山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终3549号上诉人（原审原告）：青岛菲欧妮珠宝有限公司。法定代表人:黄欣，总经理。委托诉讼代理人:陈青，青岛市南钟声法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人:汤雯雯，青岛市南钟声法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：金佳。委托诉讼代理人:丁明钢，青岛李沧兴义法律服务所法律工作者。上诉人青岛菲欧妮珠宝有限公司（以下简称菲欧妮公司）因与被上诉人金佳劳动合同纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2016）鲁0202民初5771号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。菲欧妮公司上诉请求：1.发回重审或依法改判菲欧妮公司不支付工资2722.2元和赔偿金25904.2元；2.上诉费由金佳承担。事实和理由：金佳仅提供一张病假条证明其需要休养，但并未提供其就医医院出具的门诊病历、诊断证明和缴费单据予以佐证。金佳没有按照公司考勤管理制度提交相关材料，也没有经相关领导同意，并且也未办理补办请假手续。一审法院认定2015年9月23日至29日期间是病假期间是错误的。菲欧妮公司在一审提交的2015年9月的原始考勤表，记载了金佳的休班时间、旷工时间和迟到早退时间的真实情况，应当认定该原始考勤表的真实性。双方的劳动合同和解除/终止劳动合同报告书虽然记载金佳从事财务工作，由于菲欧妮公司企业规模较小，行政办公人员较少，因此部分员工兼职从事其他岗位的工作，并且对兼职工作，每月都会领到相应的补贴。一审诉讼中菲欧妮公司已经提交了2015年4月份部分人员工资调整方案，其中记载金佳兼职人事工作，一审未认定该证据的效力是错误的。金佳自行虚开提成款和多发工资和补助，菲欧妮公司已经提起不当得利返还之诉，本案应当中止审理，金佳的该行为也属于开除范围。金佳辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。菲欧妮公司向一审法院起诉请求：1.菲欧妮公司不支付金佳工资2722.2元；2、菲欧妮公司不支付金佳赔偿金25904.2元；3、本案诉讼费用由金佳承担。一审法院认定事实：金佳于2012年6月1日到菲欧妮公司工作，双方先后签订期限为2012年6月1日至2013年5月31日、2013年6月1日至2015年12月31日的劳动合同，约定金佳从事财务岗位工作。2015年9月22日，菲欧妮公司向金佳发放《待岗学习通知书》，记载因金佳严重违反公司劳动纪律，不服从公司工作计划安排，拒不履行本职工作，严重失职，给菲欧妮公司造成巨大损失，菲欧妮公司根据管理制度要求金佳自2015年9月22日暂停岗位、待岗学习，并完成保管财物的交接，待岗期间工资及社会保险待遇不变。当日，金佳与菲欧妮公司法定代表人黄欣进行财务物品交接。2015年9月23日，金佳因腰部扭伤到医院就诊，医嘱建议休一周。当日，金佳将青岛市海慈医疗集团健康状况××，由权志坚签收。2015年9月28日，菲欧妮公司向金佳发送通知，要求金佳2015年9月29日前完成当月发票认证工作，并于9月30日前完成公司相关证件、财务物品及财务工作交接。当日，金佳回复菲欧妮公司收到通知，表示9月23日至9月29日因病无法前往公司，无法于9月29日前完成当月发票认证工作，将于9月30日上班首日完成公司交办的发票认证工作。2015年9月30日，菲欧妮公司下发辞退通知书，以金佳严重违反劳动纪律、不服从工作安排、给菲欧妮公司造成巨大损失、拒不履行交接工作、月累计旷工十天等为由，决定辞退菲欧妮公司，并要求金佳交接工作。2015年10月21日，菲欧妮公司、金佳双方经协商，由金佳与菲欧妮公司指定人员杜艳艳、监督人权志坚再次进行财务物品及财务工作交接。2016年5月4日，菲欧妮公司出具解除/终止劳动合同报告书，载明解除/终止合同前工种为财会人员（类）、解除/终止合同日期为2015年9月30日、解除/终止合同原因为企业解除劳动合同。经双方确认，菲欧妮公司支付金佳工资至2015年8月，缴纳社会保险、公积金至2015年9月，金佳解除劳动合同前十二个月平均工资为3700.6元。金佳向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、菲欧妮公司支付金佳2015年9月、10月工资4993.56元；2、菲欧妮公司支付金佳赔偿金26483.8元。2016年7月2日，该仲裁委下发南劳人仲案字[2016]第190号裁决书，裁决：一、菲欧妮公司支付金佳工资2722.2元；二、菲欧妮公司支付金佳工资赔偿金25904.2元。菲欧妮公司不服该裁决，诉至一审法院。一审庭审中，菲欧妮公司提供如下证据：证据1、2015年9月考勤表手写件，加盖菲欧妮公司印章，统计菲欧妮公司当月迟到早退10天、休息9天、旷工11天。证据2、2015年9月工资表打印件，加盖菲欧妮公司印章，记载金佳当月基本工资952.34元、旷工-3142.9元、迟到早退-200元、应发工资（2390.5元）、扣保险254.42元、公积金85元、实发工资（2729.92元）。证据3、考勤管理制度、员工守则、员工离职管理制度、青岛菲欧妮公司珠宝有限公司学习记录表，学习记录表中没有金佳签字。证据4、2015年4月部分人员工资调整方案、2015年5月工资方案、薪资福利管理制度、2014年1月至2015年8月工资表，证明金佳2014年7月至2015年3月期间利用工作便利虚开提成9593元，菲欧妮公司法定代表人发现后予以制止并进行工资结构改革，确定金佳基本工资2000元，但金佳此后并未执行，仍多发工资、补助2050元，合计11643元。证据5、中通快递邮递单、出口货物报关单、发票、工作失误说明，证明金佳在岗期间兼职其他公司工作导致本职工作严重拖延且多项工作失误。金佳质证称认可2014年1月至2015年8月工资数额，对其他证据的真实性及关联性有异议。一审法院认为，关于菲欧妮公司是否应支付金佳2015年9月工资的问题，作如下分析：一、劳动关系存续期间，菲欧妮公司应当及时、足额支付金佳工资，并对金佳的工资标准负有举证义务。二、2015年9月23日至2015年9月29日期间，金佳因病休假并向菲欧妮公司提交病假条，菲欧妮公司虽对此不予认可，主张金佳旷工但未能提供证据予以反驳，故一审对菲欧妮公司的主张不予采信，认定金佳2015年9月23日至2015年9月29日期间休病假。三、菲欧妮公司提交2015年9月考勤表统计金佳当月迟到早退10天、休息9天、旷工11天，但未能提交原始考勤记录，且金佳对此不予认可，故一审对上述证据的真实性不予认定。四、菲欧妮公司、金佳双方确认金佳解除劳动合同前十二个月平均工资为3700.6元，菲欧妮公司应支付金佳2015年9月工资3317.78元（3700.6元/月÷21.75天/月×16天+3700.6元/月×70%÷21.75天/月×5天），扣除金佳个人承担社会保险费254.42元、公积金85元，菲欧妮公司仍应支付金佳2015年9月工资2978.36元。仲裁裁决菲欧妮公司支付金佳2015年9月工资2722.2元未超出法定数额且金佳未提起诉讼，一审予以确认。故对菲欧妮公司主张不支付金佳工资2722.2元的请求，一审不予支持。关于菲欧妮公司是否支付违法解除劳动合同赔偿金25904.2元的问题，一审作如下分析：一、如前所述，一审对菲欧妮公司有关金佳旷工的主张不予采信。二、菲欧妮公司主张金佳在菲欧妮公司从事财务、人事工作，知晓考勤制度、劳动人事制度，但劳动合同、解除/终止劳动合同报告书均载明金佳从事财务工作，无法证明金佳从事人事工作，知晓上述制度。三、发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。菲欧妮公司主张因金佳严重违反劳动纪律、不服从工作安排、给菲欧妮公司造成巨大损失、拒不履行交接工作解除劳动合同，但其提交考勤管理制度、员工守则、员工离职管理制度、菲欧妮公司学习记录表、2015年4月部分人员工资调整方案、2015年5月工资方案、薪资福利管理制度、工作失误说明并不足以证明其上述主张，故菲欧妮公司应承担举证不能的法律后果。综上，菲欧妮公司解除劳动合同缺乏依据，应支付金佳违法解除劳动合同赔偿金25904.2元（3700.6元/月×3.5个月×2）。因此，对菲欧妮公司主张不支付金佳赔偿金25904.2元的请求，一审不予支持。综上，一审法院判决：一、菲欧妮公司于判决生效后十日内支付金佳2015年9月工资2722.22元。二、菲欧妮公司于判决生效后十日内支付金佳违法解除劳动合同赔偿金25904.2元。三、驳回菲欧妮公司的诉讼请求。如果菲欧妮公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由菲欧妮公司承担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致。本案经调解，双方当事人未能达成协议。本院认为，本案争议的焦点问题是菲欧妮公司解除劳动合同的行为是否合法。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”菲欧妮公司对其解除劳动合同的合法性负有举证责任。在本案审理期间，菲欧妮公司提交的考勤表手写件、管理制度、员工守则、员工离职管理制度、菲欧妮公司学习记录表、2015年4月部分人员工资调整方案、2015年5月工资方案、薪资福利管理制度、工作失误说明等证据，均不足以证明其主张，菲欧妮公司应承担举证不能的法律后果，一审判决菲欧妮公司支付金佳违法解除劳动合同赔偿金25904.2元，并无不当。另，一审关于菲欧妮公司应支付金佳2015年9月工资2722.22元的认定，亦并无不当，本院予以确认。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛菲欧妮珠宝有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  侯 娜审 判 员  齐 新代理审判员  迟金铜二〇一七年六月二十八日书 记 员  王 晶书 记 员  于国英