福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0203民初4633号原告：杨建江，男，1984年1月5日出生，汉族，住福建省惠安县。被告：厦门中油鹭航油气有限公司，住所地福建省厦门市思明区。法定代表人：宋华斌，董事长。委托诉讼代理人：董冰、林翠萍，该单位工作人员。原告杨建江与被告厦门中油鹭航油气有限公司（以下简称中油鹭航公司）劳动争议一案，本院于2017年3月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨建江和被告中油鹭航公司的委托诉讼代理人董冰、林翠萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨建江向本院提出诉讼请求：1.确认杨建江与中油鹭航公司的劳动关系于2016年12月1日解除；2.中油鹭航公司向杨建江发放未支付的年终奖金4800元；3.中油鹭航公司向杨建江返还风险准备金15642.3元；4.中油鹭航公司向杨建江支付违法解除劳动合同赔偿金147193.6元；5．中油鹭航公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：中油鹭航公司于2007年3月和杨建江建立劳动关系，并于2007年7月开始为杨建江缴纳社会保险。双方于2015年3月24日签订一份无固定期限《劳动合同》，约定：合同期限自2015年4月1日起算，杨建江��事管理人员岗位工作，工资标准为职级主二4400元，工作地点为厦门。2016年8月1日，中油鹭航公司单方发布《员工调岗单》将杨建江调至安全生产部物资管理员岗位，工资标准降为职级办一3200元。杨建江在《员工签收回执单》明确说明不同意调岗。在双方协商无果的情况下，中油鹭航公司于2016年11月30日单方发布通知要求于2016年12月1日解除劳动合同。杨建江认为，中油鹭航公司单方调整杨建江的岗位、降低杨建江的工资标准，违反了劳动合同法。在杨建江未表示离职的情况下，中油鹭航公司单方以“旷工”为由通知解除劳动合同，而“旷工“系中油鹭航公司擅自调整杨建江岗位所致。中油鹭航公司于2016年7月6日下发的《关于鹭航公司2016年财年主管及以下人员岗位双向选择的通知》系属中油鹭航公司用“以合法形式掩盖非法目的”的手段达成其强制解除劳动合同的目的所制作的“通知”。因此，中油鹭航公司擅自单方调整杨建江的岗位、降低杨建江的工资标准，并无正当理由解除劳动合同，已违反相关劳动法律规定，依法应向杨建江返还2014年4月至2016年6月的风险准备金15642.3元，支付年终资金4800元及违法解除劳动合同的赔偿金147193.6元。中油鹭航公司辩称，一、中油鹭航公司未降低杨建江的职级工资标准，亦未对杨建江进行实际调岗。杨建江自主选择参加岗位双向选择的活动，并表明愿意服从岗位调剂。根据活动的内容和精神，对于参加活动的员工经各部门负责人的考核后形成初步定岗及调岗方案，并进行公示，同时与员工协商调岗事宜并下发调岗通知书。因杨建江不同意调岗意向，因此调岗未果。当然，职级工资也未变化，公司仍按照杨建江原来的职级工资核算薪酬福利。二、杨建江在没有任何手���和理由的情况下到公司上班，且在多次通知的情况下仍未到岗，连续旷工16天。杨建江于2016年8月3日起便频繁请事假，甚至从2016年8月22日起一直请假至2016年10月28日。后杨建江仍想继续请2016年10月31日至2016年11月4日期间的假，公司不予准许，杨建江仍未到岗。公司无奈下向杨建江发返岗通知，杨建江才于2016年11月7日上午到岗。因杨建江长期请假约三个月，其原来的岗位已被其他员工顶替。双方协商新岗位未果后，杨建江从2016年11月8日下午起没有任何理由未再到公司上班，公司综合部无法与其取得联系，直到2016年11月28日仍处于消失状态，已连续旷工16天。三、中油鹭航公司解除双方的劳动合同关系符合事实和法律规定，程序合法，无需向杨建江支付任何经济补偿金或赔偿金。因杨建江长期旷工，公司根据制度规定将其开除并征得公司工会同意。四、杨建江计算的月平均工资标准有误，其离职前十二个月的月平均工资应为4543.68元。本院经审理认定事实如下：杨建江于2007年3月入职中油鹭航公司，双方签订过三份《劳动合同》，最后一份《劳动合同》为期限自2015年4月1日起算的无固定期限劳动合同。中油鹭航公司于2016年7月6日发出《关于鹭航公司2016财年主管及以下人员岗位双向选择的通知》，对公司所有职级工资岗位及执行营销员薪酬方案的所有员工实行岗位竞聘及双向选择活动。杨建江任营销级营销员（该岗位职级工资标准为4400元），选择了市场发展部营销员，并同意服从岗位调剂。2016年8月1日，杨建江没有竞聘成功，被中油鹭航公司调整为物资管理员（该岗位的职级工资标准为3200元），但杨建江不同意调岗。后杨建江于2016年8月3日至2016年8月4日期间请年休假，于2016年8月5日、2016年8月8日至2016年8���12日期间和2016年8月22日至2016年11月4日期间请事假。2016年11月1日，中油鹭航公司向杨建江发出《返岗通知》，内容为：从2016年8月1日起你申请无理由事假至2016年10月30日，合计天数50天，日前，公司再次收到你微信发的事假请假单，日期是2016年10月31日至2016年11月4日，公司决定不再批准你的事假，并正式通知你于2016.11.7日至公司综合管理部报到，逾期公司将视为旷工，按公司的劳动规章制度处理”。杨建江收到《返岗通知》后于2016年11月7日上午到中油鹭航公司报到，但自2016年11月9日起未再到中油鹭航公司上班。2016年11月30日，中油鹭航公司作出《解除劳动合同通知书》，以杨建江连续旷工远超3天、严重违反公司规章制度为由，于2016年12月1日解除双方签订的劳动合同等。2016年12月20日，杨建江作为申请人，以中油鹭航公司为被申请人，向厦门市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决确认双方劳动关系于2016年12月1日解除，并要求中油鹭航公司向杨建江支付违法解除劳动合同的赔偿金147193.6元、2015年年终奖金差额4800元、风险准备金15642.3元。2017年2月20日，厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2017]178号裁决书，裁决：一、确认杨建江和中油鹭航公司的劳动合同于2016年12月1日解除；二、中油鹭航公司向杨建江支付2015年年终奖金差额4800元；三、中油鹭航公司向杨建江返还风险准备金15642.3元；四、驳回杨建江的其他仲裁请求。杨建江对上述第四项仲裁裁决不服而提起本案诉讼，中油鹭航公司认可仲裁裁决。本院认为，中油鹭航公司和杨建江之间存在劳动关系，双方均应遵循相关劳动法律履行权利、义务。杨建江要求确认杨建江与中油鹭航公司的劳动关系于2016年12���1日解除、中油鹭航公司向杨建江发放的年终奖金4800元、返还风险准备金15642.3元，中油鹭航公司对此没有异议，故本院予以支持。关于赔偿金问题。杨建江因不同意中油鹭航公司的调岗行为，自2016年11月9日起持续旷工。中油鹭航公司依据公司的规章制度解除与杨建江签订的劳动合同并不违反法律规定。因此，杨建江要求中油鹭航公司向杨建江支付违法解除劳动合同赔偿金147193.6元，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、确认杨建江与厦门中油鹭航油气有限公司的劳动关系于2016年12月1日解除；二、厦门中油鹭航油气有限公司���于本判决生效之日起十日内向杨建江发放年终奖金4800元、返还风险准备金15642.3元；三、驳回杨建江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由杨建江负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。代理审判员  许友滨二〇一七年六月十九日书 记 员  许于静附件：本案所适用的法律法规、司法解���《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。