辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽13民终756号上诉人（原审被告）凌源市热水汤温泉旅游产业园区管理委员会，住所地凌源市热水汤街道。（以下简称“温泉旅游管委会”）法定代表人陈晓炀，主任。委托代理人崔建成，辽宁晟昌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）吴广凡，男，1958年1月26日出生，汉族，无业，住凌源市牛营子乡半里杖子村胡平杖子*组****号。上诉人凌源市热水汤温泉旅游产业园区管理委员会因劳动争议一案，不服凌源市人民法院（2016）辽1328民初2855号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴广凡在一审中起诉称：我从2003年初至2015年末，在凌源市财政局下属的事业单位“朝阳市财会干部培训中心凌源基地”工作，工作期间我从没有任何节假日，工作时间也很长，一般从凌晨两点到晚上8:30分下班，甚至更晚。我的工资除工资表上显示的外，还有300元是卖废品钱顶工资的。2014年开始，我就多次要求补发法定假日加班、超时加班的工资及社会保险，均被拒绝。我所在的单位于2015年10月8日被告移交给被告，并在签订的合同附件中规定：现有人员随国有资产一并移交，所有工作人员若涉及劳动纠纷、合同纠纷及人员的工资、养老、医疗等一切事宜，全权由管委会负责解决，与财政局及培训中心无关。2015年12月末，被告将我解雇。2016年4月30日，我向凌源市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委员会”）申请了仲裁，由该仲裁委员会作出了凌劳人仲字［2016］第57号裁决书，我同意该裁决中关于养老保险、医疗保险的裁决，但不服其他裁决内容。请求法院判令被告给付我经济补偿金、法定假日加班、超时加班费及为我缴纳社会保险。温泉旅游管委会在一审中答辩称：原告诉请不明确，需进一步明确自己的请求。关于原告请求的双休日、节假日加班费，劳动者就其提出的主张，应承担举证责任，在没有确实证据的前提下，不能支持原告的该项请求。关于经济补偿金，原告于2016年4月30日提出仲裁申请已超出法律规定的时效，因此不应支持其该项请求。原告的其他诉请也无任何依据。综上，应依法驳回原告的请求。一审法院审理查明，凌源市鑫源综合服务公司（以下简称“鑫源服务公司”）、鑫源宾馆、培训中心及被告均属于凌源市财政局下属单位，根据凌证发［2002］22号文件规定，鑫源服务公司可以从2002年5月进行产权制度改革。2003年开始，原告在鑫源服务公司热水汤处先后任门卫、保管一职。2006年11月20日，原告所在的鑫源服务公司开始实施改制，更名为鑫源宾馆。在此期间，原告仍在该单位从事放水工作，并在该单位居住。2008年8月，原告及其他人员共29人又划归凌源市财政局管理，鑫源宾馆更名为“朝阳市财政会计培训中心凌源基地”，原告工作内容、居住地点没有改变。2015年1月8日，原告被移交至被告处。2015年3月，被告单位成立，因鑫源宾馆经营不善，原告自2015年12月离开单位至今。因原告就社会保险待遇、经济补偿金、加班费等与被告发生争议，于2016年4月30日向凌源市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委员会”）提出了仲裁申请，由该仲裁委员会于2016年7月4日向双方送达了凌劳人仲字［2016］第57号《裁决书》，该裁决内容为：一、被申请为申请人缴纳2003年1月至2015年12月的养老保险及医疗保险，具体数额以社会保险部门计算为准；二、被申请人的其他请求，本委不予支持。原告因对该裁决不服，诉至本院。诉讼过程中，原告将其诉请具体明确为：要求被告给付违法解除其劳动关系的自2003年2月至2015年12月期间的经济补偿金39,000元、给付法定假日及超时加班费、缴纳医疗保险、养老保险及失业保险。另查，原告在被告处2015年1月、2月、3月、4月、5月、6月、7月、8月、9月、10月、11月、12月工资分别为2,175元、466元、1,335元、1,350元、1,350元、1,350元、1,350元、1,350元、645元、1,000元、1,000元、1,000元，以上合计14,371元，月平均工资为14,371元÷12个月即1,197元。一审法院判决认为，原告于2003年在凌源市财政局下属的鑫源服务公司工作，虽该公司几经更名、重组成立了被告单位，但原告在被告处工作的内容及场所未曾改变，因此可以确认原告与被告间存在事实上的劳动关系。有关原告要求被告给付违法解除其劳动关系的自2003年2月至2015年12月期间的经济补偿金39,000元的请求，被告称因当时企业经营状况发生严重困难，而将原告进行裁员，但并未对自己单位是否履行了合法的裁员程序向法庭提供合法有效的证据予以证明，故原告的行为属于违法解除劳动关系。为此，被告应按二倍标准向原告支付解除劳动合同经济补偿金，即原告月平均工资1,197元×13个月×2＝31,122元。原告有关要求被告支付经济补偿金39,000元的请求，在合理范围内的合法有据，本院依法予以支持。被告提出原告所请求的经济补偿金超过仲裁时效的辩解，因原告于2015年12月末离开被告单位，自此时起知道自己的权益受到侵害，原告于2016年4月30日向仲裁委员会提出仲裁申请，显然原告提出仲裁时效未超过法律所规定的1年，故被告这一辩解，本院依法不予采纳。有关原告要求被告为其缴纳养老保险、医疗保险、失业保险的请求，因用人单位未为劳动者建立社会保险关系，劳动者主张予以补缴的，人民法院一般不予受理，告知劳动者通过劳动行政部门解决，因此，原告的该项主张，本院依法不予处理。有关原告要求被告给付法定节假日、超时加班费的请求，因原告担任门卫及放水，工作地及居住地为同一场所，休息日、节假日仍居住在门卫室，无法判定其是否加班，且原告也未提供其加班的具体事实及加班天数的合法有效证据，故对原告该项主张，本院依法不予支持。综上，原告诉请的合理部分，合法有据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十一条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律＞若干问题的解释（三）》第一条规定，判决：一、被告凌源市热水汤温泉旅游产业园区管理委员会于本判决生效后十日内向原告吴广凡支付违法解除劳动关系的经济补偿金31,122元。二、驳回原告吴广凡的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。宣判后，温泉旅游管委会不服一审法院判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由是：1、上诉人因经营不善而进行裁员，不存在违法解除合同情形，不应适用二倍罚则；2、一审判决计算的经济补偿数额错误。吴广凡辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。上述事实，有工资表，凌劳人仲字［2016］第57号《裁决书》，关于朝阳市财政会计培训中心凌源基地所属凌源市温泉宾馆工作人员情况说明等证据材料及当事人陈述在卷佐证。本院认为，被上诉人吴广凡于2003年在凌源市财政局下属的鑫源服务公司工作，虽该公司几经更名、重组成立了上诉人单位，但被上诉人在上诉人处工作的内容及场所未曾改变，故对双方存在的事实劳动关系予以确认。上诉人虽称因当时企业经营状况发生严重困难，而将被上诉人进行裁员，但并未提供充分有效证据证明其已履行了合法的裁员程序，故对上诉人提出的不属于违法解除劳动关系的上诉意见不予采纳。因被上诉人于2015年12月末离开上诉人单位，自此时起知道自己的权益受到侵害，被上诉人于2016年4月30日向仲裁委员会提出仲裁申请，未超过仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原审法院判决上诉人按13个月计算向被上诉人支付经济补偿金并无不当。综上，上诉人的上诉请求理由不充分，本院不予采纳，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长  刘玉华审判员  姜永涛审判员  王海娇二〇一七年六月九日书记员  杨丽南