山东省东明县人民法院刑 事 判 决 书(2015)东刑一初字第46号公诉机关山东省东明县人民检察院。被告人魏某某，男，1964年9月1日出生，汉族，初中文化,因涉嫌受贿罪、贪污罪，于2014年7月10日被拘留，因涉嫌职务侵占罪、滥用职权罪，于2014年8月25日被逮捕，现羁押于曹县看守所。辩护人吴昱，山东九洲苑律师事务所律师。辩护人张洪涛，山东九洲苑律师事务所律师。东明县人民检察院以东检公刑诉(2015)第58号起诉书指控被告人魏某某犯贪污罪、滥用职权罪，于2015年4月1日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，东明县人民检察院指派检察员张刚林、李惠中出庭支持公诉，被告人魏某某及其辩护人吴昱、张洪涛到庭参加诉讼。在审理过程中因补充证据延期审理。现已审理终结。东明县人民检察院指控，（一）贪污罪1、被告人魏某某在任东明县开发****村村民委员会主任期间，利用协助开发区人民政府从事行政管理工作的职务便利，于2009年3月26日将本村征地补偿款人民币4万元据为已有并借与张某某使用。2、被告人魏某某在任东明县开发区****村村民委员会主任期间，利用协助开发区人民政府从事行政管理工作的职务便利，于2009年11月22日将本村征地补偿款人民币5万元据为已有，用作其女儿魏某甲的陪嫁财物送与张某甲。综上，被告人魏某某利用协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，先后两次侵吞公款共计人民币9万元。（二）滥用职权罪被告人魏某某任东明县开发区****村村民委员会主任期间，于2008年3月至2011年4月，在协助东明县开发区人民政府征用****村土地用于东方化工项目时，虚报征地面积88.077亩，骗取土地补偿款人民币1409232元，致使国家利益遭受重大损失。公诉机关认为，被告人魏某某在协助人民政府从事行政管理工作期间，利用职务上的便利，侵吞公款；滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第三百九十七条第一款之规定，应当以贪污罪、滥用职权罪追究其刑事责任。被告人魏某某犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。被告人魏某某对起诉书指控的滥用职权犯罪事实供认不讳，没有提出异议。对指控的贪污罪，辩称只是借给他人使用，且已经还上，不是据为已有。辩护人认为，被告人魏某某具有自首情节。指控被告人魏某某贪污罪属于证据不足，指控不能成立。经审理查明，1、被告人魏某某在任东明县开发区****村村民委员会主任期间，利用协助开发区人民政府从事行政管理工作的职务便利，于2009年3月26日将本村征地补偿款人民币4万元借与张某某使用。2、被告人魏某某在任东明县开发区****村民委员会主任期间，利用协助开发区人民政府从事行政管理工作的职务便利，于2009年11月22日将本村征地补偿款人民币5万元用作其女儿魏某甲的陪嫁财物送与魏某甲。另查明，被告人魏某某于2009年7月至12月间多次从东明县开发区管委会领取工程款8万余元，后截止2010年3月份多次支付陈某某等人修路款。上述事实有下列经庭审质证、认证的证据予以证实：一、书证1、用地合同证明东明县开发区与****村签订的使用****村土地的合同情况。2、记账凭证，证明魏某某领取东方化工土地补偿款的情况。3、张某某中国银行账户4051800105********于2009年3月26日收到4万元转账。4、魏某某中国银行账户41216600102********于2009年3月26日转账4万元。5、魏某某中国银行取款凭条，证明魏某某转账至张某某账户人民币4万元。6、魏某某中国银行账户41216600102********于2009年11月22日取款5万元的交易明细。7、银行取款、存款转账凭条，证明魏某某于2009年11月22日在中国银行账户41216600102********取款5万元转账至另外以其名字开户的定活两便存折。8、银行取款凭条，证明魏某某、张某甲于2009年11月25日在魏某某定活两便一本通上取款5万元。9、东明县开发区管理委员会证明，证明开发区征用****村土地用于东方化工项目，2008年9月份开始，2011年初结束。征地面积开始由陈某甲、魏某某测量，后由开发区乔某某、崔某某核实。10、东明县开发区管理委员会证明，证明魏某某于2008年3月份任东明县开发区****村委主任职务，2011年3月份选举后不再担任东明县****村干部，在其不干村干部时魏某某经管的帐目没有与下一届村干部进行帐目交接。11、东明县开发区管委会记帐凭证，证明魏某某领取工程款项情况。二、证人证言1、证人张某某证言，证明2009年3月份，借魏某某4万元，是谁把钱存到其银行存折上的不知道。并证实出示的银行凭证就是魏某某借给其4万元的银行凭证。2、证人魏某甲证言，证实2009年11月结婚时，父亲魏某某说给了其公公张某甲5万元钱当嫁妆了。3、证人张某甲证言，证明儿子张某乙和魏某某女儿魏某甲结婚前魏某某给其五万元钱当陪送嫁妆、买车用，但不清楚五万元的来历。4、证人任某某证言，证明东明县开发区征用****村土地用于东方化工项目，魏某某、陈某甲领取东方化工征地及附作物补偿款的情况。5、证人陈某某证言，证明从2009年7月份开始至2010年3月份多次从魏某某处领取修路工程款的情况。三、被告人供述被告人魏某某供述了二次借用公款9万元，用自己的工程款归还以及多次支付陈某某等人修路款的经过。本院认为，被告人魏某某身为村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作时利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人魏某某之行为构成贪污罪，本院认为，现有证据能证实被告人魏某某支取了9万元的事实，但因该款项没有列入村里帐目，且2011年3月份村选举后，被告人魏某某不再担任东明县****村村干部，其经管的帐目没有与下一届村干部进行交接清算。缺少被告人魏某某将该款项据为已有的证据。证人张某某、张某甲、魏某甲等人证言、中国银行取款、存款转帐凭条等书证印证了被告人魏某某支取公款人民币9万元的事实，东明县开发区管委会记帐凭证，证明被告人魏某某领取款项情况，证人陈某某证言，证明从2009年7月份至2010年3月份多次从魏某某处领取修路工程款的情况，以及被告人魏某某供述二次挪用公款9万元给他人使用，后用自己的工程款归还挪用款项。上述行为符合挪用公款罪的构成要件。被告人魏某某的行为构成挪用公款罪。故公诉机关指控被告人魏某某犯贪污罪，罪名不能成立，本院不予支持。辩护人认为被告人魏某某不构成贪污罪的意见本院予以采纳。关于公诉机关指控被告人魏某某犯滥用职权罪，根据全国人民代表大会常务委员会于2002年12月28日颁布实施的《关于刑法第九章渎职罪主体适用问题的解释》（以下简称《渎职解释》）解释规定，在依照法律、法规规定行使国家行政管职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。由此可看出被告人魏某某显然不属于上述所规定的国家机关工作人员，其身份不能成为渎职犯罪的主体，故指控被告人魏某某犯有滥用职权罪，罪名不能成立，本院不予支持。辩护人认为被告人魏某某主动到案如实供述滥用职权的事实构成自首的理由，因指控罪名不能成立，故其辩解理由本院不予采纳。被告人魏某某归案后，认罪态度较好，且已将公款全部归还，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，判决如下：被告人魏某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年零六个月。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月10日起至2016年1月9日止。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长  晁建伟代理审判员  张娅华人民陪审员  武留国二〇一五年九月十七日书 记 员  王 艳