甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘11民初1号原告：陇西县志奇中药材加工厂。投资人：朱振萍，女，汉族，1962年5月23日生。委托诉讼代理人：张兰玲，该厂会计。委托诉讼代理人：张志梅，甘肃银衡律师事务所律师。被告：陇西东方医院。投资人：张冠军，男，汉族，1966年11月20日生，该院院长。委托诉讼代理人：张明，甘肃泽锐律师事务所律师。原告陇西县志奇中药材加工厂（以下简称志奇加工厂）与被告陇西东方医院（以下简称东方医院）合同纠纷一案，本院于2014年7月29日立案后，依法适用普通程序审理后于2014年10月27日作出了(2014)定中民二初字第64号民事判决。宣判后，双方均未提出上诉，该判决发生法律效力后，东方医院于2015年6月17日向甘肃省高级人民法院申请再审，省高院于2015年9月25日作出(2015)甘民申字第341号民事裁定，指令本院再审，本院受理后另行组成合议庭于2016年3月18日作出（2015）定中民再初字第01号民事判决。宣判后，东方医院不服提起上诉，省高院于2016年12月19日作出（2016）甘民再48号民事裁定，撤销我院（2015）定中民再初字第01号民事判决及（2014）定中民二初字第64号民事判决，发回我院重审。本院受理后另行组成合议庭于2017年4月6日第一次公开开庭进行了审理。原告志奇加工厂投资人朱振萍及委托诉讼代理人张兰玲、张志梅、被告东方医院投资人张冠军及委托诉讼代理人张明均到庭参加诉讼。本院于2017年5月18日第二次公开开庭审理了本案，原告志奇加工厂投资人朱振萍及委托诉讼代理人张志梅到庭参加了诉讼，被告东方医院投资人张冠军及委托诉讼代理人张明经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。志奇加工厂向本院提出诉讼请求：1、请求解除与东方医院签订的《土地合作协议书》；2、由东方医院返还我厂垫付的土地出让金1317.0275万元、失地保证金12.5925万元、契税及耕地占用费56.8051万元、工本费及测绘费3810元、微小企业贷款管理费48万元；3、由东方医院返还借款30万元；4、由东方医院承担土地二次拍卖的佣金42.42万元、青苗款150万元、土地契税72.6099895万元;5、由东方医院承担小额贷款公司利息48.8万元；6、由东方医院承担我厂全部垫付款项和办理过户等缴纳的费用按月息1.7分计付利息损失,并利随本清;7、确认我厂竞拍取得东方医院名下34.5亩土地使用权有效;8、由东方医院承担本案诉讼费用及保全费。诉讼过程中，志奇加工厂变更其诉讼请求为：1、请求解除与东方医院签订的《土地合作协议书》；2、由东方医院返还我厂垫付的土地出让金1317.0275万元、借款30万元、失地保证金12.5925万元、契税及耕地占用费56.80713万元、工本费及测绘费3810元，共计1416.80813万元；3、由东方医院承担上述垫付资金的利息损失按月息1.7分计付,并利随本清;4、由东方医院承担本案诉讼费用及保全费。事实与理由：2014年1月3日，双方签订了《土地合作协议书》一份，协议约定本合作项目的土地以陇西县东方医院名义立项、审批并办理土地管理部门相关手续，该项目34.5亩土地中其中10亩土地使用权归志奇加工厂所有,并约定向土地管理部门缴纳土地出让金所需全部资金由我厂筹集，同时双方约定以本合作项目的土地抵押申请银行贷款，用于偿还我厂垫付的资金，并约定贷款审批期限为60天，从我厂缴纳土地出让金资金到位起算，我厂垫付资金利息60日，超过60日的资金利息按月息1分7计收。协议签订后，我厂根据协议履行了资金筹集义务，并用2013年12月我厂投资人朱振萍另设立的陇西县禾瑞有限公司在陇西建行申请的1600万元贷款缴纳了土地出让金，并用此款垫付了失土保证金等其他所需资金，并向被告借款30万元用于办理土地相关事宜。土地使用证办理后，按协议约定土地证原件由我厂保管，我厂将土地使用证复印件交由东方医院申请银行贷款，但被告三次向陇西县合作银行均没有申请到贷款，因东方医院张冠军系陇西县人民法院的被执行人，由于资信不良，被银行列入诚信黑名单，其个人在陇西县农村合作银行的贷款均不能按时结息，故东方医院无法申请贷款，由于东方医院违背诚实信用原则，对其无法贷款故意隐瞒，其在无法申请贷款返还原告垫付资金的情况下，不仅不按照协议约定承担我厂垫付利息，并超出协议范围要求我厂再垫付其24.5亩土地的搬迁费用,后经我厂两次致函要求东方医院对是否有困难回款做出说明,但东方医院回函表示没有能力返还垫付资金，从2014年6月7日起终止付息。综上，东方医院违背诚实信用原则，欺骗原告，隐瞒不能贷款的真相与我厂签订土地合作协议，致使我厂垫付了所有资金后，10亩土地的土地使用证无法办理在我厂名下，又不承担约定利息，造成我厂陷入困境，现请求依法解除双方土地合作协议，并返还我厂垫付资金，并赔偿我厂各项损失，支持原告各项诉讼请求。东方医院辩称，1、本案原、被告之间签订和履行的是合伙合作合同，而非转让买卖合同或借款合同，合同的履行需要双方协作配合，合同目的的实现需要双方共同努力，故一审法院将本案案由由合伙纠纷改为建设用地使用权转让合同纠纷，没有事实依据；2、我方严格按合同约定履行了每个阶段的合作义务，但志奇加工厂拒绝提供土地使用证原件，致使贷款受阻，故原告的行为构成严重违约，同时原告没有按照合同法规定履行通知或诉讼解除合同，直接采取诉前保全措施，并扣押土地，并诉请支付欠款并承担利息损失，是对双方合法有效合同的干涉和破坏；3、原告各项诉讼请求没有事实依据。由于本案土地总价款为1259.25万元,除原告承担10亩土地价款外,我方仅承担894.25万元,原告要求我方全部承担土地总价款不符合合同约定，对于利息问题,合同约定60天内申请贷款完毕，超过60天后，按照月息1.7分计息,现原告也要求我方承担60天内的利息,没有合同和事实依据,对于原告诉请的契税、耕地占用费、工本费、测绘费等费用，因系双方合作申办土地使用证，属共同开发过程中发生的费用，故该部分费用也不应当由我方单独承担，违约金因我方没有违约，也无从谈起。综上，原告违反合同约定的合作义务，致使合同履行停滞，请求依法驳回原告各项诉讼请求，继续履行合同义务。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。志奇加工厂为支持其诉讼主张，本院原审时向法庭提交三组证据：第一组:土地合作协议书、土地购买款打款凭条、失地保险金打款凭条、契税及耕地占用费支付凭证、工本费及测绘费缴款凭证、借条三份，拟证明原被告双方签订土地合作协议情况，以及协议签订后原告方为该土地项目按协议约定向相关部门缴纳涉案土地出让金、契税、拍卖佣金等费用和向东方医院借款等事实，共计向东方医院垫付各项资金共计1416.80813万元的事实;第二组:国有建设用地使用权出让合同及使用证(证号:8254、8255)及挂牌佣金确认书各一份，拟证明涉案土地分别办理了两个使用证，且均办理在东方医院名下的事实;第三组：陇西县中小企业助保金管理中心进帐单2份、小额贷款利息银行打款凭条一份，拟证明志奇加工厂为了给东方医院垫付上述资金，以陇西县禾瑞医药科技有限责任公司名义申请银行贷款1600万元时向陇西县中小企业助保金管理中心支付保证金51.2万元及为支付到期上述贷款资金向小额贷款公司支付利息损失的事实。以上证据东方医院在原审质证时认为，对第一组、第二组证据的真实性无异议，对第三组证据的真实性有异议，认为与东方医院无关。东方医院为支持其主张，本院原审时向法庭提交三组证据：第一组：土地合作协议、陇西县发改委批复、2013年9月29日陇西县政府会议纪要各一份，拟证明双方签订土地合作协议情况，以及该项目经相关部门批准等事实；第二组：银行贷款借据两份，拟证实2014年5月22日、7月21日，东方医院投资人张冠军分别以个人名义向陇西合作银行贷款共计320万元，证明其个人资信良好的事实；第三组：涉案土地现场照片6张，拟证实涉案土地未完成拆迁等事实。以上证据志奇加工厂在原审质证时认为，对第一组的真实性无异议，对第二、三组证据证明目的有异议，认为与原告无关。志奇加工厂为支持其诉讼主张，本院再审时向法庭提交四组证据：第一组：陇西县志奇中药材加工厂和陇西县禾瑞医药科技有限责任公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证各一份。拟证明以上企业法定代表人均为朱振萍的事实；第二组：2014年5月28日、2014年6月8日原告分别向被告递交的《告知通知书》以及2014年6月7日东方医院给原告的通告及信封。拟证明志奇加工厂向东方医院催款的事实及东方医院超出协议约定无理要求志奇加工厂支付拆迁费200-300万元，并对原约定的17‰的利息拒绝支付，被告违约的事实；第三组：（2013）陇民二初字185号民事判决书、（2015）陇民二初字486号民事判决。拟证明张冠军在2014年5月22日、7月22日共计贷款320万元，说明原告诉讼对其贷款未造成不良影响，且张冠军贷款后也未给原告方付款，同时两个案件中张冠军均败诉并由法院强制执行，故张冠军在银行有不良记录的事实；第四组：陇公流贷保（2013）051-2号保证合同、陇公流贷质押（2013）051-2号保证质押合同、陇公流贷（2013）051号贷款合同、陇公流贷（2013）051-1号抵押合同共4份。拟证明朱振萍设立陇西县禾瑞医药科技有限责任公司在建行共贷款1600万元，该笔资金用于志奇加工厂给东方医院缴纳土地出让金等费用，其中用甘肃恒康药业有限责任公司房屋抵押贷款370万元，用甘肃恒康药业有限责任公司土地使用权抵押贷款330万元，陇西县中小企业助保金管理中心担保贷款900万元的事实。以上证据东方医院在再审质证时认为，对第一组证据的真实性无异议，但认为陇西县禾瑞医药科技有限责任公司与本案无关；对第二组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为前两份告知通知书东方医院没有收到，且其内容证实志奇加厂有垫资的义务，其违约的事实；对第三组证据的真实性无异议，认为两判决张冠军均为保证人且保证责任已免除，张冠军在银行贷款320万元，说明其本人无不良记录；对第四组证据认为，三笔贷款均在双方合作之前，该贷款与本案无关联，双方合作协议约定志奇加工厂有垫资义务，不允许其加大垫资成本。东方医院为支持其主张，本院再审时向法庭提交八组证据：第一组：土地合作协议书、国有建设用地使用权出让合同、陇国用第8238号土地使用权证、陇国用第8238号土地注销证明、陇国用第8254号土地使用权证、陇国用第8255号土地使用权证各一份，土地地籍档案2份。拟证明东方医院以出让方式取得双方土地合作协议约定的土地，并履行了约定将两个土地证分开办理的义务，双方协议约定贷款审批期限为60天，但并无约定必然在60日内取得贷款的内容，协议约定志奇加工厂垫付资金利息60日，因考虑贷款的不确定性，双方约定高出商业银行贷款利息的三倍，即月息1分7的利息，作出垫付资金的盈利性补偿，东方医院并无任何违约行为的事实。第二组：东方医院贷款申请材料三组，陇西县农村合作银行文峰支行情况说明一份，拟证明2014年3月3日、2014年4月20日、2014年7月15日，东方医院分三次向银行申请贷款，第一次因志奇加工厂要求将34.5亩土地使用证分开办理,而没有提交贷款申请,第二次因银行贷款需要土地使用权原件核对才能申请贷款,但志奇加工法人朱振萍强行取走原件,多次催要不给导致无法申请贷款,第三次因志奇加工厂申请法院查封冻结无法贷款,并且陇西县农村合作银行文峰支行发放情况说明也证实,已对东方医院实地勘查,但因土地证明资料不全、贷款未获批准，志奇加工厂仅将24.5亩的土地使用证复印件交给东方医院的事实。第三组：定西市中级人民法院（2014）定中民保字第04号民事裁定书、（2015）定中执异字第6号执行裁定书、（2015）定中法委鉴字第07号通知书、（2015）定中法委鉴定字第07号函、（2015）定中法委拍字第03号通知、（2015）定中执异字第08号执行裁定书、（2015）定中执字第14-1号执行裁定书、（2015）定中执字第14-2号执行裁定书、（2015）定中执字第14号执行裁定书、告知书各一份。拟证明志奇加工厂借助司法力量，阻挠东方医院按照双方约定用土地使用权证书向银行贷款的事实，东方医院提出申辩，但最终被非法驳回的事实。第四组：2014年9月4日，志奇加工厂的答辩意见一份。拟证实志奇加工厂法人朱振萍强行取走东方医院的土地使用权证书，违约强行控制我方证件，阻挠贷款成功，侵吞双方合作协议得到的利益并恶意诉讼的事实。第五组：东方医院个人独资企业营业执照、投资人身份证明、甘肃农村信用社借据2份。拟证明东方医院于2013年11月27日成立，其投资人张冠军分别也于2014年5月22日、7月21日取得了银行贷款，不存在东方医院被列入诚信黑名单的事实。第六组：农村信用合作社进帐单、保证金质押合同。拟证实一审认定志奇加工厂给东方医院转款12.5925万元来源于禾瑞公司向陇西建行的借款与事实不实,该笔借款系李宁转入东方医院账户,同时原审认定51.2万元小微企业担保金,由东方医院返还志奇加工厂错误,保证金在还清贷款后即返还,同时中小企业助保管金管理中心对禾瑞公司向陇西建行借款时对其868万元提供了担保,并非原审认定的900万元，故原告提供的证据认为其资金来源于贷款，51.2万元与东方医院无关,不应由东方医院承担的事实。第七组：陇西县中心城区控制性详细规划图、陇西县巩昌镇农机修配站拍卖公告、陇西县行政事业单位房地产权出让合同（陇西县消防大队）、陇西东方医院土地位置现场照片，拟证明陇西东方医院位于黄金商业区，该位置土地拍卖价格等事实；第八组：2015年12月7日，东方医院申请法院调查证据的申请书一份，拟证明涉案土地搬迁征地款尚未缴纳的事实及原告违约的事实。以上证据志奇加工厂在再审质证时认为，对第一组证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为按协议约定志奇加工厂仅垫付土地出让金所需全部资金，并不是合作开发土地所需全部资金，故东方医院称24.5亩土地搬迁费与志奇加工厂无关，对方也未按协议约定将10亩土地使用权办理在我公司名下，协议书约定60日内由东方医院申请银行贷款，用于归还志奇加工厂垫付所有费用及按协议约定应垫付的资金利息,银行贷款是东方医院的责任,而非双方共同义务,因志奇加工厂10亩土地的资金无需贷款,但其3月3日准备贷款资料根本未向银行提交,原因是东方医院违反协议约定仅办理一个土地用证,故该责任应由东方医院承担,东方医院违约；对第二组证据有异议，认为土地使用证复印件可以办理贷款前期手续，并没有阻碍东方医院进行贷款，根据银行的贷款流程还没有达到使用土地证原件的程度，银行的证明不能证实土地复印件不能贷款的事实，并且其出据证明的时间为2016年，与东方医院申请贷款时间的跨度太大，对其真实性有异议,同时该证明不能证实未提交土地使用证原件是未获批准贷款等事实;对第三组证据的真实性无异议，但对东方医院的证明目的有异议,志奇加工厂依据法律规定进行司法程序,是为了维持其合法权益;对第四组证据的证明目的有异议，认为协议约定土地使用证由志奇加工厂保管；对第五组证据证明目的有异议，东方医院成立时间不能证明张冠军不是黑名单人员,其出据的履行债务证明书证实,张冠军于5月21日履行了法律义务,其于5月22日取得银行贷款,恰好证明5月21日前其属黑名单人员,同时其取得贷款后未归还我公司垫付资金及利息,更能证明东方医院违约,在这种情况下,志奇加工厂才寻求法律保护；对第六组证据证明目的有异议，认为志奇加工厂垫付的土地出让金系禾瑞公司以中药材收购名义在建设银行申请的专项贷款，故必须直接打入中药材收购商李宁的账户，然后由李宁账户打入东方医院，由于51.2万元担保金系禾瑞公司在贷款时向微小企业支付的管理费用,由于东方医院不归还垫付资金,贷款没有偿还,故51.2万元应由东方医院负担；对第七组证据认为与本案无关；对第八组证据的真实性无异议，认为土地搬迁征地款在协议中没有约定，不存在志奇加工厂违约的事实，协议约定，土地分别开发，故征地款应由双方各自承担。志奇加工厂为支持其诉讼主张，本次重审时向法庭提交三组证据：第一组：银行进账单及回单8份及情况说明一份，拟证明禾瑞公司向银行申请贷款时，向陇西县中心企业管理中心支付管理费共三次48万元，该项费用应属志奇加工厂损失范围的事实；第二组：利息计算清单一份，以证明从2014年3月3日至2017年3月25日，按双方协议约定月息1.7分计算,志奇加工厂垫付的资金利息为1018万元的事实；第三组：定西市中级人民法院（2015）定中执字第14-1号执行裁定书一份、拍卖文件、拍卖佣金、契税、青苗费等凭据。拟证实通过法院执行拍卖程序，志奇加工厂以竞买人身份已取得涉案土地，并在执行过程中志奇加工厂已支付的资金属公司损失数额的事实；以上证据东方医院在本次重审时质证认为，对第一组证据银行进账单及回单真实性无异议，对证明目的有异议，认为进账单及回单只能证明禾瑞公司与助保中心的往来，由于部分事实发生在双方签订合作协议之前，与本案无关，同时对禾瑞公司出据的证明的真实性也存有异议；对第二组证据的真实有异议，认为属原告方单方计算，张冠军不是本案的当事人，双方不是借款合同关系而是合作关系；对第三组证据中执行裁定书及票据的真实性无异议，对拍卖文件的真实性有异议，认为文件没有盖章，没有拍卖人员的签字，日期不明，同时该宗土地现仍在东方医院名下，费用的产生系原审错误判决和裁定造成，不应由我方承担。东方医院为支持其诉讼主张，本次重审时向法庭提交三组证据：第一组：甘肃省高级人民法院对文峰农村合作银行行长的询问笔录一份，拟证实贷款必须用土地使用权证书原件的事实；第二组：《甘肃省农村合作金融机构信贷业务担保管理办法》一份，拟证实办理贷款业务必须要抵押物权属证明的原件；第三组：甘肃省农村信用社担保借款借据及付息凭据，拟证实文峰行行长陈述张冠军个人有不良信贷，不符合事实，故省高院对文峰支行行长所作的笔录中其陈述属不实之辞。以上证据志奇加工厂在本次重审时质证认为，对第一组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为通行银行行长的陈述，贷款需要原件或复印件，但办理他项权证才需要原件，被告方没有完成贷款的原因是因为张冠军320万元贷款没有按期结息以及债务较多等其他原因造成，故与土地证原件无关，该项事实也与省高院发回重审的民事裁定书反映的内容一致；对第二组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，质证意见同第一组质证意见；对第三组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为省高院对文峰支行行长的询问笔录反映内容真实，被告方提供的是张冠军2013年6月4日贷款的情况，但文峰支行行长陈述的是2014年320万元贷款的情况，故进一步证实被告方不能贷款的原因不是因为权属证是不是原件的问题，而是张冠军有不良信贷记录原因造成的。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1、合作协议的性质问题。双方当事人对签订的合作协议本身无异议，被告方主张本案案由应为合伙纠纷，但根据双方签订的合作协议的内容约定，双方合作开发、共同投资的土地使用权属原被告共同所有，但分别开发，各自进行开发所产生的全部收益、债权债务及一切经济法律责任由双方各自享有与承担，双方对内、对外不存在连带责任。故双方协议不符合合伙的要件，双方签订的合作协议符合合同的基本要件，故本案案由应为合同纠纷。东方医院主张本案案由应为合伙协议纠纷的理由不能成立，本院不予支持。2、本案中双方谁存在违约的问题。根据双方提供的证据证实，双方签订合作协议后，志奇加工厂完成了缴纳土地出让金所需的全部资金的义务,东方医院也按照合作协议约定完成土地证件分别办理的义务，根据协议约定，由东方医院将土地权属证件办理后,以其名义申请银行贷款用于偿付志奇加工厂垫付的土地出让金,但东方医院没有完成贷款审批工作,东方医院投资人张冠军以其名义申请的贷款也未偿还上述垫付费用及利息,志奇加工厂分别于2014年5月28日、6月8日两次通知要求东方医院对回款问题予以解决，东方医院于2014年6月7日通告以志奇加工厂未将征地搬迁等费用进行筹集为由终止从2014年6月7日起支付利息，由于双方协议约定志奇加工厂仅向土地管理部门缴纳土地出让金所需全部资金应由其筹集，故东方医院以要求志奇加工厂继续支付征地搬迁等费用为由，终止支付利息等理由不能成立。东方医院辩称其没有收到志奇加工厂两次通知，但其向志奇加工厂通告的内容能够印证双方对回款等问题进行多次协商未果的事实，故对上述证据本院予以确认。对于东方医院主张未完成贷款系志奇加工厂未提供土地证原件的原因造成的理由，因省高院对文峰支行行长王军祥的调查笔录证实，东方医院未能贷款的原因并非其主张原告未提供土地证原件所致，且东方医院亦未提供相反证据，故其该项理由不能成立，本院不予支持，对该调查笔录本院予以确认。3、原告主张损失的依据。本案诉讼过程中，志奇加工厂已变更其诉讼请求，仅要求东方医院返还其垫付的资金并承担双方约定的利息损失，由于双方协议中约定超过60天的资金利息按月息1分7计收，故其要求的损失应认定为双方约定的利息损失。综上，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月3日，东方医院与志奇加工厂签订了《土地合作协议书》一份，协议约定东方医院与志奇加工厂合作开发东方医院项目用地事宜，合作项目的土地以东方医院名义立项、审批，并在土地管理部门办理相关手续，土地使用权由双方共同享有，分别开发，其中10亩土地归志奇加工厂享有、开发，其余归东方医院享有、开发。立项、审批事宜由东方医院负责办理完毕，应缴纳的土地出让金全部由志奇加工厂筹集后由双方共同以东方医院名义向土地管理部门缴纳。土地权属登记在东方医院名下，但必须办理两个土地使用证。由志奇加工厂享有使用权的10亩土地的价格以政府规定的搬迁征地的成本价计算，由志奇加工厂承担，其余土地的价款由东方医院承担。土地证领到后由志奇加工厂保管，志奇加工厂向东方医院出具收据。以合作项目的土地抵押申请银行贷款，此银行贷款资金到位后用于偿还志奇加工厂垫付缴纳的本合作项目的土地出让金，贷款审批期限为60天，从缴纳土地出让金到位起算，志奇加工厂垫付资金利息60天，超过60天的资金的利息则按月息17‰计收。2014年1月3日志奇加工厂通过李宁账户向东方医院转款1259.25万元,用于东方医院向土地部门缴纳竞买保证金,并支付拍卖佣金37.7775万元,并向东方医院借款20万元,共计1317.0275万元,同日东方医院投资人张冠军以东方医院名义出据借条一份。同年1月10日志奇加工厂借给东方医院5万元，1月11日借给东方医院25万元，借款用途注明为征地搬迁用款,1月23日志奇加工厂投资人朱振萍向东方医院转款12.5925万元,用于支付失地农民保险金,1月23日志奇加工厂向东方医院转款56.80713万元，用于缴纳契税、耕地占用税、印花税。3月3日缴纳工本费及测绘费1880元，4月24日缴纳工本费及测绘费1930元。上述志奇加工厂为东方医院共垫付各项资金共计1416.80813万元。2014年1月16日，东方医院通过挂牌出让方式，拍卖竞得位于陇西县文峰镇长安路以南，宇臻南路以东23000平方米（合34.5亩）土地，土地出让价格为1259.25万元。2014年2月14日，东方医院与陇西县国土资源局签订了《国有建设用地使用权出让合同》，2014年3月1日陇西县人民政府向东方医院颁发了陇国用（2014）第8236号土地使用权证，2014年3月17日,东方医院向陇西城建局申请将上述土地使用权证注销,要求分别办理24.5亩和10亩土地使用证书,2014年4月18日,陇西县人民政府向东方医院分别颁发陇国用第8254号土地使用权证(使用权面积16333.33平方米)、陇国用第8255号土地使用权证(使用权面积6666.67平方米)各一本，上述土地登记地类（用途）为医卫慈善商业用地，使用权类型为出让。土地使用权证颁发后，志奇加工厂按双方协议约定对两本土地证原件进行保管，并向东方医院提供了陇国用第8254号土地使用权证复印件。2014年4月20日、7月15日，东方医院向甘肃陇西农村合作银行文峰支行申请贷款两次，根据省高院向文峰支行行长王军祥调查证实，因东方医院投资人张冠军本人因为之前两笔共320万元的贷款不能按月结息和按规定结息，本人负债多，所有的土地拆迁工作没有完成，故基于以上原因，甘肃陇西农村合作银行文峰支行没有向东方医院发放贷款。2014年5月28日、6月8日志奇加工厂向东方医院两次发出通知，要求对回款问题予以解决，并要求7日内书面说明原因，若因此造成的一切后果由东方医院承担，东方医院于2014年6月7日向志奇加工厂发出通告，以志奇加工厂未将征地搬迁等费用进行筹集为由，东方医院终止从2014年6月7日起支付利息。后因双方协商未果，2014年6月26日，志奇加工厂向本院申请诉前财产保全，2014年7月29日，志奇加工厂向本院提起本案诉讼。另查明，原审我院于2014年10月27日作出（2014）定中民二初字第64号民事判决后，双方均未提出上诉，该案生效后，志奇加工厂向我院申请执行，在执行过程中，我院于2015年7月25日，依法委托甘肃金正拍卖有限公司拍卖了东方医院所有的位于陇西县文峰镇长安路以南，宇臻南路东侧国有土地使用证号为陇国用（2014）第8254、8255号土地使用权，2015年8月14日，志奇加工厂以竞买人身份以1421万元的最高价竞得，我院于2015年8月21日作出（2015）定中执字第14-1号执行裁定，确认上述拍卖事实，并由土地管理机构给买受人志奇加工厂协助办理相关产权过户登记手续。2015年8月25日，志奇加工厂向拍卖公司支付拍卖佣金42.42万元,2015年10月28日以其名义向税务机关缴纳契税、印花税43.3405万元,同日替东方医院向税务机关缴纳营业税、城市维护建设税、教育费附加费、地方教育附加费、印花税9.60675万元，并替东方医院缴纳其他政府性基金收入、土地增值税13.43215万元,并替东方医院投资人张冠军缴纳个人所得税6.230595万元,2015年10月28日,志奇加工厂向陇西县文峰镇人民政府缴纳征地款150万元。本院认为，双方签订的《土地合作协议书》是当事人的真实意思表示，内容不违背国家法律、行政法规的效力性强制性规定，该合同合法有效。双方在履行合同过程中，志奇加工厂按协议约定筹集了全部土地出让金，并垫付了办理土地手续等各项费用,履行了合同义务，东方医院在志奇加工厂缴纳土地出让金资金到位后60天内没有按协议约定申请到银行贷款，因上述土地使用权证均登记在东方医院名下，同时根据协议“本合作项目的土地为乙方陇西县志奇加工厂所有的10亩土地的价格以政府规定的搬迁征地的成本价计算，由乙方承担，其余土地的价款由甲方承担”的约定，现该土地未完成土地拆迁征地工作，志奇加工厂也无法按双方协议计算其土地价格，因志奇加工厂并没有实际取得上述部分土地使用权，现东方医院又拒绝支付志奇加工厂垫付的资金及利息，志奇加工厂合同目的已无法实现，致使双方合同不能继续履行，故东方医院构成违约，应承担违约责任，志奇加工厂诉讼要求解除双方合作协议并要求返还其垫付的土地出让金等费用的诉讼请求成立，由于双方对志奇加工厂垫付的费用为1416.80813万元均无异议,故该部分费用应由东方医院予以返还,本院予以支持；对于志奇加工厂要求东方医院支付其利息损失的诉讼请求，因双方合同无法履行系东方医院违约造成，且根据协议“志奇加工厂垫付资金利息60天，超过60天的资金利息则按月息17‰计收”的约定，故其垫付上述资金的利息损失应从志奇加工厂向东方医院或相关部门缴纳相应款项60日后起算，由于志奇加工厂于2014年1月3日向相关部门缴纳了全部土地出让金，故其垫付利息损失应从志奇加工厂缴纳东方医院土地出让金的时间2014年1月3日顺延60日后起算，但志奇加工厂2014年4月24日缴纳的工本费及测绘费1930元在2014年3月4日时还尚未缴纳，故该部分费用的利息应从2014年4月25日起计算，故志奇加工厂要求东方医院按月息17‰承担其利息损失的诉讼请求成立，本院亦予以支持。东方医院关于志奇加工厂恶意违约，协议应继续履行等辩解理由没有事实依据，本院不予支持。综上，志奇加工厂的诉讼请求成立，应予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项、第九十七条、第一百零七条规定，判决如下：一、解除陇西县东方医院与陇西县志奇中药材加工厂之间签订《土地合作协议书》；二、陇西县东方医院于本判决生效后十日内返还陇西县志奇中药材加工厂垫付的资金1416.80813万元，并支付其利息损失按月息17‰计算,其中1416.61513万元的利息从2014年3月4日起算至履行完毕，1930元的利息从2014年4月25日起算至履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费132053元，保全费5000元，合计137053元，由东方医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  蓝俊虎审判员  张育林审判员  ＸＸ悌二〇一七年六月二十八日书记员  何婷婷