重庆市丰都县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0230民初4253号原告：谭小平，男，1975年02月11日出生，汉族，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：刘勇，重庆创辉律师事务所律师。被告：重庆仪仁建筑劳务有限公司，住所地重庆市江北区两路寸滩保税港区管委会综合大楼8-1-42号,统一社会信用代码915000000517284725。法定代表人：王小英，经理。原告谭小平与被告重庆仪仁建筑劳务有限公司（以下简称仪仁劳务公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月20日公开开庭审理了本案。原告谭小平及其委托诉讼代理人刘勇到庭参加了诉讼；被告仪仁劳务公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭小平向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系。2、请求被告仪仁劳务公司支付医疗费42,837.01元，一次性伤残赔偿金56,916.75元，一次性工伤医疗补助金31,045.50元，一次性伤残就业补助金62,091元，住院伙食补助费5940元，护理费9900元，停工留薪期间的工资62,091元，营养费6000元，鉴定费400元，鉴定检查费803元，交通费2000元。被告仪仁劳务公司未作答辩。经本院审理查明的事实：在仪仁劳务公司承包“丰都县龙河东安置房工程”后，谭小平经向某某介绍于2015年3月8日到到该工程工地做木工，工资由向某某支付。同年3月26日早上谭小平驾驶渝GXXXX号普通二轮摩托车（挞乘聂淑兰），从丰都县高家镇汶溪村3组的家中向做工地行驶。早上6时55分，驾驶员冯中生驾驶渝GXXXX号大型普通客车从丰都县高镇场上往丰都县高家镇石板溪方向行驶，当车行至省道S105245KM丰都县高家镇汶溪大桥西段掉头时，与谭小平驾驶的摩托车相撞，造成谭小平受伤、车辆受损的交通事故（交通事故案件已另案处理）。该次事故，经丰都县公安局交巡警大队认定，在此事故中冯中生负主要责任，谭小平负次要责任。谭小平于2015年3月26日到丰都县人民医院住院治疗，至同年6月25日出院，住院91天，用去医疗费49,453.94元。主要诊断：左桡骨远端开放粉碎性骨折伴腕关节脱位；其他诊断：左尺骨茎突撕脱骨折，左手舟骨骨折，外伤性鼻中隔骨折，轻型颅脑损伤，双耳轻度耳聋。同年8月25日，谭小平因左桡骨远端骨折外固定术后畸形伴腕关节僵硬，到第三军医大学西南医院住院治疗，至同年9月1日出院，住院7天，用去医疗费24,200.52元。2016年11月21日谭小平因左桡骨下端骨折术后愈合，再次到第三军医大学西南医院住院治疗，至同年11月28日出院，住院时间7天,用去医疗费12,379.72元。2016年6月29日，重庆市江北区人力资源和社会保障局认定谭小平左桡骨远端开放性粉碎性骨折伴腕关节脱位，左尺骨茎突撕脱骨折，左下尺桡关节脱位，左手舟骨骨折，右鼻骨骨折，外伤性鼻中隔骨折，面部挫裂伤，轻型颅脑损伤，阴囊皮下血肿属于工伤。同年8月15日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会鉴定谭小平所受工伤的伤残等级为XXXX级，无生活自理障碍。用去鉴定费400元，鉴定检查费803元。同年9月21日谭小平向丰都县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除劳动关系，由仪仁劳务公司支付工伤保险待遇338,604.38元。该仲裁委员会因无法向仪仁劳务公司送达相关仲裁文书，应申请人谭小平申请，于同年11月22日出具超期未结说明书。另查明，本次交通事故的驾驶员冯中生所驾驶的渝GXXXX号大型普通客车的所有人，系丰都县高镇装卸运输公司（以下简称高镇运输公司）。冯中生系该公司的雇员。该客车在中国人民财产保险股份有限公司丰都支公司（以下简称财产保险丰都支公司）投保了机动车第三者责任交强险。谭小平于2016年1月7日向丰都县人民法院起诉，请求支付医疗费等共计363,418.64元。谭小平的医疗费为73,654.46元（不包括鉴定检查费376.80元）。谭小平自己承担20%的非医保用药。本院于2016年9月20日作出（2016）渝0230民初38号民事判决书。在该判决书中谭小平承担医疗费30,467元。上述事实，有当事人陈述、住院病历、医疗费收据、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论、劳动人事争议仲裁委员会的说明书、鉴定费及其鉴定检查费、公司基本情况、（2016）渝0230民初38号民事判决书等证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，在本案庭审中，原告谭小平未举示证据证明其与被告仪仁劳务公司存在劳动合同，也未举示由被告仪仁劳务公司发放工资的有关证据，故不能确定原告谭小平与被告仪仁劳务公司间存在劳动关系。因此，原告谭小平提出解除其与被告仪仁劳务公司之间的劳动关系的事实不成立，其解除劳动关系的诉讼请求本院不予支持。原告谭小平在被告仪仁劳务公司承包的建筑工地上受伤，因被告仪仁劳务公司未到庭陈述和证实，其已将该工程的木工劳务已发包给有用工主体资格的其他用工单位，且人力资源和社会保障局已认定，原告谭小平在上班途中发生的交通事故所受伤属于工伤，因此，被告仪仁劳务公司应当承担原告谭小平，在本次交通事故中发生的工伤的用工主体责任。因没有证据证明，被告仪仁劳务公司已为原告谭小平参加了工伤保险，故原告谭小平的工伤保险待遇应由被告仪仁劳务公司支付。原告谭小平在庭审中自愿放弃其营养费的诉讼请求，本院予以准许。原告谭小平发生工伤后的工伤保险待遇依法确定为：医疗费：原告谭小平在第一次，第二次住院的医疗费共计74031.26元（包括鉴定伤残等级的检查费376.80元），谭小平承担20%的非医保用药为14,806.30元，及应承担30%的医疗费为15,660.70元。在交强险限额内已得到7022.49元的赔偿。在交通事故案件中原告谭小平未赔偿的医疗费共计为30,467元，第三次住院取钢板的医疗费12,379.72元，现确定其医疗费为42,846.70元。一次伤残补助金：原告谭小平为XXXX级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，应享受11个月本人工资的待遇。由于被告仪仁劳务公司未举证证明其本人工资，而原告谭小平所从事的系建筑行业，故本院参照其受伤前12个月的本市社平工资作为其本人工资。原告谭小平于2015年3月26日受伤，应以2014年（9个月）、2015年（3个月）本市社平工资计算其本人工资。2014年、2015年本市社平工资分别为56,852元/年、62,091元/年。经计算，原告谭小平的本人工资为58,162元/年，其一次伤残补助金为53,315元。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金：根据《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》（渝府发﹝2012﹞22号）第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按XXXX级6个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按XXXX级12个月计发。共计发18个月。原告谭小平2015年3月26日受伤，其停工留薪期为6个月。其停工留薪期满之日，视为解除劳动关系之日。其上一年即为2014年度。2014年度的本市职工平均工资为56,852元/年。故其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金85,278元。停工留薪期间的工资：根据原告谭小平的上肢多发性骨折，确定的其停工留薪期为6个月。根据其本人工资58162元/年计算，停工留薪期工资为29,081元。鉴定费：按票据计为1203元，包括鉴定费及其检查费。住院期间的伙食补助费：按重庆市人力资源和社会保障局的有关规定，住院期间为每天8元。原告谭小平住院期间共105天，故其住院伙食补助费为840元。护理费：按三次住院时间共105天，每天100元计算，为10,500元。交通费：原告谭小平未提供交通费票据，本院根据其三次住院，其中两次到重庆治疗共14天的实际情况，以及到重庆江北区去进行工伤认定及劳动能力鉴定实际情况，酌定其交通为1000元。上述各项费用共计224,063.70元。综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》（渝府发﹝2012﹞22号）第三十六条、及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告重庆仪仁建筑劳务有限公司于本判决生效后三日内支付原告谭小平的各项工伤保险待遇224,063.70元。案件受理费10元，由被告重庆仪仁建筑劳务有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 长  黄宗平人民陪审员  吴仁莲人民陪审员  杨龙海二〇一七年六月二十三日书 记 员  陈姝旭