广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤06民终3537号上诉人（原审原告）：邝代军，男，1986年10月10日出生，汉族，住湖南省临武县。委托诉讼代理人：史军平，湖南银光律师事务所律师。上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司广东分公司佛山中心支公司，住所地广东省佛山市南海区。负责人：邬曼华，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢洁青，女，该公司职员。被上诉人（原审被告）：陆永洪，男，1994年4月29日出生，住广东省佛山市南海区。上诉人邝代军因与上诉人华安财产保险股份有限公司广东分公司佛山中心支公司（以下简称华安保险佛山公司）、被上诉人陆永洪机动车交通事故责任纠纷一案，均不服广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初18042号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。邝代军向一审法院起诉请求：1.陆永洪、华安保险佛山公司赔偿邝代军因交通事故产生的各项损失合计69885.21元；2.本案诉讼费由陆永洪和华安保险佛山公司负担。一审法院认定事实：2016年2月29日23时53分许，未依法取得机动车驾驶证及饮酒后的邝代军驾驶粤Ｈ×××××号二轮摩托车（搭载谢春晓，均未佩戴安全头盔）行驶至南海区金沙中心公路拾陈村交叉路口时，与陆永洪驾驶的粤Ｙ×××××号小型普通客车发生碰撞，造成邝代军、谢春晓受伤及车辆损坏的道路交通事故。佛山市公安局南海分局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定陆永洪承担事故的主要责任，邝代军承担事故的次要责任，谢春晓不承担事故的责任。事故发生后，邝代军即被送到佛山市南海区第八人民医院住院治疗，同月25日出院。为此邝代军产生医疗费16774.21元。2016年11月4日，经湖南正宏司法鉴定中心鉴定，邝代军瘢痕整复治疗的后续治疗费为13000元，误工期、护理费、营养期分别为120日、60日、90日。邝代军为此支出鉴定费1400元。华安保险佛山公司申请对上述鉴定事项进行重新鉴定。邝代军提供的证据不足以证实其在事发前所从事的工作及收入情况。肇事车辆粤Ｙ×××××号小型普通客车的登记权人为陆永洪。该车向华安保险佛山公司参投了交强险及保险限额为500000元的商业第三者责任保险，并购买了不计免赔，本起事故发生在保险期限内。事故发生后，陆永洪向邝代军垫付了费用7000元，华安保险佛山公司没有向陆永洪垫付过款项。一审法院认为：公安交警部门对本起交通事故所作的交通事故责任认定，事实清楚、责任划分准确，法院予以采信。根据法院查明的事实，核定邝代军的总损失为40184.21元，应由华安保险佛山公司在交强险的医疗费用及死亡伤残赔偿限额内赔偿17510元；超出部分22674.21元，应由华安保险佛山公司在商业第三者责任险的保险限额500000元范围内承担70%的赔偿责任，即需赔偿邝代军损失8871.95元（已扣除陆永洪垫付的7000元）。由于邝代军的损失已由华安保险佛山公司赔偿完毕，故陆永洪在本案中不需承担赔偿责任。陆永洪垫付的费用可自行向华安保险佛山公司申请理赔。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、华安保险佛山公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿26381.95元予邝代军；二、驳回邝代军的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取773.57元（邝代军已预交），由邝代军负担480.57元，由华安保险佛山公司负担293元。华安保险佛山公司应负担的受理费应于判决发生法律效力之日起十日内迳付予邝代军，法院不另收退。邝代军上诉请求：1.撤销一审判决第二项，变更一审判决第一项中的赔偿款数额为58882.95元（在一审判决的26381.95元基础上增加32501元）；2.一、二审诉讼费由陆永洪和华安保险佛山公司负担。事实与理由：一、一审判决对部分事实认定不清。（一）邝代军因本次事故受伤出院后长时间内不能劳动，根据2014年《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，邝代军的误工期应为120日，一审法院自行引用2004年的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，认定邝代军误工期为90日，明显错误。（二）邝代军因本次事故受伤出院后需要人继续护理，有医院的病历、诊断证明书及出院医嘱的“回当地医院继续治疗”等证明，邝代军提供的鉴定意见也有充分的依据。因此，邝代军的护理期应当认定为60日而非24日。（三）邝代军因本次事故受伤需要一段时间营养支持，既有医院的病历、诊断证明书及出院医嘱的“回当地医院继续治疗”等充分证实，又有2014年公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》作为鉴定依据。因此，一审法院未予支持邝代军的营养期90日亦错误。二、一审法院在具体赔偿项目的计算上适用法律错误。（一）如上所述，邝代军的误工期应为120日。一审中邝代军提交了原工作单位出具的证明，证实其最近三年的月平均收入为4000元，故应按该标准计算误工损失。即使法院认为仅凭该证明不能确定邝代军的实际收入，也应参照邝代军之前从事的电线器材制造业的平均工资或其他制造业的平均工资或广东省、佛山市在岗职工平均工资计算，至少也应根据邝代军的农业居民身份，按农林牧副渔业的平均工资计算。一审法院参照佛山市职工每月最低工资标准计算，没有任何法律依据。此外，根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，在折算日工资时，月计薪天数应为21.75天，一审法院按30天计算错误。（二）如上所述，邝代军的护理时间应为60日。邝代军住院期间和出院后均由其妻子护理，而非雇请护工护理，而其妻子之前与邝代军在同一家公司上班，月平均收入为3200元，故应按此标准计算相应的护理费，至少也应按农林牧副渔业平均工资计算护理费。一审法院按70元/天计算护理费错误。（三）如上所述，鉴定意见明确邝代军营养期为90天，应参照住院伙食补助费100元/天的标准减半计算营养费更为合理。一审法院酌定500元明显不合理，也与邝代军的伤情不符。（四）一审法院未全部支持鉴定费1400元错误。华安保险佛山公司辩称，一审法院对误工费、护理费、营养费和鉴定费的认定均正确，请二审法院予以维持。华安保险佛山公司上诉请求：1.准许华安保险佛山公司对邝代军后续治疗费的重新鉴定申请，依法改判后续治疗费；2.一、二审诉讼费由邝代军和陆永洪负担。事实和理由：一、鉴定机构对邝代军后续治疗费的评定依据不足，请求对此重新鉴定。瘢痕的去除前提是该瘢痕足以影响伤者的生活及工作，但是邝代军的损伤部位是在胸部，鉴定机构没有对该瘢痕对邝代军之后的工作及生活的影响作出评估，而且邝代军两次住院治疗的主治医生在出院小结及诊断证明书中均没有关于邝代军需对瘢痕进行修复的记载。二、鉴定费属于间接损失，不应由华安保险佛山公司赔偿。邝代军辩称，一、华安保险佛山公司的上诉请求不够明确，重新鉴定申请不属于上诉请求。二、一审法院对后续治疗费的认定有事实和法律依据，华安保险佛山公司对后续治疗费的上诉主张与邝代军的受伤情况不符，请二审法院驳回华安保险佛山公司的上诉请求。陆永洪对邝代军和华安保险佛山公司的上诉均未发表答辩意见。各方当事人二审期间均未向本院提交新证据。经审理，一审判决查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为有争议的损失应当如何确定。针对该问题，本院作如下分析：1.关于误工费。根据南海区第八人民医院出院小结中对邝代军伤后的住院诊疗经过记载，邝代军右尺桡骨茎突骨折并未进行手术治疗，而GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.5条明确规定，尺桡骨折非手术治疗的误工时间为90至120日，故一审法院结合邝代军的具体伤情，确定其误工时间为90天并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“……误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因邝代军并没有提供充足的证据证明其在事发前的工作、收入及所属行业等情况，故一审法院参照佛山本地的最低工资标准计算误工损失亦无不当。2.关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”因邝代军从南海区第八人民医院出院时病情为“患者未诉不适，进食及大小便未见异常。查：神清，多处挫裂伤处愈合，胸壁仍有约2.5＊2.5cm皮肤缺损。心肺腹未见阳性体征。右腕屈伸部分受限，无明显肿胀”，并无明显需要护理之必要，医生亦未对其出院后仍需护理作特别嘱咐，故一审法院未予采信鉴定机构关于护理期的鉴定意见，仅支持住院24天的护理费并无不当。至于护理费的计算标准，一方面，邝代军没有充足的证据证明其住院期间由其妻子护理，另一方面，其也没有充足的证据证明其妻子因照顾其而收入减少，所以一审法院按佛山本地同级护工的劳务报酬标准70元/天计算护理费符合前述法律规定。3.关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”由于营养费是受害人通过平常饮食的摄入不能满足受损害身体的需求，而需要以平常饮食以外的营养品作为对身体补充而支出的费用，是一种辅助治疗，故营养费不同于生活费，不属于每日必须支出的费用。一审法院酌定营养费500元基本能够满足邝代军伤后加强营养的需要，本院予以维持。4.关于鉴定费。因法院未采信鉴定机构关于误工期、护理期和营养期的鉴定意见，故对相应的鉴定费用不予支持并无不当。5.关于后续治疗费。本案中，邝代军因交通事故致胸部皮肤缺损，2016年3月25日其从南海区第八人民医院出院时的皮肤缺损范围为2.5＊2.5cm，2016年11月4日其前往湖南正宏司法鉴定中心进行鉴定时，鉴定机构检查所见其胸壁及颈部增生性疤痕总面积约26cm2，经对比发现，同一处瘢痕不仅不存在明显缩小和恢复，相反还有增大的趋势，故鉴定机构认为该瘢痕需整复治疗具有事实依据。邝代军因本次交通事故遗留的瘢痕部位虽然在胸部，但依然会对其外在形象及生活产生不良影响，故一审法院支持鉴定机构评定的13000元后续治疗费并无不当，本院予以维持。华安保险申请重新鉴定理据不足，本院不予支持。综上，一审法院核定的各项损失正确，本院予以维持。邝代军和华安保险佛山公司上诉所提，理由均不能成立，本院不予接纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费737.53元，由邝代军负担612.53元，由华安财产保险股份有限公司广东分公司佛山中心支公司负担125元。本判决为终审判决。审 判 长  黄 维审 判 员  吴绮擎代理审判员  陈星星二〇一七年六月十二日书 记 员  黄爱文