陕西省渭南市中级人民法院民 事 裁 定 书(2017)陕05民终952号上诉人（原审原告）：渭南职业技术学院。法定代表人：张雄，院长。委托诉讼代理人：吴民仓，渭南职业技术学院法律顾问。被上诉人（原审被告）：渭南磊森石业有限公司。法定代表人：冯公选，董事长。委托诉讼代理人：冯选凹，系冯公选之胞兄。委托诉讼代理人：李选举，渭南磊森实业有限公司办公室主任。原审第三人：渭南磊森工艺品有限公司。法定代表人：任玲，董事长。委托诉讼代理人：商建龙，陕西省华阴市华山法律服务所法律工作者。上诉人渭南职业技术学院因与被上诉人渭南磊森石业有限公司及原审第三人渭南磊森工艺品有限公司案外人执行异议之诉一案，不服华阴市人民法院（2016）陕0582民初1039号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。渭南职业技术学院上诉请求：撤销（2016）陕0582民初1039号民事裁定，依法指定其他基层法院审理本案。事实和理由，1、一审法院两次开庭已查明本案的基本事实，但故意未予认定。（1）上诉人在2012年12月28日接到华阴市法院送达的暂停支付第三人工程款2348120.83元之前已按照上诉人与第三人之间签订的《渭南职业技术学院景观大道施工合同》（该合同价款总金额为318.11元）的约定，分七次支付给了第三人290万元（见一审上诉人提交的付款财务凭证）。可见，华阴市法院强制执行划拨上诉人2348120.83元协助执行款项无事实依据。（2）2013年8月22日上诉人因疏忽向第三人预付工程款10万元，违反了人民法院暂停支付裁定，上诉人愿为此10万元支付行为依法承担相应责任。（3）由于上诉人景观大道工程项目至今未完成决算，上诉人应付第三人工程款数额暂无法确定，该情况上诉人已于2016年6月14日书面致函执行案件的华阴市法院。一审法院认为“本案当事人争议的实质是被执行人在第三人处的到期债权是否实际存在数额”。上诉人已向一审法院提交了充分详实且三方当事人均无异议的证据，但一审法院对此基本事实未予认定。2、一审适用法律错误。（1）最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第63条规定，第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。上诉人在2016年6月12日接到华阴市法院《协助执行通知书》后，于2016年6月14日已致函执行法院，该项目未完成决算，不存在支付有关工程款事项，已明确提出了异议。但2016年7月20日执行法院仍裁定强制执行划拨上诉人银行存款2348120.83元，明显违反了上述规定。（2）上诉人提起本案案外人执行异议之诉纠纷一案是依据华阴市法院（2016）单0582执异4号执行裁定书的指引。该执行裁定书载明案外人对裁定不服，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。而一审民事裁定引用《民事诉讼法》第119条第（四项）的规定，认为本案不属于人民法院受理民事诉讼的范围，无端剥夺了上诉人司法救济权利，显属适用法律错误。由于本案错误执行的主体与执行异议审查以及执行异议之诉审判的主体为同一人民法院，由于华阴市人民法院（2016）单0586执异4号执行裁定书和华阴市人民法院（2016）单0582民初1039号民事裁定书，均明显偏袒被上诉人，致使上诉人正当权益维护受阻。为避免地方保护和同一单位护短，维护持续正义，上诉人强烈请求二审法院审理后撤销一审民事裁定，指定其他基层法院依法审理本案。渭南磊森石业有限公司辩称，上诉人的诉讼请求依法不能成立，一审法院的裁定合法有效，要求指令其他基层法院审理没有法律依据，民诉法解释三304条规定，一审法院审理查明，有6次裁定送达给上诉人，具有法律效力，每次裁定写的很清楚，要冻结第三人的款项，但上诉人从来未提出异议。应当依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审裁定。渭南磊森工艺品有限公司述称：上诉人上诉理由充分，应当支持上诉人的上诉请求。渭南职业技术学院向一审法院起诉请求：1、请求判决停止对申请人2348120.83元的执行，并要求返还划拨原告的2348120.83元存款。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：我院在审理渭南磊森石业有限公司与渭南磊森工艺品有限公司买卖合同纠纷一案中，根据渭南磊森石业有限公司的申请，于2012年12月28日，向渭南职业技术学院送达（2013）阴民初字第00037号民事裁定书，裁定主文为：暂停支付渭南磊森工艺品有限公司在渭职院的工程款2348120.83元。渭南职业技术学院在送达回证上盖公章签收。2013年12月28日，我院向渭南职业技术学院送达保全裁定，主文同上，渭南职业技术学院在送达回证上盖办公室公章签收。2014年6月25，我院向渭南职业技术学院送达（2013）阴民初字第00037-3号民事裁定书，内容为：暂停支付渭南磊森工艺品有限公司在渭职院的工程款2348120.83元，办公室签收。并对渭南职业技术学院基建处副主任王建海作调查笔录，王表示，自从2012年12月份收到法院的诉讼文书后，再未向渭南磊森工艺品有限公司支付过工程款。2014年12月24日，我院向渭南职业技术学院送达（2013）阴民初字第00037-4号民事裁定书，裁定主文同上，渭南职业技术学院办公室签收。2015年7月3日，我院向渭南职业技术学院送达（2015）华阴民初字第00578号民事裁定书，内容为渭职院暂停支付渭南磊森工艺品有限公司工程款2348120.83元，如需要支付，应提存该款项至华阴人民法院，渭南职业技术学院基建处副主任王建海代收。案件进入执行程序后，2016年6月12日，我院向渭南职业技术学院送达协助执行通知书，内容为：请你单位自接到本通知书之日3日内，将华阴市人民法院作出的（2015）华阴民初字第00578号民事裁定书所保全的渭南职业技术学院暂停支付渭南磊森工艺品有限公司工程款2348120.83元，打入法院执行款专户，渭南职业技术学院办公室签收。2015年6月14日，渭南职业技术学院书面致函我院，内容为：该项目未完成决算，不存在支付有关工程款事项。2016年6月28日，我院向渭南职业技术学院送达（2016）陕0582执310号履行到期债务通知书，主要内容为：1.收到本通知书十五日内直接向渭南磊森石业有限公司履行你公司对渭南磊森工艺品有限公司的到期债务2348120.83元，并不得向渭南磊森工艺品有限公司清偿；2.如有异议，应当自收到本通知书十五日内向本院提出，若擅自向渭南磊森工艺品有限公司履行造成财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与渭南磊森工艺品有限公司承担连带清偿责任外，本院将依法追究你妨害执行的法律责任。渭南职业技术学院基建处处长詹卫忠签收。我院执行人员同时与渭南职业技术学院基建处主任詹卫忠做调查笔录，詹称：渭南职业技术学院有还没给付给渭南磊森工艺品有限公司的工程款，自从收到第一份华阴市法院的民事裁定书后，渭南职业技术学院再没有给付过渭南磊森工艺品限公司工程款，未付工程款的具体数字未决算，现在具体数字不能确定。2016年7月20日，我院作出（2016）陕0582执310号执行裁定，主文为：对渭南磊森工艺品有限公司在渭南职业技术学院到期债权中的2348120.83元予以强制执行。同一天作出（2016）陕0582执310号之一执行裁定，内容为冻结或划拨渭南职业技术学院的银行存款2348120.83元。并于2016年7月21日执行。2016年7月29日，渭南职业技术学院提出书面执行异议申请，请求撤销我院（2016）陕0582执310号执行裁定，理由是：一、不存在到期债务，执行措施没有事实根据；二、执行裁定适用法律错误。2016年8月16日。我院作出（2016）陕0582执异4号民事裁定书，驳回渭南职业技术学院的异议请求。另查明，渭南职业技术学院于2013年8月22日向渭南磊森工艺品有限公司预付工程款10万元。一审法院认为，本案当事人争议的实质是被执行人在第三人处的到期债权是否实际存在及数额。根据有关法律规定，第三人到期债权的界定、执行及相关救济途径，有明确的法律规定，不属于第三人执行异议之诉审理的范围，否则，有可能影响当事人的合法权益。且原告在法院裁定保全后，继续向本案第三人支付款项的行为，违反法律规定，也不足以完全排除强制执行。为依法妥善处理本案，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项的规定，裁定如下：驳回渭南职业技术学院的起诉。本院认为，本案系上诉人（即执行案外人）渭南职业技术学院对执行异议裁定不服提起的案外人执行异议之诉，有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关，符合案外人提起执行异议之诉的条件，属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。原审裁定驳回上诉人起诉不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销华阴市人民法院（2016）陕0582民初1039号民事裁定；二、本案指令华阴市人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长  吴丽宁审判员  安维科审判员  张战武二〇一七年六月二十六日书记员  王 莎