陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕03民终551号上诉人（原审被告）：凤翔县玻璃纤维有限责任公司，法定代表人：张天启，任该公司总经理。委托代理人：刘录生，男。委托代理人：谭永梅，女。被上诉人（原审原告）：撒文科，男。上诉人凤翔县玻璃纤维有限责任公司(以下简称凤翔玻璃纤维公司)因与被上诉人撒文科劳动争议纠纷一案，不服陕西省宝鸡市凤翔县人民法院作出的（2015）凤翔民初字第01718号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人凤翔玻璃纤维公司的委托代理人刘录生、谭永梅，被上诉人撒文科均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人凤翔玻璃纤维公司上诉请求：原审认定事实错误，适用法律错误，依法请求予以改判。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。1、双方形成的是劳务关系，并非劳动关系；2、被上诉人享受有农村养老保险待遇，不能重复领取待遇；3、一审判决支付养老金超出被上诉人的诉讼主张；4、被上诉人主张已过仲裁时效。被上诉人撒文科辩称：我是1996年7月去上诉人公司工作的，虽然由厂变为公司，法人未变，场地未变，我一直工作到2015年1月，公司未给我办理保险，当时公司相关领导说，等退休的时候给我经济补偿，但是后来我退休时未给我经济补偿，所以，上诉人公司应承担责任。撒文科向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付原告经济补偿金47500元（2500元×19月）；2、判令被告赔偿原告损失357000元（2500元×70%×12月×17年）。一审法院查明：凤翔县玻璃纤维厂成立于1984年，企业性质为村办集体企业，2004年12月14日该厂改制为凤翔县玻璃纤维有限责任公司，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），原告撒文科于1996年开始在凤翔县玻璃纤维厂上班，企业改制后原告开始在被告公司上班至2015年1月9日，原告从1996年开始至2015年1月9日在被告处上班期间工作从未中断，期间原告分别于1997年12月5日、2004年12月7日与原凤翔县玻璃纤维厂签订过书面劳动合同，2006年3月8日与被告凤翔县玻璃纤维有限责任公司签订过书面劳动合同。原告在被告处工作期间，被告给原告按月发放工资，但被告一直未给原告办理各项社会保险手续，2015年1月9日，原告因被告不提供工作岗位离开被告公司。之后，原告曾就经济补偿金及社会保险等问题要求被告给予解决，一直没有结果，原告遂于2015年10月27日向凤翔县劳动人事争议仲裁委员会就上述事项申请仲裁，凤翔县劳动人事争议仲裁委员会认为原告已于2012年4月25日年满60周岁，且从次月起享受养老金，其已超过职工退休年龄，不属于本会受理范围，该会遂于同日以凤劳人仲不字[2015]第12号不予受理通知书决定不予受理。原告不服该通知书，遂于2015年10月27日状诉来一审法院要求：1、依法判令被告支付原告经济补偿金47500元（2500元×19月）；2、判令被告赔偿原告损失357000元（2500元×70%×12月×17年）。另查，原告出生于1952年4月25日，截止2012年4月25日原告已经达到法定退休年龄，原告达到法定退休年龄后被告未给原告办理退休手续并出具终止劳动合同的证明。原告截止2012年4月25日前十二个月的平均工资为1544元（2011年5月至2012年4月实发工资18524元÷12月）。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案原告从1996年开始在原凤翔县玻璃纤维厂工作，原告即与该厂建立了劳动关系，2004年12月14日该厂虽经改制注册成立了凤翔县玻璃纤维有限责任公司，但新改制成立的公司法定代表人与原凤翔县玻璃纤维厂法定代表人没有发生变化，原告仍然在原工作场所、工作岗位工作，故原劳动合同主体应由原用人单位凤翔县玻璃纤维厂变更为新用人单位凤翔县玻璃纤维有限责任公司，原告的工作年限应把原告在原用人单位与新用人单位的工作年限合并计算。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，故原告的退休时间和与被告终止劳动合同的时间应为2012年4月25日，故对原告的工作年限一审法院核定为16年。《中华人民共和国劳动法》规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，本案中，原、被告均未参加基本养老保险，原、被告均未共同缴纳基本养老保险费，被告作为用人单位也未履行代扣、代缴义务，因原告已经达到法定退休年龄，社会保险经办机构已不能为原告补办社会保险手续，对此，原告与用人单位均有过错，故用人单位应赔偿未为原告办理基本养老保险手续导致原告无法享受基本养老保险待遇而造成的经济损失，原告亦应按个人缴费比例8%自行承担相应的损失。原告的经济损失应按《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定“连续工龄满十五年不满二十年的，按本人标准工资的百分之七十发给退休费直至去世为止”予以核定，故一审法院对原告要求被告赔偿经济损失诉讼请求中的合理部分予以支持，具体以一审法院核定的损失为准，对超出一审法院核定的部分不予支持。原告已于2012年4月25日达到法定退休年龄，其与被告之间的劳动关系已经自然终止，被告没有向原告支付终止劳动合同的经济补偿金的法定义务，故一审法院对原告要求被告支付其经济补偿金的诉讼请求不予支持。本案原告虽然已经享受新型农村养老保险，但被告不能以此作为免除其为原告办理基本养老保险手续并缴纳养老保险费的法定义务，故一审法院对被告辩解的以原告已经享受新型农村养老保险为由不能重复享受职工养老保险、原告无权要求赔偿损失的主张不予支持。关于本案是否超过申请仲裁期间及诉讼时效，因原告达到法定退休年龄后仍然在被告单位工作至2015年1月9日，之后原告曾向被告主张过权利，原告于2015年10月27日向凤翔县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并于同日向一审法院起诉，故本案未超过申请仲裁期间及诉讼时效，被告认为本案已经超过诉讼时效的主张不能成立，故一审法院对被告该辩解意见不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条、第十二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条（一）项、第二条（一）项及《陕西省城镇企业职工基本养老保险条例》第九条的规定，判决：一、由被告凤翔县玻璃纤维有限责任公司从2012年5月开始每月支付原告撒文科养老金957.28元（1544元×70%-1544元×8%）至原告撒文科去世为止，限被告凤翔县玻璃纤维有限责任公司于本判决生效后十日内履行清楚2012年5月至2017年1月期间的给付义务，从2017年2月开始于每月的十日前履行清楚当月的给付义务。二、驳回原告撒文科的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告撒文科负担2元，被告凤翔县玻璃纤维有限责任公司负担8元。二审查明案件事实与一审法院认定一致，有当事人陈述及相关证据在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。被上诉人撒文科自1996年开始在原凤翔县玻璃纤维厂工作，后该厂改制注册成立凤翔县玻璃纤维有限责任公司，期间被上诉人与上诉人曾签订过书面劳动合同。被上诉人撒文科工作至2015年1月离开上诉人公司。上诉人主张：1、双方形成的是劳务关系，并非劳动关系；2、被上诉人享受有农村养老保险待遇，不能重复领取待遇；3、一审判决支付养老金超出被上诉人的诉讼主张；4、被上诉人主张已过仲裁时效。关于双方的关系，一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系正确。上诉人亦不能提供证据证明其主张。根据有关法律规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，上诉人与被上诉人未参加基本养老保险，现被上诉人撒文科已经超过法定退休年龄，本应享受养老保险待遇，但因未参加养老保险致其不能领取养老金，对此，上诉人凤翔玻璃纤维公司应承担相应的责任。一审法院判决由上诉人按月支付被上诉人养老金适当。亦未超过被上诉人的诉讼主张。被上诉人2015年1月离开上诉人公司，2015年10月向凤翔县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日向一审法院起诉，故本案未超过申请仲裁期间及诉讼时效。被上诉人作为劳动者退休后应享受职工养老保险待遇，因上诉人原因致其不能领取职工养老保险金，虽享受有农村养老保险待遇，亦不能免除上诉人的赔偿责任。综上，上诉人上诉理由不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应予维持。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由凤翔县玻璃纤维有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长 马 林审判员 白永世审判员 彭 澍二〇一七年六月一日书记员 王 燕