浙江省绍兴市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2017）浙06刑终338号原公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢贵华，男，1969年9月10日出生于贵州省惠水县，布依族，小学文化，农民，住惠水县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年7月12日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。上诉人(原审被告人)王菊香，女，1970年4月9日出生于贵州省惠水县，布依族，文盲，农民，住惠水县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年7月19日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。上诉人(原审被告人)谢国，男，1994年2月10日出生于贵州省惠水县，布依族，初中文化，杭州加勒比海餐饮管理有限公司员工，住惠水县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年7月12日被刑事拘留，同年8月4日被取保候审，于2017年5月4日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。辩护人钟立东，浙江舜江律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人任某1，女，1964年6月27日出生于绍兴市上虞区，汉族，住绍兴市上虞区。绍兴市上虞区人民法院审理绍兴市上虞区人民检察院指控原审被告人谢贵华、王菊香、谢国犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人任某1提起附带民事诉讼一案，于2017年5月4日作出（2016）浙0604刑初984号刑事附带民事判决。原审被告人谢贵华、王菊香、谢国均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2016年7月10日晚上，被告人谢贵华、王菊香女儿谢某与夫家人因琐事发生矛盾。2016年7月11日下午，被告人谢贵华、王菊香伙同儿子被告人谢国等人赶到上虞区上浦镇九连村鲍岙胡某1家，由被告人谢国踢破胡某1家客厅的室内门，被告人谢国、王菊香、谢贵华先后闯入客厅，对正在看管孙子的被害人任某2实施拳打脚踢，致被害人任某1趴倒在地，造成多处骨折。经鉴定，被害人任某1的损伤构成轻伤一级。同时查明，因被告人谢贵华、王菊香、谢国故意伤害行为致附带民事诉讼原告人任某1受伤，造成经济损失有医疗费6912.23元、住院伙食补助费120元、误工费10742.40元、护理费4230元、营养费1200元、残疾赔偿金84500元、交通费300元、鉴定费2040元，合计110044.63元。原判确认了相应证据。原审认为，被告人谢贵华、王菊香、谢国共同故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人谢国犯罪以后，自愿认罪，如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚；被告人谢贵华、王菊香、谢国的行为致被害人伤残九级，均可酌情从重处罚；该伤害案件系因家庭矛盾引发，可酌情从轻处罚，被告人谢贵华、王菊香、谢国的犯罪行为致附带民事诉讼原告人任某1受伤，对附带民事诉讼原告人任某1合理的经济损失应承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：一、被告人谢贵华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人王菊香犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；三、被告人谢国犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；四、被告人谢贵华、王菊香、谢国赔偿附带民事诉讼原告人任某1经济损失人民币110044.63元，限判决生效后十日内一次性履行；五、驳回附带民事诉讼原告人任某1的其他诉讼请求。谢贵华上诉称：1、原判据以定案的《法医学人体损伤程度补充鉴定意见书》不能作为定案证据，根据被害人伤后的住院诊断，伤情应为轻伤二级，而非轻伤一级。案件发生后医院未诊断出被害人左某4肋骨骨折和右侧第7、9骨折，不能以18天后的CT诊断报告为依据。此三处的骨折无证据证明因上诉人殴打所致，不能排除因抱小孩、干农活或故意致伤的可能性。2、本案起因是被害人殴打上诉人的亲属所致，上诉人到被害人家某导致本案发生；3、原判判决过重，不利于双方消除纠纷和家庭和睦。4、附带民事诉讼部分原判所判赔偿数额过高。请求二审法院改判并适用缓刑。王菊香上诉称：1、原判认定被害人构成轻伤一级错误，只能构成轻伤二级。2、应认定其为从犯。3、被害人有过错。4、原判量刑过重，不利于消除纠纷和家庭和睦。请二审法院改判并适用缓刑。谢国上诉称，1、其对本次犯罪无预谋，主观恶性小，归案后也如实供述，有悔罪表现。2、原判认定被害人构成轻伤一级错误，只能构成轻伤二级。3、被害人之伤情不是其直接殴打所致，且其非犯意提出者，是父亲叫去的，应认定为从犯。5、原判量刑过重，请二审改判并适用缓刑。辩护人认为：1、补充鉴定意见书不能作为定案证据。住院期间所诊断伤情，只能构成轻伤二级，无证据证明被害人左某4肋骨和右侧第7、9肋骨是被告人殴打所致，不能排除被害人抱小孩、做农活、故意自伤所致的可能。2、被害人在一审中要求对被害人伤残等级重新鉴定，原判未予准许，剥夺了被告人的合法权利，应发还重审。3、谢国是被父亲叫去的，犯意也是父亲提出的，被害人之伤情非谢国行为所致。应认定谢国为从犯。4、本案中被害人有过错，原判未考虑是家庭纠纷引起，判决过重，不利于家庭和社会稳定。请二审法院发还重审或改判。经审理查明，原判认定上诉人谢贵华、王菊香、谢国因谢某与丈夫胡某1、婆婆任某1发生矛盾，而赶至胡某1家将任某1打伤并致任某1经济损害的事实清楚，有经原审庭审质证、认证的被害人任某1陈述，王某、胡某2、谢某、胡某1的证言，现场勘验检查工作记录及照片，辨认笔录及照片，病历材料复印件，体表原始伤情记录表，法医学人体损伤程度补充鉴定意见书，抓获经过，常住人口基本信息及被告人供述等证据予以证实，本院予以确认。关于上诉理由、辩护意见评析如下：1、关于三上诉人及谢国的辩护人均提出被害人之伤情应构成轻伤二级而不是轻伤一级的上诉理由，经查，被害人于2016年7月11日后受伤住院，当日的CT检查诊断左侧5、6前肋骨折，右侧第8肋骨腋侧骨折，L2、3右侧横突骨折，左某4前肋及右侧第9前肋骨折可疑，建议复查。7月29日CT诊断，右侧7-9肋，左某4-6前肋、L2、3横突骨折治疗后，断端可见骨痂形成。根据证据证实的被害人骨折客观状况及《人体损伤程度鉴定标准》的规定，认定被害人损伤为轻伤一级。本院认为，错位不明显的肋骨骨折，受伤初期难以察觉，在骨架愈合过程中，骨折断端会逐渐明显而较易被发现。被害人伤后CT诊断其左某4前肋及右侧第9前肋骨折可疑，7月29日的CT诊断6根肋骨折，且影像显现骨折的断端已形成骨痂，骨痂形成需要一定时间，被害人因其他外力致新的骨折在检查时可形成骨痂的可能性较小，故各上诉人的及辩护人的此上诉理由及辩护意见不成立。2、关于各上诉人及谢国的辩护人均提出被害人有过错的上诉理由，经查，被害人与被告人的亲属谢某因家庭琐事而发生纠纷，双方发生矛盾难以明确划分责任，谢某通知家人，各被告人到被害人家中后直接采取暴力方式处理纠纷，对矛盾的激化及本案的发生有主要责任，故不能认定被害人有过错。此上诉理由及辩护意见不成立。3、关于王菊香及谢国均提出二人应为从犯的上诉理由，经查，二人对被害人实施殴打时行为积极主动，对被害人伤情的形成均负有直接的责任，不能认定其在共同犯罪中起次要或辅助作用，故不能认定为从犯。故此上诉理由不成立。4、关于谢贵华提出原判判赔数额过高的上诉理由，经查，原判根据在案证据及相应标准判赔，判赔合理，且谢贵华仅提出判赔数额过高，诉讼请求并未具体明确。故此上诉理由不成立。本院认为，原判认定上诉人谢贵华、王菊香、谢国因谢某与丈夫胡某1、婆婆任某1发生矛盾，而赶至胡某1家将任某1打伤并致任某1经济损害的事实清楚，适用法律正确。判赔合理。各上诉人及谢国的辩护人提出原判量刑过重、应认定王菊香、谢国为从犯等上诉理由及辩护意见不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  俞湘静代理审判员  袁建国代理审判员  梁赛群二〇一七年六月二十七日书 记 员  高海燕