河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)冀04民终3088号上诉人（原审被告）：李林堂，男，1970年1月13日出生,汉族，广平县人。委托诉讼代理人：章志峰，河北十力律师事务所广平分所律师。被上诉人（原审原告）：刘玉金,男,1966年8月17日出生,汉族,广平县人。原审被告：山东宇曼迪专用车有限公司。住所地：山东省聊城市冠县北环路。负责人：代春景，该公司经理。原审被告：胡跃民，男，1972年11月15日出生，汉族，山东省冠县。原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司聊城市中心支公司。住所地：聊城市经济技术开发区东昌东路***号。负责人：管瑞岩，该公司经理。委托诉讼代理人：王鑫，该公司法律顾问。上诉人李林堂因与刘玉金、山东宇曼迪专用车有限公司、胡跃民、中国人寿财产保险股份有限公司聊城市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省广平县人民法院（2016）冀0432民初1346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月11日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人李林堂及其委托代理人章志峰、被上诉人刘玉金均到庭参加诉讼，原审被告山东宇曼迪专用车有限公司、胡跃民、中国人寿财产保险股份有限公司聊城市中心支公司无正当理由未到庭，本案现已审理终结。李林堂上诉请求：撤销原判第二项，并改判驳回刘玉金的起诉或发回一审法院重新审理，一、二审诉讼费用由刘玉金承担。事实和理由：一审判决程序违法。刘玉金申请鉴定时未与我方协商，且一审法院在我方不知情的情况下选择的鉴定机构，程序明显违法。同时根据病例记载，刘玉金出院时已治愈，且出院后无需继续护理，无功能障碍。鉴定机构未依据刘玉金的伤情作出客观真实的鉴定结论，且在一审审理过程中我方申请重新鉴定，一审法院当庭作出不予准许的决定，程序明显违法；一审法院认定刘玉金系建筑业人员无事实依据，刘玉金系长期从事农业种植业人员，只是在农闲时偶尔外出打零工，且工资不固定，应以农民标准计算其误工费；一审法院认定护理人员系其儿子，并按照制造业标准计算亦属认定事实错误。事实上在事故发生前5天一直由上诉人护理，到第6天时刘玉金的妻子在赶到医院进行护理，而刘玉金的儿子并未参与护理，有证人可以证实。因此护理费应按照实际护理人（刘玉金妻子）农业标准计算；残疾赔偿金不予认定，鉴定结论系单方申请，未与我方协商，且鉴定结论与刘玉金的伤情及恢复情况严重矛盾，十级伤残等我方不予认可，鉴定费及精神损害抚慰金5000元不予认定；广平县卢氏骨伤科医院528元医疗费与本案无关。刘玉金辩称，伤残鉴定是县法院依法向中级法院申请委托鉴定，由中级法院指定地点鉴定的；广平县卢氏骨科医院的费用是针对胳膊进行治疗的。中国人寿财产保险股份有限公司聊城市中心支公司述称，对一审判决没意见。刘玉金向一审法院起诉请求：一、请求依法判令李林堂、胡跃民、山东宇曼迪专用车有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司聊城市中心支公司赔偿刘玉金误工费、护理费、伙补费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金56329元；二、李林堂、胡跃民、山东宇曼迪专用车有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司聊城市中心支公司承担诉讼费及保全费用。一审法院认定事实，2016年5月17日10时30分许，李林堂驾驶D01Q51号（内乘刘玉金）小型客车，沿S1自西向东行驶至上行线84公里+800米时，因疏忽大意、操作不当与胡跃民驾驶的鲁Ｐ×××××号（内乘吕某）小型客车尾随相撞，致刘玉金、吕某受伤，两车及高速公路设施不同程度损坏的道路交通事故。经聊城市公安局交通巡逻警察支队济聊高速交警大队认定李林堂负事故的全部责任，当事人胡跃民、刘玉金、吕某无责任。事故发生后，刘玉金被送入聊城市第三人民医院紧急抢救，并住院治疗21天，花去医疗费4990.72元。2016年7月6日，刘玉金去广平县卢氏骨伤科医院复查花去医疗费528元。刘玉金本人系农民工，受雇于李林堂从事消防安装工作；住院期间由其儿子刘冬冬护理，刘冬冬系河北金广源集团职工，从事制造业。2016年11月14日，邯郸物证司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘玉金伤残等级为十级一处，误工期限为90日，护理期限为60日，营养期为30日。鉴定期间，花去鉴定费1400元。综上，本次事故共给刘玉金造成如下损失：医疗费5518.72元、误工费9838.11元（39899÷365×90，误工费标准按照刘玉金从事的建筑业标准，误工期限为90日）、护理费7312.22元（47660元÷365×56，护理人员按照其从事的制造业标准，护理期限为56日，前四天由李林堂安排人员护理）、住院伙食补助费1050元(50元×21天)、营养费315元(15元×21天)、伤残赔偿金22102元（11051×20×10%）、伤残鉴定费1400元、交通费1500元（酌定），以上共计49036.05元。另查明，鲁Ｐ×××××号小型客车登记所有人为山东宇曼迪专用车有限公司，实际车主为胡跃民。该车辆在中国人寿财产保险股份有限公司聊城市中心支公司投保有交强险一份。交强险的赔偿限额具体为：（一）无责任伤残限额为11000元；（二）无责任医疗费用赔偿限额为1000元；（三）财产损失赔偿限额为100元。D01Q51号小型客车车主为李林堂，事故发生后，李林堂为刘玉金垫付医疗费、伙食补助费等各项费用共计8590.72元。一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过交强险各分项限额的部分应根据事故责任的大小由原、被告按照各自的过错比例进行承担。中国人寿财产保险股份有限公司聊城市中心支公司应当在机动车强制保险无责任限额范围内对刘玉金的合理合法损失予以赔偿，交强险无责限额之外，应当由原、被告按照事故责任比例承担赔偿责任。本次事故致刘玉金十级伤残一处，给刘玉金精神上造成了一定的损害，对于刘玉金请求的精神损害抚慰金5000元，原审法院依法予以支持。为维护公民的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司聊城市中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险各无责任分项限额内赔偿原告刘玉金医疗费1000元、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等各项损失11000元，以上共计12000元。二、被告李林堂于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘玉金医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失33445.33元（49036.05+5000-12000-8590.72）。三、驳回原告刘玉金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由被告李林堂负担。经本院审理查明，二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，关于李林堂上诉称一审程序违法的问题。刘玉金于2016年9月1日提出的伤残鉴定申请中写明申请人不再与被告协商，请求人员法院直接指定有鉴定资质的鉴定机构，故邯郸市中级人民法院根据其鉴定申请委托邯郸物证司法鉴定中心进行伤残等级鉴定，该鉴定机构及鉴定人员均具有合法资质，鉴定程序合法，该鉴定结论合法有效，本院予以采信。李林堂二审申请对其伤残等级进行重新鉴定，理由为：鉴定程序严重违法，鉴定结论依据不足。经查，刘玉金一审申请鉴定时称不与对方协商鉴定机构，要求法院指定，而且山东省聊城市第三人民医院病历记载刘玉金右侧肱骨头骨折，故李林堂申请重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故对其提出的重新鉴定申请，本院不予准许。关于李林堂上诉称误工费的问题。李林堂事故发生前从事消防安装工作，故一审参照建筑业标准计算误工费并无不当，李林堂上诉称其只是农闲时出去打零工未提交证据，对此本院不予采信。关于护理费的问题。刘玉金一审庭审时称护理人员为家人和儿子刘东东，并提交刘东东的劳动合同书、误工证明及工资表等误工证据，李林堂虽上诉称刘玉金住院期间其儿子并未参与护理，但其所提交的证人证言，尚建敏未出庭作证接受对方质询，朱永国亦未出庭作证，且证言称其22号离开医院前从未看到刘玉金儿子来过医院，刘玉金认可朱永国护理天数为四天，故一审按照刘东东实际减少的收入计算护理费并无不当。关于残疾赔偿金、鉴定费和精神损害抚慰金应否认定的问题。刘玉金伤残等级经评定为十级一处，给其精神上造成一定的伤害，李林堂应支付其残疾赔偿金和精神损害抚慰金。鉴定费属于刘玉金实际损失，李林堂应一并予以赔偿。关于广平县卢氏骨伤科医院医疗费能否认定的问题。该笔费用有正规票据，且有诊断证明在卷为证，确为治疗所需花费，李林堂应予支付。综上所述，李林堂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费635元，由上诉人李林堂负担。本判决为终审判决。审判长 田 莉审判员 王双振审判员 王一民二〇一七年六月十五日书记员 温雅洁