山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁14民终383号上诉人（原审被告）：夏津县人民医院，住所地：夏津县南城街***号。法定代表人：许士涛，院长。委托诉讼代理人：许冰，山东勤正律师事务所律师。委托诉讼代理人：李春茹，女，1976年11月2日出生，汉族，该单位职工，住夏津县城区。被上诉人（原审原告）：李文晓，女，1986年1月25日出生，汉族，住夏津县。委托诉讼代理人：张奎生，山东融瑞律师事务所律师。上诉人夏津县人民医院因与被上诉人李文晓医疗损害责任纠纷一案，不服山东省夏津县人民法院（2016）鲁1427民初235号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。夏津县人民医院上诉请求：撤销一审判决第一项，改判上诉人承担10%的责任。事实和理由：一、一审判决认定上诉人承担70%赔偿责任错误。上诉人与被上诉人医疗纠纷，被上诉人提起过两次民事诉讼，分别做了两次医疗过错司法鉴定，分别是第一次起诉时的山东海右司法鉴定所作出的鉴定书（以下简称海右鉴定书），第二次起诉时即本案中的山东金正司法鉴定所的鉴定书（以下简称金正鉴定书）。金正鉴定书认定上诉人存在两项过错，一是“没有证据说明其将膀胱造瘘术及其有关风险告知患者，说明该院告知不全面。”二是“对于探查双侧输尿管的记录，手术记录与出院记录中记录前后不一致。”但是对这两项过错与被上诉人的损害后果之间是否具有因果关系，该鉴定书没有明确的鉴定意见。一审判决却认定上诉人应负赔偿责任，证据不足，认定事实错误。金正鉴定书关于输尿管梗阻的原因的鉴定结论，被上诉人的自身因素系引起左侧输尿管梗阻的重要原因，不能排除上诉人剖宫产术中手术操作不当系引起左侧输尿管梗阻的不利因素。该鉴定意见上下文相联系只能得出被上诉人自身因素占全部或者主要原因，而上诉人只占次要或者不是引起被上诉人输尿管梗阻的原因条件。金正鉴定书不是肯定性的鉴定结论，而是或然性的鉴定结论，所以金正鉴定书不作为认定上诉人承担70%责任的依据。一审认定金正鉴定书属于被上诉人申请重新鉴定错误。被上诉人该次申请没有对海右鉴定书鉴定意见提出异议，只是单纯的对是否存在医疗过错、输尿管梗阻原因及被上诉人的伤残、误工、护理等进行鉴定，况且，输尿管梗阻原因的申请事项属于新的鉴定要求，金正鉴定书不具备《司法鉴定通则》第二十九条关于重新鉴定的情形，符合补充鉴定的情形。二、一审法院否定海右鉴定书10%过错比例错误。海右鉴定书认定上诉人过错与损害后果参与度以10%为宜。两个鉴定书都认定了“告知不充分”的过错行为，而在金正鉴定书对于过错比例没有明确鉴定意见，上诉人对被上诉人输尿管梗阻原因又只是或然性鉴定结论的情况下，认定上诉人具有10%的过错比例既符合海右鉴定书结论，又符合金正鉴定书关于或然性的鉴定结论意见，一审法院否定海右鉴定书10%的过错比例错误。三、一审法院认定被上诉人的损失数额错误。医疗费中有一张医疗费单据没有公章，有三张复印费单据，还有一张治疗咳嗽的单据，以上五张单据合计269.34元认定为损失数额错误。护理费的认定错误，金正鉴定书的第四部分认定护理期限为两个月，但是第五部分鉴定意见中护理期限却成了两个半月，该鉴定书前后矛盾，一审判决按两个半月认定护理费6000元错误。被上诉人在一审中只提交1500元的交通费票据，一审判决却认定了3000元交通费错误。根据被上诉人的意见其是否定海右鉴定书的，一审判决没有将海右鉴定书作为认定上诉人过错比例的依据，所以一审法院认定海右鉴定书的鉴定费5800元由上诉人承担是错误的。金正鉴定书对于护理期限鉴定结论错误，一审判决根据金正鉴定书认定上诉人70%的比例错误。金正鉴定书的12000元鉴定费不应由上诉人承担。精神损害抚慰金5000元过高，上诉人对被上诉人损害的过错参与度很小。一审判决认定的奶粉费错误，不能排除被上诉人自身身体原因缺少母乳，导致用奶粉哺乳婴儿，所以认定奶粉费5880元错误。李文晓辩称，一、一审法院采信金正鉴定书正确。被上诉人第一次起诉曾做过一次鉴定为海右鉴定书，被上诉人未认可该鉴定书，提出重新鉴定申请，又因需要追加山东省立医院的原因才撤回诉讼重新立案。第二次诉讼中追加了山东省立医院，并且山东省立医院提供了相关证据材料证实其对被上诉人采取治疗措施的正确性。第一次诉讼中的鉴定，没有山东省立医院的参与，不能完全反映被上诉人病症形成原因的全部客观事实，而在第二次诉讼中的鉴定为金正鉴定书，因山东省立医院的参与，才能使整个案件事实得以查清，所以一审法院采信金正鉴定书是正确的。二、一审法院认定上诉人承担70%赔偿责任正确。金正鉴定书作为证据，确认了上诉人的医疗行为有过错。山东省立医院的病案及主治医师的当庭陈述已经排除了被上诉人因自身原因所造成的病变，在这种情况下，上诉人没有举证证明被上诉人因自身原因导致损害结果发生的必然性，应为举证不能。上诉人片面强调金正鉴定书的内容，并不是根据全案的证据得出的结论。上诉人的告知不全面和病历前后不一致的过错直接指向的结果就是被上诉人是因损害而造成病变的结果，被上诉人的损害是由上诉人的直接过错造成的。李文晓向一审法院起诉请求：一、判令赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等其它实际损失133423.46元。二、由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2014年7月5日，原告李文晓因停经9+月到被告县医院就诊，住院9天，花费医疗费11108.51元（其中农合报销1000元），诊断为疤痕子宫等，并行剖宫产术，术后原告出现发热等表现，8月3日在山东千佛山医院超声波检查，行左肾穿刺造瘘术，花费医疗费4104.78元。2014年8月6日至2014年8月14日，在山东省立医院住院治疗8天，诊断为左侧输尿管梗阻等，2014年10月28日至2014年11月1日在省立医院住院4天，于原造瘘口植入导尿管一根，××等对症处理。2014年11月26日至2014年12月15日在省立医院住院19天，经尿道左侧输尿管口切开术+腹腔镜左侧输尿管再植术。2015年5月26日至2015年5月29日，在省立医院住院3天，左侧输尿管双丁管置入后改变，省立医院花费50863.88元。期间还曾去聊城二院检查诊疗花费174元。以上共花医疗费66851.17元。为查明事实，一审法院依法委托中介机构对被告医疗行为是否存在过错等进行鉴定，2015年11月18日，山东海右司法鉴定所鉴定意见：被告县医院医疗存在一定过错；与损害后果参与度10%，目前不宜评残，2人护理45天，出院后1人护理30天。对此原告有异议，申请重新鉴定。2016年8月29日，经山东金正法医司法鉴定所鉴定：夏津县人民医院术中增加膀胱造瘘术，而现有材料没有证据说明其将膀胱造瘘术及其有关风险告知患方，说明院方告知不全面。2014年7月病历无记载手术探查双侧输尿管的记录，病历前后不一致。综上，夏津县人民医院对李文晓的医疗存在过错；山东省立医院对李文晓的医疗不存在过错；输尿管梗阻原因：李文晓存在剖宫产术中（2014年7月）手术操作不当系引起左侧输尿管梗阻的不利因素，此系引起左侧输尿管梗阻的重要原因；不能排除夏津县人民医院剖宫产术中（2014年7月）手术操作不当系引起左侧输尿管梗阻的不利因素；目前情况不构成伤残；误工时间为5个月；护理期限为2个半月，其中院内需2人护理，院外需1人护理。原告在夏津县人民医院住院治疗费中已新农合报销1000元，因原件丢失，被告给予复印件并加盖新农合公章，对此双方无异议。为证明以上事实及主张，原告举证如下：一、提交夏津县人民医院妇产科住院病历一份，证明原告在该医院的治疗情况及原告在治疗前无输尿管病变情况。在剖宫产手术中原告不知情的情况下另行膀胱造漏术，因手术中原告没有全麻，得知手术中医生惊慌失措，从外科请来大夫，曾有人说“先缝住吧”二、在第一次起诉时，被告县医院曾举证外科病历用于鉴定，从该住院病历中的入院诊断中第二项为左侧输尿管损伤，第一至二项相结合原告在行剖宫术前没有输尿管的相关病状。以上二证据证明原告在治疗中输尿管被损伤。三、提交山东省千佛山超声检查报告单及影像学检查报告单各一份，县医院DR检查报告单及MR检查报告单各一份，证明原告输尿管被损伤后所造成的症状是经千佛山和夏津县医院两医院检查所确定的。四、提交山东省立医院的住院病历五份，证明原告为治疗输尿管损伤的过程。五、提交鉴定报告一份，证明县医院存在过错，原告误工时间为5个月，护理期限为2个半月，住院期间需2人护理，出院后需1人护理。六、住院发票、门诊发票、诊断证明、费用清单各一份，证明原告因本次事故住院治疗45天，花费医疗费66933.46元，住院伙食补助费4500元。七、李文晓身份证，证明原告误工费标准应按农村居民标准计算，结合鉴定报告，误工费5310元。八、结婚证一份、身份证两份，证明护理人李东军系原告之夫，李焕芹系原告婆母，结合鉴定报告，护理费6000元。九、120票据一份，证明花费交通费5100元。十、鉴定费票据两张，证明花费鉴定费17800元。十一、奶粉收据一份，证明花费新生儿奶粉费用17780元。要求赔偿：1、医疗费66933.46元；2、误工费5310元；3、护理费6000元；4、住院伙食补助费4500元；5、交通费5100元；6、鉴定费17800元；7、婴儿奶粉费17780元（因在被告处行剖宫产术而造成的医疗损失后果，致使原告无法对新生儿进行哺乳大约13个月，花费奶粉费）；8、精神损害抚慰金10000元，以上共计133423.46元，要求被告全部赔偿。被告县医院质证意见如下：原告提交的第一份证据，并不能证明原告的主张，原告在剖宫产前于2014年7月23日进行了一次B超检查，这次检查只是检查胎儿的情况，没有输尿管的B超检查。原告陈述的第二份证据，外科病历的入院诊断和出院诊断对于输尿管数否有损伤没有做出肯定的诊断，而是打的问号，所以，这两份病历并不能证明原告的输尿管曾被县医院损伤。根据医疗规范程序，产前不必要进行B超常规的泌尿系统检查。根据原告提交的证据三、四，只能得出原告的输尿管再植术是由于原告输尿管梗阻原因，并非输尿管损伤而进行输尿管再植术，众多的检查报告单也不能证明是输尿管损伤后的症状。证据五鉴定结论不能证明县医院应对原告损坏结果承担责任：1、鉴定意见虽县医院对原告医疗存在过错，但没有关于县医院所存在过错及原告损害结果之间存在因果关系的明确肯定的鉴定意见。2、鉴定结论第三项所记载原告输尿管梗阻原因，首先是原告存在剖宫产术中（2014年7月）引起周围脏器损伤的自身因素，此系引起左侧输尿管梗阻的重要原因，该鉴定意见已肯定及明确的语气认定原告对损失结果的发生存在自身因素。其次，第三项鉴定结论的后半部，是不能排除夏津县医院剖宫产术中（2014年7月）手术操作不当系引起左侧输尿管梗阻的不利因素，“不能排除”不是肯定性的鉴定结论，是或然性结论，不能作为认定医院对原告承担民事责任的依据。3、鉴定结论第五项，护理期限为2个半月，与该鉴定意见书第四部分分析说明第十三页最后一行至第十四页第一、二行意见不同，分析说明中认定的是护理期限为2个月，但是鉴定意见第五项却成为2个半月，前后矛盾，所以该鉴定意见不应采纳。对医疗费中2014年7月28日尾号为4913的票据没有单位公章，对该收费票据的真实性不予认可。对尾号3253金额为7747.24元的单据是复印件，虽加盖有夏津县人民医院基本医疗保险管理专用章，加盖该公章证明原告对该项医疗费进行了农合报销，其再按单据上的原医疗费要求被告承担损失不应支持。对夏津县医院其他医疗费单据真实性无异议，但是不具有关联性，没有证据证明被告对原告的损害后果具有存在因果关系的医疗过错。对千佛山医院医疗费单据中8月3日尾号为2650的单据记载的购买药物先声咳喘宁口服液，不是治疗剖宫产，也不是治疗泌尿系统的药物，与本案所争执事实没有关系，该项支出不应支持。对千佛山医院其他单据同夏津县人民医院其他单据的质证意见。省立医院医疗费单据中三张病历复印费单据，不是医疗费支出，是原告在行使诉讼权利中搜集证据支出，不应赔偿，聊城二院医疗费单据两张门诊票据没有相应病历印证，不应采纳。其他医疗费票据同以上质证意见。对2015年7月9日夏津县人民医院诊断证明真实性无异议，但不能证明被告有医疗过错并且对原告的损失承担赔偿责任。对县医院费用明细真实性无异议，但与本案无关联性。××患者证明均没有加盖省立医院公章，只有条形章，与证明下部注明本证明需到住院处盖章方可有效相矛盾。省立医院结算清单不能作为证据使用，加盖条形章，只能作为查询使用，不能作为证据使用。对急救车收费凭证两张共计1500元，与原告诉称的5100元不符，证据不足。该收费凭证均没有原告姓名，不能证明系原告支出。时间分别为2014年8月3日和2014年8月6日，距今两年多，但笔迹没有陈旧感，比较新鲜，我方有理由相信该交通费系伪造。对误工费，没有证据能证明被告存在与原告损害有因果关系的医疗过错行为，所以该费用不应赔偿。护理费，没有讲明护理人员是谁，所要求的护理时间75天与鉴定书分析说明中的两个月不符，且没有证据能证明被告存在与原告损害有因果关系的医疗过错行为，所以该费用不应赔偿。鉴定费，第一次鉴定费5800元，因在第一次诉讼中原告申请的鉴定，但原告撤诉，在第二次诉讼中原告也没有把第一次的鉴定结论作为证据使用，所以第一次鉴定费被告不应承担。第二次鉴定费12000元是收据不是发票，鉴定结论也没有认定被告与原告损害有因果关系的医疗过错行为，所以该费用不应赔偿。奶粉费全部都是收据，公章模糊，也没有客户名称，根据原告提交住院病历，综观原告2014年7月25日行剖宫产手术至2015年5月29日原告在省立医院最后一次出院，共住院6次45天，其他时间原告应在家与孩子家人共同生活，不需要一年时间全部吃奶粉，如原告孩子是吃奶粉来养育，不能排除原告自身没有母乳的身体素质，所以原告主张的奶粉费证据不足。精神损害抚慰金10000元过高，且不能证明被告存在与原告损害有因果关系的医疗过错行为，所以该费用不应赔偿。其他证据无异议。被告县医院举证如下：一、山东海右司法鉴定意见书一份，证明：（1）夏津县医院术中增加膀胱造瘘术，未告知家属签字，夏津县医院对原告的医疗行为过错与其损害后果参与度只有10%。据此夏津县医院只应当对原告治疗膀胱造瘘术的损失承担10%责任；（2）根据提供的病历资料，没有夏津县医院损伤原告输尿管的证据。所以夏津县医院对于原告治疗输尿管以及本身自有××的费用没有赔偿责任；（3）因为没有夏津县医院损伤输尿管证据，以及原告的输尿管狭窄及左肾积水已改善，不宜评残。所以据此原告的伤残赔偿金和精神损害抚慰金不应当赔偿。二、输尿管梗阻医学理论，原告在夏津县医院的三个病案，证明：原告在2014年7月在夏津县医院进行第二次剖宫产手术前就有腹腔粘连，而腹腔粘连极有可能是造成原告输尿管梗阻病因，××，因为肾积水才为原告进行肾造瘘，为了治疗原告的肾病又为原告进行输尿管再植术，所以输尿管梗阻、肾积水、肾造瘘、输尿管再植术等都是原告××，不是夏津县人民医院医疗行为造成，××形成的所有费用，应由原告自己承担，夏津县医院没有赔偿责任。三、马玉贵与夏津县医院的（2012）夏民初字第103号民事判决书一份，证明：与李文晓类似的医疗纠纷案件，因为马玉贵没有向鉴定机构申请鉴定，被视为举证不能，无证据证实自己的主张，一审被驳回诉讼请求。四、马玉贵与夏津县医院的（2013）德中民终字第337号民事判决书、北京明正司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明：马玉贵与县医院的医疗纠纷在二审进行了司法鉴定，结论是“不能排除马玉贵19**年在夏津县人民医院输血与其目前感染丙肝之间存在因果关系。”的或然性结论，二审法院据此认定患者马玉贵要求医院承担责任的主张依据不足，驳回上诉，维持原判。五、马玉贵与县医院的（2016）鲁民申404号民事裁定书，证明：山东省高级法院对于或然性的司法鉴定结论认定为“该鉴定结论无法确定输血与感染丙肝之间的因果关系，马玉贵主张证据不足。”驳回马玉贵的再审申请。本案的鉴定结论是“不能排除”，我们所举案例的鉴定结论也是“不能排除”，这都属于或然性的鉴定结论，不是肯定性的确定医院有过错及应承担相应责任的鉴定，所以原告要求被告承担医疗过错医疗赔偿证据不足。原告质证意见如下：对证据一不予认可，原告第一次及第二次剖宫产时发生腹腔内粘连没有事实依据，在原告两次剖宫产病例中没有可以证实原告腹腔粘连的证据，只是鉴定机构的推论。鉴定报告第7页第二项有异议，该结论没有事实依据。鉴定机构的论述是没有事实依据和科学认定的。鉴定报告第7页第三项有异议，××例中有输尿管梗塞的记载，外科诊断中记载有左侧输尿管损伤。××例中的问号是手写，××例不是同时产生，××例，有伪造、××例的嫌疑。综上，我方认为该鉴定报告不是真实的鉴定报告，不应采信。对证据三、四、五：1、我方认为该证据不符合民诉法规定的证据形式，在本案中不应作为证据来使用。2、其作为参考材料在基础事实上没有共同点，只是套用了或然性能否确定责任的一种逻辑推理方式，我方认为任何一种抽象的逻辑应以事实为基础，很明显本案的事实与原告所列举的判决书的事实没有任何共同点可以进行参照，与本案不存在关联性。3、我方所举证的鉴定书，不存在或然性推理的逻辑形式，其鉴定结论明确而清晰的鉴定出被告存在医疗过错，其存在过错的原因分为两方面：1、告知不全面；2、病历前后不一致。在此两点之上明确鉴定被告的医疗行为存有过错。而正是该两点不能排除被告在手术过程中损坏原告输尿管，可见被告是否存在过错并不是或然性的逻辑方式，而是直接的过错，输尿管梗阻形成的原因是单独的一项鉴定项目，与县医院医疗行为是否存在过错并不存在逻辑上的必然性。我方主张被告承担全部赔偿责任。我方在申请鉴定时，已申请了过错对损害结果的参与度，金正法鉴定所作出的明确意见是存在过错，所以我方认为在被告方过错医疗行为所导致的损害结果并没有责任可以划分，只要其在医疗行为中存在过错无论大小都是导致损后果发生的必然条件，所以我方认为鉴定机构没有区分参与度而认定其存在过错就是认定其应承担全部赔偿责任。一审法院认为，患者在诊疗活动中收到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构及其医务人员的应当按早规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。××患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；××患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。本案中，被告夏津县人民医院在原告的医疗过程中，存在“将膀胱造瘘术及其有关风险对医眷或者家属告知不全面”、“探查双侧输尿管病历前后不一致”等过错行为，造成原告多次去山东省立医院等医疗结构治疗，致其人身损害及经济损失扩大，对此被告应负赔偿责任。鉴于原告“剖宫产术中引起周围脏器损伤的自身因素，系引起左侧输卵管梗阻的重要原因”，故应酌情减轻被告的责任。海右司法鉴定所的鉴定对原告“膀胱造瘘术”的过错为10%，不能依此作为确认被告的全部医疗行为及原告经济损害的依据，尤其是不能作为医疗过错引起原告多次去省立医院等处治疗扩大损失的过错依据。鉴于医疗案件中，患者为弱者，其手术知情权被剥夺，并造成一定损害，应酌情综合确定原告损失。根据原告举证、被告质证意见，原告医疗费应以医院正式单据为准认定，其在被告处行剖宫产术已报销1000元，原、被告均无异议，予以扣除。误工费、护理费、住院伙食补助费证据充分，应予支持。根据原告伤情、住院时间、地点，交通费酌定3000元。因两次鉴定均为被告医疗过错引起，故均应视为原告鉴定损失，按收费单据计算，因原告正值壮年，分娩后需哺乳幼儿，因此伤害给原告、幼儿造成精神和哺乳幼儿的经济损失，被告为单位侵权，酌定精神损害抚慰金5000元，结合原告误工时间、鉴定结论及幼儿哺乳花费等实际情况，酌定哺乳婴儿奶粉费按5个月计算5880元。综上，将原告损失确认如下：医疗费65851.17元、误工费5313元（35.42元/日×150日）、护理费6000元、住院伙食补助费4500元、交通费3000元、鉴定费17800元、精神损害抚慰金5000元、婴儿哺乳奶粉费5880元，共计113344.17元。对此，应由被告承担70%赔偿责任，其他损失原告自负。判决：一、被告夏津县人民医院赔偿原告各项损失113344.17元的70%即79340元。二、驳回原告的其他诉讼请求。以上判决内容限被告在判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费2968元，由被告夏津县人民医院负担2000元，原告负担968元。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据双方诉辩主张，本案争议的焦点：一、上诉人的责任比例问题；二、赔偿数额的问题。针对第一个焦点问题，根据《侵权责任法》的相关规定，在医疗机构不存在《侵权责任法》第五十八条规定的“（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。”的情形下，患者对医疗机构及其医务人员存在过错承担举证责任。由于本案涉及医学技术专门性问题，根据《民事诉讼法》第七十六条“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。”的规定，也就是说涉及专门性问题的查明，可以以鉴定意见作为定案依据。本案中，司法鉴定意见作为民事诉讼证据的一种，虽然一审法院委托具备资格的山东海佑司法鉴定所对上诉人夏津县人民医院是否存在医疗过错以及过错比例作出鉴定意见，但是双方当事人又同意一审法院重新委托山东金正法医司法鉴定所对夏津县人民医院是否存在医疗过错进行鉴定，视为双方同意放弃山东海佑司法鉴定所的鉴定意见作为被上诉人李文晓所主张事实的依据，并不违反当事人处分原则。而山东金正法医司法鉴定所所作出的鉴定意见认定上诉人夏津县人民医院存在医疗过错，尽管该鉴定意见没有对上诉人夏津县人民医院存在多大过错进行评定，鉴于上诉人夏津县人民医院的病历存在个别前后不一致的问题，不符合有关诊疗规范的规定，上诉人夏津县人民医院应当承担其过错程度的举证责任，上诉人夏津县人民医院在一审中未举证证明其过错程度，一审法院综合被上诉人李文晓提供的证据认定上诉人夏津县人民医院承担70%的赔偿责任，并无不当。针对第二个焦点问题，当事人主张的事实应当提供证据加以证明，被上诉人李文晓提供的涉及269.34元的医疗费支出凭证，在形式上明显存在瑕疵，在无其他证据相佐证的情况下，不能作为认定医疗费支出的证据。医疗鉴定机构鉴定意见认定被上诉人李文晓护理期限2个半月，一审法院据此作为确定护理费的依据，并无不当。交通费的确定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。被上诉人李文晓仅提供了1500元的急救车辆的收费收据，并未提供其他交通费用支出票据，一审法院酌定3000元的交通费支出，无事实依据。海佑司法鉴定所的鉴定费用，鉴于该鉴定意见作为被上诉人李文晓主张事实的证据而由其放弃，该5800元的鉴定费应由被上诉人李文晓负担。金正司法鉴定所出具的上诉人夏津县人民医院存在医疗过错的鉴定意见，是本案认定其承担责任的依据，该鉴定费用应当由上诉人夏津县人民医院负担，上诉人夏津县人民医院的医疗过错导致被上诉人李文晓人身和精神损害，一审判决其承担精神损害抚慰金5000元，符合法律规定。上诉人夏津县人民医院的医疗过错导致被上诉人缺乏母乳，该代乳费用应当由上诉人夏津县人民医院负担。综上所述，一审判决部分事实认定不清，适用法律错误，应当予以纠正。上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销山东省夏津县人民法院（2016）鲁1427民初235号民事判决；二、上诉人夏津县人民医院赔偿被上诉人李文晓医疗费、误工费、护理费、住院伙食费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金以及代乳费用支出共计74042.38元，于本判决生效后15日内履行完毕；三、驳回被上诉人李文晓的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2968元，由夏津县人民医院负担2000元，李文晓负担968元；二审案件受理费1500元，由夏津县人民医院负担1450元，李文晓负担50元。本判决为终审判决。审 判 长  崔书江审 判 员  王玉敏代理审判员  王善文二〇一七年六月六日书 记 员  张 哲