辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽08民终1141号上诉人（原审被告):大连友兰建筑工程有限公司，住所地大连普湾新区。法定代表人：于继伟，董事长。委托诉讼代理人：刘再奇，辽宁律昇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:盖州市银盛新型保温材料有限公司，住所地盖州市。法定代表人：邹金池，董事长。委托诉讼代理人：李耀英，辽宁辰州律师事务所律师。原审被告:大连普湾新区三十里堡连宇建材园，住所地大连普湾新区。负责人：于菲，经理。委托诉讼代理人：于全健，男，现住大连市金州区金。原审被告:于菲，女，现住大连市金州。委托诉讼代理人：于全健，男，现住大连市金州区。上诉人大连友兰建筑工程有限公司与被上诉人盖州市银盛新型保温材料有限公司，原审被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园，原审被告于菲因买卖合同纠纷一案不服辽宁省盖州市人民法院（2016）辽0881民初221号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人大连友兰建筑工程有限公司委托诉讼代理人刘再奇，被上诉人盖州市银盛新型保温材料有限公司委托诉讼代理人李耀英，原审被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园、原审被告于菲委托诉讼代理人于全健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人大连友兰建筑工程有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判，被上诉人承担一、二审诉讼费用。主要事实及理由一、一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误；二、代理销售协议并无上诉人的权利义务，原审判决上诉人承担连带给付义务是错误的；三、上诉人不欠于才域工程款含案涉酚板款，原审在无根据的情况下认定上诉人没有支付连宇建材园货款，实属错误认定；四、原审法院违背公平原则，在没有证据佐证下认定欠款7046495，严重损害了当事人合法权益；五、一审判决违反法定程序，因程序违法导致实体判决不公，原审法院在上诉人主张主体不适格的情况下，仍强行判决上诉人承担连带给付责任，导致判决错误。被上诉人盖州市银盛新型保温材料有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。原审被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园、原审被告于菲辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人盖州市银盛新型保温材料有限公司在一审起诉请求：1、要求被告大连友兰建筑工程有限公司偿还所欠货款7,046,495元及逾期利息；2、要求被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园、于菲对上述所欠货款及逾期利息承担连带偿还责任。事由和理由:2012年9月18日,被告大连金州区三十里堡连宇建材园(2013年7月5日变更为大连普湾新区三十里堡连宇建材园,以下简称连宇建材园)与原告签订《代理销售协议书》，代理销售原告生产的保温材料酚醛板。被告大连友兰建筑工程有限公司通过被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园向原告购买酚醛板共计7,046,495元至今未付。故诉至法院，要求被告大连友兰建筑工程有限公司立即偿还货款及逾期利息，被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园、于菲承担连带偿还责任。一审法院审理查明：被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园系个体工商户。2012年9月18日，原告盖州市银盛新型保温材料有限公司与被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园、于菲签订《代理销售协议书》一份，内容约定：一、原告盖州市银盛新型保温材料有限公司（以下简称甲方）委托被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园（以下简称乙方）在大连市销售甲方生产的保温材料酚醛板，乙方以甲方的名义或乙方自己的名义，与需货方签订购销合同，销售甲方的酚醛板；二、乙方无论以自己的名义还是甲方的名义销售酚醛板，在货款没有付清情况下，酚醛板的所有权均归属于甲方，付清货款部分的酚醛板的所有权归属于需货方；三、乙方与需货方签订酚醛板的购销合同，经甲方确认并备案后，由甲方直接将货物交付给需货方，有关货物的数量、质量均由甲方负责与乙方无关，甲方负责为需货方开具发票；四、乙方的销售价款（不含税）的13%的部分归属于乙方。每次回款后，由甲方将乙方应得部分支付给乙方，乙方不得从货款中直接扣除。乙方所得部分的应交税款由乙方承担；五、乙方代表甲方与需货方进行对账、算账，并通知需货方将应付货款汇入甲方账户，乙方无权收取货款，不得将货款挪用和据为已有，否则应承担相应的法律责任。被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园（供方）与被告大连友兰建筑工程有限公司（需方）签订《产品供销合同》一份，内容约定：一、产品名称为改性酚醛保温板，规格型号为80mm厚1.2mX0.6m、50mm厚1.2X0.6m、30mm厚0.8mX.06m,包装方式塑料带，数量10000立方米，单价1260元，交货时间为2012年9月21日到2013年11月中旬；二、质量标准为按GB8624-2006《建筑材料及制品燃烧性能分级》检验，燃烧性能达到A2-sl,d0,t2级；三、结算方式为每100立方米结算一次；四、运输方式为供方负责运输到需方工地；五、运输方式及到达站港和费用负担，由需方负担。该《产品供销合同》的有效期限为2012年9月19日至2013年11月中旬。原告提出根据被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园的指示向被告大连友兰建筑工程有限公司庄河工地运送保温材料酚醛板，并提供载明酚醛板型号、数量及韩根程等人签字的出库单，原告提出韩根程等人系被告大连友兰建筑工程有限公司庄河工地施工人员，被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园表示无异议，但被告大连友兰建筑工程有限公司予以否认。本院从被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园处调取庄河工程酚醛板施工工程量决算值表、庄河工程酚醛板工程款分配各工区表二份，其中庄河工程酚醛板施工工程量决算值表载明2013-2014年工程量合计5592.457立方米，单价1260元/立方米，酚醛板材料费总计7,046,495元。庭审中被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园表示该两份表系由被告大连友兰建筑工程有限公司财务部门核算后出具的，证明其与被告大连友兰建筑工程有限公司关于酚醛板材料款尚未结算，被告大连友兰建筑工程有限公司不予认可。现原告诉至法院，要求给付酚醛板材料款7,046,495元。一审法院认为：本案争议的焦点为三被告是否应给付原告货款及利息。原告与被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园签订的《代理销售协议书》合法、有效，且原告根据被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园的指示运送保温材料酚醛板，被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园负有给付原告货款的义务。本院从被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园调取的庄河工程酚醛板施工工程量决算值表载明酚醛板材料费7,046,495元，被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园亦认可原告尚未收到酚醛板材料款，故被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园应承担向原告给付材料款7,046,495元的责任。双方未书面约定利息，故被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园应从原告起诉之日，即2016年1月13日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息支付原告资金占用期间的损失。被告于菲系被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园个体工商户的经营者，故原告要求被告于菲承担责任的诉讼请求，不予支持。被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园与被告大连友兰建筑工程有限公司签订的《产品销售合同》合法、有效，被告大连友兰建筑工程有限公司应当及时给付被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园材料款，但其至今未付，导致被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园未能及时给付原告材料款，故被告大连友兰建筑工程有限公司应在所欠被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园酚醛板材料款范围内承担连带给付责任。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条之规定，判决如下：一、被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园于判决生效后三十日内给付原告盖州市银盛新型保温材料有限公司酚醛板材料款7,046,495元，并从2016年1月13日起至本判决确定的还款之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率付息。二、被告大连友兰建筑工程有限公司在所欠被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园酚醛板材料款范围内承担连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费61,125元，由被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园负担。诉讼保全费5000元，由原告盖州市银盛新型保温材料有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审法院查明的事实一致。本院认为，被上诉人盖州市银盛新型保温材料有限公司与原审被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园签订的《代理销售协议书》，系双方当事人真实意思表示，合法、有效，本院应予确认。被上诉人盖州市银盛新型保温材料有限公司根据原审被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园的指示运送保温材料酚醛板，原审被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园依法负有给付货款的义务。原审法院从工程量决算表中确定酚醛板材料费7,046,495元，并经原审被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园认可，故原审判处大连普湾新区三十里堡连宇建材园应给付材料款7,046,495元，符合事实及法律规定，本院应予支持。关于上诉人提出《代理销售协议书》中，并无上诉人的权利义务，原审判决上诉人承担连带给付义务是错误的上诉理由，本院认为，虽然《代理销售协议书》中，并没有明确上诉人的权利义务内容，但案涉货物确由上诉人实际接收并安装使用，为提高诉讼效率，降低诉讼成本并减少诉累，原审判处上诉人在所欠原审被告大连普湾新区三十里堡连宇建材园酚醛板材料款范围内承担连带给付责任一节，并无不当，本院应予支持。综上，上诉人未能提交充分证据，上诉请求及理由，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费61125元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  于永威审判员  段建勇审判员  杨名环二〇一七年六月十日书记员  张 锐