重庆市南川区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0119民初7595号原告朱利平，女，汉族，1978年5月24日出生，住重庆市长寿区。委托代理人张莉，重庆春意律师事务所律师。被告王奉生，男，汉族，1975年1月5日出生，住重庆市南川区。被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司,住所地重庆市南川区金山镇小河坝居委5组,组织机构代码79351432-2。法定代表人王奉生。原告朱利平与被告王奉生合伙协议纠纷一案，本院于2016年10月31日立案受理后，依法由代理审判员高敏独任审判，适用简易程序于2016年11月22日、2017年2月24日公开开庭进行了审理。由于本案案情复杂，原、被告双方争议较大，本院于2017年3月22日裁定本案转为普通程序审理，并依法追加了重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司作为本案的共同被告参加诉讼,依法由审判员孙琳担任审判长，与代理审判员高敏、人民陪审员尚在秀组成合议庭，适用普通程序于2017年4月26日、5月15日再次公开开庭进行了审理。原告朱利平及其委托代理人张莉以及被告王奉生也即重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司的法定代表人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱利平诉称，原告经朋友王晓明介绍与被告王奉生相识，2014年10月，被告王奉生邀原告合伙开发位于重庆市南川区金山镇朱家沟的悠闲谷项目。经原告到实地查看，于2014年10月17日按被告王奉生要求向其账户转入20万元合作定金，并与其签订《悠闲谷二期合作开发协议》，原告按协议先后于2014年12月15日、12月30日向被告王奉生转���合伙出资款82万元，协议约定原告出资后，所占股份比例为51%。2015年9月16日，原告与被告王奉生终止《悠闲谷二期合作开发协议》，被告王奉生承诺于2015年10月31日前返还原告现金102万元，逾期则按月利率2.5%计付利息。由于被告王奉生未按约归还，2016年3月13日，被告王奉生再次提出与原告签订《协议书》，约定将其收到的款项中的定金20万元转为被告向原告的借款，其余的被告王奉生用房屋抵账，并承诺为原告办理相关房屋的产权过户手续。在签订该《协议书》前被告王奉生告知原告抵账的这些房屋已被法院查封。现在这些房屋已经进入了司法拍卖程序，无履行可能。现请求法院判决：1、被告王奉生立即归还原告退伙款102万元，并从逾期之日2015年1月1日起按月利率2%计付利息至付清之日止。2、该案的律师风险代理费20000元由被告王奉生承担。被告王奉生辩称，原告起诉状上的事实基本属实，原告出资102万元是事实，我向原告承诺于2015年10月31日前返还现金102万元，逾期按月利率2.5%计付利息属实，但是钱已经用于项目设计、营销、装修，我要求原告把这些费用扣除，原告没有答应。2016年3月13日原告带了电视台及收账公司的人来找我，在原告的欺骗下我签订了这个《协议书》，证明我和她之前的债务了结，但是签订完后原告没有把借条原件还给我。现原告要求我偿还102万元及支付利息我不承认，因为这笔钱已经用掉了，并且原告还需要承担我的相关费用。律师费用我不承担，因为这个事实都不是真实的。我不同意解除2016年3月13日签订的《协议书》，因为原告是在知晓我的房屋被查封的情况下依然要求我签订的，该协议签订后我与原告的债务已经了清，无论原告收不收得到房子都与我无关。���告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司辩称,我的意见与被告王奉生一致。经审理查明，原告朱利平与被告王奉生签订《协议》约定合作开发重庆市南川区金山镇朱家沟的悠闲谷二期及一期所剩房源后期项目，并约定双方达成协议后由原告支付被告王奉生20万定金。2014年10月17日原告向被告王奉生账户转入20万元定金。2014年12月15日，原告朱利平与被告王奉生签订《悠闲谷二期合作开发协议》约定悠闲谷二期被告王奉生占49%股权，原告占51%股权，股本合计人民币200万元，原告以现金102万元入股，由原告控股。2014年10月23日原告通过王晓明向被告王奉生垫付30万元，2014年12月15日原告向被告王奉生账户转入52万元。2015年9月16日被告王奉生向原告出具《说明》，载明：“1、终止本人与原告于2014年12月15日签定的《悠闲谷二期合作开发协议》。2、本人承���于2015年10月31日前返还102万元现金，逾期则按2.5%每月计算，利息2.5%每月”。2016年3月13日原告在明知被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司的金山镇悠闲谷房屋已被司法查封的情况下，仍与被告王奉生、重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司签订《协议书》，载明：“原、被告双方已就重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司搬迁工程二期项目达成合作协议，被告王奉生已于2014年10月15日实际收取原告定金20万元，另，被告王奉生于2014年12月15日、20日两次向原告借款82万元的事实。现经各方协商一致，就原、被告双方解除合作协议及原告归还其收取的原告定金和向原告的借款等事宜达成如下协议：1、自2015年9月16日解除双方关于被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司搬迁工程二期项目的合作协议，被告王奉生已经收取原告的定金20万元转为被告王奉生向原告的借款（全部借款的利息按被告王奉生于2015年9月16日出具的说明计算）。2、原告同意被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司用其自有的位于重庆市南川区金山镇悠闲谷五栋、六栋面积为402.98㎡的房屋为被告王奉生冲抵被告王奉生向原告的全部借款102万元的本息。3、被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司无条件的配合原告办理相关房屋的产权过户手续，同时，被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司保证将抵给原告的全部房屋按同一标准自付费用装修完毕。如原告将前述抵款的房屋转卖他人，则被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司无条件的配合办理相关手续。4、任何一方违反本协议的约定或者不配合对方办理相关的手续，需向守约方支付违约金10万元，同时承担守约因追偿债权产生的包括但不限于律师费在内的一切合理费用���。现该《协议书》上签订的房屋已于2015年10月8日、12月1日分别被重庆市璧山区人民法院、重庆市江北区人民法院查封,并且现已进入法院司法拍卖程序。该案的律师代理费为20000元。庭审中，原告变更诉讼请求为：1、要求解除与被告于2016年3月3日签订的《协议书》。2、被告王奉生立即归还原告退伙款102万元，并从逾期之日2015年11月1日起按月利率2%计付利息至付清之日止。3、该案的律师风险代理费20000元由被告王奉生承担。4、要求被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司承担连带清偿责任。以上事实，有原告提交的《协议》、建设银行个人明细、收条、《悠闲谷二期合作开发协议》、《说明》、《协议书》、《法律事务委托合同》、《民事裁定书》、《执行裁定书》、《民事判决书》、人民法院诉讼资产网照片、《法律事务委托合同》���律师代理费发票以及庭审中原、被告的陈述，上述证据的真实性、合法性、关联性经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，2016年3月13日原告与被告王奉生、重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司签订的《协议书》系双方自愿签订，且不违反法律规定，故该《协议书》合法有效，应受法律保护。双方在履行合同义务过程中，因《协议书》上签订的位于重庆市南川区金山镇悠闲谷五栋、六栋面积为402.98㎡房屋已于2015年10月8日、12月1日分别被重庆市璧山区人民法院、重庆市江北区人民法院查封，并且现已进入司法拍卖程序，二被告用该房屋冲抵被告王奉生向原告的全部借款102万元的本息的目的已经无法实现，故该《协议书》中第2条和第3条关于房屋冲抵借款本息的条款依法应予以解除。《协议书》中的第1条载明：“自2015年9月16日解除双方关于重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司搬迁工程二期项目的合作协议，被告王奉生已经收取原告的定金20万元转为被告向原告的借款（全部借款的利息按被告于2015年9月16日出具的说明计算）”,因《协议书》中第2条和第3条关于房屋冲抵借款本息的条款依法解除，故被告王奉生应按照其于2015年9月16日出具的说明向原告偿还借款102万的本息。因此，本院对原告要求被告王奉生立即偿还借款102万元，并从逾期之日2015年11月1日起按月利率2%计付利息至付清之日止的诉讼请求予以支持。对于原告要求被告王奉生承担该案的律师风险代理费20000元的诉讼请求,因签订该《协议书》前被告已经告知原告用以冲抵借款的房屋已被法院查封，原告在明知这些房屋已被法院查封的情况下仍与二被告签订了该《协议书》，其在《协议书》的签订上具有过错，故本院对原告���该诉讼请求不予支持。对于原告要求被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司承担连带清偿责任的诉讼请求，因《协议书》约定被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司承担的是以自有的房屋为被告王奉生冲抵债务的责任，是一种以物抵债行为，且原告在签订该《协议书》时是明知抵债物已被司法查封，现履行不能，被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司并无过错，并且《协议书》中也未约定被告重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司应为被告王奉生的债务承担连带清偿责任，故本院对原告的该诉讼请求也不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项、第二百零六条、第二百零七条之规定,判决如下：一、解除原告朱利平与被告王奉生、重庆市南川区奉生物资回收有限责任公司于2016年3月3日签订的《协议书》中第2条和第3条关于房屋冲抵借款本息的条款。二、由被告王奉生在本判决生效后立即偿还原告朱利平借款1020000元，并从2015年11月1日起按月利率2%计付利息至付清该款时止。三、驳回原告朱利平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14000元（原告朱利平已预交），由被告王奉生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 孙 琳代理审判员 高 敏人民陪审员 尚在秀二〇一七年六月六日书 记 员 吴羽姣