四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终4313号上诉人（原审原告）：成都锦心苑餐饮有限公司，住所地：成都市一环路北三段1号金牛万达广场酒楼2号Z-1F-B号。法定代表人：李潘，总经理。委托诉讼代理人：宋毅，男，汉族，1980年7月9日出生，系成都锦心苑餐饮有限公司工作人员，住成都市金牛区。被上诉人（原审被告）：彭净，女，汉族，1983年4月4日出生，住成都市郫县。委托诉讼代理人：刘汉沙，四川林志律师事务所律师。上诉人成都锦心苑餐饮有限公司（以下简称锦心苑公司）因与被上诉人彭净劳动争议纠纷一案，不服成都金牛区人民法院（2016）川0106民初8345号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。锦心苑公司上诉请求：请求二审法院撤销成都市金牛区人民法院（2016）川0106民初8345号民事判决第四项，发回重审或改判锦心苑公司不支彭净赔偿金53027元。事实和理由：根据锦心苑公司相关规章制度，彭净已明显违反了锦心苑公司员工守则规定。在相关规章制度第三章第八条，假期为三天及三天以上，有部门负责人审核，总经理批准。一审法院认为彭净有过一次强行休假，锦心苑公司未尽到提醒义务，但一审法院未对彭净强行休假背景进行调查。2015年12月初，锦心苑公司领导层发生变化，负责人方宜仁离职，工作由丁杨接手。彭净利用单位组织结构变化、高层移交工作的真空期，在其请假流程没有负责人批准的情况下强行休假，并且第一次因其休假时间较短未被发现。且从单位OA流程显示，彭净提请两次休假的时间均在2015年2月7日，而根据彭净选取的审核人情况，彭净明知需要负责人核实批准方能休假，但无视规定再一次强行休假。之后，锦心苑公司发出通告要求其返岗。但彭净未返岗，锦心苑公司再次对彭净的错误行为进行了纠正。要求其作出书面检讨，但彭净对此依旧无视。在此情况下，锦心苑公司才于2016年2月12日进行公告，要求其2月16日前回公司上班。上述事实充分证明了锦心苑公司尽到了提醒义务。一审法院适用法律错误。锦心苑公司解除与彭净劳动合同的主要原因是彭净辱骂和人身攻击其他员工，对单位正常管理造成严重不良影响，对相关员工造成心理阴影。2月14日彭净返岗后，对副经理唐琛恶语相加，进行了人身攻击，导致该员工要求辞职。唐琛也写有《关于彭净辱骂同时的事情经过》，足以证明。彭净辩称，本人没有违反锦心苑公司的规章制度。相关规章制度修改并未通知本人签署。关于休假的规章制度在2015年变更后并未通知本人。本人请假的申请在同一天被批准，如锦心苑公司没有纠正，也是锦心苑公司的失误。且锦心苑公司要求其2016年2月16日前返岗，本人也于2月14日到岗，不构成违反规章制度。即便构成，也没有达到严重违反的程度。锦心苑公司将其开除是不合法的。锦心苑公司主张本人辱骂同事，但未提交证明证明。唐琛系锦心苑公司员工，与公司具有厉害关系，且未出庭作证，其证言不具有证据效力。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。锦心苑公司向一审法院起诉请求：判令不支付彭净2016年1月1日至2016年2月18日期间工资4512.45元、2016年1月业绩提成1278元、产假期间工资18090.77元、赔偿金55000元。一审法院认定事实：彭净于2012年7月13日进入锦心苑公司处工作，双方签订了劳动合同。2015年10月1日，双方续签了期限自2015年10月1日至2016年9月31日止的劳动合同。该劳动合同约定彭净工资为1500元/月，实行标准工时制。2015年6月17日，彭净因生育向锦心苑公司申请了2015年7月1日至2015年10月7日的产假。2015年10月10日，彭净产假期满，回到锦心苑公司处工作。锦心苑公司发放了彭净产假期间工资4500元，并为彭净向生育保险基金申报了生育保险待遇，但锦心苑公司未将生育保险待遇拨付给彭净。2015年12月7日，彭净以“响应公司号召，将今年余假休完”为由向锦心苑公司申请2015年12月14日至12月18日的休息日加班补休。2015年12月7日，彭净因需返台探亲向锦心苑公司申请2016年1月12日至2016年2月11日休假，2015年12月8日，锦心苑公司管理人员唐琛同意了彭净的请休申请，该请休假为二级审核，二级审核人员并未对该申请予以批复。在此之前，彭净曾未经二级审核人同意强行休假，但锦心苑公司未能证明其对彭净该行为予以提醒和纠正。2015年12月21日，锦心苑公司就员工请假手续流程进行了更改，更改后的请假流程自2016年1月1日开始执行，并将该规定发送至彭净所在的工作联络微信群中。锦心苑公司在2016年1月28日前并未通知彭净重新办理请假手续。2016年1月28日，彭净开始按照其假期申请中的日期休假。2016年2月2日，锦心苑公司以彭净请假手续不符合锦心苑公司处新的流程要求为由，要求彭净在2016年2月6日前返回锦心苑公司处报到。2016年2月12日，锦心苑公司再次做出决定，若彭净在2016年2月16前回公司上班，则给予降薪处分，若彭净在此之前不到公司上班，则视为自动离职，锦心苑公司与彭净劳动关系自动解除。2016年2月14日，彭净及返回公司上班。2016年2月18日，锦心苑公司以彭净“严重违反公司的员工守则及规章制度，连续旷工11天，且在公司对您旷工行为进行纠正的情况下，不仅未对旷工行为作出书面检讨，回公司后还使用污秽语言辱骂同事并进行人身攻击”为由，解除了与彭净之间的劳动关系。锦心苑公司2016年2月15日计算出彭净2016年1月提成为1278元，彭净在该业绩数据表中签字。该笔提成应当在2016年2月发放，但锦心苑公司以要求彭净退换2015年12月错发提成为由，未发放彭净当月提成。彭净离职后，锦心苑公司发放了彭净2016年1月工资5966元。彭净离职前应发工资为6634元/月。彭净2015年2月19日至2016年2月18日期间共延长工作时间111.35小时、法定节假日加班4天，锦心苑公司未支付彭净加班工资。一审法院认为，彭净于2012年7月13日进入锦心苑公司处工作，双方签订了劳动合同。锦心苑公司以2016年1月发放的彭净2015年12月业绩提成有误为由，停发了彭净2016年1月业绩提成。根据《劳动法》第五十条之规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”，故锦心苑公司应当发放彭净2016年1月业绩提成1278元。彭净于2015年7月1日至2015年10月7日期间享受产假，锦心苑公司在彭净返岗后，仅发放了彭净产假期间工资4500元。根据《成都市生育保险办法》第七条之规定，锦心苑公司应当为彭净申报生育保险待遇，彭净在产假期间原工资福利待遇不变，因原彭净双方均认可锦心苑公司还应向彭净支付17172元产假期间工资，对此予以支持。根据《劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”之规定，锦心苑公司应当在彭净离职后支付彭净2016年1月1日至2016年2月18日期间的工资10904元（6634元/月*1个月+6634元每月÷21.75*14天），扣除已经支付的5966元，锦心苑公司还应当向彭净支付4938元。关于锦心苑公司是否应支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。首先，彭净曾两次仅通过一级审核员同意即休假。第一次事发后，锦心苑公司并无证据证明其对彭净的不当请假流程予以纠正。导致2015年12月7日彭净向锦心苑公司申请2016年1月28日至2016年2月11日休假时也只经过一级审核员同意就开始休假，锦心苑公司在彭净未按流程请假的过程中也存在一定过错。其次，锦心苑公司虽然在2015年12月21日对请假流程进行了调整，但无证据表明锦心苑公司在调整请假流程后通知了彭净重新办理请假手续。最后，锦心苑公司因彭净的上述行为在2016年2月12日做出要求彭净于2016年16日前返回单位上班及相关处罚的决定，但后又以做出解除与彭净劳动关系的不同处罚，明显违反诚实信用原则。故彭净2016年1月28日至2016年2月1日期间休假的行为并为达到严重违反公司规章制度的程度，证人也未就彭净严重违反规定辱骂同事出庭作证，对锦心苑公司主张的因彭净连续旷工多日及辱骂同事为由解除劳动合同的依据不足，不予支持。根据《劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，锦心苑公司应当在彭净离职后支付彭净53072元赔偿金（6634元/月*4个月*2）。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《成都市生育保险办法》第七条之规定，判决：一、锦心苑公司于判决生效之日起十日内支付彭净2016年1月1日至2016年2月18日期间工资4938元；二、锦心苑公司于判决生效之日起十日内支付彭净2016年1月业绩提成1278元；三、锦心苑公司于判决生效之日起十日内支付彭净产假期间工资17172元；四、锦心苑公司于判决生效之日起十日内支付彭净赔偿金53072元；二、驳回锦心苑公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由锦心苑公司负担。本院二审期间，双方当事人未向本院提交新的证据。二审经审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。本院认为，双方当事人在二审中的争议焦点为：锦心苑公司是否应当支付彭净违法解除劳动合同赔偿金53072元。对此，本院做如下评述：根据锦心苑公司出具的《员工开除通知书》记载，锦心苑公司开除彭净的理由为“严重违反公司的员工守则及规则制度，连续旷工11天，且在公司对您旷工行为进行纠正的情况下，不仅未对旷工行为作出书面检讨，且回公司后还适用污言秽语辱骂同事并进行人身攻击”。也即，锦心苑公司开除彭净的依据为彭净具有连续旷工11天及辱骂同事并进行人身攻击的行为，上述行为严重违反锦心苑公司相关规章制度。就锦心苑公司主张的彭净相关旷工问题而言。首先，根据锦心苑公司提交的《成都亿客餐饮管理有限公司规章制度目录》，确有“假期为三天及三天以上，有部门负责人审核，总经理批准”的规定。而彭净两次请假也的确仅通过了一级审核人员的同意，而在未获得二级审核批准的情况下休假。但根据锦心苑公司关于“领导层发生变化，负责人方宜仁离职，工作由丁杨接手。彭净利用单位组织结构变化、高层移交工作的真空期，在其请假流程没有负责人批准的情况下强行休假”的陈述，足以证明无论彭净主观意图如何，无二级审核人批准的情况并非由彭净个人原因造成，而系锦心苑公司管理层工作交接客观原因所致。因此，一审法院认定锦心苑公司在彭净未按流程请假的过程中也存在一定过错并无不当。其次，根据查明事实，彭净系在仅有一级审核而无二级审核批准情况下自行休假，且无二级审核批准的原因如上所述系锦心苑公司管理层工作交接客观原因造成。因此，彭净上述行为与通常意义上的旷工，即工作时间未经用人单位批准，无故不到岗有所区别。《成都亿客餐饮管理有限公司规章制度目录》虽有“员工每旷工一天将扣除两天工资，一个月内连续或累计旷工三天，一年中累计旷工七天，均将视为自动离职，公司将给予开除处分，并不获补偿”的规定，但上述规章制度并未将请假手续未履行完毕情况下擅自休假的行为视为旷工的相关规定。用人单位相关劳动纪律的规章制度既是用人单位依法行使经营、管理的权利的形式，但因牵涉劳动者切身利益，在适用时也不能随意扩大解释。再次，在锦心苑公司向法院提交的相关《公告》中，明确有“如若彭净在2016年2月16日前（不含16日当天）回公司上班，则给予彭净降薪处分”的记载。而彭净在上述公告规定期限之内返岗后，锦心苑公司又将彭净未履行请假手续脱岗作为开除彭净事由之一，显然不当。关于锦心苑公司主张的彭净辱骂同事并对其人身攻击的问题。锦心苑公司规章制度确有相关无论对错、事发原因，语言要挟或恶意威胁公司任何人事，严重者给予立即解除劳动合同并不获任何薪金补偿的规定。锦心苑公司也向法院提交了唐琛《关于彭净辱骂同事时间经过》的说明并有见证人陈某签字。但在一审、二审中，唐琛、陈某均未出庭作证。同时，即便上述说明系唐琛出具，因其出具该说明时系锦心苑公司工作人员、且为与彭净产生纠纷的当事人，在无其他证据印证的情况下，该情况说明也不能作为单独定案的证据。而除上述唐琛出具的相关情况说明外，锦心苑公司未提交能证明彭净具有辱骂同事并进行人身攻击的其他证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，锦心苑公司应承担举证不利的后果。综上，一审法院认为锦心苑公司以彭净连续旷工多日及辱骂同事为由解除劳动合同的依据不足，认定锦心苑公司系违法解除与彭净劳动合同，并根据彭净工资标准、入职离职时间判决锦心苑公司支付彭净53072元赔偿金并无不当。综上所述，锦心苑公司的上诉理由不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由成都锦心苑餐饮有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  夏旭东审判员  冯 燕审判员  范艾玓二〇一七年六月二日书记员  宋沁蔚