四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终4935号上诉人（原审被告）：成都五洲男健医院有限公司。住所地：四川省成都市锦江区一环路东四段**号。法定代表人：卓换英，总经理。委托诉讼代理人：郭朝晖，四川鼎仁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：四川如来传媒有限公司。住所地：四川省新津县新津工业园区A区。法定代表人：李仕群，执行董事。委托诉讼代理人：高高，北京德恒（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：高畅，北京德恒（成都）律师事务所律师。上诉人成都五洲男健医院有限公司（以下简称五洲公司）因与被上诉人四川如来传媒有限公司（以下简称如来公司）广告合同纠纷一案，不服四川省新津县人民法院（2016）川0132民初846号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。五洲公司上诉请求：撤销四川省新津县人民法院（2016）川0132民初846号民事判决，改判驳回如来公司的全部诉讼请求。事实和理由：1.一审认定成都五洲男健医院（以下简称五洲医院）更名为五洲公司错误，五洲公司并未使用过五洲医院的印章，五洲医院与五洲公司并非同一主体；2.一审适用简易程序审理错误，违反法定程序；3.2015年12月22日双方之间的广告发布合同终止，违约金不应再继续计算。被上诉人如来公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。1.五洲医院与五洲公司系同一主体。相关行政规章及锦江区卫生和计划生育局出具的五洲医院先后更名情况已足以证明，2014年12月31日，“成都中仁泌尿外科医院有限公司”（以下简称中仁公司）更名为五洲公司，2015年1月5日，“成都中仁泌尿外科医院”（以下简称中仁医院）更名为五洲医院。此外，五洲公司向如来公司履行了部分付款义务的行为也表明五洲公司认可并履行了案涉广告发布合同。2.一审适用简易程序审理本案未违反法律规定。3.2015年12月22日双方签订的《终止协议书》仅是对原合同的金额和付款时间作了修改，并未对违约金条款进行修改，一审对违约金的认定正确。如来公司向一审法院起诉请求：1.五洲公司向如来公司支付广告费740207元及违约金（从2015年12月22日起以740207元为基数，按每日千分之三的标准计算至上述款项付清之日止，暂计算至2016年5月30日的违约金为361946.6元）；2、本案的诉讼费由五洲公司承担。一审法院认定事实：一、五洲公司原名“成都中仁泌尿外科医院有限公司”（以下简称中仁公司），2013年8月16日成立，法定代表人为卓换英。因医疗机构执业，必须申请医疗机构执业登记，并且此时行政审批为前置许可，故在中仁公司成立前，已于2013年8月8日向成都市锦江区卫生局申请取得《医疗机构执业许可证》，医疗机构名称为“成都中仁泌尿外科医院”（以下简称中仁医院），法定代表人为卓换英。中仁医院系取得《医疗机构执业许可证》的营利性医疗机构，中仁公司系中仁医院取得《医疗机构执业许可证》后依法进行工商登记成立的法人。2014年12月31日中仁公司更名为五洲公司，而此时申请医疗机构变更登记的行政审批已改为后置许可，故中仁医院于2015年1月5日更名为五洲医院。二、2014年12月3日，如来公司与五洲公司（更名前为中仁公司）签订了一份《户外灯箱广告发布合同》，约定由如来公司为五洲公司发布灯箱广告51座，广告发布时间自2014年12月7日至2015年3月6日（39座灯箱）、2014年12月20日至2015年3月19日（12座灯箱），该合同除了2015年1月20日因更换灯箱广告画面产生的费用15300元之外，其余费用已支付完毕，该合同加盖了中仁医院的印章。2015年1月23日，五洲公司向如来公司发函，告知中仁医院已更名为五洲医院。之后，双方于2015年1月30日续签了《户外灯箱广告发布合同》，约定由如来公司为五洲公司发布灯箱广告51座，广告发布期限自2015年3月7日至2016年3月6日（39座灯箱，12个月）、2015年3月20日至2016年3月19日（12座灯箱，12个月），广告设计制作发布费总计2937600元。合同第五条约定了分期付款的日期与金额；第九条约定：五洲公司逾期支付本合同费用的，应按逾期付款金额的日千分之三向如来公司支付违约金至实际付款之日止。在合同履行过程中，因市政广告整体规划原因，双方分别于2015年5月13日、8月6日、10月9日签订了三份《补充协议书》，对灯箱发布的数量、发布的时间、合同的金额等进行了变更。2015年12月21日，双方进行对账并签订一份《对账询证函》，五洲公司确认尚欠如来公司广告款740207元（含2015年1月20日因换面产生的费用15300元）。2015年12月22日，双方签订了一份《终止协议书》，约定2015年3月7日开始执行的《户外灯箱广告发布合同》在2015年12月2日完成发布后全部终止，五洲公司按实际产生的费用进行结算，五洲公司已支付804600元，包含2015年6月1日通过五洲公司的公司账户向如来公司转账支付的100000元，未付款金额为740177元，并约定了付款方式：2015年12月30日前支付200000元，2016年1月31日前支付200000元，2016年2月29日前支付200000元，2016年3月31日前支付140177元。该协议书第三条约定除本协议中明确所做修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效。之后，五洲公司仅于2016年3月8日支付了10000元，尚欠如来公司广告费730177元，至今未付。三、上述《户外灯箱广告发布合同》（2015年1月30日签订）、《补充协议书》、《对账询证函》、《终止协议书》均是以五洲医院的名义与如来公司进行签订，并加盖了五洲医院印章。一审法院认定以上事实，有如来公司提交一审法院予以采信的证据：1.如来公司、五洲公司营业执照复印件各一份；2.企业名称预先核准通知书、公司设立登记申请书、公司股东出资信息、中仁医院《医疗机构执业许可证》、准予设立开业登记通知书、中仁公司营业执照、企业名称变更核准通知书、温馨提示复印件各一份，加盖成都市锦江区卫生和计划生育局公章的医疗机构申请变更登记注册书、五洲医院《医疗机构执业许可证》复印件各一份；3.盖有五洲医院印章的五洲公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件各一份；4.公司名称变更的通知函原件一份、成都市锦江区卫生和计划生育局出具的情况说明原件一份、五洲公司付款的银行交易凭证原件两份；5.《户外灯箱广告发布合同》原件两份、验收报告原件两份、承诺书原件一份、《补充协议书》原件三份、《对账询证函》原件一份、《终止协议书》原件一份以及一审法院对五洲公司住所地进行现场勘验的勘验笔录（附照片）一份和庭审笔录等在案为证。一审法院认为，五洲公司第二次开庭经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭，其不能举证、质证、答辩的法律后果自行承担。本案的争议焦点为：一、合同的效力；二、广告费金额及违约金。一、对合同效力的认定。本案中，中仁医院系取得《医疗机构执业许可证》的营利性医疗机构，中仁公司系中仁医院取得《医疗机构执业许可证》后依法进行工商登记成立的法人，五洲医院系中仁医院更名而来，五洲公司系中仁公司更名而来，案涉《户外灯箱广告发布合同》（2015年1月30日签订）、《补充协议书》、《对账询证函》、《终止协议书》，均以五洲医院名义与如来公司进行签订。参照《卫生部、国家中医药管理局、财政部、国家计委关于印发的通知》（卫医发[2000]233号）第二条：“……取得《医疗机构执业许可证》的营利性医疗机构，按有关法律法规还需到工商行政管理、税务等有关部门办理相关登记手续”之规定，作为营利性医疗机构的五洲医院，其实质是通过医疗服务和经营获取商业利益的商业组织，故其参与诉讼以及对外主张权利或承担民事责任，依法应当以在工商行政管理部门登记的法人即五洲公司进行。对于营利性医疗机构以其在卫生行政部门登记的名称对外发生关系的，其效力及于该营利性医疗机构在工商行政管理部门登记的法人，即应认定法律关系主体为在工商行政管理部门登记的五洲公司，权利义务由其享有或承担。并且，五洲公司向如来公司的付款行为可以看出，与如来公司建立并履行广告合同关系的法律主体为五洲公司。综上，五洲公司以五洲医院的名义与如来公司签订的上述合同及协议，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的规定，合法有效，应受法律保护，所产生的民事责任由五洲公司承担。二、对广告费金额及违约金的认定。1.2015年12月21日，五洲公司、如来公司签订的《对账询证函》确认五洲公司尚欠如来公司广告费金额为740207元，而双方在2015年12月22日签订的《终止协议书》确认五洲公司尚欠如来公司广告费金额为740177元，并约定了分期付款的方式，因此，一审法院确认2015年12月22日前五洲公司所欠如来公司广告费金额为740177元。扣除五洲公司于2016年3月8日支付的10000元，五洲公司尚欠如来公司广告费730177元，故一审法院对如来公司要求五洲公司支付广告费730177元的诉讼请求予以支持，对超过部分不予支持。2.五洲公司未按《终止协议书》的约定向如来公司支付广告费，应当按照约定承担违约责任。《终止协议书》中未约定违约责任，但约定除《终止协议书》中明确所做修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效。原合同中约定五洲公司逾期支付本合同费用的，应按逾期付款金额的日千分之三向如来公司支付违约金。该标准明显过高，五洲公司在第一次庭审中已提出抗辩违约金不成立。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，一审法院根据公平原则，结合合同的履行情况、五洲公司的过错程度及如来公司的预期利益等综合因素，将违约金计算标准调整为按照月利率2%计算，故一审法院对如来公司要求五洲公司支付违约金（①以200000元为基数，从2015年12月31日起计算至2016年1月31日+②以400000元为基数，从2016年2月1日起计算至2016年2月29日+③以600000元为基数，从2016年3月1日起计算至2016年3月31日+④以730177元为基数，从2016年4月1日起计算至本判决指定的履行期限届满之日止，均按月利率2%计算）的诉讼请求予以支持，对超过部分不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、五洲公司于本判决生效后十日内支付如来公司广告费730177元及违约金（违约金为：①以200000元为基数，从2015年12月31日起计算至2016年1月31日+②以400000元为基数，从2016年2月1日起计算至2016年2月29日+③以600000元为基数，从2016年3月1日起计算至2016年3月31日+④以730177元为基数，从2016年4月1日起计算至本判决指定的履行期限届满之日止，均按月利率2%计算）。二、驳回如来公司的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取7373元，如来公司承担2300元，五洲公司承担5073元。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，五洲医院与如来公司签订的案涉合同对五洲公司是否具有约束力、广告发布合同终止后违约金是否应当继续计算以及一审适用简易程序是否违法，系本案二审的争议焦点。关于五洲医院与如来公司签订的案涉合同对五洲公司是否具有约束力的问题。上诉人五洲公司2013年8月8日中仁医院成立，2013年8月16日中仁公司成立，2014年12月31日中仁公司更名为五洲公司的事实均无异议，对中仁公司系中仁医院在取得医疗许可证后登记成立的法人的事实亦无异议。此外，锦江区卫生和计划生育局出具的《情况说明》明确载明中仁医院于2015年1月5日更名为五洲医院，一审法院参照《卫生部、国家中医药管理局、财政部、国家计委关于印发的通知》（卫医发[2000]233号）第二条之规定，认定五洲医院以其在卫生行政部门登记的名称对外发生民事法律关系的，其效力及于该营利性医疗机构在工商行政管理部门登记的法人五洲公司，五洲公司以五洲医院的名义与如来公司签订的案涉合同及协议所产生的民事责任由五洲公司承担并无不当，故五洲公司上诉主张其与五洲医院并非同一主体不应承担付款责任的理由不能成立，本院不予支持。关于广告发布合同终止后违约金是否应当继续计算的问题。五洲公司与如来公司于2015年1月30日的《户外灯箱广告发布合同》第九条约定“五洲公司逾期支付本合同费用的，应按逾期付款金额的日千分之三向如来公司支付违约金至实际付款之日止。”2015年12月22日，五洲公司与如来公司之间签订的《终止协议书》第三条明确约定“本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有相同的法律效力。除本协议中明确所做修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效。”本院认为，《终止协议书》仅对原合同的金额和付款时间作了修改，原合同中约定的违约金条款应继续适用，且一审法院已经对违约金的标准予以调减，故上诉人五洲公司认为违约金在合同终止后不应再继续计算的主张不能成立，本院不予支持。关于一审法院适用简易程序是否违法的问题。上诉人五洲公司认为由于本案事实争议极大且涉及需要法院依职权调取证据的情形，一审法院适用简易程序审理本案违反法律规定应予纠正。根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件若干的规定》第一条“基层人民法院根据＜中华人民共和国民事诉讼法＞第一百五十七条规定审理简单的民事案件，适用本规定，但有下列情形之一的案件除外：（一）起诉时被告下落不明的；（二）发回重审的；（三）共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的；（四）法律规定应当适用特别程序、审判监督程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的；（五）人民法院认为不宜适用简易程序进行审理的”之规定，本案不具有适用简易程序审理的排除情形，一审法院适用简易程序并未违反法律规定。综上所述，五洲公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14746元，由成都五洲男健医院有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 莫 雪审判员 黄 寅审判员 陶田源二〇一七年六月五日书记员 刘梦汀