湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终2363号上诉人（原审被告）：欧阳瑶，女，汉族，1985年9月16日出生，住湘乡市。委托诉讼代理人：王铮，北京德恒（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：长沙市泰山房地产经纪有限公司，住所地长沙市天心区书院南路423号乾城嘉园第1幢931号。法定代表人：覃海英，董事长。委托诉讼代理人：周柯，男，汉族，1990年8月20日出生，住湘乡市，系该公司员工。上诉人欧阳瑶因与被上诉人长沙市泰山房地产经纪有限公司（以下简称“泰山房地产经纪公司”）居间合同纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院(2016)湘0103民初3151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。欧阳瑶上诉请求：撤销一审判决，改判驳回泰山房地产经纪公司的全部诉讼请求，并判令由泰山房地产经纪公司承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：（一）一审法院认定事实错误。1、就5月12日周柯向欧阳瑶发出的微信，欧阳瑶并非随即回复，也不是回复按揭服务费问题；2、欧阳瑶支付评估费的时间为2016年6月1日，评估公司于2016年6月20日开具发票，一审法院认定欧阳瑶于2016年6月20日支付评估费错误；3、一审法院认定证人谭某与本案有利害关系而不予采信其证言是错误的，谭某系涉案房产出卖方的丈夫，与本案无利害关系，且谭某是整个房屋出售过程的参与者，其证言高度可信。（二）《费用确认书》系泰山房地产经纪公司通过欺诈性的手段诱使欧阳瑶在违背真实意思表示下订立的合同，应予以撤销。证人谭某的证言证实签订该确认书时泰山房地产经纪公司明确告知欧阳瑶按揭费用为代银行收取，评估费用为代评估公司收取，其中评估费最终系由评估公司收取并开具了发票，也从侧面说明按揭费用应当是代收，且确认书中载明泰山房地产经纪公司就按揭费用及评估费不开具发票，也说明按揭费用系代收。（三）即使《费用确认书》有效，泰山房地产经纪公司主张的按揭服务费用也于法无据。1、泰山房地产经纪公司未提供其履行义务的证据，相反，欧阳瑶提供了其与银行工作人员的微信记录，能证明按揭服务系欧阳瑶本人完成；2、本案不符合支付按揭费用的条件；3、即使泰山房地产经纪公司履行了一部分按揭服务的义务，其按揭费用收取过高，违背了合理公平原则。泰山房地产经纪公司辩称：1、在签订合同时我司已明确向欧阳瑶告知过按揭费用是由我司收取的，欧阳瑶同意且签字确认；2、我司提供了与银行工作人员的通话记录以及视频，可证明是我司工作人员带欧阳瑶去办理的贷款事宜；3、我司也多次向欧阳瑶催收贷款服务费，从我司与欧阳瑶的微信聊天记录中可以看出，欧阳瑶说是迟几天支付给我司，但其一直未予支付；4、评估费是我司交给银行，再由银行交给评估公司的，而按揭服务费是由我司直接收取而非代银行收取。泰山房地产经纪公司向一审法院起诉请求：1、判令欧阳瑶支付泰山房地产经纪公司按揭服务费16800元；2、判令欧阳瑶支付滞纳金672元（每逾期一日支付16.8元滞纳金，暂按40天算）。一审法院认定事实：2016年4月16日，泰山房地产经纪公司（即居间方、丙方）与欧阳瑶（即买受方、乙方）及案外人刘雅之（即出卖方、甲方）订立《房地产买卖合同》。三方在该合同中约定，欧阳瑶委托泰山房地产经纪公司居间购买刘雅之的房产（位于长沙市天心区书院××路××翡翠××室，建筑面积138.12平方米）；三方对售房的价格、付款期限等均作了约定；关于办理贷款，该合同第六条约定，如欧阳瑶需要向银行贷款，刘雅之、欧阳瑶双方同意由泰山房地产经纪公司办理。同日，泰山房地产经纪公司（即乙方）与欧阳瑶（即甲方）订立《费用确认书》。双方在该合同中约定，欧阳瑶购买长沙市天心区书院南路028号翡翠林居18栋102房，成交价格760000元；佣金为15200元、按揭费用16800元、评估费用600元；支付日期：按揭费用在递交贷款资料时支付；欧阳瑶迟延付款，泰山房地产经纪公司有权追索滞纳金（按照迟延支付佣金数额每天1‰计算）。订立以上两份合同后，泰山房地产经纪公司即开始履行合同义务。2016年4月23日，泰山房地产经纪公司将贷款资料递交贷款银行邮政银行。同年5月3日9时18分，泰山房地产经纪公司的业务员周柯向欧阳瑶发出微信，“欧阳姐，这边那个按揭服务费你今天给我一下了”。同日10时29分，欧阳瑶向周柯回复微信，“钱在邮政卡里了。我在湘乡乡下，转不了。等贷款下来我马上到长沙就给你”、“也就这两天的事了吧。”同年5月12日16时11分，周柯又向欧阳瑶发出微信，“欧阳姐，那个按揭服务费，公司这边财务要做账，你这边今天给我了”。欧阳瑶随即向周柯回复微信，“好。”同年5月18日20时37分、同年5月19日20时59分，周柯再次向欧阳瑶发出微信，要求欧阳瑶支付按揭服务费，欧阳瑶未再回复。欧阳瑶还通过微信，询问泰山房地产经纪公司的按揭员杨威贷款手续费16800是否马上要交中介。杨威回复其在面签的时候交。欧阳瑶回复好的。同年5月31日，欧阳瑶收到560000元银行贷款。同年6月3日，欧阳瑶将该560000元转至房东账户。因欧阳瑶未及时支付按揭服务费，周柯前往欧阳瑶家中追索，并张贴“欠债还钱”等。欧阳瑶至今未支付泰山房地产经纪公司按揭服务费16800元。另查明，在本案一审诉讼过程中，2016年6月20日，欧阳瑶直接支付评估公司500元评估费。一审法院认为，泰山房地产经纪公司与欧阳瑶订立的《房地产买卖合同》、《费用确认书》均系双方真实意思表示，且于法不悖，故均为有效合同。泰山房地产经纪公司已按约于2016年4月23日将贷款资料递交银行，欧阳瑶并已收到银行贷款560000元。按《费用确认书》的约定，欧阳瑶应于2016年4月23日支付泰山房地产经纪公司按揭服务费16800元。并且在与泰山房地产经纪公司的业务员周柯于2016年5月3日、同年5月12日的微信通信记录中，欧阳瑶均同意支付按揭服务费16800元。欧阳瑶后拒绝按约给付泰山房地产经纪公司按揭服务费16800元，已构成违约，故欧阳瑶应承担向泰山房地产经纪公司给付按揭服务费16800元、支付滞纳金（即违约金）的违约责任。关于滞纳金。由于双方在《费用确认书》中只约定了迟延支付佣金的滞纳金标准，对逾期支付按揭服务费的滞纳金未约定标准，故该院对泰山房地产经纪公司要求欧阳瑶支付按揭服务费的滞纳金的诉讼请求，不予支持。关于欧阳瑶的“泰山房地产经纪公司在要求欧阳瑶签署费用确认书时，明确告知欧阳瑶按揭费用为代银行收取，其通过欺诈性的手段，诱使欧阳瑶在违背真实意思表示的情况下订立合同，欧阳瑶请求人民法院予以撤销”的抗辩，因欧阳瑶未提交有效证据予以证明，故该院对欧阳瑶的该抗辩不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：（一）欧阳瑶于判决生效后十日内给付长沙市泰山房地产经纪有限公司按揭服务费16800元；（二）驳回长沙市泰山房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费250元，由欧阳瑶承担240元，长沙市泰山房地产经纪有限公司承担10元。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院对一审判决认定的事实“同年5月12日16时11分，周柯又向欧阳瑶发出微信，‘欧阳姐，那个按揭服务费，公司这边财务要做账，你这边今天给我了’。欧阳瑶随即向周柯回复微信，‘好’”，以及“2016年6月20日，欧阳瑶直接支付评估公司500元评估费”不予确认，对一审判决认定的其他事实予以确认。本院二审另查明：1、2016年5月12日16时11分，周柯又向欧阳瑶发出微信“欧阳姐，那个按揭服务费，公司这边财务要做账，你这边今天给我了”，欧阳瑶当日并未回复。2016年5月18日8时33分，周柯向欧阳瑶发出微信“欧阳姐，今天你这边带上你的身份证原件，户口本原件加复印件，把钱带上一起去过户”，欧阳瑶随即向周柯回复微信“好”。2、2016年6月1日，欧阳瑶通过微信向评估公司支付了500元评估费，评估公司于2016年6月20日向欧阳瑶开具了发票。3、2016年5月3日9时22分，欧阳瑶向泰山房地产经纪公司的按揭员杨威发送微信“那个按揭服务费不是付银行吗”。本院认为，本案上诉争议的焦点在于《费用确认书》是否系泰山房地产经纪公司通过欺诈性的手段使欧阳瑶在违背真实意思的情况下订立的。从欧阳瑶与泰山房地产经纪公司签订的《房地产买卖合同》中约定的内容来看，作为居间方的泰山房地产经纪公司负有协助买卖双方支付价款办理过户手续等义务。该合同约定，如买方需申请贷款则买卖双方同意由居间方办理，如买卖双方执意自行办理贷款手续则居间方不承担因贷款导致的任何风险和责任，但并未约定如由居间方办理贷款手续则需另行收取服务费用，且该合同中除提到了向居间方支付佣金、支付居间服务费的补偿费外，并未涉及任何需向居间方支付的费用，容易造成居间方为买方办理贷款系居间方提供的居间服务而无需另行支付服务费的误解。同日签订的《费用确认书》中约定，泰山房地产经纪公司仅就收取的佣金出具收据及发票，并未约定其收取的按揭费用及评估费用应出具收据及发票，结合证人谭某在一审庭审中陈述的“评估费和按揭费是代银行和评估公司收”，以及欧阳瑶于2016年5月3日发送给泰山房地产经纪公司按揭员杨威的微信“那个按揭服务费不是付给银行吗”来看，至少可以证实泰山房地产经纪公司作为提供格式合同一方在与欧阳瑶签订《房地产买卖合同》和《费用确认书》时并未向欧阳瑶明确说明其收取的各项费用的性质。从欧阳瑶于2016年5月3日9时22分发送给杨威的微信内容可知其当时已经对于该笔按揭费用的实际收取人产生疑问，但其于当日10时29分发送给周柯的微信中又同意等贷款下来就支付按揭服务费；2016年5月12日周柯向其索要按揭服务费时，欧阳瑶并未回复，并未就该笔费用提出异议；2016年5月18日周柯再次通过发送微信向欧阳瑶索要按揭服务费时，欧阳瑶仍未回复并提出异议；从2016年5月19日周柯发送给欧阳瑶的微信内容可知，2016年5月19日周柯陪同欧阳瑶去交纳税费时，欧阳瑶同意交完税费则将按揭服务费支付给周柯。欧阳瑶在知道《费用确认书》上约定的按揭费用系由泰山房地产经纪公司收取后，仍同意向泰山房地产经纪公司支付该笔费用，且其虽在本案诉讼中提出《费用确认书》系受欺诈而签订应予撤销的抗辩理由，但未提起反诉或者另行起诉行使撤销权，系以其行为放弃撤销权。根据《中华人民共和国合同法》第五十五条之规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权”，欧阳瑶主张应予撤销《费用确认书》不能成立。泰山房地产经纪公司为欧阳瑶提供了按揭服务，欧阳瑶应当支付相应的服务费。鉴于泰山房地产经纪公司在与欧阳瑶签订《费用确认书》时存在过错，且从欧阳瑶提供的其与银行工作人员的往来微信来看，欧阳瑶就其向银行贷款事宜与银行工作人员自行沟通、提供所需材料等，泰山房地产经纪公司未能妥善履行其服务义务，本院酌情对双方约定的按揭费用予以调整，欧阳瑶向泰山房地产经纪公司支付8400元按揭服务费。综上所述，欧阳瑶的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更湖南省长沙市天心区人民法院(2016)湘0103民初3151号民事判决为：欧阳瑶于本判决生效后十日内给付长沙市泰山房地产经纪有限公司按揭服务费8400元；（二）驳回长沙市泰山房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果欧阳瑶未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费250元，由欧阳瑶承担125元，长沙市泰山房地产经纪有限公司承担125元；二审案件受理费250元，由欧阳瑶承担125元，长沙市泰山房地产经纪有限公司承担125元。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  刘朝晖审判员  张芳芳二〇一七年六月二十六日书记员  李雪青附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。