四川省攀枝花市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川04民终611号上诉人（原审被告）：李晋，男，1979年5月22日生，汉族，四川省苍溪县村民。委托诉讼代理人：向维新，四川三才律师事务所律师。执业证号：15104199910365571。特别授权。委托诉讼代理人：杜骁，四川三才律师事务所律师。执业证号：15104201410326634。特别授权。上诉人（原审被告）：攀枝花市三鼎阳光装饰工程有限责任公司。住所地：四川省攀枝花市东区炳草岗大街***号阳光电脑城商城*楼。统一社会信用代码：91510402314469397H。法定代表人：王鹰，该公司经理。委托诉讼代理人：梁胜辉，四川晓明维序律师事务所律师。执业证号：15104201610438420。特别授权。被上诉人（原审原告）：杨三军，男，1970年6月4日生，汉族，四川省攀枝花市东区。委托诉讼代理人：刘英，女，1970年3月1日出生，汉族，住四川省攀枝花市东区，系杨三军妻子。特别授权。委托诉讼代理人：刘治成，四川民慷律师事务所律师。执业证号：15104201310984162。特别授权。上诉人李晋、攀枝花市三鼎阳光装饰工程有限责任公司（以下简称：三鼎公司）因与被上诉人杨三军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省攀枝花市东区人民法院（2015）攀东民初字第2661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月9日立案后，依法组成合议庭于2017年5月22日公开开庭审理了本案。上诉人李晋的委托诉讼代理人向维新，上诉人三鼎公司的法定代表人王鹰及其委托诉讼代理人梁胜辉，被上诉人杨三军的委托诉讼代理人刘英、刘治成到��参加了诉讼。本案现已审理终结。李晋上诉请求：1.请求撤销原审判决第一项，依法改判上诉人不承担责任；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决对事实认定错误，证据不足；二、一审判决适用法律错误，且对法律的理解完全背离法条本身的含义；三、一审对李晋应当承担连带赔偿责任的判决既无事实依据也无法律依据；四、本案应由杨三军和三鼎公司承担全部责任，即使认定上诉人承担责任也不应当承担90%的责任。三鼎公司上诉请求：1.撤销原审判决第一项，依法改判上诉人不承担责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决未对本案涉及的工程情况进行确认，也未对被上诉人杨三军受伤的原因进行确认，从而导致本案事实认定错误，法律适用错误；二、一审判决认定主合同关���为劳务合同关系是认定事实错误，应改判；三、本案应当由被上诉人杨三军、李晋承担全部赔偿责任，一审判决确定上诉人连带承担90%的责任，与客观事实不符，证据不足;四、对于工程资质，国务院已取消了对建设资质的审查。杨三军在事故中过失很大，因此，李晋与三鼎公司承担90%责任过大。三鼎公司针对李晋的上诉请求、事实和理由辩称，三鼎公司与李晋之间是承揽关系，李晋与杨三军之间关系我方不做评判。我方认同对连带责任和侵权的阐述。杨三军针对李晋的上诉请求、事实和理由辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确；李晋在无资质的情况下承揽了工程，其得到了收益，应承担相应责任。请求依法维持原判。李晋针对三鼎公司的上诉请求、事实和理由辩称：1.杨三军等人承接的是工程的装饰装修，电线只是一部���工程；2.对于承揽关系不予认可；3.李晋、杨三军及本案其他利害关系人是合伙关系，合伙人与三鼎公司之间形成承揽或合伙关系；4.杨三军与李晋之间不存在个人雇佣，即使存在雇佣或劳动关系，也是杨三军与三鼎公司之间存在的。杨三军针对三鼎公司的上诉请求、事实和理由辩称，我方答辩意见与对李晋的答辩意见一致。原告杨三军向一审法院起诉请求：判令被告李晋和三鼎公司连带给付医药费65446.46元；住院护理费15041元；误工费66000元；住院伙食补助费7040元；残疾赔偿金52410元；后续治疗费8500元；赔偿交通费2000元；购买拐杖费用120元；复印材料费13元；精神损害抚慰金2000元。本案诉讼费由被告李晋、三鼎公司承担。一审法院认定事实：2014年8月13日，李晋承揽到三鼎公司办公室装修工程的水电设备安装工作后邀约杨三军等人一��完成。同年8月24日，杨三军在工作中不慎从脚手架上摔下受伤。事故发生后，杨三军被送往攀枝花市中西医结合医院救治，该院诊断为：骨折筋伤；右侧股骨上段粉碎性骨折。当日即被收入住院治疗行右股骨粗隆下、粗隆间粉碎性骨折PFNA内固定术后至2014年11月17日出院，共计住院88天，遵医嘱：住院期间的2014年8月21日至2014年9月21日，每天2人护理、2014年9月21日至2014年12月17日每天1人护理，即2人护理30天、1人护理58天；门诊随访；加强右下肢功能锻炼，嘱患肢不负重情况下加强下床活动，具体负重时间根据复查后决定，皮肤科门诊随访，休息1月。休息期满，杨三军仍感不适，又到原住院医院复查，该院医嘱继续休息至2015年7月21日，共计休息244天。共计产生门诊费、医药费65446.46元，其中李晋支付了10000元；三鼎公司支付3000元，杨三军支付52446.46元。2014年10月14日，杨���军向攀枝花市东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与三鼎公司间存在劳动关系，该委员会审理后作出攀东劳人仲案（2014）第202号裁决书，裁决杨三军与三鼎公司间存在劳动关系，三鼎公司签收裁决书后诉至攀枝花市东区人民法院，要求判令双方间不存在劳动关系。诉讼中，杨三军向一审法院提出申请，要求对其残疾等级和后续治疗费进行鉴定，一审法院于2015年11月6日委托攀枝花法正司法鉴定中心进行鉴定，该中心以攀法正（2015）临鉴字第1478号、1479号鉴定意见书，鉴定杨三军构成拾级伤残；尚需后续治疗费8500元。2015年3月9日，一审法院审理后作出了（2015）攀东民初字第594号民事判决，判决杨三军与三鼎公司间不存在劳动关系。杨三军签收判决书后向四川省攀枝花市中级人民法院提起上诉，该院审理后于2015年6月1日作出（2015）攀民终字第535号民事判决，判决驳回杨三军的上诉，维持一审判决。杨三军签收该判决书后向四川省高级人民法院申请再审的同时又以提供劳务者受害责任纠纷诉至一审法院，要求判令其诉讼请求。四川省高级人民法院受理再审案件后，杨三军向一审法院书面申请，要求中止案件审理，一审法院审查后及时中止了审理。2016年11月，一审法院在收到杨三军提交的四川省高级人民法院（2016）川民申205号民事裁定书（驳回杨三军的再审申请）后恢复了案件的审理。庭审中，杨三军提出：自己受伤住院期间，李晋支付了医药费10000元；三鼎公司支付了急诊费3000元，余款自己支付。自己到三鼎公司办公室装修工程务工是李晋邀约，工资为200元/天，三鼎公司将装饰装修工程分包给无资质的李晋个人施工，违反了法律规定，三鼎公司和李晋依法应当承担连带赔偿责任。李晋提出：李晋与杨三军是工��，并非雇佣关系，李晋只是劳务工作的联系人，尽管杨三军受伤地点在三鼎公司办公室、受伤原因是为三鼎公司装修安装水电，但李晋与三鼎公司间是否为承包关系，在三鼎公司诉杨三军劳动关系案件中，一、二审和再审均未作认定，也无证据证明三鼎公司将工程项目发包给李晋。李晋对杨三军受伤无侵权行为，依法不应承担责任。三鼎公司提出：杨三军属于不慎摔倒，不属于安全事故，杨三军为完成承揽人李晋交办的工作任务受伤，李晋应当承担责任，杨三军要求三鼎公司与李晋承担连带责任的诉请无事实依据和法律依据，从道义上，三鼎公司可以给予一定补偿。虽经一审法院诠释法律，均因各方意见分歧，至调解不成。同时查明，杨三军出院时因病情需要，购买了120元的拐杖，并复制病案等材料，支付复印费13元。四川省2015年度全省城镇居民人均可支配收入为26205元/年；城镇全部单位就业人员平均工资为50466元/年；居民服务、修理和其他服务业平均工资33270元/年；职工每月工作日为21.75天，攀枝花市自2014年始，出差人员伙食补助费标准为80元/天。上述事实有杨三军一方提交的身份证；住院病案；陪护证明；出院证明；门诊费、医药费票据；休息证明；购买拐杖票据，复印费票据；交通费票据；攀东劳人仲案（2014）第202号裁决书；攀法正（2015）临鉴字第1478号、1479号鉴定意见书；（2015）攀东民初字第594号民事判决书；（2015）攀民终字第535号民事判决书；（2016）川民申205号民事裁定书，一审法院依法调取的（2015）攀东民初字第594号卷宗及各方当事人的当庭陈述在案佐证。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳���一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。依据（2015）攀东民初字第594号卷载明的事实和各方当事人的陈述，能够认定2014年10月14日，李晋承揽到三鼎公司安装自用办公室水电工程后，邀约杨三军等人一起完成相关工作，约定报酬200元/天，杨三军在工作中不慎受伤的事实。因李晋承揽到为三鼎公司安装水电工作无装饰装修安装资质，杨三军等人与李晋、三鼎公司间客观上形成了劳务关系，杨三军在提供劳务过程中自身受到损害，作为受益人的三鼎公司、李晋依法应当赔偿。杨三军在提供劳务过程中自身受到损害，依法享有索赔的权利。杨三军作为完全民事行为能力人，在工作中未确保安全存在过错，应当依法减轻三鼎公司、李晋的赔偿责任。杨三军要求李晋、三鼎公司连带给付门诊费、住院医药费65446.46元的诉请，有票据证实，一审法院��以确认；要求给付护理费15041元（四川省2015年度居民服务、修理和其他服务业平均工资33270元/年÷12个月÷职工每月工作日21.75天×杨三军住院30天×2人和住院58天×1人）的诉请，符合法律规定，一审法院予以确认；要求给付误工费66000元的诉请，本院依据杨三军自事故发生日2014年8月24日至定残日2015年11月19日前一日和200元/天报酬依法核定，其诉请未超出法律允许的范畴，本院确认；要求给付住院伙食补助费7040（住院88天×80元/天）元的诉请，其取费标准和计算方法符合法律规定，一审法院予以确认；要求给付残疾赔偿金52410（四川省2015年度城镇居民人均可支配收入26205元/年×20年×十级残系数0.1）元的诉请，符合法律规定，一审法院予以确认；要求赔偿交通费2000元的诉请，一审法院依据杨三军居住地至住院医院的距离远近和其受伤后亲属探视的事实核定为1000元较适当；要求给付精神损害抚慰金2000元的诉请，依据杨三军粗隆间粉碎性骨折PFNA内固定术和构成十级伤残的事实，已经妨碍了其今后的工作、生活，依法核定其诉请适当；要求给付后续治疗费8500元的诉请，有鉴定结论，一审法院予以确认；要求给付购买拐杖费用120元和费用材料费13元的诉请，依据杨三军的特殊情况和支出费用的收据，一审法院予以确认。即杨三军因事故受伤的损失为217570.46元。依据双方在事故中应当承担的责任和公平原则，一审法院认定三鼎公司、李晋应承担195813.41元，其余损失由杨三军承担较公平合理。品迭杨三军住院期间，三鼎公司、李晋支付杨三军医药费14564.96元（李晋支付10000元+三鼎公司支付4564.96元）后，三鼎公司、李晋应当给付杨三军181248.45元。三鼎公司、李晋所提辩解意见，与查明的事实不符，且与法律相悖，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十六条，第二十六条，第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、攀枝花市三鼎阳光装饰工程有限责任公司和李晋于本判决生效后十日内连带给付杨三军因事故造成的损失181248.45元；二、驳回杨三军的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3320元，由攀枝花市三鼎阳光装饰有限责任公司和李晋承担2656元；杨三军承担664元。二审庭审过程中，上诉人三鼎公司的委托诉讼代理人梁胜辉向法庭提交一份现场示意图，拟证明施工内容主要是电线更换，现场高度为2.9米，杨三军受伤系自身不注意。李晋的委托诉讼代理人向维新质证意见��：真实性不予认可，证明目的不发表意见；杨三军的委托诉讼代理人刘治成的质证意见为：真实性、证明目的不予认可，安装电线无异议。合议庭认为：该证据经当事人质证对其真实性均不予认可，对其证明目的不予发表意见或不予认可，而三鼎公司也未继续举证以证实其欲达到的证明目的。故对现场示意图不予采信。上诉人李晋的委托诉讼代理人向维新、被上诉人杨三军的委托诉讼代理人刘英、刘治成均未提交新的证据。经二审审理查明的本案事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，李晋、三鼎公司提出“原审判决事实认定错误，适用法律错误；本案应当由被上诉人杨三军、李晋（三鼎公司）承担全部赔偿责任，一审判决确定上诉人连带承担90%的责任，证据不足；国务院已取消了对建设资质的���查”的上诉理由，经审查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，一审法院依据在案证据认定：李晋承揽到三鼎公司安装自用办公室水电工程后，邀约杨三军等人一起完成相关工作，约定报酬200元/天，杨三军在工作中不慎受伤。故李晋与杨三军之间形成雇佣关系。因李晋无装饰装修安装资质，三鼎公司将会议室的水电安装工程发包给李晋施工，其未尽到审查义务，应与李晋承担连带赔偿责任；杨三军作为完全民事行为能力人，在工作中未尽到安全注意义务，应当依法减轻三鼎公司、李晋的赔偿责任。��上所述，李晋、三鼎公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决虽然法律适用存在瑕疵，但认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1306元，由李晋负担653元；攀枝花市三鼎阳光装饰工程有限责任公司负担653元。本判决为终审判决。审判长  鲜林审判员  胥军审判员  刘立二〇一七年六月十九日书记员  刘玲