江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)赣01民终23号上诉人（原审被告）：夏国明，男，1972年11月20日出生，汉族，新建县人，住址：江西省南昌市新建县。委托诉讼代理人：张兰英，江西新兰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谭槐花，女，1968年8月4日出生，汉族，南昌市新建县人，住址：南昌市新建县。委托诉讼代理人：夏亮平，男，1993年9月3日出生，住南昌市新建县，系谭槐花之子。被上诉人（原审被告）：滕小羊，男，1972年9月27日，汉族，新建县人，住址：江西省南昌市新建县。被上诉人（原审被告）：滕安水，男，1956年9月10日生，汉族，南昌市新建县人，住址江西省南昌市新建县。被上诉人（原审被告）：滕顺水，男，1956年11月23日，汉族，新建县人，住址：江西省南昌市新建县。上述腾小羊、滕安水、滕顺水三被上诉人共同委托诉讼代理人：：胡东平、谭服桂，均系江西豫章律师事务所律师。上诉人夏国明因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新建区人民法院（2015）新生民初字第335号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭审理了办案，本案现已审理终结。上诉人夏国明上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，予以改判。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：其在为被上诉人腾小羊、滕顺水提供劳务的同时，雇请被上诉人谭槐花提供劳务，一审人民法院仅认定其与被上诉人谭槐花的雇佣关系，而不认定被上诉人谭槐花与被上诉人腾小羊、滕安水、滕顺水之间存在雇佣关系，从而导致错误判决，请求二审人民法院依法撤销一审判决，改判由被上诉人腾小羊、滕安水、滕顺水对被上诉人谭槐花的损伤，承担连带赔偿责任。被上诉人谭槐花、腾小羊、滕安水、滕顺水均未进行书面答辩。原告谭槐花向一审法院提出诉讼请求：1、四被告赔偿原告医药费148788.20元、后续治疗费7000元、法医鉴定费1300元、误工费11824.75元、护理费11824.75元、营养费1800元、住院伙食补助费4900元、交通费2000元、住宿费1000元、伤残赔偿金165301.20元、被抚养人生活费6415.80元、精神损害赔偿金20000元，共计380154.70元，扣除四被告垫付的94000元，四被告尚应赔付原告286154.70元（此外，被告夏国明垫付的抢救费约为8000元）；2、本案诉讼费由各被告承担。原审人民法院经审理查明：2015年4月，被告滕小羊、滕安水、滕顺水由政府安置移民建镇在新建区厚田乡龙王庙村自建楼房，三被告将楼房以现浇每平米170元包工的方式交由被告夏国明承建。建房所需材料由滕小羊、滕安水、滕顺水购买，所需工具包括吊机由被告夏国明提供，工人由夏国明雇请。与被告夏国明同村的原告谭槐花被夏国明请到该工地做小工，约定每日报酬120元，按天结算，由夏国明支付。同年4月27日，原告被安排在被告滕安水家在建房屋的二楼楼面开吊机，下午三时许，地面固定吊机的钢筋断裂，吊机倒塌,随后，站在二楼楼面的原告从近7米的二楼摔下。原告当即被送至中国人民解放军第九四医院救治，经该院门诊治疗，发生医疗费7631.60元（该费用由被告夏国明支付），同时原告在该院住院49天，共计发生住院费用148788.20元。原告经该院出院诊断为：一、严重多发伤；二、失血性休克；三、缺血缺氧性脑病；四、全身多处软组织挫裂伤。医嘱：加强营养，住院期间每天两人护理，出院后全休三个月。2015年10月20日，原告经江西求实司法鉴定中心赣求司（2015）法医鉴字第087号鉴定意见书认定：“（一）被鉴定人谭槐花肋骨骨折损伤伤残等级评定为八级。（二）被鉴定人谭槐花脊柱损伤伤残等级评定为八级。（三）被鉴定人谭槐花颅脑损伤伤残等级评定为十级。（四）被鉴定人谭槐花后续治疗费（内固定取出）评定为7000元。”为此，原告支付鉴定费1300元。被告滕小羊、滕安水、滕顺水所建房屋为现浇的两层楼房，另加盖砌砖的隔热层。楼房二楼楼面离地的高度近7米，事发时，原告站立的二层楼面未设置安全防护设施，原告也未配备安全帽等防护装置。在案件审理过程中，被告滕小羊、滕安水、滕顺水明确表示自愿共同承担对原告的赔偿。原告谭槐花受伤住院期间，被告夏国明支付原告门诊治疗费7631.60，支付现金52000元，支付交通费500元，共计支付原告60131.60元。被告滕小羊、滕安水、滕顺水支付给原告42000元。原告父亲谭兆兴出生于1929年8月10日，由原告在内两女儿扶养，原告与其父均为农业户口。原审人民法院经审理认为：根据法律规定，提供劳务一方自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告谭槐花为被告夏国明提供劳务并获取报酬，双方形成了事实上的雇佣关系。原告在提供劳务时摔伤致残，原告要求赔偿，合理部分应予支持。根据《建筑施工高处作业安全技术规程》规定，凡在坠落高度2米以上有可能坠落的高处进行作业的，均应设置安全防护措施。否则，不得施工。本案原告作业的二楼楼面离地面高度近7米，被告夏国明作为雇主将原告安排在未设置安全防护措施的高处作业，也未给原告配备任何安全防护装备，对原告未尽到安全注意及劳动保护的职责义务，依法应对原告的损伤承担主要的赔偿责任，该赔偿比例确定为60%。原告在施工时未确保安全，自身亦应当承担相应的责任，该比例确定为20%。被告滕小羊、滕安水、滕顺水所建楼房的楼层问题是本案原、被告争议的焦点，在庭审中，被告滕小羊、滕安水、滕顺水提供了南昌市新建区厚田乡村镇规划建设环境保护管理所出具的证明一份，证明上述三被告所建房屋为两层楼房，另加一个隔热层。四被告在庭审中也陈述了事发所建楼房二层为现浇结构，层高3.3米，而隔热层是砖砌结构，层高仅2米多。综上，经合议庭评议认为，滕小羊、滕安水、滕顺水所建楼房应为二层楼房，属法律规定的农村低层建筑，隔热层应视为楼房附属物，故对该三被告提出的与被告夏国明之间存在承揽关系的意见，本院予以采纳。但是，被告滕小羊、滕安水、滕顺水作为承揽合同的定作人，将房屋交付未设置安全防护措施的被告夏国明承建，也未要求被告夏国明在可能坠落的高处设置防护网，并给现场作业人员配备安全帽等防护装备，存在选任、指示过错，应对原告的损伤承担20%的赔偿责任。原告的误工时间按照原告住院天数及医嘱全休时间计算，为139天，护理期、营养期应按照原告住院天数计算，护理人数参照医嘱为两人。原告提供的南昌市公安局新建分局北郊派出所的证明材料及水电费票据，仅能证明原告在城镇居住的事实，在本院规定的举证期限内，原告并未提供合法有效的证据证明其在城镇居住，且收入来源于城镇，因此，对原告提出按城镇居民标准计算赔偿的诉请，本院不予支持。就原告主张的被扶养人生活费，依据法律规定，其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，因此对原告提供的新建县厚田乡山水村委会出具的证明材料本院予以确认，对原告据此证明主张的被扶养人生活费，本院予以支持。原告的交通费、住宿费虽未提供票据，但该两项费用是原告受伤住院治疗及家属陪护等必然而且实际应当发生的费用，该两项费用酌定为800元。原告在从事雇佣工作时受伤致残，其自身及家庭成员身心遭受的痛苦是显而易见的，综合本案案情原告精神损害抚慰金酌定7000元。四被告垫付原告的费用，应予抵扣。原告提出四被告应承担连带赔偿责任的意见于法无据，本院不予采纳。被告滕小羊、滕安水、滕顺水在案件审理过程中，明确表示自愿共同承担原告的赔偿，是三被告真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以认可。综上，根据本案的事实，原、被告提供的证据，并结合“江西省2015年度统计数据”，现对原告的各项赔偿分别认定如下：1、医疗费156280.60元；2、后续治疗费7000元；3、误工费参照最低工资标准计算，为7089元（1530元/月÷30天×139天）；4、护理费参照护理行业工资标准计算，为7506.26元（27957元/年÷365天×49天×2人）；5、住院伙食补助费4900元（100元/天×49住院天数）；6、营养费980元（20元/天×49天）；7、交通、住宿费800元；8、残疾赔偿金参照农民人均纯收入标准计算为75745.20元（11139元/年×20年×34%）；9、鉴定费1300元；10、被扶养人生活费按原告主张的2014年度农民年生活消费性支出标准计算为6415.80元（7548元/年×5年×34%÷2人）；11、精神损害抚慰金7000元。上述1-11项共计275016.86元，此款由被告夏国明承担60%，为165010.11元，扣除夏国明已支付原告的60131.60元，被告夏国明尚应给付原告赔偿款104878.51元。被告滕小羊、滕安水、滕顺水应承担275016.86元的20%，应为55003.37元，扣除三被告已支付原告的42000元，被告滕小羊、滕安水、滕顺水尚应给付原告13003.37元。其余20%的部分由原告自行承担。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、由被告夏国明在本判决生效后五日内给付原告谭槐花赔偿款104878.51元；二、由被告滕小羊、滕安水、滕顺水在本判决生效后五日内给付原告谭槐花赔偿款13003.38元；三、驳回原告谭槐花的其它诉讼请求。案件受理费5414元，由原告谭槐花负担3173元，被告夏国明负担1984元，被告滕小羊、滕安水、滕顺水负担257元。二审查明的事实，与原审人民法院所查明的事实相一致。本院认为：夏国明在承接滕小羊、滕安水、滕顺水建房工程后，雇请谭槐花到工地做帮工，谭槐花在做工期间，因吊机钢筋断裂，倒塌而摔伤，原审人民法院根据三方当事人之间所约定的建房、施工及款项的给付等实际情况，认定夏国明与滕小羊、滕安水、滕顺水以及谭槐花之间对本次事故，均存在过错责任，并综合各方在建房、施工过程中的过错，所作责任划分及判决，均无不当，本院应予维持。上诉人夏国明上诉认为谭槐花与滕小羊、滕安水、滕顺水之间存在雇佣关系，滕小羊、滕安水、滕顺水对谭槐花所提供承担连带赔偿责任，未提供相关证据佐证其诉请，本院不予支持。原审人民法院就建房、承建方式，用工其实际情况，认定各方之间的关系正确，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。夏国明预缴的二审案件受理费1984元，由上诉人夏国明负担。本判决为终审判决。审 判 长  彭保玉审 判 员  胡 萍代理审判员  周朝阳二〇一七年六月十九日书 记 员  陈思思