新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书(2017)新2301民初2519号原告：昌吉市东升鸿福大饭店。住所地：昌吉市北京南路**号。法定代表人：王开金，该饭店经理。委托代理人：郑海池，新疆广泽律师事务所律师.被告：孙小丽，女，汉族，1973年12月24日出生，现住昌吉市。原告昌吉市东升鸿福大饭店与被告孙小丽劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月17日受理后，依法由审判员徐新军适用简易程序，于2017年5月11日公开开庭进行了审理。原告昌吉市东升鸿福大饭店的委托代理人郑海池，被告孙小丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2016年被告到原告处工作，被告自行提出将每月150元社会保险费以现金形式予以发放。因被告在上班期间偷拿单位的散装大米和面粉，原告予以调查，调查期间被告违反单位考勤制度，原告对被告作出除名及处罚决定。原告的决定符合法律规定，现原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求依法判令：1、支持原告对被告做出的开除决定，原、被告双方的劳动关系自2016年12月1日解除；2、原告不支付被告工资5400元及赔偿金7950元，不退还培训费300元；3、本案诉讼费用由被告承担。被告辩称：原告开除被告的决定是不准确的，被告认为仲裁裁决事项正确，请求法庭驳回原告的诉讼请求。原告举证，被告质证及本院认证如下：证据1，昌市劳人仲字（2016）第44号仲裁裁决书、送达回证各一份，拟证实原、被告之间的劳动争议经过了仲裁前置程序，原告在法定期限内提起了诉讼，起诉程序合法。经质证，被告对该证据无异议。本院予以认定。证据2，劳动合同书及声明各一份，拟证实原告与被告之间签订有劳动合同，合同约定被告月工资是2500元。被告在工作期间自愿向原告声明不为其缴纳社保，将社保以现金的方式给其支付。经质证，被告对证据真实性无异议。因被告对证据真实性无异议，本院对证据真实性予以认定。证据3，调查笔录两份，拟证实被告在工作期间偷拿单位的物品，原告于2016年11月26日予以调查核实的事实。经质证，被告以原告进行调查时其不在调查现场，对被调查人的陈述不予认可，故对证据真实性不予认可。因原告依据规章制度行使对职工管理，故本院对上述证据真实性予以认定。证据4，考勤记录一份，拟证实2016年11月26日至11月30日被告无故旷工四天的事实。经质证，被告对证据真实性无异议，但认为被告在2016年11月26日在岗期间被通知回家接受调查，被告因故未到单位不属于无故旷工。因被告对证据真实性无异议，本院对证据真实性予以认定。证据5，全面质量管理手册第15页，拟证实按照原告单位的规章制度的规定，无故旷工三天或以上按自动离职处理，并处罚款。经质证，被告以工作期间没有见过该手册为由，对其真实性不予认可。因规章制度属原被告签订劳动合同中约定的附件，故本院对证据真实性予以认定。证据6，决定一份，拟证实被告在工作期间无故旷工三天，并偷拿单位物品，原告依照单位规章制度对被告作出罚款并予以开除的决定。经质证，被告以原告的决定未向其告知为由，对其真实性不予认可。因撤销该决定系被告申请劳动仲裁时的申请内容，故本院对证据真实性予以认定。被告为证实其反驳意见成立，向本院提交原告作出的通报一份，拟证实2016年12月1日，原告在公示栏通报被告私自将酒店的物品拿出酒店，并罚款5000元予以开除，通报中无原告无故旷工的内容。经质证，原告对证据真实性无异议。因原告对证据真实性无异议，本院对证据真实性予以认定。经当事人举证、质证及本院认证，查明如下事实：被告原系下岗职工，其与原告于2015年10月21日签订劳动合同。合同约定的期限为2015年10月21日至2017年10月21日。原告工作岗位为员工餐厨师，月工资2500元。因被告下岗后其自行交纳社会保险费用，原、被告在劳动合同关于社会保险条款中约定，被告不要求原告办理各项社会保险金，由原告每月给被告补发150元现金。该合同第三十二条本合同附件如下：岗位说明书；考勤及各类假期管理办法各项规章制度。被告入职后，原告向被告收取培训费300元。2016年11月26日，原告对被告存在违反单位规章制度（私拿单位物品）的行为进行调查。查实被告工作柜面上有用保鲜袋包裹的大米及被告有从酒店带出空置大米袋及面粉袋的行为。2016年12月1日，原告在单位公示栏张贴通报，其中涉及本案被告的内容为”孙小丽在酒店工作期间，多次违反酒店管理规定私自将酒店物品带出酒店，给予考核5000元并勒令开除，其余员工引以为戒。同日，原告作出”关于对员工餐厨师孙小丽的通报批评”,以本案被告自2016年11月27日起无故未到岗持续3天以上构成旷工及私拿饭店物品的违规行为作出如下处理决定：1、罚款5000元；2、给予开除处理。原告未向被告送达上述通报批评。被告自2016年11月27日至原告作出通报批评之日未到单位工作。原告作出上述通报批评后，被告于2016年12月2日申请劳动争议仲裁。另：1、原告认可入职员工工作满一年增加店龄工资50元，至2016年10月，被告每月应发工资为2700元；2、原告未向被告支付2016年10月至2016年11月期间的工资5400元；3、被告在庭审中认可其在下班后有从原告处将空置大米袋及面粉袋带出的行为；4、原告提供的规章制度中对偷窃错误及旷工行为均有处罚措施，其中偷窃、骗取、故意毁损宾客、酒店或同事的财物：罚款100元。无故连续旷工三天或以上，作自动离职处理：罚款100元。本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。根据上述规定，原告对违反单位规章制度的职工具有相应管理职权。本案中，双方的争议是原告提供考勤表能否证实被告自2016年11月27日至原告作出通报批评之日未到单位工作是否属于无故旷工。结合双方纠纷起因，原告对被告违反规章制度的行为进行调查至作出相应处理决定，该期间被告被告知回家等待调查处理属于比较正常的方式，该期间并非被告自行决定，故原告认为被告存在无故旷工的事实不能成立。原告据此作出处理决定有误，应予以撤销。原告要求支持其对被告做出的开除决定的主张，本院不予支持。因被告于2016年12月2日申请劳动争议仲裁，该时间可视为原被告解除劳动合同的时间。《中华人民共和国劳动法》第五十条：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。原、被告劳动关系存续期间原告未向被告支付2016年10月至2016年10月期间的工资5400元的事实成立，原告不支付被告工资5400元的主张，因无事实依据和法律依据，本院不予支持。由于原告作出的处理决定被撤销，其与被告解除劳动合同的行为属于违法解除。根据《劳动合同法》的第八十七规定，原告应承担向劳动者支付赔偿金的法律责任。故原告不支付被告赔偿金7950元的主张，本院不予支持。根据《职业教育法》关于企业应承担对职工进行职业教育的的费用的规定，原告要求不退还被告培训费300元的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：一、撤销原告于2016年12月1日作出的处理决定；二、原告昌吉市东升鸿福大饭店与被告孙小丽劳动关系于2016年12月2日予以解除；三、原告昌吉市东升鸿福大饭店于本判决生效之日起十日内支付被告孙小丽2016年10月至2016年11月期间的工资5400元；四、原告昌吉市东升鸿福大饭店于本判决生效之日起十日内支付被告孙小丽违法解除劳动合同赔偿金7950元（2650元／月×1.5个月×2）；五、原告昌吉市东升鸿福大饭店于本判决生效之日起十日内退付被告孙小丽培训费300元。以上第三项至第五项合计金额为13650元。案件受理费10元（原告已缴纳），由原告昌吉市东升鸿福大饭店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可向本院申请强制执行，申请执行的期限为两年，如果超过法定期限提出执行申请的，本院则依法不予受理。审判员  徐新军二〇一七年六月二十九日书记员  高 瑞