重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0110民初1088号原告：江宗伦，男，1968年8月5日出生，汉族，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：李先芝，女，1970年3月5日出生，汉族，住重庆市綦江区，系原告之妻。委托诉讼代理人：李先福，男，1952年2月14日出生，汉族，住贵州省桐梓县，系李先芝之堂兄。被告：周尚坤，男，1978年6月6日出生，汉族，住贵州省桐梓县。委托诉讼代理人：罗永彬，重庆市綦江区东溪法律服务所法律工作者。被告：江清汶，男，1972年6月4日出生，汉族，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：宋正明，重庆市綦江区古南法律服务所法律工作者。原告江宗伦与被告周尚坤、江清汶提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月19日立案受理后，依法由审判员曹军独任审判，适用简易程序分别于2017年2月27日、2017年4月26日两次公开开庭进行了审理。原告江宗伦之委托诉讼代理人李先芝、李先福、被告周尚坤及其委托诉讼代理人罗永彬、被告江清汶及其委托诉讼代理人宋正明均到庭参加诉讼。原告江宗伦向本院提出诉讼请求：判令二被告赔偿原告各项费用共计302888元。事实和理由：被告江清汶修建住房，将其承包给被告周尚坤。被告周尚坤因人力不足，请原告去帮被告周尚坤做小工。原告不慎于2016年6月18日从墙上跌落摔成重伤。2016年6月19日，原告被送往綦江区中医院治疗，诊断为右股骨粉碎性断裂。治疗18天后，于2016年7月6日出院。共计产生医疗费24747.11元，被告已承担。根据医生建议，这类型股骨断裂无法恢复，只有回家疗养，待后尚需要更换股骨。2017年1月6日，綦江区中医院出院证，证明需续医费70000元以上。后原告之伤经綦江区司法鉴定所鉴定，原告已鉴定为伤残9级。自出院以来，原告一直在家疗养，无法工作，需要家人照顾，丧失劳动能力。期间，多次要求被告支付误工费、护理费和住院生活补贴，但被告相互推诿，不承担责任。现诉至法院，请求依法判决。被告周尚坤辩称，对原告的受伤不承担责任，被告只是牵头，无承包资质，并未赚承包费，与原告无雇佣关系。原告受伤是下班后，在受伤中有过错，不应当由被告承担。原告主张的费用过高，无依据，原告伤残等级为工伤鉴定，不符合法律规定。被告江清汶辩称，原告受伤所产生的赔偿责任应当由被告周尚坤承担。被告江清汶将修房的所有劳务均承包给被告周尚坤，全部劳务人员均由被告周尚坤自己负责组织和管理。在建房过程中的安全管理义务，已转嫁给被告周尚坤。原告在受伤过程中，未注意安全义务，对受伤的发生有重大过错，应承担相应责任。原告与被告周尚坤存在雇佣关系，双方属于提供劳务受害，被告江清汶不是本案适格被告。被告江清汶与被告周尚坤签订的劳务承包协议，已履行完毕，已支付全部劳务费用。本案所涉及的房屋系农村自建房屋，属于两层以下，不需要建筑资质，被告无选任过失，因此应当驳回原告对被告江清汶的起诉，同时保留要求返还垫付的13387元费用。本院经审理认定事实如下：被告江清汶在綦江区赶水镇适中村4组自行修建一楼一底的农村房屋，经与被告周尚坤协商后，将建房的所有劳务包给被告周尚坤，2016年6月6日，双方签订了《承包协议》，协议约定：包工不包料，承包金额为180元∕㎡，承包期限为2016年6月4日至2016年8月18日止，安全问题由承包方自行负责，…。协议签订后，被告周尚坤随即组织人员进场施工。原告于2016年6月16日经人介绍到被告周尚坤承包的前述劳务工程进行工作，由被告周尚坤负责安排和管理。2016年6月18日晚，原告在二楼扔木板到楼下时，被木板上的钉子挂住手套后，连同木板一起从二楼摔下，导致原告受伤。原告于2016年6月19日凌晨到綦江区中医院住院治疗，住院16天后出院，出院诊断为：1、右股骨颈骨折；2、右眉弓、鼻根皮肤挫裂伤。出院医嘱：卧床休息三月、建议休息349天，遵医嘱口服药物治疗…。住院期间共计产生治疗费24747.11元。原告于2016年11月2日自行申请重庆市綦江司法鉴定所进行工伤伤残等级鉴定，经重庆法正司法鉴定所鉴定，原告属工伤九级伤残，产生鉴定费700元。庭审中，被告周尚坤申请对原告的伤残等级、续医费、误工时限进行鉴定，经鉴定原告的伤残等级为九级，继续治疗及内固定取出术与定期复查需15000元，如一旦发生伤侧的股骨头坏死，可考虑择期行右髋关节人工关节全髋置换术，以实际发生的费用为宜，误工时限为360天，产生鉴定费3000元。原告出院后共计产生医疗费1199.65元，其中医保支付24元，原告自行支付1175.65元，购买药品产生费用536.80元。另查明，被告周尚坤负责对施工现场工人进行安排和管理，工钱由被告周尚坤与被告江清汶进行结算后，再由被告周尚坤将工钱发放给其他人。被告周尚坤向原告支付了12500元，被告江清汶向原告支付了13387.71元。庭审中，原告提交了住院病历、医疗费发票、购药单据、交通费票据、鉴定意见书等证据，二被告对住院病历、医疗费发票的真实性无异议，本院予以确认。对原告提交的鉴定意见书，因原告是做的工伤鉴定，被告不予认可，本院不予采信。对原告提交的药房购药单，虽二被告有异议，但医嘱有用药的指导，再结合原告购买药品的类型，本院予以确认。被告周尚坤提交了《合伙做活协议》，邀请了证人黄朝松、周尚兵、任祥红出庭作证，拟证明被告周尚坤只是牵头做工，并未赚取承包费，与原告不存在雇佣关系，都是合伙做工。原告及被告江清汶对被告周尚坤提交的前述证据及证人的证言均不予认可。被告江清汶提交了《承包协议》、房屋照片、收条，原告对被告江清汶提交的证据真实性无异议。被告周尚坤对《承包协议》的真实性无异议，但对关联性有异议，认为把安全转嫁给了不具备资质的周尚坤，周尚坤只是合伙做兄弟班。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。本案争议的焦点为被告周尚坤与原告之间是否存在雇佣关系及被告江清汶是否存在选任过失的问题。关于被告周尚坤与原告之间是否存在雇佣关系的问题，因《承包协议》中载明被告周尚坤为承包方，并未载明有其他人作为共同承包人，证人证言均证实被告周尚坤负责现场管理和安排，且工钱由被告周尚坤与被告江清汶进行结算后再支付其他人，原告系经他人介绍并经被告周尚坤同意后去做工，并不是共同的承揽人，也与被告江清汶无雇佣关系，因此能够证明原告与被告周尚坤存在雇佣关系。被告周尚坤雇佣原告为其做工，双方形成了劳务关系，原告在做工过程中受伤，被告周尚坤作为雇主未尽到安全管理责任，应当承担相应的赔偿责任。原告在做工过程中系自己操作不当导致摔伤，也未采取必要的安全保护措施，未尽到安全注意义务，存在疏忽大意的重大过失，应当对自己的受伤承担相应的责任。关于被告江清汶是否存在选任过失的问题，本案中，房主被告江清汶将两层建房的劳务包给被告周尚坤，房主不参与建房活动，对建房不进行指挥和管理，只要求被告周尚坤将房屋建好后交付，双方属于承揽合同关系。对农村自建两层以下低层房屋，不属于建设工程，法律并无明确的资质要求，承揽人无需建筑资质即可进行承揽施工，被告江清汶并无选任过失，其与原告并无法律上的关系，对原告的受伤不承担责任。结合原、被告各自的过错，本院酌情确定由被告周尚坤承担70%的责任，原告自行承担30%的责任。对被告周尚坤辩称，与原告不存在雇佣关系的意见，本院不予采信。原告的损失，合理部分依法予以主张：1、医疗费，住院医疗费为24747.11元，赶水中心卫生院产生检查费187.70元，出院后产生的医疗费和购药费为1712.45元，医疗费共计26647.26元；2、护理费，原告住院16天，护理费为1600元（16天×100元∕天），对出院后的护理问题，因出院医嘱并无特别提示要求护理，因此对出院后的护理费本院不予支持；3、住院伙食补助费，主张800元（16天×50元∕天）；4、交通费，结合原告就医和鉴定的相关情况，本院酌情主张700元；5、营养费，出院医嘱无加强营养的指导，本院不予支持；6、残疾赔偿金，原告系农村户籍，残疾赔偿金应按农村居民标准计算为42020元（10505元∕年×20×20%）；7、精神损害抚慰金，结合原告受伤致残的实际情况及在本案中的过错程度，本院酌情主张4000元；8、误工费，经鉴定原告的误工时限为360天，误工费标准，因原告无固定工作及收入来源，也未提交证据证明其因误工而减少收入的情况，但被告认可按2016年度农林牧渔行业标准计算误工费，本院予以确认，误工费为33793元（34262元∕年÷365天×360天）；9、残疾辅助器具费，原告主张200元，但未提交票据，被告认可150元，本院予以确认；10、后续治疗费，经鉴定继续治疗及内固定取出术与定期复查需15000元，本院予以支持。根据鉴定意见，如今后原告发生伤侧的股骨头坏死，可考虑择期行右髋关节人工关节全髋置换术，以实际发生的费用为准，原告可另行起诉解决；11、鉴定费700元，原告自行申请的工伤伤残等级鉴定，与本案无关联性，本院不予支持。原告的损失共计124710.26元。结合前述责任比例分担，由被告周尚坤承担87289.18元，扣除已支付的12500元，被告周尚坤还应向原告支付74797.18元，原告自行承担37421.08元。被告周尚坤支付的鉴定费3000元，由原告承担900元，被告周尚坤承担2100元，经抵扣后，被告周尚坤还应向原告支付73897.18元。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下:一、被告周尚坤于本判决生效后十五日内赔偿原告江宗伦医疗费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费共计73897.18元；二、驳回原告江宗伦的其他诉讼请求。当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费640元，减半收取计320元，由原告江宗伦负担96元，被告周尚坤负担224元，限双方在本判决生效后五日内向本院交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  曹军二〇一七年六月十四日书记员  罗洋