安徽省宿松县人民法院	民 事 判 决 书	（2016）皖0826民初1334号	原告：王小花，女，汉族，住安徽省宿松县。	委托诉讼代理人：邓必胜，宿松县孚玉镇法律服务所法律工作者。	被告：齐全，男，汉族，住安徽省宿松县。	被告：杨庆飞，男，汉族，住安徽省宿松县。	委托诉讼代理人：石雅军，安徽皖松律师事务所律师。	被告：王先果，男，汉族，住安徽省宿松县。	被告：齐努力，男，汉族，住安徽省宿松县。	被告王先果、齐努力的共同委托诉讼代理人：高治友，安徽皖松律师事务所律师。	被告：杨白梅，女，汉族，住安徽省宿松县。	原告王小花与被告齐全、杨庆飞、王先果、齐努力、杨白梅民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月14日立案后，依法适用普通程序于2017年5月2日公开开庭进行了审理。原告王小花及其委托诉讼代理人邓必胜、被告杨庆飞的委托诉讼代理人石雅军、被告王先果、齐努力及其共同委托诉讼代理人高治友到庭参加诉讼，被告齐全、杨白梅经公告送达开庭传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。	王小花向本院提出诉讼请求：判令齐全、杨庆飞返还王小花借款本金48万元，并自2016年9月11日起按月利率2%计息至还清借款之日止，王先果、齐努力、杨白梅承担连带责任还款义务。事实与理由：2016年8月，齐全以做生意需要资金周转为由向王小花借款。2016年8月10日，经双方核算：（1）齐全向王小花借款30万元，该款由王小花向齐全银行账户转款；（2）齐全依据宿松县人民法院（2015）松民一初字第01536号民事判决书，承担其中的本金7.5万元、利息及案件诉讼费的连带责任而应支付予王小花的12万元；（3）另齐全向王小花借现金6万元。共计48万元，加上48万元的一个月的利息2万元。齐全、杨庆飞共同向王小花出具50万元的借条一张，并约定2016年9月10日前还清，王先果、齐努力签字担保。约定的还款逾期后，借款人和担保人均未还款。2016年10月19日，杨白梅自愿为上述借款提供担保，并约定于当年11月3日前还清，如未按期还清，以其座落在宿松县孚玉镇林国广场南63号二楼套间抵付欠款。但诸被告至今未还款，王小花遂起诉，请求判准所请。	齐全、杨白梅未作答辩，亦未提交证据。	杨庆飞辩称，与齐全共同出具金额为50万元的借条予王小花是事实，但王小花未向杨庆飞实际支付借款；宿松县人民法院（2015）松民一初字第01536号民事判决书所认定的12万元与杨庆飞无关；杨庆飞没有收到王小花的6万元现金。请驳回王小花的全部诉请。	王先果、齐努力共同辩称，2016年8月10日，齐全向王小花借款50万元，要求王先果、齐努力作担保人。当时王先果、齐努力和齐全、王小花约定，王小花必须支付现金，且付款时必须告知王先果、齐努力。但借条出具后，王小花并未向齐全、杨庆飞支付任何款项，更没有将付款情况告知王先果、齐努力。王小花没有付款，其主张的事实不能成立。即使王小花与齐全、杨庆飞有债务往来，该债务因杨白梅自愿以房抵债而已转移至杨白梅，由杨白梅负责还款，王先果、齐努力不再承担保证责任。即使要承担保证责任，也只对杨白梅的房屋价值不足部分承担责任，而且王小花应先向杨白梅主张权利。请驳回王小花对王先果、齐努力的全部诉请。	本院经审理认定事实如下：齐全从事苗木及木材经营，王小花与齐全曾有多次民间借贷业务往来。在本院（2015）松民一初字第01536号民间借贷纠纷一案中，判决齐全、尹小平为杨亿南向王小花借款15万元及自2014年8月25日起按月利率2%计付至还清借款之日止的利息承担连带共同保证还款责任。该案已进入执行程序，齐全自愿承担其中的本金7.5万元、利息及案件诉讼费计12万元的连带责任保证，但未履行，该案至今未执结。2016年8月10日，齐全、杨庆飞向王小花借款，王小花通过银行转账30万元予齐全，另借现金6万元。上述三项款项计48万元，加上2万元利息款，计50万元，由齐全、杨庆飞出具借条一张予王小花，借款内容为：“借条今借到王小花现金人民币伍拾万元整。（￥500000.00元）。（此款定于2016年9月10日前还清）。此据借款人：齐全杨庆飞身份证：34282619……4116、34082619……3018，2016、8、10”。王先果、齐努力分别在该借条上签字“担保人：王先果34082619……5003、13955…23，齐努力34082619……0013、15855…77”。齐全、杨庆飞、王先果、齐努力均在自己的名字上按手指印。2016年10月19日，王小花与齐全、杨白梅签订一份《还款协议》，内容为“甲方：齐全、乙方：王小花、丙方：杨白梅。甲、乙、丙三方就2016年8月10日齐全和杨庆飞作为借款人、王先果和齐努力作为担保人，向乙方王小花所借人民币五十万元达成如下协议：一、2016年11月3日前甲方齐全还清上述欠款五十万元。二、如在上述期限内齐全未履行还款义务，丙方愿意以其宿松县城园林路园林广场南63号二楼套间抵押上述欠款，并负责办理该房屋过户给乙方王小花的一切手续，费用由乙方自己承担。三、如丙方房产不足以还清乙方上述欠款，不足部分由甲方齐全另行支付。甲方：齐全34282619……4116，乙方：王小花身份证34082619……7042，丙方：杨白梅身份证34082619……3045。2016年10月19日”。王先果和齐努力作为见证方在该协议上签名“见证方：齐努力、王先果”。签订该协议后，杨白梅未办理房地产（房地权证：松房证字第00018310号）抵押登记手续，齐全、杨庆飞亦未还款。后王小花催款未果，遂起诉，要求判准所请。	上述事实，有王小花作为证据提交的借条、中国建设银行个人活期账户交易明细、还款协议各一份，以及当事人的当庭陈述在卷佐证，能互相印证，本院予以采信。	本院认为，本案的争议焦点一是本案讼争的借贷事实是否存在；二是齐努力、王先果、杨白梅应否承担担保责任。	关于争议焦点一。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，王小花应对自己提出的借款所依据的事实提供证据加以证明，齐全、杨庆飞、王先果、齐努力应对其不承担担保责任的抗辩提供证据加以证明。王小花已提交中国建设银行个人活期账户交易明细以证明于2016年8月10日通过银行转账30万元予齐全的银行账户，该30万元借款事实，本院予以确认。另王小花陈述6万元借款是现金支付，鉴于现金给付的6万元金额不算巨大，王小花与齐全有多次的借贷业务往来，在日常生活中直接以现金交付符合常情。故对该6万元借款，本院予以认定。另12万元系本院（2015）松民一初字第01536号民间借贷纠纷一案中的执行标的，该案尚未执结，该12万元借款不予确认为新的借款，当事人可通过执行程序解决此纠纷。另2万元，王小花诉称为利息款而非借款，故对该2万元次不予确认为借款。综上所述，本院确认实际借款金额为36万元，对超过36万元的部分不予认可。杨庆飞与齐全共同向王小花出具借条，王小花根据借款人要求既可以向齐全支付借款，也可以向杨庆飞支付借款。现王小花已向齐全支付了借款，至于齐全与杨庆飞如何处分该借款，是齐全与杨庆飞之间的事务，与王小花无关。故杨庆飞辩称王小花未向其实际支付借款而不认可涉案借款，以及齐努力、王先果辩称王小花并未向齐全、杨庆飞支付任何款项，不符合客观事实，本院对其该项辩称不予采信。涉案借条上未约定利息，王小花诉称2万元为48万元本金的一个月利息，但无其他证据佐证其观点，故本院不能直接认定2万元为48万元本金的一个月利息。依据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定”之规定，视为不支付利息，故对王小花诉请按月利率2%支付利息不予支持。但鉴于齐全、杨庆飞未还款，给王小花造成了一定的经济损失，本院根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，确认齐全、杨庆飞应自借款逾期之日即2016年9月11日起按年利率6%支付资金占用期间利息，至还清借款之日止。	关于争议焦点二。本院分述如下：	第一，齐努力、王先果在齐全、杨庆飞向王小花出具的借条上作为担保人签字并按手指印，齐努力、王先果的该行为为保证担保。虽未明确约定保证方式、保证期间及保证份额，但依据《中华人民共和国担保法》第十二条“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”、第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”和第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证”之规定，齐努力、王先果应当承担连带共同保证责任，且保证期间自2016年9月10日起至2017年3月10日止。王小花于2016年12月14日起诉，未超过保证期间。	第二，2016年10月19日齐全、王小花、杨白梅签订《还款协议》，约定杨白梅“愿意以其宿松县城园林路园林广场南63号二楼套间抵押上述欠款，并负责办理该房屋过户给乙方王小花的一切手续，费用由乙方自己承担”，杨白梅的该项行为，应该认定为抵押担保，其中“并负责办理该房屋过户给乙方王小花的一切手续，费用由乙方自己承担”的内容，是对实现抵押债权的费用负担的约定，而不是以房抵债。故齐努力、王先果辩称杨白梅以房抵债，涉案债务已转移至杨白梅，应由杨白梅负责还款，无事实和法律依据，不予采信。	第三，杨白梅虽未就其房屋抵押担保办理抵押登记，但根据《中华人民共和国物权法》第十五条“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”和第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，抵押未登记仅为抵押权未设立，但并不影响抵押合同的效力，抵押合同仍然有效。在抵押合同仍然有效的情况下，债权人可基于抵押合同向抵押人主张在抵押物价值的范围内对债务承担连带清偿责任，但债权人不能就抵押物主张优先受偿。故杨白梅对涉案债务在其抵押房屋的价值范围内承担连带清偿责任。	第四，齐努力、王先果在该《还款协议》中虽是以见证方的名义签字，但仅能认定其是对杨白梅提供抵押担保的行为予以见证，由于该《还款协议》中没有免除齐努力、王先果的保证责任的内容，应认定涉案借款在齐努力、王先果提供的保证担保后，又增加了杨白梅提供的物的担保。故齐努力、王先果依据约定对涉案借款仍应承担保证责任，其辩称涉案债务已转移至杨白梅，应由杨白梅负责还款，王先果、齐努力不再承担保证责任，无事实和法律依据，不予采信。	第五，王先果、齐努力辩称《还款协议》第三条“如丙方房产不足以还清乙方上述欠款，不足部分由甲方齐全另行支付”，是对实现担保物权的情形进行了约定，而应适用《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”之规定，王小花必须先对杨白梅的抵押房屋实现债权，王先果、齐努力最多在房屋价值不足部分承担连带保证责任。本院认为，结合第三点的分析，由于王小花作为债权人不能就杨白梅的房屋主张优先受偿权，而仅能基于抵押合同向杨白梅主张在抵押物即房屋的价值的范围内对债务承担连带清偿责任。换言之，杨白梅仅在房屋的价值范围内对债务承担连带清偿责任，而不是承担物的抵押担保责任，且杨白梅在房屋的价值的范围内对债务承担连带清偿责任，与王先果、齐努力承担连带共同保证责任无先后顺序之分。王小花可以向杨白梅主张在房屋的价值的范围内对债务承担连带清偿责任，也可以要求王先果、齐努力承担连带共同保证责任，也可以同时要求杨白梅、王先果、齐努力承担各自的责任。杨白梅、王先果、齐努力承担责任后，均有权向齐全、杨庆飞追偿。因此，本案不适用《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，故对王先果、齐努力的此项辩称不予采信。	综上所述，对王小花诉请齐全、杨庆飞归还借款36万元，并自2016年12月14日起按年利率6%支付资金占用期间利息，至还清借款之日止，王先果、齐努力承担连带共同保证还款责任，杨白梅在其抵押房屋的价值范围内承担连带连带清偿责任，依法予以支持，超过上述的诉请予以驳回。齐全、杨白梅不到庭应诉，依法视为其放弃质证权利，不影响本院依据查明的事实和证据对本案作出判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十九条、第二十一条、第二十五条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：	一、被告齐全、杨庆飞于本判决生效之日起五日内归还原告王小花借款36万元，并自2016年9月11日起按年利率6%支付资金占用期间利息，至还清借款之日止；	二、被告王先果、齐努力对第一项判决承担连带共同保证还款责任，被告杨白梅在其座落在宿松县孚玉镇园林路园林广场南63号二楼套间（房地权证：松房证字第00018310号）的价值范围内承担连带清偿责任；被告王先果、齐努力、杨白梅承担连带还款责任后，有权向被告齐全、杨庆飞追偿；	三、驳回原告王小花的其他诉讼请求。	如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	案件受理费8500元，公告费300元，合计8800元，由原告王小花负担2125元；被告齐全、杨庆飞共同负担6675元，被告王先果、齐努力、杨白梅共同承担连带责任。	如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。	审 判 长  吴哮豹	代理审判员  汪 淳	人民陪审员  何 民	二〇一七年六月十五日	书 记 员  陈树满	附：本案适用的法律条文	《中华人民共和国合同法》	第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。	第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国》的规定。	第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。	第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。	第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。	《中华人民共和国物权法》	第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。	第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。	《中华人民共和国担保法》	第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。	第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。	第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。	当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。	第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。	在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。	第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。	《最高人民法院关于适用若干问题的解释》	第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。	连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。	第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。	连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。	第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。	保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。	《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》	第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。	借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。	第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。	未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：	(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持;	(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。	《中华人民共和国民事诉讼法》	第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。	当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。	人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。	第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。	《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》	第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。	在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。