浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）浙绍民终字第1358号上诉人（原审原告）绍兴市华益电器有限公司。法定代表人徐新祥。委托代理人（特别授权）楼芝华，浙江近远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）傅大法。委托代理人（特别授权）吴惜丹，浙江德顺律师事务所律师。上诉人绍兴市华益电器有限公司（以下简称华益公司）因工伤保险待遇纠纷一案，不服绍兴市越城区人民法院（2015）绍越民初字第2294号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2015年8月13日立案受理，并依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。原审法院审理查明：被告系原告单位员工，自2011年3月起参加社会保险至2014年11月。2014年4月19日，被告在��作时受伤，2014年5月13日原告提出工伤认定申请，绍兴市人力资源和社会保障局经审查，认定被告为工伤；2014年11月26日，绍兴市劳动能力鉴定委员会认定原告的劳动功能障碍程度为六级，因原告不服该鉴定结论要求再次鉴定，2015年4月2日，经浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定，被告的劳动功能障碍程度为六级，被告为此支付鉴定费620元。被告受伤后，共计住院74天，其受伤前除加班工资后的工资为3030元（包括基本工资2100元和奖金930元，未扣除社保个人缴费部分），其社保个人缴费部分：2014年5月份为193.75元，2014年6月至11月为每月215.17元，受伤后需停工留薪至2014年11月15日，停工留薪期满后，被告未回原告单位工作，原告已支付给被告工资至2014年4月底。2014年12月，被告向绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年5月11日以绍越劳仲案字（2015）第0001���仲裁裁决书裁决：双方劳动关系于2014年11月16日解除；原告应支付被告停工留薪期工资19695元、一次性伤残就业补助金92725元、护理费7400元，扣除2014年5月至11月期间社会保险个人缴费合计1484.74元，原告尚需支付给被告人民币118335.26元；原告应为被告办理好工伤保险基金支付的相关手续。原告认为该裁决部分错误，故起诉至该院。原审法院认为，原告在被告单位工作过程中受伤，其工伤劳动能力伤残程度为六级，且双方劳动关系已于2014年11月16日解除的事实清楚。被告工伤时为参加工伤保险职工，根据《工伤保险条例》及相关规定，被告的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、鉴定费、交通费应向工商保险基金申请支付，原告作为用人单位应做好为被告工伤保险待遇申请支付的相关工作；被告要求原告为其补缴自2009年8月至2011年6月���社会保险的主张，因其未能举证证实其于2009年8月到原告单位工作，且该主张也超过仲裁时效，故该院不予采信；被告主张的护理费，因《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，《工伤保险条例》第三十四条同时又规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。因被告主张的护理费发生于其住院期间，系在劳动能力鉴定之前，故应按被告实际住院时间74天计算，现被告并未对劳动仲裁裁决书提出起诉，故该院按劳动仲裁裁决书确定每天100元标准计算，为7400元；停工留薪期工资，虽根据医疗机构出具医疗证明书证明被告的伤后休息时间为8个月，因被告于2014年11月15日提出了劳动能力鉴定，且被告并未对劳动仲裁裁决书提出起诉，故被告的停工留薪期可按劳动仲裁裁决书确定停工留薪期计算至2014年11月15日止，并按被告受伤前扣除加班工资后的工资每月3030元计算，为19695元，原告认为应按每月2100元的标准计算停工留薪期工资的主张，于法无据，该院不予支持；被告认为每月工资应按3800元计算的主张，因未能举证证实，该院不予采信；一次性就业补助金，按解除劳动合同时浙江省上年度在岗职工平均工资计算25个月，为92725元，被告认为应按每月4031元计算，共计为100775元的主张，于法无据，故该院不予采信。综上，依据《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条之规定，判决如下：一、驳回原告绍兴市华益电器有限公司的诉讼请求；二、确认原告绍兴市华益电器有限公司与被告傅大法的劳动关系于2014年11月16日解除；三、原告绍兴市华益电器有限公司应支付给��告傅大法停工留薪期工资19695元、一次性伤残就业补助金92725元、护理费7400元，合计人民币119820元，扣除2014年5月至11月期间社会保险被告个人缴费合计1484.74元和原告已经支付给被告的费用50000元，原告绍兴市华益电器有限公司实际尚应支付给被告傅大法人民币68335.26元，款于本判决生效后三十日内付清；四、原告绍兴市华益电器有限公司应为被告傅大法办理好工伤保险基金支付的相关手续。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告绍兴市华益电器有限公司负担。原审判决作出后，上诉人华益公司不服，提起上诉称：一、被上诉人不应被认定为工伤。2014年4月19日，被上诉人在工作时间因醉酒而发生事故，即其受伤是因醉���引起，根据《工伤保险条例》第十六条之规定“职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）故意犯罪；（二）醉酒或者吸毒；（三）自残或者自杀的。”故被上诉人受伤不应当认定为工伤。二、退一步讲，即使被上诉人确系工伤，上诉人也无须支付住院期间的护理费、只需支付停工留薪期工资8400元，被上诉人停工留薪期工资的计算基准应为每月2100元，休息时间为4个月。综上，请求依法改判上诉人尚需支付金额为49640.26元。被上诉人傅大法答辩称：被上诉人受伤事实已于2014年7月7日经绍兴市人力资源和社会保障局认定为工伤，且申请人也为上诉人，工伤事实毋庸置疑。停工留薪期工资，被上诉人受伤时间为2014年4月19日，杭州整形医院杭州手外科医院出具的证明休息时间为8个月。根据《浙江省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议纠纷案件若干疑难问题的解答》第16条规定，工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，其中“原工资”按照工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均月工资计算，包括计时工资或者计件工资、奖金、津贴和补贴等，但不包括加班工资。故一审法院按照扣除加班工资后的工资计算至2014年11月15日，合情合理。护理费，根据工伤保险条例规定，被上诉人认为住院期间的护理费用应由单位方承担，故一审判决7400元由单位方承担，无任何错误之处。请求驳回上诉，维持原判。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院经二审审理查明的事实与原审判决认定一致。本院认为，本案傅大法受伤已经绍兴市人力资源和社会保障局认定为工伤，上诉人在法定异议期限内未提出异议，应视为认可。对于停工留薪期的工资认定，根据《工伤保险条例》的规定，停工留薪期内，原工资福利待遇不变。因此，原审法院按照基本工资加奖金确定相应工资计算标准正确。对于停工时间，相关医疗机构已经出具了证明，上诉人未能提供相应的反驳证据，应当承担举证不能的不利后果。被上诉人受伤产生的护理费，应当由用人单位承担。上诉人的上诉请求不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人绍兴市华益电器有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  丁林阳审 判 员  冯勤伟代理审判员  姚 瑶二〇一五年九月一日书 记 员  陆琪瑜