广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初13535号原告：广州市朋度餐饮有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：陈胜光。委托诉讼代理人：廖翠莹、郑晓敏，依次系广东佰仕杰律师事务所律师、实习人员。被告：高成（广州）物业管理有限公司高志大厦分公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：吴健梅。委托诉讼代理人：姜平、宋芊慧，均系广东广之洲律师事务所律师。被告：叶纪球，男，1965年6月14日出生，汉族，住浙江省永嘉县。被告：张朝夫，男，1974年1月29日出生，汉族，住浙江省永嘉县。被告：张建荣，男，1969年8月1日出生，汉族，住浙江省永嘉县。被告叶纪球、张朝夫、张建荣共同的委托诉讼代理人：常倩倩、钟瑞芬，均系广东顶匠律师事务所律师。被告：李良贵，男，1977年1月24日出生，汉族，住浙江省瑞安市。被告：邱利东，男，1975年1月27日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。被告：黄世钦，男，1974年10月2日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。被告：陈胜光，男，1979年5月15日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。原告广州市朋度餐饮有限公司（以下简称朋度公司）诉被告高成（广州）物业管理有限公司高志大厦分公司（以下简称高成公司高志大厦分公司）、叶纪球、张朝夫、张建荣、李良贵、邱利东、黄世钦、陈胜光执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告朋度公司的委托诉讼代理人廖翠莹和郑晓敏、被告高成公司高志大厦分公司的委托诉讼代理人宋芊慧，被告叶纪球、张朝夫、张建荣共同的委托诉讼代理人常倩倩，被告李良贵到庭参加了诉讼。被告邱利东、黄世钦、陈胜光经本院公告送达开庭传票逾期未到庭应诉。本案现已审理终结。原告朋度公司向本院提出诉讼请求：1.撤销（2019）粤0106执1243号执行裁定书；2.依法追加被告邱利东、叶纪球、黄世钦、张朝夫、张建荣、李良贵为（2018）粵0106执6528号案（执行总标的额375698元）的被执行人，对广州市朋度餐饮有限公司应承担的债务承担连带责任；本案诉讼受理费等全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年4月23日，原告收到广州市天河区人民法院送达的（2019）粤0106执异议1243号执行裁定书。原告认为上述裁定书认定事实不清，适用法律错误，具体如下：一、被告叶纪球、张朝夫、张建荣、李良贵在2015年至2016年期间，向陈胜光个人账户转账支付的款项，不符合法律对公司注册资金的规定，不应认定上述被告已依法履行了出资义务。根据《中华人民共和国公司法》第28条规定，和广州市朋度餐饮有限公司的章程，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限公司在银行开设的账户，以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。朋度公司已于2016年7月4日开设有公司账号，各被告均未将认缴的出资额转入公司开设的账户，也未进行验资，不应认定上述被告已依法履行了出资的义务。二、根据《中华人民共和国公司法》第93条的规定，股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴，其他发起人承担连带责任。被告邱利东叶纪球、黄世钦，张朝夫、张建荣、李良贵与陈胜光一同作为朋度公司的发起人，均未按照公司法或朋度公司章程的规定缴足出资，应当补缴，且发起人相互之间承担连带责任。三、根据2016年蓬度公司股东大会的股东持股比例确认书，各股东在确认书中确定的持股份额与章程约定的出资比例有所出入，确认书确定的持股份额为各股东出席股东大会，并行使表决权确定的比例，均为各股东的真实意思表示。而根据确认书确定的持股份额，可发现持股份额的总额不足100%，仅有85%。据此重新计算了实际认缴出资额（见附表）。各股东应按照实际认缴出资额进行出资。四、各被告前期汇入第3人陈胜光账户的款项，并非全部用于朋度公司，还分别用于胜光餐厅和中央厨房。被告邱利东、叶纪球、黄世钦、张朝夫、张建荣、李良贵对这部分事实全部知晓，且参加了东方功夫中央厨房的开业。综上，蓬度公司自2016年7月开业以来，一直亏损，2017年5月17日停止经营并撤场。被告邱利东、叶纪球、黄世钦、张朝夫、张建荣、李良贵作为公司股东应承担连带责任。故此执行裁定书仅追加黄世钦、邱利东承担补充赔偿责任，缺乏事实和法律依据，根据民事诉讼法第227条之规定，特具文起诉，请求支持原告诉求。陈胜光等7人实际参与的项目是机器炒菜自动化餐厅项目，该项目包括东方功夫餐厅、中央厨房和朋度餐厅。裁定书中已经认定投资款转入陈胜光的账户为2015年12月-2016年6月期间，在此期间，东方功夫餐厅、中央厨房已经开业，朋度餐厅是在2016年12月16日开业，7人的投资款已实际用于该项目中，两家餐厅和中央厨房，而并非是对朋度公司的出资。因为投资者内部均统一为原告公司的股东，其实际7人是投资自动化项目，有三个部分组成，只有朋度餐厅是属于原告公司的。朋度公司的7位股东，同时也是自动化餐厅项目的投资者，所支出的资金是用于整个项目的投资。而且无论项目的投资款如何使用，都不影响朋度公司股东未按公司法第28条的规定将出资款转入公帐，未实交出资的事实。被告高成公司高志大厦分公司辩称：我方同意原告的诉请1、2项，但本案诉讼费用不应由公司承担，原告公司的股东未将其出资款项支付至公司的账户，不应视为已履行了出资义务。对于张朝夫、张建荣、叶纪球三名股东未依法履行出资义务就将股权转让，应当在未依法出资的范围内承担责任，原告的该项诉请合理。被告叶纪球、张朝夫、张建荣共同辩称：张朝夫、张建荣、叶纪球与陈胜光及其他股东仅有朋度公司的合作，从来没有所谓的机器炒菜自动化餐厅项目。在2015年12月-2016年6月期间，三人将出资款汇入陈胜光账户，其他股东也是此作法。当时未有公司公帐，且陈胜光也未将公司公帐公布到群上。该三人已经超额完成了各自的出资义务，且已经与陈胜光、邱利东签署了股权转让协议，退出了原告公司的经营。如果陈胜光、邱利东将大家的投资款实际用于东方功夫餐厅、中央厨房，我方保留追究陈胜光、邱利东挪用公司资金的相关法律责任。在该三人已完成出资义务的情况下，原告公司的债务由未实际出资或未足额出资的股东补充承担，与该三人无关。被告李良贵辩称：我当时出资只是用于原告朋度公司的项目，并没有机器炒菜自动化餐厅项目。具体钱是如何使用，是没有一个明细给我这个股东看的。本约定我出资是50万元，但实际上我出资是65万元，已经超出了出资金额。另，设备已让陈胜光、邱利东私资卖出去了，连一个帐目都没有。被告邱利东、黄世钦、陈胜光未答辩。经审理查明：本院在执行高成公司高志大厦分公司申请执行朋度公司、陈胜光房屋租赁合同纠纷一案[执行案号：（2018）粤0106执6528号，执行依据（2017）粤01民终13954号民事判决]中，未发现被执行人有可供执行的财产，高成公司高志大厦分公司申请追加叶纪球、张朝夫、张建荣、李良贵、邱利东、黄世钦为被执行人。本院于2020年4月17日作出（2019）粤0106执异1243号执行裁定，查明以下事实：朋度公司于2016年5月24日成立，属有限责任公司。注册资本为500万元，股东陈胜光以货币认缴出资140万元，邱利东以货币认缴出资85万元，张建荣以货币认缴出资75万元，张朝夫以货币认缴出资75万元，叶纪球以货币认缴出资50万元，李良贵以货币认缴出资50万元，黄世钦以货币认缴出资25万元，出资时间均为2055年5月5日。朋度公司于2016年7月4日在中国工商银行股份有限公司广州财富天地广场支行开立了基本存款账户，账号为36×××28。该账号显示：2016年7月13日陈胜光转入10000元；2016年7月23日，陈胜光转入11000元，同日支出20000元法律顾问费；2016年8月11日，陈胜光转入16000元；2016年8月16日，支出高志业主会费10000元；2017年6月8日，餐费收入6726.5元；2017年6月13日支付货款12700元。至2017年12月21日，账号余额为0元。叶纪球提供了中国农业银行股份有限公司广州好信广场支行账户：62×××78的交易明细清单，显示叶纪球分别在2015年12月4日、2015年12月6日、2015年12月14日、2016年5月10日、2016年7月19日、2016年7月26日向陈胜光（收款账户：62×××19）转账50000元、50000元、200000元、150000元、50000元、125000元。以上共625000元。张朝夫提供中国银行卡号为62×××32的交易流水明细清单，显示张朝夫分别于2015年12月4日、2015年12月13日、2016年3月11日、2016年5月14日、2016年7月3日向陈胜光转账100000元、350000元、225000元、125000元和100000元，以上共900000元。张建荣提供了中国民生银行个人账户对账单，显示张建荣分别于2015年12月14日、2016年4月19日、2016年6月28日、2016年7月14日向陈胜光转账800000元、100000元、80000元、70000元，合计1050000元。李良贵提供了浙江瑞安农村商业银行股份有限公司和中国农业银行温州市瑞安民莘支行的银行交易明细，户名为张海英（李良贵的妻子），分别于2015年12月6日、2015年12月7日、2015年12月14日、2016年5月13日向陈胜光转账50000元、50000元、200000元和200000元，合计500000元。黄世钦提供了中国民生银行个人账户对账单，显示黄世钦分别于2015年12月5日、2015年12月14日、2016年7月24日分别向陈胜光转账50000元、100000元、30000元和40000元，以上合计220000元。摘要：帮双转、黄世钦投资款。黄世钦称其另外将东方功夫的商标作为投资款，作价18万元转予陈胜光作为投资款。根据张朝夫提供的广州朋度餐饮公司股东群的聊天记录显示：l、2015年12月4日，陈胜光确认收到叶纪球50000元，投资公司5%的股，收到张朝夫100000元，认股10%。2、2015年12月13日，陈胜光确认收到张朝夫总共450000元。3、2016年3月11日，陈胜光确认收到张朝夫225000元。4、2016年5月14日，陈胜光确认收到张朝夫125000元。5、2016年6月14日，陈胜光确认收到张朝夫投资款100000元。6、2016年7月3日，陈胜光确认收到张朝夫增资款100000元。7、2016年6月17日，陈胜光告知：各位股东们第一期投资款510万已快用光，预期缺口180万，每股还要再出资20万！预算账目大家看看！有疑问请打电话给我！没有疑问劳烦大家尽快打款！8、2016年7月30日，陈胜光：现因公司发展投资战略股东们不一致，张朝夫（持股15%）现实出资100万元，张建荣（持股15%）现实出资100万，叶纪球（持股10%）现实出资67.5万，李良贵（持股10%）现实出资65万。决定今天退出公司股份，所出资金九折后由继续运作公司的陈胜光、邱利东于2017年12月30日还清！陈胜光是朋度公司的法定代表人。陈胜光称各股东转账到其个人账户其实是经营场所装修设备的款项，而并非是出资款，各股东均未实际实缴出资。2016年8月22日，叶纪球（甲方）与陈胜光（乙方）、邱利东（丙方）签订《股权转让协议》，约定甲方将其持有公司的5%股份作价300150元转让给乙方，甲方将其持有公司的5%股份作价300150元转让给丙方。乙方、丙方承诺于2017年12月31日前支付上述股权转让款给甲方。因陈胜光、邱利东没有支付转让款，双方一直没有办理股权变更登记手续。叶纪球因此诉至法院，双方达成了(2019)粤0106民初10387号民事调解书。2016年8月22日，张建荣（甲方）与陈胜光（乙方）、邱利东（丙方）签订《股权转让协议》，约定甲方将其持有公司的7.5%股份作价400500元转让给乙方，甲方将其持有公司的7.5%股份作价400500元转让给丙方。乙方、丙方承诺于2017年12月31日前支付上述股权转让款给甲方。因陈胜光、邱利东没有支付转让款，双方一直没有办理股权变更登记手续。张建荣因此诉至法院，双方达成了(2019)粤0106民初10388号民事调解书。2016年8月22日，张朝夫（甲方）与陈胜光（乙方）、邱利东（丙方）签订《股权转让协议》，约定甲方将其持有公司的7.5%股份作价450000元转让给乙方，甲方将其持有公司的7.5%股份作价450000元转让给丙方。乙方、丙方承诺于2017年12月31日前支付上述股权转让款给甲方。因陈胜光、邱利东没有支付转让款，双方一直没有办理股权变更登记手续。张朝夫因此诉至法院，双方达成了(2019)粤0106民初10386号民事调解书。朋度公司、高成公司高志大厦分公司、叶纪球、张建荣、李良贵对上述事实无异议。张朝夫指出其向陈胜光转账实为1000000元，而非（2019）粤0106执异1243号执行裁定查明的900000元，对（2019）粤0106执异1243号执行裁定查明的其余内容无异议。（2019）粤0106执异1243号执行裁定追加黄世钦、邱利东为（2018）粤0106执6528号案的被执行人，对（2017）粤01民终13954号民事判决所确定的朋度公司应承担的债务分别在30000元和850000元的范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；驳回高成公司高志大厦分公司的其他异议请求。朋度公司提供了2016年7月25日朋度公司2016年股东大会股东签到表、股东持股比例确认书、股东大会会议记录，主张公司设立后，各股东重新确认了持股比例。叶纪球、张朝夫、张建荣、李良贵认为其仅对自己的出资与工商登记的内容一致进行了确认，对于修改的部分不清楚是否得到了确认。朋度公司称公司设立时未经验资，主营餐饮业务即朋度餐厅，对于其主张的股东投资的三个自动化项目，各股东之间没有约定，但认为有聊天记录和转账时间予以印证，且东方功夫餐厅开业时投资者参加了开业仪式，但未能提供证据证实股东对出资款项用途的说明。朋度公司称朋度餐厅为自动化厨房，须由中央厨房提供半成品，中央厨房没有进行工商登记，由陈胜光和邱利东经营；东方功夫餐厅属广州市越秀区胜光餐厅，经营者陈胜光，为个体工商户，注册时间为2016年7月6日，但各股东对东方功夫餐厅的投资也没有作出约定，各投资者投资的是整个项目，东方功夫餐厅只是项目的其中一部分。叶纪球、张朝夫、张建荣、李良贵仅确认对朋度公司的投资，与中央厨房和东方功夫餐厅无关，也没有参与。本院认为：关于叶纪球、张朝夫、张建荣、李良贵对朋度公司的出资义务是否已经完成，朋度公司、高成公司高志大厦分公司亦确认（2019）粤0106执异1243号执行裁定查明的上述四人向陈胜光转账的事实，结合朋度公司股东群微信聊天的内容，2016年6月14日，陈胜光也确认已经收到股东第一期投资款5100000元，因陈胜光是朋度公司的法定代表人，且朋度公司直到2016年5月才办理设立工商登记，同年7月开立了基本存款账户，故在公司筹备和成立之初，各股东将投资款转入陈胜光个人账户符合常理。朋度公司承认公司设立时未经验资，又以股东未出资到公司账户为由主张各股东未履行出资义务，与查明的事实不符，本院不予采信。因叶纪球、张朝夫、张建荣、李良贵的出资金额均达到了各自注册资本的认缴出资额，上述四人已完成出资义务。至于朋度公司提交的2016年7月25日朋度公司股东持股比例确认书，所载各股东持股比例合计仅90%，叶纪球、张朝夫、张建荣、李良贵认为应以工商部门登记备案的股东持股情况为准，不确认股东持股比例确认书所载陈胜光、邱利东持有干股，合法有理，本院予以采信，对朋度公司提交的该份股东持股比例确认书不予采纳。关于黄世钦、邱利东的出资义务完成情况，根据黄世钦在（2019）粤0106执异1243号案中提供的银行转账凭证显示，其只向陈胜光转账220000元，黄世钦称其他出资是用东方功夫的商标作为投资款，作价18万元转予陈胜光作为投资款。因朋度公司章程约定股东认缴出资以货币方式出资，故黄世钦的该项抗辩不能成立。黄世钦认缴的出资额是25OOOO元，实际出资只有220000元，尚未足额出资，黄世钦应在尚未出资的30000元范围内对朋度公司的债务承担责任。邱利东没有提供证据证明已经实际出资，故邱利东应在认缴但尚未出资的850000元范围内对朋度公司的债务承担责任。朋度公司主张各股东出资还用于中央厨房和东方功夫餐厅的投资，但各股东之间未作出约定，也没有提供证据证实股东对出资款项用于中央厨房和东方功夫餐厅进行了说明，又不能提供微信聊天记录原始载体予以核实，叶纪球、张朝夫、张建荣、李良贵对投资中央厨房和东方功夫餐厅均不予确认，故朋度公司的该项主张证据不足，本院不予采信。被告邱利东、黄世钦、陈胜光经本院公告送达开庭传票逾期未到庭应诉，依法可作缺席判决。综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第一百零八条的规定，判决如下：一、被告黄世钦、邱利东对(2017)粤01民终13945号民事判决所确定的广州市朋度餐饮有限公司应承担的债务分别在30000元和850000元的范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；二、驳回原告广州市朋度餐饮有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6936元，由被告黄世钦、邱利东负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张 翼人民陪审员  梁细女人民陪审员  沈全秀二〇二一年三月十一日书 记 员  叶丽方黄颖判决书于2021年月日寄送