重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民初775号原告：雷根源，男，1993年12月28日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人李美军，重庆坤源衡泰律师事务所。委托诉讼代理人刘浏，重庆坤源衡泰律师事务所。被告：安岳渝资工业园投资有限公司，住所地四川省资阳经济技术开发区安岳工业园，组织机构代码：551045192。法定代表人：罗华，总经理。委托诉讼代理人王琰义，北京大成（重庆）律师事务所。原告雷根源与被告安岳渝资工业园投资有限公司（以下简称：安岳渝资公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年8月5日立案后，依法由审判长胥庆、审判员向川、人民陪审员李贤蓉组成合议庭共同负责案件的审理。后因工作调整，合议庭组成人员变更为审判长向川、代理审判员翟苏南、人民陪审员李贤蓉。本院依法适用普通程序对本案进行了公开开庭审理。原告雷根源的委托诉讼代理人李美军、刘浏，被告安岳渝资公司的委托诉讼代理人王琰义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷根源向本院提出诉讼请求：1.判令安岳渝资公司归还借款本息3300万元，并从起诉之日起至付清之日止以2000万元为本金按照月利率2%计算利息；2.本案诉讼费、保全费由安岳渝资公司承担。事实及理由：2015年2月8日，雷根源与安岳渝资公司及股东周世录和刘一签订了《增资扩股协议》。协议约定：雷根源向安岳渝资公司增资990万元，增资后安岳渝资公司注册资本增加到3000万元；雷根源在2015年2月15日前以借资的形式向安岳渝资公司出借1000万元；安岳渝资公司在2015年3月1日之后收到此前投资经营的全部项目的每笔款项按33%的比例支付给雷根源，支付到总额3300万元时止，作为归还1000万元借款本息和990万元股本金及收益等全部的费用。2015年2月12日至2月16日期间，雷根源分四次通过银行转账方式将2000万元的借款交付给安岳渝资公司。2015年2月9日，安岳渝资公司召开临时股东会，并形成以下决议：安岳渝资公司的注册资本由2000万元增加至3000万元。所增加的注册资本由周世录认缴10万元，雷根源认缴990万元，并于2025年2月8日之前缴存等。2015年3月，安岳渝资公司从安岳县欣通建设投资有限公司和安岳县龙台发展区管理委员收回了其投资建设项目的回购款，但并未按照约定将该收回的款项按33%的比例支付给雷根源。雷根源认为，在其签订《增资扩股协议》后，其支付给安岳渝资公司的2000万元属于借款，安岳渝资公司应按约向雷根源返还借款本息共计3300万元。而安岳渝资公司未按照约定将其从安岳县欣通建设投资有限公司和安岳县龙台发展区管理委员收回的投资建设项目回购款按33%的比例支付给雷根源，其行为已构成违约。雷根源有权要求安岳渝资公司立即归还全部借款本息3300万元，并从起诉之日按照月利率2%支付利息。安岳渝资公司答辩称，雷根源出借给安岳渝资公司的本金仅仅是1000万元，并非雷根源起诉的2000万元。在《增资扩股协议》的第二条明确约定雷根源向安岳渝资公司出借的资金是1000万元，另外990万元是其作为股东所支出的出资款，而不是借款。安岳渝资公司的工商档案材料证明了安岳渝资公司依照出资额变更登记和1000万元借款的股权质押登记。虽然《增资扩股协议》中约定安岳渝资公司向雷根源支付3300万元，作为归还1000万元借款和990万元股本金及收益等的全部费用。但是其中关于雷根源要求归还990万元股本金及收益的约定是无效的约定。该990万元是注册资本金，是公司对外担保的保证，是责任财产，雷根源强行要求安岳渝资公司返还990万是抽逃注册资金的行为，故该约定是无效的约定。另，本案的案由是民间借贷纠纷，雷根源要求返还注册资金，是两个法律关系，该部分诉讼请求，并不是本案审理范围，应当予以驳回，《增资扩股协议》并没有约定利息，不应该支付利息，也没有约定逾期利息，应当按照年利率6%计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月8日，雷根源与安岳渝资公司及该公司股东周世录和刘一签订了《增资扩股协议》，该协议约定:一、周世禄、刘一同意吸收雷根源为安岳渝资公司新股东,由雷根源向安岳渝资公司增资990万元，同意周世录在2015年2月15日前向安岳渝资公司增资人民币10万元，增资后安岳渝资公司注册资本增加到3000万元。增资后周世录占安岳渝资公司股份的33%；刘一占安岳渝资公司股份的34%；雷根源占安岳渝资公司总股份的33%。二、雷根源在2015年2月15日前以借贷的形式向安岳渝资公司出借款1000万元……七、注入股本金及借款的使用，必需用于安岳渝资公司投资本园区内此前发生的工程应付款的支付，并需雷根源监督认可。八、安岳渝资公司在2015年3月1日之前经营的全部项目所产生的（包含项目今后的完善）的费用、利润、亏损等风险由周世录、刘一全权承担，但安岳渝资公司在2015年3月1日之后收到此前投资经营的全部项目的每笔款项按33%的比例支付给雷根源，支付到总额为3300万元止，作为归还1000万元借款本金及利息和990万元股本金及收益等全部费用。九、在2015年3月1日之后安岳渝资公司新项目产生的利润、亏损、风险、投入、办公等费用由周世录、刘一、雷根源按股份份额享有和承担……2015年2月12日至2月16日期间，雷根源分四次通过银行转账的方式向安岳渝资公司支付了款项2000万元，其中2015年2月12日支付500万元，2015年2月13日支付800万元，2015年2月15日支付500万元，2015年2月16日支付200万元。2015年2月9日，雷根源出席安岳渝资公司召开的临时股东会，此次股东会形成了以下决议内容：安岳渝资公司的注册资本由2000万元增加至3000万元，所增加的注册资本，由股东周世录认缴10万元，雷根源认缴990万元，并于2025年2月8日之前缴存等等。随后，安岳渝资公司根据股东会决议内容，对公司章程进行了相应变更。2015年2月10日，经工商行政管理机关核准，安岳渝资公司对公司的注册资本、股东、出资额等登记事项予以了变更：注册资本由2000万元变更为3000万元；新增股东雷根源；雷根源认缴出资990万元，周世录的出资额由980万元变更为990万元。另查明：庭审中，雷根源称其向安岳渝资公司支付的2000万元中，有10万元是帮周世录垫付的10万元注册资本金，其后又改称雷根源仅是在2015年2月8日签订《增资扩股协议》有帮周世录垫付10万元注册资本金的意思表示，但雷根源最终是向安岳渝资公司提供了借款2000万元。本院认为，本案的争议焦点主要有以下两方面：一、雷根源向安岳渝资公司出借的款项是多少。根据本院所查明的事实，雷根源共向安岳渝资公司支付了2000万元资金。雷根源认为这2000万元均系其向安岳渝资公司提供的借款，而安岳渝资公司只认可其中1000万元是借款。本院认为，民间借贷法律关系成立并生效的要件之一是当事人之间有借款的合意。就本案而言：首先，根据《增资扩股协议》的约定，雷根源向安岳渝资公司提供借款1000万元，而雷根源也实际支付了该款。因此，该1000万元既有当事人建立借款法律关系的意思表示，也有资金的实际交付，应当认定为本案的借款本金。其次，雷根源称其向安岳渝资公司支付的2000万元中，还有990万元亦系借款，但其并未举示相应的借条、借款合同等证据证明针对该款其与安岳渝资公司之间有借款的合意。安岳渝资公司则称该990万元系雷根源根据《增资扩股协议》的约定向公司缴纳的注册资本金。本院认为，《增资扩股协议》的确约定吸收雷根源为安岳渝资公司的新股东，同时雷根源向安岳渝资公司增资990万元。虽然公司注册资本依法实行认缴制，但认缴不等于不缴。公司章程约定雷根源认缴的出资于2025年2月8日之前缴存，也仅是限定了出资的最后缴纳期限，并不反对股东在最后期限前向公司缴存出资。此外，雷根源还称该990万元名为投资入股实为借贷。对此，本院认为，通常名为投资入股实为借贷的，要么是出资人仅是以入股名义出资，但在公司章程或工商登记档案中其均不是公司股东；要么是出资人以投资入股名义出资后，只享有出资收益而不承担公司经营风险。而本案中，公司股东会决议、公司章程和工商登记档案均证明雷根源已成为安岳渝资公司股东。同时，根据《增资扩股协议》“在2015年3月1日之后安岳渝资公司新项目产生的利润、亏损、风险、投入、办公等费用由周世录、刘一、雷根源按股份份额享有和承担”的约定，雷根源不仅仅享有获得出资收益的权利，还要承担公司经营风险。因此，现有证据不能证明雷根源支付的该990万元是名为投资入股实为借贷。故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”之规定，本院对雷根源认为前述990万元系借款的诉请不予支持，该款应为雷根源向安岳渝资公司缴纳的注册资本金。最后，对于余下的10万元，雷根源同样未举示相应的借条、借款合同等证据证明其与安岳渝资公司之间有借款的合意。同时，雷根源在庭审中称该款是帮周世录垫付的10万元注册资本金，虽然雷根源在之后的庭审陈述中对其前述予以了否认，但并未举示充分证据推翻其之前的陈述。故本院对雷根源认为该10万元系向安岳渝资公司提供的借款的诉请亦不予支持。综上，本院认为本案中雷根源向安岳渝资公司出借的款项应为1000万元。二、本案借款是否约定有利息，如约定有利息则利率标准是什么。本院认为，根据《增资扩股协议》关于“安岳渝资公司在2015年3月1日之后收到此前投资经营的全部项目的每笔款项按33%的比例支付给雷根源，支付到总额为3300万元止，作为归还1000万元借款本金及利息和990万元股本金及收益等全部费用”的约定可以证明本案借款约定有利息。但该约定所称的3300万元，除去借款本金1000万元和股本金990万元后余下的1310万元既包括了借款利息又有所谓的股本金收益，且这1310万元中有多少是借款利息，多少是股本金收益又无法区别认定，故本案借款虽然约定了利息但对利息约定不明。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款“自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。”之规定，同时参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，本院酌定按照年利率6%计算本案利息。同时，利息从雷根源向安岳渝资公司付足1000万元之日（即2015年2月13日）起算。综上所述，本院对雷根源的部分诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条、第十七条、第二十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、安岳渝资工业园投资有限公司于本判决生效之日起十日内向雷根源偿还借款本金1000万元，并从2015年2月13日起至借款本金还清之日止，以1000万元为基数，按照年利率6%向雷根源计付利息；二、驳回雷根源的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费206800元，由雷根源负担156800元，安岳渝资工业园投资有限公司负担50000元。保全措施申请费5000元，由安岳渝资工业园投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  向 川代理审判员  翟苏南人民陪审员  李贤蓉二〇一七年六月二十六日书 记 员  倪誉玲