四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终5175号上诉人（原审被告）：四川旭日红建设有限公司。住所地：四川省南部县南隆镇北环路中段海腾云鼎小区四幢二楼。法定代表人：敬登朝，总经理。被上诉人（原审原告）：金牛区南联诚信建材经营部。经营场所：四川省成都市金牛区金府路889号10栋9号。经营者：雍丹，男，1986年12月26日出生，汉族，住四川省南部县。委托诉讼代理人：陈科，四川永茂律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：周兵，男，1972年1月16日出生，汉族，住四川省南部县。上诉人四川旭日红建设有限公司（以下简称旭日红公司）因与被上诉人金牛区南联诚信建材经营部（以下简称南联经营部）、周兵买卖合同纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2015）金牛民初字第7465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。旭日红公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回南联经营部对旭日红公司的全部诉讼请求或发回重审，本案诉讼费用由南联经营部承担。主要理由：1、一审认定事实错误，没有证据证明周兵是上诉人的委托代理人，其行为并非职务行为，本案不构成表见代理，缺乏授权委托书。案涉合同、《欠款确认书》未加盖公章，旭日红公司未参与结算；2、一审遗漏实际施工人谢建红、谢家吉为被告或当事人参加本案诉讼，一审漏列必要参加诉讼的当事人，程序违法。南联经营部辩称，案涉合同有旭日红公司项目部盖章和周兵签字，案涉工程由旭日红公司承建施工，经营部向该项目供应钢材，周兵代表旭日红公司。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。周兵未向本院陈述答辩意见。南联经营部向一审法院起诉请求：1、判令旭日红公司向南联经营部支付钢材款及运费共计1723万元及利息（利息按年利率36%从2013年6月24日起计算至该款付清之日止）；2、本案交通差旅费、律师费用、诉讼费用由旭日红公司承担。一审法院认定事实：2013年6月23日，周兵将加盖有”旭日红公司”印章的旭日红公司《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》、《安全生产许可证》、《税务登记证》交予南联经营部，并以四川旭日红建设有限公司阆中市南池路四期还房工程项目部（以下简称南池项目部、乙方）的名义，与南联经营部（甲方）签订《钢材购销合同》，约定甲方向乙方承建的阆中市南池拆迁安置还房四期供应2500吨钢材，结算数量以需方实际收货量为准。货到工地后由乙方负责卸货，卸货费及运费由乙方承担，运费按每吨140元计算；以供货当天攀成钢挂牌价作为结算单价。双方对付款方式、垫资利润、违约责任等均有约定。该合同加盖”四川旭日红建设有限公司阆中市七里新区南池小区拆迁安置还房四期工程项目部”印章（以下简称”南池项目部”印章）2014年10月28日，周兵以南池项目部二队的名义，向南联经营部出具《欠款确认单》，确认对南联经营部所供钢材的数量、型号、重量、质量、单价、送货地址、供货时间均无异议，确认尚欠南池项目部钢材款及运费共计1723万元。承诺在2015年4月30日前全部付清，否则按总价每天千分之三承担违约金，同时按银行同期贷款利率的4倍支付资金利息，计算时间从2013年6月24日起至所有钢材款付清为止。并确认《欠款确认单》签订后，南联经营部将送货单原件交还我公司，所有钢材款付清时，将《欠款确认单》退还给我公司。经查，保存于阆中市工业集中区管理委员会的，由南池项目部向阆中市住建局汇报的《阆中市南池四期工程项目部2015年1月发放农民工工资情况》及《11月30日止民工工资下欠统计表》、两份《欠条》，均加盖有”南池项目部”印章。一审另查明，谢建红系南池项目部负责人。2013年7月20日，周兵以南池四期第二施工队的名义向南联经营部出具《承诺书》，载明：今周兵”阆中市南四期第二施工队负责人”承诺，本工程所用的钢材款在汇海置业公司拨付工程款时，由南池四期项目部代付（代付时间由施工二队周兵与供货方协商好付款比例代付）。谢建红作为项目负责人在该《承诺书》上签署同意此承诺，并加”盖南池项目部”印章。一审庭审中，南联经营部提交三张照片，证明周兵系南池项目部负责人。旭日红公司对此不予认可。一审法院查明上述事实有《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》、《安全生产许可证》、《税务登记证》、《钢材购销合同》、《销售清单》、《欠款确认单》、《阆中市南池四期工程项目部2015年1月发放农民工工资情况》、《11月30日止民工工资下欠统计表》、《欠条》、《承诺书》、照片及当事人当庭陈述在案佐证。一审法院认为，1、关于《钢材购销合同》的效力问题。南联经营部与南池项目部签订的《钢材购销合同》，系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，应属有效，双方当事人应严格按照合同约定享受权利，承担义务。因南池项目部不具有法人资格，其民事责任应由旭日红公司承担。2、关于周兵出具《欠款确认单》的效力认定问题。首先，周兵以南池项目部名义签订《钢材购销合同》时，将加盖有”旭日红公司”印章的旭日红公司《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》、《安全生产许可证》、《税务登记证》、《法人委托书》交予南联经营部，并在《钢材购销合同》上加盖”南池项目部”印章的行为，南联经营部有理由相信周兵是代表旭日红公司在负责案涉项目、签订合同、行使职权。其次，南池项目部负责人谢建红在周兵出具的《承诺书》上签名，并加盖南池项目部印章，确认还款计划的行为，使南联经营部更加有理由相信周兵具有代表旭日红公司进行结算的权利。第三，南联经营部根据在案涉项目工地现场张贴的旭日红公司管理人员名单，亦可看出周兵系南池四期拆迁房项目负责人。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条”行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”之规定，在旭日红公司未否定”南池项目部”印章真实性情况下，南联经营部通过周兵行使的以上工作职责，足以使南联经营部相信周兵具有签订合同、结算钢材价款的权限，周兵的上述行为与表见代理中的构成要件相符，其行为已构成表见代理，旭日红公司对此应承担相应的民事责任。3、关于南联经营部主张按年利率36%支付利息的问题。在《欠款确认单》中明确约定，所欠钢材款及运费1723万元，在2015年4月30日前全部付清，否则按总价每天千分之三承担违约金，同时按银行同期贷款利率的4倍支付资金利息，计算时间从2013年6月24日起至所有钢材款付清为止。现南联经营部仅主张了利息，但利息按年利率36%计算超出了合同约定和法律相关规定，应调整为按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率利率的四倍计算。4、关于南联经营部主张的交通差旅费、律师费。因南联经营部未提交合法有效的证据予以证明，故一审法院对南联经营部的该项诉讼请求不予支持。根据我国民事诉讼法的规定，当事人有进行答辩并对证据进行质证的权利，周兵经合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、旭日红公司于判决生效后十日内向南联经营部支付货款1723万元及利息损失（利息损失以1723万元为基数，从2013年6月24日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率利率的四倍计算至货款付清之日止）。二、驳回南联经营部的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费125480元，由旭日红公司承担。根据对一审随案移送相关证据材料的审查，本院对一审查明的事实予以确认。二审中，旭日红公司向本院提交延期举证和开庭审理的申请书，经审查，其申请理由不属于法定延期事由，本院不予准许。旭日红公司在二审举证期限内向法院提交以下证据材料：1、案涉工程钢材送货单及过磅单，拟证明南联经营部的供货数量；2、2014年8月8日结算清单欠款确认单复印件、2014年12月22日欠款确认单复印件，拟证明2014年10月28日周兵出具的《欠款确认单》数量不实；3、《关于催收阆中市南池路四期还房工程钢材欠款的请示报告》。南联经营部质证认为：对送货单及过磅单的真实性、合法性无异议，但认为送货单不齐全，不完整，不能证明其全部供货数量；对结算清单欠款确认单、欠款确认单认为不是原件，对其真实性、合法性不予确认；请示报告未加盖南联经营部的章，系对方单方制作。周兵经本院合法传唤，未到庭参加二审诉讼，视为其放弃答辩及举证、质证等诉讼权利。经审查，本院对送货单及过磅单的真实性、合法性予以确认，但证明力需结合全案证据及事实综合认定；对第2项证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条关于”当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者提供经人民法院核对无异的复制件”的规定，因旭日红公司未提交证据原件，本院不能核实其真实性，故对复印件不予采信；对第3项《请示报告》，因落款处无签名或盖章，不能确认其书写主体，本院不予采信。二审另查明，旭日红公司陈述:认可阆中市南池小区拆迁安置还房四期工程项目由其公司承建，该项目购买并使用南联经营部所售钢材，但不认可周兵确认的钢材款金额。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点为南联经营部主张旭日红公司按照2014年10月28日《欠款确认单》支付款项应否得到支持。对此，本院评述认为：本案中，根据查明的相关事实，南池项目部与南联经营部签订《钢材购销合同》，周兵系南池项目部的签约代表；旭日红公司虽仅认可其公司南池项目部项目负责人为谢建红，但根据”阆中市七里新区南池小区拆迁安置还房四期工程”项目工地现场照片公示展板，周兵为该项目”负责人”，故周兵的负责人身份已通过公示的方式被包括南联经营部在内的供应商所知悉。南联经营部基于对周兵上述身份的了解以及谢建红在周兵出具的确认还款计划的《承诺书》签名并加盖南池项目部印章等行为判断，南联经营部有理由相信周兵具有代表南池项目部签署《欠款确认单》的代理权，确认钢材款项。周兵签署《欠款确认单》的行为对南池项目部产生法律效力。因南池项目部系旭日红公司内设机构，不具备独立法人资格，案涉合同法律责任应由旭日红公司承担。二审中,旭日红公司举示的供货单、过磅单，因未经双方确认票据数量，南联经营部认为旭日红公司提交的票据不齐全的质证意见具有合理性，本院予以采信。一审法院按照2014年10月28日《欠款确认单》载明金额判令旭日红公司偿付钢材款及利息并无不当，应予维持。综上，旭日红公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费125480元，由上诉人四川旭日红建设有限公司承担本判决为终审判决。审判长 范 伟审判员 刘玉琬审判员 毛 星二〇一七年六月六日书记员 段 妙