云南省龙陵县人民法院刑 事 判 决 书(2017)云0523刑初60号公诉机关云南省龙陵县人民检察院。被告人凃某，男，1984年9月5日出生于广西壮族自治区龙胜各族自治县，汉族，高中文化，驾驶员，住广西壮族自治区桂林市龙胜各族自治县。2016年12月15日因涉嫌非法经营罪被云南省龙陵县公安局刑事拘留，2017年1月19日经云南省龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由云南省龙陵县公安局执行，现羁押于云南省龙陵县看守所。被告人蒙某，男，1985年6月13日出生于广西壮族自治区桂林市龙胜各族自治县，汉族，初中文化，驾驶员，住广西壮族自治区桂林市龙胜各族自治县。2016年12月15日因涉嫌非法经营罪被云南省龙陵县公安局取保候审。云南省龙陵县人民检察院以龙检公诉刑诉（2017）66号起诉书指控被告人凃某、蒙某犯非法经营罪，于2017年6月8日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员杨磊、代理检察员陈秀娟出庭支持公诉，被告人凃某、蒙某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年11月29日，被告人凃某、蒙某在未取得烟草专卖品准运证的情况下，为获取报酬，答应帮一烟叶老板从大理运输烟叶至芒市，先由被告人凃某驾驶其牌号为赣Ｃ×××××号大货车将烟叶运输至永平服务区，又换由被告人蒙某驾驶。同年11月30日7时50分许，当被告人蒙某驾车行至杭瑞高速公路龙陵服务区时被龙陵县烟草专卖局查获，当场从赣Ｃ×××××号大货车车厢内查获初烤烟叶，经称量净重16781.6公斤。经龙陵县发展和改革局价格认证中心鉴定，被查获的初烤烟叶价值人民币783979元。公诉机关提交了物证；书证；被告人供述和辩解；勘验、扣押、称量、提取等笔录；鉴定意见；电子数据等证据证实。认为被告人凃某、蒙某违反国家法律规定，在未取得烟草专卖品准运证的情况下，非法经营烟草专卖品价值人民币783979元，情节特别严重。被告人凃某、蒙某的行为均已触犯刑律，构成非法经营罪，二被告人系共同犯罪，均系从犯，被告人凃某系自首、具有立功情节，且系累犯，被告人蒙某系自首，二被告人均可以减轻处罚，应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任。上述事实，被告人凃某、蒙某在开庭审理过程中亦无异议，且有物质查获扣押的赣Ｃ×××××号大货车1辆（已发还被告人凃某）、初烤烟叶16781.6公斤、麻片378片、麻绳1128根、塑料布1张、手机3部；书证户口证明及正侧面照片、前科材料、到案经过、查获经过、案件调查报告、证明、立功材料、接受证据材料清单、移交案件材料、情况说明；被告人凃某、蒙某的供述和辩解；勘验、扣押、称量、提取等笔录、人身安全检查笔录；龙陵县发展和改革局龙发改价认（2016）229号价格认定结论书；电子数据等证据证实，足以认定。被告人凃某、蒙某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，请求给予减轻处罚。本院认为，被告人凃某、蒙某违反国家规定，非法经营烟草专卖品价值人民币783979元，情节特别严重，二被告人的行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人凃某、蒙某犯非法经营罪的犯罪事实清楚、证据确实充分、罪名成立，本院予以确认。被告人凃某、蒙某系共同犯罪，在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，被告人凃某系自首，在羁押期间阻止同监室的其他被告人自杀，属于其他有利于国家和社会的突出表现，应认定为具有立功情节，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人凃某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年九个月，在刑罚执行完毕五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人蒙某系自首，依法应当从轻或者减轻处罚。根据被告人凃某、蒙某的犯罪事实、情节、危害后果及悔罪表现，本院决定对二被告人减轻处罚并对被告人蒙某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款（一）项、第四条第一款（二）项的规定，判决如下：一、被告人凃某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月15日起至2017年8月14日止。罚金已缴纳。）二、被告人蒙某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十五日内缴纳。）三、查获扣押的初烤烟叶16781.6公斤、麻片378片、麻绳1128根、塑料布1张、手机3部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗 华人民陪审员  朱永强人民陪审员  杨东辉二〇一七年六月二十六日书 记 员  张艳华附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟叶调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。