江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0722民初3194号原告：陈怀迁，男，1957年1月19日生，汉族，农民，住东海县。委托代理人：洪德明、马振停，东海县驼峰法律服务所法律工作者。被告：鲍快龙，男，1974年9月27日生，汉族，农民，住东海县。委托代理人：吴同强，东海县双店法律服务所法律工作者。原告陈怀迁与被告鲍快龙生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年5月5日立案后，依法适用简易程序，于2017年6月14日公开开庭进行了审理。原告陈怀迁及其委托代理人洪德明，被告鲍快龙及其委托代理人吴同强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈怀迁向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失：医药费8213.97元、护理费7440元、住院伙食补助费990元、误工费36000元、营养费1800元、交通费4580元、残疾赔偿金35212元、精神抚慰金5000元，鉴定费1900元，合计101135.97元，庭审中增加诉讼请求，护理费增加到19816.92元，增加今后医疗费15000元，总数增加到128512.89元；2、被告承担本案的诉讼费。事实和理由：被告鲍快龙自有吊车、搅拌机等建筑工具，并专门从事房屋建筑工程，我是被告手下的建筑工人之一。2016年5月份，被告承揽了东海县李埝乡西高埝村1组刘传飞家的二层半楼房建筑工程。2016年6月5日早上，被告安排了我和其他工友与被告一起去刘传飞家准备把搅拌机转移到另外一家。被告用钢丝绳将搅拌机绑起来，并用吊车钩上的钢丝绳别在搅拌机上然后安排我与工友一起拽住别在搅拌机上剩余的钢丝绳。我说：不行啊，我们拽不住的。被告说：没有事。这时我与工友就拽住钢丝绳，工友在我前面，我在工友后边。被告老板就指挥吊车司机把搅拌机吊起来。吊车司机启吊过猛，吊近3米高时，搅拌机滚筒突然掉下来了，滚砸在我的左腿上，致使我左股骨粉碎性骨折、左胫骨粉碎性骨折、左髌骨骨折、左胫前动脉断裂。经司法鉴定我的伤为十级残疾。事后被告已付住院期间的医药费48466.7元和1036元的医药费。为维护我的合法权益不受侵害，特诉至法院，请求人民法院支持我的诉讼请求。被告鲍快龙辩称：1、原告所要求的赔偿部分无事实和法律依据。具体表现为：原告的误工费没有法律依据，因为原告已经超过60周岁，按照法律规定，无权主张误工费。即使有误工费，也应该从受伤之日起至定残的前一日止，况且误工费只能是按照农村标准予以赔偿。护理费、住院伙食补助费、营养费等均不应该被告承担，因为在原告住院期间，有被告出资雇佣人专业护理，住院期间的所有伙食和来亲戚吃饭等均有被告负担。雇佣交通费原告要求太高，因为原告一直在郯城住院治疗，按照规定进出院应该坐中巴车。被告只能赔偿坐中巴车的费用。关于医疗费被告已经支付近5万元的费用。另外，被告还支付原告现金10600元。2、原来在诉状中所述的受伤经过部分不是事实。3、原告作为具有完全民事行为能力的成年人，应该预见有可能发生危险，而在施工工程中未尽到采取相应的安全防范措施和安全注意义务，对事故发生存在一定的过错，应该适当减轻被告的赔偿责任。对原告增加的诉求医疗费15000元，没有实际发生，我们不认可。4、被告补充诉求不合理，计算误工费按每天100元不合理，根据司法解释，有固定收入的按照固定收入计算误工费，而原告是打短工，无法按照固定收入计算误工费。况且原告已经超过六十周岁，即使需要计算误工费也只能从受伤之日起到定残之日止计算，按照农村赔偿标准比较合理。关于护理费，因为在住院期间，均由被告出资雇专人护理，原告要求护理费没有依据，至于原告主张，按照固定收入赔偿其儿子的护理费更没有法律依据。为证明其观点，原告向本院提交了如下证据：一、2016年6月5日东海县公安局李埝派出所对被告的询问笔录。证明目的：1、被告是有资质的建筑工头，原告受雇于被告从事建筑活；2、原告受伤的时间、地点、原告、经过、结果；3、原告的伤是在从事雇佣活动中受伤的。二、门诊病历和住院病历。郯城县东方医院和东海县李埝卫生院病历证明、郯城县东方医院住院病历及各类检查报告单和医院诊断证明。证明目的：1、原告受伤及时被送往医院治疗和平时门诊就医情况的真实性；2、印证了门诊医药费的真实性；3、事故发生后，原告受伤及时住院治疗及伤情严重情况；4、印证医药费的真实性；4、住院天数为33天。三、东海县人民医院司法鉴定意见书。证明目的：1、原告的伤为十级伤残；2、误工期为360日，护理期限120日，营养期限90日；3、今后医疗费15000元。四、郯城县东方医院住院期间用药清单和郯城县东方医院门诊医药费清单。证明目的:1、数额48466.7元，印证住院期间的医药费发票的真实性，被告已付。五、郯城县东方医院住院期间医药费发票数额48466.7元、郯城县东方医院门诊医药费发票数额6356元、东海县李埝乡卫生院医药费发票数额638.97元、李埝林场陈山村卫生室就医发票及处方证明，数额149元、在高少银私人医院就医处方和医药费证明，数额396元、在陈怀江私人医院就医处方和发票，数额674元。证明目的:受伤就医情况。六、交通费发票和明细。交通费数额4580元。七、司法鉴定费1900元。八、护理人员陈龙江身份证复印件、劳务派遣合同、派遣单位宁波保税区高远人力资源服务有限公司营业执照复印件、用工单位宁波中集物流装备有限公司营业执照复印件、工资表、东海县李埝林场陈山村民委员会证明。证明目的:1、护理人员陈龙江和原告的身份关系为父子关系、护理人员陈龙江有实际工作单位和实际收入为平均每月4954.23元、护理人员陈龙江因护理原告有实际务工损失，护理费应当按照每月4954.23元计算。被告对原告的证据质证意见：对证据一没有异议。对证据二没有异议。对证据三有异议，休息期、护理期及营养期限过长。今后医疗费并未实际发生，我们不予认可。对证据四没有异议。对证据五1.2.3项所有的费用是被告支付的，对4.5.6均有异议是村里卫生室提供的，没有发票。对证据六有异议，认为交通费花费太高，按照规定，只能是坐中巴车报销相关费用。对证据七无异议。对证据八有异议，护理费都是被告出资雇佣护理员，原告提供证据不能证明其作为计算护理费的依据。原告的儿子没有工资的损失等相关证据，只能按照农村标准计算出院以后的护理费。本院经审理认定事实如下：被告鲍快龙自有吊车、搅拌机等建筑工具，并专门从事房屋建筑工程，原告陈怀迁是被告手下的建筑工人之一，被告鲍快龙支付给原告陈怀迁劳动报酬按每天100元计算。2016年5月份，被告鲍快龙承揽了东海县李埝乡西高埝村1组刘传飞家的二层半楼房建筑工程。2016年6月5日早上7点多钟，被告鲍快龙安排原告陈怀迁和其他工人与被告一起去刘传飞家准备把搅拌机转移到另外一家。被告鲍快龙用钢丝绳将搅拌机绑起来，并用吊车钩上的钢丝绳别在搅拌机上安排工人一起拽住别在搅拌机上剩余的钢丝绳。被告鲍快龙指挥吊车司机把搅拌机吊起来。正在转移时，其中的一个钢丝松动，搅拌机滚筒突然掉下来了，原告陈怀迁没有来得及跑掉就被滚筒滚砸在其的左腿上。原告陈怀迁受伤后由被告鲍快龙用车送到郯城县东方医院治疗，在郯城县东方医院住院治疗至7月11日出院，共计33天。陈怀迁在郯城县东方医院医疗费48466.7元已由被告鲍快龙付给医院。原告陈怀迁的伤经连云港东海县人民医院司法鉴定所鉴定，该鉴定所于2017年3月1日出具《鉴定意见书》的鉴定意见为：1、被鉴定人陈怀迁意外受伤致双下肢相差2厘米以上，已构成十级伤残。2、累计误工期360日，护理期为120日，营养期为90日。3、被鉴定人陈怀迁需今后医疗费用约需人民币15000元。陈怀迁支付鉴定费1900元。原告陈怀迁在庭审中称，我在郯城住1月零3天半，被告托人让我出院，打两次电话让我出院，后来办完出院手续我就回来了。回来后过三四天他买点鸡、肉、牛奶等去我家的。医院说每月检查一次，我打他电话叫他带我去检查，他不去，说叫我自己坐车去，我就自己坐车去了。我去了七八趟，我说我确实没钱，我就让他打钱给我，他让证人给我两次钱，一次2000元，一次3000元，其中3000里面有1500元是我工钱。以后就没有送过钱，证人也说以后不可能再送钱给我了，说因为他也没有钱。我每次去检查都打电话给他，他就是口头答应。去郯城检查时第二次证人带了1200元，但是只付了一次钱，另外有一次到医院付钱的时候证人走了。证人没有给我三次钱。被告在庭审中称，原告叙述受伤情况不是事实，当时起吊已经走过四米左右，当时三个人拽钢丝绳，老陈站在最后面，然后他们感觉钢丝绳拽不住时候，另外两个人都年轻，在前面都躲过去了，只有老陈不知道什么原因没躲过去。有证人鲍某，证明原告在医院期间，是由证人护理的，并且经证人手转给原告现金10600元。证人鲍某在庭审中证实，我在原告家喝三次酒，送三次钱，第一次2000元，第二次2000元，第三次3000元。另外上郯城检查时间，四次检查交了三次钱，一次1200元。原告住院期间的吃喝拉撒都是我管。我是给被告打工的，原告受伤后，因为我离医院近，要求我去护理原告，在原告住院期间都是我护理的，具体多少天我记不得，大概有一个多月，被告老爸去护理几天。原告家的儿子和我在一起护理有两三天，后来他儿子就回去了。被告鲍快龙在人才市场花钱雇我的，给我护理费用每天150元。以上事实，有各方当事人的庭审陈述；原告方提交的郯城县东方医院入出院记录、诊断证明书、费用汇总表、医疗费票据各1份，东海县李埝乡卫生院医药费发票，东海县李埝林场陈山村卫生室就医发票及处方证明，高少银、陈怀江私人医院就医处方和医药费证明，东海县人民医院司法鉴定意见书及鉴定费票据各1份，东海县李埝乡派出所鲍快龙谈话笔录等证据证实。本院认为：被告鲍快龙承揽了刘传飞家的楼房建设，原告陈怀迁为被告鲍快龙承揽刘传飞楼房建设施工，被告鲍快龙按天支付给原告陈怀迁劳动报酬每天100元，被告鲍快龙与原告陈怀迁之间形成了雇佣关系，被告鲍快龙为雇主，原告陈怀迁为雇员。原告陈怀迁在从事被告鲍快龙承揽的楼房建设工程施工完工后转移搅拌机过程中被滑落的滚筒砸伤，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告鲍快龙作为原告陈怀迁的雇主，应当对其雇员陈怀迁在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。原告陈怀迁在施工过程中身体所受的损伤是吊车司机把搅拌机吊起来，正在转移时，因其中的钢丝松动，致使搅拌机滚筒突然掉下来了，原告陈怀迁没有来得及跑掉就被滚筒滚砸在其的左腿上。本案中，被告鲍快龙用钢丝绳将搅拌机绑起来，用吊车钩上的钢丝绳别在搅拌机上，安排原告陈怀迁等人一起拽住别在搅拌机上剩余的钢丝绳，并指挥吊车司机把搅拌机吊起来。由于钢丝的松动导致滚筒的滑落，滚筒滚砸在原告陈怀迁的左腿上。事故原因是搅拌机未绑牢固造成原告被砸伤，原告陈怀迁没有过错。原告陈怀迁对自己身体所遭受的损伤不存在过错，其受伤应由雇主鲍快龙承担全部赔偿责任。对原告陈怀迁要求赔偿的各项费用计算如下：1、医疗费。根据陈怀迁提供的郯城县骨科医院入出院记录、诊断证明书、费用汇总表、医疗费票据，对陈怀迁的医疗费8213.97元予以认定。因此对陈怀迁主张赔偿的医疗费8213.97元予以支持。2、护理费原告主张为120天÷30天/月×4954.12元/月=19816.92元。护理费应按照江苏省2016年农村常住居民人均可支配收入17606元计算，护理期限应按照司法鉴定的期限即120天-33天=87天计算,护理费应为17606元/年÷365天/年×87天=4196.5元，对超出部分本院不予支持。3、住院伙食补助费990元。原告陈怀迁住院33日，其住院期间全部由被告鲍快龙提供，故本院不予支持。4、误工费原告主张为360天×100元/天=36000元。因原告是农民，其误工费的计算应按照江苏省2016年农村常住居民人均可支配收入17606元计算，误工期限应按照司法鉴定的期限360天计算,即误工费应为17606元/年÷365天/年×360天=17364.82元，对超出部分本院不予支持。5、营养费。原告陈怀迁的营养费每日标准酌定为20元，其期限应当按照司法鉴定的90日计算，因此其营养费为20元/日×90日=1800元予以支持。6、交通费4580元，因原告提供是2017年4月18日由东海县张湾乡人民政府代开的税票4580元，没有提供实际花费交通费票据，故本院不予支持。7、残疾赔偿金。原告陈怀迁经司法鉴定构成10级残疾，每年的赔偿标准应当按照江苏省2016年农村常住居民人均可支配收入17606元计算，按照法律规定应当赔偿2年，因此陈怀迁的残疾赔偿金应为17606元/年×2年=35212元。8、精神抚慰金。原告构成10级残疾，对其主张的精神抚慰金5000元符合相关规定，本院予以支持。9、鉴定费，原告陈怀迁支付的鉴定费1900元，由其提供的司法鉴定书及鉴定费票据予以证实，本院予以认定。10、二次手术的手术费。原告陈怀迁主张的此费用尚未实际发生，本次判决不予判涉，待实际发生后，原告陈怀迁可另行主张。对被告称经证人鲍某转交原告现金10600元，原告仅认可一次2000元，一次3000，还有检查费1200元和医药费1036元，共计7236元。被告没有提供其他证据证实给付10600元，本院仅对被告给付原告7236元予以认定，其他部分不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、原告陈怀迁的医疗费8213.97元、护理费4196.5元、营养费1800元、误工费17364.82元、残疾赔偿金35212元、鉴定费1900元、精神抚慰金5000元，共计人民币73687.29元，减去已付的7236元，尚余人民币66451.29元，由被告鲍快龙赔偿。该款项于本判决发生法律效力之日起十日内付清。二、驳回原告陈怀迁的其他诉讼请求。案件受理费1012元减半收取506元，由被告鲍快龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费1012元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号44×××94。代理审判员  刘兆柱二〇一七年六月十四日书 记 员  张 颖