重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民初987号原告：重庆天助水泥集团鱼嘴混凝土有限公司，住所地重庆市江北区复盛镇正街（政府大楼）一层，统一社会信用代码91500000588035764Ｍ。法定代表人：万丽娜，该公司总经理。委托诉讼代理人：武琼，女，该公司员工。被告：重庆市桓大建设（集团）有限公司，住所地重庆市璧山区璧城街道红宇大道16号，统一社会信用代码91500227203940828B。法定代表人：刘小容，该公司执行董事。被告：重庆渝闽投资有限公司，住所地重庆市江北区鱼嘴镇东风路146号，组织机构代码56348382-7。法定代表人：周帮福，该公司董事长。诉讼代表人：重庆渝闵投资有限公司管理人。委托诉讼代理人：周耘芸，国浩律师（重庆）事务所律师。被告：重庆市桓大建设（集团）有限公司一分公司，住所地重庆市渝北区双凤桥街道锦绣丽舍16幢B单元9-4号，统一社会信用代码91500112691210161F。负责人：郑林洁，该分公司经理。原告重庆天助水泥集团鱼嘴混凝土有限公司（以下简称天助集团鱼嘴公司）与被告重庆市桓大建设（集团）有限公司（以下简称桓大建设公司）、重庆市桓大建设（集团）有限公司一分公司（以下简称桓大建设公司一分公司）、重庆渝闽投资有限公司（以下简称渝闽公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告天助集团鱼嘴公司的委托诉讼代理人武琼，被告渝闽公司管理人的委托诉讼代理人周耘芸到庭参加了诉讼。被告桓大建设公司、桓大建设公司一分公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告天助集团鱼嘴公司起诉请求：1.请求判令三被告一次性支付原告货款本金2000000元；2.请求判令三被告支付利息1320000元（按照月3%计算至款项付清为止，暂计算至2016年7月1日）;3.请求判令三被告承担违约金400000元；4.请求判令三被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告将前述第二项诉讼请求明确为：利息按照月息3%从2014年9月1日起计算至实际付清之日止。事实和理由：原告与恒大建设公司一分公司于2013年11月10日签订《重庆市建筑工程预拌砼供应合同》。双方在合同中对各自权利义务作出了明确约定，同时约定双方发生争议向重庆市渝北区人民法院提起诉讼。此后，原告依照合同约定向桓大建设公司承建的“中国西部金属交易中心”项目供应预拌混凝土。截止2014年8月5日，经原告和第一被告结算，原告供应给第一被告混凝土货款共计2565339元，第一被告在2014年8月21日实际支付565339元后，尚欠货款本金2000000元。后该项目因被告自身原因停工，被告于2014年11月21日就拖欠的2000000元货款向原告出具《付款承诺》：1、承诺于2015年1月31日前支付1000000元，于2015年4月30日前支付1000000元；2、自愿从2014年9月1日起按月息3%计息；3、若未按本承诺第1条、第2条约定时间按时足额付款，则承担未付款金额20%的违约金。同时,渝闽公司承诺对欠款承担连带担保责任，担保期两年，自2015年4月30日起算担保期，担保范围包括并不限于货款本金、违约金及实现债权的费用。第一被告向原告出具付款承诺后，仍未履行承诺，未向原告支付任何款项。第二被告也怠于履行担保责任。被告的行为严重侵犯原告合法权益，特提起诉讼望判如所请。桓大建设公司和桓大建设公司一分公司向本院提交书面答辩状答辩称，1.答辩人从未与原告签订《重庆市建筑工程预拌砼供应合同》；2.答辩人从未出具过《付款承诺》；3.即使法院认为《付款承诺》有效，原告的诉请也已超过了诉讼时效，其请求应当判决驳回；4.即使法院认为《付款承诺》有效，《付款承诺》中月息3%超过了司法解释规定的最高月息2%，不应当支持；5.即使法院认为《付款承诺》有效，原告第二项请求中的利息损失和第三项请求中的违约金是对逾期收款损失的重复计算，不应当得到支持，而且违约金过高，应当调减。渝闽公司管理人答辩称，根据管理人对渝闵公司调查的情况，桓大建设公司和桓大建设公司一分公司确实与原告签订了相关的预拌砼供应合同，至于付款承诺是否真实以二者的答辩为准。我方认为本案案由应该为破产债权确认纠纷，原告实际上是请求确认其破产债权，原告破产债权的具体金额以本案最终判决为准。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于本案事实，本院认定如下：2013年11月10日，恒大建设公司一分公司作为使用方（甲方）与供应方天助集团鱼嘴公司（乙方）签订《重庆市建筑工程预拌砼供应合同》。合同主要内容约定，1.甲方承建中国西部金属交易中心3/4号楼和地下车库，同意将本工程所需的预拌砼向乙方订购；2.甲方向乙方订购以下预拌砼，其强度等级、数量、单价清单详见“预拌砼供应订购清单”；3.预拌砼供应时间从2013年11月10日起，至工程主体（封顶）完工为止；4.预拌砼计量办法：（1）Ａ：严格按照国家标准GB/T14902-2003规范执行。Ｂ:本工程基础为独立基础，故本工程基础及主体结构混凝土均按设计施工模版图纸计算砼数量，不扣除钢筋所占体积数量，并在混凝土浇筑前一周之内提供设计图及设计变更结算相关资料壹套。（2）在乙方的预拌砼供应中若出现量差或争议，甲方须在24小时以内向乙方提出异议，以便双方共同对其计量进行复核，如甲方未提出异议，则视为甲方验收无误。5.预拌砼结算付款办法：（1）付款节点：乙方为甲方垫资车库、人防、楼栋±0.000层浇筑、楼栋第2层垫资五个月，先到为准。垫满过后实行月结，甲方在次月15日前按上月确认的混凝土结算金额的80%向乙方支付进度款。垫资款及剩余20%在结构断水后三个月内支付完毕。（2）甲乙双方每月29日前结清当月的预拌砼供应量，填写月结算单据，并签章（含项目资料章或项目委托人签字）生效。按施工图纸结算的混凝土部分甲乙双方自混凝土主体（单栋）结构封顶完工后甲方30天内办理完总结算，30日内未办完结算，则以甲乙双方前期核定的月结算单据办理结算。（3）甲方首次付款时间50天（最多不超过60天）向乙方支付首次应付的砼款。（4）在合同期内若因甲方原因中途或终止本工程施工30天，甲方应在31天起的15天内将乙方前期所供的预拌砼等货款全部清算支付给乙方。停止施工又复工，该合同期向后顺延。若双方因中途协商解除或终止本合同，甲方应在解除合同后15日内付清乙方所有的砼货款。6.甲方不按合同履行各项义务，以及发生其它合同无法履行的行为，应承担违约责任，并按合同总价的2%承担违约金。乙方不能够按合同约定供应预拌砼，或因其他原因（遇交通管制和不可抗力情况除外），给甲方造成损失，应承担违约责任，并按合同总价的2%承担违约金。2014年5月19日，桓大建设公司一分公司向天助集团鱼嘴公司出具的《工作联系函》载明，对于中国西部金属交易中心项目工程，按照双方于2013年11月10日签订的《重庆市建筑工程预拌砼供应合同》约定，该公司委托曾奕霖同志主持与天助集团鱼嘴公司的业务往来，负责办理完成本项目商品砼供应的材料款结算和有关手续。2014年8月5日，桓大建设公司一分公司与天助集团鱼嘴公司对于2013年12月26日至2014年6月1日期间发生的预拌砼供应情况进行结算，形成《重庆天助水泥集团鱼嘴混凝土有限公司图算部位结算单》和《重庆天助水泥集团鱼嘴混凝土有限公司台账》，前述两份结算文件均有桓大建设公司一分公司委托代理人曾奕霖签字并盖桓大建设公司一分公司项目印章及天助集团鱼嘴公司印章，分别载明的预拌砼结算价款为1454794元和1110545元，总计价款为2565339元。2014年11月21日，桓大建设公司一分公司和渝闽公司向天助集团鱼嘴公司出具的《付款承诺》载明，截止2014年8月5日，桓大建设公司一分公司共使用天助集团鱼嘴公司商砼金额2565339元，已支付565339元，现总欠款为2000000元，按合同应在8月30日前付清。现郑重承诺：1.承诺于2015年1月31日前支付1000000元，于2015年4月30日前支付1000000元；2.桓大建设公司一分公司自愿从2014年9月1日起按月息3%计息，并在2014年12月底前支付9、10两个月利息，余下利息在2015年4月30日前一并支付；3.若桓大建设公司一分公司未按本承诺第1条、2条约定时间按时足额付款，则承担未付款金额20%的违约金；4.渝闽公司对桓大建设公司一分公司欠款承担连带保证责任，保证期间两年，自2015年4月30日起算担保期，担保范围包括但不限于货款本金、违约金及实现债权费用。桓大建设公司一分公司在承诺人落款部位加盖公司印章，渝闽公司在担保方落款部位加盖公司印章。天助集团鱼嘴公司在民事起诉书及庭审中自认桓大建设公司一分公司已支付货款565339元，现总欠款为2000000元，三被告均未对履行支付货款义务的事实举示证据予以证明。另查明，2016年2月24日，重庆两江新区鱼复工业园建设投资有限公司以渝闽公司经营恶化，不能清偿到期债务，严重资不抵债为由，向本院申请破产清算。本院于2016年3月17日作出（2016）渝01民破163号民事裁定，裁定受理重庆两江新区鱼复工业园建设投资有限公司对渝闽公司的破产清算申请。并于2016年3月21日作出（2016）渝01民破163号民事决定，依法指定国浩律师（重庆）事务所担任渝闽公司管理人。本院认为：天助集团鱼嘴公司与桓大建设公司一分公司签订的《重庆市建筑工程预拌砼供应合同》，其内容未违反法律法规的强制性规定，应属有效，合同双方应当依约全面履行相应义务。天助集团鱼嘴公司依照合同约定向桓大建设公司一分公司履行了供货义务，桓大建设公司一分公司则应当依据合同的约定履行支付相应货款的义务。桓大建设公司一分公司作为依法设立并领取营业执照的法人桓大建设公司的分支机构，不具有法人资格，发起并设立该分支机构的法人即桓大建设公司应当共同承担相应的履约责任。一、关于货款金额。曾奕霖系《工作联系函》载明的委托代理人，主持与天助集团鱼嘴公司的业务往来，负责办理完成本项目商品砼供应的材料款结算和有关手续。曾奕霖代表公司于2014年8月5日与天助集团鱼嘴公司进行结算形成《重庆天助水泥集团鱼嘴混凝土有限公司图算部位结算单》和《重庆天助水泥集团鱼嘴混凝土有限公司台账》载明的结算金额，得到了桓大建设公司一分公司向天助集团鱼嘴公司出具《付款承诺》的进一步印证，因此，双方交易的商砼总计价款为2565339元。天助集团鱼嘴公司在民事起诉书及庭审中自认桓大建设公司一分公司已支付货款565339元，几名被告均未对进一步支付货款的情况举示证据，本院确认桓大建设公司一分公司尚欠货款为2000000元。二、关于逾期付款利息及违约金的问题。桓大建设公司一分公司在向天助集团鱼嘴公司出具《付款承诺》承诺自愿从2014年9月1日起按月息3%计算资金占用利息，对此，三被告均作出了请求人民法院予以调减的抗辩意见。桓大建设公司和桓大建设公司一分公司在书面答辩意见中提出付款承诺中月息3%超过了司法解释规定的最高月息2%，不应得到支持，利息损失与违约金是对逾期收款损失的重复计算，不应得到支持。渝闽公司则抗辩认为欠款资金利息和违约金不能同时主张，对违约责任调低应按照人民银行同期贷款利率标准进行计算。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生损失赔偿额的计算方法”。《付款承诺》中关于资金利息部分的约定属于因违约产生损失赔偿额的计算方法，违约金部分则属固定数额的违约金，二者在性质上均属合同一方当事人迟延履行付款义务时依约应向对方当事人支付的一定金钱。在原告不能举示因对方迟延付款所造成的实际损失的情况下，本院以被告未履行部分为基数，按人民银行同期贷款利率4倍计算逾期付款的资金占用利息损失，对于约定超过部分，不予支持。三、关于渝闽公司的保证责任。渝闽公司在《付款承诺》中所作出的承诺载明了承担担保义务的内容，具有保证的意思表示。因此，本院对天助集团鱼嘴公司请求渝闽公司对桓大建设公司一分公司的债务承担连带清偿责任的主张予以支持。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产受理时停止计息。依据该规定，渝闽公司承担连带责任的利息范围应自2014年9月1日起计算至本院裁定受理重庆两江新区鱼复工业园建设投资有限公司对渝闽公司的破产清算申请的2016年3月17日止。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆市桓大建设（集团）有限公司、重庆市桓大建设（集团）有限公司一分公司在本判决生效之日起十日内偿付原告重庆天助水泥集团鱼嘴混凝土有限公司货款2000000元及资金占用利息，资金利息以货款2000000元为基数，按人民银行同期贷款利率4倍从2014年9月1日起计算至付清之日止；二、确认原告重庆天助水泥集团鱼嘴混凝土有限公司对被告重庆渝闽投资有限公司享有如下连带责任保证债权：货款本金2000000元及以货款2000000元为基数，按人民银行同期贷款利率4倍从2014年9月1日起计算至2016年3月17日止的资金利息；三、驳回原告重庆天助水泥集团鱼嘴混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费36560元，保全费5000元，合计41560元由被告重庆市桓大建设（集团）有限公司、重庆市桓大建设（集团）有限公司一分公司、重庆渝闽投资有限公司负担37155元，原告重庆天助水泥集团鱼嘴混凝土有限公司负担4405元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。上诉期满后七日内仍未缴纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  郑 鹏代理审判员  张晋鹏代理审判员  马金明二〇一七年六月十九日书 记 员  彭仲达