黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 裁 定 书(2017)黑06民终481号上诉人（原审被告）：大庆市佞金房地产开发有限公司，住所地大庆市让胡路区求实路131号。法定代表人：宁希春，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴雪岩，黑龙江申度律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晶昌，男。被上诉人（原审原告）：贾瑞，男。委托诉讼代理人：苏岩岩，黑龙江百湖律师事务所律师。原审第三人：大庆禹泰保温材料有限公司，住所地大庆市龙凤区光明产业园区。法定代表人：夏伟国，该公司经理。委托诉讼代理人：毕国锋，黑龙江峰衡律师事务所律师。上诉人大庆市佞金房地产开发有限公司（以下简称佞金公司）因与被上诉人贾瑞、原审第三人大庆禹泰保温材料有限公司（以下简称禹泰公司）债权人代位权纠纷一案，不服大庆市让胡路区人民法院（2016）黑0604民初1422号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人佞金公司向本院提出上诉请求：一、撤销原判，依法重审并改判，改判上诉人不承担货款8497270.01元；二、诉讼费及保全费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。上诉人与第三人之间存在事实买卖合同关系，虽然双方没有签订书面合同，但在货物出库单中，已明确约定了货物的型号、规格、等级和价格。由于第三人提供给上诉人的保温材料的规格、型号、等级均未达到约定标准，上诉人要求与第三人据实结算，并提出鉴定申请，但一审法院没有委托鉴定，剥夺了上诉人的诉讼权利，导致货款价格与实际交付的货物价格不符。二、被上诉人无权行使代位权。上诉人与第三人之间的货款尚未最终结算，不能确定上诉人是否拖欠货款及货款数额，而且代位权的行使需要债权债务关系明确，所以被上诉人不能行使代位权。被上诉人提出上诉人提出的执行异议阻碍法院执行的观点是错误的，上诉人与被上诉人不存在直接的法律关系，上诉人提出执行异议是在行使自己的权利。被上诉人贾瑞答辩称，原审判决认定事实清楚，一审证据确实充分，适用法律正确，应当予以维持。第一，上诉人主张其与原审第三人之间就所供货物产生的货款应当据实结算没有法律依据，因其两方就所欠货款已经双方确认并最终结算，该结算是双方的真实意思表示，合法有效，一审法院以此作为定案依据并无不妥，因此，上诉人在一审中申请对所供货物的实际价值进行鉴定在本案中已无必要，一审法院结合全案证据对其鉴定申请未予准许，是对证据的正确认定。第二，上诉人主张货款尚未最终结算，答辩人不能行使代位权没有法律依据，首先，关于货款金额明确；其次，根据民诉法司法解释，案外人对其与被执行人之间的债权债务关系提出异议的，执行法院不得继续执行该债权，应由申请执行人通过代位权诉讼救济权利。本案中，答辩人依据该条规定提出本次诉讼，具有明确的法律支持，有权行使代位权。原审第三人禹泰公司答辩称，我方同意被上诉人的答辩意见，请求查明事实，驳回上诉。原审原告贾瑞向一审法院提出诉讼请求：1、判决被告佞金公司将欠第三人禹泰公司货款中的9639501元及利息支付给原告。2、案件受理费由被告负担。一审法院认定的事实：本案原告贾瑞及另一案件原告杨邵伟起诉案外人黎士兵民间借贷纠纷两起案件，经大庆高新技术产业开发区人民法院审理，于2015年11月11日作出（2015）庆高新五商初字第121号和120号民事调解书，黎士兵于2015年11月25日前偿还贾瑞借款本息共计960万元，偿还杨邵伟借款本息共计400万元。该两份调解书生效后，贾瑞及杨邵伟申请法院强制执行，2015年12月4日第三人禹泰公司向大庆市高新区法院作出担保书，自愿为黎士兵提供担保，保证两起案件欠款1360万元在2015年12月8日能够支付，如果黎士兵不能支付，禹泰公司自愿承担连带清偿责任。2015年12月8日，禹泰公司法定代表人夏伟国接受高新区法院执行局询问如何履行担保义务时陈述：“公司现在也没有钱，请法院再给几天时间吧，我外面有债权等我把账要回来就能履行”，当被问及“有什么债权”时，夏伟国陈述：“佞金房地产欠我公司材料款一千多万元，近期就能结款”。2015年12月9日，大庆市高新区人民法院作出（2015）庆高新执字第1342、1343-1号执行裁定书，因担保人禹泰公司对黎士兵所负欠款1360万元提供担保，故裁定禹泰公司在裁定书生效三日内向杨绍伟、贾瑞清偿债务1360万元。2015年12月14日，大庆市高新区人民法院作出（2015）庆高新执字第1342、1343-2号执行裁定书，裁定：冻结禹泰公司对佞金公司享有的到期债权11828289.41元，冻结期限为三年；佞金公司于收到本裁定书十五日内应直接或通过本院向杨绍伟、贾瑞履行对禹泰公司所负的到期债务11828289.41元，不得向保证人清偿；如有异议，应当自收到裁定书十五日内提出异议。被告佞金公司于2015年12月19日向大庆高新区法院提出异议书，认为其与禹泰公司的材料款尚未结清，无法确定禹泰公司对佞金公司是否有到期债权，且佞金公司不是案件执行当事人，故不同意支付任何款项。2016年1月12日，原告贾瑞及另一案件原告杨邵伟向大庆市高新区人民法院提起买卖合同之诉，要求佞金公司将欠禹泰公司的货款中的共计1360万元及利息支付给原告。2016年3月9日大庆市高新区人民法院作出案件移送函，因被告佞金公司住所地为让胡路区，故将该两起案件移送至大庆市让胡路区法院审理。本院于2016年3月10日立案受理了原告贾瑞起诉被告佞金公司及第三人禹泰公司债权人代位权纠纷一案，原告要求被告佞金公司将欠付第三人禹泰公司的货款中的960万元支付给原告，并支付利息（按照同期银行贷款利率双倍计算自2015年12月8日至实际给付之日）。第三人提交2015年4月15日《直接销售材料未结算账款情况说明》及2015年7月6日签有被告佞金公司财务人员“宁希梅”名字的对账表，主张被告佞金公司欠第三人禹泰公司材料款11828289.41元。同时查明：大庆高新技术产业开发区人民法院在审理原告贾瑞、杨邵伟分别诉被告大庆市佞金房地产开发有限公司、第三人大庆禹泰保温材料有限公司代位权纠纷两案中，原告贾瑞、杨邵伟均向该院申请财产保全并提供担保，要求对被告大庆市佞金房地产开发有限公司名下银行存款予以冻结，该院于2016年1月13日作出裁定，将被告大庆市佞金房地产开发有限公司名下银行存款予以冻结，后因被告大庆市佞金房地产开发有限公司以经营所需为由向该院提出反担保申请，2016年1月27日，该院作出裁定，解除对被告名下银行存款冻结，并对被告大庆市佞金房地产开发有限公司名下五处房屋及土地使用权予以查封。后被告佞金公司再次提出反担保申请，自愿提供其名下商服作为反担保，要求解除对其名下位于萨尔图区五处房屋及土地使用权手续的查封。本院依法作出民事裁定书，将商服产权手续予以查封，并将被告要求解除的五套房屋产权及土地使用权予以解除。一审法院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五百零一条第二款的规定，案外人对其与被执行人之间的债权债务关系提出异议的，执行法院不得继续执行该债权，应由申请执行人通过代位诉讼救济权利。最高人民法院《关于依法制裁规避执行行为的若干意见》第十四条规定，被执行人怠于行使债权对申请执行人造成损害的，申请执行人可以依照《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定，向有管辖权的法院提起代位权诉讼。就本案而言，原告在申请执行第三人禹泰公司对被告佞金公司到期债权后，被告佞金公司在法定期间内提出异议，故原告提起代位权纠纷诉讼，该诉讼符合法律规定。关于第三人禹泰公司对被告佞金公司是否享有到期债权的问题，第三人提交的2015年4月15日直接销售材料未结算账款情况说明系由被告佞金公司材料供应部盖章确认的，可以证实双方认可未结算保温材料货款为12537800.01元，2015年7月6日第三人与被告之间的对账单系由被告单位工作人员宁希梅签字确认，可以证实双方经对账认可欠款金额为12037800.01元。该两份证据均由被告单位盖章或材料部的工作人员签字，被告虽提出异议，但并未提交证据予以证实，故对该两份书面证据予以采信，并依此认定被告佞金公司应付第三人禹泰公司货款为12037800.01元。被告佞金公司虽提出抗辩认为禹泰公司所供材料不符合要求，因此要求鉴定，本院认为，佞金公司与禹泰公司之间未签订书面合同，无法确定具体供货型号，且所供货物已经用于施工现场，所盖房屋也已交付使用，故无鉴定必要，对佞金公司的抗辩本院不予支持。因第三人禹泰公司在原告申请执行黎士兵一案中，同意以其对佞金公司的到期债权为黎士兵提供担保，而第三人禹泰公司怠于向被告佞金公司主张应付货款12037800.01元，现原告提起代位权诉讼，故被告佞金公司应将其应支付给第三人禹泰公司的货款中的960万元，直接支付给原告贾瑞。原告贾瑞与另案原告杨邵伟应按照比例分割该到期债权，经计算被告佞金公司应给付杨绍伟3540530元[400万元/（400万元+960万元）*12037800.01元]，给付贾瑞8497270元[960万元/（400万元+960万元）*12037800.01元]。关于原告主张的利息，本院按照银行同期贷款利率，保护自原告起诉之日（2016年3月10日）起至判决确定的履行期间届满之日止。判决：被告大庆市佞金房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告贾瑞其欠付第三人大庆禹泰保温材料有限公司的货款8497270.01元，并按照银行同期贷款利率给付自2016年3月10日起至判决确定的履行期间届满之日止的利息。案件受理费79277元（已由原告预交）及保全费5000元，均由被告承担。在二审中，上诉人围绕争议的焦点举示了证据，本院依法组织被上诉人及原审第三人进行了质证，本院经审理查明，在二审期间，债务人黎士兵已经偿还了原审原告贾瑞欠款。本院认为，由于债务人黎士兵已经实际偿还了被上诉人贾瑞所欠债务，故本案原审原告贾瑞起诉的事实依据已不存在，本案已无诉讼的必要性，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定如下：撤销大庆市让胡路区人民法院（2016）黑0604民初1422号民事判决；驳回原审原告贾瑞的起诉。一审案件受理费79277元退还原审原告贾瑞，二审案件受理费71281元，退还上诉人大庆市佞金房地产开发有限公司。本裁定为终审裁定。审判长  王东辉审判员  于志友审判员  王 丹二〇一七年六月十五日书记员  毛瑞利