辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽03民终1430号上诉人（原审被告、反诉原告）：高某某。被上诉人（原审原告、反诉被告）：王某某。上诉人高某某因与被上诉人王某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2016）辽0302民初2614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人高某某、被上诉人王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人高某某的上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判，一审认定过错责任比例错误，认定上诉人承担70%有失公平；一审判决中上诉人误工费没有予以认定应予以纠正。事实及理由：一审判决中已经明确确认是被上诉人首先动手打上诉人一巴掌，进而使双方冲突升级扭打起来，被上诉人应负主要责任，上诉人完全出于本能及正当防卫被迫还手，所以应负次要责任。上诉人由于受伤，在家休养两个月，休养期间由单位同事刘君代班，工资已由刘君领取，上诉人真实存在误工收入，应当予以认定。被上诉人王某某辩称，同意一审法院判决。王某某向一审法院起诉请求：2016年1月29日10时20分许，在鞍山市铁东区建国路盛仕综合市场门前，因原告推手推车不慎压到被告货品，二人遂发生争吵，期间被告用拳脚将原告打倒在地，致使原告多处受伤。原告于当日入住鞍山市中心医院，经诊断原告“颅脑损伤、脑震荡、头皮挫伤、胸外伤、胸部软组织挫伤、左手软组织挫伤”。为治疗伤病，原告共计住院18天，花费各项费用合计16732.47元。本案经鞍山市公安局铁东分局接警处理，并于2016年3月24日作出行政处罚决定书，对被告给予行政拘留5日的行政处罚，原告无处罚。因被告行为导致原告遭受上述损失，但被告至今未予赔偿，故原告依法诉至贵院，请求人民法院判令被告赔偿原告医疗费6752.4元、伙食补助费1800元、误工费5500元、护理费2180.07元、交通费500元，共计16732.47元。高某某反诉诉称，2016年1月29日，我与王某某在鞍山市铁东区建国路盛仕综合市场门前因琐事发生争执，王某某首先动手击打我头部和胸部，导致我心��病发作并拨打120救护车抢救，经鞍山双山医院确诊为急性冠脉综合征发作，后在双山医院住院治疗5天，出院后按照医嘱休息两个月未能工作，身心遭受巨大打击。鞍山市公安局铁东分局对王某某给予罚款500元的行政处罚，现为维护我的合法权益，依法提起反诉，请求贵院依法判令王某某赔偿医疗费846.55元、住院伙食补助费500元、误工费4820元、护理费7973元、交通费500元、营养费1000元、精神损失费2000元，共计17639.55元。一审法院认定事实：2016年1月29日10时20分许，在鞍山市铁东区建国路盛仕综合市场门前，因王某某推手推车压到高某某货品一事，二人发生争吵，王某某打高某某面部一巴掌，高某某用拳脚将王某某打倒。鞍山市公安局铁东分局于2016年3月24日作出鞍公（铁）行罚决字【2016】第95号行政处罚决定，给予王某某罚款500元的行政处罚，同时作出鞍公（铁）行罚决字【2016】第102号行政处罚决定，给予高某某行政拘留五日的行政处罚。再查，王某某受伤后入住鞍山市中心医院治疗，住院18天，入院诊断为：颅脑损伤、脑震荡、头皮挫伤、脑外伤、胸部软组织挫伤、左手软组织挫伤，发生医疗费6752.4元，休工33天（2016年1月29日-2016年3月3日），原告受伤前系鞍山嘉润吉达商贸有限公司经理。另查，高某某受伤后入住鞍山市双山医院治疗，住院3天，发生医疗费846.55元，休工58天（2016年1月29日-2016年3月29日）,高某某系鞍山市公共交通总公司第三汽车公司职工，单位证明休工诊断原告存放在单位，高某某2016年2月工资为2199.5元，2016年3月工资为2279.5元，高某某休工期间，武保科同意由刘君替班。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权依法受法律保护，任何人不得侵害。本案中，被告（反诉原告）高某某��原告（反诉被告）打伤，造成原告（反诉被告）受伤入院治疗，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”被告（反诉原告）应对原告（反诉被告）承担赔偿责任，又因原告（反诉被告）也打被告（反诉原告）面部一巴掌，亦受到行政处罚，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”故原告（反诉被告）应对其所受损失自行承担部分责任，因本案系原告（反诉被告）王某某打被告（反诉原告）高某某面部一巴掌在先，且根据原、被告所受行政处罚，一审法院酌定被告（反诉原告）对原告（反诉被告）所受损失承担70%赔偿责任，原告（反诉被告）自行承担30%责任。同时,对于被告（反诉原告）所受损失由原告（反���被告）承担30%赔偿责任，被告（反诉原告）自行承担70%责任。关于原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）赔付6752.4元医疗费一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和费用清单等相关证据确定，本案原告提供的住院病历、医疗费收据等证据具备真实性、合法性和关联性，故一审法院支持原告的医疗费为6752.4元。关于原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）赔付1800元伙食补助费一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，本案原告住院18天，故一审法院予以支持原告伙食补助费为1800元。关于原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）赔付护理费2180.07元的请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款和第二十条第三款之规定，参照上一年度居民服务和其他服务业平均工资，原告受伤住院18天，一审法院支持原告护理费为1732.34元（35128/365*18）。关于原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）赔付误工费5500元的请求，根据原告提供工作证明，原告系鞍山嘉润吉达商贸有限公司经理，但未能提供工资单、完税证明等证据证明其工资情况，故参照上一年度居民服务和其他服务业平均工资，一审法院予以支持原告误工33天的误工费为3175.96元（35128/365*33）。关于原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）赔付500元交通费一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿���件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，结合本案的实际情况，一审法院酌定支持200元。综上，原告（反诉被告）的合理损失为医疗费6752.4元、住院伙食补助费1800元、误工费3175.96元、护理费1732.34元、交通费200元，合计13660.7元，由被告（反诉原告）按照70%责任比例赔偿原告9562.49元。关于被告（反诉原告）高某某要求原告（反诉被告）王某某赔偿医药费846.55元的请求，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和费用清单等相关证据确定，本案被告（反诉原告）提供的住院病历、医疗费收据等证据具备真实性、合法性和关联性，故一审法院支持被告（反诉原告）的医疗费为846.55元。关于被告（反诉原告）高某某要求原告（反诉被告）王某某赔偿护理费7973元的请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款和第二十条第三款之规定，参照上一年度居民服务和其他服务业平均工资，被告（反诉原告）受伤住院3天，一审法院支持被告（反诉原告）护理费为288.72元（35128/365*3）。关于被告（反诉原告）高某某要求原告（反诉被告）王某某赔偿住院伙食补助费500元的请求，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，本案被告（反诉原告）住院3天，故一审法院予以支持原告伙食补助费为300元。关于被告（反诉原告）高某某要求原告（反诉被告）王某某赔偿误工费4820元的请求，原告提供的证据虽显示原告存在误工，误工期间单位同意由刘君代班，2016年2月、3月工资分别为2199.5元、2279.5元，但未能明确高某某误工期间工资系他人领取，不足以证明高某某存在实际误工损失，故对于高某某该项主张，一审法院不予支持。关于被告（反诉原告）高某某要求原告（反诉被告）王某某赔偿交通费500元的请求，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，结合本案的实际情况，一审法院酌定支持50元。关于被告（反诉原告）高某某要求原告（反诉被告）王某某赔偿营养费1000元的请求，因并无相应医嘱要求加强营养，���一审法院不予支持。关于被告（反诉原告）高某某要求原告（反诉被告）王某某赔偿精神损失费2000元的请求，因本案被告（反诉原告）伤情并未造成严重后果，故一审法院不予支持。综上，被告（反诉原告）的合理损失为医疗费846.55元、住院伙食补助费300元、护理费288.72元、交通费50元，合计1485.27元，由原告（反诉被告）按照30%责任比例赔偿原告445.58元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告高某某（反诉原告）应当于本判决生效之日起十日内赔偿原告王某某（反诉被告）共计9562.49元；二、原���王某某（反诉被告）应当于本判决生效之日起十日内赔偿被告高某某（反诉原告）共计445.58元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费219元，由被告高某某（反诉原告）承担125元，原告王某某（反诉被告）承担94元，反诉受理费120元，由原告王某某（反诉被告）承担50元，由被告高某某（反诉原告）承担70元。二审中，高某某向二审法院提交新证据，其申请证人刘君出庭，证人刘君证明2016年2月、3月高某某误工期间经单位同意由刘君代班，刘君共计领走高某某误工期间工资4000元。对该证人证言被上诉人庭审并未发问，但提出异议，认为上诉人在此期间有卖货行为，但未提供证据予以证明。本院审查认为，上诉人二审提供的新证据��证人证言的效力具备真实性、合法性、关联性，本院对该证人证言的效力予以认定即2016年2月、3月高某某误工期间刘君共计领走高某某误工期间工资4000元。本院对一审法院查明的除上述新证据证明的案件事实外的其他案件事实予以确认。本院认为，本案二审期间有如下争议焦点：一、上诉人应否承担70%责任比例；二、上诉人误工费是否应予以认定。本院分述如下：一、上诉人应否承担70%责任比例上诉人二审主张：一审判决中已经明确确认是被上诉人首先动手打上诉人一巴掌，进而使双方冲突升级扭打起来，被上诉人应负主要责任，上诉人完全出于本能及正当防卫被迫还手，所以应负次要责任。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条���定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”一审法院综合考虑本案系被上诉人打上诉人面部一巴掌在先，且根据双方当事人所受行政处罚，一审法院酌定上诉人对被上诉人所受损失承担70%赔偿责任正确，本院予以维持。对上诉人二审认为自己应负次要责任的主张，因缺乏事实依据，本院不予支持。二、上诉人误工费是否应予以认定上诉人二审主张，由于受伤，上诉人在家休养两个月，休养期间由单位同事刘君代班，工资已由刘君领取，上诉人真实存在误工收入，应当予以认定。本院认为，一审法院审理期间，虽认为上诉人提供的证据显示存在误工，误工期间单位同意由刘君代班，但上诉人未能明确证明误工期间工资系他人领取，不足以证明上诉人存在实际误工损失，故对于上诉人该项主张，一审法院不予支持。��审期间，上诉人提供了证人刘君出庭作证，证明其为上诉人代班并领走4000元工资的事实，本院认为，结合一审期间上诉人提交的证明误工的证据，上诉人主张存在4000元误工损失的事实成立，被上诉人对上诉人误工损失虽提出异议并主张上诉人在此期间卖货，但未提供证据予以证明，故本院对于上诉人该项主张，予以支持，即被上诉人应当赔偿上诉人误工损失4000元的30%为1200元，被上诉人共计赔偿上诉人金额为445.58元+1200元=1645.58元。综上所述，本院认为上诉人的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持鞍山市铁东区人民法院（2016）辽0302民初2614号民事判决第一项；二、变更鞍山市铁东区人民法院（2016）辽0302民初2614号民事判决第二项为：原告王某某（反诉被告）应当于本判决生效之日起十日内赔偿被告高某某（反诉原告）共计1645.58元。如未按本判决指定的期限履行给付义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件本诉受理费219元，由高某某承担125元，王某某承担94元，反诉受理费120元，由王某某承担50元，由高某某承担70元。二审案件受理费50元，由高某某负担25元，王某某负担25元。本判决为终审判决。审 判 长  王 岩审 判 员  杨向东代理审判员  孙 爽二〇一七年六月十九日书 记 员  张紫玫