渭南市临渭区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0502民初204号原告宋鹏涛，男，1978年4月3日出生，汉族。委托代理人支康平，陕西省华县华州法律服务所法律工作者。被告陕西北人印刷机械有限责任公司。法定代表人陈邦设，董事长。委托代理人陈鹏，男，1966年8月7日出生，汉族，系被告陕西北人印刷机械有限责任公司法律顾问。原告宋鹏涛与被告陕西北人印刷机械有限责任公司（下称北人印机公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告宋鹏涛及其委托代理人支康平、被告北人印机公司委托代理人陈鹏到庭参加了诉讼，被告北人印机公司法定代表人陈邦设经传唤未到庭。本案现已审理终结。原告宋鹏涛诉称，原告在学校毕业后和陕西印刷机器厂于1996年8月签订劳动合同，企业改制后，又于2008年1月1日与该公司续签了无固定期限劳动合同，由于续签了合同，原告没有领取任何企业改制安置费（其他人领取）；但在和被告续签劳动合同时，被告一是并未向原告和所有的工友交付劳动合同；二是并未按照当时已经生效的《劳动合同法》的规定签订劳动合同，在书面签订的格式劳动合同中没有按照法律规定约定具体的劳动报酬数额，而是以“甲方向乙方支付的工资不得低于渭南市最低工资标准”为报酬约定，这样被告就为以后随意克扣职工工资，以此手段逼迫职工离岗而实际逃避安置改制职工义务留下了口实和余地。原告和被告签订劳动合同后被被告以“外放”的方式停止工作一年，一直到2012年5月份才重新上岗，原告上岗前被告允诺原告的工资每月达到2500元左右，原告2012年5月份上班的第一个月也确实拿到2490元，但从第二个月开始就被克扣为每月一千多元。原告在此段履行劳动合同期间，兢兢业业、任劳任怨、模范的遵守了公司的各项规章制度。但被告却对原告的工资不断克扣，从2012年5月份的每月2500元左右，一直到2013年3月份克扣为每月1330元左右，且这种克扣成为常态（1330元怎么维持生活？），致使原告根本无法维持自己最基本的生活，因此双方发生争吵，但由于被告违法没有将每个人的具体的劳动报酬这个法定签订劳动合同的必备条款签于合同，因此导致原告无法依法维护自己的权利，在既不能维持正常生活，又无法依法主张权利的情况下，原告不得不向被告口头请长假，但被告既没有明确批准，也没有明确否定。直到2016年3月份，原告去社保局查询社会保险费时，才发现被告从2013年4月份开始已经停止给原告缴纳社会保险费。就此原告去厂询问，有人才告诉原告说工厂已经将劳动关系解除。原告于2016年12月25日向渭南市劳动仲裁委员会申请仲裁，仲裁委以超过仲裁时效不予受理，原告才不得不依照法律规定向人民法院提起起诉。劳动仲裁法第二十七条明确规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”而本案所涉的被告单方解除劳动合同，并未尽到其通知义务，原告是2016年3月份以后才通过他人知道自己的劳动合同被被告单方解除，因此其仲裁时效和诉讼时效都应从2016年3月份开始计算。因此原告无论是向劳动争议委员会申请仲裁还是向人民法院提起起诉，均没有超越法定时效。原告认为：被告为逃避改制后安置职工的义务，在签订劳动合同后不给劳动者合同，不按照法律规定的项目签订劳动合同，有意在劳动合同中不签定具体报酬，然后肆意无理克扣职工工资，以致使职工在改制后工资直线下降为最低工资的标准，其利用克扣工资的手段，逼迫职工因无法生活而自己离开岗位，然后单方解除合同，以达到其逃避改制后职工安置义务的目的，这才是本案的实质问题。原告认为：一、被告单方作出的《关于解除宋鹏涛同志劳动合同的通知》，至今也没有通知到本人，按照有关司法解释的规定，根本不能生效。截止目前，原告并未收到被告任何通知原告单方解除劳动关系的通知，亦未收到解除劳动关系后依法应开具的解除劳动关系证明。最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第一条第（二）项明确规定：“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日”。因此此前被告单方作出的《关于解除宋鹏涛同志劳动合同的通知》对原告没有任何法定效力。二、被告作出单方解除劳动合同所依据的原告离岗行为，并非原告违反被告劳动纪律的行为，而是由被告违法签定劳动合同和肆意克扣职工工资所引起的侵犯改制后职工合法权益所形成的后果。因此被告单方解除劳动合同的决定应被撤销。被告在签订劳动合同后不向劳动者交付劳动合同，在签订劳动合同时不按照法律规定的合同签订的必备条件签订劳动合同，有意不签订劳动者实际的每月工作报酬，而按照不低于最低工资的概括概念签订劳动合同，这种违法行为一是给被告留下了克扣劳动者报酬的伏笔和口实，二是致使劳动者报酬被克扣后丧失了主张依据。按照劳动合同法第八十一条的规定：“用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”由于原告被解除合同的起因是因为克扣劳动者工资引起的，而被告违法签订的劳动合同致使原告工资被克扣后无法依法主张自己的权利，因此本案原告目前所承受的所有后果都是因为被告不按照劳动合同法签订合同引起的，因此按照以上法律规定被告应依法赔偿原告的全部损失。根据以上法律的立法本意，人民法院应依法撤销被告单方解除劳动合同的决定。三、本案被告违法签订劳动合同和随意克扣职工工资在先，且其克扣职工工资的行为是在企业改制后的特殊情况下发生的，其实质是利用改制后对原职工的垄断用工地位，而对处于弱势群体的工人权利的单方强行剥夺甚至欺凌，因此本案不能按照普通的职工违反劳动纪律的简单模式进行处理，而应该结合被告签订劳动合同和克扣职工工资的过错依法公平处理。最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）第十五条规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：”“（三）克扣者无故拖欠劳动者工资的；”。由于本案中原告是在企业改制后无理克扣职工工资，致使原告难以具备最基本的生活条件才和被告口头请长假后离开的，且被告明显具有利用合法手段达到逃避改制中继续安置职工义务的目的。因此即使原告不愿意继续履行劳动合同，也应该按照最高院的司法解释给予原告经济补偿和赔偿。综上所述：原告认为，原告的离岗完全是被告违法签定劳动合同和克扣原告工资所被迫的，因此原告请求人民法院判决：1、依法撤销陕西北人印刷机械有限责任公司《关于解除宋鹏涛同志劳动合同的通知》（2013年5月31日文件）；2、被告补缴从2013年4月至2016年12月底期间的社会保险费3657×4年＝14631.08元；3、被告给付解除和终止劳动合同的赔偿金共计69600元；4、被告承担原告一次性工伤补助费108000元。另本案在审理过程中，原告当庭变更其诉讼请求：第二项为要求被告为原告补缴从2006年元月至2017年5月期间的养老保险费和其他社会保险费单位应缴部分，如缴纳不了，单位向原告支付应交款58620元，（根据2014年公布的养老保险最低数额计算）；第三项为要求被告给付解除劳动合同补偿金52500元和单方解除和终止劳动合同的赔偿金52500元，计算时间为2006年-2017年，2500元月工资×21年；第四项为要求被告承担原告一次性工伤补助10000元。被告北人印机公司辩称，一、原告的仲裁请求已超过一年的仲裁时效。被告2013年5月31日解除与原告的劳动合同，至2016年12月25日已超过三年之久，即便原告2013年5月31日未接到被告解除劳动合同通知，根据原告诉状中自认的事实，一年长假后的2014年3月至2016年12月25日也已超过二年。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，原告申请劳动仲裁已超过一年的仲裁时效，法院应驳回原告的起诉。二、原告严重违反被告的规章制度，被告单方解除劳动合同合法。被告通过职工代表大会讨论通过的《考勤管理制度》规定：“一般员工换休、病假、事假3天以内（含3天）的由各单位领导审批，3天以上由各单位领导签署意见后交人力资源部审批，否则一律作旷工处理”；《员工休假管理制度》规定：“员工未经请假或请假未批而不出勤或擅自离开岗位的……即视为旷工。年累计旷工15天者，公司与其解除劳动合同”；《劳动合同管理制度》第十一条规定：“连续旷工十天以上或累计旷工十五天以上，公司解除劳动合同”。而本案原告在诉状中称：“在2013年3月份，因工资待遇问题，其同分公司领导徐某发生了口角，一气之下，其就请了一年的长假没有上班。待到2016年3月份，其去社保局缴纳应交的社会保险费时，方知……”。据被原告诉状中自认的事实，结合被告的规章制度可知，原告严重违反了被告的规章制度，根据《劳动合同法》第三十九条及四十三条规定，被告事先将理由通知工会后解除与原告的劳动合同有事实根据与法律依据，程序合法。至于原告在诉状中引用的《劳动合同法》第42条的规定，是指用人单位不能依照《劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同的情形。本案中因原告的旷工行为，被告根据《劳动合同法》第三十九条规定解除原告劳动合同符合法律规定。三、原告要求被告补交社会保险费、支付赔偿金、工伤补助费没有事实根据及法律依据。本案中被告根据《劳动合同法》第三十九条规定解除劳动合同符合法律规定，不存在故意或过失违反劳动合同的情形。故原告无权要求被告补交社会保险费、支付赔偿金。至于原告要求被告支付工伤补助费的请求，更没有事实根据。原告在诉状中承认工伤的伤残等级未定，既然没有评定伤残等级，就谈不上工伤补助费用。被告当年已给原告办理了工伤医疗保险，如果原告认为应当获得工伤补助费，也应当有劳动能力鉴定结论，由社保机构向原告支付。综上所述，被告单方解除劳动合同合法，原告的请求已超过一年的诉讼时效并且没有事实根据，被告恳请依法公正判决。另原告诉状中所说的被告公司给员工的补偿和分红不属实。经审理查明，原告宋鹏涛1996年8月23日经分配进入被告公司上班，一直从事修钳工工作，2008年1月1日原告宋鹏涛与被告北人印机公司签订了书面劳动合同书，合同约定为无固定期限劳动合同，自2008年1月1日生效，且该合同上写明原告宋鹏涛在被告公司起始工作时间为1996年8月23日。2013年3月底，原告宋鹏涛与被告公司车间主任因工资待遇发生口角，原告宋鹏涛称要请一年长假后离开单位再未上班。2013年5月31日，被告北人印机公司做出陕印机人字（2013）20号《关于解除宋鹏涛同志劳动合同的通知》。后原告宋鹏涛向渭南高新区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年1月3日，渭南高新区劳动争议仲裁委员会做出渭高新劳仲不字（2017）1号《不予受理通知书》，对原告宋鹏涛的仲裁申请以超过劳动争议申请仲裁的时效为由不予受理。2017年1月5日，原告宋鹏涛诉至本院。另查明，1996年8月1日被告北人印机公司为原告宋鹏涛建立了职工基本养老保险个人账户。且本案在审理过程中，经当庭询问，原告宋鹏涛明确表示要求与被告解除劳动合同。上述事实，有原、被告陈述、劳动合同书、仲裁不予受理通知书、职工基本养老保险个人账户在卷为证，足以认定。本院认为，原告宋鹏涛1996年8月23日进入被告公司工作，被告对此予以认可，亦有双方2008年1月1日所签劳动合同为证，故原告宋鹏涛自1996年8月23日起即与被告公司形成了劳动关系。被告主张其于2013年5月31日作出了《关于解除宋鹏涛同志劳动合同的通知》，但根据庭审查明的事实该解除通知被告并未向原告宋鹏涛本人进行书面送达，且被告提交的证据也无法证明其已将该解除通知向原告有效送达,故本院认为该解除通知并未实际送达原告，因而也就不对原告产生法律效力，故对原告要求撤销被告2013年5月31日做出的《关于解除宋鹏涛劳动合同的通知》的主张本院不予支持。另原告宋鹏涛要求被告为其补交从2006年至2017年5月的养老保险费和其他社会保险费单位应缴部分（或者向原告支付应交款58260元），《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金”。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”。根据上述法律、法规规定，征缴社会保险费是上述行政机关的职权。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。从上述法律规定的文义看，显然不包括劳动者要求用人单位补缴社会保险费的情形。根据前述法律、法规及司法解释的规定，劳动者请求用人单位补缴社会保险费的纠纷并非人民法院劳动争议案件的受理范围。且根据前述法律规定，用人单位就社会保险向劳动者承担赔偿责任的情形只有用人单位未为劳动者办理社会保险，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇，故原告宋鹏涛要求被告北人印机公司为其补缴社会保险费或向其支付社会保险应交款的请求本院不予支持。又原告宋鹏涛要求被告给付其解除劳动合同补偿金52500元，经当庭询问，原告宋鹏涛也表示要求与被告解除劳动合同，故本院认为原告宋鹏涛与被告北人印机公司之间的劳动合同系双方当庭协商一致予以解除。同时在本案审理过程中，双方一致认可原告宋鹏涛自1996年8月23日开始在被告公司工作，故本院认为原告宋鹏涛与被告北人印机公司之间劳动关系的存续时间自1996年8月23日至2017年5月11日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”。第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行”。根据上述法律规定，本案被告应向原告支付2008年1月1日至2017年5月11日间的经济补偿金。根据上述法律规定，这一阶段的经济补偿金的支付年限为九年零五个月，即被告应支付原告九个半月的工资为经济补偿金。补偿金的标准为双方解除合同前十二个月原告的平均工资。但原告自2013年3月离开被告单位后再未上班，被告自2013年4月以后也再未向原告宋鹏涛发放过工资，双方长期互不履行相应的职责，原告在解除劳动合同前十二个月并未有平均工资，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，……劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当时最低工资标准计算。……”故被告应当按照渭南市2016年最低工资标准1370元/月支付原告宋鹏涛2008年1月1日至2017年5月11日的经济补偿金，计算标准为1370元/月×9.5个月＝13015元。另根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条规定：“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除”。劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第36条规定：“用人单位依据劳动法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同，应当按照劳动法和劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发【1994】481号）支付劳动者经济补偿金”，根据前述法律法规规定，被告也应向原告支付自1996年8月23日到2007年12月31日期间的经济补偿金。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定：“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金”。故这一阶段经济补偿金的支付年限为十一年零四个月，即这一阶段被告北人印机公司应向原告宋鹏涛支付十二个月的经济补偿金。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定：“本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资”。同样根据前述情况，被告依然应当按照渭南市2016年最低工资标准1370元/月支付原告宋鹏涛1996年8月23日到2007年12月31日期间的经济补偿金，计算标准为1370元/月×12个月＝16440元。另原告宋鹏涛还要求被告支付单方解除和终止劳动合同的赔偿金52500元，本院认为劳动关系属当庭协商一致解除，故对原告这一主张本院不予支持。原告还要求被告北人印机公司承担一次性工伤补助10000元，但根据原告宋鹏涛向本院提交的劳动仲裁申请书可以看出，原告在向渭南高新区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁时并未提出此项请求。本院认为原告的此项诉讼请求属独立的劳动争议，且未经仲裁前置程序，其就此项诉讼请求应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故本院对原告要求被告承担一次性工伤补助10000元的请求不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、、第九十七条、第九十八条之规定，判决如下：一、被告陕西北人印刷机械有限责任公司在本判决生效后十五日内支付原告宋鹏涛经济补偿金29455元。二、驳回原告宋鹏涛的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告陕西北人印刷机械有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审判长  邓卫民审判员  刘 莎审判员  刘雪姣二０一七年六月二十日书记员  吴 姣