安徽省宿州市埇桥区人民法院民 事 判 决 书（2015）埇民二初字第00084号原告：涡阳县创汇智能门专卖店。经营者：盛化美，男，汉族，涡阳县创汇智能门专卖店经营者。委托代理人：孙斌，安徽皖杰律师事务所律师。被告：宿州创汇电子科技有限公司，住所地宿州市。法定代表人：李士育，该公司董事长。原告涡阳县创汇智能门专卖店与被告宿州创汇电子科技有限公司合同纠纷一案，本院于2015年3月20日立案受理后，依法由审判员马强担任审判长、与审判员杨浩、人民陪审员王艳侠组成合议庭，于2015年8月21日公开开庭进行了审理，原告涡阳县创汇智能门专卖店经营者盛化美及其委托代理人孙斌到庭参加诉讼，被告宿州创汇电子科技有限公司经本院依法公告送达开庭传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告涡阳县创汇智能门专卖店诉称：2013年11月1日，原告与被告签订《创汇产品品牌代理协议书》，原告被授权作为被告在亳州地区总代理，负责销售被告所生产的门、锁等产品；被告不得在该区域内设立第二家代理等。2014年4月，被告不仅私自将已经授权原告经营区域内即亳州市场区域，另行授权赵伟在亳州万福大市场内开设专卖店经营，被告违反与原告签订代理协议义务，而且被告在向原告提供的产品，未有附经过有关部门验证和批准文件、产品合格证件，很多产品出现严重质量问题，被告行为已构成违约，导致原告经济损失。为此，请求法院依法判决被告应按照约定向原告支付约定违约金人民币100000元，赔偿原告经济损失人民币200000元，并承担本案诉讼费用。被告宿州创汇电子科技有限公司未有出庭答辩，亦未向本院提交书面答辩意见。在诉讼中，原告为证明其诉讼主张，向本院提交证据材料为：1、原告营业执照、原告经营者盛化美身份证复印件各一份，证明原告诉讼主体资格适格和盛化美系原告经营者的事实；2、原告经营者盛化美与、叶丽、被告签订《创汇产品品牌代理协议书》、被告为原告经营者盛化美颁发授权牌、原告经营者盛化美与被告签订《创汇产品品牌代理协议书》各一份，证明①2013年11月1日，被告授权叶丽、本案原告经营者盛化美在亳州地区代理被告生产门锁等产品；②2014年11年8日，被告向原告授权其在亳州地区专权代理销售被告生产门锁等产品；③叶丽退出合伙关系后，2014年11月1日，原告经营者盛化美与被告重新签订《创汇产品品牌代理协议书》，由原告经营者盛化美一人代理被告产品销售的事实；④被告授权原告经营者盛化美在亳州地区代理后，不得在该区域内授权设立第二家代理被告创汇品牌产品，违约方需向对方支付违约金人民100000元；3、2013年11月1日，原告经营者盛化美承诺书、2013年11月4日，郭某证言各一份，证明被告同意原告经营者盛化美向被告订购产品价值人民币160000元，并取得代理权限；4、2014年10月16日，原告经营者盛化美向被告发出函件及特快专递邮寄单；2014年10月23日，原告经营者盛化美向被告发出函件及特快专递邮寄单；2015年11月5日，涡阳县公证处公证书及附件2014年10月28日，原告经营者盛化美向被告发出函件及特快专递邮寄单；2014年10月18日、10月21日，被告回函各一份，证明①原、被告经过往来函件协商后，双方同意变更代理合同内容即对2013年11月1日签订《创汇产品品牌代理协议书》第十四条第六项变更为“甲方违约应承担全部违约责任，并向对方支付违约金人民币100000元整”；②被告已在其回函中认可供给原告的产品存在质量问题；③被告回函中认可没有经原告经营者同意，被告授权赵伟在亳州市万福大市场设立创汇品牌智能产品专卖店，为亳州地区第二家代理被告创汇品牌产品代理商，被告行为已构成违约；5、2014年10月21日，被告回函附件、2014年3月26日，被告与赵伟签订创汇产品品牌代理协议书和智能门价格表各一份、2014年4月6日，被告为赵伟颁发授权证书一份，证明①被告认可没有经过原告经营者同意，私自在亳州地区授权赵伟在亳州市区域内代理被告创汇品牌产品销售，存在违约的事实；②被告授权赵伟在亳州区域代理销售数量为500樘／年智能门、1000把／年智能锁，给原告造成直接经济损失最低为人民币960000元［500樘智能门450000元（1660元-760元）500］、（1000把智能锁510000元（1360-850元）1000）；6、2014年6月3日，退货清单、收条一份，证明被告发给原告的产品智能锁存在质量问题，被告同意为原告退货，被告收到原告退货的事实；7、2014年6月27日，原告经营者与林克伟签订《创汇智能门代理合同》、原告与被告林克伟签订解除《创汇智能门代理合同协议书》、2014年8月7日，林克伟与利辛县永爱装修公司签订《装修协议》各一份，证明原告在开发利辛销售市场期间，因被告提供产品存在质量问题，导致与利辛县代理商林克伟解除代理关系，并赔偿其房屋租赁费人民币5000元，装修费用为人民币33620元等损失合计人民币38620元；8、损失计算清单一份，证明被告违约造成原告经济损失数额合计人民币998620元，被告应向原告支付违约金人民币100000元，合计人民币1098620元的事实；9、证人郭某证言，证明证人在被告处任总经理期间，原告经营者盛化美与被告签订合同时，约定每年原告经营者代理销售货物价值人民币200000元，后经双方协商，变更为代理销售产品价值为人民币160000元，原告即取得在亳州区域内代理权。在诉讼中，被告未有出庭对原告提交的证据证明效力发表质证意见，亦未向本院提交证据材料。经过原告举证，结合合议庭对原告提交的证据证明效力审查，本院对原告提交的证据证明效力认定如下：原告提交的证据1、2、3、4、5、6、9能够证明下列客观事实：①、原告、被告诉讼主体资格适格，原告经营者为盛化美；②被告授权原告经营者在亳州地区内享有代理被告生产创汇品牌产品为智能门锁等产品；在原告经营者盛化美与叶丽散伙后，原告经营者盛化美重新与被告签订代理协议，被告重新向原告经营者盛化美授予代理权限；③原告经营者盛化美与被告往来信函，被告认可其生产创汇品牌产品存在质量问题；④一方违约，应向对方承担支付违约金人民币100000元的违约责任；⑤在原告享有在亳州区域内专权代理权期间，被告另行授权赵伟在亳州市万福大市场代理销售被告生产创汇智能门锁等产品；赵伟每年代理销售被告生产创汇智能门锁数量和单价，被告存在违约行为；⑥被告生产创汇智能门锁存在质量问题，原告经营者盛化美向被告予以退货；⑦原告经营者盛化美与被告签订合同时，约定原告购买被告创汇产品智能门锁价值为人民币200000元方可享有代理权，后原告经营者与被告协商变更为原告向被告购买创汇产品智能门锁价值人民币160000元；。原告提交的上述证据证明来源具有合法，与本案具有关联性，对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、9的证明效力，本院予以认定。原告提交的证据7中的《创汇智能门代理合同书》和解除代理合同，由于林克伟未有出庭核实与原告存在合同关系，原告亦未向本院提交其他证据佐证上述合同上林克伟名字和指印系林克伟本人所书写捺印和林克伟销售原告提供产品给他人造成损失，林克伟向他人赔偿后，原告向林克伟履行赔偿损失人民币38620元义务的客观事实，对原告提交的证据7的证明效力，本院不予以认定。原告提交的证据8系原告单方列明其损失，但未有被告签字或者加盖印章予以确认原告各项损失具体数额，且原告未有向本院提交其他证据予以佐证证据8所列损失存在的客观事实，对原告提交的证据8证明效力，本院不予以认定。本案争议焦点：一、被告是否向原告提供产品批准文件和合格证书和被告生产创汇品牌产品存在问题及被告在亳州地区向原告经营者盛化美授权代理销售创汇智能门锁产品后，在亳州区域是否授予其他人予以代理创汇智能门锁专卖，被告行为是否构成违约，应否向原告承担支付违约金的责任；二、原告与被告约定一方存在违约行为，应向对方支付违约金人民币100000元，是否符合法律法规的规定及被告应向原告支付违约金具体数额；三、原告要求被告赔偿损失人民币200000元有无事实和法律依据。经过原告举证，本院对原告提交的证据证明效力认定，结合法庭审理调查，查明本案事实为：叶丽与原告合伙代理被告生产“创汇”系列产品。2013年11月1日，叶丽、原告经营者盛化美与被告签订《品牌代理协议书》约定内容为：“甲方：宿州创汇电子科技有限公司、乙方：叶丽、盛化美……合同总则：……定义：本合同所称的‘产品’是甲方研发生产的，并以‘创汇’商标名称销售的乙级门、深拉深门、双层门、珐琅门等智能门?锁系列，以及智能家居系列；协议内容：……二、代理的基本条件：1、乙方必须具备一定的经济实力、市场销售经验和销售网络；2、乙方必须在代理区域内有品牌专卖店；位于当地主流市场的首要位置；三级市场的代理店面不少于30平方米，二级市场的代理店面不少于50平方米，一级市场的代理店面不少于100平方米；3、乙方必须具备良好的商业信誉；4、乙方确定的代理区域或专卖店须经甲方认可，经营执照及相关登记注册由乙方自行办理（需要甲方提供文件，甲方提供）；5、本合同生效的先决条件，代理商需要向甲方订购不低于贰拾万元的产品以取得代理权；在签订本合同后向甲方首付货款／万元此合同方可生效，余款在提货前全部付清；三、授权：1、甲方为乙方出具‘创汇’代理区域授权书（文件）；2、甲方为乙方出具‘创汇’商标使用授权书（文件）；四、授权代理区域以及代理级别：亳州地区，地区代理；五、代理期限：代理合同有效期为一年，自2013年11月1日至2014年10月30日止，在合同到期前30天内，根据双方的意愿可续签或终止；六、销售指标与奖励：1、销售指标：乙方自签订合同之日起向甲方承诺年销售指标不低于1100樘智能门、600把智能锁；2、销售奖励：甲方有一系列丰厚且详细的奖励政策，具体奖励机制以招商加盟手册为准；3、凡一次性进货满10万元，运费由甲方承担（首批进货除外）；七、甲方市场支持：1、为统一形象，乙方店面必须完全按甲方的VI设计要求装修店面，一级代理商门店装修由甲方补贴8000元，二级代理商与三级代理商分别补贴5000元、3000元（二级三级代理商，补贴费用由一级代理商发放；直接在甲方签订的二级、三级代理商，补贴费用由甲方发放），注：上述补贴金额以货物形式发放，经甲方验收合同后以货物形式先补50%，另外50%补贴在第二次进货时返还；2、根据市场情况，在经销区域内双方共同投放的广告或品牌推广活动，费用双方各承担50%，该费用满年后按乙方发票一次性结算返还（以等价货物），未经甲方审核同意确定的广告，甲方不承担费用；3、甲方免费向乙方提供相关证书，但合同终止后，相关证书铜牌必须归还甲方；4、甲方协助乙方开业典礼活动，并按甲、乙双方约定进行操作；5、甲方协助乙方制定年度的市场发展计划，并提供培训支持；6、工程项目支持：甲方为乙方提供全套的工程项目竞标支持；八、双方的权利和义务：1、双方签订合同生效后，乙方即取得了合同规定区域和时间内的代理权；2、在合同规定的区域内，甲方不得在该区域内设立第二家代理，否则视作违约；3、乙方经营的同时，不得在专卖店内代理其他任何产品，更不可冒甲方的商标及伪造甲方的产品，否则甲方有权收回代理权，取消一切相关支持；4、乙方在代理（经销）活动中，必须遵守国家相关法律法规，遵循甲方有关销售方针和价格策略，维护甲方企业形象和利益，违者，甲方有权收回代理权，并根据甲方相关规定予以处罚，不接受处罚时，甲方有权直接从支持费用中扣除，甲方不承担乙方在代理（经销）活动中的一切违法违规责任；5、如一方擅自终止代理合同的应向另一方赔偿相应的损失；6、甲方有权对乙方的经营状况、产品销售、销售价格及二级代理商代理费的收取和奖返利等情况进行审核监督；7、甲乙双方均为平等、独立的经营主体，自负盈亏，不存在任何隶属、投资、雇佣、承包关系，乙方除在本合同规定的区域内经销创汇系列产品外，乙方及其雇员、代理人或代表均无权在任何地点以任何方式代表甲方之权利；8、乙方是向社会提供创汇系列产品及服务的经营实体，对外具有独立的法人资格，对内实行自主经营，独立核算，业务上接受甲方的监督和指导，对外均以直营店的模式面市……十四、解除情况及违约责任：1、乙方在经营过程中对甲方产品高度负责，严格遵守本协议的相关规定，如有以下违约行为，应向甲方支付违约金100000元，甲方有权解除协议；2、乙方有意或协助他人透露本公司商业机密和核心技术；3、乙方以‘创汇’品牌产品名义其他产品，或违反最低价格销售造成市场混乱的；4、乙方未经甲方同意擅自转让代理资格的；5、乙方违法经营，提供不实客户档案，以及导致甲方权益受到严重损失的；6、甲方违约应承担全部违约责任；7、乙方有在代理加盟区域推广产品及发展代理商权利，乙方无权在乙方区域外的任何地点以任何方式推广产品以及发展代理商，否则构成违约；8、乙方有在经营过程中发生恶意窜货行为的，一经发现立即取消代理资格并处以罚款（乙方损失自负）；十五、争议的解决：本协议如发生纠纷时，双方应及时协商调解解决，如协商不成时，双方均有权向甲方所在地人民法院提起诉讼……”原告和合伙人叶丽、被告及其委托代理人郭某均分别在合同上签名捺印和加盖印章予以确认。2013年11月1日，合同签订后，原告与被告对合同中约定的“本合同生效的先决条件，代理商需向甲方订购不低于200000元的产品以取得代理权”变更为“本合同生效的先决条件，代理商需向甲方订购不低于160000元的产品以取得代理权”，有当时任被告总经理郭某证言予以佐证该变更内容的客观事实。同日，原告经营者盛化美书写承诺书约定内容为：“本人承诺与宿州创汇电子科技有限公司签订的亳州市地区代理，代理费壹拾陆万元整，自双方代理协议签订之日起3天内将款打入创汇科技公司账户，如超过3日不打款，本人与公司签订的代理合同自行作废”。2013年11月4日，被告的委托代理人郭某（当时任被告公司总经理职务）在原告书写承诺书上书写注明内容为：“盛化美首批进拾陆万元（160000元）是经公司同意批准的，不然公司也不会下授权书的”，郭某签名予以确认。2013年11月8日，被告向原告经营者盛化美颁发授权证书内容为：“兹授权盛化美同志为创汇电子科技有限公司安徽省亳州地区代理商，允许开设创汇电子科技品牌专卖店，负责创汇科技产品在亳州地区的销售和售后服务。特此授权”。2013年11月4日，原告使用其持有的建行借记卡账户，向被告银行账户内汇入订购产品货款人民币60000元，2013年11月12日，原告经营者盛化美从其持有建行借记卡账户内，再次向被告银行账户内汇入订购产品货款人民币50000元，于2013年12月3日，原告通过上述方式第三次向被告银行账户内汇入订购产品款人民币50000元，原告按照合同约定，三次向被告履行汇入订购产品款项合计人民币160000元义务，被告向原告履行发送创汇智能门锁产品价值人民币160000元义务。在合同履行过程中，由于被告生产的窗户品牌智能锁出现质量问题，2014年6月3日，原告向被告退回智能锁SI标配七把，价值人民币5960元，被告在创汇科技退货清单上加盖印章予以确认，收到原告退回上述货物的客观事实。在原告与被告履行合同期间，2014年3月26日，被告与赵伟签订《创汇产品代理合同》一份，授权代理区域及代理级别为：“亳州市代理，三级代理”和代理品牌定义为：“本合同中所称的‘产品’是由甲方研发生产的，并以‘创汇’商标名称销售的乙级门、深拉深门、双层门、珐琅门等智能门?锁系列，以及智能家居系列……”2014年4月6日，被告向赵伟颁发授权证书内容为：“兹授权赵伟同志为我公司安徽省亳州市产品代理，全权负责我公司创汇标志产品，在安徽省亳州市的品牌推广、产品销售、及售后服务工作；授权期限：2014年4月1日至2015年4月30日止。特此授权”。2014年10月16日、10月23日、10月28日，原告分别向被告发出信函件，其中原告于2014年10月28日向被告发送信函，于2014年11月5日在安徽省涡阳县公证处予以合法公证信函的内容客观真实。原告向被告发送函件要求与被告变更合同内容为：“被告方违约，应向原告支付违约金人民币100000元和在原告代理销售被告生产创汇智能锁期间，出现智能锁打不开现象和解决在亳州市场授权他人与原告代理销售被告生产同样创汇品牌产品问题”。2014年10月18日和10月21日，被告向原告回函件认为原告首批进货量未有达到价值人民币160000元和在亳州市万福大市场授权赵伟系三级代理商时，原告并未有向被告提出任何异议。此后，原告与叶丽合伙期间产生纠纷，叶丽与原告经营者盛化美解除合伙关系，2014年11月1日，原告经营者盛化美与被告再次签订期限为一年的《创汇品牌代理协议书》，原告与被告再次签订合同约定的内容，除叶丽、原告与被告于2013年11月1日签订合同一致外，原、被告对合同第十四条第6项作出变更即将“甲方违约应承担全部违约责任”变更为“甲方违约应承担全部违约责任，并向对方支付违约金人民币100000元整”，原告与被告及其委托代理人吴国强均在重新签订合同上签名捺印和加盖印章予以确认，并被告在重新签订该合同书第十四条第6项约定的“违约责任”变更后内容上加盖印章予以确认变更内容的客观真实性，但原告与被告在合同中约定第二条第5项合同生效先决条件，订购产品款项未有作出明确约定。在原告与被告履行合同过程中，被告未有按照约定向原告提供产品批准文件和合格证书，并原告销售被告生产创汇品牌智能门锁出现部分打不开的现象问题未予以解决和被告在亳州市授权赵伟代理销售与原告品牌相同的创汇品牌产品。为此，原告向本院提起诉讼，请求依法判决被告向原告支付违约金人民币100000元，赔偿各项损失人民币200000元，并由被告承担本案诉讼费等一切费用。本院认为：一、被告未有向原告提供产品批准文件和合格证书等文件和被告生产创汇品牌产品存在问题及被告在亳州地区向原告经营者盛化美授权代理销售创汇智能门锁产品后，在亳州区域是否授予其他人予以代理销售创汇智能门锁专卖，被告行为是否构成违约，应否向原告承担支付违约金的责任。产品生产商应按照法律法规的规定，向消费者或者产品代理销售商提供相关批准文件、产品合格证书和产品使用说明书等相关产品文件。在本案中，原告与被告签订合同后，被告未有向原告全面履行提供创汇品牌智能门锁批准文件、合格证书和产品说明书等相关文件义务，并因被告生产创汇品牌智能锁出现部分创汇品牌智能锁打不开现象，原告向被告退回智能锁SI标配七把，有被告收到退货清单予以佐证，在原告与被告签订《创汇品牌代理协议书》第八条第二项约定：“在合同规定的区域内，甲方不得在该区域内设立第二家代理，否则视为违约”，被告在亳州地区授权原告代理销售创汇智能门锁后，再次授权赵伟在亳州市万福大市场代理销售创汇智能门锁，显然被告上述行为侵害原告在亳州地区专有代理创汇品牌产品的权利，已构成根本违约，应向原告承担支付违约金的违约责任。二、原告与被告约定一方存在违约行为，应向对方支付违约金人民币100000元，是否符合法律法规的规定及被告应向原告支付违约金具体数额。当事人可以在合同中约定，根据一方违约程度向对方支付一定数额违约金，或者支付违约金的计算方法。本案被告未有按照约定向原告提供创汇品牌智能门锁批准文件、合格证书和使用说明书等相关文件和解决智能锁出现问题，且被告违反约定在亳州市授权赵伟代理销售创汇品牌智能门锁，与原告代理被告同样品牌产品的行为已构成根本违约，结合被告违约程度，被告应当按照约定向原告承担支付违约金人民币100000元的违约责任。三、原告要求被告赔偿损失人民币200000元有无事实和法律依据。在诉讼中，原告主张与林克伟签订《创汇智能门代理合同》后，林克伟销售原告提供被告生产智能门锁出现问题，原告与林克伟解除合同后，原告向林克伟赔偿损失人民币38620元等其他损失合计人民币200000元的事实。由于林克伟未有出庭予以核实，且原告未有提供其他直接或者间接证据予以佐证原告与林克伟存在合同关系和解除合同关系及造成原告实际向赵伟赔偿损失等其他损失合计人民币200000元的客观事实。为此，原告要求被告赔偿其各项损失人民币200000元的诉讼请求，理由不能成立，于法无据，本院不予以支持。综上所述，原告与被告在履行合同过程中，被告未有按照约定全面向原告履行提供产品批准文件、合格证书和说明书等相关文件义务，被告生产创汇品牌智能门锁产品出现问题后，被告未能及时予以解决，并且被告违反合同约定在亳州市授权他人代理销售与原告同样品牌产品，显然被告行为已构成根本违约，应向原告承担支付违约金的违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告宿州创汇电子科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内，向原告涡阳县创汇智能门专卖店经营者盛化美支付违约金人民币100000元义务；二、驳回原告涡阳县创汇智能专卖店要求被告宿州创汇电子科技有限公司赔偿损失人民币200000元的诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，公告费600元，由原告涡阳县创汇智能专卖店经营者盛化美负担3000元，被告宿州创汇电子科技有限公司负担3400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院人民法院。审 判 长  马 强审 判 员  杨 浩人民陪审员  王艳侠二〇一五年九月六日书 记 员  李 蒙附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。