.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省平凉市崆峒区人民法院刑事判决书(2017)甘0802刑初93号公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。被告人李某，出生于甘肃省平凉市。被告人吕某，出生于甘肃省静宁县。被告人沙某，出生于甘肃省平凉市。指定辩护人韩某，甘肃翰维律师事务所律师。被告人马某，出生于甘肃省平凉市。被告人高某1，出生于甘肃省平凉市。2016年9月20日因殴打他人被平凉市公安局崆峒分局行政拘留十五日，并处罚款1000元。辩护人荆某，甘肃广辰律师事务所律师。被告人郗某，出生于甘肃省平凉市。辩护人杨某，甘肃璞义律师事务所律师。被告人陈某1，出生于甘肃省平凉市。2016年9月20日因殴打他人被平凉市公安局崆峒分局处以行政拘留十五日，并处罚款2000元。辩护人张某1，甘肃广辰律师事务所律师。平凉市崆峒区人民检察院以崆检刑诉（2017）70号起诉书指控被告人李某、吕某、沙某、马某、高某1、郗某、陈某1犯寻衅滋事罪，于2017年4月5日向本院提起公诉。本院于同年6月7日组织召开庭前会议，对于本案无异议证据认定、双方是否提交新证据及民事赔偿问题等在庭前会议中已予先行处理确认,并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。平凉市崆峒区人民检察院指派检察员周希森、书记员马文茹出庭支持公诉，被告人李某、吕某、沙某及其辩护人韩某、被告人马某、高某1及其辩护人荆某、被告人郗某及其辩护人杨某、被告人陈某1及其辩护人张某1到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2016年7月16凌晨3时许，何某、陈某2等五人酒后在本区柳树巷西口肆意拦堵被告人高某1、郗某、陈某1三人，双方发生口角后，高某1指使郗某前往出租屋内取出三根钢管并带至柳树巷西口处，何某五人见状逃离，高、郗、陈三人持钢管继续在柳树巷内追拦何某等人。期间，何某在逃离过程中摔倒，遂后被高某1、郗某、陈某1拦堵并拳打脚踢，后高某1又打电话叫来其同伴高某2、刘某（另案处理），几人共同跟随何某至其出租屋内寻找同伴未果，高某1、郗某等人再次对何某进行殴打并逼迫何某拨打其同伴电话，要求何某同伴返回房间。嗣后，郗某、陈某1、高某2、刘某在柳树巷由东向西第一个巷道内看守何某并等待其同伴，高某1自行前往巷口寻找何某同伴，途中遇下班返回柳树巷出租房的另一被告人吕某，高某1误认为吕某系何某同伴，遂拦堵吕某并口头盘问，高、吕二人发生口角。吕某独自返回其同事李某等居住宿舍，要求为其出气。此后，被告人李某、吕某伙同沙某、马某、郑某（未成年人、另案处理）、马新龙（在逃）手持棒球棒前往巷口寻找高某1，李某与高某1首先发生口角并动手殴打对方，遂后李某、吕某、沙某、马某、郑某与高某1、郗某、陈某1持械互相殴打，何某趁机逃离。李某等人将高某1、郗某、陈某1、高某2、刘某五人打倒在地后，又将高某1五人带至柳树巷由东向西第三个巷道内再次进行殴打并拍照留存。案发后，经平凉市人民医院检查，何某被诊断为：鼻骨骨折并移位。高某1被诊断为：1、左手锐器伤伴小指屈肌腱断裂；2、全身多处软组织损伤。郗某被诊断为：1、头面部外伤、上牙齿左一右二冠折、上牙齿右一松动、双唇挫裂伤、头皮血肿、右眼睑挫伤、左耳挫裂伤；2、左颈部软组织挫伤；3、双上肢多处软组织挫伤；4、腰背部多处软组织挫伤。高某2被诊断为：双下肢皮肤裂伤。刘某被诊断为：1、脑震荡；2、头皮血肿。经平凉市和平医院检查，李某被诊断为：多处皮肤裂伤。另经平凉市崆峒区公安司法鉴定中心鉴定：何某、高某1、高某2、刘某、李某伤情均为轻微伤；郗某为轻伤二级。另查，案发后，被告人吕某、高某1、郗某经公安机关口头传唤到案；被告人陈某1在其亲属陪同下到案接受调查。被告人李某、沙某、马某初次被口头传唤到案后，又分别被铁路公安民警在南京、兰州等处抓获归案。审理过程中，经本院主持调解，被告人郗某、高某1与被告人吕某、沙某、马某及郑某（未成年人、另案处理）自愿达成赔偿协议：由吕某、沙某、马某、郑某共同赔偿郗某各项损失共计26000元；由吕某、沙某、马某、郑某共同赔偿高某1各项损失共计8000元。上述费用已履行完毕，双方已取得谅解。何某、高某2、刘某、李某放弃民事赔偿诉讼。被告人李某、吕某、沙某、马某、高某1、郗某、陈某1对起诉书指控犯罪事实均予以供认。被告人沙某的辩护人韩某对起诉书指控犯罪事实不持异议，但认为被告人沙某不构成寻衅滋事罪，认定其行为成立故意伤害罪更为妥当。原因在于：1、沙某主观上并非”无故滋事，随意殴打他人”，只因高某1、郗某、陈某1等人误认吕某为之前与其发生冲突的何某等人，挑起事端后致李某、吕某、沙某、马某等人与高某1等人约架，应认定沙某等人具有伤害的主观故意；2、在量刑方面，其行为构成自首；3、如实供述犯罪事实，认罪态度好；4、积极赔偿被害人损失并取得谅解，系初犯、偶犯，一贯表现良好，被害人具有一定过错；5、沙某起次要作用，系从犯。综上，建议对沙某从轻或减轻处罚。被告人高某1的辩护人荆某认为：1、被告人高某1因何某等人无故滋事，出于自卫才手持器械殴打何某等人，与寻衅滋事主观上为追求精神刺激扰乱公共秩序的行为具有明显区别；2、高某1误认为吕某系之前与其发生滋事行为的何某等人，现场询问吕某时并未实施殴打行为，嗣后因吕某等人任意殴打高某1、郗某、陈某1等人致事态扩大，高某1亦有明显防卫情节，应认定其行为成立故意伤害；3、其认罪态度好，系初犯；4、在前后两次滋事行为中其发挥作用小于对方滋事者，应认定为从犯。综上，建议对其判处拘役六个月，并宣告缓刑。被告人郗某的辩护人杨某认为：1、郗某等人与何某一方发生纠纷，系何某等人拦堵滋事引起，并非随意殴打他人，不符合寻衅滋事罪构成，应认定为故意伤害；2、其发挥次要作用，应认定为从犯；3、具有自首情节，认罪态度好，系初犯。综上，建议对其适用缓刑。被告人陈某1的辩护人张某1认为：1、本案因陈某1等人无故滋事行为引起，其不具有”无故滋事”的主观故意，结合其主、客观行为表现应认定为故意伤害行为；2、属从犯；3、具有自首情节，如实供述犯罪事实。建议对其在有期徒刑十个月以下量刑，并宣告缓刑。上述事实，被告人李某、吕某、沙某、马某、高某1、郗某、陈某1在开庭审理过程中均不持异议，有公诉机关提交的物证棒球棒（蓝色、黑色各1把）、钢管（3根），书证平凉市公安局崆峒分局受案登记表、到案经过、异地羁押证明及情况说明、户籍证明、平凉市第二人民医院门诊回执及住院病历、平凉市和平医院诊断证明及收条、谅解书、行政处罚决定书，辨认笔录及照片、指认笔录及照片，视听资料及照片，法医学人体损伤程度鉴定意见书，证人高某2、刘某、陈某2、张某2的证言，被害人何某的陈述笔录，被告人李某、吕某、沙某、马某、高某1、郗某、陈某1在侦、审中的供述，本院依法调取的调查笔录等据予以佐证，并经庭审质证、认证，本院审查后予以认定。本院认为，被告人李某、吕某、沙某、马某、高某1、郗某、陈某1随意殴打他人，被告人李某、吕某、沙某、马某致一人轻伤、三人轻微伤，被告人高某1、郗某、陈某1致二人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。在共同犯罪中，被告人李某、吕某、高某1首先挑起事端、组织他人参与滋事行为，起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人沙某、马某、高某1、郗某、陈某1积极参与滋事行为，起次要辅助作用，属从犯，应从轻处罚。案发后，被告人吕某、高某1、郗某经口头传唤到案、被告人陈某1在其亲属陪同下到案，系自动投案，四人又能如实供述犯罪事实，属自首，可从轻处罚。对于公诉机关认定被告人沙某、马某亦具有自首情节的量刑认定。经查，2016年7月22日被告人马某自行前往侦查机关接受第一次讯问，期间被告人沙某在派出所内逗留时经调查得知其系另一犯罪嫌疑人，遂接受第一次询问。虽然马某、沙某第一次到案具有主动性，但二人在接受初次调查后又被侦查人员分别在南京、兰州抓获归案，因马某、沙某到案不具有主动性，故其行为不成立自首。被告人马某、沙某与李某虽系被动到案，但其到案后能如实供述共同作案的全部犯罪事实，亦可从轻处罚。七被告人在庭审中均能自愿认罪；吕某、沙某、马某积极赔偿被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定和本案量刑事实，可予采纳，各被告人具体处刑根据其量刑情节及滋事行为造成伤害后果等因素综合予以认定。鉴于被告人马某系从犯，犯罪情节相对较轻，确有悔罪表现，加之其系在校就读学生，具备社区监管帮教条件，可对其适用管制并接受社区矫正。随案移送钢管3根、棒球棒2把，系作案工具，应予没收。对于被告人沙某、高某1、郗某、陈某1的辩护人共同提出本案应定性为故意伤害行为，并可宣告缓刑的辩护意见。经查，寻衅滋事罪客观方面表现为行为人在公共场所无事生非、无理取闹、殴打伤害无辜、肆意挑衅等破坏社会公共秩序的行为；而故意伤害客观方面表现为故意伤害他人身体健康的行为。本案高某1、郗某、陈某1三人面对何某等人的口头挑衅，未能妥善处理纠纷，进而持械滋事，何某等人见状逃离现场后，高某1等人继续持械追拦被害人，并欲堵拦何某同伴后继续殴打滋事；而被告人李某、吕某、沙某、马某等人在高某1错误拦堵吕某后，亦未妥善处理矛盾，进而在宿舍纠集他人、持械返回案发地点殴打伤害无辜，七被告人无故殴打伤害他人的主观故意明显，客观上亦实施上述行为后造成轻伤、轻微伤等不同损害后果，故公诉机关定性为寻衅滋事符合本案客观事实，对该辩护意见不予采纳。综合其持械无故滋事的主观恶性程度，且高某1、陈某1具有殴打他人被处罚的劣迹行为，故不宜对被告人沙某、高某1、郗某、陈某1宣告缓刑。对于被告人高某1的辩护人提出高某1存在防卫情节的辩护意见。经查，被告人高某1等人遇他人言语挑衅后，即持械追打被害人，何某等人的言语挑衅行为尚不足以对其人身达到不法侵害之程度，且不法侵害行为尚未发生，故其行为不存在防卫情节，对该意见不予采纳。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第三十八条第一款、第三款、第四十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月10日起至2017年9月9日止。）被告人吕某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月22日起至2017年8月21日止。）被告人沙某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月14日起至2017年7月13日止。）被告人马某犯寻衅滋事罪，判处管制七个月；（管制的刑期从判决确定之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）被告人高某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月5日起至2017年9月4日止。）被告人郗某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月30日起至2017年7月29日止。）被告人陈某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月21日起至2017年9月20日止。）二、随案移送钢管3根、棒球棒2把，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本八份。审判长高娟审判员受晓霞人民陪审员贾雪钰二○一七年六月二十八日书记员冶晓荣