广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤06刑终535号原公诉机关广东省佛山市高明区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴军，男，1993年1月10日出生，汉族，中专文化，个体经营者，户籍地广东省茂名市高州市。因本案于2016年6月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。上诉人（原审被告人）严海明，男，1973年7月10日出生，汉族，中专文化，医疗卫生服务人员，户籍地广东省佛山市高明区。因本案于2016年6月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。上诉人（原审被告人）黄维东，男，1970年10月26日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地香港特别行政区。因本案于2016年6月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。原审被告人谢伟岗，男，1973年9月24日，汉族，高中文化，工人，户籍地广东省佛山市高明区。因本案于2016年6月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。原审被告人谢文生，男，1965年5月10日出生，汉族，小学文化，个体经营者，户籍地广东省佛山市高明区。因本案于2016年6月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。原审被告人梁剑斌，男，1983年8月19日出生，汉族，高中文化，工人，户籍地广东省佛山市高明区。因本案于2016年6月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕，2017年4月14日被佛山市高明区人民法院取保候审。原审被告人陈炯棠，男，1955年9月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省佛山市高明区。因本案于2016年6月18日被佛山市公安局高明分局取保候审，2017年3月8日被佛山市高明区人民法院取保候审。广东省佛山市高明区人民法院审理广东省佛山市高明区人民检察院指控原审被告人吴军、严海明、谢伟岗、梁剑斌犯开设赌场罪，指控原审被告人黄维东、谢文生、陈炯棠犯赌博罪一案，于2017年4月6日作出（2017）粤0608刑初83号刑事判决。原审被告人吴军、严海明、黄维东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审法院认定，一、开设赌场2015年11月起，被告人吴军向被告人严海明提供用于网络赌球的“皇冠”网站网址和账号让严海明在佛山市高明区接受他人的赌球投注，并按照投注总额的1％给予严海明回佣。严海明其后将账号分给谢伟岗、罗某、区伯连（后二人均另案处理）等人用于赌球投注，另外严海明还接受肖某、金某、谢某、冼仁杰（均另案处理）及其妻子罗某的一些不认识的朋友的投注。严海明为赌博网站担任代理并接受他人网络赌球投注金额90多万元，从中获利8000多元。被告人谢伟岗为牟取严海明的回佣，先后收受被告人梁剑斌、崔某1、何某1（后二人均另案处理）等人网络赌球投注，谢伟岗为赌博网站担任代理并接受他人网络赌球投注金额255080元，获利2550元。被告人梁剑斌向谢伟岗索要网络赌球的账号后为牟取谢伟岗的回佣，先后收受崔某2（另案处理）和崔某1网络赌球投注，梁剑斌为赌博网站担任代理并接受他人网络赌球投注金额77000元，获利2000元。二、赌博2015年10月份起，被告人黄维东在佛山市高明区组织被告人陈炯棠、吴某、谭某1（后二人均另案处理）等3人以“六合彩”的方式进行赌博，并牟取回佣。黄维东接受他人六合彩投注439980元，获利16000元。被告人谢文生在其经营的报刊亭组织谭某3、谭某2、区叔、黎平、何英（均另案处理）等20多人以“六合彩”的方式进行赌博，并从上家黄维东处收受佣金提成。谢文生共接受他人六合彩投注金额220137元，获利14794.95元。被告人陈炯棠组织马某、“桂”“姨”（均另案处理）等人以“六合彩”的方式进行赌博，并从上家黄维东处收受佣金提成。陈炯棠共接受他人六合彩投注金额90000元，获利5000元。认定上述事实的证据有：被告人吴军、严海明、谢伟岗、黄维东、谢文生、梁剑斌、陈炯棠的供述和辩解，证人罗某、区伯连、周某、黄某、李某、马某、谭某3、谭某2、吴某、谭某1、崔某2、刘某、何某1、伍某、黎某、肖某、崔某1、金某、符某的证言，辨认笔录及照片，佛公网勘［2016］213号电子证物检查工作记录，检查笔录，搜查证、搜查笔录，户籍证明，抓获经过，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、证据保全决定书及物证照片，行政处罚决定书，微信聊天记录、赌球网站截图、手机短信记录，记账单，银行流水，通话记录，情况说明，电子数据等。原审法院认为，被告人吴军、严海明、谢伟岗、梁剑斌无视国家法律，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人吴军、严海明属于开设赌场罪情节严重的情形。被告人黄维东、谢文生、陈炯棠无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。鉴于本案七名被告人归案后均能够如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，认罪态度好，并且有悔罪表现，本院依法对七名被告人予以从轻处罚。综合考虑被告人梁剑斌、陈炯棠的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。根据本案犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款之规定，作出如下判决：一、被告人吴军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元；二、被告人严海明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元；三、被告人谢伟岗犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币15000元；四、被告人黄维东犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元；五、被告人谢文生犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币15000元；六、被告人梁剑斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；七、被告人陈炯棠犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元。宣判后，原审被告人吴军上诉称，一审认定其犯罪所涉赌资为90多万元证据不足。原审被告人严海明上诉称，其在本案中只构成赌博罪，而非开设赌场罪，其获利只有8000元，一审量刑过重。原审被告人黄维东上诉称其只收取小额佣金，一审量刑过重。黄维东在二审期间书面向本院申请撤回上诉，表示服从原审判决。经审理查明，原审判决认定上诉人吴军、严海明、原审被告人谢伟岗、梁剑斌犯开设赌场罪，上诉人黄维东、原审被告人谢文生、陈炯棠犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人吴军、严海明、原审被告人谢伟岗、梁剑斌无视国家法律，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中上诉人吴军、严海明犯罪情节严重。上诉人黄维东、原审被告人谢文生、陈炯棠无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。鉴于本案七名被告人归案后均能够如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，认罪态度好，并且有悔罪表现，对七名被告人依法予以从轻处罚。综合考虑原审被告人梁剑斌、陈炯棠的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。对上诉人吴军提出一审认定其犯罪所涉赌资为90多万元证据不足的上诉意见，经查，认定该犯罪数额的证据有银行流水与各被告人的供述、证人证言相印证，足以认定，对该上诉意见不予支持。对上诉人严海明上诉提出其在本案中只构成赌博罪，而非开设赌场罪的意见，经查，上诉人严海明在本案中为赌博网站担任代理并接受他人网络赌球投注，依据法律规定，其行为构成开设赌场罪，该上诉意见与法律规定不符，不予采纳。原审认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。对于上诉人黄维东撤回上诉的申请，经审查系其本人真实意思表示，符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：一、准许上诉人黄维东撤回上诉。二、驳回上诉人吴军、严海明的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李 静审 判 员  达 琳代理审判员  邱汉中二〇一七年六月二十九日书 记 员  黄楚正