广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)穗中法民二终字第524号上诉人（原审被告）：广东亚洲国际大酒店，住所地：广州市越秀区。法定代表人：胡齐跃，董事长。委托代理人：尤德卫，广东纵横天正律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：广州国贝实业有限公司，住所地：广州市越秀区。法定代表人：高庆连，总经理。委托代理人：刘玉东，国信信扬律师事务所律师。委托代理人：吴文峰，国信信扬律师事务所实习律师。上诉人广东亚洲国际大酒店因与被上诉人广州国贝实业有限公司承包合同纠纷一案，不服广州市越秀区人民法院（2012）穗越法民二初字第1565号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，2010年3月18日，广州国贝实业有限公司（丙方）、广东亚洲国际大酒店（甲方）、案外人丰盛国际发展公司（乙方）及案外人李某（丁某）就乙方提前终止亚酒四楼夜总会场地合同，乙方退出和丙方经营甲方夜总会签订《协议书》，约定，协议签订后，乙方与丙方到亚酒四楼夜总会现场进行查验，丙方同意按现场现状接收场地后，甲方与丙方于2010年3月23日签订《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》，甲方与丙方的《承包合同》签订完成即视为甲方已将四楼场地交付丙方；具体场地移交事宜由乙方与丙方自行处置，与甲方无关。同年3月，广州国贝实业有限公司（乙方）与广东亚洲国际大酒店（甲方）签订《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》，约定，甲方同意将其坐落于广州市环市东路326号之一的广东亚洲国际大酒店四楼全层夜总会，承包给乙方的建筑面积为3176.61平方米，乙方愿意承包；承包期限十年，从2010年3月23日起至2020年3月22日止，其中装修免承包费时间为90天，即自2010年3月23日起至2010年6月22日止，期间乙方仍需支付装修期内的管理费9万元/月，共计270000元；2010年6月23日起至2013年3月22日月承包金320000元（含管理费30元/㎡/月）；2013年3月23日起至2014年3月22日月租金350000元；2014年3月23日起至合同期满，承包金在上年基础上逐年递增3%，直至承包期结束；先交承包金后使用，按自然月交承包金，乙方需先付齐首月承包金方可进驻；乙方于每月五日前向甲方支付当月承包金和管理费；乙方每月五日前向甲方支付承包金、管理费及相关费用，每逾期一日，乙方须按当月承包金总额的3‰向甲方支付违约金；如果逾期十五日，经甲方书面追讨后三个工作日内乙方仍未支付，则视为乙方违约，甲方有权解除合同，收回场地，并追究乙方违约责任；承包押金为1000000元，合同期满或双方终止合同，乙方将完好物业归还甲方，并付清承包金、管理费及一切应付费用过后，乙方如无违约，甲方于十五日内应将承包押金本金（不计利息）全额返还乙方；物业管理费具体包括如下内容：该场地营业时间内的中央空调、本场地外公共区域清洁与保养、公共设施维修保养、保安服务及其他必要的管理工作；场地内用水、用电按广州市收费标准上浮5%损耗分摊计费计收，由乙方支付，乙方于每月五日前向甲方支付上个月电费；乙方所承包物业已包含基本装修，并经消防局验收合格；如乙方需进行二次装修，应向甲方提供详细的装修方案和图纸，经甲方批准确认后方可施工；为保证大厦公共设施安全，消防系统和中央空调系统的改动必须由甲方推荐工程队施工（装修费用由乙方支付），其他部分装修由乙方自行负责；乙方如需改变所承包场地间隔结构，须经甲方书面批准后方可改动；装修工程必须通过政府有关部门的消防验收，所有装修要按照酒店统一制定的装修管理规定执行；乙方装修前应向甲方交纳装修押金320000元，施工单位在装修过程中，如无违反装修规定或损坏甲方设施设备，工程竣工验收合格后，甲方将该押金转为乙方2010年6月23日至2010年7月22日租金；乙方装修必须在约定的装修期内完成施工；甲方保证提供的场地合法有效使用，并保证有关经营证照之合法有效性；乙方按照合同约定无论经营盈亏均须按时向甲方缴纳承包金；乙方须在合同生效之日起六十天内，办理完毕承包和工商登记手续，并将工商营业执照和法人身份证复印件交由甲方备案，以便政府有关部门核查；乙方应按时缴付承包金、管理费、水电费等相关费用；乙方连续30天或合同期内累计拖欠承包费60天内的（无论是拖欠全部承包金还是拖欠部分承包金均视为合同约定的拖欠承包金情形），甲方有权终止合同，收回该场地（包括不能拆除之装修设施），没收乙方押金，追究乙方违约责任（违约责任按合同期间承包费总额的20%承担），追收拖欠的承包费和其他各种拖欠的税、费、款、赔偿因乙方违约给甲方造成的其他损失；甲方若无法定或约定的理由且未经乙方书面同意而单方解除合同，则甲方须按双方共同委托的具有法定资格的评估机构评估出场地装修及一切资产之余值赔偿乙方，甲方须退还乙方租赁押金，及赔偿乙方因甲方违约所遭受的损失；合同终止，除甲方要求，一切固定、嵌装在场地的固定资产及装修，乙方一律不得拆走毁坏；任何一方如欲提前终止合同，应提前六个月书面通知对方，经双方协商一致，达成书面协议，可提前终止合同；合同期满或合同终止之日起十五天内（包括乙方单方违约造成合同终止，在甲方发出特快专递通知乙方合同终止之日起十五天内），乙方必须搬走场地内乙方可移动资产，向甲方交还场地，逾期将视为乙方自动放弃，甲方有权处置，并按承包金标准150%乙方向甲方支付场地占用费。2010年3月12日，广州国贝实业有限公司依约于向广东亚洲国际大酒店支付了1000000元承包押金。2010年3月18日，广州国贝实业有限公司向广东亚洲国际大酒店支付了2010年3月23日起至2010年6月22日装修免承包费期间的管理费每月90000元，合计270000元。2010年3月19日，广州国贝实业有限公司向广东亚洲国际大酒店支付了装修押金320000元。此后，广州国贝实业有限公司经广东亚洲国际大酒店同意在消防设计审核尚未通过的情况下，开始对涉案场地进行装修。广州国贝实业有限公司称其装修的时间为2010年3月24日至2010年9月17日及2011年9月6日至2012年2月5日，中间因消防设计审核没有审批通过、装修设计调整没有确定以及广州亚运会开办等原因所以停工了一段时间；装修期间其曾于2010年7月26日至2010年8月18日开放了部分房间进行了试营业，后因证照没有齐全，消防局不同意广州国贝实业有限公司试营业，所以停止了试营业。广东亚洲国际大酒店称广州国贝实业有限公司的装修是在2010年3月份开始，2012年2月份结束，中间是否停工广东亚洲国际大酒店不确认；广东亚洲国际大酒店认为广州国贝实业有限公司并非试营业而是正式营业，对于广州国贝实业有限公司营业的时间广东亚洲国际大酒店并不清楚。2010年6月24日，广州国贝实业有限公司向广东亚洲国际大酒店缴纳了2010年6月23日至2010年7月7日的管理费47649.15元、2010年4月26日至2010年5月25日的水费554.76元及电费5909.19元。2010年7月20日，广州国贝实业有限公司向广东亚洲国际大酒店缴纳了2010年7月8日至2010年8月7日的承包金（含管理费）320000元。从2010年6月26日起的水电费及2010年8月8日起的承包金广州国贝实业有限公司没有向广东亚洲国际大酒店支付。2012年2月15日，广东亚洲国际大酒店向广州国贝实业有限公司发出律师函，要求广州国贝实业有限公司在2012年2月23日前向广东亚洲国际大酒店支付截止至2012年2月15日的承包费、管理费、水电费及滞纳金10697693.85元，否则广东亚洲国际大酒店将在2012年2月24日终止合同、收回场地并追究广州国贝实业有限公司的违约责任。2012年2月17日，广州国贝实业有限公司向广东亚洲国际大酒店发出律师函，称广东亚洲国际大酒店没有按照合同履行义务导致夜总会无法开业，广州国贝实业有限公司将追究广东亚洲国际大酒店的违约责任。2012年3月8日，双方发生冲突，双方分别封闭了涉案场地的出入口，场地至今未交还广东亚洲国际大酒店。2012年3月22日，广州国贝实业有限公司向原审法院起诉，本案成讼。广州国贝实业有限公司为证明其主张的事实还向原审法院提交了如下证据：一、加盖有广东亚洲国际大酒店印章的装修设计图纸，证明广东亚洲国际大酒店提交给广州市公安消防局的装修设计图纸。二、2010年5月25日广州市公安消防局穗公消【2010】凭字第0690号《建设工程消防设计审核受理凭证》，凭证记载了广东亚洲国际大酒店为申报广东亚洲国际大酒店四楼夜总会消防设计审核向广州市公安消防局递交了资料，证明广东亚洲国际大酒店向市消防局申报夜总会装修工程消防设计审核的受理回执。三、广东亚洲国际大酒店于2010年6月25日向广州国贝实业有限公司发出的函件，记载，广东亚洲国际大酒店同意广州国贝实业有限公司承包的四楼夜总会继续施工，并要求广州国贝实业有限公司加强与消防部门的沟通协调，尽快办理完《消防审核意见书》，证明广东亚洲国际大酒店在其发包的夜总会装修工程设计未通过消防审核的情况下，同意广州国贝实业有限公司继续施工。四、招聘广告，证明广东亚洲国际大酒店对外发布夜总会工作人员招聘广告。五、《员工花名册》及工牌，证明夜总会共计招聘了42名工作人员。六、2011年8月至2012年2月夜总会职工工资明细表，证明42名夜总会员工每月工资合计410280元，7个月合计2871960元。七、报警回执，证明广东亚洲国际大酒店于2012年3月8日强行在夜总会贴上封条、焊门，以推搡、强行架走等暴力手段驱赶夜总会工作人员，广州国贝实业有限公司报警求助。八、广东亚洲国际大酒店封锁夜总会现场照片，证明广东亚洲国际大酒店于2012年3月8日采取暴力手段在夜总会贴封条、焊门。九、装修报价表，证明夜总会的装修工程报价34386520元，广州国贝实业有限公司同意按3000万元结算。十、小包工头的身份证复印件，证明在装修报价表上签名并按指模的其中9名小包工头身份证明。十一、夜总会装修费用单据，证明广州国贝实业有限公司装修夜总会实际支付的费用。十二、厨房物品盘点表、仓库清单表、仓库物品盘点表、电器设备统计表、固定资产明细表、布草的明细表、楼面餐具盘点表，证明2012年3月8日起，广州国贝实业有限公司封锁在夜总会现场属于广州国贝实业有限公司的财物。十三、丰盛国际发展公司委托评估的资产《评估报告书》，证明夜总会移交给广州国贝实业有限公司承包经营时的现状评估。十四、夜总会原工程竣工图及消防通道图，证明夜总会移交给广州国贝实业有限公司时的现状。十五、广州国贝实业有限公司与丰盛国际发展公司签署的《承包经营权及其资产转让合同》，广州国贝实业有限公司与李某签署的《股份合作协议》，证明广州国贝实业有限公司向丰盛国际发展公司支付顶手费的情况。广东亚洲国际大酒店对上述证据的质证意见：证据一、真实性予以确认，但设计报建手续都是广州国贝实业有限公司负责，因为广东亚洲国际大酒店是发包方所以在上面盖章。证据二、真实性没有异议，该材料是广州国贝实业有限公司以广东亚洲国际大酒店的名义向消防局办理手续，并非是广东亚洲国际大酒店申报的。证据三、真实性没有异议。证据四、真实性没有异议，该广告是广州国贝实业有限公司付款在报纸上办理的招聘广告，因为广东亚洲国际大酒店是业主所以在上面盖章确认。证据五、真实性不予确认。证据六、真实性不予确认。证据七、八、真实性没有异议，由于场地交付两年左右，广州国贝实业有限公司一直不缴纳水电费、管理费，广东亚洲国际大酒店要求收回场地，双方发生对峙、报警，后派出所要求维持现状、要求广东亚洲国际大酒店不收回场地、广州国贝实业有限公司也别对峙，所以场地现在还一直没有收回。证据九、十、十一、真实性不予确认。证据十二、广东亚洲国际大酒店不清楚，应以清点为准。证据十三、真实性不予确认。证据十四、真实性无异议。证据十五、真实性、合法性、关联性无异议，该证据证明涉案场地装修是广州国贝实业有限公司的事情，与广东亚洲国际大酒店无关，涉案场地原有的装修设备是丰盛国际发展公司折价给广州国贝实业有限公司的。广东亚洲国际大酒店为证明其主张的事实，向原审法院提交了如下证据：一、广东亚洲国际大酒店的营业执照。二、2002年12月31日广州市公安消防局出具的穗公消（建）验【2002】第1750号《关于对亚洲国际大酒店的消防整体验收意见》。三、2003年9月9日广州市公安消防局出具的穗公消（建）验【2003】第0912号《关于对夜总会内部装修工程的消防验收意见》。四、2007年1月10日广州市公安消防局出具的穗公消审【2006】第1842号《关于对卡拉OK夜总会建筑内部装修设计的消防审核意见》。五、广州市公安消防局出具的穗公消检查【2007】第0097号《消防安全检查意见书》。六、2007年4月16日娱乐经营许可证。八、2013年8月1日特种行业许可证。九、2013年8月9日卫生许可证，上述证据一至九证明涉案场地通过消防验收，取得相关证照。十、广州国贝实业有限公司（乙方、承包人）与广东亚洲国际大酒店（发包人、甲方）于2013年6月9日签订的《补充协议》，该协议为案件审理过程中双方因调解所签订的，证明广州国贝实业有限公司确认欠缴承包费、管理费并承担消防整改责任的情况，协议约定，乙方在签订补充协议后30个工作日内将5000000元存入甲、乙双方共管账户内，双方按照维修需要从共管账户内支付维修费用；场地维修完成且能够对外合法营业时，乙方向共管账户内补足5000000元作为承包费保证金，该5000000元首先用于支付乙方从2013年1月1日起应支付的承包费、水电费以及乙方可正常合法地对外经营夜总会时起应支付的承包费、管理费、水电费等；甲、乙双方确认，乙方从2010年8月8日起至2012年12月31日止，共拖欠甲方四楼场地承包费644万元，该承包费在乙方对外营业12个月后平均摊分到剩余承包期限内，逐月向甲方支付，每月的支付时间和方式以及违约责任都按《承包合同》的约定处理；在乙方按照约定将5000000元存入共管账户的当天，甲乙双方同时向越秀区人民法院提交撤诉申请书。十一、2010年6月26日至2012年2月25日的水电费、电话费欠款明细，证明广州国贝实业有限公司尚欠广东亚洲国际大酒店水费17590.16元、电费102906.60元、电话费1526.99元。十二、2000年至2005年期间的电力、空调布置、喷淋、消防、电视分布图纸19份，证明广州国贝实业有限公司接手场地前的设备现状。广州国贝实业有限公司对广东亚洲国际大酒店提交的上述证据的质证意见如下：证据一至九的真实性没有异议，但与本案无关。证据十、该协议是双方为了和解签订的，不能作为证据使用。证据十一、欠缴水电费属实，广州国贝实业有限公司确实从2010年6月26日起没再缴纳水电费，但欠款金额不予确认。证据十二、无法证明其要证明的事实。案件审理过程中，广州国贝实业有限公司申请对广州国贝实业有限公司投资装修的亚洲国际大酒店四楼夜总会装修价值进行评估。原审法院依广州国贝实业有限公司申请委托了广东建伟工程造价咨询有限公司对涉案工程造价进行评估。广东建伟工程造价咨询有限公司经现场查勘后出具了涉案工程造价的鉴定报告初稿，原审法院限期广东亚洲国际大酒店、广州国贝实业有限公司双方提出质证意见，逾期视为没有异议。此后经双方质证并就争议工程进行现场查勘后，评估机构向原审法院出具了《工程造价鉴定意见书》，评估日期为2014年7月9日，经评估机构鉴定，涉案工程的总造价为9056778.36元（不含修补、拆除工程，不含K房茶几、桌椅、沙发、铁皮柜这类可移动家私）。对该《工程造价鉴定意见书》广州国贝实业有限公司表示没有异议，广东亚洲国际大酒店则对吊灯的数量及价格，墙面饰面龙骨、空调设备、风管、消防支管、末端的广州国贝实业有限公司装修比例，强电工程施工，地砖、地面找平、墙面批荡的工程量，音响、投影、视频设备、洗手间设备是否广州国贝实业有限公司装修投入提出了异议。关于涉案装修工程的消防设计审核，经原审法院向广州市公安消防局调查，广州市公安消防局于2011年11月2日向广东亚洲国际大酒店出具穗公消审【2011】第2008号《关于同意广东亚洲国际大酒店四楼夜总会建筑内部装修工程消防设计的审核意见》，广州市公安消防局经审核，认为装修工程消防设计符合消防法规和国家工程建设消防技术标准要求，同意工程的消防设计，并对建筑构件、建筑材料、室内装修装饰材料及消防产品提出要求；经审核同意的消防设计如需变更、内部装修，应重新向广州市公安消防局申请消防设计审核；工程竣工后，应当向广州市公安消防局申报验收和消防安全检查，合格后方可投入使用。广州国贝实业有限公司称其只是负责聘请设计院设计消防图纸，广州国贝实业有限公司从来没有申报过消防设计审核，有关消防的其余工作都是广东亚洲国际大酒店方完成，广州国贝实业有限公司从未收到广州市公安消防局出具的上述审核意见，装修完后广州国贝实业有限公司没有申请消防竣工验收。广东亚洲国际大酒店称其从来没有申报消防设计审核，从设计、申报、提交材料都是广州国贝实业有限公司自己进行，因为广东亚洲国际大酒店是物业权属人所以在图纸上盖章，其余工作与广东亚洲国际大酒店无关，广东亚洲国际大酒店在装修后也没有申请消防竣工验收。庭审中，广州国贝实业有限公司于2014年8月19日庭审中明确表示不同意交还涉案场地。关于双方所约定的广东亚洲国际大酒店保证提供的场地合法有效使用，并保证有关经营证照之合法有效性。广州国贝实业有限公司称是让场地按照夜总会娱乐场所正常开业的行政许可证件批复，具体包括酒店的工商营业执照、组织机构代码证、税务机构登记证、酒店四楼的消防验收证、酒店四楼的娱乐经营许可证、酒店四楼的娱乐场所审核合格书；所涉证照的办证义务在广东亚洲国际大酒店方。广东亚洲国际大酒店认为证照是指酒店的工商营业执照、组织机构代码证、税务机构登记证、消防验收证以及四楼专门的娱乐经营许可证；广东亚洲国际大酒店已经将证照移交给了丰盛国际发展公司，该合同条款广东亚洲国际大酒店已经实际履行完毕；除2007年领取的娱乐经营许可证后，广东亚洲国际大酒店未向有关部门申办新的娱乐经营许可证。另查，广东亚洲国际大酒店因本案纠纷于2012年3月27日向原审法院提起诉讼【案号（2012）穗越法民二初字第1571号】，诉请要求：一、终止双方于2010年3月签订的《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》；二、判令广州国贝实业有限公司将四楼夜总会场地和经营权交还广东亚洲国际大酒店；三、判令广州国贝实业有限公司支付拖欠的承包费、管理费、水电费总计6346124.78元（从2010年6月23日起暂计至2012年3月20日，要求按照合同约定的承包金标准计算至场地交还之日止）；四、判令广州国贝实业有限公司支付拖欠承包费的违约金（滞纳金）1963012.81元（从承包金应当给付的次日起按照每逾期一日的千分之三计算到实际清偿之日止）；五、判令广州国贝实业有限公司支付单方违约造成合同无法履行的违约金1000000元；六、判令没收广州国贝实业有限公司的押金1000000元。对上述诉请第一项，广州国贝实业有限公司没有异议。原审法院认为，广州国贝实业有限公司与广东亚洲国际大酒店签订的《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均有法律约束力。双方约定，广州国贝实业有限公司向广东亚洲国际大酒店支付承包金，承包广东亚洲国际大酒店广东亚洲国际大酒店四楼全层夜总会。现广州国贝实业有限公司诉请要求解除涉案《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》，广东亚洲国际大酒店对此没有异议并于2012年3月27日诉请终止《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》，故原审法院确认涉案《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》于2012年3月27日起解除。本案中，广州国贝实业有限公司主张广东亚洲国际大酒店没有办理完成涉案场地的消防设计审核手续，构成违约。首先，根据广州市公安消防局2010年5月25日向广东亚洲国际大酒店出具的穗公消【2010】凭字第0690号《建设工程消防设计审核受理凭证》以及2011年11月2日向广东亚洲国际大酒店出具穗公消审【2011】第2008号《关于同意广东亚洲国际大酒店四楼夜总会建筑内部装修工程消防设计的审核意见》，该两份文件均是消防主管部门向广东亚洲国际大酒店出具的，可见涉案场地的消防安装报批单位为广东亚洲国际大酒店，广州国贝实业有限公司主张广东亚洲国际大酒店负责消防设计审核工作的意见，原审法院予以采信。其次，根据《关于同意广东亚洲国际大酒店四楼夜总会建筑内部装修工程消防设计的审核意见》，广州市公安消防局经审核认为装修工程消防设计符合消防法规和国家工程建设消防技术标准要求，同意工程的消防设计。所涉场地的消防设计审核实际已经通过，故广州国贝实业有限公司主张广东亚洲国际大酒店没有办理完成消防设计审核手续的理由不成立，原审法院不予采信。又根据《关于同意广东亚洲国际大酒店四楼夜总会建筑内部装修工程消防设计的审核意见》，在广州国贝实业有限公司装修完成后，广东亚洲国际大酒店应对涉案场地向广州市公安消防局申报验收和消防安全检查，现广东亚洲国际大酒店确认其从未向公安消防部门申报消防竣工验收，其行为已构成违约。关于广州国贝实业有限公司主张的娱乐经营许可证的申办问题。《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》约定，广东亚洲国际大酒店保证提供的场地合法有效使用，并保证有关经营证照之合法有效性。在涉案承包协议签订后，场地经营投资者发生了变更，且广州国贝实业有限公司对涉案场地进行了装修改建。根据国务院2006年颁布的《娱乐场所管理条例》第十二条规定：“娱乐场所改建、扩建营业场所或者变更场地、主要设施设备、投资人员，或者变更娱乐经营许可证载明的事项的，应当向广州国贝实业有限公司发证机关申请重新核发娱乐经营许可证，并向公安部门备案。”虽然广东亚洲国际大酒店在2007年已经申领了娱乐经营许可证，但投资者变更后广东亚洲国际大酒店就应依约重新向有关部门申领娱乐经营许可证。现广东亚洲国际大酒店确认在2007年领取的娱乐经营许可证后没有重新办理相关证照，其行为已经构成违约。且2012年3月8日，广东亚洲国际大酒店封闭了涉案场地的部分出口，该行为已经构成对广州国贝实业有限公司正常使用场地的妨碍。故广州国贝实业有限公司要求广东亚洲国际大酒店赔偿装修费损失的请求，合法合理，原审法院予以支持。案件审理过程中，广州国贝实业有限公司申请对广州国贝实业有限公司投资装修的亚洲国际大酒店四楼夜总会装修价值进行评估。广东建伟工程造价咨询有限公司接受委托后出具了《工程造价鉴定意见书》，经评估机构鉴定，涉案场地装修工程的总造价为9056778.36元。关于广东亚洲国际大酒店对吊灯的数量及价格，墙面饰面龙骨、空调设备、风管、消防支管、末端的新装修比例，强电工程施工，洗手间设备，地砖、地面找平、墙面批荡的工程量提出的异议，首先，墙面饰面龙骨、空调设备、风管、消防支管、末端的广州国贝实业有限公司装修比例、洗手间设备的估价，是评估机构综合双方对评估报告初稿提出的意见，经现场勘查扣除非广州国贝实业有限公司装修投入部分后作出的结果。其次，关于广东亚洲国际大酒店提出的吊灯及强电工程，原审法院限期双方对评估报告初稿提出质证意见，逾期视为没有异议，而广东亚洲国际大酒店在对初审报告的质证中并未就该两部分工程提出异议意见，直至《工程造价鉴定意见书》做出前广东亚洲国际大酒店均未提出异议。第三，广东亚洲国际大酒店对评估报告提出的异议并未就此提出相应反证，应自行承担举证不能的后果。故对广东亚洲国际大酒店提出的异议意见，原审法院不予采纳。关于涉案工程的投影、视频、音响设备，广东亚洲国际大酒店主张部分设备为原有的。首先广州国贝实业有限公司已提交了部分设备的购买凭证，而广东亚洲国际大酒店所提交的证据并不能证明其主张的事实；其次由于旧有设备由丰盛国际发展公司折价给广州国贝实业有限公司，对此事实双方并无异议，因此即便广州国贝实业有限公司利用旧有设备进行装修，该部分旧有设备也属广州国贝实业有限公司装修投入的范围，广东亚洲国际大酒店提出旧有设备应予扣除的抗辩意见不成立，原审法院不予采纳。故对评估机构的鉴定意见，原审法院予以确认。广东亚洲国际大酒店应向广州国贝实业有限公司赔偿装修损失9056778.36元。关于广州国贝实业有限公司诉请要求广东亚洲国际大酒店返还装修免承包费期间的管理费270000元。《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》约定装修免承包费时间自2010年3月23日起至2010年6月22日止，期间广州国贝实业有限公司仍需支付装修期内的管理费9万元/月。协议签订后广州国贝实业有限公司接收涉案场地并在消防设计审核尚未通过的情况下对场地进行了装修，广州国贝实业有限公司并无证据证明在装修免承包费期间广东亚洲国际大酒店存在违约行为，故广州国贝实业有限公司要求广东亚洲国际大酒店返还装修免承包费期间管理费270000元的诉请，缺乏依据，原审法院不予支持。关于广州国贝实业有限公司诉请要求广东亚洲国际大酒店返还承包押金1000000元。根据《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》约定，双方终止合同，广州国贝实业有限公司将完好物业归还广东亚洲国际大酒店，并付清承包金、管理费及一切应付费用后，广州国贝实业有限公司如无违约，广东亚洲国际大酒店于十五日内应将承包押金本金（不计利息）全额返还广州国贝实业有限公司。因广东亚洲国际大酒店已就场地交还及广州国贝实业有限公司的欠缴费用另案主张权利，故对广州国贝实业有限公司该主张原审法院予以支持。关于广州国贝实业有限公司诉请要求广东亚洲国际大酒店返还装修押金320000元。根据《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》约定，广州国贝实业有限公司装修前向甲方交纳装修押金320000元，工程竣工验收合格后，广州国贝实业有限公司将该押金转为广州国贝实业有限公司2010年6月23日至2010年7月22日租金。协议实际履行过程中，广州国贝实业有限公司向广东亚洲国际大酒店支付了2010年6月23日至2010年7月7日的管理费47649.15元以及2010年7月8日至2010年8月7日的承包金（含管理费）320000元，广东亚洲国际大酒店也接受了广州国贝实业有限公司的给付。双方以实际履行对合同约定进行了变更，且广东亚洲国际大酒店已另案起诉主张了2010年6月23日至2010年7月7日的承包金。故广州国贝实业有限公司诉请要求广东亚洲国际大酒店返还装修押金320000元的诉请，原审法院予以支持。关于广州国贝实业有限公司诉请要求广东亚洲国际大酒店赔偿广州国贝实业有限公司支付的员工工资。首先，员工花名册、工资明细表均未经广东亚洲国际大酒店确认，广州国贝实业有限公司也无证据证明款项实际支出，广州国贝实业有限公司应自行承担举证不能的后果。其次，广州国贝实业有限公司所主张的员工工资损失发生在2011年8月至2012年2月，即涉案场地装修期间，缺乏合理性。故广州国贝实业有限公司要求广东亚洲国际大酒店赔偿广州国贝实业有限公司支付的员工工资2871960元的诉请，缺乏依据，原审法院不予支持。关于广州国贝实业有限公司诉请要求广东亚洲国际大酒店配合将场地内的设施设备和物品取回搬走，由于双方并无约定广东亚洲国际大酒店有配合清空场地的义务，且广东亚洲国际大酒店已另案诉请要求广州国贝实业有限公司交回涉案场地，广州国贝实业有限公司并无证据证明其搬走设施设备和物品存在需要司法救济的障碍，故对该项诉请，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十八条、第一百零七条的规定，判决：一、确认被上诉人广州国贝实业有限公司与上诉人广东亚洲国际大酒店签订的《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》于2012年3月27日起解除。二、原审判决发生法律效力之日起十日内，上诉人广东亚洲国际大酒店向被上诉人广州国贝实业有限公司返还装修押金320000元。三、原审判决发生法律效力之日起十日内，上诉人广东亚洲国际大酒店向被上诉人广州国贝实业有限公司赔偿装修损失9056778.36元。四、原审判决发生法律效力之日起十日内，上诉人广东亚洲国际大酒店向被上诉人广州国贝实业有限公司返还承包押金1000000元。五、驳回被上诉人广州国贝实业有限公司的其余诉讼请求。案件受理费214110元及评估费127000元，由被上诉人广州国贝实业有限公司负担238399元，上诉人广东亚洲国际大酒店负担102711元。判后，上诉人广东亚洲国际大酒店不服原审判决，向本院提起上诉称，第一，导致不能办理娱乐经营许可证和合格书的原因是广州国贝实业有限公司装修所使用的材料不符合消防的标准，而且广州国贝实业有限公司一直没有办理消防的验收，所以广州国贝实业有限公司的证照无法去办理。第二、关于封闭场所的问题，广东亚洲国际大酒店是为了防止广州国贝实业有限公司将承包场所的物品转移，同时由于广州国贝实业有限公司至今还没有完成装修，也没有交还场地，所以由此造成的损失不应该由广东亚洲国际大酒店承担。广东亚洲国际大酒店封闭场地出口没有妨碍广州国贝实业有限公司正常使用场地。广东亚洲国际大酒店认为原审判决事实审查认定不清，判决结果显失公平。现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七的相关规定，请求二审法院依法查明案件事实，维护广东亚洲国际大酒店的合法权益。请求变更：1、撤销原审判决的第二、三、四项判决；2、维持第一、五项判决；请求法庭对于本案广东亚洲国际大酒店预缴的上诉费进行正确处理，法院应该要求按照诉讼标的计算来本案的诉讼费。针对上诉人广东亚洲国际大酒店的上诉请求以及事实和理由，被上诉人广州国贝实业有限公司抗辩认为原审判决处理正确，请求维持原判。经审查，本院对原审判决查明事实部分予以确认。本院认为，广东亚洲国际大酒店和广州国贝实业有限公司签订的《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》主体适格、内容合法、意思表示真实，内容没有违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方当事人均应按照合同的约定履行合同。在合同履行过程中，双方争议成讼，导致该合同无法继续履行。现双方当事人已就合同的解除形成合意，因此原审法院确认双方签订的《广东亚洲国际大酒店四楼夜总会承包合同书》于2012年3月27日起解除并无不当。广东亚洲国际大酒店上诉认为是由于广州国贝实业有限公司装修所使用的材料不符合消防的标准且一直没有办理消防的验收，才导致广州国贝实业有限公司的证照无法去办理。但从实际情况来看，广州市公安消防局作出的穗公消【2010】凭字第0690号《建设工程消防设计审核受理凭证》、穗公消审【2011】第2008号《关于同意广东亚洲国际大酒店四楼夜总会建筑内部装修工程消防设计的审核意见》均是向广东亚洲国际大酒店出具的，广东亚洲国际大酒店作为涉案场地所有人，是涉案场地的消防安装报批单位，在广州国贝实业有限公司对涉案场地装修完成后，广东亚洲国际大酒店应就涉案场地向广州市公安消防局申报验收和消防安全检查。现无证据证明广东亚洲国际大酒店已经向公安消防部门申报消防竣工验收，在这种情况下，现有证据不足以证明广东亚洲国际大酒店所认为的广州国贝实业有限公司装修所使用的材料不符合消防标准的主张成立。因此在广东亚洲国际大酒店未就涉案场地向公安消防部门申报消防竣工验收的情况下，原审法院认定广东亚洲国际大酒店的行为已构成违约并无不当。对于装修押金，该款项本应该冲抵承包费，但广州国贝实业有限公司已经在该期间内另行支付承包费，广东亚洲国际大酒店也收取了承包费，双方以实际履行对合同约定进行了变更，因此该费用应该退还给广州国贝实业有限公司。至于承包押金的问题，因为广东亚洲国际大酒店已经另案请求广州国贝实业有限公司的欠缴费用，因此原审法院支持广州国贝实业有限公司该主张并无不当。综上所述，广东亚洲国际大酒店上诉理由不充分，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费62260元，由上诉人广东亚洲国际大酒店负担。本判决为终审判决。审 判 长  葛卫东审 判 员  宁建文代理审判员  谢江武二〇一五年九月一日书 记 员  郭一鸣兰冰周思敏