，1954年12月28日出生，汉族，系该公司办公室主任，住四川省邻水县。委托诉讼代理人：冉楠，男，1977年08月02日出生，汉族，系该公司会计，住贵州省贵阳市小河区。原告刘炀与被告张集、冉丁玉民间借贷纠纷一案，本院于2017年04月14日立案后，诉讼中，本院依职权追加湄潭兆磊房地产开发有限公司（以下简称兆磊开发公司）为第三人参加诉讼，依法组成合议庭，于2017年06月23日公开开庭进行了审理，原告刘炀的委托诉讼代理人何桐雨、被告张集及被告张集、冉丁玉的委托诉讼代理人李橙、第三人兆磊开发公司的委托诉讼代理人许期安、冉楠到庭参加诉讼，原告刘炀及其委托诉讼代理人蒋欢、被告冉丁玉、第三人兆磊开发公司的法定代表人倪守明经传票传唤和通知未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘炀向本院提出诉讼请求：1、判令被告张集、冉丁玉共同归还原告刘炀借款本金877，247元；2、判令被告张集、冉丁玉以877，247元为基数，从2016年06月01日起按中国人民银行公布的同期同档次银行基准贷款利率的四倍标准向原告刘炀支付逾期付款利息；3、判令被告张集、冉丁玉支付原告刘炀为主张债权产生的律师服务费40，000元；4、本案诉讼费由被告张集、冉丁玉承担。事实及理由：张集为购买兆磊开发公司开发、销售的清华园8、9、10大底1层22号、23号、24号、25号、26号、27号及47号商业营业用房，于2016年04月13日与刘炀和兆磊开发公司订立《借款合同》一份。三方合同约定：张集向刘炀借款877，247元用于支付前述房屋的部分首期房款；借款期限为2016年04月13日至2016年05月30日；借款期内如张集按期还款则不计算利息，如逾期还款则应从出借之日起按银行同期基准贷款利率的四倍计付利息至本清时止；如张集逾期还款，张集应承担刘炀实现债权所发生的诉讼费、财产保全费、律师费等费用。合同签订后，刘炀依约向张集提供了借款，并将款项支付给了兆磊开发公司，但经刘炀多次催收，张集至今未还款。张集与冉丁玉系夫妻关系，应由二被告共同偿还借款，并承担律师代理费。被告张集、冉丁玉辩称，与刘炀签订借款合同是实，但刘炀并未向张集交付借款，因此借款合同虽成立但未实际履行，合同未生效，请求驳回刘炀的诉讼请求。第三人兆磊开发公司述称，张集向刘炀借款877，247元属实，该借款已用于支付张集购买本公司开发的清华园8、9、10大底1层22号、23号、24号、25号、26号、27号及47号商业营业用房的首期房款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，即刘炀提交的《借款合同》、《清华园商业认购协议书》、兆磊开发公司2016年04月16日开具的张集本人的购房首付款收据及为张集交纳的110万元开具的收据，余波和余芷然与兆磊开发公司签订的商品房买卖合同、张集和冉丁玉与兆磊开发公司签订的商品房买卖合同、周方志和张智与兆磊开发公司签订的商品房买卖合同及余波、余芷、张集、冉丁玉与兆磊开发公司签订的商品房买卖合同、余波为张集交纳购房定金的银行打款凭证、张集与冉丁玉的婚姻登记证明、《法律事务委托合同》、兴业银行结算业务回单、增值税发票、2016年04月13日张集向兆磊开发公司作的《情况说明》，张集提交的李超、刘绍芬为张集交纳购房定金的银行打款凭证、张集与兆磊开发公司签订的商品房买卖合同，第三人兆磊开发公司提交的公司营业执照副本复印件，以及各方当事人在庭审中的相关陈述，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，即案外人刘波向兆磊开发公司打款80万元和20万元的银行打款凭证、兆磊开发公司向刘炀、张集出具的未送达给刘炀、张集的《收款确认书》、2016年04月16日作的情况说明（实为兆磊开发公司书面陈述），张集提出上列证据不具有证据的三性，对刘炀提交的2016年04月16日开具的购房首付款收据中，除张集的以外，周方志等人的购房首付款收据与张集无关。本院认为，刘波的两张银行打款凭证，证明了刘炀借款的来源；兆磊开发公司《收款确认书》和情况说明，证明了张集的借款情况和张集的购房情况，且能与本案其他证据相印证；周方志等人的购房首付款收据，证明了兆磊开发公司对7个商用房都开具了首付款收据的事实，且周方志等人应交的首付款包含在张集交纳的总首付款1，929，020元之中。对上列有争议的证据，经庭审质证，予以采信。本院经审理认定事实如下：刘炀原系兆磊开发公司的员工，于2015年离职。2014年1月份，兆磊开发公司向刘炀借款100万元，刘炀委托案外人刘波通过银行于2014年1月22日向兆磊开发公司转款80万元，于2014年1月23日向兆磊开发公司转款20万元（兆磊开发公司账号：中国工商银行遵义湄潭支行2403029009201007322），两笔转款摘要均注明为借款。2015年05月30日，兆磊开发公司作为甲方，张集作为乙方，双方签订《清华园商业认购协议书》，张集认购兆磊开发公司的清华园(见附图阴影部分)商铺（即清华园8、9、10大底1层22-27号和47号），房屋建筑面积约为764.18㎡，单价6000元/㎡，总价款4,585,080元，张集采取按揭付款方式，并自愿交纳房屋定金110万元。庚即双方依据《清华园商业认购协议书》签订了《商品房买卖合同》(实为购房总合同)，该《商品房买卖合同》约定：买受人购买的商品房位于第9幢1单元1层，建筑面积764.18㎡，房屋总价款4，585，080元。张集与兆磊开发公司签订了《清华园商业认购协议书》和《商品房买卖合同》后，指示案外人李超向兆磊开发公司打款45万元、刘绍芬向兆磊开发公司打款两笔50万元、余波向兆磊开发公司打款两笔15万元，三人打款共110万元，作为张集应交纳的购房定金，2015年05月20日兆磊开发公司向张集开具了7张总金额为40万元的定金收据（9幢1层22-27和9号楼后面3间商业），同日又开具了收到张集清华园9号楼一层商铺（见附图阴影部分）40万元的房款收据一份，在该收据上注明“换票”，即用7张定金收据调换该张收据。2015年05月27日兆磊开发公司向张集出具收到购房款70万元的收据，同日将于2015年05月20日开具的金额为40万元的1张购房款收据与张集的7张定金收据进行了调换。按照按揭银行的要求，购房首付款不低于房屋总价款的50%，张集交付的定金110万元（通过余波等人支付）不够支付购房首付款，2016年04月13日张集作为甲方（借款人）、刘炀作为乙方（出借人）、兆磊开发公司作为丙方，三方签订《借款合同》，合同约定：“一、甲方为购买丙方开发的清华园9号楼（22-27、47门市）号房屋（具体约定见甲、丙方签订的商品房买卖合同），需要向乙方借款，乙方同意出借给甲方人民币877，247元（大写捌拾柒万柒仟贰佰肆拾柒元整）。二、甲方的借款用途为用于支付丙方的房款，借款期限自2016年04月13日起至2016年05月30日止。三、本合同生效后，乙方支付的借款暨甲方将借款直接用于支付丙方的房款，甲方应向乙方支付出具借款收据，丙方应向甲方出具同等金额的房款收据，凭收据核算各方的款项往来。四、借款期内，如甲方按期归还本金，则此借款不支付利息。如甲方逾期还款，则应从出借之日起按银行同期基准贷款利率的四倍计付利息至本清时为止。五、甲方若逾期还款，应按日按逾期还款额的万分之二向乙方支付违约金。同时，甲方还应承担乙方委托律师以非诉讼或诉讼方式实现债权所发生的调查费、财产保全费、财产保全担保费、诉讼费、执行费、律师代理费等其他合理费用。”。同日，张集向兆磊开发公司作出《情况说明》，《情况说明》载明：“本人张集（身份证号：），于2015年05月20日认购清华园下述门市：9-1-22、面积98.06㎡、单价5613.91元/㎡；9-1-23、面积76.55㎡、单价5613.59元/㎡；9-1-24、面积76.55㎡、单价5613.59元/㎡；9-1-25、面积76.55㎡、单价5613.59元/㎡；9-1-26、面积76.55㎡、单价5613.59元/㎡；9-1-27、面积78.76㎡、单价5614.08元/㎡；9-1-47、面积190.19㎡、单价5720.49元/㎡，合计总价3，799，020元，并进行按揭首付50%，按揭总首付款为1，929，020元。其中已支付首付房款1，051，773元；备案登记费7，840元；维修基金40，387元；剩余未缴纳首付房款为877，247元，本人承诺于2016年5月31日之前付清”。《情况说明》中的其中已支付首期房款1，051，773元，系张集支付的110万元购房款扣除备案登记费7，840元、维修基金40，387元后的剩余部分转为购房首付款。《借款合同》签订后，兆磊开发公司就将向刘炀借的100万元中的877，247元转借给张集，作为张集的购房首付款，剩余122，753元借款，兆磊开发公司通过现金支付的方式归还给了刘炀。2016年04月16日兆磊开发公司向刘炀（张集）出具《收款确认书》（未送达），《收款确认书》载明：“兹有我单位湄潭兆磊房地产开发有限公司，我单位已于2016年04月13日收到刘炀依据《借款合同》（2016年4月13日签订）支付的张集为购买我单位清华园8、9、10大底1层22号、23号、24号、25号、26号、27号及47号商业营业用房的首期房款共计人民币877，247元整。特此确认”。张集签订《清华园商业认购协议书》和《商品房买卖合同》，并缴纳清华园8、9、10大底1层22号、23号、24号、25号、26号、27号及47号商业营业用房的首付款后，并未全部购买上述门市，其中案外人余波、余芷然于2016年04月25日与兆磊开发公司签订合同购买了22号门市，建筑面积98.06㎡，房款550，500元；张集、冉丁玉2016年04月21日与兆磊开发公司签订合同购买了23号门市，建筑面积76.55㎡，房款429，720元；张集、冉丁玉2016年04月21日与兆磊开发公司签订合同购买了24号门市，建筑面积76.55㎡，房款429，720元；周方志、张智2016年04月21日与兆磊开发公司签订合同购买了25号门市，建筑面积76.55㎡，房款429，720元；周方志、张智2016年04月19日与兆磊开发公司签订合同购买了26号门市，建筑面积76.55㎡，房款429，720；周方志、张智2016年04月19日与兆磊开发公司签订合同购买了27号门市，建筑面积78.67㎡，房款441，660元；余波、余芷然、张集、冉丁玉2016年04月25日与兆磊开发公司签订合同购买了47号门市，建筑面积190.19㎡，房款1，087，980元，上述门市的房号、面积和房款数额与张集于2016年04月13日向兆磊开发公司作出的《情况说明》内容一致。张集向刘炀借款877，247元后，2016年04月16日兆磊开发公司以余波和余芷然、张集和冉丁玉、周方志和张智、张集和余波的名义开具了7分首付款收据和维修金、抵押登记费收据，购房首付款共计1，929，020元，因张集未将110万元的购房款收据（2015年05月20日的1张金额40万元和2015年05月27日的1张金额70万元）拿回兆磊开发公司换领1，929，020元的购房首付款收据，兆磊开发公司就未将已开具的购房首付款收据交给张集，张集也未向刘炀出具借条。张集与冉丁玉于2011年04月07日在贵州省湄潭县民政局登记结婚，张集、冉丁玉二人购买门市后已用于网吧经营。刘炀为了追索债权，于2017年04月12日与重庆潜卫律师事务所签订《法律事务委托合同》，委托该所律师何桐雨、蒋欢代理诉讼，为此刘炀向重庆潜卫律师事务所支付法律服务费4万元。本院认为，张集、刘炀、兆磊开发公司三方签订的借款合同依法成立后，兆磊开发公司将应还给刘炀的借款中的877，247元按照借款合同的约定借给张集，并于2016年04月16日开具了购房首付款收据，从开具购房首付款收据之日起，借款应视为已支付，借款合同已生效，在刘炀与张集之间建立了民间借贷法律关系，刘炀为出借人，张集为借款人，三方均应按照借款合同的约定全面履行自己的义务。兆磊开发公司确认，张集向刘炀的借款877，247元，按照借款合同的约定，用于支付了张集购买清华园8、9、10大底1层22-27号及47号商业用房的首期房款。借款逾期后，借款人张集未按照合同约定按时还款，已构成违约，应承担违约责任，故张集负有归还借款本息和承担刘炀为实现债权支出的合理费用的义务，该债务系张集、冉丁玉二人婚姻存续期间的共同债务，二人应承担共同还款责任。三方签订的借款合同第四条约定，如张集逾期还款，则从出借之日起计算利息，案涉借款的出借时间应为兆磊开发公司开具购房首付款收据的2016年04月16日，现刘炀请求从2016年06月01日起计算利息并无不当。清华园8、9、10大底1层22-27号及47号商业用房的认购协议书和商品房买卖合同总合同均是张集签订，认购协议书约定的7个商业用房的总面积约为764.18㎡，商品房买卖合同总合同约定的总面积也是764.18㎡，虽然该合同约定的房屋坐落为第9幢1单元1层，未写明具体的房号，但根据认购协议书和商品房买卖合同总合同能认定张集与兆磊开发公司签订的商品房买卖合同买卖的标的即是清华园8、9、10大底1层22-27号及47号商业用房，商品房买卖合同总合同未载明具体房号，说明当时张集对7个商用房是自己全买还是买一部分还未作出最终的决定，或者是以自己的名义代他人订购。8、9、10大底1层22-27号及47号商业用房的总首付款1，929，020元，除张集用已交的110万扣除备案登记费、维修金后的剩余部分1，051，773元支付外，差额877，247元用向刘炀的借款支付。8、9、10大底1层22-27号及47号商业用房，最终张集、冉丁玉二人只买了23-24号和与余波、余芷然共同买了47号，22号由余波、余芷然购买，25-27号由周方志、张智购买，这是张集对商品房买卖总合同项下权利的处分，其他购买人所购房屋的首付款已包含在张集已交付的按揭总首付款1，929，020元之中，至于张集与其他购房人之间的法律关系，不是本案的审查范围，故张集辩称，自己的购房首付款早已付清，其他人的首付款已本人无关的理由不能成立。7个购房户分别与兆磊开发公司签订商品房买卖合同后，兆磊开发公司按照操作规程，将收取的1，929，020元总首付款分摊到7个商业房中，并开具了相应的购房首付款收据，并无不当。因张集未将110万元的收据拿回兆磊开发公司再领回7个商业房的首付款收据，责任不在兆磊开发公司，并非张集所称，兆磊开发公司根本没有开具首付款收据。至于张集与兆磊开发公司之间的商品房买卖合同纠纷及购房款的实际支付结算情况，不属于本案的审查范围。综上，张集的抗辩意见与客观事实不符，不应采纳，刘炀的诉讼请求成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、被告张集、冉丁玉于本判决生效之日起10日内共同归还原告刘炀借款本金877，247元并支付利息，利息以借款本金877，247为基数，自2016年06月01日起按中国人民银行同期贷款基准利率的4倍计算至借款本金还清之日止；二、被告张集、冉丁玉于本判决生效之日起10日内共同支付原告刘炀的律师代理法律服务费40，000元；三、第三人湄潭兆磊房地产开发有限公司不承担还款责任。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；同时，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，权利人可以申请执行，申请执行期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。案件受理费12，572元。由被告张集、冉丁玉共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或四川省广安市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。审 判 长  谢 诚人民陪审员  甘金元人民陪审员  姜 纯二〇一七年六月三十日书 记 员  熊丹丹附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外；夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的人民法院不予支持；夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。