苏州市姑苏区人民法院刑 事 判 决 书(2017)苏0508刑初162号公诉机关苏州市姑苏区人民检察院。被告人李旺，男，1993年8月14日出生，汉族，高中文化，捕前无业，住苏州市相城区，户籍地江苏省灌云县。因涉嫌诈骗犯罪，于2016年5月31日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人吴文晋，江苏恒茂律师事务所律师。辩护人葛垚，江苏恒茂律师事务所律师。被告人徐友良，男，1981年1月18日出生，汉族，初中文化，捕前无业，住苏州市，户籍地江苏省徐州市贾汪区。因犯盗窃罪，于1999年6月24日被徐州市贾汪区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；因赌博，于2010年8月5日被徐州市公安局鼓楼分局处罚款人民币五百元。因涉嫌诈骗犯罪，于2016年5月31日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。被告人刘宝，男，1993年11月14日出生，汉族，初中文化，捕前无业，住江苏省徐州市贾汪区。因涉嫌诈骗犯罪，于2016年5月31日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人吕涤瑕，江苏晟则律师事务所律师。苏州市姑苏区人民检察院以姑检诉刑诉〔2017〕123号起诉书指控被告人李旺、徐友良、刘宝犯盗窃罪向本院提起公诉。本院于2017年3月9日受理后依法适用普通程序并组成合议庭，于2017年4月17日、6月8日公开开庭审理了本案。苏州市姑苏区人民检察院指派检察员蔡某出庭支持公诉，被告人李旺及其辩护人葛垚、被告人徐友良、被告人刘宝及其辩护人吕涤瑕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏州市姑苏区人民检察院指控：2016年3月14日上午，被害人陆某3在本市工业园区，以牌号为苏Ｋ×××××的本田歌诗图轿车向被告人李旺、徐友良抵押，欲借款人民币8万元，并约定该车由被告人安装GPS后，仍由被害人使用。当日中午，被告人徐友良乘坐被害人陆某3的轿车至本市姑苏区新东方汽配城门口，被告人徐友良以安装GPS为由，让被害人陆某3在该处等候，其驾驶被害人轿车进入汽配城。此时，被告人徐友良经与被告人李旺商议后，驾驶该车从另一出口离开汽配城。当日，二名被告人向被害人陆某3转账人民币5000元。之后，二名被告人将赃车转押他人，得款人民币35000元。经鉴定，赃车价值人民币190000元。案发后，被告人李旺、徐友良的亲属将赃车追回，并由公安机关发还被害人陆某3。2016年3月22日下午，被害人赵某1在上海市嘉定区安亭镇，以牌号为沪Ｂ×××××的斯柯达速派轿车向被告人刘宝抵押，欲借款人民币7万元，并约定该车由被告人安装GPS后，仍由被害人使用。被告人刘宝提出到本市姑苏区新东方汽配城安装GPS，并乘坐被害人赵某1的轿车至上述地点。此时，被告人刘宝联系被告人李旺到场参与。被告人刘宝、李旺以安装GPS为由，让被害人赵某1等人在汽配城门口等候，由被告人李旺等人将被害人轿车驶入汽配城，直接从另一出口驶出离开。之后，被告人刘宝以取车放款为由，与被害人赵某1等人打车至本市工业园区金沙广场，被告人李旺等人亦驾驶被害人轿车至上述地点，但二名被告人未将车交还被害人，也未放款，而由被告人李旺拖住被害人赵某1等人，被告人刘宝驾驶被害人轿车先行离开，尔后，被告人李旺趁被害人不备离开。当日，二名被告人向被害人赵某1转账人民币10000元。之后，二名被告人将赃车转押他人，得款人民币40000元。经鉴定，赃车价值人民币135000元。2016年5月31日，被告人李旺已准备去投案时，被公安机关抓获，如实供述了自己的罪行。公诉机关提供了相关证据，认为被告人李旺、徐友良、刘宝的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人李旺、徐友良及被告人李旺、刘宝共同犯罪，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定。被告人李旺有自首情节，被告人徐友良有如实供述情节，分别适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第三款的规定。被告人李旺、徐友良、刘宝对公诉机关的指控无异议，表示自愿认罪。被告人李旺的辩护人提出：1.被告人李旺有自首情节，当庭如实供述；2.被告人李旺积极退赃，并取得被害人的谅解；3.被告人李旺无前科劣迹。建议对被告人李旺从轻或者减轻处罚。被告人刘宝的辩护人提出：1.本案应定性为诈骗罪。被告人以提供抵押借款为名，与被害人签订合同，被害人陷入错误认识，交付汽车给被告人安装GPS，被告人非法占有被害人的车辆，符合诈骗罪的构成要件。盗窃罪的特征是秘密窃取被害人的财物。根据前述分析，本案中被告人非法取得财物的主要手段不是秘密窃取，而是被害人错误处分财物；2.如果本案定性为诈骗罪，被告人刘宝的犯罪数额应为12.5万元，被告人刘宝在实施上述犯罪过程中往被害人的银行卡内打款1万元，实际骗得12.5万元；3.被告人刘宝当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；4.被告人刘宝无前科劣迹；5.被告人刘宝退赔被害人的损失。经审理查明：一、2016年3月14日上午，被害人陆某3从扬州市宝应县驾驶牌号为苏Ｋ×××××的本田歌诗图轿车至苏州，准备该轿车向被告人李旺、徐友良抵押，欲借款人民币8万元，并约定该车由被告人安装GPS定位器后，仍由被害人使用。当日中午，被告人徐友良乘坐被害人陆某3的轿车至苏州市姑苏区新东方汽配城门口，被告人徐友良以安装GPS定位器为由，让被害人陆某3在该处等候，驾驶被害人轿车进入汽配城。尔后，被告人徐友良经与被告人李旺商议后，驾驶该车从另一出口离开汽配城。当日，二名被告人向被害人陆某3转账人民币5千元。之后，二名被告人将赃车转押他人，得款人民币3.5万元。经鉴定，赃车价值人民币19万元。二、2016年3月22日下午，被害人赵某1在上海市嘉定区安亭镇，以牌号为沪Ｂ×××××的斯柯达速派轿车向被告人刘宝抵押，欲借款人民币7万元，并约定该车由被告人安装GPS定位器后，仍由被害人使用。被告人刘宝提出到苏州市姑苏区新东方汽配城安装GPS定位器，并乘坐被害人赵某1的轿车至上述地点。此时，被告人刘宝联系被告人李旺到场。被告人刘宝、李旺以安装GPS定位器为由，让被害人赵某1等人在汽配城门口等候，由被告人李旺等人将被害人轿车驶入汽配城，直接从另一出口驶出离开。之后，被告人刘宝以取车放款为由，与被害人赵某1等人打车至苏州工业园区金沙广场，被告人李旺等人赶至上述地点，但二名被告人未将车交还被害人，也未放款，而由被告人李旺拖住被害人赵某1等人，被告人刘宝驾驶被害人轿车先行离开，尔后，被告人李旺趁被害人不备离开。当日，二名被告人向被害人赵某1转账人民币1万元。之后，二名被告人将赃车转押他人，得款人民币4万元。经鉴定，赃车价值人民币13.5万元。2016年5月31日，被告人李旺已准备去投案时，被公安机关抓获，归案后如实供述了自己的罪行。案发后，被告人李旺、徐友良的亲属将被害人陆某3的车辆追回，并由公安机关发还被害人陆某3。被害人陆某3对被告人李旺、徐友良表示谅解。本案审理期间，被告人李旺、刘宝退赔人民币13.5万元，暂存于本院财政专户。上述事实有被害人陆某3、赵某1的陈述、证人徐某、胡某、李某、顾某、陆某2、赵某2的证言、被告人李旺、徐友良、刘宝的供述、辨认笔录、监控视频（截图）、个人（质）抵押借款协议、汽车抵押借款合同、借据、委托书、车辆转押协议、分户账明细清单打印、价格鉴定意见书、调取证据清单、物证（照片）、发还清单、案发经过、抓获经过、常住人口基本信息、刑事判决书、公安行政处罚决定书、江苏省暂扣款专用收据、现金缴款单、谅解书等证据予以证实。上述证据均经庭审举证、质证，证据之间能相互印证，均具有证明效力，本院予以确认。关于本案的定性问题，经查，被告人李旺、徐友良、刘宝以出借资金办理抵押为幌子，导致被害人陆某3、赵某1陷入错误认识，根据被告人的要求，将本人的汽车自愿交付给被告人自行驾驶至汽车修配厂安装GPS定位器，被告人以此手段非法占有被害人的车辆后转押给他人。根据上述事实，被害人在交付车辆给被告人后，对已经开至汽车修配厂的车辆失去了实际的控制，被告人李旺、徐友良、刘宝取得财物的主要手段并非是秘密窃取，相反上述行为符合诈骗犯罪的构成要件，应构成诈骗罪。本院认为，被告人李旺伙同被告人徐友良、或伙同被告人刘宝共同以非法占有为目的，虚构事实诈骗他人财物，其中被告人李旺诈骗数额为人民币31万元，被告人徐友良诈骗数额为人民币18.5万元，被告人刘宝诈骗数额为人民币12.5万元，均属诈骗数额巨大，当处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的事实成立，定性应为诈骗罪，指控的罪名应予纠正。在共同犯罪中，被告人李旺、徐友良、刘宝均起主要作用，均系主犯。被告人李旺犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，综合全案依法予以从轻处罚。被告人徐友良如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人刘宝当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人李旺、徐友良、刘宝案发后均退赔被害人的损失，被告人李旺、徐友良取得被害人陆某3的谅解，酌情从轻处罚。被告人徐友良有前科劣迹，酌情从重处罚。辩护人吕涤瑕提出的定性及辩护人葛垚提出的相关意见予以采纳。综上，对被告人李旺依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定；对被告人徐友良依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定；对被告人刘宝依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，分别判决如下：一、被告人李旺犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月31日至2020年11月30日止；罚金自判决生效次日起三十日内缴纳并上缴国库)。二、被告人徐友良犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三万元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月31日至2020年3月30日止；罚金自判决生效次日起三十日内缴纳并上缴国库)。三、被告人刘宝犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月31日至2019年8月30日止；罚金自判决生效次日起三十日内缴纳并上缴国库)。四、被告人刘宝、李旺退赔的人民币十二万五千元，发还被害人；其余的一万元抵作罚金，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄晓虹审 判 员  刘 扬人民陪审员  孙毓平二〇一七年六月八日书 记 员  张绍松