湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘06民终440号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地岳阳经济技术开发区岳阳大道与通海路交汇处东北角东城港湾1号1层大厅、8-9层。主要负责人：彭宇，总经理。委托诉讼代理人：毛咏梅，湖南云盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡有志，湖南云盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：万萍萍，女，1949年11月5日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：黄欣，湖南君煌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：岳阳市公共交通总公司，住所地岳阳市岳阳楼区花板桥黄金街1号办公楼1栋。法定代表人：卢平，总经理。委托诉讼代理人：姜行燕，湖南汉昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭春朝，湖南卓夫律师事务所律师上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称“太平洋财险岳阳中心支公司”）因与被上诉人万萍萍、岳阳市公共交通总公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初4839号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财险岳阳中心支公司的委托诉讼代理人胡有志、被上诉人万萍萍及其委托诉讼代理人黄欣、被上诉人岳阳市公共交通总公司的委托诉讼代理人姜行燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财险岳阳中心支公司上诉请求：请求依法撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初4839号民事判决，并依法改判上诉人不承担被上诉人万萍萍误工工资21540元。事实和理由：被上诉人万萍萍年龄为67岁，已到退休年龄，其提供的用工证据不具有真实性，不能证明其存在误工损失。被上诉人万萍萍答辩称，因为万萍萍已经退休，所以没有签订劳动合同，但万萍萍受伤前从事劳动并获得工资是客观事实。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人岳阳市公共交通总公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。万萍萍向一审法院起诉请求：1、依法判令原审被告赔偿万萍萍因此次交通事故造成的各项损失243139元（扣除岳阳市公共交通总公司已垫付的医疗费130100.14元）；2、由原审被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年8月29日，万萍萍在岳阳市岳阳楼区岳阳大道的公共汽车站被岳阳市公共交通总公司员工任小军驾驶的湘Ｆ×××××大客车撞倒受伤，随后被急救车送至岳阳市一医院住院治疗，后转至岳阳市二医院继续治疗。此次事故经交警部门认定岳阳市公共交通总公司员工任小军负事故全部责任，万萍萍无责任。2016年7月29日，万萍萍所受损伤经岳阳市平安司法鉴定所鉴定构成三个十级伤残。湘Ｆ×××××大客车在太平洋财险岳阳中心支公司购买了保险，且本案事故发生在其有效的保险期间内。另查明，1、万萍萍提供了岳阳市二人民医院住院治疗的病历一份，拟证明其在2015年10月29日至2016年6月24日期间在该院进行住院治疗。太平洋财险岳阳中心支公司对关联性有异议，认为住院时间过长。一审法院认为该证据为岳阳市二人民医院出具，能够与入院记录、手术记录、出院记录、医嘱单及住院收费票据、费用清单等证据相互印证，对病历予以采信。万萍萍在岳阳市一人民医院住院治疗26天，后转到岳阳市二人民医院住院治疗274天，医疗费共计130100.14元。2、万萍萍提供了司法鉴定意见书，拟证明其伤残等级及相关医疗建议。太平洋财险岳阳中心支公司虽对伤残等级有异议，仅认可构成二个十级伤残，但又未提出重新鉴定申请或相反证据予以证明，故对岳阳市平安司法鉴定所平安司鉴[2016]法临检字第3-064号司法鉴定意见书的鉴定结论，予以采信，并认定万萍萍因本次交通事故所受损伤经鉴定构成三个十级伤残，后续医疗费用和再次手术费共9500元，治疗休息时间定至定残前一日（共计334天），住院期间陪护一人，后段取内固定物加休25天，陪护一人，支付费1300元的事实。万萍萍提供所在单位的营业执照复印件、单位出具的证明、工资表，拟证明万萍萍的误工损失。太平洋财险岳阳中心支公司对该份证据的真实性、合法性、关联性均提出异议，认为万萍萍已超过退休年龄，不应计算误工费。一审法院认为，上述证据能够相互印证，形成较为完整的证据锁链，万萍萍年龄虽然已超过60周岁，但岳阳市公共交通总公司、太平洋财险岳阳中心支公司未对该部分事实提交相反证据予以推翻，结合庭审陈述及现有证据，对万萍萍的误工收入按1800元/月的标准计算。4、万萍萍提供女儿柳琼及柳艳的身份信息、劳动合同书、所在单位出具的停发工资证明及2015年6-8月工资明细，拟证明万萍萍的护理损失。岳阳市公共交通总公司、太平洋财险岳阳中心支公司质证认为护理人员应计算一人。一审法院认为，鉴定意见书中确认万萍萍住院期间及后段取内固定加休期间陪护一人，且万萍萍提交的护理人员2015年6月-8月的工资明细不能达到证明护理人员实际减少的收入或平均收入的目的，故对万萍萍的护理损失参照居民服务业的行业标准（42949元/年）计算一人。5、结合岳阳市公共交通总公司与太平洋财险岳阳中心支公司的意见，将医疗费用中属于保险赔偿范围的部分按医疗费用的85%予以计算。一审法院认为，岳阳市公共交通总公司的员工任小军在驾驶机动车过程中违反《道路交通安全法》的规定，将万萍萍撞伤，引发交通事故，经交警部门认定岳阳市公共交通总公司的员工任小军负事故全部责任，万萍萍无责任。岳阳市公共交通总公司的工作人员在执行工作任务的过程中造成万萍萍损害，应由岳阳市公共交通总公司对万萍萍因此次交通事故所遭受的损失承担赔偿责任。岳阳市公共交通总公司提出将垫付的医疗费130100.14元在本案中一并处理的意见，予以准许。太平洋财险岳阳中心支公司为湘Ｆ×××××大客车承保了交强险及50万元的商业三责险，未购买不计免赔特约险，现被保险车辆在保险期间内发生交通事故造成万萍萍的人身损害，应当依据保险条款的约定在保险赔偿限额内承担保险责任。万萍萍请求太平洋财险岳阳中心支公司向其直接支付保险金，符合《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，予以支持。应当赔偿的款项，属于保险赔偿范围的，由太平洋财险岳阳中心支公司优先在交强险赔偿限额内支付；超出交强险赔偿限额部分，在商业第三者责任保险限额内支付；不属于保险赔偿范围的部分，由岳阳市公共交通总公司赔偿。由于岳阳市公共交通总公司未购买不计免赔特约险，按照保险条款约定，太平洋财险岳阳中心支公司的免赔率为20%。太平洋财险岳阳中心支公司主张不承担本案诉讼费的抗辩理由成立，予以支持。鉴定费为处理交通事故所必然发生的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定应当由保险人承担，故对太平洋财险岳阳中心支公司主张不承担本案鉴定费的抗辩理由，不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合万萍萍的诉讼请求，万萍萍可获得赔偿的范围和标准为：1、医疗费总额139600.14元（已产生的医疗费130100.14元+后段医疗费及再次手术费9500元），其中属于保险赔偿的部分为118660.12元（139600.14元×85%），不属于保险赔偿的部分为20940.02元。2、住院伙食补助费19500元〔（实际住院天数300天+后期手术加休25天）×60元/天〕。3、营养费，万萍萍出院医嘱需加强营养，酌情认定为3000元。4、残疾赔偿金，万萍萍经常居住地为城镇，因此次交通事故造成三个十级伤残，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，万萍萍的伤残赔偿金为48447.84元（28838元／年×14年×12%）。5、误工费21540元〔(误工期限为治疗休息334天+后期手术加休25天）×1800元／月÷30天〕。6、护理费37837元〔(护理期限为实际住院天数300天+后期手术加休25天）×上一年度居民服务和其他服务业标准42494元/年÷365天〕。7、交通费1300元[4元/天×（实际住院天数300天+后期取内固定手术25天）]。8、精神抚慰金，酌定为5000元。9、鉴定费1300元。上述损失合计256584.96元（除不属于保险赔偿的部分外），由太平洋财险岳阳中心支公司在交强险限额内赔偿万萍萍120000元，超出赔偿限额的部分136584.96元，在商业第三者责任险内按80%支付，即109267.97元。保险免赔部分27316.99元和第1项中不属于保险赔偿范围的部分20940.02元，合计48257.01元，由岳阳市公共交通总公司负责赔偿。由于其已向万萍萍支付医疗费130100.14元，可以折抵其应当赔偿的款项，多余部分81843.13元由万萍萍返还。据此，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由太平洋财险岳阳中心支公司在湘Ｆ×××××大客车所投机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内支付万萍萍因此次事故造成的费用损失共计120000元。二、由太平洋财险岳阳中心支公司在湘Ｆ×××××大客车所投商业第三者责任保险赔偿限额内支付万萍萍因此次事故造成的费用损失共计109267.97元。三、由万萍萍向岳阳市公共交通总公司返还81843.13元。四、驳回万萍萍的其他诉讼请求。上述应支付的款项当事人应在本判决生效后十日内支付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6898元，由岳阳市公共交通总公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据。二审查明的事实与一审所认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：一审法院认定被上诉人万萍萍误工费损失21540元是否符合法律规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”，本案中，被上诉人万萍萍虽然系退休职工，但是其受伤前具有劳动能力且在砂石公司务工，其通过劳动获得收入，万萍萍因本次交通事故导致误工，事实上具有劳动收入的减少，原审判决对万萍萍的误工费损失认定是正确的。上诉人太平洋财险岳阳中心支公司上诉称原审判决对万萍萍的误工费认定不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当。上诉人太平洋财险岳阳中心支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理338.2元，由中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  刘 霁审判员  朱慧娟二〇一七年六月二十一日书记员  刘 千