广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤02民终872号上诉人（原审被告）：刘胜红，男，1979年9月1日出生，汉族，现住广东省翁源县。被上诉人（原审原告）：翁源县惠业贸易有限公司。住所地：广东省翁源县龙仙镇农林西路**号*楼。法定代表人：巫其辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：官艳容，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：罗锐其，男，1973年10月11日出生，汉族，住广东省翁源县。上诉人刘胜红因与被上诉人翁源县惠业贸易有限公司、罗锐其民间借贷纠纷一案，不服广东省翁源县人民法院（2016）粤0229民初1055号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人刘胜红，被上诉人翁源县惠业贸易有限公司委托诉讼代理人官艳容及被上诉人罗锐其到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘胜红的上诉请求：1、撤销一审判决并依法改判。事实和理由：一、刘胜红向翁源县惠业贸易有限公司（原称翁源县惠业投资有限公司）的借款不应认定为10万元，应减去当时已预扣的利息6000元，实际借款为94000元。二、借款利率过高，超出法律的规定。翁源县惠业贸易有限公司辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。罗锐其答辩称认同刘胜红的上诉意见。一审法院认定事实：刘胜红因资金周转于2014年7月4日向翁源县惠业投资有限公司借款100000元，借期半年，月息3%，刘胜红立下《借条》交给翁源县惠业贸易有限公司收执，罗锐其作为担保人亦在《借条》上签字捺印，《借条》的内容为：“今借到翁源县惠业投资有限公司人民币壹拾万元整（100000.00元），用于资金周转。月息3%，违约一天即追偿还本金，借期为半年。担保人：罗锐其，134××××6708。电话：136××××1312，身份证：XXXXXXXXXXX，借款人：刘胜红，2014年7月4日。”同日，翁源县惠业投资有限公司（作为出借人）与刘胜红（作为借款人）、罗锐其（作为保证人）签订《借款担保合同》，其中内容为：“鉴于出借人于2014年7月4日向借款人提供借款人民币100000.00元（大写壹拾万元整）（以下称借款金额），且双方于2014年7月4日就该笔借款签订了借款合同（该借款合同附件后），依据上述借款合同该笔借款期限为半年，利率为3%。保证人已了解并同意上述借款合同所有条款，应出借人的要求，保证人同意为上述借款提供担保，现向出借人保证如下：一、本保证人保证借款人全面履行借款合同。如借款人未能按借款合同规定偿付到期应付款项，包括本金、利息、罚息、违约金和赔偿金（以下称“到期应付款项”），不论由何原因造成，对此到期应付款项的100%（即相当于借款金额100%【人民币壹拾万元】的本金、利息、罚息、违约金和赔偿金），保证人保证按下述第二条规定承担连带偿付责任和连带赔偿责任。二、如果借款人未能按借款合同规定如数偿付上述到期应付款项，出借人即有权直接向保证人索偿，而无须先行向借款人追偿或处分抵押品，本保证人保证在收到出借人第一次书面要求还款通知后三天内，即无条件按通知要求将保证人担保范围内的所有款项主动支付给出借人，应支付额计算至本保证人实际支付日。上述要求还款通知书，即作为付款凭证，对保证人具有法律约束力。四、本担保合同自保证人和出借人签字之日起生效，保证期间为借款合同履行期届满之日起三年。”刘胜红称翁源县惠业贸易有限公司通过银行账号62XXXXXX77向其转账94000元，预先扣除利息6000元；翁源县惠业贸易有限公司对此不予认可，其称是通过现金形式支付借款100000元给刘胜红的。关于借款利息，刘胜红称其按双方口头约定的月息6%支付利息至2015年5月，2015年7月支付了当年6、7月的利息10000元，但未能举证证明；翁源县惠业贸易有限公司对此亦不予认可，其称刘胜红是按借条约定月息3%支付利息至2015年5月。关于保证期间，翁源县惠业贸易有限公司称其与罗锐其在《借款担保合同》中约定保证期间为借款合同履行期届满之日起三年，而罗锐其称其与翁源县惠业贸易有限公司约定的涉案借款保证期间是半年，是与借条的借款期限是一样的。另查明，2015年5月19日经广东省翁源县工商行政管理局核准，翁源县惠业投资有限公司的企业名称变更登记为翁源县惠业贸易有限公司。一审法院判决：一、刘胜红欠翁源县惠业贸易有限公司借款100000元，应于判决生效之日起十日内支付给翁源县惠业贸易有限公司，并自2015年6月4日起至判决确定的履行期限届满之日止按中国人民银行同期贷款利率的两倍计付利息。二、罗锐其对上述借款本息承担连带清偿责任。本院二审查明，翁源县惠业投资有限公司股东共两人，分别是巫其辉、何振华。后该公司变更登记为翁源县惠业贸易有限公司，变更后公司股东依然是巫其辉、何振华。对此，翁源县惠业贸易有限公司向本院提交了翁源县惠业投资有限公司及翁源县惠业贸易有限公司章程（两份章程记载股东共2个，即巫其辉、何振华）予以佐证，本院予以确认。刘胜红一审提供了盖有中国工商银行股份有限公司翁源支行公章的户名为刘胜红的《借记卡账户历史明细清单》，记载2014年7月4日，从银行账号62×××77向刘胜红转账94000元。刘胜红据此证明其与翁源县惠业投资有限公司签订《借款担保合同》及立下10万元《借条》当日（2014年7月4日），翁源县惠业投资有限公司通过戴云新的银行账号62×××77向刘胜红转账94000元，预先已扣除利息6000元。经一审法院要求中国工商银行股份有限公司翁源支行协助查询：银行账号62×××77的户名为戴云新。庭审中刘胜红述说戴云新是翁源县惠业投资有限公司的股东，但刘胜红未能提供证据佐证戴云新与翁源县惠业投资有限公司之间的关系。翁源县惠业贸易有限公司否认戴云新是翁源县惠业投资有限公司的股东，认为该公司变更名称前后一直是两个股东，即巫其辉、何振华，并认为翁源县惠业投资有限公司是通过现金方式将100000元借款给刘胜红，但该公司除了提供2014年7月4日的《借款担保合同》和该日的《借条》外，未能提供其交付款项的任何凭证（包括谁交付也以时间太久不记得为由未提出该公司交付人姓名和举证）。对于原审判决认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，本案系民间借贷纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，针对刘胜红的上诉意见，本案的争议焦点为：一、翁源县惠业贸易有限公司出借的实际款项是否为94000元问题；二、2014年7月4日的《借款担保合同》和该日的《借条》约定的借款利率是否过高及超出法律规定的问题。一、翁源县惠业贸易有限公司出借的实际款项是否为94000元问题。翁源县惠业贸易有限公司认为其出借给刘胜红的款项为10万元，提供了2014年7月4日的《借款担保合同》和该日的《借条》予以证明，虽然翁源县惠业贸易有限公司不能提供交付该款项的任何凭证，但由于刘胜红对2014年7月4日收到翁源县惠业贸易有限公司借款的事实予以认可，只不过对收到借款的数额持异议（提出翁源县惠业贸易有限公司出借款项时已预扣了6000元），结合刘胜红在2014年7月4日的《借款担保合同》和该日的《借条》上确认借款数额为10万元的事实，原审法院确认翁源县惠业贸易有限公司出借给刘胜红的款项为10万元正确，本院予以认同。刘胜红为了证明其只是收到翁源县惠业投资有限公司股东戴云新转入的出借款94000元，提供了中国工商银行股份有限公司翁源支行户名为刘胜红的《借记卡账户历史明细清单》，该清单记载2014年7月4日，户名为戴云新的62×××77银行账号向刘胜红转账94000元。对于该证据能否证明刘胜红的上述主张，本院作如下分析，由于翁源县惠业贸易有限公司提出是现金交付出借款，否认转帐交付及否认戴云新是翁源县惠业投资有限公司的股东，且翁源县惠业贸易有限公司亦提交了翁源县惠业投资有限公司及翁源县惠业贸易有限公司的章程证明该公司变更名称前后一直是两个股东，即巫其辉、何振华，故刘胜红主张戴云新是翁源县惠业投资有限公司的股东因与上述证据相悖，本院不予采信；由于刘胜红亦未能提供证据佐证戴云新是翁源县惠业投资有限公司的工作人员或证明戴云新与翁源县惠业投资有限公司之间存在其他关系，因缺乏有效证据支持，本院对2014年7月4日户名为戴云新的62×××77银行账号向刘胜红转账94000元不认定为翁源县惠业贸易有限公司本案主张的出借款。二、2014年7月4日的《借款担保合同》和该日的《借条》约定的借款利率是否过高及超出法律规定的问题。2014年7月4日的《借款担保合同》和该日的《借条》约定的借款利率为月息3%（即年息36%），明显超出《中华人民共和国合同法》第二百一十一条：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，但翁源县惠业贸易有限公司并未依照2014年7月4日的《借款担保合同》和该日的《借条》约定的借款利率主张本案的借款利息，而是主张按同期银行利息两倍计付利息，该主张并不违反上述法律规定，原审法院予以支持正确，本院予以认同。综上所述，上诉人刘胜红的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人刘胜红负担。本判决为终审判决。审判长  韩文锋审判员  赖凯文审判员  庄少山二〇一七年六月二十日书记员  刘韵雯