天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0110民初926号原告：高翔男，1983年6月20日出生，汉族，无职业，住天津市南开区。被告:天津盛世弘兴汽车销售有限公司（统一社会信用代码91120110668842486w）,住所地天津市东丽区津塘公路九号桥旁军粮城（天津百货采购供应站内）。法定代表人：杨文杰，该公司经理。被告：东联创兴科技（天津）有限公司（统一社会信用代码91120116075912207R），住所地天津自贸试验区（空港经济区）环河南路88号2-2067室。法定代表人：张媛，该公司总经理。委托诉讼代理人：王梅兰，天津联行律师事务所律师。被告：杨文杰男，1969年4月11日出生，汉族，住天津市津南区。原告高翔与被告天津盛世弘兴汽车销售有限公司、东联创兴科技（天津）有限公司、杨文杰民间借贷纠纷一案,本院于2016年1月21日立案后，依法适用普通程序，于2016年10月28日、2017年1月10日公开开庭进行了审理。原告高翔及被告东联创兴科技（天津）有限公司的委托诉讼代理人王梅兰到庭参加诉讼，被告天津盛世弘兴汽车销售有限公司、杨文杰经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告高翔向本院提出诉讼请求：1.判令三被告连带偿还原告借款本金400万元和截止当前未支付的利息及综合费用56万元（2015年10月15日-2016年1月15日：利息按每月8万元，共计32万元；综合费用按每月6万元，共计24万元）以及直至借款清偿日所产生的利息及综合费用（利息按每月8万元；综合费用按每月6万元。如被告偿还本金，则按实际欠付本金为基数计算上述利息及费用）；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年2月15日，被告因生意需要资金，向原告借款人民币肆佰万元，约定借款期限为3个月，被告同意在2015年5月14日归还借款本金并签订借款合同及担保合同，2015年5月14日至今，原告多次向被告催讨借款，被告一直拖延未还款，经多次催讨未果，故成诉。被告东联创兴科技（天津）有限公司辩称，诉争担保合同上的被告印章经鉴定是假的，原告也没有提交被告就诉争借款同意承担担保责任的股东会决议。因此，被告不应承担担保责任，不同意原告的诉讼请求。被告天津盛世弘兴汽车销售有限公司未作答辩。被告杨文杰未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案证据及事实，本院认定如下：一、按照原告提交天津盛世弘兴汽车销售有限公司（下称“盛世公司”）的企业信用信息显示，该公司成立于2008年1月2日，法定代表人为杨文杰。自2014年7月24日起，杨文杰同时为该公司大股东，持股比例达95%。被告东联创兴科技（天津）有限公司（下称“东联公司”）向本院提交的《公司设立登记申请书》、《股东出资信息》、《股东会决议》、《公司章程》等工商登记材料，该证据加盖有主管部门查询专用章，形式合法、内容可信，且与本案具有关联性，本院均予采信。依据该证据可确认：该公司成立于2013年8月，法定代表人为被告杨文杰。该公司设立后，股东持股情况屡有变化。2015年1月27日至2016年2月4日期间，被告杨文杰为该公司大股东，持股比例达45%，另外两位股东分别持股28%和27%。二、原告提交《中国光大银行对私客户对账单》一份，加盖银行印章，形式合法、内容可信，且与本案具有关联性，本院依法予以采信。依据该证据可确认，2015年1月22日，原告通过其在中国光大银行的银行账户（62×××61）向被告杨文杰名下银行账户（62×××26）转款4000000元。三、原告提供编号尾号为0215的借款合同一份，该证据形式合法、内容可信，且与本案具有关联性，本院依法予以采信。依据该证据可确认，被告盛世公司为甲方，原告为乙方，双方于2015年2月15日签订《借款合同》一份，约定：1.甲方向乙方借款400万元，借款用途系“购车”；2.借款期限为三个月，自2015年2月15日至2015年5月14日；3.借款利率为月利率2%，计80000元/月，清偿本息时按日计收。甲方如超期清偿本息每日加收未还金额3%的违约金；4.合同执行期间，乙方以借款金额1.5%/月收取综合费用，计60000元/月；5.每月14日支付下月利息及综合费用；6.违约责任：甲方未按时还本付息的，缴纳综合费用，甲方应承担全部违约责任，并偿还为此给乙方造成的一切经济损失；7.合同履行过程中发生争议并通过诉讼解决的，由乙方所地天津市东丽区人民法院管辖。上述合同尾部“甲方（盖章）”处由被告盛世公司加盖公章，并由被告杨文杰签字。四、原告提供《担保合同》（杨文杰）一份，该证据形式合法、内容可信、且与本案具有关联性，本院予以采信。依据该证据可确认如下事实：原告作为合同乙方、被告杨文杰为合同甲方，双方于2015年2月15日签订《担保合同》一份。合同约定：1.甲方保证担保的贷款400万元；2.保证方式为连带责任保证；3.担保范围包括贷款金额400万元、利息、违约金（罚息）、赔偿金和实现债权的费用（诉讼费、律师费等）；4.保证期间自本合同生效之日起之借款合同履行期限届满之日后两年。五、原告提供《担保合同》（东联公司）一份，依该证据可证实，2015年2月15日，原告作为合同乙方签订《担保合同》一份，该合同将被告东联公司列为合同甲方。该合同约定与上述担保合同（杨文杰）基本一致。该合同尾部“甲方（盖章）”处加盖有“东联创兴科技（天津）有限公司”印章一处。被告东联公司对上述合同中东联公司印章的真实性提出异议，并于2016年5月15日申请司法鉴定。天津市中慧物证司法鉴定所受本院委托对上述合同中东联公司的印章与自市场主管部分所调取的工商登记材料上东联公司的印章的一致性进行比对。2016年7月14日，中慧鉴定所出具第145号司法鉴定意见书，认定上述合同中的“东联公司”印章与比对样本中的印章不一致。东联公司为此支出鉴定费29000元。六、经原告确认，被告杨文杰已支付了2015年10月份之前的利息。此后，被告再未还款付息，故成诉。本院认为：一、原告与被告盛世公司签订合同，双方间成立借款合同关系。按照《合同法》第四十四条第一款的规定，依法成立的合同，自成立时生效。该借款合同未见效力瑕疵，属合法有效，合同双方应全面履行各自合同义务。（一）原告作为出借人，已履行了提供借款的合同义务。按照《合同法》第二百零六条的规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。本案中，借款合同约定的借款期限系至2015年5月14日，现已届满，被告盛世公司即应负返还本金的合同义务。（二）原告系主张2015年10月至借款清偿之日所产生的利息及综合费用，上述利息、费用均系在借款期限届满后所产生。按照《民间借贷司法解释》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，双方既约定了利息又约定了综合费用，总计已超过年利率24%，故仅按24%/年的标准支持原告的逾期利息及综合费用请求。二、原告与被告杨文杰签订合同，双方系成立保证担保合同关系，该合同未见效力瑕疵，应属合法有效。双方在合同中已经明确约定了担保范围（本金、利息、违约金、实现债权的费用等）、保证方式（连带保证责任）、保证期限（至2017年5月14日），双方应如约履行。现债务人未履行主债务，原告要求保证人如约承担保证责任，合法有据，依法应予支持。三、原告要求被告东联公司承担保证责任。首先，原告提供的《担保合同》上“东联公司”公章经司法鉴定确认与工商登记材料中印章不一致，且原告又未进一步举证证明该公章的真实性，原告就其“原告已与东联公司达成保证担保合意”的事实主张即属举证不能，应负不利的法律后果，本院对该事实不予认可。况且，被告杨文杰同为被告盛世公司和被告东联公司的大股东，按《公司法》第十六条的规定，若东联公司就诉争借款提供保证担保的，应召开股东大会。至少，“索要东联公司的相关股东会决议”是审查原告是否尽合理注意的最低要求，但经本案庭审确认，被告杨文杰并未向原告出具过东联公司的相应股东会决议（第一次庭审笔录p419-20行）。因此，原告要求被告东联公司承担担保责任，缺乏事实和法律依据，其诉请不应支持。综上，原告的诉讼请求，部分具有事实和法律依据，本院在上述范围内依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定,判决如下：一、被告天津盛世弘兴汽车销售有限公司于本判决生效后十日内向原告高翔返还借款本金4000000元，并按年利率24%的标准向原告高翔偿还自2015年10月15日起至借款本金清偿完毕之日止的利息及综合费用（以实际欠付本金为基数计算）。二、被告杨文杰就被告天津盛世弘兴汽车销售有限公司的上述付款义务负连带清偿责任。三、驳回原告高翔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43280元、财产保全申请费5000元，合计48280元，由原告高翔负担3365元，由被告天津盛世弘兴汽车销售有限公司、杨文杰连带负担44915元；公告费1100元，由被告天津盛世弘兴汽车销售有限公司、杨文杰连带负担；鉴定费29000元，由原告高翔负担2021元，由被告天津盛世弘兴汽车销售有限公司、杨文杰连带负担26979元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  王艳芳代理审判员  张 梁人民陪审员  张素利二〇一七年六月八日书 记 员  常 婧本判决所依照的法律、法规《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。第十六条公司职工依法组织工会，开展工会活动，维护职工的合法权益。公司应当为本公司工会提供必要的活动条件。国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，依照宪法和有关法律的规定，通过职工代表大会和其他形式，实行民主管理《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。