福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0206民初1669号原告（反诉被告）：厦门科特誉服饰有限公司，住所地福建省厦门市同安区工业集中区同安园63号三楼东区之一。法定代表人：林科环，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓庆高，福建思中律师事务所律师。被告（反诉原告）：鸿御（厦门）贸易有限公司，住所地福建省厦门市湖里区嘉禾路396号C305室之三。法定代表人：陈聪姐，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢燕，福建旭丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈清华，福建旭丰律师事务所律师。被告：新鸿发发（石狮）针织服饰有限公司，住所地福建省石狮市灵秀镇港塘村73-1#（西起1-6间店面）。法定代表人：许少作。被告：新鸿发发针织服饰（深圳）有限公司，住所地广东省深圳市龙华新区民治办事处梅龙路与中梅路交汇处光浩国际中心10楼10S室。法定代表人：许少作。原告厦门科特誉服饰有限公司（以下简称科特誉公司）与被告鸿御（厦门）贸易有限公司（以下简称鸿御公司）、新鸿发发（石狮）针织服饰有限公司（以下简称新鸿发发石狮公司）、新鸿发发针织服饰（深圳）有限公司（以下简称新鸿发发深圳公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月3日立案受理后，被告鸿御公司在法定期限内提出反诉，本院受理后决定合并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。科特誉公司的法定代表人林科环、委托诉讼代理人邓庆高，鸿御公司的委托诉讼代理人谢燕、陈清华到庭参加诉讼。新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。科特誉公司向本院提出本诉诉讼请求：1.判令鸿御公司支付科特誉公司货款379670.9元，违约金（自2015年7月31日起，按照日千分之一的标准计算至鸿御公司实际偿还货款之日止，暂计至2015年8月31日为11769.9元）；2.判令新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司对上述债务承担连带清偿责任；3.判令由科特誉公司、新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司承担本案全部诉讼费用(包括公告费800元，财产保全支出的保险费1272元，保全公证费900元)。事实和理由：2014年7月10日、2014年12月27日，鸿御公司与科特誉公司分别签订了2份《采购合同》，产品为小毛虫童装，交货方式为科特誉公司代办托运发货至新鸿发发石狮公司仓库，付款方式为科特誉公司代办托运出货后付20%、鸿御公司收货后1个月内付30%、鸿御公司收货后2个月内付50%，并约定若鸿御公司逾期付款，则鸿御公司应按日向科特誉公司支付逾期付款金额的1‰作为违约金。合同签订后，科特誉公司陆续依照约定如期交付全部货物，鸿御公司、新鸿发发石狮公司在收到科特誉公司货物后，通过相应的品质检验接受了科特誉公司的货物品质。并且，依照鸿御公司的要求，向鸿御公司、新鸿发发石狮公司及新鸿发发深圳公司均开具了完整增值税专用发票。但是，在科特誉公司要求鸿御公司支付相应的货款时，鸿御公司却一直搪塞拖延未如数支付货款。科特誉公司认为，鸿御公司、新鸿发发石狮公司及新鸿发发深圳公司投资人及法定代表人均相同，货物交付地址均为同一地址，该三家公司均行使了作为货物买方的合同权利，三家公司组织机构、财产、业务混同，导致各自财产无法区分，已丧失独立人格，构成人格混同，故新鸿发发石狮公司及新鸿发发深圳公司应当对鸿御公司的上述债务承担连带清偿责任。综上，科特誉公司为维护自身合法权益，诉至法院。鸿御公司辩称，一、科特誉公司主张鸿御公司、新鸿发发石狮公司及新鸿发发深圳公司之间人格混同，须承担连带清偿责任无任何事实依据，也无任何法律依据。1、三者均为独立的法人主体，依法注册成立，独立经营，没有任何证据证实三者之间存在人格混同情形。2、事实上，在合同的履行过程中，各方达成合意，合同项下的部分货物由新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司受让，由新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司付款，显然科特誉公司对此也无异议，并向新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司开具发票。3、该等经各方同意，且已实际履行的转移部分合同权利义务的行为并无任何不当，这种合同权利义务转移与科特誉公司所主张的所谓“人格混同”是完全不同的法律关系。本案中，新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司并非本案适格被告。二、科特誉公司所提供的证据无法证明鸿御公司尚欠其379670.9元的货款。科特誉公司主张鸿御公司基于2014年7月10日及2014年12月27日两份采购合同，共拖欠其379670.9元的货款。但科特誉公司未证明其已完全地履行了该两份合同的义务，也无法看出其所称的拖欠的379670.9元是如何计算得出。科特誉公司应承担举证不能之后果。三、鸿御公司所提供的证据显示，科特誉公司所主张的379670.9元的货款与客观事实不符。1、科特誉公司在起诉状中载明，其已向鸿御公司、新鸿发发石狮公司及新鸿发发深圳公司开具了完整的增值税专用发票，依据其所提供的发票显示，在2014年7月10日签订第一份采购合同后，科特誉公司向三被告开具的增值税发票金额共计415014.51元，该金额应理解为科特誉公司所自认的，就本案两份采购合同项下买方应向其支付的全部货款。2、而依据鸿御公司所提供的付款凭证显示，鸿御公司向科特誉公司支付了26万元，新鸿发发石狮公司支付了9.3万元，新鸿发发深圳公司支付了50007元，即三被告共支付了403000.7元。3、因此，三被告未付款应为开票金额扣去三被告已支付款项，即12007.51元，而非科特誉公司所主张的379670.9元。综上，科特誉公司称鸿御公司拖欠379670.9元无事实与法律依据，无任何证据证明鸿御公司与新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司人格混同，科特誉公司要求新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司承担连带责任无任何事实与法律依据。望法院驳回科特誉公司全部诉讼请求。新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司未作答辩。鸿御公司向本院提出反诉诉讼请求：判令科特誉公司立即向鸿御公司支付逾期交货违约金302406.98元（按每日千分之五的标准，分别以两份合同实际履行金额为基数，第一份合同的违约金自2014年7月10日起计至2014年10月10日止，第二份合同的违约金自2015年3月25日起计至2015年4月30日止）。案件审理过程中，鸿御公司变更诉讼请求为：判令科特誉公司立即向鸿御公司支付逾期交货违约金221883.89元。事实和理由：鸿御公司与科特誉公司分别于2014年7月10日及2014年12月27日签订两份采购合同。双方2014年7月10日所签订的采购合同项下金额为387350元，约定交货日期为：2014年8月15日前，并于合同第十二条约定：若反诉被告迟延交货，则须按迟延交货部分货款金额的每日1%支付违约金；2014年12月27日所签订的采购合同项下金额为：872940元，约定交货日期为：2015年3月25日前，并于合同第十二条约定：若反诉被告迟延交货，则须按迟延交货部分货款金额的每日1%支付违约金。讼争合同履行中，双方实际变更两份合同项下金额为：2014年7月10日所签订的采购合同项下实际履行金额为：337343元；2014年12月27日所签订的采购合同项下实际履行金额为：707932.5元。但科特誉公司还是没有依照合同约定日期完成交货义务，而是不断迟延交货，依约应当承担相应的违约金。故鸿御公司为维护自身权益，诉至法院。科特誉公司辩称，货物的延迟是有鸿御公司造成的，印花、鸿御公司延迟提供绣花及面料等，所以才产生延迟交货的问题。对于延迟交货，鸿御公司也是同意的，并同意入库。鸿御公司主张的延迟交货的数额也是与事实不符的，仅几个批次存在延迟交货的问题，但是鸿御公司却按照全部批次的价款计算违约金。科特誉公司认为即使需要支付违约金，也应按照延迟交付的批次货物的价款来计算违约金。合同交货期都有交货缓冲期，如果延迟交货的话都是会有打折。但鸿御公司与科特誉公司对账的时候，也没有提出过延迟交货的打折问题。新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司未作陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。采购合同2份（合同编号分别为HY009-2014-7-10、HY009-2014-12-27）、厦门增值税专用发票（公证费、公告费、诉讼财产保全责任保险保险费）、对账单、保险单、品质报告的真实性，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于本案两份采购合同项下的已付款金额。科特誉公司、鸿御公司提供的银行付款凭证，双方对真实性均无异议，均确认证据中体现的款项系本案两份采购合同项下的货款。故本院据此认定，科特誉公司就本案两份采购合同项下共收到货款340007元（鸿御公司账户分别于2014年8月28日、2014年9月30日、2014年10月15日、2015年4月16日、2015年5月29日、2015年6月5日、2015年6月11日、2015年7月1日向科特誉公司账户转账30000元、50000元、30000元、30000元、30000元、40000元、30000元、20000元，共计26万元；2015年1月8日，新鸿发发深圳公司账户向科特誉公司账户转账50007元；2015年4月29日，新鸿发发石狮公司账户向科特誉公司账户转账30000元）。鸿御公司主张新鸿发发石狮公司还曾分别于2015年2月16日、2015年3月31日分别支付本案采购合同项下货款33000元、30000元，因鸿御公司未提供相应证据，本院不予认可。2.对托运单，科特誉公司、鸿御公司均对真实性、合法性无异议，本院亦予以确认。科特誉公司提交该证据意在证明其已通过代办托运交付货物，鸿御公司主张该证据不能证明科特誉公司的实际供货数量，且该证据可以证明科特誉公司存在逾期供货的情形。本院认为，该证据足以证明2015年4月28日至2015年4月30日期间，科特誉公司分三次以代办托运的方式提供了货物，但该证据中未载明供货数量，故不能证明科特誉公司的实际供货总数。3.科特誉公司提交对QQ号为45×××85的账号的相关内容进行保全证据的公证书，意在证明科特誉公司财务人员与鸿御公司财务人员经对账确认，鸿御公司尚欠科特誉公司货款379670.9元。鸿御公司对该证据中的体现的聊天双方的身份以及是否有确认欠款的权限不予确认，认为该证据不能证明科特誉公司主张的证明对象。本院认为，该公证书中“毛毛虫小郑”（QQ号为21×××79）所述内容与鸿御公司提交的对账单、银行付款凭证等证据相互印证，鸿御公司虽对该人员的身份及代理权限提出异议，但未提供双方对账的其他证据，故本院认定“毛毛虫小郑”（QQ号为21×××79）系鸿御公司的工作人员且有权代表鸿御公司与科特誉公司进行对账，并据此认定2015年8月1日，双方经对账确认，截止2015年7月31日鸿御公司尚欠科特誉公司货款379670.9元（已扣除鸿御公司代付的面料款、辅料款、绣花款、印花款）。另，因科特誉公司提供其他证据证明两份采购合同项下的分别实际供货的数量，故本院根据该证据中“毛毛虫小郑”（QQ号为21×××79）所述内容认定，编号为HY009-2014-12-27的采购合同项下科特誉公司的实际供货的价值为593623.43元（已扣除鸿御公司代付的面料款、辅料款、绣花款、印花款）。4.科特誉公司提交的谈话录音,鸿御公司对该证据不予认可。本院认为，科特誉公司未能提交相应证据证明录音中各方的身份，故对该证据不予认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鸿御公司作为甲方、科特誉公司作为乙方，分别于2014年7月10日及2014年12月27日签订两份采购合同（合同编号分别为HY009-2014-7-10、HY009-2014-12-27），均约定鸿御公司向科特誉公司购买童装；单价为FOB价，含运费不含税，数量以大货制单为准（实际交货数量允许±3%）；面料为鸿御公司代科特誉公司采购，具体数量以鸿御公司实际出布数为准，鸿御公司在付款前会扣除相应金额；辅料由鸿御公司代为购买，在结账时扣除；绣花/印花款在科特誉公司与绣花/印花公司对好账后，由鸿御公司付款，同时鸿御公司在科特誉公司货款中扣除相应的金额；科特誉公司交货地点为（鸿御指定仓库）：石狮市北环路港塘村73-1号；鸿御公司验收时，在科特誉公司仓库进行验收；付款时间及方式为自合同生效之日起至鸿御公司对全部货品验收合格，并在出货后（扣除鸿御公司提供的物料外的总金额）的20%给科特誉公司，30%自鸿御公司收到货品后一个月内（银行转账方式）付给科特誉公司，50%自鸿御公司收到货品后两个月付清；科特誉公司延迟交货（包括全部或者部分延迟），需按照延迟交货部分货款金额的每日1%向鸿御公司支付违约金；鸿御公司逾期付款的，应向科特誉公司按日支付逾期付款金额的1‰作为违约金等。2014年7月10日签订的采购合同约定科特誉公司必须在2014年8月15日前将全部货品交付鸿御公司，2014年12月27日签订的采购合同约定科特誉公司必须在2015年3月25日前将全部货品交付鸿御公司。鸿御公司分别于2015年1月26日及2015年4月2日至2015年4月20日期间，对科特誉公司的涉案货物进行了质量检验。2015年4月28日至2015年4月30日期间，科特誉公司曾分三次以代办托运的方式提供了货物。编号为HY009-2014-12-27的采购合同项下，科特誉公司向鸿御公司交付了价值593623.43元的货物。科特誉公司就本案两份采购合同项下，共收到货款340007元。2015年8月1日，双方经对账确认，截止2015年7月31日鸿御公司尚欠科特誉公司货款379670.9元（已扣除鸿御公司代付的面料款、辅料款、绣花款、印花款）。科特誉公司为本案支出公证费900元、公告费800元、诉讼财产保全责任保险保险费1272元。案件审理过程中，本院依法执行（2016）闽0206民初1669号民事裁定，冻结了鸿御公司开立于中国建设银行股份有限公司厦门市分行35×××01账户存款300000元（实际冻结153.15元）、新鸿发发深圳公司开立于兴业银行股份有限公司深圳分行33×××93账户存款299846.85元（实际冻结港币2.6元）、冻结了新鸿发发石狮公司开立于中国银行石狮支行41×××94账户存款299846.85元（实际冻结0元）。本院认为，本案系买卖合同纠纷。科特誉公司的陈述与其提供的证据相互印证，科特誉公司与鸿御公司之间的买卖合同关系合法有效。科特誉公司应依约供货，鸿御公司应依约支付货款。一、关于科特誉公司要求鸿御公司承担支付货款及逾期付款违约金的本诉诉讼请求。鸿御公司至今尚欠科特誉公司货款379670.9元，已构成违约，应承担继续履行、赔偿损失的违约责任。科特誉公司要求鸿御公司支付尚欠货款379670.9元、违约金（以379670.9元为基数，自2015年7月31日起，按照每日1‰的标准计算）、公证费900元、公告费800元及保险费1272元的诉讼请求，本院予以支持。科特誉公司要求新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司对鸿御公司的尚欠货款及违约金承担连带清偿责任并支付本案全部诉讼费用的诉讼请求，鸿御公司关于本案合同项下的部分权利义务已由新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司概括承受的陈述，没有事实和法律依据，本院不予支持。二、关于鸿御公司要求科特誉公司支付逾期交货违约金的反诉诉讼请求。科特誉公司辩称，其延迟交货是由于鸿御公司延迟提供绣花及面料等原材料造成；鸿御公司同意延迟交货。但科特誉公司未提供相应证据证明鸿御公司存在迟延提供制衣原料、双方合意变更交货期限，本院对科特誉公司的该项抗辩不予采信，科特誉公司未按合同约定按期交付货物，已构成违约，应承担赔偿损失的违约责任。违约金的支付标准应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，且不得过分高于造成的损失。本案双方约定逾期交货违约金需按照延迟交货部分货款金额的每日1%计算，明显过高。结合科特誉公司的履约情况、违约期限及双方对违约金数额的约定等情形，本院认为逾期交货违约金的计算标准、起算日期应分别调整为以逾期交付的货物价值的每日1‰的标准，自逾期交货之日起计算为宜，即本院酌定逾期交货违约金为28429.49元[（379670.9＋340007-593623.43）×1‰×56天＋593623.43×1‰×36天]。新鸿发发石狮公司、新鸿发发深圳公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃抗辩权利，本院依法缺席审理并判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十八条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告鸿御（厦门）贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告厦门科特誉服饰有限公司货款379670.9元及逾期付款违约金（以379670.9元为基数，按照每日1‰的标准，自2015年7月31日起计至本判决确定的付款之日止）；二、被告鸿御（厦门）贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告厦门科特誉服饰有限公司因本案支出的公证费900元、公告费800元及保险费1272元；三、反诉被告厦门科特誉服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付反诉原告鸿御（厦门）贸易有限公司逾期交货违约金28429.49元；四、驳回原告厦门科特誉服饰有限公司的其他诉讼请求；五、驳回反诉原告鸿御（厦门）贸易有限公司的其他反诉请求。如果被告鸿御（厦门）贸易有限公司、反诉被告厦门科特誉服饰有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7172元，由被告鸿御（厦门）贸易有限公司负担；反诉案件受理费2314元，由反诉原告鸿御（厦门）贸易有限公司负担255元、反诉被告厦门科特誉服饰有限公司负担2059元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  宋晋勇人民陪审员  杨振宇人民陪审员  倪五洲二〇一七年六月二十三日代书 记员  苏建宏附页：本案所适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百三十八条出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。