上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0106民初11157号原告：吕顺兵，男，汉族，户籍地河南省信阳市，现住本市嘉定区。委托诉讼代理人：杨丽华，上海川汇律师事务所律师。被告：吴保均，男，汉族，户籍地陕西省，现住本市嘉定区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业地本市静安区。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：鲍大伟，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。原告吕顺兵与被告吴保均、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平保上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月7日立案后，依法适用简易程序，于同年5月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨丽华、被告吴保均、被告平保上海分公司的委托诉讼代理人鲍大伟到庭参加诉讼。同年6月6日，经双方当事人合意并由本院院长批准，本案延长简易程序审理期限三个月。本案现已审理终结。原告吕顺兵向本院提出诉讼请求：要求获赔医疗费48,917.77元、住院伙食补助费470元、营养费2,250元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金3,000元、护理费3,750元(按每天50元计算)、交通费500元、误工费17,500元(按每月3,500元计算)、衣物损200元、鉴定费2,500元、律师费3,000元，共计197,471.77元。上述损失由被告平保上海分公司在交强险限额内先行赔付，精神损害抚慰金优先在交强险中赔付，不足赔付部分在商业三者险限额内按责赔付60%，保险赔付范围外的损失由被告吴保均按责赔偿60%。事实和理由：2016年1月1日，驾驶小型轿车的被告吴保均行至312国道昆山市花桥镇轻轨兆丰站前路段处时，与步行中的原告发生碰撞，造成原告人身伤害，原告随身穿着衣物一并损坏。该起事故经交警部门认定，原告与被告吴保均分别承担同等责任。事发当日，原告即被送至上海市嘉定区安亭医院治疗，被诊断为右膝外侧闭合性胫骨平台骨折等，原告遂入住该院，住院期间行右膝外侧闭合性胫骨平台骨折切开复位内固定术，住院16.5天后出院。2016年9月6日，原告的伤情经司法鉴定评定为XXX伤残，酌情给予误工120日，营养60日，护理60日；择期行内固定拆除术，酌情给予误工30日，营养15日，护理15日；原告支付了鉴定费2500元。2017年2月20日，原告再次入住嘉定区安亭医院行右胫骨近端骨折术后骨性愈合取除骨折内固定装置术，住院7日后出院。上述两次就诊，原告共计支付医疗费48,917.77元(已扣除伙食费)。事故发生前，原告自2009年11月起租住于案外人陆某某所有的本市嘉定区安亭镇向阳村XXX号XXX室房屋内，案外人陆某某系本市城镇户籍人口；自2014年6月起，原告在上海首德装饰工程有限公司担任保洁部门主管，月收入3,500元，原告要求其残疾赔偿金按城镇标准计算，并以每月3,500元计算误工损失。原告为解决赔偿事宜聘请律师代为诉讼，支付了律师费3,000元。原告认为，被告对事故的发生负有一定责任，依法应承担相应的赔偿责任，被告平保上海分公司作为肇事机动车交强险和商业三者险的承保人，应在保险范围内承担赔付责任，故诉至本院，提出诉请如前。被告吴保均辩称，承认原告主张侵权损害事实。事发时肇事机动车在被告平保上海分公司处投保了交强险和商业三者险，同意原告主张的赔偿原则，但原告主张的各项损失均属于保险赔付范围，应当由保险公司赔付。对律师费真实性无异议，但不同意承担。被告平保上海分公司辩称，除对事故发生前原告的收入来源地及收入水平不予认可外，该被告承认原告主张的其余事实，确认事发时肇事车辆由该被告承保交强险和限额为1,500,000元的商业三者险(附加不计免赔率)，并同意在保险范围内先行赔付原告合理损失。就损失范围，该被告认可原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费，对医疗费中非医保部分，因不属于保险赔付范围，故不同意赔付。关于残疾赔偿金，对伤残等级、计算年限无异议，认可原告在事故发生前已在本市城镇地区居住满一年，但不认可原告从本市城镇地区取得收入，故不同意按本市城镇标准计算；关于护理费，对计算期限无异议，认可按照每天40元计算；关于误工费，对计算期限无异议，认可按照每月2,190元计算；对交通费，认可按300元计算；认可衣物损失费100元；律师费不属于保险赔付范围。另外，事发后该被告已向原告垫付40,000元，要求在本案中一并结算。审理中，原告承认被告平保上海分公司垫付40,000元；针对被告平保上海分公司抗辩的非医保部分医疗费的承担问题，被告吴保均否认投保时已知晓保险条款,被告平保上海分公司亦未向本院提供证据证明已就该条款内容向投保人特别告知。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。现双方当事人对事故发生前原告的工作情况及收入水平存在争议。原告提供其与上海首德装饰工程有限公司(以下简称首德公司)签订的劳动合同以及该公司出具的个人收入证明、工资单作为证据。劳动合同显示原告自2014年6月12日至2016年6月12日在首德公司担任生产(工作)任务主管，每月收入3,500元；个人收入证明内容为原告在首德公司已工作2年，任职保洁部门主管，月工资3,500元；工资单载明2015年1月至12月每月领取3,438元至3,722元不等的工资。两被告对上述证据的真实性均不予确认。本院认为，上述证据均无原件，内容均为公司的主观陈述性质，证人未出庭接受质证，且证明内容无其他客观证据予以印证，故本院对上述证据均不予采信，本院对原告主张的事故发生前的工作单位及收入水平均不予认定。关于原告事故发生前的收入来源地，根据现已查明的事实，原告事故发生前居住于本市城镇地区，结合一般生活常理，工作就业区域与居住地区基本一致，同时考虑到本市目前已具有较高城镇化水平，本院认定原告在事故发生前的主要收入来源地为本市城镇地区。本院认为，两被告承认原告主张的要求其赔偿或赔付因事故所致损失的诉讼请求，对原告的该诉讼请求本院予以支持。就损失构成，两被告认可医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费，本院予以确认。就有争议的损失，本院认定如下：关于残疾赔偿金，根据原告居住事实及本院认定的原告事故发生前的收入来源地，原告主张该损失适用本市城镇常住居民人均可支配收入计算，并无不妥，结合双方确认的伤残等级及计算年限，该损失核定为115,384元；关于护理费，根据原告伤情、护理需求、护工市场一般酬金水平，并考虑其年龄，原告主张按照每天50元的标准计算并无不妥，结合鉴定意见书确定的期限，该损失核定为3,750元；关于误工费，根据本院认定的事实，原告主张按照每月3,500元计算该损失无事实依据，两被告认可按照每月2,190元的标准计算并无不妥，本院予以核准，该损失核定为10,950元；关于交通费，根据原告居住地至医院的距离等因素，考虑其就诊次数，被告认可300元在合理范围内，本院予以确认。关于衣物损，结合事故发生季节、原告受伤情况，原告主张200元尚在合理范围内，本院予以确认。关于律师费，考虑到本案诉讼标的、难易程度、代理律师在本案代理活动中工作量等因素，酌情确定由被告吴保均分担3,000元。综上，原告全部损失核定为190,721.77元，由被告平保上海分公司在交强险内赔付120,200元(包含医疗费10,000元、残疾赔偿金107,000元、精神损害抚慰金、衣物损)，剩余损失除律师费外共计67,521.77元(包含医疗费38,917.77元、残疾赔偿金8,384元、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、鉴定费)计算60%由被告平保上海分公司赔偿计40,513.06元，扣除该被告已垫付的40,000元，该被告尚应支付商业三者险赔付结算款513.06元。被告平保上海分公司抗辩非医保部分不予赔付，但未能举证证明就保险条款中该免责条款的约定，在投保人投保时已作特别告知，该条款对投保人没有效力，被告平保上海分公司该抗辩本院不予采纳。关于律师费，该项费用由保险赔付没有法律及合同依据，但确因事故而产生，依法应由侵权人即被告吴保均赔偿，即由被告吴保均分担3,000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款及第三款、第二十一条第一款及第二款、第二十二条、第二十五条第一款规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告吕顺兵交强险赔付款120,200元、商业三者险赔付结算款513.06元；二、被告吴保均应于本判决生效之日起十日内支付原告吕顺兵赔偿款3,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,446.30元，减半收取计1,723.15元，由被告吴保均负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  胡斯怡二〇一七年六月十九日书记员  陆皓晔附：相关法律条文附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……