辽宁省高级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)辽刑终248号原公诉机关辽宁省锦州市人民检察院。上诉人（原审被告人）马越，男，汉族，1979年4月9日出生于辽宁省锦州市，初中文化，农民，捕前住锦州市太和区。2001年8月20日因犯抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪被判处有期徒刑十七年，并处罚金人民币六千元，2013年2月2日刑满释放；2015年3月10日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑一年，同月15日刑满释放。因本案于2016年3月8日被刑事拘留，同年4月15日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。上诉人（原审被告人）颜博，男，汉族，1983年3月10日出生于辽宁省锦州市，中专文化，系锦州中百商厦员工，户籍地锦州市凌河区，捕前住锦州市凌河区。因本案于2016年3月8日被刑事拘留，同年4月15日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。上诉人（原审被告人）李彬（别名李海），男，汉族，1981年9月1日出生于辽宁省葫芦岛市，初中文化，无业，户籍地葫芦岛市南票区，捕前住辽宁省锦州市太和区。2001年8月20日因犯抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪被判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币六千元，2011年2月18日刑满释放。因本案于2016年3月8日被刑事拘留，同年4月15日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。原审被告人徐辉，男，汉族，1983年1月20日出生于辽宁省锦州市，中专文化，无业，户籍地锦州市凌河区，捕前住锦州市凌河区。2008年12月11日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年六个月，同年12月20日刑满释放。因本案于2016年3月8日被刑事拘留，同年4月15日被依法逮捕。2017年6月7日被锦州市中级人民法院取保候审。辽宁省锦州市中级人民法院审理锦州市人民检察院指控被告人马越、李彬犯贩卖毒品罪，被告人颜博犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人徐辉犯非法持有毒品罪一案，于2017年3月13日作出（2017）辽07刑初6号刑事判决。宣判后，被告人徐辉服判，被告人马越、颜博、李彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人和原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人马越伙同他人或单独贩卖毒品的犯罪事实被告人马越与王某（另案处理）在服刑期间相识。2015年，马越帮助王立明租赁了锦州市古塔区住宅，该住宅钥匙二人各持一把。相处期间，马越得知王某贩卖毒品，并知道王某在该住宅内藏有毒品。2016年2月末的一天下午，冯某1通过电话向马越求购毒品，马越在其租住房内将10克甲基苯丙胺（冰毒）卖给冯某1，冯某1为马越游戏账户充值人民币（以下币种均为人民币）1000余元抵顶毒资。同年3月7日，被告人马越被公安机关抓获。当日，公安机关在马越为王某租住的住宅内查获并扣押白色晶体2袋。经检验测试，2袋白色晶体重量分别为28.32克和17.51克，共重45.83克，均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为61.1%。综上，被告人马越伙同他人贩卖甲基苯丙胺45.83克，单独贩卖甲基苯丙胺10克，共贩卖甲基苯丙胺55.83克。认定上述事实的证据有：1．证人冯某1证言证实，马越向其贩卖10克冰毒并为马越游戏充值抵顶毒资的事实。具体内容如下：马越是我弟弟冯某2的朋友，他俩合伙在水墨林溪西郡对面开了个台球厅。今年（2016年）过完年我去马越的台球厅，问马越是否能买到冰毒，马越说他得联系看看。2016年2月底的一天下午三四点钟，具体哪天我记不清了，我想吸食冰毒，就给马越打电话说想买10克冰毒，我问他2000元钱行不，马越说“行，那你来红姐这儿取吧”。马越说的红姐是我妹妹冯某3，房子是我妹妹的，她租给马越了。我进屋后马越给我一包用烟盒塑料皮包裹的冰毒，并问我“谁用啊”，我说自己用。因为之前我和马越提过买冰毒的事，问过他价格，他说买10克就是2000元，我当场给马越2000元现金，马越没收，并说“你用还要啥钱，但就这一次，下回我不帮你整这东西了”。当时他正玩游戏，跟我说“我这银行卡上不去分了，账户好像出问题了”，我说“我卡里还有1000多元钱，给你上分吧”，马越也没说啥，我就用我的银行卡给他的游戏账户存了钱，把我银行卡里的钱都存在了马越的游戏账号里，具体存了多少我记不清了。存完钱后，他也不跟我说话，只是在玩游戏，待了一会儿我就走了。存在马越游戏账号里的钱，马越没有还过我。马越卖给我的冰毒，我回家就吸食了，冰毒我没有称重，我掂量应该差不多有10克。2．被告人马越供述证实，帮助王某或单独贩卖毒品的事实。具体内容如下：我和王某是狱友，他老家是黑山的，现在锦州生活，我是2012年出狱后在锦州与王某接触的。2014年，我俩在一起时，我听他打电话时知道他贩卖冰毒的，王某的毒品是在广东那边买的。我知道他的毒品卖给朝阳那边的人，具体是谁就不清楚了，他没跟我说过。大约一年前（即2015年），王某让我给他租的房子，当时租期是半年3000元，后来又续租的，开始租房钱是我出的，后来王某把钱给我了。我后来知道，王某租房子是藏毒品，我分析是怕出事，所以让我去租。这个出租房共有2套钥匙，我和王某各有1把，这两套钥匙分别由我和王某保管和使用。我在房子里看过冰毒，但不知道具体有多少。公安机关将我抓获后，带我在房里搜查出了冰毒，有40多克，这些毒品是王某从广东购买的。2016年2月末的一天下午，冯某1给我打电话问我有没有冰毒，我让他到租房处来找我，他到了以后，我也是从王某的冰毒里给冯某1拿了不到10克，他当时给我2000元钱，我没要，我们就一起下楼了。因为我和冯某1的弟弟冯某2合开台球厅，我不能要他哥的钱。我在网上玩游戏，就是网上类似转轮抽奖的赌博的游戏，和赌博机性质差不多，游戏名是英文，我记不住了，我平时玩游戏用的是冯某2的账号91×××21，密码和账号一致。我为冯某1提供冰毒当天玩的就是这个游戏，当天冯某1为我玩的游戏账号充值了。3．另案被告人王某供述证实，马越帮助其租赁房屋，且其在该房屋内藏有毒品及马越帮助保管毒品的事实。具体内容如下：我和马越是狱友，贩卖毒品的事他参与了。我贩卖毒品马越每次都知道，因为我的毒品都是放在马越帮我租的房屋里，由马越替我保管。锦州市古塔区房屋是我让马越租的，租金是我付的，房子租来就是藏毒品的，具体藏在屋里什么地方我不知道，都是马越藏的。我走的时候，房屋内还有100克左右的冰毒。4．公安机关出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、物证照片、视听资料、测试报告、检验报告证实，2016年3月7日，公安机关对马越帮助王某租住的锦州市古塔区依法搜查时，在客厅西侧暖气片夹缝中查获内装白色晶体粉末的塑料袋1个，在卫生间脸盆立柱后侧查获装有白色晶体粉末塑料袋一个，在卧室立柜中查获吸毒工具若干，2袋白色晶体现场称重分别为28.83克和18.25克。上述2袋白色晶体粉末和吸毒工具均依法扣押。经检验测试，2袋白色晶体重量分别为28.32克和17.51克，共重45.83克，均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为61.1%。5．公安机关出具的房屋租赁合同证实，被告人马越向冯某3租赁房屋的事实。二、被告人颜博贩卖毒品及容留他人吸毒的犯罪事实（一）贩卖毒品犯罪事实2016年3月4日，被告人徐辉通过电话向被告人颜博求购甲基苯丙胺20克。次日上午，徐辉按颜博要求向颜博尾号为8701的建设银行卡汇入毒资4400元，当晚颜博驾驶其牌号为辽Ｇ×××××的银灰色雪铁龙轿车在锦州市万年里附近给徐辉送去一袋用自封袋包装的甲基苯丙胺20克。交易完成后，徐辉再次求购甲基苯丙胺30克，并支付给颜博毒资6600元。同月6日上午，颜博与徐辉在约定的锦州市延安路建设银行处交易甲基苯丙胺22克，因交易毒品不足约定的数量，颜博退还给徐辉毒资1300元。2016年3月7日，被告人颜博被公安机关抓获。综上，被告人颜博贩卖甲基苯丙胺42克，获取毒资9700元。认定上述事实的证据有：1．证人张某证言证实，看见颜博分装冰毒并帮忙的事实。具体内容如下：2016年3月6日23时许，在颜博家小区外路边他的汽车上，他给了我一小把空的自封袋，跟我说“帮我把这些袋都打开”，我帮他开袋时，看见颜博在车后排座上用电子秤称量着冰毒往自封袋里装。我问他“你干啥呢”，他说“你别管了，有人管我要”。这期间颜博还说“妈的，这老王八犊子少给我俩”，然后就拿电话骂这个人，我不知道这个人是谁。2．被告人徐辉供述证实，其两次向颜博购买42克冰毒的事实。具体内容如下：颜博是我初中同学，我吸毒有两年了，我购买冰毒就是为了自己吸食。颜博有关系能够买到冰毒，2016年3月4日，我给颜博打电话说想要20克冰毒，颜博告诉我说他联系联系，让我等信。5日上午，颜博给我打电话说能买到，让我给他打钱，我就用支付宝往颜博的建设银行卡上打了4400元钱，晚上我在万年里附近吃饭，颜博开着牌号为辽Ｇ×××××的银灰色雪铁龙轿车给我送来了用自封袋装的一大袋冰毒。之后，我跟颜博说便宜点的再给我来30克冰毒，我就又给了颜博6600元钱，颜博让我等他消息。6日上午，我和颜博约定在延安路建设银行见面，颜博开车过来给我送来了冰毒，但这次不够30克，颜博退给了我1300元钱，我自己称了一下，才22克。3．被告人颜博供述证实，其向李彬和他人购买冰毒后加价贩卖给徐辉的事实。具体内容如下：徐辉是我同学。2016年3月4日晚，徐辉给我打电话说想要买20克冰毒，我就给李彬打电话，李彬说得等到明天的，晚上他去拿货不太方便。3月5日上午，李彬给我打电话说可以了，让我到他那儿拿货，我就跟徐辉联系，徐辉给我尾号为8701的建行卡上打了4400元，然后我就在我家附近的南京路恒升现代城小区南门的建设银行ATM机上从我尾号为8701的银行卡上取了4500元。13时许，我开着雪铁龙轿车去南山监狱小桥上找李彬，李彬开着红色尼桑骐达轿车给了我一大袋用自封袋装的20克冰毒，我给了他4000元钱。我取完冰毒回家待了一会儿，13时许，我开车去徐辉家把冰毒给他送过去了。送过去以后，徐辉说还需要30克冰毒，我就又跟李彬联系，李彬说货有点紧张，涨价了，30克要7000元钱。我认为价格有点贵，就没在李彬手里买。我就跟葫芦岛的袁某联系说想要30克冰毒，过一会儿袁某说来吧，我就打车去的葫芦岛。在葫芦岛高速口下来后，我给了袁某6300元钱，袁某给了我一袋冰毒，我就打车回锦州了。到锦州后，我用秤一称，袁某给的量不够，最多也就××克，我就跟袁某联系说冰毒不够量，袁某又给我打了1000元钱。晚上，张某给我打电话说整2克玩玩，我给了他2克冰毒，我俩就在我雪铁龙车里一起吸食了。第二天早上，我把剩下的约25克冰毒给徐辉送去了，还给了徐辉1300元钱。公安机关在我辽Ｇ×××××车里搜查出的电子秤和自封袋是称量冰毒和装冰毒用的。4．被告人李彬供述证实，颜博向其购买过20克冰毒的事实。具体内容如下：我和颜博是朋友。2016年3月4日或5日下午，颜博打电话问我“有货吗，给我整点儿”，我说“有，你往郭家那边走吧”。当时我正好要回家，我和颜博就定在南山监狱和郭家村之间的小桥处碰面。我开着我的牌号为辽Ｇ×××××的红色尼桑骐达轿车到了小桥那儿，我到了不到十分钟，颜博开着牌号为辽Ｇ×××××的雪铁龙轿车过来了，我上了颜博的轿车给了他20克冰毒，他给了我4000元现金，我俩就分开了。5．公安机关出具的协助查询财产通知书、银行卡客户交易查询明细证实，2016年3月5日，徐辉通过支付宝向颜博的号码为62×××01的建设银行卡转账4400元，之后，颜博上述银行卡在锦州安居支行两次通过ATM机取款4000元的事实。6．公安机关出具的搜查证、搜查笔录、办案区使用登记表、扣押决定书及扣押清单、物证照片、测试报告、检验报告证实，2016年3月8日，公安机关对徐辉住宅依法搜查时，查获内装白色晶体的自封袋39个，公安机关在徐辉进入办案区时，在其身上查获内装白色晶体的自封袋1个。上述40袋白色晶体被依法扣押。经检验测试，上述40袋白色晶体重量为31.21克，均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为59.6%。（二）容留他人吸毒犯罪事实2015年7月至2016年3月7日，被告人颜博在其经营的饭店内、家中、轿车内和宾馆所开的房间内多次为他人吸毒提供场所。具体犯罪事实如下：1．2015年7月，颜博在锦州市凌河区其经营的饭店内容留张某吸食冰毒4次。2．2015年10月初的一天，颜博在其家中容留张某吸食冰毒一次。3．2015年10月的一天，颜博在锦州市兴大都小区附近其牌号为辽Ｇ×××××东风雪铁龙轿车内容留张某吸食冰毒一次。4．2016年1月和2月，颜博在锦州市大厦宾馆所开的房间内容留张某吸食冰毒各一次。5．2016年3月的一天晚上，颜博在锦州市铁北某小区其牌号为辽Ｇ×××××雪铁龙轿车内容留张某吸食冰毒一次。6．2016年3月5日晚，颜博从葫芦岛购买毒品后，在其牌号为辽Ｇ×××××雪铁龙轿车内容留张某吸食冰毒一次。7．2016年3月7日下午，颜博在其家中容留张某吸食冰毒一次。认定上述事实的证据有：1．证人张某证言证实，颜博多次容留自己吸毒的事实。具体内容如下：我2006年开始吸食冰毒。我和颜博是朋友关系，我是去年（即2015年）夏天通过一个叫秦某的人认识颜博的。2015年7月的一天下午，我那时闹离婚心情不好，颜博在兴大都附近开了一个饭店，我总去饭店待着，颜博看我心情不好就问我怎么回事，我就把家里的事跟他说了，他听了之后跟我说“我有东西，你心情不好整完能好点儿”意思是让我吸食毒品。之后他带我去他的饭店二楼的小屋，他说“你等着，我给你拿去”说完去了隔壁一个包房，拿回来一个白色自封袋，里面有冰毒，还有一个由饮料瓶和吸管制成的吸毒工具，我和颜博对着坐在了小屋的炕上，把吸毒工具放在桌子上之后，把冰毒放在锡纸上，通过打火机加热，我和颜博开始你一口我一口一起吸食冰毒，吸了约半小时。约半个月后，也是在颜博的饭店，颜博的朋友过生日，我、颜博和他的朋友在饭店二楼一个包房里一起吸食冰毒，吸毒工具和毒品都颜博提供的。第三次和第四次我和颜博在颜博开的饭店一起吸食冰毒，吸毒工具和毒品都是颜博提供的，前四次的时间间隔大概都在半个月左右。第五次是2015年10月的七八号，因为颜博的饭店兑出去了，我和颜博在颜博家中吸食毒品，毒品和工具是颜博提供的。2015年10月的一天，我在门口等颜博，看到颜博捕后我问他“咋的，有情况啊”，他说“上我车里来”。我上了他牌号为辽Ｇ×××××东风雪铁龙富康轿车，坐在了后排副驾驶后面的座位上，他把车停在了兴大都对面路边上，停完车后他在副驾驶下面翻出来一套吸毒工具，他跟我说“在车上整一口得了”，我俩就在他车上吸食冰毒。2016年1月左右，颜博在锦州大厦宾馆15楼开的房间，具体房间我记不清了，颜博打电话让我去的，在房间内我和颜博吸食了冰毒。又过了一个月，也就是2016年2月的一天，也是颜博在大厦宾馆开的房，他提供的工具和冰毒，我俩都吸了。2016年3月的一天晚上，我给颜博打电话问他在哪儿，他告诉我在铁北附近一个新小区，具体地点我记不清了，当时正是下班时间，颜博告诉我在他车那儿等他，约30分钟后，颜博敲我车窗，我俩上了颜博的雪铁龙轿车，当时他手里有2克冰毒，给了我1克，颜博说“你有钱没，这钱还没给人家呢”，我说“我就500多块钱了”，他说“那你给我500元得了”，然后我俩就在车里吸毒。今天（2016年3月7日）下午，颜博跟我说赌博输了，让我往他卡里存300元钱，我给他卡里打了300元，之后我和颜博在他家里吸食冰毒，吸食了大概不到半自封袋。公安机关对我进行了甲基安非他明检测，结果呈阳性，我没有异议，因为我吸食冰毒了。2．被告人颜博供述证实，其在经营的饭店、家中、牌号为辽Ｇ×××××雪铁龙车内和锦州市大厦宾馆的开的房间内多次容留张某吸食过毒品。另供称，2016年3月5日晚，其去葫芦岛和力哥购买冰毒回到锦州后，张某打电话说整2克玩玩，其就给了张2克，二人在其雪铁龙轿车内吸食了一起把这2克冰毒吸食了。三、被告人李彬贩卖毒品的犯罪事实2016年2月23日17时许，被告人李彬向刘某1贩卖甲基苯丙胺10克，并以微信转账的方式收取毒资2200元。之后，李彬将10克甲基苯丙胺藏匿在渤海大学西门小市场与凌西大街交叉路口的一个小垃圾箱底部，通知刘某1取货。当日19时许，刘某1按李彬的通知在上述地点取得甲基苯丙胺10克。同年3月4日晚，被告人颜博通过电话向被告人李彬求购甲基苯丙胺20克，并约定了在锦州的小桥处交易。5日上午，李彬通知颜博取货，13时许，李彬驾驶其辽Ｇ×××××的红色尼桑轿车在上述交易地点将20克甲基苯丙胺贩卖给颜博，收取毒资4000元。同年3月7日，被告人李彬被公安机关抓获。当日，公安机关在李彬家中查获并扣押白色晶体一袋，经检验测试，白色晶体重量为1.12克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为60.9%。综上，被告人李彬共贩卖甲基苯丙胺31.12克，获取毒资6200元。认定上述事实的证据有：1．证人刘某1证言证实，李彬向其贩卖10克冰毒的事实。具体内容如下：李彬原来在住，我们两家离得不远，平时我管他叫李叔，我认识他有三年多了。因为李彬刚打罪出来，我听说他倒腾冰毒，我就主动和他联系向他购买毒品。2016年2月23日下午五六点钟，我通过电话和李彬联系购买冰毒，我说“我想买10个”，李彬说“有货”，我问“钱怎么给你”，李彬说“用微信转账给我”，我用微信转给李彬2200元钱。转完钱后，我打电话问他到哪取货，李彬说“去渤大西门小市场与凌西大街交叉口处有个小垃圾箱，在垃圾箱底下有个纸盒，货在纸盒里面”。19时许，我到了我们事先约好的地点，发现有个大垃圾箱，翻了半天没找到，我打电话联系李彬说没找到，李彬说“不是那个大垃圾箱，在渤大西门小市场与凌西大街交叉口的大垃圾箱处再往南走30米路东有个小垃圾箱，货在那个小垃圾箱里”。我按李彬说的位置去找了，在垃圾箱的底下找到了用透明胶布缠着的一个纸壳盒，我一看肯定是这个，我拿着这个盒子打了一辆车就回家了，回家后我给李彬打电话告诉他东西我拿到了。这次我没见到李彬开什么车。我买的冰毒自己都吸食了。李彬的微信号是×××,昵称没有字，是两只手指向中间的钱袋的3个图标，存在我手机里，我备注的是李叔。我的微信号是×××，昵称是“愿我能”，是用我150××××9444手机注册的。2．被告人颜博供述证实，李彬向其贩卖20克冰毒的事实。具体内容如下：2016年3月4日晚，徐辉给我打电话说想要买20克冰毒，我就给李彬打电话，李彬说得等到明天的，晚上他去拿货不太方便。3月5日上午，李彬给我打电话说可以了，让我到他那儿拿货，我就跟徐辉联系，徐辉给我尾号为8701的建行卡上打了4400元，然后我就在我家附近的建行ATM机取了4500元。13时许，我开着雪铁龙轿车去南山监狱小桥上找李彬，李彬开着红色尼桑骐达轿车给了我一大袋用自封袋装的20克冰毒，我给了他4000元钱。我取完冰毒回家待了一会儿，13时许，我开车去吴淞锦苑徐辉家把冰毒给他送过去了。3．被告人李彬供述证实，其给过颜博、刘某1毒品的事实。具体内容如下：我和颜博是朋友，刘某1通过别人要我电话找的我。2016年2月末，刘某1管我要冰毒，我这次没和他见面，我事先把冰毒用纸壳盒包好，放在了渤大西门小市场与凌西大街交叉口往南走点儿的一个小垃圾箱最底部，之后告诉刘某1去取的。在刘某1没取走之前，我将车停在那个垃圾箱附近的水果超市那儿，看到刘某1将冰毒取走后，我才开车走的。我给刘某1冰毒前，他给我用微信转了2200元钱。公安机关出示的2016年2月23日在刘某1手机微信中提取的聊天记录是我和刘某1的聊天记录。2016年3月4日或5日下午，颜博打电话问我：“有货吗，给我整点儿”，我说“有，你往郭家那边走吧”。当时我正好要回家，我和颜博就定在南山监狱和郭家村之间的小桥处碰面。我开着我的牌号为辽Ｇ×××××的红色尼桑骐达轿车到了小桥那儿，我到了不到十分钟，颜博开着牌号为辽Ｇ×××××的雪铁龙轿车过来了，我上了颜博的轿车给了他20克冰毒，我俩就分开了。4．公安机关出具的微信聊天记录、指认笔录及照片证实，2016年2月23日，被告人李彬通过微信通知刘某1在渤海大学西门市场一个小垃圾箱处取毒品并通过微信红包的方式收取刘某1转账2200元的事实。指认笔录证实，经被告人李彬指认，确认上述聊天记录即为其与刘某1联系贩卖毒品时的聊天记录。5．公安机关出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、发还凭证和发还清单、测试报告、检验报告证实，2016年3月7日，公安机关对李彬住宅依法搜查时，在阁楼储物柜内查获内装白色晶体粉末的自封袋1个，现场称重1克，同时查获电子秤1个、吸毒工具冰壶1个。上述1袋白色晶体粉末和电子秤1个、冰壶1个均依法扣押。同日，公安机关扣押了李彬牌号为辽Ｇ×××××红色尼桑骐达轿车1辆，该车已经返还给李桂秋。经检验测试，白色晶体重量为1.12克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为60.9%。6．公安机关出具的辨认笔录及照片、指认笔录及照片证实：经证人刘某1辨认，确认被告人李彬就是向其贩卖冰毒的人；经被告人颜博指认，确认公安机关扣押的牌号为辽Ｇ×××××的红色尼桑轿车为被告人李彬与其交易时所驾驶的车辆。四、被告人徐辉非法持有毒品的犯罪事实被告人徐辉为吸毒人员。2016年3月5日和6日，徐辉两次向被告人颜博购买甲基苯丙胺42克。同月7日，被告人徐辉被公安机关抓获。同月8日，公安机关在对其进行人身检查并对其住宅依法搜查时，在其身上查获并扣押1袋白色晶体，在其家中查获并扣押白色晶体39袋及吸毒工具若干。经检验测试，在其身上搜出的1袋白色晶体重量为0.86克，在其家中搜出的39袋白色晶体重量为0.46克至0.90克不等，共重31.21克，均检出甲方基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为59.6%。认定上述事实的证据有：1．被告人徐辉供述证实，其曾向颜博购买毒品，到案后其身上和家中被搜出毒品的事实。具体内容如下：颜博是我初中同学，我吸毒有两年了，我购买冰毒就是为了自己吸食。2016年3月4日，我给颜博打电话向颜博购买了一大袋冰毒，给他打了4400元钱。5日晚，我花了6600元向颜博购买30克冰毒，他给我送了22克，退给我1300元钱。公安机关在对我进行人身安全检查时，随身物品中有一个透明自封袋，里面的白色晶体是冰毒，在我家中搜出的白色晶体是冰毒，都是我从颜博手中买的。2．公安机关出具的搜查证、搜查笔录、办案区使用登记表、扣押决定书及扣押清单、物证照片、测试报告、检验报告证实，2016年3月8日，公安机关对徐辉住宅依法搜查时，在东屋左侧立柜顶层一个黑色盒子中查获内装白色晶体的自封袋28个，在门口的钱包内查获内装白色晶体的自封袋3个，在卧室茶几下抽屉内查获电子秤1个、吸毒用锡纸1卷，内装白色晶体的自封袋8个，在床头柜内查获吸毒所用冰壶1个，被告人徐辉现场指认上述39袋白色晶体均为其向颜博购买的冰毒。同日，公安机关在徐辉进入办案区时，在其身上查获内装白色晶体的自封袋1个。上述40袋白色晶体和电子秤1个、冰壶1个、锡纸1卷及白色直板小米4C手机1部均依法扣押。经检验测试，上述40袋白色晶体重量分别为0.86克（身上搜出）、0.88克、0.88克、0.87克、0.46克、0.86克、0.46克、0.86克、0.47克、0.47克、0.87克、0.47克、0.86克、0.87克、0.88克、0.47克、0.87克、0.85克、0.86克、0.87克、0.86克、0.87克、0.89克、0.86克、0.88克、0.88克、0.47克、0.86克、0.86克、0.86克、0.87克、0.88克、0.47克、0.88克、0.90克、0.88克、0.87克、0.86克、0.88克、0.86克，共重31.21克，均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为59.6%。除上述事实、证据外，还有下列综合证据：1．公安机关出具的现场检测报告书证实，被告人马越、颜博、李彬、徐辉及证人张某、冯某1尿检均呈阳性。2．公安机关出具的刑事判决书、释放通知证明书、释放通知证实：(1)2001年8月20日，被告人马越因犯抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪，被辽宁省锦州市古塔区人民法院判处有期徒十七年，并处罚金人民币六千元，2013年2月2日刑满释放；2015年3月10日，因犯非法拘禁罪被辽宁省锦州市中级人民法院判处有期徒刑一年，同月15日刑满释放；(2)2001年8月20日，被告人李彬因犯抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪，被辽宁省锦州市古塔区人民法院判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币六千元，2011年2月18日刑满释放；(3)2008年12月11日，被告人徐辉因犯故意伤害罪，被辽宁省锦州市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，同年12月20日刑满释放。3．公安机关出具的收押人员入所体检记录表证实，被告人马越、颜博、李彬、徐辉入所时体检的事实。4．公安机关出具的户籍证明证实，被告人马越、颜博、李彬、徐辉的身份情况。5．公安机关出具的受案登记表、立案决定书、案件来源、抓捕经过、到案说明、刑事案件破案报告表、侦破报告证实，案件来源、侦破及被告人马越、颜博、李彬、徐辉均于2016年3月7日被抓捕到案的情况。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据各被告人的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百四十八条、第三百五十四条、第二十五条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十一条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第（二）之规定，认定被告人马越犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元；被告人颜博犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，总和刑期十二年，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币三万元；被告人李彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元；被告人徐辉犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；扣押在案的毒品、吸毒工具、电子秤等违禁品依法予以没收，由扣押机关依法处理。上诉人马越的上诉理由是：我是给冯某1毒品，不是贩卖，不应认定有罪。上诉人颜博的上诉理由是：我向徐辉第二次贩卖的冰毒数量为11克，不是原审认定的22克，故一审认定我贩卖毒品的数量有误，不是42克，应是31克。上诉人李彬的上诉理由是：我向颜博贩卖冰毒并未获利，一审量刑重。本院经审理查明，原审判决认定上诉人马越、颜博、李彬及原审被告人徐辉的犯罪事实清楚。原审判决采信的证据，均经庭审质证，本院审理过程中未发生变化，依法均予确认。各上诉人及原审被告人徐辉在本院审理期间均未提出新的证据。关于上诉人马越所提其是给冯某1毒品，不是贩卖，不应认定其有罪的上诉理由，经查，马越贩卖给冯某110克甲基苯丙胺后，冯某1为马越玩游戏充值抵顶毒资的事实，有购毒人冯某1证言证实，且马越在一审庭审期间亦当庭供述相关情节，除充抵的金额有出入外，其他情节均能相互吻合、相互印证，足以认定，故对其上诉理由本院不予采纳。关于上诉人颜博所提其向徐辉第二次贩卖的冰毒数量为11克，不是原审认定的22克，故原审认定贩卖毒品的数量有误，不是42克，应是31克的上诉理由，经查，颜博第二次向徐辉贩卖甲基苯丙胺22克的事实，有其本人及购毒人徐辉的供述、证人张某证言证实，足以认定，故对其上诉理由本院不予采纳。本院认为，上诉人马越、颜博、李彬违反国家毒品管理法规，明知是毒品而向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人颜博多次在其经营的饭店、住所、车辆等处容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，应数罪并罚；原审被告人徐辉违反国家毒品监管法规，明知是毒品而非法持有甲基苯丙胺30余克，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人马越曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；其在贩卖毒品过程中，大部分系与他人共同犯罪，且在犯罪中起次要作用，系从犯，应当依法减轻处罚。上诉人李彬贩卖甲基苯丙胺31.12克，一审根据其所犯罪行定罪科刑，量刑并无不当，故对其所提量刑重的上诉理由，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 贾 娜审判员 尹光石审判员 于 巍二〇一七年六月二十三日书记员 董芳菲