广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院民 事 判 决 书（2015）青民二初字第698号原告：南宁市金豹贸易有限责任公司，住所地：南宁市兴宁区邕武路45号标牌仓库B区5号。法定代表人：廖思潮。委托代理人：张建龙，系该公司业务经理。被告：广东省化州市第二建筑工程公司广州分公司，住所地：广东省广州市广州大道中116号1525号房。代表人：宁康胜，该公司总经理。被告：广东省化州市第二建筑工程公司，住所地：广东省化州市下郭西堤南路38号。法定代表人：彭海仁，该公司总经理。以上二被告委托代理人：高龙真，广东青晖律师事务所律师。以上二被告委托代理人：张泰源，广东青晖律师事务所律师助理。第三人：李建强。原告南宁市金豹贸易有限责任公司（以下简称金豹公司）与被告广东省化州市第二建筑工程公司广州分公司（以下简称化州二建广州分公司）、广东省化州市第二建筑工程公司（以下简称化州二建公司）、第三人李建强买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月1日立案受理后，依法适用简易程序，又转为普通程序，于2015年9月25日公开开庭审理。原告金豹公司的委托代理人张建龙，被告化州二建广州分公司、化州二建公司的共同委托代理人高龙真、张泰源到庭参加诉讼。第三人李建强经本院依法公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告金豹公司诉称，2014年6月7日，金豹公司与化州二建广州分公司约定，金豹公司为化州二建广州分公司负责承包施工的南宁国际金融中心27楼广西恒大公司办公室工地提供装修材料，化州二建广州分公司的代表及经办人为李建强。双方约定，金豹公司先供货，货款支付方式为月结。当天，金豹公司根据双方协商一致的内容拟好供销合同并盖章交给化州二建广州分公司盖章时，化州二建广州分公司却未当场盖章，称合同需寄回广州盖章，待加盖公章后再交给金豹公司。金豹公司同意了化州二建广州分公司的请求，当天即向化州二建广州分公司的上述工地供应了首批装修材料。此后，金豹公司陆续向化州二建广州分公司供货。2014年8月，金豹公司得知化州二建广州分公司承建的涉案工地已停工并已撤场，金豹公司多次找化州二建广州分公司索要合同书并协商货款支付事宜，但化州二建广州分公司均以其正与装修业主结算为由拖延支付货款。经金豹公司多次追索，化州二建广州分公司承诺于2014年10月15日前向金豹公司支付所欠货款127820元，并承诺如逾期付款按每月百分之三支付违约金，并立下字据为凭（经办人为化州二建广州分公司的代表李建强）。然而，化州二建广州分公司依旧未按承诺付款。2014年10月16日，化州二建广州分公司承诺于2014年10月30日前支付所欠货款，又立下字据（经办人为李建强，并加盖了化州二建广州分公司的项目章）。但是，化州二建广州分公司至今未按约定向金豹公司支付货款。化州二建广州分公司系化州二建公司的分公司，故化州二建公司对本案债务应承担共同偿还责任。综上，请求判令：1、被告化州二建广州分公司、化州二建公司共同向原告金豹公司支付货款127820元；2、被告化州二建广州分公司、化州二建公司共同向原告金豹公司支付逾期付款违约金（计算方式：以127820元为基数，自2014年10月16日起按每月3%计至实际清偿货款之日止，其中自2014年10月16日暂计至2015年4月16日的违约金为23007.6元）；3、本案诉讼费用由被告化州二建广州分公司、化州二建公司承担。被告化州二建广州分公司、化州二建公司辩称，一、化州二建广州分公司未向金豹公司购买建筑材料，也未授权过他人向金豹公司购买建筑材料，故金豹公司与化州二建广州分公司、化州二建公司之间不存在买卖合同关系，也不存在欠款关系，金豹公司主张支付货款及违约金没有事实和法律依据。二、金豹公司主张的违约金过高。三、化州二建广州分公司具有独立民事主体资格，其完全有能力对外承担民事责任，故化州二建公司不需要对化州二建广州分公司的债务承担民事责任。综上，请求驳回金豹公司对化州二建广州分公司、化州二建公司的诉讼请求。第三人李建强未作书面答辩。经审理查明，2014年，化州二建广州分公司（甲方）与李建强（乙方）签订《内部协议书》，甲方与乙方于2014年4月15日签订《广西国际金融中心主楼27层办公室室内装修施工工程》，为明确双方责任，特签订本协议作为内部运作使用，主要内容是：一、甲方不参与项目的一切施工管理，项目的责任和义务均由乙方承担；……三、乙方每次向业主收取工程款后，需按比例向甲方支付管理费（管理费包含税金），管理费率为7%减税金……。2014年9月1日，广西恒大企业集团有限公司（甲方）与化州二建广州分公司（乙方）签订《合同解除协议》，双方协商解除编号：广恒合（2014）059号《建设工程施工合同》，确认乙方已于2014年8月24日正式停工，并对工程量鉴定、工程款结算等事宜作了约定。同日，化州二建广州分公司（甲方）与李建强（乙方）签订《解除协议》，约定解除双方于2014年4月15日签订《广西国际金融中心主楼27层办公室室内装修施工工程》及相关协议，乙方已于2014年8月24日正式停工，停工期间（自2014年8月24日起至甲乙双方结清工程款之日止）的停工、窝工费用由乙方自行承担。2015年4月1日，金豹公司诉至本院，主张其向化州二建广州分公司承建的位于南宁国际金融中心27楼的广西恒大公司办公室工地供应装修材料，化州二建广州分公司欠付货款，遂要求化州二建广州分公司、化州二建公司支付货款127820元及违约金，并提供化州二建广州分公司的经办人李建强出具的《工程材料款欠款证明》、《委托书》、赊销欠款单用于证明供货事实。其中，李建强于2014年9月25日向金豹公司出具的《工程材料款欠款证明》，载明：“李建强于2014年6月至8月从南宁市金豹贸易有限责任公司共提货板材、轻钢龙骨、货款共计人民币￥127820.80元（壹拾贰万柒仟捌佰贰拾零八角整），现定于2014年10月15日支付上述款项，如未按期支付，除需支付所欠全部材料款外，逾期每月需另付总款额百分之三（3%）违约金，付完为止”；李建强于2014年10月16日向金豹公司出具的《委托书》，载明：“南宁市金豹贸易有限责任公司供货给广东化州市第二建筑工程公司广州分公司在广西恒大国际金融中心主楼二十七楼办公室室内装修工程的装修材料问题，现因甲乙双方正在进行申请第三方仲裁结算，待仲裁结算后，于2天内结清（南宁金豹贸易有限责任公司）共计￥127820.00元（壹拾贰万柒仟捌佰贰拾圆）货款，不含税。结款后由广东化州市第二建筑工程公司结清该货款给南宁市金豹贸易有限责任公司，于2014年10月30日前结清货款”，该委托书中加盖有“广东化州二建广州分公司广西国际金融中心项目专用章”字样的印证；赊销欠款单显示，金豹公司于2014年6月6日至2014年7月24日期间向收货单位“化州二建”供应卡骨、黄锈油、钢排钉、防火涂料等，货款共计128212.8元（其中扣除退回货物货款9751.5元）。庭审中，化州二建广州分公司称其在涉案装修项目中从未使用过项目专用章。以上事实，有金豹公司提交的委托书、欠条、赊销欠款单，有化州二建广州分公司提供的内部协议书、合同解除协议书、解除协议书及庭审笔录为证。本院认为，化州二建广州分公司与李建强签订的内部协议书约定，化州二建广州分公司承建涉案装修项目，李建强在化州二建广州分公司承建的涉案装修项目全面负责工程施工，化州二建广州分公司不参与涉案项目施工管理并向李建强收取相应管理费，应当认定李建强挂靠化州二建广州分公司进行实际施工，对外具有代理权表象。李建强与金豹公司口头订立装修材料买卖合同，且金豹公司提供的装修材料全部是送至涉案装修项目所在地，李建强的出具《委托书》亦确认金豹公司向化州二建广州分公司承建的涉案项目供货、所欠货款数额等事实。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，金豹公司有理由相信李建强有权代理化州二建广州分公司与金豹公司订立买卖合同，李建强的行为应认定为表见代理。因此，金豹公司主张买卖合同相对方系化州二建广州分公司，并要求化州二建广州分公司支付货款127820元，于法有据，本院予以支持。化州二建广州分公司抗辩李建强与其是挂靠关系，李建强作为实际施工人应承担付款责任。然而，化州二建广州分公司没有证据证明其将该公司与李建强之间的真实关系及合同解除等事实向金豹公司进行披露，且挂靠关系属于李建强与化州二建广州分公司之间的内部关系，不能对抗善意第三人，故对化州二建广州分公司的上述抗辩理由，本院不予采信。关于违约金问题。化州二建广州分公司未依约支付货款，构成违约，应承担相应违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，违约金应以实际损失为基础，约定的违约金过分高于造成的损失的，法院可根据当事人的请求予以适当减少。由于金豹公司未能证明其实际损失数额，其可预见的损失即为银行贷款利息，现金豹公司要求化州二建广州分公司以所欠货款数额为基数按每月百分之三的标准计付违约金，该标准已超过化州二建广州分公司所造成的损失即银行贷款利息的百分之三十。因此，化州二建广州分公司认为违约金过高的主张依法有据，本院依法进行调整，违约金应以127820元为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮30%分段计付。关于计付期限，金豹公司主张从2014年10月16日起开始计付，对此，化州二建广州分公司并未对此进行抗辩，故本院确认违约金应从2014年10月16日起计至实际清偿之日止。关于化州二建公司应否承担责任问题。化州二建广州分公司是化州二建公司设立的无独立法人资格的分支机构，化州二建广州分公司应以其自有财产偿还金豹公司的债务，化州二建公司应在化州二建广州分公司对于上述债务不能清偿的部分承担补充清偿责任。化州二建公司主张其不承担还款责任的抗辩理由不充分，本院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条《中华人民共和国公司法》第十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告广东省化州市第二建筑工程公司广州分公司向原告南宁市金豹贸易有限责任公司支付货款127820元；二、被告广东省化州市第二建筑工程公司广州分公司向原告南宁市金豹贸易有限责任公司支付违约金（计算方法为：以127820元为基数，自2014年10月16日起按中国人民银行同期贷款利率上浮30%分段计至实际清偿之日止）；三、上述第一、二项债务，被告广东省化州市第二建筑工程公司在被告广东省化州市第二建筑工程公司广州分公司不能清偿的范围内承担补充清偿责任；四、驳回原告南宁市金豹贸易有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费3316元，由被告广东省化州市第二建筑工程公司广州分公司、广东省化州市第二建筑工程公司共同负担。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘羽斯人民陪审员  姜彩霞人民陪审员  梁明斌二〇一五年九月三十日书 记 员  覃淑娟附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。