福建省屏南县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0923刑初49号公诉机关屏南县人民检察院。被告人梁页妹，女，1990年7月10日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，无业，住南平市建瓯迪口镇下庄村65号（户籍地屏南县,曾因吸毒于2010年5月31日被三明市公安局梅列分局处以行政拘留十五日，并处罚款人民币2000元；因本案吸毒的行为于2016年1月13日被屏南县公安局处以行政拘留十三日（未执行）。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月13日被取保候审，2017年5月9日经本院决定被逮捕。现羁押于宁德市看守所。辩护人陆贵生，福建华忠盛律师事务所律师。屏南县人民检察院以屏检公刑诉[2017]43号起诉书指控被告人梁页妹犯贩卖毒品罪，于2017年4月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因本案涉及隐私，不公开开庭审理了本案。屏南县人民检察院指派代理检察员陈辉煌出庭支持公诉，被告人梁页妹及其辩护人陆贵生到庭参加了诉讼。现已审理终结。屏南县人民检察院指控，被告人梁页妹于2015年11月至2016年1月份间，多次向多人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）计2.6克。其间，被告人梁页妹还购买了4小包计3.2711克甲基苯丙胺藏放于家中欲贩卖给郑某。2016年1月13日，民警从被告人梁页妹租住处查获了上述毒品。公诉机关当庭列举了相应的证据证实其指控的犯罪事实，并据此认为，被告人梁页妹多次向多人贩卖甲基苯丙胺共计5.8711克，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人梁页妹具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人梁页妹对起诉书指控的基本犯罪事实及罪名无异议，但当庭辩称其“帮”蔡某购买毒品后，与蔡某在宾馆房间共同吸食了该毒品。辩护人认为：一、被告人梁页妹的行为系代购毒品，不构成贩卖毒品罪：⒈从未牟利；⒉应“毒友”的要求代购，并与部分“毒友”共同吸食；⒊本案存在特情引诱；⒋被告人系吸毒人员存储毒品，公安机关查获的4小包毒品，该起交易没有最终成交，且该节事实仅有郑某的陈述，不能认定。二、即使被告人梁页妹构成贩卖毒品罪，具有多个从轻情节：⒈具有坦白情节；⒉本案系特情引诱；⒊被告人系以贩养吸。⒋被告人有一个五岁的女儿及一个一岁的儿子需抚养。综上，应当对被告人梁页妹从轻处罚。经审理查明：1、2015年11月下旬的一天，被告人梁页妹（绰号燕子）在屏南县古峰镇佳垅环岛逸家酒店505房间内将0.7克甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给蔡某，并通过微信转账的方式收取200元。2、2015年12月份的一天，被告人梁页妹在屏南县古峰镇花亭街老房子餐馆路口处将0.6克甲基苯丙胺以150元的价格贩卖给张某1，并收取150元现金。3、2016年1月份的一天，被告人梁页妹在屏南县佳家宾馆602房间将0.6克甲基苯丙胺以150元的价格贩卖给张某1并收取150元现金，后二人在房间内吸食了该毒品。4、2016年1月份的一天，被告人梁页妹在其位于屏南县花亭街50号后排联建房租住处楼下将0.7克甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给张某2，并通过微信转账的方式收取150元。5、2016年1月份的一天，郑某到被告人梁页妹租住处要求购买1000元的甲基苯丙胺，后被告人梁页妹遂购买了4小包甲基苯丙胺藏放于家中欲贩卖给郑某。2016年1月13日，被告人梁页妹在屏南县古峰镇花亭街50号后排联建房6楼其租住处被屏南县公安局民警抓获。同时民警从其租住处查获了上述4小包甲基苯丙胺。经宁德市计量所称重检测，上述甲基苯丙胺总重3.2711克。2016年2月15日，经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，所送的检材中均检测出甲基苯丙胺成分。2017年6月21日，被告人梁页妹家属代为向本院退缴违法所得650元。另查明，被告人梁页妹于2016年3月29日在南平市妇幼保健院产下一子张某3。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、证人蔡某的证言及辨认笔录，证实2015年11月-12月间的一天，其通过电话联系梁页妹，要求购买200元的甲基苯丙胺，接着通过微信将200元转账给梁页妹，随后梁页妹就将0.7克甲基苯丙胺送到屏南县逸家商务酒店其住宿的房间内，其便在房间内吸食了该0.7克甲基苯丙胺。2、证人张某1的证言及辨认笔录，证实其知道梁页妹有卖毒品，便向梁页妹购买过2次甲基苯丙胺。一次是2015年12月份的一天，其电话联系梁页妹要求购买150元的甲基苯丙胺。过了一会儿，梁页妹就将0.6克甲基苯丙胺送到花亭街老房子店铺路口给其，其当场给了梁页妹150元现金；另一次是2016年1月份，其又电话联系梁页妹，再次要求购买150元的甲基苯丙胺，后梁页妹就将0.6克甲基苯丙胺送到其经营的佳家宾馆602房间内，其当场给了梁页妹150元现金，后其与梁页妹在房间内共同吸食了该0.6克甲基苯丙胺。3、证人张某2的证言及辨认笔录、屏南县公安局的指认笔录、指认照片，证实2016年1月份的一天，其通过电话联系梁页妹要求购买200元甲基苯丙胺，梁页妹答应后并要求其到屏南县古峰镇花亭街50号后排联建房（梁页妹租住处）楼下领取，后其到该处拿到了0.7克甲基苯丙胺，并通过微信转账的方式给了梁页妹150元，还欠50元未支付。4、证人郑某的证言及辨认笔录，证实2016年1月份的一天晚上，其听说梁页妹有“冰毒”卖，便到梁页妹家中要求购买1000元的甲基苯丙胺，并将1000元现金交给梁页妹，梁页妹答应毒品到后会联系其，但其还没有拿到毒品就听说梁页妹被抓了。5、证人游某的证言及辨认笔录，证实梁页妹有从其处购买过甲基苯丙胺。6、被告人梁页妹的供述，证实2015年11月至2016年1月间，有多人向其购买过甲基苯丙胺，具体为：①2015年11月，蔡某通过电话要求其帮忙购买200元甲基苯丙胺，并通过微信转账的方式转了200元钱给其，其从“乞丐”处拿到毒品后便将0.7克甲基苯丙胺送到屏南县逸家酒店505房间交给蔡某。②2015年12月，张某1电话联系其要求购买150元的甲基苯丙胺，其便将0.6克的甲基苯丙胺送到花亭街老房子餐馆路口处交给张某1，张某1当场给了其现金150元。③2016年1月份，张某1电话联系其要求购买150元的甲基苯丙胺，其将0.6克甲基苯丙胺送到屏南县佳家宾馆602房间，张某1给了其现金150元后其便在房间内与张某1共同吸食甲基苯丙胺。④2016年1月份，张某2联系其要求购买200元甲基苯丙胺，其便让张某2到其家楼下等，其将0.7克甲基苯丙胺交给张某2，张某2通过微信转账给其150元。⑤2016年1月份，郑某到其住处要求购买1000元的甲基苯丙胺，后其购买了4小包价值1000元的甲基苯丙胺放在家中欲交给郑某，但还未交付就被民警查获。上述所有甲基苯丙胺其均是按原价向“乞丐”购买的，其并未从中获利。7、屏南县公安局提供的搜查笔录、搜查照片，扣押清单、扣押物品照片，宁德市计量所检测证书（编号：（ND）LX3/16-00029）及情况说明，宁德市公安局物证鉴定所出具的宁公鉴[2016]267号检验报告，证实屏南县公安局民警从被告人梁页妹租住处搜查到3.2711克的疑似甲基苯丙胺的物品，并予以扣押；同时证实上述物品中检测出甲基苯丙胺成分。8、屏南县公安机的现场检测报告书，证实被告人被抓获当天的尿液经甲基安非他明、氯胺酮检测反应卡现场检测，结果呈阳性。9、三明市公安局梅列分局的公安行政处罚决定书，证实被告人梁页妹因吸毒于2010年5月31日被三明市公安局梅列分局处以行政拘留十五日，并处罚款人民币2000元。10、屏南县公安局屏公（刑侦）行罚决字[2016]00005行政处罚决定书及关于梁页妹暂未执行行政拘留情况说明，证实被告人因吸毒于2016年1月13日被屏南县公安局处以行政拘留十三日，但由于被告人当时已怀孕，故暂无法执行。11、屏南县公安局的到案经过、侦破报告，证实被告人梁页妹于2016年1月13日在屏南县古峰镇花亭街50号后排联建房六楼套房内被屏南县公安局民警抓获。12、屏南县公安局的户籍证明，证实被告人梁页妹案发时系年满十八周岁的完全刑事责任能力人。关于被告人梁页妹的行为是否构成贩卖毒品罪的问题。经查，被告人梁页妹在侦查阶段的供述一贯稳定，与在案证人证言能相互印证证实其在接到证人即购毒者要求购买毒品的电话后，按约定将毒品送到指定地点交付给购毒者并收取毒资。被告人梁页妹作为一名完全刑事责任能力人，其明知是毒品还予以贩卖，也就是说其主观上存在贩卖的故意，客观上亦将毒品交付给了购毒者，毒品交易已经结束，其行为已构成了贩卖毒品罪。之后被告人是否与购毒者共同吸食毒品并不影响被告人构成贩卖毒品罪。且本罪的构成也不以是否获利作为构罪要件，故被告人梁页妹是否从中获利也不影响本罪的成立。故辩护人的辩护观点不予采纳。关于本案是否存在特情引诱的问题。经查，本案被告人梁页妹应郑某要求购买了4小包毒品存放在家中欲贩卖给郑某的这一事实，并非在特情诱惑或促成下形成犯意，进而实施毒品犯罪，乃是被告人梁页妹主观上本就有贩卖毒品的故意而实施了上述行为，且没有证据证实该节存在特情引诱，故辩护人的辩护观点不予采纳。关于公安机关查扣的3.2711克的甲基苯丙胺是否计入其贩卖毒品数量的问题。经查，被告人梁页妹吸毒及贩卖毒品的事实客观存在。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》相关规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。而被告人梁页妹未能提供证据证实从其家中搜查到的3.2711克甲基苯丙胺并非用于贩卖，且根据证人郑某的证言及被告人梁页妹的供述，上述甲基苯丙胺系被告人欲贩卖给郑某的，故该部分毒品应计入被告人梁页妹贩卖毒品的数量。本院认为，被告人梁页妹明知是毒品而多次向他人贩卖甲基苯丙胺共计5.8711克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人归案后能如实供述第一节的主要犯罪，对其它事实也能如实供述，系坦白，依法可以从轻处罚。辩护人关于被告人具有坦白情节可以从轻处罚的辩护意见予以采纳，其余与事实不符的辩护意见不予采纳。鉴于被告人梁页妹家属已代为退缴了赃款，具有悔罪表现，且共有两个年幼的孩子尚需抚养，酌情予以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第（四）款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人梁页妹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月9日起至2020年11月8日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。二、被告人梁页妹向本院退缴的违法所得人民币650元予以没收，上缴国库。三、扣押于屏南县公安局的涉案毒品由屏南县公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  黄晓丹人民陪审员  吴细玉人民陪审员  张东秀二〇一七年六月三十日书 记 员  陆丽琪附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。