安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖01民终2625号上诉人（原审被告）：合肥瑶海区金鹏行货物配载服务部，住所地安徽省合肥市龙岗开发区长江东路美菱工业园。经营者:俞河旭，男，1948年7月14日出生,汉族，住安徽省合肥市，被上诉人（原审原告）：王体生，男，1970年10月1日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区，委托诉讼代理人：杨婷婷，女，1973年9月15日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区，被上诉人（原审被告）：常运军，男，1982年7月12日出生，汉族，住安徽省寿县，原审被告：范恒虎，男，1972年6月20日出生，汉族，住安徽省六安市金安区，上诉人合肥瑶海区金鹏行货物配载服务部(以下简称金鹏行服务部因与被上诉人王体生、常运军及原审被告范恒虎提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初5841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金鹏行服务部上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审。事实和理由：双方纠纷经过仲裁，并经法院执行和解，上诉人已经支付130000元，包含了王体生的所有损失，王体生也表示后期不会就此事再向上诉人主张赔偿，故上诉人不应再对王体生进行赔偿。王体生辩称，王体生到上诉人处工作，在工作期间受伤，经鉴定机构鉴定为八级伤残，经劳动仲裁165000元，我们和上诉人协商解决，经法院调解，上诉人承诺给我们130000元，我们认可一审法院判决的数额，后期第二次手术产生新的费用，故起诉到了法院。常运军、范恒虎未作陈述。王体生向一审法院起诉请求：判令金鹏行服务部、常运军、范恒虎赔偿医疗费30518.7元、误工费136492.72元、护理费2394元、营养费630元、住院伙食补助费630元、交通费2151元、电动车损失800元、精神损害抚慰金20000元，合计192816.42元。一审法院认定事实：王体生于2012年11月23日进入金鹏行服务部从事货物搬运工作。2013年1月10日上午8时许，范恒虎驾驶皖Ｎ×××××号货车送货至金鹏行服务部,王体生在该车车厢卸货时,范恒虎受金鹏行服务部经营者俞河旭指使将该车从仓库内向外驶出,在车辆移动中,王体生不慎被车上货物钢板门砸倒受伤,后用救护车将其送至合肥市第二人民医院住院治疗,于2013年4月6日出院,诊断为左胫骨平台粉碎性骨折、左脚骨小头粉碎性骨折、左小腿骨筋膜室综合症等。2014年10月14日，王体生再次入住合肥市第二人民医院进行左胫骨内固定取出术，于2014年10月22日出院。2016年3月17日，王体生因左下肢外伤术后屈曲畸形到解放军第一０五医院就诊，住院治疗至2016年4月1日,出院建议：全休一个月，加强营养；若伤口出现红肿、渗液及时就诊。王体生支付医药费27698.70元。2016年4月18日，王体生在家被钝物磨伤左足，4月28日因足背及1、2趾红肿到解放军第一０五医院就诊，其伤经该院诊断为左足外伤后感染，住院治疗至2016年5月4日，出院建议：建议全休二月、适当加强踝关节功能锻炼等。王体生支付医药费2820元。2013年9月18日，合肥市瑶海区人力资源和社会保障局做出瑶海工认(2013)844号《认定工伤决定书》，认定王体生所受伤害为工伤，该决定书下达后，双方在法定期限内均未申请行政复议和提起行政诉讼。2015年2月9日，安徽省劳动能力鉴定委员会做出皖劳鉴2015年39号《再次鉴定结论书》，鉴定王体生劳动能力障碍八级，现该《认定工伤决定书》、《再次鉴定结论书》均已生效。王体生曾向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被申请人金鹏行服务部给予工伤赔偿。该仲裁委员会经审理作出(2015)合瑶劳仲裁字第398号《仲裁裁决书》，裁决如下：被申请人在本裁决书生效之日一次性支付申请人医疗费5919.94元、一次性伤残补助金27500元、一次性伤残就业补助金27500元、一次性工伤医疗补助金36672元、停工留薪期工资15000元、护理费5508元、住院伙食补助费2880元、交通费3000元、鉴定费730元，以上合计165969.94元。该《仲裁裁决书》生效后，王体生向一审法院提出强制执行申请，双方达成和解协议，金鹏行服务部一次性支付王体生130000元，金鹏行服务部已履行。常运军系皖Ｎ×××××号货车所有人，范恒虎系其雇佣的驾驶员，系在从事雇佣活动中致王体生受伤。一审法院认为，王体生在皖Ｎ×××××号货车车厢上卸货时,范恒虎受金鹏行服务部经营者俞河旭指使将该车从仓库内向外驶出,在车辆移动中,王体生不慎被车上货物钢板门砸倒受伤。金鹏行服务部经营者俞河旭在造成王体生受伤的起因上有过错，因俞河旭的行为系职务行为，故侵权的民事责任应由金鹏行服务部承担。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。范恒虎是常运军的雇员，系皖Ｎ×××××号货车所有人。范恒虎在从事雇佣活动中致王体生损害，其民事责任应由常运军承担。范恒虎不承担民事责任。金鹏行服务部与常运军承担责任比例为30%、70%。法律规定王体生既可以要求金鹏行服务部承担工伤赔偿责任，也可以要求侵权赔偿义务人承担侵权赔偿责任，故金鹏行服务部主张不承担侵权赔偿责任，缺乏法律依据，故不予支持；故对王体生要求侵权人承担工伤赔偿外损失的请求应予支持。王体生主张的医药费30518.7元，举证证实，予以认定；其中2016年4月28日因王体生钝物磨伤左足，住院治疗支付2820元，因其自身有过错，由其自行承担50%，即1410元。关于误工费，王体生主张日工资110元，未能举证证实，金鹏行服务部主张其月工资为2500元，提供生效（2015）合瑶劳仲裁字第398号《仲裁裁决书》证实，予以认定。对王体生主张的误工期，因其前期误工费在工伤赔偿中已处理，本案应以第二次手术治疗期间及建休时间为计算依据，共为111天，即误工费为2500元／月÷30天×111天＝9249.63元；对王体生主张的护理费，按2015年安徽省2015年居民服务业人员年平均工资41690元计算住院期21天，即41690元／年÷365天×21天＝2398.60元；王体生主张营养费、住院伙食补助费住院期间21天，均按每日30元计算,符合法律规定，应予支持，均为630元；王体生主张的交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，酌定为500元；此次事故致王体生身体遭受伤害，定为工伤八级，精神受到损害，故对其要求赔偿精神抚慰金请求予支持，酌定为4000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款、第十二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款的规定，判决：一、王体生因其身体受到伤害造成的损失46516.93元，分别由金鹏行服务部赔偿其中的30%，即13955.07元，常运军赔偿其中的70%，即32561.86元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回王体生的其他诉讼请求。案件受理费1160元，由王体生负担930元，金鹏行服务部负担70元、常运军负担160元。二审中，当事人没有提交新证据。经对一审中当事人提交的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人上诉及答辩意见，本案二审争议焦点金鹏行服务部是否应当对王体生因二次手术产生的损失承担给付责任。各方对王体生受伤经过及导致的损失没有争议，金鹏行服务部认为其在法院主持下已经赔偿了王体生的全部损失，王体生认为金鹏行服务部赔偿的130000元系其前期产生费用，其并未放弃后期发生费用。经审查，双方均认可在一审法院执行仲裁裁决时，金鹏行服务部赔偿130000元执行结案，但该费用是否包括王体生后期产生的损失存在争议，因金鹏行服务部并未举证证明王体生在执行和解时明确放弃了后期费用，故本院认为执行和解的130000元系对仲裁裁决的执行款，因双方前期的仲裁裁决并未包含本案中王体生主张的损失，故王体生仍有权向赔偿义务人主张，一审法院认定并无不当。综上所述，金鹏行服务部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费147元，由合肥瑶海区金鹏行货物配载服务部负担。本判决为终审判决。审判长 张 虹审判员 刘松柏审判员 于海波二〇一七年六月十九日书记员 伍倩倩附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者在查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。