吉林省吉林市昌邑区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0202民初1462号原告：李会民，男，住吉林市昌邑区。原告：李吉磊，男，住吉林市昌邑区。委托代理人：许杰，吉林法衡法律服务所法律工作者。被告：吉林市江城报业发行有限公司，住所地吉林市昌邑区解放东路13号。法定代表人：蓝兰，该公司执行董事。委托代理人：郑志斌，该公司职员。委托代理人：王希，吉林曹忠华律师事务所律师。原告李会民、李吉磊诉被告吉林市江城报业发行有限公司（以下简称报业公司）社会保险纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李会民、李吉磊的委托代理人许杰、被告报业公司的委托代理人郑志斌、王希到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李会民、李吉磊向本院提出诉讼请求：1、给予宋荣琪因公负伤一次性伤残赔偿金127980元；2、给予宋荣琪因公负伤伤残津贴46929元；3、给付停工留薪期工资47400元；4、给付停工留薪期护理费47400元；5、给付停工留薪期后生活护理费56070元；6、给付住院伙食补助费9100元；7、给付交通费1670元；8、给付购买尿不湿及其他医药护理用品费13776元；9、给付丧葬费一次性抚恤金47400元；10、给付丧葬补助金28440元；11、给付医疗费40000余元；12、诉讼费用全部由被告承担。费用总计：466162元。事实与理由：宋荣琪系本案被告吉林市江城报业发行有限公司员工，任职报刊发行员岗位。2015年6月3日7点10分许，宋荣琪驾驶电动电瓶车行驶至经开区陈屯线46号线杆大众饭店前时，被他人驾驶机动车撞伤，送解放军二二二医院救治，经诊断，宋荣琪颅内大量出血，脑主干损伤，经抢救虽然保全了性命，但已成植物人。劳动部门认定为工伤，伤残等级为一级。2017年1月30日，宋荣琪伤情恶化去世。事发初期，单位领导对此事较为重视，积极救治，支付了宋荣琪住院期间部分治疗费用80000余元。但评残后，对原告提出的享有工伤待遇的主张，拖延给付。待原告无奈之下向侵权人提出索赔诉请后，又以原告已向侵权人提出索赔请求为由拒绝履行给付义务。原告认为，宋荣琪因工受伤，依法规定理应享受工伤待遇。法律还明确规定工伤人员主张待遇后，有权向侵权人索赔。被告拒绝给付无法律依据。被告故意拖延履行给付义务，逼原告先行提起侵权诉讼，在以此为由拒绝给付的行为明显与法相悖，严重损害了原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼。被告报业公司辩称：第一、被告对宋荣琪的一级工伤事实认可，但原告的请求事项不符合《工伤保险条例》和吉林省实施《工伤保险条例》办法的规定，请求金额过高，且个别请求于法无据。1、依据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。在2014年6月至2015年5月期间的统筹地区职工平均工资应依据2015年6月9日吉林省统计局公布的数据为准，即吉林市月平均工资为3725.67元。通过对宋荣琪2014年6月至2015年5月的工资计算其本人工资为1078.41元，低于统筹地区职工平均工资的60%，即2235.4元，所以，宋荣琪的本人工资应为2235.4元；2、依据《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项规定，一级伤残一次性伤残赔偿金为27个月的本人工资；依据《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项规定，一级伤残的伤残津贴为本人工资的90%；依据《工伤保险条例》第三十四条第二款规定生活完全不能自理的生活护理费为评残时统筹地区上年度职工月平均工资的50%（2015年度月社平工资为4045元）。因此，截止宋荣琪去世，一次性伤残赔偿金应为60355.8元；伤残津贴应为22130.46元；生活护理费应为22247.5元；3、被告在宋荣琪停工留薪期间，依据原工资待遇按月发放工资，不存在未发放的情形，对宋荣琪的停工留薪工资要求不予认可。4、依据吉林省实施《工伤保险条例》办法第四十九条规定，因第三人原因造成工伤的，在依法获得第三人经济赔偿后，对申请人提出的医疗费、住院护理费、住院伙食补助、交通费应在认定的工伤保险待遇内补足差额。依据吉林市昌邑区人民法院（2015）昌民一初字第1511号民事判决书认定宋荣琪承担交通事故50%的责任，住院护理费、住院伙食补助、交通费、医疗费第三人承担50%，宋荣琪自担50%。因此，住院护理费应为9926.4元，住院伙食补助应为4550元，交通费应为250元，医疗费应为61225.05元；5、对原告请求的停工留薪期间护理费，应分为住院期间和出院后期间两部分。其中，住院期间护理费上文已充分答辩，在此不再赘述。依据吉林省实施《工伤保险条例》办法第34条规定，对于出院后期间护理费，应按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费，即22354元，对超出的部分不予认可；6、在宋荣琪发生事故后，被告于2015年6月4日至2017年2月6日期间以借款形式为宋荣琪垫付医疗费等各项费用10.6万元，已超出（2015）昌民一初字第1511号民事判决书认定的宋荣琪自行承担的61225.05元，因此，原告请求支付自垫医药费4万元事实不存在。同时，对于超出宋荣琪自行承担部分，应从应支付的工伤保险待遇总额中减除。另外，被告自2016年3月至2017年1月按照原工资待遇，每月发放工资，共计11660元，该项费用应从应支付的工伤保险待遇总额中减除；7、原告购买尿不湿及其他医药护理用品费，不属于《工伤保险条例》规定的一级工伤保险待遇项目，不予认可；8、被告已为宋荣琪缴纳了社会养老保险，对原告请求的丧葬一次性抚恤金、丧葬补助金，属于社保支付项目，被告不承担给付责任。第二、原告所述与事实不符。在宋荣琪发生事故后，答辩人积极与宋荣琪家属沟通，并为其垫付医疗费10.6万元，并通知其家属，吉林省实施《工伤保险条例》办法第49条规定，在依法获得第三人经济赔偿后，才能计算和给付工伤保险待遇。在（2015）昌民一初字第1511号民事判决书生效后，答辩人即对宋荣琪的工伤待遇进行核算，并及时与其家属沟通，但其家属却提出无理要求，已超出《工伤保险条例》规定的一级工伤保险待遇，因此，双方无法继续协商，答辩人实属无奈。综上，答辩人遂请法院依法裁决，驳回原告的无理要求，依法核定工伤保险待遇。经审理查明：宋荣琪父母已去世，李会民、李吉磊为宋荣琪的第一顺位继承人。宋荣琪与被告吉林市江城报业发行有限公司之间存在劳动关系，被告为宋荣琪办理了社会养老保险，并未办理工伤保险。2015年6月3日7点10分许，宋荣琪驾驶电动电瓶车行驶至经开区陈屯线46号线杆大众治，2015年9月2日出院。事发时，宋荣琪属于工作期间。后经劳动能力鉴定委员会鉴定，于2016年3月被认定为工伤一级、完全生活自理障碍，停工留薪期间被告未派人护理。2017年1月30日，宋荣琪于家中去世。原告就劳动争议向吉林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决作出后，原告不服仲裁裁决，诉至本院。另查明，宋荣琪发生事故前12个月的平均工资为1078.41元。2015年6月至2016年2月宋荣琪停工留薪期间，被告按月发放工资到宋荣琪工资卡共计8726.71元，2016年3月至2017年1月宋荣琪评残后去世前，被告按月发放工资到宋荣琪工资卡共计10509.41元，宋荣琪工资卡由原告管理。宋荣琪发生事故后，被告以借款形式为宋荣琪垫付医疗费等各项费用共计10.6万元。再查明，宋荣琪因交通事故导致工伤，故宋荣琪按交通事故责任纠纷将肇事车主苏志敏、肇事者王尚成和承保交强险的中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司诉至法院。2016年4月12日昌邑区人民法院做出（2015）昌民一初字第1511号民事判决书，认定宋荣琪与肇事者王尚成在事故中负同等责任，对宋荣琪的医疗费122450.10元、住院伙食补助费9100元、伤残赔偿金464356.4元、护理费656261.52元、住院期间护理费19852.8元、交通费500元、精神抚慰金30000元、鉴定费3100元，合计1285768.02元，由保险公司在第三者责任强制保险12万元的范围内予以赔偿，剩余1165768.02元，由王尚成承担50%的549884.01元，其承担的完全护理依赖期间的护理费323850元，因是后续发生且考虑到被告的实际赔付能力及原告的未知情况，不宜一次性赔付，本院认为以每五年赔付为宜，即每五年赔付80962.50元完全护理依赖费用。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司于本判决生效后五日内在保险限额内赔付原告宋荣琪120000元；二、被告王尚成共赔偿原告宋荣琪549884.01元，其中306996.51元于本判决生效后五日内赔付，剩余242887.5元分别于2021年1月1日、2026年1月1日、2031年1月1日给付，每次给付80962.50元；三、驳回原告宋荣琪的其他诉讼请求。案件受理费10798元，保全费1520元，合计12318元，由原告宋荣琪负担461.6元，被告王尚成负担11856.4元。该案件现已进入执行阶段。认定上述事实的证据有：吉市劳人仲字（2017）第053号仲裁决定书、工伤认定审判表、工伤职工劳动能力鉴定表、伤残等级证书、死亡证明、宋荣琪父母户口复印件、结婚证、户口本、独生子女证、医疗费票据、住院费发票、营养费和尿不湿等护理必须用品票据、交通费票据、劳动合同、2014年6月2017年1月工资发放表、银行工资详单、财务账、（2015）昌民一初字第1511号民事判决书、借据、社保缴费明细表等，并经过庭审调查予以确认。本案的争议焦点：1、原告向交通事故侵权人主张的权利与本案是否有重复，是否属于同一法律关系；2、原告的诉请是否合法有据、是否应予支持。本院认为：一、原告在向侵权人主张侵权责任后能否重复主张工伤保险待遇。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条、吉林省实施《工伤保险条例》办法第四十九条之规定，本院认为，原告在提出工伤保险待遇诉讼前，要求第三人承担侵权赔偿责任，这两诉属于相互独立的请求权，现行的法律、法规以及司法解释并没有规定工伤与他人侵权竞合时，当事人只能选择一种救济方式，因此，原告的这两种权利可以并存，并不违反法律法规的禁止性规定。故宋荣琪的工伤保险待遇应当予以保护。被告吉林市江城报业发行有限公司应否支付原告工伤保险待遇。职工因工作遭受事故伤害的，有获得医疗救治和经济补偿的权利。用人单位应当依照《工伤保险条例》规定参加工伤保险，为本单位职工缴纳工伤保险费，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，报业公司未按《工伤保险条例》规定为其职工宋荣琪缴纳工伤保险费，应按工伤保险待遇项目和标准向原告支付工伤保险待遇。三、原告主张的工伤保险待遇能否全部享受。根据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条、吉林省实施《工伤保险条例》办法（以下简称《实施办法》）第四十九条之规定，本院认为，在第三人侵权与工伤竞合时，受侵害职工依法获得第三人经济赔偿后，可以要求工伤保险基金补足差额，而不能要求其重复支付。1、关于一次性伤残赔偿金和伤残津贴。依据《工伤保险条例》第三十五条第一款规定：“职工因工致残的，一级伤残为27个月的本人工资；按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%。”第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”该事故发生于2015年，其上一年度即2014年度吉林市月社会平均工资为3725.67元（44708元÷12个月），宋荣琪发生交通事故前12个月平均工资为1078.41元，低于2014年度吉林市月社会平均工资的60%，即2235.4元（3725.67元×60%）。虽然原告辩称宋荣琪实际工资为1078.41元与事实不符，但未能提供充分的证据予以推翻，故本院对原告的反驳意见不予采纳。因此，宋荣琪的本人工资应认定为2235.4元，计算一次性伤残赔偿金为60355.8元（2235.4元×27个月），计算伤残津贴为22130.46元（2235.4元×90%×11个月）；2、关于生活护理费。依据《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活完全不能自理标准为统筹地区上年度职工月平均工资的50%。”第四十条规定：“伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。”宋荣琪于2016年3月被认定为工伤一级，生活完全不能自理，本院认为生活护理费应依据2015年度吉林市月社会平均工资4045元（48540元÷12个月）为标准计算，为22247.5元（4045元×50%×11个月），对超出部分本院不予支持；3、关于停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本院认为，被告吉林市江城报业发行有限公司应补足宋荣琪应当获得的停工留薪工资与停工留薪期间按月足额发放的工资差额，为978.98元（1078.41元×9个月-8726.71元），对超出部分本院不予支持；4、关于停工留薪期间护理费、住院医疗费、住院伙食补助、交通费。吉林省实施《工伤保险条例》办法第四十九条规定:“参加工伤保险的职工，因第三人原因造成工伤的，在依法获得第三人经济赔偿后，由工伤保险基金补足医疗费、住院伙食补助费、交通费的差额。由用人单位补足住院护理费、停工留薪期待遇的差额。”根据（2015）昌民一初字第1511号民事判决书，原告已就住院医疗费122450.10元、住院伙食补助费9100元、住院护理费19852.8元、交通费500元的50%获得赔偿。本院认为，被告应就宋荣琪自担的50%部分住院医疗费61225.05元、住院伙食补助费4550元、住院护理费9926.4元、交通费300元，在工伤保险待遇范围内予以补足，超出部分本院不予支持。依据吉林省实施《工伤保险条例》办法第三十四条规定：“停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资１人的标准支付护理费。”本院认为，停工留薪期间应分为住院期间和出院后评残前期间两部分。其中，住院期间护理费本院业已认定。宋荣琪于2015年9月2日出院，其出院后评残前的护理费，按照2014年度吉林市月社会平均工资3725.67元计算，为22354元（3725.67元×6个月），对超出部分，本院不予支持。5、关于购买尿不湿及其他医药护理用品费用13776元，宋荣琪受伤后生活不能自理，该物品系护理当中的必备物品，本院予以支持；6、关于丧葬一次性抚恤金、丧葬补助金。依据《社会保险法》第十七条规定：“参加基本养老保险的个人，因病或者非因工死亡的，其遗属可以领取丧葬补助金和抚恤金；在未达到法定退休年龄时因病或者非因工致残完全丧失劳动能力的，可以领取病残津贴。所需资金从基本养老保险基金中支付。”被告报业公司虽为宋荣琪缴纳基本养老保险，但因宋荣琪为因工受伤后死亡，因此原告主张的丧葬一次性抚恤金、丧葬补助金，本院予以支持，即2017年1月30日病故，按照2016年度吉林市年平均工资为53028元，因此按社会月平均工资4419元计算，丧葬一次性抚恤金为44190元，丧葬补助金为26514元，合计70704元，本院予以支持；7、被告吉林市江城报业发行有限公司于宋荣琪发生交通事故后为其垫付医疗费等各项费用106000元，2016年3月至2017年1月宋荣琪评残后去世前，被告按月发放的工资10509.41元，上述费用应从其向原告支付的工伤保险待遇中予以扣除。综上被告吉林市江城报业发行有限公司应向原告支付一次性伤残赔偿金60355.8元、伤残津贴22130.46元、生活护理费22247.5元，补足停工留薪工资差额978.98元、住院医疗费61225.05元、住院伙食补助费4550元、住院护理费9926.4元、购买尿不湿及其他医药护理用品费用13776元、交通费300元，丧葬一次性抚恤金为44190元，一次性丧葬补助金为26514元，支付出院后评残前的护理费22354元，共计283998.19元中扣除被告已垫付医疗费等各项费用10.6万元、评残后去世前按月发放的工资10509.41元，被告应向原告支付工伤保险待遇共计167488.78元。综上所述，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条、《工伤保险条例》第十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条第一款、第三十九条、第六十二条第二款、吉林省实施《工伤保险条例》办法三十四条、第四十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告吉林市江城报业发行有限公司于本判决生效后五日内一次给付原告李会民、李吉磊工伤保险待遇共计167488.78元。驳回原告李会民、李吉磊其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,由被告负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  南相禄人民陪审员  孟庆淼人民陪审员  于耀香二〇一七年六月二十六日代理书记员  李 晓