江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏10民终1649号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地临沂市金源路35号。负责人：李连亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：于振祥，山东沂河律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何桂英，女，1948年3月19日出生，汉族，江苏省宝应县人，住江苏省宝应县。委托诉讼代理人：葛其东，江苏省高邮市界首法律服务所法律工作者。原审被告：韩峰，男，1978年3月17日出生，汉族，山东省郯城县人，住郯城县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司（以下简称人保临沂分公司）与被上诉人何桂英、原审被告韩峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省高邮市人民法院于2017年2月13日作出的（2016）苏1084民初2546号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年5月15日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保临沂公司上诉请求：依法撤销原审判决，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人2015年10月15日住院，在当日所做的X线检查报告单显示是6根肋骨骨折，而到2017年7月6日检查显示是右侧肋骨骨折，两次检查结果不一致。2、被上诉人已经年满66周岁，无证据证明被上诉人没有赡养义务人，劳动收入是其唯一收入来源，不应再支付误工费。3、按照城镇标准计算相关赔偿数额没有事实根据，被上诉人是农村户口，其提交的证据不能证明其在城镇居住一年以上的事实。被上诉人何桂英答辩意见是：1、关于司法鉴定问题，原审法院依据司法鉴定程序，摇号确定鉴定机构，鉴定机构在鉴定过程中进行拍片、检查后最终得出的鉴定结论意见书，而且在一审中上诉人并未提出要求重新鉴定的申请；2、关于上诉人提出以农村标准计算残疾赔偿金，被上诉人认为理由不能成立。被上诉人在交通事故发生前，在高邮市永忠小吃部打工，而且超过一年，按照相关规定，应该以城镇标准计算残疾赔偿金。同时被上诉人一直以自身的收入为劳动来源，受伤后未能继续打工，已经实际形成误工损失。据此，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法驳回上诉，维持原判。原审被告韩峰未发表答辩意见。何桂英向一审法院起诉请求：要求人保临沂分公司、韩峰赔偿其因交通事故造成的各项损失合计88463.14元。一审法院认定事实：2015年10月15日15时45分许，被告韩峰驾驶鲁Ｑ×××××号牵引车（牵引鲁Ｑ×××××号挂车）由南向北行驶，在老淮江线××界××镇路段处与由北向东左转弯的何桂英驾驶的电动三轮车发生事故，致何桂英受伤、车某。2015年10月21日，高邮市公安局交巡警大队作出事故认定，认定原告何桂英、被告韩峰均负事故的同等责任。以上事实，有原告陈述及原告提供的高邮市公安局交巡警大队出具的第1501449号道路交通事故认定书予以证实。事发当日，原告何桂英被送往高邮市人民医院住院治疗，于2015年11月19日出院。诉讼中，经何桂英申请，原审委托仪征市人民医院司法鉴定所对原告伤情进行了鉴定，该所于2016年7月28日作出鉴定意见书，认为何桂英共计六根肋骨折，属十级伤残。另查明，被告人保临沂分公司承保了涉案车辆的交强险和第三者责任保险。交强险死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元。主车第三者责任保险限额100万元，不计免赔，挂车第三者责任保险限额50万元，不计免赔，保险期限均从2014年10月19日至2015年10月18日。以上事实，有原、被告当庭陈述及提交的病历、高邮市人民医院疾病诊断证明书、医疗费发票、入院记录、出院记录、仪医司鉴所【2016】活鉴字第0597号司法鉴定意见书、司法鉴定费发票等予以证实。庭审中，原告方提出因其交通事故受伤而产生的下列赔偿项目及数额：1、医疗费60385.37元；2、营养费1350元；3、住院伙食补助费612元；4、护理费7220元；5、误工费4960元；6、伤残赔偿金48324.9元；7、精神抚慰金10000元；8、交通费1000元；9、鉴定费1349元。到庭被告对赔偿项目或标准均提出了异议。原审认为，我国侵权责任法规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。根据法定的赔偿项目、标准和本案查明的事实，原审对原告赔偿请求项目及金额认定如下：1、医疗费。原告主张60385.37元。提供医疗费票据3份，两被告人保临沂分公司对上述三份票据没有异议，但要求扣除10%非医保用药，被告韩峰认为保险公司扣除非医保用药的请求没有依据。原审认为，因用药清单中注明非医保用药金额为5528.48元，故依法认定该非医保用药由原告何桂英与被告韩峰根据各自在事故中的责任分担，经核实，被告韩峰已通过高邮市交巡警警察大队向高邮市人民医院支付原告何桂英医疗费39071.93元。2、营养费，原告主张1350元，每天15元，计算90天。两被告仅认可30天，原告当庭同意计算30天，故原审就该项予以确认，计450元。3、住院伙食补助费612元。原告主张34天，每天18元。两被告未提出异议，故对该项主张予以确认。4、护理费。原告主张7220元。住院期间34天每天80元，出院后主张90天，每天50元。两被告仅认可住院期间的护理费，原审认为未有医嘱出院后需要护理，故对两被告的抗辩理由予以采纳。护理费计2720元。5、误工费。原告主张4960元。提供高邮市永忠小吃部营业执照及证明一份，以证明原告何桂英自2013年春节后在该小吃部打工，月工资1200元。两被告认为原告何桂英已经超过55周岁，故对该项主张不予认可。原审认为，原告何桂英虽已超过55周岁，但当地一般小吃店打杂工因其工作要求低、工资标准低，故均为年龄较大人员。原告提供的证据中月工资1200元与原告的年龄以及当地一般标准相吻合，被告虽提出异议但未提供相反证据予以反驳，故对两被告抗辩理由不予采纳。根据医嘱休息三个月酌情认定误工期限为90天，误工标准按照原告何桂英伤前三个月平均工资1200元/月计算，计3600元。6、残疾赔偿金。原告主张48324.9元，按照伤残等级10级计算13年。被告认可伤残等级，但不认可按照城镇标准计算。本院认为原告在误工费项下提供的证据能够证明自2013年起至事故发生止，原告工作、生活在城镇，不以农业收入作为其收入来源，故应按照城镇标准计算该项主张，经审查，至定残日，原告已年满68周岁，应当计算12年，计44607.6元。7、精神损害抚慰金。原告主张10000元。两被告均认为过高，原审认为，根据原告的伤情以及原被告双方在本起事故中的责任，酌情认定3500元。8、交通费。原告主张1000元，未提供票据，被告不予认可。原审认为原告因交通事故受伤后往返医疗机构、鉴定机构与住所之间，确需产生交通费，酌情认定400元。9、鉴定费。原告主张1349元。被告人保临沂分公司不予认可，原审认为鉴定费为原告为确定保险标的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人承担，对原告的该项请求原审予以确认。以上认定的赔偿项目1-8项合计金额为116274.97元，被告人保临沂分公司首先应当在交强险医疗费用限额内先行赔偿原告何桂英医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费54827.6元。交强险医疗费项下（医疗费、住院伙食补助费、营养费）限额不足部分51447.37元扣除非医保用药5528.48元后应由被告人保临沂分公司按照被告韩峰在本起事故中的责任赔偿，被告人保临沂分公司抗辩认为电动三轮车应当按照机动车在本起事故中划分责任，因未有证据证实不予采纳。根据被告韩峰在本起事故中的责任以及原告年龄、伤情等综合考虑，酌情由被告人保临沂分公司承担65%，即29847.3元。非医保用药5528.48元应由被告韩峰承担65%，计3593.5元，因被告韩峰已垫付医疗费39071.93元，余款35478.4元应当予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司应于本判决生效后三十日内，在交强险以及第三者责任保险范围内赔偿何桂英在本案交通事故中受伤所产生的各项费用合计94674.9元，其中直接返还给韩峰垫付的医疗费35478.4元，余款59196.5元赔付给何桂英；二、驳回何桂英的其他诉讼请求。如赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由何桂英负担140元，韩峰负担260元。鉴定费1349元，由被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担本院二审审理期间，各方当事人均未提供新的证据。经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。本案的争议焦点：1、原审依据的鉴定意见是否存在瑕疵；2、原判误工费和残疾赔偿金是否于法有据。关于鉴定意见是否存在瑕疵问题，本院认为，针对被上诉人何桂英的伤情，原审根据被上诉人的申请委托具有鉴定资质的鉴定机构和人员，鉴定机构根据被鉴定人在高邮市人民医院就医的病历资料、出入院记录、胸部CT片再结合仪征市人民医院的胸部CT片，按照《道路交通事故受伤人员伤残鉴定评定》（GB18667-2002标准第4.10.5b）条之规定，出具司法鉴定意见书，该鉴定结论亦与被上诉人何桂英的伤情亦基本相符。上诉人虽提出异议，但在本院审理期间未提供新证据证明鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资质、鉴定程序严重违法或者鉴定结论明显依据不足等情形，因此，上诉人人保临沂分公司的上诉理由，不能成立，本院难以支持。关于误工费和残疾赔偿金的计算标准，本院认为，原审根据高邮市永忠小吃部出具的“收入证明”、经营者陈永忠的个体工商户营业执照等证据，综合评定被上诉人何桂英虽年龄偏大，但能够以自己的劳动获得劳动报酬，自2013年春节后即在城镇从事杂工（洗碗扫地等）工种相对单一、工作要求低、工资标准低，月工资1200元的标准与当地同行业用工标准基本吻合，结合医嘱酌情认定误工费，并依法确定残疾赔偿金，符合客观事实和法律规定，于法有据。上诉人虽提出异议，但未提供相反证据予以反驳，其上诉理由，本院不予采纳。综上，上诉人人保临沂分公司的上诉请求依据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长  苏岐华审判员  朱恩松审判员  刘 平二〇一七年六月二十三日书记员  殷梦非附《中华人民共和国民事诉讼法》法律条文:第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。