济南市历城区人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁0112民初1444号原告：山东龙奥建筑安装工程有限公司，住所地济南市。法定代表人：唐凤仪，总经理。委托诉讼代理人：王景生（特别授权代理），山东浩尚律师事务所律师。被告：山东鼎盛建筑安装有限公司，住所地济南市。法定代表人：巩念仿，董事长。委托诉讼代理人：韩立果(一般代理)，男，1974年1月31日出生，汉族，该公司员工，住济南市。委托诉讼代理人：王娟(特别授权代理)，山东思圆行方律师事务所律师。被告山东鼎盛建筑安装有限公司宏润分公司，住所地济南市。主要负责人：李延论，经理。原告山东龙奥建筑安装工程有限公司(以下简称龙奥建筑安装公司)与被告山东鼎盛建筑安装有限公司(以下简称鼎盛建筑安装公司)、被告山东鼎盛建筑安装有限公司宏润分公司(以下简称鼎盛建筑安装宏润分公司)民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龙奥建筑安装公司的委托诉讼代理人王景生，被告鼎盛建筑安装公司的委托诉讼代理人王娟，被告鼎盛建筑安装宏润分公司的主要负责人李延论到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙奥建筑安装公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告立即向原告返还借款200万元及违约金、利息(以上述返还的借款数额为本金，计算期限自2013年11月20日起至判决生效之日止)；2、被告承担本案诉讼费、保全费、送达费。事实与理由：原告与被告鼎盛建筑安装公司于2014年签订了协议书一份，在协议书中被告鼎盛建筑安装公司明确确认了使用原告的资金数额、借用开始期限、偿还期限、逾期偿还的违约金计算方式、利息计算方式、违约赔偿损失项目、管辖法院等具体内容。被告鼎盛建筑安装宏润分公司也给原告出具了材料来证实上述借款。上述协议签订之后，两被告至今都没有按照协议中约定的偿还期限来履行偿还义务。对于两被告的违约行为，原告多次要求两被告立即支付上述借用款项、利息及违约金等款项，但被告拒不支付。被告鼎盛建筑安装公司辩称，1、涉案款项200万元并非借款，原告无证据证明款项的交付，被告鼎盛建筑安装公司未使用原告资金，实际情况是鼎盛建筑安装宏润分公司作为项目管理人将部分工程转包给案外人王德安，王德安借用原告资质施工。因此，原告与被告之间不存在合同关系，原告要求被告支付相应款项无依据。该款项是用来支付原告济南卓越时代广场工程工地上的农民工工资的，被告没有实际使用。2、协议书中载明的巩祖键融入的120万元资金，原告未举证证实相应资金的入账情况或实际支付情况，该借款的真实性无法证实；同时，关于原告因无法支付农民工工资问题，融入该款项，与被告之间没有关联性，原告要求被告偿还该款项，无依据。3、原告提交的证据不足以证实与被告之间存在民间借贷关系，双方约定的违约金并没有法律基础，被告不予认可；且约定的违约金过高，原告应举证其实际损失，法院应予以降低调整。被告鼎盛建筑安装宏润分公司辩称，本案所涉借款本来是原告的工程款，但建设单位拨款到总公司后，总公司给截用了，总公司后来和原告对于上述借款签订了协议书，并约定了总公司借原告的款项、偿还期限、违约金、利息等。原告起诉的借款数额属实，借款涉及到的违约金、利息的计算方式正确，分公司没有异议，但分公司认为上述借款、违约金、利息应由总公司承担，因借款是总公司所借。原告多次找总公司索要上述款项，分公司也积极找总公司协调，但总公司一直没有将上述款项支付给原告。双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认事实如下：2013年4月17日，原告龙奥建筑安装公司与被告鼎盛建筑安装宏润分公司签订建设工程施工合同，约定为确保鼎盛建筑安装公司承包的山东省体育训练中心签定的合同的全面履行，由原告施工山东省省直健身中心二次装修改造工程，合同造价14938419.8元，合同工期、质量标准、承包方式、结算方式均执行鼎盛建筑安装公司与山东省体育训练中心签订的合同约定标准。原告(甲方)、被告鼎盛建筑安装公司(乙方)、巩祖键(丙方)于2014年1月25日签订协议，约定：1、甲乙双方在合作项目中，乙方使用甲方资金200万元，乙方自2013年11月20日起拖欠甲方200万元，双方对此事实予以认可。2、由于乙方的原因致使甲方在春节前无法按期支付农民工工资，甲方为了解决春节前农民工工资支付的问题，需要向第三方融入120万元资金，每月利息36000元，不足一月的按照一月计算，费用计算自本协议签定之日起至乙方还款之日止，乙方对于甲方融资所产生利息的费用自愿予以承担。丙方自愿将其位于济南市历城区北园大街26号龙岱华厦2-2005室为甲方向第三方融资提供担保，并应及时办理相关手续。3、乙方承诺在2014年2月30日前偿还甲方欠款80万元，逾期不能偿还的，每日承担1万元的违约金；乙方承诺在2014年3月30日之前偿还120万元及融资利息费用，逾期不偿还的，每日承担2万元的违约金。4、乙方未按照合同第三条约定付款的，乙方除按照第三务约定支付违约金之外，还应承担自2013年11月20日至合同约定还款期限的利息，计算方式以200万元为基数按照同期贷款利息四倍计算。……8、本协议一经签订，任何一方均应认真遵守，任何一方违反本协议第一、二、五、六、七条约定的，应当向守约方支付本合同总金额20%的违约金，同时承担由此造成的一切损失，该损失包括但不限于直接损失、间接损失、诉讼费、律师费、交通费等一切费用。2014年1月25日，被告鼎盛建筑安装公司出具借条一份，载明：今借宏润公司款200万元，2014年2月30日还清。在该借条下方，被告鼎盛建筑安装宏润分公司又载明：此款为龙奥建筑安装公司工程款，是由山东省体育训练中心支票转账到鼎盛建筑安装公司，鼎盛建筑安装公司借用未支付。对于双方争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告龙奥建筑安装公司提供的山东省体育训练中心关于《省直健中心(省体育局文东基地)二次装修改造工程付款明细》能够证明山东省体育训练中心于2013年11月18日向被告鼎盛建筑安装公司付款200万元，该款项系原、被告于2014年1月25日协议中200万元借款的来源，进一步证明200万元借款已经完成交付的事实。2、鼎盛建筑安装公司提供的鼎盛建筑安装宏润分公司与王德安之间的建设工程施工合同因鼎盛建筑安装宏润分公司否认该合同的真实性，故本院对该份合同的证明力不予认定。本院认为，原告龙奥建筑安装公司与被告鼎盛建筑安装公司、及案外人巩祖键之间签订的《协议书》系当事人之间的真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。按照双方的协议，被告鼎盛建筑安装公司将本应支付给原告龙奥建筑安装公司的工程款转变为原告向其出借的借款，因该200万元工程款已经先由被告鼎盛建筑安装公司占有，故双方的借款协议自签订时便已经生效并完成了借款的交付事实，被告鼎盛建筑安装公司亦由与原告之间建设工程合同的债务人转变为与原告借款合同的债务人，被告鼎盛建筑安装公司应当按双方借款合同的约定的时间偿还原告借款本息，其逾期不还的行为违反了双方的合同约定，应当承担约定的违约责任。被告鼎盛建筑安装公司辩称原告未按合同第二条约定向第三方融入120万元资金，本院认为双方合同第二条的约定只是对原告预期损失的表述，并不是原告的合同义务，故被告鼎盛建筑安装公司以此条作为其不还款的抗辩理由，本院不予采信。因被告鼎盛建筑安装公司没有按照双方协议第三条约定的还款期限，即在2014年2月30日前偿还原告80万元、2014年3月30日之前偿还原告120万元，被告应当承担约定的违约责任。但又因为双方约定的违约金高于法律规定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规》第二十六条、第二十九条、第三十条的规定，双方约定的利率、逾期利率、违约金总和不得超过年利息24%，故本院对原告要求自2013年11月20日起按年利率24%计算利息的主张，予以支持。被告鼎盛建筑安装宏润分公司系被告鼎盛建筑安装公司设立的无独立法人资格的分支机构，虽两被告均认可鼎盛建筑安装宏润分公司系鼎盛建筑安装公司独立核算的分公司，但上述关系仅是其公司的内部管理关系，不能以此为由拒不承担对外的民事责任。因此，两被告应当共同对原告承担还款责任。综上，对原告的诉讼请求，本院全部予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规》第二十六条、第二十九条、第三十条规定，判决如下：一、被告山东鼎盛建筑安装有限公司、被告山东鼎盛建筑安装有限公司宏润分公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东龙奥建筑安装工程有限公司借款200万元；二、被告山东鼎盛建筑安装有限公司、被告山东鼎盛建筑安装有限公司宏润分公司于本判决生效之日起十日内以200万元为基数，自2013年11月20日起至本判决生效之日止按年利率24%计算支付原告山东龙奥建筑安装工程有限公司利息、违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16600元、财产保全费3278元，由被告山东鼎盛建筑安装有限公司、被告山东鼎盛建筑安装有限公司宏润分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及上诉费，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  曹亚萍二〇一七年六月二十日书记员  李 叶