河南省巩义市人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0181民初6665号原告：程青锋，男，1989年2月15日出生，汉族，住河南省巩义市。委托诉讼代理人：岳世和，河南豫龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵爱苹，巩义市法律服务所法律工作者。被告：马保亭，男，1973年9月23日出生，汉族，住河南省巩义市。委托诉讼代理人：王花永，河南神龙剑律师事务所律师。被告：河南顺捷建筑安装有限公司，住所地河南省郑州市中原区百花路19号锦绣华庭B座1405室。统一社会信用代码：91410100732479352P（1-4）。法定代表人：刘新江，该公司董事长。委托诉讼代理人：白江伟，河南神龙剑律师事务所律师。原告程青锋与被告王利锋、马保亭、河南顺捷建筑安装有限公司（以下简称顺捷公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月15日立案受理后，经审理发现有不适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2017年3月10日公开开庭进行了审理。原告程青锋及其委托诉讼代理人岳世和、被告马保亭的委托诉讼代理人王花永、被告顺捷公司的委托诉讼代理人白江伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程青锋向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金等共计120000元，后将该项诉讼请求变更为174533.96元；2.判令被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2014年12月20日，原告到被告顺捷公司承揽的洛阳丹尼斯沙北明苑7号楼工地从事消防安装工作，包工头是马保亭，约定原告的日工资为150元。2015年1月21日下午5时许，因工作的简易架子倒塌致原告摔伤，经诊断为左脚跟骨粉碎性骨折，两次住院治疗至今未痊愈。被告顺捷公司将业务分包给不具备相关资质的被告马保亭，对原告的损伤应当承担侵权责任，被告马保亭作为雇主应当承担赔偿责任，为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判令如诉。被告马保亭辩称，原告与其系雇佣关系，原告在雇佣工作中受伤属实，但受伤的原因是原告在脚手架上让其他员工移动时摔伤，其本人也应当承担相应的责任；原告住院期间的医疗费、护理费、误工费已经由其全部支付，对鉴定意见不认可。被告顺捷公司辩称，其将涉案部分的劳务工作分包给马保亭，不应当承担赔偿责任。另外，对鉴定意见不予认可，原告主张误工期限过长，其拖延鉴定时间，系原告的责任，不应当计算至定残前一天。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：1.原告为确定其伤残等级，经其申请，本院委托郑州衡星法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，该所出具《司法鉴定意见书》一份，二被告对该鉴定结论提出异议，认为其依据的鉴定标准与本案事实不符，应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行鉴定，本院认为，二被告对鉴定机构依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的标准进行伤残评定有异议，但并未书面提交重新鉴定的申请，故对该证据，本院予以认定。2.原告提交证人证言两份、民事判决书一份，证明其日工资150元及其与二被告的关系，二被告辩称证人未出庭作证，对该证言不予认可，本院认为，依据被告马保亭提交的关于原告程青锋工资清算条的证据中，可以计算出其工资标准系每日150元，故对于该证明目的，本院予以认定；对于该证人证言的其余部分，因证人未出庭接受询问，本院不予认定。3.被告马保亭提交工资清算条一份，证明住院期间仍对原告发放工资，原告辩称其系在空白的收到条中填写“2015.2.14，工资已清完程青锋”，其他部分不是其所写，本院认为，该工资清算条不能证明被告马保亭在原告住院期间对其发放工资及相关数额，相反，该工资清算条中显示2015年1月份工时为21天，与事故发生前的时间相对应，故对该证明目的，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2014年12月20日，原告受被告马保亭雇佣，到被告顺捷公司承揽的洛阳丹尼斯沙北明苑7号楼工地从事管道安装工作，约定原告的工资为150元/日。2015年1月21日下午5时许，原告在工作期间因简易架子倒塌而摔伤。后原告程青锋被送往巩义市阳光医院两次住院治疗，其伤情被诊断为：左跟骨粉碎性骨折。共住院29天，花费医疗费共计15670.32（12095.12+3275.2+60+120+120）元。原告住院期间伙食补助费按30元/天计算为870元。营养费按20元/天计算为580元。根据原告伤情及《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关标准，本院酌定原告的护理期为90天、误工期为200天。护理费参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资30482元／年的标准，为7516.11（30482/365×90）元。误工费费按照原告工资150元/日的标准，计算为30000（150×200）元。原告的伤情经郑州衡星法医临床司法鉴定，该所于2017年1月12日出具意见为：程青锋伤残等级为九级，伤残赔偿金按照河南省上一年度农村居民人均可支配收入10853元/年的标准，计算20年，为43412（10853×20×20%）元。关于精神抚慰金，根据原告遭受的人身损害程度和巩义市平均生活水平，本院酌定为10000元。交通费酌定300元。以上原告损失共计108348.43元。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告程青锋受被告马保亭雇佣，从事管道安装工作，双方已形成个人劳务关系。被告马保亭作为接受劳务者，对提供劳务的程青锋负有安全保障和风险防控义务，由于被告马保亭未能提供足够的安全施工条件，未尽到相应的安全监管义务，对本案事故的发生具有较大过错，应对事故的发生承担主要责任，原告程青锋并无从业资格证，且其作为成年人，应当具有安全防范意识，作业时应采取基本的自我保护和安全措施，而程青锋却忽视安全保障措施，对于事故的发生亦有一定过错，应承担次要责任。综合各方对本案事故发生的过错责任大小，被告马保亭与原告程青锋间责任按7:3划分为宜。原告程青锋的各项损失共计108348.43元，由被告马保亭承担70%的赔偿责任，计算为75843.9元（108348.43×70%）。原告自认被告马保亭在第一次住院期间为其垫付医疗费10000元，故被告马保亭应承担的剩余赔偿金额为65843.9（75843.9-10000）元。被告顺捷公司在明知被告马保亭没有相应资质的情况下，将其部分工程分包给被告马保亭，故其应当与被告马保亭承担连带赔偿责任。被告马保亭辩称其在原告第一次住院期间垫付医疗费12095.12元，并为原告提供护理人员，但其未提供相关证据，故对被告马保亭的辩称意见，本院不予采信。原告2015年1月21日受伤，2015年8月10日第二次治疗结束，之后原告在其鉴定条件达到后未及时申请伤残鉴定，而是到2016年11月才申请鉴定，2017年1月12日作出鉴定意见书，原告并无证据证明其从受伤之日至定残前一天均无劳动能力并且持续误工，故对原告主张误工费应计算23个月的诉请，本院不予支持。综上所述，被告马保亭赔偿原告程青锋各项的损失共计65843.9元，被告顺捷公司承担连带赔偿责任。以上诉讼请求，本院予以支持。原告诉请的超过部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，判决如下：被告马保亭于本判决生效之日起十日内赔偿原告程青锋各项的损失共计65843.9元；被告河南顺捷建筑安装有限公司对上述赔偿义务承担连带责任；驳回原告程青锋的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3790元，由原告负担2000元，由被告马保亭、被告河南顺捷建筑安装有限公司负担1790元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。交费账户：郑州市财政局收款专户；账号：92×××82；开户行：郑州银行营业部。审 判 长  周小洁人民陪审员  马垣宏人民陪审员  赵朋明二〇一七年六月七日书 记 员  李佳伟