云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云29民终300号上诉人（原审被告）：大理州展鹏建筑有限公司，住所地大理市下关北区。法定代表人：段永君，公司董事长。委托诉讼代理人：李锋，云南善律律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：肖琦春，男，1979年8月7日出生，汉族，云南省漾濞县人，住云南省漾濞县苍山西镇。委托诉讼代理人：赵德成，大理市大理镇法律服务所工作者。特别授权代理。上诉人大理州展鹏建筑有限公司因与被上诉人肖琦春民间借贷纠纷一案，不服云南省大理市人民法院（2016）云2901民初3194号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2017年6月6日接待了上诉人大理州展鹏建筑有限公司的特别授权代理人李峰、被上诉人肖琦春的特别授权代理人赵德成对案件事实进行了核实。本案现已审理终结。大理州展鹏建筑有限公司上诉请求：1.依法撤销大理市人民法院(2016)云2901民初3194号民事判决书并改判驳回被上诉人一审的全部诉讼请求；2.一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人主张的借款早已超过法律规定的诉讼时效，依法不应当得到法律的保护。被上诉人与大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司的借款发生时间为2013年5月23日，在此期间，被上诉人从未向上诉人主张过偿还借款，而今诉诸法院，早已超过法律规定2年的诉讼时效，依法应当予以驳回。二、上诉人己作出免责公告，依法不应当承担还款义务。上诉人于2014年10月21日在大理日报登报，告知大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司的债权人、债务人，由于大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司股权转让及法定代表人、公司名称、地址发生变更，请债权人、债务人在本公告登报后45天内到上诉人处申报债权、债务。公告同时声明:大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司2014年5月1日前产生的所有债权、债务、对外担保等事项由原股东承担。按照以上公告的内容，被上诉人与大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司的借款与上诉人无关，该借款被上诉人应当向大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司的原股东主张。三、被上诉人起诉的主体错误。在一审法庭审理过程中，被上诉人向法庭提交了电话录音一份和手机短信一条，电话录音的内容是2016年9月6日，被上诉人向大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司的原董事长杨国星打电话索要涉案50000元借款，杨国星称等到有钱了自然会向被上诉人偿还借款，杨国星认可了该笔借款，并承诺愿意归还该笔借款:手机短信是杨国星2016年6月15日回复给被上诉人的，内容为暂时无法归还借款。从以上电话录音和手机短信的内容可以看出，本案的借款主体实质上是杨国星，并非大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司，或者理解为该借款已经从公司的借款转化为杨国星个人的借款。综上，请求二审依据事实和法律，作出公正判决。被上诉人肖琦春辩称：一、原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，判决公正。上诉人用扣留工程款的方式向被上诉人借款50000元，双方形成合法的民间借贷关系。上诉人未偿还借款，损害了被上诉人的权益。原审法院判令被告偿还借款本金50000元。符合《中华人民共和国民法通则》第四十四条，第一百零八条，第一百三十五条及相关司法解释的规定。二、上诉人的辩解有悖国家法律，不能成立。1.被上诉人起诉时间，在法律规定的诉讼时效期间。2014年10月21日上诉人登报公告，要求原公司债权人在45天内到公司申报债权债务。2014年12月5日是债权登记的终止时间。大理市人民法院于2016年12月2日立案受理被上诉人起诉。上诉人起诉的诉讼时效未超过《民法通则》规定的诉讼时效期间。2.《中华人民共和国民法通则》第四十四条的规定:企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。上诉人公司名称及法定代表人发生变更，上诉人与公司原股东签订《大理州展鹏建设有限公司股权转让协议书》，协议中有关债权债务的约定，因违反《中华人民共和国民法通则》第四十四条的规定，对债权人没有约束力，上诉人是适格的当事人。原审判令上诉人偿还借款，符合法律规定。上诉人的上诉主张有悖案件事实和法律规定，不能成立。3.上诉人主张涉案借款主体实质是杨国星，未提供证据证明，应承担举证不能的后果。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉人的全部上诉请求。肖琦春向一审法院起诉请求：判令被告偿还借款本金50000元，并支付逾期还款利息从2015年1月起至2016年12月按年利率6%计算的利息6000元，被告承担本案诉讼费。一审法院认定的事实：原告肖琦春原为大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司施工员，2013年起原告借用大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司资质承包工程。2013年5月23日大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司因资金周转困难，原公司法人杨国星与原告肖琦春协商，把拨到公司肖琦春的工程款借给公司50000元，双方同意后，大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司少支付给原告工程款50000元作为向原告借款，公司出纳周琳聆出具给原告收据一份，证明借款事实。双方未约定利息。2014年4月17日，大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司原全体股东与乙方段永军、董明、杨宏峰于签订《股权转让协议》，约定“甲方将公司股权全部转让给乙方，公司股权转让前的债权债务由甲方承担”。2014年6月11日，大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司名称变更为被告大理州展鹏建设有限公司，法定代表人变更为段永军。2014年10月21日，被告在大理日报发布公告，大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司在2014年5月1日前产生的所有债权、债务、对外担保等事项由原股东承担。原告分别于2016年6月15日、2016年9月6日向原公司法人杨国星索要借款未果。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告肖琦春出借给大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司50000元借款有原告提交的收据、电话录音、短信以及原公司的出纳周琳聆证明，予以确认。《中华人民共和国民法通则》第四十四条“企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人、分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。”之规定，被告认为该借款人为大理白族自治州展鹏建筑安装有限责任公司，应由原公司承担，公司变更后对原债权债务无责任承担。被告的抗辩理由不能成立，不予采纳;原告主张由被告承担逾期利息6000元，因双方未约定借款期限及利息，原告主张被告承担逾期利息不符合法律规定，不予支持。被告提出原告的诉讼请求超过法律规定的诉讼时效，不符合法律规定，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条、第八十四条、第一百零八条、第一百三十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十条之规定，判决:被告大理州展鹏建设有限公司于一审判决后十日内偿还给原告肖琦春借款人民币50000元。案件受理费1200元，减半收取600元，由被告大理州展鹏建设有限公司负担。二审中，双方当事人均无新证据提交且对一审判决认定的事实均无异议，故本院对一审认定的案件事实予以确认。本案二审争议焦点为被上诉人主张的借款是否已超过法律规定的诉讼时效？本案借款的主体是否系原公司董事长杨国星个人？上诉人已登报作出免责公告，是否应承担还款责任？关于被上诉人主张的借款已超过法律规定的诉讼时效的问题。被上诉人与大理白族自治州展鹏建筑安装有限公司之间民间借贷关系成立、合法有效。双方在“收据”上没有注明借款偿还时间，属于无期限借款，其诉讼时效应当从被上诉人主张权利之日计算，在本案中，没有证据证明被上诉人最后主张权利的时间，被上诉人在2016年12月2日向一审法院提起诉讼，没有超过诉讼时效的规定。故上诉人关于被上诉人主张的借款已超过法律规定的诉讼时效的上诉请求，本院不予支持。关于上诉人已登报作出免责公告，是否应承担还款责任的问题。被上诉人与大理白族自治州展鹏建筑安装有限公司的借款关系合法，而上诉人是经股权转让由大理白族自治州展鹏建筑安装有限公司变更而来，根据法律规定，上诉人对原债权债务应承担责任。上诉人于2014年10月21日在大理日报上发布的免责声明，仅只能说明原股东愿意承担原有的债务，并不能对抗债权人，债务转让，应当经债权人同意。故上诉人关于已登报作出免责声明，不应承担还款责任的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。关于借款主体问题。本案中借款收据上盖有大理白族自治州展鹏建筑安装有限公司的印章，从借据上的内容和形式看该款项系公司借款并非杨国星个人借款，且上诉人所提交的证据无法证实涉案的借款主体系原公司董事长杨国星，故上诉人关于本案借款系原公司董事长杨国星个人借款的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人大理州展鹏建设有限公司的上诉请求无事实及法律依据，本院依法予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，二审应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1200元，由上诉人大理州展鹏建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏春平审判员  王润芬审判员  蒲 怡二〇一七年六月十四日书记员  章 涛