南京市建邺区人民法院民 事 判 决 书（2014）建民初字第198号原告彭云献，女，1962年1月14日生，汉族。委托代理人邓风、吴晓林，江苏君泊律师事务所律师。被告南京川发建筑有限公司。法定代表人洪发汝，南京川发建筑有限公司董事长。委托代理人刘方启，江苏天玺律师事务所律师。被告南通新华建筑集团有限公司。法定代表人易杰祥，南通新华建筑集团有限公司董事长。委托代理人严忠、张栋梁，南通新华建筑集团有限公司职工。原告彭云献诉被告南京川发建筑有限公司、南通新华建筑集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告彭云献及委托代理人吴晓林、被告南京川发建筑有限公司委托代理人刘方启、被告南通新华建筑集团有限公司的委托代理人张栋梁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告彭云献诉称，本人于2012年进入南京川发建筑有限公司工作，双方为劳务关系。2012年6月20日，本人在其青奥工地工作时，遭受钢筋坠落致使左腕部疼痛，经医生诊断为左桡骨远端骨折。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。南通新华建筑集团有限公司将工程转包给南京川发建筑有限公司，应当承担连带责任。现要求南京川发建筑有限公司赔偿医疗费、误工费、交通费、住院伙食补助、护理费、营养费、一次性残疾赔偿金、精神损害抚慰金计126314.9元（医疗费8703.9元、误工费45000元、交通费635元、住院伙食补助费500元、护理费900元、营养费500元、一次性残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元）。南通新华建筑集团有限公司对上述赔偿承担连带责任，本案诉讼费、鉴定费由两被告承担。被告南京川发建筑有限公司辩称，原告和本公司不存在劳动用工关系，原告已超过50岁，本公司没有同意其到工地务工，原告如何受伤，本公司不知情，原告自述是钢筋坠落受伤，本公司是从事木工工作的，与钢筋无关，原告的伤应由钢筋坠落的责任人承担，原告的赔偿请求与本公司无关。被告南通新华建筑集团有限公司辩称，青奥工地是市政府工程，对用工人员有严格规定，凡男超过60岁，女超过50岁均不得使用。在施工生产过程中出现的安全事故，应报现场管理人员确认属实。本公司的木工项目是发包给南京川发建筑有限公司的，本公司与南京川发建筑有限公司是合同关系，南京川发建筑有限公司人员工作与工资由其自行安排、分配，不同意承担连带赔偿责任。经审理查明，2012年2月，南通新华建筑集团有限公司南京分公司与南京川发建筑有限公司签订南京青奥村二标段工程模板分项工程分包施工协议，该协议在相关部门进行了备案。分包合同约定：南通新华建筑集团有限公司南京分公司将其承建的南京青奥村二标段工程A、B、C栋及地库模板分项工程分包给南京川发建筑有限公司施工；南通新华建筑集团有限公司南京分公司提供必要的住宿场所、提供现场安全防护与必要的安全设施等。2012年6月20日晚19时，彭云献因手臂受伤到南京明基医院就诊，经诊断为“左桡骨骨干骨折（远端粉碎性）”。同年6月26日至7月11日，彭云献入住南京明基医院，入院诊断为“左桡骨远端骨折”，行“左桡骨远端骨折切开复位内固定术”，用去医疗费8962.45元。2012年6月20日，南京明基医院出具诊断证明书，建议休息3天；2012年7月11日，南京明基医院出具诊断证明书，建议休息90天；2012年11月13日，南京明基医院出具诊断证明书，建议休息30天；2012年12月18日，南京明基医院出具诊断证明书，建议休息30天。原告提供的医疗费票据和病历反映原告就医15次，其提供的的票37张，仅有3张与就医记录时间一致费用为42元，其余均非就医时间，其提供的客运发票35张，大多为连号，且票据上未记载乘座时间。2013年1月14日，原告单方委托南京金陵司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，鉴定结果为：原告左腕关节丧失功能25%以上构成10级伤残。原告支付司法鉴定费840元。庭审中，两被告对鉴定书提出异议，经法官多次释明后，均明确表示不要求重新鉴定。庭审中，原告称其在南京青奥村二标段工程C1栋地库拆模时被上面掉下的钢管砸伤，受伤后即通知了南京川发建筑有限公司带班张某某，并由张某某带其到南京明基医院就诊。张某某出庭，否认知道原告受伤并送原告就医的事实，但不否认当天在工地上见过原告。庭审中，南京川发建筑有限公司称原告曾在其单位提供过劳务，后因原告已年满50周岁，于2012年春节后就未再雇佣原告，对其陈述，南京川发建筑有限公司未提供证据。庭审中，原、被告均未提供证据证明原告的工资收入情况。2011年房屋和土木工程建筑业在岗职工平均工资为33197元／年。证人万某（原告之夫）、何某某均出庭作证，原告系在为南京川发建筑有限公司工作时被砸伤，受伤的时间为2012年6月20日18时前。庭审中，南京川发建筑有限公司承认雇佣万某（原告之夫）在工地工作，但未与万某（原告之夫）签订用工协议。上述事实，有原、被告双方当事人的当庭陈述、南京市中级人民法院的庭审笔录、南京明基医院病历单、出院记录、住院收据、发票、诊断证明、司法鉴定书、南京青奥村二标段工程模板分项工程分包施工协议、证人证言等证据予以证实。本院认为，本案争议的焦点是原告与南京川发建筑有限公司是否有劳务关系，原告是否在为南京川发建筑有限公司提供劳务过程中受伤。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，南京川发建筑有限公司称原告曾与其建立过劳务关系，但因为2012年春节后，原告已年满50周岁，故根据总包方女年满50周岁、男年满60周岁不得雇佣的规定与原告解除了劳务关系。在庭审中，南京川发建筑有限公司认可万某（原告之夫）2012年仍在其工地工作，而当时万某已超过60周岁，与南京川发建筑有限公司不得雇佣女年满50周岁、男年满60周岁人员的说法不一致，因南京川发建筑有限公司在庭审中未能提供相应证据证明已与原告解除了雇佣关系，故对其说法本院不予采信。加之证人南京川发建筑有限公司带班张地旭出庭作证时也未否认原告受伤当日在工地见过原告，因此本院认定，原告受伤时与南京川发建筑有限公司间仍存在劳务关系。南京川发建筑有限公司带班张某某出庭作证时认可原告受伤当日在工地见过原告，从原告就诊时间推算，原告受伤时间是2012年6月20日18时前，系工作时间；原告的丈夫万某和另一工友何某某均到庭作证，证明原告在工作时受伤，受伤地点在南京青奥村二标段工程C栋地库，受伤时间为2012年6月20日18时前，该工地由南京川发建筑有限公司承建，证人所述受伤时间与原告初次就诊时间19时基本一致，上述证据相互印证，形成证据锁链，被告对原告在工作时受伤予以否认，但未能提供相应的证据予以推翻，故本院认定原告在工作时受伤。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案原告在提供劳务过程中，因安全生产事故遭受人身损害，作为雇主的南京川发建筑有限公司理应对其遭受的人身损害承担全部赔偿责任。南通新华建筑集团有限公司南京分公司在与南京川发建筑有限公司的分包合同中明确要提供现场安全防护与必要的安全设施，故其对南京川发建筑有限公司的赔偿承担连带责任。原告提供的司法鉴定意见书，虽然属于原告单方申请鉴定，但因庭审中两被告明确表示不申请重新鉴定，且两被告也无其他相反证据推翻该鉴定结论，故本院对原告提供的司法鉴定意见书予以采信。对于原告的具体诉请，本院确认如下：1、医疗费，原告主张8703.9元，比原告提供的医疗费票据少，故本院对原告主张的医疗费数额予以确认。2、护理费，原告主张900元（15天×60元／天）。原告主张的护理期限与住院时间一致，护理费标准与同行业的标准基本一致，故本院予以支持。3、营养费，原告主张500元。根据原告的伤情，参照“护理、营养期限评定标准”，原告的主张符合相关规定，本院予以支持。4、残疾赔偿金、精神抚慰金，原告主张65076元（32583元／年×20年×10%）＋5000元，原告的请求符合法律规定，本院予以支持。5、交通费，原告主张635元。因原告提供的证据与就医情况不符合，本院根据原告的伤情及就诊次数，酌定支持100元。6、鉴定费，原告主张840元，有相应的票据加以证实，本院予以支持。7、误工费，原告主张45000元（4500元×10个月）。对于原告的误工时间10个月，原告未提供足够的证据予以证明，原告提供的诊断证明医生建议休息时间为153天，加上原告住院时间为15天，共计168天，根据原告的伤情，参考医院医生的建议，本院酌定原告的误工时间为6个月。误工费标准，原、被告均未提供证据，因原告在建筑行业从事拆模工作，故本院酌定参照本省2011年房屋和土木工程建筑业在岗职工平均工资33197元／年计算。33197元÷12个月×6个月＝16598.5元。8、住院伙食补助费，原告主张500元（20天×25元／天），因原告仅住院15天，且住院伙食补助费标准过高，本院酌定15天×18元／天＝270元。综上，原告因此次事故而产生的损失为97988.4元。综上，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、南京川发建筑有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿彭云献各项损失97988.4元。二、南通新华建筑集团有限公司对南京川发建筑有限公司的赔偿行为承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1000元，由南京川发建筑有限公司负担。彭云献预交的诉讼费由本院于本判决生效后退还。南京川发建筑有限公司于本判决生效之日起三日内将诉讼费用交至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费1000元（南京市中级人民法院开户行：农业银行鼓楼分理处，帐号：10×××76）。审 判 长  孙 卉人民陪审员  季旭明人民陪审员  金茂林二〇一五年九月一日书 记 员  张璐璐