贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔02民终262号上诉人（原审原告）：陈怀，男，1973年7月23日生，彝族，住贵州省水城县，特别授权委托代理人：马凤雷，男，1966年2月5日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，被上诉人（原审被告）：六枝特区牂牁镇人民政府，住所地：贵州省六盘水市六枝特区牂牁镇西陵村。负责人：王涛。特别授权委托代理人：袁震，男，1972年8月25日生，苗族，住贵州省六盘水市六枝特区，特别授权委托代理人：吴佳俊，男，1964年11月1日生，汉族，住贵州省六盘水市六枝特区，被上诉人（原审被告）：六枝特区毛口乡布衣风情小镇建设工程部，住所地：贵州省六盘水市六枝特区毛口乡半坡组。负责人：顾莹璘。被上诉人（原审第三人）：谢德刚，男，1955年5月25日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，原审被告：顾莹璘，男，1973年10月9日生，汉族，现住址不详，上诉人陈怀因与被上诉人六枝特区牂牁镇人民政府、六枝特区毛口乡布衣风情小镇建设工程部、谢德刚及原审被告顾莹璘确认劳动关系纠纷一案，不服贵州省六盘水市六枝特区人民法院(2016)黔0203民初834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈怀及其特别授权委托代理人马凤雷，被上诉人六枝特区牂牁镇人民政府及其特别授权委托代理人袁震、吴佳俊到庭参加诉讼，被上诉人六枝特区毛口乡布衣风情小镇建设工程部、谢德刚及原审被告顾莹璘经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人陈怀上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人与六枝特区牂牁镇人民政府之间存在劳动关系；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其上诉理由为：一、一审法院适用法律错误且严重不公。上诉人与被上诉人签订劳动合同是双方真实意思表示，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十四条的规定，应当将承包方和发包方作为当事人。根据《中华人民共和国劳动法》第九十七条的规定，由于用人单位的原因订立的无效合同，给劳动者造成损害的，应当比照违反和解除劳动合同经济补偿金的支付标准，赔偿劳动者因合同无效所造成的经济损失。上诉人提供贵州省六盘水市中级人民法院（2015）黔六中民终字第01722号民事判决书，证明被上诉人顾莹璘及原审第三人承揽合同纠纷一案中，顾莹璘提供一份六枝特区牂牁镇牂牁村村民委员会出具的证明，证明内容为“被上诉人顾莹璘将从被上诉人牂牁镇政府承接工程”，该新证据充分证明上诉人与被上诉人牂牁镇政府存在劳动关系。二、一审法院判决不重事实，不重证据，主观臆断。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人”，第五条“未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位，以挂靠等方式借用他人营业执照经营的，应当将用人单位和营业执照出借方列为当事人”，第六条“当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理”，显然一审认定事实错误，被上诉人的书面陈述辩称没有提供证据证明，不能抗辩上诉人的事实依据。被上诉人六枝特区牂牁镇人民政府（以下简称“牂牁镇政府”）二审辩称，一审判决程序合法、认定事实清楚，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。理由：上诉人陈怀与牂牁镇人民政府没有劳动关系，牂牁江布依风情小镇建设工程部与牂牁镇人民政府没有隶属关系，布依风情建设部是与当地农户签订了施工合同然后进行施工，牂牁镇人民政府与农户的关系是农户与建设工程部修建好一栋房屋后由政府补助6000元给农户，该工程不是牂牁镇人民政府发包的，而是农户与建设工程部进行承包的，建设工程部不是用人单位，是私人与私人之间的布依风情改造，布依风情建设工程部没有用人资质，不存在劳动关系，本案应当适用公民之间的雇佣关系，故应当驳回上诉人的上诉请求。被上诉人六枝特区毛口乡布衣风情小镇建设工程部（以下简称“布衣风情工程部”）、谢德刚及原审被告顾莹璘二审未作答辩。陈怀向一审法院起诉请求判决确认原告与六枝特区牂牁镇人民政府、六枝特区毛口乡布衣风情小镇建设工程部之间存在劳动关系。一审法院认定事实：2013年2月，被告牂牁镇人民政府决定启动建设牂牁镇西陵村“四在农家，美丽乡村”项目，由西陵村村支两委动员群众自愿参与美丽乡村建设，对原有的旧房进行改造。顾莹璘作为该项目的承建方，为了方便旧房改造建设，成立了毛口乡布依风情小镇建设工程部，该工程部未在工商部门注册登记。因施工现场人力不足，2013年6月1日，毛口工程部与原告签订了劳动合同书，约定由毛口工程部包吃、住，并按天支付原告相应工资，双方的其他权利义务亦进行了约定。同年6月6日上午10时许，原告在施工时不慎从二楼坠落受伤，被送往水城矿业（集团）总医院治疗，治疗期间，被告毛口工程部支付了原告住院期间的医药费3.780477万元。2015年3月3日，原告向六枝特区人力资源和社会保障局申请工伤认定，六枝特区人力资源和社会保障局审查后认为用工单位主体不符，不予受理原告的工伤认定申请。2015年4月21日，原告又向六枝特区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会审查后认为被申请人原毛口乡政府主体不适格，对原告的劳动仲裁申请不予受理，并于同年4月28日向原告送达了六特劳人仲案字（2015）第73号不予受理通知书。一审法院认为，原告虽然与被告毛口工程部签订了劳动合同，但毛口工程部并未进行工商登记，没有营业执照，故不具备用工主体资格，即被告毛口工程部作为用人单位的主体不适格。本院在审理中查明，被告毛口工程部不是牂牁镇政府设立的机构，其与牂牁镇政府并无隶属关系。审理查明的事实也不能认定被告牂牁镇政府是“四在农家，美丽乡村”项目的发包方。因此，原告主张与被告牂牁镇政府、毛口工程部存在劳动关系的诉请不予支持。一审法院在审理中，多次对原告释明，由于双方签订的劳动合同无效，其可以变更诉讼请求，但原告陈怀仍坚持确认劳动关系的诉请。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决驳回原告陈怀的诉讼请求。案件受理费5元、公告费600元，共计605元，由原告陈怀负担。二审中，上诉人陈怀提交了（2015）黔六中民终字第01722号民事判决书复印件一份，用于证明牂牁镇政府将工程发包给布衣风情工程部。经庭审质证，被上诉人牂牁镇政府对该证据的三性无异议，但认为不能达到上诉人的证明目的。本院认为上诉人提交的该份判决书不属于新证据，同时从该份判决书记载内容看，顾莹璘二审提交的牂牁村村民委员会的证明的用途是用于顾莹璘与谢德刚等承揽合同纠纷案件中，人民法院并未采信该份证据，上诉人陈怀也没有其他证据印证牂牁镇政府与布依风情工程部存在承包关系，故本院对该证据不予采信。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本案争议焦点为：上诉人陈怀与六枝特区牂牁镇人民政府之间是否存在劳动关系。本院认为，本案中，虽然陈怀与布依风情工程部签订了《劳动合同》，但布依风情工程部并不具备用工主体资格。上诉人主张布依风情工程部与牂牁镇政府之间系承包关系，应认定牂牁镇政府与上诉人之间存在劳动关系。经查，上诉人二审提交的（2015）黔六中民终字第01722号民事判决书中顾莹璘提交的牂牁村村民委员会的证明系用于顾莹璘与谢德刚等人的承揽合同纠纷一案，该证据并未被人民法院采信，现在上诉人亦不能举证证明布依风情工程部与牂牁镇政府之间存在隶属关系或者承包、挂靠等关系，且劳动关系的成立应当依据劳动者是否接受用人单位的监督、管理、指挥，劳动者提供的劳动是否是用人单位的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付劳动报酬等因素综合认定，上诉人请求确认其与牂牁镇政府之间存在劳动关系的主张无相应证据证明，其上诉请求依法不能成立，本院不予支持。一审判决结果并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈怀负担。本判决为终审判决。审判长 罗 敏审判员 张德权审判员 龙 婷二〇一七年六月二十六日书记员 葛永灏