广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤01民终2171号上诉人（原审原告）：陈丽群，住广东省湛江市坡头区。委托代理人：陈马强，广东金粤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄少华，住广州市荔湾区。委托代理人：徐正斌，住广州市荔湾区。委托代理人：陈韵，住广州市海珠区。被上诉人（原审被告）：广州市德力贤人才资源服务有限公司。住所地：广州市荔湾区。法定代表人：黄少华，总经理。委托代理人：徐正斌，基本情况如上。委托代理人：陈韵，基本情况如上。被上诉人（原审被告）：国药××实业（上海）有限公司。住所地：上海市青浦区县。法定代表人：浦强。上诉人陈丽群因与被上诉人黄少华、广州市德力贤人才资源服务有限公司（下称德力贤公司）、国药健康实业（上海）有限公司（下称国药公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市荔湾区人民法院（2015）穗荔法民一初字第2249号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己的主张有责任提供证据。陈丽群在与国药公司建立了劳动关系后，在工作期间造成身体损害，在工作中受伤，认定为工伤，并经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度七级，故国药公司作为用人单位应对陈丽群因工伤造成的损害承担责任。对黄少华和德力贤公司应否承担责任的问题，因陈丽群也没有提供证据证明是广州市荔湾区德力营销策划服务中心或德力贤公司派遣陈丽群到国药公司工作的，也没有提供证据证明陈丽群为广州市荔湾区德力营销策划服务中心和德力贤公司提供工作，黄少华经营的原广州市荔湾区德力营销策划服务中心和德力贤公司与陈丽群并未存在事实的用人关系或用工关系，广州市荔湾区德力营销策划服务中心和德力贤公司只是为陈丽群代缴社会保险费，故陈丽群请求黄少华和德力贤公司对陈丽群的损害承担连带赔偿责任的诉讼请求没有事实和法律依据，原审法院不予支持。对黄少华和德力贤公司抗辩与陈丽群不存在劳动合同关系，不应承担责任的抗辩理由成立，原审法院予以采纳。陈丽群与国药公司的劳动合同于2015年3月18日期满。合同期满前国药公司曾向陈丽群发出《告知书》，告知国药公司在合同期满后不再与陈丽群续约，终止双方的劳动关系，陈丽群对终止劳动关系没有提出异议，只是对国药公司提出的补偿金额有异议，合同期满后陈丽群也没有提出回国药公司上班，且陈丽群的停工留薪期至2015年1月5日届满，在劳动合同期满和停工留薪期满后陈丽群没有向国药公司提供劳动，没有产生新的劳动权利义务关系，故原审法院确认陈丽群与国药公司的劳动关系于2015年3月18日解除。对陈丽群认为双方的劳动关系于2015年7月12日解除的主张，原审法院不予采纳。陈丽群在国药公司工作期间造成工伤，双方已依法终止劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条的规定，应由工伤保险基金向陈丽群支付相当于十三个月本人工资的一次性伤残补助金，支付相当于六个月本人工资的一次性工伤医疗补助金，由国药公司支付相当于二十五个月本人工资的一次性伤残就业补助金。由于陈丽群受伤前的平均工资为2894元，按照2014年度广州市职工平均工资为每月6187元的标准，按60%计算为3712.2元，陈丽群在受伤前的平均工资低于2014年度广州市职工平均工资的60%，故陈丽群的本人工资应以每月3712.2元为标准计算，因此国药公司应向陈丽群支付一次性伤残就业补助金92805元（3712.2元×25个月）。陈丽群主张的金额计算标准有误，原审法院予以调整。根据德力贤公司提供的《工伤待遇审核表》显示，广州市荔湾区社会保险基金管理中心已经支付了陈丽群一次性伤残补助金37354.2元。陈丽群主张的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金由陈丽群向工伤保险基金部门申请，德力贤公司和国药公司应提供必要的协助。对陈丽群主张的医疗费，根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院劳动保障行政部门会同国务院卫生行政部门、药品监督管理部门等部门规定。陈丽群因工伤治疗而产生的医疗费应由工伤保险基金在规定的工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准支付，故陈丽群请求国药公司、黄少华、德力贤公司支付医疗费没有法律依据，原审法院不予支持。对陈丽群主张的辅助器费，根据《工伤保险条例》第三十二条的规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。陈丽群经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定需配置辅助器具助行架，该费用按规定从工伤保险基金支付，故陈丽群请求国药公司、黄少华、德力贤公司支付辅助器费没有法律依据，原审法院不予支持。对陈丽群主张的住宿费、伙食补助费、交通费，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定：职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付；经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。按该规定，陈丽群因工受伤住院期间的住宿费、伙食补助费、交通费由工伤保险基金按规定支付，故陈丽群请求国药公司、黄少华、德力贤公司支付住宿费、伙食补助费、交通费没有法律依据，原审法院不予支持。陈丽群因工受伤导致劳动功能障碍程度七级伤残，身体造成一定程度的伤害，国药公司可酌情赔偿1500元营养费给陈丽群，陈丽群主张的住院期间的营养费2100元偏高，原审法院予以调整。对陈丽群主张的护理费，陈丽群住院期间确需他人护理，陈丽群主张住院21天，按每天60元的标准支付护理费1260元较合理，原审法院予以支持，国药公司应向陈丽群支付护理费1260元。对陈丽群主张的后续治疗费30万元，虽然经中山大学法医鉴定中心作出司法鉴定意见书鉴定陈丽群若行左侧全髋关节置换术必然发生的治疗费用总费用为24万元至30万元，但由于该费用尚未产生，故陈丽群现主张国药公司、黄少华、德力贤公司支付后续治疗费30万元，原审法院不予支持。陈丽群可根据实际产生的损失另行主张。陈丽群支付了劳动能力鉴定费350元和后续治疗鉴定费720元共1070元，有单据为凭，根据《广东省工伤保险条例》第四十九条第一款第（三）项的规定，工伤取证费和劳动能力鉴定费在工伤保险基金中支出，故陈丽群支付的劳动能力鉴定费350元应向工伤保险基金主张，陈丽群主张国药公司、黄少华、德力贤公司支付劳动能力鉴定费350元，原审法院不予支持。陈丽群主张的后续治疗鉴定费720元有事实依据，原审法院予以支持，故国药公司应向陈丽群支付鉴定费720元。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定：职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故国药公司应按原薪酬待遇向陈丽群支付从停工留薪期期间的工资，停工留薪期满之次日至解除劳动合同之日期间的工资按工伤待遇的标准支付。陈丽群的停工留薪期从2012年7月12日至2014年7月12日，2014年9月28日至2015年1月5日，该期间国药公司应按原工资待遇向陈丽群支付工资，由于陈丽群收到国药公司支付的146701.42元中有部分属于保险基金管理中心支付的医疗费4481.81元、职工就医伙食补助175元、一次性伤残补助金37354.2元，故实际国药公司支付给陈丽群的工资为104690.41元，由于从2012年7月12日至2015年1月5日的停工留薪期工资应为86321元（2894元×29个月＋2894元÷21.752×18天），而停工留薪期满后，从2015年1月6日至2015年3月18日解除合同之日陈丽群没有提供请病假的依据，也没有回国药公司工作，故陈丽群请求支付该期间的工资，原审法院不予支持。由于国药公司支付给陈丽群的工资已经超过应付的工资，故陈丽群请求国药公司、黄少华、德力贤公司支付停工留薪期期间未付的工资没有事实依据，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项的规定，合同期满终止劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。陈丽群与国药公司存在三年的劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，国药公司应向陈丽群支付相当于3个月工资的经济补偿金，故国药公司应向陈丽群支付经济补偿金8682元（2894元×3个月）。陈丽群请求国药公司支付经济补偿金8682元有事实和法律依据，原审法院予以支持。陈丽群请求黄少华、德力贤公司连带支付经济补偿金没有法律依据，原审法院不予支持。国药公司经原审法院传票传唤，无到庭参加诉讼，原审法院依法缺席判决。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条第一款、第三款、《工伤保险条例》第三十条第一款、第二款、第三款、第四款、第三十二条、第三十三条、第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第四十九条第一款第（一）项、第（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、自判决发生效力之日起十日内，国药健康实业（上海）有限公司向陈丽群支付一次性伤残就业补助金92805元。二、自判决发生效力之日起十日内，国药健康实业（上海）有限公司向陈丽群支付营养费1500元。三、自判决发生效力之日起十日内，国药健康实业（上海）有限公司向陈丽群支付护理费1260元。四、自判决发生效力之日起十日内，国药健康实业（上海）有限公司向陈丽群支付鉴定费720元。五、自判决发生效力之日起十日内，国药健康实业（上海）有限公司向陈丽群支付经济补偿金8682元。六、驳回陈丽群其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由陈丽群负担。判后，陈丽群不服，向本院上诉,请求撤销原判，改判支持其的一审诉讼请求，本案诉讼费由被上诉人负担。上诉事实和理由是：一审认定事实错误。1、我方与德力贤公司的劳动派遣关系事实清楚，证据确凿充分。根据广州市荔湾区人力资源和社会保障局出具的《工伤认定书》、《广州市劳动能力鉴定结论》，清晰认定工伤发生时的用人单位是广州市荔湾区德力营销策划服务中心。2、一审法院不支持我方的后续治疗费也是错误的。我方的后续治疗费经中山大学法医鉴定中心司法鉴定意见书明确确认数额为24-30万元。一审法院竟然以该后续鉴定费未发生为由不予认定，显然违反了法律的基本常识。黄少华、德力贤公司答辩称，同意原审判决。国药公司未答辩。本院查明，一审时，陈丽群称其主张德力营销中心是劳务派遣单位的依据是其的社保及工资都是由该中心缴纳和发放。德力贤公司则辩称其受第三方委托代缴社保，不负责发放工资。为证明其主张，陈丽群提交其名下农业银行借记卡明细对账单，拟证明其领取工资的相关记录。陈丽群主张其在发生工伤前工资一部分由德力贤公司现金发放，一部分由国药公司转账发放，发生工伤事故后由德力贤公司转账发放。经本院调查，陈丽群的上述银行账号在2012年7月13日至2014年6月10日每月转入工资时间和数额与上述明细对账单一致，转出方户名均为国药公司。本院二审查明的其他事实，与原审法院查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，陈丽群主张其与德力贤公司构成劳务派遣关系并以此请求黄少华、德力贤公司承担连带赔偿责任，但本院审理期间，其既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对陈丽群的该上诉主张不予支持。陈丽群上诉还对后续治疗费提出异议。根据《工伤保险条例》第三十条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇……治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。”第三十三条第二款规定，“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”《》第二十六条第二款规定，“工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇”。陈丽群主张的后续治疗费尚未产生，且其请求国药公司、黄少华、德力贤公司支付没有法律依据，一审法院不予支持并无不当，本院亦予维持。关于医疗费、辅助器具费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、交通费、停工留薪期工资和经济补偿金等，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。陈丽群的上诉理由均不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下:维持原判，驳回上诉。本案二审案件受理费10元，由上诉人陈丽群负担。本判决为终审判决。审判长  陈瑞晖审判员  崔利平审判员  印 强二〇一七年六月二十七日书记员  刘海杰