河南省南阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）豫13刑终415号原公诉机关河南省南召县人民检察院上诉人（原审被告人）张国强，男，1961年7月1日出生，汉族，高中毕业，案发前任南召县村支书，住南召县。因涉嫌贪污、受贿犯罪于2014年6月27日被南召县人民检察院决定刑事拘留，次日由南召县公安局执行刑事拘留，2014年7月11日被南召县人民检察院决定取保候审。于2014年12月5日经南召县人民法院决定逮捕，同日被南召县公安局执行逮捕。2016年5月9日，经南召县人民法院院决定取保候审。现在家。河南省南召县人民法院审理河南省南召县人民检察院指控被告人张国强犯贪污罪、受贿罪一案，南召县人民法院于二〇一四年十二月二十五日作出（2014）南召刑初字第329号刑事判决，被告人张国强不服，提出上诉。本院于2015年3月26日作出（2015）南刑一终字第00044号刑事裁定，撤销原判，发回重审。南召县人民法院依法另行组成合议庭于二〇一五年九月十日作出（2015）南召刑初字第068号刑事判决，被告人张国强不服判决，提出上诉，本院于二〇一六年四月二十一日作出（2015）南刑一终字第00338号刑事裁定，撤销原判，发回重审。南召县人民法院依法另行组成合议庭并于二〇一七年三月三十日作出（2016）豫1321刑初字97号刑事判决。张国强不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人张国强，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人张国强在担任南召县皇路店镇任营村村支书期间，在协助政府工作中，通过截留手段，贪污公款共计23900元，其中贪污扶贫、救济等特定款物15650元。1、2009年，被告人张国强协助南召县皇路店镇政府管理发放危房改造补助资金，将应发放给危房改造户李德春和朱九长的各5000元危房改造款，用于给李德春和同村村民朱九长修缮房屋支出7700元，将剩余的2300元侵吞。2、2010年，被告人张国强协助南召县皇路店镇政府管理发放南召县皇路店镇卫生院征地补偿款和青苗补偿款，从南召县皇路店镇卫生院领取协调费32250元，实际支出29000元，将剩余的3250元侵吞。3、2011年，被告人张国强协助南召县皇路店镇政府管理发放危房改造款补助资金，截留并侵吞葛荣转危房改造补助资金1000元、冯国志危房改造补助资金1000元、张中云危房改造补助资金1000元、马某2危房改造补助资金2000元、沈文秀危房改造补助资金2000元，共计侵吞危房改造资金7000元。后在南阳市鸭河纪工委调查落实时，于2014年4月将全部赃款退还。4、2012年3月，被告人张国强协助南召县皇路店镇政府管理发放南召县国有农场征地补偿款，从南召县国有农场领取土地补偿款和青苗补偿款13000元，实际支出8000元，将剩余的5000元侵吞。5、2012年，被告人张国强协助南召县皇路店镇政府管理和发放危房改造款补助资金过程中，将代收万玉琴、陈某、王连成办理房产手续费6000元予以侵吞，截留王某4350元危房改造款。合计贪污2012年危房改造款补助资金6350元。另认定，被告人张国强在侦查阶段退赃30000元至南召县人民检察院，在审理阶段退赃1700元。起诉书指控张国强贪污第三笔7000元在南阳市鸭河纪工委调查落实时，其已将该笔退还群众，上述查明张国强贪污、受贿赃款已全部退还。上述事实有南召县皇路店镇政府情况说明，南召县皇路店卫生院记帐凭证，张国强在皇路店卫生院住院病例，南阳市鸭河工区纪委对群众反映张国强等有关问题查处情况的说明，张某3、高某6、高某5签名的朝阳社区征地情况证明、南召县皇路店村镇中心关于任营村危房改造情况说明、南召县2014年农村危房改造实施方案，证人朱某1、黄某、高某1、朱某2、高某2、马某1、史某、王某1、吕某1情况说明各一份，证人朱某3、高某3、单某、郭某1、闫某、朱某4、张某1、高某4、王某2、张某2、马某2、马某3、罗某、李某1、李某2、苏某、张某3、马某4、张某4、王某3、吕某2、陈某、高某5、高某6、王某4、雷某等的证言，及被告人张国强的供述予以证实，足以认定。针对被告人张国强辩解及其辩护人辩护意见，原审法院结合相关事实和法律，做出如下评析：关于被告人张国强辩称公诉机关指控贪污的款项用于公共开支的意见。根据张国强的供述及南召县皇路店镇政府、任营村委证明，张国强垫支的相关公用开支系其垫资，如果本案不案发，其垫支的费用，张国强可以正常报销或由镇政府、村委向其返还。危房改造款是专款专用，不能挪用，张国强关于贪污款用于公共开支的辩解意见不能成立，不予采纳。起诉书指控其第一起贪污犯罪，现有证据证实李德春及朱九长的危房改造款共计人民币10000元，经张国强支出朱九长盖房费用6700元，李德春粉刷房屋费用1000元，其余2300元被张国强侵吞，该笔应认定其将剩余的2300元侵吞。起诉书指控其第二起贪污犯罪，张国强从南召县皇路店镇卫生院领取协调费32250元，实际支出29000元，该笔应认定其将剩余的3250元侵吞。起诉书指控其第四起贪污犯罪，张国强在本案审理过程中曾提供四份证人证言，以证实自己用贪污款项支付给村民张建阁、张兆伟、张延及张建旺妻子共计人民币8000元。而据高某5证实，张国强给付张建阁、张兆伟的树苗款及张延的迁坟款共计4000元系从高某5所保管的款项中支出，由高某5交张国强并由张国强向三人发放的，不应从贪污金额中扣除。张国强支付张建旺妻子的4000元系由张国强直接支付，该4000元应从贪污总额中扣除，该笔应认定其将剩余的5000元侵吞。关于被告人张国强辩称在其领取危房改造款时，政府已经截留，自己是在没办法才在发给群众时少发的辩解。经查：张国强在侦查、起诉及第一审庭审时对其贪污危房改造款的事实均供认不讳，且有其他证据相印证，张国强在本次庭审中改变供述，但现在的供述无证据支持，且与证人南召县皇路店镇市政办主任罗某证言及该案案发后接受张国强退钱户的证言相矛盾。故该辩解理由不予采纳。关于被告人张国强辩称2012年发放危房改造资金上交给镇里领导郭某2的辩解。经查：张国强在侦查阶段及原审庭审均供述称其交给郭某210000元，该10000元已退还张国强本人，与证人郭某2证实该款当时即已退还张国强的陈述相互印证。故张国强该辩解理由不予采纳。原审法院认为：被告人张国强身为协助政府从事公务的村基层组织人员，在协助政府从事征地补偿费和扶贫资金的发放过程中，利用其职务上的便利，非法侵吞公共财物，贪污扶贫、救济、移民等特定款物15650元，其行为已构成贪污罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第一项、第二款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项、第十九条之规定，作出如下判决：一、被告人张国强犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金十万元。二、赃款予以没收，上缴国库。张国强上诉称：自己没有贪污，不构成犯罪；上缴的是3万元是取保候审的保证金而不是退赃。经二审审理查明的事实与证据与一审相同，且证据经一审举证、质证，查明属实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）张国强利用职务之便，在协助政府工作中，侵吞、截留土地补偿款和政府扶贫资金，其行为已构成贪污罪，张国强的上诉理由，经查：原审运用大量经过庭审质证的证据认定张国强贪污的事实是清楚的。张国强在该次庭审和二审时翻供，不承认自己贪污不能作出合理解释，不能成立；张国强在取保时是人保的形式，非钱保。且侦查机关出具的为河南省行政事业性收费基金罚没收入票据：项目系案件款。故称所退3万元系取保保证金不能成立。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张庆江审 判 员  尹清红代理审判员  孙 锐二〇一七年六月六日书 记 员  王女瑛