陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终6601号上诉人（原审被告）陕西津迈物业有限责任公司，住所地陕西省西安市莲湖区玉祥门恒天国际城财智大厦1-12C1室。法定代表人张铁，该公司董事长。委托代理人许敏学，男，1960年12月27日出生，汉族，该公司法律顾问，住西安市灞桥区。委托代理人何鹏，男，1978年2月13日出生，汉族，该公司人事经理，住西安市长安区。被上诉人（原审原告）张京伍，男，1964年2月28日出生，汉族，住西安市新城区。委托人代理人赵兵，陕西律师农民工维权工作总站律师。原审第三人西安鹿园实业公司，住所地西安市新城区公园北路172号。法定代表人张长户，该公司总经理。委托代理人蔡毅，陕西普迈律师事务所律师。上诉人陕西津迈物业有限责任公司与被上诉人张京伍劳动争议纠纷一案，陕西津迈物业有限责任公司不服西安市莲湖区人民法院（2016）陕0104民初4674号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院审理查明，2012年1月9日，原审原告入职原审被告单位，在西安市新城区公园北路172号鹿园小区从事秩序管理员一职。2014年1月1日，原审原告与原审被告签订书面劳动合同。2016年2月25日，原审被告与第三人签订协议书，约定解除2002年10月16日签订的鹿园小区物业管理委托合同，原审被告于2016年4月1日前全部撤离鹿园小区，不再承担该小区的物业管理服务，原审被告应向第三人移交与小区物业管理服务有关的所有文件、资料、物品等，小区现有服务管理人员的去留，以员工自愿为原则。据此，原审被告于2016年3月31日单方解除了与原审原告的劳动合同。原审原告与原审被告劳动关系存续期间，原审被告未为原审原告缴纳各项社会保险，原审原告未享受2014年至2016年当年度5天带薪年休假。自2016年4月1日起，原审原告仍在原工作场所、岗位工作，劳动关系主体由原审被告变更为第三人，同年6月1日，原审原告与第三人签订书面劳动合同。原、被告劳动关系解除时，因原审原告未办理离职手续，原审被告未向原审原告发放2016年3月份工资3074元。原审原告工资构成为基本工资1600元、社保补贴400元、电话补贴20元、工龄工资60元，合计2080元。另，根据当事人提交的证据，原审原告自2015年2月至2016年1月，共在法定节假日加班6天，顶班加班27天，原审被告少计发法定节假日加班工资及顶班加班工资共计1412.50元。因双方产生争议，原审原告向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、原审被告支付解除劳动合同经济补偿金9450元；2、原审被告支付2016年3月份工资3074元，以及25%的经济补偿金768.50元；3、原审被告支付2012年1月至2016年3月期间延长工作时间加班工资66867.85元，以及25%的经济补偿金16716.96元；4、原审被告缴纳2012年至2016年3月31日期间的养老、医疗、失业保险；5、原审被告支付2012年至2016年3月期间未足额发放法定节假日加班工资3264元；6、原审被告支付2014年度至2016年度期间带薪年休假工资1260元。2016年6月20日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会做出莲劳人仲案字（2016）第182号仲裁裁决：原审被告支付原审原告2016年3月工资3074元；原审被告支付原审原告解除劳动合同经济补偿金9450元；原审被告为原审原告交纳2012年1月9日至2016年3月31日期间的失业保险；原审被告支付原审原告2014年度至2016年度期间的带薪年休假工资1260元；驳回了原审原告其余仲裁请求。上述事实，有仲裁裁决书、劳动合同、工资银行流水、工资表、考勤表、庭审笔录等在卷佐证。原审法院认为，原审原告与原审被告劳动关系履行过程中，原审被告与第三人解除鹿园小区物业管理委托合同并撤离该小区，并据此解除与原审原告之间的劳动合同，属于客观情况发生重大变化致使劳动合同无法继续履行之情形，故原审原告主张原审被告支付解除劳动合同经济补偿金合法有据，原审被告应当支付原审原告解除劳动合同经济补偿金9360元。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，及时足额向劳动者支付劳动报酬，故原审被告应当向原审原告支付2016年3月份工资3074元及法定节假日加班工资、顶班加班工资差额1412.50元。原审原告请求原审被告延迟支付2016年3月份工资25%的经济补偿金无法律依据，原审法院不予支持。因原审原告未享受2014年至2016年带薪年休假，故原审被告应当支付原审原告未休带薪年休假工资2868.97元。根据《国务院关于职工工作时间的规定》第五条：“因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法”之规定，原审原告工作性质属不能实行标准工时制的工作，且无证据证明原审原告具体延长工作时间加班之情形，故原审法院对原审原告要求原审被告支付延长工作时间加班工资及经济补偿金之诉请不予支持。对原审原告要求原审被告交纳2012年1月至2016年3月的养老保险、医疗保险、失业保险之诉请，因不属于人民法院处理劳动争议案件的受案范围，原审法院不予处理。由于原审被告与第三人系独立法人单位，二者不存在法律上的承继关系，故原审法院对原审被告辩称原审原告劳动关系已由第三人继受不予采信。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第九十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十五条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告陕西津迈物业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告张京伍解除劳动合同经济补偿金9360元；二、被告陕西津迈物业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告张京伍2016年3月份工资3074元；三、被告陕西津迈物业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告张京伍法定节假日加班工资、顶班加班工资差额1412.50元；四、被告陕西津迈物业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告张京伍未休带薪年休假工资2868.97元；五、驳回原告张京伍其余诉讼请求。宣判后陕西津迈物业有限责任公司不服原审判决向本院提起上诉请求：维持原审判决第二、三、四、五项，撤销原审判决第一项，改判由第三人鹿园实业公司承担张京伍在其单位的工作年限的经济补偿金9360元并由被上诉人承担诉讼费。理由是，2016年3月31日经协商上诉人与第三人终止了鹿园小区物业服务委托合同，小区物业服务交第三人管理。被上诉人是自愿去往新单位工作，劳动合同主体应该予以变更为新用人单位，应由新的用人单位承担经济补偿金。一审法院审理本案过程中规避第三人的法律责任，不符合法律规定，属事实不清，适用法律错误，请求依法改判。被上诉人答辩认为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。原审第三人鹿园实业公司陈述，鹿园实业公司与上诉人陕西津迈物业有限责任公司终止合同关系后，陕西津迈物业有限责任公司与被上诉人解除了劳动关系，被上诉人又重新应聘到鹿园实业公司工作，双方虽确定劳动关系，但并非原劳动合同的变更，现上诉人曲解法律，二审法院对该上诉请求不应采信，且上诉人与被上诉人之间的劳动争议是基于双方的劳动合同所产生的，与第三人鹿园实业公司无任何关联，请求维持原判，驳回上诉人的上诉请求。二审经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。2012年1月9日张京伍入职陕西津迈物业有限责任公司从事秩序管理员一职，双方即建立劳动关系。虽然陕西津迈物业有限责任公司与第三人鹿园实业公司签订有小区物业管理委托合同，但2016年2月25日陕西津迈物业有限责任公司与第三人鹿园实业公司约定解除2002年10月16日签订的鹿园小区物业管理委托合同，陕西津迈物业有限责任公司于2016年4月1日前全部撤离鹿园小区，不再承担该小区的物业管理服务，故原审法院判决陕西津迈物业有限责任公司支付张京伍解除劳动合同的经济补偿金并无不当，因此上诉人陕西津迈物业有限责任公司请求由第三人鹿园实业公司承担张京伍在其单位的工作年限的经济补偿金9360元的上诉请求于法无据，应予驳回。综上所述，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一、二审案件受理费用20元，由上诉人陕西津迈物业有限责任公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  李 娟代理审判员  姜海燕代理审判员  陈洁婷二Ο二Ο一七年六月一日书 记 员  王利君