贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔02民终841号上诉人（原审被告）：贵州华瑞鼎兴能源有限公司（以下简称“华瑞公司”），住所地：贵州省六盘水市水城县双水新区钟山大道双水段北侧东门锦绣名门6号楼1单元1层101室，组织机构代码：57713852-2。法定代表人：林顺，系该公司董事长。委托诉讼代理人：喻江，系该公司职工，被上诉人（原审原告）：王必成，男，1970年12月12日出生，汉族，住贵州省贞丰县，上诉人华瑞公司因与被上诉人王必成经济补偿金纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2016）黔0221民初2693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华瑞公司委托诉讼代理人喻江、被上诉人王必成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人华瑞公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，一二审案件受理费由被上诉人负担。事实及理由：上诉人于2015年1月1日聘用被上诉人从事驾驶员职务，聘期从2015年1月1日至2017年12月31日，约定工资为2200元/月。2015年12月30日，被上诉人不服从上诉人的调配，自动离职。2016年5月11日，被上诉人向钟山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求赔偿。上诉人向六盘水市中级人民法院申请撤销仲裁裁决书，后被上诉人不服向水城县人民法院起诉。2016年12月27日，一审法院作出判决，判决上诉人支付被上诉人经济补偿金10000元。上诉人认为，原判认定被上诉人的工资标准错误，被上诉人离职前工资是2200元/月，不是3500元/月；原判认定被上诉人的工作时间错误，被上诉人工作时间是2015年1月1日至2015年12月30日，而不是2013年11月至2016年1月；2015年12月30日，被上诉人不服从工作调配，系自愿离职，依据《劳动合同法》第四十六条规定，不应支付经济补偿金。被上诉人王必成辩称，被上诉人到上诉人处工作时间是2013年11月1日，工资是每月4000元，2016年1月15日上诉人解除合同后，被上诉人才离开公司的。被上诉人王必成向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告2.5个月的经济补偿金10000元；2、判决被告支付未给原告缴纳社会保险的损失（从2013年11月算至2016年1月）基本养老保险17290元、失业保险910元，共计18200元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告王必成于2013年11月1日入职被告华瑞公司，从事驾驶员工作。2015年1月1日，双方签订《劳动合同》一份，约定合同期限自2015年1月1日起至2017年12月31日止，基础月工资标准为2200元，同时约定原告按国家有关社会保险的法律、法规和政策规定为被告缴纳社会保险费等。合同还对劳动保护、劳动条件和职业危害防护等事项进行约定。原告离职前十二个月在被告单位实际领取月平均工资为4000元，被告在原告工作期间未依法为原告缴纳社会保险。2016年1月16日，原告以被告未为其购买社会保险为由解除双方劳动关系。2016年5月23日，原告向六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求由被告支付其经济补偿金10000元。该委员会于2016年6月27日作出钟劳人仲案字[2016]第72号裁决书，裁决被告支付原告经济补偿金10000元。2016年8月3日，被告华瑞公司以六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会对该劳动争议案件没有管辖权及程序违法为由向六盘水市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。六盘水市中级人民法院以钟山区劳动人事争议仲裁委员无管辖权作出（2016）黔02民特10号民事裁定书，裁定撤销钟劳人仲案字[2016]第72号裁决书。本案双方当事人争议的焦点是：被告应否向原告支付经济补偿金。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”被告未为原告缴纳社会保险费，且双方已于2016年1月16日解除劳动关系，原告要求被告支付经济补偿金于法有据，依法应予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，结合原告在被告单位离职前月工资金额及工作年限，原告解除劳动关系经济补偿金应为4000元/月×2.5月（2013年11月至2016年1月）=10000元，原告诉请被告支付经济补偿金10000元，依法予以支持。对于原告诉请被告支付未给其缴纳社会保险的损失，因原告并未举证证实社保经办机构不能补办社保手续这一法律事实，也未提供其诉请损失金额的相关依据，故不予支持。对于被告认为应根据2015年双方所签合同认定原告入职时间及社保缴纳已包含在发放工资内的辩称理由，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，结合法院调取仲裁卷宗查证情况，该辩称与其原仲裁陈述及所签合同不相一致，且无证据证实，故不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出如下判决：一、被告贵州华瑞鼎兴能源有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告王必成经济补偿金10000元；二、驳回原告王必成的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序减半收取5元，由被告贵州华瑞鼎兴能源有限公司负担。双方当事人在二审中均未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。对一审判决认定的事实，本院予以确认。本案在二审的争议焦点是：被上诉人王必成的入职时间、月工资金额及上诉人是否应支付经济补偿金。本院认为，关于被上诉人王必成的入职时间问题。上诉人在一审审理中对钟劳人仲案字[2016]第72号仲裁卷宗仲裁庭审笔录质证时，其对仲裁审理中被上诉人陈述其于2013年11月1日到上诉人处上班的事实并无异议，上诉人二审中虽否认仲裁案件中的陈述，但无正当理由，本院不予采信，故一审法院认定被上诉人入职时间为2013年11月1日并无不当。关于被上诉人王必成月工资金额的问题。双方当事人在劳动合同中对劳动报酬的约定是“基础工资标准为2200元/月，甲方将按公司考核期限（半年）向乙方发放绩效考核工资”，该约定仅明确被上诉人的基础工资并非月总工资收入。根据《工资支付暂行规定》第六条之规定，劳动者工资支付凭证的制作和保存是用人单位的一项法定义务，用人单位负有举证责任，故在上诉人仅提供劳动合同，未提供其每月向被上诉人实际发放工资的凭证的情况下，结合上诉人在仲裁庭审中对被上诉人主张的月平均工资为4000元无异议的陈述，一审法院以月工资4000元计算王必成经济补偿金并无不当。关于上诉人是否应支付被上诉人经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第三十八条第一款第三项规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，上诉人并未提供证据证明其为被上诉人缴纳了社会保险，且在仲裁时已认可未缴纳社会保险，一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金并无不当。上诉人认为其不应支付被上诉人经济补偿金的上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人贵州华瑞鼎兴能源有限公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《工资支付暂行规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州华瑞鼎兴能源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王大权审判员  ＸＸＸ审判员  罗孝方二〇一七年六月八日书记员  罗云云