山西省泽州县人民法院民 事 判 决 书(2017)晋0525民初630号原告：山东四方安装工程有限公司，地址山东省肥城市泰东路841号。法定代表人：张修森，任公司董事长。委托诉讼代理人：杜兆东，山东鸿翔律师事务所律师。被告：李培道，男，1965年10月26日生，汉族，现住泽州县周村镇。委托诉讼代理人：王晋明，山西开放律师事务所律师。原告山东四方安装工程有限公司(以下简称四方安装公司)与被告李培道劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月26日立案后，依法适用普通程序，于2017年5月3日公开开庭进行了审理。原告四方安装公司的委托诉讼代理人杜兆东、被告李培道及其委托诉讼代理人王晋明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四方安装公司向本院提出诉讼请求：1、确定原告与被告之间不存在劳动关系。2、诉讼费等由被告承担。事实与理由：被告李培道于2016年8月16日向泽州县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与中国化学工程第三建设有限公司之间有劳动关系，后泽州县劳动人事仲裁委员会作出裁定，认定李培道与中国化学工程第三建设有限公司存在劳动关系。中国化学工程第三建设有限公司不服，向法院起诉，荒唐的是，双方之间竟然以民事调解书的方式认为双方不具有劳动关系。最高人民法院《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第二条规定，对于有可能通过调解解决的民事案件，人民法院应当调解。但适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序的案件，婚姻关系、身份关系确认案件以及其他依案件性质不能进行调解的民事案件，人民法院不予调解。劳动关系的确认，不适用调解。但双方调解后，被告李培道又向泽州县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以原告为被申请人申请确认劳动关系，在没有任何证据证明被告李培道与原告之间存在劳动关系的情况下，泽州县劳动人事争议仲裁委员会作出泽劳人仲字（2016）89号裁决，确认被告李培道与原告之间存在劳动关系，如此认定，没有任何事实依据。故此，特依法起诉。被告李培道辩称，依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据：本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提供的泽州县劳动仲裁委员会于2016年10月8日做出的裁决书，欲证明中国化学工程第三建设有限公司与被告存在劳动关系，原告与被告不存在劳动关系。经质证，被告对证据的真实性无异议，但认为通过该次仲裁程序才知道中国化学工程第三建设有限公司将工程分包给了原告，被告才再次向劳动仲裁委申请仲裁。请求确认与原告之间存在劳动关系。本院对该证据的真实性予以确认，但该仲裁裁决书系未生效文书，对其证明效力不予确认。2、原告提供沁水县法院判决书一份（2015沁嘉民初115号），欲证明认定劳动关系必须具有劳动合同以及管理与被管理的法律事实，否则双方不存在劳动关系。经质证，被告认为与本案无关。本院对该证不予确认。3、被告提供建设工程施工合同、工资表（考勤表）、证人出庭申请书、晋城市骨伤专科医院病历、光盘两张，欲证明被告是在原告承包的安装工程工地中干活及工资领取、受伤后赔偿情况。经质证，原告对建设工程施工合同及病历的真实性无异议，但对时间有异议，认为合同载明工程竣工时间是2016年3月10日，病历载明住院时间是2016年5月18日，时间不一致；对工资表（考勤表）认为未盖原告公章；对证人出庭申请书认为不属于民事诉讼中的证据；对光盘，认为与本案无关；均不应采信。本院认为，证人出庭申请书中证人并未出庭作证，其载明内容不能作为证据使用，故对该证不予确认。对被告提供的其他证据，根据劳社部发(2015)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)、工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)、考勤记录；(五)、其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。原告对建设工程施工合同的真实性无异议，认可分包了晋煤集团100万吨／年甲醇制清洁燃料项目主装置区合成油装置安装工程。具备提供其工程施工时间、竣工验收时间、招工招聘“登记表”、“报名表”招用记录及其用工的考勤表、工资表等书面材料，因原告未提供相应的证据反驳被告的证据，且工资表（考勤表）中有原告委托代理人张道路代领被告工资的签字，本院对被告提供的建设工程施工合同、工资表（考勤表）等予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认事实如下：2015年12月21日，原告四方安装公司与中国化学工程第三建设有限公司签订了建设工程施工专业分包合同，承包了晋煤集团100万吨／年甲醇制清洁燃料项目主装置区合成油装置安装工程。合同约定开工时间为2015年5月10日，竣工时间为2016年3月10日。2016年4月27日被告到原告位于泽州县周村镇周村村晋煤集团的煤制油项目工地从事安装工作，双方未签订书面劳动合同。被告李培道在原告工地工作，需按时上下班，履行签到、签退手续。同年5月18日上午11时左右，被告与他人在工地上抬龙门架时，因龙门架倒塌，将被告手背压骨折，被送往晋城市城区晓庄骨科医院就诊。因赔偿问题，被告于2016年8月16日向泽州县仲裁委员会申请仲裁，请求确认被告与中国化学工程第三建设有限公司之间有劳动关系。泽州县劳动人事争议仲裁委员会于2016年10月18日作出仲裁裁决，确认了被告与中国化学工程第三建设有限公司存在劳动关系。中国化学工程第三建设有限公司不服，于2016年11月7日向法院起诉，请求确认其与被告不存在劳动关系。同年12月4日，泽州县人民法院作出民事调解书，双方达成调解协议，一致认可双方不存在劳动关系。被告又于2016年12月13日向泽州县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原、被告之间存在劳动关系。泽州县劳动人事争议仲裁委员会于2017年2月24日作出仲裁裁决，确认原告四方安装公司与被告李培道存在事实劳动关系。原告四方安装公司不服，诉至本院。另查明，原告四方安装公司的经营范围为：机电工程、房屋建筑工程、市政公用工程、建筑劳务分包等。本院认为，确认劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应从劳动者与用人单位是否存在劳动法上的隶属关系予以考量。劳动关系的建立意味着用人单位要对劳动者安排工作、支付报酬、进行管理。劳社部发(2015)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原告四方安装公司系独立法人，具有分包建筑工程主体资格，亦符合法律法规规定的主体资格；被告李培道在原告公司从事的安装工作系原告公司业务的组成部分，其需按时上下班，履行签到、签退手续，受原告公司规章制度的约束，其与原告具有直接的控制和管理关系，双方存在人身隶属性和组织隶属性；被告的工资由原告公司发放，双方存在经济隶属性。综上所述，鉴于原、被告之间存在实质隶属关系，双方形成事实上的劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、劳社部发(2015)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：原告山东四方安装工程有限公司与被告李培道之间存在劳动关系。案件受理费10元，原告已预交，由原告山东四方安装工程有限公司承担。如不本判决服，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋城市中级人民法院。审 判 长  尹艳芬人民陪审员  赵乐吨人民陪审员  崔莉莉二〇一七年六月十三日书 记 员  秦 鹏