四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终4670号上诉人（原审原告）：韩水河，男，1964年12月30日出生，汉族，初中文化，待业，住四川省资中县。被上诉人（原审被告）：许向军，男，1975年3月3日出生，汉族，住四川省崇州市。委托诉讼代理人：黄礼高，四川易创律师事务所律师。上诉人韩水河因与被上诉人许向军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省崇州市人民法院（2016）川0184民初2220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月20日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。审理中发现，韩水河提交的推荐宿彬远为诉讼代理人的推荐函系变造，本院不确认宿彬远有代理资格，辩论终结后韩水河另行提交了其户籍地村民委员会推荐宿彬远的诉讼代理人的推荐函，但推荐函中明确是韩水河与许向军劳动争议案件，并非本院审理的本案，因此，宿彬远在本案中不具有公民代理资格。本案现已审理终结。韩水河上诉请求：撤销原审判决，改判许向军赔偿韩水河各项损失172934.50元并承担诉讼费用。事实和理由：韩水河在许向军的木器加工厂工作时受伤，一审判决认定事实不清，适用法律不当，每项赔偿费用均计算错误。韩水河长期在外务工，残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。医疗费用6426.37元，不应扣除许向军已经垫付的6000元。住院伙食补助费每天30元没有依据，应按每天40元计算。护理费每天80元没有依据，应按每天150元计算。误工费3559元没有依据，应计算至定残日共90000元才合法。精神损害抚慰金3000元太低，5000元才合理。交通费200元太低，4000元也不多。取内固定的2200元和鉴定费2050元应该支付。许向军辩称，一审判决合理合法，应当维持。韩水河提交的证据不足以证明连续在城镇居住一年以上且收入来源于城镇。其他费用以法院查明的为准。韩水河2016年8月16日向一审法院起诉请求：判令许向军给付伤残赔偿金、误工费、护理费、住院生活补助费、门诊费、精神抚慰金、交通费、再医费、鉴定费等合计172934.50元并承担诉讼费用。一审法院认定事实：2015年7月13日韩水河应聘到许向军的木器加工厂做木工，2015年8月2日，在工作中不慎被机器上的木料打伤右手拇指，经住院治疗后于2015年8月13日出院，住院费和门诊费共计等6195.87元由许向军垫付。韩水河出院后2次门诊治疗花费230.5元。2016年8月3日，四川鼎诚司法鉴定所评定韩水河的伤情为伤残10级，鉴定费2050元由韩水河垫付。韩水河为农村居民。一审法院认定以上事实，主要采信了身份信息、病历资料、发票、鉴定意见书等证据和庭审笔录。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，韩水河作为雇员在工作中受伤，雇主许向军未提供证据证明韩水河受伤具有过错，韩水河因受伤受损的赔偿责任应由许向军承担。韩水河主张以城镇居民标准计算残疾赔偿金，因仅提供劳动合同一份，但未提供工资表等实际履行该合同的证据，不能证明韩水河有固定的收入来源于城镇，对该主张不予主持。一审法院确定韩水河的损失如下：残疾赔偿金为20494元（10247元/年×20年×10%）；医疗费6426.37元，其中韩水河垫付230.5元；住院伙食补助费按每天30元计算12天为369元；护理费按每天80元计算12天为960元；误工费，根据韩水河的伤情及出院医嘱认定30日，参照加工制造业工资43311元/年计算为3559元；精神抚慰金酌定3000元；交通酌定200元；取内固定费2200元及鉴定费2050元有合法的鉴定书为证，予以支持。韩水河因此次受伤的损失总计39250.17元，扣除许向军已经垫付的6195.87元，许向军还应赔偿韩水河33054.3元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：许向军在判决生效之日起十日内一次性支付韩水河赔偿款33054.3元。如果不按判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3758元，由韩水河负担3040元，许向军负担718元。二审中，当事人均未提交新的证据。根据一审中经质证的鉴定意见书和二审中当事人陈述，本院认定以下事实：许向军的木器加工厂未办理营业执照。韩水河伤情为右手拇指近节指骨近端斜形断裂，伤及关节面。伤残等级鉴定由韩水河自行委托，委托时要求比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定。本院查明的其他事实及采信的证据与一审法院查明的事实及采信的证据一致，双方当事人对一审判决认定的事实均无异议，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，根据当事人的主张，本案的争议焦点为：赔偿费用标准如何确定。1、残疾赔偿金，韩水河的伤情按工伤标准鉴定为十级，在侵权案件中鉴定标准适用不当，但一审判决确定韩水河构成十级伤残，许向军并未提出上诉，且在二审中对一审判决的该项认定没有异议，因此，韩水河的伤残等级仍按十级确定。许向军未依法办理营业执照开办木器加工厂而雇佣韩水河，韩水河在从事雇佣劳动过程中受伤，许向军实际已经构成非法用工，因未认定工伤，在韩水河按侵权责任主张权利时，符合主要收入来源于城镇的条件，残疾赔偿金应当按城镇居民标准计算。本院确定韩水河的残疾赔偿金为52410元（26205元/年×20年×10%）。2、医疗费，许向军先行支付的医疗费用当然应当在应赔偿费用中品迭，韩水河主张双重赔偿没有法律依据。3、住院伙食补助费，韩水河受伤和治疗均在成都市，一审判决确定每天30元的标准符合法定标准和本地司法实践惯例，韩水河要求每天40元的主张没有法律依据。4、护理费，一审判决根据韩水河住院地点和伤情确定每天80元的护理费适当，韩水河主张每天150元没有事实依据。5、误工费，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定标准》10.2.10条规定，指骨骨折误工损失日为70日，韩水河主张误工时间为1年没有依据，但其主张一审判决确定30日不当的理由成立，本院确定韩水河误工时间为70日。韩水河未提交证据证明其收入减少的情况和一审庭审辩论终结前近三年的平均收入，一审判决参照其从事的加工制造业行业平均工资标准确定误工费损失基数正确，韩水河主张7500元/月的标准没有事实依据。本院确定韩水河的误工费为8306.22元（43311元/年÷365日×70日）。6、精神损害抚慰金，一审判决根据韩水河的伤情和受伤原因确定3000元适当，韩水河主张5000元没有事实和法律依据。7、交通费，韩水河并未提交交通费票据，一审判决根据韩水河住院时间酌定交通费200元合理，韩水河主张4000元没有事实依据。8、取内固定物费用和鉴定费，一审判决已经全额支持，韩水河再次要求支付属无理上诉。韩水河因伤的损失包括：医疗费6426.37元、住院伙食补助费360元、护理费960元、交通费200元、误工费8306.22元、取内固定费用2200元、残疾赔偿金52410元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2050元，以上合计75912.59元，由许向军承担赔偿责任，扣除已经支付的6195.87元，许向军还应赔偿韩水河各项损失69716.72元。综上，韩水河的上诉请求部分成立，符合法律规定部分应予支持。一审判决认定主要事实清楚，但适用法律部分不当，判决结果有误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，判决如下：一、撤销四川省崇州市人民法院（2016）川0184民初2220号民事判决；二、许向军应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿韩水河医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、取内固定后续医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计陆万玖仟柒佰壹拾陆圆柒角贰分（小写¥：69716.72元）；三、驳回韩水河的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3758元，由韩水河负担2243元，许向军负担1515元。二审案件受理费1264元，由韩水河负担755元，许向军负担509元。当事人应分担的诉讼费用，在履行判决义务时一并结算。本判决为终审判决。审判长 唐 健审判员 何 昕审判员 陈丽华二〇一七年六月五日书记员 童庆勇