辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终4692号上诉人（原审原告）：彭小坤，女，1978年5月23日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：邓建东（彭小坤配偶），男，1969年1月9日出生，汉族，住沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）：沈阳珀丽酒店有限公司，住所地沈阳市沈河区。法定代表人：潘泽雄，该公司董事长。委托诉讼代理人：马丽君，辽宁恒信（沈阳）律师事务所律师。上诉人彭小坤与被上诉人沈阳珀丽酒店有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103民初13400号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月27日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人彭小坤及委托诉讼代理人邓建东、被上诉人沈阳珀丽酒店有限公司委托诉讼代理人马丽君出庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭小坤上诉请求：请求法院判令，1、沈阳珀丽酒店有限公司应当按照每月1,750元的标准计算2015年10月7日、11日、13日、15日、19日病假工资；2、沈阳珀丽酒店有限公司应当按照每月1,750元，及我方实际工作时间11个小时的标准计算给付年假工资；3、沈阳珀丽酒店有限公司应当支付我方违法解除劳动合同赔偿金8,750元、失业保险金6,426元及2015年10月9日工资34.48元；4、沈阳珀丽酒店有限公司加付工资25%的赔偿金。沈阳珀丽酒店有限公司辩称，对上诉请求中2015年10月5日、9日工资，10月5日工资包含在年假中，与其支付年假工资的请求重复。10月9日工资34.48元沈阳珀丽酒店有限公司同意支付。10月7日的病假工资65.75元一审判决已确认，根据辽宁省工资支付暂行规定，病假工资最低标准为辽宁省最低工资的80%方法，沈阳珀丽酒店有限公司一直按照此规定履行，且同意支付。2015年10月11日、13日、15日、19日的病假工资，沈阳珀丽酒店有限公司不予支付。彭小坤在2015年10月9日发生打架事件后，一直未以任何形式向酒店提出过请假申请，至酒店作出“解除劳动合同通知书”并送达给彭小坤期间，彭小坤一直未至酒店上班，也未按沈阳珀丽酒店有限公司的相关制度进行请假，实际上属旷工行为，故彭小坤要求病假工资没有任何事实及法律依据，不应支持。一、2015年的4天年假工资，事实上彭小坤已于2015年4月24日、2015年8月4日、2015年8月26日及2015年10月5日休过年休假，一审法院对此事实亦予以认可，但由于沈阳珀丽酒店有限公司在仲裁裁决后未提起诉讼，故沈阳珀丽酒店有限公司亦同意支付一审判决认定的数额478.16元。二、对于彭小坤要求沈阳珀丽酒店有限公司支付解除劳动合同的赔偿金及失业保险金的诉讼请求，沈阳珀丽酒店有限公司不予认可。彭小坤于2015年10月9日在上班时间与同事发生争执，致使双方均有受伤，并移交公安机关处理。彭小坤的行为违反了单位《员工手册》的相关规定，属于严重违纪行为，沈阳珀丽酒店有限公司已经按《员工手册》的相关规定作出与其解除劳动合同的处理决定，并送达给彭小坤。沈阳珀丽酒店有限公司与彭小坤解除劳动合同的程序及要件完全符合法律规定，根本不存在违法解除劳动合同的情形。在沈阳珀丽酒店有限公司向彭小坤送达解除劳动合同通知书时，已明确告知彭小坤应于三日内至酒店人力资源部办理相关离职手续。由于彭小坤拒绝接受解除劳动合同的事实，拒绝到沈阳珀丽酒店有限公司办理相关离职手续，导致其无法领取失业保险金，是彭小坤自身的主观过错造成的，与沈阳珀丽酒店有限公司无关。25%赔偿金的诉讼请求彭小坤在一审中并未提出，同时彭小坤剩余工资是依据单位要求在其离职时一并发放，而彭小坤并未到单位办理离职手续，而是提起诉讼故一直没有发放。彭小坤向一审法院起诉请求：本人在2013年9月11日入职沈阳珀丽酒店有限公司，综合计算工时工作制，上一天休一天，每天工作11小时。月薪为基本工资2,500元加满勤奖250元。2015年10月6日我已住院，10月9日我到单位上班找经理请假，想用存工或年假顶，经理让我找秘书请假，我找到秘书（李丹丹）请假。秘书在计算工时时克扣工时，病假、年假、存工都不让休，不给假，双方因此产生冲突。沈阳珀丽酒店有限公司10月23日单方与我解除劳动合同，没有提前一个月通知，未支付开除前工资，并让我写离职报告逼迫我离职，违反法律规定。沈阳珀丽酒店有限公司开除我后，未给我办理失业金手续，因此没有领取到失业金。诉讼请求：1、判令沈阳珀丽酒店有限公司向彭小坤支付克扣工资2015年9月份满勤奖250元，2015年10月1日、3日法定假三薪568.97元；2、判令沈阳珀丽酒店有限公司向彭小坤支付2015年10月1、3、5、9日工资318.2元，2015年10月7、11、13、15、19日病假工资397.32元；3、判令沈阳珀丽酒店有限公司向彭小坤支付2015年1月至10月23日期间的27小时延时加班费348.3元，支付2015年4天年假756.8元，总计2,639.59元加付100%赔偿金；4、判令沈阳珀丽酒店有限公司向彭小坤支付违法解除劳动合同赔偿金8,750元，支付赔偿失业保险金6,426元；5、判令沈阳珀丽酒店有限公司向彭小坤支付侵权赔偿金20,000元；6、判令沈阳珀丽酒店有限公司承担本案件的诉讼费。庭审中，彭小坤撤回第五项诉讼请求，并增加一项诉讼请求：要求沈阳珀丽酒店有限公司支付彭小坤未提前三十日以书面形式通知彭小坤解除劳动合同，额外支付彭小坤一个月工资1,750元。一审法院认定事实：2013年9月11日，彭小坤入职沈阳珀丽酒店有限公司，担任保安员一职，月薪：基本工资1,500元+满勤奖250元。2015年10月23日，沈阳珀丽酒店有限公司以彭小坤对同事实施殴打，按员工手册规定与彭小坤解除劳动关系。另查明，沈阳珀丽酒店有限公司自认同意支付彭小坤2015年9月满勤奖250元，2015年10月1日、10月3日法定节假日工资568.97元，2015年1月至2015年10月23日期间27小时延时加班费348.3元。再查明，彭小坤于2015年10月9日11时左右与同事发生打架事件，属于相互殴打。沈阳珀丽酒店有限公司员工手册第四类、D类违纪（违纪解除劳动合同）第7条规定，对客人或同事实施殴打、辱骂、粗暴无礼、猥亵等不当行为，给予违纪解除劳动合同处理。该员工手册经职工代表大会征求意见通过，并向员工公示。又查明，彭小坤于2015年4月24日、2015年8月4日、2015年8月26日、2015年10月5日休带薪年休假。2015年10月，彭小坤实际出勤三天（10月1日、10月3日、10月9日）。2016年7月4日，彭小坤向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2016年10月14日作出沈劳人仲字（2016）908号仲裁裁决书，于2016年11月17日作出沈劳人仲不字（2016）512号不予受理通知书，沈阳珀丽酒店有限公司对该仲裁裁决结果认可，彭小坤不服该仲裁结果，起诉到法院。一审法院认为，关于2015年10月1日、10月3日法定节假日工资问题，彭小坤实行综合计算工时工作制，上12小时休36小时，工作期间1小时就餐时间，工资标准为基本工资1,500元+250元满勤奖。2015年10月1日、3日，彭小坤上班，沈阳珀丽酒店有限公司应予支付法定节假日加班费。关于加班费的计算方法，因沈阳珀丽酒店有限公司支付彭小坤工资至2015年9月，10月工资未予支付，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。沈阳珀丽酒店有限公司应当向彭小坤支付2015年10月1日、2015年10月3日工资758.62元（1,500元÷21.75÷8小时×11小时×2天+1,500元÷21.75÷8小时×11小时×300%×2天）。关于带薪年休假工资问题，沈阳珀丽酒店有限公司向法庭提交了时代广场请假申请表证明彭小坤已于2015年4月24日、2015年8月4日、2015年8月26日、2015年10月5日休带薪年休假。彭小坤对该请假单的真实性不予认可，认为其休息享受的是补休，但彭小坤未有证据对该事实加以证明，对彭小坤的该项抗辩理由，不予采信。但本项仲裁裁决后，沈阳珀丽酒店有限公司未提起诉讼，因此，对仲裁裁决沈阳珀丽酒店有限公司支付彭小坤2015年带薪年休假工资478.16元予以确认。沈阳珀丽酒店有限公司应当向彭小坤支付2015年带薪年休假工资478.16元。关于2015年10月5日、10月7日、10月9日、10月11日、10月13日、10月15日、10月19日工资问题，2015年10月5日彭小坤休带薪年休假，与带薪年休假的诉讼请求属重复诉讼，不予支持。2015年10月7日，彭小坤未出勤，但根据彭小坤提供的通话记录及短信截图，可以认定彭小坤已向沈阳珀丽酒店有限公司方请病假，因此，沈阳珀丽酒店有限公司应向彭小坤支付当日病假工资65.75元（1,300元÷21.75÷8小时×11小时×80%）。2015年10月9日，彭小坤实际出勤4小时，沈阳珀丽酒店有限公司应予支付当日工资34.48元（1,500元÷21.75÷8小时×4小时）。10月11日、10月13日、10月15日、10月19日，彭小坤打架后未出勤，亦未向沈阳珀丽酒店有限公司提出请假申请，且彭小坤的打架行为违反用人单位规章制度，因此，沈阳珀丽酒店有限公司无需向彭小坤支付该期间工资。关于2015年9月满勤奖及2015年1月至2015年10月23日期间加班费问题，因沈阳珀丽酒店有限公司同意支付该款项且对数额无异议。因此，沈阳珀丽酒店有限公司应当向彭小坤支付2015年9月工资250元，工作期间延时加班费348.3元。关于加付100%赔偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，劳动者要求沈阳珀丽酒店有限公司加付的赔偿金必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或者经济补偿的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的情况下才存在加付赔偿金。本案彭小坤未就其主张事项经劳动行政部门处理。因此，对彭小坤的该项诉讼请求，不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以与劳动者解除劳动合同并不予支付经济补偿。本案彭小坤在工作期间与同事发生殴斗，根据沈阳珀丽酒店有限公司员工手册第四类、D类违纪（违纪解除劳动合同）第7条规定，沈阳珀丽酒店有限公司可以对彭小坤作出解除劳动合同处理，不违反法律规定。因此，对于彭小坤的该项诉讼请求，不予支持。关于彭小坤抗辩称打架事件属被动挨打、正当防卫问题，从打架现场的监控录像可以看出，双方均有殴打对方的行为，且公安机关认定双方属相互殴打。因此，对于彭小坤的该项抗辩理由，不予采信。关于支付失业保险金问题，沈阳珀丽酒店有限公司分别通过电话、现场送达、邮寄等多种方式通知彭小坤到单位办理离职手续，彭小坤均未去办理。现因时间超期，沈阳珀丽酒店有限公司已无法为彭小坤办理失业金领取手续。沈阳珀丽酒店有限公司已履行其应尽的义务。因此，对于彭小坤的该项诉讼请求，不予支持。关于彭小坤要求沈阳珀丽酒店有限公司支付未提前三十日以书面形式通知彭小坤解除劳动合同，额外支付彭小坤一个月工资1,750元的诉讼请求。未经仲裁前置程序审理，不予审理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十五条，〔劳动部关于印发《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》的通知〕第59条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、被告沈阳珀丽酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告彭小坤支付2015年9月工资250元；二、被告沈阳珀丽酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告彭小坤支付2015年10月1日、2015年10月3日工资758.62元；三、被告沈阳珀丽酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告彭小坤支付2015年10月7日病假工资65.75元；四、被告沈阳珀丽酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告彭小坤支付2015年带薪年休假工资478.16元；五、被告沈阳珀丽酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告彭小坤支付延时加班费348.3元；六、驳回原告彭小坤的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳珀丽酒店有限公司负担。二审中，各方当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于彭小坤提出沈阳珀丽酒店有限公司应当按照每月1750的标准计算2015年10月7日、11日、13日、15日、19日病假工资及未休年假工资的主张，彭小坤的工资组成是1,500元加满勤奖250元，而满勤奖是基于彭小坤出勤情况而向其支付的奖励而并不属于彭小坤应发工资范围，故一审法院以1500元作为彭小坤工资收入计算沈阳珀丽酒店有限公司应当承担的给付义务并无不当。本案中，彭小坤的打架事件发生在2015年10月9日，在2015年10月9日之前彭小坤存在请假的事实，但在2015年10月9日后其并未向沈阳珀丽酒店有限公司提出请病假，故沈阳珀丽酒店有限公司只需向彭小坤支付2015年10月7日的病假工资而无需向彭小坤支付2015年10月11日、13日、15日、19日病假工资。同时一审法院依据彭小坤每月1,500元工资标准计算并无不当，虽然彭小坤主张应当按照每日工作11小时的标准计算其未休年假工资，但缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，一审法院判决并无不当，对于彭小坤上述上诉请求本院不予支持。关于彭小坤提出沈阳珀丽酒店有限公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金8,750元的主张，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以与劳动者解除劳动合同并不予支付经济补偿。本案中彭小坤在工作期间与同事发生殴打，违反了沈阳珀丽酒店有限公司员工手册第四类、D类违纪（违纪解除劳动合同）第7条规定，沈阳珀丽酒店有限公司依法对彭小坤作出解除劳动合同处理符合法律规定。虽然彭小坤抗辩称打架事件属被动挨打、正当防卫问题，从打架现场的监控录像可以看出，双方均有殴打对方的行为，且公安机关认定双方属相互殴打。因此足以认定彭小坤的打架行为违反了沈阳珀丽酒店有限公司规章制度，沈阳珀丽酒店有限公司系合法解除其劳动合同，无需向彭小坤支付违法解除劳动合同赔偿金。关于彭小坤提出沈阳珀丽酒店有限公司给付其失业保险金6,426元的主张，沈阳珀丽酒店有限公司向彭小坤送达的解除劳动合同通知书明确记载“接到该通知后的三日内，到酒店人力资源部门办理相关离职手续”彭小坤收到该通知后并未去办理。现因时间超期，沈阳珀丽酒店有限公司已无法为彭小坤办理失业金领取手续。沈阳珀丽酒店有限公司已履行其应尽的告知义务。故彭小坤提出沈阳珀丽酒店有限公司向其支付失业保险金的诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。关于彭小坤提出沈阳珀丽酒店有限公司给付其2015年10月9日工资34.48元的主张，一审法院已经认定2015年10月9日应支付彭小坤工资34.48元，虽然一审法院未判决给付，但在本院审理期间沈阳珀丽酒店有限公司已经将该34.48元通过转账的方式向彭小坤支付，故本院不再判决给付。关于彭小坤提出沈阳珀丽酒店有限公司加付工资25%的赔偿金的主张，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，劳动者要求加付的赔偿金必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或者经济补偿的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的情况下才存在加付赔偿金。本案彭小坤未就其主张事项经劳动行政部门处理，也不存在劳动行政部门责令沈阳珀丽酒店有限公司限期支付的问题。沈阳珀丽酒店有限公司亦无需向彭小坤支付赔偿金。故对彭小坤的该项诉讼请求本院不予支持。彭小坤上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人彭小坤负担。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 马晨光审判员 李晓颖二〇一七年六月十五日书记员 康 赦