福建省沙县人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0427民初491号原告：三明泓盛纺织有限公司。法定代表人：李源旗，总经理。委托诉讼代理人：黄重取、杨瑞田，福建闽润律师事务所执业律师。被告：张积义，男，1968年8月27日出生。委托诉讼代理人：叶素华，福建闽中律师事务所执业律师。第三人：张泓灏，男，1978年5月29日出生。原告三明泓盛纺织有限公司（以下简称泓盛公司）与被告张积义、第三人张泓灏抵押合同纠纷一案，本院于2016年5月9日作出的（2016）闽0427民初259号民事判决：解除原告三明泓盛纺织有限公司与被告张积义、第三人张泓灏于2015年3月20日在沙县房地产管理所签订的沙房(抵押)字第(20××15)号《沙县房地产抵押合同》。被告不服判决，提出上诉。三明市中级人民法院认为“本案在泓盛公司提起本案诉讼前，已由泓盛公司法定代表人李源旗代表公司向沙县公安局报案，控告张泓灏、张积义职务侵占和诈骗，公安机关经审查认为没有犯罪事实，不予立案。一审判决对已经庭审举证质证的本案借款相关事实及其与本案抵押合同的关系未作充分合理的认定，系对本案借款抵押的基本事实不清”，于2017年2月15日作出（2016）闽04民终1349号民事裁定：一、撤销（2015）沙民初字第1979号民事判决；二、本案发回沙县人民法院重审。本院于2017年3月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄重取、杨瑞田，被告的委托诉讼代理人叶素华到庭参加诉讼，第三人经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。泓盛公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《房地产抵押合同》；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2015年3月20日，第三人张泓灏以资金周转为由向被告张积义借款1000万元，借款期限12个月，从2015年3月20日起至2016年3月19日止，借款利率为月息2%。同日，第三人张泓灏持原告公章，与被告张积义为自己签订一份《房地产抵押合同》，合同约定：原告将其所有的坐落于沙县金沙园北区综合工业区P1地块综合区房地产[土地使用权证号(2014)第××号]，为第三人张泓灏、被告张积义签订的《借款合同》提供抵押，担保债务金额为1000万元，约定债务期限为2015年3月20日至2016年3月19日。合同签订后，第三人张泓灏持公章及伪造的原告公司股东会决议在沙县房管所办理了抵押登记。但实际上，《借款合同》与《房地产抵押合同》签订后，被告张积义未实际支付该笔借款，基于该借款合同第三人张泓灏与被告张积义并未产生债权债务关系，原告房屋设定的抵押权也归于消灭。被告张积义未实际支付该笔借款，主合同未生效，从合同也未生效。抵押登记并非原告的真实意思表示，原告要求解除抵押合同于法有据。张积义辩称，本案原告抵押担保的主债务，发生于2012年至2013年期间，抵押合同是针对之前原告所担保的第三人张泓灏欠自己的债务所追加的抵押担保。抵押登记时所签订的抵押合同、借款合同，是按照登记机关提供的格式合同及要求办的，沙县法院（2014）沙民初字第797号案也是这种情况，但认定为抵押有效，同案不同判；抵押合同签订后，确实没有支付给第三人张泓灏借款1000万元。对于第三人张泓灏冒用股东签名，使用擅自申报遗失公司印章重新取得的印章，办理的抵押担保手续，自己并不知情，自己是善意的抵押权人。因此，要求驳回原告的诉讼请求。张泓灏未到庭，但在原审述称，同意被告张积义关于办理抵押登记的相关辩解。其与被告张积义之间所发生的借款系用于公司建设，基于这种情况，自己才冒用公司股东签名，向抵押登记机关提供股东会议决议，另向抵押登记机关提供的公司承诺书、抵押合同上所加盖的公司印章，也是自己在担任公司法定代表人期间，以公司公章遗失为由重新申报的，原公司公章在股东陈瑞云持有；要求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人对证据进行质证并在卷佐证。据此，查明如下事实:1、三明泓盛纺织有限公司系由张泓灏独资成立于2011年3月22日，注册资本金500万元；2012年3月30日，变更注册资本金为2000万元；2013年1月28日，股东变更为张泓灏、赵越；2014年10月31日，股东由张泓灏、赵越变更为赵越、陈瑞云；2014年11月21日，股东由赵越、陈瑞云变更为陈瑞云、张泓灏；11月25日，股东由陈瑞云、张泓灏变更为陈瑞云；2015年4月14日，法定代表人由张泓灏变更为李纯；8月17日，法定代表人变更为李源旗。2、2015年3月20日，沙县金森小额贷款有限公司与泓盛公司就坐落于沙县金沙园北区综合工业区P1地块综合区的房产(房产证号：20××67)办理了第一顺位抵押登记。被告张积义、第三人张泓灏同日在沙县房地产管理所办理了第二顺位抵押登记：抵押物为原告于2015年3月16日取得产权证的坐落于沙县金沙园北区综合工业区P1地块综合区的房产(房产证号：20××67)；抵押登记的债权人为被告张积义，债务人为第三人张泓灏；抵押登记的债务为借款1000万元，借款期限自2015年3月20日起至2016年3月19日止。同时，被告张积义、第三人张泓灏为办理抵押登记向沙县房地产管理所提供了《借款合同》，并在沙县房地产管理所签订沙房(抵押)字第(20××15)号《沙县房地产抵押合同》，该抵押合同的抵押人处加盖有原告的公章以及第三人张泓灏的印章。第三人张泓灏为办理抵押登记还向沙县房地产管理所提供《三明泓盛纺织有限公司股东决议》，该会议决议记载的主要内容为原告同意以其房产二次抵押给被告张积义，会议决议书上加盖有原告印章、股东陈瑞云签名。同时，被告张积义取得了沙县房地产管理所制作的沙房他证字第××号房屋他项权证。3、沙县房管所针对抵押登记办理情况出具说明一份：“三明泓盛纺织有限公司、张泓灏、张积义于2015年3月20日在我单位办理金沙园北区综合工业区P1地块综合区房地产抵押登记手续，其中借款合同、抵押合同、承诺书、价值认定书均由我单位提供格式，由借款和抵押人填写，这是我单位办理民间借贷抵押的通常作法。我单位一般不要求借款人提供原借条，也不审查本次三方间的实际借款是新的借款还是旧的借款，不审查是否已经履行借款行为”。4、《民间借款合同》8份，总计1010万元，费用报销单，收款收据等载明：⑴2012年12月14日，出借人张积义，借款人张泓灏，担保人泓盛公司、张淑娟，借款金额200万，月利率2%，用途为厂房建设；⑵2013年3月4日，张积义（甲方、出借人）与张泓灏（乙方、借款人）、泓盛公司（丙方、担保人）、张淑娟、曹永康（丁方、担保人）签订《民间借款合同》，约定：借款金额200万元，借款用途厂房建设，借款期限2013年3月4日至2014年3月3日，甲方出借乙方的借款利率为月2%利息按月支付等。（3）2013年3月19日，张积义（甲方、出借人）与张泓灏（乙方、借款人）、泓盛公司（丙方、担保人）、张淑娟（丁方、担保人）签订《民间借款合同》，约定：借款金额100万元，借款用途厂房建设，甲方出借乙方的借款利率为月2%利息按月支付等。（4）2013年4月26日，张积义（甲方、出借人）与张泓灏（乙方、借款人）、泓盛公司（丙方、担保人）、张淑娟（丁方、担保人）签订《民间借款合同》，约定：借款金额100万元，借款用途厂房建设流动资金，借款期限2013年4月26日至2014年4月25日，甲方出借乙方的借款利率为月3%利息按月支付等。（5）2013年5月6日，张积义（甲方、出借人）与张泓灏（乙方、借款人）、泓盛公司（丙方、担保人）、张淑娟（丁方、担保人）签订《民间借款合同》，约定：借款金额100万元，借款用途厂房建设材料款转，借款期限2013年5月6日至2014年5月5日，甲方出借乙方的借款利率为月2%利息按月支付等。（6）2013年6月8日，张积义（甲方、出借人）与张泓灏（乙方、借款人）、泓盛公司（丙方、担保人）、张淑娟（丁方、担保人）签订《民间借款合同》，约定：借款金额100万元，借款用途厂房建设材料款转，甲方出借乙方的借款利率为月2%利息按月支付等。（7）2013年12月28日，张积义（甲方、出借人）与张泓灏（乙方、借款人）、泓盛公司（丙方、担保人）签订《民间借款合同》，约定：借款金额60万元，借款用途用于厂房建设启动资金（宿舍楼），甲方出借乙方的借款利率为月3%利息按月支付等。（8）2013年12月28日，张积义（甲方、出借人）与张泓灏（乙方、借款人）、泓盛公司（丙方、担保人）签订《民间借款合同》，约定：借款金额150万元，借款用途用于厂房建设材料款转（宿舍楼），甲方出借乙方的借款利率为月2%利息按月支付等。（9）2013年12月28日，付某向泓盛公司出具《收款收据》，载明：收到泓盛纺织厂工程款150万元，并加盖“福建省沙县安泰建筑工程有限公司泓盛纺织万吨经编面料建设项目4#5#厂房项目部内业资料专用章”。（10）2015年3月17日，张泓灏（借款人）向张积义出具《结算清单》，载明：本人用于三明泓盛纺织有限公司厂房建设的材料款（此款已抵施工单位工程款）结算至2015年2月止，共欠张积义人民币本息合计13203000元，原各担保人按原借条承担相应担保责任。同日，出具还款承诺书：“本人用于泓盛公司厂房的材料款共欠张积义13203000元对以上材料款现承诺如下还款计划：一、将泓盛公司5#厂房抵押给张积义。二、将本人位于沙阳乐园的别墅抵押给张积义。三、将泓盛公司宿舍楼所卖款中的280万元付给张积义，四、余款由本人出具借条并由泓盛公司担保按月息2%支付给张积义，直至本息还清为止。”5、2015年11月23日，原告的法定代表人李源旗向公安机关报案，对第三人张泓灏伪造公司印章等行为造成原告经济损失，要求公安机关立案侦查。沙县公安局在调取相关材料并询问李源旗、张泓灏、张积义。其中：⑴2015年11月23日的泓盛公司法人李源旗的书面报案材料和询问笔录：“2014年10月以来，陈瑞云受让了张泓灏股权，成为泓盛公司唯一股东，也移交了公章，但仍由张泓灏担任公司法定代表人。2015年10月发现公司5号厂房及土地被张泓灏以公司名义抵押给金森公司、张积义，其中金森公司400万元、张积义1000万元，沙县房管所提供了张泓灏提交的陈瑞云签名的泓盛公司股东会决议及盖有公司公章的申请文书、合同。但陈瑞云从未签署过任何借款合同、抵押合同或作出同意抵押的股东会决议，股东陈瑞云对上述借款并不知情，股权转让协议书对金森公司的抵押贷款并未提及，公司新增了1400万元的债务，股东权益受损。张泓灏亲口承认使用已作废的公章，伪造陈瑞云签名指印，为张积义办理抵押登记，但未收到借款1000万元，要求追究张泓灏、张积义伪造公司印章罪、职务侵占罪、诈骗罪”；⑵张泓灏笔录：“2014年1月我有向沙县金森小贷公司借款300万元，作为在建工程款，当时签订借款合同时约定好以公司5号厂房作抵押，所以2015年3月公司5号厂房产权出来时就抵押给了金森公司。张积义我是建厂过程中认识的，他是材料贸易商。2013年2月，他有借款200万元给我，后来我有欠工程队工程款300余万元，这笔欠款经协商转为我欠张积义300万元。后期因建公司3、4号员工宿舍，4、5号厂房又欠下张积义工程款500余万元，张积义要求我将5号厂房抵押给他，我只好在2015年3月将公司5号厂房的产权二次抵押给张积义。在二抵过程中因需要我和张积义将之前的欠款全部统计在一起重新签订了一张借款合同，借款数额为1000万元，借款时间2015年3月20日。5号厂房抵押时陈瑞云不知道，股东会决议上的名字是我冒充陈瑞云签的。2014年12月28日我和陈瑞云签订股权转让协议以后，陈将公章拿走，当时我是公司法定代表人，要处理一些事务，为了方便我以公章遗失的理由向公安机关重新申领了一枚。这1000万元是我在2013年至2014年期间我欠张积义的欠款，签订借款合同只是因为抵押手续的需要，而且我确实有欠张积义钱，有这个欠款事实存在，所以才签了借款合同，原先都有借据存在，我会提供相关材料，还有施工方、担保方可以证明。从金森借的300万元是用于厂房建设和农民工工资的发放，从张积义借的200万元是用于厂房建设，其他的欠款都是材料款及工程款”；⑶张积义笔录：“我在沙县做钢材生意几十年了，2012年张泓灏的泓盛公司厂盖厂房和宿舍楼，当时是付某承包工程，我给付提供钢筋、水泥和混凝土等材料，付某因无法及时付我材料款，由业主泓盛公司担保，整个工程做下来，工程队欠我1010万元材料款，因泓盛公司欠付某2000多万元，所以经三方协商后，付某欠我的材料款转为张泓灏的借款，由泓盛公司担保。当时张泓灏口头承诺厂房贷款办下来就还钱给我。2013年12月份，我和张泓灏结算清楚了，但未贷到款，直到2015年3月5号厂房的产权证出来，我就要求将5号厂房做二抵给我，我们根据房管所要求提供手续办理了二抵。这1000万元借款实际上是泓盛公司盖厂房和宿舍楼施工队付某欠我的材料款，付某及张泓灏姐姐张淑娟知道这事，实际欠款1010万元，当时提供材料时，每结算一次我都有和张泓灏写借款合同，共结算八次，结算后提供材料清单就会被施工队收走，施工队出具工程进度收据给张泓灏，张泓灏写借条给我，2013年4月26日我和张泓灏还签了一份补充协议。房管所作了评估5号厂房剩余价值1000万元，所以我们提供的借款合同就写借款1000万元”。2015年12月23日，沙县公安局以没有犯罪事实为由决定不予立案。6、2012年9月6日，付某挂靠沙县安泰建筑工程有限公司承建泓盛公司4#、5#厂房，建筑面积约18555平方米，工程造价以施工图纸、设计变更签证、图纸会审纪要及工程联系单等实际计算，包工包料自营施工。证人付某在原审出庭作证并出具书面证言如下：其于2012年9月份挂靠福建省沙县安泰建筑工程有限公司承建三明泓盛纺织有限公司4#、5#厂房、宿舍楼工程，本人在承建期间向张积义购买钢材、水泥、商品混凝土等材料，因张积义担心本人无钱支付款项，在购买材料时，我和三明泓盛纺织有限公司法定代表人张泓灏、张积义口头约定材料款由三明泓盛纺织有限公司担保支付，后在实际支付过程中，我欠张积义的材料款是这样支付的，由我出具工程款收款收据给三明泓盛纺织有限公司，再由三明泓盛纺织有限公司法定代表人张泓灏出具借条给张积义，其中⑴2012年12月21日以福建省沙县安泰建筑工程有限公司内业资料专用章出具收款收据98万元和94万元得一份给三明泓盛纺织有限公司，2012年12月24日以本人在费用报销单作为报销签字报销款项，这笔我只收到40万元款项，其他由张泓灏打借条给张积义；⑵2013年2月6日以福建省沙县安泰建筑工程有限公司内业资料专用章出具收款收据两张50万元给三明泓盛纺织有限公司，2013年2月25日以本人在费用报销单作为报销签字报销款项；⑶2013年3月5日以福建省沙县安泰建筑工程有限公司内业资料专用章出具收款收据100万元给三明泓盛纺织有限公司，2013年3月7日以本人在费用报销单作为报销签字报销款项；⑷2013年3月19日本人以福建省沙县安泰建筑工程有限公司内业资料专用章出具收款收据100万元给三明泓盛纺织有限公司，本人在费用报销单作为报销签字报销款项，再由张泓灏作为借款人向张积义借款100万元，本人没有实际收到三明泓盛纺织有限公司的工程款；⑸2013年5月4日以福建省沙县安泰建筑工程有限公司内业资料专用章出具收款收据100万元给三明泓盛纺织有限公司，2013年5月7日以本人在费用报销单作为报销签字报销款项；⑹2013年6月8日以福建省沙县安泰建筑工程有限公司内业资料专用章出具收款收据100万元给三明泓盛纺织有限公司，2013年6月9日以本人在费用报销单作为报销签字报销款项；⑺2013年12月28日本人以福建省沙县安泰建筑工程有限公司内业资料专用章出具收款收据150万元给三明泓盛纺织有限公司，本人在费用报销单作为报销签字报销款项。以上款项共842万元，我只收到了40万元的款项，由三明泓盛纺织有限公司转入，其余802万元的材料款，都是由张泓灏直接出具借条给张积义，我没有付钱给张积义；7、2014年3月7日，沙县公安局治安大队受理刻制‘三明泓盛纺织有限公司公章一枚，2014年3月11日由邓鑫华（身份证号）领取。2015年3月20日，泓盛公司办理一、二顺位抵押所用公司公章即为该枚公章。本案争议焦点：张积义与张泓灏间的债务形成事实及与抵押合同的关系。原告认为，张积义以2012年至2013年间的八份《民间借款合同》为据，主张其于2012年至2013年期间即已履行本案主合同的借款金额1000万元。但八份《民间借款合同》与2015年3月20日《借款合同》相互独立，并非同一笔借款，分属不同法律关系；八份《民间借款合同》系因2015年3月20日《借款合同》项下1000万元未支付，为应诉而临时拼凑，其真实性无法确认；借款合同未履行，主合同依法未生效，作为从合同的《房地产抵押合同》亦未生效，应予解除。被告认为，其与张泓灏间的债务形成于2012年至2013年间，除部分借款外，大多数是付某挂靠安泰建高公司承建泓盛公司工程期间材料款多次结算后，经三方协商债权债务转移形成。抵押合同是为了保障这些债权。本院认为，张积义与张泓灏间存在债务事实。理由如下：1、张泓灏从泓盛公司成立至2014年11月25日均为该公司股东，且至2015年4月14日间担任公司法定代表人，且一直参与公司经营。该公司厂房、员工宿舍等建设均由其主持，由沙县安泰建筑工程有限公司（付某所挂靠的公司）、福建省国泰建设有限公司（均有与泓盛公司诉讼在本院）承建；2、张泓灏、张积义诉前在公安机关的陈述、一二审庭审陈述，证人付某证言相互印证证明付某因承建泓盛公司厂房等工程向张积义购买材料并拖欠材料款，同时基于业主亦有欠工程款，经三方协商达成债权债务转移合意；3、三方分期多次结算后形成不同时期的多份《民间借款合同》，并附收款收据、费用报销单、记账凭证、销售明细表、结算单、发货单、货物接收清单等相应结算凭证，款项也均用于泓盛公司厂房等工程建设，泓盛公司也有明确的担保意思表示；4、本案在泓盛公司提起本案诉讼前，已由泓盛公司法定代表人李源旗代表公司向沙县公安局报案，控告张泓灏、张积义职务侵占和诈骗，公安机关经审查认为没有犯罪事实，不予立案，排除了张泓灏、张积义恶意串通欺诈的可能。关于该债务与抵押合同的关系。本院认为，基于张积义与张泓灏间债的形成原因和事实，且时为法定代表人的张泓灏于2015年3月17日出具了结算清单及还款承诺书，双方对债务作了最终结算确认。时任法定代表人的张泓灏持有效公章在公司刚于2015年3月16日取得厂房产权证后，即追加办理了金森公司及本案的一二顺位抵押，系属双方真实意思表示，抵押合意成立。抵押合同系为保障之前形成的债权所追加的抵押担保，抵押合同有效。综上所述，本院认为，张积义与张泓灏间存在债务事实，张积义为保障之前形成的债权要求张泓灏及泓盛公司追加抵押担保，并按照登记机关的要求签订《借款合同》、《沙县房地产抵押合同》并办理了抵押登记手续，该抵押合同合法有效。经本院审判委员会讨论决定,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告三明泓盛纺织有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币81800元，由原告三明泓盛纺织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三明市中级人民法院。审 判 长  林坤淀人民陪审员  罗清珠人民陪审员  俞麒慧二〇一七年六月二十七日书 记 员  黎 悦本判决所依据法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。