湖南省宁远县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1126民初62号原告：蒋三仔，男，1968年3月3日出生，汉族，湖南省宁远县人，农民，住宁远县天堂镇蒋家村**组。委托诉讼代理人：欧阳凌，湖南宁远舜峰法律服务所法律工作者。被告：吉拥军，男，1973年5月20日出生，汉族，湖南省宁远县人，农民，住宁远县湾井镇朵山村*组。委托诉讼代理人：骆盛智，湖南舜源泽律师事务所律师。被告杨志清，男，1964年3月21日出生，汉族，湖南省宁远县人，农民，住宁远县文庙街道刘家村*组。委托诉讼代理人：文海军，湖南铭慧律师事务所律师。被告张永红，男，1967年4月26日出生，汉族，湖南省宁远县人，居民，住宁远县九嶷中路1巷*号。原告蒋三仔诉被告吉拥军、杨志清、张永红提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋三仔及其委托诉讼代理人欧阳凌，被告吉拥军及其委托诉讼代理人骆盛智、被告杨志清及其委托诉讼代理人文海军、被告张永红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒋三仔向本院提出诉讼请求：1、判决三被告吉拥军、杨志清、张永红赔偿原告蒋三仔的医疗费、误工费等损失共计人民币196600元（包含已经支付的40000元）；2、本案诉讼费用由三被告吉拥军、杨志清、张永红承担。事实及理由：2016年10月4日原告蒋三仔与其他民工跟被告张永红、杨志清承包的位于宁远县中和镇磨头责任区的山村公路打水泥路面时，被被告吉拥军正在作业时开的挖机将在打路面水泥使用振动拌的原告蒋三仔撞伤。原告蒋三仔受伤后被告及时叫小车将原告蒋三仔送往宁远县中医医院治疗，原告蒋三仔住院治疗30天，用去医药费40153.8元。经医院诊断为原告左侧第7肋骨多段骨折，左侧5、8、9、10、11肋骨骨折，右侧第4、5、6、8肋腋段不完全性骨折，双肺挫伤，双侧胸腔积液，左肘后软组织挫伤。出院医嘱：继续肋骨带处固定及治疗2月，全休半年，每月复查胸部CT及X光片一次。经永州舜源司法鉴定所鉴定，原告蒋三仔的伤构成八级伤残。原告蒋三仔受伤后被告吉拥军支付给原告蒋三仔医药费40000元后，三被告吉拥军、杨志清、张永红再没有对原告蒋三仔进行赔偿。特提起诉讼，请依法判决。被告吉拥军辩称，一、被告吉拥军没有过错，不应该承担原告蒋三仔的赔偿责任。1、2016年10月4日，被告吉拥军与原告蒋三仔均受雇于被告张永红为其提供劳务工作。2、被告吉拥军受雇于雇主被告张永红为其提供劳务，原告蒋三仔也受雇于雇主被告张永红和被告杨志清，事故发生时，被告吉拥军正履行雇主张永红指定作业的义务，为雇主被告张永红正在生产作业。二、被告吉拥军垫付的医疗费共40000元应当返还给被告吉拥军，这笔垫付的款项应当由原告蒋三仔、被告张永红和被告杨志清承担。被告杨志清辩称，1、引起原告蒋三仔受伤主要过错在于被告吉拥军；2、原告蒋三仔不应将被告杨志清列为共同被告向法院提起诉讼；3、原告蒋三仔在此次事故当中也未尽到自我保护的安全注意义务。被告张永红辩称，该工程施工方的主体、建设方的主体都不是被告张永红，因此本案原告蒋三仔诉被告张永红民事赔偿责任没有事实依据和法律依据。原告蒋三仔和被告张永红围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原告蒋三仔、被告吉拥军、杨志清、张永红在庭审时进行了质证。被告吉拥军、杨志清、张永红对原告蒋三仔提供的证据质证意见如下：对1号、2号、3号、5号证据无异议；对4号证据认为是否申请重新鉴定，请求法院给予一定的期限。对被告吉拥军提供的1号证据，原告蒋三仔和被告吉拥军质证认为不知情，被告杨志清质证认为只是一个结账清单，并没有实际履行，由于被告张永红请了一个挖机，被告张永红并没有按原来的价格履行。通过庭审质证，本院对原告蒋三仔提交的证据认证如下：对1号、2号、3号、5号证据，被告吉拥军、杨志清、张永红质证均无异议，本院予以采信；对4号证据，本院在庭审中责令三被告吉拥军、杨志清、张永红在开庭后7日内向本院提出重新鉴定的书面申请，否则视为其放弃权利，在本院规定的期限内三被告吉拥军、杨志清、张永红均未提交重新鉴定的书面申请，该证据是具有司法鉴定资质的鉴定机构作出的司法鉴定意见书，符合证据的客观性、关联性、合法性特征，本院予以采信。本院对被告张永红提供的证据认证如下：对1号证据，系被告杨志清与被告张永红的结账清单，证据来源客观、真实，本院予以采信。根据本院采信的证据，结合当事人在庭审时的陈述和辩解，本院确认如下案件事实：被告张永红于2016年承包了宁远县中和镇磨头责任区的山村公路路面工程，此后被告张永红将该工程发包给被告杨志清施工，系包工不包料。原告蒋三仔系被告杨志清雇请的工人，2016年10月4日原告蒋三仔与其他民工在位于宁远县中和镇磨头责任区的山村公路打水泥路面时，被被告吉拥军正在作业时开的挖机将在打路面水泥使用振动拌的原告蒋三仔撞伤。原告蒋三仔受伤后被及时送往宁远县中医医院治疗，原告蒋三仔住院治疗30天，用去医药费40153.8元。经医院诊断为原告左侧第7肋骨多段骨折，左侧5、8、9、10、11肋骨骨折，右侧第4、5、6、8肋腋段不完全性骨折，双肺挫伤，双侧胸腔积液，左肘后软组织挫伤。出院医嘱：继续肋骨带处固定及治疗2月，全休半年，每月复查胸部CT及X光片一次。经永州舜源司法鉴定所鉴定，原告蒋三仔的伤构成八级伤残。原告蒋三仔受伤后被告吉拥军支付给原告蒋三仔医药费40000元，被告杨志清、张永红未赔偿分文。另查明，原告蒋三仔婚后生育了四个小孩，本次事故发生时，大女儿蒋小清年满18周岁（1998年5月3日出生），小女儿蒋小婷年满14周岁（2002年9月14日出生），三女儿蒋雨晴年满10周岁(2006年2月13日出生），最小的儿子ＸＸＸ年满2周岁（2014年8月18日出生）。原告蒋三仔的母亲林友珍出生于1943年11月3日，现年73周岁，其生育了原告蒋三仔等四个小孩。本院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷。被告张永红将自己承包的山村公路水泥路面工程承包给无施工资质的被告杨志清，被告杨志清雇请原告蒋三仔进行施工，被告杨志清与原告蒋三仔系雇主与雇员的关系。在施工过程中，由于原来请人工做事而变成雇请被告吉拥军的挖机做事，挖机的费用由被告张永红和被告杨志清共同负担（其中被告杨志清每立方米负担6元，被告张永红每立方米负担4元），虽然工程完工后由被告张永红直接支付工资给被告吉拥军，但本案工程的实际施工人是被告杨志清，因此被告吉拥军应是被告杨志清雇请的员工。原告蒋三仔在干活时没有尽到保护自身安全的义务，在明知被告吉拥军驾驶的挖机在自己身旁作业时有可能给自己造成损害，仍然进入挖机作业区范围内冒险干活，从而导致自己受伤害，应承担一定的过错责任。作为雇主的被告杨志清，在施工过程中，未对施工的过程积极进行安全监督，导致自己的雇员原告蒋三仔受伤，应该承担赔偿责任。被告吉拥军在从事挖机作业时，没有仔细查看现场而冒然作业，导致原告蒋三仔被挖机撞伤，被告吉拥军对本案的发生有重大过错，应与被告杨志清承担连带赔偿责任。被告张永红承包该工程后将该工程发包给无施工资质的被告杨志清进行施工作业，在选任上有过失，也应承担一定的责任。关于交通费的问题，原告蒋三仔在宁远县中医医院住院治疗30天，原告蒋三仔虽未提供交通费发票，但根据本地实际情况，原告蒋三仔诉请赔偿交通费200元是合理的，本院予以支持。关于营养费的问题，由于原告蒋三仔在医院住院30天，出院时医嘱全休半年，故加强营养是必要的，结合原告受伤情况，本院酌定营养费为2000元。参照《2017-2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》进行计算，原告蒋三仔因受伤而造成的损失如下：1、医疗费40230.3元；2、交通费200元；3、误工费6238.2元【73天(2016年10月4日受伤至2016年12月17日司法鉴定前一天)×31191元/年÷365天/年=6238.2元】；4、护理费2563.6元【30天×31191元/年÷365天/年=2563.6元】；5、残疾赔偿金71580元【11930元/年×20年×30%=71580元】；6、营养费酌定2000元；7、住院伙食补助费1500元【30天×50元/天=1500元】；8、司法鉴定费（体检费）800元；9、精神损害抚慰金15000元；10、被扶养人生活费50227元【其中小孩抚养费为44646元（10630元/年×28年÷2×30%=44646元），赡养费为5581元（10630元/年×7年÷4×30%=5581元），合计50227元）。以上1至10项合计为190339.1元。结合本案实际，本院酌定由原告蒋三仔自行承担本案40%的过错责任，被告吉拥军承担本案25%的过错责任，被告杨志清承担本案20%的过错责任，被告张永红承担本案15%的过错责任。即由被告杨志清赔偿原告蒋三仔损失38067.82元，由被告吉拥军赔偿原告蒋三仔损失47584.78元,被告杨志清与被告吉拥军承担连带责任,被告张永红赔偿原告蒋三仔损失28550.87元,其余损失76135.63元由原告蒋三仔自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条规定，判决如下：由被告杨志清赔偿原告蒋三仔的医疗费、误工费等损失38067.82元，被告吉拥军赔偿原告蒋三仔的医疗费、误工费等损失47584.78元（含被告吉拥军已经支付的40000元医药费），被告杨志清与被告吉拥军承担连带责任；由被告张永红赔偿原告蒋三仔的医疗费、误工费等损失28550.87元；三、驳回原告蒋三仔的其他诉讼请求。以上一至二项，限本判决发生法律效力后5日内付清。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3400元，由原告蒋三仔承担1300元，被告吉拥军承担850元，被告杨志清承担700元，被告张永红承担550元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  肖广文人民陪审员  谢冒仔人民陪审员  欧利红二〇一七年六月九日代理书记员  雷松利附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。