上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪01民终7571号上诉人（原审原告）：关秀玲，女，1979年12月3日生，蒙古族，户籍地黑龙江省哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：谢小平，上海理帅律师事务所律师。上诉人（原审被告）：上海申嘉三和环保股份有限公司，住所地上海市奉贤区青村镇钱桥工业园区钱桥路1100号。法定代表人：中原长云，董事长。委托诉讼代理人：周庭吉，上海原本律师事务所律师。委托诉讼代理人：骆文思，上海原本律师事务所律师。上诉人关秀玲、上诉人上海申嘉三和环保股份有限公司（以下简称申嘉三和公司）因劳动合同纠纷一案，均不服上海市奉贤区人民法院（2016）沪0120民初20248号民事判决，先后向本院提起上诉。本院于2017年6月14日立案后，依法组成合议庭，排期于2017年6月26日公开开庭进行了审理。上诉人关秀玲及其委托诉讼代理人谢小平，上诉人申嘉三和公司的委托诉讼代理人周庭吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。关秀玲上诉请求：撤销原判主文第一、三、四项，依法改判申嘉三和公司1、支付2015年12月16日至2016年7月27日工资人民币56,411.30元（以下币种均为人民币）；2、支付2009年8月1日至2013年5月31日加班工资145,505元；3、支付解除劳动关系的经济补偿金88,540元。事实和理由：关秀玲已经提供证据证明存在加班的事实，因此申嘉三和公司应当支付加班费。申嘉三和公司上诉请求：撤销原判主文第三项，依法改判不支付关秀玲经济补偿金。事实和理由：申嘉三和公司并不存在恶意拖欠工资或不缴纳社会保险的情形。因新厂房无法顺利完工，导致申嘉三和公司无法开展正常的生产运营从而导致资金短缺，进而导致工资无法按时发放以及社会保险缴纳的迟延，但该等事件的发生均是申嘉三和公司无法预计的情况。关于工资迟发和社会保险费用延迟缴纳等事宜申嘉三和公司曾告知关秀玲，关秀玲在知晓后未提出进一步异议，实际上也是对工资支付发放以及社会保险缴纳时间延迟的认可。在遇到困难时，申嘉三和公司积极面对，主动与员工沟通，并在经营一有好转之时即主动与员工结清工资并缴纳社会保险，这也充分说明申嘉三和公司并无拖欠工资和拒付社会保险的恶意。关秀玲、申嘉三和公司均辩称，对方的上诉请求不能成立。关秀玲于2016年8月向上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求申嘉三和公司支付申嘉三和公司支付1、支付2015年12月16日至2016年7月27日工资56,333元；2、支付2014年8月至2014年12月及2015年4月差旅费报销及补贴款1,135元；3、支付2007年4月20日至2016年7月25日加班工资145,505元；4、支付解除劳动关系的经济补偿金85,899元。仲裁委员会于2016年10月10日作出裁决，支持了关秀玲的部分请求。因关秀玲、申嘉三和公司均不服仲裁裁决，分别向原审法院提起诉讼。关秀玲向原审法院提出诉讼请求：申嘉三和公司1、支付2015年12月16日至2016年7月27日工资人民币56,411.30元；2、支付2014年8月17日至2015年4月27日差旅费及报销款1,135元；3、支付2009年8月1日至2013年7月25日加班工资145,505元；4、支付解除劳动关系的经济补偿金88,540元。申嘉三和公司向原审法院提出诉讼请求：不予支付关秀玲解除劳动关系经济补偿金84,550元。原审法院认定事实：关秀玲于2007年4月20日进入申嘉三和公司工作，从事技术部工程师工作。最后一份劳动合同于2015年12月31日签订，约定期限自2016年1月1日至2016年12月31日止，任技术部工程师一职，每月工资为8,800元。2015年下半年起，因申嘉三和公司经营发生困难，工资未正常发放。自2015年12月16日起未发放关秀玲工资，为此，关秀玲等人于2016年7月26日向申嘉三和公司发送解除劳动合同告知书一份，载明由于申嘉三和公司长期未给员工缴纳社会保险及拖欠工资为由提出解除劳动关系。原审法院另认定，2015年关秀玲工资标准为：基本工资8,400元/月，房贴300元/月，午餐补贴20元/日；2016年关秀玲工资标准为：基本工资8,800元/月，房贴300元/月，午餐补贴20元/日。原审法院再查明，申嘉三和公司于2016年10月为关秀玲补缴社会保险至2016年7月。原审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，对关秀玲的第一项诉讼请求，双方对2015年12月16日至2016年7月25日止申嘉三和公司应支付关秀玲工资55,319.84元无异议。双方争议焦点系2016年7月26日至27日的工资申嘉三和公司应否支付关秀玲。对此，因原审法院已确认该通知不具有真实性，结合关秀玲自2016年7月26日起未提供劳动的事实，故关秀玲要求申嘉三和公司支付7月26日、7月27日的工资无事实及法律依据，原审法院不予支持。对关秀玲的第二项诉讼请求，申嘉三和公司同意支付，故原审法院予以支持。对关秀玲的第三项诉讼请求，第一，根据查明的事实，关秀玲自入职始在申嘉三和公司发放的工资中均未有加班费的项目，虽关秀玲在2012年12月31日出具的承诺书中也载明至2012年12月31日止的包括加班费在内的工资均已结清，但根据申嘉三和公司的陈述，因该期间申嘉三和公司进行股改应相关审计部门文本要求所为，无论有否加班工资均采用该版本。庭审中，关秀玲对股改的事实亦予以确认，故并不能证明关秀玲存在加班的事实；第二，关秀玲入职以来，自2011年始由周某负责管理，并由其制作工资单，周某亦当庭陈述，一线生产员工根据考勤制作加班工资，技术部人员由关秀玲负责考勤，但不制作加班工资，由此可见，对关秀玲的考勤并非对加班事实的确认，且关秀玲在职期间从未对加班费提出请求，故关秀玲的该请求，原审法院难以支持，对关秀玲的第四项诉讼请求，用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，并依法向劳动者支付经济补偿金。本案中，根据查明的事实，至关秀玲提出解除劳动关系之时，申嘉三和公司已拖延支付关秀玲等人的工资及未依法缴纳社会保险达半年之久，虽申嘉三和公司称关秀玲、申嘉三和公司双方已就工资的迟延支付达成了合意，但未能就其主张提供足够的证据予以证明，故原审法院对其主张不予采信。申嘉三和公司要求不支付关秀玲解除劳动合同经济补偿金的请求，原审法院不予支持。申嘉三和公司应当自2008年1月1日起按照关秀玲离职前12个月平均工资标准支付关秀玲解除劳动关系的经济补偿金，经核算，申嘉三和公司应支付关秀玲经济补偿金80,400元{[（8,400元/月＋300元/月）×5个月+（8,800元/月+300元/月）×7个月]÷12个月×9个月}。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原审法院遂于二〇一七年四月十九日判决：一、上海申嘉三和环保股份有限公司于判决生效之日起十日内支付关秀玲2015年12月16日至2016年7月25日止工资人民币55,319.84元；二、上海申嘉三和环保股份有限公司于判决生效之日起十日内支付关秀玲差旅费报销款人民币1,135元；三、上海申嘉三和环保股份有限公司于判决生效之日起十日内支付关秀玲解除劳动合同经济补偿金人民币80,400元；四、驳回关秀玲其余的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币10元，减半收取计人民币5元，由上海申嘉三和环保股份有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，关于工资，原审中，双方当事人对2015年12月16日至2016年7月25日止申嘉三和公司应支付关秀玲工资55,319.84元无异议，本院亦予以确认。鉴于关秀玲向申嘉三和公司发送解除劳动合同告知书后未提供劳动，因此对关秀玲要求申嘉三和公司支付7月26日、7月27日的工资，原审法院不予支持，亦属合理。关秀玲的该项上诉请求，本院不予支持。关于加班费，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。二审中，本院将技术部加班申请表、申嘉三和技术部出勤记录表进行核对，随机挑选了2010年3月1日至15日案外人“郭某”的记录进行审核，却发现两份证据上该条记录的数据几乎不存在相互可以佐证的内容，不仅就同一天是否加班记载不一致，而且还存在一份记载事假一份记载加班等情况。上述证据存在相互矛盾之处，而且没有其他证据予以佐证，本院实难采信，且关秀玲等提供的其他证据尚不足以证明其在系争期间存在加班的事实，因此，关秀玲主张加班费的上诉请求，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金，原审法院已经在查明事实的基础上充分阐述了判决理由与法律依据，本院经审核，并无不当。关于补偿金的数额，原审的计算方式亦不违反法律规定，本院对此予以确认。综上所述，关秀玲、申嘉三和公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人关秀玲、上海申嘉三和环保股份有限公司各半负担。本判决为终审判决。审判长  毛海波审判员  李伟林审判员  顾慧萍二〇一七年六月三十日书记员  赵亚琼附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……