辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终4926号上诉人（一审被告）：沈阳锦德机械有限公司，住所地：沈阳市于洪区。法定代表人：ＸＸ原，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈钊，辽宁名望律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：杨红光，男，1976年1月2日出生，蒙古族，工人，现住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：刘宝文，辽宁金正律师事务所律师。上诉人沈阳锦德机械有限公司与被上诉人杨红光因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2016）辽0114民初16947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。沈阳锦德机械有限公司不服一审判决，向本院提出上诉称：1、被上诉人未在诉请的欠付工资期间出勤参加工作，上诉人不应向被上诉人支付拖欠的工资；2、被上诉人主动提出解除劳动合同，故不应向其支付解除劳动合同经济补偿金；3、被上诉人不存在未休年假的情况，不应向被上诉人支付带薪年休假工资，且被上诉人的该项主张已超仲裁时效；4、上诉人主动提出离职，属于因本人原因中断就业，不符合领取一次性生活补助的条件。被上诉人杨红光答辩称：同意一审判决。杨红光向一审法院起诉称，杨红光于1998年8月到沈阳锦德机械有限公司处机加厂C班从事研磨操作工工作，月均工资3469元，每月10日左右银行转账发放上月工资，入职时双方未签订劳动合同，未为杨红光缴纳社会保险。2010年5月开始，沈阳锦德机械有限公司开始为杨红光缴纳保险，杨红光未休过年休假，沈阳锦德机械有限公司未支付其年休假工资，未支付杨红光加班费，未支付杨红光2016年6月25日至7月21日工资。杨红光解除劳动合同前十二个月平均工资为2775.81元，2015年平均工资为2529.56元，2016年1至6月平均工资为2740.39元。2016年7月20日，杨红光向沈阳锦德机械有限公司邮寄了解除劳动关系通知书，以沈阳锦德机械有限公司未及时足额支付劳动报酬、未依法缴费社会保险为由提出与沈阳锦德机械有限公司解除劳动关系，通过特快专递的形式向沈阳锦德机械有限公司邮寄，此邮件于2016年7月21日交邮。经仲裁前置，杨红光诉至法院，请求人民法院依法判令：沈阳锦德机械有限公司支付杨红光2016年6月25日至7月21日工资3318.12元、解除劳动合同经济补偿金49964.58元、未休年假工资3913.5元、失业金损失29376元、加班费136931.46元；并由沈阳锦德机械有限公司承担本案诉讼费用。一审法院查明，杨红光系农业户口。1998年10月1日，杨红光入职沈阳锦德机械有限公司，从事操作工工作。杨红光未休年休假，沈阳锦德机械有限公司未支付杨红光年休假工资。2016年7月20日，杨红光以沈阳锦德机械有限公司未按照劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、未为其缴纳社会保险为由，解除了与沈阳锦德机械有限公司之间的劳动关系，该解除通知以特快专递的方式于2016年7月21日送达沈阳锦德机械有限公司，沈阳锦德机械有限公司未支付杨红光经济补偿金。杨红光未领取农民工一次性生活补助金。另查明：杨红光2015年度月平均工资为2529.61元，2016年度月平均工资为3162.88元。杨红光离职前十二个月平均工资为2991.35元。再查明：2016年7月22日，杨红光向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求事项为：被申请人支付申请人7月1日至21日工资3349元、解除劳动合同经济补偿金62442元、未休年假工资4773元、失业金损失29376元、加班费18038元。2016年11月9日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人仲字[2016]67号仲裁裁决，裁决内容为：一、被申请人在本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人工资3349元、年休假工资4324.7元；二、申请人的其他仲裁请求不予支持。该仲裁裁决书于2016年11月15日送达杨红光，杨红光不服该仲裁裁决，于2016年11月17日向法院提起诉讼，沈阳锦德机械有限公司未向法院提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，用人单位应及时、足额支付劳动者劳动报酬。关于杨红光的入职时间问题。本案中，杨红光、沈阳锦德机械有限公司均认可杨红光于1998年10月1日入职，至于离职时间，杨红光解除通知于2016年7月21日送达沈阳锦德机械有限公司，故杨红光的离职时间为2016年7月21日。综上，认定杨红光、沈阳锦德机械有限公司之间于1998年10月1日至2016年7月21日期间存在劳动关系。关于杨红光主张的沈阳锦德机械有限公司支付其2016年6月25日至7月21日工资问题。本案中，杨红光、沈阳锦德机械有限公司存在劳动关系，沈阳锦德机械有限公司对于欠付杨红光2016年6月25日至2016年7月21日工资的事实无异议，故沈阳锦德机械有限公司应依法支付杨红光该期间工资。关于欠付工资数额问题，庭审中沈阳锦德机械有限公司虽向法庭提供了杨红光离职前12个月的工资明细，但鉴于该工资明细表无杨红光签字确认，且杨红光予以否认，故该院不予采信。鉴于仲裁裁决沈阳锦德机械有限公司应支付原告工资3349元，沈阳锦德机械有限公司未提起诉讼，现杨红光主张2016年6月25日至2016年7月21日工资3318.12元，其请求合理，故该院予以支持。关于杨红光主张的解除劳动关系经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款的规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。杨红光虽于1998年10月1日入职，但鉴于《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，故沈阳锦德机械有限公司应支付杨红光的经济补偿金应自2008年1月1日起计算，至2016年7月21日杨红光、沈阳锦德机械有限公司解除劳动关系，杨红光的工作年限应合并计算为8年6个月，沈阳锦德机械有限公司应支付杨红光8.5个月工资的经济补偿金。杨红光离职前十二个月平均工资为2991.35元，根据民法自治原则，杨红光主张其离职前十二个月平均工资为2775.81元该院予以支持，故该院支持杨红光解除劳动关系经济补偿金23594.39元（2775.81元×8.5个月）。关于杨红光主张的未休年休假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。本案中，沈阳锦德机械有限公司提出仲裁时效抗辩，带薪年假属用人单位的福利待遇，该院保护杨红光申请仲裁时二年的未休年假工资。鉴于仲裁裁决沈阳锦德机械有限公司应支付杨红光年休假工资4324.7元，沈阳锦德机械有限公司未提起诉讼，现杨红光主张未休年休假工资3913.5元，其请求合理，故该院予以支持。关于沈阳锦德机械有限公司提出杨红光已享受带薪年休假的反驳意见，因沈阳锦德机械有限公司未能就其主张向法庭提供相关证据，故该院不予采信。关于杨红光主张的失业金损失问题。根据《关于农民合同制工人参加失业保险等有关问题的通知》的规定，农民合同制工人在用人单位连续工作满1年，用人单位已为其缴纳失业保险费，劳动合同期满未续签或者提前解除劳动合同的，可向失业保险经办机构申请一次性生活补助。月生活补助的标准等同用人单位为其年缴纳失业保险费标准；补助金领取期限为连续工作每满1年且用人单位累计缴费满1年的，补助1个月，但最长不超过12个月。农民合同制工人领取一次性生活补助由其用人单位所在地失业保险经办机构受理。本案中，杨红光系农业户口，应领取农民合同制工人一次性生活补助金。因沈阳锦德机械有限公司未给杨红光办理领取农民合同制工人一次性生活补助金的相关手续，导致其无法领取生活补助。杨红光在沈阳锦德机械有限公司工作满12年，故该院支持杨红光农民合同制工人一次性生活补助金为7994.33元（2775.81元/月×2%×12个月×12个月）。关于杨红光主张的加班费问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。杨红光应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，杨红光提供的考勤记录未加盖沈阳锦德机械有限公司公章，沈阳锦德机械有限公司对杨红光加班情况又不予认可，故杨红光的主张，该院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告沈阳锦德机械有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告杨红光2016年6月25日至2016年7月21日工资3318.12元；二、被告沈阳锦德机械有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告杨红光解除劳动关系经济补偿金23594.39元；三、被告沈阳锦德机械有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告杨红光未休年休假工资3913.5元；四、被告沈阳锦德机械有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告杨红光一次性生活补助金7994.33元；如果被告沈阳锦德机械有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；五、驳回原告杨红光其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳锦德机械有限公司承担。二审中，上诉人没有向本院提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人提出被上诉人未在诉请的欠付工资期间出勤参加工作，上诉人不应向被上诉人支付拖欠的工资的上诉主张，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会沈于劳人仲字[2016]67号裁决书，裁决上诉人向被上诉人支付工资3349元，上诉人并未就该仲裁裁决向法院提起诉讼，视为认可该仲裁裁决，且上诉人在一审庭审中亦承认没有为被上诉人发放工资。故上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人系主动提出解除劳动关系，故不应向其支付解除劳动合同经济补偿金的上诉主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，上诉人未依法为被上诉人及时缴纳社会保险费，被上诉人有权解除劳动合同，并要求上诉人支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被上诉人于1998年10月1日入职上诉人处，2016年7月20日向上诉人邮寄要求解除劳动合同通知书，上诉人于次日收到，双方劳动关系解除。故该院判决上诉人向被上诉人支付解除劳动关系经济补偿金23594.39元并无不当。上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人不存在未休年假的情况，不应向被上诉人支付带薪年休假工资，且被上诉人的该项主张已超仲裁时效的上诉主张，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，上诉人主张被上诉人已休带薪年休假，但未能提供充分的证据予以证明。根据法律规定，带薪年休假属于公司福利待遇，其适用普通仲裁时效的规定，本案中被上诉人于2016年7月22日申请仲裁，因年假不跨年安排，故一审法院判决上诉人向被上诉人支付2015年、2016年的带薪年休假工资并无不当，上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人主动提出离职，属于因本人原因中断就业，不符合领取一次性生活补助的条件的上诉主张，实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定第十三条规定：失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中非本人意愿中断就业包括下列情形：（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，上诉人没有及时为被上诉人缴纳社会保险。故被上诉人以上诉人未及时缴纳社会保险为由提出解除劳动合同符合实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定第十三条规定，上诉人应向被上诉人支付失业保险金，又因被上诉人系农民合同制工人，根据《关于农民合同制工人参加失业保险等有关问题的通知》（沈劳社发[2008]18号）第四条之规定，农民合同制工人在用人单位连续工作满1年，用人单位已为其缴纳失业保险费，劳动合同提前解除的，可向失业保险经办机构申请一次性生活补助。月生活补助的标准等同用人单位为其年缴纳失业保险费标准；补助金领取期限为连续工作每满1年且用人单位累计缴费满1年的，补助1个月，但最长不超过12个月。本案中，被上诉人于1998年10月1日入职上诉人处，2016年7月双方解除劳动关系。故一审法院依照上述规定判决上诉人向被上诉人支付一次性生活补助金7994.33元并无不当。上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳锦德机械有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 智审 判 员  谢 宏代理审判员  杨多多二〇一七年六月二日书 记 员  席红跃本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。