云南省祥云县人民法院刑 事 判 决 书(2017)云2923刑初62号公诉机关云南省祥云县人民检察院。被告人余炳林,男,1970年1月3日生,汉族,云南省祥云县人,文盲,农民,住祥云县。2016年11月30日因本案被祥云县公安局刑事拘留,同年12月12日被批准逮捕。辩护人张浙生，云南正圣律师事务所律师。被告人姚万寿,男,1973年11月30日生,汉族,云南省祥云县人,小学文化,农民,住祥云县。2016年11月14日因本案被祥云县公安局刑事拘留,同年12月2日被批准逮捕。被告人张万前,男,1963年9月14日生,汉族,云南省祥云县人,初中文化,农民,住祥云县。2016年10月26日因本案被祥云县公安局刑事拘留,同年12月2日被批准逮捕。辩护人杨仲禄，云南富达律师事务所律师。被告人姚进,男,1996年11月13日生,汉族,云南省祥云县人,初中文化,农民,住祥云县。2016年10月26日因本案被祥云县公安局刑事拘留,同年12月2日被批准逮捕。辩护人徐强，云南富达律师事务所律师。上列四被告人现均羁押于祥云县看守所。被告人姚万红,男,1983年3月24日生,汉族,云南省祥云县人,初中文化,农民,住祥云县。2016年10月26日因本案被祥云县公安局刑事拘留,同年12月2日被祥云县公安局取保候审，2017年4月28日被本院取保候审，现住本宅。祥云县人民检察院以祥检公诉刑诉〔2017〕56号起诉书指控被告人余炳林、姚万寿、张万前、姚进、姚万红犯非法经营罪，于2017年4月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月17日公开开庭审理了本案。祥云县人民检察院指派检察员杨友银出庭支持公诉，被告人余炳林及其辩护人张浙生，被告人姚万寿，被告人张万前及其辩护人杨仲禄，被告人姚进及其辩护人徐强和被告人姚万红均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：被告人余炳林未经烟草专卖行政主管部门许可,将自己的7921.2公斤初烤烟叶包装成161包，并与张万前、姚进、姚万寿合谋将上述烟叶从祥云运往昆明销售。其中，姚万寿、张万前、姚进负责运输初烤烟叶，烟叶运抵目的地后，余炳林按照70元／包的价格支付运输费用。被告人姚万红受人雇请，与张万前一同驾驶车辆运输初烤烟叶。2016年10月25日晚，被告人张万前、姚万红、姚进、姚万寿将初烤烟叶装车后分别驾驶车辆驶往昆明，具体事实如下：1、2016年10月25日晚,被告人张万前、姚万红驾驶云Ｌ×××××号全顺车沿楚大高速公路从祥云往昆明方向行驶。23时20分许,二人驾车行至楚大高速公路下庄大渡槽段时被祥云县公安局民警查获,民警当场从云Ｌ×××××号车上查获打包好的初烤烟叶33包,经称量上述初烤烟叶净重1623.6公斤。2、2016年10月25日晚,被告人姚万寿驾驶云Ｌ×××××号小卡车沿楚大高速公路从祥云往昆明方向行驶。23时30分许,公安机关在楚大高速公路下庄天申堂段查获了云Ｌ×××××号小卡车，并从小卡车上查获打包好的初烤烟叶96包,经称量上述初烤烟叶净重4723.2公斤。公安机关于2016年11月14日在楚雄市将被告人姚万寿抓获归案。3、2016年10月25日晚,被告人姚进驾驶云Ｃ×××××号全顺车沿楚大高速公路从祥云往昆明方向行驶,23时50分许,姚进驾车行至楚大高速公路下庄天申堂段时被祥云县公安局民警查获,民警当场从云Ｃ×××××号车上查获初烤烟叶32包,经称量上述初烤烟叶净重1574.4公斤。经祥云县发展和改革局价格认证中心认定,余炳林非法经营的7921.2公斤初烤烟叶的价值为人民币373484.58元,姚万寿非法运输的4723.2公斤初烤烟叶的价值为人民币222698.88元,张万前、姚万红非法运输的1623.6公斤初烤烟叶的价值为人民币76552.74元,姚进非法运输的1574.4公斤初烤烟叶的价值为人民币74232.96元，上述初烤烟叶均被祥云县公安局依法扣押。另，2016年11月30日,余炳林经通知后主动到祥云县公安局刑事侦查大队投案,并如实供述了主要的犯罪事实。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人正、侧面照片；受、立案文书、强制措施文书；户口证明；抓获经过；驾驶证、行驶证照片；称重记录；扣押决定书、扣押清单；情况说明；被告人供述与辩解；证人陈某、梁某的证言；鉴定意见及检测报告；辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。被告人余炳林的辩护人向法庭提交的赵营村委会证明1份以及余炳林向他人购买的烟叶数量和价格单9份无其他有效证据相佐证，本院不予采信。三辩护人认为初烤烟叶的价格鉴定意见书的鉴定标准不客观，鉴定价格明显偏高以及各言辞证据相互矛盾的质证意见与本案事实不符，本院亦不予采信。本院认为，被告人余炳林、姚万寿、张万前、姚进、姚万红违反国家烟草专卖管理法规,未经烟草专卖行政主管部门许可,非法经营烟草专卖品。其中，被告人余炳林非法经营的数额为373484.58元,属情节特别严重；被告人姚万寿非法经营的数额为222698.88元,被告人张万前、姚万红非法经营的数额为76552.74元,被告人姚进非法经营的数额为74232.96元,上述四人均属情节严重。五被告人的行为扰乱了市场秩序，已构成非法经营罪，应当定罪处罚，且系共同犯罪，应分别处罚。公诉机关指控被告人余炳林、姚万寿、张万前、姚进、姚万红犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以采纳。被告人余炳林在共同犯罪中起主要作用，应当按照其组织的全部犯罪处罚；被告人姚万寿、张万前、姚进、姚万红在共同犯罪中起次要作用,应当从轻或者减轻处罚。被告人余炳林犯罪后自动投案,如实供述自己的罪行,系自首,可以从轻或者减轻处罚。五被告人均自愿认罪，且有悔罪表现，亦可酌情从轻处罚。结合本案实际，决定对被告人余炳林减轻处罚，对被告人姚万寿、张万前、姚进、姚万红从轻处罚。根据被告人姚万红的犯罪情节和悔罪表现，可对其适用缓刑。被告人余炳林的辩护人关于余炳林有自首情节，且自愿认罪，可以减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；被告人张万前的辩护人关于张万前系从犯，认罪态度好，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；被告人姚进的辩护人关于姚进系从犯，自愿认罪，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，三辩护人的其余辩护意见与案件事实不符，本院不予采纳。扣押在案的初烤烟叶7921.2公斤予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十五条、第四十七条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款（一）项、第二款（一）项、第六条之规定，判决如下：一、被告人余炳林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月30日起至2017年11月29日止）。二、被告人姚万寿犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月14日起至2017年9月13日止）。三、被告人张万前犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月26日起至2017年6月25日止）。四、被告人姚进犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月26日起至2017年6月25日止）。五、被告人姚万红犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。六、扣押在案的初烤烟叶7921.2公斤予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  吴建荣人民陪审员  杨云洪人民陪审员  李丽英二〇一七年六月一日书 记 员  胡玥玥