福建省漳州市芗城区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0602民初3177号原告（反诉被告）：戴海松，男，1991年9月24日出生，汉族，住漳州市芗城区。委托诉讼代理人：朱志平，漳州市芗城区佳诚法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：福建墨染装饰工程有限公司，住所地漳州市芗城区延安北路38号中旅商厦17-A1号，统一社会信用代码91350602MA349X0B5A。法定代表人：蔡伟杰，总经理。委托诉讼代理人：许忠辉，福建闽格律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴坤荣，福建闽格律师事务所律师。原告（反诉被告）戴海松与被告（反诉原告）福建墨染装饰工程有限公司（以下简称墨染公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。双方当事人的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。戴海松向本院提出诉讼请求：判令墨染公司履行完《住宅室内装饰装修合同》，并支付因工程延期交付使用的违约金9万元（从2019年7月1日起至2019年11月30日起以20万元为基数按日千分之三计付）；诉讼中，戴海松变更诉讼请求为：判令墨染公司支付因工程延期交付使用的违约金9万元。事实与理由：原、被告签订一份《漳州市住宅室内装饰装修合同》，约定戴海松将址在漳州市芗城区房屋（以下简称涉讼房屋）的室内装饰装修交由墨染公司进行，工期180天，从2019年1月1日至2019年6月1日完工，总工程价款20万元，包工包料。墨染公司未能按期完工，2019年8月9日，戴海松发函要求墨染公司尽快完工，墨染公司不理不睬。戴海松因此申请公证证据保全，并于证据保全后另行聘请装修公司，现涉讼房屋已装修完毕，戴海松已于2019年10月入住。墨染公司未按期完工，应支付因延期交付使用的违约金，即应支付从2019年7月1日起至2019年11月30日起以20万元为基数按日千分之三计付的违约金9万元。墨染公司辩称，请求法院驳回戴海松的全部诉讼请求。1、涉讼房屋的装修早已完成，也早已交付戴海松使用，即使没有完成，也仅缺木作的柜门尚未安装，且2019年8月份墨染公司让师傅上门安装时戴海松不让师傅进场，现在戴海松已经入住，根据双方签订的合同第七条第13项约定，戴海松的入住行为也视为工程完工并验收合格。2、戴海松请求支付工程延期交付违约金9万元缺乏事实和法律依据。首先，墨染公司不存在工期延误的情形，虽然合同约定2019年6月1日竣工，但戴海松从工程开始就未按照合同第五条约定的工程付款时间进行付款且每次付款也均未按约定足额交付。按照合同第五条约定，第一次付款时间为合同签订当日支付总工程款的30%即6万元，但戴海松逾期至2019年1月3日才支付4万元，2019年1月6日再次支付15000元；第二次付款时间为水电完工当天支付总工程款的30%即6万元，水电部分于2019年3月12日前完工，戴海松逾期至2019年4月1日才再次支付5万元；第三次付款时间为木作材料进场前支付总工程款的30%即6万元，戴海松逾期至2019年5月17日再次支付5万元；第四次付款时间为完工当天支付总工程款的10%即2万元，戴海松至今未付；其次，本案从墨染公司提供的微信聊天记录可以证实工程确实存在增加、变更施工内容及更换装饰材料品牌等，根据合同第六条第3项的约定，戴海松应及时和墨染公司协商并相应顺延工期；再次，合同第七条第10、11项约定，“由于甲方原因造成延期开工或中途停工，乙方可以顺延工程竣工日期；甲方未按照约定对隐蔽工程进行验收，乙方可以顺延工程竣工和交付日期”；综上，墨染公司不存在任何违约行为，戴海松已经入住涉讼房屋，涉讼房屋根据约定视为验收合格，造成工期延误是因为戴海松未及时足额支付工程款且对工程项目进行增加、变更施工内容等，故戴海松的主张缺乏事实和法律依据。3、戴海松主张的违约金计算标准偏高，如墨染公司确有违约，违约金应调整为按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。墨染公司提出反诉请求：1、判令戴海松向墨染公司支付尚欠工程款4万元，并从2019年1月1日起至付清款项之日止以工程总价20万元为基数按日利率3‰计付违约金；2、判令戴海松支付增加工程部分的工程款10250元。事实与理由：2018年12月10日，原被告双方就涉讼房屋的装饰装修工程达成合意，戴海松支付定金5000元，双方于2018年12月底签订一份《漳州市住宅室内装饰装修合同》，约定承包方式为包工包料，合同总价20万元，工期180天，自2019年1月1日至2019年6月1日；施工过程中，工程变更、增加或戴海松原因造成延期开工、中途停工、未按约定对隐蔽工程进行验收等，墨染公司可以顺延工程竣工和交付日期，并要求戴海松支付每天工程总造价千分之三的损失。按照合同第五条约定，第一次付款时间为合同签订当日支付总工程款的30%即6万元，但戴海松逾期至2019年1月3日才支付4万元，2019年1月6日再次支付15000元；第二次付款时间为水电完工当天支付总工程款的30%即6万元，水电部分于2019年3月12日前完工，戴海松逾期至2019年4月1日才再次支付5万元；第三次付款时间为木作材料进场前支付总工程款的30%即6万元，戴海松逾期至2019年5月17日再次支付5万元；第四次付款时间为完工当天支付总工程款的10%即2万元，戴海松至今未付。戴海松每次付款均存在逾期支付及未全额支付，已经构成严重违约，墨染公司根据合同约定可以顺延工程竣工时间和交付日期，并有权要求戴海松支付每天工程总造价千分之三的损失。针对墨染公司的反诉，戴海松辩称，1、墨染公司至今未完成涉讼房屋的装饰装修工程，根据双方签订的合同，该行为已构成违约，故墨染公司主张支付欠付工程款4万元及违约金的诉求依法不能成立；2、墨染公司从未提供施工图纸和施工说明，整个工程造价与质量无法确定，工程无法完工是墨染公司过错所致，故墨染公司主张增加工程量部分的工程款10250元没有依据，依法不能成立；3、本案是因墨染公司违约造成工程无法按时完工且工程质量不合格，故墨染公司主张由戴海松承担诉讼费依法不能成立；4、如戴海松确有违约，墨染公司主张的违约金计算标准偏高，由法院依法进行认定调整。综上，戴海松请求驳回墨染公司的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。戴海松提供以下证据：《漳州市住宅室内装饰装修合同》、法律函、（2019）闽漳佳证民内字第2645号公证书各一份；墨染公司提供以下证据：《漳州市住宅室内装饰装修合同》、墨染公司员工与戴海松的微信聊天记录、转账凭证、蓝京钢报价表及金牛公司官方网站打印材料、墨染公司员工与吊顶师傅的微信聊天记录各一组。对双方当事人无异议的证据《漳州市住宅室内装饰装修合同》、法律函、（2019）闽漳佳证民内字第2645号公证书、墨染公司员工与戴海松的微信聊天记录、转账凭证、蓝京钢报价表以及金牛公司官方网站打印材料，本院予以确认并在卷佐证。针对双方当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：针对墨染公司提供的与吊顶师傅的微信聊天记录及视频，戴海松有异议，墨染公司提供原件以供本院核对，故本院对其真实性予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：1、2018年12月10日，戴海松（合同甲方）向墨染公司（合同乙方）交付定金5000元，此后戴海松与墨染公司签订一份《漳州市住宅室内装饰装修合同》，合同约定（摘要）：（1）工程概况、造价和工期：装饰装修施工地址为漳州市芗城区天宝洪坑363号3楼，承包方式为包工包料，合同总价款20万元，工期180日历天，自2019年1月1日开工，至2019年6月1日竣工；（2）工程质量及验收：本工程由乙方设计，提供施工图纸一式贰二份，在施工过程中，甲方提出变更修改设计、增减工程项目或者变更家装材料设备，须提前与乙方联系，在签订《工程项目变更单》后方能进行施工，因此影响竣工日期的，由甲乙双方协商；双方应及时办理隐蔽工程和水电、泥水、木作、油漆各道工序的验收手续，工程竣工后，乙方应及时通知甲方在七日内组织验收；工程竣工验收合格，甲方付清工程尾款后，乙方提供管线竣工图等资料；（3）工程付款及结算：合同签订当日付款30%即6万元、水电完工当天付款30%即6万元、木作材料进场前付款30%即6万元，完工当天付款10%即2万元；（4）由于甲方原因造成在施工中大量增加施工项目、变更施工内容、装饰材料及设备的，甲方应及时和乙方协商并相应顺延工期；（5）违约责任：因乙方原因造成工程延期交付使用的，每超过一天应支付工程总造价千分之三的违约金；由于甲方原因造成延期开工或中途停工，乙方可以顺延工程竣工日期；甲方如未按约定对隐蔽工程进行验收，乙方可以顺延工程竣工和交付日期；甲方未按合同约定时间付款的，乙方可以顺延工程竣工和交付日期，并有权要求甲方支付每天工程总造价千分之三的损失；工程竣工如因甲方原因造成未办理验收、结算手续，甲方提前自行入住的，视为工程完工并验收合格，给乙方造成损失的，应承担赔偿责任；（6）出现下列情形之一的，乙方有权解除合同：甲方未按规定办理有关施工手续的；因甲方原因造成乙方未能施工的；甲方未能依约支付乙方工程款，时间超过7天的；甲方在施工前及施工中变更方案，若需要增加造价却未及时支付增加费用的。2、戴海松支付合同款情况：2018年12月10日支付定金5000元、2019年1月3日付款4万元、2019年1月6日付款15000元、2019年4月1日付款5万元、2019年5月17日付款5万元、2019年6月21日付款5000元，合计付款16.5万元。3、案涉工程水电部分于2019年3月16日验收合格。2019年5月9日，墨染公司与案外人漳州市振建建材有限公司签订一份《蓝京钢吊顶定做订货单》，订购木龙骨、顶级泰山石膏板，安装地址为涉讼房屋。4、2019年8月9日，戴海松委托漳州市佳诚法律服务所向墨染公司发出一份《法律函》，记载（摘要）：案涉《漳州市住宅室内装饰装修合同》定于2019年6月1日竣工，可工程至今尚未完工，已构成违约，特函告墨染公司催告尽快竣工，并告知承担违约责任。2019年8月19日，戴海松向漳州市佳信公证处申请对案涉装修房屋以摄影方式进行保全证据公证，漳州市佳信公证处于2019年8月21日就此出具一份（2019）闽漳佳证民内字第2645号公证书，从该公证书所附的光盘及案涉装修房屋照片可以看出木作柜门尚未安装。采取证据保全公证后，戴海松将案涉工程未完工部分交由其他公司继续装修，装修完后戴海松一家于2019年10月入住案涉房屋。5、诉讼中，经本院询问，戴海松陈述案涉工程木作柜门、背景墙以及浴室吊顶尚未完工；墨染公司陈述木作柜门尚未完工。墨染公司申请对案涉工程未完工部分的工程量进行鉴定，本院依法委托福建建盛工程管理有限公司进行鉴定，后墨染公司撤回鉴定申请。本案双方当事人争议的焦点：戴海松、墨染公司是否违约。一、针对戴海松是否违约的问题。本院认为，1、依照双方签订的《漳州市住宅室内装饰装修合同》第五条的约定，戴海松应当在合同签订当日支付6万元，于水电完工当天支付6万元，于木作材料进场前支付6万元，余款2万元于完工当日支付；关于合同签订之日的首期工程款6万元，戴海松于2018年12月10日支付定金5000元、2019年1月3日付款4万元、2019年1月6日付款15000元（上述付款合计6万元），因《漳州市住宅室内装饰装修合同》并未注明签订时间，且戴海松支付上述款项的时间均为合同约定的开工日期前后几天，故对墨染公司主张戴海松逾期支付首期工程款构成违约缺乏合同依据，本院不予采纳；2、关于水电完工当日支付的第二期工程款，经庭审查明，案涉工程水电部分于2019年3月16日验收合格，戴海松于2019年4月1日付款5万元、2019年5月17日付款5万元（1万元用于支付第二期工程款，另4万元用于支付下期款项），据此，该期工程款6万元戴海松逾期支付构成违约，其中5万元工程款逾期支付16天、1万元工程款逾期支付2个月；3、关于木作材料进场前应支付的6万元，墨染公司主张木作材料于2019年5月9日进场并提供证据蓝京钢报价表以及与吊顶师傅的微信对话记录予以证明，戴海松确认了木作材料确有进场，但对墨染公司主张的进场时间有异议；本院认为，蓝京钢报价表系墨染公司向案外人预定涉案工程所需的吊顶材料，2019年5月9日为其合同签订时间，但该合同中并未约定送货时间，故对墨染公司主张2019年5月9日为木作材料进场时间本院不予采信；墨染公司提供的与吊顶师傅的微信对话记录及视频中显示吊顶师傅于2019年5月19日已经进场安装，虽戴海松否认该对话记录中的视频系案涉装修房屋，但该视频中体现的客厅天花板圆形吊顶旁边为电视墙，再过去为防盗铝合金门窗，与戴海松提供的公证处拍摄的客厅布置一致，微信对话记录中亦提及天宝已经施工，庭审中戴海松亦陈述木作材料确有进场，公证处于2019年8月19日拍摄的涉案装修房屋视频中亦显示木作工程除柜门外已基本完工，据此，本院认为，墨染公司提供的上述证据构成较为完整的证据链，可以认定木作材料的进场时间为2019年5月19日，即戴海松应于2019年5月19日前支付第三期工程款6万元，戴海松仅于2019年5月17日付款4万元、于2019年6月21日付款5000元（逾期支付33天），另15000元至今未付，构成违约。戴海松主张墨染公司未依约提供图纸故其逾期付款不构成违约，理由不能成立，本院不予采纳。二、关于墨染公司是否违约的问题。本院认为，依照双方签订的《漳州市住宅室内装饰装修合同》第七条第12款的规定，戴海松未按合同约定时间付款的，墨染公司可以顺延工程竣工和交付日期，依照前文分析，戴海松第二期工程款中5万元工程款逾期支付16天、1万元工程款逾期支付2个月，第三期工程款中尚有15000元至今未付，墨染公司依约可以顺延工期，据此，墨染公司并未构成违约。综上所述，本院认为，墨染公司与戴海松签订的《漳州市住宅室内装饰装修合同》依法有效，受法律保护，双方应严格依照合同约定履行合同义务并享有合同权利。一、关于本诉，戴海松要求墨染公司支付案涉工程延期交付使用的违约金9万元，因戴海松未按合同约定支付工程进度款，第二期工程进度款6万元中有5万元逾期支付16天、1万元逾期支付2个月，第三期工程进度款6万元中有1.5万元至今未付，墨染公司依照合同约定有权顺延工程竣工和交付日期，故戴海松上述诉求缺乏事实与法律依据，本院依法予以驳回。二、关于反诉，墨染公司要求戴海松支付欠付工程款4万元，庭审中经本院询问，双方均陈述案涉工程至今尚未完工，且经本院释明，墨染公司虽申请对案涉工程未完工部分工程量进行鉴定，但又于诉讼中撤回该鉴定申请，导致本院对已完工的工程量无法查明，墨染公司应就此承担举证不能的法律后果。墨染公司未完成全部的工程，却要求戴海松支付全部的合同价款，墨染公司该诉求缺乏事实与法律依据，本院不予支持；此外，关于墨染公司主张的增加工程量部分的工程款，墨染公司提供的据以证明该主张的证据微信对话记录中戴海松并未予以确认，故墨染公司该诉求证据不足，本院予以驳回。关于逾期付款违约金，戴海松认为合同约定的每天按工程总造价的千分之三计算违约金过高，请求予以调整；经本院询问，墨染公司陈述其因戴海松的违约所造成的损失为资金损失，本院依法将违约金计算标准酌情调整为以欠付工程款为基数按本案起诉时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍（即年利率15.4%），第二期工程进度款6万元中有5万元逾期支付16天、1万元逾期支付2个月，第三期工程进度款6万元中有5000元逾期支付33天，另15000元至今未付，据此计算，戴海松应向墨染公司支付第二期工程进度款的违约金为594.2元【计算方法：5万元×（16天÷365天）×年利率15.4%+1万元×（2个月÷12个月）×年利率15.4%=594.2元】，第三期工程进度款中逾期支付33天的款项5000元的违约金为69.6元【计算方法：5000元×（33天÷365天）×年利率15.4%=69.6元】，另1.5万元进度款戴海松至今未付，因墨染公司撤回工程量鉴定导致涉案工程款金额无法确定，戴海松于2019年8月9日函告墨染公司催促尽快竣工，并在2019年8月19日对案涉工程材质证据保全公证后另行委托他人进行施工，现涉案工程后续已由他人施工完成且戴海松已于2019年10月入住，彼时合同已无继续履行的可能，故本院认定该部分进度款的违约金戴海松应从逾期付款之日即2019年5月20日起支付至2019年10月31日共计164天，据此计算该部分违约金为1.5万元×（164天÷365天）×年利率15.4%=1037.9元；综上，戴海松共应向墨染公司支付逾期付款违约金1701.7元。据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百七十七条、第五百八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、戴海松应于本判决发生法律效力之日起十日内向福建墨染装饰工程有限公司支付逾期付款违约金1701.7元；二、驳回戴海松的诉讼请求；三、驳回福建墨染装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费2050元，减半收取1025元，由戴海松负担；反诉受理费3290元，由福建墨染装饰工程有限公司负担3265元、由戴海松负担25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。审判员  邹燕玲二〇二一年三月十八日书记员  张 敏附法律条文：第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。