江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏10民终209号上诉人（原审被告）:安邦财产保险股份有限公司江西分公司，住所地江西省南昌市东湖区洪都北大道636号西格玛商务中心13、14层。法定代表人:周小平，总经理。委托诉讼代理人:朱南方，女，汉族，1982年10月2日出生，住扬州市邗江区，系公司员工。被上诉人（原审原告）:王锋，男，1978年6月15日出生，汉族，住扬州市广陵区。委托诉讼代理人:兰晓亭，扬州市邗江区天地法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:曾光辉，男，1983年10月2日出生，汉族，住江西省抚州市崇仁县。上诉人安邦财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王锋，原审被告曾光辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省扬州市广陵区人民法院（2016）苏1002民初188号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、一审认定的医疗费中应扣除非医保用药；2、伙食费2820元应扣除355.10元（后当庭撤回该项上诉请求）;3、原审认定的护理费过高，其证据不足；4、未提供派出所出具的亲属关系证明，对王锋父母的被抚养人生活费有异议；同时对适用城镇标准有异议，证据不足；5、本案仅构成一个八极、两个九级伤残，原审认定精神损害抚慰金为17000元过高，应以8000元为宜；6、原审认定的交通费和物损无依据，应不予认定；7、原审认定费的残疾辅助器具费过高；8、保险公司不承担鉴定费；9、原审认定保险公司在商业三者险中承担50万的赔偿责任错误，应扣20%的免赔率，在40万元内承担责任。被上诉人王锋答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。原审被告曾光辉未提出答辩意见。王锋向一审法院起诉请求：判令保险公司和曾光辉赔偿王锋损失830947.55元及诉讼费用。事实和理由：2015年7月1日，曾光辉与王锋发生交通事故，致王锋受伤。公安机关认定曾光辉承担此事故的全部责任。曾光辉一审辩称，对事故的发生和事故责任认定无异议，车辆在保险公司投保的交强险、商业三者险50万元，未投保不计免赔险。我垫付医疗费10000元，给付王锋现金5000元。保险公司一审辩称，对事故的发生、事故责任认定、投保情况无异议。我公司未垫付费用，同意在保险范围内依法赔偿。一审认定事实如下：1、2015年7月1日15时03分左右，曾光辉驾驶赣Ｆ×××××号轻型普通货车，由东往西行驶至扬州市广陵区沙头镇五星村韦巷组交叉路口处时，与由北往南王锋驾驶的苏Ｋ×××××号二轮摩托车发生事故，致王锋受伤，车辆损坏。经公安机关认定，曾光辉承担此事故的全部责任，王锋不承担事故的责任。2、肇事车辆赣Ｆ×××××号轻型普通货车登记在曾光辉名下，在保险公司处投保交强险和商业第三者责任险，保险金额为50万元，未投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。3、曾光辉垫付医疗费用1万元，给付王锋现金5000元。4、事故发生当日，王锋被送至武警江苏省总队医院治疗，住院5天，于2015年7月6日出院，出院医嘱“1、继续治疗；2、患者气管切开处安置压迫止血用油纱条两根，需要取出……”。2015年7月6日，王锋转院至苏北人民医院进行治疗，住院53天，于2015年8月28日出院，出院医嘱“平卧床休息，康复功能锻炼支持，丙戊酸纳口服液、思考林等支持，口服华法林支持，半个月后复诊……”。2015年8月29日王锋再次至武警江苏省总队医院住院治疗，住院83天，于2015年11月20日出院，出院医嘱“1、建议继续康复治疗。2、如有不适，门诊随诊。3、定期复查”。5、2016年6月6日，一审委托仪征市人民医院司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论是“被鉴定人王锋于2015年7月1日因交通事故受伤，致：1、第4胸椎及第2腰椎椎体压缩性骨折（二椎体骨折），构成道路交通事故八级伤残；2、颅内多���损伤伴出血。遗留轻度精神障碍，导致日常活动能力部分受限，构成道路交通事故九级伤残；3、左侧第3、4、5、6、7肋骨及右侧第6、7、8肋骨（共计8肋）骨折，构成道路交通事故九级伤残；4、评定其伤后误工期限：240日，护理期限：150日，营养期限：120日。6、王锋系中国邮政集团公司扬州市分公司的员工。7、唐玉宏，系王锋之父，1950年3月28日出生；王秀芳，系王锋之母，1953年3月23日出生，两人居住在扬州市广陵区沙头镇霍桥集镇中兴小区95号，唐玉宏和王秀芳生育一子王锋。8、王锋与王福妹系夫妻关系，2002年2月11日生育一子王子文，就读于扬州市邗江实验学校。本案一审的争议焦点是：王锋因本次交通事故产生的损失是多少？王锋主张其损失为：医疗费241625.03元、住院伙食补助费2900元、营养费2175元、护理费21024元、残疾赔偿金252776.4元、被扶养人生活费280118.52元、精神抚慰金20000元、鉴定费4029.6元、辅助器材费3999元、交通费2000元、财物损失1000元。保险公司质证后认为医疗费241625.03元，医疗费数额过大，请求委托医疗机构进行非医保用药审核，并予以扣除。2、王锋未在举证期内，提供城镇标准证明，护理证明，王锋所主张残疾赔偿金护理费及被扶养人生活费不予认可。3、交通费以及财产损失没有票据，不予认可。4、辅助器材费3999元不予认可。5、鉴定费应由侵权人承担，我司不予认可。曾光辉同意保险公司意见，但不同意扣除非医保用药和鉴定费用。结合当事人的举证、质证意见，一审对王锋的各项损失认定如下：1、医疗费241625.03元，保险公司要求扣减非医保用药的费用，因未提供充分证据加以证实，一审不予支持；2、住院伙食补助费2820元，住院141天，按每天20元计算；3、营养费1440元，依据鉴定意见书营养期为120天，按12元/天计算；4、护理费20274元，住院141天实际产生护理费用19824元，出院后依据鉴定意见书加强护理9天，按50元/天计算；5、残疾赔偿金252776.4元，王锋构成一个八级伤残，两个九级伤残，因收入来源非农业，故应当适用城镇标准计算残疾赔偿金，按2015年江苏省城镇居民可支配收入37173元计算20年并乘以系数0.34；6、被扶养人生活费280118.52元，王锋的父亲唐玉宏和母亲王秀芳居住在扬州市广陵区沙头镇霍桥集镇中兴小区95号，一审依法确定唐玉宏的被扶养人生活费为118838.16元（按2015年江苏省城镇居民人均消费性支出24966元计算14年并乘以系数0.34），王秀芳的被扶养人生活费为144303.48元（按2015年江苏省城镇居民人均消费性支出24966元计算17年并乘以系数0.34）；被抚养人王子文居住生活在城镇，被扶养人生活费按2015年江苏省城镇居民人均消费性支出24966元计算4年并乘以系数0.34除以2人，计为16976.88元；7、精神抚慰金17000元；8、鉴定费4029.6元；9、残疾辅助器具费3999元，依据王锋的伤情，一审对王锋使用残疾辅助器具费用的合理性予以采信，并予以确认；10、交通费酌定800元；11、财物损失酌定600元，王锋上述各项损失合计825482.55元。一审认为：公民的生命健康权应当受法律保护。王锋因本起交通事故造成的损失，有权请求侵权人承担侵权责任，赔偿的权利，属于交强险医疗费用赔偿限额、死亡伤残赔偿限额和财产损失赔偿限额项下的损失120600元，由保险公司在交强险限额内赔偿。剩余损失704882.55元，由曾光辉承担。因赣Ｆ×××××号轻型普通货车在保险公司处投保商业第三者责任险50万元（未投保不计免赔险），故保险公司应在商业第三者责任险范围内赔偿王锋的损失50万元。在扣减商业���三者责任险后，曾光辉还应承担204882.55元，因曾光辉垫付医疗费用1万元，给付王锋现金5000元，故曾光辉还应赔偿王锋189882.55元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条的规定，判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司江西分公司在交强险范围内赔偿原告王锋损失120600元；二、被告安邦财产保险股份有限公司江西分公司在商业第三者责任险范围内赔偿原告王锋损失50万元；三、被告曾光辉赔偿原告王锋损失189882.55元；四、驳回原告王锋的其他诉讼请求；上述赔偿义务于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指���期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4555元，由王锋负担555元，曾光辉负担4000元。经审理查明：原审判决查明的基本事实属实，本院依法予以确认。二审另查明，王锋的母亲王秀芳系退休教师，每月退休工资5000余元，王锋的父亲唐玉宏自行缴纳养老保险，每月领取养老保险800元。二审中，王锋补充提供扬州市广陵区沙头镇霍桥社区居民委员会出具的证明（其主要内容为王锋与其母亲王秀芳、父亲唐玉宏共同居住在沙头镇霍桥集镇），江苏扬州广陵经济开发区大众村王庄村民小组和江苏扬州广陵经济开发区大众村委会共同出具的证明（其主要内容为王秀芳、唐玉宏户籍地所在小组的土地全部征用，且王秀芳、唐玉宏无其他生活来��，由其子王锋供养，并随其子居住于沙头镇），以证明本案需要支持王秀芳、唐玉宏的被抚养人生活费，且应该按照城镇标准计算。经质证，保险公司对两份证据的真实性均不予认可。王秀芳、唐玉宏到庭，形成谈话笔录一份，其主要内容为：王秀芳为扬州时广陵区霍桥学校退休教师，现每月领取退休工资5000余元，唐玉宏为失地农民，每月唐玉宏自行缴纳养老保险，每月领取养老保险800元。经质证，保险公司认为王锋的父母有经济来源，不符合法律规定的需要其他人抚养的条件。故王秀芳、唐玉宏被抚养人费应该予以扣除。王锋认为该谈话笔录是王秀芳、唐玉宏自己的陈述，对真实性无异议；但是认为子女对父母赡养义务，并不因被赡养人有收入来源而免除。本案二审的争议焦点为：一、一审认定的医疗费中是否应扣除非医保用药？二、一审认定的护理费、精神损害抚慰金、交通费、残疾器具辅助费、财物损失是否有事实和法律依据？三、一审认定保险公司承担鉴定费是否正确？四、本案中保险公司是否应在40万商业三责险内承担责任？五、一审认定的王秀芳和唐玉宏的被抚养人生活费是否有事实和法律依据？关于争议焦点一，本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明自己的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于保险公司要求扣除非医保用药费用一节，因保险公司未能提供证据证明非医保用药的范围，可替代用药的合理性，故对保险公司的该项上诉请求不予支持。关于争议焦点二，本院认为一审认定的护理费、精神损害抚慰金、交通费、残疾器具辅助费、财物损失有事实和法律依据。理由为：一审根据王锋提供的票据，���定其住院期间实际产生的护理费19824元；根据王锋的伤情、当地护工水平，认定出院后的护理期为每天50元，并无不当，本院予以维持。原审根据王锋的伤残等级（一个八极、两个九级伤残）、事故中各方当事人的责任、当地生活水平，认定精神损害抚慰金为17000元，并无不当，本院予以维持。原审根据王锋的伤情、就医地点和次数，酌情认定交通费为800元，并无不当，本院予以维持。根据道路交通事故认定书，在本起交通事故致王锋驾驶的二轮摩托车受损，原审根据二轮摩托车的市价，酌情认定车辆损失为600元，并无不当，本院予以维持。根据王锋的伤情（第4胸椎及第2腰椎椎提压缩性骨折、轻度精神障碍、8根肋骨骨折），对其使用残疾辅助器具（胸腰骶矫形器和轮椅）的合理性和必要性,本院予以认定，根据其提供的票据，认定残疾辅助器具为3999元。���于争议焦点三，本院认为，一审认定由保险公司承担鉴定费正确。理由为：鉴定费系确定王锋的损失的必要费用，且该笔费用已经实际支出，保险公司辩称不承担鉴定费，无事实和法律依据，对保险公司的该项上诉请求，本院不予采信。关于争议焦点四，本院认为，原审认定的商业险中由保险公司在50万元限额内承担责任正确。理由为：涉案车辆在保险公司投保商业三者险50万元（未投保不计免赔险）；王锋因为本次交通事故遭受的损失合计825482.55元，交强险限额内的总损失为120600元，剩余损失704882.55元，其数额超过商业险限额50元万元，根据保险合同和涉案车辆投保情况，应由保险公司应商业三者险范围内赔偿50万元，曾光辉赔偿204882.55元。保险公司辩称对商业险的分担中，仅在40万元（50万元*80%）限额内承担责任，与本案的事实和法律规定不符，对保险公司的该项上诉请求，本院不予采信。关于争议焦点五，本院认为，王秀芳和唐玉宏被抚养人生活费应不予支持。理由为：尽管王锋提供江苏扬州广陵经济开发区大众村王庄村民委员会出具的证明（其主要内容为王秀芳和唐玉宏无收入来源，无土地耕种，但是根据王秀芳和唐玉宏的谈话笔录，其自认王秀芳系退休教师，每月有退休工资5000余元，唐玉宏每月领取养老保险为800元）。王锋对该谈话笔录的真实性予以认可。综合比较两份证据，谈话笔录的证明力高于证明，应采信王秀芳和唐玉宏的自认。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。根据本案二审中出现的新证据，结合王秀芳和唐玉宏的年龄（66周岁、63周岁），其夫妻每月收入状况，王秀芳和唐玉宏不符合前述法律中规定的可以支持被抚养人生活费的条件，故对王秀芳和唐玉宏的被抚养人生活费应不予支持。综上，王锋因本次交通事故产生的损失共计562340.91元，属于交强险医疗费用赔偿限额、死亡伤残赔偿限额和财产损失赔偿限额项下的损失120600元，由保险公司在交强险限额内赔偿。剩余损失441740.91元，因涉案车辆在保险公司处投保商业第三者责任险50万元（未投保不计免赔险），故保险公司应在商业第三者责任险范围内赔偿王锋的损失353392.72元。在扣减商业第三者责任险后，曾光辉还应承担88348.18元，因曾光辉垫付医疗费用1万元，给付王锋现金5000元，故曾光辉还应赔偿王锋73348.18元。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，判决如下：一、维持江苏省扬州市广陵区人民法院（2016）苏1002民初188号民事判决第一项、第四项和诉讼费分担部分；二、撤销江苏省扬州市广陵区人民法院（2016）苏1002民初188号民事判决第二项和第三项；三、安邦财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险范围内赔偿王锋353392.72元；四、曾光辉于本判决生效之日起十日内赔偿王锋73348.18元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费4555元，由王锋负担1455元，安邦财产保险股份有限公司江西分公司负担3100（此款���财产保险股份有限公司江西分公司已交，王锋应负担部分由王锋于本判决生效之日起十日内给付安邦财产保险股份有限公司江西分公司）。本判决为终审判决。审判长 周 冰审判员 孙建瑢审判员 吕 露二〇一七年六月二十五日书记员 陈凤至