四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终6138号上诉人（原审被告、原告）：四川金沙人力资源开发管理有限公司。住所地：四川省成都市青羊区蜀源路**号附**号。法定代表人:葛秀蓉，董事长。委托诉讼代理人：邱冬梅，四川雅图律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：吴彬，男，1990年2月8日出生，汉族，住四川省威远县。委托诉讼代理人：李楠，四川省农民工法律援助工作站律师。被上诉人（原审原告、被告）：四川省铁路集团有限责任公司金仙桥分公司。住所地：四川省成都市金牛区金仙桥街**号****号。法定代表人：杨德贵，总经理。委托诉讼代理人：王业礼，四川明炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢子彬，四川明炬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：四川铁路集团有限责任公司。住所地：四川省成都市金牛区金仙桥街**号。法定代表人：何兴江，董事长。委托诉讼代理人：王业礼，四川明炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢子彬，四川明炬律师事务所律师。原审第三人：四川省铁路兴鑫物流有限公司。住所地：四川省成都市金牛区金仙桥路**号*幢****室。法定代表人：白茂，总经理。委托诉讼代理人：王业礼，四川明炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢子彬，四川明炬律师事务所律师。上诉人四川金沙人力资源开发管理有限公司（以下简称金沙人力资源公司）因与被上诉人吴彬、四川省铁路集团有限责任公司金仙桥分公司（以下简称铁路集团金仙桥分公司）、四川省铁路集团有限责任公司（以下简称铁路集团公司）、原审第三人四川省铁路兴鑫物流有限公司（以下简称兴鑫物流公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院(2015)青羊民初字第1224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和调查，询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金沙人力资源公司上诉请求：改判由铁路集团公司、铁路集团金仙桥分公司承担经济补偿金。事实和理由：一审法院认定金沙人力资源公司违法解除与吴彬的劳动合同关系不正确。吴彬不同意调整岗位，金沙人力资源公司依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定给予单方解除，并不违法。一审认为双方未能就变更劳动合同达成一致，金沙人力资源公司未提前30日告知或未额外支付一个月工资，即属于违法解除劳动合同与《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定相悖。即使存在支付经济补偿金的情形，也应由铁路集团金仙桥分公司及铁路集团公司承担。综上，一审法院认定事实、适用法律错误，请求依法改判支持金沙人力资源公司的上诉请求。被上诉人吴彬辩称，金沙人力资源公司系违法解除与吴彬的劳动合同关系，应由金沙人力资源公司承担相应的责任。被上诉人铁路集团金仙桥分公司辩称，铁路集团金仙桥分公司与劳动者之间不存在劳动关系，支付经济补偿金是金沙人力资源公司的义务，铁路集团金仙桥分公司与用人单位之间是劳务派遣关系，是平等主体之间的关系，不属于本案审理的范围。铁路集团金仙桥分公司系因公司经营困难，将员工退还金沙人力资源公司，是合法行为。劳动合同是金沙人力资源公司解除的，至于金沙人力资源公司解除是否违法由法院依法认定。综上，一审法院认定法律关系正确，金沙人力资源公司的上诉理由没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人铁路集团公司的答辩意见与铁路集团金仙桥分公司的意见一致。原审第三人兴鑫物流公司述称，与铁路集团金仙桥分公司意见一致。吴彬向一审法院起诉请求：1、金沙人力资源公司、铁路集团公司及铁路集团金仙桥分公司向吴彬支付赔偿金6401.20元、双休日加班工资9416.90元；2、金沙人力资源公司、铁路集团公司及铁路集团金仙桥分公司向吴彬支付在岗期间同岗位工资差额部分9952元。金沙人力资源公司向一审法院起诉请求：金沙人力资源公司不向吴彬支付解除劳动关系的赔偿金6401.20元。一审法院认定事实：2013年10月11日，金沙人力资源公司作为甲方与吴彬（乙方）签订《劳动合同》，合同约定：1.合同期限自2013年10月11日起至2015年10月10日止，其中试用期为2个月。2.乙方属甲方的员工，甲方派遣到用工单位即兴鑫物流公司工作，从事装载机司机工作，具体工作由用工单位安排。3.乙方同意用工单位可以根据工作需要，结合乙方的工作能力及实际情况，调整乙方的工作岗位和工作地点。4.甲方用工单位经营范围所涉及的区域。5.乙方按用工单位的要求，执行综合工时制。6.每月基本工资为1200元。自2014年8月1日起，金沙人力资源公司为吴彬缴纳社会保险费。2012年6月15日，兴鑫物流公司与金沙人力资源公司签订《劳务派遣服务合同》，约定：1.自该合同签订之日起，金沙人力资源公司向兴鑫物流公司派遣劳务工若干，派遣人员服务岗位：装载机司机。2.劳务工在兴鑫物流公司工作期间执行综合工时工作制度。兴鑫物流公司安排劳务工加班的，按国家有关法律法规给予补休或加班工资。3.劳务派遣服务期限为一年，从2012年6月1日起至2013年6月1日止。2013年6月1日，铁路集团金仙桥分公司作为甲方与乙方金沙人力资源公司签订《派遣服务协议》，约定：1.乙方根据甲方的需要和要求，向甲方派遣人员从事有关工作。甲、乙双方建立劳务派遣合同关系，乙方与派遣人员签订劳动合同，建立劳动关系。2.派遣涉及的岗位包括装载机司机等岗位。3.甲方应向乙方支付劳务费用：派遣人员工资、社会保险费、解除和终止劳动合同的经济补偿金等。2012年6月1日至2013年6月1日期间，吴彬被金沙人力资源公司派遣到兴鑫物流公司从事装载工作。2013年6月1日之后，吴彬被派遣的用工单位变更为铁路集团金仙桥分公司，但吴彬的工作地点、工作内容均未发生改变。2014年5月29日，金沙人力资源公司召集包括吴彬在内的部分员工召开员工安置座谈会，主要是告知员工：1.公司目前经营出现严重困难；2.为妥善安置员工，公司决定从2014年5月29日起将部分员工调至泸州营业部。包括吴彬在内的到会员工在签到表上签字。会上，金沙人力资源公司向员工发放了《员工调岗通知》，该通知上载明：由于受威钢生产经营不景气，铁路集团金仙桥分公司归连营业部业务量下滑，经公司研究决定，对现有人员进行分流。现决定调吴彬前往铁路集团金仙桥分公司泸州营业部等地工作，调岗时间从2014年5月29日执行，调岗后基本薪资不变，务于2014年6月1日前报到，如未在规定时间内前往报到，铁路集团金仙桥分公司则认定为旷工。吴彬在该通知上签名并在不同意调岗处画勾。同日，金沙人力资源公司出具《解除劳动合同通知书》，载明：吴彬于2013年10月11日与金沙人力资源公司签订《劳动合同》，并派遣至用工单位铁路集团金仙桥分公司工作。由于受威钢影响铁路集团金仙桥分公司归连营业部业务量严重下滑，经营困难，公司开会研究决定对部分人员进行分流。鉴于吴彬不同意调岗，公司决定于2014年5月29日解除劳动合同。请吴彬于收到通知书2个工作日内到铁路集团金仙桥分公司归连营业部办理相关手续，否则自行承担办理手续的相关责任。后金沙人力资源公司向吴彬邮寄了《解除劳动合同通知书》。吴彬离职前的月平均工资为3085.30元。劳动关系存续期间，吴彬未休年休假，金沙人力资源公司也未向吴彬支付未休年休假工资。吴彬与金沙人力资源公司发生劳动争议，于2014年7月23日以金沙人力资源公司为被申请人，铁路集团金仙桥分公司为第三人向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：金沙人力资源公司支付解除劳动关系赔偿金6401.20元、2013年10月11日至2014年5月29日双休日加班工资9416.90元、在岗期间同岗位工资差额部分9952元。该委于2014年12月15日作出成青劳人仲委裁字（2014）第221号裁决：1.金沙人力资源公司向吴彬支付解除劳动关系赔偿金6401.20元；2.驳回吴彬的其他仲裁请求。吴彬与金沙人力资源公司均不服该裁决向一审法院提起诉讼。一审审理中，吴彬主张，双休日存在加班，并提供考勤表复印件以及同事张某的证人证言以证明其主张。张某因劳动争议纠纷与吴彬等人一起申请劳动仲裁并提起诉讼，其纠纷已在诉讼中调解解决。证人张某陈述，上班时间为三班倒，每个班12个小时，从早上8点上到晚上8点，休息到第二天晚上8点又开始上班。金沙人力资源公司、铁路集团公司及铁路集团金仙桥分公司、兴鑫物流公司不予认可，认为用工单位实行综合工时制，是四班倒，不存在双休日加班。一审法院认为，一、关于赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，金沙人力资源公司主张因生产经营不景气导致业务下滑，需要对吴彬的岗位进行调整，但并未提供证据证明。即使金沙人力资源公司主张的事实客观存在，但在双方未能就变更劳动合同内容达成一致的情况下，金沙人力资源公司解除劳动关系应提前30日书面告知吴彬或者额外支付一个月工资。金沙人力资源公司于2014年5月29日告知吴彬调岗一事，未能协商一致，金沙人力资源公司于当日就解除与吴彬的劳动关系，系违法解除，金沙人力资源公司应向吴彬支付赔偿金。吴彬与金沙人力资源公司于2013年10月11日签订劳动合同，于2014年5月29日解除劳动关系，金沙人力资源公司应向吴彬支付赔偿金6170.60元（3085.30元/月×2）。二、关于双休日加班工资。吴彬在铁路上从事装载机司机工作，该岗位实行综合工时制。综合工时制有别于标准工时制，应以周、月、季、年为周期综合计算工作时间，然后判断是否存在加班。证人张某与吴彬系同事，也与金沙人力资源公司等发生劳动纠纷并与吴彬等人一起诉至法院，故张某的证言证明力较弱，一审法院对该证人证言不予采信。吴彬提供的其他证据，也不能证明其双休日存在加班，应承担举证不能的法律后果，一审法院对吴彬的该请求不予支持。三、关于同工同酬的问题。任何单位都有权依照法律规定制定适合本单位的薪酬制度，薪酬制度与劳动者的工龄、级别等要素密切相关，吴彬主张金沙人力资源公司与铁路集团公司及其金仙桥分公司支付在岗期间同岗位工资差额部分9952元，没有依据，一审法院不予支持。综上，金沙人力资源公司作为用人单位应向吴彬支付经济赔偿金6170.60元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、金沙人力资源公司于判决发生法律效力之日起十日内向吴彬支付赔偿金6170.60元；二、驳回吴彬的其他诉讼请求；三、驳回金沙人力资源公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。吴彬起诉案件受理费减半收取5元，金沙人力资源公司起诉案件受理费减半收取5元，合计10元，由金沙人力资源公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：金沙人力资源公司应否支付吴彬违法解除劳动合同的赔偿金。对此，本院评判如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，金沙人力资源公司以因受威钢影响铁路集团金仙桥分公司归连营业部业务量严重下滑，经营困难，决定对部分人员进行分流，吴彬不同意调岗为由解除与吴彬的劳动关系，根据前述规定，金沙人力资源公司应当提前三十日或额外支付吴彬一个月工资后，才能解除劳动关系。但金沙人力资源公司并未提前30日或额外支付吴彬一个月工资就解除与吴彬的劳动关系，系违法解除，故应当支付吴彬违法解除劳动合同的赔偿金。对于该赔偿金是否应由金沙人力资源公司支付的问题，吴彬与金沙人力资源公司于2013年10月11日建立劳动关系，虽然之后，金沙人力资源公司依据与铁路集团金仙桥分公司签订的《派遣服务协议》，将吴彬派遣到铁路集团金仙桥分公司从事装载工作，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条的规定，劳务派遣单位即金沙人力资源公司仍是吴彬的用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。故吴彬要求金沙人力资源公司支付解除劳动合同赔偿金并无不当。本院对金沙人力资源公司主张应由铁路集团和铁路集团金仙桥分公司承担给付责任的上诉主张不予支持。综上所述，金沙人力资源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人四川金沙人力资源开发管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 文审判员 滕 洁审判员 崔俊安二〇一七年六月十四日书记员 薛潇瑞