广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤02民终634号上诉人(原审原告)：李某，女，1970年2月16日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。委托诉讼代理人：彭俊萍，广东智成律师事务所律师。上诉人(原审被告):魏某1，男，1962年10月17日出生，汉族，住址：广东省韶关市武江区。现住广东省韶关市浈江区。委托诉讼代理人：魏思珍，广东韶州律师事务所律师。上诉人李某、魏某1离婚纠纷一案,不服广东省韶关市浈江区人民法院（2017）粤0204民初61号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人魏某1的上诉请求为：撤销广东省韶关市浈江区人民法院（2017）粤0204民初61号民事判决书第二项、第三项，改判婚生小孩魏某2由魏某1抚养，李某支付魏某1卖房款189400元。事实和理由：一、魏某1的收入较高，婚生小孩魏某2由魏某1抚养有利于小孩的成长；二、按揭款由魏某1支付，在分割财产时未扣除此款。同样，不应从卖房款668800元中扣除李某已支付的装修款10万元后双方再予以分割。上诉人李某的上诉请求为：1、撤销（2017）粤0204民初61号民事判决书第三项、第四项，改判李某分割给魏某12.4万元，此款李某予以抵扣魏某1应承担的魏某2的抚养费，直至抵扣完毕后，魏某1再支付魏某2的抚养费，同时魏某1分割给李某10万元；2、一、二审诉讼费用由魏某1负担。事实和理由：一、李某在夫妻生活期间向银行和他人借款及购买电器、电脑共用了310081.02元，而不是一审认定的10万元；二、魏某1于婚姻期间在老家广东省××五华县××崇文村独自出资兴建住房用去50多万元，该款为夫妻共同财产，应折价分割给李某10万元；三、原审法院未将魏某1的银行存款作为夫妻共同财产分割，同时将汽车分割给魏某1，没有折价补偿给李某不当。一审法院认定事实：李某与魏某1于××××年××月××日办理了结婚登记，双方均是再婚。双方于××××年××月××日生育一子取名魏某2（现将近7岁）。2013年3月，双方因感情不和及房屋装修发生争执分居至今。2016年10月27日，魏某1因未分到卖房款而向一审法院起诉，一审法院以夫妻感情尚未完全破裂为由作出（2016）粤0204民初第2136号民事判决，不准许魏某1与李某离婚。但双方未因此改善关系。2016年12月30日，魏某1在未经李某许可的情况下，将婚生小孩魏某2送回其梅州老家乡下，由其父亲照顾，为此，李某多次要求魏某1将小孩带回韶关，均遭到魏某1的拒绝，李某遂向一审法院提起诉讼，要求与魏某1离婚，小孩魏某2由李某抚养，并要求依法分割夫妻共同财产。李某婚前定购位于韶关市浈××区××南大道北××房，预付定金7万元。婚后，双方共同签订该房的购房合同，魏某1交了5万元购房款，连同之前李某所交的7万元，合计交首期购房款12万元。此外，魏某1还交了房屋契税2万余元。余款办理银行按揭贷款，并一直以李某的名义缴交银行按揭贷款。李某因装修该房屋向银行贷款10万元。李某、魏某1于2016年9月5日以668800元的价格将韶南大道北100号御景园B1幢1101房出售给他人，双方同意用卖房款支付剩余的银行按揭贷款22万元，余剩448800元，此款已由李某收取。魏某1于2013年5月购买粤Ｆ×××××宝骏小型轿车一辆。另外，李某主张魏某1在其老家梅州市五华县横陂镇崇文村建有房屋1栋，但没有提供该房屋属于魏某1建造的相关证据。魏某1否认该房屋是自己建造，认为该房屋是其父亲与兄弟合建。李某系教师，月收入5000多元；魏某1系韶关市永威建材有限公司的工程施工主管，月收入12000元。李某与魏某1分居期间，婚生小孩魏某2平时随李某生活，周末有时到魏某1处居住。一审法院判决：一、准许李某与魏某1离婚；二、婚生子魏某2（男，××××年××月××日出生）由李某直接抚养，魏某1每月负担魏某2抚养费2000元，至魏某2满十八周岁止；三、李某应分给魏某1卖房款139400元，此款李某先予以抵扣魏某1应负担魏某2的抚养费，直至抵扣完毕此卖房款139400元之后，魏某1再继续支付魏某2的抚养费；四、登记在魏某1名下的粤Ｆ×××××小型轿车归魏某1所有。案件受理费150元，由李某负担。本院二审查明，2014年7月5日，李某与魏某1签订《协议》，约定：“从御景园B1幢1101房付按揭起，一直是魏某1在付按揭，每月两仟多，已付至2015年5月。首付为40万的30%，即12万元，李某出7万，魏某15万，契税两万多是魏某12011年1月份交的。以后魏某1不须再付给李某任何费用。小孩的抚养的正常开支由两人各出50%。2015年5月份起房子按揭由李某自己支付，魏某1不去御景园居住，房子装修属李某的个人行为，魏某1不付任何责任。”（李某认为魏某1为索要房款，把小孩藏起来，李某报警后，魏某1胁迫李某写《协议》，并认为该协议内容不是李某的真实意思。为了证明此主张，李某于一审提供了2016年10月26日的《报警回执》，该回执的内容为：李某于2016年10月26日到韶关市公安局浈江分局南山派出所报案，该派出所已如实登记受理）。李某陈述其与魏某1于2016年9月5日以668800元的价格出售给他人的共同房产（该房屋位于广东省××浈××区××南大道北××房）在扣除银行按揭款22万元与其他借款等共接近31万元以及除去其中属于李某婚前财产的7万元后，双方可以分割的夫妻共同财产仅有6.8万元。李某为了证明其于婚姻关系存续期间向银行及他人借款31万元，向本院提交了还款明细，该还款明细总计为310081.02元，包括还银行购买家私电器款15560元、还银行装修借款110431.02元、购买电脑款7150元和他人借款176940元。魏某1的质证意见：对该还款的真实性存疑，且即使真实，也属于李某的个人借款，未用于家庭。魏某1则认为其每月向银行偿还房屋按揭款2000多元，所偿还的总数额超过李某向银行贷款的10万元，在分割夫妻共同财产时未扣减此款，为了公平合理，在分割夫妻共同财产时也不应扣减李某向银行贷款的10万元装修款，因此，李某所收取的卖房款448800元中应只扣除李某婚前出资的7万元，剩余的378800元双方应各分得189400元。魏某1为了证明其于婚姻关系存续期间每月向银行偿还房屋按揭款2000多元，向本院提交了中国农业银行股份有限公司韶关复兴支行出具的2011年7月8日至2016年10月9日的已还本金和利息明细表，其中，从2011年7月8日至至2015年4月9日【以每月还贷款本金和利息2000元（记载的还款数目超出该数额），按46个月计算，偿还该银行的款项至少为92000元。关于登记在魏某1名下的粤Ｆ×××××小型轿车，魏某1认为该车现价值为2万元，李某认为该车现价值为3万元。本院对原审判决认定的其他事实予以确认。本院认为，本案是离婚纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，针对魏某1、李某的上诉意见，本案二审争议焦点为：一、魏某1提出婚生小孩魏某2由其抚养的上诉请求应否支持。二、应否从卖房款668800元中扣除李某已支付的装修款10万元后双方再予以分割卖房款。三、李某提出应在本案中一并处理其外借的310081.02元债务的上诉请求应否支持的问题。四、魏某1应否再分割给李某10万元。五、原审法院未将魏某1的银行存款作为夫妻共同财产分割，同时将汽车分割给魏某1，没有折价补偿给李某是否不当。一、魏某1提出婚生小孩魏某2由其抚养的上诉请求应否支持。魏某2现年将近7岁，年纪尚幼，正是需要读书接受教育的时候，而李某的职业为教师，有利于小孩的教育，且李某与魏某1分居期间，魏某2平时随李某生活，周末有时到魏某1处居住。因此，原审判决婚生小孩魏某2由李某抚养并无不当，本院予以支持。二、应否从卖房款668800元中扣除李某已支付的装修款10万元后双方再予以分割卖房款。涉案房屋卖房款为668800元，双方同意用卖房款支付剩余的银行按揭贷款22万元，并同意再退回李某婚前支付的7万元，余剩378800元，魏某1认为属于夫妻共同财产应平均分配，即其主张分配189400元。从查明的事实可知，房屋装修的10万元贷款是李某于2016年10月21日（2016年9月5日卖房后）向银行偿还，因李某向银行借贷的该款项发生于夫妻关系存续期间，故该款项应属夫妻共同债务，由夫妻共同偿还。原审法院从夫妻共同财产，即从卖房款668800元中扣除李某已支付的装修款10万元后双方再予以分割卖房款并无不当，本院予以支持。三、李某提出应在本案中一并处理其外借的310081.02元债务（包括15560元还银行购买家私电器款、110431.02元还银行装修借款、7150元购买电脑款和176940元他人借款）的上诉请求应否支持的问题。对于李某提出的还银行装修借款10万元（本金利息合计110431.02元）的问题，原审法院已在本案中作出处理，本院予以认同；对于婚姻期间李某已支付的15560元还银行购买家私电器款及7150元购买电脑款，属于夫妻婚姻期间已发生的生活费用，且用于家庭生活，不应予以分割；对于李某主张的176940元他人借款，因该案为离婚纠纷，他人并未参加本案诉讼，对借款的真实性、债权人是否主张权利、是否超过法定时效均无法审核，故本院对此不予处理。四、魏某1应否再分割给李某10万元。李某认为魏某1于婚姻期间在老家广东省××五华县××崇文村独自出资兴建住房用去50多万元，主张折价分割给其10万元。因魏某1否认该房屋是自己建造，认为该房屋是其父亲与兄弟合建，且李某不能为此提供证据，本院对李某该上诉请求不予支持。五、原审法院未将魏某1的银行存款作为夫妻共同财产分割，同时将汽车分割给魏某1，没有折价补偿给李某是否不当。李某未能举证魏某1有银行存款，且原审法院也未对李某的银行存款作为夫妻共同财产分割，因此，原审法院未将魏某1的银行存款作为夫妻共同财产分割并无不当；至于李某主张分割的汽车，因李某主张该车的价值为30000元，魏某1主张为20000元，本院取平均价值为25000元，魏某1既然分得汽车，应补偿给李某12500元。综上所述，上诉人李某、上诉人魏某1的上诉请求均能部分成立，本院对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省韶关市浈江区人民法院（2017）粤0204民初61号民事判决第一项、第二项、第三项；二、变更广东省韶关市浈江区人民法院（2017）粤0204民初61号民事判决第四项为：登记在魏某1名下的粤Ｆ×××××小型汽车归魏某1所有，魏某1补偿给李某12500元。一审案件受理费150元由李某负担。二审案件受理费300元由魏某1负担。李某向本院预交的案件受理费300元，本院予以退回。本判决为终审判决。审判长  韩文锋审判员  赖凯文审判员  庄少山二〇一七年六月一日书记员  刘韵雯