江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏01民终3805号上诉人（原审原告）：胡明武，男，1962年9月9日生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。委托诉讼代理人：冯小海，江苏紫东律师事务所律师。上诉人（原审被告）：南京铸银家具有限公司，住所地江苏省南京市江宁区秣陵街道凤凰社区。法定代表人：李仁考，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈源花，江苏同心园律师事务所律师。委托诉讼代理人：王飞，江苏同心园律师事务所律师。上诉人胡明武因与上诉人南京铸银家具有限公司（以下简称铸银公司）经济补偿金、工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初12656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人胡明武及其委托诉讼代理人冯小海、上诉人铸银公司的委托诉讼代理人陈源花、王飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡明武上诉请求：维持一审判决第一项，依法撤销一审判决第二项中的部分内容，改判铸银公司向胡明武支付停工留薪期工资74000元、护理费74000元、交通费4000元、营养费27750元、住院伙食补助费1400元、经济补偿金8000元，对一审判决第二项中的医疗费210元、劳动能力鉴定费600元没有异议。胡明武上诉兼答辩理由如下：一审法院部分事实认定和法律适用错误。1、关于停工留薪期。2016年3月11日，南京市劳动能力鉴定委员会作出的宁劳鉴通字（2016）JN0103号劳动能力鉴定结论通知书认定为陆级、停工留薪期2014年8月9日—2016年2月26日；2016年9月18日江苏省劳动能力鉴定委员会作出的苏劳工鉴通（2016）605号劳动能力鉴定结论通知书，认定致残程度为柒级。如前所述，南京市劳动能力鉴定委员会对停工留薪期已依法作出认定，且双方均予以认可，在法定期限内均未对该项鉴定结果提出重新鉴定申请，因此，应当认定停工留薪期自2014年8月9日至2016年2月26日，停工留薪期工资74000元。2、关于经济补偿金。胡明武于2014年3月10日入职铸银公司，从事断料工作，月工资4000元，铸银公司未与胡明武签订劳动合同，南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会宁宁劳宁仲案字（2015）第1366号仲裁裁决书和南京市江宁区人民法院（2015）江宁民初字第3183号民事调解书，确定胡明武与铸银公司之间形成事实劳动关系，而且铸银公司也未为胡明武缴纳社会保险费。因此，依据劳动合同法第三十八条之规定，铸银公司依法应当向胡明武支付经济补偿金8000元。3、关于护理费。2014年8月9日，胡明武在工作中右手被气动截料锯锯伤。经南京永平显微外科医院诊断：右腕部完全断离。胡明武至今生活不能自理，需人护理，因此铸银公司依法应当向胡明武支付护理费74000元。4、关于营养费、住院伙食补助费等应当依法赔偿。综上，恳请二审法院查明事实，依法支持胡明武的上诉请求。铸银公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决第二项中停工留薪期工资20400元，依法改判铸银公司只需支付胡明武停工留薪期工资4000元，对一审判决的其他内容，除营养费280元外，均没有异议。铸银公司上诉兼答辩理由如下：1、关于停工留薪期工资的问题。在一审庭审中，铸银公司并未认可南京市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论中的停工留薪期，南京市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论已经被撤销。2、胡明武上诉主张的护理费74000元、交通费4000元无法律和事实依据。3、胡明武主张铸银公司应支付其工伤营养费27750元，因该项费用不属于工伤保险待遇范围，且胡明武也未提供证据证实该项费用确属需要，故不应得到法庭支持。4、胡明武主张经济补偿金8000元，没有法律依据。综上，请求二审法院依法查明事实，准确适用法律，作出公正判决。胡明武向一审法院起诉请求：1、判决铸银公司支付停工留薪期工资74000元、护理费74000元、住院伙食补助费1400元、营养费27750元、医疗费210元、劳动能力鉴定费600元、一次性伤残补助金64000元、一次性工伤医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元、交通费4000元；2、判决铸银公司支付经济补偿金8000元。一审法院查明：胡明武于2014年3月10日进入铸银公司从事下料工工作，月工资4000元。铸银公司未为胡明武缴纳社会保险。2014年8月9日，胡明武在工作中受伤，于当天入住南京永平显微外科医院（以下简称永平医院）住院治疗，入院诊断为右腕部完全离断，处理措施为住院手术治疗，加强营养、陪护一人。2014年9月6日，胡明武出院，出院诊断为右腕部完全离断。出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.口服营养神经、改善微循环等药物治疗；3.术后四周拆除石膏，术后六周摄片复查，视骨折愈合情况，拔除克氏针拆除内外固定后，在医生的指导下加强功能锻炼，必要时建议外院行康复理疗；4.康复理疗后，若手指活动不佳，必要时需行手术治疗；5.门诊复查，随诊（一周来院复查一次）。住院期间发生的医疗费用99576.49元铸银公司已支付。2014年9月13日、9月22日、10月10日、12月13日、2015年1月11日、4月12日，胡明武至永平医院复查。其中，2015年1月11日、4月12日，医院建议进行适当工种工作。2015年12月12日，胡明武至安徽省宣城市人民医院治疗，发生医疗费用210元。2015年9月4日，胡明武被认定为工伤。2016年3月11日，经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定胡明武致残程度为陆级，该鉴定结论通知书上备注“停工留薪期：2014年8月9日至2016年2月26日止”，鉴定费200元。同年9月18日，经江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定胡明武致残程度为柒级，鉴定费400元。2016年5月5日，铸银公司收到胡明武的解除劳动关系通知书，胡明武以在工作中受伤为由解除与铸银公司之间的劳动关系。2016年4月26日，胡明武向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求铸银公司支付各项工伤保险待遇495360元，包含停工留薪期工资74000元、护理费74000元、住院伙食补助费1400元、营养费27750元、医疗费210元、劳动能力鉴定费200元、一次性伤残补助金64000元、一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元、交通费4000元、伤残津贴4800元。仲裁委于2016年9月27日作出宁宁劳人仲案字（2016）第1182号仲裁决定书，终结审理该案。胡明武在法定期限内诉至一审法院。一审中，双方一致认可：胡明武一次性伤残补助金52000元，一次性伤残就业补助金45000元，一次性工伤医疗补助金120000元，医疗费210元，鉴定费600元，停工留薪期工资标准4000元/月，护理费标准2000元/月，住院伙食补助费按照28天计算；除住院期间医疗费外，铸银公司支付胡明武10000元。关于营养费，胡明武主张27750元（50元/天×30天×18.5个月），铸银公司认为营养费的期限应为住院期间，标准为10元/天。关于交通费，胡明武主张4000元，铸银公司认为交通费应与就医时间相吻合。关于护理期限，胡明武主张18.5个月，铸银公司认可住院期间的护理期限，并主张住院期间其派人进行了护理，但未提交证据证实。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害，享受工伤保险待遇。职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，胡明武在铸银公司工作期间发生工伤，铸银公司未为胡明武缴纳工伤保险，故铸银公司应支付胡明武各项工伤保险待遇。双方对一次性伤残补助金52000元、一次性伤残就业补助金45000元、一次性工伤医疗补助金120000元、医疗费210元、鉴定费600元无异议，一审法院予以确认。双方对住院伙食补助费的天数28天无异议，一审法院予以确认，一审法院酌定住院伙食补助费标准为20元/天，故住院伙食补助费合计为560元。铸银公司认可胡明武营养费10元/天×28天=280元，一审法院予以准许。胡明武主张超出上述部分的营养费，于法无据，一审法院不予支持。关于停工留薪期，南京市劳动能力鉴定结论通知书虽备注了停工留薪期自2014年8月9日至2016年2月26日止，但该劳动能力鉴定结论被江苏省劳动能力鉴定结论否定，在该鉴定结论上未对停工留薪期备注，胡明武亦未举证证明其申请对停工留薪期进行鉴定。此外，根据胡明武复诊情况，2015年1月11日医院即建议胡明武进行适当工种工作，故认定停工留薪期至2015年1月11日止。双方对停工留薪期工资标准4000元/月无异议，一审法院予以确认。经计算，停工留薪期工资应为20400元（4000元*5.1个月）。《江苏省人力资源和社会保障厅关于实施新有关问题的处理意见》规定，工伤职工到统筹地区以外就医应经所在统筹地区工伤保险定点医疗机构出具证明、报经机构同意，选择普通公共交通工具出行。本案中，胡明武就诊、复诊应在南京市范围内，对其主张的交通费用，一审法院酌定为200元。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费。本案中，胡明武主张护理费，但未提交经劳动能力鉴定委员会确认的护理期限，对于铸银公司认可的护理费2000元/月×28天/30天=1867元，一审法院予以准许，对于超出部分，因证据不足，一审法院不予支持。胡明武主张经济补偿金的诉讼请求未经过仲裁程序，一审法院不予处理。铸银公司已支付胡明武的10000元，应予以扣除。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条之规定，一审法院判决如下：一、南京铸银家具有限公司支付胡明武一次性伤残补助金52000元、一次性伤残就业补助金45000元、一次性工伤医疗补助金120000元，合计217000元。二、南京铸银家具有限公司支付胡明武医疗费210元、劳动能力鉴定费600元、停工留薪期工资20400元、护理费1867元、交通费200元、营养费280元、住院伙食补助费560元，合计24117元。以上一、二两项合计241117元，扣除铸银公司已支付的10000元，铸银公司应支付胡明武231117元，于判决发生法律效力之日起10日内付清。三、驳回胡明武其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，予以免收。二审中，双方均无新证据提交。对一审法院认定的事实，双方均无异议，本院予以确认。二审审理中，胡明武表示同意一审判决的护理费、交通费和住院伙食补助费金额，不再坚持对这几项的上诉意见。铸银公司表示同意一审判决的营养费金额，不再坚持对营养费的上诉意见。二审争议焦点为：1、停工留薪期限以及停工留薪期工资；2、支付经济补偿金的请求应否处理。关于第1项争议焦点。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。《江苏省实施办法》第二十五条规定：停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。本案中，江苏省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论虽然将南京市劳动能力鉴定委员会鉴定结论中的胡明武伤残等级陆级更改为柒级，但并未对南京市劳动能力鉴定委员会认定的胡明武停工留薪期予以重新确认。因此，胡明武的停工留薪期应当以南京市劳动能力鉴定委员会确认的“停工留薪期：2014年8月9日至2016年2月26日止”为准。双方当事人对胡明武的停工留薪期工资标准4000元/月无异议，故铸银公司应当支付胡明武停工留薪期工资4000元/月×18.5个月＝74000元。关于第2项争议焦点。本院认为，胡明武主张经济补偿金的请求未经仲裁前置程序，且属于独立的劳动争议，不应当在本案中合并审理，故对于胡明武要求支付经济补偿金的请求，本院不予处理。对于一审判决铸银公司应当支付胡明武的一次性伤残补助金52000元、一次性伤残就业补助金45000元、一次性工伤医疗补助金120000元，以及医疗费210元、劳动能力鉴定费600元、护理费1867元、交通费200元、营养费280元、住院伙食补助费560元，双方均无异议，本院予以确认。综上，胡明武的上诉请求中的停工留薪期工资成立，本院予以支持，对其余上诉请求不予支持。铸银公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，但处理有误，应予纠正。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《工伤保险条例》第二十二条、第二十六条、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、维持江苏省南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初12656号民事判决第一项；二、撤销江苏省南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初12656号民事判决第二项、第三项；三、南京铸银家具有限公司支付胡明武医疗费210元、劳动能力鉴定费600元、停工留薪期工资74000元、护理费1867元、交通费200元、营养费280元、住院伙食补助费560元，合计77717元。以上第一、三项合计294717元，扣除铸银公司已支付的10000元，铸银公司还应支付胡明武284717元，该款于本判决发生法律效力之日起10日内付清。四、驳回胡明武的其他诉讼请求和上诉请求。五、驳回铸银公司的上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，本院决定予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  袁奕炜审 判 员  刘 干代理审判员  桂 艳二〇一七年六月十二日书 记 员  顾 欢