重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终3144号上诉人(原审被告)：深圳远鹏装饰集团有限公司，住所地深圳市福田区福保街道福田保税区红柳道1号A座，社会统一信用代码91440300618852870L。法定代表人：叶大岳，董事长。委托诉讼代理人：杜晚霞，女，1993年9月5日出生，汉族，住湖北省大冶市，该公司员工。被上诉人(原审原告)：重庆磊厦建材有限公司，住所地重庆市九龙坡区九龙园区重庆新世界建材市场F区05号，组织机构代码78420149-1。法定代表人：郑斌，总经理。委托诉讼代理人：李海华，国浩律师（重庆）事务所律师。被上诉人(原审被告)：深圳远鹏装饰集团有限公司重庆分公司，住所地重庆市北部新区金开大道1590号两江盛景第22层6号，统一社会信用代码91500112784242795J。负责人：徐刚。上诉人深圳远鹏装饰集团有限公司（以下简称远鹏装饰公司）因与被上诉人重庆磊厦建材有限公司（以下简称磊厦建材公司）、深圳远鹏装饰集团有限公司重庆分公司（以下简称远鹏装饰重庆公司）买卖合同纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院(2016)渝0107民初7152号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。远鹏装饰公司上诉请求：撤销(2016)渝0107民初7152号民事判决并依法改判驳回磊厦建材公司一审的诉讼请求，一、二审案件受理费由被上诉人承担。主要事实和理由：一审法院未对本案证据作实质审查，以此定案不合理。上诉人对《购销合同》三性不予认可，该份合同的章均为项目章，并非公司的章，签署该合同的委托代理人我方不认识，也未授权其签订该份合同。磊厦建材公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。远鹏装饰重庆公司未答辩。磊厦建材公司向一审法院起诉请求：1.远鹏装饰公司、远鹏装饰重庆公司共同向磊厦建材公司支付石材货款本金967380.53元，逾期支付货款的违约金（以967380.53元为基数，自2014年12月11日起每月按2%的比例计算至实际付清之日止）；2.本案诉讼费用由远鹏装饰公司、远鹏装饰重庆公司承担。后磊厦建材公司变更诉讼请求中货款金额为945380.53元，相应违约金基数调整。一审法院认定事实：远鹏装饰公司原名称为深圳远鹏装饰设计工程有限公司，其于2006年2月20日任命许可为作为深圳远鹏装饰设计工程有限公司重庆分公司负责人，其于2013年8月19日变更为现名称并同时变更了住所地；2016年6月13日，远鹏装饰公司申请变更了远鹏装饰重庆公司的负责人，由原负责人许可为变更为现负责人徐刚。2014年4月，远鹏装饰���庆公司（需方）与磊厦建材公司（供方）签订了《购销合同》，主要约定：1.南川金佛山牵牛坪酒店所需石材品种、规格、数量、各种加工方式及单价经双方签字认可，数量以实际交货数量为准，并约定了有关石材面积及数量的计算方法及销售要求、质量验收标准等；2.磊厦建材公司送货，远鹏装饰重庆公司负责卸货，远鹏装饰重庆公司指派收货人，交货地点为远鹏装饰重庆公司（酒店现场）工地；3.合同自双方代表签字后，远鹏装饰重庆公司应向磊厦建材公司支付所定石材总额的15%作为定金，定金在最后一批货款中扣除；磊厦建材公司为远鹏装饰重庆公司供货，以款到发货的付款方式为主，最后一批货物交付后15日内，双方应结清所有的石材货款；4.远鹏装饰重庆公司若未能按约及时支付货款，应承担违约责任，即每天向磊厦建材公司支付该批货款金额的0.1%作为罚金。合同首部、尾部的需方处均加盖有“深圳远鹏装饰设计工程有限公司重庆山水都市旅游开发有限公司重庆金佛山牵牛坪游客接待中心项目专用章”的印章，尾部印章下方委托代理人李祖建签字并书写电话号码。合同首部、尾部的供方处均加盖了磊厦建材公司的公司印章，尾部委托代理人处林新签字并书写电话号码。2015年7月3日，林新与李祖建之间形成了《南川金佛山酒店石材统计（时间2014.04.24-2014.11.26）》，主要记载2014年4月24日至2014年11月26日期间，供应石材的单号、材料名称、金额、数量、价格和送货日期、付款情况，余额合计为1165380.53元，林新于2015年1月21日签字确认以上金额，后又记载“春节前已付198000元，余额差967380.53元”，李祖建于2015年7月3日签字并书写“情况属实”（每页均有）。2015年7月16日，许可为出具了《南川金��山牵牛坪酒店石材供货付款确认函》，主要载明：磊厦建材公司与远鹏装饰重庆公司签订石材购销合同，为南川金佛山牵牛坪酒店项目供应石材，现磊厦建材公司方石材已全部供应完毕，剩余未付石材货款967380.53元。许可为手写记载“根据李祖健2015年7月3日签收的石材统计表及付款实际情况，需方应欠货款965380.53元”。2015年7月22日，许可为出具了《还款计划》，主要载明：经双方协商，就远鹏装饰重庆公司欠磊厦建材公司石材货款分三次付清，计划如下：1.2015年10月31日前归还300000元（叁拾万元正），2.2015年11月30日前归还300000元（叁拾万元正）,3.2015年12月31日前归还367380元（叁拾陆万柒仟叁佰捌拾元正）。承诺人许可为处加盖有“深圳远鹏装饰设计工程有限公司重庆山水都市旅游开发有限公司重庆金佛山牵牛坪游客接待中心项目专用章”的印章。一审庭审中，远鹏装饰公司申请对《南川金佛山牵牛坪酒店石材供货付款确认函》和《还款计划》中“许可为”字迹的真实性申请鉴定，因许可为予以了确认，故一审法院不同意进行该鉴定；远鹏装饰公司被要求核实其在金佛山牵牛坪酒店项目工程中的项目经理、项目使用的印章、项目是否使用石材、项目使用石材的供应方、数量和金额等，但其未能在本院指定的期限内予以答复。一审法院认为，本案磊厦建材公司与远鹏装饰公司之间就磊厦建材公司同远鹏装饰重庆公司之间金佛山牵牛坪酒店项目的石材交易关系是否属实存在争议。本案中，磊厦建材公司举示了《购销合同》、《南川金佛山酒店石材统计》、《付款确认函》、《还款计划》、《深圳远鹏装饰设计工程有限公司营业执照》、《变更事项的打印单》、《任命书》、《负责人登记表》等证据��该组证据能够形成盖然性事实即远鹏装饰重庆公司就金佛山牵牛坪酒店项目所需石材与磊厦建材公司签订了《购销合同》，磊厦建材公司履行了供货义务，远鹏装饰重庆公司只履行了部分支付义务，尚欠货款967380.53元。关于远鹏装饰公司的抗辩意见，一审法院评述如下：关于远鹏装饰公司未与磊厦建材公司签订合同，也未授权任何法人和自然人签订本案合同，该《购销合同》的签订并非远鹏装饰公司的真实意思表示的问题。《购销合同》是以远鹏装饰重庆公司的名义签订，故是否为远鹏装饰公司的真实意思表示与本案无关。关于《购销合同》和《还款计划》的章均是项目章，并非公司的印章，远鹏装饰公司从未使用过方形的项目部印章、也未授权任何自然人或项目部特制该印章的问题。《购销合同》和《还款计划》的章均是项目章属实，对于��印章是否为“金佛山牵牛坪酒店项目”特有的专用章，因该印章未登记备案，故磊厦建材公司无法审查，且远鹏装饰公司与远鹏装饰重庆公司届时的负责人许可为之间就印章的真实性和代表项目的能力意见不一致，故对印章真实与否一审法院不予确认；但《购销合同》和《还款计划》中均有相应人员签字，其中《购销合同》中签字人为许可为确认为项目负责人的“李祖建”，而《还款计划》签字人为“许可为”，根据许可为的陈述其在签字时以及在一审法院第一次到庭陈述时，均能够代表远鹏装饰重庆公司；远鹏装饰公司对其承建了“金佛山牵牛坪酒店项目”的事实无异议，但一审法院要求其核实“项目经理、项目使用的印章、项目是否使用石材、项目使用石材的供应方、数量和金额”等事项时，其未能在指定时间内答复，且许可为的身份磊厦建材公司有证据证明，许可为到庭陈述意见与其书写《南川金佛山牵牛坪酒店石材供货付款确认函》和《还款计划》的内容一致；综上所述，磊厦建材公司有理由相信远鹏装饰公司承建了“金佛山牵牛坪酒店项目”，许可为、李祖建的行为应视为二人履行远鹏装饰重庆公司及项目部职务的行为；故《购销合同》和《还款计划》所记载的权利义务的最终承受人为远鹏装饰重庆公司。关于磊厦建材公司应该提供设计图纸、施工图、下料单以及排版图，以此才能认定本案事实，仅凭磊厦建材公司提供的证据不足以证明本案事实的问题。本案中磊厦建材公司已经举示了《南川金佛山酒店石材统计》对送货情况及付款情况予以证明，而许可为出具了《付款确认函》、《还款计划》，足见远鹏装饰重庆公司已经对本案送货、支付情况进行了结算，远鹏装饰公司并无证据证明该结算存在错��，故其要求磊厦建材公司提供设计图纸、施工图、下料单以及排版图再次确认事实的抗辩意见，一审法院不予采信。磊厦建材公司与远鹏装饰重庆公司之间签订了《购销合同》形成石材供应关系，磊厦建材公司已经履行了供货义务，远鹏装饰重庆公司应当按照《购销合同》的约定履行付款义务；远鹏装饰重庆公司至今尚欠磊厦建材公司货款，其应承担继续支付货款的义务，还应承担相应的违约责任；磊厦建材公司自愿主张远鹏装饰重庆公司支付货款945380.53元，未超过远鹏装饰重庆公司的欠款金额，不违反法律、法规的强制性规定，一审法院予以主张；磊厦建材公司主张远鹏装饰重庆公司支付违约金（以945380.53元为基数，自2014年12月11日起每月按2%的比例计算至实际付清之日止），其中起算时间2014年12月11日不违反《南川金佛山酒店石材统计》中的以截��时间2014年11月26日按照《购销合同》约定计算15天付款期的约定，不违反合同法律、法规的强制性规定；远鹏装饰公司、远鹏装饰重庆公司均未举示证据证明供货截止时间，故一审法院对磊厦建材公司主张的违约金予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。远鹏装饰重庆公司系远鹏装饰公司依法设立的分公司，其民事责任由远鹏装饰公司承担。磊厦建材公司主张远鹏装饰公司承担共同支付义务，一审法院院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一���远鹏装饰公司、远鹏装饰重庆公司于原审判决生效之日起十日内支付磊厦建材公司货款945380.53元，及违约金（以945380.53元为基数，自2014年12月11日起每月按2%的比例计算至实际付清之日止）；二、驳回磊厦建材公司的其他诉讼请求。案件受理费13473元、减半收取为6736.5元，财产保全费5000元，合计11736.5元，由远鹏装饰公司、远鹏装饰重庆分司负担。本院二审中，磊厦建材公司向本院提交《监督交底会议纪要》、《工程质量保修通知书》、建设工程施工单位法人授权书、建造师资格证、《重庆金佛山牵牛坪游客接待中心装修工程竣工验收会议纪要》，欲证明本案《购销合同》加盖的“深圳远鹏装饰设计工程有限公司重庆山水都市旅游开发有限公司重庆金佛山牵牛坪游客接待中心项目专用章”系远鹏装饰公司使用的印章，许可为是涉案项目的负责人，李祖��为涉案项目的项目经理。经质证，远鹏装饰公司对上述证据真实性不予确认，对证明力不予认可。经本院审查，上述证据虽为复印件，但系从重庆市南川区建设工程质量监督站取得，并加盖了该单位的印章。本院对上述证据的真实性予以确认，对其关联性及证明力结合其他事实综合评判。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，磊厦建材公司为支持其诉讼请求一审举示了《购销合同》、《南川金佛山酒店石材统计》、《付款确认函》、《还款计划》、《深圳远鹏装饰设计工程有限公司营业执照》、《变更事项的打印单》、《任命书》、《负责人登记表》等证据。二审中，磊厦建材公司为支持其一审诉请，进一步举示了《监督交底会议纪要》、《工程质量保修通知书》、建设工程施工单位法人授权书、建造师资格证、《重庆金佛山牵牛��游客接待中心装修工程竣工验收会议纪要》等证据。本院对磊厦建材公司一审、二审举示的上述证据进行综合分析后认为，上述证据能够相互印证，形成证据链条，足以证明涉案金佛山牵牛坪游客接待中心项目系远鹏装饰公司所承建，《购销合同》上加盖的项目专用章系远鹏装饰公司所使用的印章，李祖建系该项目的项目经理。本院认为，项目经理系公司法定代表人的委托代理人，项目经理的行为系代表公司的职务行为。故李祖建以远鹏装饰重庆公司的名义与磊厦建材公司签订《购销合同》，其法律后果应由远鹏装饰公司承担。许可为当时系远鹏装饰重庆公司的负责人，亦为涉案项目的负责人，并向磊厦建材公司出具了《还款计划》，表明远鹏装饰重庆公司愿意承担支付货款的责任，远鹏装饰重庆公司系远鹏装饰公司的分支机构，且不具备法人资格，其行为后果亦应由远鹏装饰公司承担。远鹏装饰公司二审以《购销合同》上未加盖其印章为由抗辩不应承担责任与查明事实不符，明显缺乏依据，本院不予支持。综上所述,根据现有证据，远鹏装饰公司的上诉理由依据不足，不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审诉讼费负担维持不变。二审案件受理费13473元由深圳远鹏装饰集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈秀良审 判 员  王丽丹代理审判员  吴跃辉二〇一七年六月二十九日书 记 员  邹春蕾