天津市河东区人民法院民 事 判 决 书(2017)津0102民初3281号原告（被告）：天津市绿岛空调有限公司，住所地天津市河东区华昌大街东盈里4-3-102号。法定代表人：韩钢，经理。被告（原告）：高永金，男，1979年8月6日出生，汉族，无职业，住河北省张家口市张北县。委托诉讼代理人：李志云，天津张盈律师事务所律师。原告（被告）天津市绿岛空调有限公司（以下简称绿岛空调）与被告（原告）高永金劳动合同纠纷、工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年4月19日立案后,依法适用普通程序，于2017年5月16日公开开庭进行了审理。原告（被告）绿岛空调的法定代表人韩钢、被告（原告）高永金的委托诉讼代理人李志云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。绿岛空调向本院提出诉讼请求：1.判令绿岛空调不需支付高永金未签订书面劳动合同双倍工资差额4000元；2.绿岛空调不需支付高永金停工留薪期工资32000元；3.绿岛空调和高永金共同承担裁决书其余所认定的绿岛空调向高永金支付的金额，绿岛空调承担30%，高永金承担70%；4.诉讼费由高永金承担。事实和理由：1.绿岛空调在同意高永金来公司试工时，明确要求给高永金上五险并签订劳动合同，高永金不愿支付自己所承担的保险费用，并表示不愿在津长期发展，拒绝签订劳动合同，经双方协商绿岛空调为高永金上了意外伤害保险，因此，让绿岛空调承担所谓的不签订书面劳动合同违约责任既不合情也不合理；2.绿岛空调在2015年11月份，高永金与其夫人来津时明确说明愿意支付其全部医疗费用，同时愿意按张家口地区最低生活标准支付其家人6至8个月的生活补助金，希望高永金伤好后来公司上班，但其不愿来津工作，并提出解除劳动合同，希望得到赔偿金。因高永金主动提出解除劳动合同，因此不应支付双倍工资32000元；3.医疗费是按比例报销的，绿岛空调全额支付了其医疗费，高永金有义务承担医疗费自费项目合计约5000元；4.高永金违反操作规程，应当承担相应的后果；5.对新招用的员工有试用期，高永金安全意识淡薄，其在之前的作业中就有用梯子代替脚手架进行中央空调作业的行为，绿岛空调指出后其仍然我行我素，其再次违规操作才导致事故的发生。故其应当承担相应的责任。高永金辩称，绿岛空调的诉讼请求及事实理由没有事实和法律依据，请求法院驳回绿岛空调的全部诉讼请求。高永金向本院提出诉讼请求：1.判令绿岛空调给付高永金一次性伤残补助金81000元；2.判令绿岛空调给付高永金一次性医疗补助金19776元；3.判令绿岛空调给付高永金一次性伤残就业补助金29664元；4.判令绿岛空调给付高永金停工留薪期工资72000元；5.判令绿岛空调给付高永金未签书面劳动合同双倍工资9000元；6.判令绿岛空调给付高永金解除劳动合同经济补偿金9000元；7.判令绿岛空调给付高永金就医及住院期间交通费855元；8.判令绿岛空调给付高永金住院及不稳定期间的护理费7000元；9.判令绿岛空调给付高永金部分治疗费及住院期间生活必需品费用1697.3元。诉讼过程中高永金放弃了第9项诉讼请求中的住院期间生活必需品费用。事实和理由：高永金2015年3月16日入职绿岛空调，3月17日正式工作，后于2015年5月14日发生工伤，经认定停工留薪期为8个月，伤残等级九级。高永金入职后，绿岛空调一直未与其签订书面劳动合同，事故发生后仅支付了部分医疗费，拒绝支付工伤保险待遇。绿岛空调提起行政诉讼，经两审判决维持了工伤认定，驳回其诉讼请求。天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会作出劳人仲案字（2016）第229号仲裁裁决，高永金不服裁决，认为：1.仲裁裁决认定高永金工资4000元有误，从高永金提供的工资银行流水及其与绿岛空调法定代表人的通话录音可以证实高永金的工资是9000元；2.仲裁裁决以4686元为基数计算一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金有误。高永金2015年5月发生工伤事故，由于绿岛空调恶意拖延，其至今未能取得相关工伤保险待遇，最高人民法院相关司法解释对于“上一年度”有明确规定，故高永金主张以4944元作为基数计算相关待遇；3.仲裁裁决的解除劳动合同经济补偿金有误。高永金发生工伤事故，绿岛空调拒绝给付停工留薪期工资和其他工伤保险待遇，且未给高永金缴纳社会保险，未与高永金签订书面劳动合同，高永金有权单方解除合同，用人单位应给付经济补偿金；4.仲裁裁决驳回高永金其他诉讼请求不符合事实及公平正义原则。绿岛空调辩称，驳回高永金的诉讼请求，其事实和法律依据不充分。绿岛空调向本院提交的证明仲裁前置程序情况的仲裁裁决书复印件、高永金向本院提交的仲裁裁决书复印件、证明工伤认定情况的认定工伤决定书，停工留薪期确认书，行政判决书，对方当事人对其真实性、合法性及关联性均无异议，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：高永金2015年3月17日入职绿岛空调，双方未签订书面劳动合同，绿岛空调未为高永金缴纳社会保险，但为其投保了意外伤害险。2015年5月14日高永金在工作过程中摔伤，导致右跟骨骨折，经天津市河东区人力资源和社会保障局认定为工伤。绿岛空调不服，提起行政复议，后又向本院提起行政诉讼，本院作出（2016）津0102行初77号行政判决，驳回绿岛空调的诉讼请求。绿岛空调提起上诉，天津市第二中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。天津市河东区劳动能力鉴定委员会确认高永金停工留薪期为8个月，其中不稳定期2个月，恢复期6个月，自2015年5月14日至2016年1月13日。经天津市河东区劳动能力鉴定委员会鉴定，高永金的伤情为伤残九级。绿岛空调支付了高永金在津治疗的费用，之后经协商绿岛空调派车将高永金送回其老家张家口市中国人民解放军第二五一医院治疗，高永金2015年5月15日至5月25日期间共花费住院费23905.22元。绿岛空调以采购款名义向高永金账户转账，其中2015年4月16日4000元、4月22日500元、5月15日15000元、5月17日9000元、5月25日5000元、6月16日3905.22元、6月24日4500元，其中5月15日的15000元、5月25日的5000元及6月14日的3905.22元系由绿岛空调下属的天津市河东区海睿鑫制冷设备经营部转账。高永金以要求绿岛空调支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、解除劳动合同赔偿金、未订立书面劳动合同双倍工资、交通费、护理费、治疗费及生活必需用品费、停工留薪期工资为由，于2016年3月24日向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，该委员会经审理于2017年3月31日作出劳人仲案字（2016）第229号仲裁裁决，认为：根据高永金农业银行明细对账单记载的工资状况及绿岛空调所述情况，可以看出高永金的月工资为4000元。双方当事人均未提供证据证明向对方提出解除劳动关系，但均认可劳动关系已不再存续，同时综合双方所述情况及高永金申请书内容，认定双方解除劳动关系时间为2016年3月24日。由于绿岛空调没有为高永金缴纳社会保险，根据《工伤保险条例》相关规定，绿岛空调应按每月4000元标准支付高永金9个月的一次性伤残补助金，按4686元标准支付高永金4个月的一次性工伤医疗补助金，按4686元标准支付高永金6个月的一次性伤残就业补助金。对于高永金提出的解除劳动合同经济补偿金，高永金在2016年3月24日提出仲裁申请时要求解除劳动合同赔偿金，其代理人当庭并未要求变更该项仲裁请求，调查询问阶段其代理人又表示其该项请求为解除劳动合同经济补偿金，与其申请书中的请求不一致，故对其该项变更不予准许。依据双方庭审所述，绿岛空调在当时并未向高永金提出过解除合同，高永金也未提供切实证据证实绿岛空调违法解除劳动合同，故高永金此项请求不予支持。对于高永金提出的未签书面劳动合同双倍差额，绿岛空调应支付高永金2015年4月16日至2015年5月15日期间未签劳动合同双倍工资差额4000元。绿岛空调应按每月4000元标准支付高永金2015年5月14日至2016年1月13日期间停工留薪期工资32000元。高永金其他仲裁请求，不属于劳动人事争议受理范围，遂裁决：绿岛空调支付高永金工伤一次性伤残补助金36000元，一次性工伤医疗补助金18744元，一次性伤残就业补助金28116元，2015年4月16日至2015年5月15日期间未签书面劳动合同双倍工资差额4000元，2015年5月14日至2016年1月13日期间停工留薪期工资32000元，驳回高永金其他仲裁请求。高永金及绿岛空调均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。在本案证据交换过程中双方一致认可高永金在提起劳动争议仲裁之前已口头提出解除劳动合同，但双方对于其提出解除劳动合同时间及理由各执一词且均无证据证实各自主张，双方认可以仲裁裁决认定的解除时间2016年3月24日作为双方劳动合同解除时间。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。绿岛空调与高永金的争议焦点有：一、双方未签书面劳动合同原因。绿岛空调主张系因高永金不愿承担社会保险个人负担部分及不愿长期在津发展所以未签书面劳动合同，高永金则主张系绿岛空调不与其签订书面劳动合同。双方就各自主张均未提供证据证实；二、高永金在仲裁期间将违法解除劳动合同赔偿金变更为解除劳动合同经济补偿金是否符合规定及高永金提出解除劳动合同原因。高永金主张其仲裁申请书中所写的解除劳动合同赔偿金系笔误，从其主张数额可以佐证此点，其在仲裁庭审调查时才意识到此问题，故进行了更正，且仲裁庭就此进行了审理，因此其变更请求应予准许。对于解除劳动合同原因，系因绿岛空调未为高永金缴纳社会保险、未支付工伤保险待遇、拒绝履行劳动合同。绿岛空调对此表示由法院依法审查。本院依职权调取了仲裁卷宗。卷宗显示，高永金在申请仲裁时主张的是解除劳动合同赔偿金，其金额为9000元，卷宗中没有明确的指定举证期限的记载，在2017年2月16日开庭时高永金代理人宣读了仲裁申请书，仲裁员询问是否有补充和变更时其未作变更。2017年3月10日庭审中高永金代理人对该项请求陈述为：“解除劳动合同补偿金9000元，2016年10月15日左右，申请人提出要回去上班，被申请人不同意，故申请解除劳动合同补偿金9000元”。绿岛空调陈述：“不同意支付，申请人2016年3月提交的仲裁申请书，2015年11月、12月申请人来天津，我希望申请人养好了来上班，申请人不同意，希望一次给多少钱，就不来上班了”。对于仲裁询问解除劳动关系的证据，双方均陈述没有。双方对该卷宗均无异议，其真实性、合法性及关联性本院予以认定。绿岛空调否认高永金系因绿岛空调未为其缴纳社会保险、不支付工伤保险待遇及拒绝履行合同原因提出解除劳动合同，主张其要求高永金养好后上班，高永金拒绝，提出解除合同，给付一次性经济补偿。高永金对于绿岛空调拒绝其上班及其系因绿岛空调未为其缴纳社会保险、不支付工伤保险待遇提出解除劳动合同未能提供证据；三、高永金是否应当自行承担部分相关工伤保险待遇。绿岛空调主张高永金在工伤之前即患有疾病，其工伤系本人违反操作规程所致，故其本人应当承担部分工伤保险待遇，并自行承担停工留薪期工资。此外，绿岛空调投保的意外伤害险理赔后有部分自费项目未获赔偿，应由高永金承担。绿岛空调提供公司管理制度节选、人字梯使用规则、格力空调售后服务说明、出事时在场人员书面证言、高永金就医明细、投保通知、投保清单、理赔医药费分割单及分割明细证实其主张，庭后又提交格力空调售后服务合作协议书证明其主张，高永金则认为其工伤经法定程序认定，绿岛空调的证据与本案不具有关联性；四、高永金应得各项工伤保险待遇标准。1.高永金的月工资标准问题。高永金主张其每月工资9000元，提供银行对账单、录音光盘及文字资料、住院费票据证实其月主张，绿岛空调对于银行对账单及住院费票据的真实性并无异议，对录音资料的真实性存有异议，但未能提供相反证据推翻录音资料的真实性。绿岛空调主张高永金还在试用期，每月工资4000元，空调行业的工资构成都是保底工资+提成工资，空调安装旺季和淡季工资差异较大，工人技术水平不同工资收入差异也很大，高永金不属于水平高的安装工人，故其工资不可能达到每月9000元。绿岛空调提供收费标准、服务手册、张家口市区最低工资标准打印件1份及张家口市2015年国民经济和社会发展统计公报打印件1份证实其主张，高永金对上述证据的关联性不予认可。绿岛空调庭后又提交如下证据：1.交易明细、保险公司理赔通知书及审核批单，证明给高永金的医疗费系其下属公司向高永金汇款，预付后由保险公司根据付款明细、医疗费票据及高永金收款的承诺理赔；2.格力空调售后服务合作协议书，证明空调安装区分淡旺季，工资不固定，其薪酬结算方式是底薪加提成。高永金对上述证据的质证意见为：首先，上述证据不属于新证据，其次，高永金与绿岛空调存在劳动关系，绿岛空调委托其他公司付款与本案无关，保险公司理赔通知书及审核批单系绿岛空调给高永金所上意外伤害险所产生的，属于商业保险范围，本案是工伤保险待遇，与本案不具有关联性。格力空调售后服务合作协议书系绿岛公司与格力的合作，与本案不具有关联性，高永金与绿岛空调系劳动关系，具体的工资报酬系双方约定。2.一次性伤残医疗补助金及一次性伤残就业补助金的计算标准。高永金主张按照2016年的上一年度本市职工月平均工资4944元计算，绿岛空调则表示请法院依法认定；3.停工留薪期护理费。高永金主张停工留薪期中的不稳定期由其爱人进行护理，其爱人在当地鞋店工作，每月平均收入3500元，但无法提供误工证明，因此按照2015年河北省城镇居民服务业平均工资33368元主张。绿岛空调则主张高永金生活能够自理，不需要护理。4.出院后的医疗费。高永金提供了就医票据及诊断证明书、住院病历证实其主张，绿岛空调对于其中在医疗保险定点医院就医的正规医疗费票据及病历、诊断证明书未提出异议，对其在其他医院就医票据不予认可，要求法院依法审查确认。5.交通费。高永金提供了交通费票据证实其主张，其中一部分系在张家口当地交通费支出，另一部分系往来张家口与天津产生的费用，绿岛空调对证据的真实性不予认可，且认为系高永金要求回张家口治疗，故相关费用应由其自担。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。对于高永金主张的未签书面劳动合同双倍工资，绿岛空调未与高永金签订书面劳动合同，应当自用工之日起满一个月的次日开始支付高永金未签订书面劳动合同双倍工资未支付部分。高永金主张的9000元未超过合理范围，本院依法照准。绿岛空调主张系因高永金原因未签订书面劳动合同，但未能就此举证证明，不利的法律后果应由其自行承担，其不支付未签劳动合同双倍工资差额的主张本院不予支持。对于高永金主张的解除劳动合同经济补偿金。首先，关于其在仲裁期间将违法解除劳动合同赔偿金变更为解除劳动合同经济补偿金是否符合规定问题，根据本院依职权调取了仲裁卷宗内容，本院分析认为：第一，根据《中华人民共和国劳动争议调解和仲裁法》第十八条及《劳动人事争议仲裁办案规则》第四十一条规定，申请人举证期限届满前可以提出增加或者变更仲裁请求。申请人在举证期限届满后提出增加或变更仲裁请求的，应当另行提出，另案处理。但本案仲裁期间并未明确指定举证期限；第二，从高永金的此项仲裁请求内容来看，虽然写为赔偿金，但并未注明违法解除字样，其事实理由部分亦未写明绿岛空调有违法解除情节，且其主张的数额也是解除劳动合同补偿金的数额；第三，仲裁庭审中就解除合同问题进行了实际审理。因此应当视为高永金关于解除劳动合同经济补偿金的请求已经过了劳动争议仲裁前置程序，本案就此进行审理。双方均认可系高永金提出的解除劳动合同，高永金主张解除合同原因中的绿岛空调未为其缴纳社会保险、不支付工伤保险待遇，绿岛空调否认高永金曾以此为由提出解除劳动合同，高永金就此负有举证责任，但其未能提供证据证实，应当自行承担不利的法律后果。对于高永金在仲裁期间提出的绿岛空调拒绝其上班、不为其提供劳动条件的理由，也未能证实绿岛空调有此行为，因此其不符合解除劳动合同经济补偿金的给付条件，其此项请求本院不予支持。对于高永金的工伤保险待遇问题，因高永金的工伤已经经过了行政部门认定、行政复议及行政诉讼两审程序，民事案件仅就高永金应享受的工伤保险待遇进行审理，因此绿岛空调就此提供的证据与本案不具有关联性，其证明力本院不予认定。高永金构成工伤，绿岛空调未为其缴纳工伤保险，高永金的工伤保险待遇应由绿岛空调支付。而工伤保险待遇并不以劳动者无过错为支付前提，因此绿岛空调以劳动者有过错为由不同意支付停工留薪期工资及要求高永金承担70%费用的主张本院不予支持。对于绿岛空调提供的投保通知、投保清单、理赔医药费分割单及分割明细，其真实性、合法性本院予以认定，但意外伤害险属于商业保险，其理赔范围与工伤保险医疗费的范围不尽相同，绿岛空调未能举证证明高永金的医疗费中有过度治疗情形，也未能举证证明其费用中哪些不属于工伤保险报销范围，故其要求高永金承担意外伤害险未获理赔部分，本院不予支持。高永金提供了银行对账单、录音光盘及文字资料、住院费票据证实其月工资收入情况，绿岛空调对于银行对账单及住院费票据的真实性并无异议，绿岛空调作为用人单位，其向劳动者发放工资，应当就其发放情况负有举证责任，但其以采购款的名义发放，其提供的证据不足以证明发放款项的具体项目，应当承担不利的法律后果。对于录音资料，绿岛空调虽不予认可，但其未提供证据证实该录音有伪造、剪辑等情形，该证据的证明力本院予以认定。上述三份证据相互印证，从银行对账单所显示的付款时间和金额，扣除高永金的住院费用，特别是其2015年6月16日支付的3905.22元，显然系高永金的住院费用结算后根据住院费票据给付的，如果如绿岛空调所言高永金每月工资4000元，则其在此之前的付款早已超过高永金的住院费，其再给高永金支付住院费显然不符合常理。绿岛空调庭后又向本院提交了证据，虽然不属于新证据，但与本案基本事实有关，其提供交易明细称系其下属公司给高永金的医疗费付款明细，但其对5月17日的9000元却未能提供合理解释及证据佐证，据此可以推定高永金所主张的付款项目的可信度要高于绿岛空调所述的付款项目的可信度。至于绿岛空调提出的高永金在发生工伤之前曾因自身疾病就医输液，其不可能全额发放高永金工资一节，从绿岛空调的陈述可以看出，其仅就给付高永金的款项中包含的是每月4000元工资还是9000元工资与高永金存在争议，其并未提出有因高永金生病就医扣除了高永金工资的情节。而且如果其有扣除高永金工资的情节，其付款数额更无合理解释。对于绿岛空调提供的格力空调售后服务合作协议书，虽然上面记载有其安装工和维修工的工资组成为底薪加提成及在不同月份安装台数要求不同的内容，但仅凭该证据不足以证实其主张的高永金每月工资4000元。综合以上意见，本院认定高永金发生工伤前的月工资为9000元。高永金伤残九级，故其一次性伤残补助金应为9个月本人工资，共计81000元。高永金停工留薪期为8个月，故其停工留薪期工资应为72000元，但鉴于绿岛空调发放的5月工资为半个月的工资，高永金的停工留薪期从2015年5月14日开始，故停工留薪期工资中应当减去2天工资，绿岛空调应给付高永金的停工留薪期工资为71172.41元（72000-9000/21.75*2）。绿岛空调与高永金均认可双方解除劳动合同的时间为2016年3月24日，高永金伤残为九级，根据《天津市工伤保险若干规定》第二十三条规定，应由绿岛空调以解除劳动合同时我市上一年度即2015年度职工月平均工资4944元作为基数分别支付4个月的一次性工伤医疗补助金及6个月的一次性伤残就业补助金，两项分别为19776元及29664元。对于高永金主张的停工留薪期内生活护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。绿岛空调在高永金停工留薪期内未派人对其进行护理，应支付合理的护理费。根据高永金的伤情，其主张的2个月的护理期并未明显超出合理范围，本院依法照准。对于护理费数额，高永金主张其妻对其进行护理，双方均认可其妻系农业户口，高永金发生工伤前其妻在当地的私营鞋店工作，因高永金不能提供误工证明，也不能提供张家口市居民服务业平均收入情况，又鉴于其妻在私营鞋店工作，本院酌情按照张家口市2015年城镇私营单位就业人员年平均工资29120元计算其护理费，共计4853.33元。对于高永金主张的医疗费，其提供的票据及诊断证明书、住院病历，其真实性及合法性本院予以认定。其中2015年5月14日在天津河东常氏医院的挂号费3.5元票据原件由其持有，应认定为费用系其支出。根据高永金的病历及诊断证明记载，医生建议其术后定期复查，高永金在张北县中医院及中国人民解放军第二五一医院拍片复查属合理支出，共计702.2元。但其在张北县中医院的药费支出未能提供对应的病历和处方，本院不予认定。其余498元不属于合理支出，本院不予支持。因此高永金合理的医疗费支出应为705.7元。对于高永金主张的交通费，其提供的交通费票据一部分系在张家口当地交通费支出，另一部分系往来张家口与天津产生的费用，但其在天津就医仅有一张2015年5月14日发生工伤当天的门诊挂号票据，其交通费显示的时间均不能与之相对应，因工伤保险待遇中的交通费系指到统筹地区以外就医所需费用。高永金自己提出回到其老家张家口市进行治疗，并非《工伤保险条例》规定意义上的到统筹地区以外就医，其在张家口当地支出的交通费不属于工伤保险待遇范畴内的交通费，而其往返天津与张家口的费用不能证实与就医有关，故其此项主张本院不予支持。对于高永金主张的住院购买生活必需品费用，其虽提供了相关票据，但该项支出不属于工伤保险待遇范围，其代理人当庭表示不再主张此项费用，本院依法照准。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第八十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条规定，判决如下：一、本判决生效之日起十五日内，原告（被告）天津市绿岛空调有限公司给付被告（原告）高永金未签书面劳动合同双倍工资未支付部分9000元；二、本判决生效之日起十五日内，原告（被告）天津市绿岛空调有限公司给付被告（原告）高永金工伤一次性伤残补助金81000元、一次性工伤医疗补助金19776元、一次性伤残就医补助金29664元、停工留薪期工资71172.41元、停工留薪期护理费4853.33元、医疗费705.7元；三、驳回原告（被告）天津市绿岛空调有限公司的诉讼请求；四、驳回被告（原告）高永金其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）天津市绿岛空调有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  杨桂军代理审判员  郭宏敏人民陪审员  韩维俊二〇一七年六月七日书 记 员  张 欢