广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0391民初1490号原告：深圳市某龙贸易有限公司。住所地：广东省深圳市龙岗区。法定代表人：李某，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢某，男，该公司员工。委托诉讼代理人：杨某，广东某律师事务所律师。被告：深圳市某惠贸易有限公司。住所地：广东省深圳市宝安区。法定代表人：奚某。被告：陈某明，男，香港特别行政区居民。原告深圳市某龙贸易有限公司（以下简称某龙公司）诉被告深圳市某惠贸易有限公司（以下简称某惠公司）、陈某明合同纠纷一案，本院于2016年8月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人谢某、杨某、被告陈某明到庭参加诉讼，被告某惠公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。某龙公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告某惠公司向原告支付所欠货款20万元及逾期违约金4万元，总计24万元。被告陈某明承担连带清偿责任；2.请求两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告与某惠公司于2014年1月26日签订了一份具有合同性质的借条，合同内容为：某惠公司欠原告贵某酒（规格：1*24）商品货一千二百二十六(1226)件等货款人民币二十万元整，双方约定被告于2014年11月31日向原告还清所欠货款，未按期还款按2%日违约金承担违约责任，同时被告陈某明承诺愿意承担某惠公司贵某酒贰拾万元人民币货款的全部还款责任，并在担保人处签名按手印。原告于合同签订日第二天即2014年1月27日将合同约定的货品及加盖公章后的出货单据送往某惠公司仓库所在地西乡固戍，并在某惠公司加盖公章后由陈某明签收。按照合同约定，被告应在2014年11月31日向原告还清贰拾万元人民币的货款，但经原告多次催要，截至原告起诉之日被告未偿还任何货款，导致原告重大经济损失，原告遂诉至法院。某惠公司未到庭，亦未提交书面答辩及证据材料。陈某明辩称，1.借据上的签名、指印都是我本人的，但是在我喝酒之后意识不清醒时所签，违背我的真实意思表示；2.原告和我之间还有另外一份代理酒的合同，根据该合同我打了30万元的现金给原告，之后原告给了我收据，根据合同内容原告应该给我价值30万元的酒和价值20万元的铺底货，根据我们之间的产品代理协议，这20万元的货属铺底货，不应当由我给原告出具借条，我的意见是这20万元的酒可以退货，但不应当给货款。3.按合同约定原告必须每月返给我业务团队6个人2.1万元的工资，但是原告从来没有给过我方，为此我们找原告多次原告均推卸。原告没有给予我方承诺的业务人员及市场支持，50万元货款的酒没有卖出去，这四年来我一直在交该酒的仓储租赁费，我们另外组成了团队，有3-4人在跟市场。自合同签订后，原告一直回避与我见面，我们在等他的答复。原告若要这20万元的货款，我把50万元的货全部退给原告，他把30万元货款退给我。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告对证人金利的当庭证言仅以陈述不实有偏差为由提出异议，但未提供相关证据佐证。本院经审查认为，该证人证言真实合法，与本案有关联，可以作为定案依据。根据上述证据及当事人当庭陈述，本院认定事实如下：原告某龙公司系由深圳市锦某龙贸易有限公司（以下简称锦某龙公司）更名而来。2013年12月9日，锦某龙公司（甲方）与被告某惠公司（乙方）在深圳市签订了一份《产品代理协议书》。协议第1.1条约定，由乙方作为甲方（贵某酒）区域总代理商，在深圳市区内按照代理协议约定开展销售活动。乙方不得擅自超出区域范围销售，有优先享受甲方所代理产品的经销权。1.2条约定：乙方应在本协议签订之日起当天向甲方支付首批购货款30万元，甲方在收到首批货款后，将50万货品2天内送到乙方仓库。甲方另外提供给乙方20万货款一年内结清。若乙方首批款不能按时、足额支付到甲方账户，本协议自超期之日起自行失效；第1.3条约定，代理期限为2013年12月1日至2014年11月31日；第2.1条约定，乙方应对指定区域内的终端销售网点进行开发、铺货，乙方要辐射的终端渠道（餐饮、酒店夜场、烟酒行、团购）。第2.2条约定，A……B：乙方必须提供销售网点进行产品铺市，主动积极共同跟进甲方业务干部开发乙方销售网点。第3.1条约定，为支持乙方的销售，甲乙双方共同制订出乙方销售区域的终端网点开发方案和市场促销、推广方案，甲方将根据方案配备一定的市场支持费用和人员，甲方提供的市场支持、促销礼品和宣传材料等均属甲方资产，由甲方安排使用。第5.1条约定，协议有效期内，双方同意采用款到发货的结算方式，即乙方订货必须先付清全部货款，甲方在确认收到全部货款后方能发货。协议附加条款第3条约定，甲方按乙方每次进货量的3%给予配送样酒，损耗及礼品。第4条约定，乙方完成首批回款30万时，甲方配送一台价值5万元商务小面包车使用（5万元车辆以货补形式一次性支付给乙方，乙方并提供费用收据）。第5条约定：乙方业务团队由乙方管理，乙方区域经理、业务员的薪资由甲方按照6人/月（合计21000元），考核后于次月20日前以现金形式支付到乙方公司，乙方向甲方提供收到甲方费用的收据，执行期限按照市场的饱和度在合同期6个月内执行。甲方销售总监、业务经理、招商部工作人员薪资甲方发放，甲方业务员协助乙方开发区域内的终端市场，其销售量归于乙方。2013年12月2日，锦某龙公司与两被告签署《流通品牌报价表》，对品名为贵某酒（红）及贵某酒（蓝）的产品产地、经销商价、建议零售价等项目进行确认。2013年12月5日，被告某惠公司向锦某龙公司转账支付30万元，支付首批购货款。2013年12月9日，锦某龙公司出具货权归属备忘录，载明其收到某惠公司货款金额300000元，并确认订单（300000元，数量1838.2）、年铺货（200000元，数量1225.5）、车辆50000元（数量306.4）、3%样酒、损耗9000元（数量55.2）、业务员3%提成9000元（数量55.2）、600网点铺市酒32640元（数量200），以上合计600640元（数量合计3681）。某龙公司确认实收某惠公司货款30万元，以上货权归某惠公司。原告将价值30万元的货物及车辆抵扣酒、样酒等交付被告某惠公司。2014年1月26日，两被告向原告出具借条一份，载明：某惠公司欠锦某龙公司贵某酒（规格1*24）商品货一千二百二十六（1226）件等货款二十万元整，根据合同条例执行，截止到2014年11月31日还清二十万元整货款，如有逾期，每日按货款的2%计算运作成本的费用，陈某明愿意承担某惠公司贵某酒二十万元整商品货款的全部责任。该借条落款处由被告某惠公司盖章，并由被告陈某明在担保人处签字、捺手印。2014年1月27日，原告将价值20万元的货物（贵某红611件，贵某兰610件，合计1221件）运送至西乡固戍，送货单由被告某惠公司盖章确认，并由被告陈某明在“收货单及经手人”处签字、捺手印进行签收。后原告将不足的5件酒补齐给被告某惠公司。合同履行过程中，原告未安排人员协助二被告开发市场，也未按照约定将区域经理、业务员的薪资支付至某惠公司账号。2016年6月23日下午7时04分，原告通过微信向被告陈某明发送信息追讨欠款，同日下午7时26分，被告陈某明回复一份致锦某龙公司的说明，注明扣除人员工资、仓库租金、市场及其他费用后，锦某龙公司尚欠被告某惠公司3781500元，落款日期为2016年6月20日。2016年8月4日，原告诉至本院。本院认为：本案系涉港合同纠纷。双方当事人未明确约定发生争议后的法律适用，因涉案合同的签订地和履行地均为深圳市，本院按照最密切联系原则，以中国内地法为准据法。本案涉及的主要问题有两个：一、某惠公司是否拖欠某龙公司货款20万元；二、陈某明是否需要承担保证责任。一、某惠公司是否拖欠某龙公司货款20万元某惠公司与锦某龙公司签订的产品代理协议是双方真实意思表示，不违反法律效力性强制性规定，合法有效。产品代理协议1.2条约定，某惠公司在协议签订当天内支付首批购货款30万元，锦某龙公司在收到首批货款后，将50万货品2天内送到某惠公司仓库。锦某龙公司另外提供给某惠公司20万货款一年内结清。锦某龙公司已于2014年1月27日向某惠公司交付酒1221件，之后又将另外5件补足。因此，原告已将2014年1月26日的借条上涉及的1226件贵某酒交付给某惠公司。根据某惠公司在借条上的承诺，该款项应当于2014年11月30日前偿还。某惠公司未依约还款，已构成违约。原告要求某惠公司立即支付货款20万元，本院予以支持。关于违约金，某惠公司在借条中承诺如逾期每日按货款的2%计算运作成本，原告仅请求支付逾期违约金4万元，本院予以支持。二、陈某明是否需要承担保证责任被告陈某明在涉案借条上作为担保人进行签字、捺手印，表明其愿意为某惠公司20万元货款承担担保责任。被告陈某明辩称其系在喝酒的情况下签署借条，并非真实意思表示，但其未能提供证据予以佐证，证人金利当庭证言亦证实被告陈某明签署借条当天并未喝酒，该抗辩理由不能成立，本院不予采信。借条中未对被告陈某明承担保证责任的方式进行约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，故被告陈某明应对被告某惠公司的欠款承担连带保证责任。借条中未对被告陈某明承担保证责任的期间进行约定，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。故原告应于主债务履行期限届满之日起即2014年11月30日起六个月内要求被告陈某明承担保证责任。本案中，原告未能举证证明其于2014年11月30日起六个月内要求被告陈某明承担保证责任，其提交的微信聊天记录显示最早与被告陈某明联系的日期为2016年6月17日，被告陈某明当庭亦否认其于2016年6月份前曾收到过原告追讨欠款的要求，故对于原告要求被告陈某明承担保证责任的诉讼请求，本院不予支持。被告陈某明在答辩中提出原告未按协议约定向其提供业务人员及工资支持，导致其产生相关损失的抗辩理由，因其未在法定期限内向本院提出反诉，本案不予并案处理。被告可另案起诉。被告某惠公司经合法传唤拒不到庭，视为对其诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条之规定，判决如下：一、被告深圳市某惠贸易有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告深圳市某龙贸易有限公司货款20万元及违约金4万元；二、驳回原告深圳市某龙贸易有限公司其他诉讼请求。案件受理费4900元、公告费260元及后续可能产生的公告费均由深圳市某惠贸易有限公司负担。如不服本判决，深圳市某龙贸易有限公司、深圳市某惠贸易有限公司可在判决书送达之日起十五日内，陈某明可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  马占举人民陪审员  禹昆仑人民陪审员  彭丽梅二〇一七年六月三十日书 记 员  刘月瑜书 记 员  詹惠婷附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同最密切联系的法律。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条涉及香港特别行政区、澳门特别行政区民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。