河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫03民终2709号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地：江苏省无锡市崇宁路8号。主要负责人：鲁强，系该公司总经理。委托诉讼代理人：苗武涛，河南森合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：房宛伟，男，1964年6月5日出生，汉族，住郑州市金水区。原审原告：龚志敏，女，1965年9月23日出生，汉族，住郑州市金水区。系房宛伟妻子。房宛伟与龚志敏的共同委托诉讼代理人：李妙丽，洛阳市西工区法律服务所。原审被告：陈浩，男，1975年3月20日出生，汉族，住安徽省宿州市萧县。原审被告：无锡皓轩物流有限公司，住所地：无锡市惠山区洛社镇天授村上源物流E119。法定代表人：孙灿，该公司总经理。原审被告：萧县德远汽车贸易有限公司，住所地：安徽省宿州市萧县龙城镇交通路东段汽车总站对面。法定代表人：刘德远，该公司总经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称太平洋财险公司无锡分公司）因与被上诉人房宛伟，原审原告龚志敏，原审被告陈浩、无锡皓轩物流有限公司（以下简称皓轩公司）、萧县德远汽车贸易有限公司（以下简称德远公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服洛阳高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0391民初9号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。太平洋财险公司无锡分公司上诉请求：1．依法撤销洛阳市高新技术产业开发区人民法院作出的(2016)豫0391民初9号判决书，将该案件发回重审或者依法改判；2．二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对于被上诉人房宛伟误工费的计算标准及方法错误，应当按照其误工时间内的实发工资予以计算，而不是按照应发工资予以计算，请求二审法院依法予以改判。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。一审中被上诉人房宛伟提供的工资条等证据已充分证明其在本起事故发生前7、8、9三个月的基本岗位工资为4344元，其平均实发工资为3498元，且被上诉人提供的误工证明中所证明停发的工资为其实发工资，并不是指的应发工资。所以，房宛伟的误工损失应按照因交通事故造成实际减少的收入计算，即按照其每月实发工资3498元予以计算，而不应把非实际减少的损失也计算在内。故一审法院直接依照其应发工资来计算被上诉人误工损失的行为，忽略了客观事实，无法律依据，请求二审法院予以改判。二、一审法院判决上诉人在第三者责任保险范围内赔偿高速路产损失7491元无事实和法律依据。在一审庭审中，并未见到对方主张的关于高速路产损失的任何证据，且该笔损失是因原审陈浩的过错引起交通事故而造成的，该笔损失并不属于上诉人的理赔范围。故高速路产损失作为间接损失，在缺少事实依据和法律依据的情况下，不应由上诉人承担赔偿责任，请求二审法院依法予以改判上诉人不承担高速路产损失费。三、被上诉人房宛伟的伤残等级过高，其伤残等级与实际伤情严重不符，故一审法院依据错误的鉴定结论认定被上诉人的残疾赔偿金结果也就当然错误，请求二审法院对于被上诉人的伤残情况予以重新认定，并按照真实客观情况的伤残等级依法改判被上诉人的残疾赔偿金数额。另补充，商业险不应当承担精神抚慰金，精神抚慰金房宛伟的精神抚慰金应当在交强险限额内承担，超出部分应该由侵权人陈浩、无锡皓轩物流有限公司、萧县德远汽车贸易有限公司承担连带责任。关于龚志敏的精神抚慰金同房宛伟，但是我们对龚志敏的损失部分没有上诉。房宛伟辩称：一、原判中对上诉人误工费的认定，合法合理，应予支持。上诉人引用的最高院人身损害司法解释中对误工费的界定是受害人有固定收入的，误工费应按照实际减少的收入计算。从原审中答辩人提交的工资表、误工证明、完税证明等证据，可知答辩人的实际收入应为平均每月收入为4000多元，并依法缴纳个人所得税，依据《个人所得税法实施条例》第八条规定，答辩人认为答辩人的实际收入应为各项在受伤之前，应得的岗位工资、奖金、津贴等收入，且也依法按照其实际收入缴纳个人所得税，因此原审中对答辩人误工费的计算和认定符合法律规定。二、答辩人的伤残等级是在原审中通过答辩人在诉讼后、并在举证期限内，书面申请，经法院认可后组织各方当事人对答辩人的鉴定送检材料进行质证后由双方共同选定的鉴定机构对答辩人的伤残等级进行的评估、鉴定。根据《最高院关于民事诉讼证据的规定》第二十七条规定，上诉人的该项理由不足，且没有证据支持，请求二审法院依法驳回。三、本次事故发生时是由答辩人驾驶张金榜个人所有的车辆发生的，高速路产损失也是由答辩人所实际支付，在原审中答辩人提交有相关国家机关所出具的处罚通知书及交款通知和正规的缴费发票，足以证明答辩人缴纳该款的真实性和合法性，且该费用也是因该事故发生所造成的直接损失。根据法律规定，因陈浩应对本次事故承担全部责任，故上诉人作为陈浩所驾驶车辆的三责险承保公司应对该费用进行赔偿。补充，上诉人的表述没有对答辩人总的赔偿数额提出异议，只是对交强险和三责险的赔偿有异议，因为陈浩所驾驶车辆在上诉人处承包的三责险限额是100万元，并且有不计免赔，因此我们认为即便超出了交强险的限额，也应当是上诉人在三责险的限额内予以赔偿。龚志敏陈述称：同意原审判决。房宛伟、龚志敏向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿房宛伟医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损失费、鉴定费等376556.7元；2、判令被告赔偿龚志敏医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损失费、鉴定费等289844.96元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年10月26日，陈浩驾驶苏Ｂ×××××/皖LH1**挂号解放牌/兆鑫牌重型半挂货车，沿宁洛高速公路行车道行至该公路东半幅737公里处由南向北行驶中，车辆头部与其同方向房宛伟驾驶的豫Ｒ×××××号轿车（车载龚志敏）尾部发生追尾碰撞并将其推撞至高速公路右侧护栏，后货车右侧又与轿车发生刮擦碰撞，造成车辆受损、房宛伟、龚志敏受伤、高速路产损坏的道路交通事故。2015年11月12日，洛阳市公安局交通警察支队高速公路交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定陈浩负事故全部责任。房宛伟、龚志敏不负事故责任。事故发生当日，房宛伟到中国人民解放军第一五〇医院住院治疗22天，被告诊断为：腰3椎体压缩性骨折、颅脑损伤、双肺挫裂伤；期间需2人陪护，支出医疗费24607.14元；出院医嘱为：建议回当地医院继续住院治疗，加强营养。2015年11月17日，房宛伟转至南阳医学高等专科学校第一附属医院住院治疗21天，被诊断为：头部外伤、脑震荡、肋骨骨折；期间需2人陪护，支出医疗费2855.73元；出院医嘱为：营养饮食、定期复查。2016年7月8日，房宛伟到南阳市骨科医院复查，支出医疗费250元。以上房宛伟共支出医疗费27712.87元。2016年7月7日，受我院委托，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所分别出具了《司法鉴定意见书》和《医疗评估意见书》，认为房宛伟伤残等级八级；出院需1人护理37-47天，伤后营养期为50-60天。2015年11月13日，房宛伟向河南省交通运输厅少新管理处高速公路少洛运管中心赔偿公路损失7491元。房宛伟系郑州铁路局南阳车务段职工，事故发生前3个月日平均工资为251.41元。房宛伟的父亲房洪义，出生于1930年11月20日，事故发生时年满84周岁，系城镇居民。房宛伟兄弟姊妹4人，其幼妹房宛杰智力伤残二级。龚志敏事故发生当日到中国人民解放军第一五〇医院住院治疗22天，被诊断为：重型颅脑损伤、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血等；期间需2人陪护，支出医疗费51139.8元；出院医嘱为：建议继续住院治疗，加强营养。2015年11月17日，龚志敏转至南阳医学高等专科学校第一附属医院住院治疗91天，被诊断为：脑挫裂伤出血、颅底骨折等；期间需2人陪护，支出医疗费20667.22元；出院医嘱为：转上级医院继续治疗、积极功能恢复性锻炼、营养饮食、定期复查。2016年2月16日，南阳医学高等专科学校第一附属医院向龚志敏出具证明一份，载明：龚志敏住院期间需要进行高压氧治疗，该医院无此设备，龚志敏需自行联系外院高压氧舱进行治疗。2016年1月28日至2016年3月6日期间，龚志敏多次到南阳南石医院进行高压氧舱治疗，共支出医疗费1723元。2016年3月1日，龚志敏到首都医科大学附属北京友谊医院检查听力，支出医疗费130元。2016年3月2日，龚志敏到北京同仁医院检查听力，支出医疗费546元。2016年4月13日，龚志敏到南阳医学高等专科学校第一附属医院行核磁共振检查，支出医疗费1500元。2016年6月15日，原告到南阳市中心医院复查，支出医疗费229元。2016年6月17日，龚志敏到南阳市第一人民医院复查，支出医疗费140元。2016年8月10日，龚志敏到南阳医学高等专科学校第一附属医院行核磁共振检查，支出医疗费1515元。以上龚志敏共支出医疗费77590.02元。2016年7月15日，受一审法院委托，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所分别出具了《司法鉴定意见书》和《医疗评估意见书》，认为龚志敏右耳听力下降的伤残等级十级、张口受限的伤残等级十级；出院需护理4个月（第一个月二人护理，以后一人护理），伤后营养期为3-4个月。龚志敏的父亲龚正清出生于1935年10月25日，事故发生时年满80周岁。母亲张玉英出生于1939年5月1日，事故发生时年满76周岁。龚正清、张玉英均系城镇居民。龚志敏兄弟姊妹共4人。本案肇事车辆苏Ｂ×××××号牵引车为道路营运货车，实际车主为陈浩，挂靠在无锡皓轩物流有限公司名下，并在太平洋财险公司无锡分公司投有机动车交通事故责任强制保险及赔偿限额为1000000元的机动车第三者责任保险，不计免赔。本次交通事故中，太平洋财险公司无锡分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内已向豫Ｒ×××××号轿车车主张金榜赔偿车损2000元，在机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿车损等财产损失共计144652元。一审法院认为：洛阳市公安局交通警察支队高速交通警察大队依法作出的《道路交通事故认定书》已经发生法律效力，可以作为本案侵权责任划分的依据。陈浩、保险公司应对房宛伟、龚志敏的损失承担相应的民事责任。无锡皓轩物流有限公司、萧县德远汽车贸易有限公司在本案无需承担赔偿责任。房宛伟主张的医疗费扣除鉴定检查费后为24742.27元，属于实际支出，法院予以支持。关于营养费，房宛伟主张每天20元，未超出合理范围，法院予以支持。根据《医疗评估意见书》法院酌定房宛伟出院后的营养期为55天，房宛伟的营养费为1960元（20元×98天），住院伙食补助费为2150元（50元×43天）。龚志敏的医疗费77590.02元，属于实际支出，法院予以支持。法院根据《医疗评估意见书》酌定出院后的营养期为3.5个月即105天，龚志敏的营养费为2180元（10元×218天）。住院伙食补助费为5650元（50元×113天），多余部分不予支持。关于误工费，房宛伟、龚志敏主张的253天的误工时间，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，法院予以支持。房宛伟的误工费为63606.73元（251.41元×253天）。龚志敏就误工费提交的工作证明、误工损失证明均没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条的规定，法院不予采信。法院参照2015年城镇居民人均可支配收入计算龚志敏的误工费为17727.71元（25576元÷365天×253天）。关于护理费，房宛伟、龚志敏提交的护理人员误工损失证明，亦均没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条的规定，法院不予采信。根据房宛伟、龚志敏提交的《医疗评估意见书》，法院酌定房宛伟出院后的护理期为42天，龚志敏出院后的护理期为120天。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，法院参照2015年居民服务业和其他服务业年平均工资标准计算，房宛伟的护理费为10689.28元（30482元÷365天×43天×2人+30482元÷365天×42天）；龚志敏的住院期间的护理费为18873.26元（30482元÷365天×113天×2人），出院后的护理费为12526.5元（30482元÷365天×30天×2人+30482元÷365天×90天），龚志敏的护理费共计31399.76元。关于交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，酌定房宛伟的交通费为1000元，龚志敏的交通费为2500元。关于伤残赔偿金，房宛伟的为153456元（25576元×20年×30%），龚志敏的为56267.2元（25576元×20年×11%）。关于精神抚慰金，法院酌定房宛伟15000元，龚志敏5500元。关于被抚养人生活费，房宛伟的幼妹房宛杰不具有劳动能力，按3人承担抚养房洪义义务的主张，符合法律规定，法院予以支持。但房宛伟主张其幼妹抚养费，没有法律依据，法院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，房宛伟的被抚养人生活费为8577元（17154元×5年×30%÷3人）；龚志敏的被抚养人生活费为4717.35元（17154元×5年×11%÷4人×2人）。房宛伟支付损坏公路赔偿款7491元，属于实际支出，法院予以支持。综上，房宛伟的各项损失为：医疗费24742.27元、营养费1960元、住院伙食补助费2150元、误工费63606.73元、护理费10689.28元、交通费1000元、伤残赔偿金153456元、精神抚慰金15000元、被抚养人生活费8577元、损坏公路赔偿款7491元，共计288672.28元。龚志敏的各项损失为：医疗费77590.02元、营养费2180元、住院伙食补助费5650元、误工费17727.71元、护理费31399.76元、交通费2500元、伤残赔偿金56267.2元、精神抚慰金5500元、被抚养人生活费4717.35元，共计203532.04元。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，太平洋财险公司无锡分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内向房宛伟支付医疗费10000元、伤残赔偿金110000元，共计120000元；在机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿给房宛伟医疗费14742.27元、营养费1960元、住院伙食补助费2150元、误工费63606.73元、护理费10689.28元、交通费1000元、伤残赔偿金43456元、精神抚慰金15000元、被抚养人生活费8577元、损坏公路赔偿款7491元，共计168672.28元。太平洋财险公司无锡分公司在机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿给龚志敏医疗费77590.02元、营养费2180元、住院伙食补助费5650元、误工费17727.71元、护理费31399.76元、交通费2500元、伤残赔偿金56267.2元、精神抚慰金5500元、被抚养人生活费4717.35元，共计203532.04元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内向房宛伟支付医疗费10000元、伤残赔偿金110000元，共计120000元。二、中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司在机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿给房宛伟医疗费14742.27元、营养费1960元、住院伙食补助费2150元、误工费63606.73元、护理费10689.28元、交通费1000元、伤残赔偿金43456元、精神抚慰金15000元、被抚养人生活费8577元、损坏公路赔偿款7491元，共计168672.28元。三、中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司在机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿给龚志敏医疗费77590.02元、营养费2180元、住院伙食补助费5650元、误工费17727.71元、护理费31399.76元、交通费2500元、伤残赔偿金56267.2元、精神抚慰金5500元、被抚养人生活费4717.35元，共计203532.04元。四、以上给付内容限判决生效后十日内履行完毕。五、驳回房宛伟、龚志敏的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3832元，由房宛伟、龚志敏承担1000元，陈浩承担2832元。本案鉴定费3800元，鉴定检查费360元，共计4160元，由陈浩承担。本院二审期间，被上诉人房宛伟提交郑州铁路局南阳车务段提交的证明原件一份，上诉人太平洋财险公司无锡分公司质证意见：看过，该证明上的公章我相信是真实的，但证明方向和内容都有异议，首先，房宛伟的工资和奖金不能参照其他职工；其次，即使要计算误工损失，也应当按照其一审提交的工资明细实发部分计算。综上，其误工计算坚持上诉人的上诉请求。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：洛阳市公安局交通警察支队高速交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》,认定陈浩负事故全部责任,房宛伟、龚志敏不负事故责任，各当事人均无异议，本院予以确认。关于房宛伟主张的误工费，因房宛伟为郑州铁路局南阳车务段职工，有固定收入，其误工费按照实际减少的收入计算，故一审法院依据房宛伟所在单位出具的停发工资证明、收入证明计算误工费数额并无不当；关于涉案的路产损失，上诉人应在第三者责任保险范围内赔偿案外人河南省高速公路发展有限公司高速路产损失，被上诉人房宛伟基于无因管理先行赔付给了河南省高速公路发展有限公司，有权请求上诉人偿还；关于房宛伟的伤残等级认定，一审法院依据鉴定结论认定房宛伟伤残等级八级，上诉人未申请重新鉴定，亦未举证证明一审鉴定存在程序违法等法定事项，其主张的原审法院对房宛伟的伤残等级认定过高，无事实和法律依据，本院不予支持，原审计算伤残赔偿金数额正确，本院予以维持；另原审法院所列机动车第三者责任保险限额项目不当，本院予以更正。综上，中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司的上诉请求部分成立，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持洛阳高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0391民初9号民事判决第三、四、五项及诉讼费承担部分；二、变更洛阳高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0391民初9号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内向房宛伟支付医疗费10000元，伤残赔偿金、精神抚慰金110000元，共计120000元；三、变更洛阳高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0391民初9号民事判决第二项为：中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司在机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿给房宛伟医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、损坏公路赔偿款共计168672.28元；如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费5630元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王鑫杰审 判 员 邢 蕾审 判 员 赵淑婷二〇一七年六月十九日代书记员 石 昕