湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂08民终677号上诉人（原审原告）:徐艳红，女，1976年7月16日出生，汉族，湖北省京山县人，自由职业，住湖北省京山县，被上诉人（原审被告）：张加平，男，1974年7月27日出生，汉族，湖北省京山县人，个体工商户，住湖北省京山县，被上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司荆门中心支公司，住所地荆门市掇刀区城南新区南国佳苑1幢1层101号、2层201号��统一社会信用代码91420800679752881A。负责人：陈学梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖俊伟，男，该公司员工。上诉人徐艳红因与被上诉人张加平、被上诉人渤海财产保险股份有限公司荆门中心支公司（以下简称渤海保险公司）机动车交通事故责任纠纷、责任保险合同纠纷一案，不服湖北省京山县人民法院（2017）鄂0821民初66号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日受理后，依法组成合议庭于2017年5月25日公开开庭审理了本案。上诉人徐艳红，被上诉人张加平，被上诉人渤海保险公司的委托诉讼代理人肖俊伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人徐艳红上诉请求：请求撤销一审判决，在一审判决基础上改判增加徐艳红15天误工费计1279.64元，二审案件受理费由两被上诉人负担。事实与理由：一审判决认定事实���误，明显少计算了徐艳红误工天数15天，导致误工费计算错误。徐艳红在一审中提交了两份医院出具的诊断证明书，两份诊断证明书医嘱休息时间相加为两个半月即75天，另加上住院天数39天，总的误工时间应为114天，一审法院对误工天数仅认定为99天，明显存在错误。被上诉人张加平答辩称，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人渤海保险公司答辩称，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一审原告徐艳红在一审提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决张加平、渤海保险公司赔偿各项经济损失27015.23元；2、本案诉讼费用由张加平、渤海保险公司承担。事实和理由：2016年8月5日20时15分许，张加平驾驶鄂Ｈ×××××号小车，沿京山县新市镇人民大道由西向东行驶时，与站在双黄线中的行人即徐艳红相撞，造成徐艳红受伤的交通事故。经京山县公安局交通警察大队认定，张加平承担事故的全部责任。事发后，徐艳红在京山县人民医院住院治疗39天，花去医疗费10841.23元，出院后医嘱建议休息两个半月。一审法院查明，2016年8月5日20时15分许，张加平驾驶鄂Ｈ×××××号小车，沿京山县新市镇人民大道由西向东行驶时，与站在双黄线中的行人即徐艳红相撞，造成徐艳红受伤的交通事故。经京山县公安局交通警察大队认定，张加平承担事故的全部责任。事发后，徐艳红在京山县人民医院住院治疗39天，支出医疗费10841.23元,支出交通费300元。另查明，事故车辆在渤海保险公司购买了交强险和限额为30万元的商业三者险，保险时间均为2016年2月19日起至2017年2月19日止，事故发生在保险有效期内。事发后，张加平支付徐艳红损失3000元。徐艳红出生于1976年7月16日，系非农业家庭户口。一审判决认为，张加平驾驶机动车辆，违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定造成本次事故，张加平承担本次事故的全部责任。京山县公安局交通警察大队出具的事故认定书认定的事实清楚、责任划分适当，依法应予确认。据此，确定由张加平对徐艳红超出交强险范围的损失承担100%的赔偿责任。关于徐艳红相关损失的确定：1、住院伙食补助费。参照一般国家机关工作人员出差伙食补助标准，结合本地区的经济发展水平及司法实践，确定徐艳红的住院伙食补助标准为20元/天，徐艳红住院39天，其住院伙食补助费为780元（20元/天×39天）。2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。…受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，根据采信的证据，确定按照2016年湖北省居民服务业年平均工资31138元计算其误工费。徐艳红住院39天，医嘱休息2月，其误工费为8445.65元（31138元/年÷365天×99天）。3、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……护理人员没有收入的参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……”之规定，徐艳红未提供护理人员的收入状况，应按照2016年湖北省居民服务业年平均工资31138元计算。徐艳红住院39天，其护理费为3327.07元（31138元/年÷365天×39天）��徐艳红主张护理费为3315元，系对自身权利的处分，应予支持。关于诉讼费的负担，一审判决认为，当事人进行民事诉讼，应当交纳诉讼费用，诉讼费用由败诉方承担，部分胜诉、部分败诉的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》和《诉讼费交纳办法》的相关规定，由人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自承担诉讼费用的数额。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。……”之规定，确定徐艳红的损失有：1、医疗费10841.23元；2、住院伙食补助费780元；3、护理费3315元；4、误工费8445.65元；5、交通费300元；6、财产损失600元，合计24281.88元。关于民事赔偿责任的承担。肇事车辆在渤海保险公司投保了交强险��渤海保险公司作为涉案机动车辆的保险人，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》及保险条款关于分项赔偿限额的规定，渤海保险公司应在交强险医疗费项下赔付徐艳红10000元（含医疗费、住院伙食补助费），在交强险伤残项下赔付徐艳红12060.65元（护理费3315元、误工费8445.65元、交通费300元）。故渤海保险公司合计在交强险范围内赔偿徐艳红损失22060.65元（10000元+12060.65元）。徐艳红的其余损失2221.23元（24281.88元-22060.65元），张加平愿意在财产项下赔偿徐艳红损失600元，一审法院已予确认。徐艳红的其余损失为1621.23元（2221.23元-600元），根据事故责任比例，由张加平承担100%的赔偿责任，即1621.23元（1621.23元×100%）。因其车辆在渤海保险公司投保了限额为30万元的商业三者险（含不计免赔险），根据投保人与渤海保险公司之间关于机动车第三���责任商业保险合同约定，对于超过机动车交通事故强制责任保险各分项赔偿限额以上的部分，应由渤海保险公司在商业三者险范围内赔偿徐艳红1621.23元。事发后，张加平已垫付徐艳红损失3000元，徐艳红将其纳入诉讼请求，同意在得到渤海保险公司的赔偿款后予以返还，一审法院予以确认。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、渤海财产保险股份有限公司荆门中心支公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿徐艳红损失22060.65元；二、渤海财产保险股份有限公司荆门中心支公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿徐艳红损失1621.23元；三、徐艳红在收到渤海财产保险股份有限公司荆门中心支公司的赔偿款后返还张加平2400元（3000元-600���）；四、驳回徐艳红的其他诉讼请求。上列给付款限于判决生效之日起十日内付清。上列给付款直接汇至京山县人民法院案款账号。户名：京山县人民法院；账号：18×××51；开户行：中国工商银行股份有限公司京山支行。如果未按判决指定的期间内履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费250元，由张加平负担。二审期间，各方当事人均未向合议庭提交新的证据材料。对于一审判决认定的事实，除徐艳红误工天数外，各方当事人均无异议，本院予以确认。对于徐艳红提出一审判决认定误工期间存在错误的问题，本院据一审在卷证据分析如下：首先，各方当事人对于徐艳红住院期间39天及2016年9月13日京山县人民医院诊断证明医嘱休息2个月，总计99天应认定为徐艳红误工期间，均无异议。其次，各方当事人对于2016年11月19日京山县人民医院诊断证明医嘱休息半个月应否计入徐艳红误工期间，存在争议。对此，本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案徐艳红虽于2016年9月13日经京山县人民医院治疗出院，但出院记录显示“不适随诊。每周二王志海科主任医师专家门诊可复诊”。徐艳红出院后身体仍有不适，故于同年11月19日再次赴京山县人民医院门诊复诊，京山县人民医院出具诊断证明书，诊断为“腰背部皮下肌肉软组织挫伤，肌间隙积液”，建议“院外继续休息半个月”。此一事实，除有前述诊断证明外，还有MR诊断报告单、门诊收费票据为证，符合前述司法解释关于认定误工期间的规定，且一审中张加平、渤海保险公司对该组证据也均无异议，故对于2016年11月19日京山县人民医院医嘱建议休息半个月的时间，应认定为徐艳红误工期间，一审判决对此期间未予认定有误，本院予以纠正，徐艳红误工期间应为114天（39天+60天+15天）。据此，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，徐艳红的误工费应计算为9725.29元（31138元/年÷365天×114天）。另根据《机动车交通事故责任强制保险条例》及本案交强险保险条款相关规定，徐艳红误工费的损失应由渤海保险公司在涉案事故车辆交强险伤残项下赔付，故渤海保险公司在本案交强险范围内应赔付徐艳红损失23340.29元（护理费3315元、误工费9725.29元、交通费300元、医疗费10000元）。除此之外，一审判决对本案的其他实体处理并无不���，本院予以维持。综上，原审对徐艳红误工费认定有误，本院予以纠正，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，经合议庭评议，判决如下：一、维持湖北省京山县人民法院（2017）鄂0821民初66号民事判决第二项、第三项；二、撤销湖北省京山县人民法院（2017）鄂0821民初66号民事判决第一项、第四项；三、渤海财产保险股份有限公司荆门中心支公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿徐艳红损失23340.29元；四、驳回徐艳红的其他诉讼请求。上列第一、三项金钱给付义务，限于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费250元，由张加平负担；二审案件受理费250元，由渤海财产保险股份有限公司荆门中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴宏琼审判员  许德明审判员  肖 芄二〇一七年六月二十二日书记员  周 立