陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终6640号上诉人（原审被告）陕西步辉建设开发有限责任公司，住所地西安市新城区西五路26号，现办公地址西万路口和成国际4号楼2单元1401室。法定代表人管小炼，该公司总经理。委托代理人王华，男，汉族，1979年12月25日出生，该公司法务部职员。被上诉人（原审原告）西安芳雨泽江贸易有限公司，住所地西安泾河工业园渭水茗居2-2-902室。法定代表人张策，该公司经理。委托代理人贾晓谋，男，汉族，1962年8月20日出生，该公司法务部职员。原审被告付锁平，男，汉族，1971年6月5日出生。上诉人陕西步辉建设开发有限责任公司（以下简称步辉公司）与被上诉人西安芳雨泽江贸易有限公司（以下简称芳雨泽江公司）、原审被告付锁平因买卖合同纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院（2016）民初1773号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审判决认定，2014年6月6日，芳雨泽江公司与步辉公司锦鹏酒店用品城项目部签订了钢材购销合同，合同乙方加盖芳雨泽江公司的合同专用章，合同甲方加盖陕西步辉建设开发有限公司锦鹏酒店用品城项目专用章。合同第一条第3项约定：货到现场数量经双方核对确认以后，甲方在供货清单上签字或盖章，作为本购销合同的附件。合同第二条第2项约定：乙方代运，吊装费（25元／吨）、运费（25元／吨），由甲方承担。合同第三条约定：1、交易单价=基础单价+4元×到货天数。基础单价指发货当日我的钢铁网www.myteel.com西安网价（甲方不需要乙方开具发票的情况下减80元／吨）。到货天数指货到工地当日起至付款之日止之间产生的天数。2、甲方承诺2014年8月10日前付清全款（包括货款、吊装费、运费）。合同第四条第4项约定：甲方授权钢材验收人为付新锁。合同第六条第3项约定：甲方逾期付款的，须按照所欠货款每日3‰支付给乙方滞纳金。合同签订后，原告于2014年6月6日向陕西步辉建设开发有限公司锦鹏酒店用品城项目部供钢材高线1.965吨（基础单价为3250元），盘螺33.62吨（基础单价为3300元）；2014年7月2日供应高线6.044吨（基础单价为3100元），盘螺24.278吨（基础单价为3110元），螺纹10.228吨（基础单价为3180元），螺纹6.002吨（基础单价为3070元）；2014年7月23日供应高线6.094吨（基础单价为3020元），盘螺36.724元（基础单价为3080元）。2015年7月14日，付锁平向芳雨泽江公司付款10万元，2016年2月5日，付锁平向芳雨泽江公司付款10万元，付锁平称之后仍向芳雨泽江公司付过款，但当庭并未提交相关证据。另查明，步辉公司从陕西锦鹏置业有限公司处承包了西安锦鹏国际酒店用品城项目，步辉公司也认可让张强负责该项目。步辉公司与付锁平均认可步辉公司将涉案工程分包给了付锁平，但步辉公司、付锁平均明知建设单位不能将工程发包给个人。步辉公司称芳雨泽江公司提交钢材购销合同上的项目章是假的，但步辉公司未提交相关证据，也未在该院规定期限内向公安机关报案。原审判决认为，由于步辉公司未提交芳雨泽江公司提交钢材购销合同上的项目章系假章子的相关证据，故该院对步辉公司称项目章系假章子的答辩意见不予采纳。由于步辉公司锦鹏酒店用品城项目部与芳雨泽江公司签订了钢材购销合同，芳雨泽江公司也将钢材供应至步辉公司承包的西安锦鹏国际酒店用品城项目工地，步辉公司在收到钢材后也未提出异议，故该院依法确认芳雨泽江公司与步辉公司之间成立钢材买卖合同关系。由于芳雨泽江公司已按照合同约定履行了供货义务，那么步辉公司就应该按照合同约定支付芳雨泽江公司相应的钢材款。该院根据钢材供销合同约定依法计算芳雨泽江公司供应钢材的总货款为414135.13元（详见附表）、运费及吊装费共计6247.75元（详见附表）。对于付锁平的已付款，芳雨泽江公司认可付锁平已向其支付20万元，付锁平也未提交其他付款的相关证据，该院依法确认付锁平已付款为20万元。综上，步辉公司下欠芳雨泽江公司钢材款共计214135.13元、吊装费及运费6247.75元。由于步辉公司未按合同约定支付货款，那么芳雨泽江公司要求步辉公司支付违约金符合合同约定，芳雨泽江公司要求步辉公司按照每天3‰支付违约金过高，该院结合案情酌情认定步辉公司按照每天1‰支付芳雨泽江公司违约金为妥。对于2014年8月11日至2015年7月13日的违约金，欠款本金为414135.13元；对于2015年7月14日（第一次付款）至2016年2月4日的违约金，欠款本金为314135.13元；对于2016年2月5日（第二次付款）至2016年9月30日的违约金，欠款本金为214135.13元。由于签订合同时付锁平为步辉公司锦鹏酒店用品城项目部的委托代理人，不是合同一方的当事人，故芳雨泽江公司要求付锁平承担连带责任没有法律依据，也没有相关证据，该院依法不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关干民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，作出判决：一、陕西步辉建设开发有限责任公司在本判决生效后十日内，支付西安芳雨泽江贸易有限公司钢材款人民币214135.13元；二、陕西步辉建设开发有限责任公司在本判决生效后十日内，支付西安芳雨泽江贸易有限公司吊装费及运费人民币6247.75元；三、陕西步辉建设开发有限责任公司在本判决生效后十日内，支付西安芳雨泽江贸易有限公司违约金（2014年8月11日至2015年7月13日本金为414135.13元、2015年7月14日至2016年2月4日本金为314135.13元、2016年2月5日至2016年9月30日本金为214135.13元，利率按每天1‰计算）；四、驳回西安芳雨泽江贸易有限公司的其他诉讼请求。如果被告步辉建设开发有限责任公司未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13670元，由西安芳雨泽江贸易有限公司承担6670元，由陕西步辉建设开发有限责任公司承担7000元。上诉人步辉公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称，步辉公司承建了西安锦鹏国际酒店用品城工程项目，并于2014年6月与付锁平协商，由付锁平承包部分工程，其中包括涉案钢材。施工中，步辉公司支付了付锁平工程进度款，由付锁平购买施工材料。因甲方未向步辉公司支付全款，步辉公司与付锁平商定，待甲方向步辉公司支付剩余工程款后，由芳雨泽江公司与付锁平进行结算。且芳雨泽江公司提交的合同的相对双方系芳雨泽江公司及步辉公司锦鹏酒店用品城工程项目部，而非步辉公司。步辉公司未成立锦鹏酒店用品城工程项目部，该项目部未登记备案，不具有法人主体资格，无权代表步辉公司对外签订合同，亦不存在表见代理的情况。芳雨泽江公司明知步辉公司锦鹏酒店用品城项目部不具有法人主体资格，亦未审核其合法性，故不排除芳雨泽江公司与付锁平之间存在恶意串通的行为。原审判决认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法撤销原审判决，发回重审。被上诉人芳雨泽江公司答辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律错误，判决正确。西安锦鹏酒店用品城项目系步辉公司承建，项目运行是付锁平对外以项目部名义签订合同，负责施工。合同签订后，芳雨泽江公司确实将钢材运送到步辉公司锦鹏酒店用品城项目部，项目部实际使用了其钢材，项目部虽不具备法人资格，依照法律规定，项目部不能承担责任时，由具有法人资格的公司承担责任。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回步辉公司的上诉请求。本院经审理查明，原审判决认定事实属实。本院认为，当事人行使权力、履行义务应当遵循诚实信用原则。本案中，步辉公司锦鹏酒店用品城项目部与芳雨泽江公司之间的买卖合同关系系事实。合同签订后，芳雨泽江公司依约向锦鹏酒店用品城项目部提供了钢材，该项目部收到供货后，未依约清偿货款，其行为已构成违约，依法应承担相应的民事责任。步辉公司虽未成立锦鹏酒店用品城项目部，但其承认将涉案工程项目承包给了付锁平，违反了《最高人民法院关于适用法律问题的解释》的相关规定，步辉公司依法应承担过错责任。现步辉公司已实际使用了芳雨泽江公司提供的钢材，原审判决步辉公司向芳雨泽江公司支付货款及违约金并无不当，步辉公司的上诉理由均无事实和法律依据，其上诉请求本院依法不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8508元（上诉人已预交），由上诉人陕西步辉建设开发有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长  马延萍审判员  田丽娟审判员  马志超二〇一七年六月二十日书记员  黄凤先