山东省莱州市人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0683民初4310号原告：蔡洪选，男，1969年11月5日出生，汉族，农民，住莱州市。委托诉讼代理人：贾广青，莱州市沙河法律服务所法律工作者。被告：吴长发，男，汉族，农民，1958年11月22日出生，住莱州市。被告：吴长松，男，汉族，农民，1955年1月19日出生，住莱州市。委托诉讼代理人：陈卫良，山东文济律师事务所律师。被告：张伟良，男，1976年9月5日出生，汉族，农民，住莱州市。原告蔡洪选与被告吴长发、吴长松、张伟良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及委托代理人贾广青，被告吴长发、吴长松及委托代理人陈卫良，被告张伟良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告对外出租小型工程车，同时也受雇于他人，为其清理旧房垃圾。2013年原告受雇于吴长松、吴长发，给沙河镇石埠村贾仁林、王顺堂清理因失火形成的房屋垃圾。在清理现场时，雇主及房主公开通知被告张伟良不准进入现场，以免发生意外事故，但张伟良不听，当原告进入现场清理垃圾时，张伟良用钩机钩房梁时使横梁自西向东滑落，将原告左上臂砸成骨折，右肩关节撕裂，原告伤后到莱州市中医医院住院治疗14天，共花医疗费18086.02元。本次事故给原告造成各项损失共计81701.82元，后被告吴长松、吴长发给付2000元。现原告诉至法院，要求三被告赔偿原告各项损失共计79701.82元。被告吴长松、吴长发共同辩称，原告诉称与事实不符，原告与被告系运输合同关系，双方约定由原告运输拆除房屋的杂物，每车50元，二被吴与被告张系拆迁合同关系，双方约定由张伟良利用自己的钩机拆屋该房屋，拆除费1000元，因为房屋当时没有拆掉，没有东西可拉，所有运输车辆都停在离房屋20米远处，一共找了2辆运输车，另外一辆车是叫兵的，原告私自进入受损房屋内，其如何受伤被告不知情，原告伤后被告借给原告2000元，被告保留向原告追索的权利被告张伟良辩称，我受雇于吴长松、吴长发，当时干活受吴长松吴长发指挥，原告怎么进的现场被告不知情，被告在现场正常施工，我出于道义借给原告1000元，我保留追回的权利。经审理查明，2013年9月24日，原告在给沙河镇石埠村贾仁林、王顺堂清理失火房屋的垃圾时，被横梁砸伤。原告主张其受雇于被告吴长松、吴长发，但二被告不认可，称原告与二被告是拆迁合同关系，用原告的车清理垃圾，每车50元。原告称原来干活都是50元一车。被告张伟良称其与被告吴长松、吴长发系雇用关系，被告张伟良为证明其主张当庭提交了录音，经当庭播放，原告及被告吴长松、吴长发均称听不清，但双方在庭审中均认可吴长松、吴长发让被告张伟良驾驶自己的钩机拆除着火房屋垃圾，每小时给150元，最后给了800元。原告主张其伤是被告在操作钩机的过程中导致横梁倒下将其砸伤。原告为证明其主张当庭提交了由王佳海书写内容，由被告吴长松、吴长发、张伟良签字的材料一份，载明：2013年9月24日由工程方吴长发、吴长松兄弟二人承包石埠村贾仁林旧房拆迁工程，在施工过程中，由工程方勾机驾驶员张伟良施工过程中将工程施工方自己进入施工区运输人员蔡洪选左臂伤断。工程方处由被告吴长松、吴长发签字。勾机司机处由被告张伟良写明：在施工中由吴长发、吴长松兄弟二人指挥，在距挖掘机叁拾米左右把人员伤到张伟良。经质证，三被告称该签字是被逼所写。原告曾于2014年12月起诉过被告张伟良[（2014）莱州沙民初字第792号]，后因张伟良称受雇于被告吴长松、吴长发撤诉。在该案中原告方提供了四名证人到庭作证，证人原金良到庭作证称：贾仁林的厂房失火，我在现场帮忙清理，需要把铁梁割下来，我们往外拿，我是主动去的。张伟良开钩机，事发过程没看清，突然航吊的导轨从西面插过来了，然后砸到蔡洪选了。我们离钩机有二、三十米，离着蔡洪选不远，被告张伟良开钩机用冲击锤在捣什么。当时我们不少人在割钢结构的梁，我们在操作，按说我们割的时候工程车不应该操作。证人蔡丙法作证称：我与原告是街坊，不认识张伟良。我要证明原告让航吊的轨道把胳膊砸断了。当时屋烧了后，我在割钢筋，当时还有王波一起割。蔡洪选清理垃圾。轨道怎么掉下来的不清楚，王佳海说过当我们干活时钩机应停下。但我们在干活时听到钩机的声，但干什么活张伟良在哪干没干我不清楚。证人王波作证称：我和蔡洪选认识，不认识张伟良。我到庭证明贾仁林的厂子发生火灾，因我干过气电焊，让我去帮忙割。当时由王佳海主持，去了后王佳海跟我说工程车干的时候你们别进去，因为有危险，工程车干完了后，我们进去割横梁。割完后要往外抬的时候导轨从西面掉下来把原告砸伤。当时我们进去后发现工程车仍然在干活，但不知道是谁在操作。轨道道塌是因为捣墙，轨道掉下。证人王佳海作证称：我和原、被告都认识。我要证明张伟良当时开钩机给王顺堂干工程。张伟良谁雇的我不清楚。王顺堂的厂子失火了，着火后清理废墟，现场由我指挥。我找吴长松来拆废墟的活，价格5000元，我和吴长松特别声明吴长松工程车在工作的时候王顺堂家属和帮忙的人应撤离工作区，需要有人抬的时候工程车必须停下。工程车停下后，人就往外抬螺纹钢，在人员没有撤离的情况下，张伟良开工程车工作，导致导轨塌落，给姓蔡的砸断胳膊。当时我在现场监工。我们拿螺纹钢时工程车停着。也不清楚什么原因，我们干活时被告就开动工程车，离我们30米开始工作，横梁从西往东斜下，而现场就被告一个钩机，没有其机械在操作。如果张伟良不操作机械横梁不会掉下。在（2014）莱州沙民初字第792号案中经质证上述证据，被告称没有说的。本次开庭经质证（2014）莱州沙民初字第792号案卷中上述证人证言，被告称仍然坚持该案中的质证意见。对于原告受伤过程，原告陈述：吴长松打电话让我去拉垃圾，我去了后看到当时五、六个人在那帮忙，我在那等着，他们一直没忙完，我就下去帮着抬抬搬搬。平时干别的活的时候吴长松、吴长发让我抬抬搬搬。这次没人找我抬抬搬搬。我现在养的是小工程车，当时没有谈价钱，但平时都是50元一车。我进屋后帮着抬棂条，我抬起棂条时张伟良开钩机砸大梁，大梁斜下来后砸到我的胳膊。原告伤后先后到莱州市人民医院检查治疗，后在莱州市中医医院住院治疗14天，共花医疗费18086.02元，住院伙食补助费84元。原告为证明其主张当庭提交了莱州市人民医院出具的门诊病历、住院病历、医疗费单据，莱州市中医医院出具的门诊病历、医疗费单据，经质证，被告无异议。原告伤经莱州市中医医院司法鉴定所鉴定并做出鉴定意见书，载明：蔡洪选伤情符合伤残九级。建议误工时间九十日，住院期间一人护理，出院后一人护理三十日。后续治疗内固定物取出费约需壹万元整。原告花鉴定费2600元。后被告张伟良对该鉴定不服，申请重新鉴定，本院委托山东衡信司法鉴定中心鉴定并做出鉴定意见书，载明：1、被鉴定人蔡洪选外伤致左肱骨干骨折，遗留左上肢功能障碍，相当于道路交通事故X级伤残。2、被鉴定人误工时间90日，伤后需1人护理1个月（均含住院期间）。原告为证明其主张当庭提交了莱州市中医医院司法鉴定所出具的鉴定意见书和鉴定费单据，山东衡信司法鉴定中心出具的鉴定意见书，经质证，被告方对山东衡信司法鉴定中心出具的鉴定意见书无异议，但主张第一次鉴定费2600元应由原告负担。原告主张伤残赔偿金为25860元（12930元/年×20年×10%）。原告主张月工资3500元，误工90天，即误工费计算为10500元，原告为证明其主张称上次开庭的四份证人证言能够证明，被告方称四份证人证言不能证明原告的误工情况，因原告的户口是农村户口，故应按农民计算误工费即12930元/年÷12个月×（90天÷30天/月），得款3232.5元。原告主张其伤后由其妻子童德娟护理，原告主张护理费3000元，但未提供证据证明其主张，因童德娟系农村户口，护理费计算为12930元/年÷12个月得款1077.5元。原告主张被扶养人为其父亲蔡金彦，1943年11月30日出生，被扶养人生活费计算为8748元/年×7年×10%÷2人，得款3061.8元；母亲崔秀玲，1946年7月12日出生，被扶养人生活费计算为8748元/年×10年×10%÷2人，得款4374元。原告为证明其主张当庭提交了身份证复印件、户口本、村委证明，经质证，被告方无异议。原告主张后续治疗费1万元，被告方称没有实际发生，不同意赔偿。原告主张精神损失费2000元，对此被告方均不同意赔偿。原告亦未提供证据证明其主张。经双方协商，交通费确定为300元。审理中，被告吴长松、吴长发称曾经给原告2000元，被告张伟良称曾给原告1000元，对二被告吴长松、吴长发的2000元原告予以认可，对被告张伟良的1000元原告不予认可，被告张伟良亦未提供证据证明其主张。以上事实，有原告提交的上述证据及原、被告当庭陈述在卷佐证。本院认为，根据原、被告陈述，能够认定被告吴长松、吴长发经常喊原告开着自己的车去拉垃圾，每车50元。被告吴长松、吴长发让被告张伟良驾驶自己的钩机拆除房屋，每个钟头给150元，综上，能够认定原告与被告吴长松、吴长发之间是承揽关系。虽被告张伟良称其受雇于吴长松、吴长发，并向本院提交了录音材料，但该录音材料无法证明被告张伟良主张的受雇于吴长松、吴长发的事实，根据双方的陈述能够认定被告吴长松、吴长发与被告张伟良之间亦系承揽关系。根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。虽被告张伟良称在操作过程中受被告吴长松、吴长发的指挥，但其提供的证据不能证明其主张，故被告张伟良作为直接侵权人应当对原告的损害承担赔偿责任。根据原告陈述被告吴长松、吴长发找其来拉房屋垃圾，并没有人让其抬抬搬搬，而其擅自进入施工现场，且进入现场后，未尽到安全注意义务，故对于其损失自身存在过错，本院认为应自担30%为宜。原告及被告张伟良并未提供证据证明被告吴长松、吴长发在本次事故中存在过错，故原告要求被告吴长松、吴长发承担赔偿责任不应支持。原告主张的鉴定费系莱州市中医医院司法鉴定所收取的，而该鉴定报告鉴定的伤残等级、护理期间、后续治疗费均未采信，仅误工期限本院予以采信，故对该鉴定费2600元应由按650元计算。原告主张按每月3500元计算误工费但未能提供证据证明其主张，且根据原告的户口性质系农民，故应按农民计算其误工费即3232.5元。原告主张后续治疗费1万元因未实际发生且被告方不同意赔偿，原告可另案告诉。原告主张精神损害抚慰金2000元，因其未提供证据证明且根据伤残程度并未达到一定的严重程度，故不应支持。对于被告张伟良主张已给付原告1000元,对此原告不予认可,被告张伟良亦未提供证据证明其主张,故对被告张伟良该主张本院不予支持。综上，原告的各项合理损失为：医疗费18086.02元，住院伙食补助费84元、伤残赔偿金为33295.8元（含被扶养人生活费7435.8元）、误工费3232.5元、护理费1077.5元、交通费300元，共计56075.82元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告张伟良赔偿原告蔡洪选各项损失56075.82元的70%,即39253.07元，限本判决生效后十日内付清；二、驳回原告蔡洪选要求被告吴长发、吴长松赔偿其各项损失的诉讼请求。被告张伟良如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1793元，由原告负担910元(已交纳)，由被告张伟良负担883元(于本判决生效后七日内交纳本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判长  穆卫兵审判员  冯 伟审判员  卫 伟二〇一七年六月九日书记员  贾尉涛