新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院民 事 判 决 书(2016)兵1202民初1203号原告：新疆红星建设工程（集团）有限公司新诚市政公司，住所地新疆哈密地区哈密农十三师大营房，统一社会信用代码91652200MA77632T74。负责人：董少博，经理。委托诉讼代理人：邱淑娟，新疆鼎泽凯（哈密）律师事务所律师，代理权限特别授权。委托诉讼代理人：尹慧明，新疆鼎泽凯（哈密）律师事务所律师，代理权限特别授权。被告：新疆红星镁业有限公司，住所地新疆哈密地区哈密市二道湖工业园区，组织机构代码67632612-3。法定代表人：覃小川，董事长。委托诉讼代理人：刘贵平，男，1983年7月16日出生，系新疆红星镁业有限公司财务部经理，住新疆生产建设兵团第十三师，代理权限特别授权。原告新疆红星建设工程（集团）有限公司新诚市政公司（以下简称新诚市政公司）与被告新疆红星镁业有限公司（以下简称红星镁业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月27日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告新诚市政公司的委托诉讼代理人邱淑娟、尹慧明，被告红星镁业公司的委托诉讼代理人刘贵平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新诚市政公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原被告签订的《建设工程施工合同》；2、被告向原告支付工程款1728288.85元；3、本案诉讼费及送达费用由被告承担。事实和理由：原被告于2012年3月签订《建设工程施工合同》一份，约定由原告负责承建被告一万吨金属镁建设项目（标段一：精炼车间）的土建施工及钢结构的加工部分，工程总价款为3168684元。合同签订后，原告依约安排相关人员进行具体施工，后因被告资金困难无法按时支付进度款，对原告已完成的工程量及产生的材料费一直未予支付，并停工至今。现原告诉至法院，请求判令所请。被告红星镁业公司辩称，对解除原被告签订的《建设工程施工合同》无异议，但由于涉案工程并未完工，被告对原告已施工的工程量亦未确认，且经被告委托诉讼代理人实地察看，原告已经施工的土建部分工程造价最多有100000元，故对原告要求被告支付工程款1728288.85元的诉讼请求不予认可。本院经审理认定事实如下：2012年3月5日，原告新诚市政公司作为承包方与被告红星镁业公司作为发包方在被告公司签订《建设工程施工合同》一份，约定：被告红星镁业公司将其一万吨金属镁建设项目（标段一：精炼车间）发包给原告新诚市政公司进行具体施工，工程内容为施工图及招标文件所确定的内容（包括土建及附属钢结构部分），原告的承包范围为包工包料。涉案工程开工时间为2012年3月15日，竣工日期为2012年7月30日，合同工期总天数为138天，合同价款为3168684元，并采用可调价格的方式确定工程价款等。合同签订后，原告即组织人员进场施工，被告亦根据原告施工过程中的具体情况，对土建工程进行了部分变更。2012年5月，因被告未足额向原告支付工程款，工程停工，之后未有任何施工人员对涉案工程再进行续建。在开庭审理中，原告向本院提交日期为2012年9月29日，加盖被告公司公章及被告公司法定代表人覃小川、涉案工程监理单位新疆生产建设兵团第十三师工程建设监理公司（以下简称十三师监理公司）监理员黄利签字的《工程量确认单》一份，名称为《总造价表》、《预算表》、《费用汇总表》等附表合计十七份，用于证明原告已经施工完毕土建部分的工程造价为1120867.19元，经质证，被告认为在该组证据中，只有《工程量确认单》加盖了被告公司公章、有被告公司法定代表人的签字，之后的十七份附表明细均系打印件，无任何单位盖章，且该工程造价系原告将涉案工程的土建部分全部施工完毕后的价格，但涉案工程土建部分至今并未完工，故对该组证据证明的问题不予认可。在开庭审理中，原告向本院提交《建筑业统一发票（自开）记账联》一份，用于证明原被告在确定了已施工土建部分的工程造价后，原告向被告出具金额为370867.19元的建筑业统一发票，并由被告财务人员取走的事实。经质证，被告对该份证据的真实性无异议，但认为2012年5月被告公司是将涉案工程停建，原计划会施工完毕，被告已支付的工程款也只是预付，原告已施工的土建部分并没有1120867.19元。在开庭审理中，原告向本院提交均由被告公司法定代表人签字并注明日期为2016年8月22日的《协议书》一份、《完成工程量一览表》一份、《已完工程量清单》一份，用于证明涉案工程的钢结构部分原告于2012年5月就已加工完毕，被告向原告支付土建部分工程款750000元、钢结构部分工程款20000元，原告已加工的钢结构部分经被告确认价款为1377421.66元，各构件总重为152172.49公斤。经质证，被告对该三份证据真实性无异议，被告已经向原告支付土建部分工程款750000元、钢结构部分工程款20000元，但认为该钢结构部分并未拉运至被告公司，且未加盖被告公司公章，故对该三份证据证明的问题不予认可。2016年11月14日，本院依职权向涉案工程监理单位新疆生产建设兵团第十三师工程建设监理公司办公室主任何军制作调查笔录一份，证明在2012年9月29日工程量确认单监理单位处签字的黄利，原系十三师监理公司工作人员，2016年6月28日已经辞职，且现已无法联系。黄利在涉案工程中职务为现场监理员，在工程量确认单中无监理总监签字、无十三师监理公司公章；在2012年9月29日《工程量确认单》后附的相关表件中，没有造价部门盖章，无制表人、审核人签字。综上，十三师监理公司无法确定该工程量确认单是涉案工程土建部分的全部工程造价，还是已经施工完成部分的工程造价。经质证，原被告对该笔录无异议。经被告申请，本院于2016年12月2日依法委托新疆钧天价格评估有限公司对涉案工程土建部分进行工程量鉴定。2017年1月6日，新疆钧天价格评估有限公司出具新钧价估字（2016）1241号价格鉴定意见书，价格鉴定结论为：确定涉案工程在鉴定基准日时的价值为人民币伍拾贰万伍仟叁佰壹拾叁元肆角伍分（¥525313.45）；2017年1月10日，新疆钧天价格评估有限公司向被告出具新疆增值税普通发票一份，用于证明被告支出鉴定费用10000元。经质证，原告认为该鉴定意见书存在少项、漏项的情况，且部分计价标准与哈密地区建设局公布的文件不符，故不予认可；对鉴定费用发票无异议，但该费用应当由被告承担。被告对该两份证据无异议。2017年1月20日，原告向本院提交书面异议书并附哈地建字（2012）20号《关于发布哈密区域2012年1月份建设工程价格信息的通知》一份，原告认为，一、《价格鉴定意见书》中缺失定额项：1、平整场地；2、人工挖土部分；3、土方回填及换填；4、柱混凝土及模板；5、基础防腐；6、条形砖基础抹灰；7、预埋件。二、《价格鉴定意见书》中定额不符项：1、土方运距应为5km；2、《价格鉴定书》中砖混水砖墙应套砖基础；3、砼应为商混。三、《价格鉴定意见书》中签证部分未计入。四、人材机调差有误，应执行哈密2012年一季度信息价，人工费调整为65元/工日，主材运费未计入。经质证，被告对哈地建字（2012）20号文件无异议，但具体工程量的计算应当由鉴定机构做出认定。2017年3月14日，新疆钧天价格评估有限公司针对原告的书面异议，出具《异议回复》一份，并附相关表件五份，《异议回复》载明，我方对哈密红星镁业厂房的异议经过认真复核回复如下：1、对砖基础、砼柱模板、基础部分商砼浇筑及基础防腐部分、螺栓、钢板预埋都已复核。2、基础部分的土方换填及回填，虽在经济签证中写明回填戈壁土，经过几年风吹日晒，在现场仍能观察到基础未回填土方，未浇筑的钢筋仍裸露在外，故土方换填、回填未计算。在新疆钧天价格评估有限公司《异议回复》的附表中载明，涉案工程土建部分工程造价为512927.37元。在本院向原告送达新疆钧天价格评估有限公司出具的《异议回复》及相关表件时，原告对该组《异议回复》及相关表件不予认可，其认为鉴定机构的书面回复不全面，并要求鉴定人员出庭接受质询，且原告在法庭规定的期限内提交了鉴定人出庭申请书。2017年5月11日，经本院通知，新疆钧天价格评估有限公司价格评估师王啸、鉴定助理ＸＸ、杨志强出庭接受质询（不收取鉴定人员出庭费用），述称：1、本案确定的工程量系鉴定机构在认真核实所有施工资料及图纸后作出的明确价格评估意见；2、鉴定机构作出第一次鉴定意见后，原告提出书面异议，并向鉴定机构提供人工费的相关调差文件，在鉴定机构2017年3月14日的《异议回复》中，已经将鉴定结论的相关计算标准进行了变更，经过再次计算核实，涉案工程土建部分的工程造价为512927.37元；3、对原告陈述，鉴定中漏算的回填、换填戈壁料的情况，鉴定机构认为是没有相关书面资料要求原告进行该部分的施工，且没有监理单位对该部分的确认，鉴定机构在观察施工现场后，亦未发现原告对回填、换填部分进行施工，故没有计算。经质证，原告认为鉴定人员仍未说清原告施工的工程量具体数额，两次鉴定结论不一致，鉴定报告可信度不高。被告认为鉴定结论系鉴定人员根据施工现场及相关施工资料计算得出，对鉴定人员陈述无异议。在鉴定人员出庭接受质询的过程中，原告陈述土建基础钢筋柱上有些是8个螺栓，有些是6个螺栓，但鉴定报告中对该部分都是以6个螺栓计算价格，与原告的现场具体施工情况不符。经鉴定人员察看现场照片，发现的确漏算若干螺栓，但其认为是设计图纸上已标明土建基础的钢筋柱上均是6个螺栓，鉴定机构亦按照该标准计算相应价格，8个螺栓不具有普遍性、代表性。对该部分，原被告在庭审中达成一致意见，少鉴定的螺栓费用为1000元。在庭审中，被告陈述本案鉴定费用10000元及案件受理费用由被告自愿承担。在庭审中，原告自愿放弃要求被告向其支付涉案工程钢结构款1377421.66元的诉讼请求，原告陈述将涉案钢结构变现后再另行提起诉讼。被告对原告要求另行起诉涉案工程钢结构部分的工程价款无异议。另查，2012年3月5日原告与被告订立《建设工程施工合同》时，原告公司名称为新疆生产建设兵团农业建设第十三师建筑安装总公司新诚市政公用工程公司。2013年9月11日，原告将公司名称变更为新疆红星建设工程（集团）有限公司新诚市政公司。本院认为，综合分析双方当事人的诉辩主张、提供的证据及发表的质证意见和查明的案件事实，本案的争议焦点为：涉案工程原告已施工的土建部分价款，应当以什么标准计算。对本案的争议焦点，原告认为其已施工部分土建的工程款，应当按照原被告于2012年9月29日形成的《工程量确认单》上载明的工程造价1120867.19元计算，经本院核实，在该《工程量确认单》上虽加盖被告公司公章、有被告公司法定代表人的签字确认，但其后附的所有表件中无编制人、审核人签字，且在《工程项目总造价表》中明确写明，涉案工程土建的“投标总价”为1120867.19元，该“投标总价”是否就是原告已施工完毕土建部分的工程造价，在庭审中原被告陈述不一，本院无法确认。2016年11月14日，本院依职权向涉案工程的监理单位十三师监理公司核实该情况，因在该《工程量确认单》上签字的监理员黄利已经从十三师监理公司离职，亦无法联系，且十三师监理公司也无法认定该《工程量确认单》是否就是原告已施工完毕土建部分的工程造价，故本院依法对涉案工程的土建部分启动鉴定程序。本院委托的鉴定机构，新疆钧天价格评估有限公司具有相关鉴定资质，且在鉴定过程中，原被告对原告具体的施工范围无异议，本院组织原被告对鉴定所需的材料及鉴定依据进行了举证、质证。鉴定机构结合原被告无争议的施工资料、原告提供的相关人机调差文件，结合施工现场具体情况核算涉案工程原告已完工的土建部分工程造价为512927.37元。原告对该鉴定结论不予认可，申请鉴定人员出庭作证，鉴定人员亦根据本院通知，到庭接受本院及双方当事人质询。原告虽对该鉴定结论仍有异议，但无其他相关证据证实该鉴定结论错误，对该鉴定意见本院予以确认，但应当增加漏鉴定的螺栓费用1000元，故应当以513927.37元计算原告已施工土建部分的工程价款。原被告在庭审中一致认可涉案工程的土建部分被告已向原告支付工程款750000元，故对原告要求被告支付涉案工程土建部分1120867.19元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第（一）项、第二十三条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告新疆红星建设工程（集团）有限公司新诚市政公司与被告新疆红星镁业有限公司于2012年3月5日订立的《建设工程施工合同》；二、鉴定费10000元（被告新疆红星镁业有限公司已预交），由被告新疆红星镁业有限公司承担；三、驳回原告新疆红星建设工程（集团）有限公司新诚市政公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21724元，由被告新疆红星镁业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院。当事人对生效法律文书申请执行的期限为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从每次法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书没有规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。审 判 长 阿依夏木·托呼逊审 判 员 史   妙   子代理审判员 韩   石   磊二〇一七年六月十五日书 记 员 马   靖   钊