福建省闽侯县人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0121民初1295号原告：福建建工集团有限责任公司（原名福建建工集团总公司），住所地福州市鼓楼区五四路89号置地广场36层。法定代表人：林秋美，总经理。委托诉讼代理人：赵秀芝，福建力群律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧阳丽丽，福建建工集团有限责任公司职员。被告：福建省闽侯上街木雕城实业有限公司，住所地闽侯县上街镇岐安村。法定代表人：吴杰，总经理。原告福建建工集团总公司与被告福建省闽侯上街木雕城实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案。本院于2017年3月3日立案后，依法适用普通程序，于2017年4月10日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵秀芝、欧阳丽丽到庭参加诉讼。被告福建省闽侯上街木雕城实业有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告福建建工集团有限责任公司向本院提出诉讼请求:1.判令被告福建省闽侯上街木雕城实业有限公司向原告福建建工集团有限责任公司支付拖欠的工程款13079262元以及逾期付款违约金（自2015年7月23日起至2016年8月30日止的违约金合计3719535元，扣减2016年12月23日支付的违约金1700000元后，尚拖欠该期间的违约金2019535元；自2016年9月1日起至付清之日为止的违约金以未付工程款13079262元为计算基数，按照月2.5%的利率标准计算，暂计至2017年3月1日为1961889.3元）;2.原告福建建工集团有限责任公司对被告福建省闽侯上街木雕城实业有限公司上述第一项中的债权享有优先受偿权;3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年5月10日，原、被告签订一份《闽侯上街木雕城厂房及配套设施（1#-7#、9#-13#厂房、8#办公楼、14#生活楼、垃圾间）建设工程施工合同》，双方约定：被告为建设闽侯上街木雕城厂房及配套设施（1#-7#、9#-13#厂房、8#办公楼、14#生活楼、垃圾间）工程，已接受原告对该项目施工的投标。工程内容：1#-7#、9#-13#厂房、8#办公楼、14#生活楼、垃圾间，结构均为框架结构，结构层楼1#、5#、7#为三层，8#为12层，14#为7层，其余为5层,建筑面积合计124737.1平方米；承包范围：该工程施工招标范围内土建、水电安装、消防及通风、安防等（具体以发包人提供的施工图纸为依据），包工包料；签约合同价：人民币163421443元；承包人应按照监理人指示开工，工期为300日历天；工程结算审核报告经发、承包双方签字并加盖单位公章后生效，作为承包人向发包人申请支付工程竣工结算价款的依据；进度付款额度和付款方式：根据确定的工程计量结果，承包人进场施工至经监理单位及业主确认的工程价款达2000万元后（该垫付工程款2000万元待主体封顶后3天内，发包人按进度款方式支付1700万给承包人），承包人可于第二个月起按月实际施工的工程进度向发包人提出支付工程进度款的申请。14天内，发包人应向承包人按照当月确定的工程计算结果所含款项的85%支付工程款。工程结算报告由承包人报送发包人、发包人应在30天内完成审核，否则视为发包人确认承包人所报送的竣工结算报告。审核批准后7天内，发包方支付工程款（以审核批准后的工程价款为准）至结算总价的95%，留5%为工程质量保证金，竣工验收合格（以竣工验收报告日期为准）一年后七天内发包人付清承包人该工程结算价款的5%质量保证金；对发包人违约的处理：发包人未按合同约定支付工程结算款且未与承包人达成延期支付结算款协议，延付期超过60日历天以内（含60日历天）的，按应付而未付的工程款月2%计算违约金，延付款超出60日历天的，自61天起按应付而未付的工程款月2.5%计息违约金，超过120日历天的除按应付而未付的工程款月2.5%计算违约金外，按通用条款17.5.1.7条款执行等事宜。签订上述合同后，原告按约进场施工，该工程于2014年7月15日竣工验收合格，《建设工程结算审核结果报告书》于2015年3月12日审核批准，核定该工程结算总价为176000000元。期间，被告向原告支付部分工程款162920738元，剩余工程款13079262元（含工程质量保证金8800000元）至今未向原告支付。按合同约定被告应当于该工程竣工验收合格一年后七天（即2015年7月22日）内向原告支付该工程结算价款的5%质量保证金8800000元，剩余工程款4279262元，经双方协商被告应当于2015年9月30日之前向原告支付，但被告至今未向原告支付。被告福建省闽侯上街木雕城实业有限公司未作答辩、亦未举证。原告为支持其诉讼提供证据如下：1.《中标通知书》、《闽侯上街木雕城厂房及配套设施（1#-7#、9#-13#厂房、8#办公楼、14#生活楼、垃圾间）建设工程施工合同》，证明原告中标后于2012年5月10日与被告签订一份《闽侯上街木雕城厂房及配套设施（1#-7#、9#-13#厂房、8#办公楼、14#生活楼、垃圾间）建设工程施工合同》。2.编号GDC-M-053《工作联系单》，证明本案诉争工程因建设单位原因的影响，该工程项目施工合同工期顺延至2014年9月30日。3.《竣工验收报告》，证明本案诉争工程于2014年7月15日竣工验收合格。4.《建设工程结算审核结果报告书》，证明本案诉争工程的《建设工程结算审核结果报告书》于2015年3月12日审核批准，核定结算总价为人民币176000000元。5.编号GDC-M-056、057、058、059、060、061《工作联系单》，证明经原被告双方结算确认被告至今拖欠原告工程款合计13079262元以及自2015年7月23日起至2016年8月30日止的违约金合计为3719535元。6.《中国建设银行网上银行电子回执》，证明被告于2016年12月23日向原告支付违约金170万元的事实。7.《国家企业信用信息公示系统》，证明被告的企业信息情况。本院认为，原告上述举证有提交原件以供核对，且被告收到本院送达的诉讼材料后，对原告上述证据的真实性、合法性和关联性均未提出异议，故本院予以采信，可以作为本案事实认定的依据。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年5月10日，原、被告签订一份《闽侯上街木雕城厂房及配套设施（1#-7#、9#-13#厂房、8#办公楼、14#生活楼、垃圾间）建设工程施工合同》。双方约定：原告承包建设闽侯上街木雕城厂房及配套设施（1#-7#、9#-13#厂房、8#办公楼、14#生活楼、垃圾间）工程，签约合同价：人民币163421443元；工期为300日历天；此外，合同还对工程计量与支付、竣工验收、竣工结算、缺陷责任与保修责任和违约等进行约定。其中专用合同条款17.3.3（2）发包人逾期支付进度款时违约金的计算及支付办法：“发包人未按合同约定支付工程进度款且未与承包人达成延期支付进度款协议，延付期在60日历天以内（含60日历天）的，按本应付而未支付的工程款月2%计算违约金给承包人，延付期超出60日历天的，自61天起按本应付而未付的工程款月2.5%计息违约金，超过120日历天的除按应付而未付的工程款月2.5%计算违约金给承包人;……。”合同签订后，原告按约进场施工。该工程于2014年7月15日竣工验收合格，经被告委托第三方审核作出《建设工程结算审核结果报告书》。2015年3月12日，经原、被告双方共同确认工程结算总价为176000000元。被告已先后向原告支付工程款162920738元，剩余工程款13079262元（含工程质量保证金8800000元）未按约还款。经原、被告双方结算，被告已确认的逾期付款违约金如下：.2015年7月23日至2015年11月30日，被告应付原告违约金计1002103元;.2015年12月1日至2016年1月25日，被告应付原告违约金为552906元;.2016年1月26日至2016年6月30日，被告应付原告违约金计1512208元;.2016年7月1日至2016年7月30日，被告应付原告违约金计322930元;.2016年8月1日至2016年8月30日，被告应付违约金计329388元，以上合计3719535元。2016年12月23日，被告转账支付原告1700000元，电子回执标注：“工程款”。本院认为，原、被告签订的《闽侯上街木雕城厂房及配套设施（1#-7#、9#-13#厂房、8#办公楼、14#生活楼、垃圾间）建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，为有效合同，双方均应按约履行。原告已按约履行合同义务，被告没有按约付清工程款构成违约，应承担违约责任。被告尚欠原告工程款13079262元-1700000元=11379262元，及自2015年7月23日起算至2016年8月30日止逾期付款违约金3719535元的事实，有原告提供的相关证据佐证，本院予以认定。关于原告诉讼请求自2016年9月1日起未付工程款按月利率2.5%标准计付违约金问题。本院认为，原告没有举证证明被告逾期付款的违约行为造成原告的实际损失情况，本院认定原告的实际损失为利息损失，故原告的该项诉求过高于造成的损失，本院依法不予支持。本院从讼争合同的履行情况，兼顾公平原则，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款关于“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”规定，对原告主张未付工程款的违约金计算方法，依法调整为按月利率2%计付利息。以13079262元为计息本金，自2016年9月1日起算至2016年12月23日止;以11379262元为计息本金，自2016年12月24日起算至该款实际还清之日止。关于原告诉讼请求对被告福建省闽侯上街木雕城实业有限公司上述第一项中的债权享有优先受偿权问题。本院认为，《最高人民法院关于建设单位工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程约定的竣工之日起计算。”本案原告行使优先权应从2014年7月15日起算，原告向法院提起诉讼，并要求行使优先权，已超过法定期限，故被告的该项诉讼请求不能成立，本院不予支持。被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法予以缺席审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第一百零七条、第一百一十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告福建省闽侯上街木雕城实业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告福建建工集团总公司支付工程款11379262元及逾期付款违约金（截至2016年8月30日止违约金为3719535元。之后逾期付款违约金按月利率2%计息，以13079262元为计息本金，自2016年9月1日起算至2016年12月23日止;以11379262元为计息本金，自2016年12月24日起算至该款还清之日止）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费124165元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  陈 凯人民陪审员  程敏绥人民陪审员  程丽华二〇一七年六月二十二日书 记 员  程丽娟附：本案适用法律条文和申请执行提示《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。