山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋07民终748号上诉人（原审被告）：山西新元煤炭有限责任公司，住所地山西省寿阳县朝阳镇草沟村。法定代表人：陈俊明，该公司董事长。代理人：张瑞忠，男，1968年10月26日出生，汉族，山西省阳泉市人，系该公司人力资源部部长，现住阳泉矿区。委托诉代理人：王晓荣，男，1972年5月25日出生，汉族，系该公司人力资源部部长助理，住阳泉市矿区。被上诉（原审原告）：赵杰，男，1972年12月25日出生，汉族，山西省寿阳县人，现住。委托诉委托诉讼代理人：白友斌，寿阳县乡联法律服务所法律工作者。上诉人山西新元煤炭有限责任公司（以下简称“新元公司”）因与被上诉人赵杰侵权责任纠纷一案，不服寿阳县人民法院(2014）寿民初字第81-1号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人新元公司委托诉讼代理人张瑞忠、王晓荣、被上诉人赵杰及其委托诉讼代理人白友斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人新元公司上诉请求：1、请求撤销寿阳县人民法院作出（2014）寿民初字第81-1号民事判决书并依法改判；2、本案一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案的时效已过，被上诉人已丧失了胜诉权。本案属于人身损害赔偿案件，在本案中，被上诉人赵杰自称于2012年6月9日受伤，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的”的规定，被上诉人应当在2013年6月8日之前向人民法院提起诉讼。事实上，被上诉人赵杰于2014年3月才向寿阳县人民法院提起诉讼。如果被上诉人认为自己的权益受到侵害，应当在法律规定的期限内提起诉讼，被上诉人没有在法律规定的期限内提起诉讼，被上诉人因已过诉讼时效丧失胜诉权，而原审法院在被上诉人诉讼请求已过诉讼时效的情况下，仍判令支付被上诉人的诉讼请求，是不符合法律规定的。二、一审法院认定事实不清，证据不足：适用法律有误1、被上诉人在受伤时上诉人仍按工作时的实际工资支付其劳动报酬，不存在误工费一说。被上诉人2012年6月9日受伤后，因被上诉人与原所在队组一起隐瞒其受伤事实，导致其受伤后上诉人一直以正常出勤支付其劳动报酬，从2012年6月至2013年3月，上诉人一共支付被上诉人工资奖金合计49403.52元，因此，不存在误工费的事实。同时，在一审庭审阶段，上诉人已向一审法庭出具了被上诉人受伤期间的劳动报酬情况，可以证明被上诉人在被上诉人受伤时足额支付其劳动报酬。而原审法院在（2014）寿民初字第81-1号判决书中称上诉人“未提供原告已发工资与实发工资的证明”是与实际事实不符的。在此情况下，仍判令上诉人支付被上诉人300天的误工费，是不符合法律规定的。2、原审法院认定交通费及精神抚慰金数额，没有法律依据。3、残疾赔偿金数额认定适用法律错误。被上诉人已于2014年3月向原审法院提起诉讼，因此，原审法院在计算残疾赔偿金数额时应以上一年度，即2013年城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，而不应以2015年的城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，适用法律明显是错误的。三、原审判决审理程序违法，认定事实错误。原审法院违反民诉法关于一审审理程序规定，在第一次开庭完毕，上诉人与被上诉人均作了最后陈述后，对被上诉人进行所谓释疑，允许被上诉人违法变更诉求并对其非法诉求予以支持。本案属于发还重审的案件，原二审法院都没有进行过所谓释疑，原审法院释疑正当性存疑。原审法院的违法裁决行为严重侵害上诉人的程序和实体诉权，依法应当予以改判。赵杰辩称，我认为没有超过时效。2012年6月9日因公受伤后，因怕申报工伤而影响全队安全账户奖金的发放，我所在钻机二队答应给予工伤赔偿，但一直未予赔偿。后我于2013年4月20日申请寿阳人民调解委员会出面调解未果。由于本人是家庭中唯一的经济来源，不敢和单位弄僵，一直妥善解决，从事发时一直到2013年12月，劳动合同期满，上诉人要单方解除劳动合同的情况下，我于2014年1月3日到寿阳劳动争议仲裁委员会申请工伤认定，不予受理后，于2014年1月向法院提起诉讼。事故发生后，本人一直在主张权利，应适用诉讼时效中断的情形。关于误工费，从受伤之日起，单位给我发的工资是作为没有给我申报工伤的条件，也就是说没有给我申报工伤才给我发放工资，是井上打扫卫生的工资，与事故发生前12个月的工资相差甚远。一审判决以一审辩论终结前2015年度山西省采矿业的工资标准支持误工损失，符合法律规定。一审判决对交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金计算正确。一审中原告可以变更自己的诉讼请求，符合法律规定，请求维持原判。一审原一审原告向一审法院起诉请求判令1、被告山西新元煤炭有限责任公司赔偿原告人身损害各项损失费用共计304965.12元。2、被告山西新元煤炭有限责任公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2012年6月9日，赵杰在新元公司从事井下钻机维修工作时发生事故，致使其右手拇指被钻机油缸挤掉。当日，赵杰入住寿阳县人民医院，诊断为手外伤（右，离断，拇指指间关节处），且从2012年6月9日至2012年6月25日住院治疗16天。另查明，新元公司对赵杰在工作期间受伤不持异议。上述事实，有赵杰、新元公司陈述及赵杰提供的相关证据在案佐证。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，赵杰作为新元公司的职工，在工作中受伤后，赵杰、新元公司均未在法定期限内申请工伤认定，但新元公司对赵杰在工作中受伤不持异议，现赵杰要求新元公司承担民事侵权赔偿责任，应予支持。关于赵杰主张的各项诉讼请求：医疗费，有医院出具的统一收据、病历、清单等为证，且是赵杰人身受损进行治疗实际花费的费用，一审法院予以支持；伙食补助费、营养费，一审法院结合赵杰受伤情况，依法分别以50元／天、30元／天予以支持16天；护理费，合理合法，新元公司也无异议，一审法院予以支持；误工费，新元公司未提供赵杰已发工资与实发工资的证明，应承担举证不利的法律责任，同时，赵杰也未提供最近三年的平均工资状况，一审法院参照采矿业标准酌情按每天159.45元支持300天（从2012年6月至2013年3月）；残疾赔偿金，因赵杰的伤情经鉴定构成七级伤残，且根据提供的证据证实赵杰的经常居住地及主要收入来源地均在城镇，故对该项主张一审法院予以支持；赵杰受伤构成伤残，精神上也受到一定的伤害，对赵杰主张的精神抚慰金依法予以支持；鉴定费，是确定赵杰受伤情况必须支出的费用，合理合法，一审法院予以支持；交通费，无相关证据提供，结合赵杰的伤情，酌情支持800元；被抚养人生活费，根据赵杰提供的证据可以证实被抚养人已经死亡，故该项主张一审法院难以支持。综上，对于赵杰主张的各项诉讼请求，一审法院依法确认如下：医疗费2856.18元（住院2750.68元＋门诊105.5元）、伙食补助费800元（50元／天×16天）、营养费480元（30元／天×16天）、护理费1619.04元（101.19元／天×16天）、误工费47835元（159.45元／天×300天）、残疾赔偿金206624元（25828元×20年×40%)、精神抚慰金20000元、鉴定费2300元、交通费800元。为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告山西新元煤炭有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵杰各项损失费用共计283314.22元。二、驳回原告赵杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5874元，原告赵杰负担417元，被告山西新元煤炭有限责任公司负担5457元。二审中，上诉人新元公司围绕上诉请求提交新证据：关于赵杰的工资情况，有会计台账和银行记录，证明2012年6月至2013年3月期间，新元公司通过银行给赵杰发放工资45718.96元。其中，核减11040元掉（包括：受伤当月工资7040元、前半年奖金4000元），实际已支付赵杰工资34678.96元。上诉人主张此款项应在总数中予以核减。赵杰对此未提出反驳证据。其余事实与一审查明一致。本院认为，本案二审的争议焦点是：焦点一、本案是否已经超过诉讼时效。焦点二、关于误工费计算问题。焦点三、关于交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金的计算问题。焦点四、一审判决是否存在程序违法。针对以上争议焦点，本院评判如下：焦点一、本案是否已经超过诉讼时效。本案中赵杰要求新元公司承担民事侵权赔偿责任，新元公司对赵杰在工作中受伤不持异议，赵杰在受伤后，向上诉人不断主张权利。后在劳动仲裁委做出不予受理通知书后，即向人民法院提起诉讼。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，因当事人向对方主张权利或者向有关部门请求权利救济或者对方当事人同意履行义务而中断，从中断之时起，仲裁时效重新计算。故应认定赵杰在于2014年1月向法院提起诉讼，没有超过时效。焦点二、关于误工费计算问题。一审判决参照采矿业标准酌情按每天159.45元支持赵杰误工费300天（从2012年6月至2013年3月）。在二审期间，上诉人举证证明在2012年6月至2013年3月期间已经实际支付赵杰工资34678.96元，并主张对此已经支取的工资应予核减。对上诉人的此项上诉请求，本院予以支持。焦点三、关于交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金的计算问题。交通费，一审判决酌情支持800元并无不当。残疾赔偿金是根据证据证实赵杰的经常居住地及主要收入来源地均在城镇，故对残疾赔偿金按城镇标准计算,206624元（25828元×20年×40%），并不不当。精神抚慰金，因赵杰的伤情经鉴定构成七级伤残，精神上也受到一定的伤害，对赵杰主张的精神抚慰金20000元一审判决依法予以支持。对一审判决的以上几项费用，本院认为符合法律规定，应予支持。焦点四、一审判决是否存在程序违法。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条规定，在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提起反诉的，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。在第二次开庭完毕后，被上诉人赵杰提出变更诉讼请求，一审法院进行了第三次庭审，可以认定赵杰变更诉讼请求是在法庭辩论结束前提出，故一审判决不存在程序违法。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持寿阳县人民法院(2014）寿民初字第81-1号民事判决第二项，即“二、驳回原告赵杰的其他诉讼请求”。二、撤销寿阳县人民法院(2014）寿民初字第81-1号民事判决第一项，即“一、被告山西新元煤炭有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵杰各项损失费用共计283314.22元。”三、上诉人山西新元煤炭有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人赵杰各项损失费用共计248635.26元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5874元，由被上诉人赵杰负担417元，上诉人山西新元煤炭有限责任公司负担5457元。二审案件受理费1495元，由被上诉人赵杰负担224元，上诉人山西新元煤炭有限责任公司负担1271元。本判决为终审判决。审判长  张晓军审判员  胡 睿审判员  段 锋二〇一七年六月六日书记员  田晶亚