广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)粤13民终1417号上诉人：丁超民，男，汉族，1972年生，地址：广东省。被上诉人：梁志萍，女，汉族，1991年生，地址：广东省。上诉人丁超民因与被上诉人梁志萍合伙协议纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2016）粤1302民初1417号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人丁超民、被上诉人梁志萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁超民上诉请求：1、请求法院追加判决被上诉人返还上诉人的出资款125397．5元及利息；2、清求法院判令被告返还原告付款购买的创维电视机壹台和上菱多门冰箱壹台的货款4547元；3、本案上诉费由被—上诉人承担。事实和理由：原审中，被上诉人提供的营业收入没做判决、加盟费用不予审理等。具体事实与理由：—、本案中，上诉人只是作为合伙加盟店的财务投资人，没有参与加盟店的经营和管理。在经营期间，上诉人多次要求被上诉人把营业收入报过来，但被上诉人一直没有给上诉人提供每月的收入数据，自然无法提供合伙加盟店的收入证明。被上诉人作为合伙加盟店负责人，全权负责加盟店的日常经营管理事宜，制作记录清晰的收支经营xx是其基本的工作职责。而在本案中，因被上诉人的失职，其记录的xxx本遗失、收支单据不全，导致双方无法核算，后提请“惠州市中鸿信会计师事务所”进行核算，他们查看了被上诉人提交的单据，表示无法进行核算。由此可见，被上诉人故意混淆经营收支，造成经营业务无法核算，通过多报支出、少报收入的方式隐匿营业收入，非法侵占合伙人的利益。因被上诉人在初审中提供的营业收入数据不全、相邻月份差距太过于悬殊，不符合常情，故上诉人当时没有予以确认。二、、在初审中，上诉人认可的被上诉人提供的“食材清单44490元”和“电器清单220川元”：是承认在加盟店的经营活动中需要用到这些材料和设备，并不是认可是被上诉人另外出钱购买的。因为在和中食xxxx餐饮(北京)管理有限公司广州分公司签署的合同附件中，食材清单和电器清单中所列物品是由中食xxxx餐饮(北京)管理有限公司广州分公司免费赞助提供给旗舰级加盟店开业经营用的，这两项费用是加盟费¨8000元中所包含的，不能再核算到加盟店的经营支出中，否则就重复计算了。另外，上诉人应被上诉人要求购买的创维电视机壹台和上菱多门冰箱壹台的货款4547元，是加盟店日常经营中的设备，应计入加盟店的经营支出中。初审中被上诉人说被她抵给员工当工资了。三、在本案中，加盟费十加盟合同+加盟店投资三者合起来构成了合伙加盟店共同出资的实质内容，上诉人和被上诉人是加盟店的合伙人。加盟合同是被上诉人与中食xxxx餐饮(北京)管理有限公司广州分公司签署的，他们双方才构成了法律关系；而上诉人与中食xxxx餐饮(北京)管理有限公司广州分公司之间没有任何协议，无法律关系。上诉人的加盟费最终交到中食xxxx餐饮(北京)管理有限公司广州分公司那里也是基于被上诉人与之存在的法律关系，和上诉人与被上诉人之间签署的《合作协议书》的履行。加盟费作为合伙纠纷中的一·项，不应独立分开审理。特请求人民法院要求被上诉人提供本案中的加盟合同及附件、加盟款去向单据，以查明事实真象。四、在初审中，被上诉人以中食xxxx餐饮(北京)管理有限公司广州分公司出事了，导致经营——落千丈；和加盟店经营亏损上诉人没有及时注资为借口提出退伙。事实上，被上诉人只是说过中食xxxx餐饮(北京)管理有限公司广州分公司出事了，而没有说明出了什么：事情?是好事、还是坏事?根据《合作协议书》第一条约定，上诉人不同意和接受被上诉人提出的退出合作、转让出资给上诉人的要求。当时同意了被上诉人可以把她的出资份额另行转让给他人来代替履行被上诉人的责任和义务。上诉人认为，作为一个2014年8月12日刚刚成立的中食xxxx餐饮(北京)管理有限公司广州分公司，在刚开始的经营中就是存在点问题也是正常现象，没有必要大惊小怪的。被上诉人如果认为加盟商出事了，违反了加盟合同中的条款，影响了加盟店的形象，给加盟店的经营带来了负面影响，造成了利益损失，被上诉人完全可以依据加盟合同条款向中食xxxx餐饮(北京)管理有限公司广州分公司提起诉讼来维护加盟店的权益。而被上诉人并没有这样做，其任由损失扩大下去。另外，在本案的初审中，也已查明，被上诉人应返还上诉人40602。5元的出资款。按《合作协议书》约定的出资比例和被上诉人提供的营业收入计算，到加盟店停业时，它的帐户上至少还有十几万元的流动资金，为什么被上诉人还要求上诉人再次注资呢?其依以上事实为理由擅自停业转让合伙加盟店，显然是另有目的。综上所述，因被—上诉人有意识的不作为和失职，给上诉人造成了重大损失，被上诉人背弃了应当遵循的诚实信用原则和邀请上诉人合作的承诺、辜负了上诉人对她的信任。本案初审中，已查明被上诉人是未经上诉人同意的情况下擅自停业转让加盟店并自行处置于加盟店的设备。因此，被上诉人明确违反了双方签署的“《合作协议书》第六条合伙期间任意一方要退伙须经另——方同意，若擅自退伙产生的损失有退伙方承担，并向另一方赔偿损失”。依据《中华人民共和国合同法》第6条、第8条、第60条、第107条；《中华人民共和国民法通则》第1¨条、第112条；《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第52条、第54条、第55条的规定；特请求人民法院依法维护上诉人的正当权益，以期挽回上诉人的损失。梁志萍庭审中口头答辩称，不同意上诉人上诉请求。丁超民向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告返还从原告处收取的出资款166000元及利息；2、请求法院判令被告返还原告付款购买的创维电视机壹台和上菱多门冰箱壹台的货款4547元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告和被告于2014年10月14日签订一份《合作协议书》内容如下：“甲乙双方自愿共同投资那波勒餐饮品牌，甲乙双方本着公平、平等、互利的原则为订立合伙协议如下：第一条，甲乙双方以人民币方式各出资百分之五十的资金，合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割或收回。第二条，经营期间，除去经营成本、店租、工资以及其他日常开支等的收入为净利润，即合伙创收盈利，此部分将以出资的比例为依据分配。第三条，如在合伙过程中有债务产生，合伙财产不足时。任意一方要按比例在三天内向另一万清偿自己应负担的债务。第四条，经甲乙双方商议共同选举甲方为合伙负责人，以甲方为营业执照上的负责人并付于相应工资，乙方可监督。第五条，合伙期间，合伙经营的项目的重大事项的决定权由合伙双方共同决定。第六条，一合伙期间茌意二方要退伙必须经另二方同意，若擅自退伙产生的损失由退伙方承担并向另一方赔偿损失。第七条，凡因本协议与协议有关的一切争议，合伙人之间共同协商，如协商不成可向人民法院起诉。第八条，经协商一致，合伙人可修改本协议或者对未尽事宜进行补充。”协议签订后，原告按照协议约定和被告的要求，先后通过刷卡方式将加盟费50800元打到中食xxxx餐饮管理有限公司，另外通过自动存款机打款820元至被告账户（中国建设银行惠州下角支行：xxxx）作为加盟费。另外通过银行转账给付了被告人民币115200元作为合伙经营的投资款。根据协议确定，被告为合伙加盟店负责人，全权负责加盟店的日常经营管理事宜。2015年1月，被告在未经原告同意的情况下擅自停业转让加盟店并自行处置了加盟店内的设备,被告称，在其负责经营加盟店期间，没有做账本，只有一本流水账，但该流水账已遗失。2016年10月21日，原告向本院起诉，请求判如所请。庭审时，经本院指定被告在10日内提供那波勒披萨店的详细经营开支情况供清算所用，但被告没有提供有效开支证明，导致无法对加盟店进行清算。以上事实，有当事人身份信息、《合作协议书》、银行汇款凭证及庭审笔录、调解笔录在案佐证，可以认定。一审法院认为，本案是合伙合同纠纷，原告和被告于2014年10月14日签订了《合作协议书》是双方的真实意思表示，合法有效，双方均应严格履行各自的责任与义务。原告签订《合作协议书》后，按照协议约定和被告的要求，先后通过刷卡方式打到中食xxxx餐饮管理有限公司的是50800元，另外通过自动存款机打款820元至被告账户（中国xx银行惠州下角支行：xxxx）。作为加盟费。原告通过银行转账和银行支付方式给付了被告115200元作为合伙资金。对被告提供的证据，本院作如下认定：证据一、建筑装饰工程施工合同，因为被告称该装修合同是事后补签，且没有施工单位盖章及签名，施工单位已经倒闭，被告主张支付装修款也没有提供发票，该证据无效，当事人对自己的主张有提供证据的责任，被告不能提供有效证据，应当承担举证不能的后果，鉴于原告同意认定装修费用30474.4元，本院结合实际予以认定装修费用30474.4元。证据二、工具清单，开店铺需用的餐具花费了30100元，没有发票及收据，本院不予确认；食材花费44490元，没有收据，但原告表示对该项开支予以确认，本院予以确认；房屋押金1万元、房租14400元，仓库租金1050元，购买电器19155元，因为原告予以确认，本院予以确认；工人工资表，总共是39900元，没有提供支付工资的证明材料，但原告愿意确认工人工资3万元，结合实际情况，本院予以确认工人工资3万元。判决：一、被告应当向原告返还合伙投资款40602.5元。二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱应义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间在债务利息。案件受理费1855元（原告已预交1855元），由被告梁志萍负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是合伙协议纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，综合本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案二审争议焦点是：1、原审判决被上诉人返还合伙投资款40602.5元给上诉人是否正确？2、被上诉人是否还应返还上诉人购买的创维电视机壹台和上菱多门冰箱壹台的货款4547元？关于原审判决被上诉人返还合伙投资款40602.5元给上诉人是否正确的问题。上诉人对一审加盟费50800元，上诉人主张被上诉人返还，因加盟费是上诉人付给中食xxxx餐饮管理有限公司，故，原审判决上诉人向中食xxxx餐饮管理有限公司另行主张正确。一审对装修费用、食材费用、房租、工人工资具有证据证实，本院予以认可。原审判决被上诉人返还合伙投资款40602.5元给上诉人正确。关于被上诉人是否应返还上诉人购买的创维电视机壹台和上菱多门冰箱壹台的货款4547元的问题。被上诉人称电视机和冰箱已用于抵偿工人工资，故，对该请求本院不予支持。综上所述，丁超民的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2899元，由丁超民负担。本判决为终审判决。审判长  徐国华审判员  沈 巍审判员  陈金升二〇一七年六月二十日书记员  陈跃胜附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。