云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)云04民初175号原告：云南红塔银行股份有限公司，住所地：玉溪市红塔区东风南路6号。法定代表人：李光林，董事长。委托诉讼代理人：谢实龙，云南滇玉律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：张蓉，云南滇玉律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：云南巨峰精密机械制造有限公司，住所地：玉溪市红塔区研和工业园区数控机床产业园内。法定代表人：方春有,总经理。被告：昆明巨峰精密机械制造有限公司,住所地：昆明市晋宁县宝峰镇韩家村。法定代表人：方春有，总经理。被告：方春有，男，汉族，1969年9月23日生，住昆明市晋宁县。被告：资光会，女，汉族，1982年6月26日生，住昆明市晋宁县。原告云南红塔银行股份有限公司（以下简称红塔银行）与被告云南巨峰精密机械制造有限公司（以下简称云南巨峰公司）、昆明巨峰精密机械制造有限公司（以下简称昆明巨峰公司）、方春有、资光会借款合同纠纷一案，本院于2016年12月23日受理后，依法组成合议庭于2017年5月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人谢实龙、张蓉,被告云南巨峰公司的法定代表人方春有,被告昆明巨峰公司的法定代表人方春有，被告方春有、被告资光会到庭参加诉讼。原告的法定代表人李光林经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求为：1、由被告云南巨峰公司偿还原告贷款本金290万元及2016年11月21日至2016年12月19日止按合同约定计算的利息、罚息、复利12755.17元，利随本清;2、由被告云南巨峰公司偿还原告承兑汇票垫付款1190万元及支付自2016年12月6日始至偿还完毕之日止按日利率万分之五计算的罚息、利随本清，罚息暂计算至2016年12月19日为70536.48元；3、由被告云南巨峰公司赔偿原告为实现债权而支付的律师代理费155000.00元；（以上三项暂合计人民币15038291.65元）4、由被告云南巨峰公司履行抵押担保责任，以已设定抵押的位于玉溪市××区××和镇南厂的国有土地使用权[证号：玉红国用（2010）第4798号]及地上建筑物的折价或拍卖、变卖所得价款优先偿还上述一、二、三项中诉求款项；5、由被告昆明巨峰公司履行抵押担保责任，以已设定抵押的位于新平县××镇大开门村委会大开门小组的国有土地使用权[证号：新国用（2013）第080050号]及地上建筑物的折价或拍卖、变卖所得价款优先偿还上述一、二、三项中诉求款项；6、由被告方春有、资光会对上述一、二、三项中诉求款项承担连带清偿责任；7、诉讼费由四被告承担。主要事实与理由：2014年2月10日，被告云南巨峰公司与原告签订编号为2014年2-4号《最高额融资合同》，约定在2014年2月10日至2017年2月9日期间，被告云南巨峰公司可向原告申请使用最高额度为人民币1500万元，业务种类为贷款、票据承兑的业务。同日，被告昆明巨峰公司与原告签订编号为ZD2014-01号《最高额抵押合同》以位于新平县××镇大开门村委会大开门小组的国有土地使用权（证号：新国用（2013）第080050号）为上述《最高额融资合同》项下债权为原告提供最高债权额为500万元的抵押担保，并依法向新平县国土资源局办理了抵押登记，他项权证号为新他项（2014）第000036号。20l5年6月3日,被告云南巨峰公司又与原告签订编号为ZR2015-20号《最高额融资合同》,约定在20l5年6月3日至20l8年6月3日期间,被告云南巨峰公司可向原告申请使用最高额度为人民币1000万元,业务种类为贷款、票据承兑的业务。同日,双方又签订编号为ZD2015-l9号《最高额抵押合同》,被告云南巨峰公司以位于玉溪市××区××和镇南厂的国有土使用权（证号,玉红国用（20l0）第4798号），为编号为ZR20l5-20号《最高额融资合同》项下债权为原告提供最高额债权额为l000万元的抵押担保,并依法向红塔区国土资源局办理了抵押登记,他项权证号为玉红他项（20l5）第0897号。20l5年I0月28日,被告方春有、资光会与原告签订编号为GZB2015-23号《个人最高额保证合同》,约定在20l5年l0月28日至20l8年10月28日,为原告向被告云南巨峰公司办理的业务种类为贷款、票据承兑产生的债权提供最高额为l490元的连带保证责任担保。同日,被告云南巨峰公司与原告签订编号为l0006l0l20l503284《流动资金借款合同》,向原告贷款300万元,贷款期限l年,自20l5年l0月28日至20l6年l0月28日,贷款年利率6.786%,逾期利率加收50%,还款方式为按月付息、到期还本,担保方式为被告昆明巨峰公司、云南巨峰公司提供的最高额抵押担保、被告方春有、资光会提供的最高额连带保证费任担保。同日,原告将贷款300万元发放到指定帐户,被告云南巨峰公司收讫。20l6年l0月28日贷款到期,被告云南巨峰公司仅偿还本金10万元、欠息3298.75元。经协商一致,几方签订《展期协议》该笔贷款展期至20l7年4月28日,贷款年利率调整为6.175%,罚息利率按原合同约定的原则调整,担保人继续以原担保方式承担担保责任。展期期间,被告云南巨峰公司未按约定按月付息,截止20l6年l2月l9日共拖欠原告贷款本金290万元，及20l6年ll月2l日至20l6年12月l9日止按合同约定计算的利息、罚息、复利l275517元。2016年6月6日、7日,被告云南巨峰公司与原告分别签订编号为l0006106201603488、l0006l0620l603493号《银行承兑协议》,原告同意承兑以被告云南巨峰公司为出票人、票面总金额为人民币l700万元的汇票,并约定被告云南巨峰公司应提供不少于票面金额30%的保证金,汇票到期后先以保证金对外支付,保证金不足支付到期汇票,原告垫付票款后,有权自垫款之日起至受偿完毕之日止,按日利率万分之五向被告云南巨峰公司收取罚息。协议签订后,被告云南巨峰公司交纳保证金总额5l0万元，并向被告昆明巨峰公司出具了9张票面总金额为1700万由原告承兑的汇票。20l6年12月6日、7日汇票到期,被告云南巨峰公司虽经原告提示,未支付汇票敞口款1l90万元,致使原告垫付票款ll90万元承兑了汇票。原告认为,原告与几被告签订的上述协议真实合法有效,原告己按约为被告云南巨峰公司办理信贷业务,被告云南巨峰公司作为借款人、抵押人未按约履行义务,损害了原告的合法权益,被告昆明巨峰公司、被告方春有、资光会作为抵押人、保证人应按照约定承担担保责任。为此，希望判如所请。被告云南巨峰公司、昆明巨峰公司、方春有、资光会答辩称：对原告的诉讼请求及事实理由没有意见，但原告主张优先受偿的地上建筑物部分不是抵押物，地上建筑物原告无权优先受偿。原告主张的律师费过高，被告无能力支付。本院经审理认定事实如下：2014年2月10日，被告云南巨峰公司与原告签订编号为2014年2-4号《最高额融资合同》，约定在2014年2月10日至2017年2月9日期间，被告云南巨峰公司可向原告申请使用最高额度为人民币1500万元，业务种类为贷款、票据承兑的业务。同日，被告昆明巨峰公司与原告签订编号为ZD2014-01号《最高额抵押合同》以位于新平县××镇大开门村委会大开门小组的国有土地使用权（证号：新国用（2013）第080050号）为上述《最高额融资合同》项下债权为原告提供最高债权额为500万元的抵押担保，并依法向新平县国土资源局办理了抵押登记，他项权证号为新他项（2014）第000036号。20l5年6月3日,被告云南巨峰公司又与原告签订编号为ZR2015-20号《最高额融资合同》,约定在20l5年6月3日至20l8年6月3日期间,被告云南巨峰公司可向原告申请使用最高额度为人民币1000万元,业务种类为贷款、票据承兑的业务。同日,双方又签订编号为ZD2015-l9号《最高额抵押合同》,被告云南巨峰公司以位于玉溪市××区××和镇南厂的国有土使用权（证号,玉红国用（20l0）第4798号），为编号为ZR20l5-20号《最高额融资合同》项下债权为原告提供最高债权额为l000万元的抵押担保,并依法向红塔区国土资源局办理了抵押登记,他项权证号为玉红他项（20l5）第0897号。20l5年I0月28日,被告方春有、资光会与原告签订编号为GZB2015-23号《个人最高额保证合同》,约定在20l5年l0月28日至20l8年10月28日,为原告向被告云南巨峰公司办理的业务种类为贷款、票据承兑产生的债权提供最高额为l490元的连带保证责任担保。甲方（方春有、资光会）保证担保的范围为在最高债权限额内，乙方与债务人在最高额保证期间所发生的所有债权，以及在最高额保证设立前已经存在的，依照本合同约定转入担保范围内的其他债权，包括但不限于主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产费、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。保证范围中除本金外的所有费用，计入甲方承担保证责任的范围，但不计入本合同项下被担保的最高债权额。同日,被告云南巨峰公司与原告签订编号为l0006l0l20l503284的《流动资金借款合同》,向原告贷款300万元,贷款期限l年,自20l5年l0月28日至20l6年l0月28日,贷款年利率6.786%,逾期利率加收50%,还款方式为按月付息、到期还本,担保方式为被告昆明巨峰公司、云南巨峰公司提供的最高额抵押担保、被告方春有、资光会提供的最高额连带保证责任担保。同日,原告将贷款300万元发放到指定帐户,被告云南巨峰公司收讫。20l6年l0月28日贷款到期,被告云南巨峰公司仅偿还本金10万元、欠息3298.75元。经协商一致,几方签订《展期协议》该笔贷款展期至20l7年4月28日,贷款年利率调整为6.175%,罚息利率按原合同约定的原则调整,担保人继续以原担保方式承担担保责任。展期期间,被告云南巨峰公司未按约定按月付息,截止20l6年l2月l9日共拖欠原告贷款本金290万元，及20l6年ll月2l日至20l6年12月l9日止按合同约定计算的利息、罚息、复利l275517元。2016年6月6日、7日,被告云南巨峰公司与原告分别签订编号为l0006106201603488、l0006l0620l603493号《银行承兑协议》,原告同意承兑以被告云南巨峰公司为出票人、票面总金额为人民币l700万元的汇票,并约定被告云南巨峰公司应提供不少于票面金额30%的保证金,汇票到期后先以保证金对外支付,保证金不足支付到期汇票,原告垫付票款后,有权自垫款之日起至受偿完毕之日止,按日利率万分之五向被告云南巨峰公司收取罚息。协议签订后,被告云南巨峰公司交纳保证金总额5l0万元，并向被告昆明巨峰公司出具了9张票面总金额为1700万由原告承兑的汇票。20l6年12月6日、7日汇票到期,被告云南巨峰公司虽经原告提示,未支付汇票敞口款1l90万元,致使原告垫付票款ll90万元承兑了汇票。上述合同签订后，原告己按合同约定履行了义务，被告未按合同履行义务。2016年12月23日，原告诉请解决。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，……”第一百九十六条规定“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”第二百零五条规定“借款人应当按照约定的期限支付利息。……”第二百零六条规定“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”第二百零七条规定“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”本案涉及的《最高额融资合同》《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《个人最高额保证合同》、《展期协议》、《银行承兑协议》，是当事人的真实意思表示，未违反相关法律法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，原告已按合同约定履行了义务，并由被告云南巨峰公司在原告付款的《借款借据》等上签字盖章确认，原告的合同义务已履行完毕。被告云南巨峰公司作为借款人应按合同约定履行还本付息的义务,但借款期限届满后，被告云南巨峰公司未按合同约定履行还款义务，已构成违约，应按合同约定承担相应的违约责任。关于原告主张被告云南巨峰公司偿还承兑汇票垫付款1190元及支付截止2016年12月19日罚息70536.48元的诉讼请求。被告云南巨峰公司按照《银行承兑协议》的约定向原告申请办理《银行承兑汇票》，双方当事人签订的《银行承兑协议》虽然约定甲方保证金账户和其他存款账户中的资金不足支付到期汇票，乙方垫付票款后，有权将垫付票款转为甲方的逾期贷款，自垫款发生之日起至甲方完全清偿之日止，乙方有权按照日利率万分之五向甲方收取罚息。这一约定不能等同基于银行承兑汇票的垫付票款性质转变为贷款，只是表明出现该情形时的处理方法是按逾期贷款方式处理，要按有关规定计收逾期利息，并未改变因银行承兑汇票垫付票款形成债务关系的基础法律关系。因此，汇票到期后，被告未能足额交存票款，致使原告为其垫付款项，双方构成了欠款的债权债务关系。中国人民银行《支付结算办法》第九十一条规定“银行承兑汇票的出票人于汇票到期日未能足额交存票款时，承兑银行除凭票向持票人无条件付款外，对出票人尚未支付的汇票金额按照每天万分之五计收利息。”本案双方在《银行承兑协议》中约定“自垫款发生之日起至被告完全清偿之日止，原告有权按照日利率万分之五向被告收取罚息”，该约定符合上述规定的计算方法，故对于原告要求被告云南巨峰公司支付该款按每日万分之五计算罚息的主张，应予支持。对于原告主张被告共欠承兑汇票垫付款1190元及至2016年12月19日的罚息70536.48元，被告未提出异议，故本院对原告主张的承兑汇票垫付款及罚息予以确认。关于原告要求对抵押物享有优先受偿权的诉讼请求。《中华人民共和国担保法》第三十三条规定“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。”第四十六条规定“抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。”第五十三条规定“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”第五十九条规定“本法所称最高额抵押，是指抵押人和抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。”被告云南巨峰公司、昆明巨峰公司与原告签订的《最高额抵押合同》，约定由被告云南巨峰公司、昆明巨峰公司以其财产为主合同项下的债务提供抵押担保，在债务人被告云南巨峰公司不履行到期债务时，债权人原告对抵押财产享有优先受偿权,故原告的此项诉讼请求，有事实和法律依据，应予支持。关于原告要求被告方春有、资光会对债务承担连带责任的诉讼请求。《中华人民共和国担保法》第十八条规定“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，被告方春有、资光会与原告签订《最高额保证合同》，自愿作为被告云南巨峰公司的借款保证人，承担连带责任保证，保证的范围为借款本金及其相对应的利息、罚息、复利和原告为实现债权等费用。因此在债务人被告云南巨峰公司到期不能履行还款义务时，被告方春有、资光会应按《最高额保证合同》的约定承担连带保证责任。原告主张的律师代理费155000元，属约定的实现债权的费用，原告已提交律师代理费155000元已实际支付的证据，本院予以支持。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条第一款规定“人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。”本案中，被告方春有、资光会对所负前述本金、利息承担保证责任后，有权向债务人被告云南巨峰公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条第一款、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告云南巨峰精密机械制造有限公司偿还原告云南红塔银行股份有限公司借款本金人民币290万元，及自2016年11月21日至2016年12月19日按合同约定计算的利息、罚息、复利人民币12755.17元，2016年12月19日之后的利息按合同约定计算至本息清偿之日止；二、由被告云南巨峰精密机械制造有限公司偿还原告云南红塔银行股份有限公司承兑汇票垫付款人民币1190万元及自2016年12月6日至2016年12月19日的罚息70536.48元，2016年12月19日之后的罚息按合同约定计算至本金清偿之日止；三、由被告云南巨峰精密机械制造有限公司支付原告云南红塔银行股份有限公司为实现债权而支付的律师代理费155000元；四、原告云南红塔银行股份有限公司有权以被告云南巨峰精密机械制造有限公司、昆明巨峰精密机械制造有限公司的抵押物（国有土地使用权证号：玉红国用（2010）第4798号、新国用（2013）第080050号）折价、拍卖、变卖的价款优先受偿；五、被告方春有、资光会对上述第一、二、三项确定的被告云南巨峰精密机械制造有限公司债务履行范围承担连带清偿责任；六、被告方春有、资光会对上述第一、二、三项确定的被告云南巨峰精密机械制造有限公司债务履行范围承担连带清偿责任后，有权向云南巨峰精密机械制造有限公司追偿；七、驳回原告云南红塔银行股份有限公司其他诉讼请求。上述条款，限判决生效之日起15日内履行。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。如负有履行义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费112030元，财产保全费5000元，由被告云南巨峰精密机械制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长 刘 惠审判员 方 芳审判员 韩顺平二〇一七年六月八日书记员 冯玉琳