广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1971民初7536号原告东莞市银星灯饰有限公司，住所地：广东省东莞市望牛墩镇下漕工业区新联桥路口，统一社会信用代码：91441900776229806J。法定代表人陆世民。委托代理人王涛，广东瑞轩律师事务所律师。被告东莞企云网络科技有限公司，住所地：广东省东莞市南城街道鸿禧中心B1206-b，统一社会信用代码：91441900061531403P。法定代表人问阳阳。委托代理人江小燕，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。委托代理人金学知，公司总经理。被告问阳阳，男，汉族，1991年10月4日出生，住陕西省大荔县，委托代理人江小燕，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。原告东莞市银星灯饰有限公司诉被告东莞企云网络科技有限公司（下简称“企云公司”）、被告问阳阳以及被告企云公司反诉原告东莞市银星灯饰有限公司服务合同纠纷一案，本院于2017年3月24日受理后，依法由审判员朱昉适用简易程序，于2017年5月2日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王涛、被告企云公司委托代理人金学知及两被告的共同委托代理人江小燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求：1、判令两被告立即退还原告服务费78829.38元；2、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告在天猫注册有“路克马丁旗舰店”（网店地址：https//lukemading.tmall.com）从事饰品等商品的销售。2015年10月19日，原告和被告企云公司签订《天猫网店运营托管服务合同》，合同约定原告委托被告企云公司运营托管上述网店，托管期一年。合同第二条约定乙方的运营服务费120000元，该条特别约定“全年销售目标300万，完成90%视为达标，如未完成90%，则按未完成差额比例退还服务费。”合同签订之后，原告将网店交由被告企云公司运营，并按约支付了120000元运营服务费给被告。被告企云公司并未尽到尽责义务，导致原告网店销售惨淡，至2016年10月19日止，该旗舰店表明的总销售额为847666.79元，其中有259515.16元的虚假刷单额。根据合同约定，被告企云公司未能完成销售目标的，被告企云公司应当按比例退还原告已付的运营服务费78829.38元，原告多次和被告协商退款事宜，被告企云公司均置之不理。原告为维护自己的合法权益，兹根据法律之规定依法提起诉讼，请人民法院查明事实后依法裁决，判如所请。被告企云公司对原告的本诉辩称，一、被告企云公司未达成达标销售额是因为原告未按合同约定投入广告费，根据合同约定原告应自行承担因此导致的一切损失，被告企云公司不应承担因原告未投入足额广告费导致的销售损失。二、被告企云公司一直秉持诚信经营原则积极履行合同，合同期内虽未达标但也是创下翻一翻的业绩，合同到期后被告企云公司在原告未依约履行支付服务费、销售提成的情况下仍然积极履行合同，三个月创收将近叁拾万元业绩。三、刷单是原告通过第三方平台进行，并非被告完成，对刷单的部分需要原告自行举证，被告企云公司不认可原告所述的刷单行为及金额。被告问阳阳对原告的本诉辩称，被告企云公司虽然是一人公司，原告与被告企云公司才是合同关系主体，原告诉请与被告问阳阳无关，请法院驳回原告对被告问阳阳的全部诉讼请求。被告企云公司向本院提起反诉诉讼请求：1、判令原告支付被告企云公司服务费36000元，以及逾期利息（利息以服务费36000元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率标准，从2016年9月21日开始计算至实际清偿之日止）；2、判令原告支付被告企云公司销售提成33867.86元及逾期利息（与我方提交的计算表一致，均按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）；3、判令原告支付被告企云公司违约金24000元；4、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2015年10月19日原告与被告企云公司签订一份《天猫网店运营托管服务合同》，约定合同服务期为1年，即2015年10月20日至2016年10月20日，年服务费为120000元，分2期支付，每半年支付一次，服务到期前提前一个月支付；若合同到期后不再续费，原告需提前一个月以书面形式告知被告企云公司，否则视为违约；年销售额在1500000元以下，原告应按销售额的3%向被告企云公司支付提成。合同签订后，被告企云公司积极履行合同，在1年合同期内完成847666.79元的销售额。合同到期后原告并未提出不再续费，双方继续履行合同，截至2017年2月7日止在被告企云公司的积极履行下又增加完成281262元的销售额。2017年2月8日因被告企云公司不能接受原告减少服务费的要求，而被原告突然改掉密码账号终止合作。至今为止，原告不仅未按合同约定支付2016年10月21日至2017年2月7日期间的运营服务费，也未支付过任何提成。不仅如此，在双方继续履行合同的情况下，因被告企云公司不接受其减少服务费的要求，原告不经通知单方终止合同，违反双方签订的合同的第二、三条以及第七条第一款第9点，均已构成违约。为维护被告企云公司的合法权益特提起反诉。原告对被告企云公司的反诉辩称，一、原告与被告在合同到期后没有签订新的合同，没有达成新的合作协议，被告要求支付合同到期后的服务费没有合同依据及法律依据。二、即使套用双方第一年合同的约定，被告没有达到300万元的销售额，也无权要求相应的服务费。三、针对被告的反诉请求第一年的提成，原告在本诉中已经扣除了第一年的提成，合同到期后至2017年2月7日的销售额的提成，原告同意按照3%比例计算。四、被告要求违约金是没有合同依据及法律依据的，双方没有重新达成续约合作的原因在于被告，且合同第七条第一款第9点的约定不适用本案情况。经审理查明，2015年10月19日，原告（甲方）与被告企云公司（乙方）签订《天猫网店运营托管服务合同》，约定乙方为甲方提供网上电子商务活动（运营托管店铺）的运营管理、技术支持、美工设计等服务，包括甲方店铺的日常维护、文案策划、活动策划、店铺装修、新品上传、推广营销、数据分析、分销管理等其他活动。第二条约定服务费用为：基础服务费12万元/年，服务内容为网店运营服务费，年销售额150万以下提点3%，年销售额150万元以上提点5%；付款时间为运营服务费合同在签订后先支付6万元，半年后再支付6万元；服务费续费在服务到期前提前一个月支付；全年销售目标300万，完成90%视为达标，如未完成90%则按未完成差额比例退还服务费。第三条约定合同正式运营服务期从2015年10月20日起到2016年10月20日止，合同期壹年，若合同到期后不再续费，甲方需提前一个月以书面形式告知乙方，否则视为违约。同时在合同有效期间，甲方未经乙方同意，不能擅自委托其他第三方服务商在网上开展相同的电子商务活动。第四条约定广告预算主要用于店铺及产品推广花费（包括平台站内和站外的推广），双方根据经营需求协商约定，甲乙双方约定在服务期间，甲方用于天猫店铺平均每个月的推广和活动费用投入不低于25000元，具体金额根据每个月的推广计划而定。2015年10月20日，原告向被告企云公司支付了运营服务费60000元；2016年3月15日，原告又向被告企云公司支付了运营服务费60000元。原、被告确认双方于合同签订之日2015年10月20日开始合作，合同约定期间届满后双方继续合作，但未签订书面合同，后于2017年2月8日停止合作。原告称在合同期内被告的股东发生变更，原来的法定代表人并未告知原告股权转让的情况，合同到期后原法定代表人口头表示继续合作到2016年12月份，合作的方式是只算提成不算服务费，但被告新接手的法定代表人不认可该口头约定，也不愿意写进新的合同，导致无法签订合同，双方停止合作。两被告则称是由于原告希望只支付提成而不支付服务费，双方无法达成一致意见从而停止合作。在庭审过程中，原被告现场通过电脑展示了案涉网店网络后台销售数据，原被告确认合同期限内2015年10月20日至2016年10月20日的总销售额是854440.77元，其中售后退款金额为3733.98元；合同期限届满后2016年10月21日至2017年2月7日的总销售额为285218.72元，其中退款金额为2466.65元。本案中，原告主张退款部分的销售额以及虚假刷单销售额259515.16元应当从总销售额中扣除，扣除后的销售金额按照3%计算被告应得的提成，以及按照占年销售定额300万中的比例计算被告应得的基础服务费金额。被告对此不予确认，认为售后退款是原告产品的质量问题，与被告无关，售后退款的金额不应当从销售总金额中扣除；原告主张的虚假刷单销售行为及金额没有事实依据；被告虽然未能达到年销售额270万元（完成90%视为达标），但未达标的原因在于原告未足额投入广告费。此外，被告主张案涉合同约定的期间届满后双方虽然没有签订书面合同，但应当按照原合同计算服务费用及提成。原告则认为合同期限到期后双方未签订书面合同，被告要求支付合同到期后的服务费没有依据，且即使套用之前的合同约定，被告未达到300万元的销售额也无权要求相应的服务费，对于合同期限届满后的销售额提成同意按照3%计算。以上事实，有原告提交的《天猫网店运营托管服务合同》、收据、销售数据、（2017）粤莞东莞第005073号公证书、原告与被告金总的微信记录、网上银行流水（共16张）、qq记录；被告企云公司提交的《天猫网店运营托管服务合同》、企云运营店长与银星陆世民qq聊天截图、银星陆世民的qq名片及qq动态截图、运营店长钟子豪购买社保记录、原告与被告胡总的微信记录；以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案争议焦点在于原告应当支付被告的服务费用及提成的具体数额。现评析如下：首先，案涉《天猫网店运营托管服务合同》为原告与被告企云公司的真实自愿意思表示，双方在合同期限届满后虽然未签订书面合同但仍实际继续合作，且原告也未按照《天猫网店运营托管服务合同》第三条的约定在合同期限届满前提前一个月书面告知被告不再续费，故应视为原告与被告企云公司认可继续按原合同的约定履行。其次，原被告确认合同期限内被告未能完成合同第二条约定的销售目标，被告虽辩称未能达标原因在于原告未能足额投放广告费，但按照合同第四条约定，原告每月投入的推广和活动费用具体金额应根据每月的推广计划而定，而被告企云公司作为案涉天猫网店运营管理者，制定推广计划应属于被告企云公司的服务内容，现被告企云公司未能举证证明原告没有按照推广计划缴纳推广费用和活动费用，被告企云公司应承担举证不能的法律后果，对被告的此点抗辩意见本院不予采纳。根据案涉合同第三条备注第一点的约定，被告企云公司应该按照未完成90%销售目标即270万元销售额的差额比例退还服务费。再次，原告作为案涉销售产品的提供方，按照合同约定产品质量及售后服务问题由原告负责，现原告未能举证证明售后退款的原因并非产品质量问题，本院对原告主张售后退款金额在总销售额中扣除的意见不予采纳。原告为其主张的虚假刷单销售行为及金额提交了网上银行流水及qq聊天记录截屏，但被告均不予确认，原告的证据也无法证明原告的该项主张，本院对此亦不予采信。综上所述，合同期限内2015年10月20日至2016年10月20日的总销售额为854440.77元，合同期限届满后2016年10月21日至2017年2月7日的总销售额为285218.72元，按照上述分析，原告应当支付被告企云公司的服务费及提成为：1、合同期限内总销售额854440.77元÷达标销售额270万元×基础服务费12万元=合同期限内的服务费37975.15元；合同期限内总销售额854440.77元×3%=合同期限内的提成25633.22元。2、合同期限届满后总销售额285218.72元÷达标销售额(270万元÷365天×109天)×基础服务费（12万元÷365天×109天）=合同期限届满后的服务费12676.39元；合同期限届满后总销售额285218.72元×3%=合同期限届满后的提成8556.56元。原被告确认原告已经支付被告企云公司基础服务费120000元，故被告企云公司应当退还原告35158.68元（120000元-37975.15元-25633.22元-12676.39元-8556.56元）。对原告本诉超出部分诉请本院不予支持，对被告企云公司反诉第一、二项诉请本院均不予支持。另，被告问阳阳为被告企云公司的一人股东，其未能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对企云公司的上述债务承担连带责任。关于被告企云公司反诉第三项诉请要求原告支付违约金，因案涉合同并非原告在合同期限内单方终止，被告企云公司诉请违约金没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国公司法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告东莞企云网络科技有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内支付原告东莞市银星灯饰有限公司35158.68元；二、被告问阳阳对被告东莞企云网络科技有限公司的上述债务向原告东莞市银星灯饰有限公司承担连带清偿责任；三、驳回原告东莞市银星灯饰有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告东莞企云网络科技有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件本诉受理费减半收取为885.37元,原告已预交，由两被告共同负担394.88元，原告负担490.49元；反诉受理费1091.42元，被告企云公司已预交，由被告企云公司自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 朱 昉二〇一七年六月二十三日书记员 徐婴仪附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国公司法》第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。