广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书(2014)深宝法民四初字第85号原告张倩玲，女。委托代理人罗惠云，广东南方福瑞德律师事务所律师。委托代理人邹少铜，广东南方福瑞德律师事务所实习律师。被告黄朋钊，男，汉族。委托代理人梁荣军，广东睿讯律师事务所律师。被告河源青雅电子科技有限公司，住所地河源市东源县涧头镇富民工业园，组织机构代码77831487-9。法定代表人张秋声。被告东莞市青雅数码科技有限公司，住所地东莞市东坑镇初坑二村岭顶32号，组织机构代码69819555-8。法定代表人谢辉红。被告赖金彬，男，汉族。原告张倩玲与被告黄朋钊、河源青雅电子科技有限公司、东莞市青雅数码科技有限公司、赖金彬合同纠纷一案，本院受理后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人罗惠云、被告黄朋钊委托代理人梁荣军到庭参加诉讼。被告河源青雅电子科技有限公司、赖金彬、东莞市青雅数码科技有限公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2012年2月25日，原告与被告一签订《合作协议书》(简称协议书)。该协议书约定：双方共同与被告二合作购料生产韩国现代牌子液晶电视：原告出资人民币200万元，占40％股份：被告一出资人民币300万元，占60％股份：原告授权被告一与被告二签订合同并管理、负责合作项目;分红：按各股东签订的分红方法分利润(即按被告一与被告二所签的扣除高出部分属第三方利润后)；工资：合计13000元／月。2012年2月28日,被告一与被告二、被告三、被告四签订《合作购料生产韩国现代牌子液晶电视合同》(简称合同)。该合同约定：被告一与被告二在被告二所在地合作购料生产现代牌子液晶电视：一、由被告二出资150万元、被告一出资500万元;二、利润分成：1、按每月结算，每月按总销售额的3％金额分配支付给被告一;2、被告二必须保证被告一按出资人民币500万元的收益每月不低于人民币30万元(即被告二必须保证被告一按出资人民币500万元的收益每月不低于人民币30万元的比例计算，如被告二当月按总销售额计算收益低于人民币30万元时，被告二即按30万元支付给被告一，反之按总销售额收取);3、其他不论盈、亏由被告二承担，被告一只按销售额收取利润，不承担其它责任；三、合作时间：1、合作时间：2年，由2012年3月1日开始。2、到一年期后或合作期满，被告一要收回所有利润及投资款，如不能收回投资款，被告一有权选择立即拍卖被告二资产或以市价7折提取被告三生产的CD机芯抵回被告一的所有款项，被告二无条件接受被告一所找的购买商所开出的购买价格，但被告二有优先购买权(被告二担保方：被告四和被告三，如被告二不能履行责任，则由担保方负全责)。原告为履行协议书所约定的义务，于2012年2月28日通过银行转账方式向被告一支付投资款人民币35万元，并于2012年3月2日、2012年3月14日、2012年4月3日分别向被告二所购材料商家支付货款人民币524623.40元、661226.52元、1103176.78元。因原告多付货款，被告一于2012年4月9日，向原告退回多付的货款金额人民币639026.71元。即原告共投资人民币200万元用于与被告一、被告二合作购买材料生产韩国现代牌子液晶电视。2012年3月至12月，被告一共向原告支付了2012年3月份至10月份部分投资利润，于2013年5月22日返还原告投资款120万元，至今尚欠原告投资款80万元及2012年3月至10月未足额支付的利润及2012年11月至今未分配的利润。在协议书及合同履行过程中，仅有被告一向原告告知2012年3月、4月的销售情况(该销售表由其单方制作，未提供任何的证据予以证明)。四被告均未告知原告实际的销售情况及利润分配的具体情况。故，原告认为，四被告在明知原告实际投资的情况下，应按照协议书及合同的约定向原告返还投资款并分配利润。原告为维护权益诉至法院，请求判令：一、被告一与被告二向原告返还投资款人民币80万元，并按照合同的约定向原告支付自2012年3月至2012年10月未足额分配的利润及2012年11月至今未分配的利润，暂计人民币698,559.6元（以实际应分配的利润为准）；二、被告三与被告四对第一项诉讼请求承担连带责任；三、诉讼费由四被告共同承担。被告黄朋钊辩称：一、被答辩人违反了《合作协议书》，约定，属于违约。二、答辩人与被答辩人签订的《合作协议书》约定的利润是每月销售额的2%，每月最低15万元，现在原告要求按照3%来分利润，是出尔反尔。三、河源青雅电子科技有限公司从2012年11月起，就没有分配过利润给答辩人。四、被答辩人要求答辩人返还出资本金和利润的诉求是没有根据的。被告四提交书面答辩状，称在《合作购料生产韩国现代牌子液晶电视合同》项目中没有为原告作出任何担保及承诺，原告与他人发生的经济纠纷与其无关，请求法院依法予以驳回。经审理查明，2012年2月25日，被告黄朋钊与原告签订《合作协议书》，约定被告黄朋钊出资300万元，占60%股份，原告出资200万元，占40%股份；并授权被告一与被告二签约并管理；分红按照被告黄朋钊与被告二所签的扣除高出部分属第三方利润后。被告一与被告二于2012年2月28日签订《合作购料生产韩国现代牌子液晶电视合同》。该合同约定：被告一与被告二在被告二所在地合作购料生产现代牌子液晶电视。被告二出资150万元、被告一出资500万元;被告二每月按总销售额的3％金额分配支付给被告一，且必须保证被告一按出资人民币500万元的收益每月不低于人民币30万元，如被告二当月按总销售额计算收益低于人民币30万元时，被告二即按30万元支付给被告一，反之按总销售额收取;其他不论盈、亏由被告二承担，被告一只按销售额收取利润，不承担其它责任；合作时间为2年，由2012年3月1日开始，到一年期后或合作期满，被告一要收回所有利润及投资款，如不能收回投资款，被告一有权选择立即拍卖被告二资产或以市价7折提取被告三生产的CD机芯抵回被告一的所有款项，被告二无条件接受被告一所找的购买商所开出的购买价格，但被告二有优先购买，被告二担保方为赖金彬和东莞市青雅数码科技有限公司(如被告二不能履行责任，则由担保方负全责)。被告赖金彬和被告东莞市青雅数码科技有限公司分别在合同上签字和盖章确认。2012年2月28日，原告与被告黄朋钊确认，上述合同利润按月结算，每月按总销售额的2％金额分配支付给被告一，且必须保证被告一按出资人民币500万元的收益每月不低于人民币15万元，如被告二当月按总销售额计算收益低于人民币15万元时，被告二即按15万元支付给被告一，反之按总销售额收取。庭审中，原告也认可该约定是执行的实际状况。2012年2月28日，原告通过中国银行向被告一转款人民币350,000元。2012年3月2日、2012年3月14日、2012年4月3日向案外人转款人民币524623.40元（USD83，000）、661226.52元(USD105，070)、1103176.78元(USD175，266)。2012年4月9日、2012年5月8日、2012年6月12日、2012年7月20日、2012年8月22日、2012年9月22日、2012年10月25日、2012年12月7日、2013年5月22日，被告一向原告分别转款人民币639026元、54400元、305720元、103490元、103760元、103360元、103600元、103800元、103680元、700000元。2013年5月22日，黄朋钊在其电子邮件中称青雅5月21日还回投资款120万元，尚欠投资款80万元未还，且从5月21日起利润按80万元计（欠1月2月3月4月及5月50日止：利润没收没付你）。上述事实，有《合作协议书》、《合作购料生产韩国现代牌子液晶电视合同》、转款记录、电子邮件等证据和庭审笔录等在案佐证。本院认为，原告张倩玲与被告黄朋钊之间形成是合伙关系，原告张倩玲的投资部分，其系委托被告黄朋钊进行。被告黄朋钊与被告河源青雅电子科技有限公司签订的合作合同，虽然名义上是合作，但被告黄朋钊并不承担投资风险，只收取固定的利润，因此，实际上属于借贷合同。现被告黄朋钊因第三方即被告河源青雅电子科技有限公司的原因不履行义务，原告有权以自己名义向第三方即被告河源青雅电子科技有限公司主张权利。因此，被告河源青雅电子科技有限公司应退还原告投资款人民币80万元，对该80万元，被告赖金彬和被告东莞市青雅数码科技有限公司有担保的意思，应承担连带责任。原告主张的利润部分，因其实质上并非进行投资，应不予支持，但可在约定的利润范围内主张利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四百零三条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河源青雅电子科技有限公司应在本判决生效之日内返还原告张倩玲投资款人民币80万元，并自2013年5月23日起计算利息（以人民币80万元为基数，按照年利率息24%计算）。二、被告东莞市青雅数码科技有限公司和被告赖金彬对上述债务承担连带支付责任。三、驳回原告张倩玲的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币18287元，由被告河源青雅电子科技有限公司15000元，原告张倩玲自行承担3287元。如不服本判决，原告张倩玲可在判决书送达之日起三十日内，被告黄朋钊、河源青雅电子科技有限公司、被告东莞市青雅数码科技有限公司和被告赖金彬可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 李 海 波人民陪审员 陈 李 芬人民陪审员 赖 远 琼二〇一七年六月二日书 记 员 孟 祥 茹书 记 员 周敏（兼）附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四百零三条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。