山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁17民终917号上诉人（原审被告）：山东新洋丰肥业有限公司。住所地：菏泽市南京路。法定代表人：杨华锋，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙敬同，男，1986年11月12日出生，汉族，该公司员工，住山东省金乡县。委托诉讼代理人：郭应超，山东邦治律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白青伦，男，1968年4月3日出生，汉族，住菏泽市。委托诉讼代理人：李洪观，山东君诚仁和律师事务所律师。上诉人山东新洋丰肥业有限公司（以下简称新洋丰公司）因与被上诉人白青伦劳动争议一案,不服山东省菏泽经济开发区人民法院（2016）鲁1791民初1967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新洋丰公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人要求上诉人支付经济赔偿金的诉求。事实与理由：被上诉人自2015年3月份无故旷工至今，上诉人多次通知被上诉人继续上班无果；被上诉人因所谓“工资单上显示离职”为由恶意旷工致使上诉人无法正常为其办理工资发放事宜，致使双方至今未能对工资予以结算。尽管被上诉人有种种违反公司制度的行为，上诉人不仅未因此提出解除劳动合同，而是多次通知、联系被上诉人继续上班，及时为被上诉人缴纳社会保险，上诉人根本就不存在违法解除劳动合同的情形。一审认定上诉人违法解除劳动合同，属认定事实不清；一审法院适用法律不当。白青伦辩称，上诉人上诉的事实和理由与实际情况不符，上诉人存在违法解除的事实，请求驳回上诉。白青伦向一审法院起诉请求：一、判令被告支付违法解除劳动关系的赔偿金60946元；二、判令被告支付拖欠的工资1611元；三、判令被告支付违法罚扣的工资840元；四、判令被告支付原带薪年休假工资9340.1元；五、判令被告为原告出具解除劳动关系证明，并为原告办理档案和社会保险关系转移手续。一审法院认定事实：被告原名为山东洋丰肥业有限公司，后于2014年8月变更为现名。原告白青伦于2005年7月份起开始在被告公司工作。2008年9月10日，原告与被告签订劳动合同，约定：固定期限为2008年9月10日起至2011年9月10日止。2011年9月13日，原告与被告续签劳动合同，约定：固定期限为2011年9月11日起至2016年12月25日止；被告根据工作岗位实际需要，安排原告从事生产相关工作；被告按期支付原告工资，标准不低于800元/月，每月15日发放；原、被告双方必须按照国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定参加基本养老、基本医疗、失业、工伤和生育保险，依法缴纳各项社会保险费，其中，原告个人缴纳部分由被告代扣代缴；被告解除、终止本合同的，被告应当依据有关法律法规等规定出具解除、终止劳动合同的证明，并在十五日内为原告办理档案和社会保险、党团等关系转移手续。2015年3月7日，被告因“结块肥上车”向从事发货工作的原告出具罚款通知单一份，给予罚款50元；2015年3月10日，被告因“班前会迟到”向原告出具罚款通知单一份，给予罚款10元；2015年3月22日，被告因“结块肥上车”向原告出具罚款通知单一份，给予罚款500元。2015年3月25日，被告收发货主管刘章兵向原告出具一份证明，内容为：“高塔发货员白青伦3月份被高塔厂发现3次装结块肥上车的事件，处罚650元；班前会迟到1次，处罚10元；发生少发4包2次，处罚170元；该发货员发货质量把关不严且发货数量不准，不适合从事收发工作，望办公室重新安排工作。”自2015年3月26日至2015年4月19日期间，原告均未在被告签到本上签到。原告对此解释为该期间，刘章兵不让原告从事收发货工作，也未安排其他工作，故没有签到记录。自2015年4月20日至2015年4月24日期间，原告均在签到本上签到。2015年4月22日，原告因“工资单上显示离职”到被告办公室，当时被告在场人员有白露、刘章兵、严真龙，严真龙代表公司答应安排原告白青伦继续从事收发货工作。2015年4月24日，原告找被告发货副主管韩根强要求安排工作，韩根强以“未接到领导通知”为由，未予安排。之后原告未再到被告处工作。但被告为原告缴纳工伤保险费至2015年5月份，缴纳养老保险、医疗保险、失业保险等费用至2015年4月份。2015年5月1日之后，原告开始向劳动监察部门投诉。2015年5月12日，被告向原告邮寄EMS快递一份，但被原告拒收退回。被告称邮件内放置的为限期报到通知书，其内容为要求原告“10天内到公司说明相关情况，否则视为无故旷工，公司将按照相关制度规定进行处理”，但快递单内件品名处仅显示为文件资料，并未注明具体文件名称。原告认可未收取该邮件的事实，但质证称因未收到邮件，无法确认限期报到通知书在邮件内，且该邮件也是在违法事实发生后邮寄的。2015年7月17日，原告向菏泽市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，该委员会于2015年7月21日出具菏劳人仲案字〔2015〕第13号受理通知书，但未作出仲裁裁决，原告遂于2015年9月24日以仲裁机关“逾期未作出仲裁”为由诉至法院。原告另提交2015年4月27日至5月1日期间与被告公司员工刘倩、白露、郑钧的通话记录四份，欲证明原告曾与被告上述工作人员沟通重新安排工作及领取工资事宜，但被告工作人员均相互推诿，没有具体安排工作。被告对上述沟通事宜不予认可。被告另提交通话详单打印件一份，欲证明原告无故旷工；以及公司管理制度及会议记录各一份，欲证明被告严格按照规章管理制度进行内部奖惩，据实核实绩效工资。原告对上述证据均不予认可，质证称通话详单不能显示通话人为被告工作人员，也无法显示通话的具体内容；管理制度及会议记录不能证明被告处罚原告的具体事实，对原告的处罚缺乏相关的依据。针对双方是否已解除劳动关系事宜，原告认为2015年3月26日应视为被告违法解除劳动关系之日；被告认为已解除，系合法解除，解除时间为EMS快递邮件发出之日后的第15日。另查明，2014年4月份至2015年3月份原告平均工资为2862.76元；2015年3月份被告应付原告工资为2451元，扣绩效840元，缴纳社保234.6元，应实领工资1376.4元。一审法院认为，原告白青伦与被告新洋丰公司自2005年7月建立劳动关系，劳动合同期限至2016年12月25日的事实清楚。本案诉讼中，原、被告均认可双方已实际解除劳动关系，故对该解除事实予以认定。一、对解除劳动关系事实的定性以及被告应否支付经济补偿金或赔偿金问题。根据本案查明的事实，在原被告发生劳动争议后，经双方自行协商，已于2015年4月22日形成解决方案，即由严真龙代表被告答应安排原告白青伦继续从事收发货工作。但原告于2015年4月24日去被告处要求上班时，却被被告发货副主管韩根强以“未接到领导通知”为由未予安排。该情形系由被告公司内部协调沟通问题所致，过错责任在于被告，原告并无过错，在此之后，如被告同意原告继续上班，应由被告承担主动通知义务。庭审中被告辩称“曾多次通知原告上班，已经尽到通知和挽留的义务”，并提交了邮件及回执以及通话记录等证据予以证明。经审查，通话详单仅显示电话号码、通话时间和时长，并不能显示通话内容；EMS快递邮单上也仅注明内装的是文件资料，但是否是限期报到通知书无法确定，该邮件也未送达原告。综上，被告在同意原告继续工作后但实际予以拒绝，之后也未主动通知原告继续上班，故造成原告客观上处于无工作状态的过错责任在于被告，依法应视为系被告违法解除劳动合同，违法解除之日为被告拒绝原告上班之日的次日，即2015年4月25日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，被告违反劳动合同法规定解除劳动合同，应按照经济补偿标准的二倍支付赔偿金。原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为2862.76元，工作年限为9年9个月，故赔偿金应为57255.2元（2862.76元/月×10月×2）。二、关于原告2015年3月份工资问题。被告应付原告2015年3月份工资2451元，扣除被告代缴社保金234.6元后，下剩2216.4元。双方主要对被告应否扣发原告绩效工资840元存有争议，对此应由作为用人单位的被告承担举证责任。诉讼中被告仅提交公司会议记录和收发货管理制度证据，并未提交明确针对原告白青伦作出的处罚决定以及相关事实根据，故被告扣发原告绩效工资依据不足，被告应当支付原告2015年3月份工资2216.4元。三、被告应否支付原告带薪年休假工资问题。原告对该主张并未提交相关证据予以证明，对原告的该项请求不予支持。四、被告应否为原告出具解除劳动关系证明，并为原告办理档案和社会保险关系转移手续问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”因原被告劳动关系已实际解除，原告主张被告出具解除劳动关系证明，并为原告办理档案和社会保险关系转移手续，于法有据，予以支持。综上所述，被告违法解除劳动合同，依法应支付原告赔偿金，并为原告出具解除劳动合同证明，办理档案和社会保险转移手续，同时还应支付原告2015年3月份工资2216.4元，但原告主张带薪年休假工资，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定判决：一、被告山东新洋丰肥业有限公司支付原告白青伦2015年3月份的工资2216.4元、赔偿金57255.2元，限判决生效后十五日内履行完毕；二、被告山东新洋丰肥业有限公司为原告白青伦出具解除劳动合同的证明、办理档案和社会保险关系转移手续，限判决生效后十五日内履行完毕；三、驳回原告白青伦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东新洋丰肥业有限公司负担。本院二审期间，当事人均没有提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定，双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。现本案当事人对是否存在违法解除劳动关系的事实存在争议，均提供了相关的证据，从双方提供的证据分析，在上诉人与被上诉人发生劳动争议后，严真龙代表上诉人答应安排白青伦继续从事收发货工作，但白青伦2015年4月24日去上班时，却对其工作未予安排。此后上诉人不能证明其已通知白青伦继续工作或为其重新安排工作，造成白青伦处于无工作状态。一审法院据此认定上诉人违法解除劳动合同并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定了用人单位违法解除或者终止劳动合同的情形下，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。一审法院判决经济赔偿金符合法律规定。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东新洋丰肥业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙富柱审判员  刘化忠审判员  孙 岩二〇一七年六月二十五日书记员  张珊珊