青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2020）青01民终3463号上诉人（原审原告）：马撒力海，公民身份号码XXX，男，撒拉族，1974年12月7日出生，住青海省循化撒拉族自治县。        委托诉讼代理人：赵小娟、韩召国，青海延辉律师事务所律师。        被上诉人（原审被告）：丛海瑞，公民身份号码XXX，男，汉族，1962年6月29日出生，住西宁市城西区。        被上诉人（原审被告）：青海富鑫商贸有限公司，统一社会信用代码91630000781415443Q，住所地西宁市城西区香格里拉路4号。        法定代表人：丛海瑞，总经理。        二被上诉人的委托诉讼代理人：李延伟，青海立詹律师事务所律师。        上诉人马撒力海因与被上诉人青海富鑫商贸有限公司（以下简称富鑫商贸公司）、丛海瑞合同纠纷一案，不服青海省西宁市城东区人民法院于2020年10月29日作出的（2020）青0102民初3477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月29日受理后，依法组成合议庭，于2021年1月28日公开开庭审理了本案。上诉人马撒力海的委托诉讼代理人赵小娟，被上诉人丛海瑞、富鑫商贸公司的委托诉讼代理人李延伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        马撒力海上诉请求：1．撤销西宁市城东区人民法院（2020）青0102民初3477号民事判决，改判支持马撒力海一审诉讼请求；2．富鑫商贸公司、丛海瑞承担本案一审和二审的诉讼费用。事实和理由：一审法院认定抵押合同正在履行期间，马撒力海与丛海瑞、富鑫商贸公司签订的《借抵押物协议》不能对抗在先成立的抵押协议。抵押权属于物权，马撒力海要求注销抵押权，必须征得物权权利人即抵押权人的同意，本案中在抵押权人缺席的情况下，马撒力海与丛海瑞、富鑫商贸公司无权处分抵押物的归属问题属认定事实错误，且马撒力海的损失还包含依照约定支付的律师代理费。请求二审法院查明案件事实，依法维护马撒力海的合法权益。        丛海瑞、富鑫商贸公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。        马撒力海向一审法院提起诉讼请求：1．富鑫商贸公司、丛海瑞注销其在马撒力海所有的城东区五一路17号1号楼17-5号商铺上设定的他项权，并将房产证归还马撒力海；2．富鑫商贸公司、丛海瑞注销其在马撒力海所有的城东区五一路17号1号楼17-1号房产上设定的他项权，并将房产证归还马撒力海；3．富鑫商贸公司、丛海瑞赔偿马撒力海经济损失100000元；4．富鑫商贸公司、丛海瑞承担本案诉讼费。        一审法院认定事实：2019年10月29日，马撒力海（甲方）与缑永斌、董翔龙（乙方）签订《借款合同》（合同编号：63010420191029001），约定马撒力海从缑永斌、董翔龙处借款1260万元，借款期限自2019年10月29日至2019年11月28日，并约定马撒力海以其名下位于西宁市城东区五一路17号1号楼17-1号房产（房产证号：宁房权证城东区字第XXXX号、土XXXX号：宁国用（2015）第GS-00685号）进行抵押担保。2020年4月28日，富鑫商贸公司与中国银行股份有限公司大通县支行（以下简称中国银行大通县支行）签订《流动资金借款合同》（合同编号：2020年青中银大通小短借字第002号），约定富鑫商贸公司从中国银行大通县支行处借款1000万元，借款期限为12个月，并约定马撒力海以其名下位于西宁市城东区五一路17号1号楼17-5号房产（房产证号：宁房权证城东区字第XXXX号、土XXXX号：宁国用（2013）第GS-000491号）为该笔借款提供抵押担保，且于2020年4月27日签订《抵押合同》（合同编号：2020年青中银大通小抵字第001号），马撒力海自愿在《抵押合同》上签字提供抵押担保。2020年5月30日，马撒力海与富鑫商贸公司、丛海瑞签订《借抵押物协议》，约定：“因经营业务需要，甲方（富鑫商贸公司、丛海瑞）借乙方（马撒力海）抵押物2个（五一路五一家园楼下商铺地下商铺面积1150多平方和地上二层面积1411平米），协商将以上两铺面房产在2020年6月底归还给乙方（马撒力海），如不能按期归还，按乙方（马撒力海）的诉讼处理。”现马撒力海诉称双方协议约定的抵押物归还期限已到。遂产生本诉。        一审法院认为，2019年10月29日，马撒力海与缑永斌、董翔龙签订《借款合同》，并将其名下位于西宁市城东区五一路17号1号楼17-1号房产进行抵押。之后，又与富鑫商贸公司、丛海瑞签订《借抵押物协议》，约定富鑫商贸公司、丛海瑞于2020年6月底归还该抵押物。根据合同的相对性，马撒力海的合同相对人为抵押权人缑永斌、董翔龙，并非富鑫商贸公司、丛海瑞，富鑫商贸公司、丛海瑞无权处分该抵押物。2020年4月28日，富鑫商贸公司与中国银行大通县支行签订《流动资金借款合同》，借款期限为12个月，自愿将其名下位于西宁市城东区五一路17号1号楼17-5号房产提供抵押担保，并于2020年4月27日马撒力海在《抵押合同》上签字确认。2020年5月30日，马撒力海又与富鑫商贸公司、丛海瑞签订《借抵押物协议》，约定富鑫商贸公司、丛海瑞于2020年6月底归还该抵押物。该《抵押合同》正在履行期间，马撒力海、富鑫商贸公司、丛海瑞后签订的借抵押物协议不能对抗在先成立的抵押协议。综上所述，抵押权属于物权，马撒力海要求注销抵押权，必须征得物权权利人即抵押权权利人的同意，本案中抵押权权利人缺席的情况下，马撒力海、富鑫商贸公司、丛海瑞无权处分抵押物的归属问题。另外，马撒力海主张的损失无事实依据。故马撒力海主张缺乏事实和法律依据，不予支持。富鑫商贸公司、丛海瑞辩解意见成立，应予采纳。遂判决如下：驳回马撒力海的全部诉讼请求。案件受理费1200元，由马撒力海承担。        二审经审理查明，双方当事人对一审法院认定的事实无异议，本院予以确认。        根据双方的诉辩主张本案争议的焦点主要为：1．马撒力海要求丛海瑞、富鑫商贸公司注销其在马撒力海所有的城东区五一路17号1号楼17-5号商铺上设定的他项权，并将房产证归还马撒力海及要求丛海瑞、富鑫商贸公司注销其在马撒力海所有的城东区五一路17号1号楼17-1号商铺上设定的他项权，并将房产证归还马撒力海是否成立；2．马撒力海主张的损失是否成立。        本院认为，房屋他项权证指在他项权利登记后，由房管部门核发，由抵押权人持有的权利证书，是房屋产权登记机关颁发给抵押权人或典权人等他项权利人的。2020年4月28日富鑫商贸公司与中国银行大通县支行签订的10000000元流动资金借款合同，2020年4月27日马撒力海与中国银行大通县支行签订抵押合同，将其在城东区五一路17号1号楼17-5号权利凭证为宁国用（2013）第GS-00049号／宁房权证城东区第XXXX号为中国银行大通县支行的债权设立抵押担保。2020年5月30日丛海瑞、富鑫商贸公司与马撒力海签订借抵押物协议，约定在2020年6月底归还给马撒力海。马撒力海与中国银行大通县支行签订抵押合同，并将涉案抵押物向中国银行大通县支行的债权设立抵押担保后，又与丛海瑞、富鑫商贸公司签订《借抵押物协议》，现马撒力海要求丛海瑞、富鑫商贸公司注销其在马撒力海所有的城东区五一路17号1号楼17-5号商铺上设定的他项权，并将房产证归还马撒力海，须经中国银行大通县支行的同意，其主张的权利才有实现的可能。另，2019年10月29日马撒力海与缑永斌、董翔龙签订《借款合同》，并将其名下位于西宁市城东区五一路17号1号楼17-1号房产进行抵押。2020年5月30日马撒力海与富鑫商贸公司、丛海瑞签订《借抵押物协议》，约定富鑫商贸公司、丛海瑞于2020年6月底归还该抵押物。一审法院根据合同的相对性原则，认为马撒力海的合同相对人为抵押权人缑永斌、董翔龙，并非富鑫商贸公司、丛海瑞，富鑫商贸公司、丛海瑞无权处分该抵押物无违法之处，二审应予维持。2020年4月28日，富鑫商贸公司与中国银行大通县支行签订《流动资金借款合同》的借款期限为12个月，马撒力海作为抵押人，是在借款人未履行偿还借款义务后，马撒力海在承担担保责任后，才能行使追偿权，在借款合同、抵押合同履行期内马撒力海民事权利未受到侵害，马撒力海作为担保人只有在借款合同履行期届满，主债务人未履行偿还借款义务时，担保人代主债务人履行了偿还借款义务后，其权益受损可根据履行了担保义务而向主债务人主张损失。本案中马撒力海与丛海瑞、富鑫商贸公司签订的《借抵押物协议》主张返还他项权证，从而以聘请律师参加诉讼而交纳的费用作为其损失要求支持该项诉讼请求无事实和法律依据，二审予以驳回。        综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持；马撒力海的上诉理由不能成立，二审应予驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        本案二审案件受理费2400元由马撒力海负担。        本判决为终审判决。        审判长    左志萍审判员    尹菲菲审判员    张薇二○二一年三月十二日法官助理    雷蕾书记员    乔红《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。