浙江省丽水市莲都区人民法院民 事 判 决 书（2015）丽莲民初字第592、605号原告（互为被告）：浙江正基建设有限公司。住所地：浙江省缙云县五云镇溪滨南路**号。组织机构代码：××。法定代表人：练正涛。委托代理人（特别授权）：黄晓敏，浙江万申佳律师事务所律师。被告（互为原告）：楼志洪，男，1967年7月4日出生，汉族，住浙江省东阳市城东街道和堂村更楼下****号。公民身份号码：3307241967********。委托代理人（特别授权）：黄伟革，浙江晟耀律师事务所律师。原告浙江正基建设有限公司与被告楼志洪劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员赵敏冲适用简易程序于2015年8月11日公开开庭进行了审理。原告浙江正基建设有限公司的委托代理人黄晓敏，被告楼志洪及其委托代理人黄伟革到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江正基建设有限公司诉称：丽水市莲都区劳动人事争议仲裁委员会裁决原告按每月8000元向被告支付2.8个月的停工留薪期待遇没有任何事实和法律依据。一、根据《工伤保险条例》之规定，停工留薪期应当由市级劳动能力鉴定委员会予以确定。本案中，被告并未提供鉴定结论出具的任何材料，其提供的病情处理意见书为医生所开，具有较大的随意性，缺乏权威性，不能作为认定停工留薪期的依据。二、工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，其中原工资按照工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均工资计算，包括计时工资或者计件工资、奖金、津贴和补贴等，但不包括加班工资。本案中，被告在仲裁庭审过程中明确其上班时间每月在28天以上及每天9小时以上，这里已经确定其存在加班情况。另外，原告提供的合同以及被告的陈述均证实其存在加班情况，原告提供的合同及被告的陈述均证实其一个月的总收入为8000元，由此可以看出其8000元的月工资是包含了相当一部分的加班工资，这部分应当予以扣除。因此，仲裁委以月工资8000元作为停工留薪期待遇的基数是违反法律规定的。综上，原告认为，本案中被告要求原告支付的停工留薪期待遇不管是期限还是工资基数均缺乏事实和法律依据。现原告为了维护自身的合法权益，特提起诉讼，请求判令原告无需向被告支付停工留薪期待遇。被告楼志洪辩称：一、仲裁的裁决，楼志洪按8000元的标准支付停工留薪是有事实与法律依据的，楼志洪持有相关医疗机构出具的医疗诊断证明书，证实了楼志洪的停工留薪期间是有事实依据的，法律方面的依据，按照工伤保险条例的规定，有相关医疗机构出具的诊断证明就可以支持停工留薪期，本案的停工留薪期是短于劳动能力鉴定前期间，并没有长于这个期间。二、原工资的理解问题，鉴于正基公司没有向法庭提交有关楼志洪的考勤表，或者是工资表等证实，楼志洪受伤前存在加班的事实，我们认为这个标准按8000元认定是正确的，因为考勤表及工资表等相关的材料是由正基公司持有的，楼志洪方并不持有，故举证责任也在正基公司一方。如果正基公司不提供证据，应承担举证不能的不利后果。退一步讲，如果正基公司向法庭补交了上述证据，停工留薪期的标准由法院具体审核确定。但是楼志洪保留向正基公司另案提起加班工资的诉请。原告楼志洪诉称：2014年2月18日，原告入职被告单位从事施工员工作，被告未与原告签订劳动合同，被告未为原告办理除工伤保险外其他社会保险。2014年10月2日9时许，原告在被告公司密原工程二标段项目10号楼辅楼靠近11号楼处组织基础承台施工工作过程中，脸部不慎被挖机镐头机弹起的石块所击受伤，在丽水市人民医院住院29天后出院。2014年12月3日，经丽劳鉴[2015]137号劳动鉴定结论书鉴定为九级伤残。工伤后，被告支付了大部分医疗费、鉴定费及8000元停工留薪工资，其他费用未支付。2015年3月10日，原告提起仲裁，4月22日，仲裁委作出仲裁裁决，5月4日，原告收取仲裁裁决书。原告认为，原告因工受伤，依照《工伤保险条例》等相关规定，依法享受工伤保险待遇。被告未与原告签订劳动合同，原告有权解除劳动关系，被告应支付二倍工资。被告未依法为原告办理养老保险与失业保险，原告有权解除劳动关系，被告应向原告支付经济补偿、补缴养老保险并向原告支付失业待遇赔偿金。为此，原告提起诉讼，请求判令：一、解除原、正基公司之间劳动关系；二、正基公司支付工伤保险待遇共计123992.34元（详见工伤保险待遇清单）；依法应由工伤保险基金支付的、划转至正基公司账户的、属于楼志洪所有的赔偿款，正基公司不再向楼志洪交付；三、被告支付未签劳动合同的二倍工资差额88000元（8000×11天）；四、被告支付经济补偿金8000元；五、被告支付失业待遇赔偿金840元（1200元/月×70%×1）。被告浙江正基建设有限公司辩称：一、楼志洪要求正基公司支付工作保险待遇存在不合理之处，伤残补助金，按工伤保险条例应是本人的工资×9个月，所以本案中楼志洪的赔偿标准应是2160元×9个月，楼志洪主张以8000元每月缺乏事实和法律依据。停工留薪待遇楼志洪要求以每月8000元标准计算，并按时间为2.8个月的停工留薪时间同样没有事实和法律依据，本案中楼志洪并没有提供相关的证据予以证实，不能认定为停工留薪期的依据，根据工伤保险条例的规定，原工资的待遇不变，该原工资不能包括加班费用，该事实由楼志洪自认，因此，楼志洪主张的停工留薪待遇费用标准过高，停工时间过长。楼志洪主张的交通费、护理费没有依据。二、关于楼志洪主张的二倍工资同样不能得到支持。虽然楼志洪提出了鉴定，嗣后我们向正基公司方了解，楼志洪的字迹是妻子代签，其妻子签订的合同同样具有效力。因此楼志洪主张没有签订劳动合同的支付二倍工资不能得到支持，楼志洪主的工资基数也是过高，这个8000元是包括了加班工资、交通费、住宿费等费用，楼志洪于2014年2月18日入职，出事故的时间是2014年11月，全部工作时间是7个月14天，而楼志洪主张11个月有误。三、关于支付经济补偿及工伤待遇，楼志洪主张经济方面是补偿金及失业待遇补偿金是未交社保，楼志洪的主张根据相关法律规定是不能得到支持的。经审理本院认定：楼志洪于2014年2月18日进入浙江正基建设有限公司从事施工员工作，月工资8000元，浙江正基建设有限公司未为楼志洪缴纳除工伤保险外的其他社保，双方未签订书面劳动合同。2014年10月2日9时许，原告在被告公司密原工程二标段项目10号楼辅楼靠近11号楼处组织基础承台施工工作过程中，脸部不慎被挖机镐头机弹起的石块所击受伤，在丽水市人民医院住院29天后出院。2014年12月5日，经莲工伤认定[2014]350号认定工伤决定书认定为工伤。2015年2月3日，经丽劳鉴[2015]137号劳动能力鉴定结论鉴定为九级伤残。工伤后，浙江正基建设有限公司已向楼志洪支付停工留薪期工资8000元。后楼志洪申请劳动仲裁，要求与浙江正基建设有限公司解除劳动关系并支付工伤保险待遇123992.34元、未签订合同的二倍工资差额88000元、失业保险待遇840元、补缴2014年2月16日至2015年2月3日的养老保险。丽水市莲都区劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月22日作出莲劳人仲案字[2015]第132号仲裁裁决书，裁决解除双方劳动关系、浙江正基建设有限公司支付楼志洪工伤保险待遇29236元、楼志洪的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费由工伤保险支付，款项到浙江正基建设有限公司账后的五日内支付给楼志洪、补缴2014年2月18日至2015年2月3日的养老保险（个人缴纳部分由楼志洪自行承担），驳回了楼志洪的其他仲裁请求。现楼志洪、浙江正基建设有限公司均不服仲裁裁决，遂向本院起诉。本院采信并据以认定上述事实的证据有：原、被告身份信息、莲工伤认定[2014]350号认定工伤决定书、丽劳鉴[2015]137号劳动能力鉴定结论、出院记录、门诊收费收据、医疗诊断证明书、银行历史交易明细清单、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、司法鉴定意见书及当事人庭审陈述。本院认为：楼志洪因工负伤、构成九级伤残的事实已经丽水市莲都区人力资源和社会保障局、丽水市劳动能力鉴定委员会认定，本院予以确认。浙江正基建设有限公司应当按照《工伤保险条例》等相关规定和标准向楼志洪支付工伤保险待遇。楼志洪提供的银行卡交易明细能够证实其工作期间每月工资为8000元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费……（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金……（七）……一次性医疗补助金……（九）劳动能力鉴定费”本案中，浙江正基建设有限公司为楼志洪缴纳了工伤保险，故楼志洪诉请要求浙江正基建设有限公司支付医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金不属于人民法院受理民事诉讼的范围，楼志洪应当向社会保险行政部门主张，由社会保险行政部门审查。楼志洪诉请要求解除劳动关系，在仲裁裁决后，浙江正基建设有限公司对此诉请未提异议，故对该诉请，本院予以支持。根据医院出具的住院及建休证明，楼志洪的停工留薪期为83天，计2.8个月。故，楼志洪可向浙江正基建设有限公司主张的工伤保险待遇有：一、停工留薪期工资14400元（8000元/月×2.8个月-8000元）；二、解除劳动关系的一次性伤残就业补助金14836元[3709元/月（2013年度浙江省在岗职工月平均工资）×4个月]。两项共计29236元。根据针对《丽水市建筑业简易劳动合同》中“楼志洪”签字所做的司法鉴定结论，其签名非本人所签，故本院认定双方并未签订书面的劳动合同。结合建立劳动关系的次月开始计算至停工留薪期止的时间为9.2个月（2014年3月18日至12月24日），楼志洪诉请要求浙江正基建设有限公司支付二倍工资合理部分73600元（8000×9.2），本院予以支持。楼志洪以要求浙江正基建设有限公司支付工伤保险待遇为由诉请要求浙江正基建设有限公司支付经济补偿，不符合劳动合同法第四十六条规定的用人单位需要支付经济补偿的情形，故对该诉请，本院不予支持。原楼志洪诉请要求浙江正基建设有限公司支付失业保险待遇，于法无据，本院不予支持。补缴社保属于社保行政部门职权，不属于民事案件受案范围，故对楼志洪诉请要求浙江正基建设有限公司补缴养老保险，本院不予评判。浙江正基建设有限公司诉请要求无需向楼志洪支付停工留薪期待遇，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，原、被告诉请的合理部分，本院予以支持。为此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告（互为被告）浙江正基建设有限公司与被告（互为原告）楼志洪之间的劳动关系；二、原告（互为被告）浙江正基建设有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（互为原告）楼志洪支付工伤保险待遇29236元；三、原告（互为被告）浙江正基建设有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（互为原告）楼志洪支付二倍工资73600元；四、驳回原告（互为被告）浙江正基建设有限公司的诉讼请求；五、驳回被告（互为原告）楼志洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由楼志洪、浙江正基建设有限公司各半负担。鉴定费2400元，由浙江正基建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。审 判 员 赵敏冲二〇一五年九月二十五日代书记员 蓝小燕