湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书(2016)湘1023民初1201号原告周外平，男，，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县碧塘乡。委托代理人尹保财，湖南问由律师事务所律师，特别代理。被告中十冶集团有限公司，住所地陕西省西安市碑林区。法定代表人徐福山，该公司董事长。委托代理人李富生，该公司员工，特别代理。被告中十冶集团有限公司郴州分公司，住所地湖南省郴州市北湖区。负责人张良，该公司负责人。委托代理人朱建华，湖南天夫律师事务所律师，特别代理。被告段丽芳，女，汉族，湖南省郴州市人，住湖南省郴州市北湖区。委托代理人周建程，湖南善道律师事务所律师，特别代理。被告夏青云，男，汉族，湖南省长沙市人，个体户，住湖南省长沙市雨花区。原告周外平诉被告中十冶集团有限公司（以下简称中十冶公司）、中十冶集团有限公司郴州分公司（以下简称中十冶郴州分公司）、段丽芳买卖合同纠纷一案，本院于2015年11月23日作出（2015）永民初字第1531号民事判决。被告中十冶公司、中十冶郴州分公司不服，向湖南省郴州市中级人民法院提起上诉。郴州市中级人民法院于2016年5月9日作出（2016）湘10民终356号民事裁定：一、撤销湖南省永兴县人民法院（2015）永民初字第1531号民事判决；二、发回湖南省永兴县人民法院重审。本院依法重新立案，另行组成合议庭进行了审理。审理过程中，依法追加夏青云为本案被告参加诉讼，并于2017年6月1日公开开庭进行了审理。原告周外平、委托代理人尹保财，被告中十冶公司委托代理人李富生，被告中十冶郴州分公司委托代理人朱建华，被告段丽芳委托代理人周建程到庭参加诉讼，被告夏青云经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周外平诉称：被告中十冶郴州分公司承包永兴县五星学校工程项目建设,被告于2015年3月14日向原告立下票据：“今收到周外平送来（五星学校）钢材39860元、39500元、34650元，三车合计货款壹拾壹万肆仟元，此款项于2015年5月30日前一次性付清，否则按提货日期月息2分计算”，而被告并未按约定时间向原告支付货款，经原告多次催促也未偿还，利息自2015年3月14日算至2017年6月14日止，被告应支付利息61560元。为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求判令：1、被告向原告支付钢材款114000元，利息61560元，合计175560元（2017年6月14日后的利息按月息2分另算至履行完毕）；2、本案诉讼费用全部由被告承担。原告为支持其主张，当庭提交了以下证据：1、建设工程施工合同，拟证明中十冶郴州分公司与永兴县五星学校就五星学校建设工程签订了书面施工合同，被告段丽芳作为中十冶郴州分公司的委托代理人在施工合同中签字。2、收条及销售清单，拟证明五星学校工程项目收到周外平三车钢材，共计货款114000元，由被告段丽芳、夏青云向周外平出具了收条，并约定付款时间和违约利息。3、证人张惠明、段亚平的当庭证言，拟证明周外平卖给五星学校工程项目钢材事实，以及段丽芳是中十冶郴州分公司委托的五星学校工程项目负责人。被告中十冶公司辩称：中十冶公司和郴州分公司没有签订购买钢材的合同，中十冶郴州分公司与五星学校签订的合同是个无效合同，分公司只有承揽业务的权利，所有发生的事情均与总公司无关，总公司不承担任何责任。被告中十冶郴州分公司辩称：周外平的工程款由实际承包人段丽芳和夏青云承担，跟分公司无关，段丽芳是这个项目的实际承包人。段丽芳和夏青云是挂靠公司，夏青云不是五星学校项目负责人，只是一个承包人。被告中十冶公司和中十冶郴州分公司为支持其主张，当庭向法庭提交了以下证据：1、陕西省西安市公证处公证书，拟证明中十冶公司于2011年2月17日在陕西日报刊登了《中十冶集团有限公司公告》，该公告规定，中十冶公司对外签订工程承包合同，必须具有法定代表人签字的授权委托书，并在合同上加盖中十冶集团有限公司行政公章、工程资金结算帐户及法定代表人签字。2、中十冶公司合同管理办法，拟证明中十冶公司从2012年9月15日正式实施的合同管理办法规定，集团公司董事长或授权委托人负责建设工程施工合同的批准和签署，负责所有合同的签订。3、对公活期存款交易明细表，拟证明中十冶集团有限公司郴州分公司的对公活期存款账户中没有支付原告材料款的记录；原告的材料款均是段丽芳个人支付的。4、周文艺诉中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司、段丽芳建设工程施工合同纠纷一案[（2015）永民初字第1628号]中周文艺提交的证据材料（报告、授权书、委托书、会议纪要），拟证明段丽芳是永兴县五星学校建设项目的实际承包人，而不是中十冶集团有限公司郴州分公司的代理人。5、湖南省宝山有色金属矿业有限公司罐笼井延伸建设工程施工合同，拟证明中十冶集团有限公司负责合同的签订，中十冶集团有限公司下属机构和项目部均无权签订建设工程施工合同；中十冶集团有限公司签订的建设工程施工合同是加盖中十冶集团有限公司的公章，加盖法定代表人的印章和集团公司的工程资金结算账户。6、关于成立中十冶集团有限公司湖南省宝山有色金属矿业有限公司罐笼井延伸建设工程项目经理部及人员聘任的通知、关于中十冶集团有限公司湖南省宝山有色金属矿业有限公司罐笼井延伸建设工程项目经理部人员调整的通知，拟证明中十冶集团有限公司承包的建设工程，项目经理部的成立、人员聘任、人员调整，均由中十冶集团有限公司直接决定。被告段丽芳辩称：原告的钢材款属实。段丽芳不是本案的适格被告，其在五星学校的行为都是职务行为，钢材都用于了五星学校，钢材款应按合同的相对性由施工建设方支付。被告段丽芳没有提交证据。被告夏青云未予答辩和提交证据。经庭审举证质证，原、被告对对方证据质证意见如下：1、被告中十冶公司及中十冶郴州分公司对原告周外平所举证据质证意见：1号证据是无效的、违法的，对合同的真实性存在异议；合同是夏青云拿去公司签订的，实际洽谈没有和公司协商过，夏青云只是挂靠公司的名下，段丽芳不是公司的人，不知道章子是怎么盖下来的。2号证据收条的真实性不清楚，无法核实其真实性。3号证据证人证言，段亚平的证言与事实不符，段丽芳是中十冶的人是不对的，没办法证实钢材是不是郴州分公司收到货了。2、被告段丽芳对原告周外平所举证据拟证明的内容均无异议。3、原告周外平对被告中十冶郴州分公司所举证据质证意见：对1号证据公证书真实性没有异议，对证明方向有异议，公证书是货款发生后所做的，这是他们公司内部问题。2号证据的证明方向有异议，只能证明中十冶及分公司内部管理有问题。3号证据证明方向有异议，分公司和总公司与五星学校怎么结算与原告无关。4号、5号、6号证据证明方向有异议，与本案无关。4、被告段丽芳对被告中十冶公司及中十冶郴州分公司所举证据质证意见：1号、2号、5号、6号证据，这是中十冶公司内部管理，与本案无关。3号证据这个资金交易走向不能否认中十冶公司是五星学校工程项目的施工单位，其公司帐目流向是内部管理。4号证据不能证明2015年5月15日中十冶的印章就已经收回了。经审理查明，本院对原、被告所举证据认证如下：1、对原告周外平所举的证据认证意见：1号证据系涉案工程项目发包人永兴县五星学校与承包人本案被告中十冶郴州分公司签订的建设工程施工合同，有发包人和承包人的代理人签字和单位公章，被告段丽芳无异议，被告中十冶公司对合同上的公章的真实性予以认可。该证据真实程度高，能证明本案相关事实，与本案相关联，且有较强的证明力，本院对原告拟证明的事实予以采信；对被告中十冶公司及中十冶郴州分公司提出的质证意见，本院认为与本案关联性不大，不予采纳。2号证据虽然被告中十冶公司及中十冶郴州分公司不清楚，但被告段丽芳予以认可，且与3号证据相互印证，真实性高、证明力强，本院予以采信。3号证据与1号、2号证据相互印证、互相吻合，能证明本案事实，虽然被告中十冶公司及郴州分公司有异议，但没有充分的证据予以反驳，本院予以采信。2、对被告中十冶公司及中十冶郴州分公司所举证据的认证意见：1号至6号证据，原告周外平及被告段丽芳对其真实性均无异议，本院对其真实性予以采信；但对其证明方向均提出异议。本院经审查综合认为，该6组证据均是中十冶集团有限公司内部管理上的相关文件和规定，虽其有一定的可靠性和可信度，但与本案关联性弱，证明力小，不足以反驳原告所主张的事实，本院不予采信。本院根据采信的证据及原、被告的陈述确认以下事实：自2014年起，原告周外平向永兴县五星学校建设工程项目部工地供应钢材。2015年3月14日，经结算，被告段丽芳、夏青云向原告出具一张收条，内容为：“今收到周外平送来（五星学校）钢材39860元、39500元、34650元，三车合计货款壹拾壹万肆仟元整。此款项于2015年5月30日前一次性付清，段按提货日期月息2分计算。”后被告未按照约定支付货款，原告遂诉至法院要求判其所请。另查明：1、被告中十冶集团有限公司成立于2006年8月22日，经营范围包含房屋建筑工程总承包。被告中十冶集团有限公司郴州分公司经被告中十冶集团有限公司授权，成立于2011年12月13日，为企业非法人，领取了《营业执照》。2014年12月18日，被告中十冶郴州分公司与永兴县五星学校签订了《建设工程施工合同》，合同内容为：“一、工程概况。工程名称：永兴县五星学校；工程地点：永兴县便江镇；工程立项批准文号：永发改复（2014）3号；工程内容：由中航建筑规划长沙设计研究有限公司出具的设计施工图中除园林绿化之外的所有内容。五、项目经理：承包人项目经理：李明华。十二、合同生效：本合同从双方签字盖章后之日起生效。”承包人即被告中十冶郴州分公司、委托代理人即被告段丽芳在合同上盖章签字确认。2、2015年7月24日，被告中十冶郴州分公司与永兴县五星学校签订的《建设工程施工合同》已经终止，双方已就完成的工程进行了预（结）算审计验证定案。3、本案在审理过程中，原告向本院申请了诉讼保全，并交纳保全费1195元。本院认为，本案原、被告对原告周外平的货款应该予以支付无异议；争议的焦点是货款应由谁来支付的问题。经查明，2014年12月18日，被告中十冶郴州分公司作为承包人与发包人永兴县五星学校所签订的建设工程施工合同第3页，在法定代表人或其委托代理人签字栏有被告段丽芳的签名，并加盖了被告中十冶郴州分公司的合同专用章，被告中十冶郴州分公司对该合同专用章的真实性也予以认可。本院认为，被告段丽芳作为涉案工程项目承包人中十冶郴州分公司的委托代理人身份已清楚明了，被告段丽芳就涉案工程项目所进行的行为应视为代表公司的职务行为。被告中十冶公司、中十冶郴州分公司抗辩称，被告段丽芳、夏青云是涉案工程的实际承包人，是挂靠公司等意见，虽然两被告提供了相关证据予以证明，但其所提供的证据均是与本案关联性不大的间接证据，不足以反驳和推翻以上事实，本院不予采纳，应承担举证不能的法律后果；被告段丽芳辩称是职务行为的意见，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定，公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。本案中，原告的钢材用于被告中十冶郴州分公司承包的永兴县五星学校建设工程，被告段丽芳作为被告中十冶郴州分公司的代理人，与原告结算供应钢材货款，并出具收条予以确认，属于为涉案工程项目代表被告中十冶郴州分公司的职务行为，被告中十冶郴州分公司应当对被告段丽芳的行为依法承担民事责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司；设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照；分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。经查，本案被告中十冶郴州分公司系被告中十冶公司依法设立的分公司，虽具有民诉法规定的诉讼主体资格，具有相对独立性，但其应承担的民事责任依法应由其设立的被告中十冶公司承担。故原告要求被告中十冶公司支付所欠货款及利息的诉讼请求，本院予以支持；被告段丽芳辩称钢材款应由施工方支付的意见，本院予以采纳。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务，应当承担赔偿损失等违约责任；第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，原告与被告段丽芳约定该货款如未在2015年5月30日前一次性付清，则按提货日期月息2分计算违约金，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，该标准未超过年利率24％，原告的该项诉讼请求于法有据，本院依法予以支持。经计算，2015年3月14日至2017年6月14日期间的利息为61560元［114000元×2％×27个月］。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告中十冶集团有限公司于本判决生效后五日内向原告周外平支付所欠货款114000元及利息61560元（2017年6月15日后的利息按月利率2％另算至货款付清之日止）；二、驳回原告周外平的其他诉讼请求。如被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2854元，诉讼保全费1159元，合计4013元，由被告中十冶集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  马朝晖审 判 员  李 郁人民陪审员  杜海文二〇一七年六月二十日代理书记员  陈红艳代理书记员  张 宁附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借款双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除处。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。