湖南省武冈市人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘0581刑初62号公诉机关湖南省武冈市人民检察院。被告人黄孝艮，男，1993年9月3日出生于湖南省武冈市,汉族，。因涉嫌犯开设赌场罪，2016年6月29日被武冈市公安局刑事拘留，同年8月2日被逮捕，现羁押于武冈市看守所。辩护人刘怡高,湖南人和律师事务所律师。被告人曾宪会，女，1988年3月9日出生于贵州省绥阳县，汉族。因涉嫌犯开设赌场罪，2016年6月29日被武冈市公安局刑事拘留，同年8月2日被逮捕，现羁押于邵阳市看守所。辩护人董其运，广东星啸律师事务所律师。辩护人李晓超，广东星啸律师事务所律师。湖南省武冈市人民检察院以武检刑诉（2017）66号起诉书指控被告人黄孝艮、曾宪会犯开设赌场罪，于2017年3月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省武冈市人民检察院指派检察员范倪出庭支持公诉。被告人黄孝艮及其辩护人刘怡高，被告人曾宪会及其辩护人董其运到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省武冈市人民检察院指控：2016年1月至6月29日案发，被告人黄孝艮伙同曾宪会在东莞、桂林、武冈等地创建多个赌博微信群并聚集全国各地众多微信网友在赌博微信群中进行赌博。在此期间，两被告人非法获利共计约200万元。案发后，公安机关扣押、冻结涉案资金170万元，其中��孝艮60万元，曾宪会110万元。公诉机关向本院移送了指控被告人黄孝艮、曾宪会犯开设赌场罪的书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据，认为被告人黄孝艮、曾宪会以营利为目的，利用移动通讯终端建立微信群，吸收并组织群成员进行赌博，接受参赌人员投注，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究两被告人的刑事责任。在共同犯罪中，黄孝艮、曾宪会均起主要作用，均系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款。两被告人到案后如实供述自己的罪行，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款。请依法判处。被告人黄孝艮辩解，非法获利没有指控的那么多，其本人只有70多万，与曾宪会共获利只有140多万。辩护人刘怡高的辩护���见是：两被告人获利只有140万左右；赌场开设时间不长，非法所得已全部退赃，系初犯，到案后如实供述了自已的罪行，黄孝艮亲属愿意帮助其在社区服刑改造。请求对黄孝艮从轻处罚并适用缓刑。被告人曾宪会辩解，搞扫雷赌博时其没有参与，只是玩家。辩护人董其运的辩护意见是：1、曾宪会是从犯。理由是，微信群的群主不是曾宪会；曾宪会是在黄孝艮建群后加入微信群的，且只是从事开奖、赔付等辅助性工作；双方对获利平分是因为两人的特殊关系。2、违法所得以实际查实为准。3、本案犯罪为新型犯罪，被告人法律意识不强，当时未认识到是犯罪，且赃款已被全部查获，危害性比较小。4、被告人如实供述了犯罪事实，有悔意。5、被告人是初犯。建议对被告人判处三年以下有期徒刑，可以考虑适用缓刑。经审理查明：被告人黄孝艮与被告人曾宪会通过QQ聊天相识。2016年1月，两人合伙开设微信群组织赌博活动。微信群成员来自全国各地，最多时达400余人。赌博方式是抢红包，有两种玩法：第一种是押红包金额的尾数。先由其他群员将押金通过微信红包、微信转账、支付宝红包、支付宝转账付给群主即庄家，接着押注的群员即玩家将自已押注的数字及金额发到群内。然后庄家发5个总金额为4元的红包给玩家抢。通过对比玩家所押数字和红包金额尾数，根据押中的数字个数按不同的赔率由庄家理赔，一个也没押中的则押注金额归庄家所有。除此外，还有押龙虎合的玩法。第一个被抢到的红包金额尾数大于第五个被抢到的红包金额尾数的为龙，反之为虎，相等为合。押中的，庄家按不同赔率理赔，未押中的押注金额归庄家。第二种是扫雷。具体是群中任何一个成员都可以发红包，每次红包个���为8至11个，发红包时在0至9几个自然数中选一个数字设为“雷”，其他成员均可抢这几个红包。抢到的红包金额尾数与设定为“雷”的数字相同为“踩雷”或“中雷”，踩雷或中雷的人就要赔付发红包人所发红包的相同金额。群主的微信号为“免死号”，踩雷或中雷后不用赔付。赌注从几十元至几百元上千元不等，多时达万元。至2016年6月29日被查获时止，黄孝艮、曾宪会共获利150余万元，此款由黄孝艮与曾宪会平分。在此期间，黄孝艮从自已分得的赃款中拿了150000余元送给了曾宪会。案发后，武冈市公安局冻结了账户名称为曾某，实际使用人为曾宪会，中国工商银行股份有限公司遵义分行办理的卡号为6212××账户内人民币1100000元，扣押了黄孝艮人民币600000元。上述事实，被告人黄孝艮、曾宪会在开庭审理过程中无异议，且有证人王某、华某、李某、陈某、张某、张某1、许某1、邓某的证言，被告人黄孝艮、曾宪会的供述与辩解，到案经过，辨认笔录，扣押笔录，扣押决定书，扣押物品清单，湖南省非税收入一般缴款书，扣押物品照片，提取笔录、银行交易详单，协助冻结财产通知书，协助有权机关执行情况确认书，住宿登记表，微信聊天内容，户籍资料等证据证明，足以认定。本院认为：被告人黄孝艮、曾宪会以营利为目的，利用移动通讯终端建立微信群，组织群成员进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，且情节严重。在共同犯罪中，被告人黄孝艮、曾宪会共同议定建立赌博微信群，共同组织管理群内的赌博活动，平均分占非法所得，均起主要作用，均系主犯，应当按照其所组织的全部犯罪处罚。黄孝艮、曾宪会到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。黄孝艮主动退赃，可以酌情从轻处罚。黄孝艮、曾宪会通过开设赌场所得款物为违法所得，应予追缴。对于黄孝艮及其辩护人关于黄孝艮非法获利只有70多万元的辩护意见，经查，黄孝艮用于接收、流转赌资的银行账户被查获时的资金为60万元，无资金外流的充分证据，另加其送曾宪会的15万元，共计75万元。而指控两被告人共获利200万元仅有被告人在侦查阶段的供述证明，不能认定。故该辩护意见成立，应予采纳。对于辩护人董其运关于曾宪会是从犯的辩护意见，经查，黄孝艮、曾宪会对赌场的开设、管理、获利分配等都是按两人的协议进行的，并无主次之分。对赌场操作过程中的不同分工不能证明其身份有主从之别。该辩护意见不能成立，不予采纳。关于被告人系初犯，到案后如实供述等辩护意见，与事实相符，予以采纳。公诉机关指控黄孝艮、曾宪会犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确��充分，指控的罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下：一、被告人曾宪会犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人黄孝艮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人曾宪会的刑期自2016年6月29日起至2019年9月28日止，被告人黄孝艮的刑期自2016年6月29日起至2019年7月28日止。所处罚金于判决生效后30日内缴清。）三、对已被扣押的人民币600000元及已被���结的中国工商银行股份有限公司卡号为6212××的银联卡内的人民币900000元予以追缴没收，由武冈市公安局上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄志光人民陪审员  袁尧毅人民陪审员  杨琴香二〇一七年六月七日代理书记员  郭叶秋附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四���【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。