山东省青岛市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)鲁02刑终323号原公诉机关青岛市黄岛区人民检察院。上诉人(原审被告人)冯某。2013年10月15日因吸毒被依兰县公安局行政拘留十五日，罚款二千元；2016年2月4日因吸毒被青岛市公安局青岛经济技术开发区分局行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年2月4日被刑事拘留，同年3月11日被取保候审，2017年2月22日经青岛市黄岛区人民法院决定逮捕。辩护人王海涛，山东康海律师事务所律师。原审被告人李某1。2011年3月14日因盗窃被青岛市公安局黄岛分局行政拘留十日；2015年3月15日因殴打他人被青岛市公安局青岛经济技术开发区分局行政拘留十日，并处罚款二百元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年2月4日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕。原审被告人李某2，曾用名孙某鹏。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年2月5日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕。青岛市黄岛区人民法院审理青岛市黄岛区人民检察院指控原审被告人李某1、李某2、冯某犯贩卖毒品罪一案，于2017年2月21日作出(2016)鲁0211刑初751号刑事判决。原审被告人冯某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，1、2015年12月的一天下午，被告人李某1带领邵某前往青岛市黄岛区青云山路怡和嘉园小区附近，李某1与冯某见面后，被告人冯某以人民币（下同）1500元的价格出售给李某14克甲基苯丙胺。后李某1将从冯某处购买的4克甲基苯丙胺以2000元的价格出售给邵某从中获利。2、2016年2月2日，被告人李某2以200元每克的价格购得甲基苯丙胺，后以1500元的价格出售给被告人李某1约4克甲基苯丙胺并从中获利，李某1又以人民币2000元的价格将从李某2处购买的4克甲基苯丙胺出售给冯某并从中获利。3、2016年2月3日，民警在青岛市黄岛区怡和嘉园小区门口将被告人冯某抓获，在其家中查获白色晶体6包，重2.6克，均检测出甲基苯丙胺成分。同年2月4日，民警在青岛市黄岛区井冈山路如家酒店将李某2抓获，并查获白色晶体4包，重1.0克，均检测出甲基苯丙胺成分。同年2月5日，民警在青岛市黄岛区红石崖龙湾崖村王某（2016年2月2日李某2交由其保管冰毒）住处搜查，查获白色晶体6小包，重4.0克，均检测出甲基苯丙胺成分。综上，被告人李某1贩卖甲基苯丙胺8克，被告人李某2贩卖甲基苯丙胺9克，被告人冯某贩卖甲基苯丙胺6.6克。原审另查明，被告人冯某因吸毒被查获后，供述其所吸食的毒品系从被告人李某1手中购买，并配合民警抓获李某1，李某1被查获后如实供述了其贩卖毒品给冯某的事实，并供述其毒品系从上线李某2处购买以及2015年12月的一天从冯某处以1500元购买5克（经确定为4克）冰毒，并配合民警抓获李某2。原审判决认定上述事实的证据有：1、书证、物证（1）受案登记表、到案经过证实本案系公安机关在工作中发现，后被告人李某1、李某2、冯某被抓获到案。冯某配合民警抓获李浇波，李某1配合民警抓获李某2。（2）证据保全清单、扣押决定书证实案发后扣押物品情况。（3）提取电子证据清单、物证照片证实，提取IPHONE金色手机和IPHONE白色手机中的通讯录、短信、通话记录、聊天记录等存放于电子证据光盘；冯某尿样检测结果呈阳性；冯某手机中微信钱包转账照片，2015年12月31日收到李木子（李某1）转账人民币1500元。（4）户籍证明证实被告人李某1、李某2、冯某的身份情况。（5）行政处罚决定书证实冯某、李某1被行政处罚情况。2、证人证言（1）证人邵某证实，其于2015年11月在网上加的李某1，后得知李某1认识吸食冰毒的人，就找其联系购买冰毒，2015年12月中旬的一天18时许，其与李某1在香江路利群门口见面，在公交站牌打了一辆黑色凯美瑞轿车，过了嵩山隧道往东走到了一个小区门口东侧，其给李某12000元，李某1自己进小区拿回冰毒，放在红色烟盒里的塑封袋子里，有大块有小块，重约4克左右。（2）证人王某证实，2016年2月2日10时许，李某2开着白色本田车到其家接其一起去烟台，路上告诉其去拿冰毒，14时许到达烟台，李某2到一男子车上拿回一小塑料袋白色透明晶体。19时30分许，李某2将其送回如家酒店，去接一女子后又接上其去了一个小区，路上二人谈好价格，350一克，最终以1500元3克的价格卖给了该女子，在回如家酒店的路上，该女子又打电话给一男子，其听到该女子又以2000元5克的价格卖给该男子，但少给了一克。到酒店后，李某2怕打扫卫生的服务员发现冰毒，就将一个长10公分、宽8公分的密封袋交给其，其拿着李某2给的冰毒回家，把冰毒放在地床角下面，用一块砖压着。3、被告人供述（1）被告人李某1供述：2015年10月通过微信认识冯某，经常联系，也知道他能拿到毒品。2015年12月中旬的一天下午4点，有一个家住黄岛区南山花园附近的朋友找我能不能买到毒品，我从微信上（微信号是×××,手机号137××××4577）联系冯某（微信号×××,手机号183××××2525），问他能不能拿到货，冯某说问问他的朋友，后回信息问我要几个，我说要5个，他说300元一个，过了二十多分钟，冯某回电话让我到他家楼下拿。当天晚上我约南山花园的朋友在香江路利群见面，18时许，在公交站牌前打了辆黑色轿车，带他到了怡和嘉园3号门，给冯某打电话，他给了我2000元现金，我自己去见的冯某。冯某出来从一棵树上拿下一个烟盒，说5个货都放在一起了，有大块有小块，后来我朋友说不够5克，加上塑封袋子才刚够5克。我给冯某1500元，把冰毒给了那个南山花园的男子。我从中挣了500元。给冯某的1500元是用微信转账转的。2016年2月1日下午，冯某微信语音联络我，让我帮他拿点货，当时“大鹏”即李某2从烟台联系拿的货。2016年2月2日晚上7点左右在利群麦当劳门口大鹏接上我，我要求看货，期间我给冯某微信说货不好拿，得400元1克，冯某同意，后在怡和嘉园3号门，给了冯某4小包冰毒4克左右，冯某给了我2000元，我给大鹏1500元现金。（2）被告人李某2在公诉机关审查阶段供述：我曾用名孙大鹏，微信名“大鹏”，2016年2月1日，我与李某1在足疗店聊天过程中，李某1朋友要买毒品，我问她要多少，她说要10克，我们最后商量好的价格是300元1克。次日，我让我连襟王某陪我去烟台，王某同意了，我接上王某往烟台走的路上守着王某给李某1打电话，说350元1克冰毒。我告诉王某去烟台2**元1克冰毒，回来卖给青岛那个女的300元或350元1克，我们能买11个。后我在烟台从一个叫“玫”的男子处以2200元11克左右的冰毒。当天晚上7点多钟，我先把王某送到如家酒店431房间，并把我买的那些冰毒交给他，让他帮我先存放，我怕跟对方见面身上带冰毒不安全，我在老利群接上李某1，后我、王某、李某1带着毒品一起到怡和嘉园北区3号门，李某1的朋友说他只要5克，李某1只给我1500元要买5包，我最后给她4包，路上那名男子给我打电话，说为什么2000元才4包，我说那名女子只给我1500元。我从烟台一共买了11包冰毒，每包1克左右，我跟卖方熟悉，所以卖冰毒的人又送给我0.2克或0.3克。（3）被告人冯某供述:2015年12月份左右,我通过微信认识李某1，跟她提过吸毒的事。2016年2月1日，李某1说她朋友那有毒品，问我买不买，一个（约1克）500，要十个就300一个，我一听多要便宜，跟她说要10个。第二天晚上她先要钱才给冰毒，我就说不要了，过了20分钟，李某1打电话说可以五个五个的卖，后我给李某12000元，李某1只给我4小包4克冰毒，我还同李某1那个朋友通话，问他怎么坐地涨价。我拿冰毒回家后吸食了一会儿冰毒，2月3日13时左右我下楼时因吸毒被查获，我吸食剩余的冰毒和以前从“涛哥”处购买的冰毒都被扣押了。2015年下半年，李某1向我借过1000元，后来她转账还是给我的现金记不清了。4、鉴定意见、笔录（1）检查笔录、称重笔录证实民警从冯某住处床头柜内一个白色手机盒内发现三个小包白色晶体和冰壶1个，在双人床上的桌子上发现三个小包白色晶体和冰壶1个，6包晶体含包装共计重4.04克。（2）搜查笔录、称重笔录证实王某于2016年2月4日称李某2将部分毒品交由其保管，其回家就把冰毒放在地床角下面，用一块砖压着。2月5日民警从王某住处双人床床脚下移开砖头搜查出一个密封袋，袋内白色晶体经称重含塑料袋共7.06克。民警从李某2在如家酒店暂住处搜查4小包白色晶体和冰壶1个，白色晶体经称重含袋共1.95克。（3）毒品检验报告证实案发后所扣押的冯某家查获的疑似毒品六小包、青岛市黄岛区井冈山路如家酒店431房间内查获的李某2持有的疑似冰毒四小包、王某住处查获的疑似冰毒白色晶体六小包中均检出甲基苯丙胺成分。（4）辨认笔录和照片证实三被告人互相辨认，证人邵某辨认出李某1就是带其打车到开发区购买毒品的女子，黄岛区怡和嘉园小区3号门就是李某1带其购买冰毒的等候地点，李某1系从该门进入小区购买的冰毒；王某辨认出李某1就是与李某2进行毒品交易的女子；李某2辨认出青岛市黄岛区怡和嘉园小区北区南3号门处就是其交易冰毒的地点。李某1辨认出邵某就是家住南山花园附近的朋友，青岛市黄岛区怡和嘉园小区29号楼一单元门口附近就是其卖给冯某毒品的地点；冯某辨认出青岛市黄岛区青云山路怡和嘉园小29号楼下就是向李某1购买毒品的地点。5、视听资料电子数据光盘证实从李某1手机提取李某1与冯某之间于2016年2月1日15时20分许通过微信聊天就毒品买卖价格进行讨价还价的记录，其中冯某给李某1的微信中对李某1讲到“你还记得我上次拿的那个吧，帮你拿的”，他那边是：“5个就是300块钱1个，10个就是200”，证实冯某、李某1间存在相互买卖毒品的行为。以上证据，均经原审法院庭审举证、质证后，予以确认。原审法院认为，被告人李某1、李某2、冯某违反毒品管理规定，侵犯了公民身体健康，其行为构成贩卖毒品罪。被告人李某1、冯某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系有立功情节，可从轻处罚。被告人李某1到案后如实供述其犯罪事实，自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据本案事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条三款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条之规定，分别以贩卖毒品罪，判处被告人李某1有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万；判处被告人李某2有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元；判处被告人冯某有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。上诉人冯某及其辩护人的主要上诉理由及辩护意见是，原审判决认定事实不清，证据不足，其不构成贩卖毒品罪，应当认定其无罪。经二审审理查明的事实和证据与一审一致。本院认为，原审判决认定上诉人冯某，原审被告人李某1、李某2犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人及其辩护人所提原审判决认定事实不清，证据不足，其不构成贩卖毒品罪，应当认定其无罪的上诉理由及辩护意见，经查，在案证据虽无冯某的有罪供述，但原审被告人李某1的供述证实2016年12月的一天下午，冯某以1500元的价格出售给李某14克甲基苯丙胺的事实；证人邵某的证言及辨认笔录证实当天其与李某1一同到达怡和嘉园3号门，由李某1自行进入小区购买毒品；李某1与冯某的微信转账信息证实2015年12月31日冯某收到李某11500元；李某1与冯某的微信聊天记录证实冯某、李某1存在相互买卖毒品的行为，上述证据可以形成完整的证据链，足以证实上诉人冯某贩卖毒品的事实，其行为构成贩卖毒品罪。对该上诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张晓昆代理审判员  姜金龙代理审判员  岳 薇二〇一七年六月一日书 记 员  毕俊初