四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终5122号上诉人（原审原告）：浩创（上海）时装有限公司，住所地：上海市长宁区延安西路2299号05C70（518C70）室。法定代表人：柳泽靖浩（YANAGISAWAYASUHTRO），董事长。委托诉讼代理人：赵文果，四川尚上律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：聂书容，女，1989年8月10日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。委托诉讼代理人：税清蓉，四川伟旭律师事务所律师。上诉人浩创（上海）时装有限公司（以下简称浩创公司）因与被上诉人聂书容劳动争议纠纷一案，不服成都高新技术产业开发区人民法院（2016）川0191民初13198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。浩创公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判浩创公司不支付聂书容2015年9月-2015年11月期间的工资及加班工资。事实和理由：（一）聂书容提交的成都锦欣妇产医院开具的《病情证明书》不符合《员工手册》中关于医院资质的要求，且聂书容的请假行为也未得到浩创公司的认可，应当认定请假无效。（二）聂书容2015年9月、10月均未到公司上班，且未能向浩创公司提交《考勤卡》以证明上班的事实，聂书容的行为已经违反劳动纪律，无故旷工两个月，且于2015年11月1日自动离职，故浩创公司不应支付聂书容2015年9月-2015年11月期间的工资及加班工资。聂书容答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。浩创公司的上诉请求没有事实及法律依据，应予维持一审判决。浩创公司向一审法院起诉请求：浩创公司不支付聂书容2015年9月-2015年11月期间的工资及加班工资。一审法院认定事实：浩创公司与聂书容于2015年3月10日签订了固定期限自2015年3月11日至2016年3月10日的劳动合同。合同约定聂书容从事营业员工作，工作地点位于高新店。当日，聂书容还在浩创公司的员工手册之“员工确认签字”栏签字。该《员工手册》规定：员工请病假须出具居住地区中心医院或公司指定医院(三甲以上医院)的病休证明。如事先无法办理请假手续，须致电公司部门主管以利于工作安排，并在事后补办请假手续。该《员工手册》还规定：累计旷工三天的，公司有权与员工解除劳动合同，并无需支付经济补偿金。2015年10月1日至10月15日期间，聂书容享受婚假。2015年10月13日，在聂书容休婚假期间，聂书容因病前往成都锦欣妇产科医院治疗，经成都锦欣妇产科医院诊断并出具了《病情证明书》，载明聂书容“12+5周孕，先兆流产，建议休息两周”。当天，聂书容通过微信向浩创公司的管理人员“陆建国”申请病假15天，并将成都锦欣妇产科医院出具的《病情证明书》拍照通过微信发送给“陆建国”，“陆建国”于微信中回复“你休假是你的事情，我不会过问，但这个事情是你自己遗留下来的，没有人能够帮你解决”。2015年11月1日，聂书容病假完毕后回浩创公司工作，但浩创公司以“聂书容在2015年8月9日上班期间出勤状况不明确”为由,自2015年9月1日起，浩创公司停发了聂书容的工资。并要求聂书容收到《联络函》3日内与公司驻成都代表陆建国先生取得联系，提交2015年8月、9月的考勤卡。若收到此函3日内不与陆建国先生取得联系及提交2015年8月、9月的考勤卡正本，公司将视为自动离职。一审庭审中：双方均认可聂书容的月平均工资为3589.58元/月；浩创公司认可聂书容于中秋节加班一天；聂书容当庭放弃要求浩创公司支付仲裁裁决的延长工作时间加班工资134.48元的主张。聂书容还陈述，其一直工作至2016年2月份才离开浩创公司。一审另查明，就本案所涉劳动争议事项，聂书容作为申请人于2015年12月14日向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，成都市劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月9日做出成劳人仲委裁字(2016)第2127号《仲裁裁决书》，裁决浩创公司支付聂书容2015年9月至2015年11月期间的工资9601.48元、节假日加班工资179.31元、延长工作时间加班工资134.48元。浩创公司不服该仲裁裁决向一审法院提起诉讼，诉请如前。一审法院认定上述事实主要依据《劳动合同》、《员工手册》、《联络函》、《仲裁庭审笔录》、《仲裁裁决书》，《病情证明书》、《微信聊天记录》、《银行交易明细》及当事人的陈述等证据。一审法院认为，关于聂书容的请假是否有效的问题。聂书容在休婚假期间，因先兆流产经成都锦欣妇产科医院诊断并出具了《病情证明书》，建议休息2周。聂书容通过微信向浩创公司的管理人员陆建国请病假15天，浩创公司的管理人员陆建国于仲裁出庭作证时陈述承认收到聂书容微信请假的事实，但在双方的微信交流中，浩创公司的管理人员陆建国并未拒绝聂书容的病假申请，同时，对于聂书容拍照提交的成都锦欣妇产科医院《病情证明书》，该管理人员也未提出其他诸如指定医院的要求。另，成都锦欣妇产科医院系经卫生部门批准设立的医院，劳动者出于就近或经济的角度考虑，有权选择任何经相关部门批准合法设立的医院进行就诊治疗，故聂书容的病假申请行为有效，一审法院予以认可。关于聂书容的工作期间的举证责任问题。浩创公司认为聂书容于2015年11月1日“视为自动离职”，而聂书容则陈述其一直工作至2016年2月份。一审法院认为，首先，对于劳动合同的解除，应当双方协商一致或合同一方当事人向对方当事人作出解除劳动合同的意思表示。浩创公司所主张的“视为自动离职”于法无据。其次，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条之规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。故对于双方劳动合同何时解除的问题，应由浩创公司承担举证责任。关于浩创公司要求不支付聂书容2015年9月-2015年11月期间的工资的主张。一审法院认为，由于该期间系双方劳动关系存续期间，其中2015年10月1日至2015年10月15日期间(共11个工作日)系婚假，应按正常工资标准予以支付。2015年10月16日至2015年10月31日系聂书容病假期间(共11个工作日)，故应按成都市最低工资标准的80%计算病假工资，故浩创公司应支付聂书容2015年9月-2015年11月期间的工资9601.48元(3589.58元/月×2个月+3589.58元/月÷21.75天×11天+1500元/月×80%÷21.75天×11天)。关于浩创公司要求不支付聂书容加班工资的主张，一审法院认为，浩创公司认可聂书容于中秋节加班一天，故浩创公司应支付聂书容加班工资485.1元(3589.58元/月÷21.75天×1天×300%)，但由于聂书容对于仲裁裁决浩创公司支付聂书容法定节假日加班工资179.31元之后并未提起诉讼，视为其认可仲裁裁决结论，故一审法院确认浩创公司应支付聂书容法定节假日加班工资179.31元。关于仲裁裁决浩创公司向聂书容支付延长工作时间加班工资134.48元，由于聂书容于一审庭审中放弃要求浩创公司支付该款项，故一审法院确认浩创公司无需向聂书容支付延长工作时间加班工资134.48元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，一审判决：浩创公司于判决生效之日起十日内支付聂书容工资9601.48元；浩创公司于判决生效之日起十日内支付聂书容加班工资179.31元；驳回浩创公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由浩创公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，双方当事人均无异议，本院二审予以确认。本院认为，本案的争议焦点为浩创公司是否应当支付聂书容2015年9月1日-2015年11月30日期间的工资。浩创公司认为聂书容已于2015年11月1日自动离职，理由为聂书容未能提交考勤卡以证明其于2015年9月、10月上班的事实。本院认为，考勤卡属于用人单位掌握的证据，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，应当由浩创公司提供聂书容的考勤卡记录，浩创公司以聂书容未能提交考勤卡认定其旷工无法律依据，本院不予支持。浩创公司认为聂书容已于2015年11月1日自动离职，双方的劳动合同已经解除，故浩创公司不应支付其2015年11月的工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，浩创公司应当对其所主张的事实负举证责任，因浩创公司未能证明双方的劳动关系已于2015年11月1日解除，故一审认定浩创公司应当支付聂书容2015年9月1日-2015年11月30日期间的工资9601.48元(3589.58元/月×2个月+3589.58元/月÷21.75天×11天+1500元/月×80%÷21.75天×11天)并无不当，本院予以确认。关于聂书容中秋节加班工资的问题。因浩创公司认可聂书容中秋节加班一天，故浩创公司应支付聂书容节假日加班工资330元(3589.58元/月÷21.75天×1天×200%)。因节假日已经计算了正常工资，故节假日加班工资只需支付200%的差额部分，聂书容对于仲裁裁决浩创公司支付聂书容法定节假日加班工资179.31元之后并未提起诉讼，视为其认可仲裁裁决结论，故一审认定浩创公司应支付聂书容法定节假日加班工资179.31元正确，本院予以确认。综上，浩创公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人浩创（上海）时装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  范艾玓审判员  夏旭东审判员  冯 燕二〇一七年六月十五日书记员  徐益戈