河南省鲁山县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0423民初601号原告:杨现利，男，1965年3月26日生，汉族，住鲁山县。委托诉讼代理人：林卿德，鲁山县法律服务所法律工作者。原告：鲁山县向阳建筑工程有限公司，住所地鲁山县鲁阳镇南关大街137号，统一社会信用代码：91410423742509711F。法定代表人：李优良，负责人。委托诉讼代理人：王福萍，女，1980年3月10日生，汉族，住鲁山县，公司员工。被告：西安博深建筑工程加固有限公司，住所地西安市未央区东湖路中新浐灞半岛A10区11幢3单元14层31402号，统一社会信用代码：916101005569820115。法定代表人：田道奇，总经理。被告：王星星，男，1988年4月3日生，汉族，住湖北省钟祥市。二被告共同委托诉讼代理人：王发明，男，1954年12月11日生，汉族，住西安市雁塔区。原告杨现利、鲁山县向阳建筑工程有限公司（以下简称鲁山向阳建筑公司）与被告西安博深建筑工程加固有限公司（以下简称西安博深建筑公司）、王星星建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年2月14日立案受理后，于2017年3月23日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告杨现利及其委托诉讼代理人林卿德、向阳建筑公司的委托诉讼代理人王福萍，被告博深建筑公司、王星星的共同委托诉讼代理人王发明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨现利、鲁山向阳建筑公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告西安博深建筑公司向二原告支付工期考核违约金16万元；2、被告王星星对16万元的工期考核违约金承担连带支付责任；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：二原告与二被告于2014年1月20日签订了《中电投平顶山发电分公司梁截面加大改造工程》，合同双方当事人，发包方为二原告，承包方为二被告，工程地点为：鲁山县辛集乡。开工日期为：2014年1月21日，竣工日期为：2014年2月20日。该合同第十条明确约定：甲方或乙方不能按本协议条款约定内容履行自己的各项义务及发生使合同法履行的行为，应承担相应的违约责任，包括支付违约金，赔偿因其违约给对方造成的全部经济损失。该合同签订后，二被告即组织人员进出施工，由于二被告的管理不到位，人员组织不力等各种因素，致使竣工日期一直拖到2014年3月11日，二被告之行为，已构成工期违约，应承担工期考核违约金。2014年7月9日，二原告与二被告签订了《平顶山发电分公司1#机组土建加固工程结算明细情况》，该明细第3条，也约定了业主工期考核金问题。2016年8月1日，江苏海德节能科技有限公司平顶山项目部向二原告出示了《鲁阳电厂烟气余热器改造土建基础工程增补结算清单》，该结算清单显示实际扣除二原告的工期违约金16万元。因江苏海德节能科技有限公司平顶山项目部将工程发包给二原告，二原告又把该工程发包给二被告，依据二原告与二被告所签的《中电投平顶山发电分公司梁截面加大改造工程》、《平顶山发电分公司1#机组土建加固工程结算明细情况》、《江苏海德节能科技有限公司平顶山项目部工程竣工验收单》、《鲁阳电厂烟气余热器改造土建基础工程增补结算清单》之规定，被告博深建筑公司应承担工期违约金16万元的违约责任，被告王星星对16万元的工期考核违约金承担连带支付责任。被告西安博深建筑公司辩称，被答辩人请求答辩人承担工期考核违约金16万元无合法有效证据，不符合客观事实，诉讼主张不合法。被答辩人诉讼主张“工期考核金”已超诉讼时效，人民法院不予支持。本案中被答辩人所称《工程增补结算清单》所述工程与答辩人、被答辩人所签专业分包合同所述工程概念不统一，增补工程期限未含在专业分包合同约定工期内，施工责任主体及施工范围不确定，被答辩人不能以存在矛盾的《工程增补结算清单》所列扣减款项额度的诉讼主张，人民法院应驳回被答辩人的不当请求。被答辩人诉讼中所称《工程增补结算清单》不能作为本案合法有效诉讼证据。王星星不应该是本案的当事人，被答辩人诉列其为被告属被告主体不适格。本案中《结算明细情况》所称“业主”应是“中电投平顶山发电分公司”，而非“海德公司”或“海德公司项目部”，也无合法有效证据证明该业主已直接扣罚答辩人施工工程“工期考核金”。被答辩人在案涉工程业务中没有经济损失。业主“中电投平顶山发电分公司”早已将案涉工程投入使用多年，被答辩人4年后提出“工期考核金”问题，是非常不合理的。综上，请求驳回被答辩人的不当诉讼请求。被告王星星辩称，王星星是西安博深建筑公司的副总，公司工作人员。在工程中据授权委托代理进行业务，是职务行为，被答辩人诉列其为被告属被告主体不适格。王星星在博深公司与向阳公司专项分包工程业务中属博深公司工作人员经营行为是明确的，属于博深公司授权委托代理。王星星完全认同支持西安博深公司本案中答辩意见。被答辩人请求答辩人连带承担工期考核违约金16万元，因生效法律文书已经证明被答辩人的主张无合法有效证据证明，主张不符合客观事实，法庭对被答辩人主张应予以驳回。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月9日，江苏海德节能科技有限公司以甲方的身份将其承建的“鲁阳（2X1000MW）机组工程锅炉烟气余热回收装置EPC项目”以大包干的方式承包给了原告鲁山向阳建筑公司（乙方），合同承包价款1100000元。双方当天签订了《施工安装总承包合同》，江苏海德节能科技有限公司以甲方的身份在该合同上签章、原告鲁山向阳建筑公司以乙方的身份在该合同上签章、原告杨现利以乙方施工代表人的身份也在该合同乙方位置签名。2014年1月中旬，原告杨现利欲将鲁山向阳建筑公司承包的、由其负责施工的该工程中加固工程的1号风机余热回收土建工程对外分包，经网上与被告西安博深建筑公司联系，双方达成分包意向。2014年1月18日，被告西安博深建筑公司为该公司副总王星星出具《委托书》，委托王星星直接与原告鲁山向阳建筑公司就该分包工程具体协商、签订合同、组织施工、领取工资、工程结算等一切事宜。2014年1月20日，被告西安博深建筑公司委托代理人王星星经与原告鲁山向阳建筑公司工程代表人杨现利协商，双方签订了一份《中电投平顶山发电分公司梁截面加大改造工程》合同书，合同注明：“发包方（甲方）：鲁山县向阳建筑工程有限公司，承包方（乙方）：西安博深建筑工程加固有限公司。工程名称：1号风机余热回收土建工程；合同金额：不含税35.5万元；承包方式：包工包料、不含税金；开工日期：2014年1月21日；竣工日期2014年2月20日……，付款方式：合同生效后，甲方向乙方支付30%的进场费，在乙方施工中按施工进度付款，工程完工后一次性付清95%的所有工程款，基于5%作为质保金，半年后付清；违约责任：甲方或乙方不能按本协议条款约定内容履行自己的各项义务及发生使合同（无-本院加）法履行的行为，应承担相应的违约责任，包括支付违约金，赔偿因其违约给对方造成的全部经济损失。……，甲方，委托代理人：杨现利（签名、指印）、乙方，委托代理人：王星星（签名、指印），2014年元月20日”。合同签订后，被告方开始组织人员施工。2014年3月11日，江苏海德节能科技有限公司出具了工程竣工验收单对工程进行了验收。2014年7月9日，双方对该工程的经济来往进行了结算，并制作了《结算明细情况》说明：“1、2014年7月9日最终结算欠王星星工程款共计人民币贰拾万元整（200000元）；2、上述欠款中包含工程质量保证金伍万元，此款以江苏海德公司确认的质保期为依据，质保期半年期满有质量问题王星星全责修复，无质量问题保证金一次性支付。若质量问题严重，修复价格大于此额度的从其欠款中补齐结算；3、双方遗留的业主工期考核金问题（共16万，其中10万、2万、4万）双方积极与业主沟通，能全免者最好，若有考核双方协商解决。4、2014年7月9日转给王星星工程壹拾万元（100000元），用于支付所欠工人全部工资，若有遗留概由王星星本人负责，上述欠款不包含此笔款项。上述结算结果双方已确认无有异议，签字为证。鲁山县向阳建筑工程有限公司：杨现利（签名、指印）、陕西西安博深建筑工程加固有限公司：王星星（签名、指印），2014.7.9日下午”。2016年8月1日，江苏海德节能科技有限公司向原告鲁山向阳建筑公司出具了《鲁阳电厂烟气余热器改造土建基础工程增补结算清单》一份，证实了江苏海德节能科技有限公司将16万元工期考核金在向原告鲁山鲁阳建筑公司支付工程款时予以扣除。另查明。1、2016年4月20日，本院受理了西安博深建筑公司诉鲁山向阳建筑公司、杨现利建设施工合同纠纷一案，案件审理过程中，杨现利作为案件被告曾向本院主张因工程违约被江苏海德节能科技有限公司扣除了16万元工期考核金的问题，本院认为与西安博深建筑公司起诉的20万元工程欠款，要求另案解决，判决：“一、杨现利应予本判决生效后十日内一次性支付所欠西安博深建筑公司工程款200000元，鲁山向阳建筑公司对此款承担连带清偿责任；二、驳回西安博深公司的其他诉讼请求”。判决后杨现利不服，提出上诉，2016年11月14日，平顶山市中级人民法院作出（2016）豫04民终2420号民事判决书，对16万元工期考核金被江苏海德节能有限公司从工程款中扣除予以认定，并注明如协商不成，杨现利可另行主张，判决：“驳回上诉，维持原判”。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条的规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任”。本案中，原告鲁山向阳建筑公司与被告西安博深建筑公司签订《中电投平顶山发电分公司梁截面加大改造工程》合同书中明确载明：“开工日期：2014年1月21日，竣工日期2014年2月20日……违约责任：甲方或乙方不能按本协议条款约定内容履行自己的各项义务及发生使合同（无-本院加）法履行的行为，应承担相应的违约责任，包括支付违约金，赔偿因其违约给对方造成的全部经济损失”。而该工程实际验收时间为2014年3月11日，江苏海德节能科技有限公司以此为理由扣除支付原告鲁山向阳建筑公司工程款160000元。原告鲁山向阳建筑公司与被告西安博深建筑公司于2014年7月9日签订的《结算明细情况》中对工程违约问题也有具体约定：“3、双方遗留的业主工期考核金问题（共16万，其中10万、2万、4万）双方积极与业主沟通，能全免者最好，若有考核双方协商解决。”该结算明细情况的出具说明原告鲁山向阳建筑公司与被告西安博深建筑公司对违约的事实是认可的。庭审中原告虽未向本院提交相关证据证实被告西安博深建筑公司负责的工程存在违约，但工程违约的事实是真实存在的，被告西安博深建筑公司作为工程的实际建设方，其未向本院提交关于其不需承担工程违约责任的相关证据，故无法免除其需要承担违约责任的事实。根据上述法律规定及原、被告双方的合同约定，被告西安博深建筑公司应承担本次工程建设的全部违约责任，即被告西安博深建筑公司承担支付160000元的违约金。江苏海德节能科技有限公司已就违约问题扣除了原告鲁山向阳建筑公司160000元的工程款，故被告西安博深建筑公司须将上述160000元违约金返还给原告鲁山向阳建筑公司。关于原告方要求被告王星星承担连带支付责任的诉讼请求，根据本院查明情况，被告王星星系被告西安博深建筑公司的工作人员，其与原告方所签订的合同均为职务行为，故原告方要求被告王星星承担连带责任的诉讼请求于法无据，应当予以驳回。被告西安博深建筑公司、王星星的相关辩解理由，因其没有提交相关证据予以证实，故本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告西安博深建筑工程加固有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告鲁山县向阳建筑工程有限公司工程违约款160000元。二、驳回原告鲁山县向阳建筑工程有限公司、杨现利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，由被告西安博深建筑工程加固有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  张利娜代理审判员  崔福旺人民陪审员  胡新晓二〇一七年六月十二日书 记 员  耿冬莹