北京市石景山���人民法院民 事 判 决 书（2016)京0107民初5047号原告：王素红，女，1967年5月13日出生，住北京市门头沟区。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：王宝信（王素红之父），男，1937年3月2日出生，住北京市门头沟区。被告：北京雄业投资股份有限公司，住所地北京市石景山区杨庄东街89号。法定代表人彭振田，董事长。委托诉讼代理人：柴猛(公司员工)，男，1987年6月3日出生，住北京市房山区。被告：彭振田，男，1951年6月24日出生，住北京市石景山区。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：柴猛（彭振田之女婿），男，1987年6月3日出生，住北京市房山区。被告：彭朋，女，1986年10月7日出生，住北京市石景山区。原告王素红与被告北京雄业投资股份有限公司（以下简称雄业公司）、被告彭振田、被告彭朋民间借贷纠纷一案，本院于2016年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王素红，被告雄业公司、被告彭振田的共同委托诉讼代理人柴猛、被告彭朋到庭参加了全部诉讼。本案现已审理终结。原告王素红向本院提出诉讼请求：1.判令彭朋偿还本金130万元并按合同约定支付利息，自2015年9月11日起至实际给付之日止，按照年化24%计算；2.判令被告雄业公司对130万元债务承担共同还款责任；3.判令彭振田履行担保义务，对130万承担连带清偿责任；4.判令雄业公司偿还36万元本金，并支付利息，自2015年9月11日起至实际给付之日止，按照年化24%计算；5.判令将彭朋借款抵押用的房产行使抵押权，优先受偿；6.判令法定代表人及主要控股股东彭振田、彭朋作为公司实��控制人与公司人格混同对上述166万元债务承担连带清偿责任；7.诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年12月19日，彭朋向王素红借款120万元，并出具《借据》载明：今向王素红借款人民币一百二十万元整，于2015年3月20日归还本金一百二十万元，利息七万二千元，彭振田作为担保人，以崇文区西花市房屋作为抵押，在上述借据中签名按指纹。王素红于当日向雄业公司实际提供了第一笔出借款120万元。2015年4月3日到期后，按照约定利息增加0.2%延迟使用此款，后分别于4月10日打款7万元及4月29日打款3万元共计10万元，增资为130万元，继续按照月息2.2%计算利息。2015年5月25日汇入3万元，5月26日汇入3万元，5月27日汇入第二笔计30万元，共计166万元。直到2015年8月不按照合同支付利息，到期也不退还本金，后王素红多次催要，但被告一直推诿并私自卖掉抵押房产，故诉至法院。被告彭朋辩称，不同意王素红的诉讼请求。2013年，王素红到雄业公司了解公司经营状况，同意参加公司理财，业务人员向我告知了此事，说王素红要求本人及父亲彭振田出具借条，本人当时不同意，彭朋与王素红之间不存在民间借贷法律关系。另外，借据与编号为060的合同项下的120万元是同一笔款项，该合同已经到期完结。后来合同款项拆分为与公司签订的另外二份合同，后又追加了一笔款项，将前述二份合同与此笔追加款项合并签订了一份新的合同，这些过程均为王素红与雄业公司洽谈，与借据无关。此外，不认可人格混同，本人的个人账号是被公司征用的，有协议，且操作均为公司财务人员操作。被告雄业公司辩称，2015年4月4日，王素红与雄业公司签订了新的理财协议，将借据载明的120万元借款吸收了，实际借款人为雄业公司。雄��公司同意偿还王素红投资本金166万元，并按照年化24%支付利息（自2015年9月1日起），之前利息已经付清。雄业公司不存在与股东人格混同的问题。被告彭振田辩称，彭朋与王素红之间不存在借款合同关系，主合同无效，所以担保合同无效，针对雄业公司的120万元的委托理财合同已经履行完毕，彭振田也没有提供担保。彭振田作为股东已经实缴出资额。经审理查明，2014年12月19日，彭朋作为借款人、彭振田作为担保人向王素红出具《借据》一份，其主文中载明彭朋向王素红借款120万元，于2015年3月20日偿还本金120万元及利息72000元，其中利息每月20日支付当月利息24000元。《借据》主文下方落款处有借款人彭朋、担保人彭振田的签字和捺印。该《借据》的载体为A4纸张，《借据》主文及下方落款部分文字均位于A4纸张的上半部分。在《借据》落款��分下方，即A4纸张的下半部分为王素红书写的“担保抵押物为：崇文区房产壹处（房主为彭振田妻张怀琴）”。在该部分文字后方有一个红色捺印，无签字。王素红主张系张怀琴的捺印，并认可《借据》交付时，捺印已经形成。本案审理过程中，本院向彭振田及张怀琴就上述抵押和捺印情况进行核实。彭振田表示记不清楚上述抵押物陈述的文字在其签字捺印时是否已经存在的事实，但在其签字和捺印下方，确无其他捺印。张怀琴则否认见到过诉争《借据》，亦未曾捺印。经本院询问及释明，王素红主张该捺印属于张怀琴，但其不要求对该捺印是否属于张怀琴进行鉴定。同日，王素红作为甲方（委托方）与乙方（受托方）雄业公司签订《委托投资协议书》（编号：投资【2014】三月字060号，以下简称060号协议），约定王素红基于对雄业公司业务的了解及信任���委托雄业公司管理资金，其中载明：“一、委托投资金额：120万元二、入资时间及来源：2014年12月19日三、委托资金用途：主要用于800万以内投资业务四、委托投资期限：三个月自2014年12月20日至2015年3月19日止五、投资收益：年投资收益率24%投资收益共计：72000元七、投资本金及投资收益支付时间1.乙方于2015年1月20日支付月投资收益24000元2.乙方于2015年2月20日支付月投资收益24000元3.乙方于2015年3月20日支付八、担保范围、期限及方式担保范围：甲方本金担保期限：本合同生效之日起至本委托投资事宜完结之日止担保方式：乙方以张怀琴崇文区房产81.19平方米作为担保……十、乙方权利和义务2.……保证委托投资本金及投资收益安全及按时支付家纺投资本金和投资收益……十一、延期约定……甲方同意在本合同到期后，乙方可根据经营需要无需再征询甲方意见延长代理投资至多十五日，即最长延期期限至2015年4月3日支付给甲方投资本金及逾期投资收益。延期投资收益按年化率24%以及实际延长的天数计算。投资本金及延期投资收益应于实际使用到期日的第二日支付给甲方。十二、委托人指定账户信息：……户名：彭朋开户行：工商银行北京市分行营业部账号：×××”，该协议下方有委托方王素红的签字，受托方雄业公司的签章，介绍人彭振田的签字，此外，彭朋在受托方一栏中授权代表（签字）处加盖人名章。经询问，彭朋认可上述《借据》及060号协议项下约定的本金120万元为同一笔款项，且王素红已经依据060号协议约定的账户交付款项。2015年4月3日，王素红作为甲方（委托方）与乙方雄业公司签订《委托投资协议书》（编号：投资【2015】五个月字019号，以下简称019号协议），其中载明：“一、委托投资金额：105万元二、甲方入资时间：2014年12月19日120万元2015年4月4日15万元转入无固定期……四、委托投资期限：六个月自2015年4月4日至2015年10月3日止五、投资收益：年投资收益率24%六个月投资收益共计126000元七、投资本金及投资收益支付时间1.乙方于2015年10月4日一次性支付甲方：本金1050000元2.投资利息支付时间：乙方于2015年4月27日起每月27日支付上一个月利息21000元，直至于2015年10月4日付清利息八、担保范围、期限及方式：担保范围：甲方本金及收益担保期限：本合同生效之日起至本委托投资事宜完结之日止担保方式：乙方以现有股东1200万元股本金承担风险，保证甲方投资本金及收益……十四、延期约定……甲方同意在本合同到期后，乙方可根据经营需要无需再征询甲方意见延长代理投资至多十五日，即最长延期期限至2015年10月18日支付给甲方投资本金及逾期投资收益。延期投资收益按年化率24%以及实际延长的天数计算。投资本金及延期投资收益应于实际使用到期日的第二日支付给甲方。十五、委托人指定账户信息：……户名：彭朋开户行：工商银行北京市分行营业部账号：×××”，该协议下方有委托方王素红的签字，受托方雄业公司的签章，此外，彭朋在受托方一栏中授权代表（签字）处加盖人名章。同日，王素红作为甲方（委托方）与乙方雄业公司签订《委托投资协议书》（编号：投资【2015】五个月字020号，以下简称020号协议），其中载明：“一、委托投资金额：130万元二、甲方入资时间：2014年12月19日120万元2015年4月4日15万元转入无固定期2015年5月4日由无固定期转入25万……四、委托投资期限：五个月自2015年5月4日至2015年10月3日止五、投资收益：年投资收益率26.4%五个月投资收益共计143000元七、投资本金及投资收益支付时间1.乙方于2015年10月4日一次性支付甲方：本金1300000元2.投资利息支付时间：乙方于2015年4月27日起每月27日支付上一个月利息28600元，直至于2015年10月4日付清利息八、担保范围、期限及方式：担保范围：甲方本金及收益担保期限：本合同生效之日起至本委托投资事宜完结之日止担保方式：乙方以现有股东1200万元股本金承担风险，保证甲方投资本金及收益……十四、延期约定……甲方同意在本合同到期后，乙方可根据经营需要无需再征询甲方意见延长代理投资至多十五日，即最长延期期限至2015年10月18日支付给甲方投资本金及逾期投资收益。延期投资收益按年化率26.4%以及实际延长的天数计算。投资本金及延期投资收益应于实际使用到期日的第二日支付给甲方。十五、委托人指定账户信息：……户名：彭朋开户行：工商银行北京市分行营业部账号：×××”，该协议下方有委托方王素红的签字，受托方雄业公司的签章，此外，彭朋在受托方一栏中授权代表（签字）处加盖人名章。2015年5月30日，王素红作为甲方（委托方）与乙方（受托方）雄业公司签订《项目代发投资协议书》（编号：投资【2015】代投字002号，以下简称002号协议），约定王素红基于对雄业公司业务的了解和信任，委托雄业公司向第三方进行投资，双方约定：委托投资金额为3万元；入资时间为2015年5月25日；委托投资期限自2015年5月30日起；收益为每万元每日15元，每月1日支付收益一次，收益按实际占有天数计算，从计息日起至返本前一天。双方其他主要权利义务的约定与020号协议一致。该协议下方有委托方王素红的签字，受托方雄业公司的签章，此外，彭朋在受托方一栏中授权代表（签字）处加盖人名章。2015年5月30日，王素红作为甲方（委托方）与乙方（受托方）雄业公司签订《项目代发投资协议书》（编号：投资【2015】代投字003号，以下简称003号协议），约定王素红基于对雄业公司业务的了解和信任，委托雄业公司向第三方进行投资，双方约定：委托投资金额为33万元；入资时间为2015年5月27日；委托投资期限自2015年5月30日起；收益为每万元每日14元，每月1日支付收益一次，收益按实际占有天数计算，从计息日起至返本前一天。双方其他主要权利义务的约定与020号协议一致。该协议下方有委托方王素红的签字，受托方雄业公司的签章，此外，彭朋在受托方一栏中授权代表（签字）处加盖人名章。另查，王素红已按照上述合同约定的期限向雄业公司指定的账户提供约定款项。王素红曾与雄业公司签订《投资本金确认书》，载明王素红的投资本金为166万元（含020号协议130万元、002号协议3万元、003号协议33万元），已退还本金0元，实际在账本金余额为166万元。《投资本金确认书》下方有雄业公司加盖财务专用章，但王素红未签字确认。截至一审法庭辩论终结前，雄业公司确认尚欠付的本金数额为166万元，王素红、雄业公司、彭朋均认可本案诉争合同项下的利息均支付至2015年9月10日，自2015年9月11日起产生的利息均未支付。雄业公司、彭朋均明确表示，对于已经支付的利息，如利息支付标准超过年利率36%，对于超出部分在本案中不主张王素红返还。2015年5月10日，雄业公司形成第三届董事会第二次会议补充决议，载明征用彭朋名下工商银行二个账户分别用于公司事务，其中账号为×××的账户启用日期为2014年1月3日，用于接收项目回款及支付投资人投资收益、本金退还，其中账号为×××的账户启用日期为2013年5月1日，��于接收投资人汇入的投资款，并明确，上述账户内所有资金均视为公司所有，账户内不得混有彭朋个人资金款项，不得有个人交易或账务往来行为，所有交易行为视为公司行为；上述账户的银行卡、密码、网银登录信息、U盾均交由公司财务部统一保管，账户内的每笔交易需有明细记录、定期对账，每笔款项的支出需按照公司《财务管理制度》经严格的付款审批流程支付，账户内的资金往来受公司监事会监督，彭朋不得以任何形式挪用上述账号内款项。彭朋申请时任雄业公司会计、出纳出庭作证，证明彭朋名下被公司征用的上述银行卡的使用情况均按照董事会会议决议要求操作，其中款项均属于公司所有，所有交易亦受公司指示操作，属于公司行为，与彭朋、彭振田的个人款项不相混同。另查，彭振田系雄业公司法定代表人，彭振田、彭朋均系雄业公司股东。庭审过程中，王素红主张彭朋为向其出具《借据》及签订060号协议书、020号协议书的合同相对方。此外，王素红认可彭朋是以雄业公司授权代表的身份在020号协议书上签章。雄业公司曾向王素红出具《投资本金确认书》一份，载明王素红与雄业公司之间的合同包括020号、002号、003号协议书，投资本金分别为130万元、3万元、33万元，实际在账本金余额为166万元，王素红未在上述《投资本金确认书》上签字，该《投资本金确认书》未签署日期，但王素红以该《投资本金确认书》中载明的本金数额为依据主张相应权利。再查，王素红要求彭振田对涉诉的130万元借款承担连带保证责任，彭振田认可其在《借据》上以“担保人”身份签字，系对《借据》项下，彭朋作为借款人的120万元借款提供连带责任保证，并未提供财产担保。经询问，双方均认可未约定保证��间。王素红主张已在主债务履行期限届满之日起六个月内要求彭振田承担保证责任，但未提供证据予以证明，彭振田对此不予认可。彭振田与张怀琴系夫妻关系。王素红持有的京房权证崇私字第XX**号房屋所有权证的复印件上载明，坐落于崇文区西花市南里西区4号楼1楼1栋304室房屋系张怀琴所有，王素红要求对上述房屋行使抵押权，经询问，该房屋未就诉争借款办理抵押登记手续，且彭振田主张上述房屋所有权业已发生变更。上述事实，有原告王素红提交的《借据》、《项目代发投资协议书》二份、《委托投资协议书》二份、银行交易明细、《投资本金确认书》、房产证复印件、结婚证复印件，被告彭朋、彭振田、雄业公司提交的董事会决议、个人账户征用协议、证人证言和各方当事人的陈述意见在案佐证。本院认为：本案诉争数份��议虽载明“投资”事项，但通过协议书内容可以确定，本案系王素红将自有资金交付雄业公司，并约定了固定收益。鉴于委托人缔约目的在于纯粹追求固定的本息回报，而对受托人管理资金的行为及收益的分成并无预期，故双方是以委托理财为表现形式的借贷关系，双方形成民间借贷法律关系。对于2014年12月19日，彭朋向王素红出具的《借据》与060号协议书二者项下款项的性质问题，王素红、彭朋均认可为同一笔款项，且借款时间、本金数额、利息支付期限及金额、还款期限等均一致，故彭朋与雄业公司就上述120万元借款本息及逾期利息应承担共同还款责任。上述借款到期后，雄业公司、彭朋未偿还借款本金，王素红与雄业公司就上述借款本金及其他款项另行签订020号协议书，借款金额为130万元，双方另对借款期限、年利率等进行了重新约定，故020号协议书系雄业公司与王素红另行签订的新的借款合同，现借款期限已满，雄业公司未偿还借款本金，并只支付部分利息，故王素红要求雄业公司偿还相应借款本息的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。020号协议书中部分款项来源虽为060号协议书项下借款本金，但现无证据证明彭朋对020号协议中款项来源的另外部分负有还款义务，故王素红要求彭朋对120万元借款本息以外的本息承担还款义务无事实及法律依据，本院不予支持。对于002号协议书和003号协议书项下的借款，现借款期限已满，雄业公司作为借款人应承担偿还本息并支付逾期利息的义务，本院对王素红相应诉讼请求予以支持。彭振田在《借据》上以担保人身份签字，王素红主张彭振田既提供物的担保又承担保证责任，彭振田对此不予认可，仅认可承担连带保证责任。对此，本院认为，依常规书写体例，落款应位于协议主要内容的下方，系签字人对协议主要内容的确认。此外，借款情况与担保情况有极大的关联性，二者从行文结构和书写体例而言，一般应具有一致性。但就本案而言，借款人与担保人相继在《借据》主文下方签字并捺印，而担保财产的书写位置位于《借据》载体A4纸张的下半部分，在借款人、担保人签字、捺印的下方，笔迹与借据其他主要部分的笔迹不一致，系王素红自行书写，现无证据证明彭振田在担保人处签字捺印时，王素红书写的担保财产等文字已经存在或双方已就担保财产协商一致，现彭振田认可其系以连带责任保证人身份在担保人处签字，本院对此不持异议。王素红主张彭振田作为《借据》载明的担保人将房产证、结婚证等证件交付王素红，但因060号协议书亦约定涉诉房产作为担保财产，故并不能因此得出彭振田作��《借据》项下借款的担保人承诺就涉诉房产提供担保的结论，故本院认定彭振田对《借据》项下彭朋所负债务承担连带责任保证。依据相关法律规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，债权人未在上述期间要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。现王素红未提供证据证明其在主债务履行其届满之日起六个月内要求彭振田承担保证责任，故其要求彭振田以保证人身份对相应债务承担连带清偿责任，无事实及法律依据，本院不予支持。此外，王素红要求对坐落于崇文区房屋行使抵押权，但该房产未进行抵押登记，故抵押权尚未设立，王素红要求对该房产享有优先受偿的权利，无事实及法律依据，本院不予支持。王素红主张彭振田、彭朋作为雄业��司股东，个人财产与公司财产发生混同，并据此要求彭振田、彭朋对雄业公司全部债务承担连带责任，但未提供证据予以证明，本院对其该项主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告北京雄业投资股份有限公司、被告彭朋于本判决生效后十日内偿还原告王素红借款本金一百二十万元并支付逾期利息（以一百二十万元为本金，自二○一五年九月十一日起至实际给付之日止，按照年利率百分之二十四计算）；二、被告北京雄业投资股份有限公司于本判决生效后十日内偿还原告王素红借款本金四十六万元并支付利息、逾期利息（以四十六万元为本金，自二○一五年九月十一日起至实际给付之日止，按照年利率百分之二十四计算）；三、驳回原告王素红的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一万九千七百四十元（原告王素红已预交九千八百七十元），由被告北京雄业投资股份有限公司、被告彭朋负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费（到本院领取交费通知），上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理��的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  徐莹莹人民陪审员  孙秀芝人民陪审员  冯凤增二〇一七年六月二日书 记 员  王 敏