河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书(2016)豫0184民初2646号原告：河南白象食品销售有限公司，住所地新郑市薛店镇薛店大道西侧。法定代表人:姚忠良，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜万强，该公司工作人员。委托诉讼代理人：朱永杰，该公司工作人员。被告：章玉全，男，1978年12月24日出生，汉族，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：李博，北京市中创（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周中俊，北京市中创（郑州）律师事务所实习律师。原告河南白象食品销售有限公司与被告章玉全劳动争议一案,本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南白象食品销售有限公司的委托诉讼代理人杜万强、朱永杰，被告章玉全的委托诉讼代理人李博、周中俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南白象食品销售有限公司诉称，被告章玉全曾在原告处工作，由于章玉全存在隐瞒2014年12月7日至2014年12月25日住院没有出勤的不诚实行为，导致原告本应向被告章玉全发放低于正常工资标准的病假工资却实际向其发放了正常标准工资。章玉全这种隐瞒事实、欺骗公司的行为已严重违反了公司制度；同时，章玉全在宣传费用事件中也存在弄虚作假的不诚实行为、严重失职行为，给公司宣传费用的支出造成了重大损失。根据《劳动合同法》第三十九条第二项、第三项规定，原告解除与被告的劳动合同，并且该种解除情形不属于法定需要支付经济补偿金或赔偿金的情形。为维护原告的合法权益，原告诉至法院，请求依法判令原告不支付被告经济补偿金161036.10元。被告章玉全辩称，章玉全在出院后已向河南白象食品销售有限公司履行过请假手续，不存在隐瞒出勤及在宣传费用中弄虚作假的行为，河南白象食品销售有限公司所诉内容与事实不符，其诉讼请求没有事实和法律依据，河南白象食品销售有限公司违法解除其与章玉全之间的劳动合同，且未履行向章玉全的法定送达程序，故应支付章玉全违法解除劳动合同赔偿金161036.10元。经审理查明，2013年8月13日，白象食品股份有限公司独资设立河南白象食品销售有限公司。河南白象食品销售有限公司提交2014年1月1日签订的一份《劳动合同书》，该合同书首页“甲方”处加盖的条形章原为“白象食品股份有限公司”，后加盖新的条形章“河南白象食品销售有限公司”覆盖了原条形章；“乙方”处签名为“章玉全”；合同约定：劳动合同期限自2014年1月1日至2018年12月31日；乙方根据甲方工作需要，担任管理人员岗位（工种）工作；根据甲方的岗位（工种）作业特点，乙方的工作区域或工作地点为河南省内；甲方每月12日前以货币形式支付乙方工资；合同书第4页第十八条甲乙双方约定本合同增加以下内容处加盖“在签订本合同时，甲方对乙方进行了《员工奖罚管理制度》、《考勤管理制度》、《员工休假管理制度》、《招聘与离职管理制度》等制度培训，乙方承诺严格遵守”印章。2014年6月5日，河南白象食品销售有限公司作出白销工字（2014）7号《关于一届二次职工代表大会的决议》，内容为：经大会表决，审议通过《员工奖罚管理制度》、《考勤管理制度》、《员工休假管理制度》规章制度等。2015年8月18日，河南白象食品销售有限公司向河南白象食品销售有限公司工会委员会作出《解除劳动关系通知并征询意见书》，该意见书显示员工姓名为：章玉全，解除理由为：因该员工在“邓州市场费用异常事件”中发现存在隐瞒出勤欺骗工资费用等不诚实行为和弄虚作假，严重失职营私舞弊等行为，依据《劳动法》、《劳动合同法》和《员工奖罚管理制度》等有关规定，特与其解除劳动关系。河南白象食品销售有限公司工会委员会于2015年8月20日在该意见书上工会意见反馈“同意”栏中加盖印章。2015年8月25日，河南白象食品销售有限公司作出《关于对邓州市场宣传费及其他问题奖惩的处理通报》，内容为：2015年7月份，集团审监部对“河南分公司邓州市场相关人员和费用投入异常事件”进行调查，发现邓州市场存在主要问题如下：1、邓州市场宣传费投入出现重大异常，存在宣传费结案附件与实际执行不符的现象；2、部分宣传费申请流程未按照《财务管理授权明细表》执行；3、邓州市场助代与公司人员花名册不符，市场负责人章玉全存在隐瞒不正常出勤情况；4、邓州市场负责人因病住院治疗，销售部长未将其因病未出勤的情况上报。综合以上，对分公司权限内相关责任人处理如下：1、原豫西南销售部长王康记大过处分；2、邓州市场负责人章玉全、吴东洋辞退处理；3、TM经理张涵辞退处理。以上奖惩自8月21日起开始执行等。2016年1月15日，新郑市劳动人事争议仲裁委员会受理章玉全的仲裁申请，章玉全请求裁决：被申请人河南白象食品销售有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金217322元。新郑市劳动人事争议仲裁委员会经审理于2016年3月30日作出新劳人仲案字〔2016〕9号仲裁裁决：本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人违法解除劳动合同赔偿金161036.10元。河南白象食品销售有限公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查明，1、章玉全提交的基本养老保险个人权益单显示其参加工作时间为2008年5月1日，2008年5月1日至2015年6月30日期间，白象食品股份有限公司为章玉全参加了基本养老保险。2、章玉全在仲裁庭审笔录中陈述其在河南白象食品销售有限公司工作至2015年8月25日，河南白象食品销售有限公司对此不持异议。3、章玉全提交的上海浦东发展银行股份有限公司郑州郑东新区支行历史明细查询打印清单（客户姓名：章玉全，客户账号：62×××49）显示：2014年9月12日转入工资9500.45元，2014年10月15日转入工资12952.90元，2014年11月12日转入工资10405.26元，2014年12月12日转入工资10063.22元，2015年1月12日转入工资9261.03元，2015年2月12日转入工资7777元，2015年3月12日转入工资7610.50元，2015年4月13日转入工资5677.24元，2015年5月12日转入工资9605.65元，2015年6月12日转入工资7414.21元，2015年7月13日转入工资7586.86元，2015年8月12日转入工资9840.71元，2015年9月11日转入工资3571.61元。4、河南白象食品销售有限公司提交上海浦东发展银行股份有限公司郑州郑东新区支行出具的工资明细显示2014年10月15日至2015年9月11日期间，河南白象食品销售有限公司委托其向章玉全发放工资数额与章玉全提交的上海浦东发展银行股份有限公司郑州郑东新区支行历史明细查询打印清单记载的发放时间及发放数额均一致。以上事实，有原、被告双方陈述，劳动合同书，上海浦东发展银行股份有限公司郑州郑东新区支行历史明细查询打印清单、工资明细，《关于一届二次职工代表大会的决议》，解除劳动关系通知并征询意见书》，《关于对邓州市场宣传费及其他问题奖惩的处理通报》，仲裁庭审笔录、裁决书等证据予以证明。本院认为，河南白象食品销售有限公司对章玉全提交的基本养老保险个人权益单真实性没有异议，本院予以采信。依据该证据可以认定章玉全到白象食品股份有限公司工作的时间为2008年5月1日。章玉全在仲裁庭审笔录中陈述其在河南白象食品销售有限公司工作至2015年8月25日，河南白象食品销售有限公司对此不持异议，本院对此予以确认。章玉全主张其实发工资为15523元/月，但其提交的证据不足以支持其主张，本院不予支持；依据章玉全提交的上海浦东发展银行股份有限公司郑州郑东新区支行历史明细查询打印清单显示河南白象食品销售有限公司2014年9月12日2015年8月12日期间向其发放工资为107695.03元，折合平均工资为8974.59元/月，河南白象食品销售有限公司虽对此提出异议，但该清单与其提交上海浦东发展银行股份有限公司郑州郑东新区支行出具的工资明细（2014年10月15日至2015年9月11日期间）记载的发放时间及与数额均一致，据此本院认定章玉全2014年9月12日2015年8月12日期间平均工资为8974.59元/月。河南白象食品销售有限公司主张其在签订《劳动合同书》时已将《员工奖罚管理制度》等公司制度告知章玉全，章玉全对此提出异议，并辩称河南白象食品销售有限公司在其不知情的情况下单方加盖“在签订本合同时，甲方对乙方进行了《员工奖罚管理制度》、《考勤管理制度》、《员工休假管理制度》、《招聘与离职管理制度》等制度培训，乙方承诺遵守”印章；本院认为，依据河南白象食品销售有限公司提交的《关于一届二次职工代表大会的决议》可以证实该公司职工代表大会于2014年6月5日审议通过《员工奖罚管理制度》等规章制度，但其与章玉全签订《劳动合同书》的时间为2014年1月1日，河南白象食品销售有限公司主张其在签订《劳动合同书》时已将《员工奖罚管理制度》等公司制度告知章玉全，与常理相悖，本院不予支持。河南白象食品销售有限公司主张章玉全“存在隐瞒出勤欺骗工资费用等不诚实行为和弄虚作假，严重失职营私舞弊等行为”，但其提交的证据不足以章玉全存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，章玉全请求河南白象食品销售有限公司支付赔偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，应予以支持。章玉全于2008年5月1日到白象食品股份有限公司工作，在白象食品股份有限公司2013年8月13日独资设立河南白象食品销售有限公司后到河南白象食品销售有限公司工作，且白象食品股份有限公司2008年5月1日至2015年6月30日期间为章玉全参加了基本养老保险；根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工资年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解除（四）》第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。“之规定，应认定章玉全系非因本人原因被白象食品股份有限公司被安排到河南白象食品销售有限公司工作，鉴于河南白象食品销售有限公司未能提交证据证明章玉全到河南白象食品销售有限公司前白象食品股份有限公司已支付章玉全经济补偿，故章玉全在白象食品股份有限公司、河南白象食品销售有限公司的工作年限应合并计算，自2008年5月1日至2015年8月25日共计7年3个月又25天，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，应计赔偿金为134618.85元（8974.59元／月×7.5个月×2）。河南白象食品销售有限公司主张不支付章玉全赔偿金，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解除（四）》第五条规定，判决如下：一、原告河南白象食品销售有限公司应支付被告章玉全赔偿金134618.85元，于本判决书生效之日起十日内付清。二、驳回原告河南白象食品销售有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告河南白象食品销售有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  司振魁人民陪审员  闫合国人民陪审员  吕慧敏二〇一七年六月二日书 记 员  孙旭东