湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘10民终754号上诉人（原审原告）：肖丹露。委托诉讼代理���：罗镇杉，湖南展翼律师事务所律师。委托诉讼代理人：王章军，湖南展翼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴福平。委托诉讼代理人：李继军，湖南银光律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾秀伟，湖南天地人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴婧。委托诉讼代理人：李继军，湖南银光律师事务所律师。原审被告：谢鹏飞。上诉人肖丹露因与被上诉人吴福平、吴婧及原审被告谢鹏飞民间借贷纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2016）湘1002民初2146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人肖丹露及其委托诉讼代理人罗镇杉、王章军，被上诉人吴福平及其委托诉讼代理人李继军、曾秀伟，被上诉人吴婧的委托诉讼代理人李继军，原审被告谢鹏飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖丹露上诉请求：1、撤销一审判决第三项，改判吴福平、谢鹏飞共同偿还肖丹露欠款650000元，利息167492元；2、判令吴福平、吴婧和谢鹏飞在继承谢铁云的遗产范围内对上述债务及利息承担连带偿还责任；3、本案诉讼费用由吴福平、吴婧、谢鹏飞负担。事实和理由：1、肖丹露提交证据证实谢铁云自2015年8月13日起应肖丹露的要求逐月还款直至谢铁云去世，说明肖丹露在保证期间届满前要求谢铁云承担保证责任，则肖丹露提起本案诉讼并未超过保证合同的诉讼时效，谢铁云应承担担保责任。谢铁云去世，其遗产继承人应在继承遗产范围内承担责任。一审判决适用法律错误。2、谢鹏飞一审中陈述本案借款虽用于生意经营，但多年来其收入、利润均交由其父谢铁云用于家庭生��开支和购置家产，而谢铁云名下无任何房产有违常理。一审判决认定该债务不属于谢铁云与吴福平的共同债务属认定事实错误。吴福平、吴婧辩称：1、谢铁云与肖丹露系情人关系且自2012年开始同居，两人在经济上已混同。肖丹露提交的谢铁云的银行汇款凭证只能证明谢铁云与肖丹露之间存在经济往来，但未提交充分证据证实系偿还本案借款。因肖丹露未提交充分证据证实其在保证期间内要求谢铁云承担保证责任，一审判决认定本案起诉超过保证期间正确。2、保证人谢铁云系其个人担保，谢铁云死亡，依附其人身的保证责任已免除。3、谢铁云的个人担保债务不属其与吴福平的夫妻共同债务，吴福平不应承担担保责任，且肖丹露未提交证据证实吴福平名下的四套房产属谢铁云与吴福平的夫妻共同财产。4、本案无证据证实谢鹏飞将本案借款用于谢铁云的日常生活。5、吴婧已作出放弃继承谢铁云遗产的书面声明，本案与吴婧无任何关系。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。谢鹏飞述称：本案的借款属实。如果谢铁云有遗产，应在谢铁云的遗产范围内偿还本案借款。请求二审法院依法判决。肖丹露向一审法院起诉请求：1、判令谢鹏飞、吴福平共同偿还肖丹露欠款650000元，利息167492元，共计817492元。2、判令谢鹏飞、吴福平、吴婧在继承担保人谢铁云的遗产范围内对上述债务及利息承担连带偿还责任。3、本案诉讼费用由谢鹏飞、吴福平、吴婧负担。一审法院认定事实：2012年3月17日，谢鹏飞向肖丹露出具借条一张：“今借到肖丹露现金人民币陆拾伍万元整（650000.00），三年之内分期还清，并加利息（银行贷款利息）。借款人：谢鹏飞2012.3.17”。谢鹏��之父在该借条上书写：“所借款项属实，由本人担保。如逾期不能归还，愿以本人所有财产作抵押用以还款。谢铁云20**年3月17日”。担保人谢铁云于2016年7月22日因病去世。因谢鹏飞未能偿还借条所具的借款，肖丹露诉至法院，请求判如所请。肖丹露一审当庭陈述，之所以高达650000元的借款无转账记录，是因为谢鹏飞在2012年已官司缠身，银行账户全被法院冻结，故此，只能现金交易，无法从银行转账支付借款。谢鹏飞与担保人谢铁云系父子关系；担保人谢铁云与吴福平系夫妻关系；谢鹏飞与吴福平系继子女关系；吴婧与吴福平系母女关系，与担保人谢铁云系继子女关系。在吴福平与担保人谢铁云婚姻存续期间，因吴福平举报，肖丹露与担保人谢铁云曾于2012年10月4日接受郴州市公安局苏仙分局苏仙派出所调查，承认双方于2012年3月开始同居。一��法院认为，本案系民间借贷纠纷，民间借贷纠纷是指公民之间，公民与非金融机构企业之间的因借贷产生的纠纷。吴福平、吴婧虽认为本案系肖丹露与谢鹏飞串通诉讼，但亦认可肖丹露所提交的借条中担保人谢铁云的签名与其提交的谢铁云在派出所所作询问笔录中的签名一致，故此，本案虽无银行转账记录，但因谢鹏飞认可债务，且可确认谢鹏飞之父、吴福平之夫谢铁云确在该借条上签署担保意见，一审法院确认肖丹露所提交的谢鹏飞书写的借条的真实性。谢鹏飞作为借款方应当按约定偿还借款本金和利息。谢铁云同意以其个人财产承担连带担保责任，是其真实意思表示，应当承担担保责任。但是，因谢铁云所担保的债务，吴福平不知情，且该债务亦未用于夫妻共同生活，故此，该债务不属于谢铁云与吴福平夫妻存续期间的共同债务。现由于谢铁云已经去世，而债务人谢鹏飞负有偿还债务的法定义务，故谢铁云的担保责任已免除。同时，根据借条中肖丹露与谢鹏飞关于还款时间的约定，谢鹏飞应在2015年3月17日将本金及利息全部支付给肖丹露，谢铁云的担保责任应截止于2015年9月17日，而肖丹露起诉的时间为2016年10月，已过担保期间，担保责任已免除。综上所述，谢铁云不应再承担本案的担保责任。故此，吴福平、吴婧亦无需承担本案的还款责任。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条规定：合法的借贷关系受法律保护。第八十四条第二款规定：债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百二十一条规定：公民之间的贷款，双方对返还期限有约定的，一般应按约定处理；没有约定的，出借人随时可以请求返还，借方应当根据出借人的请求及时返还；暂时无力返还，可以根据实际情况责令其分期返还。谢鹏飞不偿还借款的行为不符合法律规定，故对肖丹露要求谢鹏飞偿还借款本息817492元的诉讼请求，予以支持。谢鹏飞向肖丹露出具的借条约定月利率为银行贷款利率，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分利息的，人民法院应予支持”的规定，肖丹露诉请的利息未超过法律规定，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第八十四条第二款，《中��人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，作出如下判决：“一、限被告谢鹏飞于本判决生效之日起五日内偿还原告肖丹露借款本金650000元；二、限被告谢鹏飞于本判决生效之日起五日内支付原告肖丹露借款利息167492元；三、驳回原告肖丹露其他诉讼请求。案件受理费11975元，财产保全费4620，合计16595元由被告谢鹏飞负担。如果被告谢鹏飞未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息”。本院二审期间，吴福平提交了1份视频资料，拟证明2012年10月4日派出所的询问笔录中肖丹露、谢铁云陈述的事实与视频资料一致。本院组织当事人进行了证据交换和质证。肖丹露质证认为：吴福平提交的证据不属于新证据且未提交视频资料的原始载体，该证据并未反映出肖丹露与谢铁云存在不正当男女关系，谢铁云在视频中的态度与询问笔录中的态度截然不同，故对询问笔录的真实性存疑。谢鹏飞质证表示没有意见。本院认证认为：吴福平二审中提交的证据与吴福平、吴婧一审提交的询问笔录存在关联性，对其证明内容，本院将在之后予以综合评述。肖丹露向本院提交调查取证申请，认为吴福平、吴婧一审提交的询问笔录复印件与当年肖丹露在派出所所作笔录的关键内容存在明显出入，请求向郴州市公安局苏仙分局苏仙派出所调取询问笔录的原件。本院认为，吴福平、吴婧一审提交的询问笔录复印件加盖了郴州市公安局苏仙分局苏仙派出所复印属实的印章，且肖丹���未提交证据证实该复印件与其当年所作笔录存在出入，本院对肖丹露的调查取证申请不予准许。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：谢铁云的保证责任是否已予免除；如谢铁云应承担保证责任，该保证债务是否为谢铁云与吴福平的夫妻共同债务，吴福平、吴婧是否应在谢铁云的遗产继承范围内承担偿还责任。本案中，肖丹露提交了谢鹏飞出具的借条及其出借资金来源的证人证言，谢鹏飞对借款的事实也予以认可，一审认定双方之间借贷关系成立，本院予以确认。谢铁云在谢鹏飞出具的借条中签署其对谢鹏飞的借款提供担保的意见并签名，吴福平、吴婧虽对谢铁云提供担保的真实性提出异议，但未提交充分证据否认谢铁云书写内容及签名的真实性，本院对谢铁云就本案谢鹏飞向肖丹露借款提供担保的事实予以确认。由于肖丹露、谢铁云、谢鹏飞未在借条中对谢铁云的保证方式进行约定，谢铁云按照连带责任保证承担保证责任。2012年3月17日，肖丹露与谢鹏飞约定本案借款期限为三年，则肖丹露应自主债务履行期届满之日起六个月内即2015年9月17日前要求谢铁云承担保证责任。肖丹露虽提交其银行账户明细拟证明谢铁云自2015年8月至2016年5月每月向其归还本案借款，但吴福平、吴婧提交了公安机关对谢铁云、肖丹露的询问笔录及视频资料等证据证明谢铁云与肖丹露曾同居，故本院认为肖丹露提交的该证据只能证实谢铁云与其存在经济往来，尚不能充分证实谢铁云向其每月支付的款项系偿还本案借款，从而本院认定肖丹露未提交充分证据证实其在2015年9月17日前要求谢铁云承担本案借款的保证责任，故谢铁云的保证责任已予免除，由此，肖丹露要求吴福平、吴婧承担本案的还款责任于法无据，本院不予支持。综上所述，肖丹露的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11975元，由肖丹露负担。本判决为终审判决。审 判 长 何文捷审 判 员 罗燕青审 判 员 张友荣二〇一七年六月九日法官助理 刘芳岑书 记 员 梁俊雯附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。