山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁17民终834号上诉人（原审被告）：菏泽市公共汽车公司。住所地：菏泽市牡丹路***号。法定代表人：殷正红，该公司经理。委托诉讼代理人：王卫平，女，1974年9月5日出生，汉族，系该公司政工科科长，住菏泽市。委托诉讼代理人：李垂景，山东自胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：晁秀海，男，1962年11月1日出生，汉族，住牡丹区。委托诉讼代理人：晁峰，菏泽牡丹旭东法律服务所法律工作者。上诉人菏泽市公共汽车公司（以下简称公共汽车公司）因与被上诉人晁秀海劳动争议一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2015）菏牡民初字第1367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。公司汽车公司上诉请求：1.撤销原判，发回重审或驳回被上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，被上诉人的诉讼请求超过诉讼时效。1.2012年5月份之后，被上诉人因个人身体原因请假未上班，未参与劳动，仲裁机构对被上诉人的仲裁申请以超过仲裁时效为由不予受理，符合法律规定。在被上诉人的诉讼请求已超过诉讼时效的情况下，一审法院判决上诉人为被上诉人补发2012年6月至2013年9月期间工资5200元，判决错误。2.自2011年8月至一审法院认定的被上诉人向上诉人主张权利的时间2014年2月10日，长达2年多的时间，被上诉人的诉讼请求超过了法定的诉讼和仲裁时效，一审法院判决上诉人支付上诉人2011年8月至2012年5月的工资17870元不当。晁秀海答辩称：原审判决事实清楚，被上诉人的诉讼请求并未超过诉讼时效。被上诉人与上诉人自2010年10月建立劳动关系，至2014年12月双方并未解除劳动关系，且2013年9月政策性变化后被上诉人多次找上诉人和劳动部门要求处理劳动争议，并于2014年11月2日向劳动仲裁部门递交了劳动仲裁申请书，劳动仲裁后被上诉人不服依法提起了诉讼，诉讼未超过诉讼时效。一审法院判决支付被上诉人双倍工资，符合劳动合同法第八十二条的规定。晁秀海向一审法院起诉请求：1.判令被告补发自2010年10月至2013年9月工资7200元。诉讼中变更为：判令被告补发自2011年7月至2013年9月工资5200元。2.判令被告支付未签订劳动合同的工资赔偿金27274.17元。3.判令被告支付解除劳动关系的经济补偿金7438.41元。4.判令被告支付法定节假日的加班费4788元。5.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2011年7月25日，晁秀海被公共汽车公司招聘为公交车驾驶员特定岗位，公共汽车公司收取其3000元安全保证金，并出具了收款收据即押金条，收据上盖有财务专章并有公司人员“张继忠”、“赵永强”签名，但双方没有签订书面劳动合同。2012年5月，晁秀海因个人身体原因，请假休息治疗未上班，公共汽车公司也未向其发放工资。2013年9月因菏泽市内公交车全部更新为大型公交车，为贯彻落实《交通安全法》，公交车驾驶员需由A2驾驶证增驾为A1驾驶证，而晁秀海持有的A2驾驶证没有增驾，公共汽车公司就没有为其安排驾驶员岗位。2014年2月10日晁秀海向公共汽车公司提出申请，申请离岗。晁秀海入职后，工资发放的银行卡中显示2011年9月、10月、11月三个月工资发放数额分别为1663元、1900元、1798元；公共汽车公司在限期内未提交晁秀海工资数额的证据。2012年菏泽最低工资标准为每月950元。一审法院认为：当事人双方虽没有订立书面劳动合同，但公共汽车公司收取了晁秀海的3000元“安全保证金”并为其出具收款收据即押金条，能够证明双方于收据出具之时即时成立了劳动合同关系；之后晁秀海持A2驾驶证被安排在相应公交车驾驶员岗位上，但由于交通安全管理形势的需要，公交车驾驶员需要增驾为A1驾驶证，而晁秀海没有增驾致公共汽车公司无法为其继续安排公交车驾驶岗位，属情势变更所导致的双方先前的劳动关系无法履行，双方应当自此解除劳动关系。在此劳动合同履行期间，由于双方没有签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，故公共汽车公司应自2011年8月至2012年5月向晁秀海支付双倍的正常上班期间的工资，因公共汽车公司在限期内未向法院提供晁秀海的工资明细，可按照晁秀海提供的银行卡显示的2011年9月、10月、11月三个月工资的平均数1787元作为补发未签订书面劳动合同并正常上班期间工资的依据。晁秀海主张补发2011年至2013年9月的工资5200元，因其2012年5月因病请假，工资并发放至该月，自2012年6月至2013年9月驾驶员政策的变化这一期间原告未上班，该期间的工资可按当地最低工资标准计算即每月950元计算共计15200元，因其自认对其庭审时增加的诉讼请求未向劳动仲裁部门提出过仲裁，故对其增加的诉讼请求部分不予审理，本着未仲裁部分不审理并尊重当事人自身处分权的原则，只能按照从诉状中的7200元在庭审中变更后的5200元予以支持。其主张解除劳动关系的经济补偿金7438.41元，因非用人单位由于自身原因单方解除，不予支持。其主张法定节假日的加班费4788元，因其证据不足，不予支持。公共汽车公司辩称已超过诉讼时效，因双方劳动关系自2011年8月至2013年9月驾驶员政策变化期间仍然存在，其辩称理由不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条的规定判决：一、菏泽市公共汽车公司为晁秀海补发自2012年6月至2013年9月期间工资5200元（按2012年菏泽最低工资标准每月950元计算）。限判决生效后十日内履行完毕。二、菏泽市公共汽车公司支付晁秀海未签订书面劳动合同并正常上班期间2011年8月至2012年5月的工资17870元。限判决生效后十日内履行完毕。三、驳回晁秀海过高部分及其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告菏泽市公共汽车公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院判决认定的事实基本一致。本院认为：关于时效问题。2011年7月至2013年9月，晁秀海在公共汽车公司工作，对该事实公共汽车公司是认可的。2013年9月，为贯彻落实交通安全法，菏泽市内公交车驾驶员需由A2驾驶证增驾为A1驾驶证，因晁秀海持有的A2驾驶证没有增驾，公共汽车公司未为晁秀海安排驾驶员岗位，可以视为双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，但双方并未解除劳动关系。晁秀海于2014年2月10日申请离岗，是其就案涉劳动争议向公共汽车公司主张权利；2014年8月29日，公共汽车公司向菏泽市人社局作的《关于A2驾驶证公交驾驶员的情况说明》，证明晁秀海亦就该劳动争议向菏泽市人社局等部门请求过权利救济；上述两种方式都构成了仲裁时效中断。2014年11月2日，晁秀海向菏泽市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并未超过仲裁时效。2015年4月14日，菏泽市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁判后，一审法院于2015年4月28日对该案立案，亦并未超过诉讼时效。关于工资问题。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》规定，劳动者与用人单位形成或建立劳动关系后，在法定工作时间内提供了正常劳动，其所在用人单位应当支付不低于最低工资标准的工资。企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于工资标准。职工患病期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故一审法院判决公共汽车公司为晁秀海补发2012年6月至2013年9月期间工资5200元，支付未签订书面劳动合同并正常上班期间2011年8月至2012年5月的工资17870元，并无不当。综上，公共汽车公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由菏泽市公共汽车公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙富柱审判员  刘化忠审判员  赵洪科二〇一七年六月二十七日书记员  张珊珊