黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黑01民终3617号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司，住所地哈尔滨市香坊区民航路4号。主要负责人：陈雷，该分公司总经理。委托诉讼代理人：关大华，黑龙江佳旭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宛纯政，男，1951年1月28日出生，汉族，农民，住哈尔滨市呼兰区。委托诉讼代理人：路秀林，黑龙江承成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王振青，男，1968年8月5日出生，汉族，哈尔滨中顺出租汽车有限公司驾驶员，住哈尔滨市松北区。被上诉人（原审被告）：哈尔滨中顺出租汽车有限公司，住所地哈尔滨市道外区哈同公路二出口处三栋1层。法定代表人：刘桂英，该公司总经理。委托诉讼代理人：张弘扬，男，1991年11月25日出生，汉族，该公司职员，住哈尔滨市道外区。委托诉讼代理人：唐旭，男，1979年1月23日出生，汉族，该公司职员，住哈尔滨市香坊区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司（以下简称人民财险公司）因与被上诉人宛纯政、王振青、哈尔滨中顺出租汽车有限公司（以下简称中顺公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服哈尔滨市香坊区人民法院（2016）黑0110民初7050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案后，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。人民财险公司的委托诉讼代理人关大华、宛纯政及其委托诉讼代理人路秀林、王振青、中顺公司的委托诉讼代理人张弘扬、唐旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险公司上诉请求：撤销一审判决第四项、第五项及第九项。事实和理由：1、一审经法院委托鉴定宛纯政十级伤残，但根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，宛纯政伤情不符合十级伤残评定标准，一审鉴定时未通知人民财险公司到场，鉴定程序违法；2、宛纯政如不构成伤残，也不应给付精神损害抚慰金；3、宛纯政年龄65岁，已经超过了法定退休年龄，没有证据证明其存在误工损失，一审判决人民财险公司承担误工费错误。宛纯政辩称：1、一审鉴定机构是哈尔滨市中级人民法院摇号确定的，相信法院也通知的各方当事人参加，保险公司未到场，是其对权利的放弃，不属鉴定程序违法，鉴定意见书符合道路人员事故伤残鉴定的标准，保险公司在一审中对鉴定结论提出异议，但没有提出异议申请，也没有缴纳费用，视为对其权利的放弃；2、关于误工费的问题，宛纯政是农村户口，误工损失，应当参照相同或相近行业农林牧渔行业平均工资来结算，请求二审法院予以维持，驳回上诉。王振青辩称：同意一审判决。中顺公司辩称：原审认定事实清楚，判决正确，请求维持一审判决，驳回人民财险公司的上诉请求。宛纯政向一审法院起诉请求：人民财险公司赔偿宛纯政住院医疗费25281.77元、护理费21188.70元、住院伙食补助费2000元、残疾赔偿金36304.50元、误工费15207.37元、营养费9000元、二次手术费8000元、精神抚慰金5000元、交通费60元，共计122042.34元，不足部分由王振青、中顺公司承担连带赔偿责任，诉讼费、鉴定费用由王振青、中顺公司承担。一审法院仅对本案的证据予以分析和认定，未对事实进行认定。一审法院认为，第一，关于宛纯政各项损失数额的确认。根据宛纯政举示的住院医疗费票据25058.17元、处方批量发药汇总单223.6元及宛纯政自述王振青已赔付3740元医疗费，可以确认宛纯政共支付医疗费21541.77元。宛纯政主张护理费21188.70元，经鉴定，宛纯政住院期间需2人护理20天，出院后需1人70天，含二次手术取内固定物追加的30天，宛纯政护理费应为15151.4元〔2015年黑龙江省居民服务和其他服务业就业人员工资50275元/年÷365天/年×20天×2人=5509.6元、50275元/年÷365天/年×70天×1人=9641.78元〕，超出部分缺乏依据，该院不予确认。宛纯政主张残疾赔偿金36304.5元，是以宛纯政为城镇居民标准计算的，但在庭审后宛纯政自愿按农村居民标准计算伤残赔偿金数额，应予准许。经鉴定，宛纯政构成十级伤残，为16642.5元{2015年黑龙江省农村居民纯收入11095元×〔20-（65-60）〕×10%=16642.5元}，超出部分不予确认。宛纯政主张误工费15207.37元，人民财险公司提出其已超过法定退休年龄，但宛纯政为农民不能享受退休待遇，在农村仍然可以从事一定程度的劳动，对其误工损失应予确认。经鉴定，误工期含二次手术取内固定物追加的30天，计150天，故宛纯政误工费应为4559.59元（2015年黑龙江省农村居民纯收入11095/年÷365天/年×150天=4559.59元），超出部分缺乏依据，该院不予确认。宛纯政主张营养费9000元〔100元×90天=9000元〕，经鉴定，营养期90天，该院予以确认。宛纯政主张二次手术费8000元，经鉴定，二次手术取固定物费用为8000元，该院予以确认。宛纯政主张住院期间伙食补助费2000元〔100元×20天=2000元〕、交通费60元〔3元×20天=60元〕，符合法律规定，该院予以确认。宛纯政主张精神损害抚慰金5000元偏高，鉴于宛纯政被鉴定为十级伤残，该院酌定宛纯政精神损害抚慰金3000元。宛纯政主张鉴定费3934元应以实际交付的鉴定费收据3900为准，超出部分不予确认。第二，关于各方责任的承担。肇事车辆在人民财险公司承保道路交通事故责任强制保险及第三者商业险，中顺公司驾驶员王振青负本次交通事故的全部责任，故应由人民财险公司在保险限额内先行赔偿宛纯政的损失，超出限额部分由王振青、中顺公司予以赔偿。宛纯政医疗费21541.77元、护理费15151.4元、残疾赔偿金16642.5元、误工费4559.59元、营养费9000元、二次手术费8000元、住院期间伙食补助费2000元、交通费60元、精神损害抚慰金3000元之和未超出人民财险公司道路交通事故责任强制保险医疗费赔偿项下10000元、死亡伤残赔偿限额项下110000元及商业保险300000元的赔偿限额，故应由人民财险公司赔偿。鉴定费、案件受理费不属于保险公司理赔范围，应由王振青、中顺公司赔偿。判决：一、人民财险公司于本判决生效后立即赔偿宛纯政医疗费21541.77元；二、人民财险公司于本判决生效后立即赔偿宛纯政护理费为15151.4元；三、人民财险公司于本判决生效后立即赔偿宛纯政住院伙食补助费2000元；四、人民财险公司于本判决生效后立即赔偿宛纯政残疾赔偿金16642.5元；五、人民财险公司于本判决生效后立即赔偿宛纯政误工费4599.59元；六、人民财险公司于本判决生效后立即赔偿宛纯政营养费9000元；七、人民财险公司于本判决生效后立即赔偿宛纯政二次手术取固定物费用8000元；八、人民财险公司于本判决生效后立即赔偿宛纯政交通费60元；九、人民财险公司于本判决生效后立即赔偿宛纯政精神抚慰金3000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元、鉴定费3900元（宛纯政均已预交），由王振青、中顺负担。经审理查明，2016年6月8日，宛纯政在香坊区中山路与香木街口附近进行道路维护时，被王振青驾驶的由南向北行驶的黑ATBX**号捷达轿车刮倒致伤。被送至哈尔滨市第五医院进行治疗，诊断为右足开放伤、右足内踝骨折，行右内踝骨折切开复位内固定术，住院20天，住院期间王振青垫付医疗费3740元。经一审法院委托哈尔滨市第一医院司法鉴定中心于2016年12月15日作出哈一医司鉴字［2016］第289号鉴定意见书，鉴定结论为1、宛纯政交通事故伤符合十级残；2、医疗终结期为6个月；3、误工期含二次手术取内固定物追加的30天，计：150天；4、护理住院期间2人20天，出院后1人70天，含二次手术取内固定物追加的30天；5、营养期90天；6、二次手术取内固定物需人民币捌仟元或以实际合理支出计算。经哈尔滨市公安局交通警察支队香坊大队作出道路交通事故认定书，认定王振青承担事故全部责任。宛纯正不承担事故责任。肇事车辆黑ATBX**号捷达牌轿车属于中顺公司所有，在人民财险公司投保交强险和限额为30万元的商业第三者险，事故发生在保险期限内。二审中，当事人没有提交新的证据。本院认为，一、关于一审判决人民财险公司赔偿宛纯政伤残赔偿金是否正确问题。人民财险公司主张根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，宛纯政伤情不符合十级伤残。一审经法院委托鉴定机构对宛纯政伤残程度等进行鉴定，人民财险公司一审中对鉴定结论质证不认可，要求对护理情况及二次手术费进行重新鉴定，对宛纯政的10级伤残并没有要求重新鉴定，其没有向一审法院提交书面的鉴定申请和缴纳鉴定费。二审中，人民财险公司主张一审鉴定时，没有通知人民财险公司到场参加，程序违法，一审是否通知人民财险公司到场参加，并不影响鉴定部门对宛纯政伤残程度等鉴定的客观真实。一审依据鉴定结论，判决人民财险公司赔偿宛纯政伤残赔偿金并无不当，人民财险公司上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。二、关于一审判决人民财险公司赔偿宛纯政精神抚慰金是否正确问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定：“……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”宛纯政在交通事故中受伤，经鉴定为10级伤残，可以认定对宛纯政的精神损害，造成严重后果。一审判决给付宛纯政精神抚慰金正确。人民财险公司上诉主张宛纯政不构成伤残，亦不应给付精神损害抚慰金的主张依据不足，本院不予支持。三、关于一审法院判决人民财险公司赔偿宛纯政误工费是否正确问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”宛纯政虽已经超过了法定退休年龄，但在事发时从事道路维修维护工作，因发生交通事故造成收入减少，一审判决给付宛纯政误工费正确，人民财险公司上诉宛纯政超过法定退休年龄，无法证明其误工损失，不应给付误工费的主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，人民财险公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王英杰审 判 员 徐 东审 判 员 姜 艳二〇一七年六月十四日法官助理 樊贝贝书 记 员 扈 冉