汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0513刑初178号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人张炎鹏，外号“阿鹏”，男，1964年9月27日出生，汉族，户籍地为广东省汕头市潮阳区，住汕头市潮阳区。文化程度小学，无业。2015年5月15日因犯非法持有毒品罪，被汕头市潮阳区人民法院判处有期徒刑十个月，2015年9月22日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年8月1日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。辩护人吴武元、陈昱娜，广东东沙律师事务所律师。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2017]167号起诉书指控被告人张炎鹏犯贩卖毒品罪，于2017年3月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员肖明槟出庭支持公诉，被告人张炎鹏及辩护人吴武元到庭参加诉讼。现已审理终结。汕头市潮阳区人民检察院指控，被告人张炎鹏为以贩养吸，分别在2016年6月3日下午、6月8日下午、6月13日在其位于谷饶镇上堡村二片的家中，以1克45元、1克50元及1.5克80元的价格共三次贩卖冰毒给许某3.5克，得款175元。2016年7月6日15时左右，被告人张炎鹏在汕头市潮南区田心高速路口被公安机关抓获，现场从其身上查获冰毒1包（净重98.20克）、海洛因1包（净重29.98克）等物品。公诉机关针对上述指控犯罪事实，当庭宣读出示证人许某的证言、被告人张炎鹏的供述及辩解、缴获毒品等物证的扣押清单、现场勘验笔录和照片、理化检验报告、受案登记表、抓获经过、户籍证明、搜查笔录、刑事判决书和释放证明，毒品移交清单、强制隔离戒毒决定书等证据材料。公诉机关认为，被告人无视国家法律，以贩养吸，贩卖毒品,数量大，违反国家毒品管理制度，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，被告人张炎鹏既是累犯，又是毒品再犯，请依法从重判处。被告人张炎鹏对被指控的事实辩解其没有贩卖毒品。被告人的辩护人提出：1.公诉机关仅凭似是而非的证据指控被告人在2016年6月三次贩卖毒品给许某，事实不清，证据不足，依法不能认定；2.被告人被查获的冰毒不能认定为贩卖毒品的数额；3.被告人存在从轻处罚情节，请依法从轻处罚。经审理查明，被告人张炎鹏长期有吸食毒品的经历，为以贩养吸，分别于2016年6月3日下午、6月8日下午、6月13日在其位于汕头市潮阳区谷饶镇上堡村二片的家中，先后三次贩卖毒品冰毒给许某，第一次数量为1克，价格45元，第二次数量1克，价格50元，第三次数量为1.5克，价格80元，三次共贩卖毒品冰毒给许某3.5克，得款175元。2016年7月6日15时左右，被告人张炎鹏在汕头市潮南区田心高速路口被公安机关抓获，现场从其身上查获毒品冰毒1包，净重98.20克，海洛因1包，净重29.98克。上述事实，有检察机关提交的以下证据证明：1、证人许某的证言在我认识朋友当中，有一个潮阳区谷饶镇人，名字叫张炎鹏，我也知道张炎鹏不但有吸食毒品，还有贩卖毒品。于是，我想试试毒品“冰毒”的好坏及纯度，我在2016年6月3日下午，独自一人去谷饶镇上堡村张炎鹏的家里，他和我在他家楼下客厅坐，我就问他有没有“冰毒”，他说存有一点，我就叫他拿点来，他拿了一小包透明封口袋包装的“冰毒”，重1克给我，我就拿了45元钱还了他，然后就回自已的住处吸食。我试后，感觉张炎鹏的“冰毒”不怎么样，我就在6月8日下午，再次去张炎鹏家，我们在他家楼下聊天时，我叫他再拿一点“冰毒”给我。他就拿了一小包冰毒，重1克给我，我就拿了50元钱给他，然后回自已的住处吸食。试后感觉还可以，于是，我就在6月13日晚，再去张炎鹏家，在他家楼下客厅向他购买到1.5克“冰毒”，价格是80元，然后我就回自已的住处。我是2012年在潮阳看守所服刑时，与张炎鹏关押在同一监仓后就认识了。我自已到张炎鹏家购买的，我虽会认识他家，但是说不出具体地址。在2016年6月3日下午，当时购买“冰毒”大约重1克，价值45元钱，第二次是在6月8日下午，当时购买“冰毒”大约重1克，价值50元钱，第三次是在6月13日晚，当时向他购买到“冰毒”大约1.5克，价格80元。我总共向张炎鹏购买“冰毒”有3次，共3.5克。2、被告人的供述和辩解、辨认我于2016年7月6日下午3时左右，在汕头市潮南区田心高速公路路口被查获的，被查获时，我在裤袋中被民警缴获到毒品海洛因和“冰毒”，苹果手机一部，现金人民币319元，现场民警有用秤称过毒品的重量，经过称重，其中“冰毒”毛重104.0克，净重是98.2克，海洛因毛重32.2克，净重是29.98克，现场我有确认过，319元是我向“无脚”购买毒品后剩余的毒资。我拿过三次给“乌鬼”（许某别名）。2016年6月3日下午，许某来我家（位于谷饶镇上堡二片）找我，我就和他在我家楼下的客厅坐，他问我有没有冰毒，叫我拿一点给他。我说有，就拿了一小包用透明封口袋包装的冰毒，重1克给许某，许某就拿了45元给我。6月8日下午，许某再次来我家楼下找我，我们在客厅聊天时，许某叫我再拿一点冰毒给他，我就拿了一小包1克的冰毒给他，他就拿了50元给我。6月13日，许某来我家，我就在我家楼下的客厅拿了一小包，重1.5克冰毒给他，收了他80元。三次共3.5克。每克冰毒卖出价是45至50元。并对许某照片辨认无误。3、扣押清单证明公安机关在汕头市潮南区田心高速路口抓获被告人时，现场查获被告人所携带的冰毒、海洛因等物品及作案手机、摩托车等工具。4、现场勘验笔录和案件照片证明抓获被告人的现场，在被告人身上查获的冰毒、海洛因等物品，以及在被告人家中搜查的过程。5、鉴定意见书汕公（司）鉴（化）字［2016］07102号理化检验报告，证明查获被告人的毒品分别检出甲基苯丙胺成分和海洛因成分。6、受案登记表、抓获经过、户籍证明、搜查笔录、刑事判决书和释放证明、毒品移交清单、强制隔离戒毒决定书。证明被告人被刑事立案、抓获的经过，被告人由于吸毒成瘾被强制戒毒，被告人有犯罪前科，既是累犯，又是毒品再犯的事实。上述证据，均经法庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认，作为定案的依据。本院认为，被告人张炎鹏无视国家法律，以贩养吸，贩卖毒品给他人吸食，贩卖毒品数量达50克以上，数量大，违反国家毒品管理制度，危害公民的身心健康，其行为已构成贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人辩解其没有贩卖毒品及辩护人提出公诉机关指控的三次贩卖与后来查获的毒品是不同时间的不同行为，前后没有关联，查获的数量不能认定为贩卖的数量的辩解意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。理由是认定被告人张炎鹏直接贩卖毒品的事实不仅有直接证据，即被告人张炎鹏的供述及购毒者许某的证实，而且有公案机关的行政处罚决定书等证据予以佐证。至于查获的毒品依法也应以贩卖毒品的数量认定。被告人张炎鹏既是累犯，又是毒品再犯，应依法从重判处，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第五十六条第一款、第五十九条第一款、第六十五条和第三百五十六条的规定，判决如下：被告人张炎鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月1日起至2031年7月31日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  郑桂明审判员  庄明鹏审判员  张克玲二〇一七年六月八日书记员  陈志豪附：相关法律条文中华人民共和国刑法第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。第五十九条第一款没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部分或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。