山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书(2015)龙民三初字第760号原告：姚志省，男，1958年1月3日出生，汉族，农民，住龙口市。委托诉讼代理人：单汝基，山东南山东海律师事务所律师。被告：李余基，男，1962年8月6日出生，汉族，农民，住龙口市。原告姚志省与被告李余基提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姚志省及其委托诉讼代理人单汝基、被告李余基到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚志省向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因受伤造成的损失108344.16元，具体组成如下：医疗费66560.61元、残疾赔偿金23764元（按照农民身份主张11882元/年×20年×10%）、护理费3700元（50元/天×22天×2人+50元/天×30天）、误工费9360元（按照农民身份主张52元/天×30天×6个月）、住院伙食补助费660元（30元/天×22天）、二次手术费6000元（因为将来取钢板至少住院一个周，费用达8000元之上，原告主张6000元）、司法鉴定费2300元，以上合计112344.61元减去原告住院时被告直接付给医院的4000元，就是原告主张的108344.61元。2.案件受理费由被告承担。事实和理由：原被告两村南北相邻。被告常年从事建筑业务。自2014年3月份始，被告即雇佣原告为其承揽工程的大工，双方约定：建设方管饭每天原告工资150元，不管饭每天160元，每天工作8小时。2014年6月，被告承揽了龙口市东莱街道窦家庄村村民的平瓦房的建设工程。同年7月30日上午约7时，被告开车拉着原告等人到施工现场进行施工。因施工现场原有一处围墙妨碍施工，原告为此用铁锤扒墙时，因用力过大，原告被铁锤柄别到地基深处，致原告右股骨受伤，原告即被送往龙口市人民医院治疗17天。原告出院后原告出现右腿肿胀、疼痛、大便不通，即到龙口市人民医院复查，检查发现原告“左侧嵌顿性腹股沟疝、右侧腘静脉血栓形成”。为此，原告遵医嘱到烟台毓璜顶医院继续手术治疗5天。原告合计花费医疗费为66560.61元。原告受伤后，被告只给付医疗费4000元。原告认为，原告是在为被告提供劳务过程中受伤，被告依法应承担赔偿责任。为此原告诉至法院，请求法院依法判令被告赔偿损失。被告李余基辩称，被告没有雇佣原告，被告只挣取工具费，原告受伤与被告无关，被告不应承担赔偿责任。给付原告4000元是出于人道才给的。当天去砸墙的活，是被告让姜允迅去干的，因为原告身体状况不太好，被告就没让原告去干，后来被告去买烟回来就发现原告躺在沟里，被告在第一时间联系村里，村里往人寿报意外伤害险。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的龙口市人民医院门诊病历、住院病历、费用清单及烟台毓璜顶医院的门诊病历、住院病历、费用清单和原告提交的中国人寿保险股份有限公司龙口市支公司盖章的原告住院医疗费单据及龙口市医疗保险管理中心盖章的原告住院医疗费单据，在被告未提交其他证据予以反驳的情况下，应作为本案认定事实的依据。对被告提交的建房协议书，该协议书上并无任何人签字盖印，因此对该证据本院不予采信。对原告提交的烟台富运司法鉴定中心出具的鉴定意见书和鉴定费单据，被告未申请重新鉴定亦未提交其他证据，在此种情况下，本院对鉴定意见书及鉴定费单据予以采信，作为认定本案事实的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：自2014年3月始原告经姚某介绍在被告处从事大工，被告将2014年大工工资定为管饭每天150元，不管饭每天160元。具体是被告从建房者处承揽工程后组织具体人员施工，被告提供工具，待工程完结后由被告与建房者结算款项后再按约定报酬给付工人工资。2014年被告承揽了龙口市东莱街道窦家庄一处建民房工程。被告联系、决定由原告、姚某、姜允迅、王君年等人做大工，王桂芸、迟桂梅、姚笃全等人做小工，组织、安排、指示上述人员进行施工。被告提供施工工具，待工程完工后被告与建房者结算工程款后再支付施工工人工资。被告本人不参与施工。被告自述干日工赚取工具钱和操心、跑腿钱。2014年7月30日上午，被告出车拉着原告及其他施工人到窦家庄工地施工，施工中因有一堵围墙影响放线需要扒掉，原告在砸墙过程中，因用力过大锤把碰在墙上将原告别倒在地，碰到地基槽内砖角受伤。随即原告被送往龙口市人民医院治疗，经诊断为：主要诊断：股骨粗隆下骨折（右），住院治疗17天，于2014年8月16日出院，共花费医疗费34380.57元。2014年11月23日，原告因双下肢肥肿再次到龙口市人民医院就诊，××，该院建议原告入院。2014年11月30日，原告因病情加重到烟台毓璜顶医院就诊，经诊断为：左侧嵌顿性腹股沟疝股骨头骨折术后下肢静脉血栓形成，住院治疗5天，于2014年12月5日出院，共花费医疗费32180.04元。事发后被告曾给付原告4000元。原告自述经人寿保险公司意外保险报销5000元，因新农合医疗保险报销医疗费11600元，但认为该报销费用不能免除被告的赔偿责任。原告二次手术尚未发生。原告在被告处尚有工资未结算清。经原告委托，烟台富运司法鉴定中心于2015年6月25日针对原告的申请事项出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、姚志省的右下肢构成十级伤残。2、姚志省伤后休治时间为6个月。3、姚志省伤后住院期间需2人护理，出院后需1人护理1个月。4、姚志省的二次手术费用建议参照医疗机构的相关证明或实际支出费用中的合理部分计算。5、姚志省用药情况符合外伤治疗原则。鉴定费2300元由原告预交。审理中，原告提交的其与被告的通话录音，通过该录音可见由被告给原告开支。被告对录音无异议。原告申请证人姚某出庭作证，证人陈述其与原告是一起干活的，被告是掌柜的，由被告进行揽活，跟东家算账后再给工人开支。证人跟被告干活有四五年的时间了，原告去的时间较短，被告的活多工人分的帮就比较多，证人和原告是一个帮。2014年原告在干窦家庄活时受伤，证人在现场。当时是有堵旧墙碍事影响放线，姜允迅就去砸墙，后期原告又接着姜允迅的锤子去砸。原告在砸墙过程中，因为打地基导致路面坑洼不平，原告踩在土堆上，在抡锤子的过程中，锤把碰到墙上，将原告别倒在地，倒在地基槽内。地基内正好有个空心砖的砖角，原告直接坐在砖角处受伤。窦家庄这个活具体是包活还是日工，被告跟建房方怎么谈的证人不知道。干包活的话可能被告挣的多点，干日工被告就挣工具钱和操心钱，操心钱就是安排人如何施工、跑腿以及结算工钱等。被告本人不参与施工，现场干活由掌尺姜允迅安排，姜允迅由被告指派安排活。被告对该证人证言无异议。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，通过原被告的陈述、证人姚某的证言可以看出，原告受伤工程系被告承揽，工具由被告提供，由被告出车，原告等工人到该工程施工系由被告决定、组织、安排，工资也是由被告决定并进行发放，被告本人并不参与施工但从中获利。原被告间具有人身依附性，形成劳务关系。原告在为被告提供劳务时受伤，被告作为接受劳务一方应对原告的受伤承担赔偿责任。但原告施工时未尽到合理安全注意义务，自身对损害的发生存有过错，应减轻被告的赔偿责任。原、被告具体承担责任的比例应以3:7为宜。关于原告主张的各项损失：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中被告并未就治疗的必要性和合理性提交证据，在此种情况下，根据医疗费单据并结合病历以及烟台富运司法鉴定中心的鉴定意见书，本院对原告主张的医疗费数额予以确认。原告主张的医疗费并未扣除已经商业保险和新农合医疗保险报销部分。《中华人民共和国保险法》第四十六条规定：被保险人因第三者的行为而发生死亡、××等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。人身损害的受害人或受益人取得人身损害赔偿保险金后，不影响其向致害人另行主张损害赔偿的请求权。保险赔偿的目的在于将受害人遭受的损失分散于社会，不在于减轻或者免除加害人的责任。人身保险是合同之债的关系，人身损害赔偿是侵权之债的关系，二者产生的基础不同，不属于同一原因，故没有因果关系，故不适用损益相抵原则。综上，对原告医疗费之主张本院予以支持。根据烟台富运司法鉴定中心出具的鉴定意见书和原告的住院治疗的情况，原告主张的残疾赔偿金、护理费、误工费、住院伙食补助费，符合法律规定和相关标准，本院予以支持。对原告主张的鉴定费用，本院亦予以支持。关于原告主张的二次手术费用，因并未实际发生，本院不予支持，原告可待费用实际发生后再行主张。综上，本院认定原告姚志省的受伤损失为：1、医疗费66560.61元，2、残疾赔偿金23764元（按照农民身份主张11882元/年×20年×10%），3、护理费3700元（50元/天/人×2人×22天+50元/天/人×1人30×天），4、误工费9360元（按照农民身份主张52元/天×30天×6个月），5、住院伙食补助费660元（30元/天×22天），6、鉴定费2300元，以上合计106344.61元，应由被告承担70%的赔偿责任即74441.23元，扣除被告已给付原告的4000元后，剩余70441.23元，被告李余基应对上述损失承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告李余基赔偿原告姚志省医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、误工费、鉴定费合计70441.23元，该款被告李余基于判决生效后十日内给付；二、驳回原告姚志省的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2471元，由原告姚志省负担867元，由被告李余基负担1604元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  刘 妮人民陪审员  刘家树人民陪审员  秦万兴二〇一七年六月二十七日书 记 员  刘柄弟