辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终4342号上诉人（原审原告）：张红玉，男，1972年9月12日出生，汉族，住辽宁省凌源市北炉乡。委托诉讼代理人：张琳，北京大成（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁信诚人才服务有限责任公司，住所地沈阳市沈河区。法定代表人：王秀岐，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙玉娥，该公司员工。被上诉人（原审被告）：华能国际电力股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市和平区。负责人：徐夕芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕亚楠，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。被上诉人（原审被告）：中国华能集团公司东北分公司，住所地沈阳市和平区。负责人：徐夕芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕亚楠，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。上诉人张红玉因与被上诉人辽宁信诚人才服务有限责任公司（以下简称信诚人才公司）、华能国际电力股份有限公司辽宁分公司（以下简称华能电力辽宁公司）、中国华能集团公司东北分公司（以下简称华能集团东北公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103民初14489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张红玉及其委托诉讼代理人张琳、被上诉人信诚人才公司的委托诉讼代理人孙玉娥，华能电力辽宁公司、华能集团东北公司的委托诉讼代理人吕亚楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张红玉上诉请求：1、改判信诚人才公司支付未休年假工资2780.6元；2、确认2015年4月1日至2016年9月30日的劳动合同无效并赔偿损失32130元；3、判令被上诉人给付2010年1月至2012年4月期间未签订劳动合同二倍工资50180元；4、改判被上诉人给付2010年1月至2012年4月经济补偿9892.42元；5、被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：上诉人的未休年休假工资应按照日工资的300%支付。2010年1月至2012年4月上诉人与华能电力辽宁公司存在事实劳动关系，其应当给付未签订劳动合同二倍工资50180元及经济补偿9892.42元。2015年4月1日至2016年9月30日被上诉人与上诉人签订多份短期劳动合同，违反法律规定，应当确认无效，被上诉人应承担赔偿责任。信诚人才公司、华能电力辽宁公司、华能集团东北公司均辩称，同意一审判决。张红玉向一审法院起诉请求：1、确认2015年4月1日至2016年9月30日签订的劳动合同无效，并赔偿损失33660元；2、给付2010年1月至2012年4月之间未签订劳动合同二倍工资50180元；3、给付2010年1月至2012年4月经济补偿9892.42元；4、给付未休年假工资19099.5元；5、给付加班费15122元及因加班产生的交通费827元；6、本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2012年4月9日张红玉与信诚人才公司签订劳动合同一份，期限自2012年4月9日至2014年4月8日，合同到期后双方续签四份劳动合同，最后一份劳动合同期限自2016年7月1日至2016年9月30日。张红玉被信诚人才公司派遣至华能电力辽宁公司从事厨师工作，月工资为2520元。2016年9月30日劳动合同期满，信诚人才公司向张红玉出具了解除劳动合同证明书，并向张红玉支付了经济补偿金17806.37元。张红玉工作期间存在延时加班2944小时，华能电力辽宁公司已向其发放了工资百分之一百的加班费。张红玉工作期间未休年休假。2016年12月6日张红玉向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2016年12月19日出具沈河劳人仲不字[2016]592号不予受理通知书，张红玉不服，提起诉讼。一审法院认为，关于2010年1月至2012年4月劳动关系问题，当事人对自己提出的主张有责任提供证据加以证明，张红玉无证据证明该期间为被告提供劳动，受被告劳动纪律管理，被告为其发放工资，且华能电力辽宁公司已将2011年10月10日至2012年10月9日食堂外包给辽宁大阳物业管理有限公司。因此对张红玉要求给付2010年1月至2012年4月之间未签订劳动合同二倍工资及经济补偿金的诉讼请求，不予支持。关于张红玉要求确认2015年4月1日至2016年9月30日签订的劳动合同无效并赔偿损失问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条规定，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。张红玉与信诚人才公司签订的短期劳动合同，双方均予盖章和签字。虽然《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，但并未规定签订期限少于二年的劳动合同为无效的劳动合同，故张红玉要求确认劳动合同无效并赔偿损失的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。关于张红玉主张的延时加班费差额问题，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条（一）的规定，用人单位安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬，华能电力辽宁公司举证证明张红玉工作期间延时加班2944小时。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇，是用工单位应当履行的义务，即张红玉的加班费应由华能电力辽宁公司予以支付。根据劳务派遣人员加班申报表及劳务费管理费用社会保险费缴纳汇总表，华能电力辽宁公司已经支付了百分之一百的加班费，按照每月工资2520元计算，华能电力辽宁公司应向张红玉支付延时加班费差额21318.62元（2520元÷21.75天×8小时×2944小时×50%）。因张红玉自认延时加班费差额为15122元，故华能电力辽宁公司应向张红玉支付延时加班费15122元。关于张红玉主张的未休年休假工资问题，未休年假工资的仲裁申请时效为一年，张红玉于2016年12月向仲裁机构申请仲裁，对于2014年度以前的未休年休假工资已超过仲裁时效，不予支持；关于张红玉主张的2015年度未休年休假天数，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，张红玉在信诚人才公司工作未满10年，年休假天数为5天；关于张红玉2016年度未休年休假天数，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假，张红玉2016年1月1日至2016年9月30日未休年休假天数折算后为3天，故信诚人才公司应向张红玉支付2015年度、2016年度未休年休假工资1853.79元（2520元÷21.75天×8天×200%）。关于信诚人才公司提出2016年2月5日发放的两笔工资中一笔是年休假工资的抗辩，因华能电力辽宁公司提供的2016年1月份劳务费管理费奖金表，已经证明了该笔费用是2015年度的奖金，且与张红玉主张该笔费用为奖金一致，故不能认定为信诚人才公司向张红玉支付了未休年休假工资。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条的规定，判决：一、被告华能国际电力股份有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十日内给付原告张红玉延时加班费差额15122元；二、被告辽宁信诚人才服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告张红玉未休年休假工资1853.79元；三、驳回原告张红玉的其他诉讼请求及被告辽宁信诚人才服务有限责任公司、华能国际电力股份有限公司辽宁分公司的其他抗辩事由。案件受理费10元，由被告辽宁信诚人才服务有限责任公司、华能国际电力股份有限公司辽宁分公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于张红玉要求信诚人才公司按照300%支付未休年假工资2780.6元的上诉请求。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”本案中，信诚人才公司已支付了张红玉正常工作期间的工资收入，故原审判决信诚人才公司支付张红玉200%的未休年休假工资差额，符合法律规定。张红玉提出的该项上诉请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于张红玉要求确认2015年4月1日至2016年9月30日期间的劳动合同无效并赔偿损失32130元的上诉请求。该期间内，信诚人才公司与张红玉签订了多份短期劳动合同，虽然关于劳动合同期间的约定内容违反了《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条的规定，但是并不足以导致双方签订的劳动合同全部无效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十七条规定“劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”故张红玉要求确认上述期间内，其与信诚人才公司签订的劳动合同无效并赔偿损失的上诉请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于张红玉要求给付2010年1月至2012年4月期间未签订劳动合同二倍工资的上诉请求。因未签订劳动合同二倍工资属于惩罚金，不属于劳动报酬范围。本案中，2016年9月30日张红玉与信诚人才公司之间的劳动合同期满终止，其于2016年12月申请劳动争议仲裁，已明显超过了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年的仲裁时效，且没有证据证明存在仲裁时效中止或中断的情形，故对张红玉的该项上诉请求，本院不予支持。关于张红玉要求给付2010年1月至2012年4月经济补偿9892.42元的上诉请求。本案中，张红玉自2010年1月至2016年9月30日劳动合同期满终止，一直在华能电力辽宁公司从事厨师工作。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条二款（一）项的规定“（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；”张红玉属于上述法律规定的“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，故信诚人才公司应支付张红玉该期间的经济补偿。根据张红玉的工作年限，结合信诚人才公司已支付的经济补偿数额，经计算，张红玉要求信诚人才公司支付经济补偿差额9892.42元，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103民初14489号民事判决第一项、第二项；二、撤销沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103民初14489号民事判决第三项；三、被上诉人辽宁信诚人才服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人张红玉经济补偿差额9892.42元；如辽宁信诚人才服务有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回上诉人张红玉其他上诉请求。二审案件受理费10元，由上诉人张红玉负担5元，被上诉人辽宁信诚人才服务有限责任公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  李春野审判员  马晨光审判员  李晓颖二〇一七年六月七日书记员  席红跃