江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）宁民终字第3470号上诉人（原审被告）江苏裕美华装饰实业有限公司，住所地江苏省南京市江宁区淳化街道土桥工业园集中区。法定代表人陈厚华，该公司董事长。委托代理人王燕陵，该公司职员。委托代理人马小希，江苏创盈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张金黄，男，汉族，1950年8月29日生。委托代理人袁宏祥，南京市法律援助中心指派法律工作者。上诉人江苏裕美华装饰实业有限公司（以下简称裕美华公司）因与被上诉人张金黄工伤保险待遇纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院于2015年4月15日作出的（2014）江宁民初字第1316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2013年5月10日，张金黄入职裕美华公司，当时已超过法定退休年龄并享受农保养老待遇。双方未签订劳动合同，未办理社会保险手续。2013年7月6日，张金黄骑电动车发生交通事故受伤，自此未再向裕美华公司提供劳动。张金黄经句容市人民医院诊治后，医嘱建议休息3个月。2013年11月21日，南京市江宁区人力资源和社会保障局认定张金黄构成工伤。裕美华公司不服，申请行政复议。2014年3月5日，南京市人力资源和社会保障局维持工伤认定。裕美华公司仍不服，向原审法院提起行政诉讼，要求撤销工伤认定。原审法院审理后作出（2014）江宁行初字第37号行政判决，驳回裕美华公司的诉讼请求。裕美华公司不服，提起上诉，二审维持原判。2014年3月11日，南京市劳动能力鉴定委员会认定张金黄致残程度为十级，张金黄为此支出鉴定费400元。2014年4月8日，张金黄向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会申诉，主张工伤保险待遇。仲裁委员会决定不予受理后，张金黄于法定期间向原审法院提起诉讼，要求裕美华公司支付一次性伤残补助金33600元、一次性工伤医疗补助金16800元、一次性伤残就业补助金5000元、未签订书面劳动合同第二倍工资4800元、停工留薪期工资19200元、劳动能力鉴定费400元、误工费1500元和交通费900元。原审审理中，张金黄提供工资表2张，载明其2013年5月工资5100元、6月工资4520元。裕美华公司认为该工资表上印章虚假、工资数额不实，向原审法院申请司法鉴定。张金黄在庭审中陈述，其平均月工资约4500元，并非按月发放，第一次领款3300多元、第二次4500多元、最终在2013年农历八月十四（即2013年9月18日）领取了2013年7月1日至5日的工资1000多元，裕美华公司告知劳动关系已经解除。裕美华公司认为张金黄每月实发工资为3300元，并提交收条1张，载明张金黄收到5月份工资3300元。张金黄承认收条属实。原审法院另查明，2012年南京市职工平均工资为59375元，人口平均预期寿命为80.26岁。上述事实，有当事人的陈述、诊疗证明书、工伤认定决定书、行政判决书、劳动能力鉴定结论通知书、一般缴款书、仲裁申请书、不予受理通知书、收条等证据证实。原审法院认为，张金黄在已获工伤认定的情形下主张工伤保险待遇，具有法律依据。张金黄未参加工伤保险，相关待遇应由裕美华公司负担。双方均确认2013年5月工资为3300元，由于张金黄在当月10日才入职，故折算后的整月工资已经超过张金黄在庭审中确认的4500元，原审法院据此认定张金黄的月工资为4500元，一次性伤残补助金为4500×7=31500元。张金黄受伤后即未再向裕美华公司提供劳动，原审法院结合当事人的陈述，认定张金黄于2013年9月18日收悉解除通知。张金黄在离职后主张一次性工伤医疗补助金16800元，未超过法定标准，原审法院予以支持。但由于张金黄已超过60周岁，一次性伤残就业补助金没有对应计算标准，故原审法院对该项诉讼请求不予支持。原审法院结合医嘱认定张金黄的停工留薪期为2013年7月6日至9月18日，计2个月零9个工作日，裕美华公司应补发停工留薪期工资4500×2＋4500÷21.75×9=10862元。张金黄主张的鉴定费400元，符合法律规定，原审法院予以支持。其主张的误工费、交通费，没有证据证实，原审法院不予支持。由于张金黄入职时已超过法定退休年龄，也能够领取基本养老金，故其再主张未签订书面劳动合同的第二倍工资，原审法院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十条、第二十四条之规定，原审法院判决：一、裕美华公司于判决生效后10日内支付张金黄一次性伤残补助金31500元、一次性工伤医疗补助金16800元、停工留薪期工资10862元、鉴定费400元，合计59562元；二、驳回张金黄的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费10元，原审法院予以免收。宣判后，上诉人裕美华公司不服上述判决，向本院提起上诉称：（一）本案事实认定错误。1.原审法院认定张金黄是裕美华公司职工错误。2.张金黄提供的二张工资表系伪造。3.张金黄在裕美华公司的劳动用工形式是小时工，不存在按月计酬，干一天活拿一天工资（包括加班工资）。4.张金黄已在交通事故案件获得赔偿款项，原审法院判决裕美华公司重复赔偿，于法无据。（二）本案适用法律错误。《工伤保险条例》、江苏省实施《工伤保险条例》办法规定，对于裕美华公司均不适用。综上所述，原审判决事实认定错误，适用法律错误，请求二审法院撤销原审判决，依法改判驳回张金黄的诉讼请求。被上诉人张金黄辩称：原审法院程序合法，判决基本符合法律规定，有些项目实际判决结果比张金黄在一审时所主张的请求少一些，但考虑到张金黄的损失，没有上诉。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉人裕美华公司的上诉请求。二审审理中，上诉人裕美华公司对原审法院查明的“2013年5月10日，张金黄入职裕美华公司”这一节事实持有异议，认为张金黄不是入职，是打零工。上诉人裕美华公司对原审法院查明的其他事实无异议。被上诉人张金黄对原审法院查明的事实无异议，本院对当事人双方无异议的事实予以确认。二审中，当事人双方未提交新的证据。本案二审的争议焦点：裕美华公司是否应支付张金黄一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、鉴定费。本院认为，2013年11月21日南京市江宁区人力资源和社会保障局作出的工伤认定书认定张金黄为工伤，故张金黄与裕美华公司之间的工伤保险法律关系依法成立。裕美华公司主张张金黄不是其公司员工，其不应承担张金黄的工伤保险待遇，无事实与法律依据，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为7个月的本人工资；（二）劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，裕美华公司没有为张金黄办理工伤保险。南京市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论通知书认定张金黄致残程度为拾级。原审判决裕美华公司给付张金黄一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资和劳动能力鉴定费，具有相应的事实与法律依据。另，对于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、××辅助器具费和丧葬费等实际发生费用。张金黄主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资和鉴定费不在上述规定的扣除范围内，裕美华公司主张张金黄已在机动车交通事故责任纠纷案中获得赔偿，无需支付张金黄上述款项，不符合法律规定，本院不予支持。综上，裕美华公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  孙 军代理审判员  雒继周代理审判员  王晓燕二〇一五年九月一日书 记 员  杨文艳