贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0102民初14591号原告：陈光伦，男，1967年3月22日生，汉族，住所地贵州省金沙县。原告：娄方成，男，1971年12月12日生，汉族，住贵州省余庆县。委托诉讼代理人：滕建东，贵州黔信律师事务所律师，特别代理。被告：杨小书，男，1970年12月26日生，苗族，住贵州省贵阳市云岩区。被告：贵州桓源建设工程有限公司，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区毕节路58联合广场******。法定代表人：彭宁，该公司执行董事。委托诉讼代理人：龙锡华，贵州黔成起智律师事务所律师，一般代理。原告陈光伦、娄方成与被告杨小书、贵州桓源建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告陈光伦、娄方成的共同委托代理人滕建东，被告贵州桓源建设工程有限公司的委托诉讼代理人龙锡华到庭参加诉讼。被告杨小书经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈光伦、娄方成向本院提出诉讼请求:一、判令被告杨小书、贵州桓源建设工程有限公司连带向原告陈光伦、娄方成支付工程款981220.12元。二、判令被告杨小书、贵州桓源建设工程有限公司连带向原告陈光伦、娄方成支付工程款的利息（利息以981220.12元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率标准，从2016年3月28日计算至2019年8月19日，该期间利息为158211元；利息以981220.12元为基数，按照全国银行间同业拆借中心受权公布贷款市场报价利率，从2019年8月20日计算至工程款付清时止，截止起诉前该期间利息为42887.50元）利息暂计201098.50元。三、判令被告杨小书、贵州桓源建设工程有限公司连带向原告陈光伦、娄方成支付质量保证金1082.72元。四、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:2013年4月16日，被告杨小书以贵州富强建筑工程有限公司的名义，承包贵州林恒泰房地产开发有限公司（以下简称“林恒泰公司”）发包的贵阳市见龙洞路经济适用房项目南区场平及基坑土石方工程。因贵州富强建筑工程有限公司无土石方施工资质，被告杨小书借用被告贵州桓源建设工程有限公司（以下简称“桓源公司”）的资质，承包上述工程，被挂靠人变更为桓源公司。2013年8月5日，被告桓源公司与林恒泰公司签订《见龙洞路经济适用房项目平基及基坑土石方工程施工合同》，约定被告桓源公司承包见龙洞路经济适用房项目平基及基坑土石方工程。被告杨小书作为被告桓源公司的授权代表签字。同日，被告桓源公司向林恒泰公司送达组建项目部的通知，并明确项目部负责人为被告杨小书。2013年11月5日，被告杨小书与被告桓源公司签订《贵州桓源建设工程有限公司内部经营责任制承包合同书》，约定被告桓源公司与林恒泰公司签订的工程交给被告杨小书施工。双方对管理费、业主支付工程材料及进度款项须用转账方式汇入被告桓源公司指定账户等进行约定，并明确杨小书任项目承包负责人。2013年7月，原告陈光伦、娄方成签订《合伙协议书》，约定二人合伙承包见龙洞路经济适用房项目平基及基坑土石方工程。同时，原告陈光伦、娄方成承包被告杨小书发包的本市南明区见龙洞路经济适用房项目平基及基坑土石方工程，被告杨小书予以接受。2016年3月28日，原告与被告杨小书达成《陈光伦班组结算汇总表》，合计产值项6088564.67元-（质量保证金1082.72元＋合计其他扣款项503960.83元＋合计进度款项4402301元）=总计应付金额1181220.12元。2016年6月21日，被告桓源公司向原告陈光伦支付工程款200000元。至今，被告杨小书尚欠工程款981220.12元未付。原告认为，原告陈光伦、娄方成达成合伙协议，约定由二人共同出资合伙承包案涉工程，该合同是二原告的真实意思表示，对二原告的合伙行为具有约束力。虽然原告与被告杨小书未签订书面协议，但是原告一方已经履行了主要义务，被告杨小书予以接受，该合同成立。被告杨小书挂靠被告桓源公司，并借用被告桓源公司的资质，将其承包的见龙洞路经济适用房项目平基及基坑土石方工程分包给原告施工，因原告系自然人，且无建筑施工企业资质，导致与被告杨小书成立的合同无效。虽然原告与被告杨小书成立的合同无效，但是涉案工程已竣工，并无不合格之情形，故原告有权请求被告杨小书支付工程款。因原告与被告杨小书就案涉工程达成结算的合意，且该结算协议是双方的真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，属于有效协议，受法律保护。因此，被告杨小书应当向原告支付拖欠的工程款。被告桓源公司对于被告杨小书因无施工资质而借用其公司资质与林恒泰公司签署合同是明知的，并为此签订内部承包协议进行约定，双方系挂靠关系，该挂靠行为本身就违反了建筑法的强制性规定，被告桓源公司具有过错，应当对挂靠人杨小书所欠工程款承担连带责任。因此，为了维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，原告特向人民法院提起民事诉讼，被告贵州桓源建设工程有限公司辩称：一、桓源公司没有与原告签订合同，桓源公司不是合同相对方。二、案涉工程经过四五个诉讼，一个工程不可能包给多个人。三、原告诉称杨小书挂靠桓源公司，桓源公司有过错，根据民法总则178条第三项约定，没有被挂靠人需要承担连带责任的法律依据，只是说分包人和总承包人向发包人承担责任，民法典791条与合同法作了相同的规定。建设工程施工合同司法解释26条该条款说了实际施工，没有说挂靠人与被挂靠人应该承担连带责任，建筑法26条第二款是禁止挂靠，但没有规定挂靠人与被挂靠人承担责任，同时建筑法26条规定要承担行政责任和民事责任，对于质量不合格的情况，挂靠人与被挂靠人向施工单位承担连带责任，所有的法律法规都没有这样的规定，请原告把承担连带责任的法律依据拿出来。被告杨小书未提出答辩意见。本案经本院审理认定事实如下：原告陈光伦、娄方成系合伙关系，双方于2013年7月3日签订有《合伙协议》。由双方合伙承建位于贵阳市南明区见龙洞路经济适用房项目平基及基坑土石方工程。原生效文书查明，位于贵阳市南明区见龙洞路经济适用房项目平基及基坑土石方工程系贵州林恒泰房地产开发有限公司发包给被告贵州桓源建设工程有限公司施工，2013年11月5日，被告贵州桓源建设工程有限公司与被告杨小书签订《贵州桓源建设工程有限公司内部经营责任制承包合同书》。约定将上述工程交杨小书承包并由杨小书向公司支付管理费等，由杨小书担任项目承包负责人。二原告组织工人于2013年8月至2015年12月期间在案涉项目D区施工土石方工程。2016年3月28日，由二原告施工的项目完工后，经原告陈光伦、娄方成与被告杨小书结算，确认原告完成的工程总产值为6088564.67元，扣除质量保证金1082.72元及已付款后，应付款的金额为1181220.12元。2016年6月20日，被告杨小书委托被告贵州桓源建设工程有限公司向陈光伦支付200000元。因被告杨小书、贵州桓源建设工程有限公司至今未与原告结清工程款，原告遂向本院起诉，提出如前诉请。上述事实，有当事人的陈述、原告提交的身份证、合伙协议、施工合同、结算资料、法院判决书等证据在卷佐证，复经庭审质证核实，予以确认。本院认为，根据双方提交的证据以及生效判决书查明的事实，可以确认涉案建设工程系被告杨小书挂靠被告贵州桓源建设工程有限公司承包施工，被告杨小书将涉案贵阳市南明区见龙洞路经济适用房项目D区平基及基坑土石方工程又分包给原告施工，故原告与被告杨小书之间形成建设工程分包合同关系。原告并无从事建设工程的相应资质，该分包行为因违反了法律的禁止性规定，故应为无效。依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”之规定，原告施工的工程已在2016年3月28日经被告杨小书确认并办理了结算手续。原告主张被告杨小书参照合同约定支付工程款及利息，符合上述法律规定，予以支持。经双方确认被告杨小书应向原告支付工程款1181220.12元，扣除被告贵州桓源建设工程有限公司已向原告支付的200000元后，剩余的981220.12元，应由被告杨小书向原告支付。因双方并未签订书面协议，且在结算资料中未约定质保期，被告杨小书扣除原告的质保金1082.72元，没有相应的法律依据。原告要求被告杨小书支付，并无不妥，予以支持。因双方对付款期限并未约定，故被告辩称原告起诉超过诉讼时效本院不予采纳。被告贵州桓源建设工程有限公司与杨小书之间存在挂靠关系，杨小书借用恒源公司资质承包工程，恒源公司收取管理费，原告主张被告贵州桓源建设工程有限公司与杨小书承担连带支付责任，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第二百六十九条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告杨小书、贵州桓源建设工程有限公司于本判决书生效后十日内连带支付原告陈光伦、娄方成工程款981220.12元及利息（以欠付工程款981220.12元为基数，2016年3月28日至2019年8月19日期间的利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至欠款付清时止）；二、被告杨小书、贵州桓源建设工程有限公司于本判决书生效后十日内连带返还原告陈光伦、娄方成质保金1082.72元；三、驳回原告陈光伦、娄方成的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费7720元，由被告杨小书、贵州桓源建设工程有限公司承担。（该款原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 员 张丹丹二〇二一年三月二十六日法官助理 罗秋平书 记 员 杨福珍