湖南省株洲市荷塘区人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0202民初530号原告：湖南长大建设集团股份有限公司，住所地：长沙市天心区芙蓉南路一段499号彩虹都家园办公楼1801-2001。法定代表人:何立伟，系该公司董事长。特别授权委托诉讼代理人：罗学民，湖南湘鼎律师事务所律师。被告：湖南尚富酒店管理有限公司，住所地：湖南省株洲市荷塘区红旗南路46号荷塘月色小区5栋。法定代表人：周爱丽，系该公司执行董事。被告：湖南志立房地产开发有限公司，住所地：湖南省株洲市荷塘区石宋路99号东程工业品市场1栋406号。法定代表人：李志，系该公司执行董事。两被告共同特别授权委托诉讼代理人：胡家云，湖南添力律师事务所律师。原告湖南长大建设集团股份有限公司（以下简称长大公司）与被告湖南尚富酒店管理有限公司（以下简称尚富公司）、湖南志立房地产开发有限公司（以下简称志立公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月10日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告长大公司的委托诉讼代理人罗学民、被告尚富公司、志立公司的共同委托诉讼代理人胡家云��庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长大公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《建设工程施工合同》，两被告尽快偿还原告工程保证金本金115万元，并支付违约金300万元，以上本息合计415万元整；2、由两被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年1月20日，被告尚富公司和原告签订了一份《尚富国际大酒店建设工程施工合同》。合同中明确约定了合法的权利和义务。该合同一共包含协议书、通用条款及专用条款三大部分，其中第三部分“专用条款”第12条中明确约定：原告应向被告缴纳600万元的履约保证金，合同签订3日内先缴纳300万元，开具正式施工令进场3天后再缴纳300万元；履约保证金在协议签订之日起120天内不计息，120天后因被告原因不能正常施工则退还保证金，且合同继续履行；如合同签订后6个月内仍不能施工，被告双倍��还履约保证金。合同签订后，1月23日，原告向被告尚富公司缴纳了300万元履约保证金（含2014年12月31日缴纳的100万元），但该项目因被告尚富公司资金及其他原因，一直没有开工，被告尚富公司在2015年7月向原告发出《施工合同履行承诺》，承诺原告所交的300万元履约保证金在7、8、9月全部退还，也不要再缴纳保证金，合同继续履行，9月底正式进场施工，如不能执行则支付违约金100万元；但项目依旧没有下文，其后，两被告又分别于2015年12月8日和2016年9月14日向原告发出《联系函》和《回复函》，仍旧承诺原建设施工合同继续有效并进行赔偿。2016年12月15日，两被告再次致函原告，承诺在2017年1月5日前退还剩余的履约保证金120万元，并对赔偿事宜作出书面保证；如原施工合同无法履行，同意按赔偿条款进行赔偿。到2017年1月，被告仅向原告退还了5万元，还欠115万元履约保证金没有退还。原、被告双方签订的《建设工程施工合同》已两年多，因资金不到位及市场变化，该合同已经事实上不能继续履行；且被告一再违背承诺，双方已经无法继续履行原施工合同。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告尚富公司、志立公司共同辩称：1、如果原告坚持要解除施工合同，被告同意；2、在诉讼之前，被告已经主动退还了押金185万元，只剩下115万元没有退还，志立公司愿意尽快退还115万元保证金本金；3、尚富公司在本案中不应该承担责任。政府规划这块地准备作为酒店公司，但是后来这块地用地性质改为商品房开发用地，由于土地性质改变，尚富公司没有开发权，只能将合同相关权利义务转让给志立公司，但是志立公司与尚富公司并没有关联，他们之间的股权、股东没有重合，由于开发权的问题，就转给��志立公司，原告对此是知情，双方都认可承接原先合同，原告也认可；4、原告主张违约金300万元没有依据，（1）虽然合同第十二条工程担保中，确实有约定如果项目六个月无法动工至合同无法履行，发包方应该退还双倍保证金，前提是无法履行，但是该合同仍然可以履行，原告是基于双方失信的行为，才提出解除合同；（2）原告要求的违约金明显过高。原合同关于保证金退还的约定不是定金条款。约定的双倍返还条件是合同无法履行，但此案只是推迟履行，不是无法履行。现在是原告要求解除合同，不是被告拒不履行合同。被告已陆续退还原告保证金185万元，仅剩115万元未退，原告的损失只是财务成本（利息）损失。在诉讼本金只有115万元的情况下，且是原告主动要求解除合同的情况下，只能根据过错原则赔偿原告的实际利息损失。综上，请求法院依据事实依法裁判。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提供的尚富国际大酒店建设工程施工合同，证明原、被告双方所争议标的赔偿标准、争议解决方式等有合同明确约定的事实。经两被告质证对其真实性无异议，证明目的有异议。经审查，本院对原告提供的尚富国际大酒店建设工程施工合同的真实性予以认定。2、原告提供的施工合同履行承诺、联系函、回复函，证明两被告就返还履约保证金向原告作出多次承诺和回复，并愿意按照原施工合同的约定进行赔偿的事实。经两被告质证对其真实性无异议，证明目的有异议。经审查，本院对原告提供的施工合同履行承诺、联系函、回复函的真实性予以认定。3、两被告提供的要求履行尚富国际大酒店项目建设工程施工合同的函，证明原告要求继续履行的意思的事实。经原告质证对其真实性无异议，关联性有异议，与本案无关。经审查，本院对两被告提供的要求履行尚富国际大酒店项目建设工程施工合同的函的真实性予以认定。4、两被告提供的介绍信，证明原告指派的代表及公章情况的事实。经原告质证对其真实性无异议，关联性有异议，认为与本案没有关系。经审查，本院对两被告提供的介绍信的真实性予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月31日，原告向被告尚富公司交纳了工程保证金100万元。2015年1月20日，被告尚富公司（发包人）与原告（承包人）签订了一份《尚富国际大酒店建设工程施工合同》，合同约定了以下内容：1、工程名���：尚富国际大酒店，工程地点：株洲市荷塘区东环路，工程规模：约7000万元；2、承包人向发包人提供履约担保的约定。（1）担保金额：承包人向发包人提供人民币600万元整作为履约保证金。合同签订3日内缴纳300万元，发包人开具正式施工令通知开工进场后3天内承包人再支付发包人剩余保证金300万元整；履约保证金在协议签订之日起120天内不计息，120天后因被告原因不能正常施工则退还保证金，且合同继续履行；（2）提供履约担保时间：合同签订后，发包人在2015年之前保证本项目具备开工条件；（3）提供履约担保方式：发包人以项目本身作为履约担保；（4）履约保证金在签订本协议之日起120天内不计利息，120天因发包人原因不能正常施工，退还保证金。合同继续履行；（5）如项目在合同签订后6个月内不能开工、实施致合同无法履行，发包人双倍返还承包人履约的保证金。合同签订后，原告于2015年1月23日向被告尚富公司交纳了200万元工程保证金，加上2014年12月31日交纳的100万元工程保证金，原告共向被告尚富公司交纳了300万元工程保证金。因被告尚富公司未按约安排原告正常施工，被告于2015年5月20日返还原告工程保证金50万元。2015年7月20日，原告向被告尚富公司发出了《要求履行尚富国际大酒店项目建设工程施工合同的函》，因被告尚富公司迟延履行合同义务，原告同意继续履行施工合同，要求被告尚富公司明确告知原告尚富国际大酒店项目的具体开工时间，严格执行施工合同，以保障双方权益。2015年7月21日，被告尚富公司向原告发出了《施工合同履行承诺》，书面承诺如下：1、因尚富公司的原因，原双方签订的施工合同继续有效，所交300万元保证金在7月、8月、9月底前全部退完，原合同签订需要共交600��元保证金不再需要缴纳，项目变更后双方约定的条件按照现双方协商的执行，违约双倍返还约定取消，待变更后的规划通过后，双方再另行签订施工补充协议。原定的施工计价及付款方式不变；2、在8月中旬之前土方开始动工，9月底前土建施工队伍正式进场开始施工。以上约定如果不能执行，承诺支付违约金100万元。《施工合同履行承诺》发出后，被告尚富公司没有履行承诺，既没有向原告返还剩余保证金250万元，也没有安排原告进场施工。2015年10月21日，被告返还原告工程保证金30万元。2015年12月8日，被告尚富公司向原告发出了《联系函》，提出了以下意见：1、已退还80万元工程保证金，剩余保证金在2015年退完，由此给长大公司带来的不便和损失，另行签订施工协议时双方协商补偿。2015年7月21日发给长大公司的承诺书，因规划的调整原因没开工的违约金100万元��在补充协议时协商解决；2、约定在2016年3月底前进场施工。《联系函》发出后，被告尚富公司既没有将剩余保证金220万元返还给原告，也没有安排原告进场施工。2016年3月17日，被告返还原告工程保证金75万元。2016年9月14日，被告志立公司向原告发出了《回复函》，该《回复函》的主要内容如下：原尚富公司与长大公司于2014年签订了承建合同，由于各方面原因致使志立公司未按合同履行延误工期，对此志立公司特做书面解释如下：1、志立公司原方案为建设酒店，通过市场调查此地块不适宜建设酒店因此特改为商住综合楼，原纯商业用地需调整为商住用地。……由于原土地为改制土地和建设方案的调整变更，因此造成了很多负面影响，致使规划条件变更花费了很长时间直到2016年6月变更完成。……2、下一步工作安排。（1）在2016年10月完成土地摘牌及土地使用手续，同时完成图纸设计方案；（2）在2016年10月安排土方施工方进场完成土方及护壁工程；（3）确保长大公司2016年11月底前顺利进场；（4）在近期与长大公司完成及修改原承建合同。……如若长大公司在2016年12月31日前无法进驻志立公司工地施工,志立公司将剩余保证金120万元全额退还，建设合同继续履行并进行相应赔偿。《回复函》发出后，被告于2016年12月3日返还原告工程保证金25万元。2016年12月15日，被告志立公司再次向原告发出了《回复函》，该《回复函》的主要内容如下：由于志立公司（尚富公司）原因，长大公司至今未进场施工，对长大公司造成一定的经济损失，志立公司特对长大公司做出书面回复和承诺，在2017年1月5日前退还剩余保证金120万元，并对赔偿事宜作出书面保证，同时原施工总承包合同合法有效，若志立公司无法履行合同，志立公司同意��原合同赔偿条款进行赔偿。志立公司对以上承诺愿意承担相应的法律责任。《回复函》发出后，被告志立公司没有履行承诺，既没有安排原告进场施工，也没有将剩余保证金120万元返还给原告。被告仅于2017年1月25日返还原告工程保证金5万元。截止起诉之日，被告共返还原告工程保证金185万元，尚欠115万元工程保证金至今没有返还。原、被告既没有另行签订施工合同，也没有达成施工补偿协议。原告多次就工程保证金、违约金向两被告催讨未果，酿成纠纷。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。建设工程施工合同是承包人进行工程建设施工，发包人支付价款的合同。现就原、被告所争议的焦点分析如下：（一）原告与被告尚富公司于2015年1月20日签订的《尚富国际大酒店建设工程施工合同》是否予以解除。原告与被告尚���公司于2015年1月20日签订的《尚富国际大酒店建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，双方均应按约履行各自的义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，当事人协商一致，可以解除合同。原告提出解除双方于2015年1月20日签订的《尚富国际大酒店建设工程施工合同》，被告尚富公司亦表示同意。现原告与被告尚富公司一致同意解除双方于2015年1月20日签订的《尚富国际大酒店建设工程施工合同》，本院予以准许。故对于原告要求解除双方于2015年1月20日签订的《尚富国际大酒店建设工程施工合同》，本院予以支持。（二）被告尚富公司在本案中是否承担民事责任。被告尚富公司与志立公司系两个不同的独立企业法人。被告尚富公司与原告签订了《尚富国际大酒店建设工程施工合同》，该合同依法成立并生效，对双方均具有约束力。该《尚富国际大酒店建设工程施工合同》的权利义务并未转让给被告志立公司；被告志立公司两次发函给原告，既承诺了项目进场施工以及返还保证金的时间，又承诺了在无法履行合同情况下同意按原合同赔偿条款进行赔偿。故被告尚富公司、志立公司应共同向原告承担返还工程保证金以及支付违约金的民事责任。（三）被告是否应向原告返还工程保证金115万元、支付违约金300万元。本案原、被告在《尚富国际大酒店建设工程施工合同》中约定：“如项目在合同签订后6个月内不能开工、实施致合同无法履行，发包人双倍返还承包人履约的保证金。”合同签订后，原告履行了交付工程保证金300万元的义务，而被告在收取原告的工程保证金300万元后，未按照合同约定履行项��开工义务，且在两次发给原告的函中承诺项目进场施工以及返还保证金的时间，但均未兑现承诺，其行为已构成违约，应按约承担违约责任。尚富国际大酒店项目没有开工的责任在于被告，因被告的原因致使双方约定的尚富国际大酒店项目至今没有开工，导致合同无法履行，且被告未能与原告就项目开工事宜达成一致意见，依法理应向原告返还工程保证金，并支付违约金。现被告已返还原告工程保证金185万元，尚欠原告工程保证金115万元。故原告提出要求被告返还工程保证金115万元的诉讼请求，具有事实与法律依据，本院予以支持。对于原告提出要求被告支付违约金300万元的诉讼请求，被告提出原告要求的违约金明显过高，请求本院予以调整。因被告的违约行为占用了原告的资金，客观上造成了原告银行贷款的利息损失，被告应承担的违约金数额应以原告提供的利息损失为基础，考虑被告已付款情况以及被告履行过程中有关因素的影响，根据公平原则和诚实信用原则，应予适当调整。现被告已返还原告工程保证金185万，尚欠原告工程保证金115万元，且被告未按约履行项目开工义务，并在两次发给原告的函中承诺支付违约金100万元，故本院酌定被告应向原告支付违约金100万元。经本院多次组织调解，原、被告仍未达成一致意见。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释（二）》第一百一十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四��第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除原告湖南长大建设集团股份有限公司与被告湖南尚富酒店管理有限公司于2015年1月20日签订的《尚富国际大酒店建设工程施工合同》；二、被告湖南尚富酒店管理有限公司、湖南志立房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十五日内返还原告湖南长大建设集团股份有限公司工程保证金1150000元；三、被告湖南尚富酒店管理有限公司、湖南志立房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告湖南长大建设集团股份有限公司违约金1000000元；四、驳回原告湖南长大建设集团股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费40000元，由原告湖南长大建设集团股份有限公司承担19277元，被告湖南尚富酒店管理有限公司、湖南志���房地产开发有限公司承担20723元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉状的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向市农行荷塘支行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：市农行荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：161101040002686。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审 判 长  文 勇人民陪审员  李国兴人民陪审员  王建平二〇一七年六月十六日书 记 员  吴 桦附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。、第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约���任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违��金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百一十八条当事人交付留���金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。