沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0103民初1549号原告：姜占全。委托代理人：沈瑞，辽宁维权律师事务所律师。被告：中国人民解放军空军房地产管理局沈阳房地产管理处，住所地沈阳市沈河区万柳塘路69号。负责人：程立双，该单位处长。委托代理人：张凤武，辽宁古京律师事务所律师。被告：中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处，住所地沈阳市沈河区万柳塘路**号。负责人：闫春利，该单位办事处主任。委托代理人：张凤武，辽宁古京律师事务所律师。原告姜占全与被告中国人民解放军空军房地产管理局沈阳房地产管理处、中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，由审判员仲芳雪担任审判长，与代理审判员王颖（主审）、人民陪审员张玉华组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告姜占全委托代理人沈瑞，被告中国人民解放军空军房地产管理局沈阳房地产管理处、中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处委托代理人张凤武，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜占全诉称，原告2003年7月1日入职。2016年9月30日被告以单位转隶为由解除合同，原告被解除劳动合同前的月工资为1,270元且明显低于沈阳市规定的最低工资标准。因此原告认为被告属于违法解除劳动合同。此外，原告在职期间也没有休过年假和探亲假。在单位工作以来其也未缴纳社会保险，致使原告失业后无法享受到失业保险金，使原告受到极大的经济损失，被告应承担赔偿责任。诉讼请求：1、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金41,310.00元（13.5×2×1530）；2、被告向原告支付2014至2016年末休年休假工资2,813.79元（5天×1530/21.75×2×2）；3、被告向原告支付（2008年7月至2016年9月）每月低于最低工资标准差12,900.00元；4、被告向原告支付因其未缴社会保险而无法享受的失业保险金：1,224×24=29,376.00元；计86,399.79元；5、由被告承担诉讼费用。被告中国人民解放军空军房地产管理局沈阳房地产管理处辩称，二被告认为双方主体均是军人或者军事单位，按照最高法院审理军事案件的规定，应由军事法院专属管辖。答辩意见与人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处相同，另外管理处与原告不存在直接的劳务关系，没有接受原告的劳务，不应该承担任何责任。原告主张承担连带责任没有法律依据。被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处辩称，二被告认为双方主体均是军人或者军事单位，按照最高法院审理军事案件的规定，应由军事法院专署管辖。原告主张的请求均没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。一、被告与原告之间不属于劳动关系，而是劳务关系，双方之间的纠纷不应适用劳动合同法律处理。原告到被告处从事临时性、辅助性工作，做夜间保安。双方签订了《劳务协议书》明确约定原告从事临时性工作，所以双方之间系劳务关系。原告基于劳动关系主张的全部诉讼请求没有法律依据，不应支持。二、原告主张被告违法解除劳务合同不属实，其所主张的违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据。原告在被告对外出租的场地任夜间保安工作。根据中央军委的改革意见，军队全部停止有偿服务活动，对外经营的业务也全部停止。按照军委明令，被告对外出租的场地均停止经营，所以该场地不需要保安人员。故不存在被告非法解除合同的情形，而是被告执行军委统一政策，不属于被告恶意，非法解除。属于不抗力事件。事实上，也不存在被告解除劳务合同的情形。被告按军委命令，停止出租场地经营后，并没有辞退原告，而是将其调整到办事处所在地鸿翔大厦继续工作，仍然从事消防或保安工作，并且将工资标准提高到每月1,650元。但原告明确表示拒绝。所以，本案中，原告系主动提出离职，故此无权主张任何补偿金。三、原告主张的未休年假工资没有事实依据，不应支持。被告考虑到保安人员的休息、休假问题，安排了两班人员轮流值班，包括原告在内的保安均是间隔一天上一次班。原告仅是在夜间从事保安，每月上班仅有15天，远低于法定的工作时间。所以被告并没有侵害原告的休息、休假权利。四、原告主张的低于最低工资标准工资，不属实。法定最低工资应当是在正常的工作时间情况下的工资数额。但原告工作时间远达不到正常的工作时间。原告每月仅值班15日。所以原告的工资标准不存在低于最低工资的事实。五、原告主张的失业保险金没有任何依据。原告与被告系劳务关系，被告没有缴纳失业保险的法定义务，并且双方终止劳务关系系原告拒绝被告（提高工资标准，仍从事原工作，仅是工作地点变动。）工作安排，应视为原告主动离职，不符合法律规定领取失业保险金的条件。经审理查明，2003年7月1日，原告到被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处工作，工作地点为东塔市场，工作岗位为夜间保安，上一天休一天。原告姜占全与被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处多次签订劳务协议书，最后一份劳务协议书到期时间为2009年6月30日，之后双方未续签，按照该劳务协议继续履行。2016年9月，因军事政策改革，被告处东塔市场停止有偿服务活动，双方终止用工关系。另查明，自2014年5月起，原告在金杯大厦食堂做午餐，每月工资1,000元左右。再查明，原告工作期间每月工资数额以银行转账记录为准，工作期间未休带薪年休假，未缴纳社会保险。2017年1月12日，原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于同日作出沈河劳人仲不字（2017）036号不予受理通知书，原告不服该仲裁结果，起诉到法院。上述事实，有双方当事人陈述、不予受理通知书、借记卡账户历史明细清单、员工自然情况登记表、工牌、劳务协议书、录音等证据，经庭审质证认证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，关于原、被告双方是否成立劳动关系问题。原告姜占全与被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处签有《劳务协议书》，根据该协议书的约定及实际用工情况，可以认定，原告姜占全服从被告单位的经营管理，从事被告单位业务工作，被告为原告每月发放劳动报酬，且原、被告双方持续用工13年3个月，双方符合劳动关系的法律特征。因此，本院认定，原告姜占全与被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处之间属于劳动关系。对于被告抗辩称双方为劳务关系，不予采纳。关于违法解除劳动合同赔偿金问题，军事政策改革导致被告处东塔市场停止有偿服务活动，双方因此终止用工关系，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条（三）规定的，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行之情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，原、被告双方不属于支付违法解除劳动合同赔偿金之情形，但被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处应当向原告支付解除劳动合同经济补偿金19,878.75元（1,472.5元×13.5个月）。关于被告抗辩称给原告安排其他岗位，原告不同意问题，被告未提供有效证据加以证明，本院不予采纳。关于2014年至2016年未休年休假工资问题，2014年度至2015年度未休年休假工资的诉讼请求已经超过仲裁申请期限，本院不予支持。2016年度，原告应享受带薪年休假7天，但原告在诉讼请求中仅主张5天，本院以原告的诉讼请求为准。被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处应当向原告姜占全支付2016年度带薪年休假工资报酬703.45元（1,530元÷21.75×5天×200%）。关于低于最低工资标准差额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分。2008年7月至2014年10月期间，原告未提供证据证明工资发放数额低于沈阳市最低工资标准，因此，对于原告主张2008年7月至2014年10月期间工资差额的诉讼请求，本院不予支持。2014年11月至2016年9月期间，原告每月工资银行转账发放，实发数额低于沈阳市最低工资标准，应补足差额。因此，被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处应当向原告姜占全支付2014年11月至2016年9月劳动报酬低于沈阳市最低工资标准差额2,160元（1,300元×14个月-1,270元×14个月+1,530元×3个月-1,270元×3个月+1,530元×6个月-1,370元×6个月）。关于失业保险金问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、第四十七条之规定，被告未给原告缴纳失业保险，导致原告离职后，无法享受失业金待遇，应赔偿原告损失。原告累计工作10年以上，应享受24个月的失业金。因此，被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处应当向原告姜占全支付失业金损失29,376元（1,224元×24个月）。关于被告中国人民解放军空军房地产管理局沈阳房地产管理处应否承担赔偿责任问题，因二被告为隶属关系，并非同一法律主体，且原告也无证据证明被告中国人民解放军空军房地产管理局沈阳房地产管理处应与被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处应承担连带赔偿责任。因此，对于原告要求二被告承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处于本判决生效之日起十五日内给付原告姜占全解除劳动合同经济补偿金19,878.75元；二、被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处于本判决生效之日起十五日内给付原告姜占全2016年度带薪年休假工资报酬703.45元；三、被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处于本判决生效之日起十五日内给付原告姜占全2014年11月至2016年9月劳动报酬低于沈阳市最低工资标准差额2,160元；四、被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处于本判决生效之日起十五日内给付原告姜占全失业金损失29,376元；五、驳回原告姜占全的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告中国人民解放军沈阳军区空军房地产管理处鸿翔办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  仲芳雪代理审判员  王 颖人民陪审员  张玉华二〇一七年六月一日书 记 员  郭 莹本判决所依照的法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。