重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终1886号上诉人（原审原告）：陈富建，男，生于1965年10月20日，汉族，住重庆市綦江区（原万盛区）。委托诉讼代理人：刘小强，重庆春意律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆中鸿煤业集团有限责任公司，住所地重庆市万盛区丛林镇永胜村，统一社会信用代码91500110577950588P。法定代表人牛心中,董事长。委托诉讼代理人：殷天禄，男，生于1966年11月19日，汉族，该公司员工，住重庆市万盛区。上诉人陈富建因与上诉人重庆中鸿煤业集团有限责任公司（以下简称中鸿公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院（2016）渝0110民初5653号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈富建上诉请求：一、判决被上诉人支付上诉人工伤保险待遇。1、一次性伤残就业补助金12个月×5175元／月=62100元，2、停工留薪期工资6个月×4071．72元／月=24430．32元，3、护理费l00元／天×l7天=1700元，4、交通费l000元。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要理由为：一、《重庆市工伤保险实施办法》第三十八条，经复查鉴定，伤残等级及护理程度发生变化的，自作出复查鉴定结论的次月起，以复查鉴定结论为依据享受《条例》和本办法规定的除一次性伤残补助金之外的工伤保险待遇。据此，上诉人应享有停工留薪期工资6个月×4071．72元／月=24430．32元，这个期限应从上诉人手术之日起算。二、上诉人为治疗工伤必然产生交通费，请二审法院酌定1000元。．针对陈富建的上诉中鸿公司答辩，陈富建的出生时间为1965年10月20日，一审原告当事人提出终止劳动关系的时间为2016年8月30日，上诉人也表示认同并得到一审法院裁定，因此其一次性伤残就业补助金为55890元(5175元／月×l2×90％)，而不应该是62100元。上诉人中鸿公司上诉请求：撤销原判，改判由上诉人支付被上诉人的一次性伤残就业补助金55890元。本案二审诉讼费用由被上诉人承担。主要理由为：一审法院已经查明上诉人已经按照相关规定给被上诉人参加了工伤保险，被上诉人在2012年受伤属工伤，2015年旧伤复发后，经再次劳动能力鉴定，伤残等级从原来的九级转为了八级。被上诉人于2016年8月30日与上诉人解除了劳动关系，上诉人应该按照法律规定支付被上诉人的一次性伤残就业补助金，这是符合法律规定的。但一审法院在计算时没有按照法律规定，判决上诉人支付被上诉人62100元一次性伤残就业补助金错误。被上诉人陈富建出生时间为：1965年10月，根据《重庆市工伤保险条例》第三十六条规定，被上诉人的一次性伤残就业补助金为55890元(5175元／月×12×90％)，而不应该是62100元。针对中鸿公司的上诉陈富建答辩，陈富建是农村户口，没退休的说法，没办法享受养老保险待遇。陈富建一审诉讼请求：要求被告支付原告一次性伤残补助金56925元、一次性医疗补助金31050元、一次性就业补助金62100元、停工留薪期工资62100元、生活津贴20700元、护理费1500元、住院伙食补助费750元、交通费1000元。一审法院审理查明：2010年11月1日，重庆市万盛区中鸿煤业有限责任公司芭蕉湾煤矿与原告陈富建签订了从当日起至2015年10月31日止的固定期限劳动合同，约定原告担任安全副矿长职务，主要从事安全管理工作，执行计时工资制，月工资为2000元，工资构成为完成基本任务的基本工资再加上确保安全工作后的安全奖。双方还在该合同中约定：如因用人单位的原因停产或使原告待工的，在一个工资支付周期内，用人单位应按上一个工资支付周期的工资标准向原告支付工资，超过一个工资支付周期的，用人单位向原告支付月生活费300元或按当地最低生活水平标准执行；双方按国家和重庆市的规定参加社会保险，原告负担的部分由用人单位代扣代缴。原告于2012年12月22日在井下工作时身体右侧被煤壁垮下压伤，伤后经重庆南桐矿业公司总医院诊断为右股骨颈骨折（头下型），该伤于2012年12月31日经重庆市万盛经济技术开发区人力资源和社会保障局认定为工伤，于次年8月26日经重庆市万盛经济技术开发区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残9级、无护理依赖。原告与重庆市万盛区中鸿煤业有限责任公司芭蕉湾煤矿于2013年11月8日达成《工伤待遇处理协议书》，约定双方继续保留劳动关系，原告留矿继续担任安全副矿长并保持劳动待遇，由该用人单位一次性支付原告一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费共计59443元（其中停工留薪期工资为3000元×8个月=24000元），扣减原告已经领取的工伤待遇和借款17569元，还支付41874元，在协议签字后当天付清。后双方按该协议履行。2015年5月25日，原告到重庆南桐矿业有限责任公司总医院住院治疗17天，诊断为：“右股骨颈陈旧性骨折、右股骨头坏死”。2015年11月10日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字（2015）892号《再次鉴定结论书》，认为原告在2015年5月25日的诊断病情“右股骨头缺血性坏死”符合右股骨颈头下型骨折后股骨头缺血性坏死的发生规律，认定原告目前的疾病与工伤有关联。2016年1月20日，重庆市万盛经开区劳动能力鉴定委员会作出渝万盛劳复鉴字（2016）1号《工伤职工劳动能力复查鉴定结论书》，结论为原告右股骨头坏死伴创伤性关节炎为8级伤残、无护理依赖，该书载明用人单位为重庆中鸿煤业集团有限责任公司芭蕉湾煤矿。原告系农村户口，被告为原告办理参加了工伤保险。因芭蕉湾煤矿被责令关闭，原告从2015年6月起未在被告处再从事具体工作。被告举示的为原告办理参加社会保险情况的证明显示其为原告办理参加工伤保险截止2016年8月，显示当前参保状态为正常参保。原告于2016年7月6日以被告重庆中鸿煤业集团有限责任公司为被申请人向重庆市万盛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉请一致，该委以原告的仲裁请求超过仲裁申请时效为由决定不予受理。另查明，重庆市万盛区中鸿煤业有限责任公司于2013年6月8日变更名称为重庆中鸿煤业集团有限责任公司。重庆中鸿煤业集团有限责任公司芭蕉湾煤矿系被告分公司，原、被告对原重庆市万盛区中鸿煤业有限责任公司芭蕉湾煤矿系原重庆市万盛区中鸿煤业有限责任公司分公司陈述一致。重庆中鸿煤业集团有限责任公司芭蕉湾煤矿已于2015年7月16日注销，注销原因为“强制解散（责令关闭）”。审理中，原告陈富建要求当庭解除与被告中鸿公司的劳动关系，理由是被告未足额为原告办理参加社会保险。被告表示同意解除。被告举示了原告2014年6月至2015年5月的工资表，原告对该表真实性无异议，根据该表，原告在该期间的月平均工资为4071.72元。原告另陈述住院费用已由工伤保险基金支付。一审法院认为，劳动者的合法劳动权利受法律保护。因被告中鸿公司为原告陈富建办理参加了工伤保险，现原告提出解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……”、第三十八条“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例……第三十三条规定的工伤待遇”，《重庆市工伤保险实施办法》第十条之规定，被告应向原告支付的费用还有一次性伤残就业补助金、旧伤复发期间的停工留薪期工资，住院期间的护理费。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，参照《重庆市人力资源和社会保障局关于2016年度社会保险工作适用上年度城镇经济单位在岗职工平均工资有关问题的通知》（渝人社发[2016]108号）之规定，被告应支付原告一次性伤残就业补助金62100元（5175元/月×12个月）。参照本地护工工资标准，被告应支付原告护理费1700元（100元/天×17天），对此原告只主张了1500元，系其对自身权利作出的处分，一审法院予以支持。被告还应支付原告停工留薪期工资3182.57元（4071.72元/月÷21.75×17天）。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第三十八条，参照《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第十条、第三十六条之规定，判决：一、被告重庆中鸿煤业集团有限责任公司于本判决生效后15日内向原告陈富建支付一次性伤残就业补助金62100元、护理费1500元、停工留薪期工资3182.57元，以上共计66782.57元；二、驳回原告陈富建的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告中鸿公司承担（原告已纳，由被告在履行上述判决义务时一并支付原告）。二审查明的事实与一审法院审理查明的一致。本院认为，二审中双方当事人有以下争议，分别评判如下:一、关于一次性伤残就业补助金的问题。陈富建因工受伤，现双方解除了劳动关系，中鸿公司应支付陈富建一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。陈富建的出生时间为1965年10月20日，双方终止劳动关系的时间为2016年8月30日，陈富建距法定退休年龄不足十年，因此其一次性伤残就业补助金为55890元(5175元／月×l2×90％)。中鸿公司的上诉理由成立。二、关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。陈富建工伤复发于2015年5月25日住院治疗，其应自此开始享受停工留薪期待遇。本案中，一审法院对陈富建主张的住院治疗17天的工资待遇予以了支持，而陈富建已另案主张其自2015年6月起待工期间生活费，另案已作出判决依法予以支持。因自2015年6月起陈富建原工资福利待遇并未因其工伤治疗而改变，因此，陈富建上诉请求其应享有停工留薪期工资6个月×4071．72元／月=24430．32元的理由不成立。三、护理费和交通费的问题。陈富建在一审中的诉讼请求为请求支付其护理费1500元，一审法院根据其诉求作出判决并无不当。陈富建因工受伤，对其因治疗工伤必然产生交通费可酌情予以支持，本院酌定为200元。综上，一审法院对陈富建应享有的一次性伤残就业补助金金额判决有误，对陈富建主张的交通费不予支持不当，本院予以纠正。上诉人中鸿公司和上诉人陈富建的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销重庆市綦江区人民法院（2016）渝0110民初5653号民事判决；二、重庆中鸿煤业集团有限责任公司于本判决生效后10日内支付陈富建一次性伤残就业补助金55890元、护理费1500元、停工留薪期工资3182.57元、交通费200元，以上共计60772.57元；三、驳回陈富建的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由重庆中鸿煤业集团有限责任公司负担。二审案件受理费10元，由重庆中鸿煤业集团有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  商雪梅审 判 员  于 利代理审判员  黎 明二〇一七年六月十五日书 记 员  刘琳妍