辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽02民终3976号上诉人（原审原告）：牛艳菊，女，1970年4月4日出生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：郭志秋，辽宁社和律师事务所律师。上诉人（原审被告）：大连盛钰金属机械加工有限公司，住所地大连市甘井子区大连湾街道宋家村。法定代表人：刘军，该公司总经理。委托诉讼代理人：王志江，男，大连市甘井子区甘井子法律服务所法律工作者。上诉人牛艳菊与上诉人大连盛钰金属机械加工有限公司（以下简称盛钰公司）劳动合同纠纷一案，大连市甘井子区人民法院于2016年2月29日作出（2015）甘民初字第8849号民事判决，牛艳菊及大连盛钰金属机械加工有限公司对此判决不服，上诉至本院。本院于2016年7月25日作出（2016）辽02民终3182号民事裁定，撤销大连市甘井子区人民法院（2015）甘民初字第8849号民事判决，将本案发回大连市甘井子区人民法院重审。大连市甘井子区人民法院于2017年2月15日做出（2016）辽0211民初8268号民事判决书，上诉人牛艳菊和上诉人大连盛钰金属机械加工有限公司均不服一审民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人牛艳菊的委托诉讼代理人郭志秋和上诉人盛钰公司的委托诉讼代理人王志江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。牛艳菊上诉请求：一、撤销一审判决第一、三项，维持一审判决第二项；二、改判盛钰公司向上诉人支付：1、违法解除劳动合同经济赔偿金：46,900.00元（3,350×7��2）；2、2008年12月1日至2015年6月30日期间周六加班工资82,143.68元；3、2014年1月1日之后未签订劳动合同的双倍工资36,850.00元（3，350×11）；4、赔偿因未签订劳动合同、未缴纳失业保险（2008年11月至2010年12月）造成原告无法领取失业保险金的损失3,120.00元（1,040×3）。事实与理由：一、一审法院认定上诉人在盛钰公司处参加工作时间是签订劳动合同的时间错误，上诉人是2008年11月到盛钰公司处工作的。二、上诉人在盛钰公司每周六加班的事实清楚，原审法院没有认定该事实错误。三、盛钰公司与上诉人在合同到期后没有签订书面劳动合同应当支付未签订劳动合同的双倍工资。四、盛钰公司没有为上诉人缴纳2008年11月至2010年12月失业保险，造成损失应当由盛钰公司予以赔偿。盛钰公司辩称：不同意上诉人的全部上诉请求，盛钰公司与上诉人解除劳动关系合法，不应当支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人在工作期间不存在加班的事实，不应当支付上诉人任何加班费用，原审法院所认定的劳动关系时间是真实有效的，所以不存在盛钰公司欠缴保险的情况，而且盛钰公司已经实际为上诉人办理了领取失业保险的相关手续，不应当支付失业保险的补偿。关于双倍工资的请求不符合法律规定，恳请贵院不予支持。盛钰公司的上诉请求：1、请求撤销原审判决，依法改判；2、请求改判上诉人不支付牛艳菊违法解除劳动合同的经济赔偿金33,500元，对原审判决的工资没有异议；3、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实错误。牛艳菊严重违反公司的规章制度导致公司与其解除劳动关系系合法解除，无需支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。牛艳菊二审答辩认为：不同意上诉人的上诉请求。双方发生争议的原因是盛钰公司书面告知上诉人要求要每月降薪800元，被告知上诉人同意降薪继续工作，不同意就辞职，上诉人没有写辞职报告，也不同意降薪，进而双方产生矛盾，盛钰公司先不让上诉人参加工作，又不给上诉人开6月份的工资，2015年7月23日，上诉人在正常工作中盛钰公司无故找茬，不让上诉人工作，进而发生争执，争执后盛钰公司解除了与上诉人的劳动关系，盛钰公司的做法是违法解除劳动合同。牛艳菊向一审法院起诉请求：1、2015年6月、2015年7月的工资共计5,325元；2、2008年12月1日至2015年6月30日间双休日的加班工资82,143.68元；3、违法解除劳动合同的经济赔偿金46,900元（3,350元／月×7个月×2倍）；4、2014年1月1日后未与原告签订劳动合同的二倍工资36,850元（3,350元／月×11个月）；5、因未签订书面劳动合同而未缴纳2008年11月至2010年12月间的失业保险金造成原告无法领取失业金的损失3,120元（1,040元／月×3个月）。一审法院认定事实：1、关于原告于被告处工作的起始时间，2011年1月1日，原、被告双方签订编号为0749356的固定期限书面《劳动合同书》，合同期限自2011年1月1日至2011年12月31日止，被告安排原告在车间岗位从事锯床工作，月工资标准为1,800元，绩效工资（奖金）根据原告的实际劳动贡���确定。2、合同期满后，原告继续在被告公司工作至2015年7月24日，2015年7月24日被告向原告出具《解除劳动合同证明书》，与原告解除了劳动关系，该证明书中记载原告在被告公司工作的起始时间为2011年1月1日，双方解除劳动关系的原因为劳动者严重违反用人单位的规章制度。原审庭审过程中，被告提供其公司在2011年4月10日编制的《公司规章制度明细表》、理化检验委托单若干张、2015年7月23日的会议纪要，证人王某1的证言、原告与被告公司经理陈丽和车间主任王某1的谈话录音录像及文字整理资料，其中《公司规章制度明细表》第15条规定“员工在工作时间内要保质保量的完成本职工作，如果有消极怠工、不服从领导日常管理、顶撞、打骂、行贿领导、贪污等行为，给公司造成严重影响和损失，视为严重违纪，公司可以直接与其解除劳动合同”。被告表示在其提供的《公司规章制度明细表》的最后一页有原告本人的签字，表明原告在入职时即知晓被告公司的规章制度，但却在工作中消极怠工，具体表现在2015年7月20日工作完成量为14张工作单，而在2015年7月23日仅完成3张工作单，且不服从领导的安排，被告公司就原告的实际工作情况召开会议，决定以原告违反公司规章制度第15条的规定与其解除劳动合同，不违反法律规定，无需向原告支付解除劳动合同的经济赔偿金。原告对被告提供的证据不予认可，原告表示其在工作中是否形成工作单与所锯床的大小面积有关，面积较大无需签单，所以工作单的数量不是衡量每日工作量的标准，被告与原告解除劳动关系的实际原因为被告欲给原告减薪，但原告不同意，被告要求原告主动辞职，原告亦不同意辞职，被告遂未经原告同意与原告解除了劳动关系，原告提供���人苏某的证言予以证实。被告对原告提供的证人证言不予认可，但表示员工可以根据工作的具体情况签工作单，非必须签写。3、2015年7月24日，原、被告解除劳动关系，原告称被告拖欠其2015年6月至2015年7月24日间的工资共计5,325元，原告在与被告解除劳动合同前的12个月的月平均工资为3,350元，被告对此表示认可。4、关于原审庭审过程中，原告提供交接班记录、打卡机照片及证人苏某、王某2、何某的证言，其中证人苏某出庭作证，证人王某2、何某提交的书面证言。原告表示其于2008年12月即到被告公司工作，三证人的证言均可以证明，且原告在被告公司工作期间，被告公司采用打卡的方式记录员工的考勤，原告每星期工作6天，但被告始终没有安排原告串休或向原告支付加班费。被告对原告提供的上述证据不予认可，被告表示原告自2010年12月到其公司工作，不存在加��事实。本次庭审中，原告继续表示被告公司存在上下班打卡制度，该制度明确规定了上下班需要打卡，以证明原告周六需要上班，被告对此不予认可并表示打卡制度并未实际执行，因被告公司规模较小，并无考勤制度。5、被告自2011年1月起开始为原告缴纳失业保险金，其与原告解除劳动合同后为原告办理了领取相关失业金的手续，原告现已领取了失业金，但原告认为被告没有为其缴纳2008年12月至2010年12月间的失业保险金，导致其少领取3个月的失业金3,120元，故被告应赔偿其损失3,120元。同时，原告在原审庭审过程中陈述其与被告签订的劳动合同于2013年12月31日期满，自2014年1月1日起双方没有签订书面劳动合同，被告应支付原告二倍工资。被告对原告的陈述不予认可，被告提供的《劳动合同书》上记载，原、被告于2011年1月1日签订的劳动合同于2011年12月31日期满后，被告又两次与原告续签劳动合同至2013年12月31日、2015年12月31日。本次庭审中，原告对被告提供的劳动合同仍有异议，并表示第二次续签劳动合同的签名非本人签名，但无相关证据向法庭提供。6、原告于2015年8月11日向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告向其支付工资及违法解除劳动合同的经济补偿金等。仲裁委于2015年11月20日作出甘劳仲裁字（2015）第104号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付工资5,325元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告对仲裁委作出的该裁决不服，诉至法院。一审法院认为：关于原告要求被告支付2015年6月至2015年7月的工资5,325元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定的内容，用人单位应按合同约定或国家规定，向劳动者及时足额的支付劳动报酬。原告在2015年6月至2015��7月24日间在被告公司工作，被告没有向原告支付工资，且被告认可该事实及工资的数额，故被告应向原告支付2015年6月至2015年7月24日间的工资5,325元。对原告的该项诉讼请求，一审法院予以支持。关于原告要求被告支付2008年12月1日至2015年6月30日间双休日的加班工资82,143.68元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的内容，用人单位安排劳动者休息日工作又不能安排补休的，需向劳动者支付不低于百分之二百的工资报酬。原告在原审庭审过程中虽提供打卡照片及证人苏某证言，证实其在被告公司工作期间每周均进行加班，但上述证据在被告不予认可的情况下，均无法证明被告公司通过打卡制度进行考勤、原告每周都加班及其进行加班系接受被告公司的安排的事实。根据《最高人民法院关于适用���解释》第九十条之规定，原告应承担举证不能的不利后果。故原告的该项诉讼请求缺乏事实基础，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付2014年1月1日后未与原告签订劳动合同的二倍工资36,850元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》法释[2001]14号规定的内容，劳动合同期满后，劳动者仍在原单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。被告在原审庭审过程中提供的《劳动合同书》上记载原、被告于2013年12月31日劳动合同期满后续签了劳动合同至2015年12月31日，原告虽主张该续签劳动合同上的签名非本人书写，但没有提供证据予以证实，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，应承担举证不能的不利后果。且即使该签名非原告本人书写，原、被告之间的劳动合同在2013年12月31日期满后，原告继续在被告公司工作，被告没有表示异议，被告没有提出与原告签订无固定期限劳动合同，原告亦没有向被告提出签订无固定期限的劳动合同，双方对签订无固定期限劳动合同并没有合意，也就没有形成无固定期限的劳动关系，仍为按照原条件继续履行劳动合同。故原告的该项诉讼请求没有事实依据，一审法院亦不予支持。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金46,900元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》法释［2001］14号规定的内容，劳动合同期满后，劳动者仍在原单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方��意以原条件继续履行劳动合同，一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持；用人单位违反法律规定与劳动者终止劳动合同的，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位的工作年限向劳动者支付违法终止劳动合同的经济赔偿金，即二倍的经济补偿金，其中经济补偿金的计算标准为每工作满一年支付一个月的工资，工作六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的支付半个月的工资。被告于2015年7月24日向原告出具了《解除劳动合同证明书》，应视为被告向原告提出终止劳动关系，一审法院认定原、被告之间的劳动关系于2015年7月24日终止，但原告并不认同被告的行为，即存在被告与原告终止劳动关系是否符合法律规定的问题。被告虽在原审庭审过程中辩称原告自身在工作中消极怠工，不服从领导，但从其提供的规章制度、工作单及具���陈述中可以看出，原告的每日完成的工作量不以所签的工作单数量为衡量标准，被告亦认可存在工作了但无需签单的情形，不能仅以工作单的数量即认定原告存在消极怠工和不服从领导安排的事实。且即使原告在2015年7月23日所签工作单数量低于平时工作时所签单的数量，但被告亦没有提供证据证实原告这一天的行为给被告公司造成了严重影响或损失。因此，被告依据《公司规章制度明细表》第15条规定的内容与原告终止劳动关系，没有事实和法律依据，被告应向原告支付违法终止劳动合同的经济赔偿金。关于被告应向原告支付赔偿金的数额，原告虽提供工作交接单及证人证言作为证据，主张其于2008年12月即到被告公司工作，但工作交接单上并没有被告公司的公章及相关负责人员的签字等，在被告不予认可的情况下，仅凭证人证言不足以证实其主张的上述事实，所��一审法院认定原告到被告公司工作的时间为2010年12月。故原、被告于2015年7月24日终止劳动关系，被告应向原告支付的违法终止劳动合同的经济赔偿金的数额为33,500元（3,350元／月×5个月×2倍）。关于原告要求被告赔偿其因未签订书面劳动合同而未缴纳2008年11月至2010年12月间的失业保险金造成其无法领取失业金的损失3,120元的诉讼请求。因原告提供的证据不足以证实其在2008年即到被告公司工作，而被告在2011年1月与原告签订劳动合同后即为原告缴纳失业保险金，并在与原告解除劳动合同后为原告办理了领取失业金的手续，原告现已领取了失业金，故原告的该项诉讼请求没有事实依据，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告大连盛钰金属机械加工有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告牛艳菊违法终止劳动合同的经济赔偿金人民币33,500元。二、被告大连盛钰金属机械加工有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告牛艳菊2015年6月至2015年7月24日间的工资共计人民币5,325元。如未按本判决上述一、二项指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告牛艳菊的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元（原告已预交），由原告负担5元，被告负担5元，被告负担部分于本判决生效之日起十日内给付原告。本院经审理查明：一审判决认定事实属���，本院予以确认。本院补充查明，2011年1月1日，盛钰公司和牛艳菊签订的《劳动合同书》第七条（一）约定，乙方每日工作不超过8小时，平均每周工作时间不超过40小时，每周休息日为周日。盛钰公司的《在岗人员相关制度管理明细》第8条，上班时间为7：50到岗，下班时间为16：30，如有迟到早退现象被发现罚款30元，早晚上下班打卡，不得代替打卡。本院认为，关于违法解除劳动合同经济赔偿金一节，一审法院认为盛钰公司没有提供证据证实牛艳菊的行为给盛钰公司造成了严重影响或损失，盛钰公司依据《公司规章制度明细表》第15条规定的内容与牛艳菊解除劳动关系，没有事实和法律依据并无不妥，本院予以维持。盛钰公司应向牛艳菊支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，盛钰公司的上诉��由没有法律依据，本院不予支持。关于未签订书面劳动合同的双倍工资一节，盛钰公司在原审庭审过程中提供的《劳动合同书》上记载，牛艳菊、盛钰公司已续签了劳动合同至2015年12月31日，牛艳菊虽主张该续签劳动合同上的签名非本人书写，但没有提供证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。且即使该签名非牛艳菊本人书写，牛艳菊、盛钰公司之间的劳动合同在2013年12月31日期满后，牛艳菊继续在盛钰公司工作，盛钰公司没有表示异议，视为双方仍按照原条件继续履行劳动合同。牛艳菊要求未签订书面劳动合同的双倍工资的上诉请求没有事实与法律依据，本院不予支持。关于失业保险损失一节，盛钰公司已为牛艳菊缴纳失业保险金，并在与牛艳菊解除劳动合同后为牛艳菊办理了领取失业��的手续，牛艳菊现已领取了失业金，牛艳菊提供的证据不足以证实其于2008年到盛钰公司工作，牛艳菊的该项上诉请求证据不足，本院不予支持。关于周六加班费一节，根据《劳动合同书》和盛钰公司的《在岗人员相关制度管理明细》的相关规定，可认定牛艳菊存在周六上班情况。因《劳动合同书》约定周六上班，可视为盛钰公司支付的工资中包含了一倍的加班费，盛钰公司还应向牛艳菊支付一倍加班费15,062.07元（1,800元÷21.75天×52天×3年+1,800元÷21.75天×26天）。综上所述，大连盛钰金属机械加工有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回，牛艳菊的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持大连市甘井子区人民法院（2016）辽0211民初8268号民事判决第一项、第二项；二、撤销大连市甘井子区人民法院（2016）辽0211民初8268号民事判决第三项；三、大连盛钰金属机械加工有限公司于本判决生效十日内支付牛艳菊加班费15062.07元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回牛艳菊其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由上诉人牛艳菊负担。二审案件受理费20元，由上诉人大连盛钰金属机械加工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李守众审判员  曾国救审判员  范瑞瑶二〇一七年六月二十一日书记员  王 澜