江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2015)连东民初字第01347号原告:张昭,男,1965年11月6日生,汉族，住东海县。委托代理人：赵敬柱，江苏尚扬律师事务所律师。被告:连云港铭龙文化旅游发展有限公司,住所地东海县晶都大道建设局内。法定代表人：吕俊良，执行董事。委托代理人：吕洲，该公司法律顾问。被告:江苏南通六建建设集团有限公司,住江苏省如皋市如城街道解放路3号。法定代表人：宋小忠，董事长。委托代理人：冒晓建，公司法务。原告张昭与被告连云港铭龙文化旅游发展有限公司（以下简称；铭龙文化旅行公司）、江苏南通六建建设集团有限公司（以下简称；南通六建公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张昭及其委托代理人赵敬柱，被告铭龙文化旅行公司的委托代理人吕洲，被告南通六建公司的委托代理人冒付兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张昭向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告连带给付工程款3150611.23元及逾期利息；2诉讼费由被告承担。事实和理由：2010年9月12日，铭龙文化旅游公司将晶御中央1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#楼发包给南通六建公司，南通六建公司于2010年12月27日将上述工程中的2#、6#、8#楼给排水、电器工程分包给原告，原告按合同约定履行了全部义务，而被告南通六建公司仅支付390万元工程款，尚欠3150611.23元工程款。后经原告多次催要，南通六建公司总以各种理由拒付。根据相关规定，被告铭龙文化旅游公司应在欠付工程款范围内承担连带给付责任。为了维护原告的合法权益，现原告依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告铭龙文化旅游公司辩称，我公司与原告之间没有直接的合同关系，原告的诉讼请求与我公司无关，请求法庭驳回原告对我公司的诉讼请求。被告南通六建公司辩称，原告没有严格按照合同完成施工任务，在工程施工过程中延误工期、存在质量问题，不采取补救措施等原因，双方工程没有结算，我方请求法庭裁定驳回原告的诉讼请求，待双方结算后再行主张。经审理查明，2010年9月12日，铭龙文化旅游公司与南通六建公司签订建设工程施工合同，合同约定铭龙文化旅游公司将东海县牛山镇晶御中央1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#楼、包括五星级大酒店的土建、水电安装工程发包给南通六建公司，工程造价（合同价款）暂定贰亿贰千万，结算依据：江苏省建筑与装饰工程（2004）定额。2010年12月27日，原告和案外人佘兴林共同与南通六建公司签订《安装工程施工合同》，合同约定如下：“安装工程施工合同甲方：南通六建晶御中央项目部乙方：张昭、佘兴林按照《中华人民共和国合同法》和《建筑安装工程合同条例》，结合本工程管理相关制度及本工程具体情况，双方达成如下协议：一、工程概况工程名称：晶御中央一期工程工程地点：东海县晶都路南侧振兴路西侧承包方式：乙方包工包料。所有安装设备、主材和辅材中的金属材料由乙方自备。其中包括管材、型材、垫片、阀门、法兰、管件、各种紧固件等。氧气、乙烯、电焊条等辅材和所有施工机械由乙方提供。（注：乙方所用工程项目中的主材必须符合国家标准），承包范围：晶御中央2#楼、6#楼、4#楼、8#楼。合同金额预算值：约300万元，此值为2#楼、6#楼。开工日期：2010年10月30日，竣工日期：2011年12月30日，总工期：400天。二、工程质量要求：合格。三、工程施工图甲方负责向乙方提供施工图纸或者工作联系单，对乙方的各种施工技术方案进行审核确认。四、驻地施工代表甲方驻地施工代表：丛昌建乙方驻工地代表：张昭五、甲方工作（略）。六、乙方工作（略）。七、工期乙方必须按照合同约定工期或提前完工。因甲方原因和不可抗力因素影响施工工期，工期顺延。因乙方原因影响工期，每推迟一天罚款500元。八、检验和返工经甲方项目负责人或监理认定施工过程中不符合施工规范、设计要求及质量要求，乙方必须返工至合格，由此造成的经济损失由乙方承担全部责任。九、隐蔽工程、中间验收施工中凡隐蔽的项目，必须提前2小时通知甲方，由甲方项目负责人组织相关人员验收，在《隐蔽工程验收记录》上签字认定合格后，方可隐蔽及进入下道施工工序。没有隐蔽的工程甲方不予认可其工程量。十、工程材料甲方有权对乙方提供的工程材料进行检查监督，并提出意见，乙方必须听取甲方的意见并及时纠正，乙方不得把不合格的材料用于本工程，否则由此造成的后果及经济损失均由乙方承担。乙方提供的材料必须按甲方工程管理相关制度规定准确填写《工程材料进（出）场登记表》。管材、电线、开关所产生的检测费由乙方承担。十一、工程量的确定工程量按施工图集甲、乙双方现场签证所确认的实际发生量为准。工程量签证必须实事求是，若出现隐蔽验收记录与现场实际不符的，甲乙双方重新核实，以现场实际情况为准。十二、工程款支付方式按甲方与业主之间的合同为依据付款。11层：施工到4层付预算值5%，8层付预算值5%，主体验收前付预算值10%，给排水、雨水管做完付预算值35%，桥架做完，电线穿完付预算值20%，达到初步验收付到预算值80%，工程全部竣工，甲方负责组织相关人员验收。经验收合格，甲乙双方确认工程总造价后，支付至工程总造价的95%，留工程总造价的5%作为工程质量保证金。25层：施工到8层付预算值5%，16层付预算值5%，主体验收前付预算值10%，给排水、雨水管做完付预算值35%，桥架做完，电线穿完付预算值20%，达到初步验收付到预算值80%，工程全部竣工，甲方负责组织相关人员验收。经验收合格，甲乙双方确认工程总造价后，支付至工程总造价的95%，留工程总造价的5%作为工程质量保证金。十三、设计变更由甲方以设计变更书的形式提前书面通知乙方。十四、竣工结算工程总造价按江苏省2004年定额取费，材料按东海县每月的信息指导价，人工费按政策调整价计费，按定额总价下浮18%进行计算（注：82%作为乙方材料、人工等一切费用，18%给甲方作为管理费、税收、配套费和甲方利润。竣工验收合格后，一月内乙方报决算书给甲方审核，甲方确保自收到决算书之日起30天内审核完毕，否则视为默认。）十五、质保期质保内容范围：按国家相关标准执行。质保金支付办法：竣工验收合格，计算审核后，留工程总造价的5%作为质量保证金。工程如出现质量问题有乙方维修，维修所产生的材料费和人工费一切由乙方承担，如甲方通知乙方，乙方不到现场维修的，甲方有权派人维修，维修所产生的费用从乙方的保证金中扣除。竣工验收合格满一年，甲方付清保证金。十六、安全生产管理办法（略）。十七、合同未尽事宜，施工中遵照国家法律及甲方工程管理相关制度执行。甲乙双方出现争议，另行协商，协商不成，由施工所在地人民法院管辖。十八、本合同一式二份，甲乙双方各执一份，签字盖章后生效，如有一方违约，违约方赔偿另一方一切经济损失。甲方：江苏省南通六建建设集团有限公司晶御中央项目部丛昌华乙方：张昭佘兴林2010年12月27日。”2011年2月24日，张昭佘兴林签订退伙协议，佘兴林退伙，上述合同由原告履行，债权债务与佘兴林无关。另查明，原告和铭龙文化旅游公司约定承包范围为晶御中央2#楼、6#楼、4#楼、4#楼，实际4#楼给排水、水电安装工程由他人施工。晶御中央2#楼、6#楼工程于2013年5月16日经验收合格并同意交付使用，晶御中央8#楼工程于2014年4月10日经验收合格并同意交付使用。再查明，上述工程完工后，原告单方就涉案工程进行竣工结算。2013年6月18日，晶御中央2#楼、6#楼水电安装工程竣工结算工程价款下浮后为4308026.53元，2014年7月8日，晶御中央7#楼水电安装工程竣工结算工程价款下浮后为2742584.7元，合计7050611.23元。2013年6月30日和2014年7月10日，原告向南通六建公司晶御中央工地负责人薛金华报送涉案工程竣工结算文件。还查明，南通六建公司已付原告工程款390万元，被告南通六建公司与铭龙文化旅游公司就涉案总工程尚未结算完毕。被告铭龙文化旅游公司原名为连云港铭龙置业发展有限公司，后更名为现在的公司名称。上述事实，有当事人的陈述、南通六建公司与铭龙文化旅游公司签订的施工合同、原告与南通六建公司签订的《安装工程施工合同》、单位工程竣工验收证明书、涉案工程竣工计算文件、南通六建公司职员接收竣工结算书的收条、工程造价咨询报告书及鉴定费票据等证据予以证实。在同一时期，尹兰春与南通六建签订《安装工程施工合同》，承建晶御中央一期1#楼、5#楼、7#楼水电安装、给排水工程，与本案合同内容基本相同（均为格式合同），工程内容、范围、楼层一致，且同样施工3栋楼。本院已受理尹兰春与二被告建设工程纠纷一案，一审判决后被告提起上诉。本案审理过程中，原告和被告南通六建公司均书面申请延期审理，南通六建公司同意本案所涉标的参照尹兰春一案二审确认的标的确定。2017年5月15日，就尹兰春一案，连云港中级人民法院作出（2015）连民终字第2313号民事判决书，确认晶御中央一期1#楼、5#楼、7#楼水电安装和给排水工程的工程造价为6453421.24元。原告同意本案工程造价按上述金额结算，被告不同意按上述金额结算，愿意按照二审法院的鉴定方式，根据实际发生的工程量与原告结算。本院认为，南通六建公司承包铭龙文化旅游公司开发的东海县牛山镇晶御中央1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#楼、包括五星级大酒店的土建、水电安装工程，将其中晶御中央2#楼、6#楼、8#楼给排水、水电安装工程转包给原告施工，原告张昭没有相应的施工资质，因此原告与南通六建公司签订《安装工程施工合同》系无效合同。根据法律规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。建设工程合同中明确约定发包人收到竣工结算文件后，在合同约定的期限内不予答复视为认可竣工结算文件，当事人要求按照竣工结算文件进行工程价款结算的，应予支持。本案中，原告和南通六建公司均同意参照尹兰春一案二审认定的工程造价确定本案工程造价，尹兰春一案二审判决书下判后，原告明确同意按照工程造价按尹兰春一案确定的造价6453421.24元结算，且低于原告之前报送的结算造价书，故涉案工程造价按6453421.24元计算。被告南通六建公司已付工程款390万元，尚欠2553421.24元。利息从最后一次交付之日2014年4月10日起算，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案中，铭龙文化旅游公司作为涉案工程发包人，与南通六建公司尚未结算，故应在欠付工程价款范围内对原告承担责任。综上，依照《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二条、第二十条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告江苏南通六建建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付原告张昭工程款2553421.24元及利息（利息按照中国人民银行同期同类贷款利率，从2014年4月10日计算至实际给付之日止）；二、被告连云港铭龙文化旅游发展有限公司在其欠付江苏南通六建建设集团有限公司工程款范围内对上述债务承担责任。三、驳回原告张昭其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32000元，保全费5000元，合计,37000元，由原告负担7000元，由被告南通六建公司负担30000元（已由原告预交，被告应负担部分在给付上述款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费32000元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  温爱英审 判 员  吴 鹏代理审判员  侯书宇二〇一七年六月二十六日书 记 员  李 慧法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。