重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终4067号上诉人（原审原告）：重庆辉盛汽车零部件有限公司，住所地重庆市江津区珞璜工业园B区金源路2号4幢1号。法定代表人：曾辉，总经理。委托诉讼代理人：王书全，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：邓远奎，男，汉族，1975年8月3日出生，住重庆市南川区南平镇花盆村*组**号，公民身份号码5123231975********。委托诉讼代理人：吴祥海，重庆华升律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴玥路，重庆华升律师事务所律师。上诉人重庆辉盛汽车零部件有限公司（以下简称：辉盛公司）与被上诉人邓远奎工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2016）渝0116民初13456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月5日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。辉盛公司上诉请求：撤销一审判决，依法判决。事实和理由：邓远奎在辉盛公司受工伤及伤残等级属实，但邓远奎受伤前月平均工资为2773元，其一次性伤残补助金应按实际工资计算，按3105元计算过高。停工留薪期应按住院时间和医嘱休息1月乘以2773元计算。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按上一年度私营企业社平工资计算。邓远奎辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。辉盛公司向一审法院起诉，请求：法院依法判决辉盛公司不支付邓远奎各项工伤保险待遇。一审法院查明：邓远奎系辉盛公司职工，辉盛公司没有为邓远奎参加工伤保险。2016年1月27曰14时左右，邓远奎在辉盛公司工作时，行车失控晃动，致其被货箱撞伤。经重庆长城医院诊断为：l、左胫骨上段骨折、内踝及前踝骨折；2、左腓骨下段粉碎性骨折；3、左小腿血管、神经、肌腱损伤：1)胫前、胫后动脉及伴行静脉断裂；2)胫神经及胫后神经部分断裂；3)胫骨前肌、趾长伸肌、趾长屈肌腱及胫骨后肌腱部分断裂；4、右侧额部皮肤裂伤。2016年4月6日，重庆市江津区人力资源和社会保障局认定邓远奎受伤为工伤。2016年7月25日，邓远奎申请劳动能力鉴定，2016年10月18日，经重庆市江津区劳动能力鉴定委员会组织医疗卫生专家进行鉴定，鉴定结论为：邓远奎伤残九级，无生活自理障碍。2016年10月28日，邓远奎向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除辉盛公司和邓远奎之间的劳动关系；2、辉盛公司支付邓远奎各项工伤待遇和费用150954.8元（含一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院护理费、住院伙食补助费、鉴定检查费）。2016年11月30日，该仲裁委员会作出了渝津劳人仲案字(2016)第1338号仲裁裁决：辉盛公司支付邓远奎工伤待遇和费用共计114032.8元。辉盛公司不服，在法定起诉期限内诉至一审法院。在本案庭审中，邓远奎、辉盛公司双方一致确认以下事实和金额：辉盛公司、邓远奎的劳动关系于2016年11月3日解除,邓远奎受伤前月平均工资为2773元/月；邓远奎受伤后住院34天，住院伙食补助费为272元，鉴定检查费682.8元。邓远奎受伤后，向辉盛公司公司借支1500元，邓远奎同意在工伤保险待遇中扣除。一审法院认为，邓远奎因工受伤后，经重庆市江津区人力资源和社会保障局认定为工伤，重庆市江津区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。依据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，邓远奎应当享受相应的工伤保险待遇。由于辉盛公司未依法为邓远奎参加工伤保险，根据《重庆市工伤保险实施办法》第五十四条规定，其工伤待遇及相关费用应由辉盛公司承担。1、关于一次性伤残补助金。邓远奎伤残九级，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，应享受9个月的本人工资，因邓远奎的月平均工资（2773元/月）低于其受伤前2015年重庆市职工平均工资5175元/月的60%，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，应当按照2015年重庆市职工平均工资5175元/月的60%计算一次性伤残补助金。故邓远奎的一次性伤残补助金为27945元（5175元/月×9月×60%）。2、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。邓远奎伤残九级，根据《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三款规定，一次性工伤医疗补助金应享受解除劳动关系前本市上年度4个月的职工月平均工资；一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，……九级9个月计发。本案辉盛公司、邓远奎双方的劳动关系于2016年11月3日解除，邓远奎一次性工伤医疗补助金为20700元（5175元/月×4月）；一次性伤残就业补助金为46575元（5175元/月×9月）。3、关于停工留薪期待遇。邓远奎伤情为：l、左胫骨上段骨折、内踝及前踝骨折；2、左腓骨下段粉碎性骨折；3、左小腿血管、神经、肌腱损伤：1)胫前、胫后动脉及伴行静脉断裂；2)胫神经及胫后神经部分断裂；3)胫骨前肌、趾长伸肌、趾长屈肌腱及胫骨后肌腱部分断裂；4、右侧额部皮肤裂伤。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，邓远奎应享受的停工留薪期为6个月，故其停工留薪期待遇为16638元(2773元/月×6月)。4、关于住院护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，工伤职工在停工留薪期需要护理的由所在单位负责。邓远奎住院治疗34天，按重庆一般护理费80元／天标准，其住院护理费为2720元（80元／天×34天）。辉盛公司在审理中提出其公司已请人护理，不应再支付护理费，但没有提供相关证据证明，邓远奎不认可，认为是自己家人护理。一审法院认为，由于辉盛公司没有举示请人护理的证据，应承担举证不能的后果，故对辉盛公司要求不支付护理费的理由，一审法院不予支持。5、关于住院伙食补助费和鉴定检查费。庭审中，辉盛公司、邓远奎对邓远奎住院伙食补助费为272元，鉴定检查费682.8元无异议，一审法院予以确认。综上所述，邓远奎应享受的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金为27945元，一次性工伤医疗补助金为20700元，一次性伤残就业补助金为46575元，停工留薪期待遇为16638元，住院护理费为2720元，住院伙食补助费为272元，鉴定检查费682.8元，共计115532.8元。扣除邓远奎借款1500元外，辉盛公司尚应支付邓远奎各项工伤保险待遇和费用114032.8元。据此，依照《工伤保险条例》第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，遂判决：一、重庆辉盛汽车零部件有限公司与邓远奎之间的劳动关系于2016年11月3日解除。二、重庆辉盛汽车零部件有限公司于判决生效后七日内支付邓远奎各项工伤保险待遇和费用共计114032.8元。三、驳回重庆辉盛汽车零部件有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆辉盛汽车零部件有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审法院查明事实相同。本院认为，根据上诉人的上诉请求和理由及被上诉人的答辩意见，本院归纳双方当事人争议焦点为：1、关于一次性伤残补助金计算标准。2、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准。3、关于停工留薪期待遇计算期间。1、关于一次性伤残补助金计算标准。邓远奎伤残九级，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，应享受9个月的本人工资，因邓远奎的月平均工资（2773元/月）低于其受伤前2015年重庆市职工平均工资5175元/月的60%，一审法院根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，按照2015年重庆市职工平均工资5175元/月的60%计算一次性伤残补助金并无不当。2、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准。邓远奎伤残九级，根据《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三款规定，一次性工伤医疗补助金应享受解除劳动关系前本市上年度4个月的职工月平均工资；一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，……九级9个月计发。本案中辉盛公司、邓远奎双方的劳动关系于2016年11月3日解除，邓远奎一次性工伤医疗补助金为20700元（5175元/月×4月）；一次性伤残就业补助金为46575元（5175元/月×9月）。上诉人认为一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按上一年度私营企业社平工资计算的上诉理由不成立，本院不予采纳。3、关于停工留薪期待遇计算期间。根据邓远奎伤情及《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，邓远奎应享受的停工留薪期为6个月，故其停工留薪期待遇为16638元(2773元/月×6月)。上诉人认为邓远奎停工留薪期应按住院时间和医嘱休息1月计算并无法律依据，本院不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆辉盛汽车零部件有限公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  邓方彬审判员  江信红审判员  钱昳心二〇一七年六月十七日书记员  肖 姗