河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫01民终6961号上诉人（原审原告）孙红飞，男，汉族，1990年11月2日生，住太康县。委托诉讼代理人：薛夫钦，登封市法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）谢震，男，1973年2月22日，汉族，住河南省太康县。被上诉人(原审被告)唐平军，男，1988年5月16日，汉族，住河南省太康县。被上诉人(原审被告)浙江宏厦建设有限公司，住所地，海宁市海宁经济开发区双利路16号。法定代表人金健祥。上诉人孙红飞因与被上诉人谢震、唐平军、浙江宏厦建设有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服中牟县人民法院（2016）豫0122民初3161号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，依法进行了审理。上诉人孙红飞及其委托诉讼代理人薛夫钦、被上诉人谢震、唐平军到庭参加诉讼，浙江宏厦建设有限公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙红飞上诉请求：一、一审法院判决事实不清，显示公正，请求依法改判或发回重审。二、本案的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人没有过错，不应当承担40%事故责任。2016年6月28日唐平军、谢震雇佣上诉人为其承包的房屋施工吊顶，在施工中上诉人干完一部分吊顶后需要地面上的人挪动脚手架，但地面上的人在未告知挪动时，开始挪动脚手架致使上诉人受伤。上诉人不存在故意或重大过失，不应承担责任。2、误工费应当按照建筑业每天按105.27元赔偿上诉人。3、残疾赔偿金应当按照城市标准计算即每年25576元标准赔偿、精神抚慰金应当按5000元赔偿。4、由上诉人致伤的是头部，当时长期卧床，出院后发现两个眼睛视物不清，对该伤情保留诉权。谢震辩称，工作是通过公司介绍,上诉人是临时员工,不是公司的员工,活是包给他们后,上诉人自己操作.按公司规定的安全措施,我也给他交代了,但上诉人没有按照这个安全措施.上诉人未尽安全义务,导致自身损害,应由上诉人承担主要责任.按照农村从业标准不无不当,精神抚慰金也并无不当。唐平军辩称，同谢震的答辩意见。孙红飞向一审法院的诉讼请求：1、要求谢震、唐平军、浙江宏厦建设有限公司连带赔偿孙红飞后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、交通费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等共计69456元；2、诉讼费由孙红飞承担。一审法院认定事实：宏厦公司将装修工程承包给了谢震、唐平军，谢震、唐平军雇佣孙红飞进行施工。2016年6月28日，孙红飞穿着拖鞋站在约2米高的脚手架上吊顶，脚手架上没有护栏。孙红飞将一处的顶吊完，去另外一处吊顶。孙红飞在脚手架上没有下来，唐平军和其他工人把脚手架推到另外一个地方。在推脚手架过程中，孙红飞从脚手架上摔下受伤。2016年6月28日孙红飞被送到中牟县人民医院治疗，2016年8月10日出院，住院43天，花费医疗费31710.78元，该费用由宏厦公司支付。宏厦公司另外支付孙红飞现金3500元。本案在审理过程中，依孙红飞申请，该院委托鉴定机构对孙红飞的伤情进行鉴定。2016年11月28日，郑州华美法医临床司法鉴定所出具郑华美法医司鉴所[2016]临鉴字第654号司法鉴定意见书和评估意见书，鉴定意见为：被鉴定人孙红飞腰1主题压缩性骨折评定为十级伤残。被鉴定人孙红飞出院后需护理，出院后护理期限90天。评估意见为：被鉴定人孙红飞腰1椎体压缩性骨折行切开复位内固定术后需二次手术内固定取出，费用评估9000元—10000元。孙红飞支付鉴定费1900元、检查费560元。另查明，孙红飞之子孙裕坤生于2013年8月28日。原审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，孙红飞受雇于谢震、唐平军，孙红飞穿着拖鞋在2米高的脚手架上施工，增加了风险，存在安全隐患，孙红飞存在明显过错，谢震、唐平军作为雇主，没有予以制止，也存在一定过错。孙红飞施工的脚手架上没有护栏，移动过程中，孙红飞未从脚手架上面下来，存在安全隐患。脚手架没有护栏，孙红飞可以从脚手架上下来，降低风险。唐平军作为雇主应该让孙红飞从脚手架上面下来，唐平军不但没有让孙红飞下来，还在推脚手架，谢震、唐平军也存在过错。宏厦公司明知谢震、唐平军没有建筑施工资质而将涉案工程承包给谢震、唐平军，谢震、唐平军、宏厦公司对孙红飞的损失承担连带赔偿责任。结合孙红飞、谢震、唐平军、宏厦公司的过错，该院酌定谢震、唐平军对孙红飞的损失承担60%的责任。孙红飞的合理损失包括：1、医疗费31710.78元。2、误工费，误工时间自原告受伤之日（2016年6月28日）起到定残前一日（定残日为2016年11月28日），因孙红飞系农村户口，误工费按照2015年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28849元/年计算为宜（28849元/年÷365天/年=79元/天），故孙红飞的误工费为12087元（79元/天×153天=12087元）。3、护理费，结合本案的实际情况，护理费按照2015年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28849元/年计算为宜（28849元/年÷365天/年=79元/天），孙红飞住院治疗43天，出院后护理期限90天，故孙红飞的护理费为10507元（79元/天×43天×1人=3397元，79元/天×90天=7110元）。4、住院伙食补助费和营养费，结合本案的实际情况，该院酌定住院期间伙食补助每天30元、营养费每天20元，孙红飞的住院伙食补助费为1290元、营养费为860元。5、残疾赔偿金，孙红飞系农村户口，应按照农村居民的相关标准计算孙红飞的损失，孙红飞的残疾赔偿金为：21706元（2015年度河南省农村居民人均纯收入10853元×伤残系数10%×20年）。6、被扶养人生活费，孙红飞受伤时，孙红飞的儿子2岁，孙红飞抚养人生活费为6309.6元（2015年度农村居民人均生活消费支出为7887元/年，7887元/年×16年÷2×10%=6309.6元）。7、鉴定费1900元、检查费560元（鉴定时支出）。8、交通费，孙红飞主张交通费但未提供相应的交通费发票，孙红飞主张的数额，该院不予认定。孙红飞因伤住院治疗势必会产生交通费用，该院酌定交通费为200元。9、关于后续治疗费，结合评估意见：二次手术内固定取出费用9000元—10000元，该院酌定9500元。综上，孙红飞的合理损失为96630.38元，谢震、唐平军、宏厦公司应承担57978.23元。孙红飞的精神抚慰金，考虑本案的实际情况，该院酌定精神抚慰金为2000元，扣除已支付孙红飞的35210.78元，谢震、唐平军、宏厦公司应再赔偿孙红飞各项损失24767.45元。孙红飞过高部分诉讼请求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、谢震、唐平军、浙江宏厦建设有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孙红飞各项损失共计二万四千七百六十七元四角五分；二、驳回孙红飞的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1536元，谢震、唐平军、浙江宏厦建设有限公司共同负担419元，孙红飞负担1117元。二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为：孙红飞穿着拖鞋站在约2米高的脚手架上吊顶，脚手架上没有护栏。孙红飞在移动施工地点过程中，在脚手架上没有下来，由唐平军和其他工人把脚手架推到另外一个地方。在推脚手架过程中，孙红飞从脚手架上摔下受伤。孙红飞过错明显，原审酌定孙红飞承担40%的责任并无不当。孙红飞提供的证据不能证明其主要收入来源在城市，按照2015年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28849元/年计算适当，十级伤残酌定精神抚慰金为2000元并无不妥。综上所述，孙红飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1536元，由上诉人孙红飞负担。本判决为终审判决。审判长 成 锴审判员 陈启辉审判员 于岸峰二〇一七年六月十三日书记员 赵利媛