广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)穗中法民二终字第1270号上诉人(原审原告)康敏梅，住湖北省鹤峰县。委托代理人：黄钲顺，广东云智律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：广州美棠雅服饰有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：张梅芳。上诉人康敏梅因与被上诉人广州美棠雅服饰有限公司（以下简称“美棠雅公司”）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2014）穗云法民二初字第2079号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年9月2日，康敏梅（乙方）与美棠雅公司（甲方）签订《购销合同书》（合同号：GFX13），约定：甲乙双方经过友好协商，就乙方经销甲方功夫熊系列童装……达成以下一致合同条款……乙方经销区域范围为湖南省长沙市开福区（县），乙方只能在此区域内销售，不能以任何形式跨区域经营及网上销售；乙方在以上区域内经销期限为壹年，自2014年9月2日至2015年9月2日终止；在签订本合同时，乙方需一次性向甲方支付首批货款人民币20000元，甲方按乙方指定收货地址配发市价20000元的产品；为了乙方迅速打开市场，甲方另赠送1000元产品，以后进货乙方按市场零售建议价的2折进货；乙方按本合同约定订货价格体系提前7日以传真或网上订货方式向甲方订货，乙方订货清单应详细标明所订产品的品种、规格、数量；甲方收到乙方订货清单后，按乙方订单核算货款并备货，甲方在收到乙方货款7个工作日或按照双方约定的日期发货；自本合同签订之日起，若乙方连续两个月没有补进甲方产品，且无任何特殊原因及书面说明，否则视乙方自动放弃，本合同解除；本合同履行期内，甲乙双方都不得随意解除本合同，双方应严格遵守合同约定的条款，如有一方违约，守约方有权解除合同，违约方还应按本合同约定向守约方承担50%赔偿责任；本合同自甲乙双方签字盖章且甲方收到乙方首批进货款后生效；甲乙双方均明确知晓双方属于购销合同关系，而不属于特许经营合同，甲乙双方对各自财务、经营状况等信息均无需向对方披露，甲乙双方为各自独立的经营主体，双方之间不存在共同经营、雇用、承包、联营或者合伙关系，甲乙双方应各自独立承担与其业务相关的经营费用、债权债务及相关的法律责任。在合同下方手写如下字样：乙方已交定金壹万元整，余款补齐合同生效。该上述字样上盖有美棠雅公司公章。同日，美棠雅公司向康敏梅出具两张均为5000元的收据，均记载：今收到湖南长沙开福区康敏梅定金5000元。康敏梅对合同加注内容及收据所涉共计10000元记载为定金持有异议，认为当时康敏梅交的是货款，但美棠雅公司未经康敏梅同意，却单方记载为定金。另查：美棠雅公司的商事主体类型是有限责任公司（自然人独资），法定代表人张梅芳。以上事实，有购销合同书、收据、工商登记资料及当事人陈述等证据证实。康敏梅向原审法院提起诉讼，请求判令：1.确认康敏梅、美棠雅公司双方签订的《购销合同》未生效；2.美棠雅公司返还货款1万元；3.美棠雅公司承担本案一审诉讼费用。原审法院认为，康敏梅以未向某棠雅公司交齐两万元的货款为由主张涉案合同并未生效，根据涉案合同约定“在签订本合同时，乙方需一次性向甲方支付首批货款人民币20000元……本合同自甲乙双方签字盖章且甲方收到乙方首批进货款后生效”，即涉案合同应认定为附条件生效合同，其生效条件为康敏梅向某棠雅公司足额缴交20000元货款。现康敏梅只向某棠雅公司缴交了10000元，故涉案合同应为未生效。但康敏梅要求确认涉案合同未生效并非为适格的诉请，原审法院对此不予支持。根据上述约定，在康敏梅只缴交10000元的情形下，康敏梅应负有向某棠雅公司继续履行即足额缴交20000元以促成涉案合同生效的义务；亦未有证据显示美棠雅公司在涉案合同缔约、履约过程中存在过错，因此，无论该10000元为定金还是货款，康敏梅所主张要求返还该10000元的诉请均无事实与法律依据，原审法院不予支持，予以驳回。美棠雅公司经原审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为对其诉讼权利的放弃，原审法院依法缺席判决。综上所述，原审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，于2014年12月28日作出如下判决：驳回康敏梅的诉讼请求。本案受理费25元，由康敏梅负担。判后，上诉人康敏梅不服上述判决，向本院提起上诉称：一、原审法院对事实的认定错误。1.原审法官没有查明当事人约定8.1条的本意。8.1条约定“甲方在受到首批款2万元后才生效”，康敏梅没有支付2万元合同款是因为美棠雅公司的业务员在签订合同前与康敏梅专门解释了8.1条，称：“还不完全了解被上诉公司与合作方式不要紧，不交齐两万元该合同就没有生效，在生效前还可以退款。先交一万元表示诚意才会被允许全面了解公司的产品”康敏梅是在认为其有决定合同是否生效的权利后才签订协议并支付了一万元。无论美棠雅公司在制定该格式合同条款时目的是什么，根据《合同法》第四十一条规定：“对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。”8.1条的约定的内容可以有多种理解，其中一种理解就是“允许美棠雅公司可以自己决定付款才让合同生效”。2.原审法院没有查明美棠雅公司的缔约过失的事实。第一，被上诉人违反诚实信用原则在合同上擅自加上定金条款，企图通过定金条款迫使康敏梅马上付款，又通过合同8.2条约定了其在补充条款后盖章则补充条款生效，否定了双方意思表示一致合同才生效的法律规定。第二、美棠雅公司通过各种宣传方式引诱康敏梅与其签订协议，但是又在9.3条写明“宣传文字、图片、映像等均不作为甲方的要约要件”该行为严重违法了诚实信用原则，客户是基于对该公司宣传行为的信赖才产生了与该公司合作的意思，可在合同里又注明自己宣传上的内容没有法律效力，这属于缔约过程中的“提供虚假情况”的行为。3.双方签订的协议没具备成立的条件，但原审法院没有查明该事实。《最高人民法院(关于适用中华人民共和国合同法)若干问题的解释(二)》第一条第一款规定，合同成立必须至少具备标的和数量两条款。但是双方签订的合同并没有约定买卖合同的标的以及数量。双方签订的合同根本就没有成立。二、原审法官生硬套用法律规定，导致案件结果违反了公平原则。1.原审法院错误地套用附条件生效的合同相关规定认定康敏梅必须通过主动行为满足合同生效的条件。从民法基础理论上讲，附条件生效的合同所附条件应当是将来不确定是否发生事实，既然是一个不确定是否发生的事件就不应当属于通过缔约责任要求其一定要发生。合同8.1条的约定应当根据格式合同的解释规则进行解释。认定双方约定．康敏梅有权决定是否让合同生效。康敏梅是一个普通老百姓，而被上诉公司则是一个有专业知识与优势地位的大公司，在老百姓对是否合作犹豫不定时赋予老百姓最后的决定权也符合情理，不应当在承诺后擅自更改为定金条款，迫使老百姓必须支付款项。2.合同未生效包括合同未成立、无效等情况，属于缔约过程中的一种状态，美棠雅公司取得款项的约定理由以及法定理由均不存在，原审法官应当以此认定美棠雅公司构成不当得利。本案合同没有约定成立的必备条款导致本合同不成立。而美棠雅公司又因格式条款规则赋予权利决定让合同不生效。美棠雅公司取得康敏梅一万元的法律基础已经不会再形成，因此构成不当得利。3.从公平合理的原则上讲，原审法官的不当处理将导致无法弥补的不公平后果。原审法官判决要求康敏梅继续支付一万元以继续合作，但是这已经是不可能的事情，理由有二：第一，双方矛盾已经激化到上法院打官司的程度，没有再合作的可能。第二，美棠雅公司有借助格式合同实施了违法诚实信用原则的缔约过失行为，康敏梅无法再信任美棠雅公司。一万元虽然不多，但是却是一个摆地摊的女人全部，原审法官处理问题缺乏考虑案件的社会后果，过分地保护通过格式条款为非作歹的公司容易促成社会矛盾激化。故上诉请求：l.请求二审法院依法撤销(2014)穗云法民二初字第2079号民事判决，改判美棠雅公司向康敏梅退还一万元款项。2.本案的一、二审诉讼费用全部由美棠雅公司承担。本院认为，本判决为终审判决。审 判 长  谭卫东审 判 员  张朝晖代理审判员  汤 瑞二〇一五年××月××日书 记 员  林燕贞蔡静雯