重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终2717号上诉人（原审被告）：刘某1，女，汉族，2003年7月18日出生，住重庆市巴南区。法定代理人：刘某2，男，汉族，1974年11月15日出生，住重庆市巴南区，系刘某1之父。法定代理人：周某，女，彝族，1986年12月12日出生，住贵州省六盘水市，系刘某1之母。上诉人（原审被告）:刘某2，男，汉族，1974年11月15日出生，住重庆市巴南区。以上二上诉人共同委托诉讼代理人：刘兆林，男，汉族，1964年2月20日出生，住重庆市合川市。被上诉人（原审原告）：周某1，女，汉族，2002年11月17日出生，住重庆市巴南区。法定代理人：周某2，男，汉族，1952年2月18日出生，住重庆市巴南区，系周某1之父。委托诉讼代理人：罗保利，重庆市巴南区精英法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：重庆市巴南区南泉初级中学校，住所地重庆市巴南区南泉街道鹿角街军民路154号，组织机构代码证45049821-3。法定代表人：陈远明，校长。委托诉讼代理人：唐正全，重庆博冠律师事务所律师。原审被告：周某，女，彝族，1986年12月12日出生，住贵州省六盘水市。上诉人刘某1、刘某2因与被上诉人周某1、重庆市巴南区南泉初级中学校（以下简称南泉初级中学）、原审被告周某教育机构责任纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2016）渝0113民初5668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘某1、刘某2的委托诉讼代理人刘兆林、被上诉人周某1的法定代理人周某2及其委托诉讼代理人罗保利、被上诉人南泉初级中学的委托诉讼代理人唐正全到庭参加诉讼，原审被告周某经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘某1、刘某2上诉请求：一、撤销原审判决，改判被上诉人重庆市巴南区南泉初级中学承担80%的赔偿责任，刘某1、周某1各承担10%的赔偿责任；二、减免刘某1、刘某2的案件受理费。主要事实及理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、周某1受伤是南泉初级中学体育老师擅离职守未尽管理及安全保护职责、学校体育安全设施不到位、学校对教师从教行为管理不到位所导致的，南泉初级中学应负主要赔偿责任，刘某1和周某1应负次要责任。一审判决认定周某1受伤系刘某1所致，学校仅在教育管理上存在疏忽，系认定事实不清。二、小学生体育课受伤一审法院认定学校担责八成等相关案例说明一审判决适用法律错误。周某1辩称，同意上诉人的部分上诉请求，主要是认可学校应承担80%的赔偿责任，其余20%应由上诉人承担。同意其余的上诉请求。南泉初级中学辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。周某未作答辩。周某1向一审法院起诉请求：刘某1、刘某2、周某、南泉初级中学赔偿周某1医药费14144.8元、护理费1000元、住院伙食补助费500元、营养费1000元、残疾赔偿金35310.80元、交通费426元、续医费9000元、鉴定费1300元、辅助器具费1100元、精神损害抚慰金3000元，共计66781.60元。一审法院认定事实：周某1与刘某1系南泉初级中学某年级某班的在校学生，2015年10月29日下午上体育课自由活动时，周某1与刘某1等同学在单杠处玩耍，当周某1撑上单杠时，刘某1以为周某1想翻过去，就在周某1背后用手推了一下，导致周某1摔倒受伤。周某1当即被送至南泉社区医院救治，并于当日转至重庆医科大学附属儿童医院住院治疗，入院诊断：1、右前臂骨折；2、右上肢神经损伤；3、右上肢血管损伤。住院十天，于2015年11月8日出院，出院诊断：1、右侧尺桡骨骨干粉碎性骨折；2、右前臂神经损伤。出院医嘱：1、加强石膏护理，观察肢端血循和活动情况，避免剧烈活动和外伤；2、出院后1-2周骨科门诊复查；3、如有不适，及时随诊等内容，同时出院记录中的教育指导内容有加强营养，多进食水果、动物血及肉类等内容。周某1伤后花去医药费共计18249.60元，辅助器具费1100元，刘某1已支付周某1伤后经济损失4760.20元。2016年4月22日经重庆市巴南区司法鉴定所鉴定:周某1目前伤残等级属于X(十)级伤残，后期康复治疗费约需9000元。此次鉴定费1300元，后周某1就赔偿事宜多次找刘某1、刘某2、周某、南泉初级中学协商未果,遂诉至法院如前诉求依法判决。另查明，刘某1的父亲刘某2与母亲周某于2007年6月15日离婚，周某1由其父刘某2抚养，其父刘某2系残疾人，现未婚。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案周某1受伤，系刘某1推周某1致其摔倒受伤，周某1受伤与刘某1的行为有直接的因果关系，刘某1应当承担周某1受伤相应的民事赔偿责任；由于周某1与刘某1均系限制民事行为能力人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十九规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任”。在学校学习期间，作为教育机构的学校，对未成年人依法负有教育、管理、保护义务。本案周某1受伤虽是刘某1的行为所致，但事故发生在上体育课时间内，虽是体育课的自由时间，但在上课时学校老师仍应对学生的各项自由体育活动有管理和安全教育的责任，本案周某1受伤系进行单杠活动时被刘某1从后推摔倒所致，学校对其行为在教育和管理上存在疏忽，应当对其过错承担相应的赔偿责任，结合本案实际，该院认为周某1的损害，刘某1承担60%的赔偿责任，南泉初级中学承担40%的赔偿责任较为适宜。根据法律规定，限制民事行为人造成他人损害的，由其监护人承担侵权责任，为此，刘某1给周某1造成损害的侵权赔偿责任由其监护人即刘某2、周某承担。综上，周某1起诉请求刘某1、刘某2、周某、南泉初级中学赔偿医药费、护理费等经济损失的理由正当，该院予以支持。周某1受伤后到医院治疗，必然产生交通费，加之系未成年人，正处于生长发育期，为此，该院对其交通费、营养费、精神抚慰金根据本案实际可酌情予以主张；刘某2以及南泉初级中学虽对周某1的伤残鉴定提出异议，但在该院限定的时间内既未提交重新鉴定申请，又未对其异议提供相应证据佐证，故，该院对周某1受伤的伤残鉴定以及后期医疗费评定均予以采纳。因周某1尚系未成年人，周某1主张将其父周某2列为被扶养人并要求刘某1、刘某2、周某、南泉初级中学赔偿其父周某2生活费的诉请，不符合法律规定，该院不予支持；对刘某2提出应当由学校承担全部责任以及南泉初级中学提出已尽教育、管理责任，不承担赔偿责任的理由，均不符合法律规定和本案实际，该院不予采纳。经审查，周某1的损失费用为：1、医药费18249.60元，2、护理费1000元（10天×100元/每天），3、住院伙食补助费500元（10天×50元/每天），4、营养费酌情主张1000元，5、交通费酌情主张300元，6、残疾赔偿金21010元（上年度农村常住居民人均可支配收入10505元/年×20年×10%），7、辅助器具费1100元，8、续医费9000元，9、鉴定费1300元，10、精神损害抚慰金根据周某1伤情及系未成年人主张3000元，共计56459.60元。由刘某1承担33875.76元（56459.60元×60%），扣除刘某1垫付的4760.20元,刘某1尚需赔偿周某1经济损失29115.56元;南泉初级中学承担22583.84元（56459.60元×40%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、三十二条、第三十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、刘某2、周某尚需赔偿周某1受伤的医药费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等经济损失计29115.56元，限本判决生效后十日内履行。二、重庆市巴南区南泉初级中学校赔偿周某1受伤的医药费、护理费、住院伙食补助费等经济损失计22583.84元，限本判决生效后十日内履行。三、驳回周某1的其他诉讼请求。案件受理费1050元，该院减半收取525元，由刘某2、周某负担315元，重庆市巴南区南泉初级中学校负担210元，此款已由周某1的法定代理人周某2垫付，重庆市巴南区南泉初级中学以及刘某2、周某支付赔偿款时一并支付给周某1的法定代理人周某2。二审中，当事人没有提交新证据。二审另查明，周某1受伤时，体育老师未在场。二审中查明的其他事实与一审一致。本院认为，本案争议焦点为一审判决责任划分是否得当的问题。对于南泉初级中学而言，上诉人称事发时学校未在单杠处铺设保护垫子，但未有相关规定规定学校应为单杠在非训练时间铺设保护垫子，即以此认定学校对此未履行相关保护职责。从查明的事实看，该校老师在体育课期间未在现场，没有对学生进行必要谨慎的管理，与周某1受伤存在一定的因果关系，但该校未采取合理管理不是周某1受伤的直接因素和主要原因，因而学校承担的责任不应是主要赔偿责任。对于刘某1责任而言，从事故的发生看，当周某1撑上单杠时，刘某1以为周某1想翻过去便在周某1背后用手推了一下，导致周某1摔倒受伤。按事发时刘某1的年龄和认知能力，其应能预见所实施行为可能导致周某1摔下单杠的损害后果，因此主观上具有过失，且其行为是导致周某1摔倒受伤的直接和主要原因，因此刘某1应承担主要责任。故一审判决上诉人承担60%的赔偿责任、南泉初级中学承担40%的赔偿责任并无不当。综上，上诉人刘某1、刘某2的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由刘某2、周某负担。本判决为终审判决。审判长  张雪方审判员  胡 军审判员  刘健红二〇一七年六月六日书记员  何 婷