江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 裁 定 书（2017)苏0902民特18号申请人万家共赢资产管理有限公司，统一社会信用代码91310000062543756M，住所地在上海市浦东新区自由贸易实验区浦电路360号5层。法定代表人伏爱国，该公司董事长。委托代理人朱嘉寅，北京市金杜律师事务所上海分所律师。被申请人江苏东达集团股份公司，统一社会信用代码91320900142561057U，住所地在江苏省东台市城东新区南庄村沿海高速公路入口西侧。法定代表人朱彬，该公司董事长。委托代理人李月发，江苏大直律师事务所律师。委托代理人吴晨露，江苏大直律师事务所律师。申请人万家共赢资产管理有限公司（以下简称万家公司）于2017年5月22日向本院提出实现担保物权的申请。本院受理后，依法由审判员方玲玲独任进行了审查。申请人万家公司称：2012年11月，案外人东飞马佐里纺机有限公司（以下简称东飞公司）签署一份《东飞马佐里公司2012年中小企业私募债券募集说明书》，拟发行总计11000万元第一期私募债券。东飞债券由长城证券有限责任公司承销，平安银行股份有限公司（以下简称平安银行）为东飞××。根据募集说明书的约定，东飞债券的存续期限为2年，付息日为2014年至2015年每年的1月25日，本金兑付日为2015年1月25日，票面利率实际为年利率9.5%。申请人购买并合法持有面值总计2000万元的东飞债券，并因此享有募集说明书下所有的权利义务。2015年1月23日，债券持有人通过××与被申请人签订《最高额抵押担保合同》，以被申请人名下位于盐城市区规划双元路南、人民路西侧的盐国用（2014）第*号国有土地使用权为抵押物，为东飞马佐里公司在募集说明书项下所应承担的全部债务本金、利息、复利及罚息、实现债权的费用（包括律师费）提供抵押担保。《最高额抵押担保合同》约定，抵押权人有权在债务人未按时足额偿还到期债务本息及费用时行使抵押权。2015年1月27日，盐城市国土资源局就上述抵押物进行了抵押登记，并颁发土地他项权证。2015年1月25日，东飞公司未能依约全额支付债券本息，仅于2015年3月20日部分偿还本金3872727.27元，尚欠申请人债券本金56127272.73元及对应利息，为实现债权，申请人已发生律师代理费90444.5元。申请人认为，鉴于东飞公司未能履行兑付义务，申请人有权就被申请人提供抵押担保的国有土地使用权行使抵押权，并就拍卖、变卖所得价款在的东飞公司欠付的本金、利息、实现债权费用范围内优先受偿。故请求裁定对被申请人所有的位于盐城市区规划双元路南、人民路西侧的国有土地使用权（盐国用【2014】第*号）予以拍卖或变卖，并就拍卖、变卖所得价款在申请人对东飞公司享有的债权本金56127272.73元、自2014年1月28日起至2015年3月20日止以6000万元为本金按照年利率9.5%计算的利息、自2015年3月21日至实际偿清之日止以56127272.73元为本金按年利率9.5%计算的利息、律师代理费90444.5元的范围内享有优先受偿权。被申请人江苏东达集团股份公司（以下简称东达公司）发表意见称：我方不同意申请人的各项请求。具体理由为：1、东达集团为东飞公司发行的第一期私募债券提供抵押担保是事实，但是在东达集团与平安银行南京分行签订的抵押担保合同中明确约定管辖法院是甲方所在地人民法院，即平安银行南京分行所在地法院，故亭湖法院无管辖权。2、申请人与被申请人未签订抵押担保合同，根据合同相对性，应由平安银行南京分行提起实现担保物权的申请，申请人不具备申请资格。3、被申请人提供抵押担保，应由东达集团公司的股东会同意，抵押担保方为有效，但截至目前为止，东达集团公司并未形成股东会决议同意担保，故案涉担保不具有法律效力，而申请人在办理私募债券过程中未审查东达集团公司担保是否有股东会决议也存在明显过错。本院查明：2012年11月28日，东飞公司签署一份《东飞马佐里纺机有限公司2012年中小企业私募债券（第一期）募集说明书》。2012年11月份，东飞公司（××）与平安银行（××）签订一份《东飞马佐里纺机有限公司2012年中小企业私募债券受托管理协议》，委托平安银行作为东飞公司2012年中小企业私募债券募集说明书约定发行的面值总额不超过人民币3亿元的私募债券的受托管理人。2015年1月23日，平安银行股份有限公司南京分行（抵押权人、甲方、以下简称平安银行南京分行）与东达公司（抵押人、乙方）签订一份《最高额抵押担保合同》,自愿以位于盐城市区规划双元路南、人民路西侧国有土地使用权【盐国用（2014）第*号】，为《东飞马佐里纺机有限公司2012年中小企业私募债券募集说明书》项下债务人所应承担的全部债务（包括或有债务）本金、利息、复利及罚息、实现债权的费用，债务本金最高额（余额）为（折合）人民币26000万元提供抵押担保。2015年1月27日，东达公司与平安银行南京分行至盐城市国土资源局办理了土地他项权利人为平安银行南京分行的抵押登记手续，他项权证载明抵押面积为51912平方米，抵押金额为26000万元。2015年2月25日，中国证券登记结算有限责任公司出具一份证券持有信息，该持有信息载明：持有人名称万家共赢-兴业银行-万家共赢甘肃银行4号资产管理计划，证件号码310000000117429，托管单元039700，持有数量60万张。产品名称万家共赢-兴业银行-万家共赢甘肃银行4号资产管理计划的管理人是万家公司。“12东飞01”债券票息为年利率9.5%。2015年2月，万家公司（甲方）与北京市金杜律师事务所上海分所（乙方）签订一份法律服务协议。协议签订后，万家公司向北京市金杜律师事务所上海分所支付律师代理费90444.5元。另查明：2015年4月1日，盐城市公安局对东飞公司涉嫌欺诈发行债券案立案侦查，现该刑事案件在盐城市中级人民法院审理过程中。2016年1月22日，万家公司（原告）以抵押合同纠纷将东达公司（被告）、东飞公司（第三人）、平安银行南京分行（第三人）诉至盐城市中级人民法院，并委托北京市金杜律师事务所上海分所派员出庭参加诉讼，要求判令其对东达公司位于盐城市规划双元路南、人民路西侧的盐国用（2014）第*号土地使用权享有抵押权，并有权就该抵押土地使用权折价或拍卖、变卖所得价款在其对东飞公司享有的债权范围内优先受偿（债权金额暂计至2016年3月2日，债券本金56127272.73元、利息570万万元、逾期利息按约定利率上浮50%计算为9895038.07元、其他实现债权费用30万元、2016年3月3日至实际清偿之日止的利息按照年利率9.5%上浮50%即14.25%计算）。经审理，盐城市中级人民法院于2017年5月10日作出（2016）苏09民初16号民事判决书，判决万家公司有权对东达公司提供抵押的盐城市区规划双元路南、人民路西侧的盐国用（2014）第*号国有土地使用权折价或拍卖、变卖所得的价款，在对东飞公司享有的债券本金56127272.73元、利息（利息计算方法为：以6000万元为本金，从2014年1月28日起至2015年3月20日按年利率9.5%计算，以56127272.73元本金，从2015年3月21日至实际清偿之日止按年利率9.5%计算）、律师代理费30148.17元范围内，并在土地使用权他项权证证明书（编号为盐他项【2015】第*号）登记的范围内优先受偿。上述判决现已生效。本院经审查认为：盐城市中级人民法院作出的（2016）苏09民初16号民事判决书已确认万家公司对东达公司提供抵押的盐城市区规划双元路南、人民路西侧盐国用（2014）第*号国有土地使用权折价或拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权，并对万家公司享有优先受偿权的范围进行了确认，该份判决现已生效并具有执行力，故在此情况下万家公司再次以同样的事实、理由及请求要求法院确认其享有优先受偿权不仅重复，而且浪费司法资源，本次申请实质上也否定了盐城市中级人民法院作出的民事判决，故本院依法裁定驳回申请人万家公司的申请。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条之规定，裁定如下：驳回申请人万家共赢资产管理有限公司的申请。申请费102630元，本院退还申请人万家共赢资产管理有限公司。本裁定为终审裁定。审判员  方玲玲二〇一七年六月十九日书记员  吴丽文附录法律条文1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。