四川省雅安市雨城区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1802民初535号原告：郑训权，男，1968年4月9日出生，汉族，住四川省雅安市雨城区。委托诉讼代理人（特别授权）：袁树国，四川思朗律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴杰，四川思朗律师事务所实习律师被告：江西铜安工程集团有限公司成都分公司，住所地四川省成都市金牛区。负责人：杜北芳。被告：江西铜安工程集团有限公司，住所地江西省高安市。法定代表人：陈庆广。被告：中国水利水电第四工程局有限公司，住所地青海省西宁市。法定代表人：高建民。委托诉讼代理人（特别授权）：费文华，四川天责律师事务所律师。原告郑训权与被告江西铜安工程集团有限公司成都分公司（以下简称江西铜安成都分公司）、被告江西铜安工程集团有限公司（以下简称江西铜安公司）、中国水利水电第四工程局有限公司（以下简称中水四局公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，因需以其他案件的鉴定意见作为审理依据，本案中止审理，后由于该案不能鉴定被退回，本案恢复审理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑训权及其委托诉讼代理人袁树国、吴杰、被告中水四局公司的委托诉讼代理人费文华到庭参加了诉讼，被告江西铜安成都分公司、被告江西铜安公司经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。郑训权向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告连带支付拖欠原告的货款950000元；2、判令三被告连带支付原告逾期付款违约金285000；3、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：中水四局公司承包了雅安市南郊水厂引水工程，中水四局公司承包该工程后又将该工程的部分内容违法分包给了江西铜安公司，江西铜安成都分公司在该工程实际负责。江西铜安成都分公司出于施工需要，向原告购买混凝土用于工程施工。此后原告依约履行义务，但江西铜安公司、江西铜安成都分公司均未及时付清费用。2015年12月10日江西铜安成都分公司与原告签订付款承诺书，该承诺书有江西铜安成都分公司在案涉项目负责人陈佐森签名并加盖项目部印章。承诺书载明江西铜安成都分公司承诺于2016年2月8日前向原告还款1200000元，尾款按2016年度前两期工程进度款付清，每月20号按5分利息支付逾期付款资金利息。后江西铜安成都分公司支付了原告部分款项，剩余950000元尚未支付。之后，原告多次向三被告主张此款未果，遂起诉至人民法院。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、原告身份证、被告江西铜安成都分公司、被告江西铜安公司、中水四局公司的工商登记信息，证明原、被告主体适格；2、付款承诺书、欠条，证明江西铜安成都分公司拖欠原告货款的事实和拖欠货款的具体金额；3、材料汇总单，证明原告与江西铜安成都分公司混凝土购销的事实；4、说明，证明原告提供的混凝土数量经确认属实。江西铜安成都分公司未作答辩也未提交证据。江西铜安公司未作答辩也未提交证据。中水四局公司辩称，中水四局公司与原告没有买卖合同关系，且双方没有实际的买卖行为，中水四局公司不是本案的适格被告。本案基本事实为，2014年7月11日，中水四局公司中标案涉工程项目，2014年8月15日，中水四局公司与雅安市水务投资有限责任公司签订了案涉工程建设工程施工合同。2014年9月30日，中水四局公司与江西铜安公司签订工程施工协议，将案涉工程的部分工程分包给江西铜安公司进行建设。协议签订后，双方开始依约履行协议，中水四局公司按照协议约定支付了相应的工程款项。至2016年6月江西铜安公司退场，经双方结算，中水四局公司已超支支付了工程款给江西铜安公司。中水四局公司与原告没有任何合同关系，原告也没有实际为中水四局公司提供货物，根据合同相对性原则，原告要求中水四局公司承担连带付款责任没有事实和法律依据，请求人民法院驳回原告对中水四局公司的诉讼请求。中水四局公司围绕答辩意见依法提交了以下证据：1、营业执照、法定代表人身份证明，证明中水四局公司的主体身份；2、中标通知书、建设工程施工合同，证明中水四局公司依法承包了案涉工程的事实；3、工程施工协议、转款委托函、法人授权委托书，证明中水四局公司将案涉工程的部分工程分包给江西铜安公司，为便于结算工程款项，江西铜安公司委托中水四局公司将其承接的一切款项转入江西铜安成都分公司的账户，江西铜安公司授权彭超为其公司的合法代理人，以江西铜安公司的名义参加案涉工程的合同谈判、签订、履行、完成及纠纷处理等事实；4、案涉工程结算联签单、中水四局公司支付江西铜安公司付款明细，证明2016年6月江西铜安公司从案涉工程退场，双方结算工程价41，511，050.28元，中水四局公司实际总共已支付江西铜安公司41，520，733元，已超支支付工程款的事实；5、江西铜安成都分公司的基本信息、关于增加案涉工程项目部工作人员的函，证明江西铜安成都分公司的负责人为杜北芳，2015年4月29日，江西铜安公司委派杜北芳协助彭超现场管理案涉工程的事务，杜北芳在案涉工程施工过程中的法律行为应当由江西铜安公司承担的事实；6、委托函，证明2016年6月江西铜安公司已经从案涉工程退场，2016年8月4日中水四局公司、江西铜安公司已交接完毕的事实。根据原告及被告中水四局公司的当庭陈述和经审查确认的证据本院认定事实如下：2014年7月11日，中水四局公司中标案涉工程。2014年8月15日，雅安市水务投资有限责任公司作为发包人与中水四局公司作为承包人签订案涉工程建设施工合同，合同对工程承包范围、工期、质量标准、签约合同价等内容进行了约定。2014年9月30日，中水四局公司作为甲方与江西铜安公司作为乙方签订了案涉工程施工协议，协议约定中水四局公司将其承包的案涉工程中的部分内容分包给江西铜安公司，即主合同工程量的三分之二由江西铜安公司施工完成，主合同工程量的三分之一由中水四局公司施工完成。协议还对具体的施工内容、费用收取等事项进行了约定。施工过程中，彭超、陈佐森、杜北芳都作为江西铜安公司的项目负责人员对施工现场进行管理，其中杜北芳为江西铜安成都分公司的负责人。2015年3月，陈佐森就购买混凝土等事宜与原告进行协商，经过协商双方达成口头协议。此后，原告依约履行义务。双方在合同履行过程中陈佐森等与原告多次签署了材料汇总单。2015年12月10日，陈佐森向原告出具欠条及承诺书，确认欠付原告混凝土货款1690000元并约定每月按照5分利息计算资金利息。2016年7月12日，杜北芳向原告出具说明，对原告提供的混凝土数量等事实进行了确认。2016年6月，因江西铜安公司在工程施工中存在诸多问题，中水四局公司与江西铜安公司口头协议终止合同，江西铜安公司从案涉工程退场。2016年8月4日，中水四局公司与江西铜安公司就退场事宜交接完毕。2016年6月27日，中水四局公司、杜北芳等召开了协调会，对欠付原告混凝土货款的金额进行了确认。此后在多方协调下，中水四局公司代江西铜安公司支付了原告部分款项，尚有950000元混凝土货款未支付。另查明，中水四局公司与江西铜安公司的工程款支付均按照江西铜安公司的要求，支付给了江西铜安成都分公司或者由中水四局公司代付了部分相应的材料款、运输费用等。本院认为,原告与江西铜安公司案涉工程项目部负责人陈佐森达成口头协议，约定由原告向案涉工程提供混凝土的事实清楚。庭审查明原告已经按照合同约定履行了提供货物的义务，并经陈佐森及江西铜安成都分公司负责人杜北芳结算认可，杜北芳作为江西铜安成都分公司负责人，其行为产生的法律后果应由江西铜安成都分公司承担。江西铜安成都分公司未及时支付货款，构成违约。因此，原告要求江西铜安成都分公司支付混凝土货款和逾期付款违约金的请求成立，本院予以支持。《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”依据该法律规定，江西铜安成都分公司不具有法人资格，江西铜安公司对江西铜安成都分公司的上述债务应承担共同清偿责任，因此原告要求江西铜安公司支付货款和逾期付款违约金的请求亦成立，本院依法予以支持。关于中水四局公司是否应当对江西铜安公司应付货款承担连带责任的问题。《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第26条的规定，“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案中，虽然中水四局公司将案涉工程违法分包给江西铜安公司，致使该分包合同无效，但原告是给江西铜安公司在施工过程中提供混凝土的出卖人，不属于该司法解释规定的实际施工人，且江西铜安公司欠付原告的是货款并非是工程款，所以本案不属于《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》的调整范围，亦不能类推适用该司法解释。原告不能突破合同的相对性原则要求中水四局公司承担连带付款责任，故原告要求中水四局公司承担连带付款责任的诉讼请求不成立，本院不予支持。江西铜安成都分公司、江西铜安公司经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的审理，并由其自行承担举证不能的不利法律后果。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百三十条之规定，判决如下：一、由江西铜安工程集团有限公司成都分公司、江西铜安工程集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同支付郑训权水泥款950000元，并支付逾期付款违约金285000元；二、驳回郑训权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3698元由江西铜安工程集团有限公司、江西铜安工程集团有限公司成都分公司负担，财产保全费3465元，由郑训权负担。案件受理费、财产保全费郑训权已预交，江西铜安工程集团有限公司、江西铜安工程集团有限公司成都分公司应负担的3698元由其在本案执行时支付给郑训权。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。审判员  赖守贵二〇一七年六月二十九日书记员  叶荫民