江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏03民终2941号上诉人（原审被告）：江苏益恺建设工程有限公司，住所地江苏省淮安市淮安区季桥镇农中居委会三刘片村部。法定代表人：许青来，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯小飞，江苏沁心律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：魏云山，男，1959年7月1日出生，汉族，居民，住安徽省凤阳县。委托诉讼代理人：段文超，江苏苏韵律师事务所律师。原审被告：王卫中，男，1968年7月31日出生，汉族，居民，住江苏省阜宁县。原审被告：李德康，男，1968年11月10日出生，汉族，居民，住江苏省盐城市建湖县。原审被告：江苏奥宇建设工程有限公司，住所地江苏省沛县东风路174号。法定代表人：苗永康，该公司经理。委托诉讼代理人：李强，男，1968年4月4日出生，汉族，公司职员，住江苏省沛县。原审被告：江苏财富房地产开发有限公司，住所地江苏省沛县汉城商都2号楼113室营业厅。法定代表人：宋德才，公司总经理。委托诉讼代理人：王辉，男，1965年10月5日生，汉族，公司法律顾问，住江苏省沛县。上诉人江苏益恺建设工程有限公司（以下简称益恺公司）因与被上诉人魏云山、原审被告王卫中、李德康、江苏奥宇建设工程有限公司（以下简称奥宇公司）、江苏财富房地产开发有限公司（以下简称财富公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省沛县人民法院（2016）苏0322民初717号民事判决，���本院提起上诉。本院于2017年4月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人益恺公司的委托诉讼代理人冯小飞、被上诉人魏云山的委托诉讼代理人段文超、原审被告奥宇公司的委托诉讼代理人李强、原审被告财富公司委托诉讼代理人王辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人益恺公司上诉请求：撤销原审判决第一项、第二项，依法改判益恺公司对原审判决第一项、第二项所涉款项不承担返还和支付责任。事实和理由：一、原判决判令益恺公司承担返还保证金及支付工程款责任的唯一依据是魏云山提交的2015年12月11日载有益恺公司“公章”的《承诺书》。益恺公司不是涉案工程的发包人、承包人、转包人、分包人及实际施工人，没有参与工程的任何一个环节，与本案的当事人均素不相识，更不存在所谓的合作和其他任何关系。原审判决在未查清益恺公司是否为本案建设工程施工合同的当事人，有无参与工程建设，与其他当事人是何关系的前提下，仅依据魏云山提交的一份《承诺书》便判令益恺公司承担责任，显然属事实不清、证据不足。二、魏云山提交的《承诺书》系伪造，《承诺书》上载有的益恺公司“公章”亦是伪造。益恺公司从未向魏云山出具过承诺书，魏云山提交的《承诺书》上的公章并非益恺公司公章。一审法院未就《承诺书》上的公章是否真实进行审查，便认定该承诺书系益恺公司出具，判令益恺公司承担责任显然是错误的。被上诉人魏云山辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。1、一审中益恺公司提交了答辩状，收到传票后拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，怠于行使诉权。一审法院根据证据规则，判决益恺公司承担责任适用法律正确。2、魏云山提交的王卫中与益恺公司之间的合作协议，虽为复印件，但可以看出其中的益恺公司公章与承诺书中的公章一致。该两份证据相互佐证，可以作为认定益恺公司与王卫中之间有合作关系的依据。益恺公司和李德康共同向魏云山出具承诺书，有事实依据，一审判决事实认定清楚。3、如果确如益恺公司所主张，公章系伪造，益恺公司应当第一时间报警，依法追究伪造印章人的刑事责任，而益恺公司并没有提供相应的公安机关立案的证据。建筑行业中，建筑公司通常有多枚印章，是为工作便利而刻制，并非是伪造公章。合作协议中写明了按工程节点拨付工程款汇入益恺公司账户，益恺公司对此不可能不知情。综上，请求二审法院维持原判，驳回益恺公司的上诉请求。原审被告奥宇公司述称，意见同被上诉人魏云山。原审被告财富公司述称，一审判决涉及财富公司的��关认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应驳回上诉人益恺公司的上诉请求。魏云山向一审法院起诉请求：判令王卫中、李德康、益恺公司、奥宇公司、财富公司支付工程款433895元及资金占用期间的利息，利息以433895元为本金，按月利率2%计算至实际清偿之日。一审法院认定事实：魏云山与魏玉山为同一人，2015年11月6日，安徽省凤阳县公安局府城派出所出具重复户口注销说明一份，载明魏云山拥有的重复户口予以注销，重复户口信息为魏玉山，身份证号码。原审庭审中，财富公司和奥宇公司均认可：2014年，奥宇公司承包财富公司开发建设的沛县财富●御水华庭工程，2015年，奥宇公司将承包的3号、10号、14号楼工程转包给王卫中施工。2015年10月19日，魏云山、案外人佘龙泉共同作为乙方和作为甲方的王卫中签订建筑��动承包合同一份，约定王卫中将沛县御水华庭小区3号楼、10号楼的劳务分包给魏玉山和佘龙泉。双方对承包方式、承包范围、甲乙双方的责任等进行了约定。在合同第十三条备注2约定，签订合同生效日，签约人缴纳履约合同保证金，进场时共计缴纳保证金70万元，履约金、保证金分两次退还，工程正常施工至主体施工完工退60%，第二次到主体封底9层节点付款进度款退50%保证金，如甲方原因造成工程不能正常施工的情况下，甲方需在保证金缴纳两个月内一次性退还给乙方，逾期未退还每延期一天，甲方应按保证金金额每天1%计算支付给乙方作为资金占用赔偿。王卫中在甲方处签字，魏玉山、佘龙泉在乙方处签字。2015年10月21日，王卫中收取魏云山、佘龙泉保证金20万元，出具收条一份，内容为：“收条今收到魏云山、佘龙泉沛县御水华庭小区3#、10#工程保证金贰拾万元整（￥200000.00元）收款人：王卫中2015年10月21日。”该收条收款人处加盖江苏建春建设工程有限公司合同专用章。魏云山在原审庭审中陈述，王卫中挂靠好几个公司，收保证金时随手拿一枚公章加盖。合同签订后，魏云山主张于2015年10月20日进场施工，具体施工工作为整理现场、清理除锈、清理土方，于2015年10月二十几号退场，具体时间记不清了，施工时间不足10天。2015年11月5日，魏云山制作御水华庭3号、10号楼管理人员结算明细，显示管理人员工资为28600元，佘龙泉签字同意支付。王卫中在该明细下方书写：“以上是实际发生的费用，本人同意王卫中2015.11.5.”同日，魏云山制作御水华庭3号楼、10号楼泥工结算明细，显示工资为21000元，领款人处有程修军签字，领款人下方书写“以上工资全部结清，合同终止”，佘龙泉在同���支付后签署姓名，王卫中书写：“以上是实际发生的费用，本人同意王卫中2015.11.5.”同日，魏云山制作御水华庭3号楼、10号楼木工班结算明细，显示工资总额为13200元，领款人处有巨浩签字，领款人下方书写“以上工资全部结清，合同终止”，佘龙泉在同意支付后签署姓名，王卫中书写：“以上是实际发生的费用，本人同意王卫中2015.11.5.”同日，魏云山制作御水华庭3号楼、10号楼钢筋班组结算明细，显示工资总额为29800元，领款人处有李姓人员签字，领款人下方书写“以上工资全部结清，合同终止”，佘龙泉、魏元山在同意支付后签署各自姓名，王卫中书写：“以上是实际发生的费用，本人同意王卫中2015.11.5.”2015年12月1日，王卫中出具人工误工补贴一份，载明沛县御水华庭东区3号、10号、14号楼工程从2015年11月6日至2015年12月1日共补贴5万元整，王卫中在该字据下签字。2015年12月26日，魏云山出具材料损失明细一份，载明总价款为53895元，王卫中在明细下方签署：“具体数量按实点数，在本月31日之前处理好工地上的事情，如果处理不好，以上材料费由我接收”。王卫中在下方签字按印，书写落款日期“2015年12月26日”。同日，魏云山出具2015年12月份以后管理人员工资明细，显示2015年12月1日至12月23日管理人员工资情况为合计工资27600元，王卫中在该字据下方签署：“此工资承担贰万元，即日起不再承担任何费用，在本月31日处理此款，否则一起后果由我王卫中负责。王卫中2015年12月26日。”2015年12月11日，李德康向魏云山出具承诺书一份，内容为：“承诺书现我和王卫中合伙做御水华庭3#、10#楼，我公司愿意承担王卫中以前劳务队（魏云山、佘龙泉）所产生的叁拾���万元费用，12月15日内付拾万元，12月20日以前全部付清，所有人撤场。如果不兑现，造成一切后果由益恺公司全部负责。合计叁拾五万元费用承诺人：李德康2015年12月11日。”李德康在承诺人处签字，加盖益恺公司印章，王卫中在该承诺书下方书写：“以上账目我王卫中认可，从我与李德康结算款中扣除王卫中2015年12月11日。”魏云山陈述该35万元中的20万元为王卫中收取的保证金，其余15万元是王卫中签字认可的12月份以前的管理人员工资、木工工资、泥工工资、钢筋工工资、人工补贴等，不足15万元双方认可按15万元结算。2015年10月29日，王卫中向案外人佘龙泉借款1万元，并出具借条一份，借条载明王卫中向佘龙泉借款1万元。2016年1月17日，佘龙泉出具放弃权利声明书一份，内容：“有关我同魏云山合伙承包沛县御水华庭小区3号、10号楼工程施��，其投资款及劳务人员和工资都是魏云山一个人出资的，我并没有出资，特声明，我放弃对奥宇公司、王卫中、李德康、益恺公司的诉讼权利，此诉讼等权利全部由魏云山个人享有声明人佘龙泉2016年1月17日。”一审法院认为：王卫中、李德康、益恺公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权。财富公司与奥宇公司之间的建设工程施工合同，系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。奥宇公司与王卫中之间签订的工程建设协议以及王卫中与魏云山签订的建筑劳动承包合同，因王卫中、魏云山均不具备建筑工程施工资质和劳务承包资质，均为无效合同。一、关于保证金20万元。王卫中收取魏云山保证金20万元，有其出具的收条可以证实。魏云山陈述王卫中收取保证金时加盖公章为随手拿出一枚公章加盖，因此，建��公司没有收取保证金的意思表示。因王卫中与魏云山之间的建筑劳动承包为无效合同，王卫中依据该无效合同收取的保证金应当返还。李德康、益恺公司出具承诺书，自愿承担该费用，不违反法律强制性规定，应与王卫中共同承担返还责任。二、关于12月份之前管理人员工资、木工工资、泥工工资、钢筋工工资以及人工误工补贴等15万元，魏云山提供的证据显示上述费用不足15万元，但在承诺书中经双方协商按15万元计算，不违反法律规定，王卫中应当支付，李德康、益恺公司自愿承担，不违反法律强制性规定，应与王卫中共同承担支付责任。因奥宇公司将工程转包给不具备施工资质的王卫中施工，奥宇公司应与王卫中承担连带责任。三、关于2015年12月1日之后的管理人员工资及材料损失。2015年12月1日之后的管理人员工资27600元，魏云山要求王卫中承担20000元，于法无���，应由王卫中支付，奥宇公司承担连带责任；对于魏云山主张的材料损失53895元，王卫中在确认单中明确载明“具体数量按实点数，在本月31日之前处理好工地上的事情，如果处理不好，以上材料费由我接收”，系王卫中与魏云山之间达成的协议，应由王卫中个人承担。四、关于王卫中向佘龙泉借款1万元，与本案建设工程非同一法律关系，应由双方另行处理。五、关于利息。因为王卫中与魏云山之间合同为无效合同，双方在合同中约定的违约金条款同样无效，但王卫中承诺在2015年12月31日前处理此事，应视为王卫中对付款时间的承诺。因魏云山未对具体工程进行施工，只是做了前期工作，不存在是否验收合格的问题，因此，魏云山主张的利息可以按中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率，自2016年1月1日起计算至清偿之日。综上，一审法院判决：一、王卫中���李德康、江苏益恺建设工程有限公司于判决生效后十日内返还魏云山保证金200000元；二、王卫中、李德康、江苏益恺建设工程有限公司于判决生效后十日内支付魏云山工程款150000元；三、王卫中于判决生效后十日内支付魏云山2015年12月26日后管理人员工资20000元；四、王卫中于判决生效后十日内支付魏云山材料款53895元；五、江苏奥宇建设工程有限公司对上述第二、三项债务承担连带责任；六、上述一至四项债务利息，自2016年1月1日至付清之日止，按中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率计算；七、驳回魏云山对江苏财富房地产开发有限公司的诉讼请求；八、驳回魏云山的其他诉讼请求。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换及质证。本院审理查明的事实除涉案承诺书上加盖益恺公司印章外，���一审判决认定的事实一致。另查明：二审时，益恺公司提交淮安市公安局淮安分局出具的刻制公章备案证明一份，证明益恺公司经过公安机关备案的公章与涉案承诺书中益恺公司印章不一致。经查看，涉案承诺书中益恺公司印章与益恺公司经过公安机关备案的公司印章明显不一致。二审时，奥宇公司提交王卫中与益恺公司合作协议原件及益恺公司授权委托书各一份，经查看，该合作协议原件与授权委托书上加盖的益恺公司印章与益恺公司经过公安机关备案的公司印章亦不一致。本院认为：魏云山以加盖有益恺公司印章的涉案承诺书要求益恺公司承担责任，益恺公司主张该承诺书上益恺公司印章虚假，并提交公安机关备案证明予以佐证，经查看，承诺书上加盖的益恺公司印章与益恺公司经过公安机关备案的公司印章明显不一致，此时魏云山应举证益恺公司在他处曾使用过涉案承诺书上加盖的公司印章，以此证明该承诺是益恺公司真实意思表示。二审庭审时，魏云山及奥宇公司、财富公司均明确表示不能提供相应证据，故魏云山应承担不利责任，其要求益恺公司承担相应责任的诉请，依法不能得到支持。一审法院判决益恺公司承担责任不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持江苏省沛县人民法院（2016）苏0322民初717号民事判决第三项，即“王卫中于判决生效后十日内支付魏云山2015年12月26日后管理人员工资20000元”；二、维持江苏省沛县人民法院（2016）苏0322民初717号民事判决第四项，即“王卫中于判决生效后十日内支付魏云山材料款53895元”；三、维持江苏省沛县人民法院（2016）苏0322民初717号民事判决第七项，即“驳回魏云山对江苏财富房地产开发有限公司的诉讼请求”；四、维持江苏省沛县人民法院（2016）苏0322民初717号民事判决第八项，即“驳回魏云山的其他诉讼请求”；五、撤销江苏省沛县人民法院（2016）苏0322民初717号民事判决第一项，即“王卫中、李德康、江苏益恺建设工程有限公司于判决生效后十日内返还魏云山保证金200000元”；六、撤销江苏省沛县人民法院（2016）苏0322民初717号民事判决第二项，即“王卫中、李德康、江苏益恺建设工程有限公司于判决生效后十日内支付魏云山工程款150000元”；七、撤销江苏省沛县人民法院（2016）苏0322民初717号民事判决第五项，即“江苏奥宇建设工程有限公司对上述第二、三项债务承担连带责任”；八、撤销江苏省沛县人民法院（2016）苏0322民初717号民事判决第六项，即“上述一至四项债务利息，自2016年1月1日至付清之日止，按中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率计算”；九、王卫中、李德康于本判决生效后十日内返还魏云山保证金200000元；十、王卫中、李德康于本判决生效后十日内支付魏云山工程款150000元；十一、江苏奥宇建设工程有限公司对上述第一、十项债务承担连带清偿责任；十二、上述第一、二、九、十项债务利息，按中国人民银行同期同档贷款基准利率，自2016年1月1日计算至实际付清之日止；十三、驳回魏云山对江苏益恺建设工程有限公司的诉讼请求。一审案件受理费7808元，公告费600元，合计8408元，由王卫中、李德康、江苏奥宇建设工程有限公司承担；二审案件受理费6550元，由魏云山承担（江苏益恺建设工程有限公司已预缴，魏云山于本判决生效之日起十日内支付给江苏益恺建设工程有限公司）。本判决为终审判决。审 判 长  单雪晴审 判 员  单德水代理审判员  徐海青二〇一七年六月二十七日书 记 员  李昱莹