辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0283民初536号原告：王海峰，男，1966年12月15日出生，现住黑龙江省克山县。委托代理人：王健，系辽宁昊众律师事务所律师。委托代理人：冯璇，系辽宁昊众律师事务所律师。被告：大连伟邦装卸搬运有限公司。住所地：庄河市步云山乡谦泰村（政府办公楼***室）。统一社会信用代码：912102835655245731法定代表人：邢济烁，系该公司经理。委托代理人：张强，系大连庄河市中乙法律服务所法律工作者。原告王海峰与被告大连伟邦装卸搬运有限公司（以下简称伟邦装卸公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王海峰的委托代理人王健、冯璇、被告伟邦装卸公司的委托代理人张强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付停工留薪期工资63000元（3000元×21个月）、停工留薪期护理费119448元（5688元×21个月）、住院伙食补助费2860元（1300元÷30天×66天）、一次性伤残就业补助金45504元（5688元×8个月）、违法解除劳动合同赔偿金15000元（3000元×2.5个月×2），合计245812元；2、诉讼费由被告负担。事实和理由：原告于2014年7月入职被告处，被派往秦皇岛雪花啤酒厂从事装卸工作，月工资3000元，同年8月17日发生工伤，并于2016年5月16日被鉴定为伤残十级、停工留薪期满。期间，被告以为原告办理工伤保险待遇报销为由要求原告交付所有医疗资料、交通费及住宿费票据，私自冒领《工伤认定书》、一次性伤残补助金等待遇而拒绝给付原告。2016年8月3日，被告在未与原告协商及未通知原告的情况下擅自违法解除劳动合同，办理了一次性工伤医疗补助金，后在原告强烈要求下才将该待遇及一次性伤残补助金支付单交给原告，但拒绝支付其他工伤待遇。原告于2016年11月22日向庄河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但对其裁决不服，故诉至法院。被告辩称，因为被告已经给付原告71087元，且经过劳动仲裁委员会于2016年12月25日裁定给付原告22992.41元，被告认为该裁定的事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告系一家经庄河市市场监督管理局注册登记的有限责任公司，经营范围为人工装卸搬运，集装箱汽车运输，集装箱汽车搬运等。申请人于2014年7月6日开始到被告处从事装卸工作，双方未签订过书面劳动合同，被告为原告缴纳了工伤保险。2014年8月17日，原告在工作时受伤，当日到秦皇岛市第三医院住院治疗，经诊断为右足2、3跖骨骨折，治疗32天，于当年9月18日出院；出院医嘱为：1、注意休息，患肢制动，下肢免负重；2、预防伤口感染；3、6周后患肢行功能锻炼；4、术后6周、3个月、半年、1年门诊复查，根据复查情况，决定负重时间及重量；5、根据骨折愈合情况行二次手术取出内固定物；6、不适随诊。2015年3月30日，原告第二次到秦皇岛市第三医院住院治疗，经诊断为右足第2、3跖骨骨折术后延迟愈合，治疗14天，于当年4月13日出院；出院医嘱为：定期门诊复查（1个月、3个月、6个月），扶拐下床行走，避免剧烈运动，防止钢板断裂，加强营养。2015年12月2日，原告第三次到秦皇岛市第三医院住院治疗，经诊断，主要诊断为右足第2、3跖骨骨折术后，其他诊断为咽炎、牙龈炎，治疗20天，于当年12月22日出院；根据住院病案记载，出院情况为：患者一般情况好，无不适主诉，心肺未闻及病理性杂音，腹部平坦，未触及压痛及反跳痛，足部切口已拆线，愈合良好，活动无受限；生理反射存在，病理反射未引出；出院医嘱为注意休息，加强营养。2014年11月13日，原告的损伤经庄河市人力资源和社会保障局认定为工伤；2016年5月16日，大连市劳动能力鉴定委员作出了鉴定结论通知单，鉴定结论为：停工留薪期满；伤残十级。同年6月12日，被告单位在庄河市医疗保险中心领取了原告的一次性伤残补助金20671.00元，后支付给原告；2016年8月3日，被告单位出具了解除劳动关系证明，注明解除劳动合同的原因是“双方协商一致”，但上面没有原告签字；同年8月9日，原告在庄河市医疗保险中心签字领取了一次性工伤医疗补助金39816元；当日，原告在庄河市医疗保险中心制作的《大连市工伤职工待遇终结单》上签字确认，终结单上记载的主要内容为：解除（终止）劳动合同日期为2016年8月3日，领取一次性工伤医疗补助金日期为2016年8月9日，审核日期为2016年8月9日等。另查：根据被告制作的考勤表、工资发放明细表，原告的出勤及工资情况如下：2014年7月6日至31日，共出勤26天，实发工资为2680元；8月1日至16日，共出勤16天，实发工资为1700元。原告受伤后，被告共支付给原告生活费10600元。2016年11月29日，原告向庄河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：要求被告支付1、停工留薪期工资63000元；2、停工留薪期护理费119448元；3、住院伙食补助费2860元；4一次性伤残就业补助金45504元；5、违法解除劳动合同的经济赔偿金15000元。同年12月25日，庄河市劳动人事争议仲裁委员会作出庄劳人仲裁字[2016]第221号仲裁裁决，裁决：1、被申请人（被告，下同）于本裁决书发生法律效力之日起七日内支付申请人（原告，下同）停工留薪期工资1552.41元。2、被申请人于本裁决书发生法律效力之日起七日内支付申请人一次性伤残就业补助金21440元。3、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，诉至本院。本院认为，原告系被告处职工，原告在工作中受伤，已由庄河市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经过大连市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级、停工留薪期满，原告依法应享受十级伤残职工应享受的工伤保险待遇。对原告工资标准的确定问题。原告主张其工资标准为3000元/月，提供了被告制作的考勤表工资发放明细表，从中可以看出，原告2014年7月6日至31日，共出勤26天，实发工资为2680元；8月1日至16日，共出勤16天，实发工资为1700元，没有休息的记录，日平均工资超过100元，原告主张其工资标准为3000元/月较为合理，本院予以确认。对双方劳动合同解除原因的确定问题。诉讼中，原、被告均认可劳动合同解除的时间为2016年8月3日，只是对是否协商一致解除劳动合同存在争议，原告认为被告未与其协商违法解除劳动合同，被告认为双方协商一致解除了劳动合同。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据上述法律规定，工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金的条件之一是职工本人提出解除劳动合同，从原告提供的《大连市工伤职工待遇支付单》（待遇项目为一次性工伤医疗补助金）、《大连市工伤职工待遇终结单》可以看出，原告于2016年8月9日在庄河市医疗保险中心领取了一次性工伤医疗补助金，签署了工伤职工待遇终结单，且在仲裁、诉讼中均请求被告支付一次性伤残就业补助金，这些行为的前提条件是工伤职工提出解除劳动合同，故本院认定本案系原告提出解除劳动合同。关于原告要求被告支付停工留薪期工资63000元的诉讼请求。停工留薪期，是指劳动者遭受事故伤害或患职业病需暂停工作，接受工伤医疗，并保持原工资福利待遇不变的期间。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”根据上述规定，工伤职工的伤情是决定其停工留薪期有无或者长短的标准，在确定停工留薪期时，应充分考虑治疗工伤的医疗机构的意见或根据职工的工休证明来认定，停工留薪期并不必然以评定伤残等级的时间为届满标志。本案中，针对停工留薪期这一事项，原告未提供医嘱、工休证明、被告单位的确认书、鉴定结论等证据证明，本院认为可参考下列因素确定：1、原告先后三次住院的病案资料记载的内容；2、《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA／T1193—2014）第10.2.18b）的规定，即“跖、趾骨及其他跗骨骨折手术治疗的误工期为120～150日”；3、关于印发《大连市工伤职工停工留薪期管理办法》和《大连市工伤职工停工留薪期目录》的通知（大人社发[2015]251号）附件2《工伤职工停工留薪期目录》的相关规定，即“跖骨骨折（疾病编码S92.3）停工留薪期为4个月”；综合上述因素，本院酌定原告的停工留薪期为4个月。被告应支付给原告停工留薪期工资为12000元（3000元／月×4个月），被告支付的10600元生活费，可以抵扣，被告还需支付原告停工留薪期工资1400元。庄河市劳动人事争议仲裁委员会作出的庄劳人仲裁字[2016]第221号仲裁裁决，裁决被告支付给原告停工留薪期工资1552.41元，被告未就此向本院起诉，本院对该项数额不再调整。关于原告要求被告支付停工留薪期护理费119448元的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，“工伤职工在停工留薪期生活不能自理需要护理的，由用人单位负责”。如用人单位未提供护理或者同意职工自己安排护理的，护理费标准按以下情形处理：住院期间有专门护工护理的，按护理费单据载明的金额确定；安排有固定的收入来源的亲属护理的，按其亲属收入证明载明的金额确定，但不得超过当地上一年度职工社会平均工资；安排无固定收入来源的亲属护理的，可按当地一般护工市场价格水平确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的除外。工伤职工出院后，如需护理的，应凭医疗机构证明，按上述标准执行。原告提供的现有证据不能证明出院后仍需护理，参考原告住院的病案材料及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA／T1193—2014）第10.2.18b）条的规定，即“跖、趾骨及其他跗骨骨折手术治疗的护理期为30～60日”、《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180—2014）第5.10.1条的规定，即“伤残十级的定级原则为器官部分缺损，形态异常，无功能障碍或轻度功能障碍，无医疗依赖或者存在一般医疗依赖，无生活自理障碍”等规定，本院酌定原告第一次住院期间32天可考虑护理费，护理费的标准按当地一般护工市场价格水平确定。参照《关于发布2014年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》（大人社发[2014]89号）附件8《非全日制用工工资价位表》第八项医院护工12小时护理费为100元／日的规定，被告应支付原告护理费3200元（32天×100元／日）。关于原告要求被告支付住院伙食补助费2860元的诉讼请求。《关于贯彻实施有关问题的通知》（大人社发[2011]第129号）第三条第一项规定，工伤职工住院治疗工伤的住院伙食补助费由用人单位支付调整为工伤保险基金支付，被告已经为原告缴纳了工伤保险，且原告未提供证据证明该款项已由被告领取，对原告的该项请求本院不予支持。关于原告要求被告支付一次性伤残就业补助金45504元的诉讼请求。《关于贯彻实施有关问题的通知》（大人社发[2011]第129号）第三条第（六）项规定：“职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残，经工伤职工本人提出，并按有关规定与用人单位解除、终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的计发基数以工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月平均工资相比较，采取就高不就低的原则，计算工伤职工月平均工资。其中，五级伤残的为28个月、六级伤残的为24个月、七级伤残的为20个月、八级伤残的为16个月、九级伤残的为12个月、十级伤残的为8个月。”因本院已认定原告提出解除劳动合同，故被告应支付原告一次性伤残就业补助金为3000元/月×8个月=24000元。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金15000元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本院已认定本案系原告提出解除劳动合同，原告未提供证据证明被告存在违法解除劳动合同的情形，原告该项请求无事实及法律依据，本院不予支持。为保护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《关于贯彻实施有关问题的通知》（大人社发[2011]第129号）第三条第（一）项、第（六）项之规定，判决如下：一、被告大连伟邦装卸搬运有限公司支付原告王海峰停工留薪期工资1552.41元；二、被告大连伟邦装卸搬运有限公司支付原告王海峰停工留薪期护理费3200元；三、被告大连伟邦装卸搬运有限公司支付原告王海峰一次性伤残就业补助金24000元；四、驳回原告王海峰的其他诉讼请求。上列一、二、三条款于本判决发生法律效力后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由被告大连伟邦装卸搬运有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  沈文强二〇一七年六月十二日书记员  王 蔚