贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔01民终2372号上诉人（原审原告）：路绍忠，男，1980年6月2日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。委托诉讼代理人：王华，贵州铁汉律师事务所律师。委托诉讼代理人：马贵荣，贵州铁汉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贵州穗黔物流股份有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区溪北办事处竹林村。法定代表人：张先弟，系该公司董事长。委托诉讼代理人：罗桦，贵州仪程律师事务所律师。上诉人路绍忠因与被上诉人贵州穗黔物流股份有限公司（以下简称穗黔公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院(2016)黔0111民初1003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。穗黔公司上诉请求：一、撤销原判。二、判令穗黔公司向路绍忠支付经济补偿金37000元。三、判令穗黔公司支付路绍忠周末加班工资155140.32元、法定节假日加班工资36743.76元、带薪年休假工资25516.5元；四、判令穗黔公司为路绍忠补缴2006年6月至2009年6月期间的社会保险。五、一、二审诉讼费由穗黔公司负担。事实和理由：1、在穗黔公司与路绍忠劳动关系存续期间，双方签订了两次劳动合同，在第二次劳动合同期限届满后，穗黔公司应与路绍忠无固定期限劳动合同，但穗黔公司一直未与路绍忠签订无固定期限劳动合同，为此路绍忠提出解除双方劳动关系，双方解除劳动关系后，穗黔公司应向路绍忠支付经济补偿金。2、路绍忠在穗黔公司工作期间，未享受周六周日休息，亦未享受法定年休假，周末加班和节假日加班也未按规定支付加班工资，路绍忠的加班记录都由穗黔公司保管，穗黔公司应当对路绍忠的加班情况承担举证责任，原判未支持路绍忠周末加班工资、法定节假日加班工资和带薪年休假工资不当。3、路绍忠从2006年6月起就在穗黔公司工作，双方建立劳动关系，穗黔公司应当为路绍忠缴纳社会保险，在2006年6月至2009年6月期间，穗黔公司未为路绍忠缴纳社会保险，穗黔公司应当补缴。4、路绍忠于2016年5月5日就向法院提交鉴定申请，而法院至2016年7月20日均未委托鉴定，且法院要求路绍忠在事先打印好的申请庭外和解80日的申请书上签名，故意拖延审判时间。法院于2016年9月14日作出民事判决书，于2017年2月才送达路绍忠，严重超期审判，程序违法。穗黔公司辩称，本案系路绍忠主动提出解除劳动关系，不应支付经济补偿金；路绍忠在诉讼中没有提供证据证明其存在周六、周日，法定假日和延时加班的事实，不应支付加班工资；缴纳社会保险不属于人民法院受案范围，原判未处理正确。穗黔公司向一审法院起诉请求：1、判决穗黔公司向路绍忠支付经济补偿金3700×10=37000元；2、判决穗黔公司支付路绍忠周末加班工资8天/月×114月×170.11(日工资3700÷21.75)=155140.32元；3、判决穗黔公司向路绍忠支付带薪年休假工资50天×3倍×170.11=25516.5元；4、判决穗黔公司向路绍忠支付法定节假日加班工资：8天（9年72天）×170.11×3倍=36743.76元；5、判决穗黔公司为路绍忠补交2006年6月至2009年6月的养老保险（具体金额以贵阳市社保中心核算为准）。一审法院认定事实：路绍忠于2009年4月1日进入穗黔公司工作，工资月薪制，双方于2009年4月1日签订了2009年4月1日至2011年3月31日期间的《贵阳市劳动合同书》，于2011年4月1日签订了2011年4月1日至2013年3月31日期间的《贵阳市劳动合同书》。穗黔公司已支付路绍忠2009年4月至2016年1月的工资，并为路绍忠缴纳了2009年6月至2016年至2月期间的社会保险。2016年3月3日，路绍忠通过邮寄方式向穗黔公司递交《解除劳动合同通知书》，载明双方签订的第二份劳动合同到期日为2013年3月31日，此后公司应与路绍忠签订无固定期限劳动合同，但公司一直拖延至今未签，该行为已损害路绍忠合法权益，路绍忠依法解除劳动关系。穗黔公司于2016年3月4日收到该邮件。此前12个月期间路绍忠领取工资总额为35513.19元，折合为平均每月工资2959.43元。2016年3月8日，路绍忠向贵阳市花溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委不予受理。路绍忠遂向法院提起诉讼。审理中，穗黔公司提交双方于2013年4月1日签订的《贵阳市劳动合同书》、《劳动合同补充协议》，用于证明双方已经签订2013年4月1日至2015年3月31日期间书面劳动合同。路绍忠申请鉴定该两份协议中落款处路绍忠签名及捺印的真伪性，后撤回鉴定申请。故对该两份协议予以确认。补充协议约定路绍忠解除劳动合同需提前三十日以书面形式通知穗黔公司。一审法院认为，穗黔公司提交的双方于2013年4月1日签订的《贵阳市劳动合同书》、《劳动合同补充协议》，路绍忠申请鉴定落款处路绍忠签名及捺印的真伪性，后撤回鉴定申请，故对该两份协议予以确认。该两份协议约定的劳动合同期限为2013年4月1日至2015年3月31日。这是双方签订的第三份书面劳动合同，自该份合同期限届满后的2015年4月1日起，穗黔公司即应依法与路绍忠签订无固定期限劳动合同，穗黔公司未提供证据证明其自2015年4月1日起要求与路绍忠签订无固定期限劳动合同而路绍忠拒绝，故路绍忠书面解除通知陈述的解除理由符合法律规定。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”，以及第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”的规定，以及双方2013年4月1日签订的《劳动合同补充协议》所约定的路绍忠解除劳动合同需提前三十日以书面形式通知穗黔公司之内容，路绍忠未提供证据证明其已提前三十日书面通知穗黔公司解除劳动合同，其要求穗黔公司支付经济补偿金的请求不符合法律规定，不予支持。路绍忠诉请穗黔公司支付加班工资，但未提供证据证实存在加班情形，不予支持。路绍忠要求穗黔公司支付带薪年休假工资，其未提供证据证明向穗黔公司申请休假而穗黔公司不予准许，故不予支持路绍忠该项主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告路绍忠的诉讼请求。案件受理费人民币10元，由原告路绍忠承担。二审中，当事人未提交新证据。另查明，本案一审于2016年3月10日立案。双方当事人于2016年9月14日在本案宣判笔录及判决书送达回证签字。二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于经济补偿金问题。本案中，穗黔公司在诉讼中提交了双方于2013年4月1日签订的《贵阳市劳动合同书》、《劳动合同补充协议》各一份，上述证据中乙方（签名盖章）处有路绍忠的签名，虽然路绍忠在一审中申请鉴定落款处路绍忠签名及捺印的真伪性，后撤回鉴定申请，故原判对该两份协议予以确认并无不当，本院予以维持。该两份协议约定的双方劳动合同期限至2015年3月31日。自该合同期限届满后即从2015年4月1日起，穗黔公司即应依法与路绍忠签订无固定期限劳动合同，穗黔公司未提供证据证明其自2015年4月1日起要求与路绍忠签订无固定期限劳动合同而路绍忠拒绝，故路绍忠书面解除通知陈述的解除理由符合法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”、第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”的规定，穗黔公司应当向路绍忠支付经济补偿金，原判未予支持不当，本院予以纠正。路绍忠于2009年4月1日进入穗黔公司工作，于2016年3月4日解除劳动关系，此前12个月期间平均每月工资为2959.43元，则穗黔公司应当向路绍忠支付的经济补偿金为：2959.43元/月×7个月＝20716.01元。关于加班工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，路绍忠应当就加班的事实提供证据予以证明。本案中，路绍忠诉请穗黔公司支付周末加班工资、法定节假日加班工资，但未提供证据证实存在加班情形，亦未提供证据证明穗黔公司掌握加班事实存在的证据而用人单位不提供，故原判对路绍忠要求穗黔公司支付周末加班工资、法定节假日加班工资的诉讼请求不予支持关无不当，本院予以维持。关于带薪年休假工资问题。穗黔公司在诉讼中未提供证据证明路绍忠已经休了年休假，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”、第五条“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”之规定，穗黔公司应当向路绍忠支付带薪年休假工资。路绍忠于2009年4月1日进入穗黔公司工作，于2016年3月4日解除劳动关系，路绍忠在穗黔公司工作约7年，路绍忠从在穗黔公司工作满1年后至10年前，路绍忠每年应享受5日年休假。现路绍忠诉请穗黔公司支付带薪年休假工资，穗黔公司应承担支付路绍忠纠纷发生之前两年期间的未休年休假加班工资的法律责任，即应支付路绍忠2014年3月4日至2016年3月4日期间共10日的未休年休假工资。路绍忠此期间平均每月工资为2959.43元，则穗黔公司应支付路绍忠带薪年休假工资为2959.43元/月÷21.75天/月×10天×（3－1）＝2721.31元，原判未支持路绍忠带薪年休假工资不当，本院予以纠正。关于补缴社会保险问题，因补缴社会保险争议不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，故本院就路绍忠要求穗黔公司补缴2006年6月至2009年6月期间的社会保险的诉讼请求不予处理。关于程序问题。虽然本案一审于2016年3月10日立案，但在一审诉讼中因路绍忠于2016年5月5日就合同签名真实性向法院提交鉴定申请，后路绍忠申请撤回，申请庭外和解80日的申请书上有路绍忠的签名，双方当事人于2016年9月14日在本案宣判笔录及判决书送达回证签字，原判于2016年9月14日作出并送达。本案扣除鉴定期间和庭外和解期间后，并未超期审判，程序合法，故本院对路绍忠关于原判审理超期程序不合法的上诉理由不予支持。综上所述，路绍忠的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市花溪区人民法院(2016)黔0111民初1003号民事判决；二、穗黔公司于本判决生效之日起15日内支付路绍忠经济补偿金20716.01元；三、穗黔公司于本判决生效之日起15日内支付路绍忠带薪年休假工资2721.31元；四、驳回路绍忠的其余诉讼请求。一审案件受理费10元，由贵州穗黔物流股份有限公司负担。二审案件受理费10元，由贵州穗黔物流股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邱兴权审判员  谌致华审判员  邓 艳二〇一七年六月十六日书记员  邢 海