安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0504民初1008号原告：马鞍山向山混凝土有限责任公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区向山镇创业园北区。法定代表人：沐韬，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴捍东，安徽长城律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘蓉，安徽长城律师事务所律师。被告：郑州市第一建筑工程集团有限公司，住所地河南省郑州市。法定代表人：段利民，该公司董事长。被告：郑州市第一建筑工程集团有限公司马鞍山分公司，住所地安徽省马鞍山市花山区。负责人：徐克强，该公司经理。两被告共同委托诉讼代理人：刘本胜，北京大成（合肥）律师事务所律师。原告马鞍山向山混凝土有限责任公司（以下简称向山混凝土公司）与被告郑州市第一建筑工程集团有限公司马鞍山分公司（以下简称郑州一建马鞍山分公司）、郑州市第一建筑工程集团有限公司（以下简称郑州一建）买卖合同纠纷一案,本院于2017年3月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告向山混凝土公司委托诉讼代理人刘蓉，被告郑州一建马鞍山分公司、郑州一建共同委托诉讼代理人刘本胜到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向山混凝土公司向本院提出诉讼请求:1.依法判令两被告立即向原告支付货款631284.83元及违约金621637.47元，并自2017年3月7日起按照每日1‰的标准继续计算违约金直至货款全部清偿之日止；2.两被告负担本案全部诉讼费用。事实与理由：2014年11月24日，原告与郑州一建马鞍山分公司签订了《预拌商品混凝土购销合同》（编号：XSHNT-14-009#），合同约定由原告向郑州一建马鞍山分公司承建的马鞍山市汇通大厦工程供应混凝土，单价按供应月《马鞍山市建设工程造价管理信息》价格下浮10%，双方以结算单上确认数量及金额作为结算凭证，付款方式和期限为原告垫资20000m³，超过部分每月按当月供货量的70%支付，结构封顶货款支付至结算总价的70%，余下30%在结构封顶验收后6个月内付清，如未按合同约定支付货款，须按拖欠金额的1‰/日承担违约责任，双方如发生争议，协商不成则提交马鞍山市雨山区人民法院诉讼解决。合同签订后，原告便如约向郑州一建马鞍山分公司供应了全部所需混凝土，但郑州一建马鞍山分公司却一直未按约向原告支付相应款项，且汇通大厦工程也早已于2015年1月30日封顶验收，虽经原告多次催要，郑州一建马鞍山分公司却以各种理由拒绝付清全部货款，截止原告起诉之日，郑州一建马鞍山分公司尚欠原告货款631284.83元，原告认为郑州一建马鞍山分公司的行为已构成严重违约，应承担相应的违约责任，同时郑州一建作为总公司应承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，特向贵院起诉，请求判如所请。两被告辩称：1.对欠款金额631284.83元无异议。2.2015年1月30日封底后原告一直在向被告供货，2016年11月2日进行了最后一次结算，按照合同约定应当在2015年1月30日封底结束后6个月内货款支付完毕，因此被告不存在违约行为，不应当支付违约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原告企业营业执照复印件、企业基本信息查询单复印件二份、《预拌商品混凝土购销合同》、《马鞍山向山混凝土有限责任公司结算清单汇总表》、《马鞍山向山混凝土有限责任公司结算清单》十七份、被告付款凭证一组十张等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于被告提交的原告股东曹年玉支付货款的凭证，证明被告向原告欠付的货款应为431284.83元，原告对其真实性、合法性不持异议，但是认为与本案没有关联性，该凭证汇款人和收款人均非本案当事人，且从原告提交的会计记账凭证可以看出，如果原告需要被告将货款支付给案外人，均会出具载明收款人明细且加盖公章的付款委托书，而被告出示的该份证据所涉款项却无相对应的付款委托书，完全不符合原告公司财务规章制度，故原告认为该笔款项与本案无关，并非被告支付本案所涉货款，不能达到被告的证明目的，本院认为该凭证汇款人和收款人均非本案当事人，被告仅凭该支付凭证不足以证明该笔款项与本案案涉债务的关联性，被告举证不足，应当承担举证不能的法律后果，故本院认为该证据与本案无关联性，对该证据不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月24日，原告与郑州一建马鞍山分公司签订《预拌商品混凝土供应合同》一份，约定原告向被告郑州一建马鞍山分公司承建的马鞍山市汇通大厦工程供应混凝土，混凝土价格按供应当月的《马鞍山市建设工程造价管理信息》下浮10%结算，结算后总价另优惠180000元，同时供方承担200立方误差，结算时按混凝土平均单价在结算时另外扣减，结算方式为以结算单上签字确认数量及金额作为双方结算的凭证，付款方式和期限为原告垫资20000m³，超过部分每月按当月供货量的70%支付，结构封顶后支付至计算总价的70%（扣除优惠的180000元），余下30%在结构封顶验收后6个月内付清，如未按合同约定时间及方式支付货款，郑州一建马鞍山分公司需按拖欠金额的1‰/日承担违约责任，合同还约定了其他事项。2015年1月30日，案涉工程结构封顶。2015年2月4日，原告与郑州一建马鞍山分公司办理《马鞍山向山混凝土有限责任公司结算清单汇总表》，载明截止2014年12月31日，原告供应了13324227.97元的混凝土，郑州一建马鞍山分公司支付了原告货款5800000元，尚欠原告货款7524227.97元。案涉工程结构封顶后，原告继续向案涉工程供应混凝土，原告与郑州一建马鞍山分公司先后办理了《马鞍山向山混凝土有限责任公司结算清单》十七份，郑州一建马鞍山分公司亦支付了部分货款。截止2017年3月6日，郑州一建马鞍山分公司尚欠原告货款631284.83元（已扣除合同约定的优惠180000元）。本院认为：依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。《预拌商品混凝土供应合同》系原告与郑州一建马鞍山分公司真实意思的表示，且未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应属合法有效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案原告履行了供货义务，但是郑州一建马鞍山分公司未按照合同的约定支付相应货款显属违约，至于两被告抗辩称双方合作一直持续，合同实际的履行超出了合同本身，两被告没有违约，应当按照履行合同情况支付款项的意见无事实和法律依据，本院不予采信，根据法律规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故郑州一建应当承担支付货款和相应的违约责任。第一，原告请求郑州一建偿还货款631284.83元有事实和法律依据，本院依法予以支持，至于被告抗辩称应当扣减案涉合同约定的供应承担200方的误差，但是被告未提供证据证明存在该误差，被告举证不能应当承担不利的法律后果，故本院对该抗辩不予支持；第二，当事人主张的违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。两被告抗辩称案涉合同违约金标准过高，本院认为案涉合同违约金按拖欠金额的1‰/日标准计算确属过高，对两被告的抗辩意见予以采信，依法予以调整，本院酌定按拖欠金额的月利率2%的标准计算，经计算，按照月利率2%的标准计算，截止2016年3月6日的违约金为414424.99元（具体计算方法见附2），原告诉请郑州一建支付违约金414424.99元（违约金自2017年3月7日起，以631284.83元为基数，按照月利率2%的标准计算至付清之日止）的部分有事实和法律依据，本院依法予以支持，超出部分不予支持。综上所述，原告诉请郑州一建支付货款631284.83元及违约金414424.99元（违约金自2017年3月7日起，以631284.83元为基数，按照月利率2%的标准计算至付清之日止）的部分有事实和法律依据，本院依法予以支持，超出部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、郑州市第一建筑工程集团有限公司于本判决书生效之日起十日内支付马鞍山向山混凝土有限责任公司货款631284.83元及违约金414424.99元（违约金自2017年3月7日起，以631284.83元为基数，按照月利率2%的标准计算至付清之日止）；二、驳回马鞍山向山混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取8038元（马鞍山向山混凝土有限责任公司已预交），由马鞍山向山混凝土有限责任公司负担1329元，由郑州市第一建筑工程集团有限公司负担6709元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。代理审判员  吴基翔二〇一七年六月十六日书 记 员  周春阳附1：本案证据目录清单一、原告提交的证据名称及证明目的1、原告企业营业执照复印件一份，证明原告诉讼主体适格。2、企业基本信息查询单复印件二份，证明被告诉讼主体适格。3、预拌商品混凝土购销合同一份，证明原告向被告一承建的马鞍山市汇通大厦工程供应混凝土及双方有关货物单价、付款方式及违约责任等双方合同权利义务的约定。4、马鞍山向山混凝土有限责任公司结算清单一份及结算清单汇总表十七份，证明被告尚欠原告货款631284.83元的事实以及被告未按照合同第五条约定的时间节点付款构成违约的事实。5．违约金计算说明一份及被告付款凭证一组十张，证明按照合同约定被告应当承担违约金427050.83元，违约金的计算标准是按照年利率24%，与合同的约定标准日千分之一有所下降。二、两被告提交的证据名称及证明目的1、原告股东曹年玉支付货款的凭证，证明被告向原告欠付的货款应为431284.83元。附2：违约金计算方式按照合同约定，案涉工程封顶之日即2015年1月30日郑州一建应支付原告结算总价的70%（扣除180000元优惠），余款70%在案涉工程结构封顶后6个月内付清，即应当于2015年7月30日付清。1、截止2015年1月30日应当支付的货款本金（13324227.97元+104426.5元-180000元）×70%-5800000元-2000000元＝1474058.13元2、2015年1月31日至2015年5月7日违约金（1474058.13元+4429.5元+2880元+11040元）×2%月利率÷30天×97天≈96509.03元3、2015年5月8日至2015年6月3日违约金（1474058.13元+4429.5元+2880元+11040元+13239元-500000元）×2%月利率÷30天×26天≈17431.21元4、截止2015年7月30日未按合同约定付款本金（13324227.97元+104426.5元-180000元）×30%＝3974596元1005646.63元+16111.2元+4456.8元+3974596元-1100000元-500000元-2500000元＝900810.63元5、2015年7月31日至2015年10月9日违约金（900810.63元+57662.1元）×2%月利率÷30天×71天≈45367.71元6、2015年10月10日至2016年6月7日违约金773326.23元×2%月利率÷30天×241天≈124247.75元7、2016年6月8日至2016年8月1日违约金（773326.23元+31692.6元-50000元）×2%月利率÷30天×55天≈27743.42元8、2016年8月2日至2017年1月25日违约金（756638.83+74646元-100000元）×2%月利率÷30天×177天≈86291.61元9、2017年1月26日至2017年3月6日违约金（731284.83元-100000元）×2%月利率÷30天×40天≈16834.26元违约金总额：414424.99元（96509.03元+17431.21元+45367.71元+124247.75元+27743.42元+86291.61元+16834.26元＝414424.99元）附3：引用法律条文1、《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。2、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。3、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。