重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终2441号上诉人(原审被告):重庆鑫源摩托车股份有限公司。住所地：重庆市九龙坡区含谷镇鑫源路8号，统一社会信用代码91500000622029000A。法定代表人：龚大兴，该公司董事长委托代理人：夏影，该公司工作人员。委托代理人：陈素，该公司工作人员。被上诉人(原审原告):李习东，男，1969年12月13日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。委托代理人：李军，重庆国彦律师事务所律师。委托代理人：ＸＸ，重庆国彦律师事务所律师。上诉人重庆鑫源摩托车股份有限公司(以下简称鑫源公司）与被上诉人李习东劳动争议纠纷一案，上诉人鑫源公司不服重庆市九龙坡区人民法院(2016)渝0107民初7541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人鑫源公司及其委托代理人夏影、陈素，被上诉人李习东委托代理人李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人鑫源公司上诉请求：撤销一审判决书中要求上诉人承担的各项判决内容，并将此案发回重审或依法改判。事实和理由：一审法院认定事实错误，判决鑫源公司支付失业保险待遇适用法律错误。鑫源公司于2009年11月起依法给李习东购买了社会保险，直至现在2009年之前购买保险事宜已经过了诉讼时效，且过了社保局缴纳社保送达时效。另外，李习东主动提出解除劳动关系，不符合申请失业保险待遇的规定。被上诉人李习东辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持。李习东向一审法院起诉请求：判决鑫源公司支付李习东失业保险待遇损失875元/月×21个月×120％＝22050元。后李习东表示因2009年11月至2016年4月期间鑫源公司已为李习东参加失业保险，故不要求鑫源公司支付该期间的失业保险待遇损失，并明确其诉讼请求为请求判决鑫源公司支付在2002年10月10日至2009年10月期间因鑫源公司未为李习东参加失业保险所导致的李习东失业保险待遇损失。一审法院经审理查明：李习东为城镇户口。2016年3月31日，李习东向鑫源公司邮寄解除劳动关系通知书，通知书载明李习东提出解除劳动关系的原因是鑫源公司未依法缴纳社保、未及时足额支付劳动报酬（含加班工资及未休年休假工资）、未按约定提供劳动保护或劳动条件。同日，鑫源公司收到该解除劳动关系通知书。2016年4月1日，李习东开始未再到鑫源公司处上班。2016年4月1日，李习东向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决鑫源公司支付李习东：1.2016年1月21日至2016年2月20日期间的工资2100元；2.2016年2月21日至2016年3月31日期间的工资4800元；3.2002年10月10日至2016年3月31日期间克扣的工资2997元；4.2008年1月1日至2016年3月31日期间的未休年休假工资13928元；5.2008年1月1日至2016年3月31日期间的休息日加班工资134731元；6.解除劳动关系经济补偿金49950元；7.失业保险待遇损失22050元。2016年4月11日，该委出具《超时未决定受理案件证明书》（编号：2016-279）。李习东遂诉至法院。一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任举示证据予以证明。根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位对支付劳动者工资的书面记录负有保存两年备查的义务，故鑫源公司对2013年及其以前的未休年休假工资的支付记录并不负有保存义务，李习东称鑫源公司未支付其2008年度至2013年度的未休年休假工资，但未举示证据证明，法院对其陈述不予采信。李习东、鑫源公司于2002年10月10日建立劳动关系、于2016年4月1日解除劳动关系，李习东2014年应休年休假为10天，2015年应休年休假为10天，2016年应休年休假天数折算后为2天。李习东举示的年休假申请单显示李习东在2014年已休年休假共计10天，2015年已休年休假共计7天；李习东、鑫源公司就除法定节假日外鑫源公司在2015年春节多放了2天假、在2016年春节多放了4天假无异议，鑫源公司主张春节期间多放的假即为安排李习东休年休假，李习东对此未举示相反的证据予以反驳，法院对鑫源公司的该意见予以采纳；综上，李习东在2014年已休年休假10天，2015年已休年休假9天，2016年已休年休假4天。故鑫源公司不应支付李习东2014及2016年度未休年休假工资，但应支付李习东2015年度未休年休假工资。李习东在2016年3月31日向鑫源公司邮寄解除劳动关系通知书，以鑫源公司未及时足额支付劳动报酬为由要求解除劳动关系，鑫源公司于当日收到该通知书，李习东也于次日即2016年4月1日起未再到鑫源公司公司上班。鑫源公司于2016年3月11日发放了李习东2016年1月21日至2016年2月20日期间的工资1500元，该期间剩余的工资1695元鑫源公司于2016年4月6日才发放；同时，鑫源公司直至李习东邮寄解除劳动关系通知书之日仍未支付李习东2015年度未休年休假工资。鑫源公司的上述行为已经构成拖欠工资，故李习东以鑫源公司未及时足额支付劳动报酬为由解除与鑫源公司之间的劳动关系符合法律规定，法院确认李习东、鑫源公司的劳动关系于2016年4月1日因李习东以鑫源公司未及时足额支付劳动报酬为由解除而解除。基于李习东、鑫源公司劳动关系解除的情形，李习东符合享受失业保险待遇的条件。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，李习东主张失业保险待遇损失的仲裁时效期间应从双方解除劳动关系之日起计算，故鑫源公司关于李习东的诉讼请求已过仲裁时效的抗辩主张不能成立。李习东、鑫源公司于2002年10月10日建立劳动关系，鑫源公司在2002年10月10日至2009年10月期间未为李习东参加失业保险，李习东现主张鑫源公司支付因该期间鑫源公司未为李习东参加失业保险而导致的李习东失业保险待遇损失符合法律规定。李习东为城镇户口，李习东在2002年10月10日双方建立劳动关系至2016年4月1日双方解除劳动关系期间如系正常参加失业保险，李习东享受的失业保险待遇应为875元/月×22个月=19250元；现鑫源公司只在2009年12月至2016年4月期间为李习东参加了失业保险，李习东能享受的失业保险待遇仅为875元/月×15个月=13125元；因此，根据《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条的规定，鑫源公司应支付李习东失业保险待遇损失（19250元-13125元）×120%=7350元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《失业保险条例》第十四条，《重庆市失业保险条例》第二十四条、第三十一条之规定，判决如下：一重庆鑫源摩托车股份有限公司于判决生效之日起十日内支付李习东失业保险待遇损失7350元;二、驳回李习东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，本院予以免收。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审相同。本院认为,被上诉人李习东以上诉人鑫源公司未及时足额支付劳动报酬为由解除与鑫源公司之间的劳动关系符合法律规定，一审法院确认李习东、鑫源公司的劳动关系于2016年4月1日解除。因此，李习东符合“非因本人原因中断就业”的情形。同时，李习东以鑫源公司未及时足额支付劳动报酬为由提出解除劳动合同，并要求失业保险待遇，并未超过一年的仲裁时效。上诉人的上诉理由没有法律依据，本院不予采信。综上所述，鑫源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆鑫源摩托车股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王伯文代理审判员  刘恋砚代理审判员  史大贤二〇一七年六月七日书 记 员  许翠玲