重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书（2015）碚法民初字第05231号原告重庆百吉四兴压铸有限公司，住所地重庆市北碚区童家溪镇同兴北路196号，组织机构代码证20324719-3。法定代表人冉志刚，系该公司董事长。委托代理人贾治勇，重庆宏创律师事务所律师。委托代理人秦坤，重庆宏创律师事务所律师。被告熊俊杰，男，汉族，1985年11月3日出生，住湖南省桃源县。委托代理人潘维，重庆市北碚区城区法律服务所法律工作者。原告重庆百吉四兴压铸有限公司（以下简称百吉公司）诉被告熊俊杰劳动合同纠纷一案，本院于2015年7月14日立案受理后，依法由代理审判员刘凤华于2015年7月30日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告百吉公司的委托代理人贾治勇，被告熊俊杰及其委托代理人潘维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告百吉公司诉称，被告于2014年2月12日到原告处上班，月平均工资为2749元。2014年7月3日上班时受伤，被鉴定为玖级伤残。请法院依法判决：1、百吉公司不支付熊俊杰经济补偿金；2、熊俊杰承担本案诉讼费。被告熊俊杰辩称，被告受伤为工伤，经鉴定为九级伤残，原告未为被告参加任何社会保险，被告依据劳动合同法第38条第3项及未足额缴纳社会保险为由解除劳动关系，原告应当支付经济补偿。经审理查明，2014年2月11日，熊俊杰与百吉公司签订劳动合同书，载明劳动合同期限自2014年2月11日至2015年2月11日，熊俊杰从事机加研发部工作，实行绩效工资制。百吉公司没有为熊俊杰参加工伤保险。2014年7月3日，熊俊杰在百吉公司上班过程中受伤，经重庆市第九人民医院诊断为：1、右足第5趾近节趾骨及第5跖骨骨折；2、右足第五趾跖背动脉损伤；3、右足第5趾伸趾肌腱、跖趾关节囊损伤；4、右足背皮肤软组织损伤。2014年7月3日至2014年7月26日、2014年9月6日至2014年9月18日，熊俊杰在重庆市第九人民医院住院治疗35天。2014年9月10日，重庆市北碚区人力资源和社会保障局认定熊俊杰受伤为工伤。2014年12月16日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会鉴定熊俊杰伤残等级为玖级，无护理依赖。2015年1月5日，熊俊杰以百吉公司为被申请人申请至重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会，要求与百吉公司解除劳动关系，并要求百吉公司支付其经济补偿3500元。2015年4月30日，重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会作出碚劳人仲案字（2015）第258号仲裁裁决书，裁决：一、双方劳动关系于2015年1月5日熊俊杰申请仲裁之日起解除；二、百吉公司���本裁决书生效之日起十日内一次性支付熊俊杰经济补偿3500元。百吉公司不服该仲裁裁决，起诉来院。庭审中，百吉四兴拟证明熊俊杰的月平均工资是2749元／月，举示2014年3月至2015年1月的工资表，载明2014年3月至2015年1月熊俊杰的应发工资分别为3481元、3443元、3295元、3365元、1112元、500元、500元、559元、2071元、2477元、1260元。熊俊杰的的质证意见为，对工资表的真实性无异议，但不认可其关联性，因提供的不是熊俊杰受伤前12个月的完整工资，且2014年7月为受伤月份，不应该计算在内，2014年8、9、10月工资为受伤后原告方发的受伤补助，不应当作为计算平均工资的依据。2015年1月只工作了几天，工资只有462元，也不应计算在内。庭审中，百吉公司陈述熊俊杰于2014年10月国庆节之后正常上班。熊俊杰陈述其于2014年10月20号开始回百吉公司上班。双方均认可��方劳动关系于2015年1月5日解除。百吉公司支付熊俊杰2014年8月、9月、10月工伤住院期间的补贴1524元，百吉公司主张在工伤保险待遇总额中扣除，熊俊杰同意扣除。双方均认可熊俊杰停工留薪期为3个月。综上所述事实，有双方当事人的陈述、仲裁裁决书、认定工伤决定书、鉴定结论书、劳动合同书等为证，足以认定。本院认为，熊俊杰与百吉公司均认可双方劳动关系于2015年1月5日解除，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位��作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。百吉公司未为熊俊杰参加社会保险，熊俊杰据此提出解除劳动关系的，百吉公司应支付熊俊杰解除劳动合同经济补偿金。关于劳动关系解除前熊俊杰的工资标准。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件��资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。熊俊杰对百吉公司举示的工资表的真实性无异议，本院予以确认。熊俊杰受工伤当月、与百吉公司的劳动关系当月（2014年7月、2015年1月）的工资不能作为计算熊俊杰月平均工资的依据。工资表中载明的2014年8月、9月、10月款项，系百吉公司支付熊俊杰工伤住院期间的补贴，并非熊俊杰的工资，不能作为计算熊俊杰月平均工资的依据，熊俊杰3个月停工留薪期间的工资标准应为熊俊杰受伤前的月平均工资，即（3481元＋3443元＋3295元＋3365元）÷4个月=3396元／月。故，本院以熊俊杰2014年3月、4月、5月、6月、11月、12月期间的应发工资及3个月停工留薪期的工资，作为计算熊俊杰在解除劳动关系前的月平均工资，为（3481元＋3443元＋3295元＋3365元＋2071元＋2477元＋3396元／月×3个月）÷9个月=3146.67元。综上，百吉公司应支付熊俊杰解除劳动合同经济补偿金3146.67元／月×1个月=3146.67元。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：一、原告重庆百吉四兴压铸有限公司与被告熊俊杰的劳动关系于2015年1月5日解除；二、原告重庆百吉四兴压铸有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告熊俊杰解除劳动关系经济补偿金3146.67元；三、驳回原告重庆百吉四兴压铸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆百吉四兴压铸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院或者与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。代理审判员  刘凤华二〇一五年九月二十八日书 记 员  陈 静