湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0111民初9663号原告：云南利民康药业有限公司，住所地云南省昆明市五华区普吉路495号附1号1栋4楼3号。法定代表人：饶兵，董事长。委托诉讼代理人：张远贵，云南琅璟律师事务所律师。被告：湖南时代精英医药科技发展有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区红星农博物流中心。法定代表人：程敬辉，总经理。委托诉讼代理人：刘洲安，广东怡法律师事务所律师。原告云南利民康药业有限公司（以下简称原告）与被告湖南时代精英医药科技发展有限公司合同纠纷一案，本院于2016年12月28日立案后，依法适用普通程序，于2017年4月11日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张远贵，被告的委托诉讼代理人刘洲安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告于2014年4月1日签订的《注射用细辛脑销售代理协议书》；2、被告限期退还原告履约保证金200000元；3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年4月1日，原、被告双方签订了《注射用细辛脑销售代理协议》，约定由原告代理产品：国药准字为H20051775、规格为8mg、山西普德药业股份有限公司生产的注射用细辛脑在云南省地区的销售，代理期限自2014年4月1日至2015年医保目录实施期（原告方将此品种列入云南省品种目录情况下）。合同履行地：昆明市官渡区。原告按合同约定将贰拾万元履约保证金汇至被告账户。同时2014年4月月2015年2月期间，原告方先后支付给被告方货款840360元，销售注射用细辛脑178800支。因被告方未按期开具发票，造成原告方购进的药品无法正常销售。在合同履行期间内，注射用细辛脑药品使用说明书被多处修改，该药品的适用人群范围缩小（特别是6岁以下儿童禁用）。同时在合同履行期间，被告方将原告代理的注射用细辛脑药品交由他人进行代理销售。由于被告原因导致合同无法继续履行。被告辩称，1、影响原告销售的真正原因是原告没有将该药品进入云南省医保药品目录以及原告的销售能力不足。因原告没有完成将注射用细辛脑列入云南省医保药品目录，也没有完成合同约定的代理销售指标，致使双方合同目的无法实现，双方签订的《注射用细辛脑销售代理协议书》应当终止而非解除。2、原告称由于被告未按期开具发票，造成原告方购进的药品无法正常销售不能成立，被告已按约定按时开具了增值税专用发票，且及时交付了原告，原告也已将被告出具的发票入账抵扣。3、原告没有提交证据证明“细辛脑注射剂说明书”的修改影响了原告的销售；说明书的修改是在双同签订之后根据国家食品药品监督管理总局对全国范围内的相关药品生产企业的要求进行修改的，双方签订合同时是无法预知的，双方都不能决定代理产品的质量及适应范围等，被告并无过错。4、被告将原告代理的药品交由他人进行代理销售不能成为解除双方合同的理由，被告的该行为符合合同第五条第三项的约定。5、根据合同第四条第二项约定，原告在考核期间仅完成销售148800支，少销售651200支，原告应当承担违约赔偿责任。6、被告依约收取了原告交付的200000元履约保证金，但根据合同第四条第三项的约定，原告应当被扣除履约保证金651200元，原告尚欠被告451200元，被告保留向原告追究因没有完成合同约定的销售目标导致双方合同无法履行的违约责任，并进一步追索被告应得的预期利润。综上，原告要求被告返还200000元履约保证金的诉讼请求应予驳回。经审理查明，2014年4月1日，被告（甲方、供货方）与原告（乙方、代理方）签订一份《注射用细辛脑销售代理协议书》，约定：1、乙方在云南省区域内代理产品注射用细辛脑（规格：8mg；厂家：山西普德药业股份有份公司；批准文号：国药准字H20051775）；2、代理时间：2014年4月1日至2015年医保目录实施期（乙方将此品种列入云南省医保药品目录情况下）；3、乙方向甲方交纳履约保证金贰拾万元，带税票结算价格4.7元/支，现款现货，款到发货；4、年度代理任务：考核期2014年4月1日至2015年1月31日内，全省销量为80万支，以月为单位向甲方通报销售计划；其他年度考核期为头年的2月1日至次年的1月31日，年度销量增长率20%；5、按季度进行考核，如季末未完成销售任务，按1元/支×所差数量从所交保证金中扣除相应金额补足甲方利润，抵作乙方销售任务；如乙方提前完成协议销售任务，甲方需在协议终止后退还所交保证金；6、首批提货量：乙方在双方合同签字后三天内，应提货10万支，并将履约保证金汇至甲方账户；7、甲方应提供生产企业直接授权的该品种为甲方作为全国唯一总代理的法律授权，若甲方违约，则按甲方发往乙方销售区域内货物数量的批发价给予乙方补偿。但如乙方在3个月内不能完成销售目标，甲方将直接进行市场调整，在销售空白地区寻找新的代理商，进行直接销售或委托乙方平价调货，直至协议终止；8、甲方应将现有销售商全部转交乙方；9、乙方需向甲方提供国家规定的允许经销医药商品有关证件的复印件（加盖红章）供甲方存档备查，乙方要做好此品种列入云南省的医保药品目录工作，应尽力保证此品种在云南省2014年度以后的招标采购中中标；10、因国家政策或其他不可抗拒原因，导致本协议不能执行，违约方可免承担经济责任；11、其他条款：本协议到期后，在乙方完成销售任务的前提下，乙方有优先续签权，未尽事宜双方协商解决。合同还对双方的其他权利与义务作了约定。2014年4月15日，原告向被告交纳了200000元履约保证金。2014年4月16日至2015年2月2日期间，被告根据原告报的要货计划分四次共向原告供货178800支，总价款840360元（原告已付清且被告出具了该数额的发票）。此后原告未再向被告报销售计划。2015年11月5日，被告向国药控股云南有限公司出具一份证明，载明“我公司全国总经销产品：注射用细辛脑（规格：8mg；厂家：山西普德药业股份有份公司）在2015年5月份后已未授权任何公司为云南省总经销。此前所出云南全省销售委托书已失效。”当天，被告向云南湘鹤药业有限公司出具《销售委托书》，委托向云南湘鹤药业有限公司在建水县人民医院、玉溪市人民医院销售其全国总经销注射用细辛脑（8mg，山西普德药业股份有份公司生产），委托期限2015年11月1日至2016年11月5日。另查明，2014年4月22日国家食品药品监督管理总局办公厅发出《关于修订细辛脑注射剂说明书的通知》（食药监办药化管（2014）78号），决定对细辛脑注射剂（包括细辛脑注射液、细辛脑氯化钠注射液和注射用细辛脑）说明书增加【黑框警告】项，并对【用法用量】、【不良反应】、【禁忌】、【注意事项】和【儿童用药】项进行修订。山西普德药业股份有限公司生产的注射用细辛脑说明书根据上述文件于2014年9月3日进行了修改，增加了：本品可引起过敏性休克、喉水肿，严重者可导致死亡；6岁以下儿童禁用等警告内容。涉诉产品尚未列入云南省医保药品目录。原告认为由于被告的原因导致合同无法继续履行，遂向法院提起诉讼，请求判如所请。本院于2017年2月8日向被告送达了起诉状副本等。上述事实，有当事人身份信息、《注射用细辛脑销售代理协议书》、增值科发票、要货计划表、银行汇款单、注射用细辛脑说明书及药品简介、证明、销售委托书、食品药品监督总局关于修订细辛脑注射剂说明书的通知、当事人陈述以及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原告与被告签订的《注射用细辛脑销售代理协议书》（以下简称协议书）除包括买卖合同内容外，双方之间还存在委托代理关系，故本案案由应当为合同纠纷而非买卖合同纠纷。原告与被告签订的协议书系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应按照合同约定履行各自义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”；第九十六条第一款规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”本案中，被告在未通知原告解除协议书的情况下，向他人出具载有其在2015年5月份后已未授权任何公司为云南省总经销、此前所出云南省销售委托书已失效内容的证明，应视为被告在合同履行期间内以其上述行为明确表示其不履行主要合同义务，是对协议书的违反。基于此，原告要求解除协议书的诉讼请求本院予以支持。因原告未能举证证明其向被告发出了解除协议书通知及具体时间，本院确认被告收到起诉状副本的时间即2017年2月8日为协议书解除的时间。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条的规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。原告作为涉诉产品在云南省区域的总经销商，未能在协议书约定的考核期内完成销量，且未将涉诉药品列入云南省医保药品目录，原告的行为亦构成违约。据此，原告要求被告退还履约保证金200000元的诉讼请求，不符合合同约定，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条第一款、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告云南利民康药业有限公司与被告湖南时代精英医药科技发展有限公司2014年4月1日签订的《注射用细辛脑销售代理协议书》于2017年2月8日解除；二、驳回原告云南利民康药业有限公司的其他诉讼请求。本案受理费4300元，由原告云南利民康药业有限公司负担2150元、被告湖南时代精英医药科技发展有限公司负担2150元。如不服本判决,可在判决书送达之日起15日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  孙满平人民陪审员  肖南崇人民陪审员  李淑琴二〇一七年六月二十六日书 记 员  杨雨晴附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。