天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0110民初2183号原告：黄树兰女，1967年7月6日出生，汉族，户籍地河南省淮滨县，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：唐永庆男，1959年9月9日出生，汉族，无职业，户籍地天津市和平区，住天津市东丽区。被告：天津新明仓储设备有限公司（统一社会信用代码91120110239690736E）,住所地天津市东丽区津北公路8008号。法定代表人：赵卫，总经理。委托诉讼代理人：王洪云，天津玛迎律师事务所律师。委托诉讼代理人：张惠，天津玛迎律师事务所实习律师。原告黄树兰与被告天津新明仓储设备有限公司劳动争议一案，本院于2017年3月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄树兰及其委托诉讼代理人唐永庆、被告天津新明仓储设备有限公司（以下简称新明仓储）的委托诉讼代理人王洪云、张惠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄树兰向本院提出诉讼请求：1.确认双方自2010年2月至2016年9月存在劳动关系；2.2016年10月8日，新明仓储发布的《通告》是不合法的,是无效的，确定是新明仓储单方违法与黄树兰解除、终止劳动关系；3.新明仓储支付黄树兰2016年8月1日至2016年9月28日的在岗工资6215元；4.新明仓储支付黄树兰2015年10月至2016年9月延时加班费差额682元、公休日加班费差额8830元；5.新明仓储支付黄树兰2010年2月至2016年9月赔偿金44100元；6.新明仓储导致黄树兰无法工作，新明仓储支付黄树兰2016年10月至2017年2月工资9750元。庭审中，黄树兰变更其第1项诉讼请求为自2010年2月至2016年10月8日存在劳动关系，明确其第5项诉讼请求为违法解除劳动关系的赔偿金。事实和理由：黄树兰2010年2月入职新明仓储，工作至2016年10月8日。双方建立了连续的劳动关系。双方签订了3次一年固定期限的劳动合同，但合同文本没有交给黄树兰，也没有签订无固定期限劳动合同。工作中存在延时加班和公休日加班，支付的加班费存在差额。2016年9月28日，黄树兰找生产主管请假回家探亲，得到领导允许后，黄树兰归家探亲。2016年10月8日，黄树兰探亲归来领取2016年8月和9月工资，新明仓储不发放工资，要求黄树兰在准备好的申请离职书上签字，签字后才发放工资。黄树兰没有签字，也没有领取工资。随后，新明仓储在车间内张贴通告内容，以黄树兰旷工为由按照自动离职处理。黄树兰多次找新明仓储协商未果，现不服不予受理通知书，诉至法院。新明仓储辩称，双方已经签订了无固定期限劳动合同，双方存在劳动合同关系。2016年10月8日，新明仓储发出的《通告》合法有效，系对黄树兰违反公司制度的警告。黄树兰在2016年9月29日、30日和10月4日至7日无故旷工共计6天，已经严重违反公司管理制度。新明仓储在每月25日发放上月工资，黄树兰于2016年10月8日主张2016年8月和9月工资说明其单方与公司解除劳动合同的意思表示。自2016年9月29日开始黄树兰处于旷工状态，不存在其主张的新明仓储违法解除劳动合同。黄树兰长时间旷工，即便新明仓储作出解除劳动合同的决定，也符合法律规定，黄树兰无权要求赔偿金。黄树兰主张2016年10月至2017年2月工资没有事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.双方对于入职时间存在争议，黄树兰主张2010年2月入职，新明仓储主张黄树兰2015年4月25日入职，黄树兰提供了工时统计报表、考勤、工资表、保险缴纳明细等证据，申请本院至新华人寿保险股份有限公司天津分公司调取了其在新明仓储的意外险投保情况，新明仓储提供了双方于2015年4月签订的劳动合同。本院调取的证据显示，新明仓储自2011年5月26日至今（出具日期为2017年5月9日）为黄树兰投保团体意外险。该份证据可以反映双方劳动关系成立的时间早于新明仓储主张的时间。新明仓储提供的劳动合同系黄树兰本人签字，本院确认该份劳动合同真实，但不足以证明新明仓储主张的黄树兰入职时间，故本院不予采信。黄树兰提交的2010年3月工时统计表与新明仓储提交的工时表形式一致，本院认定2010年3月工时统计表对黄树兰主张的入职时间具有证明力。关于入职时间的问题，用人单位应当建立职工名册备查，在劳动关系成立的前提下，应就职工的入职时间承担举证责任，现新明仓储主张的入职时间与本院调取的证据存在矛盾，其应承担举证不能的不利后果，故本院认定黄树兰的入职时间为2010年2月；2.劳动合同关系消灭事由，黄树兰主张新明仓储发布《通告》与其解除劳动合同关系，新明仓储主张黄树兰主动解除劳动合同关系、口头表示“不干了”，在未到发薪日（2016年10月8日）时向新明仓储主张2016年9月工资，新明仓储就其主张提供了证人证言，部分证人未到庭，到庭证人系新明仓储在职职工，有利害关系，本院对证人证言均不予采信，未到发薪日主张工资与要求解除劳动合同关系之间并无必然联系，本院对新明仓储的主张不予采纳。双方对《通告》的真实性均无异议，《通告》中列举了旷工日期、有“按自动离职处理”的表述，自动离职在一般认知中可以视为劳动关系消灭的表示，现没有证据证实黄树兰主动解除劳动合同关系，结合新明仓储提交的规章制度中“公司有权作为自行离职处理”的表述，可以认定双方的劳动关系因2016年10月8日新明仓储发布《通告》而消灭。本院经审理认定事实如下：黄树兰于2010年2月入职新明仓储。双方曾于2015年4月签订无固定期限劳动合同，合同约定工资标准不低于天津市最低工资标准，每月25日前支付工资。新明仓储以自然月为周期计薪。自2011年5月26日开始，新明仓储为黄树兰在新华人寿保险股份有限公司天津分公司投保团体意外险。黄树兰2016年9月29日、30日未出勤。2016年10月8日，新明仓储发布《通告》，以黄树兰2016年9月29日、30日和10月4日至7日未出勤为由，作出按自动离职处理的决定。新明仓储未发放黄树兰2016年8月和9月工资。2017年2月28日，黄树兰申诉至天津市东丽区劳动人事争议仲裁委员会，该委于同日作出津东丽劳人仲不字[2017]第0024号《不予受理通知书》，以黄树兰与本争议无直接利害关系为由不予受理。黄树兰不服该决定，诉至本院。本案诉讼期间，双方就加班费问题达成调解一致，新明仓储支付黄树兰在职期间的加班工资4200元，双方就加班工资再无争议。本院认为，劳动者的合法权利应予保护。关于劳动关系存续期间一节，本院在双方有争议的事实部分已经作出认定，双方劳动关系存续期间为2010年2月至2016年10月8日，在此不再赘述。《通告》是否合法有效及解除劳动合同是否合法均与主张赔偿金有关，本院就该项请求在赔偿金一节一并评价，且该项请求不宜作为判决主文，故在判决主文中不予表述。关于2016年8月、9月工资一节，新明仓储认可支付黄树兰2016年8月1日至9月28日工资6215元，本院照准。关于加班费一节，双方已经自行达成调解一致。关于违法解除劳动合同赔偿金一节，2016年10月4日至7日因国庆节放假倒休，上述日期未出勤不能当然视为旷工。新明仓储提交的证据中显示2015年国庆假期期间仅2015年10月7日有职工出勤，2016年9月黄树兰除中秋节当日休息外，其余日期均出勤，显然新明仓储主张的不存在倒休、2016年10月4日至7日应正常出勤不能成立，新明仓储按照旷工处理没有法律依据。黄树兰的情形不符合新明仓储规章管理制度中规定的连续旷工三天、一个月内累计旷工三天、旷工三日以上的情形，新明仓储据此发布《通告》，视为自行离职，没有制度依据，本院认定新明仓储与黄树兰解除劳动合同违法，应当支付赔偿金。赔偿金为经济补偿标准的二倍，应以双方解除劳动合同前12个月的平均工资为基数，本院依据工资单中的工资数额核算为2829元，按照黄树兰工作年限折合为7个月计算，赔偿金为39606元，黄树兰主张中超出本院核算的部分不予支持。关于2016年10月至2017年2月工资一节，双方劳动关系于2016月10月8日解除，黄树兰主张此后的工资没有事实和法律依据。2016年10月4日至7日是倒休日，黄树兰没有提供劳动，主张工资没有事实和法律依据。2017年10月1日至3日系计薪日，新明仓储应支付该期间的工资，本院按照黄树兰主张的标准核算为268.96元，黄树兰超出本院核算期间和数额的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、原告黄树兰与被告天津市新明仓储有限责任公司自2010年2月至2016年10月8日存在劳动关系；二、被告天津市新明仓储有限责任公司支付原告黄树兰2016年8月1日至9月28日工资6215元、2016年10月1日至3日工资268.96元、违法解除劳动合同赔偿金39606元，共计46089.96元；第二项执行办法：被告于本判决生效之日起十日内将上述款项交原告或交本院转原告领取。三、驳回原告黄树兰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告天津市新明仓储有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。代理审判员  王园媛二〇一七年六月六日书 记 员  鲍树红本判决所依据的相关法律、法规一、《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。