.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院刑事裁定书（2017）晋09刑终174号原公诉机关原平市人民检察院。上诉人（原审被告人）张根田，男，1963年4月15日生，汉族，小学文化，原平市人。2016年9月9日被杭州市公安局杭州经济技术开发区分局下沙派出所民警抓获，临时羁押于杭州市看守所。2016年9月23日因涉嫌合同诈骗罪被原平市公安局刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕。现羁押于原平市看守所。原平市人民法院审理原平市人民检察院指控原审被告人张根田犯合同诈骗罪，于2017年4月25日向作出（2017）晋0981刑初41号刑事判决，原审被告人张根田不服，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，于2017年6月20日公开开庭审理了本案。山西省忻州市人民检察院指派检察员刘志昊、王谊军出庭履行职务，上诉人张根田到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定,2007年6月，被害人王某1欲购买班村福利房，被告人张根田在明知自己名下福利指标已转卖他人的情况下，谎称与其他村民可以凑齐指标向王某1转卖113.2平米的福利房一套。双方在签订协议后，被告人张根田收取购房定金36000元，后王某1多次向其催促交房，张根田以各种理由推诿后于2012年失去联系。2013年11月20日，被害人王某1向原平市公安局报案。2016年6月14日，原平市公安局立案侦查。认定上述事实的下列证据有：1、被告人张根田的常住人口详细信息，证实被告人的身份情况。2、到案经过及羁押证明，证实被告人的抓获经过及临时羁押情况。3、被告人张根田（甲方）与被害人王某1（乙方）签订的协议书，证实甲方自愿将班村村委会筹建的单元楼按每平米壹仟贰佰元出售给乙方，面积113.2平米，乙方预付甲方36000元作为定金，余款在甲方交房后一次性付清。安某作为见证人签字。4、证人安某的情况说明，证实关于张根田与王某1签订购房协议时，张根田是否提过房子的来源是经张建新介绍或其他人介绍的问题，本人当时受同事邀请，仅作为见证人进行了签字，因距今时间久远，相关细节现已全部记不清楚了。5、证人王某2的询问笔录，证实2007年上半年，我哥哥王某1听说原平市新原乡班村准备在永康北路开发建楼房了，不对外出售，他想买一套房子自己居住。当时我在原平市看守所工作，看守所地址就在班村，我哥哥认为我和班村的村民比较熟悉，应该有认识的人，让我帮忙打听一下是否有村民出售福利指标。当时张根田家就在看守所旁边，我们也经常见面，我就把这个事情和他说了一下，张根田说他和他儿子就有四十平米的指标愿意卖给我们了，我就安排哥哥和张根田在看守所附近见了面，我哥说想买100多平米的户型，张根田说剩下的指标他负责找几个人凑够。我们听到四十平米的指标已经没问题了，就更加相信他了。2007年6月份，我哥哥在看守所附近与张根田签好购房协议，安某是见证人，并给了张根田36000元定金。后来到了2012年左右，我们看到班村盖得楼房差不多能交工了，也听说村民已经分房开始居住了，我们向张根田询问房子的情况，他说还有没建好未分配的楼房了，让我们再等等。到后来张根田去了外地，电话也经常联系不上，到最后彻底失去联系了。一直到了2014年2月份左右，我和哥哥把张根田堵在家里询问房子的事，他又以他的车库拆迁补偿推脱，我们说不要房子了，让他连本带利归还我们现金，他当时也同意筹钱偿还。又过了一段时间，张根田把电话也换掉了，他至今也没有还钱。6、证人辛某（张建新妻子）的询问笔录，证实张建新于2009年9月6日去世，2008年春季，张建新已经将自己家名下的指标卖给本村村民”文军”了，当时卖价是每平米1250元，同村村民张根田从来没有向张建新家提出过购买其家名下分房指标的事情。7、被害人王某1的报案材料及询问笔录，证实2007年4月份，我听说原平市新原乡班村准备在永康北路开发建楼房了，我也到工地指挥部实地考察过，知道这是给班村村民建的福利房，不对外出售，我是从外村搬到原平的，当时自己在原平没有房子，就想买一套房子自己居住。后来我把买房的事情和弟弟王某2说了一下，他当时在原平市看守所工作，和班村的村民比较熟悉，应该有认识的人，我让他给帮忙打听一下是否有村民出售福利指标。过了几天，我弟弟联系我说打听好了，班村有一个叫张根田的人愿意卖房了，并安排我们在看守所附近见了面。见面后，张根田对我说，班村这次建的房是福利房，给村民每人免费分配二十平米的福利，他和他儿子加起来有四十平米的指标能卖给我，我说想买100多平米的户型，他又说剩下的指标他负责找三个人凑够。后来又见了两、三次面后，我确定了买房一事，我和张根田也谈好购房价格，按每平米1200元购买。2007年6月，我在看守所附近与张根田签好了购房协议，安某是见证人，并给了张根田36000元购房定金。后来我看到班村盖得楼房差不多能交工了，我和弟弟多次催问过张根田，他一直以房子没有彻底完工推脱。到了2012年班村开始分房的时候，我去询问也没有发现张根田名下的房子，张根田又说以前说好的那套房子出了问题，不能卖给我了，他在班村还有好几个车库了，马上拆迁后村里会补偿他好几套房子，等这些房子下来再给我。后来张根田慢慢就失去联系了，我们到他家也找不到他，我也没有看到他所说的车库拆迁。一直到了2014年2月份左右，我在张根田家门口碰到了他，我和弟弟把他堵在家里询问房子的事，他还是以车库拆迁补偿推脱，我说不要他的房子了，让他连本带利归还我七万元现金，他当时也同意筹钱偿还我。又过了一段时间，张根田把电话也换掉了，他至今也没有还我一分钱。8、张根田的讯问笔录，证实2007年的时候，王某2对我说他哥哥王某1想在原平市××村民的福利房了，让我给打听有没有人出售，我答应了对方。后来我听同村村民张建新说，有一户人家五个人想出售指标了，五个人加起来就是100平米的房子，我把这个情况告诉王某2后，他也表示愿意购买，过了没几天我以自己的名义和王某2的哥哥王某1签了购房协议，对方先给了我36000元的定金。到了2011年左右，村里建的楼房快要完工交房了，但是张建新突然去世了，我也不知道他所说的那户卖指标人家是谁，直到最后交工分房以后对方也没人联系过我，我只能自己赔偿对方的损失了。2014年的时候，听说班村又准备再开发新楼盘呀，还要给村民分配免费福利指标，我准备把自己和儿子这次分房的指标给了王某1补偿他的损失，但后来这个事情搁置了，我也外出打工不在原平了。2014年我外出打工回来以后，我在我家和王某1、王某2见了面，对方提出赔偿损失7万元，我也同意筹钱偿还，但后来我打工赚的钱全被别人骗走了，所以至今无法赔偿对方。2015年8月份我到了杭州打工，直到2016年9月9日被杭州警方抓获。原判认为，被告人张根田以非法占有为目的，明知自己名下福利指标已转卖他人的情况下，仍谎称与其他村民可以凑齐指标向王某1转卖福利房一套，并与王某1签订协议，骗取王某1购房定金36000元，其行为构成合同诈骗罪。被告人张根田辩称其只是从中介绍，系张建新准备卖房给王某1，与查明的事实不符，不予采纳。被告人违法所得的赃款，应当予以追缴返还被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张根田犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金三千元。二、追缴被告人张根田违法所得36000元，发还被害人王某1。上诉人张根田上诉认为王某1与上诉人张根田签订的购房合同，应该是与张建新签订的，因王某1不认识张建新，凭信上诉人，所以王某1与上诉人签订的合同。原判不应采信证据3、4、5、8，安某、王某2都知道是买张建新的房，安某作为见证人，说全部记不清是错误的，因安某与王某2是同事，才说记不清的，王某2与王某1是亲兄弟，王某2的证词不能作为证据使用，上诉人同意赔偿36000元，没有同意筹钱偿还7万元。本院审理过程中，上诉人张根田补充上诉理由：上诉人是介绍张建新卖房给王某1，因张建新死亡，上诉人与王某1兄弟商量将36000元退还，二人不同意，非要7万元才解决，其不构成合同诈骗罪。山西省忻州市人民检察院出庭检察员的意见是：本案犯罪事实清楚，证据充分，房屋买卖协议是张根田所签订，上诉人的上诉理由不能成立，张根田以非法占有为目的，明知自己名下的福利指标已转卖他人的情况下，仍谎称与其他村民可以凑齐指标向王某1转卖福利房一套，其行为构成合同诈骗罪。经审理，二审所查明的案件事实与一审法院认定的案件事实相同，证明案件事实的证据，已在一审开庭时举证、质证并予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）张根田以非法占有为目的，明知自己名下福利指标已转卖他人的情况下，仍谎称与其他村民可以凑齐指标向被害人王某1转卖福利房一套，与王某1签订协议，骗取王某1购房定金人民币36000元，其行为构成合同诈骗罪。关于上诉人辩称其只是从中介绍，买卖的真实双方是王某1、张建新，其不构成合同诈骗罪之上诉意见，经查，被害人王某1陈述、上诉人供述、两份购房协议证实，签订购房协议的是上诉人，上诉人和王某1均证实签订协议后，上诉人也实际收到了王某1支付的定金36000元，而上诉人未能提供实际交易人为张建新的证据，也未能提交其将定金转交张建新的证据，至今上诉人未返还被害人王某136000元，证人王某2的证言可以与在案的其他证据相互印证，该证言具有证明力，故该上诉理由，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长季蓉审判员马丽珍审判员胡正斌二0一七年六月三十日书记员孙蕾