成都市新都区人民法院执 行 裁 定 书(2017)川0114执异64号异议人（申请执行人）：四川天府银行股份有限公司成都分行，住所地四川省成都市青羊区青羊大道219号附1-2号。负责人：方星，行长。委托代理人：王亮，北京安博（成都）律师事务所律师，一般授权代理。被执行人：四川亚君房地产开发有限公司，住所地江油市城区解放北路江城苑。法定代表人：许昌茂。第三人：四川飞腾建筑工程有限公司，住所地大竹县竹阳镇煌歌商业广场H3－4－4。法定代表人：王国祥。委托代理人：黄孟桀，四川天倚律师事务所律师，一般授权代理。本院在执行（2016）川0114执925号四川天府银行股份有限公司成都分行（原南充市商业银行股份有限公司成都分行，以下简称天府银行成都分行）申请执行绵阳顺天建材有限公司（以下简称顺天建材公司）、四川亚君房地产开发有限公司（以下简称亚君房地产公司）、向晓萍、许昌斌、许昌茂借款合同纠纷一案过程中，天府银行成都分行向本院提出追加被执行人申请，请求追加四川飞腾建筑工程有限公司（以下简称飞腾建筑公司）为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人天府银行成都分行称，天府银行成都分行与顺天建材公司、亚君房地产公司、向晓萍、许昌斌、许昌茂借款合同纠纷一案已审理终结，执行过程中，天府银行成都分行与亚君房地产公司、第三人飞腾建筑公司达成执行和解协议书，后亚君房地产公司对“诗城国际二期”办理房屋预售许可证，将大部分房屋备案至飞腾建筑公司名下，违反执行和解协议书第四条，故按照执行和解协议书第五条约定，若亚君房地产公司违反本协议第四条约定，天府银行成都分行有权立即向本院申请恢复执行，要求亚君房地产公司、许昌斌、许昌茂、飞腾建筑公司连带保证责任（其中飞腾建筑公司的保证担保限额为30000000元）。天府银行成都分行为证明自己主张，向本院提供了如下证据：1.天府银行成都分行营业执照、准予变更登记通知书、川银监复（2017）54号中国银监会四川监管局文件各一份，载明：“同意南充市商业银行股份有限公司成都分行更名为四川天府银行股份有限公司成都分行。”用以证明天府银行成都分行主体适格；2.执行担保书、执行和解协议书、执行笔录、监管协议各一份，用以证明飞腾建筑公司为债务人顺天建材公司对天府银行成都分行的债务提供执行担保，承担连带保证责任；3.“诗城国际二期”房源预选表一份，用以证明亚君房地产公司将该项目价值2个多亿的房产备案至飞腾建筑公司名下，违反了执行和解协议和监管协议，故天府银行成都分行申请追加飞腾建筑公司为被执行人，并恢复执行。4.江油市城乡规划建设和住房保障局出具的备案登记信息二份，用以证明亚君房地产公司将房产备案至飞腾建筑公司名下，违反了执行和解协议和监管协议，故天府银行成都分行申请追加飞腾建筑公司为被执行人。飞腾建筑公司对天府银行成都分行提交的证据1、证据2、真实性、合法性、关联性表示认可。对证据3的真实性不予认可。对证据4的真实性予以认可，对证据4的关联性和证明目的不予认可，认为证据4未显示备案时间。飞腾建筑公司认为：第一，飞腾建筑公司未违反执行和解协议书第四条的约定，因亚君房地产公司的债权人不仅只有天府银行成都分行与飞腾建筑公司，还有众多债权人，如果飞腾建筑公司不将“诗城国际二期”房产备案至其名下，可能遭到其他债权人的司法查封，对天府银行成都分行及飞腾建筑公司均是损失，并且执行和解协议书第四条约定亚君房地产公司开发的房屋不得登记备案给飞腾建筑公司抵偿建设工程款，该条约定是指亚君房地产公司不得将房屋抵给飞腾建筑公司用于抵债，事实中，飞腾建筑公司并未将房屋用于抵债，第二，飞腾建筑公司向法院提交的是附条件的执行担保书，所附条件有两个：1.飞腾建筑公司在亚君房地产公司实际销售房产的50%向天府银行成都分行承担连带责任，而目前亚君房地产公司未实际销售，飞腾建筑公司未收到任何款项；2.如果由于飞腾建筑公司其他债务情况造成亚君房地产公司房产无法实际销售，则飞腾建筑公司对亚君房地产公司自愿在30000000元范围内承担连带担保责任。未销售房屋的原因是诗城国际所使用的土地仍被司法查封，该查封并非由飞腾建筑公司申请，因此造成无法实际销售的原因不在于飞腾建筑公司。故执行担保书所附两个条件均未成立，不能依据该执行担保书追加飞腾建筑公司为被执行人。亚君房地产公司未到庭对天府银行成都分行提交的证据发表意见。本院认为天府银行成都分行所提交证据符合证据的真实性、合法性、关联性原则，本院予以采信。本院查明，2015年11月9日，天府银行成都分行与顺天建材公司、亚君房地产公司、向晓萍、许昌斌、许昌茂借款合同纠纷一案，成都市中级人民法院作出（2015）成民初字第1164号民事判决书，载明“被告顺天建材公司于本判决生效后十日内偿还原告南充市商业银行股份有限公司成都分行（现天府银行成都分行）借款本金28000000元及利息、罚息（其中期内利息：13000000元的利息从2014年8月10日起计算至2015年6月25日，15000000元的利息从2014年8月8日起计算至2015年6月25日，均按年利率18%计算，罚息均从2015年6月26日起至付清全款之日止，罚息均按借款合同约定标准计算）；被告顺天建材公司于本判决生效后十日内支付原告南充市商业银行股份有限公司成都分行（现天府银行成都分行）实现债权的费用268130元；被告亚君房地产公司、向晓萍、许昌斌、许昌茂承担连带保证责任”。后顺天建材公司未履行该生效法律文书所确定法律义务，2016年3月14日，天府银行成都分行向成都市中级人民法院申请强制执行。2016年5月10日，成都市中级人民法院作出（2016）成执指字第600号执行案件指定决定书，将本案指定本院执行。2016年8月30日，天府银行成都分行与亚君房地产公司、飞腾建筑公司达成执行和解协议书，并签订监管协议，同日，飞腾建筑公司向本院出具执行担保书。2016年9月1日，本院作出（2016）川0114执925号民事裁定书，裁定终结本次执行程序。后天府银行成都分行以亚君房地产公司、飞腾建筑公司违反执行和解协议书第四条，将大部分房屋备案至飞腾建筑公司名下为由，向本院提出前述追加被执行人申请。另查明，2016年8月30日，天府银行成都分行与亚君房地产公司、飞腾建筑公司达成执行和解协议书，载明：第四条，亚君房地产公司和飞腾建筑公司承诺不得将亚君房地产公司的房屋擅自登记备案给他人做担保或抵偿债务，也不得备案登记给飞腾建筑公司抵偿建设工程款，仅能进行正常出售登记备案给真实购房人。双方同意自本协议生效之日起销售亚君房地产公司的每笔收房款，于款项收到次日内将收取售房款的50%优先用于代顺天建材公司向南充市商业银行股份有限公司成都分行（现天府银行成都分行）偿还债务，剩余50%售房款用于支付飞腾建筑公司的建筑工程款和其他支出，各方对此均无异议。第五条，若亚君房地产公司违反本协议第三条、第四条约定，南充市商业银行股份有限公司成都分行（现天府银行成都分行）有权立即向本院申请恢复执行，要求亚君房地产公司、许昌斌、许昌茂、飞腾建筑公司连带保证责任（其中飞腾建筑公司的保证担保限额为30000000元）。同日，飞腾建筑公司向本院出具执行担保书，载明：如飞腾建筑公司与被执行人违反执行和解协议书、监管协议的约定，1.飞腾建筑公司自愿在30000000元范围内（债务本金及利息、罚息）承担连带担保责任（注:飞腾建筑公司在亚君房地产公司实际销售房产回款的50%向南充市商业银行股份有限公司成都分行（现天府银行成都分行）承担连带担保责任）；2.如果由于飞腾建筑公司其他债务情况造成亚君房地产公司房产无法实际销售，则飞腾建筑公司对亚君房地产公司自愿在30000000元范围内（债务本金及利息、罚息）承担连带担保责任。亚君房地产公司将诗城国际二期35套房屋备案登记至飞腾建筑公司。听证过程中，飞腾建筑公司亦承认亚君房地产公司将诗城国际二期房屋备案至飞腾建筑公司名下。再查明，2017年2月24日，成都市工商行政管理局准予南充市商业银行股份有限公司成都分行名称变更为四川天府银行股份有限公司成都分行。以上事实，有（2015）成民初字第1164号民事判决书、执行担保书、执行和解协议书、执行笔录、执行担保书等证据及当事人陈述在卷佐证。本院认为，首先，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十一条规定：“在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。”及《最高人民法院关于适用的解释》第四百七十一条规定：“被执行人在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍不履行义务的，人民法院可以直接执行担保财产，或者裁定执行担保人的财产，但执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限。”本案在执行过程中，天府银行成都分行与亚君房地产公司、飞腾建筑公司签订的执行和解协议书、监管协议，飞腾建筑公司向本院出具执行担保书，系各方当事人在自愿基础上的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，应按约定履行各自的义务。2016年9月1日，因双方当事人达成和解协议，天府银行成都分行申请终结本次执行程序，本院作出（2016）川0114执925号民事裁定书，裁定终结本次执行程序。终本后，被执行人未积极履行法定义务，故本院有权执行担保人飞腾建筑公司应履行义务部分的财产。其次，亚君房地产公司、飞腾建筑公司是否违反执行和解协议书第四条，使执行担保书产生效力问题。执行和解协议书第四条约定亚君房地产公司的房屋仅能进行正常出售登记备案给真实购房人。根据本院查明事实、当事人提交的证据及飞腾建筑公司当庭自述亚君房地产公司确将诗城国际二期35套房屋备案至飞腾建筑公司名下，亚君房地产公司、飞腾建筑公司违反了执行和解协议书第四条仅能将房屋登记备案给真实购房人的约定。故亚君房地产公司与飞腾建筑公司违反执行和解协议书、监管协议的约定，使执行担保书产生效力，飞腾建筑公司应在执行担保书约定的范围内承担连带保证责任。综上，天府银行成都分行申请追加飞腾建筑公司为本案被执行人，具备事实依据且符合法律规定，本院予以准许。依据《中华人民共和国合同法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百七十一条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十条之规定，裁定如下：追加四川飞腾建筑工程有限公司为本院（2016）川0114执925号案的被执行人，四川飞腾建筑工程有限公司在30000000元保证责任范围内向四川天府银行股份有限公司成都分行承担清偿责任。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向四川省成都市中级人民法院申请复议。审判长  王议伟审判员  蒋建军审判员  余 晨二〇一七年六月二十九日书记员  许小红