广东省韶关市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）粤02民终671号上诉人（原审原告）：韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会，住所地：广东省韶关市浈江区乐园镇南郊六公里百旺大桥沙洲岛菲诗艾伦花园小区内。负责人：何兆东，该委员会主任。委托诉讼代理人：陈侦鑫，广东秦唐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：韶关市悦华金地物业服务有限公司，住所地：广东省韶关市浈江区南郊六公里百旺大桥沙洲岛菲诗艾伦花园内。法定代表人：王书然，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈小雄，广东众同信律师事务所律师。委托诉讼代理人：林丹燕，广东众同信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈伟，女，1957年6月8日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。被上诉人（原审被告）：刘坚娥，女，1951年7月21日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。被上诉人（原审被告）：张军雅，女，1964年4月14日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。被上诉人（原审被告）：张燕翼，男，1965年9月13日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。被上诉人（原审被告）：涂川文，男，1969年10月10日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。以上共同委托诉讼代理人：汤园舟，男，1968年7月30日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。以上共同委托诉讼代理人：邓筱，女，1958年11月18日出生，汉族，住广东省韶关市武江区。被上诉人（原审被告）：汤园舟，男，1968年7月30日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。被上诉人（原审被告）：邓筱，女，1958年11月18日出生，汉族，住广东省韶关市武江区。上诉人韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会因与被上诉人韶关市悦华金地物业服务有限公司、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文、汤园舟、邓筱物业服务合同纠纷一案，不服广东省韶关市浈江区人民法院（2020）粤0204民初2819号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会上诉请求：一、撤销一审裁定，改判韶关市悦华金地物业服务有限公司公布管理菲诗艾伦花园小区历年来共用部位和共用设施设备收益的收支账目，并将该收益交付给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会，汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文对上述公共收益承担连带返还责任；二、本案一审、二审诉讼费由韶关市悦华金地物业服务有限公司、汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文共同承担。事实与理由：一审法院适用法律错误。一、小区共用部位和共用设施设备作为小区全体业主的共有物，小区全体业主对其依法享有所有权及收益。韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会是根据小区业主大会的决定，代表全体业主参加因物业管理活动发生的诉讼，故韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会有权提起本案诉讼，并要求韶关市悦华金地物业服务有限公司归还自其进场以来产生的公共收益。依照《中华人民共和国物权法》第七十二条：“业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利，承担义务；”、第七十三条：“建筑区划内的道路，属于业主共有，但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地，属于业主共有，但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业主共有。”、第七十四条：“……占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有。”、《物业管理条例》第二十七条：“业主依法享有的物业共用部位、共用设施设备的所有权或者使用权，建设单位不得擅自处分。”、第五十四条：“利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的，应当在征得相关业主、业主大会、物业服务企业的同意后，按照规定办理有关手续。业主所得收益应当主要用于补充专项维修资金，也可以按照业主大会的决定使用”、《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“业主请求公布、查阅下列应当向业主公开的情况和资料的，人民法院应予支持：……（三）物业服务合同、共有部分的使用和收益情况；”、《广东省物业管理条例》第五十三条：“……利用物业管理区域属于业主共有的道路、绿地或者其他场地作为停放车辆的车位或者利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的，应当征得相关业主和业主大会的同意，并依法办理相关手续。所得收益依法归全体业主共有。”、《广东省高级人民法院关于审理住宅物业服务纠纷案件若干问题的指导意见》第十一条：“物业服务企业未经业主同意擅自经营共用部位、共用设施设备，或者未经业主同意搭建构筑物、设置广告牌、停车位等进行营利活动，或者有其他侵害业主共同权益的行为的，应当停止侵害、排除妨碍、恢复原状、赔偿损失、返还收益。”的规定，小区共用部分和共用设施设备作为小区全体业主的共有物，小区全体业主对其依法享有所有权及收益。同时，依照《广东省高级人民法院关于审理住宅物业服务纠纷案件若干问题的指导意见》第二条：“涉及全体业主共同利益的事项，由业主委员会作为原告进行诉讼。”的规定，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会是在2020年8月7日应广大业主要求，因处于疫情期间，通过手机微信群形式召开业主大会，共获得215位业主接龙授权，及通过手机微信问卷星小程序获得276位业主授权，追讨被韶关市悦华金地物业服务有限公司侵占的公共收益及追究汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文监督不力的连带返还责任。因此，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会追讨公共收益符合法律规定的程序和要求。二、汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文作为小区第二届业主委员会成员，在任职期间不履行职责，甚至收受韶关市悦华金地物业服务有限公司的利益，恶意串通损害小区全体业主的合法权益，其应与韶关市悦华金地物业服务有限公司连带交付公共收益给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会。依照《物业管理条例》第十五条：“业主委员会执行业主大会的决定事项，履行下列职责：……（三）及时了解业主、物业使用人的意见和建议，监督和协助物业服务企业履行物业服务合同；……（五）业主大会赋予的其他职责。”、《广东省物业管理条例》第二十四条：“业主委员会是业主大会的执行机构，履行下列职责：……（三）及时了解业主、物业使用人的意见和建议，监督和协助物业服务企业履行物业服务合同；……（六）法律法规规定或者业主大会赋予的其他职责。”、第五十二条：“业主委员会应当督促物业服务企业按照物业服务合同的约定做好物业管理服务，协调、处理业主、物业使用人对物业管理服务的投诉。”、《业主大会和业主委员会指导规则》第三条：“业主委员会由业主大会依法选举产生，履行业主大会赋予的职责，执行业主大会决定的事项，接受业主的监督。”、第三十五条：“业主委员会履行以下职责：……（四）及时了解业主、物业使用人的意见和建议，监督和协助物业服务企业履行物业服务合同；……（九）业主大会赋予的其他职责。”、第三十六条：“业主委员会应当向业主公布下列情况和资料：……（五）物业共有部分的使用和收益情况；（六）占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车车位的处分情况；……（八）其他应当向业主公开的情况和资料。”的规定，汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文作为小区第二届业主委员会成员，理应监督韶关市悦华金地物业服务有限公司服务业主并公开共有部分的使用、收益情况，并对全体业主负责，接受业主监督。但由汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文组成的第二届业主委员会从2015年开始未忠实履行业主委员会的职责，反而利用职务便利，收受韶关市悦华金地物业服务有限公司每月支付的职务津贴和享受免交停车费、公摊水电费福利，放任其侵吞公共收益，共同损害全体业主的合法权益。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十四条：“代理人不履行或者不完全履行职责，造成被代理人损害的，应当承担民事责任。代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的，代理人和相对人应当承担连带责任。”、《中华人民共和国民法典》第一百六十四条：“代理人不履行或者不完全履行职责，造成被代理人损害的，应当承担民事责任。代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的，代理人和相对人应当承担连带责任”的规定，汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文应与韶关市悦华金地物业服务有限公司连带交付公共收益给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会。三、人民法院应责令韶关市悦华金地物业服务有限公司公开管理菲诗艾伦花园小区期间公共收益的收支账目明细，聘请第三方对公共收益的收支账目明细进行专项审计，并将取得的公共收益返还韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会。如韶关市悦华金地物业服务有限公司未能提供合法、准确的公共收益账目明细，则应参照新物业管理公司接手小区后的公共收益账目明细计算并支付（即按每月公共收益19981.71元*12个月*5年=1198902元。综上，一审适用法律错误，请二审改判并支持上诉人的诉请。汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文向本院提交答辩状称，一、韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会通过某业主掀起接龙和手机微信问卷星小程序代替业主大会违反法律规定。根据《物业管理条例》第十二条第一款：“业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式；”、《广东省物业管理条例》第十九条：“召开业主大会会议，应当于会议召开十五日前将会议时间、地点、议题和议程在物业管理区域的显著位置公告，并书面通知全体业主。业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见等形式。采用书面征求意见形式的，应将书面征求意见的结果在物业管理区域内公示三十日以上，业主有权查阅相关资料。”的规定，《韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区业主大会会表决规则》明确约定业主大会采用集体讨论和书面征求意见两种形式，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会以2020年8月7日处于疫情期间为由，使用手机微信群替代业主大会，并因此不公告发布业主大会的讨论议题及表决内容的行为逃避法定程序、违反法律规定。二、韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会提交的微信接龙和手机微信问卷星小程序弄虚作假。微信接龙215人，使用实名不足10人，超过200人不是真实姓名，重复接龙13户，58人户号不清；手机微信问卷星小程序没有任何标注说明，重复提交答卷40户，三次提交答卷4人次，17个答卷户号不清。微信接龙和手机微信群没有实名认证，参加投票人数和有效投票数无法统计，投票验票程序不合法。三、韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会认为答辩人在任职期间是全体业主的代理人属适用法律错误。根据《物业管理条例》第十五条：“业主委员会执行业主大会的决定事项，履行下列职责：（一）召集业主大会会议，报告物业管理的实施情况；（二）代表业主与业主大会选聘的物业服务企业签订物业服务合同；”、《广东省物业管理条例》第二十四条：“业主委员会是业主大会的执行机构，履行下列职责：（一）召集业主大会会议，向业主大会报告工作；（二）代表业主与业主大会决定选聘或者续聘的物业服务企业签订物业服务合同；（三）及时了解业主、物业使用人的意见和建议，监督和协助物业服务企业履行物业服务合同；（四）督促业主、物业使用人遵守管理规约，协调处理物业管理活动中的相关问题；（五）配合街道办事处、乡镇人民政府、居民委员会做好物业管理区域的社区建设工作；（六）法律法规规定或者业主大会赋予的其他职责。业主委员会对全体业主负责，接受业主监督。”的规定，答辩人任职第二届业主委员会期间，严格执行业主大会决定事项，履行业主大会规定的职责，时任工作档案己全部移交乐园镇政府，且从未与任何组织、集体及个人签订合同，与全体业主没有法律意义上的合约关系。四、韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会认为答辩人在职期间，每月收受物业公司支付的职务津贴和免交停车费等福利没有事实依据。答辩人在担任第二届业主委员会委员近五年，利用工作之余义务为广大业主服务，没有任何报酬和职务津贴。答辩人在一审已经提交任期内所有缴费清单，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会至今没有出具答辩人每月收取物业公司职务津贴的证据。答辩人已就韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会无中生有、污辱答辩人的行为向浈江区住建局、乐园镇政府和百旺居委会投诉。韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会本应代表和维护答辩人权益，现其起诉答辩人是滥用职权、公报私仇。根据《物业管理条例》第二十条规定“住宅小区的业主大会、业主委员会作出的决定，应当告知相关的居民委员会，并认真听取居民委员会的建议。”的规定，微信接龙和手机微信问卷星小程序弄虚作假，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会的起诉缺乏事实和法律依据，请法院查清事实并依法驳回其的上诉请求。韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会向一审法院提出诉讼请求：一、判令韶关市悦华金地物业服务有限公司公布管理菲诗艾伦花园小区历年来共同部位和共用设施设备收益的收支账目，并将该收益交付给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会；二、判令汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文等七人对上述公共收益承担连带返还责任；三、本案诉讼费全部由韶关市悦华金地物业服务有限公司、汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文承担。一审法院经审查认为，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会要求韶关市悦华金地物业服务有限公司公布历年来共用部位和共用设施设备收益的收支账目，并将该收益交付给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会。对于韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会提出的诉讼请求，一、韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会是今年3月17日成立的第三届业主委员会，而该物业小区是在2010年方成立业主委员会，在此之前，韶关市悦华金地物业服务有限公司是与开发商即韶关市悦华房地产开发有限公司之间签订并履行《前期物业服务合同》。对于韶关市悦华金地物业服务有限公司与韶关市悦华房地产开发有限公司之间履行《前期物业服务合同》期间产生的共用部位和共用设施设备收益，是韶关市悦华金地物业服务有限公司与韶关市悦华房地产开发有限公司之间的合同权利义务关系，与韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会并没有直接的利害关系，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会无权对此提出权利主张；二、对于第一届、第二届业主委员会与韶关市悦华金地物业服务有限公司履行《前期物业服务合同》期间的共用部位和共用设施设备收益及帐目，由韶关市悦华金地物业服务有限公司对第一届、第二届业主委员会负责，至于第一届、第二届业主委员会是否尽到履行监督职责，是否将履职期间的相关账目移交给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会，此系韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区业主委员会内部的工作问题，不是民事法律调整的范畴。一审裁定：驳回韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会的起诉。本院经审查认为：本案中，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会诉请韶关市悦华金地物业服务有限公司公布管理菲诗艾伦花园小区历年来共同部位和共用设施设备收益的收支账目，并将该收益交付给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会；业主委员会有权对此进行审查监管。依据《中华人民共和国民法典》第二百七十八条：“下列事项由业主共同决定：……（九）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。……决定前款其他事项，应当经参与表决专有部分面积过半数的业主且参与表决人数过半数的业主同意。”及《物业管理条例》第十一条：“下列事项由业主共同决定：……（七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。”及第十二条：“……决定本条例第十一条规定的其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。”的规定，业主委员会是全体业主委托管理物业事物的受托人，提起本案诉讼属于有关共有和共同管理权利的重大事项应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。经查，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会未提供证据材料证明其起诉已按规定经过了专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意，经释明后其仍未能提供证据证明其的起诉符合《物业管理条例》第十二条规定的条件，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会的起诉不符合法律规定，本院不予支持。综上，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长 林 梦审判员 赖凯文审判员 危 晖二〇二一年三月五日书记员 江海欣广东省韶关市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）粤02民终671号上诉人（原审原告）：韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会，住所地：广东省韶关市浈江区乐园镇南郊六公里百旺大桥沙洲岛菲诗艾伦花园小区内。负责人：何兆东，该委员会主任。委托诉讼代理人：陈侦鑫，广东秦唐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：韶关市悦华金地物业服务有限公司，住所地：广东省韶关市浈江区南郊六公里百旺大桥沙洲岛菲诗艾伦花园内。法定代表人：王书然，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈小雄，广东众同信律师事务所律师。委托诉讼代理人：林丹燕，广东众同信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈伟，女，1957年6月8日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。被上诉人（原审被告）：刘坚娥，女，1951年7月21日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。被上诉人（原审被告）：张军雅，女，1964年4月14日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。被上诉人（原审被告）：张燕翼，男，1965年9月13日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。被上诉人（原审被告）：涂川文，男，1969年10月10日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。以上共同委托诉讼代理人：汤园舟，男，1968年7月30日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。以上共同委托诉讼代理人：邓筱，女，1958年11月18日出生，汉族，住广东省韶关市武江区。被上诉人（原审被告）：汤园舟，男，1968年7月30日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。被上诉人（原审被告）：邓筱，女，1958年11月18日出生，汉族，住广东省韶关市武江区。上诉人韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会因与被上诉人韶关市悦华金地物业服务有限公司、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文、汤园舟、邓筱物业服务合同纠纷一案，不服广东省韶关市浈江区人民法院（2020）粤0204民初2819号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会上诉请求：一、撤销一审裁定，改判韶关市悦华金地物业服务有限公司公布管理菲诗艾伦花园小区历年来共用部位和共用设施设备收益的收支账目，并将该收益交付给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会，汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文对上述公共收益承担连带返还责任；二、本案一审、二审诉讼费由韶关市悦华金地物业服务有限公司、汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文共同承担。事实与理由：一审法院适用法律错误。一、小区共用部位和共用设施设备作为小区全体业主的共有物，小区全体业主对其依法享有所有权及收益。韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会是根据小区业主大会的决定，代表全体业主参加因物业管理活动发生的诉讼，故韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会有权提起本案诉讼，并要求韶关市悦华金地物业服务有限公司归还自其进场以来产生的公共收益。依照《中华人民共和国物权法》第七十二条：“业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利，承担义务；”、第七十三条：“建筑区划内的道路，属于业主共有，但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地，属于业主共有，但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业主共有。”、第七十四条：“……占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有。”、《物业管理条例》第二十七条：“业主依法享有的物业共用部位、共用设施设备的所有权或者使用权，建设单位不得擅自处分。”、第五十四条：“利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的，应当在征得相关业主、业主大会、物业服务企业的同意后，按照规定办理有关手续。业主所得收益应当主要用于补充专项维修资金，也可以按照业主大会的决定使用”、《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“业主请求公布、查阅下列应当向业主公开的情况和资料的，人民法院应予支持：……（三）物业服务合同、共有部分的使用和收益情况；”、《广东省物业管理条例》第五十三条：“……利用物业管理区域属于业主共有的道路、绿地或者其他场地作为停放车辆的车位或者利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的，应当征得相关业主和业主大会的同意，并依法办理相关手续。所得收益依法归全体业主共有。”、《广东省高级人民法院关于审理住宅物业服务纠纷案件若干问题的指导意见》第十一条：“物业服务企业未经业主同意擅自经营共用部位、共用设施设备，或者未经业主同意搭建构筑物、设置广告牌、停车位等进行营利活动，或者有其他侵害业主共同权益的行为的，应当停止侵害、排除妨碍、恢复原状、赔偿损失、返还收益。”的规定，小区共用部分和共用设施设备作为小区全体业主的共有物，小区全体业主对其依法享有所有权及收益。同时，依照《广东省高级人民法院关于审理住宅物业服务纠纷案件若干问题的指导意见》第二条：“涉及全体业主共同利益的事项，由业主委员会作为原告进行诉讼。”的规定，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会是在2020年8月7日应广大业主要求，因处于疫情期间，通过手机微信群形式召开业主大会，共获得215位业主接龙授权，及通过手机微信问卷星小程序获得276位业主授权，追讨被韶关市悦华金地物业服务有限公司侵占的公共收益及追究汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文监督不力的连带返还责任。因此，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会追讨公共收益符合法律规定的程序和要求。二、汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文作为小区第二届业主委员会成员，在任职期间不履行职责，甚至收受韶关市悦华金地物业服务有限公司的利益，恶意串通损害小区全体业主的合法权益，其应与韶关市悦华金地物业服务有限公司连带交付公共收益给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会。依照《物业管理条例》第十五条：“业主委员会执行业主大会的决定事项，履行下列职责：……（三）及时了解业主、物业使用人的意见和建议，监督和协助物业服务企业履行物业服务合同；……（五）业主大会赋予的其他职责。”、《广东省物业管理条例》第二十四条：“业主委员会是业主大会的执行机构，履行下列职责：……（三）及时了解业主、物业使用人的意见和建议，监督和协助物业服务企业履行物业服务合同；……（六）法律法规规定或者业主大会赋予的其他职责。”、第五十二条：“业主委员会应当督促物业服务企业按照物业服务合同的约定做好物业管理服务，协调、处理业主、物业使用人对物业管理服务的投诉。”、《业主大会和业主委员会指导规则》第三条：“业主委员会由业主大会依法选举产生，履行业主大会赋予的职责，执行业主大会决定的事项，接受业主的监督。”、第三十五条：“业主委员会履行以下职责：……（四）及时了解业主、物业使用人的意见和建议，监督和协助物业服务企业履行物业服务合同；……（九）业主大会赋予的其他职责。”、第三十六条：“业主委员会应当向业主公布下列情况和资料：……（五）物业共有部分的使用和收益情况；（六）占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车车位的处分情况；……（八）其他应当向业主公开的情况和资料。”的规定，汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文作为小区第二届业主委员会成员，理应监督韶关市悦华金地物业服务有限公司服务业主并公开共有部分的使用、收益情况，并对全体业主负责，接受业主监督。但由汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文组成的第二届业主委员会从2015年开始未忠实履行业主委员会的职责，反而利用职务便利，收受韶关市悦华金地物业服务有限公司每月支付的职务津贴和享受免交停车费、公摊水电费福利，放任其侵吞公共收益，共同损害全体业主的合法权益。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十四条：“代理人不履行或者不完全履行职责，造成被代理人损害的，应当承担民事责任。代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的，代理人和相对人应当承担连带责任。”、《中华人民共和国民法典》第一百六十四条：“代理人不履行或者不完全履行职责，造成被代理人损害的，应当承担民事责任。代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的，代理人和相对人应当承担连带责任”的规定，汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文应与韶关市悦华金地物业服务有限公司连带交付公共收益给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会。三、人民法院应责令韶关市悦华金地物业服务有限公司公开管理菲诗艾伦花园小区期间公共收益的收支账目明细，聘请第三方对公共收益的收支账目明细进行专项审计，并将取得的公共收益返还韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会。如韶关市悦华金地物业服务有限公司未能提供合法、准确的公共收益账目明细，则应参照新物业管理公司接手小区后的公共收益账目明细计算并支付（即按每月公共收益19981.71元*12个月*5年=1198902元。综上，一审适用法律错误，请二审改判并支持上诉人的诉请。汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文向本院提交答辩状称，一、韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会通过某业主掀起接龙和手机微信问卷星小程序代替业主大会违反法律规定。根据《物业管理条例》第十二条第一款：“业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式；”、《广东省物业管理条例》第十九条：“召开业主大会会议，应当于会议召开十五日前将会议时间、地点、议题和议程在物业管理区域的显著位置公告，并书面通知全体业主。业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见等形式。采用书面征求意见形式的，应将书面征求意见的结果在物业管理区域内公示三十日以上，业主有权查阅相关资料。”的规定，《韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区业主大会会表决规则》明确约定业主大会采用集体讨论和书面征求意见两种形式，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会以2020年8月7日处于疫情期间为由，使用手机微信群替代业主大会，并因此不公告发布业主大会的讨论议题及表决内容的行为逃避法定程序、违反法律规定。二、韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会提交的微信接龙和手机微信问卷星小程序弄虚作假。微信接龙215人，使用实名不足10人，超过200人不是真实姓名，重复接龙13户，58人户号不清；手机微信问卷星小程序没有任何标注说明，重复提交答卷40户，三次提交答卷4人次，17个答卷户号不清。微信接龙和手机微信群没有实名认证，参加投票人数和有效投票数无法统计，投票验票程序不合法。三、韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会认为答辩人在任职期间是全体业主的代理人属适用法律错误。根据《物业管理条例》第十五条：“业主委员会执行业主大会的决定事项，履行下列职责：（一）召集业主大会会议，报告物业管理的实施情况；（二）代表业主与业主大会选聘的物业服务企业签订物业服务合同；”、《广东省物业管理条例》第二十四条：“业主委员会是业主大会的执行机构，履行下列职责：（一）召集业主大会会议，向业主大会报告工作；（二）代表业主与业主大会决定选聘或者续聘的物业服务企业签订物业服务合同；（三）及时了解业主、物业使用人的意见和建议，监督和协助物业服务企业履行物业服务合同；（四）督促业主、物业使用人遵守管理规约，协调处理物业管理活动中的相关问题；（五）配合街道办事处、乡镇人民政府、居民委员会做好物业管理区域的社区建设工作；（六）法律法规规定或者业主大会赋予的其他职责。业主委员会对全体业主负责，接受业主监督。”的规定，答辩人任职第二届业主委员会期间，严格执行业主大会决定事项，履行业主大会规定的职责，时任工作档案己全部移交乐园镇政府，且从未与任何组织、集体及个人签订合同，与全体业主没有法律意义上的合约关系。四、韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会认为答辩人在职期间，每月收受物业公司支付的职务津贴和免交停车费等福利没有事实依据。答辩人在担任第二届业主委员会委员近五年，利用工作之余义务为广大业主服务，没有任何报酬和职务津贴。答辩人在一审已经提交任期内所有缴费清单，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会至今没有出具答辩人每月收取物业公司职务津贴的证据。答辩人已就韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会无中生有、污辱答辩人的行为向浈江区住建局、乐园镇政府和百旺居委会投诉。韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会本应代表和维护答辩人权益，现其起诉答辩人是滥用职权、公报私仇。根据《物业管理条例》第二十条规定“住宅小区的业主大会、业主委员会作出的决定，应当告知相关的居民委员会，并认真听取居民委员会的建议。”的规定，微信接龙和手机微信问卷星小程序弄虚作假，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会的起诉缺乏事实和法律依据，请法院查清事实并依法驳回其的上诉请求。韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会向一审法院提出诉讼请求：一、判令韶关市悦华金地物业服务有限公司公布管理菲诗艾伦花园小区历年来共同部位和共用设施设备收益的收支账目，并将该收益交付给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会；二、判令汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文等七人对上述公共收益承担连带返还责任；三、本案诉讼费全部由韶关市悦华金地物业服务有限公司、汤园舟、邓筱、陈伟、刘坚娥、张军雅、张燕翼、涂川文承担。一审法院经审查认为，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会要求韶关市悦华金地物业服务有限公司公布历年来共用部位和共用设施设备收益的收支账目，并将该收益交付给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会。对于韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会提出的诉讼请求，一、韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会是今年3月17日成立的第三届业主委员会，而该物业小区是在2010年方成立业主委员会，在此之前，韶关市悦华金地物业服务有限公司是与开发商即韶关市悦华房地产开发有限公司之间签订并履行《前期物业服务合同》。对于韶关市悦华金地物业服务有限公司与韶关市悦华房地产开发有限公司之间履行《前期物业服务合同》期间产生的共用部位和共用设施设备收益，是韶关市悦华金地物业服务有限公司与韶关市悦华房地产开发有限公司之间的合同权利义务关系，与韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会并没有直接的利害关系，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会无权对此提出权利主张；二、对于第一届、第二届业主委员会与韶关市悦华金地物业服务有限公司履行《前期物业服务合同》期间的共用部位和共用设施设备收益及帐目，由韶关市悦华金地物业服务有限公司对第一届、第二届业主委员会负责，至于第一届、第二届业主委员会是否尽到履行监督职责，是否将履职期间的相关账目移交给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会，此系韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区业主委员会内部的工作问题，不是民事法律调整的范畴。一审裁定：驳回韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会的起诉。本院经审查认为：本案中，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会诉请韶关市悦华金地物业服务有限公司公布管理菲诗艾伦花园小区历年来共同部位和共用设施设备收益的收支账目，并将该收益交付给韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会；业主委员会有权对此进行审查监管。依据《中华人民共和国民法典》第二百七十八条：“下列事项由业主共同决定：……（九）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。……决定前款其他事项，应当经参与表决专有部分面积过半数的业主且参与表决人数过半数的业主同意。”及《物业管理条例》第十一条：“下列事项由业主共同决定：……（七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。”及第十二条：“……决定本条例第十一条规定的其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。”的规定，业主委员会是全体业主委托管理物业事物的受托人，提起本案诉讼属于有关共有和共同管理权利的重大事项应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。经查，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会未提供证据材料证明其起诉已按规定经过了专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意，经释明后其仍未能提供证据证明其的起诉符合《物业管理条例》第十二条规定的条件，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会的起诉不符合法律规定，本院不予支持。综上，韶关市浈江区沙洲岛菲诗艾伦花园小区第三届业主委员会的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长 林 梦审判员 赖凯文审判员 危 晖二〇二一年三月五日书记员 江海欣