云南省晋宁县人民法院 刑 事 判 决 书 (2015)晋法刑初字第119号 公诉机关晋宁县人民检察院。 被告人宋涛，女，1976年9月16日生，汉族，云南省晋宁县人，初中文化，住云南省昆明市晋宁县。2012年5月17日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑1年（因患病暂予监外执行）。2014年11月12日因涉嫌贩卖毒品罪被晋宁县公安局刑事拘留（不予收押），次日经晋宁县公安局决定，同日由晋宁县公安局监视居住；2015年5月13日因涉嫌贩卖毒品罪被晋宁县公安局取保候审，现在云南省女子强制隔离戒毒所待处。 被告人王洪明，男,1974年2月15日生，汉族,云南省晋宁县人，初中文化，住云南省昆明市晋宁县。2014年11月12日因涉嫌贩卖毒品罪被晋宁县公安局刑事拘留（不予收押），次日经晋宁县公安局决定，同日由晋宁县公安局监视居住；2015年5月13日因涉嫌贩卖毒品罪被晋宁县公安局取保候审，现在云南省第一强制隔离戒毒所待处。 辩护人段超宇，云南荣明律师事务所律师。 晋宁县人民检察院以晋检公诉刑诉〔2015〕89号起诉书指控被告人王洪明、宋涛犯贩卖毒品罪，于2015年6月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月18日公开开庭审理了本案，晋宁县人民检察院指派检察员谭玉梅出庭支持公诉，被告人王洪明、宋涛及被告人王洪明的辩护人段超宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 晋宁县人民检察院指控： 2014年11月10日，被告人宋涛到昆明大树营购买海洛因后将所购买的海洛因分装为零包。2014年11月12日，被告人王洪明、宋涛驾车至晋宁县晋城镇河西场，被告人王洪明以100元的价格卖给吸毒人员罗某1个海洛因可疑物零包，车行至晋城镇农贸市场旁被民警查获。民警从被告人王洪明身上查获毒品可疑物零包38个，经称量及鉴定，净重16.43克，是海洛因；从被告人宋涛身上查获毒品可疑物零包1个，经称量及鉴定，净重0.3克，是海洛因；从吸毒人员罗某身上查获毒品可疑物零包1个，净重0.21克，是海洛因。 公诉机关认为被告人王洪明、宋涛的行为已构成贩卖毒品罪，被告人王洪明具有以下量刑情节：1、贩卖毒品海洛因16.85克；2、被强制戒毒4次；3、以贩养吸。建议对其在有期徒刑七年至九年的幅度内予以量刑，并处罚金。被告人宋涛具有以下量刑情节：1、贩卖毒品海洛因16.85克；2、累犯；3、被强制戒毒3次；4、以贩养吸。建议对其在有期徒刑七年零六个月至九年零六个月的幅度内予以量刑，并处罚金。 被告人宋涛、王洪明及王洪明的辩护人对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实无异议，但对公诉机关所认定的贩卖毒品的数量提出异议认为，其中卖了2个毒品海洛因零包给罗某，在其身上被查获的38个毒品海洛因零包是用于其本人吸食的毒品，该部分毒品不应该计入贩卖毒品数量。 被告人王洪明的辩护人发表辩护意见认为：1、被告人王洪明贩卖毒品数量为0.21克既遂，其余属于未遂，社会危害性较小；2、被告人王洪明的强制戒毒情况不应作为量刑情节予以考虑；3、以贩养吸不应作为量刑情节予以考虑。综上，建议对其从轻或减轻刑事处罚。 审理中公诉机关就其指控的事实出示了二被告人供述与辩解，证人证言，辨认笔录及照片，现场辩认笔录及照片，毒品可疑物称量照片及笔录，提取毒品鉴定样本照片及笔录，毒品鉴定结论及告知笔录，搜查证及搜查笔录，扣押清单及笔录，被告人户籍证明，强制隔离戒毒决定书，前科材料，抓获经过，受案登记表，立案决定书等证据。 经质证，被告人宋涛、王洪明及王洪明的辩护人对上述证据的真实性及所证明的事实均无异议。 庭审中，经重新审查毒品可疑物称量照片及笔录后，公诉机关当庭将从被告人王洪明身上搜出毒品海洛因数量由16.43克更正为16.34克，加上被告人王洪明、宋涛贩卖给吸毒人员罗某的毒品海洛因0.21克以及从被告人宋涛身上搜出的毒品海洛因0.3克，贩卖毒品海洛因的数量由16.94克，更正为16.85克。 经质证，被告人王洪明对该项更正无异议。 被告人王洪明的辩护人为证明被告人不适合羁押，向法庭提交了王洪明的血液检测报告一份，证明被告人王洪明患有HIV阳性的事实。 经质证，公诉机关对该证据及所证明的事实提出异议认为该份证明是复印件，且报告内容都是专业术语，没有明确指出王洪明患有HIV阳性的事实，对该份证据的真实性以及所要证明的事实不予认可。 本院认为，公诉机关针对其所指控的被告人王洪明、宋涛犯贩卖毒品罪所提交的上述证据系公安机关依法收集在案的证据材料，该部分证据真实、合法与指控事实具有关联性，能够证明1、被告人王洪明、宋涛系吸毒人员；2、被告人王洪明、宋涛于2014年11月10日贩卖毒品海洛因0.21克给吸毒人员罗某，交易完成后公安机关从被告人王洪明身上搜出毒品海洛因16.34克、从被告人宋涛身上搜出毒品海洛因0.3克的事实，对上述证据及所证明的事实本院予以确认。对被告人王洪明的辩护人提交的证据，因该证据为复印件，且不能确认该证据与本案的关联性，故本院不予采纳。 经审理查明： 被告人宋涛、王洪明系吸毒人员，二人共同居住生活10余年。2014年11月，由被告人宋涛、王洪明共同出资，被告人宋涛到昆明大树营购买海洛因后将所购买的海洛因分装为大小不等的零包。2014年11月12日，吸毒人员罗某电话联系向被告人购买毒品，被告人王洪明、宋涛逐驾驶一辆白色宝马牌轿车至晋宁县晋城镇河西场，在车上被告人王洪明以100元的价格卖给吸毒人员罗某海洛因可疑物零包，罗某支付了100元毒资给被告人王洪明，后三人驾车前往晋城镇马敦桥接到吸毒人员可云某，当车辆行至晋城镇农贸市场旁被晋宁县公安局民警查获。民警从被告人王洪明处查获毒资人民币100元，并从其身上查获毒品可疑物零包38个，经称量及鉴定，净重16.34克，属海洛因；从被告人宋涛身上查获毒品可疑物零包1个，经称量及鉴定，净重0.3克，属海洛因；从吸毒人员罗某身上查获其向被告人王洪明购买的毒品可疑物零包1个，净重0.21克，属海洛因。综上，被告人宋涛、王洪明共计贩卖毒品海洛因16.85克。 另查明，被告人宋涛于2012年5月17日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年（因患病暂予监外执行）；于2007年4月18日被晋宁县公安局强制戒毒六个月；于2008年5月8日被晋宁县公安局强制戒毒六个月；于2014年11月13日被晋宁县公安局强制隔离戒毒二年。被告人王洪明于2003年6月11日被晋宁县公安局强制戒毒六个月；于2007年4月18日被晋宁县公安局强制戒毒六个月；于2012年6月24日被晋宁县公安局强制隔离戒毒二年；于2014年11月13日被晋宁县公安局强制隔离戒毒二年。 本院认为，被告人王洪明、宋涛违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。针对被告人王洪明、宋涛称其身上被查获的毒品海洛因零包是用于自己吸食，并非用于贩卖，不应计入贩卖毒品的数量的辩解，本院认为，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，本案证据能够证明被告人王洪明、宋涛是吸毒人员，证据之间能印证其贩卖毒品给他人的事实，公诉机关将所查获的毒品数量认定为被告人王洪明、宋涛贩卖毒品的数量符合法律规定，故对被告人王洪明、宋涛的该项辩解本院不予采纳。针对被告人王洪明的辩护人关于被告人王洪明贩卖毒品数量为0.21克既遂,其余属于未遂的辩护意见,本院认为，被告人王洪明以贩卖为目的实施非法购买毒品的行为，即使毒品尚未卖出，仍具备了贩卖毒品罪的全部客观要件，属于既遂，但在量刑时可酌情考虑。被告人宋涛系毒品再犯，又属累犯，依法应从重处罚，但在量刑时不重复予以评价。公诉机关提出的量刑情节与本案事实相符，量刑意见适当，本院予以支持。综上所述，根据被告人宋涛、王洪明的犯罪事实、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人宋涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。刑期自判决执行之日起计算。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。 二、被告人王洪明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。刑期自判决执行之日起计算。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。 三、涉案赃款人民币一百元没收、上缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄 锦 审 判 员  普永梅 人民陪审员  吴 杰 二〇一五年九月六日 书 记 员  朱 艳