陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终4512号上诉人（原审原告）王兆阳，男，1947年8月3日出生，汉族，长安大学退休教师，住西安市雁塔区。上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司，住所地西安市碑林区长安北路54号太平洋大厦八层。负责人赵益军，系该公司总经理。委托代理人杨婉荣，女，1988年7月11日出生，汉族，系员工，住。委托代理人赵帅，男，1986年9月22日出生，汉族，系员工，住。被上诉人（原审被告）刘小涛，男，1973年3月14日出生，汉族，无业，住西安市雁塔区。委托代理人刘红艳，女，1976年7月13日出生，西安市雁塔区吉祥路小学教师，住西安市雁塔区，系刘小涛之妻。上诉人王兆阳、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司(以下简称太平洋保险西安中心支公司)因与被上诉人刘小涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初5225号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年8月3O日上午8时5O分许，刘小涛驾驶陕Ａ×××××号小型客车，沿小寨西路由东向西行驶至子午路十字时，因操作不当，与右侧由东向西行驶至此左转弯骑自行车的王兆阳碰撞，致王兆阳受伤，造成交通事故。此事故经西安市公安局交警支队雁塔大队2014年9月22日出具的第6l0113920140345O号道路交通事故认定书(简易程序)认定，刘小涛负事故的全部责任，王兆阳无事故责任。事故发生后，王兆阳受伤被送往西安市红会医院门诊治疗。诊断为：腰软损。刘小涛垫付全部门诊检查费用。2015年2目l4日，王兆阳在解放军第323医院住院治疗2天、诊断为：陈旧性腰椎骨折。王兆阳自行花费医疗费233.37元。2015年9月3O曰，王兆阳又在陕西省中医医院住院治疗23天，诊断为：腰痛病。王兆阳花费医疗费3609.1O元。2015年12月，王兆阳曾因此次机动车交通事故起诉刘小涛，后王兆阳自行撤诉。审理期间，王兆阳申请对其伤残等级进行司法鉴定。陕西中金司法鉴定中心于2016年8月31日作出陕中金司鉴中心[2016]临鉴字第1l73号司法鉴定意见书。鉴定意见为：被鉴定人王兆阳此次外伤后腰1推体压缩性骨折致腰椎活动爱限，腰部活动丧失1O％以上，评定为十级伤残。刘小涛、太平洋保险西安中心支公司对该鉴定结论均无异议。另查，刘小涛系其所驾驶陕Ａ×××××号车辆登记车主，该车辆在太平洋保险西安中心支公司投有交强险，事故发生在保险期限内。原审法院庭审中，王兆阳主张下列费用：1、医疗费3842.47元。经当庭核实，陕西省中医医院医疗费王兆阳进行医保报销，自付部分为331．91元。解放军第323医院仅有133．27元和65元两张票据有票据原件。王兆阳主张的剩余部分均无票据原件；2、住院伙食补助费180O元，按每日2O元计算9O日；3、营养费2700元，按每日30元计算90日；4、后续治疗费10000元，酌情主张；5、误工费49000元，根据误工证明月平均收入3500元，主张14个月。王兆阳提供西安裕华科技投资有限公司出具的证明及法院裁判文书，证明王兆阳退休后担任该公司法律顾问，但其无法提交月收入工资详单及事发后工资详单证明其收入及误工损失；6、护理费26400元，按照每日8O元，主张1l个月；7、残疾赔偿金34346元，王兆阳为城镇居民户口；8、鉴定费8O0元，依据鉴定票据主张；9、精神损害抚慰佥1O0O元，酌情主张。以上总计129888.47元。王兆阳诉至西安市雁塔区人民法院称，2014年8月30日8时50分许，刘小涛驾驶陕Ａ×××××号小型客车，沿小寨西路由东向西行驶至子午路十字时，因操作不当，与右例由东向西行驶至此左转弯骑自行车的王兆阳碰撞，致王兆阳受伤，造成交通事故。此事故经西安市公安局交通警察支队雁塔大队认定为：刘小涛负事故全部责任，王兆阳无责任。事故发生后，刘小涛将其送至西安市红会医院治疗，刘小涛建议不要住院，王兆阳也同意不住院，回家卧床进行保守治疗。治疗期间，刘小涛支付了部分医疗费用后就再未支付任何费用。从2014年9目30日开始，王兆阳先后在西安市中医医院、解放军323医院、省中医医院住院治疗，但至今未治愈。王兆阳住院花费医疗费3842.47元，为维护王兆阳的合法权益，现诉至法院请求依法判令，刘小涛、太平洋保险西安中心支公司赔偿王兆阳医疗费3842.47元，住院伙食补助费1800元，营养费27OO元，护理费264O0元，误工费49O0O元，残疾赔偿金34346元，鉴定费80O元，精神损害抚慰金1000元，后续治疗费10000元，以上共计129888.47元。本案诉讼费由刘小涛、太平洋保险西安中心支公司承担。刘小涛辩称，道路交通事故责任认定书责任划分及交通事故属实。王兆阳在西安市红会医院治疗的费用刘小涛已全部垫付，还给付自行车赔偿200元。刘小涛系车辆所有人，且该车辆在太平洋保险西安中心支公司投保有交强险及商业三者险。王兆阳现主张的误工费、护理费过高，后续治疗费无依据。故认为应先由保险公司在合理范围内承担赔偿责任，超出部分刘小涛愿意承担相应的赔偿责任。太平洋保险西安中心支公司辩称，对事故事实及责任认定无异议。且事故车辆在太平洋保险西安中心支公司仅投保有交强险。事故发生在投保期限内，因刘小涛负事故全部责任，太平洋保险西安中心支公司同意在交强险限额内赔付，但赔付时医疗费需扣除非医保用药。现主张的误工费、护理费、后续治疗费过高，无法律依据，仅同意在合理范围内赔付。诉讼费、鉴定费不属于保险公司理赔范围。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当支付医疗费用、护理费、营养费等费用。根据《最高人民法院》的相关规定，王兆阳因本次交通事故所受到的损失确定为：医疗费部分，经当庭核实王兆阳自行支付有票据部分确定为530.18元。其余主张无票据原件，本院不予认可；住院伙食补助费部分，按照每日30元，计算住院25天，共计75O元；营养费，依据王兆阳受伤情况，按照每日2O元，计算住院25日，共计500元；后续治疗费，未实际发生也未进行鉴定，本院依法不予支持；误工费部分，王兆阳系长安大学退休教师，退休后担任西安裕华科技投资有限公司法律顾问，但因其未提交工资流水证明其收入及误工损失，故参照2015年陕西省私营企业平均工资3322O元，根据王兆阳伤情，计算住院25天及出院后60天，误工损失酌定为7736元；护理费部分，因太平洋保险西安中心支公司当庭认可每日按照8O元，护理期限90-12O日，故本院酌情认定1OO日，共计8OO0元。王兆阳主张11个月护理期限，缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持；残疾赔偿金，王兆阳1947年8月3日出生，系城镇居民户口，故依照2015年陕西省城镇居民人均可支配收入2642O元标准主张计算十级伤残，伤残赔偿系数1O％计算11年为29062元；精神损害抚慰金，因王兆阳构成十级伤残，故酌情认定为1OOO元。以上各项费用共计47578.18元。《最高人民法院》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定，本案中，西安市公安局交警支队雁塔大队第6101139201403450号道路交通事故认定书认定，刘小涛负事故的全部责任，王兆阳无事故责任，客观公正，本院予以采信。本次事故确定刘小涛承担赔偿责任为宜。刘小涛车辆在太平洋保险西安中心支公司投保有交强险。对于王兆阳因本次交通事故造成的合理经济损失，应当首先由太平洋保险西安中心支公司在交强险限额内进行赔付。超出交强险部分由刘小涛承担赔偿责任。故现太平洋保险西安中心支公司应先在交强险限额范围内赔偿王兆阳人身损害所产生的医疗费(包含医疗费、住院伙食补助费、营养费)1780.18元、护理费8000元、残疾赔偿金29062元、精神损害抚慰金1000元，共计47578.18元。鉴定费800元，由刘小涛承担。根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，遂判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内给付原告王兆阳医疗费(包含医疗费、住院伙食补助费、营养费)1780.18元、护理费8000元、误工费7736元、残疾赔偿金29062元、精神损害抚慰金1000元，共计47578.18元；二、被告刘小涛于本判决生效之日起十日内给付原告王兆阳鉴定费800元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付退延履行期间的债务利息。三、驳回原告王兆阳其余的诉讼请求。本案案件受理费2586元，由被告刘小涛承担。因原告已预交，被告刘小涛立于本判决生效之日起十日内连同上述款项一并给付原告王兆阳。宣判后，王兆阳不服西安市雁塔区人民法院上述判决，向本院上诉称，原审法院计算误工费错误，其在西安裕华科技投资有限公司担任法律顾问，从2014年8月30日受伤至2015年10月底，因本次交通事故卧床不起，给其造成经济损失不少于20万元，护理费计算时间过短，应按照14个月计算护理费。上诉请求：一、在依法维持西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初5225号民事判决的基础上，再依法改判（或发回重审）；判令被上诉人再承担王兆阳的误工费：41264元，护理费18400元，后继续治疗费10000元，共计69664.18元。二、判令被上诉人承担本案一、二审的诉讼费。太平洋保险西安中心支公司上诉称，王兆阳按照相关规定，已经达到劳动者退休的年龄，属于法定丧失劳动能力，享受养老保险待遇的人员，王兆阳未能提交证据证明其收入的减少，王兆阳的误工费不应得到支持。原审法院按照住院期间以及出院后60天认定误工期限无法律依据。上诉请求：1、请求二审法院改判（2016）陕0113民初5225号民事判决第一项，改判上诉人不承担误工费。本案争议金额为7736元。2、二审上诉费由被上诉人承担。刘小涛辩称，请求依法酌情处理。经审理查明，王兆阳名下账号为62×××15的招商银行卡于2013年7月25日、8月28日、11月21日、12月20日，2014年1月20日、2月25日、3月27日、4月29日、5月29日、7月1日、7月21日、8月19日，累计共14笔由西安裕华科技投资有限公司汇入的款项，每笔款项均为3500元。二审庭审中，王兆阳放弃其后续治疗费的请求。一审查明其余事实属实。以上事实有银行流水单、庭审笔录在卷佐证。本院认为，公民享有身体健康权。行为人因过错造成对他人身体健康造成伤害的，应当承担侵权责任并赔偿因此而产生的损失。刘小涛驾车与骑自行车的王兆阳发生交通事故，致王兆阳受伤，产生相应损失。关于本案事故的发生过程以及赔偿损失承担责任的主体当事人各方均无异议。王兆阳对原审法院认定的误工费及护理费产生异议。王兆阳上诉称，其在西安裕华科技投资有限公司担任法律顾问，从2014年8月30日受伤至2015年10月底，因本次交通事故卧床不起，给其造成经济损失不少于20万元。护理费计算时间过短，应按照14个月计算护理费。《最高人民法院》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，王兆阳受伤后，于2014年8月31日在西安市红会医院被诊断为腰椎骨折，王兆阳采取保守治疗，该院医嘱要求王兆阳绝对卧床6周。2015年2月14号16时，王兆阳入住中国人民解放军第323医院骨科，入院诊断：1、腰1椎体压缩性骨折（陈旧性）；2、骨质疏松症；3、高血压Ⅲ级；4、2型糖尿病。王兆阳在该院住院2天，出院医嘱：卧床休息，避免剧烈活动及长距离行走。根据王兆阳住院治疗情况，结合王兆阳自身实际，本院确定自2014年8月30日至2015年2月16日及2015年9月30日住院治疗23天为王兆阳的误工时间。王兆阳担任西安裕华科技投资有限公司法律顾问，根据王兆阳提交的银行流水单，本院对王兆阳称其每月收入3500元予以采信。原审法院酌定王兆阳误工费7736元不妥，本院认定王兆阳误工费为22050元。关于护理费一节，王兆阳并未提交其护理期限应计算为14个月的证据，原审法院酌情认定护理费8OO0元并无不当。王兆阳上诉请求增加护理费，本院依法不予支持。至于太平洋保险西安中心支公司上诉称，王兆阳按照相关规定，已经达到劳动者退休的年龄，属于法定丧失劳动能力，享受养老保险待遇的人员，王兆阳未能提交证据证明其收入的减少，王兆阳的误工费不应得到支持。该上诉理由无法律依据，其上诉请求本院不予支持。综上，原审判决应予部分变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初5225号民事判决第二项；二、变更西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初5225号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内给付王兆阳医疗费(包含医疗费、住院伙食补助费、营养费)1780.18元、护理费8000元、误工费22050元、残疾赔偿金29062元、精神损害抚慰金1000元，共计61892.18元。一审案件受理费2586元，由刘小涛负担；二审案件受理费1542元，由上诉人王兆阳1225元，刘小涛负担317元；二审案件受理费50元，由中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 员  侯 静审 判 员  高 玮代理审判员  侯新省二〇一七年六月一日书 记 员  赵维斌