浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2017���浙03**民初875号原告：温州夏达食品有限公司，统一社会信用代码91330327716164764N，住所地浙江省苍南县灵溪镇建兴东路（浙闽物流中心对面）。法定代表人：陈祖旭，总经理。委托诉讼代理人：周秋孟、林伟伟，浙江玉山律师事务所律师。被告：伍飞，男，汉族，1981年12月7日出生，住四川省苍溪县。委托诉讼代理人：邵见娣，浙江嘉瑞成律师事务所律师。原告温州夏达食品有限公司（以下简称“夏达公司”）与被告伍飞劳动争议一案，本院于2017年2月3日立案后，依法适用简易程序于2017年3月2日公开开庭进行了审理，后因案情复杂转为普通程序，于2017年6月20日再次公开开庭审理。原告的诉讼代理人周秋孟、被告伍飞的诉讼代理人邵见娣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏达公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告无需支付被告工资39417元；2.判决原告无需支付被告赔偿金16000元；3.判决原告无需支付被告违约金117733元；4.判令原告无需为被告补缴2016年4月至2016年9月期间的社会保险费；5.被告承担本案全部案件受理费。事实与理由：苍南县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）作出的苍人劳仲案字（2016）第288号仲裁裁决是错误的。2016年3月20日，原、被告签订了一份期限为2016年3月20日至2019年3月19日的《劳动合同书》。在面试的时候，被告提供的工作简历是：2009年3月至2013年5月在祐康食品（杭州）有限公司任区域经理；2014年6月至2016年3月在北京艾莱发喜食品有限公司任区域经理，月收入8000元。被告捏造了在北京艾莱发喜食品有限公司的工作简历和工作能力及工作时间。事实上，被告仅仅是北京艾莱发喜食品有限公司的销售代表，薪酬仅仅为4010元，并非8000元，是于2016年3月离职的，并非2016年4月16日离职。虽然只差一个月，却证明了被告是一个不守合同义务、不诚信的人。被告从来没有从事过区域经理的工作经验，无法从事区域经理工作。在原告处工作后，被告一直无法适应区域经理的工作，业务没有开展，工作期间仅增加三个客户。整个华东区域的销售业绩不仅没有明显提升，反而下降46336.93元。这证明了被告根本就没有能力胜任区域经理的职务。华东区域包括江苏、浙江、上海、安徽、山东（不包含福建）地区，而被告仅仅在温州地区工作，仅三月去过一次上海呆五天，四月出差乐清一天，五月出差杭州二天、宁波一天、乐清一天，六月出差乐清二天，七月出差乐清一天，八月出差瑞安四天，九月出差瑞安一天，其他地区根本没有去过。华东区域的销售业务没有开展，也没有具体措施进行业务推广。在工作期间，被告没有遵守公司的规章制度，没有按照公司规定呈报《周计划表》和《周计划总结表》，根本就是一个无序工作状态。原告企业的总经理多次找被告谈话，均无果。根据了解，被告在2016年8月就到杭州的一家公司上班。综上，原告于2016年10月5日向被告发出《伍飞调岗通知书》即解除劳动合同通知书，给予被告两个选择：1、解除劳动关系；2、继续保留劳动关系，工作岗位调整为福州区域主管，薪资参照公司初级主管薪酬标准及有关绩效方案。被告拒绝了原告的调岗建议。为此，原告于2016年10月7日再次向被告邮寄《解除劳动合同通知书》，决定解除原告和被告的劳动关系。被告的工资已经支付完毕，不存在拖欠工资的事实。关于社保，原告制定的工资标准中已经包含原告需要承担的社保费用，是被告不要求参加社保的。仲裁委未依法向原告送达申请书���本和开庭传票，在被告增加仲裁请求后，也未向原告释明可以要求另行指定举证期限和答辩期限，对于原告提交的证据，依法应当给予组织质证，而仲裁委却以超过举证期限为由拒绝采信，导致仲裁裁决事实不清、证据不足、适用法律错误。原告为维护自己的合法权益，提起诉讼。被告伍飞答辩称：一、原告依法应当支付被告经济赔偿金。依据我国劳动合同法第四十八条之规定，用人单位违法解除劳动合同，应当向劳动者支付经济赔偿金。本案中原告解除劳动合同的行为是违法解除行为。劳动合同法中只有第三十九条、第四十条规定了用人单位可以单方解除劳动合同的情形。原告所主张的履历瑕疵、工作安排等问题并非系解除合同的理由。首先，被告并没有严重违反原告的规章制度。劳动合同法第四条规定，符合法律规定的规章制度既不能违反法律的强制性规定，同时也应当通过法定的程序才能对劳动者产生约束力。原告提交的《业务人员考勤及日常管理制度》以及通知不仅内容违反了法律的强制性规定，而且形式上也没有满足该法第39、40条的规定—没有提交工会、并经由全体职工代表大会的通过。故此，原告提交的规章制度并不能作为本案解除劳动合同的依据。其次，原告的单方解除劳动合同行为不符合法律的规定。原告在2016年10月5日单方面向被告出具一份《解除劳动合同通知书》，该份通知书中载明要将被告的职务调整为福州区域主管，并将被告的薪酬标准降低为初级主管薪酬待遇。这与双方签订的劳动合同中约定的工作内容、劳动报酬等条件严重不符，明显违约，依法应认定为变更条件、降低薪酬待遇的违法解除行为。最后，被告根本不存在无法胜任工作的情形。原告诉称被告无法胜任工作，但没有提交证据证明其主张。原告以公司经营状况没有大幅提升来否定被告的工作，以被告遵守公司安排的出差认为被告缺乏拓展能力，存在逻辑上的错误。而且原告也没有证据证明双方约定的工作内容包括业绩提升幅度及出差的区域范围等。原告将公司业绩下滑归咎于被告，将经营风险转嫁到劳动者身上，不符合法律规定。原告在没有劳动法支持的情况下，主张使用合同法作为本案的依据不符合法律规定，有违特别法优先于一般法的原则。二、原告应当依法支付违约金。根据双方签订的劳动合同中特别条款之约定，原告应当向被告支付违约金。该条款不仅约定每年最低15万元的工资，也保证给予劳动者三年的工作计划。被告因此才舍弃原有国企单位的良好待遇，与原告确立劳动关系。既然原告未依约履行合同，就应当向被告支付违约金。三、原告应当依法为被告缴纳社会��险。缴纳社会保险是用人单位应当履行的义务。原告没有为被告缴纳社会保险，其主张的被告自愿放弃等均非事实。四、原告支付被告工资39417元符合法律规定。按时、足额支付工资是原告的法定义务。双方签订的劳动合同已经明确了被告保底工资为年薪15万元，即每月薪酬12500元。合同履行期间，原告每月仅支付8000元。既然合同现已解除，原告应当补足每月工资差额，支付剩余工资。本院经审理，认定本案事实如下：2016年3月20日，被告伍飞受聘入职原告夏达公司，任华东区经理兼负责全国桶冰、蛋糕坯子销售。双方于同日签订劳动合同，约定：劳动期限为2016年3月20日至2019年3月19日，伍飞基本工资3000元/月，岗位津贴2000元/月，加班津贴3000元/月；夏达公司在每月25日前以货币形式足额支付伍飞的工资；用人单位违反规定解除或者终止劳动合同的，应当依���《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿；伍飞业务提成参照桶冰、小冰绩效方案；合同期间，若伍飞无过错，夏达公司单方面解除劳动合同，需要向伍飞支付剩余合同期内每月4000元补偿金，若伍飞单方面解除劳动合同，夏达公司不支付补偿金；每月发放工资8000元，若全年工资加业务提成不足150000元，按150000元/年工资标准进行发放；夏达公司应按国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定为伍飞缴纳各项社会保险费用。2016年3月20日至8月31日期间，原告以月工资8000元标准向被告发放工资，尚欠被告2016年9月1日至10月7日期间的工资未付。原告未依法为被告缴纳社会保险。2016年10月7日，被告收到原告《解除劳动合同通知书》，原告在该通知书中称被告未尽到职责，给公司造成极大的经济损失，被告的行为已违反劳动合同的约定��决定解除与被告的劳动合同，另还告知被告如愿意继续为公司效力，岗位调整为福州区域主管。因认为原告单方面解除劳动合同违反劳动合同法及劳动合同约定，被告向仲裁委请求：1.夏达公司支付违法解除劳动合同的赔偿金16000元；2.夏达公司支付拖欠工资9866元（9月1日至10月7日）；3.夏达公司支付违约金117733元：4.夏达公司为伍飞补缴2016年3月20日开始的社会保险费；5.夏达公司承担仲裁费用。在仲裁期间，伍飞增加仲裁请求：夏达公司补足工资差额29550元。仲裁委于2017年1月23日裁决：1.夏达公司于裁决书生效之日起十日内一次性支付伍飞工资39417元、赔偿金16000元、违约金117733元，合计173150元；2.伍飞与夏达公司于裁决书生效之日起十日内按苍南县现行政策共同为伍飞补缴2016年4月至2016年9月期间的社会保险费；3.驳回伍飞的其他仲裁请求。原告不服仲裁，在法定期限内向本院起诉。上述事实有原、被告的陈述及原告提供的营业执照、法定代表人身份证、法定代表人身份证明书、被告身份证、劳动合同书、解除劳动合同通知书、苍人劳仲案字〔2016〕288号在案佐证。关于原告提供的应聘人员登记表、关于调查工作经历的函、被告与北京艾莱发喜食品有限公司的劳动合同书，该登记表的填写时间难以确定为入职时填写，未有原告公司相关人员审核记录，虽与函件及劳动合同书内容有出入，但难以证明被告欺骗了原告，本院对其证明力不予确认；关于原告提供的业务拓展对比表，系原告自行制作，未有其他辅助凭据佐证，被告亦不予确认，本院对其证明力不予确认；关于原告提供的营销【2016】2号业务人员考勤及日常管理制度，原告未提供证据证明该制度是通过民主程序制定，且已向劳动者公示，本院对其证明力不予确认；关于原告���供的被告履职清单以及出差旅费报销单，被告有异议，原告也未有证据明确被告职责的具体内容，该证据与原告主张的证明目的缺乏逻辑必然联系，本院对其证明力不予确认；原告提供的网银交易查询明细未经银行确认，无其他证据佐证，被告亦有异议，本院对其证明力不予确认；关于原告提供的证人证言，鉴于证人未出庭接受质询，本院对其证明力不予确认。本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告主张被告未尽职责，导致原告遭受损失，被告的行为违反劳动合同的约定，并无充分证据证明，原告也未有充分证据证明被告有存在我国劳动合同法规定的可以单方解除劳动合同的情形。因此，原告未与被告协商一致，无正当理由单方面解除与被告的劳动合同，显属违法。根据我国劳动合同法第八十七条的规定，用人单位违反该法规定解除劳动合同，应按该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。鉴于被告于2016年3月20日至2016年10月7日期间在原告处工作,工作期限超过六个月未满一年，被告月发放工资为8000元，原告应向被告支付的经济赔偿金为8000元/月×1个月×2=16000元。原、被告双方在劳动合同中约定，合同期间，若伍飞无过错，夏达公司单方面解除劳动合同，需要向伍飞支付剩余合同期内每月4000元补偿金，系双方的真实意思表示，未违反法律强制性规定，原告现单方面解除劳动合同，但并无证据证明伍飞存在过错，原告应按该约定支付剩余合同期内的补偿金，即自2016年10月8日起至2019年3月19日止的补偿金4000元/月×（29个月+12/30个月）=117600元。原告主张无需支付被告赔偿金及补偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告主张已经支付被告2016年9月1日至10月7日的工资，未有充分证据证明，本院不予采信。根据原、被告约定的8000元月发放工资，原告应支付被告2016年9月1日至10月7日的工资为8000元×37天/30天=9867元。原、被告在劳动合同中约定每月发放工资8000元，若全年工资加业务提成不足150000元，按150000元/年工资标准进行发放，即双方约定被告的保底年薪为15万元，平均月薪为12500元。在就职期间，原告仅向被告每月发放8000元工资，原告未有充分证据证明被告存在过错，现单方面解除合同，应补发每月4250元的差额,从2016年3月20日起至2016年10月7日止，原告应补发4250元/月×（6+17天/30天）个月=27908元。因此，原告共计应向被告支付37775元工资。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，原告未为被告缴纳社会保险费显然违法，原告主张无需为被告补缴社会保险费没有法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第四十七条、第四十八、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决如下：一、原告温州夏达食品有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告伍飞违法解除劳动合同赔偿金16000元、工资37775元、补偿金117600元，��计171375元；二、温州夏达食品有限公司与伍飞于本判决书生效之日起十日内按照苍南县现行政策共同为伍飞补缴2016年4月至2016年9月的社会养老保险；三、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费10元，由温州夏达食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  李 查人民陪审员  廖海燕人民陪审员  余缪仙二〇一七年六月二十一日代书 记员  叶 婷相关法律条文链接：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十条���人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……附件：苍南县人民法院民事裁判后续释明一、对不具有强制执行内容的裁判文书：1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；2、裁判文书系撤销���解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；二、对具有强制执行内容的裁判文书：4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款账户；5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、被告身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。四、本院��出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。