重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书（2015）万法民初字第03487号原告杨某，女，汉族，1934年5月12日出生。委托代理人蒋敦高，重庆锦扬律师事务所律师。被告开县特鑫汽车运输有限公司。法定代表人谭德中，经理。被告向某，男，汉族，1987年10月30日出生。被告天安财产保险股份有限公司开县支公司。负责人龚正，经理。委托代理人吴小莉，系该公司员工。原告杨某诉被告开县特鑫汽车运输有限公司、向某、天安财产保险股份有限公司开县支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员田建宝独任审判，公开开庭进行了审理。原告杨某的委托代理人蒋敦高，向某、天安财产保险股份有限公司开县支公司的委托代理人吴小莉到庭参加了诉讼，被告开县特鑫汽车运输有限公司经本院传票无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告杨某诉称，2014年7月27日，被告向某驾驶渝FN10**号货车因操作不当将原告致伤。经公安部门认定，被告向某负全部责任，原告杨某无责任。现原告诉至法院要求被告赔偿原告残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神抚慰金、鉴定费、后续治疗费、康复费、扶养费等共计75518元。被告开县特鑫汽车运输有限公司提交书面答辩意见，渝FN10**号货车十级车主是向某，该车挂靠在被告开县特鑫汽车运输有限公司。实际经营、使用都是向某，一切责任应由其承担。原告的诉讼请求，由法院依法裁判。关于用药的合法合理性审查，本公司同意保险公司选择的鉴定机构。被告向某辩称，被告向某驾驶的渝FN10**号货车登记车主是被告开县特鑫汽车运输有限公司，要求由其承担责任。被告向某与被告开县特鑫汽车运输有限公司签订有代管合同。渝FN10**号货车是被告向某所购买。被告向某垫付了医疗费65000元。原告住院期间是被告向某妻子黄凤护理的。另外垫付了原告生活费4850元，没有出收条。被告向某垫付费用要求一并处理。被告天安财产保险股份有限公司开县支公司辩称，渝FN10**号货车在被告天安财产保险股份有限公司开县支公司投保了交强险、商业三者险50万元、不计免赔特约险。被告天安财产保险股份有限公司开县支公司垫付了医疗费10000元。经审理查明，2014年7月27日，被告向某驾驶渝FN10**号货车因操作不当将原告致伤。经公安部门认定，被告向某负全部责任，原告杨某无责任。被告向某驾驶的渝FN10**号货车登记车主是被告开县特鑫汽车运输有限公司，该车在被告天安财产保险股份有限公司开县支公司投保了交强险、商业三者险50万元、不计免赔特约险。渝FN10**号货车是被告向某所购买，被告向某与被告开县特鑫汽车运输有限公司签订有关于该车的代管合同。被告向某驾驶的渝FN10**号货车车辆核定载重2990kg，实际载重15吨左右。机动车第三者责任保险条款中载明：“第九条第一款第（二）项：违反安全装载规定的，增加免赔率10%”。不计免赔率特约条款载明：“下列情况，应当由被保险人自行承担免赔金额，保险人不负责赔偿：（三）因违反安全装载规定而增加的”。原告受伤后，从2014年7月27日至2015年2月6日在重庆市万州区中医院住院治疗194天，出院医嘱载明：“院外继续卧床休息2个月，半年内勿负重，加强营养护理，尽量避免感染；视情况定具体患肢负重时间，1年后至骨科取出复位钢板及克氏针内固定”。原告用去住院医疗费74976.53元，其中被告向某支付64976.53元、被告天安财产保险股份有限公司开县支公司垫付了医疗费10000元。原告住院期间是我妻子黄凤进行的护理。2015年2月26日，原告经重庆市鱼洞司法鉴定中心鉴定为：“1.被鉴定人杨某左下肢的伤残程度系十级伤残；左足的伤残程度系十级伤残。2.后期手术取出左胫骨骨折内固定物的住院手术医疗费用预估人民币壹万元，住院时间约三周。3.康复费用预估人民币叁仟元。4.营养时限评定为叁个月。5.出院后的部分护理时限综合评定为叁个月为宜”。原告支付鉴定费3500元。杨某系城镇居民，已满80周岁。被告向某垫付原告医疗费64976.53元、被告天安财产保险股份有限公司开县支公司垫付原告医疗费10000元。原告住院期间是被告向某的妻子黄凤进行的护理。2015年5月13日，被告天安财产保险股份有限公司开县支公司申请了重新鉴定，经法院委托后，2015年7月27日，重庆市万州区司法鉴定所以被告天安财产保险股份有限公司开县支公司多次通知退回案卷材料为由，将鉴定委托退回了法院。上述事实，有原、被告当庭陈述及当事人身份证复印件、户口页复印件、行驶证复印件、驾驶证复印件、保险条款、住院病历、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，渝FN10**号货车投保交强险、商业三者险、不计免赔特约险于被告天安财产保险股份有限公司开县支公司且在保险期限内，被告天安财产保险股份有限公司开县支公司应当按照合同约定对原告的损失予以赔偿。不足部分，由被告向某和被挂靠单位即被告开县特鑫汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。被告向某驾驶的渝FN10**号货车超载，虽然投保有不计免赔特约险，但根据不计免赔率特约条款的约定，被告向某违反了保险合同的约定，且被告向某、开县特鑫汽车运输有限公司未就保险人是否尽到说明提示告知等义务提出异议，故按合同约定违反安全装载规定的，增加免赔率10%。被告向某辩称垫付住院生活费4850元，因没有提供证据，本院不予采信。经公安部门出具的事故认定书，认定被告向某负全部责任，本院予以采信。非医保用药部分，被告向某、被告开县特鑫汽车运输有限公司与被告天安财产保险股份有限公司开县支公司达成协议，原告用去的医疗费总额，被告天安财产保险股份有限公司开县支公司免赔20%。对原告主张的费用及应纳入本案一并处理的项目，综合评定如下：1.医疗费，有票据为证的有74976.53元，予以支持。2.护理费，原告住院期间是被告向某的妻子黄凤进行的护理，因其没有提供黄凤的误工损失，故参照一般护工标准确定为80元／天，为15520元（80元／天×194天），该费用可视为被告向某所垫付费用。后期住院护理费确定为1680元（80元／天×21天）。出院后部分护理费确定为3600元（80元／天÷2×90天）。3.住院伙食补助费，原告主张30元／天的标准，不违反法律规定，予以采信，确定为6450元【30元／天×（194天＋21天）】。4.交通费，原告没有举示充分证据，但属实际损失，本院酌情确定为500元。5.营养费，因医嘱中有说明，但原告主张过高，本院酌情确定为3000元。6.精神损害抚慰金，根据原告的受伤程度等情形，本院酌情确定为5000元。7.鉴定费3500元，有票据为证，予以支持。8.后续治疗费10000元，有鉴定结论为依据，予以支持。9.康复费3000元，有鉴定结论为依据，予以支持。10.扶养费，因原告已经年满80周岁，已无劳动能力，尚需他人赡养，故对其主张的对丈夫进行扶养的费用，不予支持。11.残疾赔偿金，根据法律规定，以法庭辩论终结前上一年年度城镇常住居民人均可支配收入25147元／年为标准。因原告已经年满80周岁，计算五年。经鉴定原告构成两个十级伤残，系数确定为12%。残疾赔偿金确定为15088.2元（25147元／年×12%×5年）。综上，原告的损失为142314.73元。被告天安财产保险股份有限公司开县支公司在交强险范围内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金15088.2元、护理费20800元、康复费3000元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，共计54388.2元。被告天安财产保险股份有限公司开县支公司在商业三者险范围内赔偿原告医疗费51981.22元【（74976.53元-10000元）×80%】、住院伙食补助费6450元、后续治疗费10000元、营养费3000元，共计71431.22元。据合同免赔10%，确定为64288.10（71431.22元×90%）元。被告向某应赔偿原告医疗费12995.31元【（74976.53元-10000元）×20%】、保险合同免赔且应由被告向某负担的7143.12元（71431.22元×10%）、鉴定费3500元，共计23638.43元。被告天安财产保险股份有限公司开县支公司共应赔偿原告118676.3元，品除其已支付的10000元，实际应赔付原告108676.3元。被告向某共应赔付原告23638.43元，实际垫付80496.53元（64976.53元＋15520元），超额垫付56858.1元。被告向某实际超额垫付的费用由被告天安财产保险股份有限公司开县支公司在应赔付原告的款项中予以扣除，并径行支付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告天安财产保险股份有限公司开县支公司在本判决生效后十日内赔偿原告杨某医疗费、护理费、残疾赔偿金、康复费、精神损害抚慰金、交通费等共计51818.2元。二、由被告天安财产保险股份有限公司开县支公司在本判决生效后十日内支付被告向某56858.1元。三、驳回原告杨某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取328元，由被告向某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  田建宝二〇一五年九月一日书 记 员  艾朝辉