江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)连民终字第01798号上诉人（原审原告）马济晟。法定代理人马善畅。法定代理人姚绍敏。委托代理人李强、李祥志，江苏华德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）朱小敏。委托代理人卢炜、侯婉慧，江苏榆和律师事务所律师。上诉人马济晟与被上诉人朱小敏健康权、身体权纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2015）赣民初字第01540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月14日受理后，依法组成合议庭于2015年9月2日公开开庭审理了本案，上诉人马济晟的法定代理人马善畅、姚绍敏及其委托代理人李祥志到庭参加诉讼，被上诉人朱小敏经本院依法传票传唤未按时到庭参加诉讼，本庭依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2014年11月10日13时20分许，朱小敏驾驶电动车带着其女儿在赣榆区青口镇后宫路青口小学附近由东往西，沿路北边行驶，马济晟在后宫路由西向东行走，在由南往北横穿马路时，朱小敏驾驶的电动车撞到马济晟，导致马济晟受伤。随后，朱小敏将马济晟送到赣榆区人民医院就治。经诊断，马济晟的伤情为右胫腓骨骨折，行右胫腓骨骨折切开复位内固定术，于2014年11月26日出院，共住院17天，花费医疗费21763.77元。出院后，马济晟又花去后续治疗费360.6元。经连云港市第三人民医院鉴定，马济晟于2014年11月10日因交通事故受伤。休息期180日，护理、营养期90日，取内固定费用捌仟元。二次手术（取内固定）建议休息、护理、营养30日。为此，马济晟花去鉴定费1300元。庭审中，朱小敏辨称其是出于对孩子的关心，将马济晟送至医院治疗，而不是其将马济晟撞伤的。对此，朱小敏没有提供任何证据予以证实。马济晟提供了当日医院的监控录像、证人陈某、万某、樊某的证言，欲证实是朱小敏驾驶电动车将马济晟撞伤的。对此，朱小敏不予认可，且辩称证人陈某、万某证人证言均陈述将马济晟撞伤的人是穿红衣服的，而朱小敏穿的是土黄色的大衣。朱小敏认可在赣榆区人民医院监控录像中显示的陪护马济晟就诊、交费的是其本人。马济晟认可朱小敏已为交纳住院费2000元以及拍片费125.2元。朱小敏认可其垫付的医疗费是由其姐姐送至医院的。庭审中，马济晟还主张，其法定代理人马善畅在南京道成物业管理有限公司任职，月收入30000元，护理费应按此标准计算。原审法院依法传唤南京道诚物业管理有限公司负责人出庭接受双方的质证，但该公司未派员出庭接受质询。另马济晟主张交通费955元，主张因其受伤不能正常上学，花费了补课费6000元。另查明，马济晟为城镇居民。2014年度城镇居民人均纯收入为34346元，城镇居民人均生活消费支出为23476元。上述事实，有双方当事人及其委托代理人的陈述笔录、赣公交证字【2014】第245号道路交通事故证明、司法鉴定意见书、出院记录、证人证言、赣榆区人民医院的监控录像、录音等证据在卷予以证实。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。2014年11月10日13时20分，朱小敏驾驶电动车载人行驶至青口小学附近，该时间段为学生上学的高峰期，朱小敏应减速、谨慎驾驶，马济晟横穿马路之时，自身应观察路况、注意安全义务，从而避免事故的发生。根据事实情况，双方对此事故的发生应负同等责任。马济晟主张护理费按每月30000元计算，没有提供有效的证据予以证实，依法不予支持。马济晟主张朱小敏应赔偿补课费6000元，该笔费用不属于为马济晟治疗所花费的合理费用，该主张没有法律依据，依法亦不予支持。朱小敏虽辩称其是出于好意将马济晟送到医院就诊，但没有提供有效的证据予以证实，对朱小敏的该辩解意见，依法不予采信。马济晟的损失为：医疗费22249.57元（21763.77元+360.6元+125.2元），住院期间伙食补助费340元(20元/天×17天)，护理费8468.87元（34346元/年/365天×90天）、营养费5788.6元（23476元/年/365天/2×90天），交通费酌定为50元，二次手术（即取内固定）医疗费8000元、护理费2822.96元（34346元/年/365天×30天）、营养费1929.53元（23476元/年/365天/2×30天），共计49649.53元。根据双方的过错责任比例分担，朱小敏应赔偿马济晟的损失为49649.53×50%＝24824.765元，扣除朱小敏已支付的2125.2元，朱小敏还应赔偿马济晟的损失为22699.565元（24824.765元-2125.2元）。原审法院遂依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款之规定，判决：朱小敏应于判决生效之日起十日内赔偿马济晟各项损失共计22699.565元。案件受理费1040元，由马济晟承担520元，朱小敏承担520元。上诉人马济晟不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销原审判决，依法改判；2.被上诉人承担本案诉讼费用。所提出的主要理由为：一、一审法院认定事实错误。被上诉人为上诉人实际支付的费用为1125.2元，一审法院认定为2125.2元，系认定事实错误。二、一审法院对事故责任划分错误，被上诉人应承担全部责任。事故发生地位赣榆区青口镇后宫路青口小学门口，该区域在学生上下学期间，一切车辆不能通行，被上诉人明知此情况而通行，应当承担全部责任。三、上诉人主张的相关赔偿项目及标准应得到支持。1.鉴定费系上诉人为确定伤情及其他损失而产生，该费用被上诉人应当承担；2.关于补课费用，上诉人系青口小学5年级学生，事故发生后，上诉人因治疗伤情无法正常到学校学校，为了不影响其学校，上诉人聘请专业教师为其补习功课，产生了相关费用，该费用是合理的，应由被上诉人承担；3.关于护理费，应当按照上诉人父亲马善畅的收入标准进行认定；4.关于交通费，一审法院认定费用明显偏低。被上诉人朱小敏提交书面答辩状答辩称：1.一审法院认定双方对事故发生负同等责任系认定错误，判决不当，上诉人系自己原因受伤，被上诉人不应当承担责任；2.上诉人所述并非事实，各项费用没有法律依据。请求二审法院依法撤销一审判决，发回重审或依法改判被上诉人不承担赔偿责任。本院经审理查明，被上诉人朱小敏为上诉人垫付的医疗费用为1125.2元，原判决认定为2125.2元系认定事实错误，本院予以纠正，原判决认定的其他事实清楚、正确，本院依法予以确认。在本院审理期间，上诉人向本院提交三组证据，第一组证据为上诉人马济晟所在班级的班主任出具的证明，证明马济晟系被上诉人骑电瓶车撞伤。第二组证据是照片四张，证明事故发生地点是该学校门口，上学、放学时间段学生众多，禁止车辆通行，被上诉人擅自骑车经过该路段，应该承担全部赔偿责任。第三组证据是照片两张，证明内容是学校通知及短信告知，要求家长在接送孩子的时候，须在学校门口外100米处，门口处禁止通行，被上诉人明知学校有这一规定，擅自在门口通行，是导致本事故的直接原因，应承担全部赔偿责任。本院对该三组证据经过审查后认为：对第一组证据，由于该证据并无出具证明的人的签字确认，对其真实性无法确认，故本院不予采信；对第二、第三组证据，因照片所反映内容系倡导性内容而非强制性要求，故对该两组证据的举证目的不予采信。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被上诉人驾驶电动车载人于学生上学高峰期在青口小学附近行驶，未尽到减速、谨慎驾驶义务导致上诉人受伤，被上诉人对上诉人损害的发生有过错，应当承担侵权责任，上诉人自己横穿马路时未尽到观察路况、安全注意义务，对事故的发生亦有一定过错，原判决认定双方承担同等责任并无不当，本院依法予以确认。关于上诉人主张“被上诉人为上诉人实际支付的费用为1125.2元，一审法院认定为2125.2元，系认定事实错误”经查，原判决认定被上诉人为上诉人支付的费用为2125.2元确属认定错误，应为1125.2元，本院依法予以纠正。关于上诉人主张“鉴定费系上诉人为确定伤情及其他损失而产生，该费用被上诉人应当承担”，本院认为，该鉴定费确属为确定伤情及其他损失而产生，属于因侵权而产生的合理费用，原判决未进行认定确属不当，本院依法予以纠正。关于上诉人主张6000元补课费的问题，本院认为，补课费并非法律规定的法定赔偿项目，且上诉人提交的《收条》上关于补课费的表述存有矛盾（补课费小写6000.00元，大写则为贰仟元整），无法确定补课费是否真实发生，故本院对上诉人主张的补课费6000元不予支持。关于上诉人主张护理费应当按照其法定代理人马善畅的收入标准进行认定的问题，本院认为，上诉人未提供充分的证据证明该主张，即上诉人未能提供相应的工资流水等相关证据予以佐证，故本院依法对上诉人该主张不予支持。关于上诉人主张原判决认定交通费偏低的问题，本院认为，根据二审中上诉人陈述其住址与住院治疗的医院相隔200米左右距离的事实，原审法院酌定交通费为50元并无不当，本院依法予以确认。综上，上诉人马济晟的上诉理由部分成立，原判决多认定被上诉人垫付医疗费1000元、未认定鉴定1300元确属不当，根据双方当事人的过错比例，本院依法支持1150元{（1000+1300）×50%}。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销连云港市赣榆区（2015）赣民初字第01540号民事判决；二、被上诉人朱小敏应于本判决生效之日起十日内支付上诉人马济晟各项损失共计23849.56元；三、驳回上诉人马济晟的其他诉讼请求。一审案件受理费1040元，二审案件受理费1040元，共计2080元（上诉人马济晟均已预交），由上诉人马济晟承担1480元，被上诉人朱小敏承担600元（被上诉人朱小敏于给付上述款项时一并给付给上诉人马济晟）。本判决为终审判决。审 判 长  应庆国代理审判员  刘井鑫代理审判员  陈其庆二〇一五年九月十六日书 记 员  孙文远法律条文附录一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；(三)原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；