广东省深圳市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤03刑终1184号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗正清（自报），男，1984年4月17日出生，汉族，曾因犯敲诈勒索罪于2014年12月16日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2015年9月10日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。原审被告人任仕红（自报），男，1979年3月1日出生，汉族，曾因犯贩卖毒品罪于2014年11月10日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2016年7月7日刑满释放。深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控的原审被告人罗正清、任仕红犯贩卖毒品罪一案，于2017年2月13日作出（2017）粤0306刑初774号刑事判决。宣判后，原审被告人罗正清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原审判决认定，2016年9月19日晚19时许，举报人纪某某电话联系被告人罗正清称要购买毒品冰毒，双方谈好价格为人民币500元，并约定当晚交易。随后，被告人罗正清联系被告人任仕红，以300元的价格购买3小包冰毒，被告人任仕红在深圳市松岗街道花果山市场将冰毒交给被告人罗正清。当日晚22时许，被告人罗正清在深圳市宝安区石岩街道吉祥路21号XX餐饮店以人民币500元的价格将该3小包毒品贩卖给纪某某后，被民警当场抓获归案。民警现场在罗正清身上缴获毒资人民币500元（已返还）和作案用手机一部，在纪某某身上缴获疑似毒品3小包。后在被告人罗正清的协助下，9月20日凌晨3时许，民警将被告人任仕红抓获归案。经鉴定：涉案的毒品共重2.83克，含有甲基苯丙胺。原判认定，被告人罗正清、任仕红的行为构成贩卖毒品罪。被告人罗正清具有累犯、立功情节，被告人任仕红具有累犯、毒品再犯情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第六十四条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条之规定，作出判决：一、被告人罗正清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元；二、被告人任仕红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元；三、缴获的毒品和作案手机依法予以没收。宣判后，原审被告人罗正清上诉提出：本案中任仕红负责提供毒品，其受任仕红的指使贩卖毒品，其归案后具有立功表现，原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。经审理查明，原审判决认定的上述事实清楚，本案所采信证据均经原审庭审质证，经本院审理亦未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人罗正清、原审被告人任仕红无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人罗正清是累犯，依法对其从重处罚；原审被告人任仕红是累犯，亦系毒品再犯，依法对其从重处罚；上诉人罗正清具有立功表现，依法对其从轻处罚。关于上诉人罗正清的上诉理由，经查，上诉人罗正清与原审被告人任仕红系毒品交易的上下家，在本案中毒品交易的数量均为2.83克，上诉人罗正清归案后具有立功表现，原判在量刑上对二人未予区分不当，本院依法予以纠正，在量刑上可对罗正清从轻处罚，罗正清认为原判量刑过重的上诉理由成立，予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，对原审被告人任仕红的量刑适当，审判程序合法，对上诉人罗正清的量刑偏重，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306刑初774号刑事判决第一项中对原审被告人罗正清的定罪部分和附加刑部分以及第二项、第三项；二、撤销深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306刑初774号刑事判决第一项中对原审被告人罗正清的主刑部分；三、上诉人（原审被告人）罗正清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月19日至2018年3月18日止；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳）。本判决为终审判决。审 判 长 武 文 芳代理审判员 温 锦 资代理审判员 张   薇二〇一七年六月三十日书 记 员 席旻（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。