江西省宁都县人民法院民 事 判 决 书(2017)赣0730民初16号原告：郭朝生(曾用名：郭朝朝)，男，1960年4月2日出生，汉族，现住宁都县。委托诉讼代理人：廖宝斌，江西海融律师事务所律师。被告：赖云山，男，1974年5月25日出生，汉族，住宁都县。委托诉讼代理人李小东、邓育翔，江西翠微律师事务所律师。原告郭朝生与被告赖云山生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年1月4日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭朝生及其委托诉讼代理人廖宝斌，被告赖云山及其委托诉讼代理人李小东、邓育翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭朝生向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿医疗费7793.31元、住院伙食补助13天×30元／天=390元、营养费13天×30元／天=390元、护理费13天×121.06元／天=1573.78元、误工费3个月×64790元／年÷12月=16197.50元、残疾赔偿金34757元／年×20年×10%=69514元、被抚养人生活费4年×16732元／年×10%÷2=3386.40元、鉴定费1800元、精神抚慰金5000元、交通费1000元；等合计人民币107194.99元。2、本案的诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2016年8月26日上午9时30分许，原告带了一块塑料板，来到了被告经营的不锈钢加工店（位于宁都县南门******）内，要求加工塑料板，遭到拒绝。原告与被告妻子温冬英发生口角后，被告从店内冲出来，用拳头朝原告的脸部打了一拳。事故发生后，原告被送往宁都县人民医院住院治疗13天。经诊断，原告右眼眼眶内壁骨折。后经江西赣州司法鉴定中心鉴定，原告构成十级伤残、误工时间为3个月。原被告多次协商赔偿事宜无果。为此，原告诉至本院，请求法院支持其诉讼请求。被告辩称：1、原告的损伤是因原告先对答辩人的妻子温冬英进行殴打过程中，答辩人为保护妻子所实施的正当行为下造成的，原告本人对其自己损伤的造成具有完全的过错，因此所造成的损失由原告自行承担，与答辩人无关。2、原告诉称的所谓损失不切实际，与事实不相符，其中有的计算适用标准错误，有的诉请过高，有的缺乏事实根据和法律依据，请求法院对原告损失重新予以核实，但损失无论多少都由其自行承担。3、答辩人为原告垫付了5000元费用，原告应予以返还给答辩人，另外答辩人妻子温冬英被原告打伤住院6天，花去医药费近3000元，造成各项损失一万多元，原告应予以赔偿，否则答辩人另行保留通过法律途径追讨的权利。总之，答辩人认为造成原告受伤的过错和原因完全在于原告自己，因受伤所造成的损失也应由原告自行承担，故请求法院判决驳回原告要求答辩人赔偿的诉求。查明的事实，原告郭朝生的户籍地为宁都县××××号，多年来一直在广东省务工；其女儿郭萍，2002年8月24日出生。被告赖云山系案外人温冬英之夫，赖云山夫妻在宁都县××加油站对面开了一家“******”批发店。2016年8月26日上午9时30分许，原告郭朝生带了一块塑料板来到了被告赖云山经营的“诚信金属材料”批发店内，要求温冬英帮忙切割一下，温冬英当时正在自己店内接听电话，就随口说塑料板不能切割，随后原告郭朝生拿着塑料板准备回到其车上，这时被告赖云山刚好从店里出来了，原告看到被告后说“赖老板，帮忙切割一下塑料板，我以前在你店里做了很多生意”。被告听到后就说“不是不帮你，因为切割机切割塑料板会烧坏机器”，温冬英接完电话后在旁边一起解释，原告听到解释后反应比较激动，用手指指着温冬英骂，温冬英被骂后从座位上站起来，伸手将原告的手甩开，原告与温冬英开始争吵并相互指责对方，吵着吵着原告突然伸手用拳头打了温冬英头部一下，旁边的被告赖云山见状，马上用拳头打了原告头部一下，这时周围的人过去劝架，被旁人拦开，之后未发生再次打架。纠纷中原告郭朝生及温冬英均受伤，其损伤程度均为轻微伤，原告郭朝生支付鉴定费400元。2016年10月25日宁都县公安局作出宁公（梅）决字【2016】1291号行政处罚决定书：根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定决定给予赖云山罚款五百元。同日宁都县公安局作出宁公（梅）决字【2016】1292号行政处罚决定书：根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定决定给予郭朝生罚款叁佰元。原告郭朝生受伤后被送往宁都县人民医院住院治疗13天，用去医疗费7793.31元、杂费150元，其伤情诊断为：1.脑震荡；2、右侧眼眶内侧壁骨折；3、颜面部软组织挫伤。2016年12月6日，江西海融律师事务所律师将原告郭朝生的损伤后遗症、误工时间委托江西赣州司法鉴定中心进行鉴定，同月9日该中心作出赣虔司鉴中心【2016】（伤）鉴字第1596号关于郭朝生损伤伤残、误工时间的司法鉴定意见书：……四、分析说明伤残评定：郭朝生因被人打伤致眼眶内侧壁骨折，参照《劳动能力鉴定定、职工工伤与职业病致残等级》（G/T16180-2014）5、10、2第12条：“身体各部位骨折愈合后无功能障碍或轻度障碍”之规定，评定郭朝生损伤伤残十级伤残。依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）5、1、17、a）“眶壁骨折，非手术治疗，误工60-90日”之规定，评定郭朝生的误工时间为90天。五、鉴定意见1、郭朝生损伤伤残评定为十级伤残；2、郭朝生误工损失日评定为90天。原告郭朝生支付鉴定费每项700元。诉讼中被告赖云山对原告郭朝生的伤残等级有异议，提出重新鉴定，其理由为：原告郭朝生诉被告赖云山生命权、健康权、身体权纠纷一案中，被告认为江西赣州司法鉴定中心于2016年l2月9日对郭朝生所作出的十级伤残缺乏依据，是错误的。因为郭朝生并不是被告的员工，双方根本不存在劳动关系，其损伤的造成也不是在劳动工作中造成的，不属于工伤，故其伤残等级评定不能参照《劳动能力鉴定定、职工工伤与职业病致残等级》（G/T16180-2014）5、10、2第12条的规定进行评定，既然原告郭朝生的损伤是因殴打即侵权造成的，故其残疾评定应适用侵权相关标准，而赣州司法鉴定中心在对郭朝生损伤进行伤残评定时适用的是《劳动能力鉴定定、职工工伤与职业病致残等级》标准，明显是适用规定标准错误。为此，被告申请重新鉴定，本院委托江西求实司法鉴定中心进行鉴定，2017年5月15日江西求实司法鉴定中心函告本院：“终止鉴定函宁都县人民法院：本中心于2017年05月02日收到贵院的委托‘参照侵权类人身损伤程度评定标准对原告郭朝生的伤残等级进行重新司法鉴定’一案。自收到委托书后与当事人沟通，通知其来鉴定，于5月8日鉴定当事人到场后对委托事项有异议，拒绝配合鉴定，致使鉴定无法进行，后经与法官、鉴定当事人沟通确认后，当事人仍拒绝来我中心完成检查。根据《司法鉴定程序通则》第二十九条第三款之规定，本中心经研究决定，予以终止鉴定处理。特此函告！江西求实司法鉴定中心。二O一七年五月十五日”。被告赖云山为此预付鉴定费2000元，已退回1900元，实支付鉴定费100元，预付原告鉴定差旅费1000元，原告去南昌重新鉴定实际费用为住宿费280元、交通费376元，餐费466元，合计1122元，但原告到达江西求实司法鉴定中心后未配合鉴定，导致重新鉴定未果，江西求实司法鉴定中心终止鉴定。以上事实有经庭审举证、质证的以下证据证实：1、原告的身份证；2、赖云山的行政处罚决定书；3、原告的病历资料及医疗费发票；4、鉴定费发票、司法鉴定意见书；5、工作证明、工资表及暂住证、居住证、交社保的发票；6、户口本、出生证、结婚证；7、被告的身份证复印件；8、温冬英、温晓君、朱珍峰询问笔录；9、梅江镇派出所调解笔录、郭朝生的行政处罚决定书；10、温冬英的司法鉴定意见书复印件及鉴定发票复印件、出院记录复印件、住院费票据复印件；11、终止鉴定函；12、当事人的当庭陈述。以上证据本院予以确认。原告郭朝生受伤可获赔偿的范围、标准、项目与金额为：1.医疗费7943.31元（含护理杂费）；2.住院伙食补助费260元（13天×20元／天）；3.营养费260元（13天×20元／天）；4.护理费1300元（13天×100元／天）；5.误工费16197.50元（3个月×64790元／年÷12月）；6.鉴定费1200元；7.交通费（酌定）300元；8.重新鉴定费用1056元（含陪同人员一人的费用）；合计:28516.81元。以上赔偿范围和标准、项目与金额，参照江西省及广东省2015年度统计数据和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》中的规定及赔偿项目参照指标的通知确定。本院认为，原告郭朝生到被告赖云山经营的“诚信金属材料”店要求被告赖云山帮忙切割塑料板遭到拒绝后，原告郭朝生便谩骂温冬英并动手打了温冬英的头部一下，由此导致温冬英之夫即被告赖云山朝原告郭朝生脸部打了一拳，导致原告郭朝生的右眼眶等受伤后果，原告郭朝生对纠纷的引起具有过错，应承担其损失28516.81元的次要责任，以自行承担25%为宜，计7129.20元；被告赖云山的行为对原告郭朝生的受伤后果具有明显过错，应承担主要责任，以承担75%为宜，计21387.61元，扣除已垫付的6100元，实应付15287.61元。原、被告发生的打架纠纷属典型的民事侵权纠纷案件，2016年12月9日江西赣州司法鉴定中心作出的赣虔司鉴中心【2016】（伤）鉴字第1596号关于郭朝生损伤伤残的司法鉴定意见书参照《劳动能力鉴定定、职工工伤与职业病致残等级》（G/T16180-2014）5、10、2第12条：“身体各部位骨折愈合后无功能障碍或轻度障碍”之规定，评定郭朝生损伤伤残十级伤残；最高人民法院（2013)他8复函精神“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准”，根据上述复函精神即使从事雇佣活动中遭受人身损害起诉至法院，只要不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，也不宜适用《职工工伤职业病致残程度鉴定标准》进行评定，在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行评定，而本案与劳动及工伤无任何关系，明显属侵权责任纠纷，且《人体损伤致残程度分级》标准已于2017年1月1日起实施，因此，原告郭朝生的损伤伤残参照《劳动能力鉴定定、职工工伤与职业病致残等级》评定为十级伤残的鉴定意见本院不予采信，该项鉴定费700元应由原告郭朝生自行承担。原告郭朝生于2017年5月7日前往江西求实司法鉴定中心进行鉴定的伙食补助费参照公职人员出差补助每天100元标准计算，超过部分由原告郭朝生自行承担。原告郭朝生提出其多年在广东省务工要求按广东省城镇职工平均工资标准计算其误工费的诉讼请求，本院予以采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条之规定，判决如下：被告赖云山于本判决生效后十日内赔偿原告郭朝生损失21387.61元，扣除已支付6100元，实应支付15287.61元，其余损失由原告郭朝生自行承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2510元由被告赖云山承担501元，由原告郭朝生承担2009元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院（上诉案件受理费可在递交上诉状时一并交纳或在上诉期间届满之日起7日内交纳，逾期不交则按自动撤回上诉处理）。判决生效后，当事人应当自觉履行，若一方当事人拒绝履行，另一方当事人可在本判决书规定的履行期届满后两年内申请执行。审 判 长  冯春龙人民陪审员  温兴荣人民陪审员  杨 雯二〇一七年六月九日书 记 员  周 娅书 记 员  符蓉宛附本案相关条款：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》【（2013)他8复函】山东省高级人民法院：你院《关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的请示》收；经研究，答复如下：原则同意你院审判委员会倾向性意见。评定伤残的标准和计算损失赔偿的标准相互对应：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。