湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0104民初2868号原告：武汉市红星不锈钢装饰工程有限公司，住所地武汉市硚口区硚口公园3号。法定代表人：李志刚,该公司总经理。委托代理人:张荣坤、杨志华，湖北威德律师事务所律师（特别授权）。被告：深圳市博大建设集团有限公司湖北分公司，住所地武汉市硚口区武胜路泰合广场28楼01室。负责人：邱伟雄。被告：深圳市博大建设集团有限公司，住所地广东省深圳市福田区振华路海外装饰大厦综合楼2栋A段10层1-12轴。法定代表人：徐凯宏，该公司总经理。以上两被告共同委托代理人：杨璟，广东扬权律师事务所律师（特别授权）。被告：钱长乐，男，汉族，1964年4月5日生。原告武汉市红星不锈钢装饰工程有限公司（以下简称武汉红星公司）与被告深圳市博大建设集团有限公司湖北分公司（以下简称深圳博大公司湖北分公司）、深圳市博大建设集团有限公司（以下简称深圳博大公司）、钱长乐借款合同纠纷一案，本院于2016年8月12日受理后，依法适用普通程序，由审判员周正华担任审判长，人民陪审员余明周、耿汉英组成合议庭于2017年3月17日公开开庭进行了审理，原告武汉红星公司代理人张荣坤、杨志华，被告深圳博大公司、深圳博大公司湖北分公司共同代理人杨璟到庭参加诉讼，被告钱长乐经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告武汉红星公司诉称，2016年1月31日，原告与被告钱长乐及王建望与被告深圳博大公司湖北分公司就爱晚城老年公寓楼装饰装修工程项目的合作事宜签订了《合作协议》一份，约定称被告深圳博大公司湖北分公司的总公司深圳博大公司已与湖北香城天佑颐养爱晚实业有限公司签订了《爱晚城老年公寓楼装饰装修工程施工承包合同》，并由深圳博大公司湖北分公司承担此合同的装饰装修工程，甲方（深圳博大公司湖北分公司）需向总公司交付200万元保证金，以取得总公司开出银行担保函，乙方（武汉红星公司）借出200万元给甲方，专项作为保证金，此款200万元借款，由乙方直接汇入甲方总公司的账户，作为甲方向其总公司支付的保证金，还约定爱晚公司第一批工程备料款到帐后，甲方立即从总公司账户直接将借款归还乙方账户，此借款时间最长约定为二个月，……，甲方到期需无条件归还借款，甲方从收到借款之日起按每月百分之四向乙方支付资金使用费。若逾期还款，逾期时间的资金使用费双倍计算、丙方（钱长乐、王建望）为此借款的本金和资金使用费提供担保。同时约定甲方将爱晚城老年公寓楼装饰装修工程的部分施工分包给原告施工。协议签订后原告按照约定于2016年2月18日将200万元汇入被告博大集团公司账户。但至原告起诉时，《合作协议》中约定的爱晚城老年公寓楼装饰装修工程未能如期开工，被告博大湖北分公司也未能按期归还所借的200万元专项保证金，原告多次要求被告博大集团及湖北分公司返还保证金并按照协议支付资金占用费未果，担保人也没有承担担保责任。原告为维护自身合法权益，起诉至本院，请求判令：1、被告深圳博大公司、深圳博大公司湖北分公司连带向原告返还保证金200万元；2、被告深圳博大公司、深圳博大公司湖北分公司以200万元为基数，按照月利率4%的标准，连带向原告支付2016年2月19日至2016年4月18日期间的资金占用费用共计16万元；3、被告深圳博大公司、深圳博大公司湖北分公司以200万元为基数，按照月利率8%的标准，连带向原告支付自2016年4月19日至2016年8月4日期间的资金占用费用共计56万元；4、被告深圳博大公司、深圳博大公司湖北分公司以200万元为基数，按照月利率8%的标准连带向原告支付自2016年8月5日起计算至保证金清偿之日期间的资金占有费。5、被告钱长乐对上述还款承担连带责任。6、三被告承担本案全部诉讼费用。被告深圳博大公司、深圳博大公司湖北分公司共同辩称，深圳博大公司湖北分公司从未与原告签订任何合同，也没有在协议上加盖过印章，印章系钱长乐伪造，钱长乐不是深圳博大公司湖北分公司的员工，无权代表公司。2、原告在合作协议中也明确，原告与钱长乐之间存在债权债务关系，说明原告与钱长乐之间存在长期往来，原告应当知道钱长乐无权代理的事实，钱长乐应当承担甲方的权利和义务。3、爱晚城公寓工程承包合同是钱长乐自行承揽的，经我方考察，本工程不存在，也未向政府任何部门进行报备。原告向博大建设集团支付保证金200万元时，签订一份将汉阳铜锣湾工程的《承包合同》交于博大建设集团，博大集团根据此合同以及钱长乐的申请向钱长乐支付以上款项。综上博大集团及博大集团湖北分公司与原告之间不存在法律关系。被告钱长乐未出庭应诉，也未向本院提交答辩意见。原告武汉红星公司为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：证据一、合作协议。证明1、深圳博大公司湖北分公司将爱晚城老年公寓楼装饰工程的部分施工项目分包给原告施工。2、被告深圳博大公司湖北分公司要求原告将200万元专项保证金汇入总公司深圳博大公司银行账户中。3、双方约定“爱晚公司的第一批工程备料款到账后，深圳博大公司湖北分公司立即从总公司账户直接将借款归还原告账户，此借款时间最长约定为二个月……，甲方到期需无条件归还借款。”4、甲方从收到借款之日起按每月百分之四向乙方支付资金使用费。若逾期还款，逾期时间的资金使用费双倍计算。5、丙方（钱长乐、王建望）为此项借款的本金和资金使用费提供担保。证据二、爱晚城老年公寓楼装饰装修工程施工承包合同。证明被告深圳博大公司承包了爱晚老年公寓的装饰装修工程。证据三、银行汇款凭证。证明原告已依约向被告深圳博大公司账户中转账支付保证金200万元。证据四、深圳博大公司湖北分公司承包经营合同书。证明钱长乐是深圳博大公司湖北分公司的实际承包人和经营人。被告深圳博大公司、深圳博大公司湖北分公司对原告证据一的真实性、合法性、关联性均有异议，认为印章是伪造的，且协议上的工程由深圳博大公司湖北分公司承揽落实没有依据，该工程是爱晚实业公司与深圳博大公司签订的，深圳博大公司从未将该工程交由湖北分公司落实，也没有规定深圳博大公司要向爱晚实业公司出具担保函。对证据二的真实性予以认可，但合同中所对应的工程是虚假的。对证据三予以认可。对证据四，认为原告没有提交原件，无法核实其真实性，不予质证。被告深圳博大公司、深圳博大公司湖北分公司为支持其抗辩主张，向本院提交以下证据：证据一、承包协议。证明被告钱长乐是深圳博大公司工程承包人（挂靠），协议明确约定深圳博大公司没有依据本协议授权钱长乐作为代理人，钱长乐不得以深圳博大公司名义与第三方签订合同或者以其名义从事任何经济行为，不管原告是否知道该协议的存在，都不可能相信钱长乐有权作为深圳博大公司的代理人，且爱晚城老年公寓装修工程、铜锣湾工程均由钱长乐承揽。证据二、爱晚城老年公寓施工。证明钱长乐以该合同为由向原告借200万元，但该工程是虚假的，深圳博大公司未收到任何的资料。证据三、装修工程承包合同。证明原告在向深圳博大公司支付200万元的当日向原告发包了该汉阳区铜锣湾的工程，深圳博大公司根据钱长乐的申请，支付了工程款。证据四、委托书。证明钱长乐以证据三的合同为由向深圳博大公司申请款项。证据五、广发银行客户回单。证明深圳博大公司根据钱长乐的申请将200万元在扣掉税费后支付给钱长乐。证据六、钱长乐涉诉信息、失信被执行人信息截图。证明钱长乐多次因欠款被起诉。证据七、博大集团湖北分公司工商内档。证明深圳博大公司湖北分公司工商信息。原告对被告证据一的真实性不持异议，对证明目的有异议。对证据二真实性不持异议，对证明目的有异议，认为不管工程是否施工，原告已支付保证金200万元是事实。对证据三的真实性、合法性、关联性均有异议，对此份证据不认可。对于证据四，认为与本案没有任何关联性，是否真实性无法确认。对证据五、六，认为与本案没有任何关联性，不予质证。对证据七真实性不持异议，对证明目的有异议。该工商内档并不能证明钱长乐不是爱晚城老年公寓的实际负责人。上述证据经审核，本院对原告提交的证据二、三及被告提交的证据一、二、四、五、六的真实性均予以采信，对其证明目的，本院将结合全案事实综合予以评判。对于原告证据一、四的真实性，结合被告自己提交的证据一中被告深圳博大公司与被告钱长乐签订《承包协议书》第九页右上部明确注明按照分公司承包协议执行，且有被告深圳博大公司湖北分公司负责人邱伟雄签字确认，即被告深圳博大公司与被告钱长乐之间存在关于承包被告深圳博大公司湖北分公司的协议，而该证据原件在被告深圳博大公司处，其以无原件核实为由对其真实性不予认可的理由不成立，本院不予采信，故本院对原告提交的证据四的真实性和证明目的均予以采信。因被告钱长乐系被告深圳博大公司湖北分公司实际承包人及经营人，其在2016年1月31日代表深圳博大公司湖北分公司与原告签订的协议（证据一）的真实性本院予以采信。对于被告提交的证据三、该合同落款处原告法定代表人签字栏为：李自刚，与原告法定代表人李志刚的的名字明显不一致，且被告深圳博大公司作为合同另一方也未就该合同的签订时间、地点、参与人等做出合理说明，故本院对该证据的真实性不予采信。对于被告提交的证据六，因与本案无关，本院不予采纳。经审理查明，2015年12月4日，被告深圳博大公司与被告钱长乐签订《承包协议书》，约定由被告钱长乐承包被告深圳博大公司承接的位于湖北省的五处工程（含爱晚城公寓装饰装修项目），关于承包金，协议第3.2约定：钱长乐按照所承包项目全部工程款的＿%向深圳博大公司上缴承包金，并对双方的权利、义务进行了约定。同时该协议第九页右上部注明：按照分公司承包协议执行，并由被告深圳博大公司湖北分公司负责人邱伟雄签字确认。2016年1月31日，被告钱长乐代表深圳博大公司湖北分公司（甲方）与原告武汉红星公司（乙方）、被告钱长乐（丙方）及王建望（丙方）就爱晚城老年公寓楼装饰装修工程项目的合作事宜签订了《合作协议》一份，约定称被告深圳博大公司湖北分公司的总公司已与湖北香城天佑颐养爱晚实业有限公司（以下简称湖北爱晚公司）签订了《爱晚城老年公寓楼装饰装修工程施工承包合同》，并由甲方承担此合同的操作落实。根据合同规定，甲方总公司需向湖北爱晚公司出具银行担保函，才能收取该公司第一批20%的工程备料款。因此，甲方需向总公司交付200万元保证金，以取得总公司开出银行担保函。经双方协商，乙方借出200万元给甲方，专项作为保证金。操作细则如下：1、此项200万元借款，由乙方直接汇入甲方总公司的账户，作为代甲方向其总公司支付的保证金。2、爱晚公司第一批工程备料款到帐后，甲方立即从总公司账户直接将借款归还乙方账户，此借款时间最长约定为二个月。如遇《爱晚城老年公寓施工合同》不能正常执行或者爱晚年公司第一批工程备料款不能按期按量支付等因素，不能作为甲方延期还款理由，甲方到期无条件归还借款。3、甲方从收到借款之日起按每月百分之四向乙方支付资金使用费。若逾期还款，逾期时间的资金使用费双倍计算。4、丙方为此借款的本金和资金使用费提供担保。同时约定甲方将爱晚城老年公寓楼装饰装修工程的部分施工分包给原告施工，并收取乙方22%的管理费。另原告与被告钱长乐及王建望就三方前期的债权债务进行了约定。该协议落款处甲方栏有被告深圳博大公司湖北分公司字样的印章，代表人处为被告钱长乐签字。乙方栏有原告武汉红星公司盖章，丙方栏有钱长乐、王建望签字。2016年2月18日，原告通过其武汉农村商业银行的账户向被告深圳博大公司的账户汇款人民币200万元，用途载明为保证金。之后《合作协议》中约定的爱晚城老年公寓楼装饰装修工程未能如期开工，被告深圳博大公司湖北分公司也未能按期归还所支付的200万元，经原告多次要求无果，遂起诉至本院，诉请如前。另查明，在原告起诉时将担保人王建望列为共同被告，后原告申请撤回对其起诉，本院口头裁定予以准许。被告深圳博大公司名称于2015年8月进行工商变更，变更前名称先后为深圳市博大装饰工程有限公司、深圳市博大建设有限公司，被告深圳博大公司湖北分公司名称于2016年3月进行工商变更，变更前为深圳市博大装饰工程有限公司湖北分公司。再查明，在本院判决前，被告深圳博大公司向本院邮寄情况说明及深圳市公安局南山分局的立案告知书，说明钱长乐诈骗深圳博大公司的刑事案件已经被公安机关立案侦查，要求本院中止审理。本院认为，该案争议的焦点是原告与被告深圳博大公司湖北分公司、钱长乐于2016年1月31日签订的合作协议是否有效?因被告深圳博大公司与第三方湖北爱晚公司签订了《爱晚城老年公寓楼装饰装修工程施工承包合同》，在取得该项目后又将其交由钱长乐承包的深圳博大公司湖北分公司经营，由钱长乐向其缴纳管理费。虽然其与钱长乐就承包中各自的权利义务进行了约定（含钱长乐不得以总公司及分公司的名义发生借贷及融资行为），但该约定只能约束合同双方，不得对抗善意第三人。被告钱长乐作为深圳博大公司湖北分公司事实上的负责人，在取得了爱晚城项目后同原告签订合作协议，系双方真实意思表示，合同依法成立、有效。原告已经按照合同的约定向被告深圳博大公司账户，且明确注明该资金的性质为保证金，若该工程并未施工，其应将该资金退回给原告，但深圳博大公司在未向原告核实的情况下就将该款项扣除部分费用后支付给钱长乐，其行为明显与常理不符。深圳博大公司湖北分公司没有按照约定的时间退还200万元借款及资金使用费，违反合同约定。现原告要求其继续履行退款200万元及支付使用费的请求有理，本院予以支持。对于使用费，双方约定期内按照4%月计算（即年利率48%），逾期后按照期内的2倍计算（即年利率96%），该标准明显违反国家法律关于民间借贷利率的规定，本院依法调整为年利率24%，即被告深圳博大公司湖北分公司应以200万元为本金，按照年利率24%的标准从2016年2月18日向原告支付资金使用费至实际还清时止。被告深圳博大公司作为深圳博大公司湖北分公司的开设公司，应当对被告深圳博大公司湖北分公司的上述债务承担共同偿还责任。被告钱长乐自愿为该债务提供担保，原告要求其对上述债务承担连带清偿责任的请求符合《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条的规定，本院予以支持。虽被告深圳博大公司认为钱长乐涉嫌合同诈骗已向公安机关报警且公安机关已立案，但该刑事案件与本案的审理不属于同一法律关系，被告要求中止审理的理由不成立，本院不予采纳。被告钱长乐经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，缺席判决如下：一、被告深圳市博大建设集团有限公司湖北分公司、深圳市博大建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内共同向原告武汉市红星不锈钢装饰工程有限公司归还借款本金200万元及资金使用费（以200万元为本金，按照年利率24%的标准从2016年2月18日计算至实际付清之日止）。二、被告钱长乐对被告深圳市博大建设集团有限公司湖北分公司、深圳市博大建设集团有限公司的上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告武汉市红星不锈钢装饰工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28560元、保全费5000元，公告费560元，合计34120元，由原告武汉市红星不锈钢装饰工程有限公司自行承担5120元，被告深圳市博大建设集团有限公司湖北分公司、深圳市博大建设集团有限公司承担29000元（该费用原告已垫付，由两被告在支付上述款项时一并付清）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  周正华人民陪审员  余明周人民陪审员  耿汉英二〇一七年六月二十九日书 记 员  张 娟