山西省长治市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）晋04刑终187号原公诉机关武乡县人民检察院。上诉人（原审被告人）巩亚军，男，汉族，大专文化。2016年2月19日因涉嫌犯故意伤害罪被武乡县公安局刑事拘留，同年3月23日被取保候审，同年10月10日被武乡县人民法院取保候审。原审被告人魏红卫，男，汉族，小学文化。2016年2月24日因涉嫌犯故意伤害罪被武乡县公安局刑事拘留，同年3月23日被取保候审，同年10月10日被武乡县人民法院取保候审。武乡县人民法院审理武乡县人民检察院指控被告人巩亚军、魏红卫犯故意伤害罪一案，于2016年11月1日作出（2016）晋0429刑初59号刑事判决。被告人巩亚军不服，提起上诉。同年12月29日本院作出（2016）晋04刑终489号刑事裁定，撤销原判，发回重审。2017年3月20日武乡县人民法院又作出（2017）晋0429刑初11号刑事判决。判后，原审被告人巩亚军仍不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明，2015年11月13日晚23时左右，被告人巩亚军持手电筒及锐器、魏红卫持烟灰缸在武乡县供销招待所楼道内,与被害人魏某、魏某3发生打斗，致使魏某轻伤二级、魏某3轻微伤。案发后，2016年3月16日，被告人巩亚军赔偿被害人魏某人民币五万元及三菱越野车一辆，被害人魏某于当日出具了对巩亚军、魏红卫的谅解书。2016年5月19日，被告人巩亚军赔偿被害人魏某3人民币一万元整，被害人魏某3于当日出具了对巩亚军、魏红卫的谅解书。上述事实，有下列证据予以证明：（一）公诉机关提交的证据1、报案材料证明：2015年11月13日夜，魏某、魏某3报案称巩亚军和另外一人殴打其兄弟二人。2、受案登记表证明：2015年11月14时0时49分，魏某报案称，13日晚23时40分许，在武乡县供销洗浴中心楼内，巩亚军和魏某因以前的矛盾伙同魏红卫将魏某兄弟二人打伤。3、出警经过证明：2015年11月14日凌晨0时07分，武乡县公安局巡警大队民警接110指令称在迎宾街供销洗浴中心有人打架，后迅速出警。经了解情况得知，魏某怀疑巩亚军和他老婆崔某有不正当关系，而巩亚军认为魏某是偷东西的，于是互相撕打，致魏某、魏某3身上多处受伤。魏家两兄弟称是被刀捅伤的，但在打斗现场及附近未发现有刀。因案情复杂，将案件移交丰州派出所处理。4、被害人魏某陈述证明：巩亚军在洗浴中心吃住不花钱，引诱我的妻子崔某吸毒，有不正当关系。2015年夏天，我在供销洗浴中心打过巩亚军一次。2015年11月13日晚，我和弟弟魏某3从沁县租车到武乡县供销洗浴中心找妻子崔某。洗浴中心大门闭着但没关，整个楼上只有二楼一个房间有灯。我们进了洗浴中心发现整个楼里没人，只有开灯的房间里有电视声音。我到了二楼拿出手机正想给我老婆打电话看她到底在哪个房间时，突然有一道手电光向我射过来，然后就有人扑上来打我。我感到有东西扎到了身上好几下，就赶快喊叫魏某3过来拉起我往外跑，后面有两个人一直追我们。跑到楼外我报了警。我上楼时手里拿着一个手电筒，魏某3什么也没拿。我没有还手，当时一被扎就想着快跑。不确定被怎么打的，只知道有东西扎进肉里了，手里的手电也被人抢了，警察来后看到我的手电在巩亚军的手里。我头上和身上各有三个口子，胳膊上的很深，医生说是刀扎的。在二楼发现打我的人是巩亚军时说“我是崔某的丈夫，你不要打我了”巩亚军说“打的就是你，管你是谁了”我没有从招待所拿东西，而且我是老板，和巩亚军相跟的那名男子手里拿着透明的圆圆的工具在我的头部打了有三、四下，当时我的头被这名男子打破了，和魏某3跑到招待所外面时才看到魏某3手里拿着个灭火器，看见他满脸是血，背上有被刺伤的痕迹，还流着血，魏某3身上的伤应该是在二楼楼道时被巩亚军和那名男子弄伤的。头部是魏红卫用烟灰缸打的。我身上的刀伤就是巩亚军用刀捅伤的。5、被害人魏某3陈述证明：魏某怀疑其妻崔某在外搞不正当男女关系，决定让我和他去看看。2015年11月13日22时左右，我们在沁县坐一出租车往武乡县走，23时左右到了武乡县供销招待所，看见大门开着便进去找崔某，魏某到二楼楼道，我到三楼，这时听见魏某叫了，便赶紧往二楼走。到了拐角处听见有人打架，我意识到不对，就从旁边拿起一个铁皮垃圾桶。看见巩亚军便用垃圾桶朝巩亚军扔过去了，也不知道打没打住，巩亚军朝我打来，拿手电晃我，也没看清拿什么东西打我。我和巩亚军厮打在一起，打架过程中我感觉自己左胳膊下面往里疼了一下，也没太注意。看见地上有个灭火器便过去拿，这时我看见有个矮个子男子往外面大门跑，我拿起灭火器朝那名男子追了过去没追到，魏某也下来一楼大厅了。那名男子没有打我。我看见魏某脑袋破了，脸上都是血，便拉着魏某到招待所对面的马路边上商量报警。到了医院才看见他胳膊、后背上都是血，我自己左胳膊下面也破了，脸上也是血，被打破额头了。医生说是刀伤。当时巩亚军一手拿着手电，一手拿着匕首在魏某身上乱刺，在背部刺了两下。那名男子一手拿着手电，一手拿着玻璃烟灰缸在魏某的脑袋上打，烟灰缸就碎了。魏红卫用拳头打我，朝胸部、肋部还有后背上打的。6、证人王某证言证明：我和魏红卫以前谈对象，现在是朋友关系。2015年11月13日晚，我和魏红卫一起在武乡县供销招待所开的房间住，他俩一直在一个房间里说话，大约11点多我去睡觉，魏红卫就带我去了其他房间，进去后大概有半个小时，巩亚军给魏红卫发个短信说招待所有人进来了。魏红卫以为是开玩笑，过了几分钟又给魏红卫发信息说真的有人进来了，魏红卫就去看了看，大概过了五六分钟返回房间跟我说不要出去，有人进来估计是偷东西。后我听到楼道里有喊叫声和打斗声，持续了几分钟就没有声音了。7、证人崔某证言证明：我是2015年2、3月份承包武乡县供销招待所。11月13日晚魏某、魏某3与巩亚军、魏红卫打架一事我在沁县。是11月14日听别人说知道的。我和巩亚军是情人关系，和魏红卫是朋友关系。我和巩亚军的情人关系我丈夫魏某也清楚。打完架之后，我就没有再进过供销招待所。11月12日我回沁县办事，所以就口头委托巩亚军替我代看一下招待所。8、现场辨认工作记录证明：2016年3月8日，巩亚军、魏红卫带领民警到作案现场供销社招待所大门，辨认称从此处的玻璃门进入现场，后为供销社招待所的接待大厅，大厅西侧墙下有一排沙发，东侧为登记台，通往二楼的楼梯口位于西北侧。走到楼梯口，从此处通往二楼的作案现场，后民警跟随由此处通往二楼，经由二楼的楼梯口进入客房部楼道，客房位于楼道北侧，到达楼道最东侧的办公室附近，此处楼道向南延伸，办公室南侧为205房间，北侧为203房间，西侧为女浴室。二被告人指着205房间房门外的地面辨认称此处就是将魏某和魏某3打伤的现场。该现场辨认全程在武乡县丰州镇李风书和白亚宏的见证下进行。附现场平面图2张，照片8张。9、情况说明证明：2016年3月8日，巩亚军、魏红卫现场辨认笔录中，现场平面图中心现场被标识错误，正确的位置应位于205房间房门外。巩亚军现场辨认笔录存在笔误，正确的开始时间应为2016年3月8日10时45分。巩亚军现场辨认笔录“伙同魏红卫”错记为“伙同巩亚军”。10、武乡县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证明：魏某之损伤已构成轻伤二级，魏某3之面部损伤及左肩部损伤均为轻微伤。11、在逃人员信息登记表证明：2016年2月17日武乡县公安局对魏红卫、巩亚军网上追逃。12、归案经过证明：①2016年2月19日11时30分许，巩亚军在武乡站广场被抓获；②2016年2月24日12时50分许，魏红卫在武乡站广场被抓获。13、武乡县公安局侦查人员杨光、李冬证实2015年11月13日晚在武乡县供销招待所二楼楼道内提取烟灰缸玻璃碎片。附照片一张。14、魏某、崔某结婚证：证明二人婚姻登记情况。15、谅解书证明：巩亚军赔偿魏某人民币五万元及三菱越野车一辆，魏某对巩亚军、魏红卫的行为表示谅解；巩亚军赔偿魏某3一万元整，魏某3对巩亚军、魏红卫的行为表示谅解。16、魏某3、魏某在沁县人民医院住院病历证明医疗情况。17、前科劣迹调查表证明：经查询未发现巩亚军、魏红卫有前科劣迹。18、户籍证明证实：巩亚军、魏红卫的基本情况以及犯罪时已达刑事责任年龄。19、被告人巩亚军的供述与辩解证明：我用红色的塑料手电筒打的对方，后来不知道放哪里了。因为当时招待所里没电，我没见魏红卫拿着什么东西，后来魏红卫跟我说拿一个玻璃烟灰缸打的对方。我在魏某身上和头上乱打了八、九下，不清楚打魏某3了没有，我是拿着手电筒乱打。当时四个人撕打在一起，不知道魏红卫怎么打的。刚开始打架时听见有人吼叫说是魏某，当时没有反应过来，后才知和我们打架的是魏某和魏某3。当晚崔某没有在供销招待所，就我一个人在。和魏红卫碰见魏某和魏某3时没说话就直接打起来了。当晚招待所里除了我们四人外没有其他人。我看见魏红卫打魏某但没看清怎么打的，没有见魏红卫打魏某3。魏某拿手电筒打到了我的脑袋和肩膀上，魏某3拿着装垃圾的铁皮筒朝我身上打。我当时脑袋上有疙瘩，没有其他伤。2015年11月14日上午，魏红卫对我说打架时用的刀来。20、被告人魏红卫的供述与辩解证明：我俩趴在二楼楼道里面的一个窗户前，看见一个胖男子从招待所里面出来，手里拿着东西。一会儿魏某和一个瘦男子进来招待所里面。我们看见对方就赶紧找东西，巩亚军左手拿了一个手电筒，魏某也拿着一个手电，他们两个人在二楼楼道里面厮打在一起，巩亚军两只手都朝魏某身上打去。当时楼道里面没电什么也看不清，只看见巩亚军左手拿着手电，打魏某时手电光一闪一闪的，右手拿着什么东西没看见。我一看他们打起来了，就往一个房间桌子上拿了一个圆形的玻璃烟灰缸跑出去朝魏某身上乱打，巩亚军当时也还在打魏某，随后我就看见魏某的脸上有血了。后来魏某3拿着一个灭火器朝我们冲过来，我一看这情况就拿烟灰缸朝魏某3扔过去，摔到地上碎了，魏某3用灭火器朝我打没有打住，我就赶紧往一楼跑，跑到招待所大门外面才停下来。我看见巩亚军、魏某、魏某3三个人相跟着下来招待所门口，魏某3手里还拿着灭火器。整个打架过程中没有看见有人使用刀具。巩亚军和“小妹”经常在一起，估计是情人关系。2015年11月13日是巩亚军叫我过去的，我就和王某到了供销招待所。王某在二楼一个房间里，打完架之后才出来。（二）被害人提交的证据1、魏某当庭陈述：自己现在左胸部还没有知觉，赔偿有点少，手电筒造不成刀伤口。2、魏某向法庭提交了自己和魏某32015年11月14日凌晨2点在武乡县人民医院急诊科接受治疗时的照片四张，自己和魏某3受到伤害是穿的衣服四件，用以证明自己受伤的事实。3、魏某3当庭陈述：自己看到巩亚军拿的刀捅自己了，医药费赔偿的太少。原审认为，被告人巩亚军、魏红卫目无法纪，因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人两处轻微伤，其行为构成故意伤害罪。二被告人共同故意犯罪，被告人巩亚军起主要作用是主犯，被告人魏红卫起次要作用，是从犯，从犯应当从轻，减轻或者免除处罚。二被告人当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。案发后，被告人巩亚军积极赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。鉴于被告人巩亚军自愿认罪，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，且武乡县司法局出具了（2016）武司矫调字44号调查评估意见书建议对其进行社区矫正，故可对其宣告缓刑。被告人魏红卫虽然经司法局评估为不适用社区矫正，但是本案中魏红卫属于从犯，主观恶性较小，当庭自愿认罪，应当从轻、减轻处罚，可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十七条、第七十二条的规定判决：一、被告人巩亚军犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。二、被告人魏红卫犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。判后，原审被告人巩亚军不服上诉称，一、上诉人事发时是在武乡县供销招待所看门，而受害人敲坏门锁闯入室内，为保护安全才持手电进行阻拦，系正当防卫行为。另，在案病历证实受害人所受伤是刀伤，与上诉人实际持手电的事实不符，其伤非上诉人所致，原判事实不清。二、上诉人已对受害人进行赔偿并取得了谅解，从未有过其他违法行为，认罪态度较好，原判未考虑以上情节。故请求撤销原判，改判上诉人免予刑事处罚。经审理，本院查明事实与原审认定事实一致，据以定案的证据均经本院核实无误。本院认为，上诉人（原审被告人）巩亚军、原审被告人魏红卫因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪，系共同犯罪，应予惩处。上诉人巩亚军和原审被告人魏红卫对指控事实供认不讳，当庭自愿认罪，与在案的其他证据相互印证，能证明其构成本罪。上诉人巩亚军在与被害人的互殴、打斗中，无据证明其合法权益正遭受紧迫的、严重的被侵害威胁，不构成正当防卫。上诉人巩亚军提出“在案病历证实受害人所受伤是刀伤，与上诉人实际持手电的事实不符，其伤非上诉人所致”，但其究竟是持手电还是持较强攻击性的刀具，不能否定和推翻其致被害人轻伤的事实存在，且此期间又不能证明被害人受到过二次伤害，不影响其构成本罪或所应承担的刑事责任。至于其对受害人进行赔偿并取得了谅解，无其他违法行为一节，原审在量刑时，已根据其案中所起的作用、犯罪情节、悔罪表现等予以考量。故此，上诉人巩亚军所提的上诉理由，据理不足，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘冠晋审判员  史 蕾审判员  康 抗二〇一七年六月六日书记员  王臣霞