甘肃省陇南市武都区人民法院民 事 判 决 书(2017)甘1202民初457号原告:严世新，男，汉族，生于1964年4月23日，住河北省荆门市。被告:绵阳中学陇南育才学校；负责人徐世录，男，汉族，陇南市武都区石门乡庙上村人，身份证号：×××；组织机构代码证：05312264-2；住址：陇南市武都区吉石坝城市新区。委托代理人王臻，身份证号：×××，任绵阳中学陇南育才学校人事处主任，特别代理。委托代理人杜录，甘肃正步律师事务所律师，一般诉讼代理。原告严世新诉被告绵阳中学陇南育才学校劳动纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告严世新，被告绵阳中学陇南育才学校的委托代理人王臻、杜录到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告严世新向本院提出诉讼请求：1、补缴社会保险费(2015年7月--2016年7月)；2、补发克扣酌工资：5343元；3、违法解除劳动合同的经济赔偿金：17882元；4、加班工资：149519元整。赔偿金：74760元整。合计：224279元整；5、、诉讼费用：6000元整。事实与理由：原告于2015年4月22日按照被告在网络媒体发出的要约前来被告处应聘。经过做试卷、试讲和谈话后约定2015年7月到被告处上班。原告于2015年7月10日准时到被告处报到并按照被告发给的格式化条款签订了《劳动合同》。被告并未将《劳动合同》交付原告。合同期间为：2015年7月10日起至2018年6月30日止。职位为：高中语文教师。原告经过被告的培训后，2015年7月15日上午开始上班。带一个高三文科复读班语文兼班主任，一个高一重点班语文。每天作息时间按照冬夏两季略有不同，但大致都是在上午7点左右上课，中午12点10分午餐和午休。下午两点多上课。下午六点晚餐，晚上7点开始上晚自习，任科老师晚上10点半下晚自习，班主任要求查学生宿舍、就寝情况，规定晚上ll点下班。被告一直严格要求坐班制即上班期间内不允许休息。每天延时加班5小时多。被告对高三年级的管理实行月假制，即每个月放一次假，每次放假时间两天。每月双休日加班6天。原告工作期间没有迟到、早退、不守纪律，不服从工作安排等情形。其间多次受到被告学校、年级表彰。被评为优秀班主任。2016年3月，由于被告劳资紧张，相当一部分老师辞职。原告被改带两个高三文科班语文，兼任两个高三文科班班主任。由于被告一直未依法为原告缴纳社会保险费，工资经常不能准时发放。工作时间长期严重超时却不支付加班费。原告依法辞职。被告接受了原告的辞呈但未依法出具解除劳动关系通知书，也未依法在解除劳动关系的同时支付经济补偿金，且扣发了原告2016年7月份的上班工资。原告首先寻求社会行政公权力救济，由于被告未在工商行政管理部门登记注册，劳动行政仲裁部门无权追究。故诉至法院请求人民法院支持为盼。原告严世新为支持其诉讼请求，出示了下列证据进行了质证：1、陇南市武都区劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书，预证实原告将此劳动争议提交劳动仲裁委员会仲裁，该委员会以被告未经工商登记，不具有用人单位主体资格为由对于原告提出的仲裁事项不予受理；2、甘肃银行出具的”账户交易查询清单”，预证实原、被告间存在劳动关系以及被告拖欠原告一个月工资，该工资按依法工资的平均数计算为5354元；3、优秀班主任荣誉证书、高三（5）、（6）班的毕业合影，预证实原告在被告处工作认真，带两个班的班主任，工作量大且工作超时；4、绵阳中学陇南育才学校的作息时间表，预证实原告每天超时工作5小时。被告的质证意见：对第1组证据无异议，被告属教育机构，不需要办理工商登记，但原告提起仲裁已超过劳动法规定的60日的仲裁时效。对于第2组证据证实原、被告之间存在劳动关系无异议，但该证据已证实被告向原告共支付了12个月的工资，而不能证实被告有克扣原告一个月工资的事实。第3组证据不能证明原告的证明目的。对第4组证据的真实性无异议，但由于学校由于工作的特殊性，不能以此证实原告具有每天加班5小时的事实。被告绵阳中学陇南育才学校辩称，因严世新诉我校劳动争议纠纷一案，结合事实和法律提出如下答辩意见：一、严世新在诉状中的称述与事实不符。严世新于2015年7月11日与我校签订了期限为三年的劳动合同，因我校属教育行业，严世新应聘到我校处从事教学工作，教学工作又没有具体的工作时间，完全是按照学校的教学活动灵活安排教学时间，考虑到教育机构的特殊性，我校与严世新约定的工作制度为”不定时工作”制。并且严世新到我校工作之后，我们专门为其提供了员工宿舍，原告除了教学时间外，其他时间都在学校生活，有安排课的时候，原告就去工作，没有安排课的时候，他就可以自由安排自己时间，不存在原告所述的不允许其休息的说法，而且教育行业比较特殊，没有严格的上下班时间，不管是公办学校还是民办学校，不可能完全按照朝九晚五的工作时间安排工作。原告因为距家远的缘故，在我校工作一年后，也是在2016年上半年学期结束的时候向我校主动提出辞职，并于2016年7月11日办理了教职工离职手续，离职手续办理后，我们依法向原告支付了工资及奖金。不存在克扣原告工资的情况。二、关于原告提出的缴纳社会保险费。我们认为，缴纳社会保险是用人单位对职工的责任。但由于地域差异，本地区员工跳槽现象频发。因此，我校与原告签订劳动合同时，协商由我校每月支付其200元的社会统筹费由原告人自行购买社会保险，为此，我们按照约定，每月按时向被答辩人支付200元的社会统筹费。且，《社会保险法》明确规定，用人单位未缴纳社会保险的，处理部门应当是社会保险行政部门，由社会保险部门裁决是否缴纳。严世新对裁决不服的，应当将社会保险部门作为被告起诉到法院，而不能直接将我校列为被告。三、关于原告人请求我校支付违法解除劳动合同的经济赔偿金17882元、赔偿金74760元的诉求无事实依据也无法律依据。原告因离家较远而向我校主动提出了辞职并于2017年7月ll日办理离职手续，系原告人主动提出解除合同。根据《劳动合同法》第84条的规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能履行的，用人单位应当按照本法87条支付赔偿金。”法律明确规定，用人单位支付经济赔偿金的前提必须是用人单位违反法律规定解除劳动合同，在本案中，原告系主动辞职并解除合同，原告要求支付经济赔偿金及赔偿金的请求无法律依据，请求法庭依法驳回。四、关于被答辩人提出的加班工资。我校与原告签订劳动合同时，双方约定工作制度为”不定时工作制”，不定时工作制就是指因工作性质、特点或工作职责的限制，无法按标准工作时间衡量或是需要机动作业的职工所采用的，没有固定的上下班时间限制的工作时间制度。根据劳动和社会保障部下发的《工资支付暂行规定》第13条的规定，用人单位在劳动者完成劳动定额或者规定的工作时间后，根据实际需要安排劳动者在法定标准时间以外工作的，应按照150％、200％、300％的标准支付加班工资，但实行”不定时工作制度的劳动者”不执行上述规定。故此，对于原告提出的早晚自习及补课的工作时间，我校已经按班主任津贴或者以课时费的形式进行了发放，不存在长时间加班及未付加班费的事实。我校属教育行业，其工作时间无法固定，其工资构成也由多方面组成，实行”多劳多得、按劳分配”的工资发放原则。原告作为我校的老师，其工资的发放是按照我校的教职工工资方案确定的，除了基础工资外，根据被原告人的早晚自习、是否担任班主任及课时的多少进行工资结算。而且，原告人在我校工作期间，从未对我校的工资标准及发放提出过任何异议。对于原告的早晚自习及超过课时的补课，我校也按照工资支付方案向原告人进行了支付，现在原告又要求我校支付加班工资的诉求无事实依据也无法律依据，请法庭依法驳回。五、原告申请仲裁时已超过仲裁时效，请法院依法驳回原告的诉讼请求。根据《劳动法》82条的规定：”提出仲裁裁决的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动仲裁委员会提出书面申请”。又根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第1条第3款：”劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议之日。”在本案中，原告于2016年7月11日与我校解除了劳动合同，于2017年2月28日向武都区人事仲裁委员会提出申请，其提起仲裁申请时已超过劳动法规定的仲裁时效，因劳动争议案件属仲裁前置案件，原告未在法定期限内提起仲裁现又提起诉讼，其行为明显不符合法律规定，请法庭依法驳回其全部诉讼请求。综上所述，原告的诉讼请求既无事实依据又无法律依据，且超过了仲裁时效，为维护我校的合法权益，请求法庭依法驳回原告的全部诉讼请求。被告绵阳中学陇南育才学校为支持其抗辩，出示下列证据进行了质证：1、办学许可证、民办非企业单位登记证书、负责人身份证，预证实被告具有适格的诉讼主体资格；2、绵阳中学陇南育才学校教职工工资方案，预证实教师工资由基础工资和工作量工资构成，实行的是多劳多得；由于原告家在外地，故将每月200元的社会保险经费发给了原告，由其自己缴纳相关社会保险；3、教职工离职手续清单，预证实原告于2016年7月11日向被告提出辞职后双方解除了劳动关系；4、工资发放表、部分老师的申请，预证实原告的工资除了基础工资外有社会统筹、全勤、月常规检查、月总体评估、课时费、跨年级补助、班主任津贴、毕业班老师补助等构成，因此，原告主张的休息日加班已为其发放了相应的报酬，原告主张的加班费应依法予以驳回；社会保险中单位应缴纳的社会统筹已发放给原告了，学校这样做也是依照老师的请求办理的，故被告对于没有给原告购买社会保险无过错；5、银行转账凭证12张、个人网上银行转账凭证2张，预证实被告已向原告足额支付了工资以及奖金，原告诉称被告克扣其工资5434元不是事实。原告的质证意见：对第1组证据无异议；第2组自己不知道；第3组是事实；第4组证据被告可以随时打印后加盖印章；第5组中个人网上银行转账两笔是事实，但一笔是绩效工资，本身就是每月从我的工资中扣下的，另一笔是高考奖，这两笔钱与工资无关。对于原、被告提交的证据，经公开开庭举证、质证和辩论，本院对证据作以下综合分析：原告提交的第1组证据，对于证实原、被告间存在劳动关系被告无异议，本院予以采信；劳动争议的仲裁时效依照新法优于旧法的法律适用原则，应适用劳动争议调解仲裁法第27条的规定，即提起劳动仲裁的时效为1年，而非被告认为的60日，原告提起的劳动争议仲裁并未超过法定的仲裁时效，被告的该抗辩意见不予采纳。原告出示的第2组证据为银行交易查询清单，该清单反映出原告第一笔工资发放的时间为2015年8月28日，最后一笔为2016年6月17日，对于交易类型栏中标注为”工资”的即认为是被告发放的工资，共发放工资11次；第3、4组证据原告预证实其每天加班5小时，但庭审中原告已放弃该诉讼主张，对该证据不做分析。被告提交的证据中12张银行转账凭证只能证明被告通过甘肃银行转账12次的事实，因为该转账凭证是每月工资的总数，不能具体证实对原告的工资支付情况。提交的2016年10月26日、11月8日的两笔分别为4746元、2790元由李文博作为付款方，原告作为收款方的甘肃银行转账凭证，是原告辞职后被告支付的款项，质证中原告认为这两笔款项是绩效工资与高考奖，而被告认为2790元的这笔中绩效工资为1890元，假期工资为900元，即原告2016年7月份的工资作为假期工资已发放。考虑到被告发放7月份工资时原告已辞职的事实，被告以此证实向原告发放了7月份工资的证明目的本院予以采信。其余证据来源合法，内容客观真实，均予以采信。根据当事人的陈述，质证、认证的情况，本院确认以下法律事实：被告绵阳中学陇南育才学校为民办非企业单位，并在其主管单位陇南市教育局进行了登记。2015年7月10日，原告严世新与被告绵阳中学陇南育才学校签订了劳动合同，约定由原告为被告的高中教语文，合同期为2015年7月10日至2018年6月30日。原告于当月15日开始在被告处上班带一个高三复读班语文兼班主任，一个高一重点班语文。绵阳中学陇南育才学校实行一个月放一次假的制度，即每月四个星期当中有一个星期的星期六、星期日放假，其余三个星期的星期六全天、星期日上午上课。原告严世新于2016年7月11日向被告提出辞职后双方解除了劳动关系。2017年2月28日原告向陇南市武都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于同年3月1日以武劳人仲不（2017）1号通知书以绵阳中学陇南育才学校没有经过工商登记注册，不是劳动合同法第二条第一款规定，不具有用人单位主体资格，不属于劳动争议范围为由通知原告不予受理。现原告诉至本院，要求：1、补缴社会保险费(2015年7月--2016年7月)；2、补发克扣酌工资：5343元；3、违法解除劳动合同的经济赔偿金：17882元；4、加班工资：149519元整。赔偿金：74760元整。合计：224279元整；5、、诉讼费用：6000元整另查明，原告的工资由基础工资、社会统筹、全勤、月常规检查、月总体评估、课时费、跨年级补助、班主任津贴、毕业班老师补助等构成.其中社会保险统筹为200元，工资按月发放。被告提交的部分教职工的申请显示，该校作为民办学校，大部分老师家在外地，不愿在被告所在地购买社会保险，要求该校将学校应缴纳的社会统筹与其工资一起发给个人。原告的社会保险亦是如此。原告提交的账户交易查询清单证实，被告共向原告支付了11次工资，第一笔为2015年8月28日，最后一笔为2016年6月17日。月平均工资为（5631＋8696＋8000＋8000＋7793.6＋8235.31＋8681＋10111.4＋10041＋9594.2＋6030.10）÷11＝7342.33元，每月的基础工资4650元。以月计薪的每月工作天数为21.75天，原告的工资是实行多劳多得的原则计算的，原告每月比正常多上的4.5天（三个星期六的整日与三个星期日的上午），故给原告发放工资的实际天数为21.75＋4.5＝26.25天。原告的日平均工资为7342.33÷26.25＝279.70元。原告辞职后，被告向其补发了2016年7月的假期工资900元以及绩效工资1890元。庭审中，原告自愿放弃对每个工作日延时加班费的诉讼请求，要求被告支付其上班期间每个星期六、星期日加班的加班费。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定：”中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法”。被告绵阳中学陇南育才学校作为已登记的民办非企业单位，符合上述法律规定的用工主体资格，原、被告签订的劳动合同合法有效，双方构成劳动关系。在该劳动合同期间，原告向被告提出辞职，被告表示接受，双方的劳动合同已解除。被告认为，原告的劳动争议仲裁，依照《中华人民共和国劳动法》第八十二条的规定，应在六十日内提出。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动法于1995年1月1日开始实行，劳动争议调解仲裁法于2008年5月1日开始实行，两部法律相比较，劳动争议调解仲裁法属于新法，依照新法优于旧法的法律适用原则，应属于劳动争议调解仲裁法对仲裁时效的规定，本案原告提起劳动争议的仲裁时效为1年而非60日，故被告认为原告仲裁申请已超过法定仲裁时效，应依法驳回原告诉讼请求的抗辩意见不予采纳。原告要求被告补缴社会保险费，被告出具的绵阳中学陇南育才学校教职工工资方案、工资发放表证实，被告已将应由被告承担的社会统筹每月200元发放给了原告，原告领取该款后应自行向其投保的社会保险部门缴纳，包括其自己承担的部分。且社会保险的征缴属于社会保险征缴部门法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，因此，原告的该诉讼请求不予支持。被告诉请克扣工资5345元已在证据的分析与认定中做了论述，原告的该诉讼请求不予支持。缴纳社会保险费是用人单位的义务，对于劳动者而言则是权利，根据权利可以放弃的法理，劳动者可以与用人单位约定放弃该项权利。被告每月将其承担的200元社会统筹发放给原告，原告予以接受，对此并未向被告提出异议，应视为原告自愿放弃了该项权利。现原告以被告未购买社会保险为由要求被告赔偿违法解除劳动合同的经济赔偿金，且该劳动合同的解除是作为劳动者的原告提出的，被告不存在违法解除劳动合同的情形，故原告的该项诉讼请求无事实依据，不予支持。庭审中原告已放弃了支付正常工作日延时加班费的诉讼请求，本院准许。对于每月有三个星期六以及三个星期日的上午原告在为学生上课，且该上课是被告组织的这一事实被告予以认可，而星期六、星期日是法定的休息日，原告在上述加班后被告并未安排原告补休，因此应认定原告存在每月加班4.5天的事实。原、被告签订的劳动合同中未对月薪中是否包含了加班费作出约定，亦无其他书面约定，被告提供的工资条中也不能反映出被告对原告的加班支付了法律规定的加班费，只能证实对原告的工作支付了与平常一样的报酬。被告对于《中华人民共和国劳动法》第四十四条（二）项：”休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”规定的超出正常标准的部分应当支付给原告，即按原工资再支付一次，前后两次支付构成法律规定的百分之二百的标准。原告在被告处工作一年，除去寒暑假，实际工作十个月，每月加班4.5天，共加班45天，被告应补充支付加班费不足的部分为：45×279.70（原告日平均工资）＝12586.5元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十四条（二）项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限本判决生效之日起五日内由被告绵阳中学陇南育才学校向原告严世新补充支付加班费12586.5元；二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费10元由被告承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。审 判 长  谈红星代理审判员  郭 强人民陪审员  陈海珍二〇一七年六月五日书 记 员  杜海鹏