贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2016)黔2601民初661号原告：袁启英,女,1971年1月6日出生,革家人,贵州省凯里市人,住贵州省凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：余廷洪，男，1992年3月31日出生，革家人，住贵州省凯里市。系袁启英之子。委托诉讼代理人（特别授权）：杨正芳，男，1966年4月10日出生，苗族，住贵州省凯里市。系龙场镇华坪村民委员会推荐。被告：广西五鸿建设集团有限公司。住所地：广西省宜州市金宜大道**号。法定代表人：蔡立宗，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：蔡洪元，男，1954年9月30日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。系广西五鸿建设集团有限公司职工。原告袁启英诉被告广西五鸿建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2016年3月7日立案受理后，依法适用普通程序于2017年5月10日公开开庭进行了审理，原告袁启英及其委托诉讼代理人杨正芳、被告广西五鸿建设集团有限公司的委托诉讼代理人蔡洪元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁启英向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因工受伤治疗住院营养补助费5110元、伙食补助费5110元、护理费36500元、误工费45032元，鉴定费、检查费、药费、车费、住宿费、伙食费7716.16元，因伤减少的收入900640元，合计1018266.12元；2.判令被告赔偿精神损害抚慰金20000元；3.判决被告承担案件受理费；4.保留原告劳动关系及继续为原告伤病作康复治疗费用。事实与理由：2015年3月10日，原告受杨正前到凯里市民族体育馆地下商贸城广西五鸿建设集团公司做建筑工人，工资是五鸿公司支付。2015年3月20日，原告在工作中从二楼坠落到一楼受伤，后送至黔东南州人民医院治疗。2015年8月22日，五鸿公司出具伤残鉴定委托书至贵阳医学院法医鉴定中心，要求对原告做身体法医学伤残等级鉴定。原告袁启英及其丈夫余家治、代理人杨正芳为护理原告，先后多次来到贵阳医学院法医鉴定中心申请法医学伤残等级鉴定，鉴定期间法医要求原告重新做鉴定检查。检查结果出来后，法医要求原告提供原始病历中第一次CT照片，否则不予鉴定。由于原告在黔东南州人民医院治疗时CT检查照片丢失，法医拒绝做鉴定。后原告又向黔东南州人民医院法医鉴定所申请鉴定，鉴定结果为七级伤残。综上，原告在被告处做工受伤致身体健康权遭受侵害，现依法提起诉讼。被告广西五鸿建设集团有限公司辩称，一、原告在被告承建的工地不慎摔伤是事实，原告自己有过错责任，应承担一定责任，原告受伤后，被告已垫付医疗费108185.1元，原告已治愈出院。二、被告与原告不存在事实劳动关系，不是本案的适格主体，本案的适格被告应是李长杰，但被告可以按比例代为扣付医疗费等相关赔偿费用。三、原告的各项请求中，对第一项诉讼请求，营养费没有提供医院证明，可酌情按每天20元赔偿该费用；住院伙食补助费同意按住院天数146天，每天30元计算；护理费同意按住院天数146天，每天80元计算；误工费应按贵州省统计局发布的农、林、牧、渔业的年收入标准38873元计算，误工期9个月为29154元；鉴定费、检查费、药费、车费、伙食费共7716.16元，原告没有提供依据，应按实际发生费用计算；因伤减少的收入900640元的请求没有法律和事实依据。对第一项诉讼请求可按照贵州省交通事故赔偿标准计算后，根据过错责任，被告同意垫付赔偿60%，原告自行承担40%。对第二项诉讼请求的精神损害抚慰金，因原告自认在工地是不慎摔伤，其自己也有过错责任，故不存在在精神损害赔偿。对第三项诉讼请求，同意按合法的赔偿数额承担受理费。对第四项诉讼请求，因劳动关系问题已有生效判决确定不存在事实劳动关系，应依法驳回这项诉讼请求。四、根据《侵权责任法》和相关司法解释的规定，原告在工地受伤有一定的过错责任，应当承担包括医疗费在内的所有赔偿费用的40%，按标准计算出数额后，被告按60%的比例垫付赔偿。因被告已垫付10余万元的医疗费用，应按比例从赔偿数额中减除后，多退少补。五、被告已在中国大地财产保险股份有限公司投有建筑施工人员团体保险，对应赔偿给原告的费用应由保险公司承担，请人民法院依法追加其为本案当事人参加诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提交的证据黔东南州人民医院法医学司法鉴定所法医临床学法临鉴（残）字（2016）003号鉴定意见书，被告认为该证据已被法院委托贵州医科大学作出的贵医大司法鉴定中心（2016）临鉴字第2259号鉴定意见书替代，应以司法委托的鉴定书结论为准。该鉴定系原告自行委托，且在诉讼中本院经被告申请已重新委托鉴定，故该鉴定不能作为本案定案依据，本院不予采纳。2、原告提交劳动仲裁裁决书，拟证明原告与被告存在劳动关系，被告认为仲裁裁决书已由发生法律效力的（2016）黔26民终1054号民事判决书替代，该证据没有法律效力。双方的劳动争议已经诉讼程序解决，该仲裁裁决书未发生法律效力，本院不予采纳。3、原告提交各类票据拟证明产生的药费、检查费、住宿费、交通费、伙食费、鉴定费等，被告不认可上述费用。对该组证据，药费、检查费发票金额为3842.12元，交通费车票金额为1466.5元，住宿费、就餐费发票金额为1700元，上述费用系原告因受伤后因鉴定、检查产生的费用，且提供有正式发票、票据，本院予以支持；对其他收据、缴费通知等，本院不予支持。3、原告提供照片拟证明伤病的后遗症造成原告生活障碍，被告不认可，认为与本案无关。本院将综合鉴定结论予以综合认定。4、对被告提交的仲裁材料、庭审记录、送达回证、判决书，原告对其真实性无异议，对证明内容有异议。本院对其真实性予以认可，对证明目的将结合其他证据予以综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：广西五鸿建设集团有限公司设立于1976年7月18日，系自然人投资或控股的有限责任公司，其经营范围包括房屋建筑工程施工总承包壹级、市政公用工程施工总承包壹级等。位于凯里市体育馆处的凯里市中心城地下空间开发项目系广西五鸿建设集团有限公司承建。周昌鹏以广西五鸿建设集团有限公司的名义承包凯里市中心地下空间开发项目，周昌鹏按工程总造价的1%（不含税金）向广西五鸿建设集团有限公司缴纳管理费。周昌鹏作为广西五鸿建设集团有限公司中心城地下空间项目部的实际施工人，将其承包的凯里市中心地下空间开发工程主体部分的部分混凝土工程的劳务分包给自然人李长杰，刘兴怀是李长杰劳务承包的砌砖班组负责人，负责砌砖班组招用工人、安排工作、登记工天、发放工资等。袁启英的工资是由刘兴怀造册并向李长杰领取后发放的。2015年3月20日，被告在劳动中不慎从二楼摔下一楼致伤，当即送往黔东南州人民医院抢救治疗，经诊断为：1、原发性脑干损伤；2、弥漫性轴索损伤；3、左侧顶叶、右侧颞叶脑挫裂伤；4、外伤性蛛网膜下腔出血等。原告袁启英经治疗后于2015年8月13日出院。袁启英住院期间医疗费用系被告支付。2015年8月22日，被告向贵州省贵阳医学院法医鉴定中心发出《伤残鉴定委托书》，主要内容为：“2015年3月20日袁启英在我公司凯里市体育馆工地做工不慎受伤，经黔东南州医院治疗2015年8月13日出院。现特委托贵州省贵阳医学院法医鉴定中心对该病人做身体伤残等级鉴定，请贵中心办理鉴定为谢！”因鉴定材料不全，此次鉴定未果。2015年12月23日，原告袁启英自行向黔东南州人民医院法医学司法鉴定所申请伤残等级鉴定，该鉴定中心鉴定结论为“参照国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定，评定为七级伤残”。诉讼过程中，本院于2016年5月9日委托贵州医科大学法医司法鉴定中心重新鉴定，该鉴定中心参照《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》规定，认为袁启英因摔伤至颅脑损伤经治疗遗留左下肢肌力下降（4级）已达九级残疾；根据同标准之相关规定，袁启英其他部位受伤未达残疾鉴定标准。于2016年5月30日作出鉴定结论为“袁启英因摔伤至颅脑损伤经治疗遗留左下肢肌力下降（4级）属九级残疾”。因原告不服该鉴定，贵州医科大学法医司法鉴定中心于2016年7月15日进行了答复。2017年3月27日，原告再次提出《不服贵州医科大学法医鉴定中心作出的（2016）临鉴定字第2259号鉴定意见书及2016年7月15日答复，出庭答疑申请书》，贵州医科大学法医司法鉴定中心又再次进行了答复。对确定原告因此次事故造成的损失，争议的焦点是原告单方委托所作鉴定结论与诉讼中法院委托所作鉴定结论不一致时如何采信的问题。本案中，被告对原告自行委托所作鉴定结论有异议，申请重新鉴定，本院依法予以准许后对原告的伤残等级进行了重新鉴定。重新鉴定后的结论与原鉴定结论不同，因经人民法院委托所做的伤残鉴定较受害人自行委托的鉴定更具有公信力，故应当采信经人民法院委托所作出的鉴定结论，并依此确认赔偿义务人应当赔偿的数额。原告对法院委托贵州医科大学法医司法鉴定中心重新鉴定的鉴定结论不服申请重新鉴定，但未提供证据证明鉴定机构存在“（一）鉴定机构或鉴定人员不具备相关资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显证据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。……”情形，故本院对其意见不予采纳，对贵州医科大学法医司法鉴定中心的鉴定结论予以采信，认定袁启英的伤残等级为九级。原告因此次事故造成的损失认定为：1、营养费。袁启英住院治疗146天，本院按照30元/天予以支持为4380元。2、住院伙食补助费。袁启英住院治疗146天，起诉请按照国家工作人员出差伙食补助标准100元/天计算，符合规定，本院认定为146000元。3、护理费。袁启英住院治疗146天，其诉请按照250元/天过高，本院参照本地医疗护工工资标准酌情支持按150元/天计算为21900元。4、误工费。袁启英住院治疗146天，鉴定时间为2016年5月30日，因其未提供医疗机构证明，本院酌情支持12个月。其收入状况因未提交收入证明，参照其受伤前从事的建筑业年平均工资计算，贵州省上年度建筑业年平均工资为47832元，原告诉请按照被告公司所在地广西的标准45032元/年计算，未超出规定，本院支持误工费为45032元。5、残疾赔偿金。袁启英诉请的因伤病残所失利益实质应为残疾赔偿金，因其户籍地为农村，且未提交在城市连续居住生活一年以上的证明，故应按受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算，其伤残等级为九级，残疾赔偿金认定为32361.12元（8090.28元/年×20年×20%）。6、因鉴定产生的检查费、药费、住宿费、交通费、伙食费、鉴定费等，在证据分析认定时已认定为药费、检查费3842.12元、交通费1466.5元，住宿费、就餐费1700元，共计7008.62元；其他收据、缴费通知等，因非正式票据及不能证明实际产生，本院不予支持。7、精神损害抚慰金。袁启英因此次事故致身体九级伤残，造成一定精神损害，本院酌情支持5000元。8、后续治疗费用。原告未提交证据证明实际发生，且未在举证期限内提出鉴定申请，本院不予支持。综上，原告袁启英因此次事故造成的损失认定为130281.74元。对原告关于保留劳动关系的诉请，因双方的劳动争议已通过其他诉讼程序处理，本案中不再进行处理。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下：一、广西五鸿建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付袁启英各项费用共计130281.74元。二、驳回袁启英的其他诉讼请求。案件受理费14140元，由袁启英负担12334元，由广西五鸿建设集团有限公司负担1806元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审 判 长  刘平华审 判 员  王 莹人民陪审员  杨正华二〇一七年六月二十六日书 记 员  马 瑞