四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终8480号上诉人（原审被告)：成都环球国际旅行社有限公司。住所地：成都市顺城街***号顺吉大厦。法定代表人：李显峤，经理。委托诉讼代理人：杨树林，四川闰则律师事务所律师。委托诉讼代理人：何虎，四川义立律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王正平，男，汉族，1950年1月10日出生，住成都市青白江区。委托诉讼代理人：胥琢莹，四川万帆律师事务所律师。上诉人成都环球国际旅行社有限公司（以下简称环球旅行社）因与被上诉人王正平生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2016）川0105民初683号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人环球旅行社的委托诉讼代理人何虎，被上诉人王正平的委托诉讼代理人胥琢莹到庭参加了诉讼。本案现在已经审理终结。上诉人环球旅行社上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人不承担赔偿责任，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、王正平虽参加了环球旅行社组织的旅游团，但其于海边行走时滑倒受伤系其个人原因所致，即其没有预见到可能存在的风险并自行加以防范。环球旅行社对此并无侵权行为，故不应承担赔偿责任。2、即使环球旅旅行社有过失，王正平也应当承担事故的主要责任。一审法院认定环球旅行社承担70%赔偿比例过高。3、一审法院认定的部分赔偿项目适用标准过高。环球旅行社没有实施不法侵害，故王正平主张的精神损害抚慰金没有法律依据；住院补助费应当按20元/天计算；王正平主张的后续治疗费过高，且应当在后续治疗费实际产生后再予处理。被上诉人王正平辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。理由：王正平系老年人，因为环球旅行社没有尽到安全告知义务和安全保障义务，导致其摔倒，故环球旅行社应承担主要赔偿责任。王正平在旅行过程中受伤，应当获得精神损害抚慰金的赔偿。根据出院医嘱，取出内固定的费用必然产生，而且因该取出术只能到泰国做，故实际将产生的费用可能高于医嘱载明的12000元，王正平是为了避免另行诉讼的麻烦才认可原审酌定的数额，故该笔后续治疗费应当得到支持。一审判决认定的住院伙食补助费也在合理范围内。王正平向一审法院起诉请求：1.球旅行社赔偿其医疗费8533元、后期治疗费12505.52元、住院伙食补助费600元、营养费2250元、护理费6000元、交通费5100元、残疾器具费400元、残疾赔偿金36687元、精神抚慰金3000元、鉴定费890元，合计75965.52元；2.本案诉讼费用由环球旅行社承担。一审法院经审理查明：王正平的女儿王珊代表王正平家人共计10人与环球旅行社签订《团队出境旅游合同》，约定王正平及家人于2016年8月22日至2016年8月28日在泰国旅游7天。王正平一方支付环球旅行社相关旅游费用。王正平所在旅行团在泰国旅游过程中，2016年8月25日，当天大雨并有退潮现象。从长岛返回船上的路途中，由旅行团带团导游安排游客从码头上船。因地面湿滑伴有大风，王正平在行走时，摔倒在湿滑的台阶上。王正平受伤后，被送到泰国医院治疗，医疗费用由当地旅行社予以支付。2016年8月29日，王正平在家人陪伴和安排下回国。王正平及其陪护人员机票合计4400元、保险费60元。2016年8月30日，王正平到成都第一骨科医院住院治疗，2016年9月14日出院，出院诊断为左胫骨骨折术后、高血压病，医嘱休息二月、加强营养、加强护理、1年后骨折愈合后行内固定摘除（费用约需12000元）、出院带药等，王正平支付住院医疗费8271.26元。其后，王正平按照医嘱复查，并支付相关治疗费用379.12元。2016年11月30日，四川求实司法鉴定所作出《法医学鉴定意见书》，载明参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，鉴定王正平的伤残等级为X（十）级伤残。王正平支付鉴定费890元。一审审理中，王正平为证明其主张，还提供同行人员杨美玲、程金霞、冯萍、陶凌、胡鸣签名的证词，载明从长岛返回的当天，下大雨加上退潮，从码头上船是唯一途径，当时导游和领队在队伍中后方，雨大风大说话听不清楚，船工说的是泰语和英语，大家听不懂，老人是在上船的唯一路径的台阶上滑倒的。一审中，环球旅行社主张王正平在此前鉴定伤残等级使用标准不妥，应采用2017年1月1日开始施行的《人体损伤致残程度分级》，且没有环球旅行社参与，申请重新鉴定王正平伤残等级。但一审法院认为，因王正平是在2016年受伤、治疗，其在2016年完成伤残等级鉴定，符合法律规定，且环球旅行社未举出该鉴定结论存在违法、明显不当等情况，故对重新鉴定的申请不予支持。一审认定上述案件事实，采信了团队出境旅游合同、医院诊断证明等病历、医药费票据、鉴定书、发票、当事人陈述、申请、庭审笔录等。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，造成公民身体损害及财产损失的，应予以赔偿。王正平依据与环球旅行社签订的团队出境旅游合同到泰国旅游，依据王正平泰国病历以及回国治疗的病历，应当认定王正平2016年8月25日在泰国受伤的事实成立。环球旅行社在组织游客旅游中，应当反复交待安全事项、出行中保证游客安全，本案中，环球旅行社作为旅行社未举证证明其已经尽到安全保证义务，王正平受伤，其应当承担责任。王正平作为完全民事行为能力人，在行走过程中，自己应当注意通行安全，因此其自身也应承担一定责任。综合本案事实，一审法院酌定王正平受伤，由王正平承担30%的责任、环球旅行社承担70%的责任。一审认定王正平此次受伤的损失有：1.住院医疗费8271.26元、复查费用379.12元，医疗费合计8650.38元。2.护理费1200元（80元/天×15天）。3.交通费合计4760元。4.住院伙食补助费600元（40元/天×15天）。5.营养费300元（20元/天×15天）。6.后续治疗费，根据医嘱载明取出内固定物的费用约为12000元，对此一审法院酌定为10000元。7.残疾赔偿金，王正平居住生活在城镇，一审按照城镇标准予以计算；结合王正平为十级伤残以及评定伤残等级时的年龄，残疾赔偿金为36435元（26025元/年×14年×10%）。8.精神抚慰金，结合王正平伤残等级以及当事人过错等，酌定为2000元。9.鉴定费890元。10.残疾器具费，因缺乏依据，对此一审法院不予支持。上述费用共计64835.38元。因精神抚慰金应不分责任比例而直接支付王正平，环球旅行社还应支付王正平45984.77元〔（64835.38元-2000元）×70%+2000元〕。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、成都环球国际旅行社有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付王正平45984.77元；二、驳回王正平的其他诉讼请求。案件受理费660元，减半收取330元，由王正平负担90元，环球旅行社负担240元。二审审理过程中，双方当事人均未提交新的证据。二审法院查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。二审中，据王正平陈述，王正平参加的该泰国旅游团共有包括其妻子、女儿、女婿在内的10位亲属、朋友。本院认为，结合环球旅行社的上诉请求、理由及王正平的答辩意见，本案二审的主要争议焦点为：第一，一审认定环球旅行社应就王正平所受损害承担70%的赔偿责任是否恰当？第二，王正平主张的精神损害抚慰金、后续治疗费及住院伙食补助费应如何认定？对此，本院评述如下：（一）关于环球旅行社的责任认定。一方面，作为旅游的组织安排方，旅游经营者应按照《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款关于“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”之规定，对旅游者承担一定的安全保障义务，否则就应承担相应的责任。另一方面，旅游者本人及对其负有照顾义务的民事主体，也应对其自身安全负有足够的注意和保护义务，根据常识和生活经验预见并避免可能存在的危险。就本案而言，根据已查明的事实，王正平是与家人一起参加环球旅行社组织的旅游团在泰国旅行期间，在大雨并有退潮现象的情况下，从长岛返程登船时，因地面湿滑且伴有大风而摔倒。如仅就王正平在旅行过程中因下雨地面湿滑致摔伤而言，作为具有完全民事行为能力的民事主体，王正平一方疏忽大意的过失明显，且该过失对损害的发生原因力更大，依据常理其应自行承担主要责任。但对于双方责任的最终认定，还应结合旅游者年龄、行动能力、旅游目的地特殊条件及双方为避免危险、防止损害发生采取的应对措施、损害发生的多种原因及发生经过等实际情况予以综合判断。本案中尚有如下特殊之处应予考量：其一，事发当日的旅游地为临海的泰国长岛，其气候、地理条件明显有别于内陆，相应的潜在危险因素和安全注意内容也定有所不同。与作为旅游者的王正平一方是否知晓以上情况不同，作为行程安排方的环球旅行社对此应属明知，并应预见到旅游者可能因不知晓该情况而缺乏相应的自我保护意识。其二，环球旅行社接受王正平参加该旅游团组织其外出旅游时，王正平系已年满66周岁的老年人，而受年龄和身体素质的客观影响，通常情况下老年人的判断力、反应力和行动力均较常人为低，对特殊环境的适应能力和自我保护能力普遍较弱。作为旅游组织经营者的环球旅行社对此亦应属明知，并应考虑到老年旅游者参与有关行程的合理性、安全性。基于以上，环球旅行社负有将相关情况明确告知王正平一方的义务，以便其做好相应准备和防护，合理应对可能存在的危险和可能发生的损害。对此，环球旅行社主张其已尽到相应告知提示义务，并在一审中提交了行程单为证。但王正平否认环球旅行社履行了该告知义务，并称在事发前并不知晓该行程单。因该行程单上并无双方签字或盖章，环球旅行社也未提交证据证明该行程单为双方旅游合同附件，或其已于事发前向王正平一方出示或交付过该行程单，故该行程单不能作为本案定案依据。此外，环球旅行社并未就此提供其他证据。按照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，因在王正平不予认可的情况下，环球旅行社亦未能完成举证责任，故不能认定其已就旅游地、王正平的特殊情况履行了相应的安全告知提示义务。就案涉损害发生的原因力、因果关系考虑，环球旅行社未将该次旅行中所可能存在的各种风险、海岛旅游的安全须知以及老年人出行的特别注意事项向王正平一方予以明确告知，也未在已遭遇大雨伴大风天气并伴退潮时根据王正平的情况调整行程或对王正平予以及时提示和应有关注，此属怠于履行安全告知义务和安全保障义务，且该怠于履行之过失与王正平摔伤之间具有明显、较大的直接因果关系。综合上述分析，一审法院认定环球旅行社应就王正平所受损害承担70%的赔偿责任，既符合本案实际情况，也未违反法律规定，情理法理兼具，并无不当。（二）关于精神损害抚慰金。根据法律规定，自然人因健康权遭受侵害可以向法院提起精神损害赔偿。精神损害赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素综合考虑。鉴于王正平因本次事故受伤，其伤情经鉴定伤残等级为X（十）级，王正平必然遭受一定的精神痛苦，而环球旅行社对王正平所受损害负主要责任，故一审法院结合本案的具体事实酌定精神抚慰金2000元并无不当。（三）关于后续治疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”之规定，本案中成都第一骨科医院在《出院证明》中载明王正平“1年后骨折愈合行内固定摘除（拆除内固定费用约需12000元）”，故现王正平取出内固定费用系必然发生的后续医疗费。考虑到王正平受伤后在泰国治疗的实际情况，一审法院在本案中酌定支持10000元，有利于减少当事人诉累，并无不当。（四）关于住院伙食补助费。环球旅行社虽主张一审认定的标准过高，但并未提供任何依据。王正平回国后在成都第一骨科医院住院治疗15天，一审法院按照40元/天支持住院伙食补助费，符合住院当地的实际生活消费水平，故本院予以确认。综上所述，上诉人成都环球国际旅行社有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费660元，由成都环球国际旅行社有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷金霞审判员  谢 芳审判员  张艳秋二〇一七年六月二十六日书记员  任 丽