河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫0103民初5850号原告：河南雅顺生物科技有限公司，住所地：郑州市二七区万达广场2幢1单元21层2109号。法定代表人：屈乐凯，总经理。委托诉讼代理人：王亦丰，河南星灿律师事务所律师。被告：河南鼎浩盛医药科技有限公司，住所地：郑州市金水区南阳路西、农业路北23幢24层2402号房。法定代表人：余斌。被告：罗哲凡，男，1970年12月2日出生，汉族，住江西省南昌市南昌县。原告河南雅顺生物科技有限公司（以下简称雅顺生物）诉被告河南鼎浩盛医药科技有限公司（以下简称鼎浩盛公司）、罗哲凡合同纠纷一案，本院于2017年5月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雅顺生物委托诉讼代理人王亦丰、被告罗哲凡到庭参加诉讼。被告鼎浩盛公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雅顺生物向本院提出诉讼请求：1.解除原告和二被告之间的《合作协议》和《附加协议》；2.二被告支付合同违约金1000000元并赔偿因其违约给原告造成的经济损失（数额待评估鉴定后确定）；3.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2015年5月1日，原告和被告罗哲凡经过充分协商，就被告罗哲凡及其开办的“河南宽正商贸有限公司”（2016年1月26日更名为“河南雅畅医药科技有限公司”，2017年2月28日“河南雅畅医药科技有限公司”更名为“河南鼎浩盛医药科技有限公司”）负责原告“鼻炎整体疗法推广”项目达成了《合作协议》。合同期限为五年，合同签订之日起至2020年4月30日。《合作协议》五约定，乙方（也就是二被告）的权利和义务1、负责甲方（也就是原告）全面市场营销及推广工作。2、乙方须保密甲方公司的销售及其它信息。3、合同期满或者有其它特殊情况，乙方离开甲公司后一年内，不得再从事鼻科行业的公司内任职，若有违反，乙方应赔偿甲方人民币1000000元。《合作协议》六约定，违约责任：甲乙双方如违反本合同应赔偿对方所有经济损失（包括无形损失、有形损失）。合同协议签订后，被告罗哲凡进入原告公司内任市场营销和推广总监，负责原告公司“鼻炎整体疗法推广”项目的全国推广工作。2016年3月30日，原告和被告罗哲凡就原告的年度销售额及每季度完成数额、罗哲凡的分红达成了《附加协议》。被告罗哲凡在掌握了原告公司的销售推广渠道及商业秘密后，违反《合作协议》、《附加协议》的约定，在原告公司工作的同时，2016年1月26日将河南宽正商贸有限公司的名称和法定代表人分别更名为“河南雅畅医药科技有限公司”和侯翠兰，将公司的经营范围由“批发零售：日用百货、办公用品、工艺品、电子产品、家用电器、陶瓷制品、第一类医疗器械、建筑材料、装饰材料、化妆品、其他机械设备、仪器仪表（不含医用）、初级农产品（仅限瓜果、蔬菜）、预包装食品（凭有效许可证核定的范围经营）；企业管理咨询、计算机系统服务、企业营销策划。”变更为“医疗技术开发、技术咨询、技术推广；批发兼零售；预包装食品（凭有效许可证经营）、消毒产品、卫生用品、电子产品、一类医疗器械、化妆品、机械设备、仪器仪表、初级农产品；企业管理咨询、企业营销策划；计算机系统服务。”实际上，二被告利用在原告公司获得的销售渠道和各方面资源信息，以原告公司的“升级换代产品技术”自居，在进行与原告公司相同的“鼻炎整体疗法推广”。二被告的行为，严重违反了《全作协议》、《附加协议》的约定，致使原告公司经营陷入困境，给原告造成了巨大的经济损失。原告为维护自己的权益而提起诉讼。鼎浩盛公司未到庭、未答辩、未提交证据。罗哲凡辩称，合作关系是事实存在的，但合作协议是有前提的，在合同的第七条第三款中约定甲方在经营活动中若出现违法违规的情况，合同自动作废，乙方不承担任何法律责任和经济责任。当事人围绕诉讼请求和答辩意见提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方当事人提供并经审查确认的证据，本院查明的案件事实如下：2015年5月1日，雅顺生物作为甲方，河南宽正商贸有限公司作为乙方，共同签订《合作协议》，就共同推广“鼻炎整体疗法推广”项目进行了约定。合同期限为五年，合同签订之日起至2020年4月30日。乙方在合同期限内拥有甲方公司20%的分红股利，时间段为2015年5月1日起至2020年4月30日。每季度按销售利润的百分之五十分红一次，剩余百分之五十按每合同年度年终付清。协议第五条约定乙方的权利和义务：2、乙方须保密甲方公司的销售及其它信息。3、合同期满或有其它情况，乙方离开甲方公司一年内，不得再从事鼻科行业的公司内任职，若有违犯，乙方应赔偿甲方人民币一百万元整。第六条违约责任：甲乙双方如违反本合同应赔偿对方的所有经济损失（包括无形损失、有形损失）。第七条2、本合同发生的纠纷或法律事务可到河南省郑州市二七区人民法院起诉或申请仲裁。2016年3月30日，雅顺生物作为甲方，罗哲凡作为乙方，就2015年5月1日签订的合作协议，双方再次约定五条条款作为《附加协议》。附加协议的约定自2016年3月30日起至2017年3月30日止。另查明，罗哲凡自认于2016年4月离开雅顺生物，之后继续从事鼻科行业。河南宽正商贸有限公司的法定代表人为罗哲凡，2016年1月26日该公司名字变更为河南雅畅医药科技有限公司，法定代表人变更为侯翠兰，经营范围由“批发零售：日用百货、办公用品、工艺品、电子产品、家用电器、陶瓷制品、第一类医疗器械、建筑材料、装饰材料、化妆品、其他机械设备、仪器仪表（不含医用）、初级农产品（仅限瓜果、蔬菜）、预包装食品（凭有效许可证核定的范围经营）；企业管理咨询、计算机系统服务、企业营销策划。”变更为“医疗技术开发、技术咨询、技术推广；批发兼零售；预包装食品（凭有效许可证经营）、消毒产品、卫生用品、电子产品、一类医疗器械、化妆品、机械设备、仪器仪表、初级农产品；企业管理咨询、企业营销策划；计算机系统服务。”2017年2月28日，河南雅畅医药科技有限公司名称变更为河南鼎浩盛医药科技有限公司，投资人由罗哲凡、秦秋芳变更为余斌。再查明，雅顺生物在本案开庭审理当日法庭调查过程中表示不再主张经济损失，仅主张违约金1000000元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。经过法庭调查和法庭辩论，本院认为本案的争议焦点有两点：一是违法责任承担的主体；二是违约金数额。对于第一个争议焦点，因为雅顺生物与河南宽正商贸有限公司所签订的《合作协议》、《附加协议》的合同目的因罗哲凡离开雅顺公司而不能实现，符合法律规定的解除条件，可以解除。同时罗哲凡自认其离开雅顺生物后确实继续从事鼻科行业，违反了合作协议第五条3、合同期满或有其它情况，乙方离开甲方公司一年内，不得再从事鼻科行业的公司内任职，若有违犯，乙方应赔偿甲方人民币一百万元整的约定，故导致全同目的无法实现并最终解除，罗哲凡所代表的河南宽正商贸有限公司构成根本违约，应承担违约责任。但在《附加协议》签订时河南宽正商贸有限公司已变更为河南雅畅医药科技有限公司，而罗哲凡并非河南雅畅医药科技有限公司的法定代表人而仅仅是投资人，此时，罗哲凡以河南宽正商贸有限公司罗哲凡的名义与雅顺生物签订《附加协议》，可视为协议双方确认《合作协议》的权利义务均由罗哲凡个人承担，因此，违约责任也应由罗哲凡承担，而不能将罗哲凡的行为视为对河南雅畅医药科技有限公司的表见代理，故本院认为雅顺生物主张由河南雅畅医药科技有限公司名称变更后的河南鼎浩盛医药科技有限公司与罗哲凡承担共同或连带责任，证据不足，本院不予支持。罗哲凡辩称“在合同的第七条第三款中约定甲方在经营活动中若出现违法违规的情况，合同自动作废，乙方不承担任何法律责任和经济责任。”但未提供有效证据证明雅顺生物经营违法违规，对该辩称意见，本院不予支持。对于第二个争议焦点，即违约金的数额，《合作协议》第六条违约责任约定：甲乙双方如违反本合同应赔偿对方的所有经济损失（包括无形损失、有形损失）。罗哲凡向雅顺生物提拱的是技术和经营理念，该价值无法完全通过金钱来具体衡量。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”因合作协议第五条3、合同期满或有其它情况，乙方离开甲方公司一年内，不得再从事鼻科行业的公司内任职，若有违犯，乙方应赔偿甲方人民币一百万元整，该约定的内容可以说明协议双方在签订合同时已经预见违约行为所导致的损失为1000000元，现雅顺生物主张违约金1000000元，罗哲凡提出金额过高，本院依照法律规定以不超过造成损失的30%为限进行酌减，即300000元。对超出300000元的违约金主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除2015年5月1日河南雅顺生物科技有限公司与河南宽正商贸有限公司签订的《合作协议》；二、解除2016年3月30日河南雅顺生物科技有限公司与罗哲凡签订的《附加协议》；三、被告罗哲凡应于本判决生效之日起十日内支付河南雅顺生物科技有限公司违约金300000元；三、驳回原告河南雅顺生物科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13800元，减半收取6900元，由原告河南雅顺生物科技有限公司负担4830元，由罗哲凡负担2070元。剩余6900元，退回原告河南雅顺生物科技有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期则视为放弃上诉。审判员 王 蕾二〇一七年六月二十八日书记员 李雅方