江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 裁 定 书（2017)苏0902民特16号申请人富国基金管理有限公司，统一社会信用代码91310000710924515X，住所地在上海市浦东新区世纪大道8号上海国金中心二期16-17楼。法定代表人薛爱东，该公司董事长。委托代理人杨宏芹，上海市浩信律师事务所律师。被申请人江苏东达集团股份公司，统一社会信用代码91320900142561057U，住所地在江苏省东台市城东新区南庄村沿海高速公路入口西侧。法定代表人朱彬，该公司董事长。第三人平安银行股份有限公司，统一社会信用代码91440300192185379H，住所地在广东省深圳市罗湖区深南东路5047号。法定代表人谢永林，该公司董事长。第三人平安银行股份有限公司南京分行，统一社会信用代码913201007245885759，住所地在江苏省南京市鼓楼区山西路128号。负责人戴巍，该公司董事长。申请人富国基金管理有限公司（以下简称富国公司）于2017年5月19日向本院提出实现担保物权的申请。本院受理后，依法由审判员方玲玲独任进行了审查。申请人富国公司称：2013年1月8日，案外人东飞马佐里纺机有限公司（以下简称东飞公司）向深圳证券交易所备案发行不超过人民币30000万元中小企业私募债券。根据《东飞马佐里私募债券（第二期）募集说明书》，第二期发行总额为人民币15000万元，本金兑付日为2015年3月21日（周六），如遇法定节假日或休息日，则顺延至其后的第1个工作日（2015年3月23日）。平安银行股份有限公司（以下简称平安银行）为“12东飞02”受托管理人，长城证券股份有限公司（以下简称长城公司）为“12东飞02”承销商。申请人富国公司管理的富国基金-招商银行-增强回报贰号债券型资产管理计划持有”12东飞02”面额共计1000万元，年利率为9.5%。2015年1月23日，被申请人与平安银行股份有限公司南京分行（以下简称平安银行南京分行）签署了《最高额抵押担保合同》，被申请人担保的范围为《东飞公司2012年中小企业私募债券募集说明书》项下债务人所应承担的全部债务本金、利息、复利及罚息、实现债权的费用。根据受托管理人平安银行于2015年3月23日发布的《关于“12东飞02”中小企业私募债违约的公告》，截止2015年3月23日上午12:00，案外人东飞公司未能将本期债券本息共计人民币16425万元打入偿债账户，案外人东飞公司构成违约。因此根据物权法、担保法、民事诉讼法及相关法律规定，特提起实现担保物权申请。请求裁定对被申请人江苏东达集团股份公司（以下简称东达公司）所有的位于盐城市××××、人民路西侧国有土地使用权（盐国用【2014】第*号）予以拍卖、变卖，并就拍卖、变卖所得价款在申请人对东飞公司享有的债权本金1000万元、利息95万元，及自2015年3月24日起至实际偿清之日止以1095万元为本金按年利率9.5%计算的利息、律师代理费92400元的范围内享有优先受偿权。被申请人东达公司发表意见称：我方不同意申请人的各项请求,请求裁定终止审理、移送仲裁或驳回请求。具体理由为：1、募集说明书载明的争议解决机构是深圳国际仲裁院，按照最高额抵押担保合同约定管辖法院是南京地区的法院，均不是亭湖法院；2、本案被申请人涉嫌欺诈发行公司债权罪，目前该案由盐城市中级人民法院刑二庭审理，该案侦查阶段，侦查机关已查封东飞公司3亿余元资产，刑事判决中必将对追赃处理，追赃将包含本案金额，会导致民事裁定和刑事判决重叠，故按照民事服从刑事原则，应中止本案审理，待刑事案件生效后继续处理。3、长城公司已经就本案涉及金额在深圳市福田区法院起诉，并调解结案，案件的执行已移送盐城中院，该调解书已确认本案请求金额及优先受偿权，故按照一事不再理原则，请求驳回申请人申请。4、本案是实现担保物权的争议，抵押担保合同相对方是平安银行南京分行，故应由平安银行南京分行申请实现担保物权，故申请人不是适格主体。本院查明：2012年11月28日，东飞公司签署一份《2012年中小企业私募债券募集说明书》，该说明书载明：（一）本期债券发行人内部有关决策部门决议情况：公司于2012年8月18日作出了关于发行中小企业私募债券的临时董事会决议，审议通过了发行本期债券的相关议案，拟向深圳证券交易所申请发行不超过30000万元的私募债券。（二）本期债券备案情况。1、备案单位：深圳证券交易所；2、备案时间：2013年1月8日；3、备案规模：不超过30000万元人民币。（三）本期债券发行相关情况：1、发行主体：东飞公司：2、债券名称：东飞公司2012年中小企业私募债券；3、债券简称：12东飞01、12东飞02；4、债券代码：118068（第一期）、118080（第二期）；5、发行总额：第一期为11000万元人民币，第二期为15000万元人民币；6、发行方式和发行对象：本期债券将以非公开方式向具备相应风险识别和承担能力的、符合《试点办法》和《业务指南》的合格投资者发行。（四）本期债券的主要条款：1、债券票面面额：本期债券票面面额为100元；2、发行价格：本期债券按面值发行；3、存续期限：2年；4、票面利率及其确定方式：本期债券票面利率将以非公开方式向具备相应风险识别和承担能力的、符合《试点办法》和《业务指南》的合格投资者进行询价，由发行人和承销商长城公司协商确定；5、计息方式：本期债券采用单利按年计息，不计复利；6、还本付息方式：利息每年支付一次，到期一次还本，最后一期利息随本金一起支付，本期私募债券的付息和本金兑付工作按照深圳证券交易所和登记机构相关业务规则办理；7、发行首日/起息日：发行首日/起息日为2013年1月25日、2013年3月21日；8、付息日：付息日为2014年至2015年每年的1月25日、3月21日，如遇法定节假日或休息日，则顺延至其后的第1个工作日，顺延期间兑付款项不另计利息；8、私募债券受托管理人：本期债券的受托管理人为平安银行。（五）承销商及承销安排：本期债券的承销商为长城公司，承销商以余额包销的方式承销本期债券。（六）本次发行的有关机构：1、发行人：东飞公司；2、承销商：长城公司；3、私募债券受托管理人：平安银行；4、担保人：东台市交通投资建设集团有限公司；5、收款银行：兴业银行股份有限公司；6、申请提供私募债券转让服务的证券交易所：深圳证券交易所；7、私募债券登记机构：中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司。（七）本期私募债券认购与转让服务安排。1、认购期限为2015年1月21日至2015年3月20日；2、发行结果公告日期：2015年1月25日、2015年3月21日；3、申请提供转让服务的地点与平台：深圳证券交易所综合协议交易平台。2012年11月份，东飞公司（发行人）与平安银行（债券受托管理人）签订一份《东飞公司2012年中小企业私募债券受托管理协议》，委托平安银行作为东飞公司2012年中小企业私募债券募集说明书约定发行的面值总额不超过人民币3亿元的私募债券的受托管理人。2013年4月3日，东飞公司对外公布一份《东飞公司2012年中小企业私募债券（第二期）发行结果公告》，该公告载明：1、发行主体：东飞公司；2、债券名称：东飞公司2012年中小企业私募债券（第二期）；3、债券简称：12东飞02债券代码：118080发行总额：本期债券发行总额为15000万元人民币；4、本期债券票面金额为100元，按面值发行，存续期限2年，本期债券票面利率为9.5%，本期债券采用单利按年计息，不计复利；5、利息每年支付一次，到期一次还本，最后一期利息随本金一起支付，付息日为2014年至2015年每年的3月21日，如遇法定节假日或休息日，则顺延至其后的第1个工作日，每次付息款项不另计利息。2015年1月23日，平安银行南京分行（抵押权人、甲方）与东达公司（抵押人、乙方）签订一份《最高额抵押担保合同》，该合同约定：为了保证甲方与东飞公司合同的履行，乙方愿意以其合法持有的财产向甲方提供最高额抵押担保；《东飞公司2012年中小企业私募债券募集说明书》（以下称“主合同”）项下债务人所应承担的全部债务（包括或有债务）本金、利息、复利及罚息、实现债权的费用，债务本金最高额（余额）为（折合）人民币2600万元；利息、罚息、复利按主合同的约定计算，并计算至债务还清之日止，实现债权的费用包括但不限于公告费、送达费、鉴定费、律师费、诉讼费、差旅费、评估费、拍卖费、财产保全费、强制执行费等；双方同意乙方以本合同项下抵押物为全部主合同项下债务提供担保，乙方应配合甲方按照登记机关的要求办理相关最高额抵押登记手续；合同期内，抵押物的权利证书正本由甲方保管，债务人清偿主合同项下所有债权本金和费用后，抵押权即自动消灭，甲方将抵押物的权利证书正本退还给乙方；抵押物为国有土地使用权1宗，抵押物的所有权权属及产权证号码为盐国用（2014）第*号，抵押物所在地为盐城市区规划××、人民路西侧，抵押物价值为人民币56258万元。2015年1月27日，东达公司与平安银行南京分行至盐城市国土资源局办理了土地他项权利人为平安银行南京分行的抵押登记手续，他项权证载明抵押面积为51912平方米，抵押金额为26000万元。2015年1月30日，受托管理人平安银行召集“12东飞01”、“12东飞02”私募债券持有人召开了东飞公司2012年中小企业私募债券2015年第一次债券持有人会议，并形成一份会议决议，该会议决议载明：债券持有人同意发行人将其自有地块抵押给债券持有人，并授权受托管理人代为办理抵押手续，所产生的费用由发行人承担。富国公司作为债券持有人授权签字人罗鹏程在上述会议决议签字页签字确认。2015年2月10日，东达公司出具一份还款承诺书，该承诺书载明：东飞公司分别于2013年1月25日、2013年3月21日发行了“12东飞01”、“12东飞02”中小企业私募债，“12东飞01”发行总额1.1亿元，期限2年，发行利率9.5%，到期日为2015年1月24日；“12东飞02”发行总额1.5亿元，期限2年，发行利率9.5%，到期日为2015年3月20日；现“12东飞01”债券已到期，发行人、担保人均未予兑付，且可能无力兑付“12东飞02”债券；我司自愿承担该债券本息（含逾期利息）偿付义务，与该债券发行人作为共同还款人；自本承诺书出具之日起，我司将积极筹措资金，并于2015年3月13日前，偿还“12东飞01”债券全部本息（含逾期利息，发行人或担保人已支付的部分予以扣除），于“12东飞02”到期之日起（含加速清偿到期）5个工作日内偿付“12东飞02”债券全部本息（含逾期利息，发行人或担保人已支付的部分予以扣除）。2015年3月23日，中国证券登记结算有限责任公司出具一份证券持有信息，该持有信息载明：持有人名称富国基金公司-招行-富国基金-招商银行-增强回报贰号债券型资产管理计划，证件号码310000400214240，证券账户号码08×××27，证券代码118080，证券简称12东飞02，交易单元390020，交易单元名称华泰证券富国基金公司专户，持有数量10万张。产品名称富国基金公司-招行-富国基金-招商银行-增强回报贰号债券型资产管理计划的管理人是富国公司。2015年4月22日，平安银行南京分行出具一份书面说明，该说明主要内容为：2015年1月30日，“12东飞01”和“12东飞02”私募债券持有人召开2015年第一次债券持有人会议，通过决议“同意发行人将其自有地块抵押给债券持有人，并授权受托管理人代为办理抵押手续”，因此平安银行南京分行前往盐城市国土资源局办理了土地抵押登记手续（土地坐落：市区规划双元路南、人民路西侧，以下简称抵押土地），取得《土地他项权利证书》（盐他项【2015】第*号）；平安银行南京分行特此证明，平安银行南京分行仅系《土地他项权利证书》项下抵押土地登记手续的办理人，“12东飞01”和“12东飞02”私募债券持有人系《土地他项权利证书》（盐他项【2015】第*号）项下的实际抵押权人。2015年5月21日，中国证券登记结算有限责任公司出具一份证券变更信息，该变更信息载明：持有人名称富国基金公司-招行-富国基金-招商银行-增强回报贰号债券型资产管理计划，证件号码310000400214240，证券代码118080，证券简称12东飞02，变更日期2014年6月25日，变更数量10万股，变更摘要为协议平台证券过户，交易单元390020，交易单元名称华泰证券富国基金专户。另查明：2015年4月1日，盐城市公安局对东飞公司涉嫌欺诈发行债券案立案侦查，现该刑事案件在盐城市中级人民法院审理过程中。2015年4月29日，富国公司（甲方、委托人）与上海市浩信律师事务所（乙方、受托人）签订一份法律服务委托合同，合同约定：1、法律服务范围为就甲方与东飞公司2012年中小企业私募债（第二期）中涉及的相关机构纠纷一案法律专向事务，乙方向甲方提供与甲方有关的法律服务事项；2、本案律师服务费总金额为132000元，支付方式如下：本合同签订之日起3日内支付总金额的30%，即人民币39600元，向法院或仲裁机构提起诉讼、仲裁或其他法律程序之日起3日内支付总金额的40%，即人民币52800元；法院执行终结之日起3日内支付总金额的30%，即人民币39600元。协议签订后，富国公司先后向上海浩信律师事务所支付律师代理费39600元、52800元，合计92400元。本院经审查认为：（一）关于被申请人辩称本院无管辖权的问题。本院认为，申请实现担保物权案件属于非讼案件，不适用管辖权异议制度，故被申请人请求移送的请求本院依法不予理涉。法律明确规定，实现担保物权案件向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出，而涉案抵押土地位于盐城市区规划××、人民路西侧，在本院辖区范围，故本案本院有权受理。（二）关于被申请人辩称东飞公司涉嫌欺诈发行债券罪，目前刑事案件正在审理过程中，应中止本案审理的问题。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条规定，人民法院在审理经济纠纷案件中，发现与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系的经济犯罪嫌疑线索、材料，应将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关查处，经济纠纷案件继续审理。本案系申请人富国公司作为债券权利人向被申请人东达公司主张抵押权利的纠纷，本案审理的是双方之间的抵押合同法律关系，东飞公司是因涉嫌欺诈发行债券罪被检察院提起公诉，抵押合同纠纷与该刑事案件并不属同一法律关系，故本案应继续审理，被申请人要求中止本案审理的意见，本院依法不予采信。（三）关于富国公司是否有权行使抵押权的问题。东飞公司签署的《东飞公司2012年中小企业私募债券募集说明书》，平安银行南京分行与东达公司签订的《最高额抵押担保合同》均系当事人真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效。富国公司依据东飞公司签署的《东飞公司2012年中小企业私募债券募集说明书》购买了其发行的”12东飞02”债券（债券代码118080），东飞公司理应按照说明书中的承诺按期兑付利息，并在债券期限届满后及时兑付债券本金，现富国公司购买的”12东飞02”债券期限届满，东飞公司至今未能兑付债券本金并支付相应利息，构成违约，在该情况下富国公司有权依法提出实现担保物权申请。东达公司自愿以其所有的位于盐城市区规划××、××西侧一宗土地使用权为《东飞公司2012年中小企业私募债券募集说明书》项下债务人东飞公司所应承担的全部债务本金、利息、复利、罚息、实现债权的费用在债务本金最高额（余额）折合人民币2亿6000万元范围内提供抵押担保，并与“12东飞01”债券、“12东飞02”债券持有人授权办理抵押手续的受托管理人平安银行南京分行至国土资源局办理了土地他项权证（盐他项【2015】第*号），平安银行南京分行亦出具书面说明明确表示“12东飞01”和“12东飞02”私募债券持有人系上述土地他项权证项的实际抵押权人，故“12东飞02”私募债券持有人富国公司作为实际抵押权人，有权依法就东飞公司差欠的兑付债券本金、相应利息及实现债权的费用对东达公司提供抵押担保的上述土地拍卖、变卖的价款在抵押担保的范围内享有优先受偿权。听证过程中，被申请人辩称深圳市福田区人民法院受理的涉长城公司案件中已确认对本案所涉债权享有优先受偿权，但未能提交证据，故本院依法不予采信。（四）关于富国公司的债权范围。本案中，富国公司持有东飞公司“12东飞02”私募债券10万股，票面金额1000万元，该债券本金及第二期利息兑付日为2015年3月20日，因自富国公司于2014年6月25日购买上述债券后，东飞公司至今未能兑付本金并支付第二期利息，故东飞公司应承担的债券本金金额为1000万元、利息95万元，并继续承担自2015年3月24日至实际偿清之日起以1000万元为本金按年利率9.5%计算的利息。庭审过程中，富国公司陈述自2015年3月24日至实际偿清之日止的利息应以1095万元为本金计算。本院认为，富国公司购买东飞公司发行的债券应视为其对东飞公司签署的《2012年中小企业私募债券募集说明书》内容的认可，而东飞公司签署的《2012年中小企业私募债券募集说明书》确定债券采用单利，按年计息，不计复利，故富国公司主张将95万元利息纳入本金计算，自2015年3月24日起的利息，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。5、关于富国公司主张的律师代理费。根据案涉抵押合同，律师代理费在东达公司抵押担保的范围内，故申请人有权在行使抵押权时主张律师代理费，本案中，申请人已实际支付律师代理费92400元，该金额未高于《上海市律师服务收费政府指导价标准》中规定的收费标准，故本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条的规定，裁定如下：对被申请人江苏东达集团股份公司所有的位于盐城市区规划双元路南、人民路西侧一宗土地使用权（盐他项【2015】第*号），准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，申请人富国基金管理有限公司对变价后所得价款在东飞马佐里纺机有限公司差欠债权本金1000万元、利息95万元、自2015年3月24日至实际偿清之日止以1000万元为本金按年利率9.5%计算的利息、律师服务费92400元的范围内优先受偿。申请费33975元由被申请人江苏东达集团股份公司负担。审判员  方玲玲二〇一七年六月二十九日书记员  吴丽文