云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云01民终1732号上诉人（原审被告）：杨伟，男，汉族，1977年11月4日出生，身份证住址为浙江省仙居县，现住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：肖德飞，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：许莉，女，汉族，1967年11月28日出生，身份证住址为云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：刘敏，云南建广律师事务所律师，特别授权代理。原审被告：王彦，男，汉族，1962年11月4日出生，住云南省昆明市五华区，原审被告：云南融海鑫融资担保有限公司。住所地：云南省昆明市盘龙区鼓楼街道桃园股份合作社北京路***号*幢*层。法定代表人：徐梓海。原审被告：杨旭杰，男，汉族，1972年11月21日出生，身份证住址为浙江省仙居县，上诉人杨伟因与被上诉人许莉，原审被告王彦、云南融海鑫融资担保有限公司、杨旭杰民间借贷纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2016）云0102民初2086号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年3月13日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人杨伟的委托代理人肖德飞，被上诉人许莉及其委托代理人刘敏到庭参加了诉讼，原审被告云南融海鑫融资担保有限公司、杨旭杰经本院公告传唤未到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。杨伟上诉请求：一、撤销本案一审判决，判决驳回被上诉人许莉对上诉人杨伟的全部诉讼请求；二、本案二审诉讼费由被上诉人许莉承担。事实和理由：1、本案《借款担保合同》签订时间是2014年11月11日，被上诉人许莉汇款给原审被告杨旭杰的时间是2013年11月11日，二者没有直接的关联性，被上诉人许莉也无任何证据证实2013年11月11日其与上诉人签订过借款合同或发生过借款行为。2、本案无证据证实该款系上诉人指示汇给案外人，而上诉人也未给过被上诉人许莉任何汇款指示。被上诉人许莉的真实意图是将该款借给案外人，而非上诉人杨伟。3、2013年11月11日，被上诉人许莉汇款给原审被告杨旭杰10万元，系被上诉人许莉与杨旭杰两人之间的借款系，没有证据证明该付款是杨伟指款所付。4、本案中，被上诉人许莉也没有上诉人收到借款的《收条》，也无实际支付资金给上诉人的事实，给杨旭杰的汇款又早于《借款担保合同》签的时间。根本不能形成上诉人借款的法律事实。4、本案中杨旭杰在许莉持有的《借款担保合同》上的批注并不是一个担保承诺，而是杨旭杰与许莉确认借款系杨旭杰个人借款，应由杨旭杰归还的事实，是对借款主体的确认。被上诉人许莉答辩称，上诉人的上诉没有事实和法律依据。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。原审被告云南融海鑫融资担保有限公司、王彦、杨旭杰未到庭答辩。许莉向一审法院起诉请求判令：1、被告杨伟立即偿还原告借款本金10万元，利息9000元（2015年9月12日至2016年3月11日，共计6个月），并支付自2016年3月12日起按月利率1.5%计算至实际付清之日止的利息；２、被告杨伟承担原告为实现债权而支出的律师费4000元、公告费390元、保险费1200元；３、被告王彦、云南融海鑫融担保有限公司、杨旭杰对被告杨伟上述偿还本金、支付利息、律师费的行为承担连带保证责任；4、由四个被告承担本案全部诉讼费及保全费。一审法院确认事实：被告杨伟于2013年11月11日向原告借款人民币10万元，当日原告通过其个人账户将款项转入被告杨旭杰账号为62×××55的账户中。因借款期限届满，原告与被告杨伟于2014年11月11日续签《借款担保合同》，约定被告杨伟向原告借款10万元，借款期限为12个月，月利率为1.5%,按月付息，由被告云南融海鑫融资担保有限公司承担连带保证责任，保证期限为合同约定的借款到期之日起6个月。2016年3月14日，被告杨旭杰作出承诺：“以上借款10万元均转入本人账户，本人同意接受以上债务并偿还以上借款本金及未付利息。”另查明，被告杨伟、杨旭杰及案外人徐爱莲自2013年12月17日起，每月向原告支付利息1500元至2015年9月29日，徐爱莲与被告杨旭杰系夫妻关系；还确认，原告支付律师费4000元、公告费390元、诉讼保全担保费1200元。一审法院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：一、本案借款主体应当如何确认？二、原告主张债权能否成立？原告提交的《借款担保合同》作为债权凭证，注明借款人是杨伟，被告杨伟也认可合同中的签字系其本人签字。虽然被告杨伟辩称其本人实际未收到原告任何款项，也未指示原告将款项交付给被告杨旭杰，但是被告杨伟作为完全民事行为能力人，其对自己签署《借款担保合同》的行为所产生的法律后果是明知的，应对由此产生的后果承担责任。并且自2013年12月起，被告杨伟陆续用其自己名义向原告支付利息至2015年9月，由此可确认被告杨伟确实向原告借款。另外，被告杨旭杰亦作出承诺，确认被告杨伟向原告借款的10万元其本人同意接收并偿还，以上证据已经形成一个完整的证据链。故被告杨伟以其未实际收到原告款项为据否认借款关系的存在，该主张不符合民间借贷习惯，也缺乏证据支持。一审法院认定本案的借款人系被告杨伟，具有被告主体资格。借款人理应承担偿还借款本金利息及逾期还款的违约责任。本案借款本金为10万元，被告实际偿还借款利息至2015年9月29日。基于《借款担保合同》，原告主张偿还借款本金10万元并支付逾期利息的请求予法有据。双方合同约定的借款期限内借款利率为月利率为1.5%，诉讼中原告仅按照月利率1.5%的标准计算逾期利息并未违反法律规定，予以支持，逾期利息自2015年9月29日起算。被告云南融海鑫融资担保有限公司在《借款担保合同》中以担保人身份签字盖章，且原告起诉之日并未超过担保期限，故被告云南融海鑫融资担保有限公司应当对被告杨伟向原告的借款承担连带保证责任。被告杨旭杰书面承诺愿意接收上述债务并承担还款义务，视为被告杨旭杰对此债务作出的担保意思表示，故被告杨旭杰应当对被告杨伟向原告的借款承担连带保证责任。因原告提交的《保证担保合同》中第1.1条将债务人“肖蕊”改为“杨伟”，且原告当庭认可此改动系其本人私自改动，并未经过被告王彦的同意，故本院认为被告王彦签订的《保证担保合同》实际上不是为本案被告杨伟与原告的借款作担保，故被告王彦不承担连带保证责任。对于原告为实现债权支出的律师费及诉讼保全担保费，因双方《借款担保合同》未约定此两项费用的承担问题，故对原告该两项诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决：1、被告杨伟于本判决书生效之日起十日内偿还原告许莉10万元，并支付此款项自2015年9月29日起至实际还清款项之日止按照月利率1.5%计算的利息；2、被告云南融海鑫融资担保有限公司、杨旭杰对上述债务承担连带赔偿责任；3驳回原告许莉的其他诉讼请求。案件受理费人民币2560元、保全费1020元、公告费390元，由被告杨伟、云南融海鑫融资担保有限公司、杨旭杰承担。本案二审中，当事人均未提交新证据。对一审判决认定的事实，经询问双方当事人，被上诉人无异议，上诉人则对一审认定其“收到10万元借款及归还利息”有异议，其他事实无议。对异议的事实，上诉人认为，其只是员工，是根据老板杨旭杰的按排以自己的名义借款，所还的利息也是借用其银行卡进行。10万元借款，在本案借款合同签订前就发生了，被上诉人支付到杨旭杰帐户，与上诉人没有任何关系。对当事人无异议的事实，本院予以确认；对上诉人异议的事实是否成立，本院在判决部分将结合全案事实予以评述。归纳诉辩主张，本案的争议焦点是：上诉人杨伟对被上诉人许莉主张要求归还的借款是否负有偿还义务？本院认为：本案中，被上诉人许莉根据其与上诉人杨伟在2014年12月19日签订的《借款担保合同》，要求上诉人杨伟归还10万元借款本息。而根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提借款时生效”的规定。自然人之间的借款，只有在贷款人提借款给借款人时，合同生效。本案中，被上诉人许莉并没有证据证明其已将合同约的10万元借款支付给上诉杨伟，而从被上诉人许莉本案提交的证据来看，其是在2013年11月11日将10万元借款汇入了原审被告杨旭杰账号，许莉也认可系履行2013年所签合同，而对杨旭杰的收款行为，被上诉人许莉并无证据证明是受上诉人杨伟委托。因此，被上诉人许莉虽然与上诉人杨伟在2014年12月19日签订了《借款担保合同》，但因被上诉人许莉未向上诉人杨伟提供借款，依法双方的《借款担保合同》虽然成立未，但未生效，所以被上诉人许莉要求上诉人杨伟履行偿还借款义务的请求，没有事实和法律依据，不能成立；一审判确认上诉人杨伟认是借款人应承担还款责任，认定事实错误，导致判决错误，本院予以纠正。另，本院还认为，在2016年3月14日，被上诉人许莉将其持有的《借款担保合同》交由原审被告杨旭杰作出“批注”，确认“借款已转入其账户，同意接收借款债务，并偿还借款本息”的承诺。是被上诉人许莉与原审被告杨旭杰之间对2013年11月11日借款关系的确认，明确了借款人是原审被告杨旭杰。而一审判决将杨旭杰“愿意接收债务并承担还款的”承诺意思表示，视为对杨伟借款债务的“担保”，与事实不符，认定事实错误。综上所述，上诉人杨伟主张其不是借款人不应承担还款责任的上诉请求，能够成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百一十八条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、撤销昆明市五华区人民法院（2016）云0102民初2086号民事判决；二、由杨旭杰于本判决书生效之日起十日内偿还许莉10万元，并支付此款项自2015年9月29日起至实际还清款项之日止按照月利率1.5%计算的利息；三、云南融海鑫融资担保有限公司对上述债务承担连带赔偿责任；四、驳回被上诉人许莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2560元、二审中保全费1020元由云南融海鑫融资担保有限公司、杨旭杰承担。二审案件受理费2560元及一审中的保全费1020元由许莉负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期间为两年。审判长  陆有林审判员  陈 红审判员  方云红二〇一七年六月二十三日书记员  韩佩君