广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤1581刑初116号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人谢壮涛，男，1970年3月19日出生，居民身份证号码4415221970********，汉族，广东省陆丰市人，高中文化，经商，户籍住址陆丰市碣石镇，现住深圳市龙岗区龙城街道。2011年4月19日因贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑三年。因本案于2016年11月1日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人吴亦辉，广东法泰律师事务所律师。被告人龚泽军，男，1980年12月6日出生，居民身份证号码4290051980********，汉族，湖北省潜江市人，初中文化，打工，住湖北省潜江市高石碑镇。因本案于2016年11月1日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。陆丰市人民检察院以陆检公刑诉[2017]80号起诉书指控被告人谢壮涛、龚泽军犯运输毒品罪，于2017年4月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员李水心出庭支持公诉，被告人谢壮涛、龚泽军及谢壮涛的辩护人吴亦辉均到庭参加诉讼。现已审理终结。陆丰市人民检察院指控：被告人谢壮涛于2016年10月31日向同案人肖某田（在逃）购买毒品后，与被告人龚泽军驾乘粤BD0X**丰田小轿车将毒品运回深圳市，途经深汕高速公路陆丰内湖收费站匝道路段被公安机关查获，从被告人谢壮涛身上缴获可疑毒品二小包净重73.4克，经汕尾市司法鉴定中心鉴定，缴获的可疑毒品检出甲基苯丙胺成分。公诉机关为证明上述指控，向法庭出示和宣读了1、物证、书证；2、证人证言；3、被告人供述和辩解；4、鉴定意见；5、勘验、检查、辨认等笔录；6、视听资料、电子数据。公诉机关认为：被告人谢壮涛、龚泽军无视国家法律，竟敢运输毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以运输毒品罪追究两被告人之刑事责任。提请本院依法判处。被告人谢壮涛对公诉机关指控事实无异议，辩称购买的冰毒25克，不可能起诉的那么多；其购买的冰毒用于自己吸食，不是运输。其辩护人吴亦辉辩护提出：一、被告人谢壮涛能当庭认罪，具有从轻处罚情节。二、被告人谢壮涛对指控的涉案毒品重量净重73.4克有异议，应从有利于被告人的原则，结合被告人供述和尊重第一手认定结果等事实和证据来确定，被查获时现场称重为25克，已进行确认；被查获后接受问话时供述了毒品形态大小两包，数量25克，购买价钱740元等，与现场确认结果相符；15天后的询问告知称重有问题重新测重为85克，是电子称计量不准造成，没有充分证据予以说明，应认定涉案毒品数量为25克。三、被告人谢壮涛购买一定数量的毒品是为了吸食，不是替人运输毒品，其行为不构成运输毒品罪，依法应按持有毒品罪定罪量刑。被告人龚泽军辩称其只是帮助代驾，没有参与运输毒品犯罪。经审理查明：被告人谢壮涛于2016年10月31日驾驶其租赁的粤BD0X**丰田小轿车从深圳市回到碣石镇。当天晚上11时许，被告人谢壮涛向碣石当地人肖某田（另案处理）购买冰毒后，与被告人龚泽军驾乘粤BD0X**丰田小轿车返回深圳市。当小车从深汕高速公路陆丰内湖收费站上高速时在匝道路段被公安机关查获，从被告人谢壮涛左裤袋缴获可疑毒品二小包净重25克，经鉴定，缴获的可疑毒品均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据予以证明，本院予以确认：（一）物证、书证1.陆丰市公安局南门派出所《户籍证明》、《前科证明》，证实：被告人谢壮涛出生于1970年3月19日，居民身份证号码44152219700319XXXX；2011年4月19日因贩卖毒品罪被陆丰市人民法院判处有期徒刑三年。2.湖北省潜江市高石碑镇派出所《户籍证明》、《前科证明》，证实：被告人龚泽军出生于1980年12月06日，居民身份证号码429005198012062255；在辖区内无违法犯罪纪录。3.陆丰市人民法院（2011）陆法刑初字第51号《刑事判决书》，证实：被告人谢壮涛因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年。4.陆丰市公安局内湖派出所《受案登记表》、《立案决定书》，证实：2016年11月1日4时许，汕尾市公安边防执勤人员在陆丰市内湖高速收费站附近设卡查缉时，从一辆可疑车牌号为粤BD0X**白色丰田小汽车副驾驶上查获嫌疑人谢壮涛左裤袋疑似冰毒二小袋25克，移交该所处理，该所决定以谢壮涛运输毒品案立案侦查。5.汕尾市公安局边防支队机动大队一中队《说明材料》，其内容：2016年11月1日凌晨3时许，一中队执勤官兵在谢壮涛身上查获的可疑毒品二小包（一小包用面巾纸包裹，一小包用亨奇牌面巾纸塑料袋包装），由于现场陆丰市南塘边防营房称量条件有限，执勤官兵未经较正的计重称初步称量显示为两小格半，故认为重量约25克，可疑毒品封存后移交陆丰市公安局内湖派出所，由该所对查获的可疑毒品进行称量，确定重量。6.陆丰市公安局内湖派出所于2016年11月11日作出的《称量笔录（含照片）》，证实：2016年11月1日凌晨3时许，汕尾市公安局边防支队机动大队一中队在深汕高速内湖收费站匝道从粤BD0X**丰田小轿车副驾驶位乘车人员谢壮涛的左裤袋查获二小包等涉案物品。经局领导批准，案件移交内湖派出所侦办。由于现场称量条件有限，汕尾市公安局边防支队机动大队执勤民警有现在未经较正的计重称初步称量，封存后移交内湖派出所。由于派出所称量条件有限，将封存的可疑毒品入库存放。2016年11月11日，将封存的可疑毒品送汕尾市公安司法鉴定中心进行常见毒品定性分析鉴定时，为确定查获的二小包可疑毒品重量，侦查人员邀请郭泽钦为见证人，在汕尾市公安司法鉴定中心依法依规进行称量，对查获的一小包用面巾纸包裹的可疑毒品编号为1号，一小包用亨奇牌面巾纸包装的可疑毒品编号为2号，对合格电子称量仪器三峰牌计重称进行较正归零后对可疑毒品进行称量。经称量：1号可疑毒品重量9.6克，包装用的纸巾重量4.0克，故1号可疑毒品净重5.6克；2号可疑毒品75.6克，包装用的亨奇牌面巾纸塑料袋重量7.8克，故2号可疑毒品67.8克，称量过程，拍摄照片四张。7.陆丰市公安局《现场检测报告书》，证实：被告人谢壮涛被抓获时经尿检呈阳性。8.陆丰市公安局《现场检测报告书》，证实：被告人龚泽军被抓获时经尿检呈阳性。（二）勘验、检查笔录1.汕尾市公安局边防支队机动大队一中队《现场勘验笔录（含现场照片、现场图）》，证实：勘验时间为2016年11月1日3时35分至3时55分，现场位于深汕高速公路内湖收费站匝道路段，往深圳方向，中心现场距离收费站入口约100米处，中心现场为悬挂车牌粤BD0X**的白色丰田小轿车停放处，经对小轿车及周边进行仔细勘验，未发现与案件有关的物证及痕迹。2.汕尾市公安局边防支队机动大队一中队《搜查笔录（含扣押清单）》，证实：2016年11月1日凌晨3时许，该队执勤官兵在深汕高速公路内湖收费站路段设卡查缉过程中，查获一辆往深圳方向悬挂车牌粤BD0X**的白色丰田小轿车，驾驶员龚泽军及副驾驶位上乘车人员谢壮涛，为发现与案件有关的赃物、证物，收集犯罪证据，查获犯罪嫌疑人，邀请范焕然为见证人，在紧急情况下对乘车人及车辆进行搜查，首先对乘车人员谢壮涛的人身进行搜查，在谢壮涛的左裤袋搜获可疑毒品2小包，在其携带的棕色小手提包内查获居民身份证2张、护照1本、行驶证1本、驾驶证1本、银行卡24张、手机2部、人民币10张94元、朝鲜币2张10000元及随身的戒指2枚、手表1个、平板电脑1台。随后对驾驶员龚泽军的人身进行搜查，查获手机1部、人民币10张214元、银行卡2张。最后对悬挂车牌粤BD0X**的白色丰田小轿车进行搜查，经仔细搜查，未发现可疑物品，扣押物品详见扣押清单。（三）鉴定意见汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2016]11021号《理化检验检验报告》，证实：从谢壮涛裤袋查获的疑似毒品两小袋，重约75克，鉴定常见毒品定性分析，依据《常见毒品和易制毒化学品的气质联用定性检验方法》GDLHT2001-2016进行，送检的两个检材中均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分。（四）证人证言1.证人陈某胤的证言：我认识肖某田，是普通朋友关系，我从来没有贩卖毒品给他，他也没有在我的家里吸毒，也没在我家住过。2016年10月下旬后我们没有联系过。2.证人杨某的证言：我是深圳某某汽车租赁有限公司的业务经理。我公司在2015年12月与谢壮涛签订了汽车以租代购合同，谢壮涛支付了三万元保证金，每月还需还款7300元，支付满三年，到2018年12月31日支付完毕，丰田凯美瑞粤BD0X**就过户给谢壮涛，到了2016年5月，谢壮涛就再没有支付月租金，也找不到他。到了最近才了解到他被公安机关抓住了，所以公司委托我来公安机关反映情况，办理该车辆的取车事宜，向公安机关提供汽车以租代购合同及公司营业执照等。（六）被告人供述和辩解1.被告人谢壮涛被抓获后的供述：昨天（2016年10月31日）晚上，我的朋友肖某田看到我的小轿车知道我回家就到我家闲坐，并要跟我借钱，我说没有钱。我跟他说我很疲劳，准备回深圳市，问他能不能帮我找个司机帮我开车回深圳，肖某田说好，于是帮我出去找开车的开车的司机，到了十一点钟左右，肖某田带了一名大约40岁左右的外省男子过来，说是帮我开车的司机，我跟该名男子说好送我到深圳付他三百块钱，该男子没有意见。我叫该外省男子在我家坐一下，我自己开我租赁的白色丰田小轿车（车牌粤BD0X**），一个人到碣石桂林村一间小卖部用固定电话打电话给陈某胤，跟他说拿一千元的货给我，并问他一千元给买多少“个”，陈某胤说能买二十五“个”。我跟他说我在他家下面大松树边，过了五分钟左右，一名身高1.60米的三十多岁的黑瘦男子把一包白袋包装着的冰毒拿给我，我付了一千元给他。然后我就驾车回到新绕村的家里。叫上那名准备帮我开车的男子，我自己开车从碣石到南塘镇，在南塘镇往内湖方向拐弯处，由于疲劳，就让那名外省人开车，在内湖上高速公路后拐弯处就被边防武警拦下来盘查，并在我的裤子左边口袋搜到我向陈某胤购买的用白色袋子包着的冰毒一小块，于是就和那名外省人一起被带到南塘镇边防营盘问。被查获的冰毒应该不低于25克，因为那名拿冰毒给我的男子有说拿多了一点冰毒给我。被告人谢壮涛于2016年11月3日供述：我的毒品是向肖某田购买的。当时我回碣石以后打电话给肖某田，他到我家里来坐，我就说买几十克，他说好。他的毒品来源于陈某胤，所以开始时我讲向陈某胤购买。当时没有讲好价钱，但在拿毒品之前，肖某田有打电话给我说25克冰毒一共740元，问我好不好，我当时说好，并且说现我身上没有钱，晚点会给他，他说好。他拿给我毒品稍稍超出25克，适当多给我一点。当时是2016年10月31日晚在碣石镇大家乐某某小区的巷肖某田拿给我的。被告人谢壮涛于2016年11月15日供述;我被抓获时从我身上搜到的是大小二包白色包装结晶体，我当晚去买毒品时没有说好多少克，由卖家拿给我多少克都没有问题，我也没有说多少钱，下次回碣石时才还卖家的钱。武警抓获我当晚称重的时候说是25克，于是我就称自己带的毒品是25克，实际那二小包冰毒有多少克我自己也不清楚。当时卖家说可能有50克或60克问我怎么样，我说好的。我是向肖某田购买的，但肖某田是从陈某胤家出来的，所以我就说是陈某胤卖给我的。我购买的冰毒不只我一人吸食，与我同车的那个人也要与我一同吸食，反正那个人要吸的话我会给他的吸。办案单位告诉我对冰毒重新称重85克，我清楚了。被告人谢壮涛2016年11月22日的供述：2016年10月31日上午，我开我租赁的粤BD0X**小轿车到碣石桂林村做盆景生意的某钳家里，我是要跟某钳说从他那里搬二盆盆景，但盆景太大没法搬走，某钳就出去了一下，我就在某钳的家里坐，那个外省人也在他家里坐。那个外省人拿出矿泉水瓶做成的吸毒工具，还有锡纸，锡纸上有冰毒，我就和他一起吸食毒品。等到某钳回来时，我就跟某钳说，我人很疲劳，能不能找个人帮我开车一起回深圳，某钳说外省人会开车，就叫外省人帮我开车回深圳，那个外省人就说好。到了晚上7点钟左右，我们要走时，外省人要带那些吸毒工具跟我回深圳，我说不能带，并跟外省人说，我要去跟别人拿冰毒，拿回来的冰毒我们一起吸食，不用带这些工具，外省人说好，就带到半路丢掉。我们从某钳家出来不远，外省人就将吸毒工具丢在路边。我开车载外省人到碣石镇某某小区门口路边向肖某田拿冰毒，肖某田将冰毒拿给我，我就放在左边的裤袋里。当时外省人坐在副驾驶位上，有看见我们拿冰毒的过程，然后还是我开车差不多到南塘的路上由外省人开，外省人开到内湖高速公路，进入高速公路收费站后，我们的车就被公安武警拦停，在我身上缴获冰毒。当时向肖某田拿冰毒时没有说多少克，也没有付钱，只跟他说钱回深圳再说。经谢壮涛对混杂相片辨认，指出（9）号相片即肖某田就是卖毒品冰毒给他的人。2.被告人龚泽军的供述：我于2016年10月29日上午坐大巴从深圳来碣石找朋友玩，在碣石玩了二天。10月31日晚上在我朋友林某铭（又名某钳）家里聊天，不久来了一个某铭的朋友，他们两人用本地话聊天，我听不太懂，看样子这个人要找某铭借钱，但某铭没有借给他钱。我在我那个朋友家坐了很久，后来我朋友叫我帮他的朋友开车往深圳，说他的朋友很累，于是我们在11月1日凌晨1时许从碣石出发，那个人刚开了一小段路就停下来在路旁说要买烟和买水喝还说没钱交高速路费，我就问他需要多少钱，他说几十块就够，我就说那没事我有，我就拿了100元给他，他拿了钱就去小卖部买东西，回来车里以后拿给我一包芙蓉王香烟和一瓶矿泉水。我们又往深圳的方向开，刚开始是那个人开的车，我就在车后座上迷迷糊糊的睡，不知道过了多久忽然听到那个人用本地话在跟人家通话而且那车又开着摇摇晃晃的样子，于是我就叫他停车我来开，他当时没停车又朝前面开了一小段，我又叫他停车这才停下来，于是我就接替他坐在司机位开车，他坐在副驾驶位上。那个人提醒我说要后拐过左手边在内湖上高速公路，我听了以后就减速慢慢拐过去往高速路口开，刚一进入高速路口转弯处就发现前面有很多警察在查车，警察示意我们靠边停车并用枪指着我们二个人，我就靠边停车在路边后警察叫我们下车并且检查我们的车，查了车没有什么收获以后就搜查我们二个的身体并在那个人的身上搜出一小包东西，警察说那是冰毒就把他用手铐扣了起来。过了很久才把我扣了起来，扣了起来后连车带人带回武警的驻地，到达后又对我们进行了检查一遍，后来派出所的民警将我们带到了内湖派出所。我不知道那个人的毒品从哪里来，也不知道那人是否有吸毒。我最后一次吸毒是在二天前的凌晨在深圳龙岗区南联社区。那个人（谢壮涛）开车载我从我朋友林某铭家里出来时，跟我说他要回他家里一下，还叫我帮他开一下摩托车，然后我们到一河边的水泥路的一间房子前，我辨认过的那个人已经在那里了，然后我们进去房子，他们二个人说什么做什么我没有去注意他，过了一会，我辨认的那个人就在房子里开一辆摩托车走了，我们就开车走了。经龚泽涛对混杂相片辨认，指出（7）号相片即肖某田就是那个与他一起被抓的人走入房子的人，该人后来在房子里开走摩托车。关于公诉机关指控认定被告人谢壮涛运输甲基苯丙胺的数量为73.4克的事实不清，证据不足。经核实，被告人谢壮涛被抓获时供述和现场称重的冰毒均为25克，过后公安机关以原称重未经较正计重称为由重新称重，但称重时被告人谢壮涛没有在场，也未经其确认，只是过后告知73.4克的称重结果，该重新称重的称重笔录来源不合法，不能作为本案证据，且开庭时被告人谢壮涛辩称其购买的毒品数量为25克，非73.4克，故公诉机关对毒品数量的指控不予支持。被告人谢壮涛及其辩护人吴亦辉对查获毒品数量的辩解符合案情事实，予以采纳。关于被告人谢壮涛及其辩护人吴亦辉辩称被告人谢壮涛持有数量较大的毒品是为了吸食，并非运输，应以非法持有毒品论处的意见，经核实，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》罪名认定问题的解释：“吸毒者在购买、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚”。被告人谢壮涛在运输毒品过程中被查获数量较大以上的毒品，依法应以运输毒品罪定罪处罚。关于被告人龚泽军辩解其只是代驾没有参与运输毒品的意见，经核实，被告人谢壮涛供述其在林某铭家与龚泽军见面时曾与龚泽军一起吸过毒，一起离开时还叫龚泽军将携带的吸毒工具丢弃，与肖某田交接毒品时龚泽军在旁边，约好为龚泽军提供毒品吸食；被告人龚泽军系吸毒者，根据其供述和辨认，谢壮涛与肖某田见面时其在场，离开碣石时还为谢壮涛出钱买烟买水；故龚泽军对谢壮涛身上携带毒品是明知的，只是犯罪情节较轻作用较小而已。龚泽军明知谢壮涛携带毒品而为其代驾，应以运输毒品罪的共犯论处。本院认为:被告人谢壮涛违反国家对毒品的管制，运输毒品甲基苯丙胺，数量较大；被告人龚泽军明知被告人谢壮涛运输毒品仍受其雇请开车运输，两被告人之行为均已构成运输毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人谢壮涛所犯罪名成立，但指控认定被告人谢壮涛运输甲基苯丙胺的数量为73.4克的事实不清，证据不足，应予纠正为25克。被告人谢壮涛及其辩护人对查获毒品数量的辩解予以采纳，对于其辩护人提出谢壮涛系吸毒者，购买数量较大毒品的行为应以非法持有毒品罪从轻处罚的意见，不符合法律规定，不予采纳。在共同犯罪过程中，被告人谢壮涛起主要作用，属主犯；被告人龚泽军受纠集参与作案，属从犯，依法应予减轻处罚。被告人谢壮涛曾因贩卖毒品犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑的运输毒品罪，属累犯，毒品再犯，依法应予从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人谢壮涛犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月1日起至2026年10月31日止；罚金限判决生效后三个月内一次性向本院缴纳)二、被告人龚泽军犯运输毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月1日起至2019年10月31日止；罚金限判决生效后三个月内一次性向本院缴纳)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邱路斌审 判 员  陈壮雄代理审判员  陈维聪二〇一七年六月二十二日书 记 员  徐泽辉附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。