重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝02民终810号上诉人(原审原告)：重庆市亚东建设工程集团有限公司，住所地重庆市万州区钟办渝东大花园，统一社会信用代码9150010171169546XG。法定代表人：杨茂国，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜建设，男，该公司职工。委托诉讼代理人：周芹，重庆渝万律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：李财进，男，1983年4月23日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：刘国富，重庆奎龙律师事务所律师。上诉人重庆市亚东建设工程集团有限公司(以下简称亚东公司)因与被上诉人李财进劳动争议一案，不服重庆市万州区人民法院(2016)渝0101民初9454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。亚东公司上诉请求：1.撤销(2016)渝0101民初9454号民事判决；2.依法查明事实，判决上诉人不支付未签订劳动合同双倍工资差额和赔偿金；3.本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：原审认定部分事实错误，导致判决错误。原审认定上诉人应支付工资差额，没有事实依据。原审推定按以前平均工资标准支付缺乏依据，上诉人已经支付被上诉人工资，不应再支付所谓工资差额。上诉人主张系被上诉人不签订无固定期限劳动合同，被上诉人没有举证证明其要求签订无固定期限合同，但原审却判决上诉人支付未签订固定期限劳动合同双倍工资差额，没有事实依据。原审认定上诉人与被上诉人合同到期后没有签订劳动合同，就不应判决上诉人对被上诉人降低职位、薪酬不当，确定工作人员职位、薪酬是上诉人的权利。上诉人根据被上诉人工作表现作出处理，在被上诉人不签订劳动合同的情况下终止与被上诉人的劳动关系并无不当。李财进辩称，一审认定事实正确，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。亚东公司向一审法院起诉请求：1.判决原告不支付被告未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额，以及2016年4月21日至6月21日工资差额，以及劳动合同赔偿金；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2009年2月12日，李财进到重庆市万州兴茂建筑安装工程有限公司工作，并签订书面劳动合同，期限为2009年2月12日至2012年2月11日止。2009年8月14日，重庆市万州兴茂建筑安装工程有限公司变更为亚东公司，李财进进入亚东公司工作。2012年2月12日，李财进与亚东公司再次签订书面劳动合同，期限为2012年2月12至2015年12月31日止。合同到期后，双方未签订劳动合同。李财进在亚东公司工作时间为2009年2月12日至2016年6月21日。李财进从2015年7月至2016年4月的平均工资为8859.60元/月。李财进的工资计算周期为每个月的21号到下个月的20号。2016年4月21日至2016年5月20日李财进领取了5217元工资，2016年5月21日至2016年6月21日李财进领取了2045元工资。2016年5月21日，亚东公司执行总经理杨大海电话通知李财进解除劳动合同。2016年5月21日，亚东公司向李财进出具通知，终止与李财进的劳动合同，并要求李财进在2016年6月21日前做好工作交接，并前往人力资源部办理离职手续。李财进在2016年6月22日收到该通知书。亚东公司对仲裁裁决不服，遂在法定期间提起诉讼。一审法院认为，亚东公司主张在2015年(应为“2016年”本院注)3月28日，发现李财进未能履行其岗位职责和本职工作，对其降级降薪处理。其未举证将该处理决定告知李财进。对其降职的决定亦不符合亚东公司的责任追究制度载明的条件。故亚东公司作出的降职降薪决定不符合法律规定。亚东公司主张李财进在5月21日至6月21日只是到公司打卡报道，没有提供劳动，未举证证明其主张，亦不予采信。李财进2016年4月21日至2016年6月21日的工资标准应当按照其降职降薪前的工资标准计算。参照李财进5年(应为“2015年”本院注)7月至2016年4月的平均工资8859.6元/月计算，李财进2016年4月21日至2016年5月20日的工资标准为8859.6元，2016年5月21日至2016年6月21日的工资标准为8859.6元。品除亚东公司已经支付的5217元和2045元，亚东公司还应当支付给李财进4月21日至6月21日的工资差额共计10460.2元(8859.6元/月×2个月-5217元-2045元)。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第(三)项之规定，亚东公司、李财进在签订两次固定期限的劳动合同之后，亚东公司应当与李财进签订无固定期限劳动合同。亚东公司主张系李财进故意不与亚东公司订立劳动合同，未举证证明，故亚东公司的主张不予采信。其应当支付李财进未签订劳动合同双倍工资差额。李财进1月工资为8988元，计算周期为2015年12月21日至2016年1月20日，亚东公司、李财进劳动合同于2015年12月31日到期，故1月的双倍工资差额为5992元(8988元÷30天×20天)。2月工资为8465元、3月工资为10506元、4月份的工资8748元，5月、6月参照离职前十二个月的平均工资8859.6元/月计算。综上，亚东公司共计应当支付李财进未签订固定期限劳动合同双倍工资差额51430.2元(5992元+8465元+10506元+8748元+8859.6元+8859.6元)。亚东公司以李财进未能履行岗位职责和本职工作，对其培训之后，仍然未达到岗位职责要求，以及李财进不遵守公司管理规定，不续签劳动合同为由，对其降低职级、薪酬和解除劳动合同。其举示的证据不足以达到其证明目的，故其应当承担不利的法律后果，亚东公司的主张不予支持。亚东公司解除与李财进的劳动关系，不符合劳动合同法第三十九条第二款以及第四十条第二款的规定，故应当按照劳动合同法第八十七条的规定，向李财进支付赔偿金。亚东公司已经支付李财进经济补偿金共计12351元，应当予以品除。李财进的工作年限为2009年2月至2016年6月，离职前十二月平均工资为8859.6元/月，故亚东公司应当支付李财进经济赔偿金120543元(8859.6元/月×7.5个月×2倍-12351元)。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十四条、第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十八条、第八十七条之规定，判决：一、重庆市亚东建设工程集团有限公司在本判决生效后立即支付李财进工资差额10460.2元、双倍工资差额51430.2元、经济赔偿金120543元，共计182433.4元；二、驳回重庆市亚东建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由亚东公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，一审法院判决认定的事实是正确的，本院予以确认。但一审判决理由中叙述“亚东公司主张在2015年3月28日，发现李财进未能履行其岗位职责和本职工作，对其降级降薪处理”的时间有误，应为“2016年3月28日”，本院予以纠正。本院认为，上诉人亚东公司与被上诉人李财进签订了两份固定期限劳动合同。第二份劳动合同于2015年12月31日到期后，双方未终止劳动关系。亚东公司继续用工，李财进继续在亚东公司工作，双方当事人的行为表明双方均愿意续订劳动合同。在此情况下，亚东公司本应依法与李财进签订无固定期限劳动合同，但实际却没有再与李财进签订任何书面劳动合同。亚东公司也没有提供证据证明系李财进自己不愿与其签订劳动合同，故亚东公司属于违反劳动合同法规定，不与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当依照劳动合同法的规定，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。亚东公司已经支付李财进部分工资，一审法院判决其再支付二倍工资的差额部分是正确的。亚东公司的通知称2016年3月28日，发现李财进未能履行其岗位职责和本职工作，决定对其进行降级处理。李财进于2016年5、6月领取的工资也降低。亚东公司所称李财进的违规行为没有充分证据证明，其处理决定也缺乏经合法程序制定并公示的规章制度依据，也未将该处理决定及时告知李财进并保障其申辩、救济等权利。故亚东公司的降职降薪决定不符合法律规定。一审法院参照李财进以前的工资标准，判决亚东公司补足李财进2016年4月21日至2016年6月21日期间的工资差额部分并无不当。亚东公司应当与李财进签订无固定期限劳动合同而未签订，应当视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，亚东公司不得随意解除。亚东公司没有充分证据证明李财进严重违反其规章制度，或严重失职，或不能胜任工作，故其单方解除劳动合同缺乏合法依据。一审法院认定亚东公司违法解除劳动合同，判决其按经济补偿金标准的二倍向李财进支付赔偿金也是正确的。一审法院根据李财进领取工资的工资表等证据计算其平均工资、亚东公司应当支付的各项差额部分以及赔偿金的数额也无不当，亚东公司也无依据证明其计算有误。综上所述，亚东公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由亚东公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  肖 毅审 判 员  田 敏代理审判员  胡相龙二〇一七年六月一日书 记 员  柯 进