上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0114民初4677号原告：刘秀君。委托诉讼代理人：霍金朋，北京市常鸿律师事务所律师。被告：万程(上海)旅行社有限公司。法定代表人：范敏，该公司董事长。委托诉讼代理人：王梦寻，上海铭富律师事务所律师。被告：西藏云端国际旅行社有限公司。法定代表人：陈长浩，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐锦，上海辰禾律师事务所律师。被告：西藏兴运运务有限公司。法定代表人：张晓燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：武彦文，北京市京师(拉萨)律师事务所律师。原告刘秀君诉被告万程(上海)旅行社有限公司(以下简称万程公司)、西藏云端国际旅行社有限公司(以下简称云端公司)、西藏兴运运务有限公司(以下简称兴运公司)旅游合同纠纷一案，本院于2017年4月1日受理后，依法适用简易程序，于2017年6月20日公开开庭进行了审理。原告刘秀君的委托诉讼代理人霍金朋、被告万程公司的委托诉讼代理人王梦寻、被告云端公司的委托诉讼代理人徐锦、被告兴运公司的委托诉讼代理人武彦文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘秀君向本院提出诉讼请求：判令被告万程公司、云端公司、兴运公司连带赔偿原告各项损失即：住院伙食补助费人民币(以下币种同)3,900元、交通费14,610元、住宿费7,400元、财产损失(苹果手机)6,088元、护理费1,9800元、误工费85,740.61元、营养费13,500元、伤残赔偿金人民币217,220元、被扶养人生活费110,838元、鉴定费2,400元，合计481,496元。事实和理由：2015年10月13日，原告在携程网上订购了被告万程公司与云端公司合作的旅游产品“纳木错纯玩拼车一日自由行(含门票)”，并于当日向两被告支付了相应费用。旅游合同履行过程中，前述两被告擅自将旅游业务转让给被告兴运公司履行。2015年10月16日，原告乘坐被告兴运公司的车辆旅游时，该车与案外人驾某的车辆发生交通事故，导致原告在车内受伤，造成颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、双侧股骨骨折、双侧鼻骨骨折以及颌面目软组织挫伤的伤害结果。后原告在解放军西藏军区总医院进行治疗，共计住院39天，且因在北京的家属往返探望、陪护等产生相应交通费、住宿费。原告认为，原告与被告万程公司、云端公司之间存在旅游合同关系，两被告应保证原告在旅游过程中的安全，而被告兴运公司作为旅游服务的实际提供者因其过错造成原告损害且事后与原告达成协议自愿承担相应责任，故原告提起本案诉讼。被告万程公司辩称，涉案旅游产品系本公司代理招徕，并且已向原告披露了具体的旅游服务提供者，故本公司与原告之间仅存在代订服务合同关系，不存在旅游合同关系。本公司已履行预订服务的合同义务，不存在违约行为，原告受伤与本公司的履约行为不存在直接关系，本公司不应承担责任。事故发生在提供旅游服务过程中，应由具体的服务提供者承担相应责任。被告云端公司辩称，本公司与被告万程公司存在委托代理合同关系，接受其代理的旅游产品向原告提供地接社服务，与原告之间成立旅游合同关系，但原告受伤是发生在运输服务过程中，本公司已将承运业务交给被告兴运公司实施，双方签订有旅游包车协议，故相应责任应由实际承运人即被告兴运公司承担。被告兴运公司辩称，本公司不是旅游合同的当事人，并非本案适格被告。本公司也不是实际承运人，未与被告云端公司成立旅游包车合同，被告云端公司实际是与一个叫索某某的个人签订的包车协议，本公司仅是涉案事故车辆的名义车主，虽然该车辆的前车主穷某曾将车辆挂靠在本公司，但之后该车辆几经转手，现车主索某某并未与本公司签订过挂靠协议。同时，被告云端公司与个人签订包车协议的行为，也违反了西藏自治区相关主管部门制定的规范性文件，存在重大过错，故相应责任应由被告云端公司承担。此外，本公司与原告达成的协议是基于侵权关系所产生的责任，并非是基于旅游合同关系。本院经审理确认事实如下：2015年10月13日，原告在携程网上预订了日期为2015年10月16日的双人“纳木错纯玩拼车一日自由行(含门票)”的旅游产品，支付价款人民币(以下币种同)586元。在携程网预约订单上的该产品介绍中，“供应商”一栏表明该产品由被告万程公司代理招徕，委托社为被告云端公司，具体的旅游服务和操作由委托社提供。2015年10月16日10时30分许，原告乘坐登记在被告兴运公司名下号牌为藏ALXX**金杯牌小型普通客车从拉萨市前往旅游目的地纳木错途中，行至当纳公路45KM+900M处时，与对面驶来的号牌为甘ASXX**的豪沃牌轻型普通货车发生相撞，事故造成原告颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、双侧股骨骨折、双侧鼻骨骨折以及颌面目软组织挫伤。经当地交警部门认定，原告所乘车辆驾驶员(在事故中被撞身亡)占道行驶，负事故全部责任。原告伤后在解放军西藏军区总医院住院治疗39天，期间发生的医疗费用由被告兴运公司支付。2015年11月24日，原告与被告兴运公司签订《协议书》一份，明确原告作为通过携程网报名由被告云端公司提供旅游服务的游客，被告兴运公司除对原告因前述交通事故受伤所产生的治疗费用予以尽力满足外，其他相关损失在原告治愈后按照国家法律法规予以赔偿。2016年9月18日，原告的伤情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，结论为：原告因交通事故致左、右股骨中下段骨折(左股骨粉碎性骨折)、鼻骨折、蛛网膜下腔出血、右上颌窦前壁及内侧壁骨折，上颌窦双侧积液，现两侧大腿及膝关节肿胀，压痛明显，活动受限，分别评定XXX伤残；酌情给予伤后误工300日、营养90日、护理120日；择期行内固定拆除术，酌情给予误工60日、营养45日、护理45日。原告为此支付鉴定费2,400元。原告系北京市非农户籍人员，事发时系中某某分公司的员工，每月平均收入约为1万元。受伤后休息期间，原告实际收入减少约为56,000元。此外，被告兴运公司在原告治疗后另外支付1万元。上述事实，有在卷证据证明，本院经审查，予以确认。本院认为，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。在旅游活动中，由于地接社、提供交通、住宿、餐饮等服务的履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任。本案中，被告云端公司通过携程网委托万程公司代理发布旅游产品信息，招徕组织游客旅行，原告通过携程网预订涉案旅游产品并支付价款，双方之间成立旅游合同，该旅游合同合法有效。被告云端公司应当按照约定提供相应服务，并负有保障原告人身、财产安全的法定义务。从事故车辆登记情况以及事故后被告兴运公司与原告达成的《协议书》内容来看，被告兴运公司对事故车辆接受外包从事旅游运输服务以及因本案事故产生的责任承担是明知和认可的，应属在本案旅游合同中提供交通服务的履行辅助人。原告在接受运输服务过程中，因事故车辆驾驶员的过错行为，导致发生交通事故造成受伤，作为实际承运人的被告兴运公司和作为发包方的被告云端公司应当共同对其承担赔偿责任。被告万程公司并非本案旅游合同的相对方，其代理招徕的行为也不存在过错，故不应要求其承担责任。具体的赔偿项目和金额，依照有关规定确定如下：住院伙食补助费，本院依住院天数按照每天20元的标准，认定780元；残疾赔偿金，原告主张的残疾系数过高，本院根据有关规定，认定138,460.80元；误工费，本院根据原告伤后休息期间收入实际减少的情况，认定56,000元；原告主张的营养费、护理费，均属过高，本院分别按每天40元和80元的标准予以确定；交通费、住宿费，本院考虑实际情况，分别认可12,000元和5,400元；财物损失费(苹果手机)，本院酌情认可3,000元；鉴定费，本院认定2,400元；被抚养人生活费，根据原告伤情，尚不足以认定完全或者部分丧失劳动能力，本院对此不予支持。被告兴运公司在医疗费外另行支付的10,000元可在其应付赔偿款中予以抵扣。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、《中华人民共和国旅游法》第七十一条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、被告西藏兴运运务有限公司应赔偿原告刘秀君住院伙食补助费780元、残疾赔偿金138,460.80元、误工费56,000元、护理费13,200元、营养费5,400元、交通费12,000元、住宿费5,400元、财物损失费3,000元、鉴定费2,400元，共计236,640.80元，与其已经支付的10,000元相抵，被告西藏兴运运务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告刘秀君余款人民币226,640.80元；二、被告西藏云端国际旅行社有限公司应对被告西藏兴运运务有限公司的上述付款义务承担连带责任；三、驳回原告刘秀君的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8,522元，减半收取4,261元，由原告刘秀君负担2,258.30元，被告西藏兴运运务有限公司、西藏云端国际旅行社有限公司共同负担2,002.70元。被告方负担之款应于本判决生效之日起七日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  钱宏兴二〇一七年六月三十日书记员  严 婧附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。二、《中华人民共和国旅游法》第七十一条……由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。但是，由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由公共交通经营者依法承担赔偿责任，旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……