江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏07民终1263号上诉人（原审被告）:安邦财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市中山北路30号名人城市广场39F。负责人:全先刚，该公司总经理。委托诉讼代理人:秦礼伟，江苏华德律师事务所律师。委托诉讼代理人:金雪，江苏华德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李林，女，1964年10月30日生，汉族，住灌南县。委托诉讼代理人:王建新，灌南县灌河法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘军，男，1980年4月15日生，汉族，住灌南县。上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称安邦保险公司）因与被上诉人李林、刘军机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院(2016)苏0724民初3987号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人安邦保险公司委托诉讼代理人金雪，被上诉人李林委托诉讼代理人王建新到庭参加诉讼，被上诉人刘军经传票传唤未到庭，本案缺席审判，现已审理终结。安邦保险公司上诉称，原审法院启用备选机构出具的鉴定意见上诉方持有异议；诉讼费、鉴定费不在保险公司赔偿范围；李林已达退休年龄，不存在误工损失，请求二审法院依法改判或发回重审。李林答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法维持原判。一审法院审理查明，诉讼过程中，安邦保险公司对灌南县中医院的鉴定意见中伤残等级不予认可并申请重新鉴定。法院经摇号随机确定首选鉴定机构为连云港正达司法鉴定中心，备选鉴定机构为连云港市第三人民医院司法鉴定所。本案移送至连云港正达司法鉴定中心，2016年9月18日，正达鉴定中心向法院发出《函告》，告知法院因被鉴定人申请回避，该所经研究决定退案。并将卷宗退回至原审法院。原审法院遂启用备选鉴定机构即连云港市第三人民医院司法鉴定所对李林伤残等级进行重新鉴定。经该所鉴定：李林右膝关节功能丧失，其丧失程度达右下肢功能10%以上（不足25%）评定为交通事故拾级伤残。法院认为，因首选鉴定机构决定回避并将卷宗退回至法院，遂启动备选机构进行鉴定。正达司法鉴定中心作出回避决定，不论是否符合回避事项，其拒绝鉴定行为对后期鉴定意见采信与否不具影响。第二次重新鉴定程序并无不当，结论依据充分，故对连云港市第三人民医院的鉴定意见予以采信。安邦保险公司还主张灌南县司法鉴定所鉴定意见中“三期期限”过长，但未提供证据证明该鉴定具有与事实不符的情形存在，亦未对该三期期限申请重新鉴定，故对该鉴定意见中三期期限予以采信。具体赔偿项目中：李林受伤共花医疗费33619.08元，有医疗费发票在卷佐证，予以确认。安邦保险公司要求扣除医疗费中的非医保用药3500元，但未就医保用药的清单及数额及替代用药向法院举证，故对安邦保险公司要求扣除非医保用药的辩解，不予支持。李林自认该费用中有刘军垫付10000元，但因刘军三次开庭均未到庭，对该垫付款法院不作处理，刘军如要求李林返还，可另案主张。李林受伤共住院184天，故其主张营养费3680元（20元/天×184天）、住院伙食补助费4600元（25元/天×184天），残疾赔偿金74346元(37173元/年×20年×10%)、精神损害抚慰金5000元，均未超出法律规定的标准及范围，依法予以支持；截至定残之日，李林尚未满55周岁，事故发生前未丧失劳动能力，李林主张住院期间的误工损失18731.2元（101.8元/天×184天），并无不当，予以支持。关于护理费，因李林未能提供证据证明其伤情系由专人予以护理及护理人员户籍信息，故对李林住院期间的护理费损失本院参照本地同等级别护工工资标准确定护理费应为14720元（80元/天×184天）；李林主张交通费1000元，根据李林受伤治疗情况，酌定为400元；第一次鉴定费用1300元，应由安邦保险公司承担，二次鉴定花鉴定费840元，该费用仍由保险公司承担，因保险公司已预交，故不再在李林损失中列明。第一次司法鉴定费用1300元，此为查明案件事实所支出的必要的合理性费用，依法应由安邦保险公司在商业险三者范围内承担。安邦保险公司虽主张不承担本案诉讼费用但未能向法院提交证据证明安邦保险公司与被保险人就诉讼费用另有合同约定情形存在且已明确告知当事人，故对安邦保险公司不承担诉讼费用的主张，依法不予支持。一审法院认为，李林因道路交通事故致人身损害，因此发生的符合法律规定的合理损失，有权依法获得相应赔偿。因刘军所有的肇事车辆在安邦保险公司处参加了机动车交通事故责任强制保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》及《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，安邦保险公司应先在交强险责任限额内予以赔偿。对于超出交强险限额的，因刘军负事故全部责任且其肇事车辆在安邦保险公司处投保了50万元限额的商业第三者责任险（不计免赔），故应由安邦保险公司在商业第三者责任保险的限额内承担100%的赔偿责任。综上所述，结合案件事实，李林损失属赔偿范围的有医疗费33619.08元、营养费3680元、住院伙食补助费4600元、误工费18731.2元、护理费14720元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、交通费400元、鉴定费1300元，合计156396.28元（医疗险项下41899.08元+伤残险项下114497.2元）。故被告保险公司应在交强险范围内赔偿李林110000元（医疗险项下10000元+伤残险项下110000元）。超出交强险部分46396.28元，应由安邦保险公司在商业险限额内赔偿46396.28元（46396.28元×100%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、李林因交通事故造成的各项损失合计156396.28元，由安邦财产保险股份有限公司江苏分公司在交强险责任范围内赔付110000元；在商业三者险范围内赔付46396.28元（以上赔偿款包含刘军垫付的10000元）。上述款项均限于判决发生法律效力之日起十日内兑现。二、驳回李林的其他诉讼请求。本院经审理查明：一审法院查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，连云港市第三人民医院司法鉴定所系双方当事人在法定程序下共同选定的具有鉴定资质的备用鉴定机构，当首选鉴定机构连云港正达司法鉴定中心因故退案，法院委托备用鉴定部门作出的鉴定意见，对此，安邦保险公司不能提供该鉴定程序严重违法或鉴定意见明显依据不足的证据，原审法院采信连云港市第三人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见并无不当；截至定残日，李林未达法定退休年龄，事故发生前亦未丧失劳动能力，李林主张住院期间的误工损失，符合法律规定，应予支持；本案鉴定费用是查明案件事实所支出的必要的合理费用，依法应由安邦保险公司在商业险范围内承担；关于本案诉讼费用，安邦保险公司未能向法院提交证据证明安邦保险公司与被保险人就诉讼费用另有合同约定且已明确告知当事人，故对安邦保险公司不承担诉讼费用的理由，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3240元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司负担。本判决为终审判决。审判长 卢 澄审判员 汪家元审判员 谭晓春二〇一七年六月十二日书记员 马腾跃法律、司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。……