江西省南昌市西湖区人民法院民 事 判 决 书(2017)赣0103民初1114号原告：刘芳，女，1966年6月26日生，汉族，住南昌市红谷滩新区，委托代理人：付华平，男，1963年8月5日生，汉族，地址同上，系原告丈夫。被告：江西省中国国际旅行社有限公司，住所地：南昌市西湖区船山路428号，统一社会信用代码:91360000705510887Y。法定代表人：张陵捷，系该公司总经理。委托代理人：邬舒羽，系江西求正沃德律师事务所律师，执业证号：13601201311872589。第三人：北京行天下国际旅行社有限公司，住所地：北京市朝阳区东四环中路37号一层015室，统一社会信用代码：911101055531143828。法定代表人：陈飞。委托代理人：王珣，系该公司员工。委托代理人：王楠，系该公司员工。第三人：中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷中大道349号红谷春天花园三期27号商铺B9、B10、C1室，社会统一信用代码：9136010066477608XL。负责人：张文新，系该公司总经理。委托代理人：陈文焱，系江西求正沃德律师事务所律师，执业证号：13601201610685229。原告刘芳诉被告江西省中国国际旅行社有限公司、第三人北京行天下国际旅行社有限公司、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘芳及其委托代理人付华平、被告江西省中国国际旅行社有限公司委托代理人邬舒羽、第三人北京行天下国际旅行社有限公司代理人王珣、王楠、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司委托代理人陈文焱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘芳诉称：原告于2016年3月10日和同事一起参加了中国国际旅行社有限公司的“澳大利亚（凯恩斯）新西兰12天之旅”。2016年3月12日，在墨尔本旅程开始的第一天乘坐地接社旅游大巴士时发生交通事故，由于导游没有任何安全提示，原告因惯性分离座位，胸部撞到座椅，因情况最为严重，被紧急送往墨尔本皇家医院救治，经医生诊断，右侧7根肋骨骨折，并伴有血气胸症状，入院当晚接受手术治疗并住院13天，术后后天10天在病床上呼吸困难，整天带着呼吸机动弹不得，没有自理能力；为了治疗血气胸，还接受了高压氧治疗；肋骨疼痛，痛苦万分；一个人孤独地住在国外医院，举目无亲，不懂英语，交流困难，饮食不习惯、恶心呕吐，想喝口稀饭都没有。由于医生要求出院六周以后才能乘坐飞机，否则会有生活危险，因此出院后只能租住在墨尔本一个小公寓中修养，经过多方艰难协调，在事故发生有四个月之后，原告丈夫才得以获得签证赶去陪护，为此他请假一个月，墨尔本消费水平远高于国内五倍之多，原告及丈夫虽节衣缩食，日常开销依然巨大，加之语言不通，艰难度日一个月之后，于2016年5月11日方才回国。6月8日到江西省人民医院复诊查明，胸部4-10根肋骨骨折，其中6-10根是两处骨折，共12处骨折，加上血气胸并动手术，其严重程度，足额九级伤残，但中正司法鉴定中心只是按照8根以下肋骨骨折，鉴定原告为十级伤残，没考虑两处骨折和血气胸症状，评定标准，原告严重吃亏，由于受到重创，原告身体体质明显下降，气胸易复发，肋骨阴雨天气，仍然会隐隐作痛，需要加强营养，辅以中药调理，综上，由于被告失责，造成原告身体、精神、经济遭受巨大损失，因此要求被告承担营养费、护理费、交通费、通讯费、治疗养伤期间的国外生活费、后遗症治疗费等138000元，丈夫办理签证体检费、住宿、来回动车的士费1895.6元，司法鉴定费及团费13500元，并要求被告支付精神损失费3万元，共计186919.1元。根据合同法、最高人民法院的人体损伤残疾程度鉴定标准试行和旅行社责任险的相关规定，原告的人身和财产遭受严重伤害，但被告未按法律和合同约定予以支付，为了维护原告的合法权益，故提起诉讼请求，请求法院依法裁判：1、判令被告支付原告各项费用186919.1元；2、本案诉讼费由被告承担。原告刘芳提交了如下证据：证据一、原告身份证，证明原告的主体资格；证据二、团队出境旅游合同复印件一份，证明原、被告于2016年2月19日形成旅游合同关系，约定自2016年3月10日至2016年3月25日间由被告中国国际旅行社组织原告出境至澳大利亚旅游，旅游费用为每人13500元；证据三、墨尔本皇家医院出院记录翻译件一份，证明原告于2016年3月13日在澳大利亚旅游过程中因交通事故受伤的事实；证据四、司法鉴定意见书一份及鉴定费发票一张，证明原告因伤导致十级伤残，并支付了鉴定费2600元；证据五、医疗费发票2张，证明原告因伤支付医疗费共计923元；证据六、其他票据复印件一组，证明原告因伤在澳大利亚治疗花费的生活费；证据七、签证费用及部分费用发票复印件，证明原告丈夫去墨尔本陪护的费用共计1895.6元。证据八、护理费的收据复印件，证明在墨尔本花费护理费的事实花费9600澳币。证据九、登机牌4张，证明原告于2016年5月11日回国。被告江西省中国国际旅行社有限公司辩称:本案属于旅行合同纠纷，在旅游合同纠纷中旅行合同为复合型合同，旅游合同方的当事人，包括组团社，地接社，旅行辅助人，为旅游者提供交通住宿餐饮娱乐的服务者，都属于旅游合同的当事方，根据旅游合同法71条规定，导致合同违约的，最终责任承担人是地接社和旅游辅助人，有公共交通经营者，应当由其承担责任，本案中，原告事发是在地接社发生的交通事故，在组团社没有违反任何法律规定情况，应当由地接社、公共交通经营者承担责任，答辩人在保险公司承保了旅行社责任险，由答辩人依法承担责任赔偿费用，应当由保险公司承担。其中包括所有损失费用，鉴定费和诉讼费，依据保险合同约定由保险公司承担。原告起诉部分没有法律依据，在质证阐述理由。本案审理是合同纠纷，原告主张的精神损失费不属于赔偿范围。被告江西省中国国际旅行社有限公司向法院提交如下证据:证据一、保单1份，证明我方于2016年向第三人保险公司投保了旅行责任险，保险期间：2016年1月1日至2016年12月31日；其中包括法律费用。第三人北京行天下国际旅行社有限公司辩称:本次事故的客观事实，原告在澳大利亚乘坐交通工具发生交通事故，原告选择在国内诉讼，理应由交通肇事方承担责任。境内组织到境外的活动，试用旅游法71条的规定。我我方已经在澳大利亚赔偿了原告42044.72澳币，因第三人交通运营方造成的，应当是其承担赔偿责任，游客即原告形成旅游运输合同关系，运输方没有尽到责任，过失责任，应当是交通运输者承担责任。我方不是本次合同的当事人，没有过错，不存在违约，不存在过失责任。江西国际旅行社本次案件的服务提供者，我方是辅助，我方不是主体也不是侵权人。地接社，我方导游领队充分履行了风险告知义务，我方没有过错，依法不应当承担违约责任，或者过失侵权责任。第三人2与我方是业务合作关系，即使我方有过错，也是组团社按照旅游合同承担责任，旅游法71条，由于地接社违约，主团社承担责任，组团社可以向地接社追偿。经营者在选择合作伙伴要尽到审慎义务。所有旅行社购买旅行意外险和旅行责任险，旅行意外险认定是意外，该旅游项目应当购买了，按照文件规定，旅游经营者保险公司，可以向旅游经营者索赔医疗费费用。本案诉讼费我方不承担，与我方没有旅游合同关系，我方不是本案的法律主体。第三人北京行天下国际旅行社有限公司向法院提交如下证据:据一、情况说明复印件一份，证明原告在澳大利亚当地部分费用由当地旅行社承担，总共是4万元多澳币。第三人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司辩称:答辩人与被保险人本案的被告，以江西省中国国际旅行社依法应当赔偿责任为前提，承担保险责任。保险合同中对赔偿约定了明确的处理顺序，答辩人只有引导义务，协助受害人向地接社辅助人员索赔。原告诉请的相关费用过高，在法庭调查和辩论环节阐述。第三人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司未向法院提交证据。本案经审理，确认了如下事实，2016年2月19日，原告刘芳等四位作为旅客代表与被告江西省中国国际旅行社有限公司签订《团队出境旅游合同》一份，约定自2016年3月10日至2016年3月25日间出游澳大利亚、新西兰，因组织出境旅游的旅行社需要相应资质，故旅游者同意出境社委托兴天下即第三人北京行天下国际旅行社有限公司出团，由其组织行程。合同签订后，原告刘芳按约缴纳了旅费13500元。2016年3月12日，原告在澳大利亚出游乘坐巴士时，途中因车辆发生交通事故，致使乘坐在车尾的原告从座位上摔下，被送往当地医院急救，在医院被确诊为右侧肋骨骨折（4–10肋外侧部骨折；6-10肋后部骨折，其中7、8、9肋骨折错位），右侧连枷胸；右侧血气胸。3月24日，原告刘芳办理了出院手续，经医院建议，因原告伤情需要，至少6周不能乘坐飞机。出院后，由第三人北京行天下国际旅行社有限公司在澳大利亚当地承租一间公寓供原告居住，原告丈夫在原告受伤后前往澳大利亚护理一个月。2016年5月11日原告及其丈夫回国，6月8日原告到江西省人民医院复诊，花费诊疗费921.5元。2016年7月11日，经原告申请及委托，江西中正司法鉴定中心出具法医临床司法鉴定意见书：被鉴定人刘芳胸部损伤依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》为十（拾）级伤残，被鉴定人刘芳误工期为伤后120天，护理期为伤后60天，营养期为伤后60天。另查明:被告江西省中国国际旅行社有限公司以自己的名义在第三人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司处，投保了旅行社责任保险，保险期限自2016年1月1日起至2016年12月31日止，具体项目为每次事故每人责任限额为60万元，每次事故每人财产损失责任限额2万元，法律费用责任限额为每次事故责任限额的30％。上述事实，有原、被告的陈述,医疗发票、合同、收条等证据所证实。本院认为，原告报名参加被告江西省中国国际旅行社有限公司组织的旅游团，交纳了团费，双方形成旅游合同关系。因组织赴澳出境旅游必须有相应的资质，故经原告同意，采取了拼团的方式由第三人北京行天下国际旅行社有限公司组织出境，由其具体实施旅游服务。原告在第三人北京行天下国际旅行社有限公司安排的旅游行程中因乘坐的交通工具发生颠簸导致身体受到伤害，根据《最高人民法院关于审理旅游合同纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定：旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助者承担责任的，人民法院应予支持。本案中，被告作为旅游经营者及第三人北京行天下国际旅行社有限公司作为旅游辅助服务者未尽到安全保证义务，故应当对原告所受伤害承担赔偿责任。此外，被告江西省中国国际旅行社有限公司在第三人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司投保了旅行社责任保险，根据保险合同的约定，第三人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司应在其承保范围内承担保险赔付责任。原告因此次受伤造成的具体损失本院确认如下：1.医疗复诊费：应凭证计算，根据有效票据，本院认可住院治疗费921.5元。2.护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；护理人员原则上为一人。根据皇家墨尔本医院的出院医嘱，原告刘芳护理期限为6周，由于本案护理人员收入情况不清楚，本院酌情参照当地国家机关一般工作人员的外出补助标准，确认为30030元（42天×715元／天）。3.营养费：应根据原告伤势结合出院小结计算，本院确1100元（55天×20元／天）。4.治疗养伤期间的国外生活费、通讯费、交通费:因原告伤情需要在澳大利亚养伤治疗六周，该三笔费用确属实际发生，参照当地国家机关一般工作人员的补助标准，以原告实际居住天数为准,本院认定30030元(42天×715元／天)，加上原告丈夫办理签证体检费、住宿、来回动车的士费1895.6元，共计31925.6元。5.鉴定费：原告主张2600元，并提交有效票据，本院予以支持。6.残疾赔偿金：根据原告提交的司法鉴定书，原告伤情构成九级伤残，系城镇户口，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，本院确认为53000元（26500元×20年×10％）。7.精神抚慰金:因本案为违约之诉，对其精神损害赔偿的主张,本院不予支持。8.旅行团费：根据双方合同的约定，原告出游即受伤，旅游合同并未实际履行，故被告应将原告缴纳的13500元予以退回。综上，原告诉请的各项金额共计119577.1元，本案损害发生时正处于第三人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司承保的旅行社责任险的保险期间，属于旅行社责任险适用的情形，且上述赔偿数额均未超过保险限额，故第三人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司在承保范围内直接对原告的损失进行理赔。此外，旅行团费13500元由被告江西省中国国际旅行社有限公司予以退还原告。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条、第十二条、第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下:一、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司于本判决生效之日起十五日内理赔原告刘芳各项损失共计人民币119577.1元；二、被告江西省中国国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告刘芳旅行团费13500元；三、驳回原告刘芳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告刘芳预交的案件受理费4040元，由第三人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司承担，限随上述款一并偿付。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院，且应在递交上诉状后七日内，到南昌市中级人民法院缴纳上诉费，或办理减、免、缓交手续，逾期不交或未按规定办理相关手续，南昌市中级人民法院按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决书确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为2年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日后起计算。审 判 长  胡 婷人民陪审员  殷俊文人民陪审员  赵小莲二〇一七年六月十九日书 记 员  熊水兰速 录 员  谢露洁