安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖16民终794号上诉人（原审被告）：赵国龙，男，1972年6月5日出生，汉族，住安徽省蒙城县。委托诉讼代理人：王鸽，安徽文州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：ＸＸ皊，女，1968年9月10日出生，汉族，住安徽省蒙城县。委托诉讼代理人：刘景标，安徽东屹漆园律师事务所律师。上诉人赵国龙因与被上诉人ＸＸ皊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2016）皖1622民初4170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵国龙及其委托诉讼代理人王鸽、被上诉人ＸＸ皊的委托诉讼代理人刘景标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵国龙上诉请求：依法撤销一审判决，查明事实后改判。事实和理由:一审认定事实错误，赵国龙没有雇佣ＸＸ皊，双方不存在雇佣关系，ＸＸ皊受伤造成的损失不应由赵国龙进行赔偿；ＸＸ皊在为刘某、吴某提供劳务过程的对自己安全注意不够，存在重大过错，仅承担30%责任明显不当，误工费按照92.13元、住院伙食补助费按100元一天计算没有依据，误工期计算360天不当，只应计算至定残前一天；一审程序违法，应追加刘某、吴某为被告，ＸＸ皊的伤残鉴定系单方委托，不合法，应重新鉴定。ＸＸ皊辩称，赵国龙的上诉理由不成立，包给刘某、吴某二人与事实不符，这二人也是给赵国龙干活的人，200元一车，是劳务费的约定；ＸＸ皊从车上掉下来是树木的滚动造成的，与ＸＸ皊自身原因无关，一审法院判决让ＸＸ皊自行承担30%的责任已充分照顾了赵国龙；误工费按92.13元，和外地住院伙食补助费100元一天，是省统计局的文件规定；误工期限360天是司法鉴定的结果，8级伤残外加10级两处，误工期定为360天不多。一审程序合法，追加刘某、吴某没有事实依据，追加无依据。申请重新鉴定不符合重新鉴定的条件。综上，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。ＸＸ皊向一审法院起诉请求：1.被告立即赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金等计216322.95元，2.被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：原告经吴某介绍为被告从事装树的工作，2016年3月7日下午，被告在工作过程中，由于树木的滚动，原告不慎从汽车上跌落下来。事发后，原告被送往蒙城县第一人民医院抢救治疗1天后，转至南京鼓楼医院住院治疗49天。出院后经安徽庄子司法鉴定所鉴定为：颈部功能障碍分别构成八级伤残、右上肢功能障碍分别构成十级伤残、多发性肋骨骨折构成十级伤残，误工期限评定为360日，护理期限评定为180日，营养期限评定为90日。原告ＸＸ皊花费医疗费47376.35元。原告已收到被告赵国龙支付的7000元医疗费。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告ＸＸ皊与被告赵国龙达成口头约定，在为被告赵国龙提供装树劳务中从汽车上跌落受到损害，被告赵国龙作为雇主应当承担赔偿责任。但原告自身不注意安全，危险防范意识不足，且未采取安全措施，导致自己从汽车上摔下来，自身也存在过错。该院酌定由被告承担70%责任。被告赵国龙向法庭申请重新鉴定但未提供充分证据足以反驳原告的鉴定结论，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许，被告申请重新鉴定该院不予准许。关于被告申请追加相关当事人为本案被告，根据不告不理的原则及申请人未向法庭提供证据证明申请追加的当事人与本案有法律上的利害关系，该院不予准许。原告户籍在安徽省蒙城县王集乡，且系在蒙城农村务工期间受到损害，故残疾赔偿金应按农村标准计算；对于误工费的标准，原告未提供相应依据，应按92.13元／天计算；误工时间、营养时间、护理时间按鉴定结论计算；原告主张营养费按30元／日，该院予以支持；关于精神损害抚慰金，考虑到原告因本起事故所受到的精神伤害，给付精神损害抚慰金确实能在一定程度上对原告起抚慰作用，但原告主张过高，该院予以适当调整。对于鉴定费及交通费中的合理部分，该院予以支持。该院依法核实原告的损失为：医疗费47376.35元、误工费92.13元/天×360天=33166.8元、护理费114.2元/天×180天=20556元、营养费30元/天×90天=2700元、住院伙食补助费30元/天×1天+100元/天×49天=4930元、伤残赔偿金=10821元×20年×（30%+1%+1%）=69254.4元、精神抚慰金16000元、鉴定费1500元、交通费279元，共计195762.55元。据此，对原告之诉请与被告抗辩中合法有据部分，该院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告赵国龙赔偿原告ＸＸ皊各项损失人民币137033.79元=（195762.55元×70%），扣除被告已支付的医疗费7000元，尚应支付原告130033.79元。该款于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、驳回原告ＸＸ皊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4540元，减半收取2270元，原告负担905元，被告负担1365元。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：经审查，一审法院对双方当事人提供的证据认证意见符合法律规定，本院予以确认。二审查明的事实与一审一致。本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：1.赵国龙与ＸＸ皊之间是否形成雇佣关系？如形成，赵国龙应承担的责任比例是否适当；2.一审认定住院伙食补助费标准是否符合法律规定；3.一审认定误工费标准及误工期是否正确；4.一审程序是否合法，是否应追加刘某、吴某为共同被告，是否应进行重新鉴定。关于焦点1，本案中ＸＸ皊的陈述与证人刘某、吴某的证言之间能够相互印证，可以认定ＸＸ皊等人受赵国龙雇佣为其装树，ＸＸ皊与赵国龙之间形成雇佣关系。一审法院根据双方的过错程度，判决赵国龙承担ＸＸ皊所受损失70%的赔偿责任并无不当。关于焦点2，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”一审法院依据ＸＸ皊的住院情况分别按照30元/天和100元/天计算伙食补助费于法有据。关于焦点3，因ＸＸ皊户籍所在地为安徽省蒙城县王集乡石山村郭黄庄，故其收入状况应参照安徽省2015年度农、林、牧、渔行业每年31084元的标准来计算，即每天85.2元；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案受害人ＸＸ皊2016年3月7日受伤后持续误工，故其误工时间应计算至定残前一日即2016年7月21日，共计137天。综上，ＸＸ皊的误工费应为11672.4元（85.2元/天×137天），一审法院对ＸＸ皊的误工费计算有误，本院予以纠正。关于焦点4，一审法院程序合法，对上诉人提出的申请已作了详尽论述，本院意见与一审一致，不再赘述。综上，本院对ＸＸ皊所受损失的核定为：医疗费47376.35元、误工费11672.4元、护理费20556元、营养费2700元、住院伙食补助费4930元、伤残赔偿金69254.4元、精神抚慰金16000元、鉴定费1500元、交通费279元，共计174268.15元。赵国龙应对ＸＸ皊的上述损失承担70%的赔偿责任，即121987.7元（174268.15元×70%），扣除已支付的医疗费7000元，尚应支付ＸＸ皊114987.7元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：一、维持安徽省蒙城县人民法院（2016）皖1622民初4170号民事判决第二项即“二、驳回ＸＸ皊的其他诉讼请求。”；二、变更安徽省蒙城县人民法院（2016）皖1622民初4170号民事判决第一项为“一、赵国龙于本判决生效之日起十日内赔偿ＸＸ皊各项损失114987.7元；”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4540元，减半收取2270元，由ＸＸ皊负担970元，赵国龙负担1300元，二审案件受理费2901元，由ＸＸ皊负担301元，赵国龙负担2600元。本判决为终审判决。审 判 长  彭 亮审 判 员  周甜甜代理审判员  李红波二〇一七年六月二日书 记 员  马 瑞