四川省富顺县人民法院民 事 判 决 书(2016)川0322民初2991号原告：胡端南，男，1950年07月19日出生，汉族，个体工商户，住四川省富顺县。委托诉讼代理人：陶奇斌,富顺县夕阳法律服务所法律工作者。被告：刘刚，男，1980年05月03日出生，汉族，驾驶员，住四川省富顺县。被告：周成香，女，1982年04月30日出生，汉族，务农，住四川省富顺县。被告：中国人民财产保险股份有限公司富顺支公司，住所地四川省富顺县。主要负责人：汪晓锋，经理。委托诉讼代理人：邓伟，四川顺安律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓军，四川顺安律师事务所律师。原告胡端南与被告刘刚、周成香、中国人民财产保险股份有限公司富顺支公司（简称人保财险富顺支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡端南的委托诉讼代理人陶奇斌、被告刘刚、被告人保财险富顺支公司的委托诉讼代理人邓伟到庭参加诉讼，被告周成香经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡端南向本院提出诉讼请求：1.原告伤残后的精神损害抚慰金27000元、医疗费96527.48元、续医费12480元、误工费58217.50元、护理费67800元、交通费5000元、住院伙食补助费7110元、残疾赔偿金315508.20元，合计589643.18元，要求被告刘刚、周成香、人保财险富顺支公司赔偿439000元；2.被告人保财险富顺支公司在保险限额范围内赔偿。事实和理由：2015年05月19日下午，被告刘刚驾驶小型普通客车由隆昌往富顺方向行驶，在富顺县境内S305省道37KM（代寺镇李子铺新屋基）处与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。自贡市公安局交通警察支队富顺县大队作出《道路交通事故认定书》认定：被告刘刚与原告分别承担事故的主、次要责任。原告受伤后，先后在自贡市第四人民医院、西南医科大学附属医院、泸州医学院附属医院（二次住院）、富顺新区医院住院治疗，实际住院237天。2016年10月14日，经四川联立司法鉴定中心鉴定：1.原告颅脑损伤，脑积水目前遗留双下肢站立不稳、严重共济失调评定为三级伤残；颅脑损伤继发癫痫大发作一年内发作8次评定为五级伤残；2.后续治疗费用为6240元至12480元；3.原告的护理期评定为24个月。原告主张的各项损失费，被告人保财险富顺支公司应在保险责任范围内赔偿,超出部分，依事故责任划分情况进行分担。诉讼中，原告依法律规定并按新年度的赔偿标准，将残疾赔偿金增加为301484.40元、误工费增加为61309.82元、要求增加赔偿项目：营养费4740元、后续护理费208050元、鉴定费800元。被告刘刚辩称，对事故事实及事故认定结论无异议。与被告周成香系夫妻关系，小型普通客车为夫妻共有，登记所有人为被告周成香，自己驾驶此车时发生本次交通事故。因小型普通客车投保了交强险、商业第三者责任险，被告人保财险富顺支公司首先应在保险责任范围内赔偿，超出部分，因自己承担事故的主要责任，可与被告周成香共同赔偿。已垫付医疗费98609.77元、护理费10440元、鉴定费3500元及借支现金3800元（含车费800元），合计116349.77元,要求并案处理，从原告获赔款中扣除。被告人保财险富顺支公司辩称，对事故事实及事故认定结论无异议。由于小型普通客车向本公司投保了交强险、商业第三者责任险，原告伤残后的各项损失费，可依保险合同约定给予赔偿，但诉讼费、鉴定费、医疗费中的自费药不在保险责任范围内。因本公司承保车辆在事故中承担主要责任，超出交强险赔偿范围部分，在商业第三者责任险依合同约定仅应赔偿70%。已垫付医疗费10000元，应从原告获赔款中扣除。对原告自行委托鉴定机构作出的伤残等级、护理期有异议，但因原、被告已达和解协议，相关损失费应以此为定案依据。原告主张的各项损失费中：原告系农村居民家庭户，所举证据不能证明其在本事故伤前一年居住于城镇或在从事相应的经商活动，残疾赔偿金按农业人口标准赔偿；续医费可由法院酌情确定；原告主张的精神损害抚慰金27000元过高，依其伤残等级与过错程度，本公司认可赔偿20000元；原告所举证据不能证明其伤前从事批发零售业为收入来源，也未举证证明因伤误工减少收入的状况，故不应赔偿误工费；原告护理期经鉴定实际为2年，对护理费的赔偿标准可由法院以此依法确定，原告伤后尽管存在大部分护理依赖，但计赔期限依其自行鉴定的护理期最多不能超出2年；住院伙食补助费的计赔期限可由法院审查确定，赔偿标准可按每天20元赔偿，若无加强营养的医嘱，营养费不应赔偿；交通费5000元过高，尽管无证据证明，基于必定产生，可酌情赔偿500元。本院经审理认定事实如下：对于双方当事人没有争议的如下事实，本院予以确认。1.2015年05月19日下午，被告刘刚驾驶小型普通客车由隆昌沿S305省道往富顺方向行驶，13时30分，当车行驶至富顺县境内S305省道37KM（代寺镇李子铺新屋基）处，该车车头与正在前方掉头由原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。2015年05月26日，自贡市公安局交通警察支队富顺县大队作出《道路交通事故认定书》认定：被告刘刚与原告分别承担此事故的主、次要责任。2.原告伤后，先后在自贡市第四人民医院（126天）、泸州医学院附属医院（8天）、富顺新区医院（71天）、西南医科大学附属医院（20天），均好转出院，共计住院225天。被诊断为：1.重型颅脑损伤：双侧脑室积血，梗阻性脑积水，右侧额叶脑挫裂伤伴出血，左顶枕部头皮血肿；2.全身多处软组织损伤；3.腰椎骨折，骶骨骨折。其中，西南医科大学附属医院出院医嘱为：1-3月后返院复查CT，再决定是否需要调整分流管压力等；加强监护，防冲动、伤人、自伤等意外；加强营养，注意休息，如有不适，及时就诊。共用去医疗费205147.15元，其中被告人保财险富顺支公司、刘刚分别垫付10000元、98609.77元，此外，原告以每天105元垫付20天的护理费2100元；被告刘刚以每天120元垫付87天的护理费10440元、垫付交通费800元，并借给原告现金3000元。原告住院期间的护理等级为一级28天，二级197天。3.原告户籍地住四川省富顺县，系农村居民家庭户。4.被告刘刚、周成香系夫妻关系，周成香为小型普通客车的登记所有人，刘刚驾驶此车时发生的本次交通事故。小型普通客车向被告人保财险富顺支公司投保了交强险、商业第三者责任险，交强险中：死亡伤残赔偿限额为110000元，含残疾赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费、误工费、精神损害抚慰金等；医疗费用赔偿限额为10000元，含医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、营养费、续医费等。商业第三者责任险赔偿限额为500000元，并投保了不计免赔险。在保险合同中均约定,保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用，即医疗费中的自费药不在保险责任范围。本次交通事故发生在保险有效期限内。对双方当事人有争议的事实部分，依据原、被告的当庭陈述及原、被告所举证据并当庭质证后，本院认定如下：1.关于原告伤后的伤残等级、续医费、误工期、护理期及护理依赖问题，原告伤后，经四川联立司法鉴定中心于2016年10月14日鉴定：因颅脑损伤，脑积水目前遗留双下肢站立不稳，严重共济失调评定为三级伤残；颅脑损伤继发癫痫大发作一年内发作8次评定为五级伤残。需后续治疗费用6240元至12480元。护理期评定为24个月。自贡正兴司法鉴定所于2016年11月28日鉴定：因重型颅脑损伤，现存双下肢站立不稳，严重共济失调，日常生活活动能力项目评定为33分，需要大部分护理依赖。原告与被告刘刚垫付鉴定费分别为3500元、800元。被告人保财险富顺支公司对伤残等级、护理期的鉴定意见持异议，并向本院申请了对伤残等级、护理期进行重新鉴定，并申请对误工期进行鉴定。此后，经原、被告协商一致：原告伤残损失以四级伤残、五级伤残为定案依据，被告人保财险富顺支公司放弃对误工期、护理期进行鉴定或重新鉴定，并表示误工期由本院审查确定；原告与被告刘刚、周成香将误工期商定为350天。被告人保财险富顺支公司虽对护理依赖的鉴定意见持异议，但未申请重新鉴定。2.关于原告受伤前后的居住地及是否从事个体经营问题。对此，原告提交了其女儿胡碧珍所有房屋的《房屋所有权证》及富顺县代寺镇双河口社区居民委员会出具的《证明》、个体工商户《营业执照》等证据为证，证明了原告于1993年时购买了原李子铺乡供销社所有的房屋后，随其女儿胡碧珍一起在该房屋内居住并从事个体经营至今。2010年02月01日，此房屋以胡碧珍名义登记了房屋所有权证，房屋坐落于富顺县。原告以自己作为经营者于2016年01月27日注册登记了个体工商户《营业执照》，经营场所为富顺县代寺镇李子铺街村32号（即为女儿胡碧珍自购房内），经营范围为：供应茶水、零售桶装水。故应认定原告在本事故受伤前后居住地属城镇，并且其受伤前后从事个体经营的事实存在，其主要收入来源亦属城镇。关于医疗费中的自费药，经原、被告之间协商一致，确定按18%扣除，即为36926.49元(205147.15元×18%)。本院认为，被告承认原告诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。因被告刘刚承担事故主要责任，加之，原告驾驶的电动自行车应属非机动车，依照四川省关于《中华人民共和国道路交通安全法》实施办法第二十九条规定：“机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。超过责任限额的部分……（一）机动车负事故主要责任的，由机动车一方承担80%的赔偿责任；……”。故对原告伤残后的各项损失费，应由原告承担20%的侵权责任，被告刘刚承担80%的侵权责任。小型普通客车登记所有人虽为被告周成香，但此车应视为被告刘刚、周成香夫妻共有，因此，二者应共同承担赔偿责任。由于小型普通客车投保了交强险，对原告伤残后的各项损失费，被告人保财险富顺支公司首先应在交强险的保险责任范围内赔偿，超出部分，又因小型普通客车投保了商业第三者责任险，且投保不计免赔险，被告人保财险富顺支公司应在该险种中赔偿80%。鉴定费不属商业第三者责任险的免责范围、也应由被告人保财险富顺支公司赔偿80%。医疗费中的自费药不在保险责任范围内，应由被告刘刚、周成香共同赔偿80%。由于原、被告协商达成一致：原告伤残损失以四级伤残、五级伤残为定案依据，被告人保财险富顺支公司则放弃对护理期、误工期进行鉴定。对此协议，本院予以确认。被告人保财险富顺支公司虽对原告自行委托鉴定的需大部分护理依赖的鉴定意见持异议，但未申请重新鉴定，应自行承担不利后果。护理期间与护理依赖程度属受害人需他人对其陪护状态的两个不同概念，护理期间应具有有限性，应为住院期间和出院后需他人对其陪护的具体时间之和；护理依赖程度具有长期性，应为出院后长期需他人对其陪护的状态，本案中，经鉴定确定的护理期24个月，应为住院期间和出院后需他人对其陪护的具体时间之和，原告随后依其伤情后果经鉴定确定的需要大部分护理依赖与先期鉴定确定的护理期24个月，并不具有关联性，即:不应将原告先期经鉴定确定的护理期24个月视为需要大部分护理依赖的护理期,因此，对被告人保财险富顺支公司的相应抗辩主张，本院不予支持。依相关规定护理依赖的护理期限与残疾赔偿金的计赔期限相一致，而且，应自定残之日起计算,经鉴定确定的护理期24个月，应视为原告在定残前需他人陪护的依据及具体时间。关于原告主张的各项损失费计赔问题：原告虽属农村居民家庭户，但已提交证据证明了原告在本事故受伤前后的居住地与主要收入来源均属城镇，并且证明了其受伤前后从事个体经营的事实存在，对此，被告人保财险富顺支公司虽持异议，但在本院释明后，其未提交证据加以反证，应自行承担不利后果,故原告伤残后的残疾赔偿金应按城镇人口标准赔偿，由于原告定残时年满66周岁，依法仅应计赔14年；因后续治疗费用鉴定为6240元至12480元，本院可酌情确定为8000元；因原告伤残等级为四级、五级，精神损害抚慰金可酌情赔偿22800元（30000元×76%），基于原告在事故中承担次责，具有一定过错，精神损害抚慰金应适当减少，并确定为18240元（22800元×80%）；原告在本次事故中受伤时虽年满64周岁，达退休年龄，但所举证据已证明其受伤前后确在从事供应茶水、零售桶装水的个体经营，以此为其主要收入来源，在伤后治疗和康复休息期间，不可能从事个体经营获取收入来源，故应赔偿其主张的误工费，因未提交证据证明其误工时间，但因原告与被告刘刚、周成香将误工期商定为350天,加之,被告人保财险富顺支公司认同本院审查确定,因此,本院可酌情将误工时间确定为350天，因未提交证据证明近三年的平均收入状况，误工费可参照其从事的批发零售业上年度的平均工资43622元赔偿；因原告住院期间的护理等级有一级28天、二级197天，护理费可酌情分别以每天90元、80元赔偿，出院后需他人护理的护理费可酌情以每天60元赔偿，护理期虽鉴定为24个月，但依法计算至定残前一日，共为513天，原告以每天105元及被告刘刚以每天120元垫付的护理费中，超出每天应赔90元、80元部分，共计3700元[（28天×30元/天）+（59天×40元/天）+（20天×25元/天）]，对保险公司无约束力，应由被告刘刚、周成香共同赔偿80%为2960元；原告的后续护理费应自定残之日,即自2016年10月14日起计赔，由于属大部分护理依赖，其后续护理费可酌情以每天50元赔偿，原告在定残时已年满66周岁，其后续护理费应计赔14年；基于原告在异地富顺、自贡、泸州（2次）住院治疗且时间长达225天，交通费酌情确定为2800元；住院伙食补助费、营养费均酌情以每天20元赔偿。综上所述，根据本案证据及相关规定，对原告主张的各项损失费分别确定为：精神损害抚慰金18240元、医疗费205147.15元、续医费8000元、误工费41829.32元（43622元/年÷365天×350天）、护理费35560元[（197天×80元/天）+（28天×90元/天）+出院后（288天×60元/天）]、后续护理费194180元（14年×365天×50元/天×76%）、交通费2800元、住院伙食补助费4500元（225天×20元/天）、营养费4500元（225天×20元/天）、残疾赔偿金301484.40元（28335元/年×14年×76%）、鉴定费4300元，合计820540.87元，除医疗费中的自费药36926.49元外，其余损失费783614.38元中，属交强险保险责任范围的120000元（含精神损害抚慰金18240元、医疗费10000元、残疾赔偿金91760元），应由被告人保财险富顺支公司赔偿，尚有损失费663614.384元（783614.38元-交强险120000元），由被告人保财险富顺支公司赔偿80%为530891.50元，已超出其在商业第三者责任险中的赔偿限额500000元，仅应赔偿500000元，故被告人保财险富顺支公司共应赔偿620000元（交强险120000元+商业险500000元），扣除垫付医疗费10000元后，尚应赔偿610000元。自费药36926.49元与超商业第三者责任险赔偿限额的30891.50元，共计67817.99元，应由被告刘刚、周成香共同赔偿80%为54254.40元，加上应护理费2960元，二者共应赔偿57214.40元，与其垫付医疗费98609.77元、护理费10440元、交通费800元、鉴定费3500元及借支现金3000元，合计116349.77元品迭后，原告应向被告刘刚退还59135.37元。为了避免诉累，在扣除被告刘刚、周成香应负担受理费4816元后，可由被告人保财险富顺支公司分别向原告赔偿555680.63元、向被告刘刚支付54319.57元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，判决如下：一、被告中国人保财产保险股份有限公司富顺支公司在本判决生效后10日内分别向原告胡端南赔偿555680.63元、向被告刘刚支付54319.57元；二、驳回原告胡端南的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为6020元，由原告胡端南负担1204元，由被告刘刚、周成香共同负担4816元(原告已预交,已从应退款中扣返)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。审判员  李正怀二〇一七年六月二十七日书记员  刘 芳附件—法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责人的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。3、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。