河北省唐山市古冶区人民法院执 行 裁 定 书（2017）冀0204执异9号异议人：唐山市新野房地产开发有限公司，住所地唐山市开平区新城路东侧，统一社会信用代码91130200787007758L。法定代表人：吴立财，该公司总经理。委托诉讼代理人：董艳洁，河北ＸＸＸ律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘洪峰，该公司综合管理部总监。申请执行人：孟令军，男，1973年3月21日出生，汉族，无职业，现住唐山市古冶区。被执行人：湖北鑫发建设工程有限公司，住所地湖北省黄冈市东北路九号。法定代表人：吕大春，男，1962年3月22日出生，汉族，总经理，现住唐山市开平区。在本院执行申请执行人孟令军与被执行人湖北鑫发建设工程有限公司民间借贷纠纷一案中，异议人唐山市新野房地产开发有限公司对唐山市古冶区人民法院诉前采取财产保全（2016年12月29日裁定查封异议人名下坐落于唐山市古冶区林西府西里新野蓝郡9号楼西数第一单元一至三层,共六套房产价值240万元,保全异议被驳回）行为不服，于2017年5月31日提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人唐山市新野房地产开发有限公司称，一、贵院作出的查封申请人房产的执行措施，认定事实不清、于法无据。首先，鑫发公司在申请人处承包的工程项目并不存在垫资施工的情形。2012年3月19日，申请人与鑫发公司签订了《建筑施工合同补充协议》（以下简称“补充协议”），承包了新野府西里蓝郡工程项目，依照补充协议约定，结算方式为分解拔付工程款。现经申请人与鑫发公司双方确认，截止2016年12月5日，申请人已按实际工作量累计支付给鑫发公司工程款9707.86万元，已超额支付了工程款243.04万元，且2016年12月31日鑫发公司在新野公司承建的项目已全部季节性停工，故鑫发公司在申请人处不仅不存在垫资施工的情形，更不存在到期债权，且贵院裁定查封的房产系申请人的合法财产，该项目已依法取得《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建筑工程施工许可证》、《国有土地使用证》和《商品房预售许可证》，与孟令军和鑫发公司民间借贷纠纷一案并无任何关联性。退一步讲，即使鑫发公司在实际施工过程中存在垫资施工的情形，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条之规定，当事人对垫资没有约定的，按照工程款处理，故申请人与鑫发公司仅就其工程欠款形成债权债务关系，鑫发公司可依照双方签订的补充协议向申请人主张权利，与鑫发公司承建的建设工程无任何关联性，并不因双方的债权债务关系导致该建设工程发生所有权的转移。故贵院作出的上述执行措施，认定事实不清、于法无据，已严重侵害了申请人的合法权益。其次，贵院查封的六套房屋已具备商品房预售条件，已被申请人出卖给了第三人，第三人已经支付了全部价款并实际占有，其与申请人签订的《商品房买卖合同》均已在唐山市××区房产交易中心办理了网签及备案手续。故贵院的查封措施不仅严重侵害了申请人的合法权益，更侵害了实际购房者的合法权益。二、从源头上看，贵院在执行阶段采取的执行措施，所依据的（2016）冀0204民诉前355号协助执行通知书系审判过程中形成的裁判文书，因该保全措施未超查封期限，故进入执行程序后，自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施，但其依据的（2016）冀0204民诉前355号协助执行通知书适用法律错误。贵院依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十六条之规定，作出（2016）冀0204民诉前355号协助执行通知书，该规定系人民法院解除保全措施的几种法定情形，故（2016）冀0204民诉前355号协助执行通知书适用法律错误。综上，贵院采取的执行措施已严重侵害了申请人的合法权益，且适用法律错误，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，请求依法解除对申请人名下坐落于唐山市××区林西府西里新野蓝郡9号楼西数第一单元一至三层（共六套房产，价值240万元）的查封。异议人提供了如下证据：1、关于湖北鑫发建设工程有限公司在唐山市新野房地产开发有限公司不存在垫资施工及到期债权的声明（复印件）；2、建筑施工合同补充协议（复印件）；3、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证、商品房预售许可证（复印件）；4、商品房买卖合同及对应购房发票（复印件）。本院查明，原告孟令军与被告湖北鑫发建设工程有限公司民间借贷纠纷一案，原告孟令军2016年12月29日向唐山市古冶区人民法院申请诉前保全，唐山市古冶区人民法院2016年12月29日作出（2016）冀0204民诉前355号民事裁定书，裁定查封被申请人湖北鑫发建设工程有限公司建筑的唐山市××区林西府西里新野蓝郡16号楼（原为9号楼，现标为16号楼）西数第一单元二至四层（一层为车库，共六套房产，价值240万元），期限为2016年12月29日至2017年12月29日。本院于同日向该被申请人下达（2016）冀0204民诉前355号协助执行通知书。唐山新野房地产开发有限公司依法提出保全异议申请，2017年1月10日，唐山市古冶区人民法院以（2016）冀0204民诉前355号之一民事裁定书，驳回唐山市新野房地产开发有限公司的复议申请。2017年1月10日，唐山市古冶区人民法院作出（２０１７）冀０２０４民初６８号民事调解书，原、被告双方达成如下调解协议：一、被告湖北鑫发建设工程有限公司于本调解书送达之日起十五日内偿还原告孟令军借款人民币１８４６０００元。二、案件受理费人民币２１４１４元，减半收取人民币１０７０７元，由被告湖北鑫发建设工程有限公司负担。三、保全费人民币５０００元，由被告湖北鑫发建设工程有限公司负担。调解书生效后被告湖北鑫发建设工程有限公司未履行法律文书确定的全部义务。申请执行人原告孟令军２０１７年３月１３日向法院提出强制执行申请书，唐山市中级人民法院于２０１７年４月１０日以（２０１７）冀０２执７８４８号立案受理。本案诉前财产保全依相关规定自动转入执行程序。本院认为，本案执行由唐山市中级人民法院受理，进入执行程序后，异议人提出的执行异议申请，主要是对执行行为不服。本案不属于本院受案范围，异议人可以向唐山市中级人民法院提出执行异议。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，裁定如下：驳回异议人唐山市新野房地产开发有限公司的异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向唐山市中级人民法院申请复议。审 判 长  王 勇人民陪审员  孔祥涛人民陪审员  李静华二〇一七年六月十三日书 记 员  王 杨附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。