安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖12民终1533号上诉人（原审原告）：刘玉玲，女，1969年6月16日出生，汉族，住安徽省临泉县。委托诉讼代理人：于凯，安徽鸣理律师事务所律师。委托诉讼代理人：王华栋，安徽安一律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵高恩，男，1973年10月11日出生，汉族，住安徽省临泉县。被上诉人（原审被告）：刘盼盼，男，1983年9月7日出生，汉族，住临泉县。被上诉人（原审被告）：刘虎，男，1961年11月20日出生，农民，住临泉县。被上诉人（原审被告）：常明喜，男，汉族，1963年6月8日出生，市民，住临泉县。原审第三人：肖素英，女，汉族，1962年5月4日出生，住安徽省临泉县，系常明喜之妻。上诉人刘玉玲因与被上诉人赵高恩、刘盼盼、刘虎、常明喜、原审第三人肖素英执行异议之诉一案，不服安徽省临泉县人民法院（2016）皖1221民初2335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实与证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘玉玲上诉请求：撤销一审判决，予以改判。事实和理由：涉案房屋已经办理抵押登记，其对该房屋依法享有担保物权，赵高恩主张权利不足以排除执行，一审判决驳回其要求执行该房屋的诉讼请求显属错误。赵高恩辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。刘虎辩称：其正在进行还款。常明喜辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。肖素英辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。刘玉玲向一审法院起诉请求：依法撤销安徽省临泉县人民法院（2016）皖1221执异8号执行裁定书，请求人民法院在（2016）皖1221执75号执行案件中准予对位于临泉县城关镇新建东路南侧房产一处（房地产权证号201024**）其中东单元二楼202室房屋一套的执行。一审法院认定事实：2009年3月24日，常明喜与赵高恩经协商签订了《房屋转让协议》，协议约定：常明喜将其开发的位于临泉县光明社区新建东路南侧东单元2楼202号住房一套出售给赵高恩，房屋总价款135000元，付款方式为自协议签订之日赵高恩付款120000元，余款自办理完房产总证后付清；房屋交付时间为自本协议签订之日常明喜将房屋交付给赵高恩使用；常明喜负责办理房产总证，分证及办理分证的费用等有赵高恩承担。协议签订后，双方到临泉县公证处办理了公证手续，赵高恩并按协议将房款付清，常明喜收款后将房屋202室交给赵高恩，赵高恩于2009年7月份入住至今，但常明喜至今未协助赵高恩办理房产过户手续。2014年5月19日，刘盼盼、刘虎以进货为由，向刘玉玲借款1500000元，期限6个月，月利息2%，并约定违约条款。常明喜以其所有的位于临泉县城关镇新建东路南侧的房产（产权证号为：临房字第201024**号）为该笔借款提供抵押担保。借款期满后，刘盼盼、刘虎、常明喜未予偿还借款本金及利息。2015年7月2日刘玉玲向法院起诉，同年11月2日，法院作出（2015）临民一初字第02866号民事判决书，判决：一、刘盼盼、刘虎于判决生效之日起15日内偿还刘玉玲借款本金人民币1500000元，利息280000元，合计1780000元。二、刘盼盼、刘虎于判决生效之日起15日内支付刘玉玲违约金300000元，律师费10000元。三、刘盼盼、刘虎未在判决书确定期限内履行上述第一、二项给付义务，刘玉玲以常明喜提供的房地产权证临房字第201024**号房地产权证下的房产折价或者以拍卖、变卖该房产所得的价款优先受偿。案件受理费由刘盼盼、刘虎负担。该判决生效后，因刘盼盼、刘虎、常明喜未按期履行判决书中明确的金钱债务，刘玉玲向法院申请执行。2016年2月24日，法院作出（2016）皖1221执75号执行裁定书，查封了登记在常明喜名下位于临泉县城关镇新建东路南侧的房产一处（产权证号为：临房字第201024**号）。案外人赵高恩对（2016）皖1221执75号执行裁定书中作出的查封执行标的（202室）房屋部分提出执行异议。2016年4月8日，法院作出（2016）皖1221执异8号执行裁定书，裁定：中止对位于临泉县城关镇新建东路南侧的房产一处（房地产权证号为201024**）其中东单元二楼202室房屋一套的执行。2016年5月9日，刘玉玲对（2016）皖1221执异8号执行裁定书不服提出申请执行人执行异议之诉。一审法院认为，本案是在金钱债权执行中,案外人赵高恩对登记在被执行人常明喜名下的不动产提出异议引起执行异议之诉。2009年3月24日，赵高恩从常明喜处购买了位于临泉县光明社区新建东路南侧东单元2楼202号住房一套，并签订《房屋转让协议》，同时于2009年3月25日依法进行了公证，并于2009年7月份入住至今。由于常明喜未及时协助赵高恩办理房产过户登记手续，赵高恩没有过错。虽然该房屋产权证上仍登记在常明喜的名下，刘玉玲拥有合法的抵押权和债权，但依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，赵高恩在人民法院查封之前已合法占有该涉案房屋，其对不动产的物权期待权能够排除执行的效力。法院作出（2016）皖1221执异8号执行裁定书，裁定：中止对位于临泉县城关镇新建东路南侧的房产一处（房地产权证号为201024**）其中东单元二楼202室房屋一套的执行，并无不当，应予维持。本案中，刘玉玲实际是对执行法院以东单元二楼202室房屋未取得合法的房产登记手续为由，不予继续执行的执行行为存在异议。根据《民事诉讼法》第二百二十七条和最高人民法院《关于适用民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第十五条的规定，执行异议之诉的审理范围是审查案外人对执行标的主张所有权或者其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利能否成立而定。本案争议标的是否属于可执行财产的问题，属于执行部门依职权确定的范畴，并不涉及刘玉玲与赵高恩、刘盼盼、刘虎、常明喜之间的实体权利争议，不应作为《民事诉讼法》第二百二十七条所规定的执行异议之诉受理。如刘玉玲对执行法院有关争议标的不属于可执行财产的认定有异议，可以依照民事诉讼法第二百二十五条的规定，向负责执行的人民法院提出书面异议。我国物权法也明确规定，抵押权和一般债权均不能对抗消费者的物权期待权，故对刘玉玲的诉讼请求，不予支持。第三人肖素英辩称常明喜的抵押行为无效，应予撤销的抗辩理由，不予采纳。因第三人肖素英未提举证据证明登记在常明喜名下位于临泉县城关镇新建东路南侧的房产一处（产权证号为：临房字第201024**号）系夫妻共同财产，因不动产物权的登记具有公信力，因信赖该登记而取得物权的行为应受法律保护；另第三人肖素英要求撤销抵押担保行为，不属于本案审理范围，可另案诉讼。据此，依据《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十二条第（二）项，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，判决：驳回刘玉玲的诉讼请求。本案诉讼费80元，由刘玉玲承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条，虽然规定申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的执行异议不予支持。但该司法解释第二十八条同时规定了金钱债权执行中，对不动产买受人物权期待权的保护条件。而本案涉及金钱债权执行，刘玉玲虽对涉案房屋享有抵押权，但赵高恩在该房屋设定抵押之前及被人民法院查封之前，已经签订合法有效的书面买卖合同，并占有房屋，且已按约支付房屋价款，该房屋虽未办理过户登记，但并不是赵高恩的原因造成。即赵高恩对涉案房屋执行提出的异议理由，符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的情形，一审判决驳回刘玉玲要求准许执行该房屋的诉讼请求正确。刘玉玲称涉案房屋已经办理抵押登记，其对该房屋依法享有担保物权，赵高恩主张权利不足以排除执行，一审判决驳回其要求执行该房屋的诉讼请求显属错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由刘玉玲负担。本判决为终审判决。审判长  蒋承光审判员  马 杰审判员  刘 伟二〇一七年六月二十一日书记员  宁楠楠附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审；原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。