四川省德阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川06民终647号上诉人（原审被告）：江苏金土木建设集团有限公司四川分公司，住所地：成都市锦江区下东大街18-32号1幢5层517号。负责人：刘龙刚，总经理。委托诉讼代理人：何治雄，四川君合律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴丹婷，四川君合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：德阳市吉祥租赁有限责任公司，住所地：四川省德阳市天元镇天虹社区。法定代表人：赵勇，执行董事。委托诉讼代理人：马力焜，四川恒和信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏金土木建设集团有限公司，住所地：常熟市古里镇金湖路。法定代表人：胡良根，董事长。委托诉讼代理人：梁利娟，女，该公司员工。上诉人江苏金土木建设集团有限公司四川分公司（以下简称江苏金土木四川分公司）因与被上诉人德阳市吉祥租赁有限责任公司（以下简称德阳吉祥租赁公司）、江苏金土木建设集团有限公司（以下简称江苏金土木公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服德阳市旌阳区人民法院（2016）川0603民初2994号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人江苏金土木四川分公司委托诉讼代理人何治雄、被上诉人德阳吉祥租赁公司委托诉讼代理人马力焜、被上诉人江苏金土木公司委托诉讼代理人梁利娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏金土木四川分公司上诉请求：1.撤销德阳市旌阳区人民法院（2016）川0603民初2994号民事判决，发回重审或改判上诉人不向第一被上诉人支付租金、违约金及赔偿款共计349080.53元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院事实认定错误。租赁费用由德阳西部国际商贸（集团）有限公司承担。2014年8月上诉人与德阳西部国际商贸（集团）有限公司签订协议书，约定双方解除本案所涉工地的建设施工合同，自2014年8月1日起，上诉人不能退场的机械设备及部分设备、工具（塔机、脚手架）由德阳西部国际商贸（集团）有限公司支付租赁费。协议签订后，上诉人按约向德阳西部国际商贸（集团）有限公司移交了机械设备，故自2014年8月1日起，相关费用由该公司承担；2.一审租赁费金额计算错误。一审判决租金109534.33元，据上诉方核算应为70000多元。同时，一审判决第4页第二段2013年12月至2015年9月（共22月），租赁费75695.46元，每月租金3440.7元，按此标准，2013年12月至2016年6月15日（共31.5月）租赁费应为108382.05元（尚未扣除春节停工期间费用），故一审认定租赁费错误；3.一审认定违约金过高。上诉人认为被上诉人损失主要为资金利息损失，结合相关司法解释违约金最高不超过损失30%的规定，违约金应为8450元；4.一审判决上诉人归还材料赔偿款226546.2元不当，应当给予上诉人返还材料的期限，不能归还才判决材料价值。故为维持自身合法权益，提出上诉。被上诉人德阳吉祥租赁公司辩称，1.根据合同相对性原则，德阳西部国际商贸（集团）有限公司不是租赁协议的主体，德阳西部国际商贸（集团）有限公司与江苏金土木四川分公司如何约定，不能对抗第三人，应由江苏金土木四川分公司承担租赁费；2.租赁费是我公司根据合同约定的单价及租赁天数计算出来，违约金不高；3.从起诉到现在，上诉人未归还任何租赁材料，责任应由上诉人自己承担。被上诉人江苏金土木公司辩称，同意上诉人意见。江苏金土木四川分公司向一审法院起诉请求：1.解除原告与江苏金土木四川分公司于2013年12月4日签订的《建筑周转材料租赁合同》；2.被告支付原告至今应支付的建筑材料租金109534.33元；3.被告支付原告至今应支付的违约金96130.37元；4.被告退还原告未还材料或赔偿未还材料总价值共226546.2元；5.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年12月4日，邓道宽等四人作为江苏金土木四川分公司（合同乙方）的委托代表，与德阳吉祥租赁公司（合同甲方）签订《建筑周转材料租赁合同》，约定：乙方租赁甲方的钢架管（租金单价为0.009元/天/米）、扣件（租金单价为0.007元/天/套）、顶托（租金单价为0.05元/天/套）用于德阳西部商贸城6#地块工地；租赁期限由2013年12月4日至2014年12月3日止，如乙方需要延长租期或增加数量，经甲方同意后继续租给乙方使用，则视为本合同自动增加数量及自动延期至归还租赁物资为止，如乙方违约甲方有权随时终止本合同；租金结算方式及交纳期限：租金计算以双方委托代理、法人代表或被委托人签字的租还料单为准，从乙方提货之日起算至归还之日止，租期天数乘单价乘数量等于租金总额。甲方每月底提供租金结算单，乙方每月一号来领取租金结算单并核对账目，如乙方未来领取核对租金结算单，则视认可甲方的租金结算金额。乙方应在每月五号前将租金付给甲方，如逾期未付租金，乙方同意每天按未付租金总额的2‰付给甲方逾期付款违约金并承担违约损失；租赁物资如有损坏、遗失，乙方自愿按钢架管20元/米、扣件5.8元/套、顶托20元/套进行赔偿；乙方的委托代理人及委托人有权全权办理本合同中所涉及的一切事务。该合同文本由江苏金土木四川分公司盖章确认。2015年9月，邓道宽作为被告经办人在当月租赁结算单及2013年12月至2015年9月租赁物资租金结算表上签字确认，租金金额共计75695.46元，违约金共计47153.59元，未还材料总价值为226546.20元（其中未归还的钢架管数量为9431米，扣件数量为6539套）。另邓道宽作为被告经办人，于原告经办人罗丽君签订《付款协议》，约定：被告保证在2015年10月20日前付清上述欠付费用（如按时付款，原告可放弃违约金，否则不得申请减少违约金）。原告有权向原告住所地法院提起诉讼，违约方愿承担一切经济损失及法律责任；未还材料按原合同继续产生租金，租金算至所有欠款付清之日止。该《付款协议》落款时间为2015年9月8日。后因被告未按期付清款项，且未归还租赁材料，原告于2016年6月15日提起诉讼。本案受理后，于2016年6月27日向江苏金土木四川分公司送达了起诉状副本。另，根据原告提供的租赁物资租金结算表，2015年10月至2016年6月15日期间，未还租赁材料总价值仍为226546.2元，未还租赁材料产生租金33838.87元，欠付租金产生违约金48976.78元。审理中，江苏金土木四川分公司辩称其于2014年8月1已将德阳西部商贸城6#地块工地移交给德阳西部国际商贸（集团）有限公司。为此，被告提供其与德阳西部国际商贸（集团）有限公司签订的《协议书》、交接单，载明：双方解除2013年7月签订的《建设工程施工合同》及相关协议，自2014年8月1日起，江苏金土木四川分公司不能退场的机械设备及部分设备、工具（塔机、脚手架）由德阳西部国际商贸（集团）有限公司支付租赁费，但江苏金土木四川分公司必须向甲方提供合法有效且与租赁市场价格相符的租赁合同，并负责协助德阳西部国际商贸（集团）有限公司与租赁公司的对接。一审法院认为，德阳吉祥租赁公司与江苏金土木四川分公司签订的《建筑周转材料租赁合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当严格遵照履行。未按合同约定履行义务，应当承担违约责任。邓道宽作为江苏金土木四川分公司在涉案合同中确定的委托代表，有权代表江苏金土木四川分公司办理涉案合同中所涉及的一切事务，相关行为应由江苏金土木四川分公司承担相应的法律责任，故被告关于邓道宽签订结算单及付款协议不能约束公司的答辩意见，不予采信。根据双方合同约定，江苏金土木四川分公司应在每月五号前将上月租金付给原告，如逾期未付租金，则被告应每天按未付租金总额的2‰付给原告逾期付款违约金，但被告至今未向原告支付2013年12月至2016年6月15日的租金，明显构成违约，故原告关于被告支付上述期间租金及逾期付款违约金的主张成立，予以支持。关于江苏金土木四川分公司辩称原告诉请超过诉讼时效的问题，根据《付款协议》约定内容，原、被告双方于2015年9月就前期租金等债务进行结算，并重新约定了债务履行期限为2015年10月20日前，故原告于2016年6月15日提起诉讼并未超过诉讼时效。关于江苏金土木四川分公司辩称其不应支付2014年8月1日后租金的问题，因其与德阳西部国际商贸（集团）有限公司移交工地的协议并无原告方参与，且被告亦未提供证据证明租赁合同已由原告与德阳西部国际商贸（集团）有限公司对接履行，故该协议不能对抗其与原告租赁合同的履行。关于租金金额，根据合同约定的租金单价及租赁材料数量，原告主张的2013年12月至2016年6月15日的租金109534.33元并无不当，予以支持。关于违约金金额，庭审中被告认为合同约定及原告主张的违约金过高，请求法院予以调整。对此，法院认为，违约金具有“赔偿”和“惩罚”的双重性质。依据相关法律规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，视为过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院予以适当减少。本案中，原告并未明确且未提供相应证据证明被告逾期支付租金给其造成的实际损失，故以未付租金为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算自应付之日起至庭审结束之日止的资金利息确定原告损失，约为6500元。而根据合同约定计算的违约金及原告主张的违约金明显过分高于该损失，故被告请求法院减少违约金的主张成立，予以支持。因此，对原告诉请的违约金，综合考虑合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，酌情予以支持13000元。关于原告诉请解除涉案《建筑周转材料租赁合同》的问题，根据《建筑周转材料租赁合同》合同约定，如被告违约原告有权随时终止本合同。现江苏金土木四川分公司未按约定期限支付租金，构成违约，原告有权随时解除涉案合同。合同自通知到达被告时解除，本案中原告解除通知即起诉状副本于2016年6月27日送达被告，即涉案合同于2016年6月27日解除。涉案合同已解除，被告尚有租赁材料（钢架管9431米，扣件6539套）未归还，故原告根据合同约定要求被告赔偿未还材料总价值226546.20元的主张成立，予以支持。关于原告要求江苏金土木公司承担上述债务的问题，因上述债务系由江苏金土木四川分公司与原告订立的合同产生，江苏金土木四川公司作为江苏金土木公司设立的分公司（办理了营业执照），应首先由江苏金土木四川分公司在其资产范围内予以承担，不足部分，再由江苏金土木公司向原告承担清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条规定，判决：一、原告德阳市吉祥租赁有限责任公司与被告江苏金土木建设集团有限公司四川分公司之间的《建筑周转材料租赁合同》于2016年6月27日解除；二、被告江苏金土木建设集团有限公司四川分公司于本判决生效之日起十日内向原告德阳市吉祥租赁有限责任公司支付建材租金109534.33元、违约金13000元、未归还材料赔偿款226546.2元，共计349080.53元；三、被告江苏金土木建设集团有限公司对江苏金土木建设集团有限公司四川分公司承担的上述付款义务向原告德阳市吉祥租赁有限责任公司承担补充清偿责任；四、驳回原告德阳市吉祥租赁有限责任公司的其他诉讼请求。二审中，江苏金土木四川分公司向本院提交如下证据：1.2017年5月23日租赁周转材料收料验收表；2.弯管、扣件数；3.现场照片打印件3张。以上证据证明二审期间江苏金土木四川分公司向德阳吉祥租赁公司归还了部分租赁材料。德阳吉祥租赁公司质证认为，证据1予以认可；证据2因为弯管、扣件损坏严重，未入库，不认可该部分数量；证据3不清楚是否是现场照片。江苏金土木公司质证认为认可该三份证据。本院经审查认为，证据1当事人均认可，予以采信；证据2由于系江苏金土木四川分公司自行制作，出租人德阳吉祥租赁公司并未确认，无法核实该部分数量，不予采信；证据3证明力将结合案件其他证据综合予以认定。二审另查明，当事人均认可二审期间江苏金土木四川分公司归还了6300.6米钢架管，至今尚欠钢架管3130.4米。二审查明的其他案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，根据签订的付款协议及租赁合同约定的单价，欠付租金109534.33元计算并无不当。根据《建筑周转材料租赁合同》上承租方（乙方）的盖章，当时邓道宽、喻定军等人在江苏金土木四川分公司委托代表人处签字确认，提供的委托书上亦在江苏金土木四川分公司盖章确认，可以确认承租主体为江苏金土木四川分公司。虽然江苏金土木四川分公司与德阳西部国际商贸（集团）有限公司约定了德阳西部国际商贸（集团）有限公司承继其支付租金的义务，根据《中华人民共和国合同法第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。现江苏金土木四川分公司并未提供证据证明转移债务时取得德阳吉祥租赁公司的同意，故上诉人主张德阳西部国际商贸（集团）有限公司支付租金的请求不成立，本院不予采信。对于违约金，一审根据上诉人的请求进行了相应的调整，符合相关法律规定，故一审对违约金的认定并无不当，上诉人该上诉理由不成立，本院不予采信。对于未还材料，由于一审起诉时，德阳吉祥租赁公司起诉请求江苏金土木四川分公司、江苏金土木公司退还未还材料或赔偿未还材料总价值共226546.2元，一审直接判决支付未还材料价值不当，二审期间江苏金土木四川分公司归还了6300.6米钢架管，至今尚欠钢架管3130.4米，德阳吉祥租赁公司予以认可，故江苏金土木四川分公司应归还3130.4米钢架管，6539个扣件，若不能归还，则支付未归还材料赔偿款100534.2元（钢架管3130.4米×20元／米+扣件6539套×5.8元）。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”规定，本案的民事责任由江苏金土木四川分公司、江苏金土木公司承担。综上所述，由于二审当事人对未归还租赁物数量的重新确认，导致未归还租赁物数量发生变化，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持德阳市旌阳区人民法院（2016）川0603民初2994号民事判决第一项；二、撤销德阳市旌阳区人民法院（2016）川0603民初2994号民事判决第二项、第三项、第四项；三、江苏金土木建设集团有限公司四川分公司、江苏金土木建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向德阳市吉祥租赁有限责任公司支付租金109534.33元、违约金13000元；四、江苏金土木建设集团有限公司四川分公司、江苏金土木建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向德阳市吉祥租赁有限责任公司归还3130.4米钢架管，6539套扣件，若到期不能归还上述材料，则在上述确定归还材料期限届满之日起十日内支付材料赔偿款100534.2元给德阳市吉祥租赁有限责任公司；五、驳回德阳市吉祥租赁有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费3892元，由江苏金土木建设集团有限公司四川分公司、江苏金土木建设集团有限公司负担。二审案件受理费6536元，由江苏金土木建设集团有限公司四川分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 家审判员 陈书娟审判员 陈洪斌二〇一七年六月十六日书记员 胡 青