广东省封开县人民法院民 事 判 决 书（2017)粤1225民初410号原告，孔某，男，2000年2月3日出生，汉族，广东省封开县人，住广东省封开县。原告：孔祥聚，男，1966年9月24日出生，汉族，广东省封开县人，住广东省封开县。以上二原告共同委托代理人尹循杏，女，广东一粤律师事务所律师。被告梁卫明，男，1965年7月9日出生，汉族，广东省封开县人，住广东省封开县。被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，地址：广东省肇庆市端州区端州一路153号砚都蓝亭102卡首层及二层。统一社会信用代码：91441200598984162N。负责人唐予翔。委托代理人李强宝，该公司员工。原告孔某、孔祥聚诉被告梁卫明、中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于二〇一七年六月八日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人尹循杏，被告梁卫明、中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司委托代理人李强宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孔某、孔祥聚向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同赔偿原告各项损失共计122358.81元，先由被告在保险限额范围内予以赔偿，超出保险限额部分，由被告梁卫明承担赔偿责任；2、判令本案的一切诉讼费用由二被告共同承担。事实与理由：2016年7月5日11时20分，被告梁卫明驾驶粤Ｙ×××××号小型轿车由封开县连都镇连都街往连都华石村方向行驶，途径封开县X458线1KM+820M处时，车辆越过道路中心线与对向行驶由原告驾驶的粤Ｈ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及两车损坏的道路交通事故。2016年7月29日，封开县公安局交通警察大队作出粤公交认字【2016】第00070号《道路交通事故认定书》，认定被告梁卫明承担此事故的主要责任，原告承担此事故的次要责任。原告受伤后被送往梧州市中医医院住院治疗，从2016年7月5日至2016年7月27日共住院22天，医生在其《出院记录》中医嘱：“1、注意休息，加强营养支持，全休3个月，需陪人护理一人；2、扶双拐患肢不负重活动，出院后一个月回医院复诊；3、如有不适及时就诊，一年后视骨折愈合情况取内固定，费用约8000元。”2016年11月3日广东谨正司法鉴定所作出编号为谨正司鉴所【2016】临鉴字第335号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人孔某右股骨内固定术后构成X（十）级伤残。原告孔某各项损失计算如下：1、医疗费32212.22元（急诊费215.34元+住院费28911.41元+复诊费3085.47元）；2、后续治疗费8000元，根据《出院记录》医嘱“一年后视骨折愈合情况取内固定，费用约8000元”；3、住院伙食补助2200元=100/日×22日；4、营养费2000元，根据《出院记录》医嘱“加强营养支持”；5、护理费13912.85元，根据医嘱住院期间陪人一名，出院后仍需一个人护理三个月，护理人为其父亲，按其父亲从事家具制造行业2015年度国有企业同行业平均工资45341元/年计算为45341元/年÷365日/年×112日=13912.85元；6、残疾赔偿金69514.4元=34757.2元/年×20年×10%；7、误工费10000元，原告事发前在佛山市三水区月收入约人民币2500元，误工费算到定残日前一天共计120日，则为2500元/月÷30日/月×120日=10000元；8、精神损害抚慰金6000元，请求在交强险限额内优先赔偿；9、鉴定费1850元；交通费1000元。原告孔祥聚的损失是其摩托车的维修费993元。以上1-4项合计44412.22元，被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司应该在交强险医疗费范围内先承担10000元，余下的34122.22元由被告梁卫明承担70%即24088.56元。5-10项合计102277.25元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司在交强险限额内赔偿。扣除被告孔祥聚已支付的5000元以及被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司已支付的10000元后两被告还需赔偿122358.81元=10000元+24088.56元+102277.25元+993元-5000元-10000元。被告梁卫明是肇事车辆粤Ｙ×××××号牌小型轿车的驾驶员，被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司对该车承保保险，根据有关法律规定，二被告应依法承担相应赔偿责任。原告为维护自身合法权益，特向法院提出如上诉请，请依法予以支持。被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司辩称，我司不同意承担本案诉讼费：首先，《保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”本条规定赋予了责任保险合同当事人有约定诉讼费用承担方式的自由。交强险作为责任保险的一种，同样也适用本条规定。根据《交强险条款》责任免除第十条第（四）项约定，“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”交强险不负责赔偿和垫付。其次，本案是侵权纠纷案件，处理的是因侵权行为引起的赔偿纠纷。而我司并非侵权行为的任何一方，而是基于保险合同的约定依法承担相应的赔偿责任，对侵权行为引起的诉讼不应承担诉讼费。所以，我司不同意承担本案诉讼费。我司还对以下赔偿项目、金额有异议：1、医疗费：请法院依法核实本次事故的医疗费用总额及由谁先行垫付的，答辩人仅同意按照社保标准范围内用药核算，无关联部分不予以认可，我司已垫付10000元，恳求法院扣减。2、住院伙食费：恳请法院依法核实原告实际住院天数。3、营养费：原告主张过高，且已主张住院伙食费，答辩人不同意赔付。4、鉴定费：该费用为原告举证费用，应当由原告自行承担。5、精神抚慰金：原告主张精神抚慰金6000元过高，答辩人并非侵权人，答辩人不同意原告主张。6、残疾赔偿金：原告主张其伤残赔偿金按照十级计算，按照城镇标准计算无依据，原告是农业户口，原告应提供城镇居住证明及工资流水账、劳动合同、社保记录以及单位营业执照等证据，原告主张伤残赔偿金按照城镇标准计算依据不足，答辩人仅同意按照农村标准计算残疾赔偿金。7、交通费：恳请法院结合就医地点人数时间次数酌定100元。8、护理费：原告提供的证据材料中，无营业执照、劳动合同、社保记录工资流水或者工资表，工资减少证明等证据，恳请法院依法核实实际住院天数按照80元/天计算1人。9、误工费：原告提供的证据材料中，无营业执照、劳动合同、社保记录工资流水或者工资表，工资减少证明等证据，无法确认其工作的真实性及存在误工损失，答辩人不同意赔付。10、后续治疗费：属于未实际产生费用，不予以认可。三、恳请法院核实事故车辆粤Ｙ×××××行驶证及驾驶员驾驶证有效性，否则我方不同意承担本次事故赔偿责任。综上所述，原告的部分诉讼请求缺乏事实或法律依据，答辩人恳请法院依法驳回原告不合理的诉讼请求部分。被告梁卫明辩称，除了原告孔某不满十六岁不应计算误工费外，其他方面的答辩意见同被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司。总之，原告方的损失与我无关。我垫付了的5000元原告方要给回我。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原被告争议的是原告方的损失项目的有无和数额的多少以及如何分担。下面根据原告的举证和被告的质证情况逐项认定原告的损失。一、医疗费，原告提交的医疗发票有十张，按照时间顺序列举如下：1、2016年7月5日两张是梧州市中医院发票，金额分别是98.02元和117.32元；2、2016年7月27日一张是梧州市中医院发票，金额为28911.41元；3、2016年7月28日一张是封开县连都卫生院发票，金额为496.82元；4、2016年8月26日两张是梧州市中医院发票，金额分别为1473.33元和117.32元；5、2016年10月27日两张是梧州市中医院发票，金额分别为351.53元和117.32元；6、2016年10月31日一张是梧州市中医院发票，金额为409.33元；7、2017年1月19日一张是梧州市中医院发票，金额为119.82元。上述发票中的第1对应其在梧州市中医院的出院记录的抢救费用，包括医药费98.02元和X光费117.32元；第2对应其在该中医院的住院费用；第3则没有病历和诊断证明对应；第4对应其梧州市门（急）诊通用病历中的2016年8月26日的治疗情况，包括医药费1473.33元和X光费117.32元；第5只有X光费117.32元对应其DR检查报告单，另外一张没有对应；第6对应其梧州市门（急）诊通用病历中的2016年10月31日的治疗情况；第7对应其DR检查报告单；对其有病历和诊断证明的医疗发票予以认定，即是98.02元+117.32元+28911.41元+1473.33元+117.32元+117.32元+409.33元+119.82元=31363.87元；第二、后续治疗费，因为有《出院记录》医嘱“一年后视骨折愈合情况取内固定，费用约8000元”为证，所以予以认定；第三、住院伙食补助费被告方没有异议，予以认定；第四、营养费因为原告孔某的出院记录的医嘱第1条讲到“注意休息，加强营养支持“故酌情支持1000元；第五、护理费，原告方提交的封开县莲都镇河口村民委员会的《证明》不是营业执照，不能起到证明原告孔祥聚的职业类别的证据效力，故原告孔某的护理费应根据其父母农村户口的性质确定，按照《2017年广东省交通事故人身损害赔偿标准》中的农业从业人员年平均工资32746元的标准来计算，计算天数因为原告孔某的出院记录的医嘱第1条讲到“全休3个月，需陪人护理一人”应为112天，那么其护理费应为32764元/年÷365天/年×112天=10053.61元；第六、残疾赔偿金，原告孔某户口在农村，其没有提交居住地公安机关证明或者居住地居民委员会出具的附有相应房屋租赁手续的书面证明，而其提交的佛山市三水区西南街道书叶发理发店的《证明》对其主张的应按城镇居民标准计算赔偿金没有证据效力，故应按农村居民标准计算残疾赔偿金，按照《2017年广东省交通事故人身损害赔偿标准》中的农村居民年人均纯收入14512.2元来计算为14512.2元/年×20年×10%=29024.4元；第七、误工费因为原告孔某是2000年2月3日出生，至今尚未满十八岁，虽然十六岁可以务工，但没有提供就业单位的营业执照复印件、劳动合同、（银行转账）工资单、减少或停发工资（收入）证明等证据，而其提交的封开县莲都镇河口村民委员会的《证明》和佛山市三水区西南街道书叶发理发店的《证明》对其误工费的主张证据效力不足，故对其误工费不予认定；第八、精神损害抚慰金6000元因其右股骨骨折固定术后经广东谨正司法鉴定所鉴定确实构成十级伤残故予全额支持；第九、鉴定费1850元是鉴定伤残等级之必需，而其确实构成伤残，故也全额支持；第十、交通费1000元因其没有提交正式票据为凭，但住院出院和复诊确实会产生交通费，故酌情支持400元。对原告孔祥聚的摩托车根据道路交通事故认定书可知确实损坏，但因为没有定损报告，故对其财产损害赔偿993元也是酌情支持400元。那么，原告孔某的损失共为医疗费31363.87元+后续治疗费8000元+住院伙食补助费2200元+营养费1000元+护理费10053.61元+残疾赔偿金+29024.4元+精神损害抚慰金6000元+鉴定费1850元+交通费400元=89891.88元。原告孔祥聚的损失是财产损失的400元。另外，根据封开县公安局交警大队的粤公交认字[2016]第00070号《道路交通事故认定书》可知道被告梁卫明的准驾车型是B2、E，其驾驶本案肇事车辆是有资格的，车辆也没有未经审验的情况。本院认为，原告方损失的认定是有下面的法律根据的。一、医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”规定，只对有病历和诊断证明佐证的医疗费予以支持。二、后续治疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，对原告孔某的后续治疗费予以全额支持。三、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，但因为没有具体标准，故参考司法实践的做法，酌情支持部分。第四、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”和第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，对原告的护理费的请求，因为没有有力的证据支持其父亲从事的职业，故参照其农村户口来计算护理费。第五、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，因为原告方没有有力的证据证明其可以按城镇居民标准计算残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，故对原告孔某的有关残疾赔偿金应按农村居民标准来计算。第六、误工费，因为原告方没有有力的证据证明其误工，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，对原告孔某的误工费的诉讼请求不予支持。第七、精神损害赔偿金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，对其精神损害赔偿6000元的请求，参考司法实践的做法并不过高，故予以全额支持。第八、交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，对原告交通费的请求因其没有正式票据为凭，故也只能按照司法实践酌情支持部分。鉴定费和摩托车的修理费不再赘述。对原告方的损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”的规定，先由被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿原告方的医疗费31363.87元+后续治疗费8000元+住院伙食补助费2200元+营养费1000元=42563.87元中的10000元。余下的32563.87元由被告梁卫明赔偿70%即32563.87元×70%=22794.71元，被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司在交强险的伤亡残疾赔偿限额110000元内赔偿原告方的护理费10053.61元+残疾赔偿金+29024.4元+精神损害抚慰金6000元+鉴定费1850元+交通费400元=47328.01，在交强险财产损害赔偿限额2000元内赔偿原告孔祥聚的摩托车损失400元。那么被告梁卫明在本案需赔偿22794.71元给原告孔某，扣除其已赔偿的5000元，实际需赔偿17794.71元给原告孔某，被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司需赔偿10000元+47328.01=57328.01元给原告孔某，扣除其已赔偿的10000元，还需赔偿47328.01元给原告孔某。被告梁卫明提出的投了交强险原告方的损失与其无关的辩称是没有法律根据的。被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司提出的不负担诉讼费的辩称是与《诉讼费交纳办法》中诉讼费由败诉方负担的规定不相符的。还有，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”的规定，本案按照《2017年广东省交通事故人身损害赔偿标准》来计算原告方的损失，计算所得并没有超出原告方的诉讼请求。综上所述，对原告方的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及该款的第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第十九条第二款、第二十一条第一款、第二十五条、第三十五条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告梁卫明在本判决书发生法律效力之日起十日内赔偿17794.71元给原告孔某；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司在本判决书发生法律效力之日起十日内赔偿47328.01元给原告孔某，赔偿400元给原告孔祥聚。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2747.18元减半收取1373.59元，由原告孔某负担750元，被告梁卫明负担200元，被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担423.59元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于肇庆市中级人民法院。审判员  植浩均二〇一七年六月三十日书记员  林建业