辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终4240号上诉人（原审原告）：张帅，男，1980年8月5日出生，汉族，住吉林省。委托诉讼代理人：田军，辽宁铭迅律师事务所律师。上诉人（原审被告）：阳光壹佰物业发展有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市于洪区。负责人：邱德勇，该公司经理。委托诉讼代理人：孔蕾，女，1967年6月16日出生，汉族，住沈阳市沈河区。被上诉人（原审被告）：阳光壹佰物业发展有限公司，住所地长沙市岳麓区。法定代表人：江沁园。上诉人张帅因与上诉人阳光壹佰物业发展有限公司沈阳分公司、被上诉人阳光壹佰物业发展有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2016）辽0114民初12135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月19日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人张帅委托诉讼代理人田军，被上诉人阳光壹佰物业发展有限公司沈阳分公司（以下简称阳光壹佰沈阳分公司）委托诉讼代理人孔蕾出庭参加诉讼。本案现已审理终结。张帅上诉请求：我从入职开始阳光壹佰沈阳分公司并未与我方签订劳动合同，故我方主ＸＸ光壹佰沈阳分公司、阳光壹佰物业发展有限公司向我方支付2015年6月8日至2016年6月8日期间的未签订劳动合同双倍工资。阳光壹佰沈阳分公司辩称，不应该给付双倍工资。阳光壹佰沈阳分公司上诉请求：1、我方不是违法解除劳动合同，故不应当给付赔偿金；2、社会保险不属于法院受案范围，失业保险金不应该审理；3、劳动者未申请年假休息故不应该给付年假工资；4、2016年8月1日至8月8日未到单位上班，所以不同意支付拖欠的工资。张帅辩称，一审认定事实清楚，除了双倍工资问题，其他的适用法律正确。阳光壹佰物业发展有限公司未答辩。张帅向一审法院起诉请求：张帅是阳光壹佰沈阳分公司员工，2014年10月26日入职，从事工程部消防巡视及维修工作，从入职起阳光壹佰沈阳分公司未与其签订书面的劳动合同，未为其缴纳各种社会保险，未休过年假，也未支付未休年假工资。张帅每月工资不固定，工资以打卡的方式支付，由第三方辽宁沃锐达人力资源有限公司代发，打入张帅的银行卡中。2016年8月9日，阳光壹佰沈阳分公司单方提出解除劳动合同，让张帅于2016年8月10日前办理解除合同相关手续，签署解除劳动合同通知，并不再让张帅继续工作，张帅认为阳光壹佰沈阳分公司是违法解除，应给付相关待遇，故诉至法院，请求法院依法判令：一、阳光壹佰沈阳分公司、阳光壹佰物业发展有限公司支付张帅2014年11月26日至2016年8月8日未签劳动合同的双倍工资差额77,964.41元；二、阳光壹佰物业发展有限公司、阳光壹佰沈阳分公司支付张帅2014年10月26日至2016年8月8日违法解除劳动合同赔偿金15,575.84元；三、阳光壹佰物业发展有限公司、阳光壹佰沈阳分公司支付张帅2014年10月至2016年8月未休年假工资5,370.9元；四、阳光壹佰物业发展有限公司、阳光壹佰沈阳分公司支付拖欠2016年8月1日至2016年8月8日的工资1,432.24元；五、阳光壹佰物业发展有限公司、阳光壹佰沈阳分公司给付张帅失业金损失12,852元；六、诉讼费由阳光壹佰物业发展有限公司、阳光壹佰沈阳分公司承担。一审法院认定事实：2015年6月8日，张帅入职阳光壹佰沈阳分公司，系该公司员工。张帅入职后，双方未签订书面劳动合同。2016年8月10日，阳光壹佰沈阳分公司向张帅送达《解除劳动合同通知》一份，以张帅“因旷工未上班，已不符合我公司用人标准”为由，与张帅解除劳动关系。张帅离职前12个月平均工资为3,893.22元。再查明：阳光壹佰沈阳分公司隶属于阳光壹佰物业发展有限公司，其机构类型为企业非法人，没有注册资金。成立时间为2015年6月8日。还查明：2016年8月18日，张帅向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求阳光壹佰沈阳分公司向张帅支付双倍工资、年休假工资、经济赔偿金、拖欠工资、失业金损失。2016年8月25日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人不字[2016]289号不予受理通知书，以张帅提供的证据不能证明其与阳光壹佰物业发展有限公司、阳光壹佰沈阳分公司存在劳动关系为由，对张帅请求不予受理。张帅不服该不予受理通知书，来院诉讼。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案阳光壹佰物业发展有限公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃答辩和质证的权利。关于张帅入职时间。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，张帅虽主张其入职时间为2014年9月，但未能就其主张向法庭提供相关证据，且该期间阳光壹佰沈阳分公司尚未注册成立，故张帅提出其自2014年9月至2015年6月7日期间与阳光壹佰沈阳分公司存在劳动关系及提出相关主张，不予支持。同时，张帅在阳光壹佰沈阳分公司成立起，一直在阳光壹佰沈阳分公司上班，虽阳光壹佰沈阳分公司提出张帅工资系由第三方发放，双方属劳务派遣关系，但阳光壹佰沈阳分公司对劳务派遣的反驳意见未提供充分有效证据予以证明，且张帅、阳光壹佰沈阳分公司已形成事实上劳动关系，故对双方间已形成劳动关系予以确认，认定张帅入职时间为2015年6月8日。关于张帅主张违法解除劳动合同经济赔偿金。一审法院认为，合法的劳动关系受到法律保护，用人单位不得违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案中，阳光壹佰沈阳分公司以“因旷工未上班，已不符合我公司用人标准”为由，与张帅解除劳动关系，但未能就阳光壹佰沈阳分公司规章制度的内容以及张帅行为系严重违反用人单位的规章制度，向法庭提供相关证据，且双方已形成无固定期限劳动合同关系，故阳光壹佰沈阳分公司与张帅解除劳动合同的事由不符合《中华人民共和国劳动合同法》中关于用人单位可以解除劳动合同的规定，系违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条规定：用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，应当支付劳动者二倍的经济补偿金。本案中，张帅于2015年6月8日入职，至2016年8月9日阳光壹佰沈阳分公司与张帅解除劳动关系，张帅在阳光壹佰沈阳分公司工作1年零2个月，故阳光壹佰沈阳分公司应支付张帅3个月（1.5个月×2倍）工资的经济赔偿金即11,679.66元（3,893.22元×3个月）。关于未签劳动合同双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，张帅在阳光壹佰沈阳分公司已工作超过一年，应视为双方已订立无固定期限劳动合同，故张帅主ＸＸ光壹佰沈阳分公司应支付未签劳动合同双倍工资差额的主张，不予支持。关于未休年假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。同时，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，根据张帅提供的银行个人活期明细查询，张帅从2014年10月已参加工作，可累计计算，因阳光壹佰沈阳分公司未举证证明其已按未休年假标准向张帅支付劳动报酬，故张帅要求阳光壹佰沈阳分公司支付未休年假工资报酬的诉讼请求，予以支持。张帅在阳光壹佰沈阳分公司应享受带薪年休假5天，故确定张帅未休年假工资为1,790元（3,893.22元÷21.75天×5天×200%）。关于张帅主张拖欠2016年8月1日至8月8日工资。根据张帅提供的工作详单及在岗照片、视频，张帅主ＸＸ光壹佰沈阳分公司应支付其上述期间工资，予以支持，确定工资数额为1,073.99元（3,893.22元÷21.75天×6天）。关于失业金损失。根据《失业保险条例》第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间满1年不足五年的，领取实业保险金的期限最长为12个月。本案中，劳动者在阳光壹佰沈阳分公司的工作年限满一年，即应领取失业保险金数额为3,213元（1,530元×70%×3个月）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告阳光壹佰物业发展有限公司与阳光壹佰物业发展有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金11,679.66元；二、被告阳光壹佰物业发展有限公司与阳光壹佰物业发展有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内向原告支付未休年假工资1,790元；三、被告阳光壹佰物业发展有限公司与阳光壹佰物业发展有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内向原告支付拖欠工资1,073.99元；四、被告阳光壹佰物业发展有限公司与阳光壹佰物业发展有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内向原告支付失业金损失3,213元；五、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告阳光壹佰物业发展有限公司与阳光壹佰物业发展有限公司沈阳分公司共同承担。二审中，双方当事人均未提交证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于张帅提出阳光壹佰沈阳分公司、阳光壹佰物业发展有限公司给付其2015年6月8日至2016年6月8日期间的未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。张帅于2015年6月8日入职阳光壹佰沈阳分公司处，双方一直未签订书面劳动合同。阳光壹佰沈阳分公司依法应当向张帅支付2015年7月8日至2016年5月8日期间未签劳动合同二倍工资，一审法院未予支持缺乏依据，本院依法予以纠正。因张帅主2015年7月至2016年5月工资分别为3,641.1元、3,782.38元、3,890.99元、3,500元、4,428.22元、3,642.63元、3,890.61、4,717.54元、3,595.56元、3,890.61元、3,732.58阳光壹佰沈阳分公司、阳光壹佰物业发展有限公司应当支付二倍工资差额为42,712.22元。关于阳光壹佰沈阳分公司提出不应当给付张帅赔偿金的主张，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案中，阳光壹佰沈阳分公司以“因旷工未上班，已不符合我公司用人标准”为由，与张帅解除劳动关系，但未能就阳光壹佰沈阳分公司规章制度的内容以及张帅行为系严重违反用人单位的规章制度，向法庭提供相关证据，且双方已形成无固定期限劳动合同关系，故应当认定阳光壹佰沈阳分公司解除其同张帅的劳动合同没有法律依据，系违法解除劳动合同，一审法院判决给付张帅违法解除劳动合同赔偿金于法有据，本院予以支持。关于阳光壹佰沈阳分公司提出不应当给付张帅未休年假工资的主张，《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。同时，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，张帅2015年6月8日入职阳光壹佰沈阳分公司，2016年8月10日阳光壹佰沈阳分公司同张帅解除劳动合同，张帅符合享受年休假法定条件，因张帅未休年假，因此，阳光壹佰沈阳分公司应当向帅支付未休年假工资。虽然阳光壹佰沈阳分公司主张张帅未休年假是因为其未申请休年假，但休年假是张帅的法定权利，并不因为张帅不申请而丧失该权利。故对于阳光壹佰沈阳分公司该项上诉请求本院不予支持。关于阳光壹佰沈阳分公司提出不应当给付张帅失业金的主张，失业金是失业保险经办机构依法支付给符合条件的失业人员的基本生活费用，是对失业人员在失业期间失去工资收入的一种临时补偿，本案中张帅符合领取失业金的条件，但由于阳光壹佰沈阳分公司并未为张帅缴纳社会保险，致使其无法领取失业金，即张帅不能领取失业金是阳光壹佰沈阳分公司造成的，一审法院依法判决阳光壹佰沈阳分公司给付张帅失业金损失并无不当，对于阳光壹佰沈阳分公司该项上诉请求本院不予支持。关于阳光壹佰沈阳分公司提出不应当给付张帅2016年8月1日到8月8日工资的主张，根据张帅提供的工作详单及在岗照片、视频应当认定张帅在此期间上班的事实，一审法院依法判决阳光壹佰沈阳分公司给付张帅该期间的工资于法有据，本院予以支持。综上所述，张帅的上诉请求成立，予以支持。阳光壹佰物业发展有限公司沈阳分公司上诉请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》三十九条、第四十七条、八十二条第一款、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院（2016）辽0114民初12135号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项；二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2016）辽0114民初12135号民事判决第五项；三、阳光壹佰物业发展有限公司与阳光壹佰物业发展有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起10日内向张帅支付未签劳动合同二倍工资差额42,712.22元；四、驳回双方当事人其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计25元，由阳光壹佰物业发展有限公司、阳光壹佰物业发展有限公司沈阳分公司共同负担。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 马晨光审判员 李晓颖二〇一七年六月十九日书记员 康 赦