江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏10民终1110号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司，住所地：安徽省滁州市全椒路三号。法定代表人：陈明峰，经理。委托诉讼代理人：蒋东，安徽知秋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘桂珍，女，1965年12月28日生，汉族，居民，住仪征市。委托诉讼代理人：张舒翰，江苏宗申律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：顾正云，男，1976年7月4日生，汉族，居民，住仪征市。被上诉人（原审被告）：仪征市万邦建材有限公司，住所地仪征市马集工业集中区。法定代表人王启安，经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司（以下简称人保滁州公司）因与被上诉人刘桂珍、顾正云、仪征市万邦建材有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省仪征市人民法院（2016）苏1081民初1615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月30日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。人保滁州公司上诉请求：请求二审法院依法撤销原判，二审上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、误工费及按城镇标准计算残疾赔偿金认定错误。一审中刘桂珍仅仅提供了单位证明，且没有证明人签字确认，没有提供劳动合同、工资单等其他证据予以佐证，其诉请1800/月的收入标准，原审法院却按照行业标准判定误工费，没有事实和法律依据。2、依据法律和保险条款，保险公司不应该承担诉讼费及鉴定费用。被上诉人刘桂珍辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实和理由：1、被上诉人的确在大酒店工作,事故发生后,因为工伤自行离职,而且被上诉人刘桂珍诉大酒店工伤赔偿纠纷案已经审结,被上诉人将依法提供工伤赔偿案的一审判决书;2、大酒店出具的证明可以证明事故发生前被上诉人有固定的收入,但是交通事故发生后,被上诉人由于身体原因无法工作,且与单位不再联系,不再发生任何劳动关系,属于劳动范畴内的自行离职,即被上诉人在交通事故受伤之日起就存在误工损失,而且在误工期间虽有劳动能力,但没有收入,或者没有固定收入,且无法举证证明其在病休期间具体的误工损失为多少,应当按照江苏省制造业在岗职工工资标准计算误工费;3,诉讼费及鉴定费都是为了查明本案的事实真相而发生的费用及损失,应当由上诉人依法承担,所以请求法院维持原判,驳回上诉人的上诉。被上诉人顾正云、仪征市万邦建材有限公司未到庭参加诉讼，亦未发表答辩意见。刘桂珍向一审法院起诉请求：2013年5月13日14时10分左右，顾正云驾驶苏Ｋ×××××号重型罐式货车沿仪征市真州西路由西向东行驶至与万年达到交叉路口，向南右转弯过程中，与右侧由西向东通过路口的刘桂珍驾驶的电动自行车发生碰撞，事故使刘桂珍受伤并住院手术治疗，电动车损坏。该事故经仪征市公安局认定：顾正云负事故全部责任，刘桂珍不承担该事故的责任。顾正云驾驶的苏Ｋ×××××号重型罐式货车系仪征市万邦建材有限公司所有，且该车辆在中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司投保了交强险、第三者责任险等相关险种。现要求判令被告赔偿刘桂珍各项损失医疗费65834.06元、住院护理费6180元（60元/天*103天）、出院护理费2400元（40元/天*60天）、住院伙食费补助费2060元（20元/天*103天）、营养费1350元（15元/天*90天）、误工费45000元（1800元/月*25月）、残疾赔偿金74346元（37173元/年*2年）、交通费2000元、财物损失费2000元、鉴定费850元、精神损害抚慰金10000元、治疗器具费3180元、拖车费130元，上述费用合计215330.06元，由原审被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2013年5月13日14时10分左右，顾正云驾驶苏Ｋ×××××号重型罐式货车沿仪征市真州西路由西向东行驶至与万年达到交叉路口，向南右转弯过程中，与右侧由西向东通过路口的刘桂珍驾驶的电动自行车发生碰撞，事故使刘桂珍受伤并住院手术治疗，电动车损坏。该事故经仪征市公安局认定：顾正云负事故全部责任，刘桂珍不承担该事故的责任。顾正云驾驶的苏Ｋ×××××号重型罐式货车系仪征市万邦建材有限公司所有，顾正云系仪征市万邦建材有限公司职工。苏Ｋ×××××号重型罐式货车在中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司投保了交强险和第三者责任险。2014年7月18日，刘桂珍的伤情经鉴定，构成交通事故十级伤残。另查明，2014年度江苏省其他服务业在岗职工平均工资44286元/年。上述事实，有刘桂珍向一审法院提供的病历、住院记录、出院记录、诊疗证明书、事故责任认定书、鉴定意见书、保单，以及当事人陈述等证据予以证实。一审法院予以认定。一审法院认为，公民生命健康权受法律保护。原审原、被告对公安机关的责任认定均无异议，公安机关的责任认定并无不当，一审法院予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险与商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。就具体的赔偿数额，应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准予以确定。刘桂珍主张医疗费68402.06元(其中仪征市万邦建材有限公司垫付2568元),人保滁州公司认为其中的3850元为护工费,应予扣除，其余医疗费应扣除非医保用药，一审法院确定3850元为住院期间护理费，其余医疗费应扣除非医保用药百分之二十即12910.4元，因顾正云负事故全部责任，刘桂珍不承担该事故的责任，顾正云驾驶的苏Ｋ×××××号重型罐式货车系仪征市万邦建材有限公司所有，顾正云系仪征市万邦建材有限公司职工，故应由仪征市万邦建材有限公司承担该损失；刘桂珍主张住院期间护理费6180元（60元/天*103天），因刘桂珍未能提供证据证明需要两人护理，一审法院不予支持，确认住院期间护理费3850元；刘桂珍主张出院后护理费2400元（40元/天*60天），人保滁州公司认为无医嘱不予认可，一审法院认为根据刘桂珍伤情，其出院后仍需要一定护理，故一审法院酌定出院后护理费1200元（40元/天*30天）；刘桂珍主张营养费1350元（90天*15元/天）、伙食补助费2060元（103天*20元/天），人保滁州公司认可，一审法院予以确定；刘桂珍主张误工费45000元（1800元/月/25个月），根据刘桂珍提供的仪征市黎明大酒店收入证明、社区证明等证据可以证明刘桂珍主要在其他服务行业工作，可按照其他服务业行业在岗职工平均工资计算，一审法院确认误工费25833元（44286元/年*12月/7个月）；刘桂珍主张残疾赔偿金74346元（37173元/年*20年*10%），人保滁州公司认为应该按照农村标准计算，一审法院认为根据刘桂珍提供的仪征市黎明大酒店收入证明等证据可以证明刘桂珍主要生活来源为非农业性收入，故一审法院确定残疾赔偿金74346元；刘桂珍主张交通费2000元、财物损失2000元，人保滁州公司不予认可，一审法院认为其损失已经实际发生，一审法院酌定交通费800元，财物损失800元；一审法院主张精神损害抚慰金10000元，人保滁州公司认可4000元，一审法院确定为5000元；刘桂珍主张鉴定费850元、治疗器具费3180元、拖车费130元，其提供了相关票据，一审法院予以确定。综上，对刘桂珍的各项损失，一审法院认定为183951.06元【医疗费用67962.06元（医疗费64552.06元+住院伙食补助费2060元+营养费1350元）+伤残赔偿115189元（护理费5050元+误工费25833元+残疾赔偿金74346元+精神损害抚慰金5000元+交通费800元+治疗器具费3180元+拖车费130元+鉴定费850元）+财物损失800元】。人保滁州公司应在交强险责任限额内赔偿刘桂珍120800元(10000元+伤残赔偿限额110000+财物损失800元），应在商业三者险金额范围内赔偿刘桂珍63151.06元(183951.06元-120800元)。刘桂珍在获得赔偿后应当返还仪征市万邦建材有限公司47437.6元(60348元-12910.4元)。人保滁州公司所持刘桂珍诉讼请求已经超过诉讼时效的辩解意见，由于刘桂珍受伤后一直处于继续治疗状况，故人保滁州公司的辩解意见缺乏事实和法律依据，一审法院不予采信。顾正云经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司于判决生效之日起10日内赔偿刘桂珍183951.06元（交强险120800元+商业险63151.06元）。二、刘桂珍于本判决生效之日起10日内返还仪征市万邦建材有限公司47437.6元(60348元-12910.4元)。三、驳回刘桂珍其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4532元，依法减半收取2266元，由中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司负担。此款刘桂珍已垫付，由中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司于本判决生效之日起10日内给付给刘桂珍。二审期间，刘桂珍向法院提交其本人的职工退休养老证及职工医疗保险病历，证明其在城镇从事非农业劳动，应该按照城镇标准计算残疾赔偿金。人保滁州公司发表质证意见为请求法院依法认定。本院对上述证据的真实性、合法性及关联性均予以确认。经审理查明，原审判决查明的基本事实属实，本院依法予以确认。另查明，刘桂珍自2013年5月13日事故发生致其受伤到其定残之日（2014年7月18日）前一天住院期间及有医院医嘱证明的连续休息期间为14个月零4天。本案的二审争议焦点是：1、原审按城镇标准计算残疾赔偿金是否得当？2、诉讼费及鉴定费的认定是否得当？3、误工费的认定是否得当？关于争议焦点一，本院认为，依照刘桂珍二审期间提交的职工退休养老证及职工医疗保险病历，结合一审法院查明的事实，可以认定刘桂珍在城镇从事非农业劳动，故一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持。对于人保滁州公司认为刘桂珍应该按照农村标准计算伤残赔偿金的观点，本院不予采纳。关于争议焦点二，本院认为，鉴定费用属于刘桂珍因涉案交通事故实际必要产生的损失，应获得赔偿。依照国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担；部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。故上诉人虽主张其作为保险人依据保险合同不应承担鉴定费用及诉讼费用，但其未提供相应证据予以证明，一审法院判决确定上诉人承担本案的鉴定费用并无不当，一审法院就诉讼费用负担部分应按法律规定进行分配。关于争议焦点三，本院认为，一审法院按照相关行业标准计算刘桂珍七个月的误工费为25833元（44286元/年*12月/7个月）依据不充分。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。刘桂珍提交证据证明自己的月收入1800元，且为刘桂珍治疗的医疗机构出具了至定残日前一天的连续建议休息的医嘱证明，计算为14个月零4日，故其误工费本院确定为25440元（1800×14个月＋1800÷30×4），上诉人认为一审法院就误工费标准计算有误的上诉请求，本院予以支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持江苏省仪征市人民法院（2016）苏1081民初1615号民事判决主文第二项及第三项。二、撤销江苏省仪征市人民法院（2016）苏1081民初1615号民事判决主文第一项（即被告中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告刘桂珍183951.06元（交强险120800元+商业险63151.06元）。三、变更江苏省仪征市人民法院（2016）苏1081民初1615号民事判决主文第一项为中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司于本判决生效之日起10日内赔偿刘桂珍183558.06元（交强险120800元+商业险62758.06元）。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照>第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4532元，依法减半收取2266元，由中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司负担2250元，刘桂珍负担16元（刘桂珍一审中已实际垫付2266元）；二审案件受理费4532元，由中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司负担4500元，由刘桂珍负担32元（中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司已垫付4532元）；就刘桂珍已垫付的部分款项，中国人民财产保险股份有限公司滁州市第二支公司在抵扣刘桂珍负担一审及二审诉讼费部分后，于本判决生效之日起10日内给付给刘桂珍。本判决为终审判决。审 判 长  苏岐华审 判 员  朱恩松代理审判员  张成刚二〇一七年六月二十八日书 记 员  徐永梅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。