东营市东营区人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁0502民初933号原告：魏善强，男，1981年2月11日出生，汉族，泥工，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：赵师琦，山东东胜律师事务所律师。被告：东营蓝天工贸有限公司，住所地：东营市西二路西侧。统一社会信用代码913705027648400268。法定代表人：乔树云，总经理。委托诉讼代理人：梁家艳，山东康桥（东营）律师事务所律师。被告：徐广玉，男，1974年4月28日出生，汉族，无业，山东省广饶县大码头镇央上二村人，住。委托诉讼代理人：徐能智，山东正义之光律师事务所律师。被告：赵书杰，男，1971年10月17日出生，汉族，无业，住东营市东营区。原告魏善强与被告东营蓝天工贸有限公司、徐广玉、赵书杰劳务合同纠纷一案，本院于2016年11月14日作出（2016）鲁0502民初第1784号民事判决，被告东营蓝天工贸有限公司、徐广玉不服该判决，向东营市中级人民法院提起上诉，该院于2017年2月26日作出（2017）鲁05民终44号民事裁定，撤销我院（2016）鲁0502民初第1784号民事判决，发回我院重审。本院于2017年3月3日立案受理后，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告魏善强的委托诉讼代理人赵师琦，被告东营蓝天工贸有限公司的委托诉讼代理人梁家艳，被告徐广玉的委托诉讼代理人徐能智到庭参加诉讼，被告赵书杰经本院经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏善强向本院提出如下诉讼请求：请求依法判令被告支付工程款43500元并支付自2015年12月1日起至判决之日，按照年利率6%计算的利息。事实和理由：2015年，原告魏善强与被告订立了外墙外保温工程施工合同，约定原告承包东营市北二路万方园小区西区3号楼的外保温工程，承包方式为包清工，单价为28元/平方，付款方式为施工完成付款80%，甲方监理验收合格付款100%。合同签订后，原告按合同约定进行了施工，工程量经原告自行测量为3100平方米，但被告仅支付劳务费38755元，扣除4545元的租赁费，尚有43500元未支付，原告多次向被告索要，被告拒绝支付。被告东营蓝天工贸有限公司辩称，原告施工的西区3号楼不是外墙保温工程，而是毫无技术含量的外墙抹灰工程，被告东营蓝天工贸有限公司与被告徐广玉签订的合同已经履行完毕，按照合同约定发放了工程款。被告徐广玉辩称，万方园小区的外墙抹灰工程是被告徐广玉与被告东营蓝天工贸有限公司签订的，是包清工，涉案纠纷与被告东营蓝天工贸有限公司无关。原告与被告徐广玉没有签订任何书面合同，双方口头约定每平方米26元，但是原告没有按照双方的口头约定干完就走了，双方工程款已经结算完毕，并不欠原告的工程款；因原告施工工程存在质量问题，并拒绝回来维修，被告另外找他人维修，多支出了大量的维修费，不应该支付工程款。被告赵书杰未作答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认定事实如下：2015年6月，被告赵书杰与被告东营蓝天工贸有限公司签订外墙外保温工程施工合同，约定被告赵书杰承包东营市北二路万方园小区西区1号、3号、4号、5号、16号楼的外保温工程，承包方式为包清工，单价为32元/平方，竣工日期为2015年7月5日，付款方式为施工完成付款80%，甲方监理验收合格付款100%，工期每延期一天扣5000元。同年6月，原告魏善强与被告赵书杰签订外墙外保温工程施工合同，约定原告承包东营市北二路万方园小区西区3号楼的外保温工程，承包方式为包清工，单价为28元/平方，其他内容均与赵书杰和被告东营蓝天工贸有限公司签订的外墙外保温工程施工合同一致，系利用该合同的复印件修改而成。合同签订后原告魏善强按合同约定进行了施工，被告东营蓝天工贸有限公司提交开工竣工表，显示被告东营蓝天工贸有限公司要求2015年7月10日完工，实际完工时间为同年7月15日，并有被告赵书杰签字，赵书杰予以认可。2015年12月6日，被告徐广玉和被告赵书杰签订协议：“涉案工程所有工人工资、劳务费等全权由被告徐广玉负责，与赵书杰无关”。2016年5月5日，被告东营蓝天工贸有限公司与被告徐广玉签订工程结算书，载明经双方审计，徐广玉施工的万方园西区3号、4号、5号楼面积共计8610平方米，按32元/平方计算，共计275520元，已将全部现金发放给徐广玉。被告徐广玉、赵书杰均认可被告东营蓝天工贸有限公司已按2870平方米向被告徐广玉支付涉案3号楼劳务费。上述工程量系被告东营蓝天工贸有限公司与被告徐广玉现场测量所得，且万方园西区3、4、5号楼户型、面积均一致，原告对2870平方米予以认可。被告东营蓝天工贸有限公司向我院提交的涉案工程发包方工程量汇总表显示涉案3号楼外墙外保温工程量为2332.6平方米，被告东营蓝天工贸有限公司称该数据系被告东营蓝天工贸有限公司与建设单位审计时得出的。被告东营蓝天工贸有限公司没有扣除被告徐广玉的维修费、逾期罚款等。被告徐广玉未提交维修合同及支付维修费的票据，主张为原告垫付租赁费12522元，提交3号楼脚手架租赁费清单复印件，载明租赁费4545元，并提交21号楼租赁费清单，原告对该复印件真实性不予认可，认可被告徐广玉为其垫付租赁费4545元，21号楼的租赁费与本案无关。被告徐广玉主张已支付原告魏善强劳务费55100元，并提交收据6张，原告认可其中的7100元，对于“魏善强”的签字后面的数字“3500元、7000元、28000元”不予认可，并主张原告魏善强认可的被告徐广玉已经向其支付的劳务费38755元中包括其中的7100元。被告徐广玉提交6张收据中，除原告魏善强认可的7100元，其他单据均无法证实与本案的关联性。被告徐广玉在原审庭审中陈述其与被告赵书杰的关系：涉案工程起初系赵书杰从东营蓝天工贸有限公司处承包，后赵书杰没有能力完成涉案工程，东营蓝天工贸有限公司又将工程包给了徐广玉，没有另行签合同，双方约定可以按赵书杰的合同约定履行。徐广玉与赵书杰不是合作关系，因徐广玉借用了赵书杰与蓝天工贸有限公司的合同，为防止原告等人找赵书杰主张工程款，给赵书杰造成麻烦，于是二人书写了一份协议，载明工程的事宜均由徐广玉负责，与赵书杰无关。原告主张劳务费及利息的计算方式：工程量按原告自行测量值3100平方米，每平方米28元，扣除已付38755元及4545元的租赁费，应付43500元。利息以43500元为基数，按年利率6%从2015年12月1日起计算至实际付款日。本院认为，依照查明的事实可以认定原告魏善强系涉案西区3号楼外墙外保温工程的实际施工人。被告东营蓝天工贸有限公司将承揽的建设工程转包给没有施工资质的个人施工，违反法律规定，本院依法认定涉案承包合同无效，但对已完工的工程量应支付劳务费。涉案劳务合同是被告赵书杰与原告签订，合同约定了涉案工程范围，工程量计算方式及其他权利义务。合同履行过程中，被告徐广玉虽然与被告赵书杰约定将合同的发包方的权利义务转让给被告徐广玉，但该约定没有通知原告并经原告同意，根据合同的相对性，被告赵书杰的关于涉案劳务合同的权利义务并没有整体转让给被告徐广玉，其与被告徐广玉的约定只对两被告发生效力，不能对抗原告的合同权利，依照合同约定，被告赵书杰仍需对原告履行合同义务。被告徐广玉作为涉案劳务合同的实际履行人，并与被告东营蓝天工贸有限公司结算工程款，获得合同权益，根据权利义务对等原则，被告徐广玉应与被告赵书杰共同履行合同义务，原告要求被告徐广玉、赵书杰共同支付劳务费，符合法律规定，本院依法予以支持。因原告未与被告徐广玉、赵书杰结算工程款，原告主张依照自行测量的工程量3100平方米计算工程价款，被告不认可，原告主张的工程量证据不足，本院不予采信。被告东营蓝天工贸有限公司作为涉案劳务工程的违法转包方，其与发包方最终审计确定的涉案劳务工程的工程量相对客观，且被告已认可该审计结果，本院依法采用被告东营蓝天工贸有限公司与发包方最终审计确认的工程量作为计算原告工程价款的依据，合同约定每平方米结算价格为28元，被告主张按每平方米26元结算，证据不足，不予采信，本院依法依照合同约定的每平方米28元计算。被告东营蓝天工贸有限公司虽然将承揽工程违法分包，违反《中华人民共和国建筑法》的相关规定及其他行政法规，但原告要求被告东营蓝天工贸有限公司对被告徐广玉、赵书杰的付款责任承担连带责任，没有法律依据，本院依法不予支持。涉案工程已交付使用，原告没有证据证明交工时间或被告实际使用时间，被告赵书杰认可的3号楼的竣工时间为2015年7月15日。因此，原告主张自2015年12月1日作为逾期利息的起算时间，并按年利率6﹪计算逾期违约金，本院予以支持。被告徐广玉主张已支付的劳务费55100元，证据不足，本院不予认定，但原告认可的已付劳务费38755元、垫付的租赁费4545元，应予以扣除。被告赵书杰经本院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃部分诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条、第三条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告徐广玉、被告赵书杰于本判决生效之日起十日内支付原告魏善强工程劳务款22012.8元，并以此为基数支付自2015年12月1日计算至实际付款日按年利率6﹪计算的逾期付款利息。二、驳回原告魏善强的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费949元，原告魏善强负担430元，被告徐广玉、赵书杰负担519元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审 判 长  刘富珍审 判 员  高 艺人民陪审员  张华艳二〇一七年六月五日书 记 员  张珊珊