四川省宜宾市翠屏区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1502民初3475号原告:宜宾和正融资担保有限公司，住所地四川省宜宾市翠屏区南岸绿茵路6号梦想和居C幢2楼1号，统一社会信用代码9151150075471507X1。法定代表人：黄敏，董事长。委托诉讼代理人：赵军军，男，1970年2月2日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区，系宜宾和正融资担保有限公司员工。委托诉讼代理人：卢星宇，男，1994年6月24日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区，系宜宾和正融资担保有限公司员工。被告：四川省宜宾市昌明机械有限公司，住所地四川省宜宾市南溪区罗龙工业集中区龙翔西路12号，统一社会信用代码91511503208912113G。法定代表人：李勇。委托诉讼代理人：罗礼权，男，1963年6月12日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区，系四川省宜宾市昌明机械有限公司员工。被告：郭昌明，男，1968年1月16日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。被告：杨红，女，1971年11月9日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。被告：筠连县平安联营煤业有限公司，住所地四川省筠连县蒿坝镇平安村，注册号511500000045139（1-1）。法定代表人：应国勇。委托诉讼代理人：陈执刚，四川大经律师事务所律师，执业证号15115201110267761。被告：何仕祖，男，1963年6月10日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。原告宜宾和正融资担保有限公司（以下简称和正担保公司）与被告四川省宜宾市昌明机械有限公司（以下简称昌明机械公司）、郭昌明、杨红、筠连县平安联营煤业有限公司（以下简称平安煤业公司）、何仕祖追偿权纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告和正担保公司的委托诉讼代理人赵军军、卢星宇，被告昌明机械公司的委托诉讼代理人罗礼权，被告平安煤业公司的委托诉讼代理人陈执刚，被告何仕祖到庭参加诉讼，被告郭昌明、杨红经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告和正担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告昌明机械公司偿还差欠原告和正担保公司的代偿款1230479.09元及逾期担保费115983.76元，共计1346462.85元，并由被告郭昌明、杨红夫妇及平安煤业公司承担连带责任；2.判令被告昌明机械公司按代偿款的每日万分之五从代偿之日起计算向原告和正担保公司支付代偿违约金直至代偿款付清时为止，并由被告郭昌明、杨红夫妇及平安煤业公司承担连带责任；截止起诉之日，被告昌明机械公司差欠原告和正担保公司代偿违约金287957.87元；3.判令原告和正担保公司对被告何仕祖提供的反担保抵押物在实现债权范围内享有优先受偿权；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年3月30日，昌明机械公司向四川宜宾金江农村商业银行股份有限公司（以下简称金江农商行）借款1000万元，借款期限自2015年3月30日起至2016年3月26日止。原告和正担保公司为昌明机械公司该笔借款提供了连带责任保证，并与被告昌明机械公司签订《委托担保合同》一份；同时，原告和正担保公司及被告昌明机械公司分别与金江农商行签订《保证合同》、《流动资金借款合同》各一份。该笔借款的反担保措施为：1、被告何仕祖以自有的位于翠屏区，建筑面积为112.02㎡的个人住房向原告和正担保公司设置最高额反担保抵押，并与原告和正担保公司签订《最高额反担保抵押合同》一份，且办理了抵押登记手续；2、被告郭昌明、杨红为该笔借款向原告和正担保公司提供反担保连带责任保证，并与原告和正担保公司签订《反担保保证合同》一份；3、被告平安煤业公司为该笔借款向原告和正担保公司提供反担保连带责任保证，并与原告和正担保公司签订《反担保保证合同》一份。被告昌明机械公司在贷款期内即差欠银行利息，该笔借款到期后，被告昌明机械公司无力偿还该笔贷款利息，累及原告和正担保公司自2015年12月22日起至2016年4月25日止为其代偿该笔借款利息共计1230479.09元。原告和正担保公司已履行连带保证清偿责任，原告和正担保公司在代被告昌明机械公司代偿该笔借款利息后，被告昌明机械公司差欠原告和正担保公司代偿款1230479.09元及逾期担保费115983.76元，共计1346462.85元。经原告和正担保公司催收，被告昌明机械公司至今未归还。为维护原告和正担保公司自身的合法权益，故诉至法院，请求判如所求。被告昌明机械公司辩称：原告和正担保公司代偿的金额以银行转账流水为准。原告和正担保公司诉请的逾期担保费过高，现在公司很困难，无力支付该笔费用。被告平安煤业公司辩称：原告和正担保公司代偿的金额以银行转账流水为准。本案中既有物的担保也有人的担保，应该先就担保物优先受偿，不足部分再由保证人承担保证责任。被告何仕祖辩称：我为昌明机械公司提供反担保是事实。被告郭昌明未进行答辩。被告杨红未进行答辩。本院经审理认定事实如下：2015年3月23日，原告和正担保公司（受托方/乙方）与被告昌明机械公司（委托方/甲方）签订（2015）和委字（036）号《委托担保合同》。合同约定：甲方为向银行办理借款，需委托乙方提供担保。甲方委托乙方担保的内容包括：主合同债权人金江农商行，主债权种类短期借款，担保金额1000万元，担保期限12个月，担保债务用途流动资金周转；乙方承担连带责任保证；乙方担保范围：主合同项下的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用；担保费为267500元，甲方以现金或转账方式支付乙方担保费，甲方应于2015年3月25日支付担保费用；为乙方的担保设立相应的反担保，包括甲方直接向乙方设立反担保，或者由第三方向乙方提供反担保。反担保方式为：（1）抵押：以何仕祖的个人住房设置三年期最高额抵押，抵押价值46万元；（2）保证：甲方法定代表人郭昌明夫妇提供连带责任保证；（3）第三方单位保证：平安煤业提供连带责任保证；反担保合同编号分别为（2013）最高抵字第019号；（2015）和保字059号；（2015）和保字060号；甲方未按本合同约定向乙方支付担保费用，每拖延一天，甲方应按担保金额万分之五/每日向乙方支付担保费滞纳金；若甲方与主合同债权人约定的主债权期限届满，甲方未向主合同债权人归还债务，主合同债权人亦未对甲方或乙方提起诉讼，则从债权期限届满之次日起，甲方应按未归还债务金额万分之四/每日向乙方支付逾期担保费；甲方未按主合同约定的期限按时归还债务本息，则甲方应从乙方代偿之日至全额之日止，按乙方承担代偿金额万分之五/每日向乙方支付违约金，并承担乙方代偿金额和乙方为实现反担保债权而支出的全部费用，包括评估费、差旅费、诉讼费等。2013年3月20日，原告和正担保公司（抵押权人/甲方/担保方）与被告何仕祖（抵押人/乙方/反担保方）签订（2013）最高抵字第019号《最高额反担保抵押合同》。合同约定：为了确保2013年3月20日至2016年3月19日期间昌明机械公司（委托担保方）在人民币46万元最高委托担保余额内与本合同甲方和正担保公司签订的所有《委托担保合同》项下的义务得到切实履行，乙方愿意提供反担保抵押；乙方反担保抵押的主债权为在本合同规定的期间和最高委托担保余额内，依据借款主合同，由债权人向委托担保方发放的并由甲方担保的所有人民币贷款；反担保抵押担保的范围包括甲方担保主合同项下的借款本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用等；反担保抵押担保的期间为自甲方向主合同债权人承担全部担保责任之日起至主合同债务人全额归还甲方代偿还担保的债务之日止；抵押物为何仕祖所有的位于宜宾市翠屏区（房屋所有权证号：宜宾市房权证翠屏区字第××号），抵押值为46万元。2013年4月26日，本案所涉抵押房屋在宜宾市房屋管理部门办理了房屋他项权证登记。《房屋他项权证》（房屋他项权证号：宜宾市房他证翠屏区字第××号）载明：“房屋他项权利人”为和正担保公司；“房屋所有权人”为何仕祖；“房屋所有权证号”为宜宾市房权证翠屏区字第××号；“房屋坐落”为翠屏区；“他项权利种类”为最高额抵押；“债权数额”为人民币460000元，“登记时间”为2013年4月26日。2015年3月23日，原告和正担保公司（甲方/担保方）与被告郭昌明、杨红（乙方/反担保方）、昌明机械公司（丙方/借款方）签订（2015）和保字（059）号《反担保保证合同》。合同约定：为确保甲方与丙方签订的《委托担保合同》[编号（2015）和委字（036）号]项下的义务得到切实履行，乙方自愿提供反担保保证。乙方反担保保证方式为连带责任保证；乙方反担保保证的主债权种类为短期借款，反担保保证的数额1000万元；反担保保证范围为甲方向主合同债权人担保的全部范围和甲方遭受的一切经济损失（含诉讼费、律师费等）；反担保期间为从设立本反担保之日起，至甲方向主合同债权人承担全部担保责任后两年止。同日，原告和正担保公司（甲方/担保方）与被告平安煤业公司（乙方/反担保方）、昌明机械公司（丙方/借款人）签订（2015）和保字（060）号《反担保保证合同》。合同约定：为确保甲方与丙方签订的《委托担保合同》[编号（2015）和委字（036）号]项下的义务得到切实履行，乙方自愿提供反担保保证。乙方反担保保证方式为连带责任保证；乙方反担保保证的主债权种类为短期借款，反担保保证的数额1000万元；反担保保证范围为甲方向主合同债权人担保的全部范围和甲方遭受的一切经济损失（含诉讼费、律师费等）；反担保期间为从设立本反担保之日起，至甲方向主合同债权人承担全部担保责任后两年止。2015年3月27日，被告昌明机械公司（借款人）与金江农商行（贷款人）签订信公借（AT3L012015000379)号《流动资金借款合同》，合同约定：甲方向乙方借款人民币1000万元；借款用于购买材料；借款期限为12个月，即从2015年3月27日起至2016年3月26日；担保方式为保证。同日，原告和正担保公司（保证人/甲方）与金江农商行（债权人/乙方）签订AT3L20150000153《保证合同》。合同约定：为确保昌明机械公司（以下简称债务人）与乙方签订的编号为AT3L012015000379的《流动资金借款合同》的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证。合同签订后，金江农商行向昌明机械发放贷款1000万元。被告昌明机械公司在贷款期内即差欠银行利息，该笔借款到期后，被告昌明机械公司均未偿还该笔贷款利息。原告和正担保公司分别于2015年12月22日、2016年4月25日向金江农商行偿还利息787918.88元、442560.21元。2017年5月17日，原告向昌明机械公司发出（2017）逾30号《逾期担保缴费通知单》载明：昌明机械公司，由我公司担保，由金江农商行于2015年3月30日向贵公司发放的1000万元贷款，应于2016年3月26日到期，截止今日，999.86万元未尽到还款义务；根据贵公司与我公司签订的（2015）和委字第（036）号《委托担保合同》，第八条第4款违约责任中规定，贵公司应支付逾期担保费金额为115983.76元。本院认为：原告和正担保公司与被告昌明机械公司签订的《委托担保合同》、与被告何仕祖签订的《最高额反担保抵押合同》、与被告郭昌明、杨红、昌明机械公司签订的《反担保保证合同》以及与被告平安煤业公司、昌明机械公司签订的《反担保保证合同》，符合有关法律规定，原、被告均应严格遵照执行。原告和正担保公司代被告昌明机械公司向金江农商行偿还了借款利息1230479.09元，此笔款项被告昌明机械公司应按约定偿还原告和正担保公司。本案中，被告昌明机械公司、郭昌明、杨红、平安煤业公司均未举证证明其已经偿还了借款利息，故原告和正担保公司诉请被告昌明机械公司偿还其代偿利息1230479.09元，事实清楚、证据确实，本院予以支持。原告和正担保公司要求被告昌明机械公司支付逾期担保费115983.76元[999.86万元×4/10000/天×29天（2016年3月27日至2016年4月25日止）]，符合合同约定，本院予以支持。原告和正担保公司要求被告昌明机械公司按代偿款的每日万分之五向其支付从原告和正担保公司代偿之日起计算至代偿款付清之日止的代偿违约金，计算标准未超过法律规定，本院支持为：被告昌明机械公司向原告和正担保公司支付从2015年12月22日至代偿款付清之日止的代偿违约金，其中从2015年12月22日至2017年5月17日期间的代偿违约金为287957.87元[787918.88元×466天（2015年12月22日至2016年12月31日）×5/10000/天＋787918.88元×47天（2017年4月1日至2017年5月17日）×5/10000/天+442560.21元×341天（2016年4月25日至2016年12月31日）×5/10000/天+442560.21元×47天（2017年4月1日至2017年5月17日）×5/10000/天]，从2017年5月18日起至代偿款付清之日止的代偿违约金以尚欠的代偿款为基数，按照每日万分之五为标准计算。原告和正担保公司要求被告郭昌明、杨红、平安煤业公司对代偿的借款本息、逾期担保费、代偿违约金承担连带担保责任，符合合同约定，本院予以支持。被告平安煤业公司辩称被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担责任。”本案所涉被担保的债权虽然既有物的担保又有人的担保，但双方对实现债权的顺序并无约定，加之抵押物系第三人何仕祖提供，故原告和正担保公司可以要求就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担责任。被告平安煤业公司的辩称本院不予采信。原告和正担保公司诉请对被告何仕祖提供的反担保抵押物在实现债权范围内享有优先受偿权。被告何仕祖与原告和正担保公司签订的《最高额反担保抵押合同》明确约定以其所有的位于宜宾市翠屏区产作反担保抵押担保，且该房屋已在房管部门办理了抵押权登记，登记债权数额为人民币46万元，故原告和正担保公司作为抵押权人有权以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款在46万元债权范围内优先受偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条之规定，判决如下：一、被告四川省宜宾市昌明机械有限公司于本判决生效之日起15日内偿还原告宜宾和正融资担保有限公司代偿款1230479.09元、逾期担保费115983.76元。二、被告四川省宜宾市昌明机械有限公司于本判决生效之日起15日内向原告宜宾和正融资担保有限公司支付代偿违约金（违约金计算方法：2015年12月22日至2017年5月17日期间为287957.87元；从2017年5月18日起至本判决确定的给付代偿款之日止的代偿违约金以尚欠的代偿款为基数，按日万分之五计算；若未按本判决确定的给付之日给付代偿款，上述代偿违约金计算至代偿款付清之日止）。三、被告郭昌明、杨红、筠连县平安联营煤业有限公司对上述一、二项债务承担连带清偿责任。四、原告宜宾和正融资担保有限公司对被告何仕祖位于宜宾市翠屏区屋（他项权证号：宜宾市房他证翠屏区字第××号）在460000元债权范围内享有优先受偿权。如果被告四川省宜宾市昌明机械有限公司、郭昌明、杨红、筠连县平安联营煤业有限公司、何仕祖未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19510元，减半收取计9755元，由被告四川省宜宾市昌明机械有限公司、郭昌明、杨红、筠连县平安联营煤业有限公司、何仕祖负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或直接向宜宾市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。审判员  张伟二〇一七年六月二十二日书记员  孙琳