安徽省寿县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0422民初4982号原告:寿县国有资产投资运营(集团)有限公司,住所地:安徽省淮南市寿县寿春镇宾阳大厦A座24楼,统一社会信用代码91341521791865173H。法定代表人:蔡传斌,该公司董事长。委托诉讼代理人：陈姮，安徽滨阳律师事务所律师。被告:北京桑德环境工程有限公司,住所地:北京市通州区环宇路3号桑德集团,统一社会信用代码911101087002363642。法定代表人:文一波,该公司董事长。委托诉讼代理人：袁永锋，该公司职员。被告:寿县桑德水务有限公司,住所地:寿县寿春镇状元路与隐贤路交叉口楚都小区103号商铺,统一社会信用代码91340422MA2TRFOK4H。法定代表人:马军,该公司董事长。委托诉讼代理人：邱单干，该公司职员。原告寿县国有资产投资运营(集团)有限公司（以下简称寿县国投公司）诉被告北京桑德环境工程有限公司（以下简称北京桑德公司）、被告寿县桑德水务有限公司（以下简称寿县桑德公司）损害股东权益责任纠纷一案，本院于2020年12月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理了本案。原告寿县国投公司的委托诉讼代理人陈姮、被告寿县桑德公司的委托诉讼代理人邱单干到庭参加了诉讼，被告北京桑德公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。寿县国投公司提出诉讼请求:1、判令北京桑德公司履行足额出资8942.17万元的义务，并就其抽逃出资部分及未按期出资部分向原告按同期银行贷款市场报价利率支付违约金；2、判令两被告因利用关联交易抽逃出资给原告造成的损失承担共同赔偿责任，赔偿限额为原告方的470.64万元出资及出资期间的同期银行贷款市场报价利率利息；3、两被告承担本案全部诉讼费用及律师费用。事实和理由：2019年4月份,寿县县政府对寿县农村生活污水处理项目采取政府与社会资本合作模式进行运营,原告与北京桑德公司协商共同出资成立寿县桑德公司以便于上述项目的运营,约定原告出资470.64万元(占股权5%),北京桑德公司出资8942.71元(占股权95%)。2019年5月31日，原告同北京桑德公司向市场监督管理部门提交公司章程，登记设立寿县桑德公司。公司章程约定2019年8月31日双方股权出资必须足额缴纳。但在寿县桑德公司设立运营后,两被告存在如下四方面的违约、违法行为,给原告造成了巨大经济损失:1、2019年8月22日，原告按照公司章程约定时间足额缴纳出资额470.64万元,但北京桑德公司仅在2019年7月18日缴纳430万、2019年7月23日缴纳两笔各2000万元,合计4430万元,与其认缴的出资额相差4512.17万元。原告于2019年9月17日、2020年8月11日两次通过书面督促催缴的方式要求北京桑德公司履行完全出资义务，但对方置之不理；2、北京桑德公司于2019年7月23日缴纳的两笔各2000万元的资金,在进入寿县桑德公司账户后均未超过30分钟就予以转回,这种行为明显符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十二条第二、第四项之规定,构成抽逃出资；3、2019年7月15日，寿县桑德公司违反公司章程第七条及第四十二条之规定，在决定公司经营方针及投资计划时未召开公司股东会,在未获得100%股东表决权通过的前提下，与北京桑德公司订立合同进行关联交易，这种行为也符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十二条第三项之规定，利用关联交易让北京桑德公司达到了抽逃出资的目的；4、自寿县桑德公司成立以来，至今未召开过股东会、董事会、监事会，公司的资金运转、经营状况原告毫不知情，严重侵犯了股东的知情权。综上，请求人民法院判如诉请。寿县国投公司为支持其诉讼请求向本院提交了如下证据：寿县桑德公司章程、寿县国投公司与北京桑德公司签订的《股东协议》、寿县国投公司向北京桑德公司发出的催缴注册资本金的文件两份、转账记录6份。北京桑德公司书面答辩称，原告的诉讼请求与事实不符，缺乏合同和法律依据，应予驳回。理由如下：1、本公司是本项目施工总承包单位，寿县桑德公司收到本公司的出资款后，向本公司支付工程预付款、工程款、设备款，符合公司法的规定，不存在抽逃出资的问题；2、根据《股东协议》约定，违约方应承担的赔偿责任仅限于因违约给守约方带来的实际损失，原告要求按照同期银行贷款市场报价利率支付违约金缺乏事实和法律依据；3、因种种原因，本案涉案的安徽省淮南市寿县生活污水PPP项目已实际无法继续实施，为实施该项目专门设立的寿县桑德公司存在的目的和意义已经发生变化，继续出资已无实际意义。北京桑德公司未提交证据。寿县桑德公司辩称，同意北京桑德公司的答辩意见，另称：根据安徽省淮南市寿县农村生活污水PPP项目招标文件和PPP项目合同的约定，寿县桑德公司与北京桑德公司签订涉案PPP项目总承包合同不需要通过股东会表决；本公司成立后，除配合政府完成2019年度民生考核任务，没有发生需要股东会、董事会、监事会决定的事项，也没有主动向原告提供财务报表、合同等的义务，且原告所要求本公司提供财务报表、支付凭证、合同等时，本公司均在第一时间配合提供，并未侵害原告的知情权。综上，请求驳回原告的诉讼请求。寿县桑德公司向本院提交了如下证据：两被告签订的《安徽省淮南市寿县农村生活污水PPP项目施工总承包合同》、招标文件和《安徽省淮南市寿县农村生活污水PPP项目合同》、邱单干和原告公司财务经理聂圣展的微信对话截图。本院组织当事人对各方提交的证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提供的证据及当庭陈述，本院查明事实如下：2018年，寿县住房和城乡建设局委托寿县公共资源交易中心发布《安徽省淮南市寿县农村生活污水PPP项目招标公告》，采购项目为安徽省淮南市寿县农村生活污水处理项目，包含新建21个乡镇污水处理厂及其配套污水处理管网；采用BOT运作方式；寿县住房和城乡建设局作为采购人，通过公开招标方式选择社会资本方；中标的社会资本方与寿县国投公司共同组建项目公司，由项目公司负责本项目的投融资、建设（含设计）、运营维护及移交工作，本项目资本金为项目总投资额的30%，其中寿县国投公司出资5%，社会资本方出资95%。运营期满后，项目公司将项目设施及经营权无偿移交给县政府指定机构。对采购供应商的施工资质要求是须具备市政公用工程施工总承包三级及以上资质，具有有效的安全生产许可证。北京桑德公司作为采购供应商在该政府采购项目招标中中标，2019年4月，该公司与寿县国投公司签订《股东协议》，约定：双方共同出资成立项目公司，注册资本为9412.81万元，其中寿县国投公司出资470.64万元，占5%，北京桑德公司出资8942.17元，占95%；本项目预算投资总额为31376.01万元；关于违约责任，协议约定：任何一方未能履行本协议规定的任何义务即构成对本协议的违约，另一方应催告违约方纠正，如果违约方在三十个工作日内未纠正的，另一方有权要求违约方赔偿因此造成的损失。该损失应包括另一方因此而受到或发生的损害、支出、费用、成本、责任和收入损失，不论本协议其他条款是否有相反的规定。2019年5月15日，北京桑德公司与寿县国投公司订立寿县桑德公司章程，其中关于公司名称、公司经营范围及公司注册资本等事项双方约定：公司名称为寿县桑德公司；经营范围为污水处理及其再生利用；公司注册资本为9412.81万元，其中北京桑德公司出资8942.17万元，寿县国投公司出资470.64万元，均应于2019年8月31日交清。2019年5月31日，寿县桑德公司经批准成立。2019年7月17日，寿县住房和城乡建设局与寿县桑德公司订立《安徽省淮南市寿县农村生活污水PPP项目合同》，其中关于工程发包的事项双方约定，社会资本方具备相应施工资质的，由社会资本方组织项目施工，不再另行分包；社会资本方不具备相应施工资质的，由项目公司确定分包单位，分包单位应具有相应资质，且获得政府方认可。2019年7月15日，寿县桑德公司与北京桑德公司签订《安徽省淮南市寿县农村生活污水PPP项目施工总承包合同》，约定：施工范围包括安徽省淮南市寿县农村生活污水PPP项目的21个乡镇污水处理厂区及配套管网的建安工程施工、设备采购、调试；合同暂定价为25787.2766万元，其中建安工程费16672.78万元，设备购置费8842.18万元，调试费272.3166万元；等等。关于价款支付，合同约定：签订合同后，发包人向承包人支付建安费和设备费的30%作为预付款。2019年7月18日，北京桑德公司向寿县桑德公司账户转款430万元；7月23日10时21分向寿县桑德公司账户转款2000万元，当日10时46分，寿县桑德公司向北京桑德公司账户转款2000万元；当日13时23分，北京桑德公司向寿县桑德公司账户转款2000万元，13时27分，寿县桑德公司向北京桑德公司账户转款2000万元；2019年8月22日，寿县国投公司向寿县桑德公司账户转款470.64万元。因北京桑德公司未按期足额缴纳出资款，2019年9月17日和2020年8月11日，寿县国投公司先后向北京桑德公司发出《关于催缴注册资本金的函》、《关于要求尽快完成注资等工作的函》，认为北京桑德公司仅缴纳注册资本金4430万元，项目公司未召开股东会、未提供财务报表，要求北京桑德公司缴清剩余注册资本金，并要求寿县桑德公司纠正不规范行为。北京桑德公司未作回应，寿县桑德公司向寿县国投公司提供了财务报表。2020年11月，寿县国投公司申请对寿县桑德公司的账户资金予以诉前财产保全，后提起本次诉讼。本院认为，基于本案查明的事实，寿县桑德公司成立后，北京桑德公司认缴的出资款8942.17万元在规定的期限内仅支付4430万元，尚欠4512.17万元未出资到位，该行为违反了公司法的规定，寿县国投公司要求北京桑德公司足额履行缴纳出资款义务符合公司法的规定，本院予以支持。本案争议的焦点在于：1、寿县桑德公司在收到北京桑德公司支付的4000万元后，随即将该款转回北京桑德公司账户是否属于两公司利用关联交易抽逃出资，进而向原告承担赔偿责任；2、北京桑德公司未足额出资以及抽逃出资的行为应向寿县国投公司承担何种责任。关于焦点一，本院认为，寿县桑德公司是北京桑德公司和寿县国投公司根据安徽省淮南市寿县农村生活污水PPP项目政府采购协议约定，共同出资成立的项目公司。根据寿县桑德公司与寿县住房和城乡建设局签订的PPP项目合同约定，社会资本方具备施工资质的，由社会资本方组织项目施工。北京桑德公司具备案涉项目的施工资质，因此，其与寿县桑德公司签订案涉项目的施工总承包合同不违反PPP项目合同约定。该承包合同约定，双方签订合同后，寿县桑德公司作为发包人应支付建安费和设备费的30%作为预付款，寿县桑德公司收取北京桑德公司支付的4000万元、随即转回4000万元的行为均发生在公司章程规定的股东缴纳出资期限内、施工总承包合同签订之后，因此，施工总承包合同虽属关联交易合同，但案涉4000万元资金转移符合公司章程及施工总承包合同的约定，寿县国投公司主张该行为属于北京桑德公司和寿县桑德公司利用关联交易抽逃出资的证据尚不够充分。且，即便存在抽逃出资的情形，北京桑德公司依照法律规定应承担的责任是向寿县桑德公司返还出资本息，而非两被告向原告共同承担赔偿责任。据此，寿县国投公司主张两被告利用关联交易抽逃出资应承担共同赔偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于焦点二，本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东经货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；……股东不依照前款规定缴纳出资的，除应向公司足额缴纳出资外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”本案中，寿县国投公司与北京桑德公司就成立寿县桑德公司签订了《股东协议》，该协议内容不违反法律规定，双方均应对照履行。北京桑德公司未按照协议约定按期足额缴纳出资，且经催告仍未履行，违反了《股东协议》约定，应当向已经按期足额出资的寿县国投公司承担违约责任。对照《股东协议》约定，赔偿损失的范围应包括寿县国投公司因此而受到或发生的损害、支出、费用、成本、责任和收入损失。但本案中，寿县国投公司未能就上述损失的具体情况提供证据，也无证据证明北京桑德公司未足额缴纳出资的行为必然导致对寿县国投公司的股权及收益造成损害。而且，即使寿县国投公司股权可能受到损害，但在寿县桑德公司尚未清算的情况下，寿县国投公司所持股权价值是否存在损失等亦无法确定。据此，寿县国投公司主张北京桑德公司就未按期出资部分按同期银行贷款市场报价利率向其支付违约金的诉讼请求缺乏事实依据，本院亦不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告北京桑德环境工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告寿县桑德水务有限公司缴纳尚未缴纳的出资款4512.17万元。二、驳回原告寿县国有资产投资运营(集团)有限公司的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费290940元（原告已经预交44451），减半收取计145470元，由原告承担13470元，被告北京桑德公司负担132000元，于判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。审判员 郑 培二〇二一年三月十九日书记员 靳婷婷附一：相关法律条文1.《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东经货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权利的转移手续。股东不依照前款规定缴纳出资的，除应向公司足额缴纳出资外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”2.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十三条第一款股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己的主张有责任提供证据。4.《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：本院案款账户户名：寿县人民法院其他案款账号：10×××86开户行：中国邮政储蓄银行寿县支行。附三：本院诉讼费账户户名：寿县非税收入征收管理局开户银行：邮储银行寿县十字街支行账号：10×××01。