江西省南昌市西湖区人民法院民 事 判 决 书(2016)赣0103民初2080号原告：敖扬彪，男，1962年12月9日生，汉族，住江西省丰城市。被告：南昌天恒工程设计咨询有限公司，住所地：南昌市西湖区抚河中路469号406室。组织机构代码：66978888-0。法定代表人：王华均，该公司总经理。委托代理人：陈涛，江西赣联律师事务所律师，执业证号：13601199310909196。委托代理人：黄枚丽，江西赣联律师事务所律师，执业证号：13601201611335976。原告敖扬彪诉被告南昌天恒工程设计咨询有限公司（以下简称“南昌天恒公司”）劳动争议一案，本院受理后，被告南昌天恒公司又因同一仲裁裁决另行起诉原告敖扬彪劳动争议案，为此本院决定两案合并审理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告敖扬彪，被告南昌天恒公司的委托代理人陈涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告敖扬彪诉称：原告于2014年4月16日入职被告南昌天恒公司，从事施工图设计工作。2016年2月1日被告法定代表人王华均说公司没事干，突然将我辞退。在任职期间，被告公司规定星期六上班，但一直没有付给原告加班费，也没有支付原告代通知金1个月工资。由于被告违规辞退原告，被告需补偿赔偿金单位解约赔偿金4个月工资，也没支付原告代通知金1个月工资；被告克扣拖欠劳动报酬（近5个项目提成、所有加班、未签劳动合同双倍工资、2016年1月底薪、两个项目已交提成表中21200元），需按以上金额不低于25%进行补偿附加赔偿金。2015年3月，原告要求与被告公司签订书面劳动合同，被告公司不签，需补发原告2014年5月16日至2016年2月1日共计20.5个月双倍工资。被告法定代表人王华均在原告入职时承诺施工图按20%合同额提成给原告，并且还可高出别人3%，近5个项目设计提成（含合同外及返工）大部分没有支付等。故原告诉至法院，要求：1、补发原告五个项目施工图提成（含合同外设计、返工设计等）837758元；2、补发原告2014年4月16日-2016年2月1日期间星期六加班费296603元；3、补发被告违规辞退原告赔偿金226240元；4、补发被告拒签劳动合同双倍工资816893元。原告敖扬彪提交了如下证据：证据一、原告身份证、被告企业信息，证明原、被告主体身份适格。证据二、银行流水，证明1、原告与被告存在劳动关系；2、原告的工资收入为3800元/月及提成1.1万元；3、2016年1月份的工资被告未发给原告。证据三、原告书写的工作记录两份，证明被告没有付给原告所做的五个项目施工图的提成（含合同外设计、返工设计等），提成应按23%计算，被告也没有与原告签订劳动合同，劳动合同法规定的双倍工资被告必须支付。证据四、短信记录，证明原告向被告要求补发各项费用。证据五、工艺流程图两份，证明原告对江西品汉有机硅新材料有限公司重新做了工艺流程图。证据六、管道布置图，证明江西开门子肥业公司项目原告做了返工。证据七、旅差费报销单，证明原告去江西品汉有机硅新材料有限公司、江西开门子肥业公司、南昌天恒工程设计咨询有限公司返工的事实，且证明了原告星期六也在上班。证据八、设计合同书，证明原告设计高安瑞东气体施工图纸的设计提成按工艺设计费用12万元作为基数计算。证据九、设计合同书、邮件记录，证明合同中不含压力管道，原告做了合同外的内容，被告未计算提成给原告，江西开门子肥业股份有限公司称原告拖延了时间，实际上他们2015年9月7日才向原告提供的图纸。证据十、图纸目录、返工记录、返工图片，证明高安瑞东的工程有返工，该项目是原告本人所做。证据十一、江西品汉有机硅新材料有限公司工程返工图纸目录、蓝图制作结算单、QQ记录，证明江西品汉有机硅新材料有限公司项目需要返工，该项目2014年出过白图，该项目是原告本人所做。证据十二、江西长新金阳光项目蓝图制作结算单，证明该项目是原告本人设计的。证据十三、江西开门子肥业工艺完成图目录、蓝图制作结算单，证明该项目是原告本人设计的。证据十四、原告与湖北设计院徐工的QQ记录、部分外管完成图，证明江西品汉有机硅新材料有限公司的外管是原告本人设计的，湖北设计院已审核，原告星期六还在上班。证据十五、QQ记录及邮件记录、气体报销单、蓝图制作结算单、原天恒公司员工证明，证明原告星期六还在上班，亚染科技的项目是原告本人设计，出差去高安是高安瑞东气体的现场返工。证据十六、邮件记录、开会记录、QQ记录、工作信息，证明开门子肥业项目是原告做的。业主在设计上有些问题要商定，原告在被告公司上班每天9小时以上，天恒公司的作息时间是8:30-17:30。开门子肥业交完工艺图后，没有提过终止合同等任何事项。证据十七、电话录音，证明原告向被告要求过五个项目的提成，及原告星期六还在上班的事实。证据十八、南劳仲裁字（2016）第44号仲裁裁决书、送达回执，证明本案已经过诉讼前置程序。被告南昌天恒公司辩称：2014年4月16日，原、被告通过签订劳动合同并确定劳动关系，约定原告工作岗位为施工图纸设计，月工资标准为每月3800元。但在工作过程中，原告十分不负责任，不但没有按照公司要求履行并完成工作任务，且经常在上班时间玩游戏、炒股等；且因原告设计图纸缺陷导致返工，给被告造成巨大损失。被告因此于2016年2月1日与原告解除了劳动关系。由于被告工作人员的失误，丢失了劳动合同，被告愿意依法支付赔偿金等及为原告补缴社会保险。但被告认为仲裁裁决认定事实不清、证据不足。我方对仲裁认定的事实基本上无异议，仅对工资标准及1.1万元的提成有异议，我方认为原告的工资标准应为3800元/月，1.1万元系借款，不是提成。原告的诉请无事实及法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求，并按照3800元的工资标准判决被告补发原告双倍工资差额部分507元及支付赔偿金15200元，合计应支付人民币15707元；本案诉讼费由原告承担。被告南昌天恒公司提交了如下证据：证据一、仲裁裁决书，证明原告在被告处的工资为2500元/月，无法说明被告拖欠原告提成工资。经审理查明，原告于2014年4月16日入职被告处，从事施工图设计工作，月基本工资为3800元。原、被告未签订劳动合同，被告亦未为原告缴纳社会保险费。2016年2月1日被告口头将原告辞退，并于2016年2月4日通过银行转帐方式支付了原告11000元，并注明系提成。2016年4月12日原告向南昌县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求1、补发在职期间的每周六加班费538335元；2、支付违法解除劳动合同的赔偿金2635264元；3、为原告补缴在职期间的职工养老、医疗保险；4、支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额816893元；5、补发五个项目施工图提成（含合同外设计、返工设计等）845558元。2016年7月5日南昌县劳动争议仲裁委员会作出裁决：1、被告向原告补发双倍工资差额部分666.7元，支付赔偿金20000元，合计20666.7元；2、被告到南昌县社会保险经办机构为原告办理社会保险参保，并补缴2014年4月至2016年2月期间的基本养老保险费和医疗保险费，保险费个人缴费部分由原告承担；3、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，于2016年7月25日诉至本院，要求1、补发原告五个项目施工图提成（含合同外设计、返工设计等）837758元；2、补发原告2014年4月16日-2016年2月1日期间星期六加班费296603元；3、补发被告违规辞退原告赔偿金226240元；4、补发被告拒签劳动合同双倍工资816893元。被告亦不服该仲裁裁决，于2016年8月5日诉至江西省南昌县人民法院，要求判决按照3800元的工资标准补发原告双倍工资差额部分507元及支付赔偿金15200元，合计15707元；本案诉讼费由原告承担。2016年9月12日江西省南昌县人民法院裁定该案移送至本院处理。另查明，原告离职前十二个月的平均工资为4717元。上述事实，有原、被告提供的证据及庭审笔录所证实。本院认为，原、被告在劳动关系存续期间，未签订书面劳动合同。根据法律规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。但根据相关规定，用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。原告于2016年4月12日申请仲裁，故被告应当支付原告自2015年4月12日至2015年4月15日期间的二倍工资差额，计算为629元（4717元/月÷30天×4天）。关于原告的工资标准，被告发放给原告的款项中注明了提成，可以确认原告的收入包括提成工资。原告要求补发五个项目施工图提成（含合同外设计、返工设计等）837758元及每周六的加班工资296603元，因证据不足，本院不予采信。关于原告主张的经济赔偿金，被告认可系违法解除双方劳动关系，并同意支付经济赔偿金，故本院予以支持，经济赔偿金计算为18868元（4717元/月×2个月×2倍）。关于原告要求补缴在职期间的职工养老、医疗保险，不属于法院的受案范围，本院不予审理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告南昌天恒工程设计咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告敖扬彪未签订书面劳动合同的二倍工资差额629元、经济赔偿金18868元，共计19497元；二、被告南昌天恒工程设计咨询有限公司无需支付原告敖扬彪五个项目施工图提成（含合同外设计、返工设计等）837758元；三、被告南昌天恒工程设计咨询有限公司无需支付原告敖扬彪2014年4月16日-2016年2月1日期间星期六加班费296603元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的案件受理费10元，由原、被告各承担5元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院，且应在递交上诉状后七日内，到南昌市中级人民法院缴纳上诉费，或办理减、免、缓交手续，逾期不交或未按规定办理相关手续，南昌市中级人民法院按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决书确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为2年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日后起计算。审 判 长  陈 敏人民陪审员  章花兰人民陪审员  熊江玲二〇一七年六月十六日书 记 员  郭洋洋速 录 员  邹 庸