广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤01民终7295号上诉人（原审被告）：广州市番禺区市桥富仔甜品店,住所地广州市番禺区，系个体工商户。经营者：何健明，住广州市萝岗区。被上诉人（原审原告）：吴月凤，住广东省怀集县。委托代理人：植奇武，住广东省怀集县。上诉人广州市番禺区市桥富仔甜品店（以下简称富仔甜品店）因与被上诉人吴月凤劳动争议纠纷一案，不服广州市番禺区人民法院（2016）粤0113民初4071号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，2016年3月3日，吴月凤向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求：1、富仔甜品店向吴月凤支付解除劳动关系的经济补偿金12000元；2、富仔甜品店向吴月凤支付2014年12月1日至2015年12月14日期间的周一至周五加班费1320元、周六日加班工资17280元；3、富仔甜品店向吴月凤支付2014年12月1日至2015年12月14日期间法定节假日的加班工资4200元。该委于2016年5月11日作出穗番劳人仲案字（2016）第1494号仲裁裁决书，裁决驳回吴月凤的全部仲裁请求。吴月凤不服遂诉至原审法院。富仔甜品店未就劳动仲裁裁决向原审法院提起起诉。原审法院另查明，富仔甜品店系于2015年7月9日成立的个体工商户，经营地址为广州市番禺区市桥街白沙路52号首层。原审诉讼中，吴月凤主张其于2012年4月1日由老板陈胜乐招聘并在广州市番禺区市桥街白沙路52号的店铺中做杂工，当时店铺的名称为“大家乐”，后改为“大富豪”；吴月凤一直工作至2015年12月14日被解雇；刚入职时工资为2700元/月，2013年8月起工资为3000元/月；每天工作12小时，周末以及法定节假日均未休息，但富仔甜品店没有支付过吴月凤加班工资；吴月凤在2015年11月份、12月份出勤37天（12月10日至13日请假），富仔甜品店仅发放2015年11月份、12月份工资1700元，少发2259元。富仔甜品店则主张富仔甜品店从2015年7月才注册成立并独立经营，店内的员工均是重新招聘，因店里的工作具体交给店长管理，只知道吴月凤在店里上班，不清楚其入职时间、岗位、离职时间与原因，亦不清楚吴月凤的工资与出勤情况；富仔甜品店的员工上班时间为下午六点到早上四点，每月休息四天。原审法院另查明，根据吴月凤主张的出勤情况，统计其在2015年7月9日至2015年12月14日（计至12月9日）期间延长工作时间加班432小时，周末休息日加班396小时，法定节假日加班36小时。吴月凤在原审起诉称，吴月凤在2012年4月1日至2015年12月14日期间在富仔甜品店处做杂工，每天工作12小时，刚入职时工资为2700元/月，后增加到3000元/月。吴月凤在2015年12月10日至13日请假三天，14日回来上班。富仔甜品店以此为由认为吴月凤旷工4天需要扣除工资2259元并当天将吴月凤解雇。吴月凤不服劳动仲裁裁决，向法院起诉，请求判令：1、富仔甜品店支付吴月凤违法解除劳动关系经济补偿金12000元；2、富仔甜品店支付2014年12月1日至2015年12月14日期间的周一至周五、周六日的加班费17280元；3、富仔甜品店向吴月凤支付2014年12月1日至2015年12月14日期间法定节假日加班费4200元；4、富仔甜品店向吴月凤支付2015年11月、12月克扣的工资2259元。富仔甜品店在原审答辩称，富仔甜品店是在2015年后才注册成立。原审法院认为，吴月凤与富仔甜品店之间建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。关于解除劳动关系的经济补偿问题，首先，由于吴月凤、富仔甜品店双方均未能就解除劳动关系的原因提供有效证据予以证明，故可视为富仔甜品店提出且经双方协商一致解除劳动关系，依法富仔甜品店应依据吴月凤解除劳动关系前平均工资标准以及工作年限向其支付解除劳动关系经济补偿。其次，吴月凤主张其在2012年4月1日至2015年12月14日期间在富仔甜品店处工作，富仔甜品店未提供证据证明吴月凤的入职时间与离职时间，结合富仔甜品店于2015年7月9日注册成立的情况，原审法院认定富仔甜品店与吴月凤在2015年7月9日至12月14日期间存在劳动关系。最后，吴月凤主张其工资标准为3000元/月，富仔甜品店未提供证据证明吴月凤的工资情况，故原审法院按吴月凤主张的3000元/月的标准计算经济补偿。综上，富仔甜品店应向吴月凤支付解除劳动关系的经济补偿3000元/月×0.5个月=1500元。关于加班工资以及2015年11月、12月的工资问题，由于富仔甜品店作为用人单位未能提供吴月凤的考勤记录以及工资发放记录，原审法院采信吴月凤每天工作12小时、每月休息2天可得到工资3000元/月的主张。按照上述工资标准、出勤时间折算，吴月凤正常工作时间的工资低于本地最低工资标准。故富仔甜品店应向吴月凤补足2015年7月9日至12月14日期间的加班工资差额以及2015年11月、12月份的工资差额1895元÷21.75天÷8小时×432小时×1.5+1895元÷21.75天÷8小时×396小时×2+1895元÷21.75天÷8小时×36小时×3+1895元/月×5个月-3000元×3.7个月-1700元=13532.72元。吴月凤要求富仔甜品店向其支付加班工资差额以及2015年11月、12月的工资差额，合法有据，原审法院予以支持，但应以上述13532.72元为限。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、富仔甜品店向吴月凤支付解除劳动关系经济补偿1500元；二、富仔甜品店向吴月凤支付2015年7月9日至2015年12月14日期间的加班工资差额以及2015年11月、12月份的工资差额13532.72元；三、驳回吴月凤其它诉讼请求。本案一审受理费10元，由富仔甜品店负担。判后，富仔甜品店不服原审判决，向本院提起上诉称：一、富仔甜品店从未承认吴月凤曾经在富仔甜品店上班，富仔甜品店一审表达的是一切事情由店长管理，对于具体员工情况不清楚，且已跟原店长确认，吴月凤非本店员工。二、双方不存在劳动关系，不应支持赔偿。富仔甜品店未招聘吴月凤作为员工，至于原注册的“大家乐”是否与吴月凤有劳动关系，富仔甜品店不清楚，即使吴月凤与之前经营者存在劳动关系，富仔甜品店不应对之前营业者的劳动关系承担责任。据此，富仔甜品店上诉请求：1、撤销原审判决；2、认定富仔甜品店与吴月凤之间不存在劳动关系。被上诉人吴月凤答辩称：不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。原审法院经审理查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。关于解除劳动关系的经济补偿问题。吴月凤、富仔甜品店双方均未能就劳动关系解除的原因提供有效证据予以证明，原审法院视为富仔甜品店提出且经双方协商一致解除劳动关系，并无不当。富仔甜品店未提供证据证明吴月凤的入职时间与离职时间，亦未提供证据证明吴月凤的工资情况，原审法院根据吴月凤的主张以及结合富仔甜品店于2015年7月9日注册成立的情况，认定富仔甜品店与吴月凤在2015年7月9日至12月14日期间存在劳动关系，吴月凤工资标准为3000元/月，富仔甜品店应向吴月凤支付解除劳动关系的经济补偿1500元，并无不当，本院予以维持。关于加班工资以及2015年11月、12月的工资问题。富仔甜品店作为用人单位未能提供吴月凤的考勤记录以及工资发放记录，原审法院采信吴月凤每天工作12小时、每月休息2天可得到工资3000元/月的主张，据此认定富仔甜品店应向吴月凤补足2015年7月9日至12月14日期间的加班工资差额以及2015年11月、12月份的工资差额共计13532.72元，合法合理，本院予以维持。本院审理期间，富仔甜品店既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对富仔甜品店的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人广州市番禺区市桥富仔甜品店负担。本判决为终审判决。审判长 陈 丹审判员 邹群慧审判员 黄小迪二〇一七年六月一日书记员 陈嘉慧邱秋梅