三门峡市湖滨区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫1202民初250号原告张凯，男，1987年5月26日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。被告张鑫，男，1984年3月9日出生，汉族，住三门峡市。委托代理人孙忠泽，河南宇翠律师事务所律师，代理权限为特别授权。第三人李斌，男，1989年1月20日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。第三人吕风，女，1988年5月2日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。原告张凯与被告张鑫，第三人李斌、吕风执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张凯，被告张鑫及其委托代理人孙忠泽到庭参加了诉讼。第三人李斌、吕风经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本案经缺席审理，现已审理终结。原告张凯向本院提出诉讼请求：1、解除对位于三门峡市湖滨区××北××街坊建业壹号城邦6幢1单元28层2××2号的房屋一套的查封，判决不得执行该房屋；2、确认原告系该房屋的所有人。事实和理由：2015年7月3日，原告与第三人李斌、吕风签订房屋买卖合同，购买第三人位于湖滨区××北××街坊建业壹号城邦6幢1单元28层2××2号的房屋一套。合同签订后，原告依约付房款7万元，第三人当天交付房屋和相关手续，原告当天与物业公司变更业主信息，签订了前期物业服务合同，办理了入住手续，当天合法占有该房屋。后因为第三人不给原告办理过户，原告将第三人诉至法院，在案件审理期间，原告按照法院要求将剩余房款交付，湖滨区法院于2016年5月6日下达了（2015）湖民初字第02412号民事判决书，判令第三人为原告办理过户手续。原告购房后进行了装修并已实际入住。后被告张鑫因与第三人民间借贷纠纷申请法院将属于原告的上述房屋进行了查封保全。原告认为，原告与第三人之间的房屋买卖合同合法有效，并合法占有该房屋，在被告保全之前，原告已按约定支付了房款。房屋没有办理过户，是第三人的原因，非原告的原因。原告的请求符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条的规定，可以排除被告张鑫对上述房屋的执行。被告张鑫辩称：我有证据证明原告张凯与第三人李斌、吕风的之间的房屋买卖合同不具有真实性。我与第三人李斌、吕风民间借贷纠纷是当面调解结案的，而原告张凯与李斌、吕风的之间的房屋买卖合同纠纷是在李斌、吕风缺席的情况下审理判决的，还有登报挂失的证据，说明原告买房不真实。从法律方面，李斌、吕风也无权变卖上述房屋，一是因为该房屋没有房产证，依照城市房地产管理法规定不能买卖。二是因为该房有银行按揭，没有银行的同意也不能买卖。因此，原执行异议裁定证据充分，适用法律准确，应驳回原告的诉讼请求。第三人李斌、吕风没有述称意见。经审理查明：本院于2015年8月27日受理张鑫与李斌、吕风民间借贷纠纷的诉前保全申请，于9月7日作出（2015）湖法保字第00092号民事裁定书，裁定查封李斌、吕风共有的位于湖滨区××北××街坊建业壹号城邦6幢1单元28层2××2号的房屋，2015年9月8日将民事裁定书和协助执行通知书送达三门峡市住建局。之后，张鑫诉李斌、吕风民间借贷纠纷一案于2015年10月28日立案，2015年11月16日作出（2015）湖民初字第02755号民事调解书，调解结果为李斌、吕风归还张鑫借款本金162000元及利息（利息按照月息1分5厘的标准计算，从2014年8月15日开始计算至付清款之日止），限2015年11月18日前付清。到期不能履行，利息按月息1分5厘计算。期限届满后，李斌、吕风未履行上述款项，张鑫于2016年1月20日申请强制执行，本院作出查封该套房屋的公告。本院于2015年9月6日立案受理张凯与李斌、吕风房屋买卖合同纠纷一案，依张凯的诉讼保全申请，本院于2015年9月17日作出(2015)湖民初字第02412号民事裁定书，裁定查封上述房屋，9月17日将民事裁定书和协助执行通知书送达三门峡市住建局。后通过公告方式向李斌、吕风送达应诉通知书、传票等。于2016年5月6日，作出(2015)湖民初字第02412号民事判决书，缺席判决李斌、吕风于本判决发生法律效力之日起十五日内为原告张凯办理位于三门峡市湖滨区建业壹号城邦6号楼1单元28层2××2号的房屋产权过户手续等。判决书生效后，张凯于2016年8月31日申请强制执行，在执行过程中，因张鑫的保全在先，无法办理过户手续。张凯向本院提出执行异议申请，本院经审查作出（2016）豫1202执异114号执行裁定书，裁定驳回张凯的执行异议请求，张凯由此提出本案诉讼。在本案审理中，原告递交以下证据：1、(2015)湖民初字第02412号民事判决书，其证明目的为购房合同真实有效。在该判决书中本院查明情况为，2015年7月3日，张凯与李斌、吕风签订房屋买卖合同：李斌、吕风将位于三门峡市湖滨区建业壹号城邦6号楼1单元28层2××2号的房屋卖给张凯，房屋建筑面积60.9平方米，房价290980元，合同签订之日付款70000元，余款的该房的按揭房款204480元由张凯负责偿还，拿到房产证之日起15日内办理房屋过户手续。合同签订当日，张凯支付购房款70000元。因房屋具备过户条件没有过户，张凯起诉要求过户等。在该案审理中，张凯于2016年5月4日将吕风在银行的按揭贷款欠款189751.62元结清。本院依据上述事实，认定该购房合同有效，张凯按合同约定结清银行按揭贷款，房屋已具备过户条件，缺席判决李斌、吕风于判决发生法律效力之日起十五日内为张凯办理位于三门峡市湖滨区建业壹号城邦6号楼1单元28层2××2号的房屋产权过户手续等。2、吕风交房款的收据，编号分别为0543058、0543074。主张买房时吕风将其交房款的收据交给了张凯。3、入住手册、装修合同、物业收款条、装修费收条、银行还款凭证等，证明购房后已装修并入住。该部分证据显示张凯于2015年7月3日与该房的物业公司签订了入住手册，该入住手册中包含了前期物业合同，于2015年12月6日与装修公司签订了房屋装修合同，之后交纳了上述房屋的物业费、装修费等。在本案审理中，被告递交以下证据：1、本院的（2015）湖法保字第00092号民事裁定书，（2015）湖民初字第02755号民事调解书，证明其诉李斌、吕风民间借贷纠纷案件的保全与调解结果，主张此案是李斌在场的情况下调解结案，而张凯的案件是在李斌、吕风缺席的情况下判决的，故对张凯与李斌、吕风之间的房屋买卖合同的真实性怀疑。2、李斌、吕风于2015年11月16日在调解书送达当天给张鑫写的承诺书，内容为承诺如果在2015年11月18日前不能归还张鑫借款，其上述房屋交法院拍卖以偿还张鑫欠款。欲证明至该日李斌不认可将房屋卖给张凯。3、2015年9月6日三门峡日报遗失声明，吕风声明其交房款的编号分别为0543058、0543074的收据丢失。主张张凯说的房屋买卖时吕风将买房手续交给张凯的事实不成立。4、涉案的建业壹号城邦6号楼1单元28层2××2号的房屋的原始购房合同、维修基金专用票据、购房款发票、房屋钥匙，主张李斌、吕风在向张鑫借款时，已将房屋的上述手续交给了张鑫以做借款抵押，张凯所说李斌、吕风将房屋买给他的事实不能成立。本院认为：涉案房屋在本院受理张鑫与李斌、吕风民间借贷纠纷的诉前保全申请后于2015年9月8日被查封。张凯于2015年7月3日与李斌、吕风签订房屋买卖合同。该合同已经本院于2016年5月6日做出的(2015)湖民初字第02412号民事判决书认定有效。该判决生效后，张凯申请强制执行，在执行过程中，因张鑫的保全在先，无法办理过户手续，张凯向本院提出执行异议申请。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第（二）项规定，“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持”的规定，本案中，张鑫对湖滨区建业壹号城邦6号楼1单元28层2××2号的房屋的财产保全行为在先，本院作出被执行人履行该房屋的过户手续的判决在后，故原告张凯的诉讼请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条、第二十六条之规定，判决（缺席）如下：驳回原告张凯的诉讼请求。案件受理费500元，由原告张凯负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审 判 长 秦 志 强审 判 员 王 胜 章人民陪审员 马 春 红二〇一七年六月十六日书 记 员 徐曼（兼）