四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终5945号上诉人（原审被告、原告）：成都鑫立基机电制造有限公司。住所地：四川省成都市双流区西航港经济开发区工业集中区。法定代表人：范安平，总经理。委托诉讼代理人：杨敏，四川蓉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙平，四川蓉信律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：郑建林，男，1972年12月5日出生，汉族，住四川省邛崃市。委托诉讼代理人：彭胡鑫，四川广都律师事务所律师。上诉人成都鑫立基机电制造有限公司（以下简称鑫立基公司）因与被上诉人郑建林劳动合同纠纷一案，不服成都市双流区人民法院（2016）川0122民初939号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫立基公司上诉请求：撤销（2016）川0122民初939号民事判决，改判鑫立基公司不支付郑建林未签订书面劳动合同所产生的二倍工资差额12986.1元。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。鑫立基公司与郑建林依法签订了书面劳动合同，期限为2012年6月4日至2015年6月3日。该劳动合同到期后，郑建林经鑫立基公司通知而不配合续签劳动合同，但却继续在鑫立基公司处工作。2015年10月21日，郑建林书面通知鑫立基公司要求解除劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》第十六条、《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第十四条，应视为双方以原条件续订了劳动合同，因此，鑫立基公司不应支付郑建林未签订书面劳动合同所产生的二倍工资差额12986.1元。郑建林辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。郑建林向一审法院起诉请求：判令鑫立基公司向郑建林支付工资劳动报酬12000元、解除劳动关系的经济补偿金17500元和赔偿金17500元、未签订劳动合同的二倍工资55000元。一审诉讼中，郑建林不要求鑫立基公司支付工资劳动报酬12000元。鑫立基公司向一审法院起诉请求：判令鑫立基公司不向郑建林支付至2015年9月30日的工资13275.82元、不支付二倍工资未付部分12930.26元和解除劳动关系的经济补偿金9521.33元。一审法院认定的事实：郑建林系鑫立基公司员工，于2012年6月入职。双方于2012年6月4日签订劳动合同。劳动合同期限届满后，双方再未签订书面劳动合同，但郑建林仍在鑫立基公司处工作。后鑫立基公司拖欠了郑建林截至2015年9月30日的工资。2015年10月21日，郑建林以鑫立基公司拖欠工资、未缴纳社会保险费为由，书面通知鑫立基公司解除劳动关系。鑫立基公司在2015年10月22日收到该通知。2015年10月29日，郑建林向双流县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求鑫立基公司支付2014年7月—2015年10月的工资12000元、经济补偿17500元、未签订劳动合同的二倍工资55000元。仲裁过程中，郑建林放弃了2014年10月、2015年10月的二倍工资以及2015年10月工资。2015年12月25日，该委作出了鑫立基公司向郑建林支付截至2015年9月30日的工资13275.82元、经济补偿9521.33元和二倍工资未付部分12930.26元，同时驳回郑建林其他仲裁请求的双劳人仲委裁字（2015）第653号仲裁裁决一审另查明，鑫立基公司从2012年10月起为郑建林缴纳个人养老保险社会保险费，直至2014年12月。从2015年1月起，鑫立基公司再未为郑建林缴纳个人养老保险社会保险费。鑫立基公司提交的仲裁人员近12个月工资明细（实发）上记载郑建林离职前12个月的月平均工资为2613.86元；郑建林在2014年11月—2015年10月期间每月领取的工资分别为882.82元、3944.09元、417.82元、1618.82元、1784.82元、1485.82元、3168.82元、3365.05元、4050.11元、4438.11元、4767.91元、1442.12元。2016年1月19日，鑫立基公司向郑建林付清拖欠的工资报酬。一审庭审中，双方均放弃对拖欠的截至2015年9月30日工资的主张。一审法院认为，双方均放弃对拖欠的截至2015年9月30日工资的行为，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，其行为合法有效，应当得到支持，一审法院对该问题不再进行审理。郑建林在仲裁时未就赔偿金提出仲裁请求，且该请求与其他诉讼请求之间不存在不可分性，现郑建林在诉讼中就此提出主张，违反了劳动争议仲裁前置程序的原则，故该项费用不在本案的审理范围之内。因此，本案的争议焦点在于：鑫立基公司是否应当支付经济补偿和未签订书面劳动合同所产生的二倍工资中的未付部分。关于经济补偿的问题。双方约定的劳动期限届满后，双方劳动合同关系终止，鑫立基公司即应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项的规定支付经济补偿。但郑建林之后继续在鑫立基公司处工作，以致双方建立了新的劳动合同关系，故郑建林在鑫立基公司处的工作年限应当连续计算。新的劳动合同关系建立后，鑫立基公司拖欠郑建林工资和未为郑建林缴纳2015年1月起的社会保险费属实，郑建林以此为由要求解除劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项和第（三）项的规定。因此，鑫立基公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款和第三款的规定，经济补偿应结合郑建林的入职时间、离职时间和离职前12个月的平均工资予以确定。郑建林对仲裁人员近12个月工资明细（实发）上载明的月平均工资2613.86元提出异议，但未提交其他证据证明自身在2014年11月--2015年10月的工资金额，应承担举证不能的法律后果。故一审法院对鑫立基公司提交的仲裁人员近12个月工资明细（实发）上载明郑建林2014年11月—2015年10月期间的实发月工资金额予以采纳。郑建林放弃2015年10月的工资，放弃工资的行为并不代表郑建林在2015年10月不应享有工资，加之郑建林也未举证证明2015年10月的工资金额，故一审法院认为2014年11月—2015年10月期间的月平均工资为（882.82元+3944.09元+417.82元+1618.82元+1784.82元+1485.82元+3168.82元+3365.05元+4050.11元+4438.11元+4767.91元+1442.12元）÷12月=2613.86元。经济补偿的计算方式为2613.86元×3.5=9148.51元。关于未签订书面劳动合同的双倍工资中未付部分的问题。新的劳动合同关系建立后，双方未签订书面劳动合同，鑫立基公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定向郑建林支付未签订书面劳动合同所产生的二倍工资。该费用的起始时间应为2015年7月4日，截止时间为补订书面劳动合同的前一天。郑建林在2015年10月21日提出辞职，且在仲裁过程中放弃了2014年10月、2015年10月的二倍工资，虽其在庭审中仍主张上述费用，但该主张未得到鑫立基公司的认可，故一审法院对郑建林的该项主张不予支持。因此，鑫立基公司应向郑建林支付2015年7月4日—2015年9月30日期间未签订书面劳动合同所产生的二倍工资中的未付部分。该费用的计算方式为4050.11元÷30×28+4438.11元+4767.91元=12986.1元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项和第（三）项、第四十六条第（一）项和第（五）项、第四十七条第一款和第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、鑫立基公司自判决生效之日起五日内向郑建林支付经济补偿9148.51元、未签订书面劳动合同所产生的二倍工资中的未付部分12986.1元。二、驳回郑建林的其他诉讼请求。三、驳回鑫立基公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由鑫立基公司负担。二审中，双方未提交新的证据，并对一审法院认定的事实无异议，本院予以确认。本院认为，关于二倍工资差额。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，郑建林与鑫立基公司所签订的劳动合同期限届满后，双方再未签订书面劳动合同，但郑建林仍在鑫立基公司处工作，故鑫立基公司应自劳动合同终止后满一个月的次日起向郑建林支付二倍工资差额。鑫立基公司以郑建林劳动合同终止后仍在其处工作，不配合签订书面劳动合同为由，主张不支付二倍工资差额，未提交证据予以证明，本院不予采纳。就二倍工资差额金额问题，因双方均对一审法院确定的二倍工资金额予以认可，本院予以确认。因双方均对一审法院确定的经济补偿金未提起上诉，系双方处分自身民事权利，本院对一审确定的经济补偿金予以确认。另，用人单位应足额向劳动者支付劳动报酬。鑫立基公司拖欠郑建林截至2015年9月30日的劳动报酬13275.82元，应予支付，但因仲裁裁决后，双方进行了结算，均认可此款已于2016年1月19日结清，此系双方对自身权利的处分，不违反法律禁止性规定，故，鑫立基公司无须再向郑建林支付该款项，本院予以确认。综上，鑫立基公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但判决主文表述不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持成都市双流区人民法院（2016）川0122民初939号民事判决第一、二项，即“成都鑫立基机电制造有限公司自本判决生效之日起五日内向郑建林支付经济补偿9148.51元、未签订书面劳动合同所产生的二倍工资中的未付部分12986.1元。”“驳回郑建林的其他诉讼请求”；二、撤销成都市双流区人民法院（2016）川0122民初939号民事判决第三项，即“驳回成都鑫立基机电制造有限公司的诉讼请求”；三、成都鑫立基机电制造有限公司无须再向郑建林支付截至2015年9月30日的工资13275.82元；四、驳回成都鑫立基机电制造有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由成都鑫立基机电制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗健文审判员  陈进梅审判员  郑小茂二〇一七年六月二十一日书记员  宋善人