福建省厦门市集美区人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0211民初3328号原告：济南众淼商贸有限公司，住所地山东省济南市天桥区济洛路82号齐鲁鞋城东区37号，统一社会信用代码：91370105684692756J。法定代表人：王立丽，经理。委托诉讼代理人：武玉玺、潘作义，山东国孚律师事务所律师。被告：厦门数星客户外用品有限公司，住所地福建省厦门市集美区板桥路366号101室，组织机构代码：69304607-8。法定代表人叶培坤，经理。委托诉讼代理人：汤芮，福建丰一律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁文峰，福建丰一律师事务所实习律师。原告济南众淼商贸有限公司（下称众淼公司）与被告厦门数星客户外用品有限公司（下称数星客公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。众淼公司与数星客公司双方的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。众淼公司向本院提出诉讼请求：1.判令数星客公司赔偿合同违约金人民币390000元；2.判令数星客公司赔偿因未按期足额发货造成众淼公司的经济损失人民币1520000元；3.请求判令数星客公司返还众淼公司退换货货款人民币1240000元；4.请求判令数星客公司支付众淼公司新店开业补贴款人民币34600元；5.由数星客公司承担本案的全部诉讼费。事实与理由：众淼公司与数星客公司于2012年12月9日就数星客公司经营的“SURETEX数星客”品牌服装签订《特约加盟经营合同》，授权地区为山东省，期限为三年。合同签订后，众淼公司开始授权区域内的开设门店及销售工作，数星客公司从2014年下半年出现供货困难，2015年初无法向众淼公司供货，造成众淼公司开设的13家门店无法正常经营。根据《特许加盟合同》第十条的约定，数星客公司应承担违约责任。数星客公司向众淼公司提供的货物因部分存在质量问题，无法进行销售，根据《特许加盟合同》及《合同法》的规定，数星客公司应承担退换货及赔偿众淼公司损失的责任。另外，数星客公司尚欠众淼公司新店开业补贴款34600元。众淼公司就上述事项多次与数星客公司联系，至今未果。数星客公司辩称：一、众淼公司要求赔偿合同违约金390000元的诉求没有事实与法律依据。2012年12月9日，数星客公司与众淼公司签订了一份《特许加盟经营合同》（以下简称经营合同），约定由数星客公司授权众淼公司在山东省范围内经营“SURETEX数星客”品牌系列产品，期限为三年。合同签订后，数星客公司依约向众淼公司提供商品，但是众淼公司自2013年1月起便长期拖欠货款，截至2014年12月31日，众淼公司拖欠货款已达2357581.55元，严重违反了经营合同第6.7条：“乙方有义务完成甲方设定的年度零售目标、订购目标，严格按照财务结算制度按时足额结算货款”的约定，事实上众淼公司才是违约方，数星客公司对此保留相关追诉其违约责任的权利。二、众淼公司要求赔偿因未按期足额发货造成的经济损失1520000元，没有事实和法律依据，不应予以支持。根据经营合同第8.2条的约定，数星客公司发货时执行“款到发货”原则，而众淼公司并未提供其实际的付款凭证，也未能提供其实际订货、收货的商品数量，即众淼公司提供的证据无法看出其实际订货与数星客公司发货的差异，完全无法证明数星客公司存在“未按期足额发货”。退一步讲，若数星客公司确实存在未按期发货，为何众淼公司从未催告过？未免有违常理。事实上，众淼公司在截止2013年12月31日拖欠数星客公司的货款便达1615767.88元，并且众淼公司在2013年11月1日-30日的对账单上已确认拖欠的货款为1621006.38元（之后由于拖欠数额巨大，众淼公司拒绝在对账单上签章），2014年度众淼公司总共支付给数星客公司的回款共计787653.66元，偿还2013年的欠款尚且不够，更何况2014年度众淼公司拖欠货款越积越多。在此前提下，众淼公司根本不可能有能力、实际上也没有执行所谓的“未出货订单5437772元”。三、众淼公司要求数星客公司返还退换货货款的诉求，没有事实和法律依据，不应予以支持。根据经营合同7.3.4：“对因甲方原因造成的不合格品及甲方设定的调换货范围内商品，甲方接受乙方调换货申请”的约定，即使存在众淼公司提供的质检报告的质量问题，按照约定应当由众淼公司向数星客公司提出申请进行调换货，众淼公司并未提出该申请，并且根据众淼公司提供的库存显示，其中质检报告项下的女超轻羽绒服（S24A06506)和男款徒步鞋（S33G04015）库存金额分别为984.48元和3857.56元，也远达不到众淼公司诉求的1240000元。另外，众淼公司存在大量拖欠货款的事实，并未完全支付其所订购商品的货款，现在却反过来向数星客公司要求全额退还，完全是倒打一耙。四、众淼公司要求数星客公司支付新店开业补贴款的诉求，没有事实和法律依据，不应予以支持。在经营合同履行过程中，众淼公司新店开业礼包和装修补贴，均由数星客公司以抵扣货款的方式进行，涉案三家店面中，银座红楼店和银座东环店已在2014年11月30日进行抵扣，银座淄川店在2013年11月已补贴完毕。综上所述，众淼公司严重违反合同约定，拖欠数星客公司巨额货款，却恶意隐瞒事实，颠倒黑白，给数星客公司造成了极其恶劣的影响。请求贵院在查清本案全部事实的基础上依法作出公正、合理的判决，驳回众淼公司的全部诉讼请求，维护数星客公司的合法权益！众淼公司围绕诉讼请求提交了：1.《特许加盟经营合同》1份、补充协议2份、特许经营授权书1份；证明原数星客公司2012年12月9日签订了《特许加盟经营合同》，数星客公司授权众淼公司为“数星客”品牌在山东采用市场买断的方式进行特许授权经营，经营期限为三年；2.银座集团股份有限公司济南银座购东环购物广场等13家商场给众淼公司出具的结算单，证明众淼公司在数星客公司特许授权经营“数星客”品牌期间，共开设了13家分店，根据双方签订合同第十条约定，数星客公司应当支付给众淼公司相应违约金每家分店30000元，13家分店共计390000元；3.数星客公司销售出仓单（包括3张订货单，该订货单由数星客公司向众淼公司发送电子邮件，由众淼公司自行打印的。22页）、加盖数星客公司营销中心业务章的2014年春夏产品客户订单一览表（6页）以及与实际发货的差异明细表（3页），证明众淼公司从数星客公司处对2014年春夏产品订单的零售价格总额为6756665元，订单的进货价为1891866.2元，而数星客公司的实际发货产品的零售总额为113957元，实际发货的进货价总额为319070.36元，尚有零售价总额为5437772元，进货价为1522876.16元的产品未发给众淼公司，用该零售价减去进货价，众淼公司可预期利润为3914895.84元，现众淼公司自行调整为1520000元，该损失系按行业标准零售价的30%计算而得。订单开头为S4的是众淼公司定的期货，而其他的是众淼公司根据市场销售情况定的货，可以叫现货；4.数星客公司盖章的国家纺织服装产品质量监督检验中心2013年9月3日出具的检验报告1份、2013年8月16日出具的检验报告1份、山东省纤维检验局出具的检验报告1份、济南市工商行政管理局2014年12月1日出具的2014年纺织品商品质量检验结果通知书1份及数星客公司出具的复检申请及委托众淼公司处理产品质量检验事宜的委托书各1份，众淼公司处库存数星客公司生产的存在质量问题的产品目录清单1份，证明数星客公司生产的羽绒服等存在质量问题，这部分货款为1240000元，这部分货物应由数星客公司返还货款；5.数星客公司新店开业支持申请1份。数星客公司对众淼公司提交的证据质证认为：对于证据1的三性予以确认，但协议第8.2条约定，双方执行款到发货的原则，即众淼公司付款后数星客公司才发货；对于证据2，该证据是众淼公司自行打印的，真实性无法确认，且从众淼公司提交的店面情况来看，众淼公司是存在滞销状况的；对于证据3产品订货单（3张）现在无法核实，众淼公司应当提交原始数据；销售出仓单（19页），真实性予以确认，但是这只是部分的，而非全部；客户订单一览表表面真实性予以确认，但该证据是数星客公司在2014年初召开产品订货会，把很多厂商集合在一起，了解每个厂商的意向订货金额，只是一个意向性的数据，不是众淼公司实际下的订单；对于期货订单差异明细是众淼公司自行整理的，真实性无法确认，众淼公司在拖欠数星客公司一两百万货款的情况下，还要求数星客公司继续向其出货，而且出货金额高达五百多万，数星客公司认为有悖常理，而且众淼公司也没有能力执行这个订单；且众淼公司下订单的同时没有付款；对于证据4表面真实性确认，但是这三分检验报告中，第一份针对的是S24A06506女超轻羽绒服，第二份针对的是S32A13304的男面T，第三款针对的是S33G04015的男款徒步鞋，这三项的库存数量分别是4件、75件、23双，即便数星客公司因为质量问题给予众淼公司退换货，价值也不到一万元。根据原数星客公司签订的协议和补充协议的约定，因为质量问题，众淼公司应当进行申请，但是在此之前，众淼公司从未申请进行退换货。对于证据5真实性予以确认，但是数星客公司认为，这三家店在中的银座淄川店2013年11月已经补贴，在证据中也有标注。其余的两家店再2014年11月已经补贴，该补贴以补贴货款的形式进行补贴。数星客公司为证明其主张提交了：1.申请，证明众淼公司违约的事实；2.2013年济南众淼应收账款、数星客对账单、2014年济南众淼应收账款、事项申请表，证明众淼公司拖欠数星客公司货款达2357581.55元的事实，众淼公司支付的金额还包括以货款抵扣补贴的部分；3.销售出仓单、其他出库单、收货确认单，证明数星客公司2015年4月7日向众淼公司发货的事实，而非如众淼公司陈述数星客公司自2015年年初无法再向众淼公司发货。数星客公司会在2015年向众淼公司发货是因为2014年底数星客公司的法定代表人去山东找众淼公司的法定代表人，众淼公司法定代表人表示愿意打个折扣将货款结清，故数星客公司在2015年4月会继续向众淼公司发货。众淼公司质证认为：对于数星客公司主张的尚欠2357581.55元货款的事实众淼公司予以认可，是因为双方持续的订货、发货、回款，这个金额是总发货和总欠款的差价。但是双方并非执行款到发货，而是数星客公司给众淼公司一个授信额度，并非众淼公司存在违约行为，也所以并不是数星客公司陈述的众淼公司不付款他才不发货的行为。上述证明不能证明众淼公司存在违约的事实。双方之间拖欠货款的行为是数星客公司提起反诉的范围，因此，上述证据并不能够证明数星客公司的诉讼主张。根据众淼公司数星客公司双方提交的证据及质证意见，庭审陈述，本院认定的事实如下：一、双方无争议的事实：1.2012年12月9日，众淼公司、数星客公司双方签订了《特许加盟经营合同》及两份《补充协议》，授权众淼公司在山东省经营“SURETEX数星客”品牌系列产品，包括服装、包袋、鞋子、配件等户外用品。2.该《特许加盟经营合同》现已终止，双方未就上述《特许加盟经营合同》及《补充协议》的履行进行最后结算；3.截至2015年4月7日，数星客公司总发货与众淼公司总付款的差额为2357581元，即从账面上看，众淼公司尚欠数星客公司货款2357581元。二、双方争议的焦点：1.关于违约事实和违约责任。众淼公司认为：数星客公司未能按约定及众淼公司的订单要求发货，已经构成违约事实，应当承担违约责任。数星客公司认为：根据合同及协议书约定，众淼公司应先支付货款或定金，数星客公司才发货；但众淼公司长期拖欠货款，且数额巨大，已经是违约在先，故数星客公司未继续发货给众淼公司并无不当。本院认为：首先，根据众淼公司与数星客公司签订的《特许加盟经营合同》第七条商品的级别、订购、退换与运输约定：甲方（数星客公司）通过召开订货会方式组织乙方（众淼公司）对新产品进行集中订购，乙方可根据自身预测提交订货单并交纳订金，双方书面确认后生效，甲方根据乙方订货单的数量、品种、交货期准时交付商品；第八条商品的结算：甲方发货时均执行“款到发货”原则，货款全额汇入甲方指定账户，以及双方签订的《补充协议》第一条第2款：甲方给予乙方的货品信用额度为每个单店200000元，货品信用额度内每批货品自发货之日起90天内，乙方应结清甲方给予的该批货品信用额度。其次，根据众淼公司与数星客公司履行加盟经营合同的情况看，众淼公司虽然先后开办了十多家门店，但数星客公司已经依约发货给众淼公司，众淼公司长期拖欠货款，自2014年底已达200多万元；第三，众淼公司于2013年6月向数星客公司所出具的《申请》也承认了这一事实；第四，众淼公司所提供的2014年春夏产品客户订货单一览表也无法证明其与数星客公司就订货及免予支付订金达成一致。因而，数星客公司未继续发货给众淼公司并非是违约行为，不应承担违约责任。2.关于众淼公司的诉讼请求。首先，关于要求数星客公司赔偿合同违约金390000元及赔偿因未按期足额发货造成众淼公司的经济损失1520000元的请求，因数星客公司并未违约，众淼公司的该两项请求本院不予支持。其次，关于要求数星客公司返还退货换货款1240000元，众淼公司并未举出充分证据证明数星客公司所供货物中有货值1240000元的货物质量不合格；且双方在《特许加盟经营合同》第7条商品的调换也约定：通过订货会订货商品，调换货率按订货会规则执行；对因甲方原因造成的不合格品及甲方设定的调换货范围内商品，甲方接受乙方调换货申请；乙方须遵守甲方调换货管理规定，甲方有权对退货品种、规格、数量、时间进行判断审批及合理调配。即使数星客公司所供货物存在质量问题，众淼公司应向数星客公司提出书面申请，经同意后进行调换。故众淼公司要求数星客公司返还退换货货款的请求本院不予支持。第三，关于要求数星客公司支付新店开业补贴款34600元，根据众淼公司与数星客公司双方的合同及协议书约定，数星客公司给予众淼公司新店开业补贴款并非以现金或款项形式支付，而是以抵扣货款的形式进行，众淼公司目前仍拖欠数星客公司货款，双方并未进行最后结算，补贴款完全可以从货款中抵扣，故众淼公司的该项请求本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告济南众淼商贸有限公司的诉讼请求。本案案件受理费32277元，由原告济南众淼商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  温文华审 判 员  詹锦林人民陪审员  蔡 铮二〇一七年六月二十八日代书 记员  李婷婷附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。法官提醒：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”