福建省仙游县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0322刑初291号公诉机关福建省仙游县人民检察院。被告人陈美霞，女，1975年8月19日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，农民，住福建省仙游县。因开设赌场于2011年3月16日被仙游县公安局罚款人民币五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月25日被刑事拘留，2016年6月24日变更为取保候审。经本院决定，于2017年4月6日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。辩护人傅静晶，福建升恒律师事务所律师。福建省仙游县人民检察院以仙检公刑诉[2017]258号起诉书指控被告人陈美霞犯开设赌场罪，于2017年4月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省仙游县人民检察院指派检察员戴晓东出庭支持公诉，被告人陈美霞到庭参加诉讼。现已审理终结。福建省仙游县人民检察院指控：2016年4月初至2016年4月20日间，被告人陈美霞在仙游县枫亭镇斗北村东某经营游戏机店，店内放置一台可供八人同时独立操作的“金鲨银鲨”赌博机和八台单人操作“斗地主”赌博机，供他人进行赌博。其间，“金鲨银鲨”赌博机积分总上分8332300分，总下分6156330分，一百元人民币兑换积分比例为100：2000，非法获利共计人民币108798.5元。2016年4月20日，仙游县公安局查获该游戏机店，现场查扣一台八人型“金鲨银鲨”和八台“斗地主”赌博机，以及参赌人员付秀亮、陈某1、辜育煌、朱某2、陈某2、辜育斌、朱某1、黄金辉。被告人陈美霞于2016年11月21日向仙游县公安局投案。公诉机关指控上述事实，向本院移送相关证据证实，认为被告人陈美霞的行为均构成开设赌场罪，属情节严重。提请本院依法惩处。被告人陈美霞辩称，其开设赌场所用的赌场机系向外地人所购买的旧机子，机子上已有分数，其盈利仅有一千三百元左右。辩护人傅静晶提出辩护意见：陈美霞非法获利仅有一千三百元，公诉机关所认定的数额过多，本案不属于情节严重；陈美霞具有自首情节，请求从轻、减轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2016年4月初至2016年4月20日间，被告人陈美霞在仙游县枫亭镇斗北村东某经营游戏机店，店内放置一台可供八人同时独立操作的“金鲨银鲨”赌博机和八台单人操作“斗地主”赌博机，供他人进行赌博。其间，非法获利共计人民币一千三百元。2016年4月20日，仙游县公安局查获该游戏机店，现场查扣一台八人型“金鲨银鲨”和八台“斗地主”赌博机，以及参赌人员付秀亮、陈某1、辜育煌、朱某2、陈某2、辜育斌、朱某1。警方现场扣押到上述八人型赌博机一台、一人型赌博机八台。被告人陈美霞于2016年5月25日向仙游县公安局投案，同日被刑事拘留，于2016年6月24日被取保候审，期间被羁押1个月。在本院审理期间，被告人陈美霞的近亲属代为向本院退出违法所得人民币一千三百元，并预缴罚金一万元。上述事实，有下列证据证实：（一）物证、书证1、拘留证、取保候审决定书、释放证明证实，陈美霞被采取强制措施的情况。2、投案证明证实，陈美霞于2016年5月25日向仙游县公安局投案。3、人员基本信息表证实，陈美霞的主体身份。4、违法犯罪经历查询表证实，陈美霞于2011年3月16日被仙游县公安局罚款人民币五百元。5、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，涉案的一台八人型“金鲨银鲨”和八台“斗地主”认定为赌博机。6、参赌人员的行政处罚决定书证实，警方已对涉案的参赌人员进行行政处罚。7、陈美霞的行政处罚决定书证实，2011年3月16日陈美霞因开设赌场被罚款五百元。8、租赁合同证实，陈美霞于2016年4月1日向黄某租赁涉案店面。9、工作说明显示，民警通过走访的方式对涉案店面附近群众开展调查，因周边存在几个工厂，外来人口众多，走访未能成效，周边群众未能说清楚游戏机的相关经营情况，无人配合公安机关调查。对于参赌人员，部分已无法联系，部分不肯配合，无法再次取证。10、本院收款收据证实，陈美霞近亲属向本院预缴罚金及退出违法所得的情况。11、扣押决定书及扣押清单证实，涉案赌博机均已被警方扣押。12、赌博机照片证实，截至案发时金鲨银鲨赌博机的分数情况。（二）证人证言及辨认笔录1、朱某2述称，2016年4月20日其到涉案的赌博机店，自己交了20元钱想要玩斗地主，但是服务员说没有机子要等一下，自己便坐在椅子上玩手机，直到警察进来。这家店开了好几年了，之前自己也在这家店玩过，所以知道这里可以玩赌博机。朱某2辨认出涉案赌博机店负责上分下分的中年妇女为陈美霞。2、陈某2述称，其近几日都在这附近做工，2016年4月20日当日下班后，因为无聊便到该店里玩。自己玩的是一台叫做金鲨银鲨的大机子，其拿了50元钱给店家，她便给自己充值了1000分让自己玩。自己是第一次来这个店赌博的。当日，自己赌输了50元。陈某2辨认出涉案赌博机店负责上分下分的中年妇女为陈美霞。3、付秀亮述称，2016年4月20日其到涉案的赌博机店，店里有十几个人围着一台八人坐的捕鱼机在赌，自己向服务员交了100元钱也想玩这台捕鱼机，服务员便帮自己在该金鲨银鲨上充值了2000分。当晚自己赢了4000分，直到20时30分许，公安机关冲进来查赌博机。自己不清楚店老板是谁，只知道负责上分的那个服务员是一个背包的女人，自己能辨认出她。该店在去年（2015年）年初的时候就开始营业了，具体多久营业了多久自己不清楚。付秀亮辨认出涉案赌博机店负责上分下分的中年妇女为陈美霞。4、朱某1述称，陈美霞自己原先就认识，她原来是开一家食杂店，大概是一个月以前，其第一次到该涉案参与赌博，至今晚，自己到该店有4、5次了，在这期间都是陈美霞在上下分。被查获当晚，自己花了20元钱赌博，但是都输掉了。自己每次去店里，看到的人数不一样，有时候只有3、4人，有时候比较多有7、8人。朱某1辨认出涉案赌博机店的老板为陈美霞。5、陈某1述称，2016年4月20日其到涉案的赌博机店，自己向服务员交了20元，想要玩斗地主，服务员便帮自己开了一台斗地主的机子，在机上充值了1000分，直到20时30分许，公安机关冲进来查赌博机，自己机子上还有1千多分，还来不及兑换就被查获了。自己知道这家赌博机店，是因为这家店开了好几年了，自己在附近鞋厂上班，所以知道。这家店白天没什么生意，只有晚上有十几个人在这里玩。陈某1辨认出涉案赌博机店负责上分下分的中年妇女为陈美霞。6、辜育煌述称，2016年4月20日其和哥哥辜育斌到涉案的赌博机店，在自己到达时，已经有十几个人在店里，其中有6、7个人在玩一台大型的老虎机，其他人在玩小型的机子。自己花10元，换了500分，找了一台“斗地主”小型机子开始玩，直到20时许，警察进来把一伙人都抓了。自己到过店里大概5、6次，但是不知道这家店是从什么时候开始开业的，自己第一次是2015年4月份去的，所以至少可能有一年左右了。辜育煌辨认出涉案赌博机店负责上分下分的中年妇女为陈美霞。7、辜育斌述称，其与弟弟辜育煌因为无聊便骑着摩托车到该店赌博，当时自己给了10元钱给店里一个中年妇女，然后她帮自己在斗地主机上了500分，但是一会儿自己便输掉了，于是自己又拿了30元让她在金鲨银鲨的赌博机上了600分。但是没有过多久，警察便来了。包括今晚在内，自己来过该店4次，每次都是这个中年妇女在负责上下分。辜育斌辨认出涉案赌博机店负责上分下分的中年妇女为陈美霞。8、黄某述称，2016年3月底，陈美霞到自己住的地方要求租房子，当时自己便要求陈美霞与自己签订合同，双方合同约定了每个月1000元，且不能做违法的事情，陈美霞先付了一个月的房租。其和陈美霞是2016年4月1日签订合同并开始租赁店面的，自己因为脚不方便，所以没有到店面那里看过，也不清楚陈美霞租用店面是用来干什么的。（三）检查笔录检查笔录显示，2016年4月20日19时50分至20时15分，警方对涉案赌博机店的检查情况。（四）被告人的供述与辩解陈美霞供称，因家里经济负担过重，便想经营游戏机店赚钱，其于2016年4月1日向黄某租用了他的一楼店面，并签订了合同，租期为3个月，月租金1000元。之后，自己又向一个外地人以每台50元的价格购买了8台“斗地主”游戏机，维修这些机子花了400元。在自己游戏机开业的3、4天后，一个外地人用三轮车载着一台“金鲨银鲨”的游戏机到店门口，向自己售卖，经过讨价还价，双方以800元成交，该外地人便把该机子搬到自己店里。“金鲨银鲨”和八台“斗地主”都可以正常使用，且均是采用上分下分的形式玩的，“斗地主”的游戏机比例是10元兑换500分，“金鲨银鲨”是100元兑换2000分，若顾客赢了，可以找自己以同样的比例退钱。其是从2016年4月1日开始租房子，整理几天后，5日开始营业，直至2016年4月20日被查获。每天在店里的大概有7、8个顾客来玩，每天盈利大概是100元左右，也有80、90元，自己经营了16天，共获利1300多元。上述证据，取证程序合法，内容客观，相互关联，可采信为定案根据。被告人陈美霞及其辩护人关于涉案店面经营时间为2016年4月初至同月20日，且涉案赌博机系旧机，非法获利1300元的辩解意见。经查，陈美霞于2016年4月1日向黄某租赁涉案店面并用于开设赌场，该事实有被告人陈美霞供述、证人黄某、朱某1的证言及租赁合同共同证实，参赌人员付秀亮、陈某1、辜育煌、辜育斌虽述称该店开设已开设有好几年之久，但均只到过店里4、5次，且无法直接证实4月1日之前的系陈美霞开设。故检方对陈美霞开设赌场的时间为2016年4月初至同年4月20日的指控，事实清楚，证据确实充分，予以认定。检方对本案的非法获利认定为108798.5元，系直接根据赌博机上的分数进行换算，但无其他证据证实4月初涉案赌博机的分数情况，也无法合理排除被告人陈美霞称其购买旧机且机上已有分数的可能性，故该指控证据不足，不予认定；但非法获利可按被告人陈美霞供述的1300元予以认定。被告人陈美霞及其辩护人的该辩解有理，予以采信。本院认为，被告人陈美霞以营利为目的开设赌场，共设置八人型赌博机一台及单人型赌博机八台，其行为侵犯社会治安管理秩序和社会风尚，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈美霞因本案被先行羁押的1个月可予折抵刑期1个月。被告人陈美霞曾因开设赌场被行政处罚，可酌情从重处罚。鉴于其案发后能自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，且能主动退出违法所得、预缴罚金，分别具有法定、酌定从轻处罚情节，故可予从轻处罚。辩护人关于被告人陈美霞具有投案，能预缴罚金的情节，请求从轻处罚的辩护意见有理，予以采纳；其他辩护意见无理，不予采纳。据此，根据本案的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈美霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年四月六日起至二○一八年三月五日止）二、被告人陈美霞退在本院的违法所得人民币一千三百元予以没收，上缴国库。三、扣押在公安机关的八人型赌博机一台、一人型赌博机八台予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡耀海人民陪审员  王国全人民陪审员  黄志伟二〇一七年六月二十九日书 记 员  陈 琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。