西安市高陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0117民初725号原告：北京高能时代环境技术股份有限公司，住所地北京市海清淀区复兴路83号。办公地北京市海淀区北清路156号中关村环保科技园地锦路*号院*****号楼。法定代表人：陈望明，系该公司总经理。委托代理人：王福成。系该公司法务。委托代理人：徐金凤。系该公司法务。被告：西安西京水泥有限责任公司，住所地西安市高陵区药惠银王村。法定代表人：孟西京，系该公司总经理。委托代理人：林显春，陕西大唐律师事务所律师。委托代理人：陈玮珏，陕西大唐律师事务所律师。原告北京高能时代环境技术股份有限公司（以下简称“北京高能公司”）与被告西安西京水泥有限责任公司（以下简称“西京水泥公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2017年2月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告北京高能公司委托代理人王福成、徐金凤，被告西京水泥公司委托代理人林显春、陈玮钰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京高能公司诉称，2015年7月9日和2015年7月23日，原告与被告分别签订了“关于共同投资建设西安垃圾焚烧项目并设立项目公司的协议”（以下简称“投资协���”）、“补充协议”，就双方共同投资建设一座日焚烧生活垃圾2000吨的现代化生活垃圾焚烧发电厂的相关事宜进行了约定。后于2015年12月28日原被告双方又签订了“终止合作协议”（以下简称“终止协议”），终止协议约定被告应于2016年1月28日前将原告支付的200万元诚意金和50万元借款退还原告，并且约定若被告逾期退还上述款项，将按照投资协议约定的逾期退还条款向原告承担违约责任。投资协议约定的违约责任标准为“被告逾期退还的，每逾期一天，按应退还金额的1%向原告承担违约责任”。终止协议签订后，被告一直未退还上述款项，现诉至法院，请求判令：1、被告立即归还合同款项250万元及逾期还款违约金60万元（暂计算至2017年1月28日，最终按被告实际归还借款日计算）；2、被告承担本案全部诉讼费用。被告西京水泥公司辩���，原、被告无借款行为发生，不存在给付，更不存在其它的违约金。请求法庭驳回原告的诉讼请求。理由：1、本案确定案由是借款纠纷，本案实际系合同纠纷；2、合作协议不能履行的原因不在被告，是原告单方面提出解除后，我们同意才作出的。原告不愿意延期，被告在合同履行中无过错，也是受害者；3、基于合作合同我们收取过原告200万元诚意金，从未收取过另外的50万元，诉状中所说另外50万元没有事实支付的真实背景，这50万元不应该是本案审理的争议；4、被告在合同履行中无过错，合同不能履行系政府不可抗力的行为，基于《合同法司法解释二》的相关规定，应降低违约金。经审理查明，2015年7月9日，原告北京高能公司（甲方）与被告西京水泥公司（乙方）就共同出资建设一座日焚烧生活垃圾2000吨的现代化生活垃圾焚烧发电厂��签订《关于共同投资建设西安垃圾焚烧项目并设立项目公司的协议》，协议第六条约定：“1、本协议签订后一周内，甲方支付乙方诚意金人民币陆佰万元。……3、本协议签订之日起满3个月，项目公司仍未与政府签订正式的《特许经营权协议》，造成该项目无法实施，或甲乙双方提前开工的申请仍未得到政府相关部门书面批复同意，由甲乙双方协商是否终止合作，若双方一致同意终止合作或协商不一致的（视为终止合作），乙方应在30日内全额无息退还甲方已支付的诚意金。因乙方原因造成该项目无法推进，乙方应征求甲方意见是否终止协议，甲方同意终止，乙方应在30日内全额无息退还甲方已支付的诚意金。上述诚意金，乙方逾期退还的，每逾期一天，按应退还金额的1%向甲方承担违约责任。”2015年7月23日，原告北京高能公司（甲方）与被告西京水泥公司（乙方）签订《补充协议》，将双方于2015年7月9日签订的《关于共同投资建设西安垃圾焚烧项目并设立项目公司的协议》第六条第1款变更为“1、本协议签订后一周内，甲方支付乙方诚意金人民币贰佰万元。双方一致同意，甲方将上述诚意金付至乙方账户：开户行：民生银行西安文景支行，账号：62×××18。项目公司取得特许经营权，项目成功实施，或甲乙双方提前开工的申请经政府相关部门书面批复同意后，上述诚意金自动转为甲方应支付给乙方的对价款。”2015年8月4日，孟西京出具借条一张，载明：今收到北京高能时代环境技术股份有限公司（下称“高能环境”）委托张华振代为支付借款人民币伍拾万元整（￥500,000.00），用于定点于西安西京水泥有限责任公司厂址的西安市生活垃圾焚烧项目前期工作，如高能环境于2015年12月31日前中标该项目特许经营权，则该款项计���项目前期费用处理，如高能环境于2015年12月31日前未能中标该项目特许经营权，借款人应于2016年1月31日前将该笔借款无息退还给高能环境或张华振，逾期退还的，每逾期一天，按应退还金额的0.5%向北京高能时代环境技术股份有限公司支付滞纳金。本借条自张华振将款项支付至账户名称为孟西京，开户行为民生银行西安经济开发区支行，卡号为62×××19之时生效。2015年12月28日，原告北京高能公司（甲方）与被告西京水泥公司（乙方）签订《终止合作协议》，约定：甲乙双方于2015年7月9日及2015年7月23日签订了《关于共同投资建设西安垃圾焚烧项目并设立项目公司的协议》及《补充协议》。由于未取得政府部门授予的特许经营权且甲乙双方提前开工的申请未得到政府相关部门书面批复同意，根据原协议第六条第三款有关终止协议的约定，经甲、乙双方与2015年12月28��友好协商，决定终止合作。乙方应于2016年1月28日之前将甲方已支付给乙方的诚意金人民币贰佰万元整（￥2,000,000.00）及甲方委托员工张华振支付给乙方法定代表人孟西京的借款人民币伍拾万元整（￥500,000.00），共计人民币贰佰伍拾万元整（￥2,500,000.00）退还到甲方指定账户。若乙方逾期退还上述款项的，按照《关于共同投资建设西安垃圾焚烧项目并设立项目公司的协议》中约定的逾期退还条款向甲方承担违约责任。另查明，2015年7月24日，原告北京高能公司通过银行转账向被告西京水泥公司给付了2,000,000元。2015年8月5日，张华振通过银行转账向孟西京给付了500,000元。上述事实，有《关于共同投资建设西安垃圾焚烧项目并设立项目公司的协议》、《补充协议》、《终止合作协议》、借条、银行转账记录及当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为，原、被告之间签订《终止合作协议》，双方经协商同意终止履行之前签订的《关于共同投资建设西安垃圾焚烧项目并设立项目公司的协议》及《补充协议》，并约定被告西京水泥公司向原告北京高能公司退还诚意金2,000,000元及借款500,000元，并约定还款期限，双方之间就该2,500,000元形成民间借贷法律关系。该《终止合作协议》系双方真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应切实履行合同义务。被告应按照协议约定于2016年1月28日之前向原告归还此款项。被告逾期还款，构成违约，应承担违约责任。原告诉称双方约定违约金为日息1%，因该约定过高，原告主动下调违约金按年利率24%计算，自2016年1月28日起至实际支付之日止，原告的主张符合法律规定，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：被告西安西京水泥有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告北京高能时代环境技术股份有限公司支付2,500,000元及逾期还款违约金（以2,500,000元为基数，自2016年1月28日起按年利率24%计算至实际清偿之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31600元、诉讼保全费5000元由被告西安西京水泥有限责任公司负担（原告已预交36600元，被告在履行判决义务时一并支付给原告36600元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  李东波代理审判员  逄振亮人民陪审员  王向东二〇一七年六月二十九日书 记 员  龚小风