云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云04民终303号上诉人（原审原告）：云南玉溪玉昆钢铁集团有限公司。住所地:云南省玉溪市红塔区北城镇梅园。法定代表人：蔡佳辉，总经理。委托诉讼代理人：马利学，云南红塔律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：鲁遇辉，云南红塔律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）:杨少荣，男，1962年10月24日生，汉族，住云南省玉溪市红塔区。委托诉讼代理人：郭文俊，云南铭众律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人云南玉溪玉昆钢铁集团有限公司（以下简称玉昆钢铁公司）因与被上诉人杨少荣劳动合同纠纷一案，不服云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402民初256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月5日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。玉昆钢铁公司上诉请求：一、撤销原判决，支持其一审诉讼请求；二、一、二审诉讼费由杨少荣负担。事实和理由：1、根据劳动合同法第四十六条的规定，必须有法定情形其公司才应向杨少荣支付经济赔偿金。本案中，杨少荣于2016年5月20日自动离职，未请假，也未办理解除劳动关系的手续，严重违反了公司的用工制度。因此，公司根据劳动合同法第三十九条的规定，解除双方之间的劳动合同，不属应支付经济赔偿金的法定情形，其公司无需向杨少荣支付经济赔偿金。2、杨少荣在仲裁委员会作出裁决前，未与其公司办理过解除劳动合同的手续，因此，其公司发出的通知，不构成解除劳动合同的法律后果，一审按双倍计算经济赔偿金没有事实依据。杨少荣辩称，一审法院认定事实清楚，判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。玉昆钢铁公司向一审法院起诉请求：一、判令玉昆钢铁公司不予支付杨少荣经济赔偿金31003元。二、诉讼费由杨少荣负担。一审法院确认的事实：杨少荣2010年6月到玉昆钢铁公司工作，岗位为炉前工。2016年4月15日到2016年5月3日，玉昆钢铁公司安排杨少荣到云南省第三人民医院住院治疗，出院诊断为：慢性铅中毒。2016年5月9日到2016年5月19日，玉昆钢铁公司再次安排杨少荣到云南省第三人民医院住院治疗，出院诊断为：慢性铅中毒，医嘱为：2个月后复查血尿铅。2016年6月20日，玉昆钢铁公司向杨少荣发出通知，以杨少荣2016年4月11日未经批准，擅自离岗，违反公司《考勤制度》，要求杨少荣于2016年6月27日到公司办理解除（终止）劳动合同手续。玉昆钢铁公司最后一次发放杨少荣工资为2016年5月23日发放杨少荣四月份的工资737元，杨少荣的平均工资为2583.58元/月。玉昆钢铁公司未为杨少荣缴纳社会保险。2016年11月7日，杨少荣以要求支付经济赔偿金及拖欠工资等为由，向玉溪市红塔区人事争议仲裁院申请劳动争议仲裁，该仲裁院于2016年12月26日分别作出玉红劳人仲案字[2016]905—1号、[2016]905—2号仲裁裁决，其中玉红劳人仲案字[2016]905—1号裁决：“自本裁决生效之日起，被申请人云南玉溪玉昆钢铁集团有限公司向申请人杨少荣支付经济赔偿金31003元。”一审法院认为，从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的，用人单位不得依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。本案中，杨少荣2010年6月到玉昆钢铁公司工作，岗位为炉前工。2016年4月15日到2016年5月3日，玉昆钢铁公司安排杨少荣到云南省第三人民医院住院治疗，出院诊断为：慢性铅中毒。2016年5月9日到2016年5月19日，玉昆钢铁公司再次安排杨少荣到云南省第三人民医院住院治疗，出院诊断为：慢性铅中毒，医嘱为：2个月后复查血尿铅。2016年6月20日，玉昆钢铁公司向杨少荣发出通知，以杨少荣2016年4月11日未经批准，擅自离岗，违反公司《考勤制度》，要求杨少荣于2016年6月27日到公司办理解除（终止）劳动合同手续。玉昆钢铁公司在杨少荣存在疑似职业病诊断，且在医学观察期间就通知杨少荣办理解除劳动合同手续，停发工资，导致双方劳动合同不能再继续履行，已构成违法解除劳动合同。玉昆钢铁公司应当支付杨少荣经济赔偿金，因杨少荣在玉昆钢铁公司工作六年且其平均工资为2583.58元/月，经计算玉昆钢铁公司应支付的经济赔偿金为31003元（2583.58元/月×6个月），故玉昆钢铁公司的诉讼请求无事实及法律依据，依法不予支持，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十二条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：“一、自本判决生效之日起十日内，由原告云南玉溪玉昆钢铁集团有限公司支付被告杨少荣经济赔偿金31003元；二、驳回原告云南玉溪玉昆钢铁集团有限公司的诉讼请求。”二审中，经征询当事人对一审确认事实的意见，双方均表示无异议。但玉昆钢铁公司认为一审漏认定如下事实：1、2016年7月，杨少荣到玉溪矿业医院进行职业病检查，血铅含量为4.4，属正常范围，无职业病。2、杨少荣上班至2016年5月20日，未办理解除劳动合同关系的手续就未到公司上班。双方当事人对一审认定的事实无异议，本院予以确认。玉昆钢铁公司主张漏认定的事实，未提供证据证实，本院不予采信。本院认为，《中华人民共和国劳动合同》第四十二条规定，从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，玉昆钢铁公司于2016年6月20日，以杨少荣2016年4月11日，未经批准，擅自离开公司及工作岗位，严重违反公司《考勤制度》为由，作出解除劳动合同的通知。经审查，杨少荣因患病于2016年4月15日、5月9日两次由玉昆钢铁公司安排到云南省第三人民医院进行治疗，2016年5月19日出院时，诊断为：慢性铅中毒，医嘱为：2个月后复查血尿铅。因此，杨少荣并不存在4月11日未经批准，擅自离岗，违反公司制度的情形，玉昆钢铁公司以此为由解除与杨少荣的劳动合同，无法律依据。另，玉昆钢铁公司在杨少荣住院治疗后，存在疑似职业病的诊断，且处于医嘱明确的复查期间的情况下，解除与杨少荣之间劳动合同，也违反法律规定。综上，玉昆钢铁公司已构成违法解除劳动合同的情形，依法应向杨少荣支付经济赔偿金。因杨少荣自2010年6月便到玉昆钢铁公司工作，且其解除劳动合同前的月平均工资为2583.58元，故一审判决由玉昆钢铁公司支付杨少荣经济赔偿金31003元正确，应予维持。玉昆钢铁公司上诉认为其公司不应支付杨少荣经济赔偿金的理由不成立，本院不予支持。综上所述，玉昆钢铁公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人云南玉溪玉昆钢铁集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  严光辉审判员  龚 辉审判员  王 丽二〇一七年六月三十日书记员  余雨蒙