广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤1323刑初277号公诉机关惠东县人民检察院。被告人刘某，女，1976年8月29日出生，汉族，文盲，户籍所在地：广东省惠东县，因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年7月22日被惠州市惠城区公安分局刑事拘留，经惠城区人民检察院批准，于同年8月27日由惠城区公安分局执行逮捕。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2017〕201号起诉书指控被告人刘某犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月10日公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派代理检察员温惠静出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2016年7月17日，被告人刘某在惠东县某医院住院部大厅内将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员孙某甲。同月19日，孙某甲打电话给刘某称要购买毒品甲基苯丙胺50克，刘某则称要将50克甲基苯丙胺分两次贩卖给他。当日，刘某在惠东县某医院门口将甲基苯丙胺22.31克贩卖给孙某甲，交易成功后，公安机关缴获上述毒品。次日，公安机关在平山街道桥头将准备和孙某甲再次交易毒品的刘某抓获，并在押解刘的粤Ｌ×××××牌小汽车后排座位处缴获被其扔弃的准备与孙某甲交易的甲基苯丙胺10.99克。惠东县人民检察院为证实起诉指控的事实，当庭宣读和出示了以下证据：物证；书证；证人证言；被告人供述及辩解；勘验、检查、辨认笔录；鉴定意见。据此认为，被告人刘某无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人吸食，毒品数量较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请求本院依法判处。被告人刘某辩称，因为孙某甲是其男朋友，所以帮他拿毒品，并没有从中获利，偶尔由孙某甲提供毒品给其吸食。第一次帮孙某甲拿800元毒品是事前不知情的，第二次帮孙某甲拿1200元毒品当天被抓了。起诉书指控的帮孙某甲拿5克毒品不是事实。刘某称其有协助公安机关抓获贩毒人员“矮仔”，请求从轻处罚。经审理查明：2016年7月19日，孙某甲打电话给刘某称要购买毒品甲基苯丙胺50克，刘某则称要将50克甲基苯丙胺分两次贩卖给他。当日，刘某在惠东县某医院门口将甲基苯丙胺22.31克贩卖给孙某甲，交易成功后，公安机关缴获上述毒品。次日，公安机关在平山街道桥头将准备和孙某甲再次交易毒品的刘某抓获，并在押解刘的粤Ｌ×××××牌小汽车后排座位处缴获被其扔弃的准备与孙某甲交易的甲基苯丙胺10.99克。归案后，被告人刘某协助公安机关抓获非法持有毒品罪犯李某帮。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证认证的下列证据予以证明：1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实公安机关合法启动了本案的侦查程序。2、现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片，证实被告人作案的现场、方位、概貌及周边环境，并现场缴获疑似毒品冰毒一袋。3、到案经过，证实公安机关于2016年7月21日在惠东县平山街道桥头将准备和孙某甲再次交易毒品的被告人刘某抓获，并在押解刘的粤Ｌ×××××牌小汽车后排座位处缴获被其扔弃的准备与孙某甲交易的甲基苯丙胺10.99克。4、证人证言（1）证人孙某甲的证言，证实在2016年7月17日，孙某甲打电话给刘某说要5克冰毒，然后双方约定在惠东县某医院住院部大厅内交易，约定价格为每克65元。到了约定地点，孙某甲给了刘某400元人民币，刘某交给了孙某甲5克冰毒，孙某甲自己吸食了大约1克冰毒，剩下的卖给了马某。第二次是在2016年7月19日20时30分左右，孙某甲打电话给刘某购买50克冰毒，然后双方约定在惠东县某医院住院部大厅内交易，到了约定地点，孙某甲给了刘某2150元人民币，刘某交给了孙某甲30克冰毒，并说不敢一次带那么多，只能分两次，等到第二次交易时，就被公安机关抓获了。据孙某3所知，刘某的毒品是找一个叫陈某的男子购买的。（2）证人刘某的证言，证实2016年7月19日晚上20时许，孙某甲打电话给刘某说要买50克冰毒，当时刘某也在场。通完电话后，孙某甲和刘某准备到附近银行汇款给刘某，去到之后发现汇款机坏了，孙某甲就打电话给刘某说当面交易。刘某答应了，并约定在惠东县某医院门口交易，到了晚上21时多，两人碰面后，孙某甲给了2150元人民币给刘某，刘某给了孙某3一个装油条的袋子，说这里是30克，把剩下的钱给她，她再去拿剩下的毒品。然后孙某3给了刘某1800元人民币，刘某拿到钱后就走了。5、被告人刘某的供述与辩解，证实刘某总共帮孙某甲买过两次毒品。第一次是在2016年7月19日20时左右，刘某帮孙某甲代购了27克冰毒，在惠东县某医院住院部大厅内交易。第二次交易时，孙某甲让刘某代购50克冰毒，开始给了刘某2150元人民币，刘某给了孙某甲27克冰毒，第二次孙某甲给了刘某1800元人民币，刘某带给孙某甲11克冰毒，但是还没来得及交易就被公安机关抓获，刘某趁公安机关人员不注意时，将这11克冰毒丢在后座缝隙里了。刘某的毒品是找一名外号叫“矮仔”的男子购买的，刘某找“矮仔”买毒品是65元一克，卖给孙某甲也是65元一克，刘某和孙某甲在2016年5月份因为做贷款业务认识的，五月中旬就确认男女朋友关系。被抓后，刘某表示愿意配合公安机关将上家“矮子”抓获归案。6、辨认笔录（1）被告人孙某甲的辨认笔录，证实孙某甲辨认出刘某就是贩卖冰毒给其的人。（2）被告人刘某的辨认笔录，证实刘某辨认出刘某、孙某甲就是涉嫌贩卖冰毒的人。7、户籍证明，证实被告人刘某的个人基本信息，其已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力，依法应当承担完全刑事责任。8、扣押笔录、清单，证实公安机关从孙某甲处扣押了疑似毒品一袋（透明塑料袋包装）、从被告人刘某处扣押了疑似毒品一袋（透明塑料袋包装、白色晶体）。9、称量、提取笔录、签供照片、毒品鉴定文书，证实公安机关在孙某甲处缴获的疑似毒品一袋，净重22.31克；在被告人刘某处缴获的疑似毒品一袋，净重10.99克。经鉴定，上述被缴获的可疑毒品均检出甲基苯丙胺成分。10、现场检测报告书，证实被告人刘某经甲基苯丙胺、氯胺酮、吗啡试剂检测，甲基苯丙胺结果呈阳性。11、入所体检表，证实被告人刘某入所时无外伤，身体状况良好。12、指认现场照片，证实经过被告人刘某的指认，其是在惠东县某医院住院部大厅内和大门口处将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员孙某甲。13、情况说明，证实2016年8月4日公安机关在刘某的协助下将李某乙（“矮子”）抓获归案。14、孙某甲审讯视频、被告人刘某供述毒品视频，证实被告人刘某在2016年7月19日、20日分别两次将总共33.3克的冰毒交给孙某甲，在第二次准备交易时被当场抓获。以上证据均来源合法，内容真实，应予采信。此外，还有被告人刘某的庭审笔录予以佐证。本案具体评析如下：贩卖毒品，指的是有偿转让毒品或者以贩卖为目的而非法收购毒品的行为。贩卖方式既可以是直接交付给对方，也可能是间接交付给对方。在间接交付的场合，如果行为人认识到是毒品而帮助转交给买方的，则该中间人的行为也是贩卖毒品，如果中间人没有认识到是毒品，则不构成贩卖毒品罪；本罪的主体是一般主体，即达到刑事责任年龄且具有刑事责任能力的自然人均可成为本罪主体；本罪在主观方面表现为故意，且为直接故意，即明知是毒品而贩卖的，即是以营利为目的，但法律并未要求必须以营利为目的，不排除其它目的。关于被告人主观“明知”的认定问题，根据《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第二条第三点“执法人员检查时，有逃跑、丢弃携带物品或逃避、抗拒检查等行为，在其携带或丢弃的物品中查获毒品的”可以认定其“应当知道”。另查明，被告人刘某在庭讯时承认孙某甲是其男友，偶尔提供毒品供其吸食，更能说明被告人从中得到好处。对此，在本案当中有被告人的供述、证人证言、通话记录、扣押清单、称量笔录、公安机关出具的情况说明等相关证据形成完整的证据链，足以证实被告人刘某在2016年7月19日、20日分别两次将总共33.3克的冰毒交给孙某甲，特别是在第二次，被告人刘某在公安机关抓获其时，被告人刘某趁公安机关人员不注意时，将10.99克冰毒丢在后座缝隙里。以上事实，足以认定被告人刘某构成贩卖毒品罪。但是，对于起诉书指控的2016年7月17日，被告人刘某在惠东县某医院住院部大厅内将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员孙某甲5克冰毒，仅有被告人在公安机关的供述和孙某甲的证言，其在检察机关人员讯问和法院开庭审问时均予以否认，且无其它证据能够进行佐证，仅凭口供无法达到刑事诉讼法要求的证据确实充分，不能排除合理怀疑，根据对被告人有利和疑罪从无的原则，对于起诉书指控的该起犯罪事实，本院不予采信。关于被告人刘某是否构成立功。经查，办案人员调取了（2017）粤1323刑初37号卷宗，该卷宗的材料显示，被告人刘某协助公安机关将非法持有毒品的嫌疑李某乙（“矮仔”）抓获归案，并被惠东县人民法院判处有期徒刑，足以认定被告人刘某具有立功情节。本案当中，公安机关出具了情况说明，证实公安机关在刘某的协助下将李某乙（“矮子”）抓获归案，并被惠东县人民法院以非法持有毒品罪判处有期徒刑，因此，可以认定刘某构成立功。另外，本案属于特情介入案件，属于数量引诱中的机会型引诱，根据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》对于存在数量引诱情节的，可以从轻处罚。本院认为，被告人刘某无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人吸食，毒品数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院依法予以支持。刘某辩称，因为孙某甲是其男朋友，所以帮他拿毒品，而且第一次不知道是毒品，第二次才知道。第一次拿了22.31克毒品是19号那天，第二次拿10.99克毒品是被抓当天。经查实，本案当中有被告人的供述、证人证言、通话记录、扣押清单、称量笔录、公安机关出具的情况说明等相关证据形成完整的证据链，足以证实被告人在2016年19日、20日分别两次将总共33.3克的毒品交给孙某甲，特别是在第二次，被告人刘某在公安机关抓获其时，被告人刘某趁公安机关人员不注意时，将10.99克冰毒丢在后座缝隙里了。以上事实，足以认定被告人刘某构成贩卖毒品罪，因此，对于被告人刘某的该辩护意见，本院不予采信。刘某辩称其没有拿过5克的毒品，对此，仅有被告人在公安机关的供述和孙某甲的证言，其在检察机关人员讯问和法院开庭审问时均予以否认，且无其它证据能够进行佐证，仅凭口供无法达到刑事诉讼法要求的证据确实充分，不能排除合理怀疑，根据对被告人有利和疑罪从无的原则，对于起诉书指控的该起犯罪事实，本院不予支持，被告人刘某的该辩解意见，本院予以采信。此外，本案在审理过程中，惠东县人民检察院向本院递交了《量刑建议书》，建议判处被告人刘某有期徒刑八年至十二年，并处罚金。由于本案存在数量引诱和被告人立功的法定从轻、减轻情形，参照《广东省高级人民法院〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》的量刑标准，惠东县人民检察院的量刑建议过重，不能体现罪责刑相一致的原则，本院依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十四条、第六十八条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月21日起至2023年1月20日止；罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）二、扣押的孙某甲和被告人刘某的冰毒二袋（透明塑料袋包装，白色晶体，总净重33.3克）交由公安机关依法予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 健审 判 员  李彬雄人民陪审员  李 静二〇一七年六月八日书 记 员  罗丽捷附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其它毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其它毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其它少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其它直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其它案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。