山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）��03民终1335号上诉人（原审被告）：江苏华轩建设工程有限公司，住所地：江苏省宝应县宝应大道66号。统一社会信用代码：91321023739448196Q。法定代表人：陈宝平，董事长。委托诉讼代理人：胡锦忠，男，1962年10月10日出生，汉族，江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司职工，住江苏省宝应县。被上诉人（原审原告）：淄博凯信混凝土有限公司，住所地：山东省淄博市周村区南郊镇李家工业园。统一社会信用代码：9137030675086983X3。法定代表人：周建伟，总经理。委托诉讼代理人：邱博，山东鲁杰律师事务所律师。原审��告：江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司，住所地：山东省淄博市张店区洪沟路2号甲4号院1号楼2单元13层西户。注册号：370303300010375。上诉人江苏华轩建设工程有限公司因与被上诉人淄博凯信混凝土有限公司、原审被告江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司买卖合同纠纷一案，不服（2016）鲁0306民初1741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人江苏华轩建设工程有限公司的委托诉讼代理人胡锦忠，被上诉人淄博凯信混凝土有限公司的委托诉讼代理人邱博到庭参加诉讼。原审被告江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人江苏华轩建设工程有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销山东省淄博市周村区人民法院（2016）鲁0306民初1741号民事判决，并改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2、依法判令被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：上诉人对被上诉人提供的供需合同中加盖的江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司印章的真实性有异议。即使印章真实，也不等于合同真实。上诉人及原审被告没有承建盛世泽园1号至6号的车库工程，该车库的实际施工人应为李树臣及房兆贤，是其两人盗用原审被告名义与被上诉人签订供货合同。即使一审法院认定事实正确，但适用法律错误，上诉人在本案中不应直接承担责任。原审被告系依法成立的的分支机构，在经营中所致责任，应先以分支机构相对独立财产支付，不足部分再以法人财产支付，上诉人只承担补充责任。被上诉人淄博凯���混凝土有限公司辩称，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。在一审中，上诉人称双方签订合同中原审被告印章是假的，但经一审法院进行司法鉴定，鉴定结论为公章真实。后上诉人又称，双方签订的合同前6页是虚假的，一审法院令其提交合同原件，上诉人却无法提交。上诉人上诉称该车库工程的实际施工人为李树臣，是李树臣盗用了其公司的名义，签订了承接工程和供货合同，却无任何证据证实。原审被告系上诉人的分支机构不具备法律资格，一审判决上诉人承担责任合理合法。淄博凯信混凝土有限公司向一审法院起诉请求：1.责令两被告立即偿还货款587930.50元，并支付违约金100000.00元；2.全部诉讼费用由两被告承担。一审法院认定事实如下：2013年12月5日，江苏华轩建设工程有限公司与淄博凯信混凝土有限公司签订商品混凝土供需合同书一份，约定：1.淄博凯信混凝土有限公司向江苏华轩建设工程有限公司在张店盛世泽园1＃-6＃车库工程供应混凝土；2.江苏华轩建设工程有限公司负责确认接收与处理商品供应相关事宜的代表为李树臣、房兆贤，淄博凯信混凝土有限公司负责确认供送与处理商品供应相关事宜的代表为吕强；3.淄博凯信混凝土有限公司每供应完一个车库双方结算一次，此车库验收后20天内需方付至已结算货款的95%，以此类推。剩余货款在1＃-6＃车库混凝土供应完毕后一个月内付清；4.非因不可抗力单方停止本合同及工程中途停建（指停工可能达到30日及30日以上）、缓建（指停工可能达15日及15日以上）或因所提供的技术要求错误，及所供应的材料质量问题，应提前通���供方，否则供方有权解除合同，需方应当按合同总价款的百分之二向供方支付违约金，同时按照上述事由发生前20日供方所供应的商品混凝土价款两倍的数额赔偿供方损失，且需方应当于10日内向供方付清全部商品混凝土价款和违约金以及损失赔偿款。每逾期一天，应当按照前述款项合计数额的日万分之八的比例向供方支付逾期付款违约金；5.本合同一式三份，双方签字、盖章后生效。2014年5月23日，双方签订混凝土结算单一份，记载：自2013年12月9日至2014年5月20日需方自盛世泽园1＃车库工程中共使用供方商品混凝土2055立方米，合计金额586042.50元。需方代表李树臣、房兆贤，供方代表吕强分别签字确认。2014年9月1日，双方再次签订混凝土结算单一份，记载：自2014年6月23日至2014年6月23日需方自盛世泽园1＃车库工程中共使用供方商品混凝土8立方米，合计金额1888.00元。���方代表李树臣、房兆贤，供方代表吕强分别签字确认。2016年5月17日，需方代表李树臣出具欠条一份，记载：自2013年12月9日至2014年6月23日共计欠淄博凯信混凝土有限公司货款伍拾捌万柒仟玖佰叁拾元零伍角正。工程名称：张店盛世泽园1＃车库。欠款人：李树臣。另查明，江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司系江苏华轩建设工程有限公司于2013年4月17日登记设立，企业类型是有限责任公司分公司（法人独资），经营范围是为隶属企业开展业务服务。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、2013年12月5日的商品混凝土供需合同书是否为江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司与淄博凯信混凝土有限公司所签订及江苏华轩建设工程有限公司是否承担因该合同书引起的民事责任；二、江苏华轩建设工程有限公司应支付淄博凯信混凝土有限��司的货款数额；三、江苏华轩建设工程有限公司应赔偿淄博凯信混凝土有限公司经济损失的数额。关于争议焦点一，淄博凯信混凝土有限公司提交的商品混凝土供需合同书落款的需方为江苏华轩建设工程有限公司，并盖有江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司的印章及工作人员李树臣的签字，落款的供方为淄博凯信混凝土有限公司，并有该公司印章及工作人员吕强签字确认。庭审中江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司辩称，落款处的公章不是其公司的公章所盖印，后经委托鉴定，落款处的公章确系江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司所盖印；江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司在对鉴定报告质证时辩称，该合同书末页以外的第一至六页无其公司公章确认不予认可，但，根据合同签订习惯，对于完整的合同文本，双方在合同末页的落款处盖章即为对该合同文本整体的确认，且合同末页记载“本合同一式三份”，而江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司却不能提供其手中持有的合同文本，故对其上述辩解意见不予采信，可以认定涉案商品混凝土供需合同书系江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司与淄博凯信混凝土有限公司之间签订。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司系由江苏华轩建设工程有限公司设立，江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司作为民事主体参与经营引起的民事责任应由江苏华轩建设工程有限公司承担，故江苏华轩建设工程有限公司应承担江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司与淄博凯信混凝土有限公司签订的合同书所引起的民事责任。关于争议焦点二，双方签订的合同书中指定李树臣、房兆贤为江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司的业务代表，淄博凯信混凝土有限公司提交的两份混凝土结算单均有李树臣和房兆贤的签字确认，且李树臣在2016年5月17日向淄博凯信混凝土有限公司出具欠条证实尚欠货款的具体数额，三份证据之间可以互相印证，可以证实江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司欠淄博凯信混凝土有限公司的货款数额为587930.50元。江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司辩称李树臣、房兆贤均不是其公司员工，但却在双方签订的合同书中指定李树臣、房兆贤为江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司的业务代表，故对江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司的该辩解意见不予采信。关于争议焦点三，双方在合同中约定非因不可抗力单方停止本合同及工程中途停建，需方应当于10日内向供方付清全部商品混凝土价款和违约金以及损失赔偿款。每逾期一天，应当按照前述款项合计数额的日万分之八的比例向供方支付逾期付款违约金。涉案合同自2014年6月23日后双方再无履行，张店盛世泽园1＃-6＃车库工程处于停建状态，故江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司应于2014年7月3日前支付淄博凯信混凝土有限公司全部货款。淄博凯信混凝土有限公司主张违约金从2014年7月23日计算至2016年7月7日，本院予以支持，但合同约定的违约金过高，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算的违约金为76724.83元（587930.50元×4.35%×1.5倍×2年），超出部分，不予认定。综上所述，对淄博凯信混凝土有限公司要求江苏华轩建设工程有限公司支付货款587930.50元的诉讼请求，予以支持；对淄博凯信混凝土有限公司要求江苏华轩建设工程有限公司赔偿违约金76724.83元的诉讼请求，予以支持，超出部分不予支持；淄博凯信混凝土有限公司��求江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司承担民事责任，不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告江苏华轩建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告淄博凯信混凝土有限公司货款587930.50元；二、被告江苏华轩建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告淄博凯信混凝土有限公司违约金76724.83元；三、驳回原告淄博凯信混凝土有限公司要求被告江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司支付货款及赔偿违约金的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10679.00元，减半收取计5340.00元，申请诉���保全费3960.00元，两项共计9300.00元，由江苏华轩建设工程有限公司负担8985.00元，由淄博凯信混凝土有限公司负担315.00元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交了工地照片一组，用以证明本项目工程建设单位为张店区傅家镇高家村村委和淄博天津房地产开发公司张店分公司，总承包单位及施工单位为淄博贝诺建筑安装公司，该项目的负责人李文轩，其电话为139××××3589，也是本项目项目经理。经质证，被上诉人对上述证据的真实性及证明内容均有异议，因为原审被告只干了1号楼的车库工程就因为资金断裂停止施工了，高家村委另行找其他施工单位很正常，该证据与本案无关。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交的照片是有关高家村盛世泽园高���5、6号楼的，而本案争议的是盛世泽园1号车库，上诉人提交的证据与本案无关，本院不予采信。本院二审认定的事实与一审认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为双方当事人之间是否存在真实的买卖合同关系，上诉人江苏华轩建设工程有限公司应否向被上诉人淄博凯信混凝土有限公司支付货款及违约金。上诉人江苏华轩建设工程有限公司主张对涉案供需合同中原审被告江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司印章的真实性有异议，但未提交证据予以证明，一审法院采信司法鉴定结论，并无不当，对上诉人该主张本院不予采信。上诉人江苏华轩建设工程有限公司主张李树臣及房兆贤盗用原审被告名义与被上诉人签订供货合同，但无证据证明，本院不予采信。依据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：��公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。原审被告江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司是上诉人的分公司，其民事责任应由上诉人承担。上诉人江苏华轩建设工程有限公司主张先以分支机构相对独立财产支付，上诉人只承担补充责任，该主张于法无据，本院不予采信。综上，一审法院认定涉案商品混凝土供需合同系原审被告与被上诉人淄博凯信混凝土有限公司所签订，原审被告是上诉人的分公司，其民事责任应由上诉人承担，上诉人应支付被上诉人货款及违约金，并无不当，且符合法律规定，上诉人的上诉主张本院不予支持。综上所述，上诉人江苏华轩建设工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10679.00元，由上诉人江苏华轩建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  倪玲玲审判员  王希宝审判员  苏晓宇二〇一七年六月二十六日书记员  董斯文本院认为，本案争议焦点为双方当事人之间是否存在真实的合同关系，上诉人应否向被上诉人支付货款及违约金。上诉人江苏华轩建设工程有限公司主张对涉案供需合同中原审被告的公章有异议，但无证据推翻一审司法鉴��意见书对该公章确认的鉴定结论，对其主张本院不予支持。上诉人江苏华轩建设工程有限公司主张李树臣及房兆贤盗用原审被告名义与被上诉人签订供货合同，但无证据证明，本院不予支持。上诉人江苏华轩建设工程有限公司主张原审被告是上诉人的分支机构，应先以分支机构相对独立财产支付，不足部分再以法人财产支付，上诉人只承担补充责任，该主张于法无据，依据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。原审被告江苏华轩建设工程有限公司淄博分公司是上诉人的分公司，其民事责任应由上诉人承担。对上诉人的该主张，本院不予采信。综上，一审法院认定涉案商品混凝土供需合同系原审被告与被上诉人淄博凯信混凝土有限公司所签订，原审被告是上诉人的分公司，其民事责任应由上诉人承担，上诉人应支付被上诉人货款及违约金，认定事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。综上所述，上诉人江苏华轩建设工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。