湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂1281民初667号原告：上海月星家具制造有限公司，地址：上海市嘉定区希望路158号。法定代表人：丁佐龙，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张海陆，系该公司职员（代理权限：特别授权）。委托诉讼代理人：邹鄂军，湖北君泽律师事务所律师（代理权限：一般代理）。被告：湖北赤壁瑞通投资置业有限公司，地址：湖北省赤壁市瑞通大道。法定代表人：覃融，系该公司董事长。被告：湖北赤壁印象酒店管理有限公司，地址：湖北省赤壁市瑞通大道300号。法定代表人：覃融，系该公司董事长。二被告委托诉讼代理人：谢雄躯，广西鹏程律师事务所律师（代理权限：特别授权）。原告上海月星家具制造有限公司（下称：月星公司）与被告湖北瑞通投资置业有限公司（下称：瑞通公司）、湖北赤壁印象酒店管理有限公司（下称：赤壁印象公司）加工承揽合同纠纷一案，本院于2017年3月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原、被告的委托代理人均到庭参加诉讼。本案已审理终结。原告月星公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告一立即支付原告合同价款5602345元，自2015年12月17日至2017年3月8日逾期付款违约金6647340.69元，及自2017年3月8日至实际还款日的逾期付款违约金（按合同约定日0.3%计算）；2、判令被告二就上述款项承担连带责任；3、由二被告承担本案的诉讼及保全费用。事实与理由：2015年6月、7月，我公司与被告瑞通公司签订了酒店项目家具供货及安装合同两份，并在2015年8-10月期间签订了两份增补协议。我公司按约为被告提供了赤壁华美达酒店的固定家具和活动家具，已实际履行了合同约定的交货及安装义务。根据项目实际验收交货情况，合同总金额为11406845元。另根据工程进展中，被告瑞通公司出具的签工单情况，在家具合同之外被告瑞通公司需支付我公司施工费用76500元。以上共计人民币11483345元，被告瑞通公司仅支付了5879500元，尚欠5603845元未支付。被告瑞通公司在我公司完成交付后一直未支付我公司相关款项，且在2016年3月份至今，我公司业务经理、总经理及法律顾问均多次至被告处催讨要账，均被其以资金不足完全拒绝。自2016年3月起，被告瑞通公司经营状况急转直下，在其经营的住宅、商业和酒店项目上均陷入资金断竭的状态。据贵院、全国法院网站、工商网站等信息查询，被告瑞通公司涉诉严重、所负债务巨大且已进入失信名单，我公司也极度不安，故向贵院提起诉讼主张合法权益。另被告赤壁印象公司于2016年4月5日向我公司做出了《付款确认信函》，其中明确将向我公司支付案涉合同相应款项。我公司认为被告赤壁印象公司的确认属于债的加入，故主张被告赤壁印象公司对我公司主张的债务承担连带责任。综上所述，我公司为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判处。被告瑞通公司辩称，一、两份合同中都有约定“质保金为合同总价的5%，质保期满两年后10日内无息支付”，合同的总价为11406845元，质保金为570342.25元还未满两年的质保期，原告在此提出主张与合同约定不相符。我公司只是暂时处于经营困难，仍有巨大的固定资产，并未达到资不抵债，是完全具备履行能力的，原告以自认为不安抗辩权提出主张先行支付质保金没有事实依据，应当驳回质保金的诉讼请求。二、根据合同条款中关于违约责任的约定“甲方未按规定日期向乙方付款，每延期一日，甲方按需支付金额的0.3%违约金给乙方。若甲方取消合同，则支付乙方所有损失并承担5%的违约金”该约定已经明确了最高5%的违约金，原告主张的违约金6647340.69元与合同约定不相符，不应得到支持。我们认为，我公司已经支付了5879500元，违约金应当按照未支付款项的5%计算。三、赤壁印象公司是独立法人企业，不是本案合同的当事方，在本合同中没有任何权利和义务，赤壁印象公司无权就本合同向原告作出任何处分权利义务的行为，其作出的《付款确认信函》未经我公司认可，是无效的。我公司仍有能力承担支付款项的能力，原告主张赤壁印象公司属于对债的加入，要求承担连带责任是毫无依据的。请法院驳回原告的第二项诉讼请求。综上答辩意见，请法庭依法查明事实，公正裁决，维护我公司的合法权益。赤壁印象公司辩称，我公司是独立企业法人，不是本案合同的当事方，在本合同中没有认可权利和义务，也没有获得瑞通公司的任何授权，因此，我公司无权就本合同向原告作出任何处分权利义务的行为。我公司是在原告不断骚扰和无理纠缠之下，为避免原告无止境的干扰，无奈之下，只有在未经过瑞通公司许可的情况下作出《付款确认信函》。瑞通公司仍有能力承担支付款项的能力，原告主张我公司属于对债的加入，要求承担连带责任毫无依据的。请求法院驳回原告的第二项诉讼请求。综上答辩意见，请法庭依法查明事实，公正裁决，维护我公司的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告举证的《被告瑞通公司的涉诉及失信信息》，被告质证提出，对其真实性无异议，但与本案无关，原告以此主张不安抗辩权与事实不符，被告瑞通公司有足够的资产履行，只是目前资产尚未变现，而不是没有履行能力。本院认为，该证据系原告自全国法院被执行人信息查询系统中取得，该系统数据为“执行信息公开”的重要组成部分，且有公示效应，依法应予采信。2、原告举证的《付款确认信函》，被告质证提出，原告没有提供纸质原件，只是截图，说明原告没有收到赤壁印象公司直接的纸质文件，实际该确认函没有实际向原告作出，只是赤壁印象公司作出后经过瑞通公司审核后发现落款不对，内容与落款不符，瑞通公司就不同意发出该函给原告；该函的内容说本公司是房地产开发公司，但落款是酒店管理公司；签订的4份合同也不是赤壁印象公司，合同的总金额与实际总额也不一致；从内容上与形成的过程，该函没有实际向原告作出，是无效的文件，实际后来被赤壁印象公司作废；没有相关证件证明该人员是赤壁印象公司的工作人员，从酒店员工砸伤信函落款是瑞通公司，说明安装过程中造成酒店服务员受伤也是由合同履行主体来处理，反过来也佐证了该确认函是无效的，应该是由瑞通公司落款作出；不排除原告的工作人员私下拍照进行发送，原告没有证据证明发件人是赤壁印象公司的工作人员，退一步讲，就算是赤壁印象公司的工作人员私下发的也是无效的。本院认为，该证据，被告对赤壁印象公司的落款及印章的真实性并未否认，本院依法予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月25日，原告月星公司与被告瑞通公司就赤壁华美达广场酒店客房家具供货及安装事宜签订了一份《家具供货及安装合同》，约定：甲方：瑞通公司，乙方：月星公司。一、供货范围、供货内容及合同总价：（1）、供货范围：赤壁华美达广场酒店客房5层至16层固定及活动家具。（2）、供货内容：合同附件《供货清单》。（3）、合同总价：本合同总价为人民币8521989元，其中客房区活动家具总价为3194270元，客房区固定家具（含11层走道、行政酒廊）总价为5327719元。二、质量标准及样板：（1）以甲乙双方……。三、供货期及供货地址：（1）、供货期：图纸/样板确认、材料预付款到位后起算，供货期70个工作日。（2）、供货地址：湖北省赤壁市华美达广场酒店。（3）、若因甲方或装修单位原因致使货物生产及现场安装不能正常进行，则供货期相应顺延。四、货款支付及结算方式：（1）、合同签订后10日内，甲方支付乙方合同总价30%的材料预付款。（2）、货物白坯生产完成后7日内，甲方支付乙方合同总价30%的白坯进度款。（3）、货物生产完成出货之前，甲方支付乙方合同总价25%的出货进度款。（4）、货物安装完成，经甲方验收合格后7日内，甲方支付乙方合同总价10%的安装进度款。（5）、质保金为合同总价的5%，质保期满两年后10日内无息支付。（6）、若甲方需增加货物，则甲方发出书面的《确认函》给乙方，经双方确认后即可增补；若甲方要去减少货物，若货物已备料生产，则根据实际生产情况据实结算货值，甲乙双方签订书面的《确认函》。结算时，根据《确认函》所涉及项目据实结算。五、产品质保期：（1）、乙方提供所共产品两年的质保期。质保期……。六、货物的供货及验收……。七、包装……。八、违约责任：（1）、甲、乙双方对本合同中的条款、承诺、保证的任何违反构成违约。若为乙方原因不能按时交货时，每延期一日，乙方应承担延期部分货物金额0.3%作为违约金。乙方如延期交货30天以上，甲方有权终止合同并要求乙方退回所受货款，乙方承担5%违约金。（2）、甲方未按规定日期向乙方付款，每延期一日，甲方按需支付金额的0.3%违约金给乙方。若甲方取消合同，则支付乙方所有损失并承担5%的违约金。九、不可抗力……。十、争议及解决：由本合同引起的任何争议，应先协商解决，不愿协商或协商不成的，合同双方均有权向工程所在地法院起诉。十一、合同的生效与终止……。十二、本合同一式四份，正本两份，甲乙双方各执两份。2015年7月12日双方又签订了一份赤壁华美达广场酒店公共区域木门及活动家具供货及安装合同，约定：甲方：瑞通公司，乙方：月星公司。一、供货范围、供货内容及合同总价：（1）、供货范围：华美达广场酒店公共区域一层、二层、三层木门及活动家具。（2）、供货内容：合同附件《供货清单》。（3）、合同总价：本合同总价为人民币2562305元，其中木门合计价格为761795元，公共区活动家具（含公区一层、二层、三层、11层电梯厅、行政酒廊）合计价格为1800510元。二、质量标准及样板：（1）以甲乙双方……。三、供货期及供货地址：（1）、供货期：图纸/样板确认、材料预付款到位后起算，供货期70个工作日。（2）、供货地址：湖北省赤壁市华美达广场酒店。（3）、若因甲方或装修单位原因致使货物生产及现场安装不能正常进行，则供货期相应顺延。四、货款支付及结算方式：（1）、合同签订后10日内，甲方支付乙方合同总价30%的材料预付款。（2）、货物白坯生产完成后7日内，甲方支付乙方合同总价30%的白坯进度款。（3）、货物生产完成出货之前，甲方支付乙方合同总价25%的出货进度款。（4）、货物安装完成，经甲方验收合格后7日内，甲方支付乙方合同总价10%的安装进度款。（5）、质保金为合同总价的5%，质保期满两年后10日内无息支付。（6）、若甲方需增加货物，则甲方发出书面的《确认函》给乙方，经双方确认后即可增补；若甲方要去减少货物，若货物已备料生产，则根据实际生产情况据实结算货值，甲乙双方签订书面的《确认函》。结算时，根据《确认函》所涉及项目据实结算。五、产品质保期：（1）、乙方提供所共产品两年的质保期。质保期……。六、货物的供货及验收……。七、包装……。八、违约责任：（1）、甲、乙双方对本合同中的条款、承诺、保证的任何违反构成违约。若为乙方原因不能按时交货时，每延期一日，乙方应承担延期部分货物金额0.3%作为违约金。乙方如延期交货30天以上，甲方有权终止合同并要求乙方退回所受货款，乙方承担5%违约金。（2）、甲方未按规定日期向乙方付款，每延期一日，甲方按需支付金额的0.3%违约金给乙方。若甲方取消合同，则支付乙方所有损失并承担5%的违约金。九、不可抗力……。十、争议及解决：由本合同引起的任何争议，应先协商解决，不愿协商或协商不成的，合同双方均有权向工程所在地法院起诉。十一、合同的生效与终止……。十二、本合同一式四份，正本两份，甲乙双方各执两份。2015年8月18日，双方就华美达酒店20号房活动家具增补家具进行了约定，确认增加制作家具价款为22500元付款方式同原合同。2015年10月10日，原告向被告瑞通公司提出增加整改费用，瑞通公司现场总指挥高洁于10月12日签字认可，增加合同价款76500元。2015年10月16日，原告与被告瑞通公司签订一份赤壁华美达酒店固定家具增补合同，双方确认增补固装家具一批，价款159549元。原告已按合同要求全部履行了自己的义务。2016年4月5日，被告赤壁印象公司向原告出具“付款确认信函”，具体内容为：现确认本公司与贵公司签订的提供赤壁华美达酒店的肆份家具供货及安装合同的总金额为11456663元；已付金额为5874500元，应欠金额为5582163元；说明以上金额付款时，需双方财务人员对账审核确认。公司计划在2016年7月31日开始，分期4个月支付合同款，到2016年10月31日完成与贵公司签订的采购合同的履约结算之后被告一直未再向原告支付合同价款。2016年12月7日，被告瑞通公司因拒不履行生效法律文书确定的义务被咸宁市中级人民法院纳入失信被执行人名单。本院认为，当事人双方签订的承揽合同及多个补充合同系当事人真实意思表示，内容合法，为有效合同。原告于2015年10月10日提出增加整改费用，被告瑞通公司总指挥在报告上签署说明并认可，其行为应为职务行为，该笔增加费用应一并归于合同价款之内，合同总价款为11483345.00元，已付5879500.00元尚未支付款为5603845.00元（含质保金11483345.00×5%=574167.25元）。被告赤壁印象公司出具“付款确认函”，对下剩债务予以确认，并承诺分四个月付清，系债的加入，应与被告瑞通公司承担共同偿付之责，现被告方未按合同约定支付合同价款，应承担违约责任，被告抗辩按5%的违约金计算，合同约定的前提是甲方取消合同而非延期付款，系被告对合同条款理解错误，但双方约定违约金日0.3%过高，本院依法予以调整为日万分之五，已付款及质保金不应计算逾期付款违约金。关于质保金原告一并主张的问题，因被告瑞通公司已被咸宁市中院纳入失信人员名单，本院亦立案受理其作为被告的案件多起，其资产多被查封、冻结，原告行使不安抗辩权，并无不当，且被告赤壁印象公司承诺在期限内支付该款项，因此该主张本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》六十八条、一百零七条、一百一十四条、第二百六十三条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：被告湖北赤壁瑞通投资置业有限公司、湖北赤壁印象酒店管理有限公司于本判决生效后立即共同给付原告上海月星家具制造有限公司合同价款人民币5602345.00元，承担违约金1400765.88元{[11483345－5879500（已支付）－574167.25（质保金）]×5?×557天（自2015年12月17日―2017年6月29日共557天）}，合计7003110.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费95298.11元，由被告湖北赤壁瑞通投资置业有限公司、湖北赤壁印象酒店管理有限公司共同负担60821.77元，原告上海月星家具制造有限公司负担34476.34元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院的开户行为：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17×××04-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王 韵人民陪审员  马志付人民陪审员  熊社明二〇一七年六月二十九日书 记 员  李 想附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第六十八条【不安抗辩权】应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十三条【支付报酬期限】定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。