陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕08民终1992号上诉人（原审被告）：郝彩艳，女，1966年3月9日出生，汉族，现住陕西省靖边县。上诉人（原审被告）：张亮叶，女，1961年3月13日出生，汉族，现住陕西省西安市。共同委托诉讼代理人：牛华，陕西纳智律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乔秀兰，女，1953年2月8日出生，汉族，现住陕西省靖边县。委托诉讼代理人：白海余，陕西辅衡律师事务所律师。上诉人郝彩艳、张亮叶因与被上诉人乔秀兰保证合同纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院(2016)陕0824民初5731号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年5月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郝彩艳、张亮叶及其共同委托诉讼代理人牛华与被上诉人乔秀兰的委托诉讼代理人白海余到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郝彩艳、张亮叶上诉请求：1、撤销一审判决，并将本案发回重审；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本案借款人已经将借款本金和利息全部还清，上诉人郝彩艳、张亮叶因保证合同主债务的消灭，依法不再承担保证责任。经本案借款人胡有森书面确认，其已经将本案借款本金和利息全部还清。2、一审判决认定事实不清，证据不足，依法应予以撤销，并发回重审。被上诉人乔秀兰一审陈述借款本金和利息未全部清偿与胡有森作为必要共同诉讼人，一审法院未予以追加参加诉讼核实真实还款情况，仅依据上诉人持有的借据和部分清单就判决认定本案借款情况，属于认定事实不清，证据不足。3、本案债务履行情况需要进一步进行查清，本案需发回重审，并追加胡有森为被告。乔秀兰答辩称：1、该笔借款尚有36万元本金未予偿还，利息清偿至2015年2月16日，上诉人需对其陈述的事实承担举证责任；2、作为连带责任担保人，被上诉人在一审时有选择保证人和借款人作为被告的权利，一审中，因债务人下落不明，故被上诉人仅起诉了保证人，该起诉符合法律规定，如果上诉人要求追加借款人为本案被告，那么应当在一审中提出，而不是在二审中提出。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。乔秀兰向一审法院起诉请求：1、依法判令被告郝彩艳、张亮叶承担保证责任偿还原告借款36万元及其利息（利息以月利率2%计算，时间从2015年2月17日起至执行终结之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2011年8月21日，胡有森因资金周转困难向原告乔秀兰借款本金80万元，并出具借款条据一支，约定借款月利率为20‰，被告郝彩艳、张亮叶作为借款本息的担保人在借款条据上签字确认，未就保证方式进行约定。后经索要借款人偿还本金44万元，清偿利息至2015年2月16日。剩余借款索要未果，故涉诉本院。一审法院认为，本案中原告与借款人胡有森签订了借款协议，双方之间债权、债务关系明确，形成有效的借款合同关系，受法律保护。有效的合同对双方当事人均有约束力，双方当事人均应当按照约定履行合同的义务，本案中被告辩称所担保款项已经全部清偿，但其未向法庭提交证据证明其主张故本院对被告辩驳理由不予采信，确认该笔借款并未偿还。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”。第二十一条规定“保证的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”。本案中双方当事人未明确约定保证方式和范围，故被告郝彩艳、张亮叶作为担保人保证方式为连带责任保证，保证范围应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期现届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”故原告诉请被告郝彩艳、张亮叶承担保证责任偿还原告借款本金36万元及利息之请求本院依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：由被告郝彩艳、张亮叶于本判决生效后十日内向原告乔秀兰偿还借款本金人民币36万元及利息，利息以月利率20‰计算，时间从2015年2月17日起至执行之日止。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6700元，由被告郝彩艳、张亮叶承担。本院在二审期间，上诉人郝彩艳、张亮叶围绕上诉请求向本院提交了本案还款凭据13支、债务人胡有森身份证复印件以及出具书面证明一份，证明：1、借款人胡有森已于2015年6月16日，向被上诉人乔秀兰指定账户交付923695元款项的事实，且有胡有森书面陈述，证明其已经本案全部本金以及利息偿还完毕，保证人依法免除保证责任；2、胡有森书面陈述还款情况与被上诉人一审陈述矛盾，存在还款数额以及时间方面巨大差异，一审法院认定事实不清，证据不足；3、胡有森手中还有其他的还款凭证，因其现在国外，申请法院进行调取。被上诉人乔秀兰质证认为：对真实性没有异议，对证明目的有异议，该证据不属于二审的新证据，在一审前，这些证据都是存在的。款项应按照法律的规定，先偿还利息，后偿还本金，上诉人提供的打款凭证，远远低于借款本息。另对于借款人胡有森出具的书面证明，亦不予认可，其与本案存在利害关系，证明效力较低。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对上诉人提交证据的真实性予以认定，对证明目的不予认定，依据上诉人提供打款凭据中的显示的还款金额，以及被上诉人认可的偿还金额，按照先偿还利息后偿还本金的顺序，总计还款金额并不足以清偿全部借款本息。另对借款人胡有森的书面说明真实性以及证明目的亦不予以认定，因其本人未到庭接受法庭的质询。本院二审查明以下事实：借款人胡有森于2011年11月24日向乔秀兰偿还款项48000元、2012年3月14日偿还8万元、2012年4月24日偿还本金20万元、2012年8月20日偿还款项10万元、2012年11月21日偿还4万元、2013年6月2日偿还款项为4万元、2013年8月12偿还本金5万元、2013年12月11日偿还本金8万元、2014年4月15日偿还款项5万元、2014年5月15日偿还本金6万元、2014年11月10日偿还款项5000元、2014年12月1日偿还款项1.5万元、2014年12月25日偿还5000元、2014年12月31日偿还2万元、2015年2月16日偿还1万元，利息结至2015年2月16日。其他查明事实与一审法院查明事实相同，本院依法予以确认。本院认为，本案二审争议的主要焦点是：本案借款是否已经清偿完毕以及是否需要追加借款人为当事人的问题。关于本案借款是否已经清偿完毕的问题。上诉人称借款人胡有森已经将本息清偿完毕，但根据上诉人提交的还款凭证以及被上诉人在一审庭审中提供的还款明细，本案还款情况按照先偿付利息后偿付本金的计算方法，80万元本金按照月利率2%计算，每月的利息为1.6万元，具体计算如下：2011年11月24日偿还款项48000元，为清偿利息（借款日为2011年8月21日，至11月24日计3个月利息）；2012年3月14日偿还8万元，其中6.4万元为利息，1.6万元为偿还的本金，本金下余78.4万元；2012年4月24日偿还本金20万元，利息清偿至当日，下余本金为58.4万元；2012年8月20日偿还款项10万元，每月利息为1.16万元（以58.4万元为基数计算），偿还利息为4.67万元，偿还本金为5.33万元，下余本金为53.07万元；2012年11月21日偿还4万元，每月利息为1.06万元，偿还利息为3.18万元，偿还本金为0.82万元，下余本金为52.25万元；2013年6月2日偿还款项为4万元，利息每月1.04万元，利息为6.6万元，仍下欠利息2.2万元；2013年8月12偿还本金5万元，利息结至当日，下余本金为47.25万元；2013年12月11日偿还本金8万元，利息清至当日，下余本金为39.25万元；2014年4月15日偿还款项5万元，每月利息为0.8万元，利息为3.2万元，偿还本金为1.8万元，下余本金为37.45万元；2014年5月15日，偿还本金6万元，利息结至当日，下余本金为31.45万元；2014年11月10日偿还款项5000元，每月利息为6700元，不足以清偿下欠利息；2014年12月1日，偿还款项1.5万元，不足以清偿下欠利息；2014年12月25日偿还5000元，不足以清偿下欠利息；2014年12月31日偿还2万元，不足以清偿下欠利息；2015年2月16日偿还1万元，不足以清偿下欠利息，但被上诉人认可利息结至当日，故对此前下欠利息不予追究。故本案借款未清偿完毕，仍下欠本金31.45万元，利息结至2015年2月16日。关于本案是否应当追加借款人胡有森为必要共同诉讼人的问题。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款之规定：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在保证范围内承担担保责任。”被上诉人仅起诉作为连带保证责任人的二上诉人，要求其二人承担保证责任，并无不妥。上诉人认为本案还款情况不明，应追加胡有森为共同诉讼人，但根据上诉人提交的打款凭据以及被上诉人认可的还款金额，本案的还款情况是清楚的，本院结合双方当事人陈述，对借款本金金额以及结息时间进一步进行了确认，故本案借款人胡有森不是必要的共同诉讼人，但二上诉人在承担担保责任后，有权向胡有森进行追偿。综上所述，郝彩艳、张亮叶的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、变更陕西省靖边县人民法院（2016）陕0824民初5731号民事判决为由上诉人郝彩艳、张亮叶于本判决生效后十日内向被上诉人乔秀兰偿还借款本金人民币31.45万元以及利息（利息从2015年2月17日起按月利率2%计算至款付清之日止），郝彩艳、张亮叶承担担保责任后可向债务人追偿；二、驳回上诉人郝彩艳、张亮叶其他上诉请求；驳回被上诉人乔秀兰的其他诉讼请求。如未按指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6700元，由上诉人郝彩艳、张亮叶刘负担6000元，由被上诉人乔秀兰负担700元；二审案件受理费9060元，由上诉人郝彩艳、张亮叶负担8360元，由被上诉人乔秀兰负担700元。本判决为终审判决。审 判 长  李 军审 判 员  贺金丽代理审判员  郭 瑶二〇一七年六月二十日书 记 员  冯晓东