.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海南省琼海市人民法院民事判决书（2016）琼9002民初1345号原告：孙明波，男，1988年11月8日出生，汉族，原住四川省开江县，现羁押于三亚市第一看守所。委托诉讼代理人：葛文，海南瑞来律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文飞，海南瑞来律师事务所律师。被告：张小良，男，1967年6月19日出生，汉族，现住琼海市。被告：余宁，男，1970年7月10日出生，汉族，现住琼海市。委托诉讼代理人：吴玉坤，琼海市中心法律事务所法律工作者。原告孙明波诉被告张小良、余宁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月14日立案后，依据原告申请，本院通过海南省第一中级人民法院委托海南华洲司法鉴定中心对原告伤残等事项进行了鉴定。本院依法适用普通程序，于2017年6月6日公开开庭进行了审理。原告孙明波委托诉讼代理人葛文，被告余宁委托诉讼代理人吴玉坤到庭参加诉讼，被告张小良缺席。本案现已审理终结。孙明波向本院提出诉讼请求：判令被告张小良、余宁赔偿原告医疗费及后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等共计234253元。事实和理由：原告经朋友介绍与被告之间约定成立雇佣关系，在被告的雇佣下从事建筑工作。2015年9月23日上午，原告在被告承接的琼海市中原镇九曲江乐群村被告余宁家做建筑木工。当时原告在一楼梁顶正常作业中发现梁顶在施工中未牢固导致逐渐倾斜变形，为避免砸到头部，原告第一时间从梁顶上跳了下来，导致原告受伤骨折。事故发生后，原告经被告余宁第一时间送到中原镇私人诊所进行包扎；因疼痛难忍，在原告的要求和当地派出所的调解下，原告才被送往医院接受治疗；经琼海市人民医院诊断确认，原告受到双侧跟骨骨折、右踝关节损伤、左胫骨远端骨折、左跟骨及左胫骨中下段骨髓水肿、胸12椎体轻度压缩性骨折等损伤。原告住院共29天，花费医疗费总额为38952.64元，其中25800元已由被告张小良支付。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告是在被告的管理下工作，是在被告张小良承建的建筑工地工作时遭受到人身损害，故人身损害赔偿责任应由被告张小良承担；被告余宁作为建造房屋的所有人和管理人，对所建造房屋负有安全保障义务，依法应对本次事故的发生承担侵权责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》《2016-2017年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》之规定，被告应当赔偿原告的损失有：1.医疗费，事故发生后，原告住院期间所需医疗费用总额为38952.64元，其中25800元已由被告支付，故原告主张医疗费用13152.64元；后续治疗费经司法鉴定评估为10000元。2.误工费，原告从事建筑行业，误工费以海南省本年度建筑行业职工平均工资43168元/年计算，经鉴定原告的误工期为240天，故原告主张其误工费为43168元/365天×240天=28384.43元。3.护理费，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准150元/天计算，经鉴定原告的护理期为90天，故原告主张护理费为：150元/天×90天=13500元。4.交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗往返等发生的费用，原告主张1000元交通费。5.住院伙食补助费，原告住院29天，以100元/天标准计算，原告主张住院伙食补助费为100元/天×29天=2900元。6.营养费，原告因此次事故造成身体严重伤害，需要加强营养以恢复身体机能。以每天60元计，经鉴定原告的营养期为120天，故原告主张营养费为60元/天×120天=7200元。7.残疾赔偿金，原告因工作期间受伤致残，经鉴定孙明波左胫骨远端骨折、左侧足跟粉碎性骨折内固定术后，相当”道标”构成十级伤残；右侧足跟粉碎性骨折内固定术后，相当”道标”构成十级伤残，原告从事建筑行业，有固定工作收入，原告主张其残疾赔偿金为：26356元/年×20年×20%=105424元。另外，原告因提供劳务造成身体严重残疾，导致无法正常履行抚养义务，孙琪、孙宇晨是原告的未成年儿子，是原告孙明波的被抚养人。按照《2016-2017年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》中农村居民人均年生活费支出8210元/年计算，原告主张被抚养人孙琪的生活费为8210元/年×12年×20%=19704元；原告主张被抚养人孙宇晨的生活费为8210元/年×14年×20%=22988元。原告被抚养人生活费计入其残疾赔偿金。8.精神损害抚慰金，原告因此次事故造成身体残疾，严重影响了今后的生活和就业劳动，故主张10000元的精神损害赔偿抚慰金。以上费用总计为234253元。被告张小良未提出答辩意见，也未提供相应证据材料。被告余宁辩称：一、被告余宁与原告不存在雇佣关系，原告诉称与被告余宁存在雇佣关系不是事实。张小良与余宁约定建房是包工不包料，本案的雇佣关系应该是在原告与张小良之间产生。二、原告的损害赔偿应该由原告与张小良承担。张小良与余宁签订的施工合同中约定张小良负责施工，任何意外伤害与余宁无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告所提交的证据：1.原告居民身份证、常住人口登记卡、孙宇晨、孙琪常住人口登记卡、孙宇晨、孙琪出生医学证明，证明孙明波的主体身份，孙琪、孙宇晨是原告的未成年儿子，无经济来源，均是原告的被抚养人。2.海南省公安机关接处警登记表，证明该生产安全事故的真实存在及本次事故的处理过程；事故发生后，原告与被告因人身损害赔偿产生纠纷，经原告父亲孙维明报警后，公安部门的处理意见。3.琼海市人民医院住院病案首页、入院记录、心电图检查报告单、放射科检查报告、出院记录、住院收费专用票据，证明原告因本次事故入院治疗情况和治疗期间产生的部分医疗费用情况。4.鉴定意见书、鉴定费用发票，证明原告因本次事故造成了两处十级伤残以及”三期”的期限，鉴定费用由原告支付情况。经被告余宁质证，本院对原告所提交的证据真实性、合法性、关联性予以确认。被告余宁所提交的证据：《建设工程包工合同书》，证明张小良应给工人购买保险，在施工过程中如发生意外伤害一切责任由张小良承担。经原告质证，本院对被告所举证据的真实性、合法性、关联性予以确认。经审理查明：被告余宁准备在琼海市××镇房，便将该工程整体发包给从事建筑多年的被告张小良，发包方式是包工不包料。余宁向张小良支付工程款，不参与具体的施工安排，施工工人由张小良自行雇请。余宁与张小良于2015年7月30日签订一份《建设工程包工合同书》，合同约定张小良负责施工现场的工人管理，并负责购买现场施工人员的意外伤害保险，张小良承担在施工过程中的万一发生的意外伤害事故的责任，任何意外伤害事故和余宁无关。随后张小良组织原告孙明波等人进场施工。2015年9月23日上午，孙明波在一楼梁顶正常作业中发现梁顶在施工中未牢固导致逐渐倾斜变形，为避免砸到头部，便从梁顶上跳了下来，导致受伤。余宁发现后将孙明波送往中原镇私人诊所进行治疗，后因原告受伤严重转往琼海市人民医院住院治疗。原告入院诊断为：双侧跟骨骨折、右踝关节损伤、左胫骨远端骨折、左跟骨及左胫骨中下段骨髓水肿、胸12椎体轻度压缩性骨折。原告共住院29天，花费医疗费38952.64元，其中张小良支付25800元。原、被告就赔偿事宜协调未果，原告向本院提起诉讼。经原告申请，海南华洲司法鉴定中心对原告的伤残等级等进行了鉴定，作出琼华洲司鉴[2017]临鉴字第64号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人孙明波左胫骨远端骨折、左侧足跟粉碎性骨折内固定术后，综合评定为：相当”道标”十级伤残；2.被鉴定人孙明波右侧足跟粉碎性骨折内固定术后，综合评定为：相当”道标”十级伤残；3.被鉴定人孙明波后续治疗费用评估约为：壹万元人民币；4.被鉴定人孙明波”三期”综合评定为：误工期240日，护理期90日，营养期120日，护理人数为1人，自受伤之日起计算。另查明，原告孙明波及其被抚养人孙琪、孙宇晨均为农业户口，孙琪2009年4月17日出生，孙宇晨2011年10月7日出生。原告住院期间请护工进行护理。再查明，被告张小良承包被告余宁房屋建设时不具备从事建筑活动从业资质。本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷，争议的主要焦点是：一、原告孙明波因受伤所受损失，责任应如何划分；二、原告孙明波主张的各项赔偿是否有事实与法律依据。一、关于原告孙明波因受伤所受损失，责任应如何划分的问题。本案属于农民自建住宅，如何适用法律认定房主与承建方之间的关系，关键取决于农民自建住宅的层数。《中华人民共和国建筑法》第二条规定：”在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。”第八十三条第三款规定：”抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第三项规定：”对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。”《关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》第六条规定：”三层（含三层）以上的农民住房建设管理要严格执行《建筑法》、《建筑工程质量管理条例》等法律法规的有关规定。”《建筑法》第十三条规定，承揽方要取得从事建筑活动的相关资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。根据上述规定，农民自建低层住宅是指农民在村庄内自建两层（含两层）以下的住宅；农民自建低层住宅的建设活动，不适用《建筑法》而适用《村庄和集镇规划建设管理条例》调整。被告余宁是在琼海市××镇房，不需要选任有从事建筑活动相关资质的承揽方，因此，虽然被告张小良没有相应的建筑资质，被告余宁也不存在对承揽人的选任过失。被告余宁对原告孙明波因受伤所受损失不应承担赔偿责任。关于被告张小良与原告孙明波的关系。余宁向张小良支付工程款，不参与具体的施工安排，施工工人由张小良自行雇请，应认定张小良与孙明波之间建立了劳务关系。孙明波为劳务提供人，张小良为劳务接受人。张小良与孙明波的责任划分，应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定。孙明波在提供劳务过程中遭受人身损害，张小良作为接受劳务方未做好工人安全保障措施，未给原告提供安全的施工环境，应承担主要过错责任，结合本案情况，酌定承担原告孙明波所受损失的60%的赔偿责任。事故发生时，孙明波在施工过程中未尽到安全谨慎注意义务，对自身损害的造成亦存在一定的过错，应自行承担40%的过错责任。孙明波请求余宁与张小良共同承担赔偿责任没有法律依据，本院不予支持。二、关于原告孙明波主张的各项赔偿是否有事实与法律依据的问题。本案事故发生在2015年9月23日，一审法庭辩论时间为2017年6月6日，原告主张根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条关于”上一年度”的解释及参照适用海南省公安厅交警总队发布的《2015-2016年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》予以确定，本院予以支持。因孙明波是农业户口，各项赔偿标准应按照农村标准计算。1.医疗费，原告在琼海市人民医院住院医疗费为38952.64元，有相关医疗票据为证，并有相关诊断证明相佐证，本院予以支持。2.误工费，原告没有固定工作和收入，为农业户口人员，原告不具备建筑业从业资格，且在海南从事的建筑工作是不固定的零工、散工，其主张按照建筑业年均工资计算误工费没有法律依据，本院不予支持。根据鉴定意见，原告因伤误工期为240日，参照农、林、牧、渔业28811元/年即79元/天计算，原告误工费为18960元（28811元/年÷365天×240天），超出部分本院不予支持。3.护理费,根据鉴定意见，原告因伤护理期为90日，原告是请护工进行护理，按照海南省居民服务业从业工资标准28771元/年即工作日100元/天计算，护理费为9000元（100元/天×90天），超出部分，本院不予支持。4.交通费,原告没有提供有效的交通费票据，但交通费是原告就医、鉴定客观产生的费用，原告主张1000元交通费，本院予以支持。5.住院伙食补助费,参照我省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，应以100元/天计算，原告住院29天，原告主张住院伙食补助费为2900元（100元/天×29天），本院予以确认。6.营养费,根据鉴定意见，原告因伤所需的营养期为120日，结合原告伤情，酌定原告营养费按30元/天计算，营养费为3600元（30元/天×120天），超出部分本院不予支持。7.残疾赔偿金,经鉴定，原告孙明波共有两处评定为十级伤残，原告属农业户口，残疾赔偿金应按照上一年度农村居民人均纯收入11843元/年标准计算，残疾赔偿金为26055元=11843元/年×20年×（10%+1%），超出部分本院不予支持。8.被抚养人生活费，原告孙明波的被抚养人孙琪、孙宇晨均为农业户口，孙琪2009年4月17日出生，孙宇晨2011年10月7日出生，孙琪部分的被扶养人生活费为6482元=8921元/年÷2人×12年×（10%+1%），孙宇晨部分的被扶养人生活费为6869元=8921元/年÷2人×14年×（10%+1%），被抚养人生活费合计为13351元，超出部分本院不予支持。9.后续治疗费，经鉴定，原告后续治疗费为10000元，本院予以支持。以上原告因提供劳务身体受到损害，其经济损失共计为123819元。10.精神损害抚慰金，孙明波因事故造成两处十级伤残，给其精神上带来极大创伤，为了弥补其损失，应予赔偿精神损害抚慰金，精神损害抚慰金的确定应当根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的能力、受理法院所在地平均生活水平等因素确定，原告请求精神损害抚慰金10000元过高，综合以上各因素，酌定精神损害抚慰金5000元。精神抚慰金不按责任比例分担。综上，根据责任分担，被告张小良承担60%即74291元（123819元×60%），加上应向原告赔偿的5000元精神抚慰金，张小良共应向原告支付79291元，扣除已支付的25800元，张小良还应向原告孙明波赔偿53491元。被告张小良经本院合法传唤，未提出正当理由而拒不到庭参加诉讼，可依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张小良于本判决生效之日起十日内，一次性赔偿原告孙明波人身损害赔偿款53491元；二、驳回原告孙明波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1271元，鉴定费2900元，由原告孙明波负担1171元，被告张小良负担3000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。kaxe6nhu49sv5xbzvs审判长范祎龙人民陪审员黎海健人民陪审员黎辉萍法官助理王仲才书记员李智伟