江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏13民终771号上诉人（原审被告）：徐红霞，女，1973年5月16日出生，汉族，住沭阳县。委托诉讼代理人：顾以瑞，沭阳县经济开发区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王杰，男，1971年9月14日出生，汉族，住泗洪县。原审被告：朱宗权，男，1973年8月4日出生，汉族，住沭阳县。上诉人徐红霞因与被上诉人王杰及原审被告朱宗权民间借贷纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（2016）苏1322民初8026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案受理后，依法组成合议庭审理本案，并于2017年4月18日组织各方当事人公开进行听证。上诉人徐红霞及其委托诉讼代理人顾以瑞、，原审被告朱宗权参加听证，；被上诉人王杰经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。徐红霞上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院违反法定程序。1.王杰一审始终未到庭，在其代理人陈述不清借款细节的情况下，王杰必须到庭，否则应按撤诉处理；2.徐红霞一审申请调取朱宗权的工商银行流水记录，旨在查明其是否将案涉款项汇回给王杰，一审法院未予准许；3.一审法院自行与案外人冯春光谈话而采信该证言不符合法定程序。二、一审法院认定事实错误。1.王杰代理人对于案涉款项是汇给谁的陈述前后矛盾；2.一审认定事实的证据没有形成完整的证据链，案涉款项由王杰汇给葛高平，而王杰与葛高平的丈夫系同村人，不排除其二人存在经济往来的可能，其次葛高平是否再将案涉款项汇给冯春光，因汇款凭证上并未载明银行账号，不能证明对方是冯春光；3.朱宗权关于案涉借款用途的陈述与实际情况不符，且朱宗权与徐红霞之间因离婚纠纷矛盾深重，不排除朱宗权与王杰恶意串通损害徐红霞利益的可能。4.即使王杰与朱宗权之间存在案涉债务，徐红霞也不应承担，该笔债务并非夫妻共同债务，并非用于共同生活生产中。王杰二审未作答辩。朱宗权二审述称，一审法院查明事实清楚，程序合法，请求维持一审判决。王杰向一审法院起诉请求判令：朱宗权、徐红霞归还王杰150000元及利息（自2015年6月26日起至还清款项之日止，按月利率2%计算）。一审法院查明事实：2015年6月23日，朱宗权向王杰借款150000元，并让王杰将该借款打入葛高平（朱宗权嫂子）的中国农业银行卡中；同日，王杰根据朱宗权的上述要求向葛高平中国农业银行卡中汇入149990元。次日，朱宗权通过葛高平账户汇给案外人冯春光150000元。2015年6月26日，朱宗权向王杰出具了借条，载明：“今借到王杰壹拾伍万元整（150000元）利息贰分每月朱宗权2015.6.26。”现因朱宗权未履行还款义务，引起诉讼。一审法院归纳本案争议焦点为：王杰与朱宗权之间是否存在150000元的真实借贷关系。一审法院认为：徐红霞提出案涉债务系王杰与朱宗权之间串通所制造的虚假债务，目的是为了损害其利益。针对上述辩解，徐红霞提供了沭阳农村商业银行汇款凭证两份，该凭证载明2015年6月13日王杰妻子王贵芳汇给朱宗权10万元，同月18日朱宗权又汇给王贵芳10万元。徐红霞以此认为案涉债务系王杰与朱宗权双方串通伪造的虚假债务。一审法院认为，王杰出具的银行转账记录及朱宗权书写的借条，能够证明王杰与朱宗权之间存在150000元的借贷关系。另外，在朱宗权与徐红霞商谈离婚事宜时，双方确认的相关债务中亦记载了案涉的150000元债务，虽然朱宗权与徐红霞最终未达成一致意见，但反映了该过程。徐红霞提供的两份汇款凭证只能证明王杰与朱宗权在案涉债务发生前双方尚存在经济往来，不能证明案涉债务系其双方串通制造的虚假债务。综上，王杰与朱宗权之间的借贷关系不违反相关的法律法规，依法应予确认。朱宗权未履行还款义务，其行为构成违约，现王杰要求朱宗权归还150000元及利息的诉讼请求有事实和法律依据，依法应予支持。上述债务发生在朱宗权和徐红霞夫妻关系存续期间，系夫妻共同债务，徐红霞应当承担共同还款责任。本案经调解无效，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：朱宗权、徐红霞于判决发生法律效力之日起十日内向王杰支付借款本金150000元及利息（自2015年6月26日起至实际还款之日止，按年利率24%计算）。案件受理费3300元（王杰预交1650元），由朱宗权、徐红霞负担。对于一审法院审理查明的事实部分，上诉人徐红霞对“朱宗权向王杰借款15万元”有异议，认为不是事实，对于王杰向葛高平账户汇钱、葛高平将150000元再汇给冯春光、借条本身等事实无异议；原审被告朱宗权对一审查明的事实无异议。本院对一审法院查明的当事人无异议的事实予以确认。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法申请证人徐某到庭作证，证人徐某证言内容如下：其系徐红霞父亲、朱宗权岳父，其和女婿关系很好，和女儿闹意见。其没有为朱宗权借钱担保过，也不认识冯春光。之所以去一审法院作证是朱宗权叫他去的，法院的人问其为什么去法庭法院的人问其为什么去法庭，其说是朱宗权说要给小孩学费钱的，律师问其有没有担保，其回答没有，律师说没有的话，小孩钱就没有办法给，其后来就说有的。拟证明证人徐某在一审时的证言系在朱宗权的欺骗下而作的虚假证言。原审被告对证人徐某证言的质证意见为：证人证言不符合事实。本院对证人徐某证言的认证意见为：因证人徐某二审证言与一审证言前后矛盾，在无其他证据印证的情况下，无法证明其一审证言系受朱宗权的欺骗而作出。二审中，为查明案涉款项在转至冯春光账户后有无汇回至王杰或朱宗权账户，本院依据上诉人徐红霞的申请，依法调取案外人冯春光在中国农业银行沭阳新城支行账号为62×××13的账户自2015年6月23日之后的银行流水，显示冯春光该账户自2015年6月24日收到葛高平汇款150000元之后，仅于2015年6月25日汇款70000元给案外人蔡红桃元给案外人蔡某，其他并无大额支出。上诉人徐红霞对上述证据未予质证。经双方当事人确认，本院归纳本案二审争议焦点为：1.一审法院的审理程序是否存在程序违法之处。；2.被上诉人王杰与原审被告朱宗权之间是否存在案涉150000元真实的借贷关系；如存在案涉借贷关系，上诉人徐红霞是否应对案涉150000元借款承担偿还责任。关于第一个争议焦点，本院认为，一审法院审理程序并不存在程序违法之处，针对上诉人徐红霞的上诉理由具体回应如下：第一，王杰本人一审时虽未到庭参加诉讼，但其委托了诉讼代理人参加诉讼，符合《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。第二，根据审理查明的事实，徐红霞一审申请调取朱宗权工商银行流水记录时，将朱宗权的银行账号写错，故一审法院没有调取到该证据。第三，一审法院为查明案件事实与案外人冯春光谈话并形成谈话笔录，该笔录已在一审中经徐红霞质证，符合法定程序。关于第二个争议焦点，本院认为，被上诉人王杰与原审被告朱宗权之间存在案涉150000元借贷关系，上诉人徐红霞应对该150000元借款承担偿还责任。理由如下：第一，借贷关系成立的两大要素，一是存在能够体现双方借贷合意的借条、借据等凭证，二是借款实际交付。根据审理查明的事实，各方当事人对于朱宗权向王杰出具的借条均无异议，对于案涉款项的交付，系由王杰汇至朱宗权嫂子葛高平账户，再由葛高平汇至案外人冯春光账户，虽然款项并非由王杰直接交付给朱宗权，但朱宗权认可案涉款项的上述流转系按其要求，故案涉借款已经实际交付。至于徐红霞主张朱宗权与王杰恶意串通损害其利益的问题，本院认为，本院考虑到王杰本人一、二审开庭时均未到庭以及朱宗权与徐红霞目前离婚纠纷矛盾深重等因素二审开庭时均未到庭以及朱宗权与徐红霞目前因离婚纠纷矛盾重重等因素，不排除王杰与朱宗权虚假诉讼的可能，故本院调取了案涉款项最终汇至的账户，即案外人冯春光的银行流水，该账户显示在2015年6月25日汇出一笔70000元至案外人蔡红桃账户元至案外人蔡某账户，其他并无大额支出。在徐红霞无证据证明案外人蔡红桃与王杰或朱宗权之间存在何种关系的情况下在徐红霞无证据证明案外人蔡某与王杰或朱宗权之间存在何种关系的情况下，结合徐红霞父亲徐某一审时作证朱宗权向冯春光借款的证言，以及朱宗权与徐红霞商谈离婚事宜时双方确认的相关债务中记载了案涉150000元债务等事实，本院对王杰与朱宗权之间存在案涉借款予以认定。第二，案涉借款发生在朱宗权和徐红霞夫妻关系存续期间，系夫妻共同债务，故徐红霞应当承担共同还款责任。徐红霞主张该笔债务并非夫妻共同债务，并非用于共同生活生产中，但并未提供证据予以证明，故对其该上诉理由，本院不予支持。综上所述，上诉人徐红霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人徐红霞负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵振亚审 判 员  吴军良代理审判员  张 熠二○一七年六月三十日一七年七月三日书 记 员  张晓青附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第9页/共9页