辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终4837号上诉人（原审原告、并案被告)：张治娇。委托诉讼代理人：任雪娇，辽宁誉硕律师事务所律师。上诉人（原审被告、并案原告）：辽宁省天地防水工程有限公司，住所地沈阳市于洪区。法定代表人：汪华山，该公司总经理。委托诉讼代理人：王涛，北京市中银（沈阳）律师事务所律师。上诉人张治娇因与上诉人辽宁省天地防水工程有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2016）辽0114民初17512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了公开审理。本案现已审理终结。张治娇上诉请求：1、撤销原判；2、依法改判；3、本案一切诉讼费用由辽宁省天地防水工程有限公司承担。事实及理由为：一、一审不支持我的经济补偿金请求错误；二、我与辽宁省天地防水工程有限公司达成的协议，辽宁省天地防水工程有限公司欠我加班费等25000元应予支持。辽宁省天地防水工程有限公司辩称：请求驳回张治娇的上诉。辽宁省天地防水工程有限公司上诉请求：1、撤销原判，驳回张治娇要求我公司支付加班费及双倍工资的诉讼请求；2、本案诉讼费用由张治娇承担。事实及理由为：一、张治娇没有证据证明其存在加班的事实，其提供的考勤表是其利用管理公章的职务便利伪造的；二、未签劳动合同的过错不在我公司，我公司不应该支付张治娇双倍工资。张治娇辩称：请求驳回辽宁省天地防水工程有限公司的上诉。张治娇一审起诉请求：1、判令辽宁省天地防水工程有限公司依法给付加班费及法定假日加班费4726元；2、判令辽宁省天地防水工程有限公司依法支付我未签订劳动合同的双倍工资14000元；3、判令辽宁省天地防水工程有限公司一次性支付未提前三个月通知我解除劳动合同的代通知金3500元（一个月工资）；4、判令辽宁省天地防水工程有限公司支付我经济补偿金1750元；5、辽宁省天地防水工程有限公司无法为我补缴各项社保，请求法院判令辽宁省天地防水工程有限公司给付该费用6500元；6、诉讼费由辽宁省天地防水工程有限公司承担。并案原告辽宁省天地防水工程有限公司一审起诉请求：1、请求判令我公司无需向张治娇支付双倍工资12942元；2、判令我公司无需为张治娇补缴养老保险、失业保险的社会统筹部分；3、诉讼费由张治娇承担。一审法院认定事实，张治娇2016年4月5日入职辽宁省天地防水工程有限公司，从事文员工作。张治娇入职后辽宁省天地防水工程有限公司未与其签订劳动合同，辽宁省天地防水工程有限公司未给张治娇缴纳社会保险，辽宁省天地防水工程有限公司入职约定试用期2个月，月工资2500元，转正后月工资3500元，以银行转账、现金两种方式支付。张治娇2016年8月31日离职，辽宁省天地防水工程有限公司与张治娇解除劳动关系前的平均工资为每月3100元。张治娇每周休息一天，4月份周六上班4天，5月份周六上班4天，6月份周六上班4天，7月份周六上班5天，8月份周六上班3天，张治娇周六上班共计20天，6月9日端午节张治娇上班。另查明，2016年8月31日，张治娇、辽宁省天地防水工程有限公司签订协议一份，内容为：甲方（张治娇）于2016年4月5日至2016年8月31日在乙方（辽宁省天地防水工程有限公司）工作。因双方未签订劳动合同，现双方解除劳动关系，达成如下协议：乙方欠甲方工资加班费及未签订劳动合同未缴纳社会保险共计25000元（贰万伍千元整）。乙方于2016年9月15日付清。再查明,因张治娇与辽宁省天地防水工程有限公司发生争议，向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求辽宁省天地防水工程有限公司支付拖欠张治娇的加班费及法定假日加班费4726元；支付张治娇未签合同的双倍工资14000元；支付未提前三十日通知张治娇解除劳动合同的代通知金3500元；支付经济补偿金1750元；为张治娇补缴2016年4月5日至2016年8月31日的各项社会保险费。沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月14日作出沈于劳人仲字【2016】92号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被告一次性支付原告双倍工资12942元；二、被告为原告补缴2016年4月5日至2016年8月31日的社会保险费的社会统筹部分，个人应缴部分由原告自行承担；三、对原告的其他仲裁请求，不予支持。张治娇、辽宁省天地防水工程有限公司对仲裁裁决均不服。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于张治娇主张未提前三十日通知支付一个月工资的请求，根据法律规定，用人单位提前三十日内以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。以上情形均是用人单位无过失辞退劳动者。本案，张治娇的离职不属于以上的法定情形，故不予支持。关于张治娇主张辽宁省天地防水工程有限公司支付经济补偿金的问题，因张治娇、辽宁省天地防水工程有限公司均无证据证明离职系哪方造成，离职情形不符合劳动法规定的用人单位支付经济补偿金的情形，故对张治娇主张经济补偿金的问题不予支持。根据《劳动法合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案，辽宁省天地防水工程有限公司未与张治娇签订劳动合同，不符合法律规定，辽宁省天地防水工程有限公司应支付张治娇未签劳动合同双倍工资12400元（3100元×4个月），予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。本案根据张治娇提供的考勤表及协议书证明其周六工作20天，法定休假日1天，故张治娇主张周六加班费2066元（3100元/30×20天），符合法律规定，予以支持。法定休假日1天的加班费为206元（3100元/30×2）。张治娇主张的每天加班1小时，没有提供证据，不予支持。关于张治娇主张的辽宁省天地防水工程有限公司无法为张治娇补缴各项社保，请求法院判令辽宁省天地防水工程有限公司给付该费用6500元的问题，补缴各项社保不属于法院受理范围，并且没有实际损失发生，不予支持。关于辽宁省天地防水工程有限公司主张的无需为张治娇补缴养老保险、失业保险的社会统筹部分的问题，不属于法院受理范围，不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、辽宁省天地防水工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付张治娇加班费2272元（2066元+206元）；二、辽宁省天地防水工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付张治娇未签劳动合同双倍工资12400元；三、驳回张治娇及辽宁省天地防水工程有限公司的其它诉讼请求。如果辽宁省天地防水工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由辽宁省天地防水工程有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。另查明，张治娇二审中对一审确定的加班费数额予以认可。本院认为，关于张治娇主张辽宁省天地防水工程有限公司应支付解除劳动合同经济补偿金的问题，本案张治娇与辽宁省天地防水工程有限公司双方均未提供证据证明张治娇离职系哪方原因造成，张治娇、辽宁省天地防水工程有限公司于2016年8月31日签订的协议内容亦没有支付经济补偿金的约定。张治娇主张辽宁省天地防水工程有限公司应支付解除劳动合同经济补偿金无事实及法律依据，故一审法院对张治娇的该项主张不予支持并无不当。关于未签订劳动合同的双倍工资问题，根据《劳动法合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。本案辽宁省天地防水工程有限公司未与张治娇签订劳动合同，不符合法律规定，在此辽宁省天地防水工程有限公司并未提供证据证明未签订劳动合同的责任应归于张治娇，故辽宁省天地防水工程有限公司应支付张治娇未签劳动合同双倍工资12400元（3100元×4个月）。关于加班费的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。本案张治娇就其加班的事实已经提供考勤表予以证明，辽宁省天地防水工程有限公司否认考勤表的真实性，但并未提供相关证据证明其观点，故一审法院依据张治娇提供的考勤表确定辽宁省天地防水工程有限公司支付张治娇的加班费数额并无不当。综上所述，张治娇及辽宁省天地防水工程有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（张治娇缴纳），由上诉人张治娇负担；二审案件受理费10元（辽宁省天地防水工程有限公司缴纳），由上诉人辽宁省天地防水工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王银华审 判 员  丁广昱代理审判员  李元旬二〇一七年六月十九日书 记 员  谢 媛