咸阳市秦都区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0402民初4282号之二原告：咸阳市融资担保股份有限公司。法定代表人：李立战，该公司董事长。委托诉讼代理人：张巍宇，陕西宇斌诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张斯亮，陕西宇斌诚律师事务所律师。被告：陕西华夏美通汽车贸易有限公司。法定代表人：李楠，系该公司执行董事兼总经理。被告：李楠，男。被告：马一兵，女。被告：西安市福威汽车贸易有限公司。法定代表人：李楠，系该公司执行董事兼总经理。被告：陕西缤纷天地投资管理有限公司。法定代表人：李楠，系该公司执行董事兼总经理。被告：西安市华威汽车贸易有限公司。法定代表人：马一兵，系该公司执行董事兼总经理。被告：陕西华夏奔腾汽车贸易有限公司。法定代表人：李楠，系该公司执行董事兼总经理。被告：陕西华纳汽车有限公司。法定代表人李楠，系该公司执行董事兼总经理。被告：陕西华夏汽车有限公司。法定代表人马一兵，系该公司执行董事兼总经理。第三人：西安汇诚房地产开发有限责任公司。法定代表人刘永茂，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张柏泉，北京市盈科（西安）律师事务所律师。原告咸阳市融资担保股份有限公司（以下简称：担保公司）与被告陕西华夏美通汽车贸易有限公司（以下简称：美通公司）、李楠、马一兵、西安市福威汽车贸易有限公司（以下简称：福威公司）、陕西缤纷天地投资管理有限公司（以下简称：缤纷天地公司）、西安市华威汽车贸易有限公司（以下简称：华威公司）、陕西华夏奔腾汽车贸易有限公司（以下简称：奔腾公司）、陕西华纳汽车有限公司（以下简称：华纳公司）、陕西华夏汽车有限公司（以下简称：华夏公司）、第三人西安汇诚房地产开发有限责任公司（以下简称：汇诚公司）保证合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张巍宇、张斯亮，汇诚公司的委托诉讼代理人张柏泉到庭参加了诉讼。被告美通公司、李楠、马一兵、福威公司、缤纷天地公司、华威公司、奔腾公司、华纳公司、华夏公司经本院合法传唤均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年11月4日，被告美通公司与中国邮政储蓄银行股份有限公司咸阳市分行（以下简称“咸阳市分行”）签订《小企业流动资金借款合同》一份，合同约定借款期限为12个月，借款金额为人民币500万元整。同日，被告美通公司向原告提出申请，请原告为上述借款提供连带责任保证并与原告签订了《委托担保合同》一份。经原告审查同意后，原告与咸阳市分行签订了《小企业最高额保证合同》一份，为上述借款提供了连带责任保证。为减少风险同日原告又与李楠、马一兵、福威公司、缤纷天地公司、华威公司、奔腾公司、华纳公司、华夏公司等八被告分别签订了《反担保保证合同》各一份，从而为被告美通公司向原告提供了反担保保证。同日，原告与被告华纳公司签订了《反担保抵押合同》一份，华纳公司自愿以其自汇诚公司购买的位于西安市长安区西京明圆×号的房屋一套（合同价款15796592.00元）作为抵押物向原告提供反担保责任。始料不及，在借款期限即将届满之日，被告华纳公司却与汇诚公司恶意串通，将华纳公司向原告提供的抵押物予以注销（目前正在公告过程中），致使原告抵押权无法实现。原告认为被告华纳公司与汇诚公司的恶意串通行为严重违法且严重侵犯原告的合法权益。2016年11月4日，借款到期后，被告美通公司未按期向咸阳市分行归还借款本金及利息，迫使原告于2016年11月16日代其向咸阳市分行清偿了借款本金及利息共计4964529.47元整，从而履行了保证责任。原告的诉讼请求如下：1、请求人民法院依法判令被告美通公司偿还其代偿的借款本金及利息4964529.47元整并自代偿之日起按照贷款本息总额月2%的标准支付违约金至所有款项偿还完毕之日止；2、请求人民法院依法判令被告李楠、马一兵、福威公司、缤纷天地公司、华威公司、奔腾公司、华纳公司、华夏公司承担连带责任；3、请求人民法院依法判令汇诚公司在抵押房产价值范围内承担清偿责任；4、请求人民法院依法判令本案所有诉讼费用及原告为实现债权的所有费用均由被告承担。原告担保公司为支持其主张，当庭提交以下证据：第一组：1、2015年11月4日，被告美通公司与原告签订的《委托担保合同》一份；2、2015年11月4日，美通公司与邮政银行签订的《小企业流动资金借款合同》一份；3、2015年11月4日，原告与咸阳市分行签订的《小企业最高额保证合同》一份。证明：1、原告与被告美通公司签订的《委托担保合同》、被告美通公司与咸阳市分行签订的《小企业流动资金借款合同》、原告与咸阳市分行签订的《小企业最高额保证合同》均系各方真实意思表示，合法有效。2、原告接受美通公司的委托，为美通公司向咸阳市分行的借款500万元提供了连带保证。第二组：1、2015年11月2日，被告福威公司、缤纷天地公司、华威公司、奔腾公司、华纳公司、华夏公司股东会决议各一份；2、2015年11月4日，被告福威公司、缤纷天地公司、华威公司、奔腾公司、华纳公司、华夏公司与原告签订的《反担保保证合同》各一份；3、2015年11月2日，被告李楠、马一兵与原告签订的《反担保保证合同》各一份。证明：1、被告福威公司、缤纷天地公司、华威公司、奔腾公司、华纳公司、华夏公司、李楠、马一兵与原告签订的《反担保保证合同》均系各方真实意思表示，且合法有效。2、被告福威公司、缤纷天地公司、华威公司、奔腾公司、华纳公司、华夏公司经股东会决议同意，自愿作为保证人为美通公司的借款向原告提供连带责任反担保保证。3、被告李楠、马一兵自愿作为保证人为美通公司的借款向原告提供连带责任反担保保证。第三组：1、2015年11月14日，被告华纳公司与原告签订的《抵押合同》一份；2、2013年5月6日，被告华纳公司与汇诚公司签订的《商品房买卖合同》一份；3、2013年5月6日、6月7日，第三人汇诚公司向被告华纳公司出具的购房款收款收据共四份。证明：1、被告华纳公司与原告签订的《抵押合同》系双方真实意思表示，且合法有效；其自愿以全款购买并享有所有权的位于西安市长安区西京明圆×号的房屋作为抵押物并将购房合同、付款凭证等房屋权属凭证抵押于原告处，向原告提供抵押担保责任。2、被告华纳公司在汇诚公司处购买的房屋总价款为15796592元，交房日期为2014年12月31日；3、被告华纳公司已向汇诚公司全额支付了购房款共计15796592元，汇诚公司已全额收到，并出具了购房款收款收据；4、根据合同约定汇诚公司已于2014年12月31日向被告华纳公司交付房屋。第四组：1、2016年11月16日咸阳市分行代偿证明及还款单各一份；2、被告美通公司出具的代偿证明一份。证明：1、被告美通公司借款到期后未履行还款义务，迫使原告代其向咸阳市分行偿还借款本息共计4964529.47元；2、原告已依据合同约定，履行了保证义务，代美通公司偿还了所有欠款本息，其享有追偿权。第五组：1、本院（2016）陕0402民初4282号民事裁定书一份；2、保全费发票一份；3、平安保险公司保费票据一份。证明原告为实现债权向本院申请财产保全而发生的保全费5000元和保费15000元，根据合同约定各被告应承担原告为实现债权产生的所有费用。被告美通公司、李楠、马一兵、福威公司、缤纷天地公司、华威公司、奔腾公司、华纳公司、华夏公司经本院合法传唤均未到庭，亦未提供答辩及相关证据材料。第三人汇诚公司称：其公司不应作为本案被告（原告起诉时将汇诚公司列为被告）。被告华纳公司与原告签订的《反担保抵押合同》系无效合同。汇诚公司为支持其主张，当庭提交了以下证据：第一组：《商品房买卖合同》补充协议。证明其公司在2013年与被告华纳公司就买卖上述涉案房产达成补充协议，其中就收款达成了“考虑到买受人账务处理需要，出卖人同意买受人缴纳第一笔房款时，开具该商品房总价款收据的要求”，收据总金额为：壹仟伍佰柒拾玖万陆仟伍佰玖拾贰元整（15796592元）的协议。第二组：转款凭证三笔共计700万元。证明其公司出售上述涉案房产实际收到被告的购房款为700万元。庭审中，合议庭出具了本院依法调取的《西安市长安区商品房买卖合同注销登记表》及华纳公司、汇诚公司向西安市长安区住房保证与房屋管理局出具的相关书面性文件。经评议，合议庭对证据认定如下：原告所举证据第一、二、三、四、五组，第三人均称与其公司无关，因上述证据均系原件，内容真实，来源合法，与本案具有关联性，故予以采信；汇诚公司所举第一组证据，其真实性原告提出异议，因其系原件，与本案具有关联性，因其加盖有相对人的印章，且与汇诚公司所举第二组证据相吻合，经评议合议庭予以采信。第二组证据，其真实性原告无异议，因其来源合法，与本案具有关联性，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月4日，原告与被告美通公司及案外人咸阳市分行在平等互利的基础上分别签订了《委托担保合同》、《小企业流动资金借款合同》、《小企业最高额保证合同》各一份，约定由原告向咸阳市分行提供担保为被告美通公司自咸阳市分行借款人民币伍佰万元整，合同约定借款期限不超过12个月。其中原告与被告美通公司签订的《委托担保合同》第十四条约定：“甲乙双方履行本合同发生争议，双方应友好协商解决，协商不成，均有权向乙方（保证人，原告）所在地的人民法院提起诉讼”。第十条约定：“若甲方（债务人）违反本合同以及本合同所涉及的相关合同的约定，造成乙方（保证人）代甲方（债务人）向债务人代偿借款的，债务人须支付保证人代偿借款本金的20%作为违约金”。2015年11月4日，原告又分别与被告李楠、马一兵、福威公司、缤纷天地公司、华威公司、奔腾公司、华纳公司、华夏公司签订了《反担保合同》各一份，为原告就被告美通公司的上述担保提供了反担保。同日，原告与被告华纳公司签订了《反担保抵押合同》一份，华纳公司自愿以其购买第三人汇诚公司的位于西安市长安区东大街办降南村西京明圆×号的房产一套作为抵押物就上述被告美通公司借款人民币伍佰万元整向原告提供反担保。2016年10月31日被告华纳公司以“无力偿还剩余房款，经与卖授方协商同意”为由向西安市长安区住房保障与房屋管理局申请注销上述商品房买卖合同及备案号，第三人汇诚公司即日向该局书面表示同意并请予以办理。2016年11月2日西安市长安区住房保障与房屋管理局对上述商品房买卖合同进行了注销登记，注销原因栏中载明“无力偿还剩余房款”。2016年11月4日借款到期后，被告美通公司未按期向咸阳市分行归还借款本金及利息。2016年11月16日，原告代美通公司向咸阳市分行实际清偿了借款本金及利息共计4964529.47元。又查：被告华纳公司与第三人汇诚公司签订的《商品房买卖合同》第六条中就上述商品房的付款方式及期限约定为：“买受人于2013年5月6日付清全款”即15796592元。原告现持有汇诚公司出具的加盖汇诚公司财务专用章的收到被告华纳公司购房款的收款收据四份，其中2013年5月6日三笔数额分别为5496592元、6300000元、3500000元，2013年6月7日一笔数额为500000元（以上共计15796592元）。汇诚公司称按照其公司和华纳公司的《商品房买卖合同补充协议》的约定，其公司实际收到的房款为700万元并提供了相应的证据予以佐证。审理中，本院于2016年11月18日应原告担保公司的申请依法查封了上述涉案房产。本院认为：原告担保公司与被告美通公司签订的《委托担保合同》及原告与福威公司、缤纷天地公司、华威公司、奔腾公司、华纳公司、华夏公司、李楠、马一兵分别签订的《反担保保证合同》均是在平等互利、协商一致的前提下签订的，均是当事人真实的意思表示，均合法有效。被告美通公司作为债务人，应当按照法律的规定和合同的约定向债权人偿还借款本息。在债务人美通公司未能按时还款的情况下，原告担保公司作为担保人向债权人代行还款义务的行为体现了诚实信用的民事活动的基本原则，依法应予以肯定。被告福威公司、缤纷天地公司、华威公司、奔腾公司、华纳公司、华夏公司、李楠、马一兵等作为原告担保行为的反担保人亦应按照法律的规定和合同的约定向原告承担相应的保证责任；第三人汇诚公司本与本案无涉，其与被告华纳公司签订了《商品房买卖合同》并向华纳公司足额出具了相应的购房款收款收据的行为足以使原告相信华纳公司已经取得了涉案商品房的所有权。被告华纳公司自愿以其已经取得所有权的该商品房为原告提供担保，在所担保的借款即将到期前被告华纳公司与第三人汇诚公司共同在行政机关申请注销该商品房买卖合同及备案号行为的法律后果是原告合法的担保物权无法实现，从而使汇诚公司牵扯其中。被告华纳公司与第三人汇诚公司申请注销该商品房买卖合同及备案号的行为旨在使该房屋的所有权重新转移至汇诚公司，其行为的法律后果是作为抵押物的涉案房产的所有权重新转移至汇诚公司，本着遵循自愿原则，华纳公司与汇诚公司对此法律关系的变更，本院予以确认。汇诚公司实际收取了被告华纳公司的购房款700万元，其向华纳公司足额出具购房款收款收据的行为违背了民事主体从事民事活动应当遵循的诚信原则，且该700万元购房款的数额远大于该商品房所设定的抵押的数额，故在涉案房产的所有权转移至第三人汇诚公司名下之后，第三人汇诚公司亦应对原告代偿的款项承担连带责任。上列反担保人及第三人在承担保证责任之后有权依法向债务人美通公司追偿。原告担保公司所诉应偿还其本金及利息4964529.47元（诉状为4962018.89元），在开庭审理时已经明确，且有咸阳市分行及被告美通公司出具的相关证明佐证，故予以确认。关于原告所诉违约金一节，经查，原告与被告美通公司所签订的《委托担保合同》第十条所约定：“债务人如违约，造成保证人向债权人代偿借款的，债务人须支付保证人代偿借款本金的20%作为违约金”，该约定已经超出《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》规定的利息保护范围，本院以年利率24%予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第十九条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告陕西华夏美通汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告咸阳市融资担保股份有限公司代偿款人民币4964529.47元及利息（利息自2016年11月17日起按年利率24%计算至付清之日止）。二、被告李楠、马一兵、西安市福威汽车贸易有限公司、陕西缤纷天地投资管理有限公司、西安市华威汽车贸易有限公司、陕西华夏奔腾汽车贸易有限公司、陕西华纳汽车有限公司、陕西华夏汽车有限公司对上述应还款项承担连带清偿责任。三、第三人西安汇诚房地产开发有限责任公司在700万元范围内对上述应还款项承担连带清偿责任。涉案房产（西安市长安区东大街办降南村西京明圆×号）归第三人西安汇诚房地产开发有限责任公司所有，被告陕西华纳汽车有限公司在本判决生效后三十日内协助第三人西安汇诚房地产开发有限责任公司办理该房产的备案合同注销手续。四、被告李楠、马一兵、西安市福威汽车贸易有限公司、陕西缤纷天地投资管理有限公司、西安市华威汽车贸易有限公司、陕西华夏奔腾汽车贸易有限公司、陕西华纳汽车有限公司、陕西华夏汽车有限公司、第三人西安汇诚房地产开发有限责任公司在承担上述连带清偿责任后有权向债务人被告陕西华夏美通汽车贸易有限公司追偿。五、驳回原告咸阳市融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46496元、保全费5000元、保全保险费15000元，由被告陕西华夏美通汽车贸易有限公司、李楠、马一兵、西安市福威汽车贸易有限公司、陕西缤纷天地投资管理有限公司、西安市华威汽车贸易有限公司、陕西华夏奔腾汽车贸易有限公司、陕西华纳汽车有限公司、陕西华夏汽车有限公司连带承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  张勇锋审 判 员  秦小娥人民陪审员  程明放二〇一七年六月十五日书 记 员  赵 琳