江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏08民终1071号上诉人（原审被告）：滕西语，女，1981年8月14日出生，汉族，住淮安市。委托诉讼代理人：田若尘，江苏腾泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴本喜，淮安市清江浦区大成法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：淮安钟凯丽装饰工程有限公司，住所地淮安市淮海南路购物广场A区C座605室。法定代表人：朱永春，该公司总经理。委托诉讼代理人：李跃，该公司员工。上诉人滕西语与被上诉人淮安钟凯丽装饰工程有限公司（以下简称钟凯丽公司）装饰装修合同纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2016）苏0804民初7354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人滕西语上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判上诉人少支付21660元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定上诉人已经接收了被上诉人的装修成果缺乏事实和法律依据。被上诉人从未通知上诉人对工程进行验收，亦对上诉人提出的质量异议置之不理；一审判决以上诉人实际使用涉案工程为由认定工程已竣工验收有失公平。二、一审判决支持工程增项费用22300元没有依据。三、被上诉人未履行保修义务，并且实际工期超过合同约定工期，一审法院不应以上诉人未支付工程款为由认定上诉人应支付滞纳金20160元。四、对被上诉人未履行保修义务造成上诉人的营业损失，上诉人保留诉权。被上诉人钟凯丽公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求驳回上诉，维持原判。钟凯丽公司向一审法院起诉请求：1、判令滕西语给付合同款34630元、增项款22300元、滞纳金20494元；2、由滕西语承担诉讼费。一审法院认定事实：双方当事人于2015年9月25日签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》一份，滕西语将位于淮安市淮阴区四季花园2号楼106室门面房装饰装修工程发包给钟凯丽公司施工。承包方式为承包人包工、部分包料，发包人提供部分材料。双方在合同中还对工程期限、合同价款、工程延误、质量标准、工程验收和保修等进行了约定，合同约定的工程款支付方式为：开工前三日支付60%，即65178元，工程量进度过半支付35%，即38020.50元，双方验收合格支付5%，即5431.50元。双方还约定，发包人未按期支付第二（三）次工程款的，每延误一天向对方支付违约金1‰。合同签订后，钟凯丽公司按约施工并于2015年11月份完成全部施工，双方未办理验收手续，但滕西语于2016年元月份开始正式使用该房屋。施工期间，滕西语先后向钟凯丽公司支付工程款74000元，尚欠合同内装修工程款34630元，另在装修期间，还产生增项及钟凯丽公司代购部分材料等费用计22300元，两项合计56930元，双方结算后口头确认，滕西语欠付钟凯丽公司工程款为56000元。此后钟凯丽公司多次索要剩余装修工程款未果。2016年10月8日，钟凯丽公司再次派员到滕西语处索要剩余装修款，滕西语以装修房屋漏水为由不同意支付装修款，双方为此发生纠纷并报警，接处警民警经现场了解情况后，建议双方通过诉讼途径解决，钟凯丽公司遂于2016年12月6日以诉称的事实及请求诉至一审法院。一审法院认为，双方当事人自愿签订的装饰装修施工合同系双方真实意思表示，且合同内容没有违反法律法规的强制性规定，应为合法有效合同，双方当事人均应当按合同约定全面履行各自的合同义务。钟凯丽公司完成装修工程后，双方虽然没有办理验收及移交手续，但滕西语实际使用涉案装修工程，应认定为已经接收了钟凯丽公司的装修成果，故应当根据合同约定支付剩余装修款，故对于钟凯丽公司要求滕西语支付装修工程余款56000元的诉讼请求应予以支持。由于滕西语未按合同约定的节点支付全部装修款，对于钟凯丽公司要求滕西语按合同约定自2016年1月1日起支付一年的滞纳金的诉讼请求，应予以支持，滞纳金为20160元（56000×1‰×30×12）。滕西语经一审法院传票传唤未到庭参加诉讼，应视为对其举证、质证等诉讼权利的放弃。若其确有证据证明装修工程存在质量问题，可根据合同约定通知钟凯丽公司予以维修，或凭相关证据另行主张权利。综上所述，钟凯丽公司要求滕西语支付装饰工程余款及违约金的主张应予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，一审法院判决：滕西语于判决生效后十日内给付淮安钟凯丽装饰工程有限公司装修款56000元、违约金20160元，合计76160元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1736元，减半收取868元，由滕西语负担。二审中，上诉人滕西语提交新证据如下：1、拍摄时间为2016年3月的照片一组，证明涉案工程存在漏水等严重质量问题，并造成电线破损；2、淮安神采装饰工程有限公司工程维修报价清单一份，证明上诉人维修涉案工程所需价款；3、顾客护理记录10份，证明涉案工程存在严重的质量问题造成上诉人每日约300元损失；4、视频三份，证明涉案工程存在工程质量问题。被上诉人对以上证据均不认可。被上诉人钟凯丽公司提交李跃与滕西语的短信联系记录一份，证明工程完工时并无质量问题，滕西语未支付工程尾款的原因是其无支付能力。上诉人认为即使该短信内容真实，但上诉人只截取一部分，并非双方短信全部内容。二审经审理确认一审法院查明的事实。二审另查明，双方当事人均认可滕西语于2015年11月5日实际使用涉案工程。滕西语对存在“封门头、外砌空调台、室内管道包封（空调）”工程增量无异议，但对价格有异议，请求二审法院酌定。二审再查明，上诉人二审中认可其于2016年4、5月份首次向被上诉人提出工程存在质量问题。本院认为，一、关于一审判决认定上诉人已经接收了被上诉人的装修成果是否正确的问题。上诉人在实际使用该房屋时应进行验收，其未验收即使用视为其认可被上诉人的装修成果。滕西语自认其在实际使用涉案房屋数月后才向钟凯丽公司提出工程存在质量问题，证明滕西语最初使用工程时并未向钟凯丽公司提出工程质量异议，故一审法院认定上诉人已经接收了被上诉人的装修成果并无不当。二、一审判决支持工程增项费用22300元是否正确。上诉人二审中仅对被上诉人主张“封门头、外砌空调台、室内管道包封（空调）”工程增量价款合计1500元提出异议，但认可该工程确实由被上诉人施工，请求人民法院酌定；上诉人对被上诉人主张的其他增项费用无异议。本院认为，上诉人虽对工程增项价格提出异议，但并未明确主张不合理部分的数额，且亦无证据证明该价格明显高于市场价格，对被上诉人主张该部分价款为1500元，本院予以支持。三、一审法院以上诉人未支付工程款为由认定上诉人应支付滞纳金20160元是否正确。根据双方签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》第12.4条约定，发包人未按期支付第二（三）次工程款的，每延误一天向对方支付违约金1‰元。滕西语于2015年11月5日实际使用涉案工程，应向钟凯丽公司支付工程尾款，由于滕西语未按合同约定的节点支付全部装修款，应按合同约定承担违约责任，对于钟凯丽公司要求滕西语支付自2016年1月1日起一年的滞纳金的诉讼请求，应予以支持，一审判决认定滞纳金数额并无不当。至于上诉人主张被上诉人工期延误、未履行保修义务构成违约，并造成了其营业损失，该理由并不能成为上诉人迟延支付工程款的抗辩理由，且上诉人一审中并未提出反诉，本院不予理涉。上诉人如有证据可另案向被上诉人主张。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费342元（上诉人滕西语已预交1704元，其余1362元由本院退还上诉人），由上诉人滕西语负担。本判决为终审判决。审 判 长  季明丽代理审判员  王 敏代理审判员  宋慧林二〇一七年六月二十九日书 记 员  陈锦蓉