广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤12民终427号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司。住所地：佛山市禅城区。负责人：曹阳，经理。委托诉讼代理人：梁剑华，广东余黎张律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁颖儿，广东余黎张律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：祝喜来，男，1994年6月13日出生，汉族，住怀集县。委托诉讼代理人：黄桂晓，女，1981年3月22日出生，汉族，住怀集县。由怀集县怀城镇。被上诉人（原审被告）：雷文东，男，1994年2月24日出生，汉族，住怀集县。委托诉讼代理人：黎碧聪，男，住怀集县。由怀集县怀城镇永光社区居委会推荐。上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司（下称平安保险佛山公司）因与被上诉人祝喜来、雷文东机动车交通事故责任纠纷一案，不服怀集县人民法院（2016）粤1224民初1557号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。平安保险佛山公司的上诉请求：1、撤销一审判决第一项，并依法改判。2、一、二审受理费由祝喜来、雷文东承担。事实与理由：一、一审法院按照祝喜来九级伤残计算残疾赔偿金，属于认定事实不清，要求对祝喜来的伤残等级以及自身残疾的参与度申请重新鉴定。第一、对道路交通事故伤者的评残准则应该严格按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的准则进行评定，广东省司法鉴定协会出具的文件仅仅是指导意见，不具有普适性；故广东通济司法鉴定中心依据广东省司法鉴定协会粤鉴协[2014]12号文件作出的伤残评定不当。平安保险佛山公司对该结论不予确认。二、一审法院按城镇标准计算祝喜来的残疾赔偿金，属于认定事实不清。祝喜来提供怀城镇荣辉汽车维修中心的工作证明，佐证其在2015年2月份已经在荣辉汽修中心工作，但是根据平安保险佛山公司庭后核实发现，祝喜来实际是在2015年12月底才开始在该中心工作。祝喜来提供的证据存在不实的嫌疑，不应作为本案的定案依据。对祝喜来应该按农村标准计算残疾赔偿金。三、一审法院确认祝喜来的精神慰问金为5000元不当。因平安保险佛山公司对祝喜来的伤残等级有异议，故应待祝喜来的伤残等级以及自身残疾的参与度确定后另行支持精神抚慰金。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。祝喜来口头答辩称：祝喜来的伤残等级报告是由有资质的鉴定机构作出，应予采信。祝喜来在怀城镇荣辉汽车维修中心工作，时间超过一年，且其户口也是在怀集县城内，因此一审法院认定祝喜来以城镇标准计算赔偿金正确；祝喜来虽本身有残疾，但是本案交通事故造成其伤残，故应支持精神抚慰金。请求二审法院驳回上诉，维持原判。雷文东没有到庭参加诉讼，其提交书面意见：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，计算祝喜来的损失合理合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。祝喜来向一审法院提出的诉讼请求：1、判令平安保险佛山公司、雷文东共同赔偿祝喜来经济损失202190.6元，其中判令平安保险佛山公司赔偿祝喜来医疗费10O0O元、伤残赔偿金110000元、摩托车维修费1930元，共121930元；剩余部分80260.6元，由雷文东承担。2、平安保险佛山公司、雷文东承担本案诉讼费。一审法院认定的事实：2016年3月12日，雷文东驾驶粤Ｅ×××××小型轿车由怀城镇红旗北路往解放北路方向行驶，1时15分许，行驶至怀城镇解放北路育秀路口路段，在驶入解放北路时与在解放北路××南往北方向行驶由祝喜来驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成祝喜来受伤和车辆损坏交通事故。2016年4月7日，怀集县公安局交通警察大队作出怀公交认字[2016]第441224C140号道路交通事故认定书，认定雷文东负事故的主要责任，祝喜来负次要责任。祝喜来受伤后到怀集县人民医院就诊并住院治疗，于2016年4月1日出院，住院20天，出院诊断为右股骨远端开放性粉碎性骨折等伤状。出院时医生医嘱注明加强营养，定期回院复诊，住院期间陪护2名，建议暂免负重行走，继续休息1个月等。祝喜来自2015年2月起至事发时在怀集县怀城镇荣辉汽车维修中心从事汽车修理工作。2016年6月28日，祝喜来向广东通济司法鉴定中心对其伤残程度及后续治疗费用申请司法鉴定。同年7月14日，该中心作出司法鉴定意见书，认为：1、被鉴定人祝喜来右下肢功能部分丧失评定为九级伤残；2、被鉴定人祝喜来的后续治疗费以10000元为宜。之后，针对一审庭审中平安保险佛山公司对伤残鉴定提出的认为“祝喜来本人双腿部有先天性残疾，该鉴定结论没有综合考量其实际情况，并不客观真实，不能如实反映出本次交通事故对祝喜来造成的伤害等”等意见，一审法院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第二款的规定，要求广东通济司法鉴定中心对上列问题进行补充鉴定或说明。2016年11月21日，该中心作出《说明函》，对上列问题作了解释说明。另查明，雷文东是肇事车辆粤Ｅ×××××小型轿车的车辆所有人，该车在平安保险佛山公司投保有机动车交通事故责任强制保险。其中交强险保险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，项下负责赔偿伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、被保险人依照法院判决或调解承担的精神损害抚慰金等；医疗赔偿限额10000元，项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、营养费等；财产损失赔偿限额为2000元。事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。公安交通管理部门认定雷文东负该次事故的主要责任，祝喜来负次要责任，事实清楚，定责准确，应依法予以采信。根据相关法律规定，祝喜来因本次交通事故造成的损失，应由平安保险佛山公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。对祝喜来损失的项目和数额问题。根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，结合祝喜来的诉讼请求和本案的相关证据，一审法院作如下核算和认定：1、医疗费。根据当事人提供的出、入院记录和医疗收费票据等凭证，确认医疗费为44867.08元。2、后续治疗费。结合医生出院医嘱和司法鉴定机构评估意见，对祝喜来主张的后续治疗费10000元，予以确认。3、住院伙食补助费。祝喜来受伤后住院治疗20天，故住院伙食补助费应确认为2000元（100元/天×20天）。4、护理费。祝喜来受伤后住院治疗20天，期间有两名陪护人员护理；祝喜来没有举证证明陪护人员实际减少的收入情况，故宜参照当地护工的通常劳务报酬标准计算，结合本地的实际情况，应酌定以80元/天计算为恰当。故护理费确认为3200元（80元/天×20天×2人）。5、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。祝喜来住院治疗20天，出院时医生建议休息1个月，出院后至定残期间未提供充分证据证明该期间因伤残持续误工，故对误工时间应以50天计算；祝喜来已提供证据证明事发时从事机动车修理业工作，但未能提供其实际减少的收入情况，故宜参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》所确定相近的国有同行业在岗职工平均工资（机动车修理业）65163元/年的标准计算。故对误工费确认为8926.5元（65163元/年÷365天×50天）。6、残疾赔偿金。祝喜来已提供证据证明事发前在城镇从业超过一年，因此其主张按《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》所确定城镇居民人均可支配收入34757.2元/年的标准计算，应予以支持；其伤残等级为九级，因此伤残赔偿指数按0.2计算为恰当。故残疾赔偿金应确认为139028.8元（34757.2元/年×20年×0.2）。7、鉴定费。结合伤残鉴定之事实和法医收费税收发票，对鉴定费2500元予以确认。8、精神损害抚慰金。结合本案侵害人的过错程度、行为方式以及所在地平均生活水平的因素和对受害人造成的伤害程度考虑，对祝喜来主张的精神损害抚慰金5000元，应予以确认。9、车辆维修费。根据祝喜来提供的车损维修发票，结合事故发生的事实，对其主张的摩托车维修费1930元予以确认。综上，祝喜来的上述损失总数额为217452.38元。对该损失数额，平安保险佛山公司应在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿精神损害抚慰金和残疾共110000元；在财产损失赔偿限额范围内赔付车辆维修费1930元；三项合计121930元。其余超出交强险赔偿限额的医疗费、住院伙食补助费等损失共95522.38元，雷文东负此事故的主要责任，因此雷文东应承担其中70％即66865.67元的赔偿责任。对平安保险佛山公司提出的祝喜来自行委托所作的伤残鉴定有异议，申请重新鉴定问题。就庭审中平安保险佛山公司对伤残鉴定提出的异议问题，鉴定机构已作出解释说明，合理有据；且根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。诉讼中被告平安保险肇庆公司并未提供相关证据支持其主张，因此其重新鉴定的主张理据不足，不予采纳。综上所述，一审法院判决如下：一、限平安保险佛山公司自本判决发生法律效力之日起七日内在机动车交通事故责任强制险赔偿限额范围内赔付121930元给祝喜来；二、限雷文东自本判决发生法律效力之日起七日内赔付66865.67元给祝喜来；三、驳回祝喜来的其他诉讼请求。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另，一审法院据平安保险佛山公司的异议及重新鉴定申请，要求原鉴定机构广东通济司法鉴定中心进行补充鉴定和说明。广东通济司法鉴定中心出具《说明函》，载明“祝喜来虽为先天性残疾人员（O型腿），但其原有伤残已定型，不是导致本次损伤的原因之一，所以本次伤残评定无需考虑其原有的残疾人伤残情况”。二审期间，各当事人均没有新证据提交。本院认为：本案为机动车交通事故责任纠纷，一审法院案由定性正确，本院予以维持。据当事人的上诉请求及答辩，本案二审争议的问题是：本案对祝喜来的伤残等级应否重新鉴定；一审判决按城镇居民的标准计算祝喜来的残疾赔偿金是否正确；一审判决确定的精神抚慰金是否正确。祝喜来的伤残等级应否重新鉴定的问题。一审期间，广东通济司法鉴定中心已据一审法院的要求，就平安保险佛山公司对鉴定结论提出的异议及重新鉴定申请出具《说明函》，明确“本次伤残评定无需考虑其原有的残疾人伤残情况”。由于伤残等级鉴定的专业性强，需要专门的有资质的鉴定机构和鉴定人员运用专业知识和技能对某些专门性的问题进行检验、分析后作出科学的判断。故具有鉴定资质的广东通济司法鉴定中心作出的《鉴定意见书》及《说明函》，程序合法，内容客观、真实，一审法院予以采信，理据充分。平安保险佛山公司在二审期间仍就鉴定机构在《说明函》已明确说明的问题继续提出异议，并要求重新鉴定，但又未能根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，举示足以反驳有关部门作出的鉴定结论的证据。故对其提出的异议，本院不予采信；对其重新鉴定的申请，本院不予准许。一审判决按照城镇居民的标准计算祝喜来的残疾赔偿金是否正确的问题。一审期间，祝喜来提供了其与用人单位怀集县怀城镇荣辉汽车维修中心签订的《劳动合同》、怀集县怀城镇荣辉汽车维修中心的营业执照复印件及该中心出具的《工作证明》，证实其在城镇工作、居住超过一年的事实。平安保险佛山公司认为上述证据不真实，认为祝喜来并非证据显示的2015年2月在该单位工作，而是2015年12月底才在该单位工作，距本案交通事故的发生不足一年，不应适用城镇居民的标准计算祝喜来的残疾赔偿金。但平安保险佛山公司除作上述口头异议外，并未提供证据证实自己的主张，故平安保险佛山公司应承担举证不能的不利后果，对其上诉认为应按照农村居民的标准计算赔偿金的请求不予支持。由于平安保险佛山公司重新鉴定申请未获准许，本院仍维持鉴定机构原确定的祝喜来为九级伤残的等级，故相应的精神抚慰金也应按照一审判决确定的数额，不作改变。综上，上诉人平安保险佛山公司上诉理由不成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费1391.34元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴国红审 判 员  梁新敏代理审判员  黄春歌二〇一七年六月二十日书 记 员  陈智君