四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终5328号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司，住所地四川省成都市锦江区牛沙路66号1栋3层301号。负责人：何跃，经理。委托诉讼代理人：钟薇，四川君合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李明军，男，1976年8月1日出生，汉族，住四川省简阳市。委托诉讼代理人：龙平，四川卓别律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙波，男，1991年1月16日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。被上诉人（原审被告）：孙庆林，男，1966年5月15日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：熊雪彦，四川方舟达律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司（以下简称平安财保蜀都支公司）与被上诉人李明军、孙波、孙庆林机动车交通事故责任纠纷一案，不服成都市龙泉驿区人民法院（2016）川0112民初5329号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2017年4月6日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。平安财保蜀都支公司上诉请求撤销原审判决并依法改判。事实与理由：1、孙波存在调包和肇事逃逸的情形，违反法律禁止性规定，依据保险合同约定，上诉人有权在商业险范围内不予赔偿；2、李明军提交的证据不足以证明其在城镇工作且居住在城镇，残疾赔偿金应当按照农村标准进行计算；3、一审法院按照李明军女朋友的工资标准计算护理费过高，应当按照60元每天的标准计算；4、李明军没有证据证明手机损坏是本次事故造成，且其提供的收据并非正规发票，不能证明手机购买价格。李明军辩称，1、对于“调包”问题，上诉人并未提交证据予以证明；2、对于残疾赔偿金和护理费计算标准，我方已经提交证据予以证实。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。孙波、孙庆玲辩称，上诉人提出的“调包”问题并无证据印证，一审法院经调查也未发现有“调包”的情形。一审法院判令平安财保蜀都支公司在保险责任范围内赔偿正确，请求驳回上诉，维持原判。李明军向一审法院起诉请求：判令孙波、孙庆林、平安财保蜀都支公司赔偿其各项损失共计112565.70元。一审法院认定事实：（一）孙波、孙庆林系父子关系。2016年6月20日22时30分许，孙波驾驶登记车主为孙庆林所有的川Ａ×××××小型轿车在龙泉航天医院北路雅士路口与驾驶川Ｍ×××××号普通二轮摩托车的李明军相撞，致李明军受伤，两车受损，李明军手机损坏。2016年6月28日，成都市公安局龙泉驿区分局交警大队出具道路交通事故认定书，认定孙波承担事故的全部责任，川Ａ×××××小型轿车在平安财保蜀都支公司投保了交强险和不计免赔限额为50万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期内。（二）事发后，李明军被送往成都航天医院住院治疗20天。产生医疗费22950.42元，出院诊断：1、左侧胫骨平台外侧踝骨折；2、多处软组织挫伤。出院医嘱及建议：1、出院后休息10周，床上活动；2、术后前三月每月检查一次X片；3、患者住院期间及出院后1月需一人护理；4、一年后骨折取内固定约需6000元。2016年9月23日，李明军的伤情经四川鼎诚司法鉴定所鉴定为十级伤残；被鉴定人李明军的误工时限120日，护理时限评定为60日，营养时限评定为60日，产生鉴定费1900元。李明军之女李金桃与2000年9月15日出生，现就读于资阳市雁江区临江镇初级中学。李明军之父李基书1944年9月13日出生，李明军之母刘文芳1951年1月1日出生，居住在农村，共生育有3个子女。李明军系农村居民，但从2015年一月起居住在成都市××关××社区××号。主要在建筑工地从事木工工作。事发后，孙波垫付各项费用22950.42元。双方同意扣除自费药15%。李明军出院后和住院期间由游红英护理，其月平均工资为3250元。川Ａ×××××小型轿车实际管理、控制、使用人为孙波。一审法院认定上述事实主要采信了当事人陈述、身份证复印件、驾驶证、行驶证、交通事故认定书、交强险和商业险保单、居住证明、外出务工证明、毕业证、手机发票、护理人员减少收入证明、证人证言，垫付的医疗费票据等证据予以证明。一审法院认为，孙波承担事故的全部责任，应当对李明军的损失进行赔偿。孙庆林系车辆登记车主，但是管理、控制使用系孙波，孙庆林不应承担赔偿责任。川Ａ×××××小型轿车在平安财保蜀都支公司投保了交强险和不计免赔限额为50万元的商业第三者责任险，孙波应承担的赔偿责任应先由平安财保蜀都支公司在交强险和商业险限额内分项赔偿后，不足部分，由孙波承担。平安财保蜀都支公司抗辩李明军的残疾赔偿金应该农村标准计算，与一审法院查明的李明军居住在城镇和在城镇务工的事实相悖；平安财保蜀都支公司还抗辩孙波有逃逸、调包的嫌疑，但均未提交相应证据，故对其抗辩意见均不予采纳。一审法院认定李明军的损失有：1、医疗费22950.42元，但应扣除15%的自费药计3442.56元；2、住院伙食补助费1000元；3、营养费确认60天按20元每天计算，合计1200元；4、后续治疗费6000元；5、护理费按护理人员的实际收入减少月平均工资为3200元/月，计算60天，合计6400元；6、误工费按建筑行业41357元/年计算，误工时间计至定残前一日为92天，合计10424.23元；7、残疾赔偿金52410元，还包括被抚养人李金桃、李基书、刘文芳的生活费9020.13元，共计61430.13元；8、精神损害抚慰金酌定4000元；9、鉴定费1900元；10、交通费酌定300元；11、财产损失酌定800元。上述损失共计116404.78元，其中自费药和鉴定费5342.56元由孙波承担。余111062.22元由平安财保蜀都支公司赔偿。上述费用与孙波垫付的22950.42元品迭后，平安财保蜀都支公司还应支付李明军94729.86元，支付孙波16332.36元（应承担的诉讼费1275.50元已扣除）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司于判决生效后10日内赔偿李明军94729.86元；中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司于判决生效后10日内支付孙波16332.36元；驳回李明军的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1275.50元，由孙波负担（此款已在上述费用在品迭）。二审中，当事人没有提交新证据，且对原判认定的事实无异议，故本院二审对原判认定的事实予以确认。本院认为，二审的争议焦点为：一、孙波是否存在调包和肇事逃逸的情形；二、李明军的残疾赔偿金应该按照何种标准进行计算；三、李明军的护理费应当按照何种标准进行计算；4、李明军手机的损失是否应该赔偿。对此本院作如下评述：一、关于本案是否存在调包和肇事逃逸的问题上诉人平安财保蜀都支公司称孙波在本次事故中存在调包和肇事逃逸，但并未提交相应证据予以证实，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳了对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，对平安财保蜀都支公司的该项上诉主张，本院不予支持。二、关于残疾赔偿金的计算标准问题本案中，李明军为证明其残疾赔偿金应当适用城镇标准向一审法院提交了成都市成华区圣灯街道办事处关家堰社区居民委员会出具的《居住证明》、简阳市永宁乡上坪村村民委员会出具的《证明》、出庭作证证人方某的证言等证据。上诉人平安财保蜀都支公司虽对上述证据存有异议，但并未提出相反证据予以反驳。结合李明军建筑工地木工经常随工地流动工作的职业特点，李明军所提交的前述证据能够形成优势证据，证明其经常居住地在城镇、主要收入来源于城镇的事实，故根据《最高人民法院关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》之规定，一审法院对李明军的损害赔偿费用依据城镇居民的相关标准计算正确，对上诉人的该项上诉理由，本院不予支持。三、关于护理费计算标准问题根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算……”及第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”之规定，本案中实际从事护理工作的是案外人游红英，其月平均工资为3250元，一审法院按照护理人员实际收入减少的月平均工资标准计算护理费并无不当，但金额应为6500元。因李明军并未对此提出上诉，也明确表示认可该项金额，故本院二审对此予以确认。四、关于李明军手机损失是否应当支持的问题一审中，为证明其手机确因交通事故损坏，李明军提交了受损手机照片，本案案涉车辆驾驶员孙波在一审庭审中也明确认可事故造成手机损坏的事实，一审法院据此认定手机损坏与交通事故存在因果关系，同时根据李明军提交的手机购买收据，并结合手机使用时间及损坏程度，酌情认定李明军手机损失800元并无不当，本院对平安财保蜀都支公司的该项上诉请求不予支持。综上，平安财保蜀都支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2551元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司负担。本判决为终审判决。审判长 邱 寒审判员 苟 峰审判员 付冬琦二〇一七年六月七日书记员 ＸＸ飞