河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0811民初402号原告：韦小芳，男，1978年12月10日出生，汉族，住焦作市山阳区。被告：泰康人寿保险有限责任公司河南焦作中心支公司。住所地：焦作市山阳区山阳路****号豫龙商贸城*号楼。负责人：牛焕霖，总经理。被告：泰康人寿保险有限责任公司河南分公司。住所地：郑州市未来大道**号未来大厦。负责人：甄洪流，总经理。二被告共同委托诉讼代理人：姬丽丽，河南苍穹律师事务所律师。原告韦小芳与被告泰康人寿保险有限责任公司河南焦作中心支公司（以下简称泰康人寿河南焦作中心支公司）、泰康人寿保险有限责任公司河南分公司（以下简称泰康人寿河南分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告韦小芳、二被告委托诉讼代理人姬丽丽均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1.确认被告违法解除劳动合同；2.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金104000元；3.被告支付原告带薪年休假7356元；4.被告补足2003年7月至2015年9月少缴的养老保险；5.被告为原告办理档案和社会保险关系转移手续；6.被告支付原告失业损失28160元。事实与理由：2003年5月19日，原告到被告泰康人寿河南焦作中心支公司工作，被安排在保险管理岗位。2011年1月1日，被告泰康人寿河南焦作中心支公司与原告续订劳动合同，但加盖的是被告泰康人寿河南分公司的公章。2014年1月1日，泰康人寿河南焦作中心支公司与原告续订的合同，依然加盖的是泰康人寿河南分公司的公章。2015年6月10日，被告泰康人寿河南焦作中心支公司韩伟、刘伟伟在早会上将申请人留在会议室，称原告的个人行为影响了公司的工作，让原告暂时不要来公司上班了，等处理完个人事务再来上班。但随后，被告在未告知原告，也未送达解除劳动合同通知书的情况下，单方解除了原告的劳动合同。原告认为，被告在工作期间兢兢业业，踏实勤奋，多次为公司挽回巨额经济损失，也多次获得公司的好评及嘉奖，并不存在违反劳动纪律或损害公司的行为。被告单方解除劳动合同的行为缺乏事实依据，且程序违法，应属违法解除。遂向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁。2017年1月，焦作市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，原告不服，故诉至法院，请求依法维护原告的合法权益。二被告辩称，二被告依据劳动合同法第三十九条，与原告解除劳动合同，合法有效。不存在违法解除的情形。原告在双方劳动关系存续期间，注册成立焦作市万客来商业服务有限公司，并担任法定代表人，与该公司存在劳动关系。对完成被告单位的工作造成严重影响，经被告多次提出，拒不改正。2015年6月12日起，原告在未履行任何请假手续的情况下，无故旷工11天，严重违反了公司的规章制度。公司多次对其进行劝说，但原告拒不改正。被告与原告解除劳动合同前，事先将解除理由通知了工会，征得工会同意后才向其下发解除劳动合同通知书，多次电话、短信通知原告前来办理相关手续，但原告拒不配合。其后以EMS方式向原告邮寄，原告拒收后，又通过登报的形式向原告通知送达了解除劳动合同通知书。解除劳动合同程序合法。原告主张带薪年休假报酬，无法律依据。首先是超过了仲裁时效，二是根据被告公司考勤休假管理规定，一年内无故旷工一天以上的不享受带薪年休假。被告严格按照法律规定及社保部门核定的各项社会保险金额支付了原告的各项社会保险，不存在少缴的情况。被告依法为原告缴纳了失业保险，原告的失业保险金不应由被告支付。原告提交以下证据材料：1.《劳动合同书》一份，证明双方存在劳动关系，并证明原告与被告签订的是无固定期限劳动合同；2.养老保险个人账户查询单一份一页，证明被告给原告缴纳养老保险的基数低于实际工资，且被告2015年9月停止为原告缴纳，单方解除了劳动合同；证据3、工资银行流水一份四页，证明原告在被告处发放工资的情况。二被告共同质证认为，对证据1无异议；对证据2，缴费基数是由社保部门核定的，公司不存在少缴的情形；对证据3无异议。二被告共同提交以下证据材料：第一组：1.泰康豫人发（2013）第08号泰康人寿河南分公司文件《泰康人寿保险股份有限公司河南分公司员工考勤休假管理规定》一份十三页、2.泰康焦支网法（2015）第004号焦作中支关于进一步加强考勤记录要求的通知一份一页、3.学习证据1管理规定签到表一份两页、4.原告学习考勤休假管理规定考核试卷一份共四页、5.泰康人寿保险股份有限公司焦作中心支公司员工上下班签到表一份、6.原告请假单八份、7.2015年3月2日告知书一份，该组证据证明了被告制订了完善的考勤休假管理规定并组织包括原告在内的员工进行学习、公示，原告对考勤、休假等管理制度明知，按照制度第十五条的规定，员工一年内累计旷工工作日超过7天的，视为严重违反公司劳动纪律，公司有权与员工解除劳动合同；制度第十七条规定，一年内无故旷工一天及以上的，不享受当年年休假，被告依据劳动合同法第三十九条的规定与原告解除劳动合同合法，被告无需向原告支付经济补偿金；第二组：8.原告2014年工作总结暨2015年工作计划、9.2015年4月20日告知书一份、10.焦作市万客来商业服务有限公司工商公示信息一份，该组证据证明原告在被告处工作期间注册成立了焦作市万客来商业服务有限公司并担任法定代表人，已严重影响了本职工作，符合劳动合同法第三十九条之规定，被告与原告解除劳动合同合法；第三组：11.关于解除与韦小芳劳动合同通知工会函一份、12.关于《解除与韦小芳劳动合同的请示》复函一份、13.解除劳动合同通知书一份、14.泰康人寿工作人员短信通知韦小芳解除劳动合同的记录一份、15.EMS快递，证明被告依法向原告送达解除劳动合同通知、16.报纸一份，证明被告以登报公告的方式向原告送达了解除劳动合同通知书，以上证据共同证明被告与原告解除劳动合同程序合法，不存在违法解除的情形原告质证认为，对第一组中证据1、2真实性无异议，但对于这两个证据，原告没有进行学习，也没有见过；对证据3中原告的签字不是本人所签，系伪造；对证据4无异议；对证据5真实性有异议，上面的签字是原告本人所签，但是记录考勤签到有上下班的打卡记录，上下班的签到表部分是后补的，应当以打卡记录的考勤记载为准，同时从2015年6月10日之后，是公司通知原告先不要上班，因此2015年6月10日后的签到表，不能作为原告旷工的证据，对于6月10日后的签到表中，不止有原告一人旷工，有多人无签到，也但这些人也没有解除劳动关系，也证明了此签到表不能作为是否违反劳动纪律并解除劳动合同的依据；对证据6无异议；对证据7无异议，但告知书可以证明原告在接到被告通知后，对其个人行为进行整改并履行了请假手续，被告依照旷工解除劳动合同的行为系违法；对第二组证据，与本案无关，原告进行工作计划，也可以证明原告对在被告处工作的重视；对证据9，该证据证明2015年6月份，原告未签到是经过被告同意处理个人事务，不能以此证明原告旷工；对证据10，与本案无关；对第三组证据，对证据11、12、13，原告未接受到解除劳动合同的通知；对证据14真实性有异议，不能证明解除劳动合同的通知通知到了原告，聊天内容为办理社保；对证据15真实性有异议，签收人与原告无关，原告并不认识；对证据16真实性无异议，但是解除劳动合同本身是违法的。解除劳动合同的通知和送达，在可以直接通知被告的情况下，用报纸公告的方式进行送达，本身就侵犯了原告的合法权益。本院对原告所举证据认证如下：证据1，二被告均无异议，本院予以认定，对证据2的真实性予以认定，对其证明指向不予认定；对于原告补充提交的工资银行流水，二被告没有异议，本院予以认定；证据3真实性予以认定。本院对二被告所举证据认证如下：对于第一组中证据1、证据2证据4、证据6、证据7，原告对其真实性均无异议，予以确认；证据3、证据5原告虽有异议，但是未提供证据予以证明，对其异议不予采信，对该两组证据予以认定。对于第二组证据中的证据8、证据9、证据10，原告对其真实性未提出异议，予以认定。对于第三组证据中的证据11、证据12、证据13真实性予以认定；对证据14，原告异议成立，不予认定；证据15、原告有异议，且被告未提供证据证明签收人与原告的关系，故不予认定；证据16真实有效，予以认定。经庭审质证，依据有效证据及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2003年5月，原告韦小芳进入被告泰康人寿河南焦作中心支公司开始工作。2014年1月1日，原告韦小芳与被告泰康人寿河南分公司签订无固定期限劳动合同，工作地点均在被告泰康人寿河南焦作中心支公司。2015年3月2日，被告泰康人寿河南焦作中心支公司告知原告韦小芳改正未向公司申请公出、请假即在早会后离开公司的行为；2015年4月20日，被告泰康人寿河南焦作中心支公司告知原告韦小芳变更其在焦作市万客来商业服务有限公司的法人资格，并告知其在与被告存续劳动合同期间不得与其他任何用人单位存在劳动关系。但是原告仍存在无故旷工、担任焦作市万客来商业服务有限公司的法定代表人的行为。2015年6月29日，被告泰康人寿河南分公司在征得泰康人寿保险股份有限公司河南分公司工会委员会的同意后，根据《劳动合同法》第三十九条第二款、第四款的规定制作解除（终止）劳动合同通知书。同日，被告泰康人寿河南焦作中心支公司向原告韦小芳邮寄送达该通知书，但非其本人签收。2017年7月7日，被告泰康人寿河南分公司登报通告解除其与原告韦小芳的劳动关系。另查明，被告泰康人寿河南焦作中心支公司为原告韦小芳缴纳养老保险至2015年9月。原告认为二被告解除劳动合同违法，遂以二被告为被申请人向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求确认被申请人违法解除申请人劳动合同等。该仲裁委员会于2016年12月28日作出焦劳人仲案字（2016）第316号仲裁裁决书，裁决：一、在裁决书生效之日起十五日内，被申请人泰康人寿河南分公司为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。二、驳回申请人的其他仲裁请求。本院认为，原告韦小芳和被告泰康人寿河南分公司签订无固定期限劳动合同，双方存在劳动关系。原告主张被告解除劳动关系违法，但其在该劳动关系存续期间，无故旷工，且担任焦作市万客来商业服务有限公司的法定代表人，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，被告泰康人寿河南分公司因此与其解除劳动合同，并无不当，且二被告已采用多种送达方式向原告送达解除劳动合同通知书，程序合法，故原告申请确认被告泰康人寿河南分公司违法解除合同、支付违法解除合同赔偿金的请求，无事实与法律依据，不予支持；对原告要求被告支付其带薪年休假的请求，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，不予支持；对于原告要求被告补足少缴的养老保险和支付失业损失的请求，因原告未提供证据予以证明，不予支持。原告要求被告泰康人寿河南分公司办理档案和社会保险关系转移手续的请求，理由正当，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第五十条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告泰康人寿保险有限责任公司河南分公司应于本判决生效之日起十五日内为原告韦小芳办理档案和社会保险关系转移手续；二、驳回原告韦小芳的诉讼请求。本案受理费10元，由原告韦小芳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  王惠敏代理审判员  司少华人民陪审员  杜荣康二〇一七年六月七日书 记 员  吴 莉河南省焦作市山阳区人民法院民事判决书（附页）（2017）豫0811民初402号本院（2017）豫0811民初402号民事判决书引用的相关法律条款具体内容表述如下：⒈《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。第五十条第一款：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。⒉《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己的主张，有责任提供证据。