河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫0191民初15740号原告：河南省标识汇网络科技有限公司，住所地郑州经济技术开发区新1**国道与经南三路交叉口168号厂房四号楼4层。法定代表人：秦朝阳，总经理。委托诉讼代理人：秦玉琼，河南尤扬律师事务所律师，委托权限：特别授权。委托诉讼代理人：张向东，河南尤扬律师事务所律师，委托权限：特别授权。被告：郑州莫高信息技术有限公司，住所地郑州市郑东新区CBD商务外环路27号18层1817号。法定代表人：李宁，总经理。委托诉讼代理人：雒建军，男，1968年7月15日出生，汉族，住郑州市，系该公司员工，委托权限：特别授权。委托诉讼代理人：吕金城，河南国银律师事务所律师，委托权限：特别授权。被告：彭川勇，男，1980年3月11日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：吕金城，河南国银律师事务所律师，委托权限：特别授权。被告：李宁，男，1987年3月25日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：吕金城，河南国银律师事务所律师，委托权限：特别授权。委托诉讼代理人：娄欣，河南国银律师事务所实习律师，委托权限：特别授权。原告河南省标识汇网络科技有限公司（以下简称标识汇公司）与被告郑州莫高信息技术有限公司（以下简称莫高公司）、李宁、彭川勇合同纠纷一案，本院于2016年11月23日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人秦玉琼、张向东，被告莫高公司的委托诉讼代理人雒建军、吕金城，被告彭川勇的委托诉讼代理人吕金城，被告李宁的委托诉讼代理人娄欣、吕金城均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告标识汇公司诉称，2015年12月12日，原告与被告莫高公司签订《定制平台开发及实施合同》（以下简称《一期合同》），约定被告莫高公司于2016年2月4日完成项目开发，开发费用为370000元。合同签订后，原告依照合同约定向指定收款人被告彭川勇的账户支付了前期开发费用185000元，但合同履行期限届满后被告莫高公司未履行合同。后双方于2016年4月23日就违约事项签订了《定制平台开发及实施合同变更协议》（以下简称《变更协议》）和《标识汇项目二期开发合同》（以下简称《二期合同》），约定被告莫高公司于2016年5月20日之前完成项目开发并交付给原告，原告依约向指定收款人被告彭川勇的账户支付110000元。但截至到2016年5月20日，被告莫高公司仍未履行合同。2016年7月4日，原告向被告莫高公司邮寄律师函，催告其履行合同，但至今被告莫高公司仍未履行合同。被告彭川勇为被告郑州莫高信息技术公司的实际控制人，被告李宁为被告郑州莫高信息技术公司一人有限公司的股东。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求：1、判令解除原告与被告郑州莫高信息技术有限公司签订的《定制平台开发及实施合同》、《定制平台开发及实施合同变更协议》和《标识汇项目二期开发合同》；2、判令三被告返还原告支付的开发费用295000元并支付违约金65000元，共计360000元；3、本案的诉讼费用由被告承担。原告标识汇公司向本院提供的证据有：第一组证据：1、《定制平台开发及实施合同》一份；2、《定制平台开发及实施合同（变更协议）》一份；3、《标识汇项目二期开发合同》一份；4、《收据》一份；5、银行转账凭证两份。证明原告委托被告莫高公司进行平台开发，双方达成合意签订合同，且原告依约履行了付款义务。第二组证据：1、《律师函》一份；2、《顺丰快递回执》一份；3、通话录音一份。证明1、被告莫高公司未按合同约定交付标的物，且其经催告后仍不履行合同，已构成根本违约，应当承担赔偿责任。2、证明被告彭川勇对被告莫高公司的人员、财务进行实际控制，为被告莫高公司的实际控制人。第三组证据：郑州莫高信息技术有限公司信息一份。证明莫高公司为一人有限责任公司，股东为李宁，根据《中华人民共和国公司法》的规定，其应当对公司债务承担连带责任。被告莫高公司辩称，被告莫高公司已经完全交付了合同约定的标识汇平台app以及PC客户端，所以不存在未履行合同的情形，不应当解除合同并退还款项，其原告仍欠被告合同款项约3万元，并延期支付合同尾款。被告莫高公司向本院提供的证据有：1、标识汇app页面；2、标识汇PC端页面，证据1、2共同证明2016年1月6日原告签收被告提交的初稿（初稿是平台上线运行前的签字确认）；3、河南省郑州市黄河公证处公证书（2017）郑黄证经字第00281号，证明被告已向原告交付了开发的平台及平台已经运行和被告对该平台的维护。被告彭川勇、李宁共同辩称，其与本案没有任何关系，不应当承担任何责任。被告彭川勇、李宁未提交证据。经庭审质证，本院对当事人提交的证据作如下分析与认定：原告对被告提交的证据的真实性均无异议，但对其证明目的有异议。被告对原告提交的第一组证据中1、2、3、5，第三组证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议；对原告提交的第一组证据中4、第二组证据中3的真实性有异议；对第二组证据中1、2的真实性无异议，但被告不予认可。原告提交的第一组证据中1、2、3、5，第二组证据中1、2，第三组证据，被告对其真实性无异议，可以证明案件的基本事实，本院予以采纳；原告提交的第一组证据中4，系收款收据，有被告莫高公司财务专用章，且与证据3中2015年12月14日的银行转账凭证相印证，本院予以采纳；第二组证据中3系光盘形式存储的通话录音，其内容与本案具有关联性，本院予以采纳。被告提交的证据，原告对其真实性无异议，可以证明本案的基本事实，本院予以采纳。根据上述有效证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：2015年12月12日原告标识汇公司与被告莫高公司签订了一份《一期合同》，约定：“开发费用370000元，合同签订后3个工作日内，原告向被告支付开发费用的50%，即185000元；系统开发布署完成后，项目初验合格后一周内，自原告收到被告开具的相应数额的正规收款凭证后3个工作日内，原告向被告支付开发费用的45%，即166500元；系统试运行1个月后进行项目终验，终验合格后，自原告收到被告开具的相应数额的正规收款凭证后3个工作日内，原告向被告支付开发费用的5%，即18500元。验收由原、被告双方人员共同参与；系统开发及布署完成后，经被告内部测试通过，即可按照项目进度配合原告进行系统初验。经双方共同测试系统功能完备，所有系统功能模块符合合同要求，能够正常运行，初验通过，原告向被告签发初验报告；初验完成后，系统整体试运行1个月，初验遗留问题已解决，被告确认系统稳定可靠，具备正常运行条件，即通知原告系统达到验收条件后，由被告提出验收申请，原告根据被告提交的验收申请进行确认；原告验收不合格，应出具书面的异议，甲方怠于通知或者自验收申请收到之日起15日内未通知被告的，视为自动验收合格。任何一方未履行本协议项下的义务均被视为违约。违约方应承担因违约给对方造成的损失的赔偿责任；如果原告未能依照在约定的期限内支付到期应付的费用，原告除应继续履行其付款义务外，还应支付逾期付款违约金，逾期付款违约金按天计算，每天的逾期付款违约金应为原告应付而未付费的百分之一计算，总额不超过合同金额的20%；如因被告原因造成项目未能按时交付，被告按每天1%的开发费用补偿原告，补偿费用从尾款中扣除。”2015年12月14日原告通过转账方式向被告莫高公司指定的收款人彭川勇汇款185000元。2016年1月6日被告向原告提交了标识汇app页面及标识汇pc端页面材料。2016年4月23日原告与被告莫高公司签订了一份《变更协议》，约定：“对《一期合同》进行修改及协商，将项目总金额修改为300000元，原告于今日支付被告剩余尾款97500元。一月后支付15000元，合同项目款结算完成；2015年12月12日签订的《一期合同》造成的逾期原告不在追究被告任何责任。”同日，双方签订了一份《二期合同》，约定：“在《一期合同》的基础上增加ios版app和促销版块，ios版app开发周期2016年4月25日起至2016年5月6日止，促销版块开发周期2016年4月25日起至2016年5月20日止，开发费用为25000元，合同签订后3个工作日内，原告向被告支付开发费用的50%，即12500元；系统开发完毕，原告验收完成，支付被告开发费用剩余的50%，即12500元。”当日原告通过转账方式向被告莫高公司指定的收款人彭川勇汇款110000元，其中一期合同款97500元，二期合同款12500元。2016年6月21日原告公司工作人员给彭川勇打电话要求退款，彭川勇称其仅是代收款项，未参与其他事项。2016年7月4日原告向被告莫高公司邮寄一份律师函，主要内容为被告莫高公司应当收到本律师函30日内，向原告交付《一期合同》和《二期合同》约定的标的物，请被告莫高公司在收到此函后三日内给予明确的书面答复。被告莫高公司收到原告邮寄的律师函，但其未在3日内书面回复原告。2016年11月23日原告诉至本院。另查明，2017年1月20日，被告莫高公司向河南省郑州市黄河公证处申请保全证据公证。当日河南省郑州市黄河公证处受理了此项公证并出具了（2017）郑黄证经字第00281号公证书。再查明，被告莫高公司为一人有限责任公司，公司股东为被告李宁。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告与被告莫高公司签订的《一期合同》、《变更协议》及《二期合同》上有双方当事人的盖章及授权代表人的签字，系真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应按照合同的约定履行自己的义务。《变更协议》将项目总金额变更为30万元，但已支付的金额与协议中约定的后续需支付的金额相加为29.75元，与变更后的总金额30万元不符，对此双方承认是计算错误。双方于2016年4月23日签订的《变更协议》，就其内容和履行情况来看，在双方已确认被告逾期的情况下，不仅未约定延长交付期限事项，而且约定当日支付97500元，还明确了剩余15000元尾款的支付时间及该两笔款支付之后“合同项目款结算完成”，原告当日亦实际支付了97500元。结合《一期合同》关于款项支付的约定，被告关于其已将合同约定事项履行完毕的辩解意见，较原告关于被告仍未交付合同约定标的的主张，更为可信；另外，从双方于当日所签的《二期合同》来看，该合同标的功能的发挥，需依赖《一期合同》标的的基础功能，相互之间存在对接融合的问题，《变更协议》对剩余15000元支付时间的安排与《二期合同》期限届满时间基本相当。故，对被告的辩解意见，本院予以采纳，原告关于被告违约且造成合同目的无法实现的理由，缺乏事实根据，其要求解除《一期合同》、《变更协议》，并由被告返还相应款项及承担相应违约的责任的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”《二期合同》签订后，原告向被告莫高公司支付了1.25万元设计费用，合同约定项目产品最迟于2016年5月20日交付。被告莫高公司提交的《公证书》不显示，被告莫高公司在约定的期限内交付了产品或提请验收。因此，被告提交的证据不能证明其在经原告发函催告前或后交付了《二期合同》约定的标的。故被告莫高公司存在违约行为，应承担违约责任。原告要求解除《二期合同》的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。原告要求被告返还开发费用12500元的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”《二期合同》约定：“如因被告原因造成项目未能按时交付，被告按每天1%的开发费用补偿原告，补偿费用从尾款中扣除，总额不超过合同金额的20%。”因合同解除，违约金无法从尾款中扣除，故被告应向原告支付违约金的数额不应超过合同金额的20%即5000元。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东的自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”被告莫高公司系一人有限责任公司，被告李宁系被告莫高公司的股东。原告要求被告李宁承担连带责任，被告李宁未提交证据证明公司财产独立于自己的财产，故被告李宁对被告莫高公司的债务承担连带责任。被告彭川勇系被告莫高公司指定的收款人，原告称被告彭川勇是被告莫高公司的实际控制人，但其向本院提供的证据不足以证明彭川勇系被告莫高公司的实际控制人，原告要求被告彭川勇对被告莫高公司的债务承担连带责任的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、解除原告河南省标识汇网络科技有限公司与被告郑州莫高信息技术有限公司于二○一六年四月二十三日签订的《标识汇项目二期开发合同》；二、被告郑州莫高信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告河南标识汇网络科技有限公司开发费用一万二千五百元整；三、被告郑州莫高信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河南标识汇网络科技有限公司违约金五千元；四、被告李宁对被告郑州莫高信息技术有限公司的上述债务承担连带责任；五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费用六千七百元，原告河南标识汇网络科技有限公司承担六千三百七十四元，被告郑州莫高信息技术有限公司、李宁承担三百二十六元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  李俊辉人民陪审员  冯佩新人民陪审员  颜秋叶二〇一七年六月五日书 记 员  申东方