黑龙江省同江市人民法院行 政 判 决 书(2017)黑0881行初2号原告：张丽娟,女。委托诉讼代理人：王合田（与原告系夫妻），男。委托代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉等相关事项，代理立案、��庭，代收法律文书、申请执行等。被告：同江市公安局。法定代表人：尚志权。委托诉讼代理人：徐春生，男。代理权限：代为参加诉讼，代收法律文书。第三人：李金奎，男。原告张丽娟诉被告同江市公安局不履行法定职责一案，于2017年4月7日向本院提起行政诉讼。本院于2017年4月7日立案后，于2017年4月12日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年5月17日公开开庭审理了本案。原告张丽娟的委托诉讼代理人王合田、被告同江市公安局委托诉讼代理人徐春生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告同江市公安局于2016年6月12日分别作出同公(繁）行罚决字〔2016〕248号、249号《同江市公安局行政处罚决定书》，认定违法行为人张丽娟、刘淑华，于2016年5月12日13时许，在同江市新���地商场3楼87号厅内，因退换衣服一事发生争执，二人相互厮打、李金奎在中间阻拦等案件事实，并有违法行为人张丽娟、刘淑华的陈述和申辩，证人证言及违法行为人张丽娟的伤情鉴定等证据证实。故根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，分别给予违法行为人张丽娟、刘淑华行政拘留五日并处罚款二百元的行政处罚决定。原告张丽娟诉称，2016年5月12日13时许，在同江市新天地商场3楼87号厅内，因原告拒绝刘淑华、李金奎要求退还在原告处购买的已经洗涤影响二次销售的衣服，引发二人不满，在原告做出愿意给其部分退款的让步后，二人仍然咄咄逼人且恶言相向，意图以扰乱原告的正常经营为手段迫使原告给其退货。二人目的未能实现，对原告进行殴打，至其面部、手臂、手掌、腹部均有损伤，经（黑同）公（刑技）鉴（法临）字[2016]95号《黑龙江省同江市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书》鉴定原告面部及胸部之损伤为轻微伤，医疗终结时间为伤后三周。原告为本案中受害人，刘淑华、李金奎不但殴打原告且损坏了店内财物，但被告同江市公安局未有效履行其应保护原告人身权、财产权的法定职责，对侵害人李金奎没有给予任何处罚，被告属于行政不作为。原告诉求：1.判令被告履行法定职责，对第三人李金奎的故意伤害行为予以行政处罚；2.要求被告承担本案诉讼费。原告张丽娟为证实自己的主张向本院提供证据如下：证据一、《同江市公安局行政处罚决定书》同公（繁）行罚决字〔2016〕248号、249号两份证据；证明本案存在，证明对张丽娟、刘淑华都作出过行政处罚，但没有对第三人李金奎作出行政处罚。证据二、佳木斯市中级人民法院作出的（2016）黑08行终100号终审行政判决书一份；证明张丽娟对本案的诉讼，佳木斯中级法院作出过指导意见。证据三、（黑同）公（刑技）鉴（法临）字[2016]95号《黑龙江省同江市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书》一份；证明张丽娟受到过不法侵害。证据四、张丽娟、李金奎、杜金花询问笔录各二份，王合田、刘淑华、武雪、孙艳秋、李红、邹广杰询问笔录各一份，共计12份询问笔录；证明张丽娟受到过身体伤害，李金奎和刘淑华都对张丽娟进行了身体伤害，但公安机关只采纳对张丽娟无利的证据，对张丽娟有利的证据未予采纳。原告提供的上述四组证据均为与原件核对无异的复印件。被告同江市公安局答辩期内提交书面答辩称，2016年5月12日13时20分许，繁荣边防派出所接到李金奎报警，称其在同江市新天地商��三楼被一个卖衣服的打了，请求处理。我局接警调查后认定李金奎殴打他人违法事实不清、证据不充分的理由和依据：1.李金奎的询问笔录：2016年5月12日15时16分至15时46分，李金奎在繁荣边防派出所接受询问，笔录内容证实刘淑华与原告相互拽对方头发，相互挠对方，李金奎本人没有参与打架，也没动手打原告。2.女顾客刘淑华的询问笔录：2016年5月12日14时06分至15时02分，刘淑华在繁荣边防派出所接受询问，笔录内容证实刘淑华与原告相互挠对方，李金奎没有参与打架，也没有动手打原告。3.证人杜金花的询问笔录：2016年5月16日19时20分至19时50分，杜金花在同江市康乐巷66号家中接受询问，笔录内容证实刘淑华与原告相互厮打，相互用手抓对方，李金奎在中间拦着，但没看见李金奎用手打原告。4.证人孙艳秋的询问笔录：2016年5月13日10时55分至11时25分，孙艳秋在同江��中兴花园1号楼5单元301室家中接受询问，笔录内容证实原告用拖布杆打对方了，但是打到谁了孙艳秋没看见，孙艳秋也没看见男顾客（李金奎）有殴打原告行为。5.证有武雪的询问笔录：2016年5月17日16时57分至17时35分，武雪在同江市紫月台小区2号楼1单元302室家中接受询问，笔录内容证实原告与女顾客（刘淑华）之间相互厮打对方，用手抓、挠对方，男顾客（李金奎）有用手抓住原告头发行为。6.原告询问笔录（一）：2016年5月12日16时10分至17时05分，原告在同江人民医院骨外科605病房接受询问，笔录内容证实原告被女顾客殴打，并被对方拽头发拽倒，指认女顾客的丈夫对其有殴打行为，具体为用拳头碓了原告胸口一拳，用脚踹原告跨部；原告询问笔录（二）：2016年5月18日18时09分至10时11分，原告在同江人民医院骨外科605病房接受询问，笔录内容证实原告指认男顾客（���金奎）对原告有殴打行为，即用拳头碓了原告胸口一拳，用脚踹原告的胯部。但原告表示男顾客（李金奎）没有拽过原告头发。综上，被告同江市公安局认为，除原告张丽娟指认李金奎对其有殴打行为外，只有证人武雪证明看见李金奎拽原告头发，且没看见有其他殴打行为。但在原告张丽娟的第二次询问笔录中非常肯定的说李金奎没有拽自己头发。武雪的证言与原告张丽娟的陈述相互矛盾，除此之外再无其他证人证言证实李金奎对原告有殴打行为，李金奎本人也否认对原告有殴打行为。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第五条第一款、第九十五条第一项规定：治安管理处罚必须以事实为依据，与违反治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当，确有依法应当给予治安管理处罚的违法行为的，据情节轻重及具体情况，作出处罚决定。被告同江市公安局��为，认定李金奎违法事实不清楚、证据不充分，不应给予李金奎行政处罚。同江市公安局在处理本案中，程序合法，适用法律法规正确。特请法庭驳回原告的诉讼请求。被告同江市公安局在举证期限内向本院提交以下证据、依据：证据一、受案登记表同公（繁）受案字〔2016〕229号一份、呈请行政处罚审批表同公（繁）审字〔2016〕第387号和同公（繁）审字〔2016〕第388号各一份、《同江市公安局行政处罚决定书》同公（繁）行罚决字〔2016〕248号和同公（繁）行罚决字〔2016〕249号各一份、行政案件权利义务告知书一份共8页，第一组证据（1-15页）；证明案件办案程序合法。证据二、鉴定文书（同）公（刑技）鉴（法临）字[2016]95号一份，第二组证据(16-24页)；证明张丽娟伤情情况。证据三、李金奎询问笔录两份，第三组证据（25-30页）；证明李金奎证实刘淑华与原告互相殴打、互抓头发，李金奎拉仗，没打原告。证据四、证人刘淑华、孙艳秋询问笔录各一份、杜金花询问笔录二份，第四组证据（31-41页）；证明刘淑华与原告互相殴打，李金奎拉仗。证据五、证人武雪笔录一份，第五组证据（42-45页）；证明刘淑华与原告互相殴打，李金奎有抓原告头发的行为。证据六、张丽娟询问笔录二份，第六组证据（46-52页）；证明张丽娟证实：张丽娟被刘淑华殴打，并被刘淑华拽头发拽倒在地，并指认李金奎有殴打行为，否认李金奎有拽其头发的行为。证据七、王合田、邹广杰、李红询问笔录三份，第七组证据（53-58页）；证明依法对本案开展了调查取证，但证人未能有效证明主要事实经过。被告提供的上述七组证据均为与原件核对无异的复印件。第三人李金奎未出庭质证、答辩，亦未向本院提交书面答辩意见，在举证期限内也未向法院提供证据。经庭审质证，本院结合当事人的质证意见对原、被告双方提供的证据作如下确认：原告提供的证据一、三，被告同江市公安局均无异议，故本院对该证据的真实性、与本案存在的关联，予以确认。原告提供的证据二、四，被告同江市公安局对其真实性均无异议，但分别对证据二所要证明的问题及证据四的合法性提出异议，认为证据二佳木斯市中级法院作出的判决中未对本案提出指导意见，只明确上诉人张丽娟就李金奎对其有殴打行为的主张可以另行提起诉讼；认为证据四的来源原告未能明确说明。因被告对原告证据二、四的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。被告同江市公安局提供的七组证据，原告对被告证据一、证据二、证据五、证据七的真实性均无异议，故本院对上述四组证据的真实性、与本案存在的关联，予以确认。被告证据三、证据四、证据六，原告对其证明内容提出异议，认为李金奎、刘淑华作为案件的当事人，二人笔录不应作为主要证据，不应采纳；认为杜金花的两次笔录相互矛盾，且未对改变证人证言作出合理解释；认为李金奎存在着侵害原告身体健康的不法行为，尽管原告存在着记忆不准确的问题，但不能因此而否定李金奎侵害行为的存在。原告仅对上述三组证据证明的问题有异议，然未能提供相反证据加以证明其主张，故本院对上述三组证据的取证方式、来源的合法性及与本案存在关联性予以确认。经审理查明，2016年5月12日13时许，同江市公安局繁荣边防派出所接到报案人李金奎报警，称在同江市新天地商场3楼87号厅内被一个卖衣服的��拖布杆打了，请求出警处理。经同江市公安局繁荣边防派出所受案登记调查核实后，认定违法嫌疑人张丽娟、刘淑华因退换衣服一事在同江市新天地商场3楼87号厅内发生争执，二人互相厮打过程中，张丽娟用拖布殴打刘淑华，李金奎在中阻拦被拖布杆打在身上折断等案件事实，并有报案人李金奎、违法嫌疑人张丽娟、刘淑华的询问笔录及证人杜金花、孙艳秋、武雪等证人证言附卷佐证案件事实，以同公（繁）审字〔2016〕第387号、388号《呈请行政处罚审批表》呈请被告同江市公安局审批决定。2016年6月12日，经被告同江市公安局审核，以违法行为人张丽娟、刘淑华违反《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，决定对二人作出行政拘留五日并处罚款二百元的行政处罚决定，依法送达并告知了权利义务。原告张丽娟认为第三人李金奎对其有殴打行为，���申请对伤情进行司法鉴定以证明自己受到过不法侵害，其行为应受到治安处罚。本院认为，原告张丽娟与刘淑华相互殴打侵犯对方人身权利的行为扰乱了公共秩序，违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，理应受到治安处罚。本案中，能证明第三人李金奎有殴打原告张丽娟行为的证据仅为证人武雪的证言，而该证言阐述“看到李金奎有用手抓住原告头发的行为”与原告张丽娟本人询问笔录中所述“李金奎没有拽过自己头发而是用拳头碓其胸口、用脚踹其胯部”的陈述不一致且相互矛盾，再无其他证据能证明第三人李金奎有殴打原告张丽娟的行为，亦无法认定第三人李金奎有侵犯他人人身权利的违法事实存在。根据法律规定，治安管理处罚必须以事实为依据，与违反治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当。被告同江市公安局认定李金奎殴打他人违法事实不清、证据不充分，未给予第三人李金奎治安处罚符合法律、法规的规定，且被告对违法行为人张丽娟、刘淑华的违法行为已作出处罚决定，确实履行了法定职责，其所提供的证据均能证明被告同江市公安局确已实施了法律规范所要求的履行法定职责的行为。故原告要求被告履行法定职责，对第三人李金奎故意伤害行为予以行政处罚的诉讼请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告张丽娟的诉讼请求。案件受理费50元由原告张丽娟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。审 判 长 刘 青 毅审 判 员 ���洪玉人民陪审员 刘 海 荣二〇一七年六月五日法官 助理 江 烨 函书 记 员 何   珊