江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏04民终1315号上诉人（原审被告）:无锡喜宝缘文化发展有限公司，住所地无��市人民东路347号。法定代表人：花硕，该公司总经理。上诉人（原审被告）：张海军，男，1987年6月17日出生，汉族，户籍地睢宁县，现住常州市金坛区。被上诉人（原审原告）：孙康，男，1969年12月8日出生，汉族，住常州市金坛区。委托诉讼代理人：夏旸，江苏常金律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆长江造型材料常州有限公司，住所地常州市金坛区金城科技产业园圩门路17号。法定代表人：熊杰，该公司总经理。上诉人无锡喜宝缘文化发展有限公司（以下简称无锡喜宝缘公司）、张海军因与被上诉人孙康、重庆长江造型材料常州有限公司（以下简称长江造型常州公司）义务帮工人受害责任纠纷一案，不服常州市金坛区人民法院（2016）苏0482民初4119号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张海军上诉请求：1.撤销一审判决，驳回孙康的诉讼请求；2.一、二审案件受理费由孙康、长江造型常州公司承担。事实和理由：孙康的行为是其挂靠公司的职务行为，其损害后果不应由上诉人承担。与孙康的协议虽然仅仅约定气球、彩虹门，但实际包括制作、悬挂横幅的内容，上诉人与孙康之间不是义务帮工关系，不应当承担赔偿责任。无锡喜宝缘公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回孙康的诉讼请求；2.一、二审案件受理费由孙康、长江造型常州公司承担。事实和理由：孙康的行为是其挂靠公司的职务行为，其损害后果不应由上诉人承担。与孙康的协议虽然仅仅约定气球、彩虹门，但实际包括制作、悬挂横幅的内容，上诉人与孙康之间不是义务帮工关系，不应当承担赔偿责任���孙康辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确。孙康向一审法院起诉请求：1.请求判令张海军、无锡喜宝缘公司、长江造型常州公司赔偿事故损失共计311833.91元；2.诉讼费用由张海军、无锡喜宝缘公司、长江造型常州公司承担。一审法院认定事实：2015年4月26日，长江造型常州公司（甲方）与无锡喜宝缘公司（乙方）签订开业庆典活动合同书1份，约定由无锡喜宝缘公司承接2015年5月5日长江造型常州公司开业庆典执行活动。该合同书中约定：“在合同履行期间，乙方所属人员在施工过程中以及上下班途中发生的非甲方原因造成的安全事故或对甲方设施、设备及人员造成损伤，由乙方承担全部责任，并赔偿甲方造成的全部损失”。长江造型常州公司、无锡喜宝缘公司分别在该协议落款处盖章并由各自授权代表签字确认。2015年5月11日，孙康与张海军签订了“气球、彩虹门出租”协议1份，载明：“为维护双方的合法权益，甲乙双方本着平等、自愿、协商一致的原则，就租赁气球、彩虹门达成以下协议（活动时间5月15日）：彩虹门一天250元，多一天加50元（250元1个），气球一天200元，多一天加50元（200，1个）。”孙康与张海军分别在该协议上签字，同时该协议上记载：“今收到喜宝缘订金1000元（壹仟元）”。庭审中孙康认可收到该笔订金。2015年5月13日下午，孙康在长江造型常州公司挂横幅时从五米左右的高处摔落，被送至原金坛市中医医院（以下简称中医院）进行止血等治疗后，当日孙康即转常州市第一人民医院（以下简称常州一院）进一步诊治，在2015年5月13日至5月28日住院期间，行脑内血肿清除+去骨瓣减压术等相关治疗。2015年8月17日至9月5日，孙康至常州一院住院期间，行颅骨修补术并进行补液扩容等支持治疗。期间，张海军、无锡喜宝缘公司支付孙康10000元医疗费。一审案件审理中，经孙康申请，苏州同济司法鉴定所于2016年11月7日出具苏同司鉴所[2016]临司鉴字第1710号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人孙康因外伤致颅脑损伤遗留人格改变构成十级残疾，开颅面积超过9.0cm2构成十级残疾，上述损伤综合评定为九级残疾。2.被鉴定人孙康的误工期为六个月；护理期为三个月；营养期为三个月。一审法院认为，孙康与张海军所签署的租赁协议中，仅列明气球及彩虹门的租赁时间、价格，并未就横幅进行单独的约定，根据双方的陈述，双方仅是口头就横幅的事宜达成一致，孙康称其并未就横幅的价格与被告张海军进行约定，张海军则称已约定了横幅的价格，且认为横幅是包含在气球及彩虹门租赁中的内容，并不需要单独约定。对此，一审认为，张海军的陈述并不能证明其已与孙康就横幅价格进行了约定，且对于其称横幅包含在气球及彩虹门租赁中的内容，张海军并未提供相应证据予以证明，故对于张海军的该项意见，一审法院不予采纳。平等主体在社会生活中的经济活动过程中并不排除诸如好意施惠、义务帮工等无偿行为，这不仅是助人为乐的社会公德所包含的重要内容，也是我国传统文化所倡导的善良风俗的具体体现。本案中，孙康与张海军就气球和彩虹门的租赁使用达成协议，但其同时也无偿代为订制非在租赁范围内的横幅，并自带毛竹杆等工具进行挂设，该行为的被帮工人系庆典活动的承接人无锡喜宝缘公司以及实际负责人张海军，而并非长江造型常州公司，故应认定孙康与张海军、喜宝缘公司之间构成义务帮工关系，孙康与长江造型常州公司之间并��构成义务帮工关系。关于赔偿责任承担。孙康在使用自己携带的毛竹杆挂设横幅时因用力过猛不慎从高处摔落，无锡喜宝缘公司、张海军虽无过错，但作为被帮工人根据法律规定仍应承担赔偿责任，但孙康因在帮工过程中存在重大过失，故根据相关法律规定应减轻赔偿义务人的赔偿责任。综合本案实际情况，一审法院认为孙康的损失由张海军赔偿60%为宜，因张海军与无锡喜宝缘公司之间系挂靠关系，故对于张海军的赔偿责任，无锡喜宝缘公司承担连带清偿责任。孙康主张的各项损失为：1.医疗费110838.41元，一审法院予以认可；2.住院伙食补助费612元，予以认可；3.营养费1080元，予以认可；4.误工费，孙康主张按照2014年度江苏省广告行业分细平均工资61783元进行计算，其主张并无相关依据，故根据2014年度金坛地区在岗职工年平均工资56179元标准，认定误工费为28089.5元；5.护理费5400元，予以认可；6.残疾赔偿金148692元，予以认可；7.精神损害抚慰金10000元，予以认可；8.鉴定费3320元，予以认可；9.交通费，孙康主张1000元但无相关票据提交，予以酌定500元。孙康上述损失共计308531.91元，由赔偿义务人赔偿60%即185119.15元，因孙康已收到10000元医疗费用，对该部分应予以扣减，故张海军、无锡喜宝缘公司应当及时给付175119.15元。判决：一、张海军于判决生效之日起10日内赔偿孙康各项损失合计175119.15元。二、无锡喜宝缘公司对张海军的上述义务负连带清偿责任。三、驳回孙康的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5978元，由张海军、无锡喜宝缘公司负担3393元，孙康负担2585元。二审中，双��当事人均未有新证据提交。二审对各方当事人无异议部分的一审查明事实依法予以确认。本院认为，一审判决正确，予以维持。理由如下：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审针对张海军、无锡喜宝缘公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，归纳本案的争议焦点在于：一、孙康与张海军、无锡喜宝缘公司是否构成义务帮工关系。二、孙康的损失承担。关于争议焦点一，张海军、无锡喜宝缘公司上诉主张孙康的行为是其挂靠公司的职务行为，双方在协议之外口头约定了横幅的制作以及费用，两人之间不是义务帮工关系。结合在卷证据，二审认为孙康与张海军仅就租赁气球和彩虹门签订了《气球、彩虹门出租》协议一份，协议并未涉及横幅。对于横幅制作、挂设的费用由谁承担双��各执一词，张海军主张协议包括制作横幅，且挂设横幅系合同的附随义务，孙康认为横幅另行结算，挂设横幅是义务帮工。二审认为，孙康无偿挂设横幅的行为，符合交易习惯，属于义务帮工。根据谁主张谁举证的原则，张海军、无锡喜宝缘公司并没有提供与孙康约定案涉横幅有偿挂设的证据证明其观点，故其上诉主张，本院不予支持。关于争议焦点二，由于法律规定承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任，因此，长江造型常州公司与无锡喜宝缘公司签订《开业庆典活动合同书》后，对于该承揽合同中发生的损害，长江造型常州公司不承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十四条，帮工���因帮工活动遭受人身损害的、被帮工人应当承担赔偿责任的规定，本案孙康受伤的损失应当由被帮工人承担。结合在卷对张海军、韩锋的询问笔录等证据，无锡喜宝缘公司与张海军之间系挂靠关系，无锡喜宝缘公司应当承担相应的民事责任。孙康高空挂设横幅没有采取合理的安全措施，自身存在重大过失。一审法院酌定孙康的损失为医疗费110838.41元，住院伙食补助费612元，营养费1080元，误工费28089.5元，护理费5400元，残疾赔偿金148692元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费3320元，交通费500元，共计308531.91元，由其自身承担损失的40%，无锡喜宝缘公司、张海军赔偿其损失的60%，二审认为是合理的。综上，张海军、无锡喜宝缘公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决查明事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人��共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5978元，由上诉人无锡喜宝缘公司、张海军负担。本判决为终审判决。审判长  袁海燕审判员  孙海萍审判员  是飞烨二〇一七年六月二日书记员  许 星