陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终5739号上诉人（原审原告）王立，男，1990年12月28日出生，汉族，住西安市未央区。委托代理人刘清利，女，1965年5月10日出生，汉族，系王立之母，住西安市未央区。被上诉人（原审被告）李义，男，1961年3月11日出生，汉族，住西安市新城区。被上诉人（原审被告）西安市西城出租汽车有限公司，住所地西安市莲湖区大庆路12号。法定代表人庞宝安，该公司董事长。委托代理人杜强，男，1976年10月5日出生，汉族，该公司员工，住西安市莲湖区。被上诉人（原审被告）渤海财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地西安市莲湖区二环南路西段208号捷瑞智能大厦608、701室。负责人王建军，该公司总经理。委托代理人王杉，男，1986年1月30日出生，汉族，该公司员工，住西安市碑林区。上诉人王立因与被上诉人李义、西安市西城出租汽车有限公司、渤海财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称渤海保险陕西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初7539号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王立上诉请求：撤销西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初7539号民事判决，依法改判其依法应得赔偿。事实和理由：一审对误工费的标准按2013年标准认定有误，应按2014、2015年度在岗职工平均工资标准认定；误工期限认定46天有误，伤筋动骨100天，应认定100天；另赔偿金额计算错误。李义、西安市西城出租汽车有限公司、渤海保险陕西分公司均辩称，原审判决正确应予维持。王立向原审西安市未央区人民法院起诉请求：李义、西安市西城出租汽车有限公司、渤海保险陕西分公司赔偿1、二次手术医疗费5832.01元，出院诊查费646.40元，陪床费170元，交通费158.50元，住院伙食补助费640元，营养费480元，护理费9000元，误工费12600元，精神抚慰金2000元，共计31562.91元。一审法院认定的事实:原审西安市未央区人民法院经审理查明,2014年3月21日20时许,李义驾驶陕Ａ×××××号小型轿车沿三桥正街由西向东行至建章路口，观察不周，将由南向北横过道路的王立撞倒致伤，造成交通事故。事故经西安市公安局交通警察支队未央大队作出的西公交未认字[2014B]Z第058号道路交通事故认定书认定，李义负事故全部责任，王立无事故责任。事故发生后，王立被送往武警工程大学医院治疗。被诊断为：1、胫腓骨骨折；2、颜面部外放性外伤；3、多处软组织挫伤。并医嘱：1、加强营养，专人陪护，支具保护下逐渐行左下肢不负重功能锻炼；2、4周后来院门诊拍片复查，根据复查情况指导功能锻炼及决定下次复查时间；3、禁止不遵医嘱左下肢私自负重活动，防止外伤，否则造成内固定松动、断裂，骨折移位后果自负；4、骨折完全愈合后二次取出内固定，有不适症状门诊随诊。住院治疗30天，产生门诊费、医疗费共计23000.54元。王立委托鉴定机构对其伤残等级进行司法鉴定，西北政法大学司法鉴定中心于2015年2月10日作出西法大司鉴中心[2015]临鉴字第87号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王立因交通事故所致左下肢损伤，评定为X级（十级）伤残。查明，陕Ａ×××××号小型轿车系营运车辆，所有权人为西安市西城出租汽车有限公司，李义系陕Ａ×××××号小型轿车的承包人，事故发生在承包期内。该车在渤海陕西分公司投保有机动车交强险及商业险，商业第三者责任险责任限额为20万元。事故发生时王立在陕汽贸上海大众4S店售后服务部担任事故接待。其受伤后由其母刘清利护理。王立曾以上述住院治疗期间的各项损失为由诉至本院，请求依法判令赔偿其医疗费3012.50元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、护理费9000元、交通费500元、鉴定费800元、伤残赔偿金48732元，误工费41253.50元、精神损害抚慰金2000元。西安市未央区人民法院于2015年5月11日作出（2015）未民初字第01488号民事判决书，认定因本次事故给王立造成的损失为：医疗费23000.54元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、护理费9000元、误工费20076.58元、伤残赔偿金48732元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元、残疾辅助器具费100元，共计104909.12元。应由保险公司在交强险医疗保险责任限额内赔付原告1万元，死亡伤残保险责任限额内赔付原告79208.58元，下余15700.54元应在商业险保险责任限额内予以赔付。遂判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内支付原告王立各项损失84253.22元。二、驳回原告其余诉讼请求。王立于2015年6月22日再次住院治疗，行左胫腓骨骨折内固定取出术，取出第一次治疗期间的骨折内固定装置，并医嘱：对症休息，定期复查，继续积极行左下肢不完全负重功能锻炼，防止再次外伤。共计住院16天，后于西安市红会医院进行复查。二次治疗产生医疗费、诊查费共计6478.41元。原审西安市未央区人民法院认为，王立诉请的第二次住院治疗期间产生的费用，确属因本案交通事故造成的损失，应当依法予以赔偿。机动车发生交通事故造成人身损害的，由投保机动车第三者责任强制保险的保险公司先在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由双方按照各自过错承担相应赔偿责任。本案中，李义驾驶其承包的车辆，发生交通事故，致使王立受伤，其作为侵权人及承包人应依法赔偿。西安市西城出租汽车有限公司作为发包者及所有权人，其对车辆的运营享有支配权并进行管理，且享有合同约定的运营利益，故应当与侵权人共担风险，承担连带赔偿责任。因肇事车辆在渤海陕西分公司投保了交强险及商业第三者责任险，应先由渤海陕西分公司在交强险限额内依法予以赔付，不足部分，按照事故责任划分，由渤海保险陕西分公司根据商业保险合同依法予以赔付，具体数额可按照法律规定及当事人提供的证据予以确定。王立二次治疗期间产生的医疗费及诊查费，应结合票据，据实核算，确定金额为6478.41元。王立请求的住院伙食补助费，应按每天30元标准计算住院期间16日。王立请求的营养费，按照每天20元标准计算住院期间16日。王立请求的误工费，确属因二次治疗而实际产生的损失，但其提交的证据不足以证实其实际减少的收入，可参照陕西省2013年度在岗职工年平均工资标准，结合王立的伤情及医嘱，计算住院期间16日及出院后30日较为适宜。王立请求的护理费，亦属二次治疗期间实际产生的费用，结合王立伤情，可按照每日100元的标准计算住院期间16日。王立请求的陪床费，应属法律规定的护理费范畴，包含于上述护理费金额当中，不再另行处理。王立请求的精神损害抚慰金，该诉请于第一次起诉时已处理完毕，故不予支持。交通费酌情认定100元。经核，因二次治疗给王立造成的损失为：医疗费6478.41元、住院伙食补助费480元、营养费320元、护理费1600元、误工费3841.69元、交通费100元，共计12820.10元。应由保险公司在交强险伤残保险责任限额内赔付原告5541.69元，下余7278.41元在扣除不计免赔率20%之后，应在商业险保险责任限额内予以赔付，保险公司免赔部分由李义及西城公司承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内支付原告王立各项损失11364.42元;二、被告李义于本判决生效之日起十日内支付原告王立各项损失1455.68元，被告西安市西城出租汽车有限公司对该款项承担连带给付责任;三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费588元（原告已预交），由被告李义负担，于本判决生效之日起十日内支付原告。二审经审理,原审查明事实属实,双方当事人并无异议。本院认为，王立二次住院发生在2015年6月，王立在陕汽贸上海大众4S店售后服务部担任事故接待，现王立上诉要求对二次住院期间误工费的标准参照2015年城镇在岗职工的平均工资标准认定，于法有据，应予支持。原审以事故发生于2013年为由，对误工费参照2013年的标准进行认定欠妥，本院予以纠正。关于误工期间的问题。王立二次住院共16天，原审结合王立的恢复情况，对误工期间酌定为住院及出院后30日符合本案实际，王立上诉要求认定为100天，缺乏事实依据。依2015年陕西省在岗职工平均工资，王立的误工费应认定为7170.45元。护理费1600元，误工费7170.45元和交通100元，总计8870.45元,该损失与前次王立在交强险伤残赔偿险范围内已理赔的数额之和并未超出伤残险限额，故应由渤海保险陕西分公司在交强险伤残险范围内予以理赔。王立因住院产生的医疗费6478.41元、住院伙食补助费480元、营养费320元，共计7278.41元,扣除20%不计免赔,由渤海保险陕西分公司在商业险范围内予以理赔5822.73元。未经理赔的1455.68元，因李义在事故中负全部责任，由李义和西安市西城出租汽车有限公司连带赔偿。综上，原审判决第二、三项正确，第一项应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初7539号民事判决第二、三项；二、变更西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初7539号民事判决第一项为：渤海财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内支付王立各项损失14693.18元。一审案件受理费按原审判决执行。二审案件受理费298元，由王立负担。本判决为终审判决。审判长  焦海林审判员  朱利安审判员  李美红二〇一七年六月八日书记员  陈雅贤