湖北省十堰市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）鄂03刑终133号原公诉机关湖北省房县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘守珍，女，1958年10月1日出生于湖北省房县，汉族，文盲，农民，住湖北省房县。2015年4月23日因涉嫌故意伤害罪被房县公安局取保候审。2015年7月7日经房县人民法院决定逮捕，2016年11月24日由房县公安局执行逮捕，现羁押于竹山县看守所。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘桂绒，女，汉族，1956年5月21日出生于湖北省房县，农民，住房县。湖北省房县人民法院审理湖北省房县人民检察院指控原审被告人刘守珍犯故意伤害罪以及原审附带民事诉讼原告人刘桂绒提起的附带民事诉讼一案，于2016年11月18日作出（2015）鄂房县刑初字第00096号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人刘守珍和原审附带民事诉讼原告人刘桂绒不服，向本院提出上诉。本院于2017年4月24日受理后，依法组成由审判员江国桥担任审判长，审判员王良友、刘某参加评议的合议庭。经审阅本案卷宗材料，讯问上诉人刘守珍，询问上诉人刘桂绒，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定：2014年12月8日10时许，被告人刘守珍与同组村民刘桂绒因土地边界问题以及生活琐事而引发争吵，后二人因言语冲突在刘守珍家北面斜坡便道上发生厮打，双方在互相撕扯的过程中，一起摔倒在坡道上，后又滚至坡道旁的草堆上，造成刘桂绒右胳膊受伤。经法医鉴定:刘桂绒右肘关节脱位的损伤程度评定为轻伤二级；其右尺骨、右肱骨撕脱性骨折的损伤程度属轻微伤。另查明，被害人刘桂绒受伤后，住院治疗25天，支付医疗费7904.60元、鉴定费1600元，医嘱休息一个月。上述事实，有原公诉机关、原审附带民事诉讼原告人刘桂绒提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人刘桂绒的陈述。证实了自己受伤情况。2、证人段某、赵某的证词。证实了被告人刘守珍与被害人刘桂绒发生厮打的原因及受伤情况。3、法医鉴定意见书。刘桂绒右肘关节脱位的损伤程度评定为轻伤二级；其右尺骨、右肱骨撕脱性骨折的损伤程度属轻微伤。4、被告人刘守珍的供述。证实了他们发生厮打的起因和经过。5、现场勘查笔录、图，刑事照片。证实案发地点、方位。6、医疗费票据、住院记录、鉴定费收据。证实了医疗费金额和鉴定费金额。原审法院认为，被告人刘守珍遇事不冷静，因琐事与他人发生纠纷，故意损害他人身体健康，致他人轻伤，其行为已经构成故意伤害罪。湖北省房县人民检察院指控其犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以确认。附带民事诉讼原告人刘桂绒要求被告人刘守珍赔偿经济损失，符合法律、法规规定的部分，予以支持。即：医疗费7904.60元、住院伙食补助费375元、护理费1337.75元、鉴定费1600元、共计11217.35元。被害人要求赔偿误工费，不予支持。因为被害人刘桂绒已超过五十五周岁，根据相关法规规定，视为丧失劳动能力，不予计算误工损失；鉴于本案的发生被害人刘桂绒具有一定过错，应当减轻被告人刘守珍的民事赔偿责任，即由被告人刘守珍赔偿经济损失的90%即10095.35元，附带民事诉讼原告人刘桂绒自行承担10%即1122元。被告人刘守珍辩称是刘桂绒先辱骂的她，伤是自己摔的，民事部分不予赔偿的辩解理由不予采纳。因为被告人刘守珍没有提供被害人刘桂绒受伤是他自己造成的证据，且有证人段某证实，刘桂绒的损伤是“二人在滚的过程中，刘桂绒的一只胳膊受伤了”。其辩护人提出的被告人刘守珍主观上没有伤害的故意的辩护意见，不予采纳。因为本案双方是互殴行为，都有伤害对方的主观故意。辩护人提出的被害人有一定过错的辩护意见，有证据证实，予以采纳。被告人刘守珍已将应赔偿的金额预交至一审法院，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，判决：一、被告人刘守珍犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算）。二、被告人刘守珍赔偿附带民事诉讼原告人刘桂绒的经济损失10095.35元，于判决生效后三十日内履行。三、驳回附带民事诉讼原告人刘桂绒的其他诉讼请求。宣判后，上诉人（原审被告人）刘守珍上诉称：1、上诉人已将民事赔偿款交至原审法院，有悔罪表现，且被害人在本案中有一定的过错，但原判并未对其从轻处罚，在民事赔偿方面对其划分的责任比例过高。2、上诉人身患疾病。请求二审法院对其改判缓刑。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘桂绒上诉称：一审法院未支持其提出的误工费属不当，请求二审法院予以改判。二审经审理查明的事实和证据与一审相同，原判所列证据经一审庭审示证、质证，二审复核核实，来源合法有效，所证内容真实、客观，本院予以确认。另查明，在本案二审期间，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘桂绒提交了房县白鹤镇伏溪堰村村民委员会出具的《证明》，因其早年丧偶，儿女均在外务工，家中一切农活由其一人承担，以证实其并未丧失劳动能力。该证据来源合法，证明内容真实客观，本院予以采信。上诉人刘桂绒受伤后，住院治疗25天，医嘱休息一个月，则其误工费损失为1634.8元（依据受诉法院上一年度农村居民可支配收入计算，即10849元/年÷365天×55天）。综上，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘桂绒的经济损失为：医疗费7904.6元、住院伙食补助费375元、护理费1337.75元、鉴定费1600元、误工费1634.8元，共计12852.15元，由刘守珍赔偿损失的90%，即11566.94元，刘桂绒自行承担10%，即1285.21元。本院认为，上诉人（原审被告人）刘守珍与上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘桂绒发生口角，继而双方互殴，刘桂绒的伤情经鉴定右肘关节脱位构成轻伤二级，右尺骨、右肱骨撕脱性骨折属轻微伤，刘守珍的行为构成故意伤害罪。上诉人（原审被告人）刘守珍的行为给上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘桂绒造成的直接物质损失，依法应予赔偿。上诉人刘桂绒提出“一审法院未支持其提出的误工费属不当”的理由，经查，刘桂绒虽年满五十五周岁，但结合其提供的《证明》和查明的事实，其提出的误工费损失应予以支持。上诉人刘守珍提出的“已将民事赔偿款交至原审法院，有悔罪表现，被害人在本案中有一定的过错，民事赔偿对其划分的责任比例过高以及其身患疾病”的理由，本院评析如下：关于刘桂绒有一定过错，刘守珍将民事赔偿款交至原审法院，有悔罪表现的情节，原审法院均已认定，并已对刘守珍从轻处罚，本院不再重复评价。原审法院依据本案的相关情节，判令刘守珍承担90%的赔偿责任合理适当，上诉人刘守珍提出其身患疾病的理由亦不是法定的从轻量刑情节，故上诉人刘守珍的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。但本院综合考虑本案系邻里纠纷引发，双方均有一定的过错，上诉人刘守珍系初犯，可对其适当减轻处罚。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但量刑不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一款，第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，判决如下：一、撤销湖北省房县人民法院（2015）鄂房县刑初字第00096号刑事附带民事判决；二、上诉人（原审被告人）刘守珍犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月24日起至2017年6月23日止）。三、上诉人（原审被告人）刘守珍赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘桂绒各项经济损失11566.94元。本判决为终审判决。审判长  江国桥审判员  王良友审判员  刘晓静二〇一七年六月十六日书记员  文珊珊附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。