.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2017）宁0105民初3495号原告：宁夏聚利鑫商贸有限公司，住所地宁夏银川市西夏区西夏建材城A1-325号营业房。法定代表人：范文伟，该公司经理。委托诉讼代理人：施政，宁夏搏强律师事务所律师。被告：宁夏新月建筑有限公司建兴分公司，住所地宁夏银川市兴庆区胜利街南桥4号楼。负责人：吴兰花，该公司经理。被告：宁夏新月建筑有限公司，住所地宁夏银川市兴庆区中山北街170号。法定代表人：朱江成，该公司经理。被告：宁夏颐和阳光实业有限公司，住所地宁夏泾源县城西苑路。法定代表人：焦云桥，该公司经理。被告：胥泽良，男，1971年2月27日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏银川市。被告：吴全民，男，1974年2月27日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏银川市。委托诉讼代理人：徐伟，北京市中银（银川）律师事务所律师。原告宁夏聚利鑫商贸有限公司（以下简称聚利鑫公司）与被告宁夏新月建筑有限公司建兴分公司（以下简称新月建筑建兴分公司）、宁夏新月建筑有限公司（以下简称新月建筑公司）、宁夏颐和阳光实业有限公司（以下简称颐和阳光公司）、胥泽良、吴全民买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月17日立案后，依法适用普通程序，于2018年2月27日公开开庭进行了审理。原告聚利鑫公司的委托诉讼代理人施政、被告吴全民的委托诉讼代理人徐伟到庭参加诉讼，被告新月建筑建兴分公司、新月建筑公司、颐和阳光公司、胥泽良经本院公告开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。聚利鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告新月建筑建兴分公司、新月建筑公司共同支付原告聚利鑫公司货款及钢材加价款3867345.44元及违约金966836.36元（未付货款的25%），共计4834181.8元；2、判令被告颐和阳光公司、胥泽良、吴全民对上述款项承担连带保证责任；3、本案诉讼费用由被告新月建筑建兴分公司、新月建筑公司、颐和阳光公司、胥泽良、吴全民承担。事实和理由：2015年5月20日，聚利鑫公司与新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心、颐和阳光公司签订《钢材购销合同》一份，约定聚利鑫公司向新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心供应钢材，提货品种、规格、数量、单价、金额以新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心授权委托人员在聚利鑫公司销售出库单及欠条的签字为准，交货方式为聚利鑫公司货场，货场装费、运费及工地卸费均由新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心承担，现款结算，如付银行承兑汇票按当期银行或市场同期贴现点率付息；经双方商定新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心自提货之日起至付款日，单笔货款付款期限最长不超过叁十天，如新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心超出约定期限付款，按月息四分支付资金占用费，聚利鑫公司有权终止合同，并停止一切相关合同履行义务，新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心承担所欠货款30%的违约金及约定占有费，颐和公司承担连带担保责任。合同签订后，聚利鑫公司按合同约定履行了供货义务，2015年9月16日，胥泽良向聚利鑫公司出具一份《担保承诺书》，承诺其为上述钢材款及加价款和实现该欠款的所有费用提供连带责任保证。2016年10月31日，经聚利鑫公司与新月建兴公司颐和阳光培训中心委托人吴全民确认，截止2016年10月31日，新月建兴公司颐和阳光培训中心欠付聚利鑫公司钢材款2964408.23元。2017年8月27日，吴全民向聚利鑫公司出具一份《担保书》，载明其为上述钢材款及加价款和实现该欠款的所有费用提供连带责任保证。此后聚利鑫公司多次催要，但五被告均以各种理由推诿，拒绝支付。聚利鑫公司认为其与新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心形成买卖合同关系，新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心系新月建筑建兴分公司设立的机构，应由新月建筑建兴分公司与新月建筑公司共同承担法律后果。颐和阳光公司、胥泽良、吴全民应对货款、加价款及违约金承担连带清偿责任。故聚利鑫公司诉至法院，要求判如所请。吴全民辩称，吴全民系涉案工程的实际施工人，并非钢材购销合同的主体，但钢材的买卖及支付均由吴全民进行，截止起诉日，吴全民认可的欠付钢材款本金为1960000元，对于聚利鑫公司诉请的利息及违约金不予认可。新月建筑建兴分公司、新月建筑公司、颐和阳光公司、胥泽良未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下：聚利鑫公司提交的回执联一份、宁夏新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心项目部资金占用费计算表两份，证明新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心的委托人吴全民签字确认，截止2016年10月31日共欠付聚利鑫公司2964408.23元钢材款，并对资金占用费的计算方式和标准予以认可的事实。吴全民对该组证据均不认可，认为上面签字并非吴全民本人签字。经本院示明，吴全民未在法定期限内提出笔迹鉴定申请，吴全民应承担举证不能的法律后果，故本院对该组证据予以确认。新月建筑建兴分公司、新月建筑公司、颐和阳光公司、胥泽良未提交证据，亦未质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：新月建筑建兴分公司系新月建筑公司设立的分支机构。新月建筑公司系颐和阳光公司开发的位于宁夏泾源县的颐和阳光培训中心项目的承建方。吴全民系挂靠新月建筑建兴分公司实际施工该工程。2015年4月8日，”宁夏新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心项目部”出具一份《授权委托书》，该委托书主要内容为：”兹有我公司吴全民（身份证号：×××）作为我方材料采购工地验收及结算负责人，其上述一切行为全权代表我公司，产生的法律后果由我公司承担。如我公司委托人因故调整或离岗，我公司将以书面形式通知贵公司。”2015年5月20日，聚利鑫公司（供方）与”宁夏新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心项目部”（需方）、颐和阳光公司（担保方）西夏区燕宝钢材市场签订一份《钢材购销合同》。该合同约定：”一、提货品种、规格、数量、单价、金额：以需方授权委托人员在供方每笔《销售出库单》及《欠条》签字为准；约定该项目2015年供货数量在2000吨左右。二、质量标准、技术要求：执行国家相应技术要求、质量标准。三、交货地点、交货方式及计量标准：供方货场；棒材按检尺数量交货；线材、盘螺按过磅数量交货，整车以钢厂磅单结算。四、吊装、过磅、短运：装费、运费及工地卸费均由需方承担。五、执行价格：以提货当日'兰格钢铁网银川地区建筑钢材市场工地采购结算指导价'中酒钢价格作为双方约定的结算价格，并经需方授权委托人在供方《销售出库单》及《欠条》签字确认。如遇节假日则按前一日价格为准。该价格标准不含税价。六、结算方式及付款期限：1、现款结算（现金、电汇、转账）；如需方支付银行承兑汇票，刚需方须按照当期银行或市场同期贴现点率付息；2、供方单笔供货金额，需方必须在提货当日支付货款金额的50%，余款按照本条款第3条执行；3、付款期限：经供需双方商定，需方自提货之日起至付款日，单笔货款付款期限最长不超过叁拾天。七、约定事项及违约责任：......2、需方单笔提货所欠50%余款部分，须在约定期限内支付，超出约定期限，则按月息肆分给供方支付资金占用费，直至欠款付清，方停止计息。3、需方自提货之日起单笔货款超过30天未支付，且有恶意拖欠货款行为，供方均有权终止本合同，并停止一切相关合同履行义务，需方应承担所欠货款30%的违约金及约定资金占用费，如造成损失，还应赔偿供方相应损失。4、如需方因故不能如约支付供方货款，则担保方需承担连带担保法律责任，供方有权要求担保方支付需方所欠钢材款及资金占用费。八、补充条款：需方不能以实物形式（包括动产和不动产）冲抵所欠货款，否则视为违约。九、提出质量异议期限、解决办法：货到施工现场，先化验后使用，货物若出现质量异议，应保持货物原状，并在3日内以书面形式向供方提出书面异议，并附带权威质量检测报告，否则视为合格；若供方确认质量有误，则调换合格产品，并承担给需方造成的运费及装卸费损失，如造成误工，还需承担误工损失。如需方未经检验使用，所造成的损失由需方负责......”该合同供方处加盖聚利鑫公司的合同专用章，需方处加盖”宁夏新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心项目部”的公章、并由吴全民作为委托代理人签字，担保方处加盖宁夏颐和阳光实业有限公司合同专用章。”宁夏新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心项目部”未进行工商登记。合同签订后，聚利鑫公司依约分批次履行了供应钢材义务，经吴全民在《欠款协议》签字确认，聚利鑫公司供应的钢材价款共计3960240.16元。2015年9月16日，胥泽良向聚利鑫公司出具《担保承诺书》，主要内容为：”本人系宁夏泾源县颐和阳光培训中心项目开发商，现自愿为宁夏新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心项目部（吴全民）在该项目上所欠宁夏聚利鑫商贸有限公司的钢材款及加价款和实现该欠款的所有费用提供连带责任担保，保证范围为所欠贵公司的所有钢材款及加价款和实现债权的全部费用。如承建方（吴全民）不能如约履行支付货款，本人愿承担连带保证责任，且本人承诺在项目主体封顶后三日内一次性代为承建方（吴全民）付清所欠所有钢材款及加价款，此款项直接从宁夏颐和阳光实业有限公司给承建方（吴全民）拨付工程款中扣除。保证时间为自本保证书签字后合同约定的付款期限届满之日起两年。担保金额叁佰万以内。担保人：胥泽良，身份证号：×××，电话137XX****XX，2015年9月16日”。2016年10月31日，吴全民就尚欠钢材款及加价款向聚利鑫公司出具一份《回执联》，该回执联记载：”我公司至2016年10月31日止，与聚利鑫公司货款往来应付帐款余额为大写贰佰玖拾陆万肆仟肆佰零捌元贰角肆分，小写2964408.23元，特此回执。”庭审中，聚利鑫公司陈述上述2964408.23元包括钢材款及加价款（截止2016年10月31日）。2017年8月27日，吴全民向聚利鑫公司出具《担保书》一份，内容为：”本人系宁夏泾源县颐和阳光培训中心项目承建方，现自愿为宁夏新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心所欠宁夏聚利鑫商贸有限公司的钢材款及加价款和实现该欠款的所有费用提供连带责任担保，保证范围为所欠的贵公司所有欠款和贵公司为实现债权发生的其它相关费用，保证时间为自本保证书签字之日起两年。保证人：吴全民，电话186XX****XX，2017年8月27日”。现聚利鑫公司诉至法院，请求判如所请。本院认为，新月建筑公司系颐和阳光培训中心项目工程的承建方，吴全民作为挂靠新月建筑建兴分公司对该工程的实际施工方，其以”宁夏新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心项目部”名义与聚利鑫公司签订《钢材购销合同》，并由颐和阳光公司作为担保方盖章确认，聚利鑫公司有理由相信吴全民以”宁夏新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心项目部”名义签订合同代表的新月建筑建兴分公司，其行为构成表见代理，属有效合同，对新月建筑建兴分公司具有约束力，所产生的法律后果应由新月建筑建兴分公司承担。聚利鑫公司依约向”宁夏新月建筑建兴分公司颐和阳光培训中心项目部”供应了钢材，吴全民于2016年10月31日向聚利鑫公司出具《回执联》一份，确认尚欠钢材款共计2964408.23元（含钢材款及加价款，加价款截止2016年10月31日），新月建筑建兴分公司应予支付。对于聚利鑫公司主张的加价款902937.21元，由于双方已于2016年10月31日就尚欠货款（含加价款）进行了确认，故对聚利鑫公司该项诉讼请求，本院不予支持。《钢材购销合同》约定：”需方单笔提货所欠50%余款部分，须在约定期限内支付，超出约定期限，则按月息肆分给供方支付资金占用费，直至欠款付清，方停止计息。”该约定应属双方对违约金计算方法的约定，明显过高。聚利鑫公司主张按照未付货款的25%支付违约金，双方虽未约定，但该主张低于按照年利率24%计算逾期付款期限的债务利息，故本院予以支持，新月建筑建兴分公司应向聚利鑫公司支付违约金741102元（2964408.23元×25%）。由于新月建筑建兴分公司系新月建筑公司的分支机构，其实施的行为所产生的民事责任应由新月建筑公司承担。根据吴全民于2017年8月27日向聚利鑫公司出具的《担保书》，系其真实意思表示，合法有效，其应对上述款项承担连带支付责任。吴全民辩称，现欠付聚利鑫公司的钢材款共计1960000元，但并未提交相关证据予以证明，故本院对该辩解理由不予采纳。聚利鑫公司要求颐和阳光公司与胥泽良对尚欠上述款项承担连带保证责任，根据《钢材购销合同》约定的颐和阳光公司承担保证责任期限及胥泽良出具的《担保承诺书》约定的保证责任期限，颐和阳光公司与胥泽良的保证责任期限均已过，故对聚利鑫公司该项诉讼请求本院不予支持。本院受理该案后，依法向新月建筑建兴分公司、新月建筑公司、颐和阳光公司及胥泽良送达了民事诉讼状副本、应诉通知书、举证通知书、民商事案件庭审程序当事人须知、诉讼风险告知书、合议庭组成人员通知书及开庭传票，新月建筑建兴分公司、新月建筑公司、颐和阳光公司及胥泽良在法定期限内未提交书面答辩状，且无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对答辩、举证等诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款、第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，第二十一条第一款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告宁夏新月建筑有限公司建兴分公司、宁夏新月建筑有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告宁夏聚利鑫商贸有限公司钢材款（含加价款）2964408.23元、违约金741102元，共计3705510.23元；二、被告吴全民对上述款项承担连带支付责任；三、驳回原告宁夏聚利鑫商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45474元，由被告宁夏新月建筑有限公司、吴全民负担34857元，原告宁夏聚利鑫商贸有限公司负担10617元；公告费300元，由被告宁夏新月建筑有限公司建兴分公司、宁夏新月建筑有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长刘程人民陪审员司学霞人民陪审员杜秋虹二〇一八年六月六日书记员杨慧附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当依照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。