河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫04民终1949号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地：河南省平顶山市湛河区湛南路东方星河湾2号楼，统一社会信用代码：91410400767849421Y。代表人：张剑平，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁赛男，河南赛成律师事务所律师律师。被上诉人（原审原告）：朱国献，男，汉族，1956年5月15日出生，住河南省郏县。委托诉讼代理人：黄付申，郏县“148”法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：秦书建，男，汉族，1964年10月1日出生，住河南省郏县。上诉人永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称永安财险平顶山公司）与被上诉人朱国献、秦书建机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郏县人民法院（2016）豫0425民初3015号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月6日立案后，依法组成合议庭于2017年6月19日公开开庭进行了审理。上诉人永安财险平顶山公司的委托诉讼代理人丁赛男，被上诉人朱国献的委托诉讼代理人黄付申，被上诉人秦书建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。永安财险平顶山公司上诉请求：1、改判减少永安财险平顶山公司赔偿数额35659.17元；2、上诉费由朱国献、秦书建承担。事实与理由：一审认定事实有误。1、朱国献的护理人员应按照1计算，参照标准应为农民纯收入，一审参照护理行业支持2人护理错误。2、朱国献已达到法定退休年龄，不应计算误工费，即使计算也应按照农民纯收入而不是农林牧副渔行业标准。3、鉴定费属间接损失，不属于永安财险平顶山公司的赔偿范围。4、朱国献在事故中负次要责任，精神损害抚慰金应按照事故责任比例划分。朱国献辩称：1、永安财险平顶山公司上诉认为应依据农村纯收入标准计算护理费没有理由，朱国献的误工费也应当参照农林牧副渔行业标准计算。2、诉讼费谁败诉谁承担，鉴定费应当由永安财险平顶山公司在限额内进行赔偿。3、根据最高院司法解释的规定，精神损害抚慰金应当赔偿。一审判决事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。秦书建辩称，对一审判决没有意见。朱国献向一审法院起诉请求：判令秦书建赔偿朱国献因交通事故造成的损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等暂定80000元；残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费待鉴定后另行追加。永安财险平顶山公司在投保限额内承担赔偿责任。案件受理费由秦书建、永安财险平顶山公司承担。后变更诉讼请求数额96456.11元。一审法院查明事实，2016年8月3日19时10分许，秦书建驾驶豫Ｄ×××××号小型轿车由西向东行驶至郏县长桥镇一号路至坡赵村××段，与由东向西的朱国献驾驶的无牌号二轮摩托车相撞，致朱国献受伤，双方车辆均有不同程度损坏的交通事故，经郏县公安交通警察大队认定，秦书建负该事故的主要责任，朱国献负该事故的次要责任。事故发生后朱国献被送往郏县人民医院救治，朱国献的伤情经医院诊断为：1、蛛网膜下腔出血。2、左手第5掌骨斜行骨折。3、左手第3指骨粉碎性骨折。4、左足第4、第5趾骨骨折。5、左侧颧弓骨折。6、上颌窦后壁骨折。7、左侧眼眶内侧壁、外侧壁骨折。8、全身多发皮肤擦伤。2016年10月10日出院，住院68天。支付医疗费共计27458.2元。诊断证明显示意见为：1、继续治疗。2、住院期间需护理人员2人。3、骨折愈合后需取出内固定，费用大约需6000元。4、出院后卧床休息6个月。2017年1月18日朱国献的伤残程度经平顶山平安法医临床司法鉴定所鉴定，朱国献的伤残程度构成十级伤残，支付鉴定费700元。该案除秦书建垫付12000元外，其他损失未给予赔偿。一审另查明：1、肇事车豫Ｄ×××××号小型轿车行驶证显示所有人：秦书建，该车在永安财险平顶山公司投保有交强险及商业三者险，其中交强险保单号为：24104003030001160000173，保险期为:2016年7月9日至2017年7月8时止，保险金额为122000元。三者险保单号为：241040030330011500001保险期为:2015年11月27日至2016年11月26时24时止，保险金额为:300000元及不计免赔。2、居民服务、修理和其他服务业为30482元/年；农村居民人均纯收入为10853元/年；农村居民人均生活消费支出为7887元/年。3、朱国献的被扶养人其母亲1932年5月11日出生。朱国献父亲与母亲一生生育2个子女。一审法院认为，公民的合法权益应当受到保护，侵犯公民合法权益造成损害的，应当进行赔偿。秦书建驾驶豫Ｄ×××××号小型轿车致朱国献受伤，双方车辆均有不同程度损坏的交通事故，经郏县公安交通警察大队认定，秦书建负该事故的主要责任，朱国献负该事故的次要责任。对该认定结果双方均未申请复核，予以确认。秦书建作为该起事故的责任人，应当承担本起事故的民事赔偿责任。但因秦书建驾驶的豫Ｄ×××××号小型轿车在永安财险平顶山公司投保有机动车交通事故强制责任保险以及商业三者险及不计免赔，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，朱国献在本次交通事故中造成的人身和财产损失，由永安财险平顶山公司在豫Ｄ×××××号小型轿车所投保的交强险和商业三者险限额内进行赔偿，不足部分按其责任比例承担。朱国献在本次交通事故中受到的损失为：【一】医疗费赔偿限额：1、医疗费27458.2元，2、住院伙食补助费2040元（68天×30元/天），3、营养费680元（68天×10元/天），合计：30178.2元扣除交强险限额10000元，即：20178.2元。【二】伤残赔偿限额：1、护理费朱国献请求按2人计算，医院出具的诊断证明显示住院期间2人护理。符合有关规定，应予支持。护理费为11357.67元（68天×30482元/年÷365天×2人）。2、朱国献请求误工费248天，根据朱国献住院期间，医院出具的诊断证明显示：出院后卧床休息6个月，符合有关规定，应予支持。但朱国献请求按建筑业标准计算证据不足，按农、林、牧、渔业28849元/年计算较为适宜，故。误工费为19601.5元（248天×28849元/元÷365天）。3、伤残赔偿金21706元（10853元/年×20年×10%）4、鉴定费700元。5、交通费600元因未提供票据，但考虑会实际发生适当支持400元为宜。6、朱国献母亲王恩妮的生活费1971.75元（7887元/年×5年×10%÷2人）。7、精神抚慰金4000元。合计：59736.92元上述朱国献在交强险医疗费赔偿限额10000元+伤残赔偿限额59736.92元=69736.92元。超出交强险限额为20178.2元按责任比例秦书建应承担70%，即：14124.74元。上述款项有合法依据，应予支持。故永安财险平顶山公司应在豫Ｄ×××××号小型轿车所投保的交强险限额内赔偿朱国献各项损失69736.92元，在商业三者险赔偿朱国献14124.74元，共计为：83861.66元。扣除秦书建垫付款12000元，即：71861.66元。关于永安财险平顶山公司辩称朱国献年龄已超过60岁不应支持误工费，误工费应根据受害人的务工时间和收入状况确定，朱国献虽已超过退休年龄，但其系以务农为日常收入的农民，是否达到法定退休年龄与其误工收入没有直接关系，故朱国献请求误工费并无不当，应予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第二十五条、第二十八条。第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决生效后十日内赔偿朱国献在交通事故中受到的各项损失共计71861.66元。支付给秦书建垫付款12000元。二、驳回朱国献的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间给付金钱义务按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2212元，由朱国献负担289元，永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担1923元。二审期间，朱国献提供郏县长桥镇刘楼村民委员会证明一份，询问朱军辉的笔录一份，拟证明朱国献在交通事故发生前身体××平时干建筑活。永安财险平顶山公司质证认为对村委会的证明真实性有异议，朱国献系刘楼村村民，双方有利害关系，村委会的证明不能反映客观事实；对询问笔录的真实性无异议，但朱军辉与朱国献系乡亲，有利害关系，对朱国献主张的误工费不应支持。秦书建对询问笔录中朱军辉的说法无异议。本院审理查明的事实与一审查明事实相一致。本院认为，2016年8月3日19时10分许，秦书建驾驶豫Ｄ×××××号小型轿车行驶至郏县长桥镇一号路至坡赵村××段，与朱国献驾驶的无牌号二轮摩托车相撞，致朱国献受伤，双方车辆均有不同程度损坏。该事故经郏县公安交通警察大队认定，秦书建负该事故的主要责任，朱国献负该事故的次要责任。诉讼中各方当事人对以上事故的事实及责任认定均无异议，本院予以确认。因豫Ｄ×××××号小型轿车在永安财险平顶山公司投保有交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内，朱国献的损失总额未超出肇事车辆投保的交强险及商业三者险保险限额。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据上述规定，朱国献的各项损失由永安财险平顶山公司在投保的交强险各分项限额范围内先行赔付，不足部分由该公司根据事故责任比例在商业三者险限额范围内赔付。关于护理费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。一审中朱国献提供的郏县人民医院的诊断证明书显示：住院期间需护理人员2人，但未提供护理人员的收入证明及扣发工资情况，一审参照上一年度居民服务业和其他服务业标准计算两名陪护人员的护理费有事实及法律依据。永安财险平顶山公司上诉认为应按照农民纯收入标准计算1人的护理费无事实依据，本院不予支持。关于朱国献的误工费应否支持的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。依据郏县长桥镇刘楼村民委员会证明及对朱军辉的询问，可以证实本案交通事故发生时，朱国献身体××具备劳动能力，能够依靠自己的劳动取得相应收入。因本次交通事故导致朱国献受伤并致残，致使其在一定时间无法从事劳动，收入减少，一审支持朱国献的误工费有事实和法律依据。永安财险平顶山公司上诉称朱国献已达到退休年龄，不应支持误工费的意见与本案查明事实不符；该公司上诉认为即使支持误工费也应按照农民纯收入计算亦无法律依据，对该公司关于误工费的上诉理由本院不予支持。关于一审认定精神损害抚慰金数额是否适当的问题。根据相关法律规定，结合该起事故造成朱国献受伤构成十级伤残，给其带来的伤痛及精神受到伤害的情况，考虑侵权人在交通事故中的过错程度，一审酌定支持赔偿朱国献精神损害抚慰金4000元并无不当。关于鉴定费的负担问题。鉴定费700元系朱国献因本次交通事故受伤致残评定伤残等级实际支出的必要、合理费用，永安财险平顶山公司应予赔偿。综上，永安财险平顶山公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费691.48元，由永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杜军伟审判员  陈 克审判员  张培培二〇一七年六月二十九日书记员  王秋月