湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2014)鄂孝南民初字第01866号原告：郭某1，女，2013年12月29日出生，汉族，住孝感市开发区。法定代理人：郭某2（系郭某1之父），男，1979年1月29日出生，汉族，孝感市人，住孝感市开发区。法定代理人：叶某（系郭某1之母），女，1979年12月13日出生，汉族，孝感市人，住孝感市开发区。委托诉讼代理人：潘武桥、张中青，孝感市孝南区司法局天平法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行调解；代收相关法律文书等。被告：孝感市中医医院，住所地：孝感市槐荫大道***号。法定代表人：张双斌，该院院长。委托诉讼代理人：王斌，湖北律之心律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解、调解，代签法律文书。原告郭某1诉被告孝感市中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年10月8日立案后，依法适用普通程序，于2017年5月22日公开开庭进行了审理。原告郭某1的法定代理人叶某及其委托诉讼代理人潘武桥、张中青，被告孝感市中医医院的委托诉讼代理人王斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭某1向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失764592.37元；2.原告以后必要时如再次手术，发生的手术费用按实际发生额由被告另行赔付；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年12月29日，原告的法定代理人因怀孕先兆临产被送往被告处住院，准备分娩。分娩前，被告对法定代理人进行了体检、风险告知，后原告在医院顺利出生，由于法定代理人产时娩肩困难，原告仅仅被诊断为巨大胎儿，后经治疗，原告转为新生儿科，各项生命特征平稳。出院不久后，法定代理人便发现原告右侧上肢不能自主活动，于是再次送原告到被告处住院，原告又被诊断为臂丛神经损伤，经治疗，原告至今未能康复，在此次分娩、治疗过程中，被告未能准确诊断，错过了治疗原告的最佳时间，导致原告残疾。请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告孝感市中医医院辩称，一、答辩人的医疗行为没有过错，不应当承担赔偿责任，1、原告郭某1的母亲叶某因分娩入院时，答辩人的医护人员已向家属告知了分娩方式：剖宫产手术结束分娩；阴道分娩。并告知二种分娩方式各自的风险，原告郭某1的母亲叶某及家属均要求阴道分娩，并签字进行阴道试产。故此，答辩人已经向原告郭某1的母亲叶某及家属告知了医疗措施及风险，原告郭某1的母亲叶某及家属在病历上已签字认可，答辩人的医疗行为没有过错。2、原告郭某1的母亲叶某分娩时发现肩难产，答辩人的医护人员立即进行助产，此时如果不及时进行外力助产，可能会危及原告母女的生命安全。故此，答辩人在紧急情况下实施的助产行为即使导致原告郭某1的臂丛神经受伤，也不能认定答辩人的医疗行为具有过错。3、原告郭某1出生体重为4900克，为巨大胎儿，加上其母亲叶某为妊娠合并糖尿病，分娩过程中出现肩难产的发生率高，解除肩难产的过程十分困难。上述事实是原告郭某1臂丛神经损伤的直接原因。4、为证明答辩人的医疗行为没有过错，答辩人于2014年11月1日向法院申请对答辩人是否具有医疗过错及过错参与比例进行鉴定，双方当事人均同意由孝感市医学会进行鉴定，后孝感市医学会的鉴定结论为答辩人的医疗行为没有过错。原告郭某1对上述鉴定结论不服，申请重新鉴定，但原告郭某1申请重新鉴定的理由不符合最高院证据规定的规定，不应当支持，并且，重新鉴定的鉴定机构是原告郭某1单方选择。故此，重新鉴定的鉴定程序违法，重新鉴定的鉴定结论不应当采信。5、如果法院要采信重新鉴定的鉴定结论，只应当认定答辩人的过错参与比例为60%以下。如前所述，答辩人的医疗行为本没有过错，如果法院不得已采信重新鉴定的鉴定结论，在认定过错参与比例时应当综合考虑答辩人的上述理由。二、原告郭某1主张的损失过高，应当依法核减。三、答辩人在本案中支付的费用应当一并处理。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的医疗费票据，经本院组织原、被告对帐核算，确认原告康复治疗共计住院922天、个人支付医疗费138967.39元（含门诊费用）；司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司法鉴定意见书及武汉大学中南医院法医鉴定所鉴定意见书，该鉴定程序合法，且被告无相反证据予以反驳，本院依法予以采信；孝感明镜法医司法鉴定所鉴定意见书，应以重新鉴定即武汉大学中南医院法医鉴定所鉴定意见为准；三份证明、二份毕业证书、证人张某和的证言，上述证据形成证据链条，能够证明原告父母长期在孝感城区居住、生活的事实，本院依法予以采信；交通费、住宿费及餐饮费票据，经核实，交通费10526.80元、住宿费及餐饮费2096.85元的票据真实，本院依法予以采信；2.被告提交的病历资料真实，本院予以采信；孝感市医学会医疗事故技术鉴定书，应以司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见为准。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月29日，原告郭某1之母叶翠平因“39周阴道见红伴下腹胀5小时”入住孝感市中医医院待产，询问病史，2001年顺产一男婴，曾人流2次，有糖尿病史，产查：宫高32cm、腹围115cm、胎心音142次/分，宫口未开，颈管已消、质软、先露头位，立即行b超检查。B超提示：晚孕、头位单活胎，孕39周BPD9.58cm、FL7.76cm,返回病房后诉下腹胀较前加重，立即入产房检查，宫口开大7cm,先露头，胎心音142次/分。家属签字行阴道试产，产时发现肩难产，院方立即行助娩，助娩一成活女婴评8’-9’检查见新生儿一般情况可，巨大胎儿4900g,转新生儿科，发现右侧上肢肢体活动不利，出院诊断：产伤致新生儿臂丛神经损伤（右侧）。期间，原告母女共住院9天。之后，原告多次到孝感市中心医院、复旦大学附属儿科医院、华山医院进行康复治疗。审理中经原、被告双方确认：康复治疗共计住院922天、个人支付医疗费138967.39元（含门诊费用）。原告就医支付交通费10526.80元，去外地治疗支付住宿费、餐饮费2096.85元。原告自认被告已给付原告45000元。本案在审理过程中委托孝感市医学会对该医疗纠纷进行医疗事故技术鉴定，该医学会意见：不构成医疗事故。因原告不服，后委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心就被告诊疗行为是否存在过错及过错参入度等进行鉴定。该中心分析认为，郭某1出生体重达4900克，其母为妊娠合并糖尿病，娩出过程中肩难产的发生率高，且解除肩难产的过程亦较为困难，上述情况系患者发生臂丛神经损伤的自身不利因素。孝感市中医院的医疗过程中存在以下过错：院方对胎儿较大及有发生肩难产的高危因素均未予以高度注意，对经阴道分娩可能出现的风险没有予以综合考虑，没有高度重视，未向患方建议行剖宫产手术结束分娩的方式，向患者及家属的告知不够充分，对危险后果未尽到充分预见及回避义务；对产程的观察记录不够密切，使用缩宫素的指征不明确，应用前没有排除是否存在头盆不称，且应用缩宫素过程中没有专人观察记录，存在过错；肩难产发生后，院方在处理肩难产的过程中存在操作不当。综合考虑，院方的上述医疗过错与郭某1的损害后果(臂丛神经损伤)之间存在因果关系，医疗过程的参与程度拟为60%-70%。该中心于2017年2月10日出具意见：孝感市中医医院对郭某1之母叶翠平的医疗过程中存在过错，医疗过错与郭某1的损害后果(臂丛神经损伤)之间存在因果关系（参与程度建议为60%-70%）。2017年2月21日，原告的损伤程度经孝感明镜法医司法鉴定所评定为七级伤残。因被告不服，本院委托武汉大学中南医院法医鉴定所进行了重新鉴定。2017年5月2日，该所出具意见：郭某1伤残程度评为七级，给予后期治疗费1000元/月（暂定两年），评定护理期730日，营养期180日。关于后期治疗费，该所认为，郭某1年龄较小，其臂丛神经损伤可持续给予营养神经药物治疗及康复训练，密切观察其右上肢发育情况，必要时再次手术治疗，如发生手术费用建议按实际发生额赔付。目前给予后期治疗费1000元/月（暂定两年）。原告支付司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心、孝感明镜法医司法鉴定所鉴定费共计15900元。武汉大学中南医院法医鉴定所鉴定费及检查费已由被告支付。另查明，原告家庭成员为农业人口，户籍地：孝感市××××郭祠村，其父母自2011年7月起租住孝感市××同升社区下徐湾居民徐凤娥房屋生活至今。本院认为，我国侵权责任法第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定确定，被告孝感市中医医院在对原告之母叶翠平的治疗过程中存在过错，且医疗过错与原告郭某1的臂丛神经损伤之间存在因果关系，故被告依法应承担赔偿责任。由于原告存在发生臂丛神经损伤的自身不利因素，依法应承担相应的责任。根据该鉴定意见确定的医疗行为对损害的参与度，本院酌定被告承担65%的赔偿责任。原告为农业人口，但其父母离开原住所地到孝感城区居住生活多年，且生活来源于城市，其主张按照城镇居民标准计算伤残赔偿金符合相关规定，本院依法予以支持。原告主张精神抚慰金40000元过高，本院酌定为20000元。经审核，原告的损失有：医疗费138967.39元、后期治疗费24000元（暂定）、住院伙食补助费46550元（50元/天×931天）、营养费2700元（15元/天×180天）、护理费65354元（32677元/年÷365天×730天）、残疾赔偿金235088元（29386元/年×20年×40%）、精神抚慰金20000元、鉴定费15900元、交通费10526.80元、住宿费及餐饮费2096.85元，合计561183.04元。关于原告主张再次手术费用的问题，按照武汉大学中南医院法医鉴定所的鉴定意见，目前给予原告后期治疗费暂定为二年，自鉴定日2017年5月2日起二年内如原告有必要进行再次手术，则后期治疗费以手术实际发生额进行结算，多退少补。二年后是否需要进行再次手术，以医疗机构意见为准。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告孝感市中医医院赔偿原告郭某1损失561183.04元的65%即364768.98元，扣除支付的45000元，还应支付319768.98元。二、驳回原告郭某1的其他诉讼请求。上列应付款项，于本判决生效之日起七日内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由原告郭某1负担3700元，由被告孝感市中医医院负担2100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  肖应友人民陪审员  张志雄人民陪审员  常 杰二〇一七年六月二十二日书 记 员  朱芸芸附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。