四川省雅安市名山区人民法院刑 事 判 决 书(2017)川1803刑初44号公诉机关雅安市名山区人民检察院。被告人朱兴伟，绰号“小爬海”，男，1981年4月30日出生于雅安市名山区。2016年9月20日，因涉嫌招摇撞骗罪被雅安市公安局名山区分局刑事拘留，同年10月25日经雅安市名山区人民检察院以诈骗罪批准，被执行逮捕。现羁押于雅安市看守所。辩护人张勇攀，四川超跃律师事务所律师。雅安市名山区人民检察院以雅名检公诉刑诉﹝2017﹞44号起诉书指控被告人朱兴伟犯诈骗罪、贩卖毒品罪，于2017年3月28日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年4月25日适用普通程序公开开庭审理了本案。雅安市名山区人民检察院指派检察员李正伟出庭支持公诉，被告人朱兴伟及其辩护人张勇攀到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、被告人朱兴伟诈骗的事实2016年5月至9月期间，被告人朱兴伟采用改号软件冒充雅安市公安局名山区分局禁毒大队副大队长王某1身份，与贩毒人员李发惠（另案处理）取得联系，此后朱兴伟以王某1委托人的身份编造多种借口骗得李发惠财物共计15800元。二、朱兴伟贩卖毒品的事实1、2016年6月的一天，被告人朱兴伟为获得非法利益，主动找到贩毒人员李发惠帮其购买毒品。朱兴伟从李发惠处获得10000元毒资后，交予尹显忠（另案处理）让其购买毒品，尹显忠在成都购买100个麻古后带回名山交给朱兴伟，朱兴伟留下其中14个麻古供自己吸食后，将剩下的86个麻古交给李发惠。2、2016年8月6日、24日、26日，被告人朱兴伟先后向王某2贩卖冰毒3次，共计3克，获取毒资600元。3、2016年9月期间，被告人朱兴伟先后向陈某贩卖冰毒5次，共计5克，获取毒资950元。公诉机关认为，被告人朱兴伟以非法占有为目的，骗取他人财物价值15800元，其行为应当以诈骗罪追究其刑事责任；朱兴伟明知是毒品而向他人贩卖，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。朱兴伟的行为同时构成诈骗罪、贩卖毒品罪，应当数罪并罚。朱兴伟到案后如实供述了自己诈骗的犯罪事实，可以对诈骗罪从轻处罚。公诉机关提交了相关证据，提请本院依法判处。被告人朱兴伟辩称，对公诉机关指控其犯诈骗罪没有异议，但自己没有贩卖过毒品。陈某、王某2通过微信、支付宝转钱给自己是因为自己玩游戏时网上账户没有钱，就拿现金给她们，她们再网上转钱给自己。辩护人辩称，对指控被告人朱兴伟犯贩卖毒品罪有异议，朱兴伟从未作有罪供述，从朱兴伟住处也没有查获毒品或用于毒品交易的辅助工具，毒品来源没有查清，李发惠、尹显忠、朱兴伟从未出现在同一现场，相关证言系孤证，因此指控不能成立。朱兴伟到案后如实供述了诈骗事实，当庭认罪，建议对诈骗罪减少基准刑的30%量刑。被告人朱兴伟及其辩护人未提交证据。经审理查明:一、诈骗事实2016年5月至9月期间，被告人朱兴伟采用改号软件冒充雅安市公安局名山区分局禁毒大队副大队长王某1，与贩毒人员李发惠取得联系，然后朱兴伟以王某1委托人的身份编造多种借口骗得李发惠现金共计15800元。具体事实如下:1、2016年5月的一天，被告人朱兴伟向李发惠谎称名山区公安局禁毒大队收缴的甲基苯丙胺（俗称冰毒）可以便宜向其出售，但需要3000元活动经费，李发惠同意后在名山区老茶叶市场自家楼下将3000元现金交给朱兴伟。2、2016年6月的一天，被告人朱兴伟向李发惠谎称王某1的儿子生病住院，急需10000元。李发惠同意后在名山区老茶叶市场门口将10000元现金交给朱兴伟。3、2016年中秋节，朱兴伟到李发惠处慌称中秋节需要给禁毒大队民警送礼联络感情，骗得李发惠现金2800元。二、贩卖毒品事实1、2016年6月的一天，被告人朱兴伟与尹显忠商量，准备帮贩毒人员李发惠购买毒品借机赚李发惠的钱。随后二人到名山区老茶叶市场李发惠家楼下，由朱兴伟独自上楼找李发惠拿到现金10000元，再交予尹显忠让其去购买毒品。次日，尹显忠到成都购买了100个麻古带回名山。后朱兴伟、尹显忠留下14个麻古自己吸食，将剩余的86个麻古在李发惠家楼下交给了李发惠。2、2016年8月6日、24日、26日，被告人朱兴伟先后向王某2贩卖冰毒3次，获取毒资600元。3、2016年9月期间，被告人朱兴伟先后向陈某贩卖冰毒5次，获取毒资750元。2016年9月20日，被告人朱兴伟被抓获归案，到案后朱兴伟如实供述了自己诈骗李发惠的事实。上述事实，有以下经庭审质证的证据予以证明：1.线索移交函、受案登记表、立案决定书等，证明本案的来源和立案情况。2.拘留证、逮捕证等，证明朱兴伟被采取强制措施的情况。3.户籍证明，证明朱兴伟的身份情况。4.到案经过，证明朱兴伟系被抓获归案。5.微信、支付宝转账记录，证明王某2通过微信转账方式于2016年8月6日4时38分支付朱兴伟200元，8月24日23时01分支付200元，8月26日19时12分支付200元，9月5日8时28分支付100元，9月9日16时03分支付100元。陈某通过微信、支付宝转账的方式于2016年9月11日21时30分支付朱兴伟200元，9月13日19时14分支付200元，9月14日21时08分支付100元，9月15日16时18分支付150元，9月17日14时34分支付100元。6.强制隔离戒毒决定书等，证明2015年11月30日，雅安市公安局名山区分局决定对朱兴伟强制戒毒二年，但因朱兴伟患病不适宜收容，转为社区康复。7.扣押决定书、扣押清单，证明民警抓获朱兴伟后扣押其金色VIVO手机一部、金色OPPO手机一部。8.现场勘验、检查笔录及照片，证明雅安市公安局名山区分局民警对朱兴伟住房二楼房间进行勘验的情况。9.检查笔录及照片，证明民警对从朱兴伟处扣押的两部手机进行检查，取得朱兴伟与王某2、陈某、曾某的微信、QQ聊天记录，并将聊天内容拍照取证，其中有“多少钱一点”等内容。10.辨认笔录，证明陈某辨认出向其出售冰毒的男子就是朱兴伟。11.证人尹显忠的证言，证明尹显忠于2016年年初在朋友韩某家中认识了朱兴伟，二人平时关系还可以。尹显忠知道朱兴伟从李发惠那里骗钱，还知道有两个女的向朱兴伟购买冰毒。2016年6月份的一天，尹显忠在吸食毒品的时候碰到朱兴伟，朱兴伟说等耍完了一起到李发惠那里去吃点票子。后朱兴伟就带尹显忠到老茶叶市场边上李发惠住的地方，朱兴伟就上楼去找李发惠。后来朱兴伟下楼来拿了10000元现金，说让尹显忠拿这10000元去带点毒品回来，只买几千元钱的，然后就说是10000元的，然后剩下的钱到时候再说。尹显忠第二天就坐班车到成都，花了2200元钱买了100个麻古后回名山，但没有买到冰毒。回到名山，尹显忠就到朱兴伟租的房子找到他，把买的麻古拿出来，给朱兴伟说就拿86个麻古给李发惠，剩下的留着自己吃，朱兴伟就同意了。后来朱兴伟就驾车带着尹显忠把买到的麻古在李发惠家楼下拿给了李发惠，还跟她说，这次就只买到这么多，剩下的等有货了再补齐。12.证人王某2的证言：2016年8月至9月期间，王某2一共在朱兴伟处购买了多次冰毒，价格为200元1点（1克），其中有3次通过微信转账支付，分别是2016年8月6日、8月24日、8月26日各购买200元的冰毒。之后还有两次转款给朱兴伟，但不能确定是向朱兴伟购买冰毒。13.证人陈某的证言：陈某有一次和王某2一起吸食冰毒，王某2打电话给朱兴伟买冰毒，朱兴伟送冰毒过来，陈某才认识了朱兴伟，认识后陈某也多次在朱兴伟处购买冰毒。其中，通过微信或支付宝转账5次，转账金额共计750元，分别是：9月的一天通过微信转200元给朱兴伟，后朱兴伟在名山加油站路边的小路上将冰毒给了陈某；9月的一天陈某在名山老车站卖花洋芋处向朱兴伟购买了200元冰毒，通过支付宝转账给朱兴伟；9月的一天陈某在名山同心桥上面一家修车厂边上向朱兴伟购买了200元冰毒，微信转100元、给100元现金；9月的一天在名山老车站卖花洋芋处向朱兴伟购买了200元冰毒，支付宝转150元，欠朱兴伟50元；9月的一天在名山老车站卖花洋芋处向朱兴伟购买了200元冰毒，微信转100元，支付100元现金。14.证人曾某的证言：曾某在朱兴伟处购买过冰毒。15.证人孙某的证言，证明孙某和朱兴伟等人在租住的地方吸食过冰毒。16.证人杨某的证言，证明杨某是朱兴伟的妻子，知道朱兴伟在吸毒，不清楚朱兴伟的经济来源，以前朱兴伟经常向家里人要钱，但今年没有要过。17.李发惠的供述：李发惠贩卖毒品期间，朱兴伟骗过李发惠的钱。原因是朱兴伟说他跟派出所、公安局刑警大队和禁毒大队的警察关系好，可以帮李发惠的忙，但要请他们吃饭等。李发惠记得清楚的是：朱兴伟说公安局禁毒大队收缴的毒品要拿出来卖，以此借口骗了李发惠5000元钱；还有一次，朱兴伟说公安局一个朋友的娃娃做手术钱不够，喊李发惠帮凑10000元，李发惠就拿了10000元给朱兴伟；今年8月15日，朱兴伟给李发惠打电话说过节了要给公安局的送月饼，李发惠拿了2800元给朱兴伟买月饼。2016年6月26日后的一天，李发惠拿过一次钱给朱兴伟让其帮买麻古，至少有100个，买回的麻古没有全部拿给自己，剩下的几千元也没有拿给李发惠。18.被告人朱兴伟的供述：2016年5月至9月期间，朱兴伟采用改号软件冒充雅安市公安局名山区分局禁毒大队副大队长王某1身份与贩毒人员李发惠取得联系，后朱兴伟以王某1委托人的身份多次骗取李发惠的钱财，共计3万余元。其中以禁毒大队要出售收缴毒品为由骗得3000元，以给王某1儿子看病为由骗得10000元，以中秋节向警察送礼为由骗得2800元。以上证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，经庭审质证，本院予以采信。本院认为，被告人朱兴伟以非法占有为目的，骗取他人现金15800元，其行为已构成诈骗罪。被告人朱兴伟明知是毒品而多次向他人贩卖，明知他人贩卖毒品而为其代购毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。被告人朱兴伟帮助贩毒人员李发惠购买毒品麻古，属李发惠贩卖毒品的共犯，在此共同犯罪过程中，朱兴伟仅起代购作用，属从犯，应当从轻处罚。被告人朱兴伟犯诈骗罪、贩卖毒品罪，应当数罪并罚。被告人朱兴伟到案后如实供述了诈骗的犯罪事实，对诈骗罪可从轻处罚。虽然被告人朱兴伟一直未供述贩卖毒品的事实，但其向王某2、陈某贩卖毒品的事实，有王某2、陈某、尹显忠的证言以及转账记录、聊天记录予以证实；其伙同尹显忠帮助李发惠购买毒品麻古的事实，有尹显忠、李发惠的证言予以证实，本院予以认定，被告人及其辩护人的相关辩护意见无证据证实，本院不予采纳。公诉机关指控被告人朱兴伟贩卖冰毒的具体数量，因未查获实物，仅依据证人证言不能确定，本院不予认定；公诉机关指控“陈某向朱兴伟购买毒品时给付过200元现金”的事实，仅有证人证言，无其他证据印证，本院不予认定。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十九条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人朱兴伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；数罪并罚决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币一万五千元；（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人朱兴伟的刑期自2016年9月20日起至2021年9月19日止；罚金于本判决生效后第二日起十日内缴纳）二、责令被告人朱兴伟退赔李发惠损失人民币15800元；继续追缴朱兴伟违法所得人民币1350元；扣押的作案工具金色VIVO手机一部、金色OPPO手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡 轩人民陪审员  高殿懋人民陪审员  吴是踴二〇一七年六月七日书 记 员  熊露静附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。