江西省南昌市西湖区人民法院执 行 裁 定 书(2015)西异执字第34号异议人：江西工业贸易职业技术学院，住所地：江西省南昌市红谷滩新区红角洲嘉言路699号，组织机构代码：49100346-7。法定代表人：万玉青，该学院院长。委托代理人：吴永超，江西云龙律师事务所律师。申请执行人：谌妍，女，1975年8月15日生，汉族，住南昌市东湖区。委托代理人：朱玉钢，江西华赣律师事务所律师。被执行人：龚平，男，1973年6月10日生，汉族，住南昌市东湖区。被执行人：江西华鹏投资发展有限公司，住所地：南昌市东湖区五纬路237号，组织机构代码：77237475-8。本院在执行申请执行人谌妍与被执行人龚平、江西华鹏投资发展有限公司（以下简称华鹏公司）民间借贷纠纷一案中，案外人江西工业贸易职业技术学院（以下简称工贸学院）于2015年9月2日提出书面异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。异议人工贸学院称：申请执行人谌妍与被执行人龚平、华鹏公司民间借贷纠纷一案，南昌市西湖区人民法院于2015年7月13日作出（2015）西执字第791-1号执行裁定书及（2015）西执字第791号协助执行通知书，要求提取已冻结的被执行人华鹏公司在异议人的工程款500万元至法院账户。异议人对上述协助执行通知书规定的协助事项不服，依��《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，提出执行异议，认为被执行人华鹏公司在异议人处不享有任何到期债权，请求撤销（2015）西执字第791号协助执行通知书规定的“提取本院已冻结的被执行人江西华鹏投资发展有限公司在你单位的工程款500万元至本院账户”执行措施，并裁定中止对到期债权的执行。异议人提出执行异议的事实与理由如下：一、申请执行人谌妍与被执行人龚平、华鹏公司民间借贷纠纷一案，南昌市西湖区人民法院于2015年1月28日作出（2015）西民初字第365-1号民事裁定书、（2015）西民初字第365-1号协助执行通知书，要求立即冻结所欠华鹏公司工程款500万元，冻结时间一年。法院送达上述民事裁定书、协助执行通知书后，异议人向南昌市西湖区人民法院提出了书面执行异议，请求法院撤销（2015）西民初字第365-1号协助执行通知书，解除冻结措施。2015年4月4日11时12分，法院签收了异议人提出的书面异议申请。二、被执行人华鹏公司不具有建筑施工资质，异议人与被执行人华鹏公司之间不可能形成建设工程施工合同关系。事实上，被执行人华鹏公司并未承包异议人发包的施工工程。由于不存在任何建设工程施工合同关系，当然也不存在拖欠该公司工程款的事实，该公司在异议人处不享有任何到期工程款债权。三、截止2015年8月3日，被执行人华鹏公司在异议人处不享有任何形式的到期债权。异议人工贸学院为支持其异议主张，提交了如下证据：第一组证据：一、工贸学院与华鹏公司签订的《后勤社会化投资合同书》；二、工贸学院与南昌县鑫达投资有限公司签订的《后勤社会化投资合同书》；三、《江西工业贸易职业技术学院新校区后勤社会化投资合同书补充协议》；四、《提前付款协议》。证明目的：1、工贸学院与华鹏公司只有投资合同关系，并不存在建设工程施工合同关系。2、华鹏公司需承担提前支付1300万元的利息，该利息从2015年后勤社会化投资回报款中扣除。第二组证据：五、工贸学院与华鹏公司、南昌县鑫达投资有限公司签订的《协议书》；六、瑞华会计师事务所瑞华赣专审字（2015）36020029号《江西工业贸易职业技术学院新校区后勤社会化BT投资项目财务收支专项审计报告》；七、《情况说明》；八、《南昌银行项目融资借款合同》。证明目的：1、华鹏公司于2011年1月18日与南昌县鑫达投资有限公司、工贸��院签订三方协议，约定投资回报款于2011年开始拆分，华鹏公司分配比例为67.5%；若华鹏公司继续以该项目向银行贷款，则在每年支付投资回报款之前，把南昌县鑫达投资有限公司应得的32.5%的投资回报款汇入工贸学院账户，否则工贸学院有权不支付投资回报款。2、依据审计报告，工贸学院2015年无需向第三人支付投资回报。3、华鹏公司在签订三方协议后继续以该项目向银行贷款，而没有在每年支付投资回报款之前，把南昌县鑫达投资有限公司应得的32.5%的投资回报款汇入工贸学院账户，工贸学院无需支付之后的投资回报款。华鹏公司在异议人处没有到期债权。申请执行人在听证过程中对异议人提交的证据提出如下质证意见：1、对第一组证据的证据一、三、四的关联性有异议，工贸学院与华鹏公司虽然签订的是投资合同���，但合同所涉及的项目是BT项目，BT项目是投资加建设项目，里面包含了建设工程施工合同关系；证据二未经华鹏公司确定，其真实性存在疑义。2、对第二组证据的证据六的合法性、关联性有异议，该《审计报告》系工贸学院单方委托，不具有合法性，且该证据不能够证明华鹏公司在工贸学院处无到期债权；对证据七的合法性、关联性有异议，该份《情况说明》系异议人单方制作的，且陈述的内容与客观事实不符；对证据八的关联性有异议，该贷款合同只能证明华鹏公司曾向南昌银行贷款1615.5万元，该笔贷款是否已经偿还以及工贸学院是否提供担保均不清楚，且即便是工贸学院承担了担保责任也只是享有追偿权，该追偿权只是一般债权，不能优先。本院查明，2015年1月28日，本院在审理原告谌妍诉被告龚平、华鹏公司民间借贷纠��一案中作出（2015）西民初字第365-1号民事裁定书及（2015）西民初字第365-1号协助执行通知书，并要求工贸学院协助冻结该单位所欠华鹏公司工程款500万元，上述债权的停付期限为一年。2015年5月18日，本院作出（2015）西民初字第365号民事判决书，根据该判决，被执行人龚平应于判决生效后十日内偿还申请执行人谌妍借款本金人民币460万元，支付申请执行人谌妍违约金（自2014年11月28日起至付清借款之日止，以借款本金人民币460万元，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计付）并支付申请执行人谌妍律师费人民币10万元；被执行人华鹏公司对上述款项承担连带担保责任。案件受理费、财产保全费共计51460元由被执行人龚平、华鹏公司承担。该判决生效后，因各被执行人未按生效的民事判决书确定的内容主动履行还款义务，申请执行人谌妍于2015年6月26日向本院申请强制执行，本院于2015年7月13日作出（2015）西执字第791-1号执行裁定书，裁定冻结、扣划被执行人龚平、华鹏公司银行存款5000000元或查封、扣押其相应价值财产。同日本院作出（2015）西执字第791号协助执行通知书，要求异议人工贸学院协助提取本院已冻结的被执行人华鹏公司在该单位的工程款500万元至本院账户。工贸学院收到上述协助执行通知书后提出前述执行异议。另查明，2005年10月19日，异议人工贸学院作为甲方与被执行人华鹏公司作为乙方就乙方投资和建设甲方新校区中的学生公寓和学生食堂等后勤项目投资有关事宜签订一份《江西工业贸易职业技术学院新校区后勤社会化投资合同书》，双方约定工贸学院将8栋学生公寓（21#、22#、25#、26#、32#、33#、36#、37#）和2栋学生食堂（20#、29#）等部分新校区后勤社会化BT投资项目交由华���公司负责项目的融资与建设，在规定时限内竣工并移交给工贸学院，工贸学院按协议约定向华鹏公司支付项目投资及回报款。后履行合同过程中，华鹏公司实际只投资建设了4栋学生公寓（21#、22#、25#、26#）和1栋学生食堂（20#），工贸学院同时于2005年10月19日与南昌县鑫达投资有限公司签订了内容相似《江西工业贸易职业技术学院新校区后勤社会化投资合同书》，将上述25#、26#学生公寓交由南昌县鑫达投资有限公司负责项目的融资与建设；2010年7月28日，工贸学院与华鹏公司签订一份《提前付款协议》；2011年1月18日，工贸学院、华鹏公司及南昌县鑫达投资有限公司三方就华鹏公司投资工贸学院学生公寓一事签订一份《协议书》；分别就华鹏公司投资建设工贸学院新校区后勤社会化BT投资项目的投资回报款分配或支付等有关事项进行协议约定。2015年9月6日，异议人工贸学院委托瑞华会计师事务所（特殊普通合伙）江西分所对工贸学院新校区后勤社会化BT投资项目截止2015年7月31日的财务收支情况进行专项审计并出具一份瑞华赣专审字（2015）36020029号《江西工业贸易职业技术学院新校区后勤社会化BT投资项目财务收支专项审计报告》，异议人并根据该份《审计报告》相关内容主张其已将投资回报款提前支付给华鹏公司，截止2015年8月3日，被执行人华鹏公司在异议人处已经没有到期债权。本院认为，根据异议人工贸学院与被执行人华鹏公司签订的《江西工业贸易职业技术学院新校区后勤社会化投资合同书》、《江西工业贸易职业技术学院新校区后勤社会化投资合同书补充协议》、《提前付款协议》以及工贸学院、华鹏公司及南昌县鑫达投资有限公司三方签订的《协议书》等合同文件，可以认定被执��人在投资建设工贸学院新校区后勤社会化BT投资项目中存在投资回报款的收益，本院在审理原告谌妍诉被告龚平、华鹏公司民间借贷纠纷一案中作出冻结华鹏公司相关投资回报款的保全措施并无不当，异议人虽然主张其收到本院（2015）西民初字第365号案件财产保全的民事裁定书及协助执行通知书后已经向本院提出异议，但异议人在诉讼保全阶段并未提供相应的证据材料，本院亦未解除上述财产保全措施。故本案进入执行程序后，本院依法裁定提取被执行人已经被冻结的款项亦符合相关法律规定，虽然本院（2015）西民初字第365-1号协助执行通知书及（2015）西执字第791号协助执行通知书中文字上表述的是冻结及提取工程款，但该款项的实质是被执行人华鹏公司在异议人工贸学院的应收投资回报款。至于截止本院要求工贸学院协助冻结之日止上述应收投资回报款的未付余额数目，举证责任应归于异议人工贸学院及被执行人华鹏公司，异议人在已经收到法院要求协助冻结及提取被执行人华鹏公司投资回报款的情况下，单方面委托瑞华会计师事务所（特殊普通合伙）江西分所对工贸学院新校区后勤社会化BT投资项目截止2015年7月31日的财务收支情况进行审计并出具的瑞华赣专审字（2015）36020029号《江西工业贸易职业技术学院新校区后勤社会化BT投资项目财务收支专项审计报告》，申请执行人认为有悖相关法律规定，其对该份证据效力的质证意见，本院予以采纳。综上所述，异议人工贸学院要求裁定中止对被执行人华鹏公司到期债权的执行的异议请求，本院不予支持。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。据此，依��《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，裁定如下：驳回案外人江西工业贸易职业技术学院的异议请求。本裁定送达后立即生效。审判长  吴胜辉审判员  魏 毅审判员  徐修美二〇一七年六月七日书记员  廖子巽