河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫0191民初5485号原告：郑州鼎弘企业管理咨询有限公司，住所地郑州市郑东新区。法定代表人：于有枝，总经理。委托诉讼代理人：吴天阔，河南程功律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：杨玉凤，河南程功律师事务所律师，特别授权。被告：肖五花，女，1976年3月21日出生，汉族，住郑州市金水区。原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司与被告肖五花劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司的委托诉讼代理人杨玉凤，被告肖五花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告不支付被告2016年11月份的工资2637元；2、原告不支付被告二倍工资差额23612元；3、原告不支付被告经济补偿金2134.33元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、原告与被告之间为劳务关系，并非事实劳动合同关系，被告无权按照《劳动合同法》第82条的规定要求原告支付二倍工资；被告主张的入职时间与事实不符，其入职时间应是2016年3月底，而不是其主张的2016年2月19日。二、被告仲裁请求主张的劳务报酬数额与事实不符，原告给被告转账金额实际包括被告完成工作量的劳务报酬、社保补贴、差旅费、垫付费用等全部费用，不应按该转账数额计算相应申请数额；被告请求相应赔偿没有法律依据，2016年11月份工资未发放系双方因解除劳务合同及工作损失问题就数额不能达成一致且被告该月未完成工作部分的劳务报酬不应发放；原告与被告劳务合同的解除系被告单方提出且被告不接受原告工作安排，即使原、被告双方系劳动合同关系，被告也无权依据《劳动合同法》第46条的规定要求原告支付经济补偿金。原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司为支持其诉讼请求向本院提交了如下证据：第一组证据：1、证人赵某的证言及身份证复印件各一份；2、证人王某的证言及身份证复印件各一份；3、赵某、王某的《劳务合同书》各一份。第二组证据：1、肖五花各月报酬及费用明细；2、支付宝转账记录一组；3、微信聊天记录一份。第三组证据：1、证人赵某的证言一份；2、《纳税人涉税基础信息采集表》一份；3、原告客户河南麦高文化传播有限公司出具的《证明》一份；4、《税收缴款书》及微信聊天记录各一份；5、原告原法定代表人杜某与郑州市汇裕铝材有限公司法定代表人微信聊天记录一组；6、《代理记账协议》一份。被告肖五花辩称，被告2016年2月19日到原告处工作，负责为原告的客户提供代理记账业务，2016年11月离职，双方未订立书面劳动合同，原告应当按照仲裁裁决支付被告二倍工资差额；被告于2016年10月25日提出辞职，原告刚开始不允，后来允许过了报税期再走，所以被告于2016年11月离职，原告在被告离职后拒不支付2016年11月份工资，违反劳动法的相关规定，应当支付工资并应当支付相应经济补偿金。原告公司原法定代表人是杜某，在被告申请仲裁结果出来后变更了法人和股东，系在逃避法律责任，请求法院依法裁判，驳回原告的全部诉讼请求，维持郑东劳人仲案字[2017]012号仲裁裁决书的裁决结果。被告肖五花在举证期内向本院提交了如下证据：1、河南省会计从业人员换证申请表及被告基本情况，证明被告从事会计工作；2、被告工资发放情况，证明原告公司所发放的工资；3、被告养老保险缴费记录，证明原告公司没有为被告缴纳社保；4、交接单，证明原告公司所办业务之一；5、微信聊天记录一份，证明被告入职时间不是3月底；6、2016年3月份所代理客户，证明被告所代理的客户是36家，不是35家；7、支付宝转账50元证明，证明4月份少算一户；8、郑东劳人仲案字[2017]012号仲裁裁决书，证明劳动争议的基本情况；9、原告公司原营业执照，证明公司基本情况。经庭审质证，本院对上述证据作如下分析与认定：被告对原告提交的第一组证据的真实性及证明目的均有异议；对第二组证据中的证据1的真实性有异议，对证据2、3的真实性无异议，但对证据2的证明目的有异议且认为证据3与本案无关；对第三组证据中的证据1、3、5的真实性有异议，对证据2、4、6的真实性无异议，认为证据5、6中仅涉及郑州市汇裕铝材有限公司的内容与被告有关，其他与被告无关。原告对被告提交的证据1、4、6的真实性及证明目的均有异议；对证据2、3、5、7的真实性无异议，但对证明目的有异议；对证据8、9的真实性及证明目的均无异议。原告提交的第一组证据及第三组证据中的证据1系证人证言，鉴于证人未出庭且被告对证言的真实性有异议，上述证据无法证明案件的客观事实，本院不予采信。原告提交的第二组证据中的证据2、3及第三组证据中的证据3、4、5、6，被告提交的证据6、7，与本案争议焦点均无直接关联性，本院不予采信。原告提交的第二组证据中的证据1，能够与被告提交的证据2相互印证，对该两份证据，本院予以采信。原告提交的第三组证据中的证据2，被告对其真实性无异议，可以证明案件的客观事实，本院予以采信。被告提交的证据1、4，原告虽对其真实性及证明目的有异议，但未提供相反证据予以证明，鉴于该两份证据可以证明案件的基本事实，本院予以采信。被告提交的证据3、5、9，原告对其真实性无异议且可以证明案件的客观事实，本院予以采信。被告提交的证据8系仲裁裁决书，本院不再组织质证。根据上述有效证据及当事人陈述，本院确认以下事实：2016年2月19日，被告肖五花通过网上招聘到原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司工作，负责代理记账、报税、代办工商登记营业执照、核实名称等会计工作，工资由原告公司原法定代表人杜志华通过支付宝转账发放。被告在职期间工资发放情况为：2016年2、3月份2000元，2016年4月份2850元，2016年5月份3000元，2016年6月份2904元，2016年7月份3051元，2016年8月份3070元，2016年9月份3050元，2016年10月份3050元。原告未与被告订立书面劳动合同，未给被告缴纳社会保险。2016年11月16日，被告离职，离职时有2016年11月份的工资未发放。2017年1月4日，被告向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁；2017年2月20日，郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会作出郑东劳人仲案字[2017]012号仲裁裁决书；2017年3月14日，原告不服该仲裁裁决结果诉至本院。另查明：2017年2月24日，原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司进行了公司变更登记，变更了法定代表人、地址等若干事项，杜某系原告公司的原法定代表人；原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司的经营范围为：企业管理咨询、企业营销策划；会计代理记账业务；批发零售：建材、办公用品、卫浴洁具。本院认为，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司具有合法的用工主体资格，被告肖五花从事代理记账、报税等会计工作，系受原告公司的安排和管理，工作内容亦属于原告公司业务范围，且其工资由原告公司的原法定代表人通过支付宝转账发放。根据上述法律法规的规定，本案原、被告双方虽未订立书面劳动合同，但双方之间存在事实上的劳动关系，故本院对原、被告于2016年2月19日至2016年11月16日形成的事实劳动关系予以确认，双方均应按照相关劳动法律法规的规定履行义务。对原告所称原、被告双方之间是劳务关系及被告的入职时间是2016年3月底的意见，与事实不符，本院不予采纳。关于2016年11月份工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案被告肖五花于2016年11月16日离职，离职时有2016年11月份的工资未发放，原告公司对此予以认可，但双方就应发工资数额有争议。根据原告公司提交的报酬费用明细及被告提交的工资发放情况，本院可以认定被告实发月平均工资为2871.88元（2000元+2850元+3000元+2904元+3051元+3070元+3050元+3050元）/8=2871.88元。鉴于被告在2016年11月份工作16天，原告公司应当向被告支付相应的工资2112.65元（2871.88元/21.75天*16天=2112.65元）。对原告主张不支付被告2016年11月份工资的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。关于二倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定：“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”根据上述法律法规的规定，本案原告在被告工作期间未与其订立书面劳动合同，应当向被告每月支付二倍的工资，结合被告工资的实际发放情况，原告应当向被告支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额23087.65元（2850元+3000元+2904元+3051元+3070元+3050元+3050元+2112.65元=23087.65元）。对原告主张不支付被告二倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持。关于经济补偿金的问题。根据庭审查明的事实，本案原告未与被告订立书面劳动合同，未给被告缴纳社会保险，且未向被告发放2016年11月份的工资，上述行为明显已违反了相关劳动法律法规的规定，被告有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，主张原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资；另根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。本案被告在原告处工作已满6个月不满1年，故原告应当向被告支付经济补偿金2871.88元（2871.88元*1个月=2871.88元）。对原告主张不支付被告经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内向被告肖五花支付2016年11月份的工资二千一百一十二元六角五分；二、原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内向被告肖五花支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额二万三千零八十七元六角五分；三、原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内向被告肖五花支付经济补偿金二千八百七十一元八角八分；上述三项共计二万八千零七十二元一角八分。四、驳回原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由原告郑州鼎弘企业管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 李 华二〇一七年六月十三日书记员 刘一频