山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终4283号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司。负责人：李培义，该公司总经理。委托诉讼代理人：李进，山东华政律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王素芳。委托诉讼代理人：傅禹，山东青成律师事务所律师。原审被告孙志敏。上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王素芳、原审被告孙志敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2016）鲁0214民初1239号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，改判上诉人赔付案款37171.98元，不承担伤残赔偿金、误工费、后续治疗费以及精神损害抚慰金；诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、被上诉人之伤不构成伤残，鉴定意见明显与被上诉人伤情不符。鉴定意见记载被上诉人膝关节屈曲10度的活动度与病历记载的0-95度的活动度不符。因被上诉人住院病历的出院记录对被上诉人的病情好转情况有记载，即便被上诉人在鉴定时有活动度减弱的情况，也是在被上诉人出院后自己造成的，与本次事故无关。2、不应当支持被上诉人的误工费，我公司在查勘时的询问笔录，被上诉人自述没有工作，并且已由本人签字认可。上诉人不应当承担精神损害抚慰金、诉讼费。王素芳辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。孙志敏辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王素芳向一审法院起诉请求：原告因本次事故引发经济损失包括：医疗费40109.41元，住院伙食补助费1560元（20元×78天），护理费11947.31元（48453元÷365天×90天），误工费14400元（1600元/月÷30天×270天），残疾赔偿金161480元（40370元×20年×20%），鉴定费1400元，精神损害抚慰金4000元，后续治疗费12000元，交通费1000元，共计247896.72元。要求由被告保险公司在交强险限额内先予赔偿，超出交强险部分由被告保险公司在商业三者险限额内承担，仍有不足的，由被告孙志敏承担。诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年10月31日，被告孙志敏驾驶鲁Ｂ×××××号车辆沿王沙路由东向西行驶至源头社区处时，与沿王沙路路西向路东过马路的原告王素芳发生事故，造成原告王素芳受伤。经交警部门认定，被告孙志敏承担事故全部责任，原告王素芳不承担事故责任。鲁Ｂ×××××号车辆在被告保险公司投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），保险公司应当在责任限额内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2014年10月31日7时40分许，被告孙志敏驾驶鲁Ｂ×××××号车辆沿青岛市城阳区王沙路由东向西行驶至源头社区处时，与沿王沙路路西向路东过马路的原告王素芳发生事故，造成原告王素芳受伤。青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于2014年11月4日作出第20145607号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告孙志敏驾驶车辆未确保安全，是事故的全部原因，应承担事故全部责任，原告无责任。原告受伤后，被送往青岛市城阳区第三人民医院接受门诊及住院治疗，被诊断为：左胫骨平台骨折、左髌骨骨折、右足第二近节趾骨骨折、胸腔积液、软组织损伤，住院10天，后转往中国人民解放军济南军区第四〇一医院继续住院治疗78天，住院期间行左胫骨平台骨折切开复位内固定术。原告还到青岛市城阳区人民医院及青岛城阳古镇正骨医院门诊检查。原告共计住院88天，花费医疗费共计40109.41元。被告保险公司审核的自费药金额为15451.67元。原告按照每天20元的标准计算，主张78天的住院伙食补助费1560元（20元×78天）。青岛市城阳区第三人民医院为原告出具的健康鉴定证明书载明，建议：1、自出院之日起休息治疗捌个月。2、骨折愈合后，需住院二次手术取出内固定物，需医疗费壹万伍仟元，术后再休息贰个月。原告主张后续治疗费12000元。原告提交其与青岛华旭卓丽思饰品有限公司签订的劳动合同，按照月工资1600元的标准计算，主张270天的误工费14400元（1600元÷30天×270天）。审理过程中，一审法院根据原告的申请，依法委托青岛青大司法鉴定所对其所受损伤的伤残等级及护理期限进行鉴定。该鉴定所于2015年9月23日作出青大司法鉴定所[2015]医鉴字第2209号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人王素芳因外伤致左下肢损伤为九级伤残。（二）被鉴定人王素芳护理期限建议为90天。原告花费鉴定费1400元。被告保险公司对于原告的伤残等级有异议，申请重新鉴定，因该鉴定系一审法院依法委托司法鉴定机构进行，鉴定程序合法，被告保险公司所述理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定情形，对该重新鉴定申请，一审法院不予准许。原告按照青岛市2015年度城市居民人均可支配收入40370元的标准计算，主张残疾赔偿金161480元（40370元×20年×20%）。原告主张由周建虎陪护，提交青岛青穗源果蔬有限公司与周建虎签订的劳动合同，该单位出具的误工证明，按照青岛市2014年城市居民在岗职工平均工资48453元的计算标准，主张护理费11947.31元（48453元÷365天×90天）。另外，原告还主张精神损害抚慰金4000元，交通费1000元。另查明，事发时，鲁Ｂ×××××号车辆的车主是被告孙志敏。该车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。交强险的保额为122000元。其中：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。商业三者险的保额为300000元，附加不计免赔特约险。事发后，被告孙志敏为原告垫付费用42979.41元，被告保险公司为原告垫付10000元医疗费。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出的第20145607号道路交通事故认定书（简易程序），认定事实清楚，程序合法，一审法院予以采信。根据该事故认定书，被告孙志敏承担事故全部责任，原告王素芳无责任。被告孙志敏作为直接侵权人及肇事车辆车主，应对原告的经济损失承担全部赔偿责任。因鲁Ｂ×××××号车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险，附加不计免赔特约险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的经济损失，应由被告保险公司在交强险限额内先予赔偿；超出交强险限额部分，由被告保险公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例（100%）在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的部分，由被告孙志敏承担赔偿责任。被告孙志敏为原告垫付费用42979.41元，被告保险公司为原告垫付10000元医疗费，一审法院予以确认。根据原、被告提交的有效票据，可以认定原告花费的医疗费用为40109.41元。对于被告保险公司“自费药不予赔偿”的抗辩意见，一审法院认为，交强险作为一种强制保险，目的是为了保护因交通事故受伤的第三者的基本权益，使第三者及时得到救助，具有较强的公益性特征，因此，在同时存在交强险和商业三者险的情况下，在交强险的医疗费限额内应当优先赔付医保范围外用药。本案中，被告保险公司审核原告住院自费药为15451.67元，已超出交强险医疗费用10000元的赔偿限额，被告保险公司应在交强险限额内承担10000元，超出交强险限额的5451.67元，由被告孙志敏承担。原告主张的住院伙食补助费1560元（20元×78天），后续治疗费12000元，证据充分，符合法律规定，一审法院予以支持。原告主张的残疾赔偿金的计算年限有误，应为19年，一审法院支持原告残疾赔偿金153406元（40370元×19年×20%）。原告主张护理费的计算标准过高，一审法院按照青岛市2015年度城市居民人均可支配收入40370元的标准计算，支持其护理费9954.24元（40370元÷365天×90天）。虽然原告已过法定退休年龄，但其在身体健康的情况下从事力所能及的工作获取收入，理应得到法律的支持。考虑原告伤情及健康鉴定意见，原告主张误工270天，符合实际情况，一审法院支持原告误工费14400元（1600元÷30天×270天）。原告主张交通费1000元，数额合理，一审法院予以支持。考虑原告因伤致残的情况，其主张精神损害抚慰金4000元，一审法院予以支持。原告主张的鉴定费1400元，应作为诉讼费用处理。综上，原告的合理损失有：医疗费40109.41元，住院伙食补助费1560元，后续治疗费12000元，护理费9954.24元，误工费14400元，残疾赔偿金153406元，精神损害抚慰金4000元，交通费1000元，共计236429.65元。原告的上述损失，已超出交强险医疗费用10000元及死亡伤残110000元的赔偿限额，应由保险公司在交强险内先予承担120000元（含自费药10000元），扣除该被告已垫付的10000元，还应赔偿原告110000元；超出交强险限额的经济损失116429.65元，其中自费药5451.67元，由被告孙志敏承担。原告的其余经济损失110977.98元，由被告保险公司在商业三者险限额内向原告支付保险理赔款。被告孙志敏为原告王素芳垫付费用共计42979.41元，扣除其应当赔偿原告的5451.67元，余款37527.74元，原告应予返还，由其自原告取得的赔偿款中直接领取。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告王素芳经济损失人民币110000元（含精神损害抚慰金4000元，由原告领取72472.26元，被告孙志敏领取37527.74元），于判决生效后10日内付清。二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内向原告王素芳支付保险理赔款人民币110977.98元，于判决生效后10日内付清。三、被告孙志敏赔偿原告王素芳经济损失5451.67元，已付清。经审理查明，二审中，当事人没有提交新证据。原审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据上诉人的上诉与被上诉人的答辩，本案二审争议的焦点是：一、一审法院认定王素芳之伤构成九级伤残依据是否充分；二、一审法院认定王素芳的相关经济损失是否合理。焦点一，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。具体到本案，被上诉人王素芳因交通事故致伤，诉讼过程中，一审法院委托青岛青大司法鉴定所对王素芳伤残等级进行鉴定，该鉴定所经过正当检验程序，在分析说明的基础上作出鉴定意见：王素芳因外伤致左下肢损伤为九级伤残。该鉴定意见符合客观事实，具有较强的证据效力，一审法院采信该鉴定意见并据此认定王素芳的残疾赔偿金依据充分，本院予以支持。上诉人主张王素芳之伤不构成伤残的依据不足，本院不予支持。焦点二，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。考虑王素芳的伤情及定残时间，并结合王素芳的健康鉴定证明，一审法院认定王素芳的误工时间为270天并无不当；王素芳提交的劳动合同记载其在单位从事保洁工作，一审法院按照月工资1600元的标准计算王素芳误工损失是合理的。据此，一审法院根据王素芳的误工时间和收入状况确定其误工费于法有据，本院予以支持。根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。王素芳骨折愈合后，需住院二次手术取出内固定物，一审法院依据医疗机构出具证明认定王素芳的后续治疗费依据充分，本院予以支持。交强险的赔偿范围包含人身伤亡。人身伤亡是指侵害人身权益的损失，而侵害人身权益的损失又包括物质损失和精神损害。王素芳因交通事故遭受人身损害并致伤残，必然造成其严重精神损害，考虑王素芳在事故中被认定无责任、侵害的行为方式、侵权行为所造成的后果等因素，一审法院酌定王素芳精神损害抚慰金4000元是合理的，本院予以维持。上诉人主张不承担赔偿王素芳的伤残赔偿金、误工费、后续治疗费、精神损害抚慰金等费用，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3976元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。本判决为终审判决。审判长 姜 涛审判员 杨海东审判员 于水清二〇一七年六月二十七日书记员 李 兵书记员 肖梦琦