石家庄市新华区人民法院民 事 判 决 书(2016)冀0105民初4195号原告河北某股份有限公司，住所地石家庄市。法定代表人杨某，该公司董事长。委托代理人杜某某，男，汉族，1976年10月7日出生，住河北省石家庄市，该公司员工。委托代理人冉某某，河北某律师事务所律师。被告孟某��，男，汉族，1955年6月18日出生，住河北省唐山市号。委托代理人孙某某，河北某某律师事务所律师。被告张某某，女，汉族，1955年10月28日出生，住河北省唐山市丰南区。原告河北某股份有限公司（以下简称某某进出口公司）与被告孟某某、张某某合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月14日公开开庭进行了审理。原告某某进出口公司委托代理人杜某某、冉某某，被告孟某某委托代理人孙某某到庭参加诉讼，被告张某某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1、要求判令被告孟某某向原告支付款项988.251万元及违约金428.9379万元。2、要求被告孟某某、张某某承担连带保证责任；3、诉讼费用由二被告承担。原告提交的证据：合同编号为HM130127的《协议书》（以下简称协议书）、《还款协议》、债权转让通知书。被告孟某某辩称：一、按照双方的合作协议，原告向辽源鑫利商贸有限公司（以下简称鑫利公司）投资了1000万，按照相关法律规定，原告即为鑫源公司的股东，作为股东，不应该要求鑫源公司签订还款协议，双方应按照公司法的规定，股东应共担风险、共享收益，但鑫源公司一直处于亏损状态并没有盈利，双方不应该签订还款协议，该协议的签订对其他股东及债权人是不公平的。因此，该协议是无效的，主合同无效，还款协议无效，答辩人无需承担保证责任。二、本案中，原告为了规避上述法律风险，利用原告公司副总经理张甦的名义与鑫利公司签订协议，故协议书无效，担保人无需承担担保责任。三、即使还款协议是有效的话，担保期限已经超过，担保人不承担担保责任。被告孟某某提交的证据：收据五张（复印件）、欠据一张（复印件）、准予注销登记通知书、债权转让通知书。被告张某某未答辩未提交证据。案件事实一、2013年1月1日，张甦（甲方）、鑫利公司（乙方）、唐山市鑫拓金属制品有限公司（丙方）、孟某某（丁方）、张某某（戊方）签订了合同编号为HM130127的《协议书》，约定甲乙双方自愿合作双鸭山煤炭投资项目，甲方以人民币方式出资1000万元，甲方按其出资额享有每年30%的固定收益率，乙方须按季度偿付，到期一次性付清投资款本金和最后一期收益。��方必须在每季度末向甲方支付每季度的收益，如乙方在季度末未将甲方季度收益全部支付，则未支付部分乙方按每天千分之一缴付违约金直至季度收益支付完毕。丁方、戊方自愿为乙方向甲方提供连带责任保证。协议期限为自2013年1月1日起，至2013年12月31日。二、2014年2月17日，孟某某（被通知人）与张甦(通知方)签订了《债权转让通知书》，内容为：合同编号为HM130127的合同，贵公司应返还我方投资款1000万元，我方于2014年2月17日将该债权转让给某某进出口公司。三、2014年6月11日，某某进出口公司（甲方）、鑫利公司（乙方）、孟某某（丙方）与张某某（丁方）签订了《还款协议》，约定根据甲乙双方签订的编号HM130127的协议及其他相关文件，截至2014年9月30日，乙方应返还甲方投资款1000万元以���固定收益款项428.9379万元，共计1428.9379万元。乙方已于2014年1月份归还甲方投资款11.749万元，剩余未返还款项为1417.1889万元。乙方承诺于2014年9月30日之前归还甲方全部剩余投资款988.251万元。还款计划如下：1、乙方于2014年6月30日前归还甲方投资款200万元；2、乙方于2014年7月30日前归还甲方投资款288.251万元；3、乙方于2014年8月30日前归还甲方投资款200万元；4乙方于2014年6月30日前归还甲方投资款300万元。如果乙方未能依照上述计划按期足额归还甲方全部剩余投资款项988.251万元，则乙方仍需按HM130127协议继续向甲方支付拖欠的固定收益及违约金。其中包含2013年第二季度25.95万元，2013年第三季度75万元，2013年第四季度75万元，2013年延期支付甲方固定收益产生的违约金16.6667万元，2014年固定收益217.5万元以及延期支付固定收益违约金18.8212万元，共计428.9379万元。同时约定丙方、丁方自愿为乙方向甲方提供无限连带清偿和无限连带赔偿责任。丙方、乙方用于清偿乙方欠付甲方所有投资款和权益。丙方、丁方承担无限连带保证责任期间自乙方未能如期足额归还甲方投资款之日起，直至乙方欠付甲方的所有款项悉数清偿为止。另查明，2017年6月7日，辽源市工商行政管理局出具了（辽源）登记内销字【2017】第000078号准予注销登记通知书，准予鑫利公司注销登记。原告起诉时，列被告辽源鑫利商贸有限公司为本案的被告，开庭审理时，原告撤回对辽源鑫利商贸有限公司的起诉，本院口头予以同意，不再另行作出裁定书。裁判理由与结果本院认为，本案的争议焦点为：第一，本案所涉及的合同编号为HM130127的《协议书》及《还款协议》是否有效。本院认为，从该协议书的内容上看，该协议虽名为投资，但实际原告按月收取固定回报，并不承担经营风险，这与投资行为共同经营、共担风险、共享收益的属性有实质区别，故该协议实为借贷法律关系，依法成立并有效。根据《中华人民共和国合同法》第八十条的规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人”，故债权人张甦以《债权转让通知书》的形式通知债务人鑫利公司的行为合法有效，后某某进出口公司与鑫利公司签订的还款协议也应认定为合法有效。第二，原告主张被告支付款项的金额是否正确。本院认为，编号HM130127的《协议书》中约定了固定收益及违约金的计算标准，原告起诉的违约金428.9379万元，包括借期内的利息及违约金（2013年第二、第三、��四季度及2013年延期支付固定收益产生的违约金）、逾期利息和违约金（2014年固定收益及延期支付固定收益违约金）。其中1、关于借期内的利息及违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，超过年24%的利息，本院不予支持，故2013年第二季度的利息为24.912万元，2013年第三季度的利息为72万，2013年第四季度的利息为72万元，违约金不予支持。2、关于逾期利息和违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项及第三十条的规定，逾期利息及违约金超过年24%的利息，本院不予支持。故2014年固定收益及违约金应为174万。开庭审理时，被告孟某某提交的四张收据复印件均为2012年7月4日出具，与本案所涉时间冲突，且被告当庭认可其辩称已向原告��付的约600万元已经包含在该四笔金额中，故被告在答辩期间提出申请对鑫利公司账号流水明细进行取证的申请，本院不予支持。因被告无其它证据证明《还款协议》签订后向原告支付过款项，故原告主张被告按还款协议偿还988.251万元及利息342.912万元,本院予以支持。三、责任主体承担问题。因鑫利公司未经清算已注销，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第六十四条的规定：“未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人”鑫利公司的股东之一为被告孟某某，故原告起诉要求被告孟某某承担偿还责任，本院予以支持。《还款协议》中虽约定了被告孟某某、张某某承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任，但未约定保证期间，根据《中华人民共和国��保法》第二十六条的规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”。根据《还款协议》的约定，主债务履行期届满日期为2014年9月30日，因原告于2016年9月29日起诉主张债务，已过了保证期间，故原告要求被告孟某某、张某某承担连带保证责任，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项、第三十条、《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，缺席判决如下：一、被告孟某某于本判决生效之日起十日内偿还原告河北某股份有限公司本金及利息共计1331.163万元；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费106831元，由被告孟某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审 判 长  凌 惠人民陪审员  侯梦雪人民陪审员  刘鹏飞二〇一七年六月二十六日书 记 员  冯嘉炜