大连经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2017）辽0291刑初195号公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。被告人李典胜，男，1976年11月16日出生，住址及户籍所在地：大连经济技术开发区。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年1月15日被大连市公安局经济技术开发区分局抓获，于2017年1月16日被刑事拘留，同年2月22日被执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。辩护人孙广为，辽宁生辉律师事务所律师。辩护人王明旭，辽宁生辉律师事务所律师。被告人刘艳丽，女，1980年9月25日出生，住址及户籍所在地：大连经济技术开发区。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年1月15日被大连市公安局经济技术开发区分局抓获，于2017年1月16日被刑事拘留，同年2月23日被执行逮捕。现羁押于大连市看守所。辩护人李琳琦，辽宁谨思律师事务所律师。大连经济技术开发区人民检察院以大开检诉刑诉[2017]185号起诉书指控被告人李典胜、刘艳丽犯非法经营罪，于2017年5月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行合议制审判，公开开庭审理了本案。大连经济技术开发区人民检察院检察员吴海、被告人李典胜、刘艳丽到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人李典胜、刘艳丽系夫妻关系。二人未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法经营烟草专卖品。其中，被告人李典胜将其从他人处购买的烟草存放于大连经济技术开发区小孤山东里15号1-1-3家中、大连经济技术开发区路源汽车配件店二楼库房内、大连经济技术开发区东居里3号3-2-2内、李典胜所有的车牌号为辽B3H3**白色丰田RAV4轿车后备箱内伺机销售。被告人刘艳丽帮助被告人李典胜将存放在大连经济技术开发区小孤山东里15号1-1-3的烟草对外销售。2017年1月16日，金州区烟草专卖局联合大连市公安局经济技术开发区分局对被告人李典胜、刘艳丽藏匿烟草的场所进行搜查，并依法扣押了涉案烟草。具体如下：扣押的烟草共2235条，总价格为人民币215617.1元。其中在大连经济技术开发区小孤山东里15号1-1-3家中扣押烟草837条，价格为人民币90593.34元；在大连经济技术开发区路源汽车配件店二楼库房内烟草291条，价格为人民币29847.12元；在大连经济技术开发区东居里3号3-2-2内扣押烟草974条，价格为人民币83653.34元；在被告人李典胜的车牌号为辽B3H3**白色丰田RAV4轿车后备箱内扣押烟草133条，价格认为人民币11523.3元。被告人李典胜、刘艳丽已将部分烟草销售给他人，经查明，被告人刘艳丽对外销售烟草金额为人民币5180元。被告人李典胜、刘艳丽于2017年1月15日被公安民警抓获到案。公诉机关认为，被告人李典胜、刘艳丽的行为已构成非法经营罪，应依法惩处。被告人李典胜刘艳丽对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。被告人李典胜的辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名及犯罪事实没有异议。但被告人李典胜有如下从轻、减轻处罚情节：1、被告人李典胜系初犯，无前科劣迹，犯罪情节较轻，社会危害性较小，现被告人已经认识到此次行为的违法性；2、被告人李典胜到案后，如实供诉自己的罪行，当庭自愿认罪。综上，提请对被告人判处缓刑。被告人刘艳丽对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。被告人刘艳丽的辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，仅提出以下量刑意见：1、被告人刘艳丽能够如实供述自己的罪行，当庭认罪，认罪态度较好，有悔改之意；2、公诉机关指控刘艳丽贩卖香烟837条，犯罪数量未达到刑事犯罪标准，因价格达到9万余元，构成刑事犯罪，鉴于刘艳丽系从犯，应从轻、减轻处罚；3、被告人文化程度较低，法律意识相当淡薄，对自己行为导致的法律后果认识是有限的，否则刘艳丽也不会在微信圈出售香烟，这也是其未意识到自己的行为系犯罪行为所致；4、被告人系初犯、偶犯，社会危害性和社会影响都不大。综上，提请对被告人刘艳丽从轻处罚。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，本案在审理过程中，被告人刘艳丽退缴违法所得人民币5180元，主动缴纳罚金人民币10000元；被告人李典胜主动缴纳罚金人民币15000元。上述事实，有公诉机关提供的扣押的香烟（照片）、金州区烟草专卖局案件移送函、金州区烟草专卖局证据先行登记保存通知书、金州区烟草专卖局抽样取证物品清单、金州区烟草专卖局移送财物清单、扣押决定书、扣押清单、证明、前科查询记录、案件来源、抓捕经过、户籍证明、证人李某、邵某、朱某、张某证言、被告人李典胜、刘艳丽的供述与辩解、辽宁省烟草质量监督检验中心出具的R-ZW211701160060、R-ZW211701160061、R-ZW211701160062、R-ZW211701160063检验报告、大连市烟草专卖局出具的DLYCJL-JH-034涉案卷烟价格证明、辨认笔录、搜查笔录、金州区烟草专卖局检查笔录、大连市公安局经济技术开发区分局网络安全保卫大队出具的大公开（网安）勘[2017]10号勘验检查工作记录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李典胜、刘艳丽未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为扰乱了社会主义市场经济秩序，已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李典胜、刘艳丽系共同犯罪，应按照各自参与的犯罪予以处罚。被告人李典胜、刘艳丽到案后，能够如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人刘艳丽的辩护人关于被告人刘艳丽系从犯，应从轻、减轻处罚的辩护意见，经查，被告人刘艳丽帮助被告人李典胜将存放在大连经济技术开发区小孤山东里15号1-1-3的烟草对外销售，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯，辩护人的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条之规定，判决如下：一、被告人李典胜犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已预缴）；被告人刘艳丽犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金已预缴）；二、被公安机关扣押的烟草二千二百三十五条，由公安机关予以没收。三、被告人刘艳丽退缴的违法所得人民币五千一百八十元，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  邹凤娟人民陪审员  于 晶人民陪审员  徐 忠二〇一七年六月五日书 记 员  关国震附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条：……违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在5万元以上的，或者违法所得数额在2万元以上的；（二）非法经营卷烟20万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在3万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在25万元以上，或者违法所得数额在10万元以上的；（二）非法经营卷烟100万支以上的。