福建省宁德市蕉城区人民法院民 事 判 决 书（2015）蕉民初字第3550号原告林步弟，男，1958年12月17日出生，汉族，住福建省福安市。委托代理人吕ＸＸ，福建宽达律师事务所律师。被告陈开通，男，1973年6月12日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。委托代理人关淼，福建晨信律师事务所律师。被告阮周华，男，1966年6月8日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。委托代理人刘榕芳，福建力群律师事务所律师。原告林步弟与被告陈开通、阮周华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月16日立案受理。本案依法由代理审判员冯秀庚适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林步弟及其委托代理人吕ＸＸ，被告陈开通及其委托代理人关淼，被告阮周华及其委托代理人刘榕芳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林步弟诉称：2014年12月5日，被告阮周华作为包工头承建被告陈开通在蕉城区蕉南南大路溪头巷新建的房子过程中，原告林步弟受雇到场做工，具体做水泥搅拌工作。当日，原告林步弟在水泥搅拌倒送水泥时，左手被搅拌机损伤，后到南京军区福州总医院第二附属医院入院治疗，经医院诊断为左手食指开放伤累及血管神经肌腱、第二掌骨开放性骨折累及掌指关节囊，12月25日出院。2015年3月7日到医院复查取出内固定物后，于2015年3月10日出院。2015年3月25日，经福建正扬司法鉴定所鉴定，原告林步弟左手一手功能丧失18%构成道路交通事故十级伤残，误工损失日为110日，护理期限为30日。期间，原告共支出门诊和住院医疗费15729.47元（被告陈开通已经支付5000元），交通费约2000元等。综上所述，原告受雇于两被告造成左手受伤，两被告应当承担原告的医疗费等损失，并应支付误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费等共计110713.01元。请求依法判令两被告赔偿原告医疗费10729.47元、误工费18887.13元、护理费4541.61元、住院伙食补助费1250元、伤残赔偿金61444.8元、鉴定费1860元、精神损害抚慰金10000元、交通费2000元，共计110713.01元。被告陈开通辩称：1.其与被告阮周华之间系房屋建设的承揽关系。本案的事实是其已将位于宁德市蕉城区蕉南南大路溪头巷新建房屋的装修石板材料铺贴等具体工程业务承揽给被告阮周华施工。其只负责材料款（石板材、砂水泥、水源和电源）及承包人铺贴完成量的计件工资，没有直接向建房的工人发放工资报酬。由此可知，阮周华是以自己的技术、设备和其叫来包括原告在内的工人的劳动独立地完成其承揽的新建房屋的工程项目。原告施工期间，其听从的是工头的指挥安排，而不是被告。被告阮周华为承揽人，其作为定作人，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，“承揽人在完成工作过程中对被告造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。”故其不承担原告人身损害的赔偿责任。2.被告阮周华与原告之间系雇佣关系。原告是被告阮周华叫来施工场地工作的，说明原告是由阮周华选任的，且原告的工资系由阮周华来发放的，在工地干活和工作内容听从阮周华的指挥和安排，此符合承揽关系中承揽人可雇佣他人帮助其完成工作的法律特征。原告施工不是独立地完成，而是参加到阮周华组织的施工队伍中去完成建房工程。故原告与被告阮周华形成雇佣关系。3.其与原告之间不存在直接的劳务关系，原告与被告阮周华个人之间直接形成劳务关系，根据《侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，故其对原告的损伤后果不承担责任。4.原告对其自身损害的发生具有严重过错，依法可减轻本案中赔偿义务人的赔偿责任。由于原告在施工过程中，不听劝阻，未采取安全防范措施，未按照操作规范施工，在电源未切断的情形下，仍执意将左手伸时搅拌机中工作，导致损伤后果的发生。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任，”因此，对本案中接受劳务一方可减轻赔偿责任。5.对原告人身损害要求的赔偿项目及赔偿费用均有异议。综上，原告对被告的起诉没有充分的事实和法律依据，请求法庭判令驳回原告对被告陈开通的诉讼请求。被告阮周华辩称：1.被告陈开通负责材料款包括石板材、砂水泥、水源和电源，而被告阮周华只是提供劳务，所以被告阮周华不是承揽人。2.被告阮周华不是包工头。3.事故是发生在施工的第一天，不存在发放工资的情形。被告陈开通说每天300元给师傅，200元给小工。4.基于两被告之间不存在承揽关系，所以被告陈开通称被告阮周华与原告之间系雇佣关系不是客观事实。被告陈开通跟原告之间是雇佣关系，与被告阮周华在法律上没有任何关系。5.本案的原告在施工的过程中，自身存在过错，根据侵权责任法的规定，原告应当对自己的过错行为承担责任。6.原告提出的赔偿项目有异议，被告陈开通确实已经垫付了了医疗费5400元。经审理查明，2014年12月5日，原告林步弟在为被告陈开通在蕉城区蕉南南大路溪头巷新建的房子施工过程中，在水泥搅拌倒送水泥时，发生左手被搅拌机损伤的事故。原告受伤后到南京军区福州总医院第二附属医院入院治疗，经医院诊断为左手食指开放伤累及血管神经肌腱、第二掌骨开放性骨折累及掌指关节囊，2014年12月25日出院。2015年3月7日到医院复查取出内固定物后，于2015年3月10日出院，共支付医疗费15729.47元。2015年3月25日，经福建正扬司法鉴定所鉴定，原告左手一手功能丧失18%构成道路交通事故十级伤残。另查明，原告未取得建筑行业从业资质。上述事实，有原告提供的南京军区福州总医院第二附属医院病案资料、医疗收费票据、福建正扬司鉴所（2015）临鉴字第099号鉴定意见书、证人彭某、雷某的庭上证言及双方当事人的庭上陈述为证，本院依法予以确认。本案双方当事人争议的主要焦点为：1.关于原、被告之间存在的法律关系问题；2.关于原、被告就损害结果所应承担的责任比例问题；3.关于原告所主张的赔偿项目及数额计算问题。对此，本院予以分析、查明并作如下认定：一、关于原、被告之间存在的法律关系问题。原告认为，其系受雇于两被告，为被告陈开通建房。被告陈开通认为，其将兴建房屋的装修工程承包给被告阮周华，再由阮周华负责叫原告和其他工人来施工，其本人与阮周华以外的其他施工者并无联系，工资也是由其统一给阮周华，由阮周华负责发放，因此，其与被告阮周华之间是承揽关系，原告与阮周华之间是雇佣关系，原告与被告陈开通之间并无雇佣关系。被告阮周华认为，其与原告仅系工友关系而不存在雇佣关系。本院审查认为，根据本地农村建房行规，农村建房时一般会有“师傅”去承接第一手，然后再叫其他“师傅”或者“小工”参与施工。结合双方当事人庭上陈述，被告阮周华即为房屋施工的第一手承接人，施工方式为包工不包料，工资按日或施工面积结算，故两被告之间形成了劳务关系。被告陈开通在建房过程中对原告参与房屋施工的行为并未提出异议，也实际向提供劳务的原告支付了报酬，只是由被告阮周华转了一手再支付给原告，故双方已形成事实上的劳务关系。二、关于原、被告就损害结果所应承担的责任比例问题。原告认为，被告在施工过程中未为原告提供任何防护措施，对原告的受伤结果存在重大过错，应承担全部赔偿责任。被告陈开通认为，原告施工过程中，不听劝阻，未采取安全防范措施，未按照操作规范施工，存在重大过失，可减轻接受劳务一方的赔偿责任。被告阮周华认为，被告施工过程中自身存在过错，应对其过错行为承担责任。本院审查认为，根据国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条之规定，“在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续”和原建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第五条第三项的规定，“由建设方自行组织施工的，由建设方对工程质量和施工安全负责。建设方应优先考虑选择具有工程技术职称的技术人员和经县级建设行政主管部门培训合同的建筑施工人员。”本案中，原告未经县级建设行政主管部门培训并取得相应资质即从事建筑施工工作，其在搅拌水泥过程中，并未切断电源，没有采取任何的安全防护措施，同时由于自己的疏忽，水泥袋卷入搅拌机，以致危害结果的产生，故原告自身具有较大的过错。而被告陈开通在原告参与施工时，未对原告的施工资质进行审慎的审核并提供必要的安全防护措施，对本起事故的发生亦具有相当的过错。被告阮周华承接房屋施工工程后，在施工过程中默认原告参与施工，但并未对原告的施工资质进行合理必要的审查，也未及时告知被告陈开通施工人的资质情况，对本起事故的发生也具有一定的过错。综合以上，本院认定当事人的责任比例为原告自行承担40%的责任，被告陈开通承担30%的责任，被告阮周华承担30%的责任。三、关于原告所主张的赔偿项目及数额计算问题。1.医疗费，原告主张住院期间医疗费15729.47元，并提供了医疗费发票及用药清单予以证明。被告对证据无异议。本院审查认为，原告提供的证据足以证明其所花费的医疗费为15729.47元，本院予以认定。被告陈开通认为其已经垫付医疗费5400元，未能提供证据予以证明，不予支持，其垫付的费用应以原告自认的5000元为准。2.误工费和护理费，原告主张误工费18887.13元（（2013年建筑业在岗职工平均工资44814元／年÷12个月÷21.75天）×鉴定确定误工110天）、护理费4541.61元（（2013年福建居民服务业39512元／年÷12个月÷21.75天）×鉴定确定护理30天），并提供了福建正扬司法鉴定所鉴定意见书予以证明。被告质证认为，误工天数和护理天数应以实际住院天数为准，且应扣除双休日。本院审查认为，误工期和护理期的评定系具有合法资质的鉴定机构出具，被告并未对该项目申请重新鉴定也未提供相应反驳证据，对误工期和护理期的评定意见，本院予以采信。结合原告所从事的建筑行业及本地区实际情况，原告误工费确定为13506元（44814元／年÷365天×110天）、护理费确定为4541.61元。3.住院伙食补助费和交通费，原告主张住院伙食补助费为1250元（25天×50元／天），被告认为应按实际住院天数23天计算。本院审查认为，根据两份出院记录可知原告的住院天数为23天，原告住院伙食补助费确定为1150元（23天×50元／天）。原告主张交通费2000元，鉴于原告治疗医院位于南京，考虑其路途较远，交通费酌定为1000元。4.残疾赔偿金和精神损害抚慰金，原告主张残疾赔偿金61444.8元（鉴定确定十级伤残，福建2014年城镇居民人均可支配收入30722.4元／年×20×10%），并提供福安市公安局赛岐派出所证明及福建正扬司法鉴定所鉴定意见书予以证明。被告质证认为，伤残等级应按农村居民人均纯收入计算。本院审查认为，原告提供的证明加盖派出所公章，具有证明力，可证实2007年以来原告长期居住在城镇，残疾赔偿金可依据城镇居民人均可支配收入计算。原告残疾赔偿金61444.8元予以确认。原告主张精神损害抚慰金10000元。被告认为精神损害抚慰金应不予以支持。本院审查认为，原告因伤造成十级伤残，在不考虑过错因素的前提下，结合本地区实际，精神损害抚慰金酌定5000元。5.鉴定费，原告主张鉴定费1860元，并提供了福建正扬司法鉴定所鉴定费发票予以证明。被告对证据无异议，本院予以确认。综上，原告因事故受伤产生的具体损失为：医疗费15729.47元、误工费13506元、护理费4541.61元、住院伙食补助费1150元、交通费1000元、残疾赔偿金61444.8元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1860元，合计104232元。本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。结合前述关于双方过错责任的认定，被告陈开通应赔偿原告26269.6元（104232元×30%-垫付部分费用5000元），被告阮周华应赔偿原告31269.6元（104232元×30%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告陈开通应于本判决生效之日起三日内赔偿原告林步弟各项损失26269.6元。二、被告阮周华应于本判决生效之日起十日内赔偿原告林步弟各项损失31269.6元。三、上述款项直接汇入林步弟帐号为62×××72的中国农业银行福安市祥牛支行帐户。四、驳回原告林步弟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2515元，减半收取1257.5元，由原告林步弟负担737.5元，被告陈开通负担359元，被告阮周华负担161元。（注：被告的诉讼费均已由原告垫付，被告将应缴的诉讼费与赔偿款一并汇给原告即可）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交，按自动撤回上诉处理）。代理审判员  冯秀庚二〇一五年九月一日书 记 员  林 娟附申请执行期限：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。附主要法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第二十八条损害是因被告造成的，被告应当承担侵权责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。