辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽12民终707号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司通化中心支公司，住所地吉林省通化市。负责人：程刚，该公司经理。委托上诉代理人：孙鹏飞，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘佳柠，住辽宁省西丰县。委托诉讼代理人：郭明昊，住吉林省东辽县。原审被告：杨程越，住吉林省通化市东昌区。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司通化中心支公司（以下简称通化人寿保险公司）因与被上诉人刘佳柠、原审被告杨程越机动车交通事故责任纠纷一案，不服西丰县人民法院(2016)辽1223民初1561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人通化人寿保险公司的委托诉讼代理人孙鹏飞，被上诉人刘佳柠的委托诉讼代理人郭明昊到庭参加了诉讼。原审被告杨程越经传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。通化人寿保险公司上诉请求：撤销原判并依法改判，申请对刘佳柠的伤残情况进行重新鉴定，诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决依据的鉴定结论系当事人单方委托，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，上诉人申请法院重新委托鉴定；原审判决精神损害抚慰金过高，应调整为3000元。被上诉人刘佳柠辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持。原审被告杨程越未作答辩。刘佳柠向一审法院起诉请求：要求通化人寿保险公司赔偿各项损失118154.89元本案诉讼费用、鉴定费由杨程越赔偿。一审法院认定事实：2016年8月1日下午14时10分，杨程越驾驶吉E6SX**号轿车沿集锡线公路由东向西行驶至325公里＋500米处（即辽宁省西丰县平岗镇三合村士佳屯）时，将横过该公路的刘佳柠撞伤而发生交通事故。刘佳柠受伤后打车（支出打车费100元）到吉林省辽源市矿业（集团）职工总医院门诊治疗，支出门诊医疗费1,958.89元，被诊断为：左小腿骨折。由于该医院在一周内不能做骨科手术，刘佳柠又于当日转往辽源市中心医院住院治疗20天，于8月20日出院（出院时支出打车费100元）。被诊断为：1、左侧胫腓骨粉碎性骨折。2、头部外伤。3、右髋部外伤。支出住院医疗费46,139.88元。刘佳柠住院期间，在辽源市中心医院病人费用清单医院收取护理费的项目中写明：一级护理3天，二级护理17天。2016年8月2日，因辽源市中心医院没有血清药物，刘佳柠到吉林省东辽县医药药材有限责任公司购买血清支出药费款320元，刘佳柠合计支出医疗费48,418.77元。该事故经西丰县公安局交通警察大队处理，认定杨程越驾驶机动车未按操作规范安全驾驶、文明驾驶的行为，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定，是造成此事故的全部原因，应承担此事故的全部责任，刘佳柠无责任。2016年11月2日，西丰县公安局交通警察大队委托铁岭鹿城法医司法鉴定所对刘佳柠的伤残等级和二次手术费用进行了评估和鉴定，鉴定所于2016年11月7日做出鉴定结论为：（一）刘佳柠左侧胫腓骨粉碎性骨折伤残等级九级。（二）刘佳柠二次手术费用评估为7,575元。原告支出鉴定费1,800元。另查明，杨程越所驾驶的吉E6SX**号轿车于2016年4月9日在通化人寿保险公司投保了交强险和商业三者险50万元不计免赔，保险期间至2017年4月8日24时止。一审法院认为：杨程越在驾驶吉E6SX**号轿车过程中违反了我国《道路交通安全法》第二十二条的规定，将刘佳柠撞伤，其违章行为已侵犯了刘佳柠的身体健康权，理应对所造成的损害后果承担赔偿责任。但由于该轿车在被告通化人寿保险公司投保了交强险和商业三者险，依照我国《道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿……”；而我国《保险法》第六十五条又规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金……”。又根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）、不足部分,由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”。因此通化人寿保险公司首先应当在该轿车交强险医疗费用赔偿限额内赔偿刘佳柠医疗费1万元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿刘佳柠告护理费、交通费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金。对超出交强险赔偿限额以上部分的医疗费、二次手术费、住院伙食补助费则在该轿车商业三者险责任限额内赔偿。鉴定费由杨程越赔偿。其中医疗费按医疗部门出具的医疗费收据和药材公司出具的药费收据计算。通化人寿保险公司对刘佳柠提出的赔偿护理费的请求，其答辩意见按医院病志中实际住院天数19天计算，但在刘佳柠住院病人费用清单收取护理费费用中明确写明：一级护理为3天，二级为17天，故可按该护理级别和护理天数计算护理费的护理天数（共23天），并依照《辽宁省2016年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的通知中居民服务、修理和其他服务业平均工资每天101.44元计算。交通费根据原告的病情，可按刘佳柠入、出院时的打车费、去西丰县西丰镇做伤残鉴定时的打车费和刘佳柠在住院期间其家属回家取钱款衣物的交通费，酌情确定为380.00元。住院伙食补助费，也按病人费用清单中的护理天数（共20天），每天50.00元计算。残疾赔偿金按鉴定部门对刘佳柠鉴定的伤残等级（九级）和上述通知中农村常住居民人均可支配收入标准计算20年。精神损害抚慰金也按上述通知中农村常住居民人均可支配收入标准和伤残等级计算3年。二次手术费按鉴定部门鉴定评估的金额计算。鉴定费按鉴定费收据计算。对通化人寿保险公司提出的因刘佳柠出院后单方对伤残等级做出鉴定而申请重新进行伤残等级鉴定的答辩意见，由于原告的伤残等级鉴定是公安机关委托司法鉴定部门做出的，其鉴定程序是合法的。现通化人寿保险公司又未提供鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格和鉴定结论依据不足的事实和证据，故其要求重新鉴定的申请一审法院不予准许。判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司通化中心支公司在杨程越驾驶的吉E6SX**号轿车交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告刘佳柠医疗费1万元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费2,333.12元（101.44元/天×3天×2人+101.44元/天×17天×1人）、交通费380.00元、残疾赔偿金48,228元（12,057元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金7,234.2元（12,057元/年×3年×20%），合计68,175.32元；二、中国人寿财产保险股份有限公司通化中心支公司在杨程越驾驶的吉E6SX**号轿车商业三者险责任限额内赔偿原告医疗费38,418.77元（48,418.77元－1万元）、二次手术费7,575元、住院伙食补助费1,000元（50元/天×20天），合计46,993.77元；三、杨程越赔偿原告鉴定费1,800元。上列一至三项自一审判决生效后10日内履行。如通化人寿保险公司、杨程越未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,639.38元，由杨程越负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换与质证。上诉人提交（损残）检验鉴定委托书一份，证明被上诉人的伤残鉴定是由交警部门委托鉴定所出具的鉴定结论。被上诉人对该份证据的真实性无异议，但对交警部门委托鉴定行为不予认可，要求重新委托鉴定。本院认为：该份证据由西丰县公安局交通警察大队出具，双方当事人对该份证据的真实性及委托过程均无异议，因此对该份证据予以采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，第一，关于是否重新委托鉴定。在上诉状中，通化人寿保险公司主张依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”之规定，申请重新委托鉴定。依照上述司法解释规定，人民法院重新委托鉴定应符合“一方当事人自行委托”、“有证据足以反驳”等实质性要件。但在本案中，根据刘佳柠提交的（损残）检验鉴定委托书等证据可以认定，该鉴定结论的申请人为西丰县公安局交通警察大队，并非本案某一方当事人；在二审审理过程中，通化人寿保险公司也未能提交证据反驳鉴定结论。因此，通化人寿保险公司申请重新鉴定的主张不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定。另在本案中，铁岭鹿城法医司法鉴定所及鉴定人已被列入鉴定人名册，可以从事伤残等级鉴定。综上，通化人寿保险公司的该项上诉请求没有事实和法律依据，为了减少诉累、实现司法便民利民，该项上诉请求不予支持；第二，关于精神抚慰金数额。在本案中，刘佳柠作为一名未成年人，因本案交通事故受伤入院、并被认定构成伤残等级，这必将对其精神造成影响与伤害，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，应当给予一定的精神损害抚慰金。通化人寿保险公司主张精神损害抚慰金应调整为3000元，但未能提交相应证据支持其上诉主张，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，应承担举证不力的相应后果。根据刘佳柠的伤残等级、未成年人的自然状态等情况，原审法院认定的精神损害抚慰金数额并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。二审案件受理费2639.38元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司通化中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  潘铁华审 判 员  田 宇代理审判员  崔 畅二〇一七年六月一日书 记 员  付庚宇