山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋07民终911号上诉人（原审被告）：平安电气股份有限公司。法定代表人：陈重新，该公司董事长。住所地：湖南省湘潭市金塘湾平安路**号。委托代理人陈优，湖南湘晋律师事务所律师。委托代理人王羿，湖南湘晋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山西平遥峰岩煤焦集团二亩沟煤业有限公司。法定代表人王宝选，该公司经理。住所地：平遥县段村镇文祠神村。委托诉讼代理人：梁文德，山西晋陶律师事务所律师。上诉人平安电气股份有限公司因与被上诉人山西平遥峰岩煤焦集团二亩沟煤业有限公司分期付款买卖合同纠纷一案，不服平遥县人民法院（2015）平商初字第229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安电气股份有限公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人全部诉讼请求，并由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人在招投标过程中存在违反强制性规范和禁止性规范的情形，本案《产品购销合同》属于无效合同。二、被上诉人仅提交了与山西渝煤科安运风机有限公司签订的一份合同，不能证明解除合同存在损失，判决上诉人赔偿被上诉人31万元于法无据。山西平遥峰岩煤焦集团二亩沟煤业有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应当维持原判，驳回上诉。山西平遥峰岩煤焦集团二亩沟煤业有限公司向一审法院起诉请求：2014年5月5日原被告签订产品购销合同，即由被告于同年8月30日前交付原告矿用隔爆型抽出式对旋轴流主通风机二台套，交货地点原告单位，运费被告承担，合同标的总价款为328万元，结算方式为货到验收合格付总价款的50%，安装调试正常票到后付90%，留10%质保金一年内付清。合同签订后，被告于2014年月22日单方提出解除合同，次日原告回函指出被告系单方违约。因生产在急，原告不得已于2014年7月26日与山西渝煤科安运风机有限公司签订购销主通风机二套产品，合同标的款达到349万元。就此原告蒙受直接经济损失等51万元。基上所述，原被告订立之主通风机购销合同系有效合同，对双方均有法律约束力，被告单方解除合同之举确属违约，因此原告遭受之经济损失被告负有赔偿之责。故原告具状提起诉讼，请求判令由被告支付单方解除产品购销合同致原告遭受之经济损失51万元；案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2014年3月，原告为购买FBCDZ-8-No28B型主通风机控制系统及在线监测装置，发出招标公告。2014年4月被告得知后，向原告报送了投标文件。4月15日，原告确定被告中标。2014年5月5日，原、被告双方签订了产品购销合同，合同约定：由原告向被告购买FBCDz-8-No28-8-2×45oKw(10KV)矿用隔爆型抽出式对称轴流主通风机二台，合同总价328万元(防爆电机选用佳木斯、变频器选用英威腾)；交货时间为2014年8月30日，收货地址平道峰岩二亩沟煤矿；运输方式汽运，运费供方承担；按照技术协议及说明书双方共同验收，如有异议，到货七天后内提出；质量三包，质保期一年；货到验收合格付全款的50%，安装调试运行正常票到后付到全款的90%，留10%质保金一年内付清。20J4年7月22日，被告向原告发出解约函称：现有平安电气股份有限公司(以下简称我公司)于2014年5月5日与贵公司签订了2台套FBCDZN028-8-2×450KW(10KV)主通风机合同，合同总金额为328万元，交货期为2014年8月30日。我公司通过对市场经济的情况分析，该合同条款的第一条和第七条我公司难以接受，特此我公司提出解除该项合同。对此给贵公司带来的影响我们深表歉意l次日，原告向被告发回复函称7月23日上午传真来函收悉!贵公司通过4月15日招标方式中标我集团二母沟煤矿2台套通风机，合同价款328万，经过二十天的反复认真酌夺于5月5日签约了正式合同，合同约定8月30日交货。事至7月23日才发来解约函，令我们不可思议。由此双方形成纠纷，合同没有实际履行。2014年7月26日，原告与山西渝煤科安运风机有限公司签订了工业品买卖合同，约定由原告向山西渝煤科安运风机有限公司购买同型号的通风机两台，合同总价款349万元。交货时间为2014年10月30日前。一审法院认为，原告与被告间争执的主要法律问题有二，兹分述如下：一、原、被告签订的购销合同是否有效。被告在得知原告招标购买通风机时，报送了投标文件，2014年4月15日，原告确定被告中标后，直至5月5日双方才签订购销合同，该购销合同条款由被告拟定，被告方作为一个商事主体，对自己经营中存在的市场风险具有异于常人的认知水准，尤其是不可能对销售产品的成本、售价以及合同中约定的付款条件等基本的商事合同条款发生认知错误，故而被告在解约函中提出的理由不能成立。据此该购销合同是原、被告双方真实的意思表示并协商一致的结果，符合合同成立的要件。可予以探讨的是，《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。此句规定的要点在于。强制性规定。的理解，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十四条明确，强制性规定，是指效力性强制性规定。《中华人民共和国招标投标法》第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目或者国家融资的项目援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院令必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。按照该规定，原告发出招标公告购买通风机，不属于《中华人民共和国招标投标法》规定的必须招投标的范围，原告采取竞争性缔约的方式，选择交易的对象，虽在招标过程中，具有一定的程序瑕疵，但即使违反法律，也仅仅是违反了法律规定的管理性规范，而非效力性规范，之所以作出这种理解，当然出于对法律文本中的文义理解，因为没有法律以及行政法规作出规定，违反被告所辨理由中的合同无效。故被告所辨合同无效的理由不能成立，本院不予采纳。据此我们慎重的作出结论，原、被告签订的合同成立并有效，对双方当事人具有法律约束力，双方均应依约履行，被告在不具有约定和法定的情形下，单方提出解约，违反了法律及合同必须信守的诚信原则，构成了违约，应当依法承担违约责任。(二)原告损失的范围。《中华人民共和国合同法》第一百(二)全部或者部分使用国有资金投资(三)使用国际组织或者外国政府贷款、一十三条对损失范引乍出了规定，由该规定可以确知，履行利益也在损失赔偿范围。原告在获知被告不再履约时，及时向山西渝煤科安运风机有限公司购买了同型号的产品，其由于被告违约而替代性购买造成的价款的增加，属于被告违约所造成的直接损失，被告应当予以赔偿。至于原告所诉的由于原告违约致使其向他人购买造成两个月的延迟交货，耽搁了两个月的生产，请求赔偿30万元的利润损失。原告所诉该项损失客观存在，但无论如何举证，在现行条件下，市场瞬息万变，提供任何证据都难以认为是充分的，故而对此部分损失，本院酌定10万元。酌定的依据为山西省煤炭厅所批复的120万吨/年的产能、资金占用两个月无法正常周转的利息损失、当地农商银行的利率水平。判决：由被告平安电气股份有限公司于判决生效后十日内赔偿原告山西平遥峰岩煤焦集团二亩沟煤业有限公司损失31万元(其中替代性购买损失21万元、可得利益损失10万元）。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据，一审查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：一、上诉人与被上诉人双方签订的购销合同是否有效；二、被上诉人损失情况。根据一、二审查明的事实，围绕各方当事人的诉辩主张，本院对当事人的争议焦点综合评述如下：关于合同效力问题。《中华人民共和国招标投标法》第三条规定：“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。”根据以上规定，涉案合同并不属于必须进行招标的项目，上诉人称该合同因签订程序违反招投标法律法规的禁止性规定而无效，缺乏事实和法律依据。综上，本案合同是双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，一审认定正确，本院予以维持。关于被上诉人损失问题。上诉人由于自身原因，向被上诉人提出不能履行合同，给被上诉人造成一定的经济损失，依法应当承担违约责任。被上诉人在获知上诉人不再履约时，及时向山西渝煤科安运风机有限公司购买了同型号的产品，其由于上诉人违约而替代性购买造成的价款增加部分，属于上诉人违约所造成的直接损失，应当予以赔偿。其次，被上诉人一审主张由于上诉人违约导致其耽搁了两个月生产，应赔偿其利润损失30万元，此节未提供充分确实的证据加以证明，故不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：撤销平遥县人民法院（2015）平商初字第229号民事判决；由被上诉人平安电气股份有限公司于判决生效后十日内赔偿原告山西平遥峰岩煤焦集团二亩沟煤业有限公司损失21万元。一审案件受理费8900元，财产保全申请费3225元，二审案件受理费5950元，共计18075元，由上诉人平安电气股份有限公司负担3977元，由被上诉人山西平遥峰岩煤焦集团二亩沟煤业有限公司负担14098元。本判决为终审判决。审判长  李宏丽审判员  元晓鹏审判员  韩 敏二〇一七年六月二十日书记员  张 媛第8页共9页