山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁17民终972号上诉人（原审原告）：山东欧宝家居股份有限公司。住所地：东明县。法定代表人：赵占起，该公司董事长。委托诉讼代理人：高百善，东明县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：陈九军，女，1977年2月11日出生，汉族，住东明县。委托诉讼代理人：崔庆志，山东兴鲁明律师事务所律师。上诉人山东欧宝家居股份有限公司（以下简称欧宝家居）因与被上诉人陈九军劳动争议一案，不服山东省东明县人民法院(2016)鲁1728民初2428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。欧宝家居上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的仲裁请求。事实与理由：1、上诉人作出的除名决定在劳动争议仲裁裁决前生效，除名理由成立，被上诉人没有享受解除劳动合同补偿的权利。2、被上诉人2016年3月31日后就没有到上诉人处上班，一审判决上诉人支付2016年4月份工资没有事实依据。3、被上诉人没有在南浔为上诉人工作，一审认定被上诉人在南浔工作期间双方劳动关系成立，并据此判决被上诉人的解除劳动合同补偿金、医疗保险个人账户应得部分是错误的。4、被上诉人医疗保险个人账户应得部分由上诉人全部承担不公平。陈九军辩称，1、仲裁裁决为终局裁决，上诉人无诉讼权利。上诉人的除名决定无效，且除名决定的送达时间是在被上诉人提出劳动仲裁之后。2、被上诉人在2016年4月上班是事实，上诉人未在指定期限内提供相反证据，应承担不利后果。3、被上诉人一审提供的证据足以证明被上诉人与上诉人从2012年2月12日至2016年4月存在劳动关系，一审判决经济补偿金正确。4、一审时上诉人对医疗保险费问题无异议，应支持被上诉人的该项请求。请求驳回上诉。欧宝家居向一审法院起诉请求，撤销东劳人仲案字［2016］第15号仲裁裁决，判决驳回被告仲裁请求。一审法院认定事实：被告系原告职工，在原告处上班时考勤表等资料显示被告又名陈君。2016年4月19日，被告得知自己怀孕。2016年4月23日至4月26日，被告因先兆流产在东明县妇幼保健院住院3天。2016年6月16日，被告向东明县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请事项包括：一、解除申请人与被申请人的劳动合同关系。二、被申请人支付申请人2016年3月工资3065元和4月正常工作时间工资530元，合计3595元。三、被申请人支付申请人2011年2月至2016年4月的加班费32025元。四、被申请人支付申请人因被申请人未及时足额缴纳的养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、下岗失业保险金等共计35124元。五、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿15625元。东明县劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月28日出具东劳人仲案字［2016］第15号仲裁裁决书，裁决如下：1、申请人陈九军与被申请人欧宝家居解除劳动合同关系。2、被申请人欧宝家居支付申请人陈九军2016年3月份工资，所欠100元手机费和4月份工资530元。3、被申请人欧宝家居支付申请人陈九军医疗保险个人账户部分1700元。4、被申请人欧宝家居支付申请人陈九军解除劳动合同经济补偿金15625元。5、驳回申请人陈九军的其他劳动仲裁请求。另查明，仲裁期间，被告于2016年6月23日收到原告邮寄的“关于对陈九军辞退的通告”，上述通告落款时间为2016年4月19日。原告给予被告辞退的理由包括被告在客服部工作期间粗心大意，给公司造成直接经济损失20725.49元，另外被告2016年3月30日调任到生产二部工作但从接到通知至今拒不报到上班，严重违反了公司的用人管理制度，旷工天数超过三天，严重违反公司管理制度。原告提交会议签到表一份，证明被告是2014年7月开始到原告处工作的；提交上述辞退通知，对于辞退的理由，原告未提供证据证明。对于被告开始在原告工作的时间，原告称是2014年7月份，被告称是在2011年2月12日到原告处工作，2011年3月被派到原告的南浔分公司从事会计工作，2014年7月被任命为客服二部代理经理，回到原告在东明县的办公场所工作。为证明上述主张，被告提供2013年6月30日南浔分公司资产、负债、所有者权益明细表一份，上述资产、负债及所有者权益于2014年7月12日由被告进行了移交，原告法定代表人作为监交人在上述交接表上签名。另外被告提供流动人口孕查单，银行卡（办卡时间为2011年6月14日），南浔当地手机卡（2011年3月办理），吴江三木木制品厂和湖州胜唐风装饰材料有限公司证明各一份，绍建朋证言一份，新浪网页截图两张，出库单一张，物流单一张，欧宝地板包装纸箱分销合约一份。吴江三木木制品厂出具的证明内容显示：“我单位与欧宝地板南浔分公司从2013年1月开始合作地板加工业务，由欧宝地板南浔分公司提供素板及纸箱，我单位进行油漆加工、包装后保存。凭借我单位出具出库单由欧宝地板南浔分公司进行发货，然后我单位凭入库单与欧宝地板南浔分公司进行加工费的结算。财务结算时由欧宝地板南浔分公司财务人员陈九军（陈君）身份证号372930197702111501与我单位进行财务转汇。至2014年6月底我单位与欧宝地板南浔分公司不再合作。”湖州胜唐风装饰材料有限公司出具的证明内容显示：“我单位与欧宝地板南浔分公司从2009年10月开始合作地板加工业务，由欧宝地板南浔分公司提供素板及纸箱，我单位进行油漆加工、包装后保存。凭我单位出具出库单由欧宝地板南浔分公司进行发货，然后我单位凭入库单与欧宝地板南浔分公司进行加工费的结算。从2011年3月底账务结算时开始由欧宝地板南浔分公司财务人员陈九军（陈君）身份证号码372930197702111501与我单位进行财务转汇。至2014年6月底我单位与欧宝地板南浔分公司不再合作。”证人邵某的证言内容显示：“2011年7月经王松信经理介绍到欧宝南浔分公司上班，主要负责欧宝实木多层地板生产加工的跟单，工作期间王松信任经理，陈九军任会计，尤记录任库管。工作待遇依据山东欧宝板业有限公司董事长决定（王松信陈述）。”又查明，原告称其公司并未注册成立南浔分公司。原告为被告陈九军缴纳了2014年至2015年两年的养老保险，未缴纳其他社会保险。被告月平均工资为2841元。原告称被告2016年4月未到岗上班，但未提供2016年4月考勤表。原、被告均认可被告任职期间手机费每月发放100元，2016年3月份工资除100元手机费未发放外，其余已经发放。本案庭审过程中，原告对涉案仲裁裁决的第3项（即“被申请人欧宝家居支付申请人陈九军医疗保险个人账户部分1700元”）无异议，对其他项均有异议。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第四项规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。原告作出辞退被告的通知及被告收到辞退通知时，被告已经怀孕，且原告也未提供证据证明原告对被告的辞退符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条及第四十一条的规定，故原告对被告的辞退通知并不能发生相应的法律效力。被告在申请仲裁时要求解除劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项的规定，应予支持。原告认可被告在原告处工作期间手机费每月发放100元，2016年3月份的手机费未发放，对该月的手机费100元，原告应支付给被告。被告在申请仲裁时主张2016年4月份的工资530元，原告称被告4月份未到岗上班，拒不提供2016年4月份的考勤表应承担举证不能的法律后果，对被告申请仲裁时请求的2016年4月份工资530元，予以支持。对于仲裁裁决的第3项（即“被申请人欧宝家居支付申请人陈九军医疗保险个人账户部分1700元”），原、被告均无异议，故对被告的该项请求应予支持。关于被告开始在原告工作的起始时间，原告称是2014年7月，但根据被告提供的养老保险单显示，原告为其缴纳了2014年至2015年两年的养老保险，这与原告陈述被告是从2014年7月开始在其单位上班的相矛盾。2014年7月12日的交接单，被告代表“南浔分公司”作为移交人移交资产、负债及所有者权益，而原告法定代表人赵占起作为监交人在交接单上签字，这与原告陈述的其与被告在南浔的工作无关相矛盾。综合被告所举证据，包括养老保险单、交接单、吴江三木木制品厂证明、湖州胜唐风装饰材料有限公司证明等，与被告所述其于2011年2月12日到原告在东明的住所地上班、2011年3月被派到原告在浙江南浔的工作地点从事会计工作，相互印证，原、被告之间于2011年2月12日至2016年4月存在劳动关系的事实应予确认。原告是否在南浔注册成立分公司，并不影响原、被告之间劳动关系的成立。被告作为劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定要求解除劳动合同，原告作为用人单位应当支付经济补偿，经济补偿按被告在原告工作的年限及其月平均工资2841元的标准计算为15625元。综上所述，原、被告之间的劳动关系应当解除，原告应当支付被告2016年3月份所欠100元手机费和4月份工资530元，应当支付被告医疗保险个人账户部分1700元及解除劳动合同经济补偿金15625元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定判决：一、解除原告山东欧宝家居股份有限公司与被告陈九军的劳动关系。二、原告山东欧宝家居股份有限公司支付被告陈九军2016年3月份手机费100元、4月份工资530元、医疗保险个人账户应得部分1700元及解除劳动合同经济补偿金15625元。上述款项于判决生效后五日内付清。三、驳回被告陈九军的其他仲裁请求。案件受理费10元，由原告山东欧宝家居股份有限公司负担。本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人应否支付被上诉人2016年4月份工资的问题。上诉人主张被上诉人2016年4月未上班，但在指定期限内未能提供考勤表等证据，应承担举证不能的法律后果。故一审法院判决上诉人支付被上诉人该月份工资，并无不当。关于上诉人应否支付经济补偿金的问题。因上诉人未及时足额支付劳动报酬及未依法为被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人据此提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位应支付经济补偿金。上诉人的除名决定在被上诉人提出解除劳动关系之后，其有效与否不影响被上诉人获得经济补偿的权利，一审法院判决上诉人支付经济补偿金符合法律规定。关于上诉人与被上诉人劳动关系开始计算的时间问题。被上诉人陈述其2011年2月12日到上诉人在东明的住所地上班，2011年3月被派到上诉人在南浔的工作地从事会计工作，一审时提交了养老保险单、交接单、吴江三木木制品厂证明、湖州胜唐风装饰材料有限公司证明等证据，上述证据能够证明上诉人与被上诉人于2011年2月12日起存在劳动关系。上诉人虽有异议，但未提供足以反驳的证据予以推翻，一审法院据此计算经济补偿金，并无不当。关于上诉人是否应支付被上诉人医疗保险个人账户部分1700元，因一审开庭时上诉人明确表示对该部分无异议，故一审法院判决该部分费用由上诉人承担，并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东欧宝家居股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙富柱审 判 员  孙 岩代理审判员  王静娜二〇一七年六月六日书 记 员  张珊珊