四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川05民终1379号上诉人（原审原告，反诉被告）：叙永县两河尖山石厂，住所地：四川省叙永县尖山村8社。投资人：周某。委托诉讼代理人：张某某，叙永县叙永法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：罗某，叙永县叙永法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告，反诉原告）：叙永鸿鸽建材有限责任公司，住所地：四川省叙永县黄坭乡轿子村五社。法定代表人：林某某。委托诉讼代理人：李某某1，男，汉族，1963年12月7日生，住四川省泸县。委托诉讼代理人：周某某，四川九狮律师事务所。上诉人叙永县两河尖山石厂（以下简称叙永尖山石厂）因与上诉人叙永鸿鸽建材有限责任公司（以下简称叙永鸿鸽建材公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省叙永县人民法院（2016）川0524民初1188号民事判决，均向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。叙永尖山石厂的投资人周某、委托诉讼代理人张某某及罗某，叙永鸿鸽建材公司委托诉讼代理人李某某1、周某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叙永尖山石厂的上诉请求为：一审法院认定的265000.00元错误，对违约金调整至2.6%偏低有失公正，请求二审法院依法改判。经本院依法释明，叙永尖山石厂将改判诉请内容明确为：支持叙永尖山石厂一审诉请。叙永尖山石场主要的上诉请求为：一、本案的基本事实。2015年3月18日，叙永尖山石场与叙永鸿鸽建材公司签订了《石购销合同书》，合同约定：叙永鸿鸽建材公司采购叙永尖山石厂内的石料。每开采1立方米付给叙永尖山石厂160.00元。从2015年5月底开始每月开采不低于500立方米，如果未达到500立方米按500立方米计算。每月30日前计算1次，在次月5日前付清上月购买石材款。合同签订后，叙永鸿鸽建材公司因选址问题推迟到8月才到叙永尖山石场针对厂采石。叙永鸿鸽建材公司自8月份开采起，每月开采的规则料均未达到500立方米，而且，叙永鸿鸽建材公司仅在2015年9月17日转账给叙永尖山石厂20000.00元。同年10月底，叙永鸿鸽建材公司又转账给叙永尖山石厂40000.00元；11月通过郭团长（叙永鸿鸽建材公司的合伙人）现金支付了30000.00元。之后叙永鸿鸽建材公司以刚进场生产不正常要求叙永尖山石厂适当给予减免应付款。2016年元月10日叙永鸿鸽建材公司找两河镇政府出面协调，经过调解双方口头达成协议，叙永鸿鸽建材公司于2016年1月20日之前给付全部欠款。而叙永鸿鸽建材公司仅在2016年元月13日支付45000.00元后就未在履行确定的义务，叙永尖山石厂的多次催收仍未履行，由于叙永鸿鸽建材公司的失信致使双方的约定失效。叙永鸿鸽建材公司自2015年8月在叙永尖山石厂采石的量均未达到500立方米，所以应按双方所签订的合同按每月500立方米计算，叙永鸿鸽建材公司从2015年8月至2016年元月应给付叙永尖山石厂480000.00元，而叙永鸿鸽建材公司仅支付叙永尖山石厂135000.00元，尚差叙永尖山石厂345000.00元。二、一审法院滥用自由裁量权。（一）叙永尖山石厂请求判令叙永鸿鸽建材公司给付应付的石料款585000.00元的主张人民法院应当依法予以支持。叙永尖山石厂与叙永鸿鸽建材公司签订的《石购销合同》从签订之日起即生效，其合同条款对双方均有法律约束力。双方均应严格按照其合同约定行使权利，同时履行义务。该合同约定：叙永鸿鸽建材公司到叙永尖山石厂内自行采石料。每开采1立方米付给上诉人160.00元。从2015年5月底开始每月开采不低于500立方米，如果未达到500立方米按500立方米来计算。每月30日前结算1次，在次月5日前付清上月购买石材款。叙永鸿鸽建材公司因选址问题推迟到8月才到叙永尖山石厂采石。按合同约定叙永鸿鸽建材公司应该在6月前就应当进场采石，然而叙永鸿鸽建材公司在这两个月的时间因自身原因未能进场采石，叙永尖山石厂给予了谅解，对6月、7月的采石未作计算，这说明上诉人的宽容和极大的让步。叙永尖山石厂就从2015年8月到12月共5个月，按合同约定叙永鸿鸽建材公司按每月500立方米算，叙永鸿鸽建材公司就应该给付叙永尖山石厂400000.00元石料款（500立方×160.00元×5个月）而经过庭审质证，叙永鸿鸽建材公司仅于2015年9月17日付20000.00元；同年10月底付40000.00元；同年11月支付30000.00元。在2015年期间共计只付了叙永尖山石厂90000.00元。2016年1月又给付45000.00元，共计135000.00元。根据上述事实，充分表明了叙永鸿鸽建材公司在合同履行中屡次违约，由于叙永鸿鸽建材公司的严重违约行为，致使叙永尖山石厂在矿山整改中出现了严重的资金运转困难，导致叙永尖山石厂在2016年春节后虽经整改验收合格，但因无法向安监部门缴纳矿山救护费而领不到复工复产通知。导致叙永尖山石厂的矿山在2016年都无法开采。所以，叙永尖山石厂要求叙永鸿鸽建材公司按照合同约定给付其石料款的主张证据确实充分，人民法院理应依法予以支持。（自2015年8月10日起至2016年5月起诉时止，计9个月，每月80000.00元共计720000.00元，减去叙永鸿鸽建材公司已支付的135000.00元，叙永鸿鸽建材公司尚应支付上诉人石料款585000.00元（500立方米/月×160.00元×9个月-135000.00=585000.00元）。一审法院仅判决叙永鸿鸽建材公司给付上诉人石料款265000.00元，无事实和法律依据。2016年，叙永尖山石厂未得到复产通知是因叙永鸿鸽建材公司不履行合同而产生的后果，叙永尖山石厂本应要求叙永鸿鸽建材公司赔偿叙永尖山石厂整年的停产损失，但叙永尖山石厂都以包容的态度，仅要求叙永鸿鸽建材公司给付石料款算到叙永尖山石厂起诉时止，叙永尖山石厂的这一重大让步已经体现了叙永尖山石厂理解叙永鸿鸽建材公司的一些实际因素。（二）叙永尖山石厂与叙永鸿鸽建材公司在《石购销合同》中约定违约金500000.00元不违反法律规定，应依法受法律保护。《石购销合同》第七条明确约定了：如一方违约应支付另一方违约金500000.00元。该违约的约定是基于整个合同履行中的违约行的惩罚。该合同履行期限为五年（即从2015年4月1日至2020年3月30日止）。因叙永鸿鸽建材公司未按约定支付叙永尖山石厂，使叙永尖山石厂资金链断裂无法向安监部门缴纳矿山救护费而领不到复工复产通知。导致春节后无法复产，给叙永尖山石厂造成了至今的停工停产损失，每月直接经济损失80000.00元的事实。要求叙永鸿鸽建材公司按照合同约定承担违约金完全具有充分事实和法律依据，人民法院理应依法予以支持。（自2015年12月23日起至2016年11月止），叙永尖山石厂的损失何止500000.00元。叙永鸿鸽建材公司不履行合同义务理应承担其相应的法律责任。中华人民共和国《合同法》第六条明确规定：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。叙永尖山石厂和叙永鸿鸽建材公司在《石购销合同》第七条明确约定了违约责任的承担方式：上述协议不得违约，如违约由违约方向守约方支付违约金500000.00元。该约定不违反法律规定，且遵循我国合同自治原则的规定，其约定应受法律保护。叙永鸿鸽建材公司累累违约行为，违背了我国《合同法》的诚实信用立法原则，理应依法承担其不履约的法律责任，支付违约金500000.00元。合同违约金500000.00元的约定式按合同总额来确定的。就以每月最基本的500立方米计算，一个月石料款为80000.00元，一年12个月为960000.00元，五年为4800000.00元。双方所约定的的违约金仅占整个合同额的10.42%。法律规定违约金过高（即超越法律规定的标准的才能依职权适当予以调整）而双方约定的500000.00元违约金符合法律规定，不属于人民法院还应当予以调整的范畴。一审法院只判被上诉人给付上诉人265000.00元，是滥用自由裁量权。二审法院应依法予以改判，判令叙永鸿鸽建材公司给付叙永尖山石厂违约金500000.00元。综上所述，双方签订的《石购销合同书》是合法有效的合同，对双方均有约束力，合同主体双方的任何一方都必须严格按照合同约定行使其权利，履行其义务。任何一方不按照合同约定履行其义务，都应当承担其违约的法律责任。合同双方都必须保证其合同的有效性和法律严肃性。而叙永鸿鸽建材公司在履约过程中，不按合同约定向叙永尖山石厂支付应付的款项，累次违约，其行为严重违反了诚实信用原则，叙永鸿鸽建材公司对其自己的不履约行为应承担法律责任。叙永尖山石厂要求叙永鸿鸽建材公司按合同约定给付石料款585000.00元是有充分的依据，应当得到人民法院的依法支持。叙永尖山石厂要求叙永鸿鸽建材公司承担违约责任，给付叙永尖山石厂违约金500000.00元，是符合《合同法》规定的，故请求人民法院依法支持上诉人的诉求请求，维护法律的尊严。叙永鸿鸽建材公司针对叙永尖山石厂的上诉辩称，叙永尖山石厂请求违约金和一审法院认定的金额不符合法律规定，叙永鸿鸽建材公司没有违约，实际是叙永尖山石厂违约，应该由叙永尖山石场向叙永鸿鸽建材公司进行赔偿和承担相应的责任。叙永鸿鸽建材公司的上诉请求为：撤销原判，改判叙永尖山石厂赔偿叙永鸿鸽建材公司因其违约行为给叙永鸿鸽建材公司造成的经济损失513200.00元。叙永鸿鸽建材公司主要的上诉理由为：一、一审判决认定事实不清。叙永鸿鸽建材公司实际正常生产时间仅有49天，而不是一审认定的5个月。其理由如下：（一）合同履行的起止时间应为2015年10月9日至12月25日止共计76天。根据双方于2015年3月18日签订的《石购销合同书》第一条第2项关于“从2015年5月底开始每月开采不低于500立方米，如果未达到500立方米按500立方米计算。”第六条关于合同期限“本合同从2015年4月1日起至2020年3月30日止”的约定，合同的履行准备期为2个月即4月1日至5月3日，从2015年6月1日开始按每月500立方米计算向叙永尖山石厂交纳石材款。同时根据双方《购销合同》第五条第3项约定“由甲方负责周边关系及政府协调、清理开采现场地内的杂质”。而本案中，由叙永尖山石厂与周边两农户因开采石材占用土地问题发生纠纷，两农户将进场公路拦断不能通行，叙永鸿鸽建材公司运去的机械设备无法进场，运去了都又运回，最终导致叙永鸿鸽建材公司于2015年8月9日进场，根据上述《合同》第一条第2项和第六条的约定，从8月9日进场后，同样有2个月的合同履行准备期，因此，本案合同履行应从2015年10月10日起算按每月500立方米计算。直至双方认可的因叙永尖山石厂指派的管理人员周军（叙永尖山石厂负责人的哥哥），无任何正当理由的情况下，强行摔坏了叙永鸿鸽建材公司的生产机器遥控器、收缴生产工人绳锯机的充电器，强行要求叙永鸿鸽建材公司停止生产，为此，叙永鸿鸽建材公司被迫从12月25日起停止生产。（二）合同履行期间由于叙永尖山石厂未按合同约定履行，致叙永鸿鸽建材公司无法正常生产，故应扣减27天。1、叙永尖山石厂的负责人周健发现安全隐患要求排危应扣除6天。根据双方《购销合同》第四条的约定，“因政府安全管理部门对甲方石材厂例行安全检查和甲方办理石材厂所需要的全部手续，所产生的全部费用由甲方负责”。但在合同实际履行过程中，叙永尖山石厂负责人周健于10月24日，发现其石厂生产场地存在安全隐患，从10月25日起开始排除生产场地内的安全隐患到10月31日排危完毕，此次排危耽误了6天应予扣减。2、叙永尖山石厂未保障电力供应，停电6天应予扣除。根据双方签订的《购销合同》第五条第2款约定：“由甲方负责提供电力供应和水资源”。但在合同期间，因叙永尖山石厂未按照供电部门要求砍除高压电线路障碍物，供电部门从2015年11月4日即停止对石厂供电，直至11月9日将障碍物砍掉后，11月10日上午才恢复供电。因叙永尖山石厂原因停电6天导致叙永鸿鸽建材公司不能正常生产，按照上述合同约定所耽误的6天时间应当予以扣减。3、政府安全坚持责令排危期间应予扣除15天。同样根据双方《购销合同》第四条的约定，石厂安全检查排危的期间应予扣除。11月20日叙永尖山石厂所在的两河镇政府安全生产办公室在例行安全检查中发现石厂存在安全隐患被勒令停止生产排除危险。直到12月5日均在停产排除危险之中。因此，叙永尖山石厂生产场地存在安全隐患，不具备安全开采条件，在其排危期间所耽误的15天也应当予扣减。综上，实际正常生产天数应为76天-27天=49天。二、一审判决判决适用法律错误。（一）原判认定叙永鸿鸽建材公司“先行违约”错误。本案的真正违约方是叙永尖山石厂。其理由如下：1、叙永尖山石厂严重违约导致迟延进场。根据双方《购销合同》第一条第2项、第五条第3项和第六条的约定，合同期限从2015年4月1日起，并从2015年5月底按每月500立方米计算给付购石材款（160.00元/立方米）。而本案中，由于叙永尖山石厂未协调好周边关系，叙永尖山石厂的这一根本严重违约行为直接导致叙永鸿鸽建材公司不得不推迟到2015年8月9日进场开采，叙永尖山石厂违约致叙永鸿鸽建材公司迟延进场128天。2、叙永尖山石厂未按合同约定保障电力供应。根据《购销合同》第五条第2款的约定，叙永尖山石厂应负责提供电力供应。但由于叙永尖山石厂未按照供电部门要求砍除高压电线路障碍物，供电部门停止供电6天。该6天为正常生产也系叙永尖山石厂违约未按合同约定保障电力供应所致。3、叙永尖山石厂及政府安全检查、排危等违约行为。根据双方《购销合同》第四条关于“因安全管理部门对甲方石材厂例行安全检查和甲方办理石材厂所需的全部手续，所产生的全部费用由甲方负责”的约定，叙永尖山石厂及政府安全检查、排危等期间21天也是叙永尖山石厂违反合同约定造成叙永鸿鸽建材公司停产排危检查。4、叙永尖山石厂严重违约强行阻拦不让叙永鸿鸽建材公司生产。由于叙永尖山石厂严重违反合同约定，带人到石厂阻拦上诉人，不准叙永鸿鸽建材公司生产，迫使叙永鸿鸽建材公司不得不于2015年12月25日停止生产。该期间一直持续至叙永县政府于2016年1月15日下发《关于认真做好2016年全县非煤矿山企业春节后复工复产验收工作的通知》止，长达20天。5、叙永尖山石厂未按合同约定向叙永鸿鸽建材公司提供税收发票。根据《合同》第一条约定，“叙永尖山石厂负责提供税收发票给叙永鸿鸽建材公司”。叙永鸿鸽建材公司已先后向叙永尖山石厂支付购石材款共计135000.00元，但叙永尖山石厂从未向叙永鸿鸽建材公司提供过任何发票，如果说叙永鸿鸽建材公司还欠叙永尖山石厂石材款，也因叙永尖山石厂未按合同约定提供发票，叙永鸿鸽建材公司也可以拒绝支付，况且叙永鸿鸽建材公司也向叙永尖山石厂付足了石材款。综上，由于叙永尖山石厂在合同履行期间，未协调好农户等周边关系、未保障电力供应、自行或政府排危、甚至直接带人进厂阻拦生产等等严重违约行为，致叙永鸿鸽建材公司迟延进场、迟延开采、停工、直至最终停产。（二）一审法院判决由叙永鸿鸽建材公司支付叙永尖山石厂265000.00元并按月利率2.6%计付违约金错误。叙永鸿鸽建材公司已足额付清叙永尖山石厂石材款。按照双方的合同约定，每月开采500立方米，并按每立方米给付160.00元的石材款，那么一个月就应给付石材款80000.00元，即平均每天给付2666.00元（80000.00元÷30天）。而事实上，在合同履行期间因叙永尖山石厂的违约行为导致叙永鸿鸽建材公司仅正常生产49天，所应给付的石材款为130634.00元（2666.00元×49天），而叙永鸿鸽建材公司已经先后累计给付叙永尖山石厂135000.00元，已经付清，并已超额支付。退一步讲，即使叙永鸿鸽建材公司违约，也不能适用叙永尖山石厂投资人周健向叙永鸿鸽建材公司的股东借款的利率标准来计算违约利息损失，因两个案件互不相干，没有任何关联。三、应由叙永尖山石厂赔偿损失共计459200.00元。叙永鸿鸽建材公司在合同履行期间共开采石材643立方米，而实际正常生产时间只有49天，即平均每天13.12立方米。按照每立方米的利润200.00元/立方米，每天利润为2624.00元（13.12立方米×200.00元/立方米）。根据约定，双方的合同应从2015年6月1日起履行至叙永县政府于2016年1月15日下发《关于认真做好2016年全县非煤矿山企业春节后复工复产验收工作的通知》时止，在此期间因叙永尖山石厂的上述未协调好农户等周边关系等严重违约行为导致×未能生产累计达175天（128天+27天+20天），给上诉人所造成的损失共计459200.00元（2624.00元/天×175天）。据此，根据《合同法》第107条、第113条规定，因叙永尖山石厂不履行合同等违约行为给叙永鸿鸽建材公司所造成的损失应由叙永尖山石厂承担。四、应由叙永尖山石厂赔偿私自出售叙永鸿鸽建材公司的开采的石料大约90立方米，折合人民币54000.00元。叙永鸿鸽建材公司开采，并已经支付了开采人工工资的石料，该石料现堆放在被上诉人石厂内，在停止生产和诉讼阶段，叙永尖山石厂私自将堆放的石料运到与其相邻的云南省昭通市镇雄县花郎镇郑吉强何叙永县两河镇天生桥石厂老板吴三娃处出售，叙永尖山石厂应当立赔偿其出售叙永鸿鸽建材公司石料贷款54000.00元。综上所述，一审判决认定事实不清、适用法律错误，理应依法予以撤销，并改判支持叙永鸿鸽建材公司的诉讼请求。叙永尖山石厂针对叙永鸿鸽建材公司的上诉，叙永尖山石厂提出其答辩意见与其上诉理由一致。叙永尖山石厂向一审法院起诉请求：依法判令叙永鸿鸽建材公司按约给付欠叙永尖山石厂石料款585000.00元；判令叙永鸿鸽建材公司按约给付叙永尖山石厂违约金500000.00元；3、依法解除叙永尖山石厂与叙永鸿鸽建材公司签订的《石购销合同书》。叙永鸿鸽建材公司向一审法院提起反诉请求：依法判令叙永尖山石厂按合同约定赔偿叙永鸿鸽建材公司违约金500000.00元；依法赔偿叙永鸿鸽建材公司由于叙永尖山石厂过错导致的损失606880.00元；判令叙永尖山石厂停止侵权，返还叙永鸿鸽建材公司在叙永尖山石场处的全部机械设备。一审法院认定事实：2015年3月18日，叙永尖山石厂（甲方）与叙永鸿鸽建材公司（乙方）签订一份《石购销合同书》，合同第一条约定：……由乙方自行开采，自行安排人员上车和车辆运输；乙方每开采一立方米交160.00元。……从2015年5月底开始每月开采不低于500立方米，如果未达到500立方米按500立方米计算。第二条约定：……每月30日前结算一次，在次月5日前付清上月购买石材款。第五条约定：……甲方必须具备合法的矿山资源开采的全部物续；……按时向甲方支付购买石材款的义务。第六条约定：本合同从2015年4月1日起至2020年3月30日止……。第七条约定：……如违约由违约方向守约方支付违约金500000.00元……。2015年8月1日，叙永鸿鸽建材公司购买开采石料的机器设备进场安装。叙永鸿鸽建材公司在开始开采石料后，每月采石量均未达到500立方米。2016年1月15日，叙永县安全生产委员会办公室发布关于认真抓好2016年全县非煤矿山企业春节后复工复产验收工作的通知，要求各非煤矿山企业在复工复产前，必须开展隐患排查治理，全县非煤矿山隐患排查整改期限到2016年5月31日止。隐患整改完成后需提交书面复工复产申请，经验收单位签字盖章，由县安委会办公室下达同意复工复产批文，方可恢复生产建设。叙永鸿鸽建材公司在合同履行期间未按照合同约定于次月5日前将上月购买石料款支付于叙永尖山石厂。叙永鸿鸽建材公司于2015年9月17日转账给叙永尖山石厂20000.00元，同年10月底，再次转账给叙永尖山石场40000.00元，同年11月通过现金支付了30000.00元，2016年1月13日通过银行转账支付了45000.00元。2016年1月12日，叙永县两河镇人民政府组织叙永尖山石厂和叙永鸿鸽建材公司就双方的合同纠纷进行调解，最终未达成一致意见。2015年11月1日，叙永尖山石厂法定代表人周某因资金周转困难，向叙永鸿鸽建材公司股东之一梁柱借款200000.00元用于石厂购买设备，叙永县人民法院于2016年5月31日判决周某偿还梁柱200000.00元以及按月利率2%计算利息至借款清偿之日止。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。依法成立的合同，应受法律保护。叙永尖山石场和叙永鸿鸽建材公司于2015年3月18日签订的合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，该合同合法有效。叙永尖山石厂要求叙永鸿鸽建材公司按约支付石料款585000.00元。根据叙永尖山石厂和叙永鸿鸽建材公司签订的合同约定每月采石量达不到500立米均按500立方米计算开采量，双方约定合同履行时间为2015年5月，但实际开采时间确在2015年5月以后，叙永尖山石厂认为实际开采时间是2015年8月，叙永鸿鸽建材公司认为开采时间是2015年9月，根据叙永鸿鸽建材公司陈述是于2015年8月1日将采石设备进场安装和调试以及叙永鸿鸽建材公司于2015年9月17日向叙永尖山石厂银行转账支付石料款20000.00元，根据交易习惯，如果叙永鸿鸽建材公司没有在8月开始开采石料，其不可能于2015年9月17日向叙永尖山石厂支付石料款，故应认定叙永鸿鸽建材公司实际进场开采时间是2015年8月。对于双方实际履行合同时间，叙永尖山石厂自认叙永鸿鸽建材公司在2015年12月26日后就未再开采石料，叙永鸿鸽建材公司在庭审过程中自述在2015年12月25日后未再开采。根据2016年1月15日叙永县安全生产委员会办公室发布关于认真抓好2016年全县非煤矿山企业春节后复工复产验收工作的通知，要求各乡镇非煤矿山停工整改。应认定双方在合同履行期间，叙永鸿鸽建材公司实际从2015年8月到12月在开采石料。在2015年1月15日以后，因叙永县政府的政策性停工复产，叙永鸿鸽建材公司不能再按照合同进行开采，叙永尖山石厂也不能继续按照合同约定要求叙永鸿鸽建材公司每月按500立方米的开采量计算石料购销款。故双方之间的石料购销款实际应计算为500立方米/月×160元/立方米×5个月=400000.00元。叙永鸿鸽建材公司从2015年9月17日至2016年1月13日期间共计向叙永尖山石厂支付了135000.00元。经品迭，叙永鸿鸽建材公司还应向叙永尖山石厂支付265000.00元。叙永尖山石厂要求叙永鸿鸽建材公司按约定支付违约金500000.00元，叙永鸿鸽建材公司在合同履行期间未按照合同约定按时将石料款支付给叙永尖山石厂，其行为已构成违约，对于叙永尖山石厂主张违约金的诉讼请求一审法院依法予以支持。叙永鸿鸽建材公司认为违约金过高，双方实际未履行价款为265000.00元，叙永尖山石厂要求叙永鸿鸽建材公司承担500000.00元违约金，属于过分高于造成损失的情形，可依法予以调整。根据第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决……”之规定，双方在庭审过程中均未举证证明叙永尖山石厂因叙永鸿鸽建材公司的违约造成的实际损失，但结合叙永鸿鸽建材公司实际存在违约行为，兼顾当事人损失情况等因素，一审法院酌情确定叙永鸿鸽建材公司逾期未付款265000.00元造成的利息损失为叙永鸿鸽建材公司违约造成的实际损失。因在合同履行期间，叙永尖山石厂法定代表人周某为了石厂运转正常向叙永鸿鸽建材公司股东之一梁柱借款200000.00元，该借款经叙永县人民法院判决后确定以月利率2%计算利息。依据公平原则与诚实信用原则，一审法院酌情将周某借款用于石厂正常运转并确定的月利率2%同等适用于本案逾期付款的利率。根据第二十九条第二款：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因叙永鸿鸽建材公司实际存在违约，且双方约定了违约金，违约金具有一定的惩罚性，故该案违约金依法调整为实际损失的1.3倍，即依法调整为以本金265000.00元按月利率2.6%计算利息用以支付违约金。根据合同约定，叙永鸿鸽建材公司最后一次石料款应在2016年1月5日前支付。故一审法院以本金265000.00元，从2016年1月5日起按月利率2.6%计算利息至欠款清偿之日止用以计算违约金。叙永尖山石厂诉讼请求依法解除叙永尖山石厂与叙永鸿鸽建材公司于2015年3月18日签订的《石购销合同书》，叙永鸿鸽建材公司自愿解除双方签订的合同，该意思表示不违反法律规定，一审法院依法予以支持。叙永鸿鸽建材公司反诉请求叙永尖山石厂承担违约金500000.00元。叙永鸿鸽建材公司认为叙永尖山石厂在2016年1月15日叙永县政府下发非煤矿山复工复产通知后，未积极办理相关复工复产手续，存在违约行为，应承担违约责任。因叙永县政府下发的复工复产通知要求整改期限至2016年5月31日，且叙永鸿鸽建材公司停工是政府政策性通知导致停工，并非叙永尖山石厂未履行义务导致其停工，另在合同履行期间，叙永鸿鸽建材公司未按照合同约定及时给付石料款，其行为已先行违约。故叙永鸿鸽建材公司要求叙永尖山石厂承担违约金500000.00元的诉讼主张，一审法院依法不予支持。叙永鸿鸽建材公司要求叙永尖山石厂赔偿其损失606880.00元，叙永鸿鸽建材公司认为在合同履行期间存在排危以及反诉被告强行阻拦其开采石料，从而导致其损失。但叙永鸿鸽建材公司未提供证据佐证叙永尖山石厂有强行阻拦的行为，对于叙永鸿鸽建材公司主张2016年1月15日至2016年6月8日，由于复工复产导致叙永鸿鸽建材公司不能开采的损失，因属于政府政策性通知导致不能复工，且一审法院也依法没有支持叙永尖山石厂要求叙永鸿鸽建材公司在2016年1月15日后继续按合同约定支付石料款的诉讼主张，叙永鸿鸽建材公司不能根据预期利益主张损失，叙永鸿鸽建材公司也未举证证明在此期间的具体损失。故叙永鸿鸽建材公司要求叙永尖山石厂赔偿经济损失606880.00元的诉讼主张，于法无据，一审法院依法不予支持。叙永鸿鸽建材公司诉讼请求叙永尖山石厂停止侵权，还返叙永鸿鸽建材公司的全部机械设备。对于该诉讼请求，叙永鸿鸽建材公司未提供证据证明叙永尖山石厂存在侵权行为。故对该诉讼请求，一审法院依法不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决：一、解除叙永尖山石厂与叙永鸿鸽建材公司于2015年3月18日签订的《石购销合同书》；二、叙永鸿鸽建材公司在该判决生效之日起十日内一次性支付叙永尖山石厂人民币265000.00元及违约金（违约金计算方式为：从2016年1月5日起，以本金265000.00元按月利率2.6%计算利息至本金265000.00元清偿之日止）；三、驳回叙永尖山石厂的其他诉讼请求；四、驳回叙永鸿鸽建材公司的反诉请求。该案本诉案件受理费14520.00元，减半收取7260.00元，由叙永鸿鸽建材公司承担，反诉案件受理费14762.00元，减半收取7381.00元，由叙永鸿鸽建材公司承担。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。经审理补充查明：2016年9月12日，叙永县两河镇安全生产监督管理办公室出具《证明》一份，载明：“兹证明叙永县两河镇尖山石厂2016年元月至今未作复工复产验收，矿山采区未开采。”叙永鸿鸽建材公司在履行诉争合同期间，为方便成产，叙永尖山石厂原有通道旁另行修建通道。叙永鸿鸽建材公司于2017年1月9日向兴文县建设长城石粉厂购买石材，支付价款7428.00元。案外人陈启凤、刘和连、刘和均与叙永尖山石厂因土地使用问题发生争议，陈启凤、刘和连将刘和均与叙永尖山石厂诉至四川省叙永县人民法院，四川省叙永县人民法院于2016年3月25日作出四川省叙永县人民法院（2015）叙永民初字第2074号民事判决，判决刘和均与叙永尖山石厂立即停止对陈启凤、刘和连继承承包经营位于叙永县两河镇尖山村小地名“水井坡”林地的侵害并恢复原状。以上法律事实，由当事人陈述、叙永县两河镇安全生产监督管理办公室出具的《证明》等证据材料在案佐证。本院经审理查明的法律事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，叙永尖山石厂与叙永鸿鸽建材公司于2015年3月18日签订的诉争合同系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规效力性规定，合法有效，双方都应恪守履行。本案二审的争议焦点为：叙永鸿鸽建材公司与叙永尖山石厂在诉争合同的履行过程中是否存在违约行为；违约方的违约责任如何确定；诉争合同履行期内，叙永尖山石厂应得款项如何确定。针对上述争议焦点，结合本案查明的法律事实，本院作以下评述：一、关于叙永鸿鸽建材公司与叙永尖山石厂在诉争合同的履行过程中是否存在违约行为的问题。（一）关于2016年1月前叙永鸿鸽建材公司与叙永尖山石厂在诉争合同的履行过程中是否存在违约行为的问题1、关于叙永鸿鸽建材公司是否存在违约行为的问题。按照合同约定，合同履行的起始时间为2015年4月1日，叙永鸿鸽建材公司建材公司从2015年5月底开始每月开采量不低于500立方米，如果未达到500立方米按500立方米计算即80000.00元，叙永鸿鸽建材公司于次月5日前付清上月购买石材款。但叙永鸿鸽建材公司向叙永尖山石厂支付款项的时间和金额为：2015年9月17日20000.00元，2015年10月底40000.00元，2015年11月30000.00元，2016年1月13日45000.00元，其支付的时间和金额不符合合同约定，属违约行为。2、关于叙永尖山石厂是否存在违约行为的问题。叙永鸿鸽建材公司主张谁叙永尖山石厂违约行为主要为：未协调好周边关系导致其迟延进场；未按合同保障电力供应；政府检查、排危；强行阻拦不让叙永鸿鸽建材公司生产；未提供税收发票。（1）关于周边关系问题。叙永鸿鸽建材公司为证明其该事实主张提供的四川省叙永县人民法院（2015）叙永民初字第2074号民事判决书，只能证明叙永尖山石厂与陈启凤、刘和连存在争议及争议的解决过程，不能证明该争议与其进行正常石材开采间存在关联性及关联程度，叙永鸿鸽建材公司的该事实主张证据不足。（2）关于保障电力供应问题。虽叙永尖山石厂有为叙永鸿鸽建材公司提供电力供应的的义务，但根据本案现有证据材料不能确定叙永尖山石厂未按正常生产需要保障电力供应，故叙永鸿鸽建材公司的该是主张无事实依据。（3）关于政府检查、排危问题。石材开采涉及安全生产，政府检查及排危系石材开采过程中保证安全生产的重要内容。根据本案现有证据材料不能确定政府检查、排危对双方履行合同存在实质性影响，故叙永鸿鸽建材公司的该是主张亦无事实依据。（4）关于税收发票问题。虽叙永尖山石厂有向叙永鸿鸽建材公司提供税收发票的义务，但该义务系叙永尖山石厂在合同履行过程中的附随义务，在叙永鸿鸽建材公司未按照合同约定履行款项支付义务前，叙永尖山石厂未提供税收发票并无不当。综上，叙永鸿鸽建材公司提出的叙永尖山市场存在违约行为的事实主张无事实依据，一审法院不予支持，并无不当。（二）关于2016年1月起叙永鸿鸽建材公司与叙永尖山石厂是否存在违约问题。2016年1月起，双方合同履行受政策性原因的影响较大，且叙永尖山石厂与叙永鸿鸽建材公司就合同履行情况已发生争议，根据现有证据材料无法认定叙永鸿鸽建材公司与叙永尖山石厂存在违约行为。二、关于违约责任的确定问题。叙永鸿鸽建材公司未按照合同约定的时间和金额履行付款义务，属违约行为，应承担相应的违约责任。虽合同约定的违约金为500000.00元，但叙永鸿鸽建材公司的违约行为仅限于款项方面，给叙永尖山石厂造成的直接违约损失仅限于资金利息损失，一审法院根据公平原则和诚实信用原则，结合双方合同的履行情况、过错程度等因素，并参照叙永尖山石厂投资人周某对外融资成本将违约金的计算标准确定为月利率2.6%，既有利于补偿叙永尖山石厂的损失，也体现司法对违约行为的否定性评价，并无不当。三、关于叙永尖山石厂应得款项如何确定的问题。诉争合同约定合同履行起始时间为2015年4月1日，叙永鸿鸽建材公司建材公司从2015年5月底开始每月开采量不低于500立方米，如果未达到500立方米按500立方米计算即80000.00元。叙永尖山石厂主张从2015年8月起计算其应得款项，系其权利的自由处分，且符合双方合同履行的实际情况。2016年1月，双方合同履行受政策性原因的影响，且叙永尖山石厂与叙永鸿鸽建材公司就合同履行情况发生争议，叙永鸿鸽建材公司亦未实际进行开采，一审法院确定叙永鸿鸽建材公司应支付的款项为500立方米/月×160元/立方米×5个月=400000.00元，品跌叙永鸿鸽建材公司已支付的135000.00元，确定叙永尖山石厂硬的款项为265000.00元并无不当。叙永鸿鸽建材公司提出的要求叙永尖山石厂赔偿私自出售的开采石料约90立方米，折合54000.00元，其该事实主张系新的事实主张且无事实依据，本院不予支持，叙永鸿鸽建材公司可依法另行主张。综上所述，原审认定基本事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21741.00元，由叙永尖山石厂承担12000.00元，由叙永鸿鸽建材公司承担9741.00元。本判决为终审判决。审判长  范升山审判员  王志红审判员  李 霞二〇一七年六月二十八日书记员  郑海容