湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂02民终389号上诉人（原审原告）：朱某，无固定职业。委托诉讼代理人：马文军，湖北风劲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄某甲，无固定职业。委托诉讼代理人：刘明霞、宋华荣，均系湖北鸣伸律师事务所律师。上诉人朱某因与被上诉人黄某甲离婚纠纷一案，不服黄石市下陆区人民法院（2016）鄂0204民初174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭，于2017年6月13日公开开庭进行了审理。上诉人朱某及其委托诉讼代理人马文军，被上诉人黄某甲及其委托诉讼代理人宋华荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱某上诉请求：发回重审或查清事实后改判。事实与理由：一审判决认定事实不清。1、导致离婚的事实不清。黄某甲迫切离婚的真实目的是其已在现居住地苏州与一名女子以夫妻名义同居生活多年，黄某甲是为了规避重婚责任提起离婚诉讼。2、子女和财产状况查实不清。一审判决仅认定其与黄某甲婚生一女，但事实上，双方于××××年××月××日还计划外生育过一子，且儿子家庭在黄石市杭州西路76丽岛半山华府17号房屋居住，同时，黄石大道189-3-2007和189-3-2008两处位于文化宫内的门面，属典型的有价无市情形，一审判决由其取得上述房屋的所有权并向黄某甲支付相应补偿，不能保护其合法���益。此外，黄某甲隐藏了在乌鲁木齐市和苏州市购买的房屋、汽车、古玩店等夫妻共同财产。一审法院未查明黄某甲隐藏的夫妻共同财产，仅裁判分割黄石市范围内的财产错误。另，一审判决认定其与黄某甲共同享有湖北金典生态园林景观有限公司投资款300万元，事实上其中有120万元是代其弟、妹所持，其与黄某甲仅享有180万元的投资款。一审法院还遗漏了对双方在黄石市沈家营私房的分割。3、一审法院没有将无过错方可提起损害赔偿的权利书面告知其属适用法律错误。黄某甲涉嫌重婚，其具有提出损害赔偿的权利，因一审法院没有履行告知义务，导致其没能在一审提起损害赔偿请求，故请求二审法院一并解决。从本意上讲，其是不同意离婚的，请求二审法院将本案发回重审或依法改判。黄某甲辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审��院维持原判。1、一审判决认定离婚证据确实充分。其与朱某自1997年开始即已分居，期间曾两次起诉离婚，双方感情确已破裂，没有和好可能。2、其与朱某计划外生育一子的事实其在历次离婚诉讼中均予认可，且夫妻共同财产的分割与子女无关。3关于财产问题。其在外地并无财产，朱某主张分割外地财产应就此提供证据证明。就300万元投资款确有代持协议，但朱某的弟、妹并未实际出资，协议并未实际履行。朱某所说的私房，并不是其夫妻共同财产，是登记在其哥哥名下的房屋。4、朱某没有证据证明其在婚姻关系中存在过错，朱某在一审中未主张损害赔偿是因为自己的原因未出庭参加诉讼所致，根据法律规定，离婚案件在一审时未提起损害赔偿的，二审中提出时人民法院应当进行调解，调解不成，告知当事人离婚后一年内另行起诉。综上，一审判决除未记载双方还有一婚生子外，认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。黄某甲向一审法院起诉请求：1、判决其与朱某离婚；2、依法分割婚姻存续期间的共同财产及债务；3、本案诉讼费用由朱某承担。一审法院认定事实：××××年××月××日，黄某甲与朱某登记结婚，××××年××月××日，婚生一女名黄某乙，已成年。1997年，黄某甲离开黄石在外工作，夫妻聚少离多。2014年9月，黄某甲起诉至法院要求与朱某离婚，2014年10月，经法院判决不准许双方离婚。2015年5月，黄某甲再次起诉要求与朱某离婚，法院第二次判决不准许双方离婚。2016年3月，黄某甲以“夫妻感情无和好可能”第三次诉至法院，要求与朱某离婚。另认定：1、黄某甲、朱某夫妻共同财产有位于黄石市杭州西路76丽岛半山华府17号房屋一栋、位于黄石大道189-3-2007、189-3-2008号门面房两间。经湖北益欣成土地房地产估价经纪有限公司评估，该半山华府房屋市场价值5027700元，黄石大道两间门面房市场价值1950800元，房屋共计市场价值为6978500元；2、向湖北金典生态园林景观有限公司投资款300万元；3、夫妻共同债务有165万元。一审法院认为：1、感情是联系婚姻关系的纽带，感情确已破裂是离婚的唯一法定理由。夫妻感情是否破裂，应综合考虑夫妻双方的感情基础、婚后的夫妻关系、离婚的原因以及夫妻感情能否挽回等多方面的因素。本案黄某甲婚后长期在外工作，夫妻之间缺少沟通与理解，且黄某甲于2014年起诉离婚以来，法院已连续两次判决不准许离婚，现黄某甲第三次起诉要求离婚，证明黄某甲与朱某夫妻感情没有得到修复，应当认定为双方夫妻感情确已破裂，无和好可能，故对黄某甲要求与朱某离婚的诉讼请求，予以支持���2、对黄某甲提出依法分割婚姻存续期间共同财产及债务的诉讼请求，根据庭审查明的夫妻共同财产、债务情况，依据我国婚姻法关于在分割夫妻共同财产时如双方协商不成，则由人民法院根据财产的具体情况按照顾子女和女方权益的原则处理的规定，确定房屋所有权归属以及取得所有权一方应给付给对方的折价分割款数额。本案中，位于黄石市杭州西路76丽岛半山华府17号房屋一栋、位于黄石大道189-3-2007、189-3-2008号门面房两间归朱某所有更为合适，朱某向黄某甲给付房屋折价分割款3489250元。3、对黄某甲要求分割向湖北金典生态园林景观有限公司投资款300万元的以及165万元夫妻共同债务的诉讼请求。因其系夫妻共同财产和夫妻共同债务，判令黄某甲与朱某各享有湖北金典生态园林景观有限公司投资款150万元以及各承担825000元的夫妻共同债务。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、第四十一条之规定，判决：一、准许黄某甲与朱某离婚；二、位于黄石市杭州西路76丽岛半山华府17号房屋一栋以及位于黄石大道189-3-2007、189-3-2008号门面房两间归朱某所有，朱某向黄某甲给付房屋折价分割款3489250元，于本判决生效之日起十日内付清；三、黄某甲与朱某各享有湖北金典生态园林景观有限公司投资款150万元；四、黄某甲与朱某各承担825000元的夫妻共同债务。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。朱某提供的《黄石金典园林投资合作协议》及银行转账凭证能够证实在黄某甲、朱某夫妻共同投入湖北金典生态园林景观有限公司的300万元投资款中有120万属代朱其敏、朱洁静持有，且黄某甲在质证后亦认可上述事实。此外，二审庭审过程中，黄某甲与朱某均认可在二审审理期间已偿还债务45万元，尚有债务120万元。另，黄某甲与朱某均认可在婚姻关系存续期间，计划外生育一子赵某。本院经审理查明：一审判决认定的事实除对黄某甲、朱某夫妻共同投资入股湖北金典生态园林景观有限公司的金额及享有共同债务的金额认定有误外，其他事实属实，本院予以确认。另查明，黄某甲、朱某夫妻共同投入湖北金典生态园林景观有限公司的300万元投资款中有120万元属代朱其敏、朱洁静持有。黄某甲、朱某夫妻共同债务为120万元。且二审审理过程中，黄某甲与朱某就夫妻共同所有的位于黄石市杭州西路76丽岛半山华府17号房屋一栋、位于黄石大道189-3-2007、189-3-2008号门面房两间及120万元的夫妻共同债务如何分配达成一致意见：黄石市杭州西路76丽岛半山华府17号房屋归儿子赵某所有、黄石大道189-3-2007号、189-3-2008号门面房归女儿黄某乙所有，由黄某甲承担120万元夫妻共同债务。但就投资至湖北金典生态园林景观有限公司的投资款180万元如何分配未达成一致意见。还查明，二审期间朱某以黄某甲涉嫌重婚控告至江苏省苏州市工业园区公安分局，经电话联系办理该案的张琪警官，案件仍在受理过程中，黄某甲是否构成重婚罪要依最终的调查结果。本院认为：一、关于黄某甲与朱某夫妻感情是否确已破裂的问题。依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》的规定，因感情不和分居已满3年，确无和好可能的，或者经人民法院判决不准离婚后又分居满1年，互不履行夫妻义务的，视为夫妻感情确已破裂。本案中，黄某甲与朱某自1997年黄某甲外出打工开始，夫妻聚少离多，后���某甲与2014年第一次起诉至法院要求与朱某离婚，2014年10月经法院判决不准予离婚后，双方仍分居生活，互不履行夫妻义务，期间，黄某甲于2015年5月第二次诉至法院要求与朱某离婚，被判决不准予离婚后，夫妻关系仍没有改善，至2016年3月黄某甲第三次诉至法院要求与朱某离婚，距黄某甲第一次经法院判决不准予离婚，夫妻分居已1年有余，应视为夫妻感情确已破裂。故一审判决认定黄某甲与朱某夫妻感情确已破裂，准予黄某甲与朱某离婚并无不当。二、关于夫妻共同财产及共同债务的分配问题。二审审理过程中，因黄某甲与朱某已就共同所有的房产及夫妻共同债务承担达成一致意见，故本院仅处理双方未达成一致意见的湖北金典生态园林景观有限公司投资款180万元。因黄某甲自1997年开始就长期在外打工，家中一应事务主要是由朱某打理、照料，相较之��朱某对家庭倾注了更多的心血，在财产分配中可对朱某适当的给予照顾，故湖北金典生态园林景观有限公司的投资款180万元由朱某享有。至于朱某诉称在乌鲁木齐市××苏州市仍有夫妻共同财产应一并进行分配，因朱某未就上述事实提供证据证明，故对其主张不予支持。至于朱某诉称的位于黄石市沈家营处的私房，其与黄某甲均认可该处房产系祖产而登记在黄某甲哥哥名下，虽然之前双方在协议离婚时就该处房产有过商定，但未签字确认，不能作为将该处房产纳入夫妻共同财产进行分配的依据，故对朱某主张在本案中分配该私房的主张亦不予支持。此外，朱某诉称黄某甲构成重婚罪，应在离婚时给予其损害赔偿，且其已至江苏省苏州市工业园区公安分局控告黄某甲构成重婚罪，本案应中止审理。因一审审理过程中，在一审法院将案件相关诉讼文书及开庭传票送达朱某后，朱某因其自身原因未到庭参与诉讼，属自愿放弃诉讼权利，且目前黄某甲涉嫌重婚犯罪一案仍处于受理阶段，是否构成重婚罪未有定论，朱某亦未提供其它证据证明黄某甲在婚姻关系中存在过错，现其在二审中提出损害赔偿请求，因双方就此无法达成一致意见，故朱某可在离婚后一年内另行起诉。同时，因朱某可在离婚后一年内另行就损害赔偿主张权利，可见，黄某甲是否构成重婚罪并不影响在黄某甲与朱某离婚后朱某主张权利，故本案无需中止审理。综上所述，因二审中出现新事实和新证据，本院据此对一审判决予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持黄石市下陆区人民法院（2016）鄂0204民初174号民事判决主文第一项；二、变更黄石市下陆区人民法��（2016）鄂0204民初174号民事判决主文第二、三、四项为：黄某甲与朱某共同所有的位于黄石市杭州西路76丽岛半山华府17号房屋归儿子赵某所有，位于黄石大道189-3-2007号、189-3-2008号门面房归女儿黄某乙所有；夫妻共同债务120万元由黄某甲承担；湖北金典生态园林景观有限公司投资款180万元由朱某享有。一审案件受理费4088元，由朱某负担；二审案件受理费4088元，由黄某甲负担2044元、朱某负担2044元。本判决为终审判决。审 判 长  尹 策审 判 员  胡志刚代理审判员  周 希二〇一七年六月二十七日书 记 员  刘必成