山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁01民终2657号上诉人（原审原告）：王佰国，男，1974年8月20日出生，汉族，山东中房物业管理有限公司职工，住济南市。委托诉讼代理人：徐铁勤，山东泰祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩玉强，山东泰祥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东中房物业管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：王秀琳，总经理。委托诉讼代理人：崔新义，男，山东中房物��管理有限公司员工。委托诉讼代理人：谢宏博，山东泉兴律师事务所律师。上诉人王佰国因与被上诉人山东中房物业管理有限公司（以下简称中房物业公司）劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初5924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王佰国上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判支持王佰国的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一审部分重要事实认定不清，适用法律错误，具体如下:一、时效问题。双方当事人于2011年9月3日建立劳动关系，并签订了书面劳动合同。到2013年12月份上述劳动合同到期后，双方未再续签书面劳动合同，王佰国继续在中房物业公司上班至2015年5月份发生争议之日止。为此，在2014年2月份至2015年1月份期间共计11个月��间，中房物业公司应当向王佰国支付未签订书面劳动合同的双倍工资。因此，本案涉及时效应当自2015年2月份开始计算。王佰国因与中房物业公司无法协商处理劳动争议问题，于2015年11月5日向济南市市中区劳动监察大队进行了投诉。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二款的规定，该投诉行为无疑构成时效的中断。因此，本案的时效应当从2015年11月5日重新计算，计算至2016年11月4日。而王佰国在2016年8月26日提起劳动仲裁，并未超过时效期间。对于投诉的事实，王佰国在起诉前曾到监察大队调取投诉记录，但被拒绝。在起诉后，向法院申请调取相关证据材料，但一审法院既未依职权调取。因此，王佰国的仲裁申诉并没有超过诉讼时效，中房物业公司应当支付二倍工资的差额部分。二、一审法院认定“因自2015年1月其视为双方己订立无固定期限劳动合同，中房物���无需再支付王伯国二倍工资，故王伯国的该项请求，于法无据，本院不予支持”。根据《劳动合同法》第八十二条第二款、《劳动合同法实施条例》第七条规定自用工之日起满一年的当日视为用人单位已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当补订劳动合同。为此，应当依据基本法律即《劳动合同法》的规定支付二倍工资，且没有终止日期。三、关于延长工作时间问题。王佰国上班时间均是由中房物业公司负责考勤，在庭审中中房物业公司也承认公司有考勤表。为此，工作时间问题应当由中房物业公司提供考勤表予以查证。中房物业公司承认持有考勤表，王佰国上班时间的证明责任应当转移至中房物业公司，否则中房物业公司就应当承担举证不能的责任。四、关于争议期间工资问题。一审法院称“因王伯国在此期间并未为中房物业提供劳动，故王伯国的该项诉��请求于法无据，本院不予支持”。首先，王佰国不能提供劳动并非是王佰国造成的，而是中房物业公司自身造成的。中房物业公司违法解除与王佰国的劳动合同，拒绝王佰国继续上班，严重侵害了王佰国的合法权益。其次，《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用调解仲裁法和劳动合同法若干问题的意见》第33条规定就是为了保障劳动者维权的后顾之忧。一审法院称王佰国的该项诉求于法无据完全是错误的。五、关于年休假问题。一审法院称1.该诉求己过时效;2.王佰国在中房物业公司工作不满10年，只能享受5天的带薪年休假;3.因王佰国请事假已超过5天，故不再享受带薪年休假待遇。对于第1个时效问题见上述第一条的理由，王佰国不再重复。对于第2个工作年限问题，《职工带薪年休假条例》第三条规定的是职工的累��工作时间而不是在一个单位的工作时间。无论在哪个岗位上工作，都是在创造财富为社会作贡献，累计计算合理合法。对第3个问题，王佰国在工作期间有过请假，但中房物业公司均扣除了相应工资，这不应当视为王佰国已经享受了带薪年休假。综上所述，王佰国所陈述的所有事实均是客观的，所有的诉讼请求均是有法律依据的。而一审法院对于部分重要事实认定不清，甚至故意曲解法律，且适用法律错误明显，依法裁决。中房物业公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回王佰国的上诉请求，维持原判。对于未签订书面合同问题，一审中中房物业公司已经举证证明王佰国于2015年3月30日至4月2日、2015年4月3日至4月9日；2015年4月19日至4月28日一直在请事假，其作为护管部班长，长期不在岗，已经严重到公司的经营管理，且自同年4月28日后未请假也未到公司上班，因此，王佰国提到的未补签书面合同的责任不在于中房物业公司。王佰国向一审法院起诉请求：1.判决确认王佰国、中房物业公司自2011年9月3日起建立劳动关系；2.判决确认王佰国、中房物业公司自2015年1月1日起已建立无固定期限劳动合同关系；3.判决中房物业公司支付王佰国自2014年2月1日起至2015年1月1日共计11个月因未签订书面劳动合同的二倍工资差额25300元；4.判决中房物业公司向王佰国支付自2015年1月至2016年8月期间未签订书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额43700元；5.判决中房物业公司向王佰国支付拖欠的2015年3月份、4月份工资4600元；6.判决中房物业公司向王佰国支付2015年5月份至2016年8月份工资共计16个月36800元；7.判决中房物业公司向王佰国支付未休年休假工资12600元；8.判决中房物业公司退还王佰国押金400元；9.判决中��物业公司支付王佰国延长工作时间工资119808元。一审法院认定事实：王佰国于2011年9月3日到中房物业公司从事保安工作，双方于2011年9月3日签订过一份书面劳动合同，之后未再签订过。王佰国月工资为2300元。中房物业向王佰国支付工资至2015年2月份。2015年3月30日至4月9日、4月19日至4月28日，王佰国以父亲生病为由请假未上班。2016年8月26日，王佰国向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求中房物业公司支付工资及加班费等。该委经审理作出济市中劳人仲不（2016）151号仲裁决定书，对王佰国的仲裁申请不予受理。王佰国不服该决定，在法定期限内诉至一审法院。对有争议的证据和事实一审法院认定如下：1.关于劳动合同的起止时间。王佰国主张2011年9月3日签订的劳动合同起止期限为2011年9月3日至2013年12月，劳动合同由中房物业持有。中房物业公司主张双方签订的劳动合同起止期限为2011年9月3日至2013年9月2日。双方均未提交书面劳动合同证明各自的主张。2.关于王佰国工作时间。王佰国主张其工作时间为工作12小时休息12小时，每周休1天；中房物业公司主张王佰国工作时间为每天8小时，每周休息2天，如果加班会支付加班费；3.关于王佰国2015年3月份出勤情况。王佰国主张其3月份系全勤，中房物业公司认为王佰国2015年3月10日至20日请假未上班，其工资按实际出勤天数计算，实发工资1239.87元，4月份王佰国只于10日至17日上了6天班，6天的工资为690元。中房物业陈述2015年的考勤表其公司未保存。一审法院认为，劳动合同法第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。王佰国要求确认自2015年1月1日起与中房物业公司建立无固定期限劳动合同关系。王佰国于2011年9月3日到中房物业公司工作，双方签订的劳动合同即使如王佰国所述至2013年12月止，合同期满后双方未续签书面劳动合同，自2015年1月1日起应视为中房物业公司与王佰国签订了无固定期限劳动合同。王佰国的该项请求，于法有据，一审法院予以支持。王佰国要求中房物业公司支付自2014年2月1日起至2015年1月1日共计11个月因未签订书面劳动合同的二倍工资差额25300元。劳动合同法第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。王佰国与中房物业公司签订的书面劳动合同到期后未续签书面劳动合同，中房物业公司应按劳动合同法的规定支付王佰国未签订书面合同二倍的工资。中房物业公司辩称王佰国该项诉讼请求已超过时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。王佰国于2016年8月26日提起申诉时，已超过一年的申诉时效，故中房物业公司的该辩称理由成立，一审法院予以采信。王佰国要求中房物业公司支付自2015年1月至2016年8月期间未签订书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额43700元。因自2015年1月起视为中房物业公司与王佰国之间已订立无固定期限劳动合同，中房物业公司无需再支付王佰国二倍的工资，故王佰国的该项请求，于法无据，一审法院不予支持。王佰国要求中房物业公司支付拖欠的2015年3月份、4月份工资4600元。王佰国于2015年3月30日、31日请假未上班，中房物业公司未能提供证据证明王佰国于2015年3月10日至20日存在休假的情况，故中房物业公司应支付王佰国2015年3月1日至29日工资2088.50元。2015年4月王佰国请假19��，其中法定休息日5天，法定节假日1天，王佰国实际请假天数为13天。中房物业公司应向王佰国支付工资925.25元。王佰国要求中房物业公司支付2015年5月份至2016年8月份工资共计16个月36800元。因王佰国在此期间并未为中房物业公司提供劳动，故王佰国的该项诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。王佰国要求中房物业公司支付2011年至2015年期间60天的未休年休假工资12600元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。王佰国于2016年8月26日提起申诉时，其要求支付2011年至2014年期间带薪年休假工资的请求已超过一年的申诉时效，一审法院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。王佰国在中房物业工作不满10年，每年享受5天的带薪年休假，其要求每年享受15天带薪年休假的请求，于法无据，对超出部分一审法院不予支持。王佰国于2015年因其父亲生病请事假已超过5天，故其不再享受当年的带薪年休假待遇。故王佰国要求支付2015年带薪年休假工资的请求，于法无据，一审法院不予支持。王佰国要求中房物业公司退还押金400元，中房物业公司同意退还，一审法院予以准允。王佰国要求中房物业公司支付2011年至2015年延长工作时间工资119808元。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因王佰国未能提供证据证明存在中房物业公司安排其加班的情形，故王佰国的该请求，证据不足，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十条第一款、第三十一条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、原告王佰国与被告山东中房物业管理有限公司之间于2011年9月3日建立劳动关系。二、原告王佰国与被告山东中房物业管理有限公司之间自2015年1月1日起建立无固定期限劳动合同关系。三、被告山东中房物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告王佰国2015年3月份工资2088.50元。四、被告山东中房物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告王佰国2015年4月份工资925.25元。五、被告山东中房物业管理有限公司于判决生效之日起十日内退还原告王佰国押金400元。六、驳回原告王佰国的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华��民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东中房物业管理有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于王佰国主张的未续签书面劳动合同二倍工资问题，一审认定其请求超出仲裁时效正确，本院予以维持。关于王佰国主张的未订立无固定期限劳动合同二倍工资问题，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定了无固定期限劳动合同的定义以及应当或视为订立无固定期限劳动合同的法定情形，其中第二款规定应当订立无固定期限劳动合同的三种法定情形，第三款规定了视为已订立无固定劳动期限劳动合同的法定情形。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款关于用人单位违规不与劳动订立无��定期限劳动合同应当支付二倍工资的规定，系指劳动者符合该法第十四条第二款规定的条件，用人单位应当订立但未与劳动者订立无固定期限劳动合同的情形。本案双方劳动合同到期后满一年，王佰国继续工作，中房公司未与王佰国续签书面劳动合同，则视为已订立无固定期限劳动合同，王佰国主张的应当订立而未订立无固定期限劳动合同二倍工资，不符合法律规定，一审法院未予支持正确，本院予以维持。关于王佰国主张的延长工作时间加班工资问题，因王佰国未提交证明延长工作时间的初步证据，一审法院未予支持正确，本院予以维持。关于王佰国主张的2015年3月至2016年8月工资，因工资属于用人单位对劳动者付出劳动所支付的对价，一审法院根据王佰国在此期间的实际工作时间认定中房公司应当支付工资的数额并无不当，本院予以维持。关于王佰国主张的未休年休假工资，因未休年休假工资仍属于劳动报酬，按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，对于因拖欠劳动报酬发生劳动争议的，劳动公司存续期间不受仲裁时效期间的限制。一审法院认定王佰国关于未休年休假工资的请求超过仲裁时效不当，本院予以纠正。王佰国2011年9月入职中房公司，对于在此之前的工作经历未提交证据证明，故认定王佰国参加工作的时间为2011年9月。2012年、2013年、2014年王佰国每年应休年假5天，按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，经折算2015年度王佰国应休假天数为1天。中房公司应当向王佰国支付未休年休假工资共计3384（2300÷21.75×16×200%）元。综上所述，王佰国的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定���判决如下：一、维持济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初5924号民事判决的第一项、第二项、第三项、第四项、第五项及案件受理费负担部分；二、撤销济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初5924号民事判决的第六项；三、被上诉人山东中房物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向上诉人王佰国支付2012年至2015年未休年休假工资3384元；四、驳回上诉人王佰国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由山东中房物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  许海涛审判员  何菊红审判员  曹��二〇一七年六月二十九日书记员  王 娜