江苏省盐城市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)苏09刑终264号原公诉机关江苏省响水县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈文功，男，1972年10月25日生，汉族，大学文化，原响水县国土资源局大有国土所所长，户籍所在地江苏省响水县，住江苏省响水县。因涉嫌挪用公款罪、贪污罪，于2015年12月28日经响水县人民检察院决定刑事拘留，同日由响水县公安局执行刑事拘留，2016年1月8日经盐城市人民检察院决定逮捕，次日由响水县公安局执行逮捕。原审被告人薛玉前，男，1965年6月1日生，汉族，高中文化，原响水县大有镇头罾居委会支部书记、响水县国土资源局大有国土资源所聘用人员，户籍所在地江苏省响水县，住江苏省响水县。因涉嫌诈骗罪，于2016年4月22日被响���县公安局刑事拘留，同年5月12日该案移送响水县人民检察院管辖，同日被响水县人民检察院以涉嫌贪污罪取保候审，同日由响水县公安局执行取保候审。江苏省响水县人民法院审理江苏省响水县人民检察院指控被告人陈文功犯贪污罪、挪用公款罪，被告人薛玉前犯贪污罪一案，于2017年4月6日作出（2016）苏0921刑初159号刑事判决。原审被告人陈文功不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2011年4月20日，被告人陈文功被任命为响水县国土局大有国土所副所长（主持工作），2013年4月9日，被告人陈文功被任命为大有国土所所长（试用期一年）。2014年8月21日，被告人陈文功被免去大有国土所所长职务。2007年，被告人薛玉前被大有国土所聘用（未经响水县国土局局党委研究），主要根据所长安排从事涉土矛盾纠纷处理以及所长安排的其他事项。2010年12月21日，薛玉前被任命为头罾居委会党支部书记。上述事实，有被告人陈文功、薛玉前的户籍证明、中共响水县大有镇委员会文件、响水县国土局文件、大有国土所情况说明等证据证实。2012年下半年至2014年下半年间，被告人陈文功在担任响水县国土资源局（以下简称“国土局”）大有国土资源所（以下简称“大有国土所”）副所长（主持工作）、所长期间，在组织管理大有镇境内土地复垦项目、建设用地增减挂钩复垦项目过程中，利用职务上的便利，采取截留不入账等手段侵吞土地复垦项目工程款共计人民币145690元；帮助大有国土所聘用人员被告人薛玉前，采取虚报冒领等手段骗取建设用地增减挂钩补偿款共计人民币53000元；挪用应上缴至响水县国土局的土地复垦项目工程“前期工作经费”共计人民币170000元归个人使用，超过三个月未还。被告人陈文功贪污数额共计人民币198690元，挪用公款数额共计人民币170000元，被告人薛玉前贪污数额共计人民币53000元。具体犯罪事实分述如下：一、贪污罪（一）2012年下半年至2014年间，时任响水县国土局大有国土所聘用人员的被告人薛玉前提议，并与时任该所所长的被告人陈文功计议，利用被告人陈文功在组织管理大有镇境内建设用地增减挂钩复垦项目中的职务便利及被告人薛玉前在该项目中受委托从事公务的职务之便，通过虚报冒领等手段，骗取国家建设用地增减挂钩补偿款共计人民币53000元。期间，被告人陈文功明知被告人薛玉前提供的“沈某、费某”两户不符合建设用地增减挂钩复垦项目条件，仍帮助其通过初核、上报、完善验收资料。上述第（一）节贪污事实，有被告人陈文功在侦查阶段的供述、同案人薛玉前的供述、证人张某1、程某1、徐某、程某2、张某2、王某、武某、陈某1、刘某1、刘某2、沈某、陈某2、费某、汤某、纪某证言、苏国土资发〔2012〕95号、盐国土资发〔2012〕37号、响政发〔2011〕2号文件、大有镇城乡建设用地增减挂钩拆迁补偿及建新安置方案、响水县大有镇人民政府听证会公告、2012年度挂钩复垦项目资金使用情况明细表、项目勘测成果表、宗地图、项目实施照片、响水县大有镇城乡挂钩复垦项目安置补偿协议书、支付凭证、领条、江苏省农村信用社电子交易回单、扣押财物清单、现金缴款单等证据证实。（二）2013年3月至2014年8月间，时任响水县国土局大有国土所副所长（主持工作）、所长的被告人陈文功，利用其组织管理大有镇境内土地复垦项目工程的职务便利，以大有国土所名义与项目实施人刘学权签订价款为人民币188228.8元（其中含“前期工作经费”人民币15163.7元）的土地复垦施工合同及提留大有国土所工作经费为由，截留土地复垦项目工程款人民币123595元占为己有，偿还个人债务及零用。（三）2013年3月至2014年8月间，时任响水县国土局大有国土所副所长（主持工作）、所长的被告人陈文功，利用其组织管理大有镇境内土地复垦项目工程的职务便利，以大有国土所名义与项目实施人陈建国签订价款为人民币111821.3元（其中含“前期工作经费”人民币50321.3元）的土地复垦施工合同及提留大有国土所工作经费为由，截留土地复垦项目工程款人民币22095元占为己有，偿还个人债务及零用。二、挪用公款（一）2013年3月至2014年8月间，时任响水县国土局大有国土所副所长（主持工作）、所长的被告人陈文功，利用其组织管理大有镇境内土地复垦项目工程的职务便利，在刘学权施工的响水县大有镇民强村土地复垦项目工程中，擅自挪用应上缴至响水县国土局的前期工作经费人民币14405元，用于偿还个人债务及零用，超过三个月未还。2014年8月，响水县国土局对其进行离任审计并要求其上缴该笔经费时，被告人陈文功才将该笔“前期工作经费”人民币14405元上缴。（二）2013年3月至2014年8月间，时任响水县国土局大有国土所副所长（主持工作）、所长的被告人陈文功，利用其组织管理大有镇境内土地复垦项目工程的职务便利，在陈某1施工的响水县大有镇康庄村土地复垦项目工程中，擅自挪用应上缴至响水县国土局的前期工作经费人民币47805元，用于偿还个人债务及零用，超过三个月未还。2014年8月，响水县国土局对其进行离任审计并��求其上缴该笔经费时，被告人陈文功才将该笔“前期工作经费”人民币47805元上缴。（三）2013年3月至2014年8月间，时任响水县国土局大有国土所副所长（主持工作）、所长的被告人陈文功，利用其组织管理大有镇境内土地复垦项目工程的职务便利，在薛玉前施工的响水县大有镇新北村、康庄村、民强村等4个土地复垦项目工程中，擅自挪用应上缴至响水县国土局的前期工作经费人民币107790元，用于偿还个人债务及零用，超过三个月未还。2014年8月，响水县国土局对其进行离任审计并要求其上缴该笔经费时，被告人陈文功才将该笔“前期工作经费”人民币107790元上缴。案发后，被告人陈文功如实供述自己的大部分罪行，被告人薛玉前在庭审过程中自愿认罪。被告人薛玉前于2016年1月12日退出人民币3000元至响水县大有镇财政所；主动退出赃款人民币50000元，现暂存于响水县人民检察院。上述第（二）、（三）节贪污以及挪用公款的事实，被告人陈文功在庭审过程中没有异议，且有中共响水县纪律检查委员会出具的情况说明、案件移送函、立案决定书、发破案经过、苏财建〔2007〕17号、苏国土资发〔2007〕124号文件、响水县国土资源局业务会办单、复垦项目施工合同、复垦项目明细表、建筑业统一发票、银行卡交易明细、取款凭证、银行回单、现金缴款单、行政事业单位资金往来结算票据、银行卡交易明细、响水县国土资源局财务审计科出具的《关于2013年1月至2014年6月大有国土资源所财务收支的内部审计报告》、响水县国土局记账凭证及附件等书证，证人刘学权、陈某1、周某1、周某2、刘某3、马某、周序中余海文、叶某、唐某、陆某、李某等人的证言等证据予以证实。原审法院认为，被告人���文功身为国家工作人员，利用职务上的便利，独自侵吞土地复垦项目工程款及帮助被告人薛玉前骗取建设用地增减挂钩补偿款，贪污数额合计人民币198690元，数额较大；挪用土地复垦项目中的前期工作经费归个人使用，超过三个月未还，数额合计人民币170000元，其行为分别构成贪污罪、挪用公款罪。被告人陈文功犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人薛玉前作为大有国土所的聘用人员，虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务，伙同国家工作人员被告人陈文功，利用各自的职务便利，骗取建设用地增减挂钩补偿款，贪污数额合计人民币53000元，其行为构成贪污罪，且属共同犯罪。被告人陈文功如实供述自己的大部分罪行，被告人薛玉前当庭自愿认罪，可以从轻处罚；被告人薛玉前退出全部违法所得，可以酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、三百八十三条第一款第（一）项、第二款、三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条以及最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决：被告人陈文功犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十二万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币十二万元；被告人薛玉前犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元；被告人陈文功违法所得人民币145690元，予以追缴；被告人薛玉前退出的赃款50000元予以没收，由扣押机关上缴国库。上诉人陈文功的上诉理由：原判认定其贪污第（一）节事实不属实，其并没有实际分得该笔款项，不能和薛玉前构成贪污共犯。经本院审理查明的上诉人陈文功贪污、挪用公款、原审被告人薛玉前贪污的事实与原判决认定事实一致。原判决认定事实所列举的证据均经原审法院庭审时举证、质证，合法有效，本院予以确认。二审审理期间，上诉人陈文功未提供新证据。本院认为，上诉人陈文功身为国家工作人员，利用职务上的便利，独自侵吞土地复垦项目工程款及帮助原审被告人薛玉前骗取建设用地增减挂钩补偿款，数额较大；挪用土地复垦项目中的前期工作经费归个人使用，超过三个月未还，数额较大，其行为分别构成贪污罪、挪用公款罪，依法对其应当数罪并罚。原审被告人薛玉前伙同国家工作人员陈文功，利用各自的职务便利，骗取建设用地增减挂钩补偿款53000元，其行为构成贪污罪，且属共同犯罪。上诉人陈文功如实供述自己的大部分罪行，原审被告人薛玉前当庭自愿认罪，可以从轻处罚；原审被告人薛玉前退出全部违法所得，可以酌情从轻处罚。关于上诉人陈文功提出的上诉理由，经查，上诉人陈文功对薛玉前以沈某、费某两户的名义虚假申报建设用地增减挂钩复垦项目并骗取补偿款的事实是明知的，申报材料也是由陈文功审核的，陈文功在申报过程中安排人员将以前实施过的照片等移接到沈某、费某两户的资料上，并致该申报材料通过审核，故无论上诉人陈文功是否参与分配补偿款，均不影响认定上诉人陈文功与原审被告人薛玉前构成贪污罪的共犯。故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上��，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  方朝军审 判 员  陈 杰代理审判员  王新房二〇一七年六月二十七日书 记 员  高华明