重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0102民初3332号原告：张洪美，女，1982年10月10日出生，住重庆市涪陵区公园路**号。被告：上海俊蓉服饰有限公司，住���地上海市金山区朱泾镇仙居路218号1幢190室，统一社会信用代码91310116558769361P。法定代表人：杨俊明，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈晶，重庆渝正律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈永亮，重庆渝正律师事务所律师。原告张洪美与被告上海俊蓉服饰有限公司福利待遇纠纷一案，本院于2017年4月28日受理后，依法由审判员孙潇潇独任审理，适用简易程序于2017年5月17日公开开庭进行了审理。原告张洪美、被告上海俊蓉服饰有限公司的委托诉讼代理人陈晶、陈永亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张洪美向本院提出诉讼请求：请求法院判决被告支付加班工资21362元，并由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告执行综合计算工时工作制度或不定时工作制度，但未经劳动行政部门批准。因此，被告应当按照通常工作制度向原告支付加班工资。2015年3月25日，原告入职被告公司，在涪陵区重百商场依柯奴专柜担任销售员/导购员。2015年6月26日，原告与被告签订了《劳动合同书》，合同中注明原告在被告工作起始时间为2015年3月25日，合同固定期限自2015年6月26日起至2016年6月25日止。前述《劳动合同书》约定的劳动期到期后，原告从2016年6月26日起仍继续在被告的涪陵重百依柯奴专柜担任销售员/导购员，直至被告于2016年12月25日变相解除双方劳动关系，强迫原告办理离职手续。原、被告签订的《劳动合同书》第四条规定：“甲方安排乙方执行综合计算工时工作制度或不定时工作制度”、附件《营业员管理有关规定及薪酬待遇试行办法》第三条规定：“节假日不得请事假及补休假，否则视为旷工处理”。2015年3月25日到2016年12月25日期间，被告安排原告在周末和节假日都不得休息，每周工作6天，休息1天，应休年休假5天也安排原告工作。其中，2016年9月5日至2016年12月25日期间，被告还取消了原告每周一天的休息。根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第七条规定，《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定，企业执行综合计算工时工作制度或不定时工作制度的，应当经劳动行政部门批准。本案中，被告未依法向劳动行政部门申请并经批准，擅自执行不定时工作制和综合计算工时工作制，违反法律规定。被告应当按照通常的工作制度标准向原告支付加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，被告应当向原告支付“原告周末加班、节假日加班”对应的双倍和三倍工资，共计21362元。（计算标准如下：1、2015年3月25日至2016年12月25日期间共计21个月，每月周末皆有一天在工作，休息日每月4天×日工资108元×21个月×200%=18144元；2、2016年9月25日至12月25日期间，每周星期六和星期日皆在工作，休息日每月4天×日工资108元×3个月×200%=2592元；3、法定节假日及年休假计算为24天×日工资108元×300%=7776元；4、加班费共计为28512元，被告已经支付加班补贴7150元，因此被告应当补足未支付的加班工资共计21362元）。被告支付的加班工资以基本工资1150元/月为基数，违反法律规定，应当补足。原、被告签订的《劳动合同书》第八条规定：“加班工资以基本工资为计算基数。”附件《营业员管理有关规定及薪酬待遇试行办法》第二条规定：“基本工资为1150元/月，奖金（提成）按个人月销售额计算提2%，加班费为国家法定节假日3倍基本工资元/天，其他时间延时加班为7元/小时-10元/小时。二人制店铺当月未休给予200元补助，发放加班费后不得再补休。”根据《中华人��共和国劳动法》第四十四条、四十八条、《重庆市人力资源和社会保障局关于工资等有关问题处理意见的通知》第一条以及《国家统计局关于工资总额组成的规定》，加班工资应当以工资（包括基本工资、按期可得的津贴、补贴等）为基础计算，且加班工资计算基数不得低于当地最低工资标准。本案中，被告向原告支付的加班工资按照1150元/月为基数，不符合法律规定，应当补足。即使被告已就部分节假日或者加班日支付了加班工资，其已支付的加班工资本身低于前述法律规定标准，应当补足。被告上海俊蓉服饰有限公司辩称：请求法院驳回原告的诉讼请求。原告的理由不符合事实和法律依据。原告入职时清楚工作内容，知道要加班等内容，在合同中已经有规定，并有补充协议，我方已经支付加班工资，不存在未支付的情况。同时因为原告工作是三班倒��公司是有安排调休的，并不存在休息日加班的问题。原告也没有加班未发放工资的证据。本院经审理认定事实如下：原告于2015年3月25日到被告公司从事销售工作，岗位为涪陵重百商场“依柯奴”专柜销售。2015年6月26日，原、被告双方签订书面劳动合同，劳动合同中载明原告的工作起始时间为2015年3月25日，用工期限为2015年6月26日至2016年6月25日。劳动合同中约定：被告安排原告实行综合计算工时工作制度或不定时工作制度，原告执行计时工资，具体的办法见营业员管理有关规定及薪酬待遇试行办法，原告在试用期月的基本工资为1150元，被告支付原告的加班工资的计算基数按对应岗位薪酬制度规定的基本工资为计算基数，双方对工资的其他约定详见合同附件。合同附件中的营业员管理有关规定及薪酬待遇试行办法载明：原告的基本工资为1150元/月；奖金（��成）按个人月销售额计算提2%；加班费：国家法定假日3倍基本工资元/天，其他时间延时加班为7元/小时--10元/小时，二人制店铺当月未休给予200元/月补助，发放加班费后不得再补休；如员工有事需换班，须提前向被告提出申请方可进行换班事宜；加班需征得被告同意，如未经被告同意，被告可视为未加班，不给予加班工资；因工作的特殊性，原告在节假日不得请事假及补休假，否则视为旷工处理。2016年6月25日劳动合同到期后，被告要求原告续签劳动合同，并向原告提供新的书面劳动合同。该劳动合同共计8页，其中第6页（附件1）标题为承诺书，承诺书载明“因本人个人原因，本人放弃公司为本人办理社会保险（含：养老保险、工伤保险、医疗保险、失业保险、生育保险等五项社会保险）的权利，本人自行承担由此产生的一切责任。”被告要求原告在该份承诺书上签字，原告认为该份承诺书不合法，仅签署劳动合同正本后，将劳动合同交至被告公司。被告认为原告签署的劳动合同不完整，拒绝在劳动合同上签字盖章，最终双方未续签劳动合同。此后，原告仍在原岗位工作，享受原劳动合同中约定的劳动待遇。2016年12月22日，被告向原告发出《通知函》，载明：因双方劳动合同期满，原告至今拒绝续签劳动合同，现视为原告自愿与被告解除劳动关系，请原告于2016年12月25日前办理完毕离职手续，超过时间不办理视为自动离职，同时不影响劳动合同解除的效力。2016年12月25日，原告办理完毕离职手续后离开。原告向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付加班工资21362元。2017年4月11日，该委作出裁决，被告支付原告加班工资差额14.94元。原告不服裁决，遂于2017年4月28日诉至本院。2015年6月25日被���出具公函，所有薪酬待遇按公函执行，2015年6月25日之前所有的薪酬待遇将不再执行。该公函载明工资结构为底薪1150元、柜长费100元、做账费150元、养老保险400元、工龄工资50元（工作已满一年以上的员工有50元工龄工资，工龄工资按入职时间对年一次性发放，中间辞职按实际工作时间结算，离职当月未足月者，无当月工龄工资）、无休补贴200元。该公函载明了加班工资按国家法定节假日150元/天、平时加班7元/小时、周末节假日加班10元/小时、周末与平时花车加班70元/班计算；提成标准全部以个人销售考核，以阶梯提成方式计算；奖励标准对比相关品牌，月销售在本柜台排名第一并且个人任务完成60%以上的奖20元/人；年终奖以工作时间、完成全年工作任务的标准进行发放；福利为工作满一年的员工生日当月工资中发放生日红包50元、端午节中秋节在职员工每人发放50元，工作服需当年在职6个月以上可报销，在职一年以上两年以内，年休假为期3天，在职两年或以上年休假为期5天。另查明，原告的工作岗位实行三人轮换或两人轮换。三人轮换时，每班6-7小时，可以保证每周休息2天。二人轮换则为每班12小时，上班1天休息1天，在特殊情况下，两人轮换每班6-7小时。两种倒班制度均可以调整时间让原告每周休息一日。原告的每月收入由基本工资、提成、无休补贴、养老保险（五险补贴）、补贴、福利、奖金、节庆加班费等组成。法定节假日加班，被告向原告发放了节假日加班工资，其中2015年清明节130元、劳动节130元、端午节130元、中秋节100元、国庆节600元、2016年元旦节150元、春节450元、清明节150元、劳动节150元、端午节150元、中秋节150元、国庆节450元。因原告未休年假，被告发放了未休年假工资210元。本院所确认的上述事实，有庭审中原、被告的陈述笔录，劳动合同书、工资表、银行交易明细、通知函、公函、仲裁裁决书等书面证据在卷佐证和证人董美伶的证人证言，这些证据并经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，原、被告在签订的劳动合同中约定，被告安排原告执行综合计算工时工作制度或不定时工作制度。按照原告销售岗位的特殊情况，原告可以根据倒班制，每周至少休息1天，被告的用工方式符合双方劳动合同的约定。因原告存在需要周末工作和延长工作时间的情况，被告每月向其发放了200元无休补贴，故本院对原告要求被告支付休息日加班费的请求不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。原告陈述其自2015年3���25日至2016年12月25日期间的全部休息日和法定节假日均在加班，但并未举证证明，对原告所主张的加班费，本院不予支持。因原告在节假日加班，被告向原告发放了节假日加班费，其中2015年清明节130元、劳动节130元、端午节130元、中秋节100元、国庆节600元、2016年元旦节150元、春节450元、清明节150元、劳动节150元、端午节150元、中秋节150元、国庆节450元。双方在签订的劳动合同中约定节假日加班工资按3倍基本工资（1150元/月）计算，由于该加班工资基数低于2015年及2016年重庆市涪陵区最低工资标准1250元/月（节假日加班工资114.94元/天）、1500元/月（节假日加班工资137.93元/天），被告向原告支付的2015年中秋节加班工资低于最低工资标准，应予补足。按照2015年6月25日被告出具的公函，所有薪酬待遇按公函执行，加班工资按国家法定节假日150元/天，则2015年中秋节的加班��资应为150元，原告2015年中秋节加班应得加班工资差额50元（150元-100元）。职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假，原告于2015年3月25日入职，应从2016年3月26日开始享有带薪年休假待遇，用人单位未安排职工休年休假的，应当按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。因原告未休年假，被告于2016年9月发放了未休年假工资210元。根据《职工带薪年休假条例》第十一条、第十二条之规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休���工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”原告于2015年3月25日入职，于2016年12月25日解除劳动关系，则2016年原告应休年休假天数为3天【275天（2016年3月26日-2016年12月25日）÷365天/年×5天/年，不足一天不予折算】。被告未缴纳社会保险而向原告发放的社保补贴400元、中秋节和端午节及生日所发放的福利50元、报账所得服装费257元、未休年休假工资报酬210元，不属于工资的组成部分，不应计入工资总额。未足额发放的2016年4月、5月、7月、8月、10月、12月工资差额321元，应计入原告工资总额。2015年12月26日至2016年12月25日，原告应发工资总额为23208元，扣减加班工资4050元，合计为19158元，月工资为1596.5元。因未休年假工资包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，则被告应另外再支付200%的未休年休假工资差额。原告2016年年休假工资报酬应为440元（1596.5��/月÷21.75天×3天×200%），被告已支付210元，则还需支付未休年休假工资差额230元（440元-210元）。综上，被告应支付原告节假日加班工资差额50元、未休年休假工资差额230元，合计280元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、被告上海俊蓉服饰有限公司在本判决生效后15日内支付原告张洪美节假日加班工资差额50元、未休年休假工资差额230元，合计280元。二、驳回原告张洪美的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十��条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告上海俊蓉服饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。在递交上诉状后七日内，到重庆市第三中级人民法院缴纳上诉费，逾期不交或未按规定办理减、免、缓交手续的，该院按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。审判员  孙潇潇二〇一七年六月二��三日书记员  米志富