镇江经济开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏1191民初3371号原告：马正明，男，1959年3月26日生，汉族，高中文化，镇江市奥达汽车服务销售有限公司保安，住镇江市。委托诉讼代理人:沈飞，镇江市京口区鹏飞法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人:陈利华，镇江市京口区鹏飞法律服务所法律工作者。被告：昆山鹏飞叶龙物业服务有限公司，住所地苏州昆山市周市镇新镇中乐小区A区91号。法定代表人：张贤琴，公司总经理。委托诉讼代理人：尹健美，上海键特律师事务所律师。原告马正明与被告昆山鹏飞叶龙物业服务有限公司（以下简称昆山物业公司）劳动争议一案，本院于2016年1月4日立案受理后，于2016年6月29日作出（2016）苏1191民初7号民事裁定，对原告要求被告补缴医疗和养老保险费的请求，裁定驳回起诉；于2016年6月30日作出（2016）苏1191民初7号民事判决，对原告要求被告支付双倍工资、年休假费用、返还服务费、经济补偿金等请求，判决驳回原告诉讼请求。原告不服判决并提起上诉，镇江市中级人民法院于2016年10月31日裁定撤销本院（2016）苏1191民初7号民事判决，发回本院重审。本院于2016年11月28日立案受理后,依法由审判员陈宁任审判长与人民陪审员龚舒林、ＸＸＸ重新组成合议庭，于2017年2月21日、2017年5月12日公开开庭进行了审理。原告马正明、被告委托诉讼代理人尹健美均到庭参加诉讼，原告委托诉讼代理人沈飞仅参加了第一次开庭审理。审理期间，原告撤回了要求被告支付医疗和养老保险费的请求。本案现已审理终结。原告诉称：被告于2013年5月25日聘请原告先后在镇江市第一外国语学校及科技新城医院两处建设工地看守工地，双方未签订书面劳动合同，双方约定工资2380元。被告每次都是以现金方式向原告支付工资。2015年5月21日，被告辞退原告，并结清原告2015年4月份工资2380元和2015年5月份5天工资400元。被告一直未支付法定假日加班工资。原告诉请法院依法判令被告立即支付以下费用：1、2015年5月至12月期间的工资19040元（2380元/月×8个月）；2、节假日加班工资5000元（2013年8月至2014年9月4日期间法定节假日，仅为估算）；3、解除劳动合同经济补偿金5950元（2380元/月×2.5个月,2013年5月至2015年12月）。被告辩称：原、被告双方不具有劳动关系；原告诉请无事实和法律依据；原告证据缺乏真实性、合法性、关联性；原告未提供加班证据，且被告单位只有保管2年考勤义务。按照原告自述其工资已经结清。故请求法院驳回原告诉讼请求。经审理查明:镇江市第一外国语学校、科技新城医院（现为镇江瑞康医院）两处建设工地的保安工作均为被告承包。原告于2013年5月至2015年5月期间先后在镇江市第一外国语学校及科技新城医院两处建设工地看守工地。原告于2015年5月6日早晨骑车不慎摔伤住院治疗，于2015年5月19日出院。2015年12月15日，原告申请劳动仲裁。2015年12月21日，镇江新区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理决定。原告不服仲裁决定，向本院提起诉讼。庭审中，原告提供了1份仅有原告签字的保安协议书、39张保安值班巡逻交接情况记录表（其中仅3张有原告的交接班签名）、1张外来人员登记表、1张医院工地小区车辆进出登记表、2张3-4月份考勤表、6个工资袋、1段电话录音等证据，证明原、被告之间存在劳动关系的事实。被告对原告提供的这些证据材料的真实性均不认可。庭审中，被告提供了一份被告单位镇江人员花名册，该花名册上有7位人名，但没有原告姓名，以此证明原告并非被告单位员工。原告对该证据的真实性不予认可，认为并不能证明被告在镇江的工作人员仅有这7名，且据原告所知被告在镇江工作原来人员均已离职，被告公司工作人员流动性比较大。被告认可由于保安工作流动性很大，故被告未给花名册上的7名保安缴纳社保费。以上事实，有保安协议书、记录表、考勤表、工资袋、登记表、电话录音、不予受理通知书、花名册及当事人当庭陈述等证据予以证实。本院认为：人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。原告作为一名普通劳动者，其在与被告发生劳动争议之后，收集并向法庭提交保安协议书、保安值班巡逻交接情况记录表、外来人员登记表、医院工地小区车辆进出登记表、考勤表、工资袋、电话录音等证据,其已履行了初步举证义务，此时关于双方是否存在劳动关系的举证责任应转换分配给被告。被告虽提供了单方制作的花名册，但该花名册并不能充分证明被告在涉案工地仅雇佣7名保安的事实。综上分析，本院认定原、被告之间存在劳动关系的事实。关于原告主张2015年5月至12月工资的问题。1、原告自认被告已支付其2015年5月1-5日工资，故本院对原告重复主张该5日工资的请求不予支持。2、劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资；病假工资不得低于当地最低工资标准的80%。原告提供的出院记录可以证明原告于2015年5月6日至19日期间受伤住院，但不能证明原告受伤系工伤，原告出院后病休一天（即5月20日）合法合理，也应享受病假工资，故被告应按照不低于80%最低工资标准支付原告2015年5月6日至20日共计15天的病假工资910元（1630元/月÷21.5天/月×15天×80%）。3、原告自认被告已于2015年5月21日将其辞退，从该日起原告也再未向被告提供劳动，故原告主张2015年5月21日至12月份工资，于法无据，本院不予支持。关于原告主张节假日加班工资的问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告该项诉求的计算标准与加班日期均不明确，其也未提供节假日加班证据，而保安工作本身是一种特殊岗位，其上班时间与普通工作并不相同，故对原告要求被告支付2013年8月至2014年9月4日期间节假日加班工资5000元的请求，本院不予支持。关于原告主张经济补偿金的问题。原告自认被告于2015年5月21日提出解除劳动合同，被告对此虽有异议但未提供相反证据证明，原告现主张经济补偿金应视为双方经协商一致解除劳动合同，故对原告要求被告支付经济补偿金4760元（2380元/月×2个月,2013年5月25日至2015年5月21日）的请求，本院予以支持。依照《中国人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、《江苏省工资支付条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百零五条之规定，判决如下：一、被告昆山鹏飞叶龙物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马正明支付2015年5月6日至2015年5月20日病假工资910元；二、被告昆山鹏飞叶龙物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马正明支付经济补偿金4760元；三、驳回原告马正明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告昆山鹏飞叶龙物业服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院（开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号：11×××61）预交上诉案件受理费。审 判 长  陈 宁人民陪审员  龚舒林人民陪审员  ＸＸＸ二〇一七年六月七日书 记 员  严 菲附：1、援引的相关法律法规规定2、上诉须知援引的相关法律法规规定：《中国人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《江苏省工资支付条例》第二十七条劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的，从其规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百零五条人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。