四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终3904号上诉人（原审原告）：姜莉，女，1990年2月2日出生，汉族，住四川省峨眉山市被上诉人（原审被告）：成都全搜索科技有限责任公司。住所地：四川省成都市锦江区锦东路***号*栋**层****号*****号*****号*****号*****号。委托诉讼代理人：雷涛，该公司员工。委托诉讼代理人：ＸＸ霖，该公司员工。上诉人姜莉因与被上诉人成都全搜索科技有限责任公司（以下简称全搜索公司）劳动合同纠纷一案，不服成都市锦江区人民法院（2015）锦江民初字第7955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姜莉上诉请求：撤销一审判决，依法改判全搜索公司支付姜莉赔偿金31845元；全搜索公司向姜莉支付2015年4月份工资2600元，5月份工资3890.8元，共计6490.8元；全搜索公司向姜莉加发拖延支付工资报酬25%的经济补偿金，共计1622.7元。事实和理由：（一）一审认为姜莉无证据证明全搜索公司逼迫其离职，从而认定双方视为协商一致由全搜索公司提出解除劳动合同，不支持姜莉要求全搜索公司支付其6个月赔偿金的请求无法律依据。（二）一审认定全搜索公司于2014年12月至2015年7月实际发放的工资超过该期间姜莉应得的工资属于事实认定错误。全搜索公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，姜莉的上诉请求没有事实及法律依据，应予维持一审判决。姜莉向一审法院提出诉讼请求：1.全搜索公司向姜莉支付解除合同1个月代通知金5307.5元；2.全搜索公司支付赔偿金6个月的工资31845元（按照2014年12个月的平均工资为月工资）；3.全搜索公司向姜莉支付2015年4月份工资2600元，5月份工资3890.8元，以上2个月工资6490.8元；4.全搜索公司向姜莉加发拖延支付工资报酬25%的经济补偿金，共计1622.7元。姜莉在一审中撤回了第一项诉讼请求。一审法院认定事实：2012年7月3日，全搜索公司（甲方）与姜莉（乙方）签订《劳动合同书》，约定合同于2012年6月26日起至2015年6月26日止；姜莉从事LBS运营编辑工作，工作地点在成都市锦江区，经双方协商同意，可以变更工作地点和工作岗位；实行标准工时工作制；工资按甲方依法制定的工资支付制度执行。全搜索公司同意姜莉于2014年12月10日至2015年4月17日休产假；姜莉于2014年12月16日生育一子刘某轩，纯母乳喂养。2015年1月27日，姜莉领取了生育津贴8727.88元、女职工生育医疗费2000元，共计10727.88元。全搜索公司同意姜莉于2015年7月14日至7月20日休年假。根据全搜索公司提供的工资表，姜莉的应得工资（未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额，但不包括加班工资、非常规性奖金、津补贴、福利）2014年12月至2015年2月为3100元／月；2015年3月应得工资为1500元，其中补发-977.82元，扣除社会保险费、税费等502.18元后实发20元；2015年4月应得工资为1500元，其中补发-997.82元，扣除社会保险费、税费等502.18元后实发0元；2015年5月应得工资为1500元，其中补发-752.48元，扣除社会保险费、税费等478.36元后实发269.16元；2015年6月至7月应得工资为3100元／月。2015年7月20日，姜莉向成都市锦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出四项仲裁请求：1.全搜索公司向姜莉支付解除合同1个月代通知金5307.5元；2.全搜索公司支付赔偿金7个月的工资37152.7元（按照2014年12个月的平均工资为月工资）；3.全搜索公司向姜莉支付2015年4月份工资2600元，5月份工资2600元，以上2个月工资5200元；4.全搜索公司向姜莉加发拖延支付工资报酬25%的经济补偿金，共计3102.7元。2015年11月27日，成都市锦江区劳动人事争议仲裁委员会作出锦劳人仲委裁字（2015）第343号仲裁裁决书，驳回姜莉的仲裁请求。姜莉不服该仲裁裁决，在法定期限内提起诉讼。在一审仲裁庭审笔录中载明，姜莉称2015年7月24日全搜索公司逼其，其受到压力24日后就没有去上班了。在一审庭审中，姜莉陈述，解除劳动合同前一年的月基本工资为3500元；2015年7月24日被全搜索公司辞退。全搜索公司陈述，姜莉在解除劳动合同前一年的月基本工资为3000元；有些月份没有发放是因为有的月份多发了；姜莉休完年休假后于2015年7月25日自行离职，并非强行解除与其的劳动合同。一审法院查明，姜莉在庭审中自愿撤回第一项“全搜索公司向姜莉支付解除合同1个月代通知金307.5元”的诉讼请求。上述事实，有姜莉提供的身份证、工商查询信息、劳动合同书、产假期间的请假条、成都市成华区妇幼保健院病情证明、出生医学证明、成都市生育保险待遇生育拨付确认单、工资账目明细、仲裁裁决书及送达证明，全搜索公司提供的营业执照及组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明、劳动合同书、员工工资表、成都市生育保险待遇生育拨付确认单及转账凭证、产假及哺乳假请假单、员工请假单、仲裁庭审笔录等证据以及双方当事人在一审庭审中的陈述在案为证。一审法院认为，全搜索公司与姜莉于2012年6月26日建立劳动关系，双方约定的劳动期限于2015年6月26日届满，但姜莉正处于哺乳期内，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条之规定，劳动合同应当续延至相应的情形消失时即2015年12月16日终止，双方应当履行劳动合同约定的义务。关于赔偿金的问题。姜莉主张受全搜索公司的逼迫离职，而全搜索公司主张姜莉在休完年休假后自行离职，但双方提供的证据均不足以证明其主张，无法证明姜莉离职的原因，视为全搜索公司提出且双方协商一致解除劳动合同，故一审法院对姜莉提出由全搜索公司支付赔偿金的诉讼请求不予支持。关于支付2015年4月份、5月份工资的问题。姜莉2014年12月至2015年2月以及2015年6月至7月领取的应得工资均为3100元／月，依照《四川省人口与计划生育条例》第三十三条“…婚假、产假、护理假视为出勤，工资、奖金照发”之规定，其2015年3月至5月的应得工资亦应为3100元／月，其2014年12月至2015年7月的应得工资共计为24800元（3100元×8个月）。参照《成都市生育保险办法》第七条之规定，社保机构按规定拨付给用人单位的生育津贴、生育医疗费，用人单位必须用于女职工在生育、产假期间应享受的工资及福利待遇，姜莉已领取生育津贴、女职工生育医疗费共计10727.88元以及全搜索公司向其实际发放2014年12月至2015年7月的工资17271.88元（3100元×5个月+1500元×3个月-977.82元-997.82元-752.48元），总额已超过姜莉该期间的应得工资，故一审法院对姜莉要求全搜索公司支付2015年4月份、5月份工资的诉讼请求不予支持。关于加发拖延支付工资报酬25%的经济补偿金的问题。该争议属于劳动行政部门与用人单位之间的行政关系问题，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故一审法院对姜莉提出的该项诉讼请求不予支持。姜莉在一审庭审中自愿撤回第一项“全搜索公司向姜莉支付解除合同1个月代通知金5307.5元”的诉讼请求，不违反法律规定，一审法院予以准许。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第四十二条第一款第（四）项、第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《四川省人口与计划生育条例》第三十三条，参照《成都市生育保险办法》第七条（法律条文全文附后）之规定，一审判决：驳回姜莉的全部诉讼请求。一审案件受理费减半收取5元，由姜莉负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，姜莉认为其2014年12月至2015年2月的工资应当以银行发放明细计算。一审法院认定的其余事实，双方当事人均无异议，本院二审予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：因全搜索公司在一审中提交了姜莉的工资发放表，明确记载了姜莉2014年12月至2015年2月的基本工资发放情况，扣除社保和住房公积金前姜莉的应得工资为每月3100元，且全搜索公司也认可该金额，故本院认定姜莉2014年12月至2015年2月的月均工资为3100元。二审另查明，姜莉系顺产，领取了98天产假期间的生育津贴8727.88元。姜莉于2015年5月20日休满哺乳假，于2015年5月21日上班。本院认为，本案的争议焦点为全搜索公司是否应当支付姜莉赔偿金；全搜索公司是否应当支付姜莉2015年4月、5月工资6490.8元；全搜索公司是否应当支付姜莉拖延支付工资的25%经济补偿金。关于全搜索公司是否应当支付姜莉赔偿金的问题。支付赔偿金的前提系用人单位违法解除劳动合同，本案中，姜莉主张全搜索公司逼迫其离职，全搜索公司则主张姜莉系自行离职，但双方均未提供证据证明其主张姜莉的离职原因，此种情况应视为经全搜索公司提出且经双方协商一致解除劳动合同，故姜莉主张全搜索公司违法解除劳动合同的赔偿金无事实及法律依据，本院不予支持。关于全搜索公司是否应当支付姜莉2015年4月、5月工资6490.8元的问题。根据国务院《女职工劳动保护特别规定》第七条“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天…”之规定，姜莉系顺产，应享受国家法定女职工生育假为98天，其生育津贴也是按照98天予以发放。根据《企业职工生育保险试行办法》第五条规定：“女职工生育按照法律、法规的规定享受产假。产假期间的生育津贴按照本企业上年度职工月平均工资计发，由生育保险基金支付。”，《成都市生育保险办法》第七条第二款规定：“社保机构按前款规定拨付用人单位的费用、用人单位必须用于女职工在生育、产假期间应享受的工资及福利待遇。社保机构拨付的费用不足以支付的，其差额由女职工所在单位补足；社保机构拨付的费用有结余的，其结余归入女职工所在单位的职工福利费。”上述法律、法规规定了生育津贴的计算方式和支付用途。本案中，姜莉于2014年12月10日开始休产假，其应于2015年3月18日休满国家法定的生育假98天。姜莉于2014年12月10日至2015年3月18日期间的应得工资为10100元（2100元+3100元+3100元+1800元），全搜索公司于2014年12月至2015年2月按照每月3100元的标准向姜莉足额发放了工资，2015年3月按1500元的标准向姜莉发放工资，减去扣发的977.82元，姜莉在扣除社保和公积金之前的工资为522.18元。此期间姜莉享受了生育津贴8727.88元。按照前述规定，全搜索公司应向其补1372.12元（10100元-8727.88元）就达到姜莉于该期间应该享受的工资待遇10100元，而全搜索公司于该期间实际向姜莉发放了8822.18元（2100元+3100元+3100元+522.18元），减去全搜索公司应向姜莉补发的1372.12元，全搜索公司于2014年12月10日至2015年3月18日期间多支付了姜莉工资7450.06元。全搜索公司于2015年4月、5月应当按照每月3100元的标准向姜莉发放工资，但全搜索公司实际按照1500元的标准向姜莉发放了1269.7元（1500元+1500元-977.82元-752.48元），故全搜索公司应补发姜莉2015年4月、5月的工资4930.3元，但全搜索公司于2014年12月10日至2015年3月18日期间多支付了姜莉工资7450.06元，该金额已经超过了全搜索公司应补发姜莉2015年4月、5月的工资4930.3元且并未对姜莉造成任何损失，姜莉因此还多获得了工资收益，故姜莉主张全搜索公司支付其2015年4月、5月工资6490.8元无事实依据，本院不予支持。在此需要说明的是，因全搜索公司认可按照扣除社保和公积金前的工资标准3100元计算姜莉的应得工资，且按该金额计算工资标准比姜莉实际获得的数额更高，故本院在计算时均以3100元为姜莉的月工资标准，全搜索公司以3100元为基数，在扣除社保和公积金后实际向姜莉支付金额少于3100元的，应当视为其按照3100元的标准向姜莉足额发放了当月工资。关于全搜索公司是否应当支付姜莉拖延支付工资25%经济补偿金的问题。对此本院认为，根据《劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”，从上述规定可以看出，支付加付赔偿金必须有一个前提，即劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或经济补偿的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的，才会产生加付赔偿金。姜莉并未举证证明全搜索公司符合上述应支付加付赔偿金的情形，且全搜索公司也并未有拖延支付工资的情形，故姜莉要求全搜索公司支付拖延支付工资25%经济补偿金的请求无事实及法律依据不应予以支持。综上所述，姜莉的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人姜莉负担。本判决为终审判决。审判长  范艾玓审判员  冯 燕审判员  夏旭东二〇一七年六月二十六日书记员  徐益戈