辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终5594号上诉人（原审原告）：刚雨泽，男，1996年10月22日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：焦宏伟（刚雨泽母亲），女，1968年1月31日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。上诉人（原审被告）：山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市皇姑区。负责人：张珉烨，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪广玉，辽宁安行律师事务所律师。上诉人刚雨泽因与上诉人山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司（以下简称龙之乐公司）劳动争议纠纷一案，均不服沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初7940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刚雨泽的委托诉讼代理人焦宏伟、上诉人龙之乐公司的委托诉讼代理人汪广玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刚雨泽上诉请求撤销一审判决，改判龙之乐公司支付刚雨泽：1、违法解除劳动合同赔偿金1848元；2、未签订书面劳动合同二倍工资800.8元；3、加班费841.37元；4、2016年6月8日-16日工资764.68.24元；5、承担本案全部诉讼费。事实与理由：原审判决关于刚雨泽的工资数额计算错误，导致各项赔偿数额错误。龙之乐公司于2016年6月16日与刚雨泽解除劳动关系，但6月份仅支付了6天的工资，龙之乐公司应支付刚雨泽6月8日至6月16日的工资。龙之乐公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：刚雨泽的月工资数额为1772元，原审认定为1830元错误，刚雨泽的未签订劳动合同二倍工资差额应为407.36元。龙之乐公司不应支付刚雨泽违法解除劳动合同赔偿金。刚雨泽不存在加班事实，不应支付其加班费。原审判令龙之乐公司给付刚雨泽复印费及录音资料费97元，没有法律依据，请求二审法院予以纠正。刚雨泽向一审法院起诉请求判令龙之乐公司支付：1、违法解除劳动合同赔偿金1830元；2、未签订书面劳动合同二倍工资1830元；3、加班费841.37元；4、2016年6月8日-16日工资754.24元；5、复印费67元，录音资料费30元，共计97元；6、龙之乐公司承担诉讼费。一审法院认定事实：2016年5月4日刚雨泽在龙之乐公司从事卖场服务员工作。同年6月7日，刚雨泽报警，称其被单位女同事打了，经派出所调解，双方和解。之后，刚雨泽未去龙之乐公司上班。2016年6月16日龙之乐公司向刚雨泽送达试用期辞退通知书，内容为“鉴于你在试用期内的表现，公司认为你不能胜任卖场服务员的岗位，现决定予以辞退，请在6月16日前（或本日内），前往人事部门办理离职手续，一并结算试用期内工资。”刚雨泽2016年5月出勤23天，领工资1814元，6月出勤6天，领工资463.23元。2016年8月4日刚雨泽向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出沈劳人仲字[2016]1001号仲裁裁决书。刚雨泽不服，提起诉讼。一审法院认为，刚雨泽2016年5月份共出勤23天，5月份工资条应发工资是1752元，龙之乐公司在给刚雨泽发放6月份工资时，补发了5月份一天的工资，故刚雨泽5月份的工资为1816元。龙之乐公司以刚雨泽不能胜任工作并在试用期内为由，解除双方劳动关系。龙之乐公司并未提供证据证明双方约定试用期及刚雨泽不能胜任工作的事实，故属于违法解除劳动合同，应依法向刚雨泽支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。刚雨泽在龙之乐公司工作不满半年，龙之乐公司应向刚雨泽支付赔偿金1816元。关于刚雨泽主张未签订劳动合同二倍工资的请求。因双方未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，龙之乐公司应向刚雨泽支付未签订劳动合同的二倍工资。刚雨泽2016年5月4日入职，龙之乐公司应在2016年6月4日起与刚雨泽签订劳动合同，故龙之乐公司向刚雨泽支付二倍工资的天数为13天，即786.93元（1816元/30天×13天）。关于刚雨泽主张加班费的请求。根据出勤表，刚雨泽每天工作8小时，共超时工作32小时。延长工作时间的，按照不低于劳动者本人小时工资基数的150%支付，故龙之乐公司应向刚雨泽支付加班费500.96元（1816元/21.75天/8小时×32小时×150%）。关于刚雨泽主张2016年6月8日-16日工资的请求。6月8日至16日刚雨泽没有上班，并且其已经领取6月份的工资，并未提出异议，故对其该诉讼请求不予支持。关于刚雨泽要求支付复印费和录音资料费的请求。此费用属于合理费用，予以支持，由龙之乐公司承担赔偿责任。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条，第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决：一、被告山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司赔偿原告刚雨泽经济赔偿金1816元；二、被告山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司赔偿原告刚雨泽未签订劳动合同双倍工资786.93元；三、被告山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司赔偿原告刚雨泽加班费500.96元；四、被告山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司赔偿原告刚雨泽复印费和录音资料费97元；五、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司承担。二审中，双方当事人没有提交新证据。刚雨泽2016年5月份工资表显示，其工作22天，工资总额为1772元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于刚雨泽的月工资数额标准问题，刚雨泽2016年5月份工资表显示，其工作22天，工资总额为1772元。刚雨泽主张其2016年5月份出勤23天，龙之乐公司在给其发放6月份工资时，补发了5月份一天的工资，但是刚雨泽未能提供证据证明，且龙之乐公司对此亦予以否认，并主张刚雨泽的月工资标准为1772元，故原审判决对刚雨泽所主张的该事实予以认定并确认刚雨泽2016年5月份的工资为1816元，缺乏事实依据，本院予以纠正。本院对刚雨泽的月工资标准为1772元予以确认。关于龙之乐公司应否支付刚雨泽违法解除劳动关系赔偿金及赔偿金数额的问题。因龙之乐公司未能提供任何证据证明其与刚雨泽之间存在关于试用期的约定，故龙之乐公司以刚雨泽在试用期内不能胜任岗位为由予以辞退，缺乏事实及法律依据，原审认定龙之乐公司违法解除与刚雨泽之间的劳动关系，并无不当，本院予以维持。龙之乐公司上诉主张不应支付刚雨泽违法解除劳动关系赔偿金，没有事实及法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，刚雨泽在龙之乐公司工作不满六个月，龙之乐公司应向刚雨泽支付的违法解除劳动关系赔偿金为其半个月工资的二倍，即1772元（1772元×0.5×2）。关于刚雨泽要求龙之乐公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。本案中，刚雨泽于2016年5月4日入职龙之乐公司，双方未签订劳动合同，刚雨泽于6月8日开始未再到龙之乐公司工作。2016年6月16日龙之乐公司将刚雨泽辞退。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条的规定，龙之乐公司至迟应于2016年6月4日起与刚雨泽签订书面劳动合同。因刚雨泽于6月8日开始未再到龙之乐公司工作，故龙之乐公司应支付刚雨泽2016年6月4日至6月7日期间的未签订劳动合同二倍工资差额325.89元（1772元÷21.75×4天）。因龙之乐公司自认应支付刚雨泽未签订劳动合同二倍工资差额为407.36元，属于其对自身权利的处分，且不违反法律规定，本院予以确认。关于刚雨泽要求龙之乐公司支付2016年6月8日至6月16日工资的上诉请求。因刚雨泽自2016年6月8日至6月16日未到龙之乐公司工作，未为该公司提供劳动，而且未能提供证据证明其系因龙之乐公司原因未能工作，故刚雨泽提出的该项上诉请求，没有事实与法律依据，本院不予支持。关于刚雨泽要求龙之乐公司支付加班费841.37元的上诉请求。刚雨泽2016年5月份工资表显示其工作22天，龙之乐公司的排班表显示每个班8小时。刚雨泽于2016年5月4日入职，至2016年5月31日共计20个工作日，刚雨泽工作22天，延时工作16小时。故龙之乐公司应向刚雨泽支付2016年5月的延时加班费244.41元[1772元÷（21.75×8小时）×150%×16小时）]。关于刚雨泽要求支付的2016年6月份的加班费问题，因刚雨泽在2016年6月份仅工作6天，不存在延时工作的事实，故其要求该月份的加班费没有事实依据，本院不予支持。关于龙之乐公司提出不应支付刚雨泽复印费和录音资料费97元的上诉主张。二审中，刚雨泽自述该二项费用系其为了参加劳动争议仲裁和一审诉讼准备材料所支出的费用。因该二项费用系刚雨泽为其劳动争议仲裁和一审诉讼所支付的成本费用，应由其个人承担，原审判决由龙之乐公司承担赔偿责任，没有法律依据，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初7940号民事判决第四项、第五项；二、变更沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初7940号民事判决第一项为：山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十五日内支付刚雨泽违法解除劳动关系赔偿金1772元；三、变更沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初7940号民事判决第二项为：山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十五日内支付刚雨泽未签订劳动合同二倍工资差额407.36元；四、变更沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初7940号民事判决第三项为：山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十五日内支付刚雨泽延时加班费244.41元；如果山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回刚雨泽、山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司其他上诉请求及诉讼请求。一、二案件受理费共计30元，由山东龙之乐影城有限公司辽宁分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李春野审判员  马晨光审判员  李晓颖二〇一七年六月十六日书记员  席红跃