辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终4606号上诉人（原审原告）：建昌县鹏宇摩托车销售有限责任公司，住所地：建昌县建昌镇。法定代表人：程志平，该公司总经理。委托诉讼代理人：张务东，男，汉族，住址辽宁省建昌县。委托诉讼代理人：王铁军，男，住址辽宁省建昌县。被上诉人（原审被告）：沈阳领秀商务服务有限公司，住所地：沈阳市沈河区。法定代表人：乔小凤，该公司经理。被上诉人（原审被告）：乔小凤，男，汉族，住黑龙江省大庆市肇源县。被上诉人（原审被告）：李兴华，女，汉族，住沈阳市沈河区。上诉人建昌县鹏宇摩托车销售有限责任公司（以下简称鹏宇公司）与被上诉人沈阳领秀商务服务有限公司（以下简称领秀公司）、乔小凤、李兴华服务合同纠纷一案，因不服沈河区人民法院作出的（2015）沈河民三初字第1909号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员关长春担任审判长并主审，与审判员赵卫、代理审判员林红共同组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。鹏宇公司上诉请求：要求上级法院依法改判，责令三被上诉人返还销售款185,657元，维护上诉人的合法权益。事实和理由：一审判决适用法律错误。上诉人与被上诉人之间订立合同，双方为合同当事人。根据合同相对性，上诉人有权向被上诉人主张违约责任。既然上诉人具有该权利，那么一审法院驳回上诉人的诉讼请求无疑错误。二、一审法院认定事实错误。被上诉人所谓的商务服务其实质并非正常的商业服务。现在被上诉人的行为已经构成违约。被上诉人依法自然应当负有返还钱款的义务。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，应依法改判，维护上诉人的合法权益。鹏宇公司、乔小凤、李兴华二审未予答辩。鹏宇公司向一审法院起诉请求：领秀公司、乔小凤、李兴华返回支付销售额款185,657元，赔偿所造成各项经济损失2万元并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：鹏宇公司于庭审中提举一份其与领秀公司（甲方）于2014年12月8日签订的《网络销售服务协议书》，协议约定：甲方在其经营的网络范围内为乙方提供网络销售服务，同意乙方加入甲方的销售网络，在辽宁省葫芦岛市，建昌县，绥中县，朝阳市，凌源，喀左，建平县现有空白地区经销品牌雅马哈摩托车、钱江摩托车、宗申三轮车、广本助力车、珠江助力车、银刚摩托车、新日电动车、赛克电动车、立马电动车、金鹏宇电动三轮车、鑫赛克电动三轮车、鑫龙电动三轮车等产品；合同有效期从2014年12月8日至2019年12月8日。乙方自本协议签订之日起至终止时止，将每日会员消费积分总金额的百分之十给付甲方，作为应收取的网络服务费用，乙方于消费次日的上午10点前，将前一日的消费总额的百分之十交付甲方，逾期不交，甲方有权终止协议，不再为乙方提供网络服务。第八条约定，甲方应确保在7-50个工作日内返还乙方消费者不低于一个返还单位的现金返还（每一千元返现四百元，每一千元为一个单位），否则视为违约。该返款必须由消费者本人携带有效身份证件到甲方指定地点领取，任何人不得代领；第九条约定，协议约定期限内，甲方违反下列任何一项，即视为违约。（二）甲方未按协议约定向消费者返款。……合同中对甲方不履行向消费者返款义务所应承担的违约责任及承担方式均未作约定。合同签订后，鹏宇公司、领秀公司开始合作，以上述合同约定的方式对外销售车辆。庭审中，鹏宇公司自认其已取得合作期间所销售全部购车款，并为此共计向领秀公司支付185,657元佣金。乔小凤系领秀公司的法定代表人。李兴华系领秀公司员工。部分佣金系支付至乔小凤、李兴华银行卡内。现鹏宇公司于庭审中陈述，领秀公司仅于2015年3月前向购车消费者返还48,800元，之后再未向消费者返款。鹏宇公司以此为由要求领秀公司返还全部佣金185,657元。一审法院认为，当事人的合法权益受法律保护。鹏宇公司提供的与领秀公司签订的《网络销售服务协议书》，加盖有双方当事人的公章，对其真实性一审法院予以确认。该协议约定鹏宇公司与领秀公司的合作方式为鹏宇公司使用领秀公司网络进行销售，领秀公司将车款给付鹏宇公司，鹏宇公司以车款10%作为佣金支付给领秀公司，领秀公司同时应将车款40%返还购车消费者。现领秀公司已将全部车款支付鹏宇公司，鹏宇公司也按约定向领秀公司支付佣金，领秀公司的违约行为是其并未如约向消费者返款。从双方签订的协议看，协议中虽约定领秀公司未向消费者返款系违约行为，但并未约定因此产生的违约责任及承担方式。同时，鹏宇公司已经取得依协议对外销售的车辆的全部车款，其合同项下的利益并未受损。现领秀公司未向消费者返款，直接损害的是购车消费者的权益，领秀公司此违约行为的违约责任，应由直接受害者，即消费者主张。同时，鹏宇公司并未对任何购车消费者进行返款或其他形式的赔偿，鹏宇公司并未取得向领秀公司追偿的权利。综上，鹏宇公司以领秀公司未向消费者返款为由要求领秀公司返还全部佣金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决：驳回建昌县鹏宇摩托车销售有限责任公司的诉讼请求。案件受理费4,015元，公告费800元，保全费1,448元，由建昌县鹏宇摩托车销售有限责任公司负担。本院经审理查明，鹏宇公司陈述购车者没有按期收到钱，认为钱被鹏宇公司截留，都找上诉人鹏宇公司索要。领秀公司已经骗了百十多家，有些被骗的商户因数额小就认了，这个案件被沈阳生活频道新闻媒体报道过。鹏宇公司向公安机关报案，但公安机关认为本案不是刑事案件是合同纠纷案件，应由法院受理。本院认为，本案系服务合同纠纷，案涉审理焦点为：上诉人主张被上诉人返还服务费用有无事实及法律依据，应否支持；乔小凤、李兴华应否承担返还佣金的义务。本案中，上诉人鹏宇公司主张其与领秀公司签订网络销售协议书的目的是为了刺激市场消费，为了把车辆销售出去，能够给消费者实实在在的返40%。购车者在购车同时，领秀公司给购车者发会员卡，购车者提供一个银行帐户，购车的都是老百姓，都是冲鹏宇公司购买的，由鹏宇公司见证领秀公司在75个工作日内，分批转钱。现被上诉人领秀公司签订和履行合同存在欺诈的行为，并没有实质性的履行合同规定的应尽义务，故《网络销售服务协议书》应属无效或应予终止。本院经审查认为，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条之规定“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”。双方在《网络销售服务协议书》第九条约定：“协议约定期限内，甲方即领秀公司未按协议约定向消费者还款即视为违约。”另该协议第11条关于违约责任的承担方式约定：未违约一方有权与违约一方立即终止合同。合同终止或解除后，领秀公司承担因此而产生的一切费用。本案在领秀公司未按约向消费者返还购车款并提供相应的网络服务情形下，领秀公司已构成根本违约并应承担相应的违约责任。依照《合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。现鹏宇公司依据《网络销售服务协议书》的约定，要求终止和解除合同，由领秀公司返还其所支付的佣金并赔偿相应的损失，具有法律和事实依据，本院予以支持。一审法院仅以双方协议并未约定违约责任的承担方式。领秀公司未向消费者返款，直接损害的是购车消费者的权益，领秀公司此违约行为的违约责任，应由直接受害者，即消费者主张，且鹏宇公司合同项下的利益并未受损这一事实认定，与双方在《网络销售服务协议书》的约定不符，案涉服务协议直接约束的是鹏宇公司与领秀公司双方，鹏宇公司并未对任何购车消费者进行返款或赔偿并非是其向领秀公司主张解除合同赔偿损失的前提，本案也非追偿权纠纷，故一审法院认定的基础事实和法律关系均属不当，本院予以纠正。截止起诉之日，鹏宇公司给付领秀公司佣金234,457元，减去返回的48,888元，还剩185,657元。鹏宇公司一审提交了银行转帐流水记录予以佐证。本院对鹏宇公司要求返还领秀公司185,657元的诉讼请求予以支持，并以此为基数，从鹏宇公司主张起诉的2015年9月23日起，由领秀公司按照中国人民银行同期同类贷款利率给付鹏宇公司违约金损失的赔偿。关于鹏宇公司上诉要求乔小凤、李兴华承担责任的依据是根据领秀公司虽有工商登记，但其属于皮包公司。李兴华是领秀公司的会计，上诉人把钱都打到其名下的帐号。领秀公司法定代表人是乔小凤，乔小凤和李兴华是夫妻关系。领秀公司办公场所已经人去楼空了，乔小凤、李兴华二人已经失踪两年多了，应由乔小凤、李兴华承担还款责任。本院经审查认为，《网络销售服务协议书》的甲方为领秀公司，但领秀公司对外登记为自然人独资公司即一人有限责任公司，乔小凤作为领秀公司的法定代表人且唯一股东，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。现乔小凤并未提交证据证明其本人财产与公司财产相互独立，故应对领秀公司的对外债务承担连带责任，本院对鹏宇公司要求乔小凤承担还款责任的上诉主张予以支持。虽然鹏宇公司主张乔小凤与李兴华系夫妻关系，李兴华作为领秀公司的会计实际收取服务款项，但不应依据《网络销售服务协议书》约定承担直接还款的义务，故关于鹏宇公司要求李兴华承担还款责任的上诉主张，本院不予支持。综上所述，鹏宇公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实不清，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销沈河区人民法院（2015）沈河民三初字第1909号民事判决；二、被上诉人沈阳领秀商务服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内一次性给付上诉人建昌县鹏宇摩托车销售有限责任公司委托费用185,657元及违约金（从2015年9月23日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；三、乔小凤对上述沈阳领秀商务服务有限公司的给付义务承担连带给付责任；四、驳回上诉人建昌县鹏宇摩托车销售有限责任公司的其他诉讼请求。如沈阳领秀商务服务有限公司、乔小凤未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,015元，公告费800元，保全费1,448元；二审案件受理费4,015元，均由被上诉人沈阳领秀商务服务有限公司、乔小凤负担。本判决为终审判决。审 判 长  关长春审 判 员  赵 卫代理审判员  林 红二〇一七年六月二十九日书 记 员  唐 娜本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国公司法》第六十三条：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；