广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2015）中二法民五初字第866号原告：黄治坤，女，汉族，住四川省长宁县，公民身份号码×××。委托代理人：邓剑锋，广东润鼎律师事务所律师。被告：中山市富威堡壹号酒吧，住所地广东省中山市，组织机构代码××。代表人：陈灼坤，该企业投资人。被告：陈灼坤，男，汉族，住广东省中山市，公民身份号码×××。上述两被告委托代理人：黄琦，广东金羊律师事务所律师。原告黄治坤诉被告中山市富威堡壹号酒吧（以下简称壹号酒吧）、陈灼坤工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年6月25日受理后，依法由代理审判员周斌适用简易程序，于2015年8月20日公开开庭进行了审理。原告黄治坤及其委托代理人邓剑锋，被告壹号酒吧、陈灼坤的委托代理人黄琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄治坤诉称：原告黄治坤于2012年9月6日入职被告壹号酒吧任清洁工一职。2013年2月7日21时50分许，与冯××驾驶的无号牌二轮机动车发生碰撞而受伤。2014年3月10日中山市人力资源与社会保障局认定原告黄治坤的事故伤害为工伤。2014年10月23日中山市劳动能力鉴定委员会评定原告黄治坤的伤残等级为十级，2015年2月12日确定停工留薪期为52天，后原告黄治坤申请劳动仲裁，因对仲裁结果不服，依法提起诉讼，主要理由为：一、原告黄治坤工资标准，举证责任在用人单位。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定，如果劳动者无法举证证明其工资标准的，而用人单位以不正当理由拒不提供的，法院可以直接推定劳动者主张的工资标准成立。二、被告壹号酒吧、陈灼坤应当支付原告黄治坤一次性伤残就业补助金。《广东省工伤保险条例》明确规定在职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系时，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，而根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。因此被告壹号酒吧、陈灼坤应当支付原告黄治坤一次性伤残就业补助金。故原告黄治坤诉至法院，请求判令：一、被告壹号酒吧、陈灼坤立即连带支付原告黄治坤工伤医疗费4362.7元、一次性伤残补助金24500元（3500元／月×7个月）、一次性伤残就业补助金14000元（3500元／月×4个月）、一次性工伤医疗补助金3500元（3500元／月×1个月）、停工留薪期工资6300元（3500元／月×52天）、住院伙食补助费2000元（50元／天×40天）；以上合计54662.7元；二、被告壹号酒吧、陈灼坤承担本案全部诉讼费用。在诉讼过程中，原告黄治坤明确诉讼请求中医疗费4362.7元应该为医疗费4042.7元、劳动能力鉴定费320元。原告黄治坤为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提供了以下证据：1.中人社工认（2014）24××号认定工伤决定书原件，证明原告黄治坤的交通事故被认定为工伤；2.中劳鉴（2014）038××号劳动能力鉴定书原件，证明原告黄治坤因工伤被评定为十级伤残；3.中劳鉴确（2015）002××号劳动能力确认书原件，证明原告黄治坤停工留薪52天；4.（2013）中二法民四初字11××号民事判决书原件，证明原告黄治坤因交通事故人民法院已经处理的内容；5.医疗费收据原件、中山市人力资源和社会保障局出具的定额票据（以下简称定额票据）原件，证明原告黄治坤工伤期间医疗费、评残费支出；6.中劳人仲案字（2015）1472号仲裁裁决书及送达回证原件，证明本案经过劳动仲裁，并在法定期限内起诉。被告壹号酒吧、陈灼坤辩称：原告黄治坤要求被告壹号酒吧、陈灼坤承担连带责任不符合法律规定，原告黄治坤在仲裁阶段只要求被告壹号酒吧承担责任，未要求被告陈灼坤承担连带责任，故原告黄治坤在本案中要求被告陈灼坤承担连带责任不符合法律规定，应另行提起仲裁。原告黄治坤发生交通事故不属于工伤，工伤认定书认定原告黄治坤是前往药店买药，而非因工，也不是在上下班途中，故原告黄治坤不构成工伤，请求法院驳回原告黄治坤的全部诉求。经审理查明：黄治坤于2015年4月17日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决壹号酒吧支付：一、医疗费4042.7元及劳动能力鉴定费320元；二、一次性伤残补助金24500元（3500元／月×7个月）；三、一次性伤残就业补助金14000元（3500元／月×4个月）；四、一次性工伤医疗补助金3500元（3500元／月×1个月）；五、停工留薪期工资6300元；六、住院期间的伙食补助费2000元（50元／天×40天）。该会于2015年6月11日作出中劳人仲案字（2015）1472号仲裁裁决，裁决：一、壹号酒吧须于该裁决生效后即支付黄治坤：㈠医疗费4042.7元；㈡住院期间的伙食补助费1400元；㈢停工留薪期工资3605.33元；㈣一次性伤残补助金14560元；㈤一次性工伤医疗补助金2080元；㈥劳动能力鉴定费320元；以上合计26008.03元。二、驳回黄治坤其余的仲裁请求。黄治坤不服该裁决，向本院起诉，要求判如所请。壹号酒吧不服该仲裁裁决，向中山市中级人民法院申请撤销中山市劳动人事争议仲裁委员会作出的中劳人仲案字（2015）1472号仲裁裁决，中山市中级人民法院于2015年9月18日作出（2015）中中法民六仲字第195号民事裁定，裁定驳回壹号酒吧的申请。又查明：壹号酒吧系陈灼坤投资的个人独资企业。黄治坤称其于2012年9月6日在壹号酒吧处担任清洁工，后于2013年2月7日离职，双方未签订劳动合同，壹号酒吧未为黄治坤参加社会工伤保险。壹号酒吧、陈灼坤对黄治坤上述陈述除入职时间外均予以确认，壹号酒吧、陈灼坤称黄治坤的入职时间大概是2012年年底，但未提供黄治坤的入职登记资料。黄治坤称其离职前月平均工资为3500元／月；壹号酒吧、陈灼坤对此不予确认，称黄治坤离职前月平均工资为1600元／月；黄治坤与壹号酒吧、陈灼坤对各自的主张均未提交依据予以证实。黄治坤提交的由中山市人力资源和社会保障局出具的中人社认（2014）2480号认定工伤决定书反映黄治坤于2013年2月7日步行前往药店购买感冒药治疗其感冒，当途经中山市××北路××对××段时，与冯××驾驶的无号牌二轮机动车发生碰撞而颅脑受伤，受伤后被送往中山市××医院治疗，于2014年3月10日认定黄治坤此次受伤为工伤。由中山市劳动能力鉴定委员会出具的中劳鉴（2014）038××号劳动能力鉴定书反映于2014年10月23日鉴定黄治坤于2013年2月7日所受的伤害为十级伤残。由中山市劳动能力鉴定委员会出具的中劳鉴确（2015）002××号劳动能力确认书反映于2015年2月12日确认黄治坤于2013年2月7日受伤的停工留薪期为52天。壹号酒吧、陈灼坤对认定工伤决定书、劳动能力鉴定书、劳动能力确认书真实性均予以确认，但黄治坤所受伤害不应认定为工伤；壹号酒吧、陈灼坤对认定工伤决定书有异议，但未在法定期限内申请行政复议或提出行政诉讼。黄治坤提交（2013）中二法民四初字11××号民事判决书反映黄治坤就此次交通事故对肇事方提起诉讼，本院于2013年12月15日作出民事判决，查明黄治坤此次事故在中山市××医院住院治疗40天，支出医疗费为3236.9元；判决此次交通事故肇事方支付黄治坤住院伙食补助费、误工费、医疗费、护理费、交通费、营养费等，其中住院伙食补助费2000元、误工费4320元、医疗费3236.9元。壹号酒吧、陈灼坤确认（2013）中二法民四初字11××号民事判决书的真实性。黄治坤受伤后没有回壹号酒吧处上班，并于劳动仲裁庭审时（2015年5月15日）提出解除劳动关系。黄治坤于1963年7月29日出生，至2013年7月29日年满50周岁时已达到国家法定退休年龄。黄治坤提交医疗费收据39张反映其先后于2013年10月9日、同年11月18日、同年12月25日、2014年2月24日、2014年5月5日、2014年7月14日及2014年9月5日期间到中山市××人民医院接受门诊治疗，2014年9月18日到中山市××医院接受门诊治疗，共产生医疗费4666.3元。壹号酒吧、陈灼坤确认上述医疗费收据的真实性，但对关联性不予确认。黄治坤提交定额票据5张拟证明其因本次工伤支付劳动能力鉴定费320元。壹号酒吧、陈灼坤确认上述定额票据的真实性，但对关联性不予确认。另查，2014年中山市部分职位（工种）工资指导价位中的保洁工的月薪中位数是2135元。《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》中伙食补助费标准为100元／天。本院认为：一、关于壹号酒吧、陈灼坤对黄治坤工伤认定持有异议的问题。壹号酒吧、陈灼坤对中山市人力资源和社会保障局认定黄治坤此次受伤为工伤持有异议，但其未在法定期限内申请行政复议或提出行政诉讼，亦未提交任何依据证实黄治坤此次受伤并非工伤。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，壹号酒吧、陈灼坤应承担举证不能的不利后果，故本院认定黄治坤此次受伤为工伤，伤残等级为十级。二、关于黄治坤受伤前的月平均工资标准问题。黄治坤称其离职前月平均工资为3500元／月，但未提交证据予以证实；壹号酒吧、陈灼坤对此不予确认，称黄治坤离职前月平均工资为1600元／月，亦未提交证据予以证实；故根据公平合理的原则，结合黄治坤的岗位、年龄、工作经验等，本院认为应按2014年中山市部分职位（工种）工资指导价位中的保洁员的月薪中位数2135元作为黄治坤受伤前的月平均工资标准。三、关于黄治坤诉求医疗费、劳动能力鉴定费问题。虽然壹号酒吧、陈灼坤不确认黄治坤提交的医疗费收据及中山市人力资源和社会保障局出具的定额票据的关联性，但未提交依据予以反驳，因此依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，壹号酒吧、陈灼坤应承担举证不能的不利后果，故本院对壹号酒吧、陈灼坤的主张不予采信，采信黄治坤提交的医疗费收据及定额票据，因黄治坤仅诉求医疗费4042.7元，此系当事人依法行使民事处分权利，不违反法律规定，本院予以认可，故本院认定黄治坤的医疗费为4042.7元及劳动能力鉴定费为320元。四、关于黄治坤诉求住院伙食补助费的问题。依据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付……同时依据《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》中伙食补助费的标准为100元／天，故黄治坤的住院伙食补助费计算标准应为70元／天（100元／天×70%），黄治坤诉求按50元／天计算其住院伙食补助费，系其依法行使民事处分权利，不违反法律规定，本院予以认可，故本院认定以50元／天为标准计算黄治坤的住院伙食补助费。五、关于黄治坤诉求一次性伤残就业补助金的问题。黄治坤于1963年7月29日出生，至2013年7月29日年满50周岁时已达到国家法定退休年龄，故依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，本院认定黄治坤与壹号酒吧的劳动关系于黄治坤达到国家法定退休年龄即2013年7月29日时法定终止；而黄治坤在2013年7月29日后仍有门诊治疗工伤，因此黄治坤已不属于可以适用劳动法律法规的就业人员范围，即黄治坤不符合《广东省工伤保险条例》规定可以领取一次性伤残就业补助金的情形，故对黄治坤该项诉求，本院不予支持。综上所述，黄治坤受伤被依法认定为工伤，伤残等级为十级，理应获得工伤保险待遇。由于壹号酒吧未为黄治坤参加社会工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，壹号酒吧应支付黄治坤全部工伤保险待遇。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十九条的规定，壹号酒吧应支付黄治坤医疗费4042.7元、住院期间的伙食补助费2000元（50元／天×40天）、停工留薪期工资3700.67元（2135元／月÷30天×52天）、一次性伤残补助金14945元（2135元／月×7月）、一次性工伤医疗补助金2135元（2135／月×1月）及劳动能力鉴定费320元。另，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条的规定，“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿”，陈灼坤作为个人独资企业壹号酒吧的投资人，在壹号酒吧的财产不足以清偿黄治坤的上述债务时，陈灼坤以其个人的其他财产对壹号酒吧承担补充清偿责任。据此，依照《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告中山市富威堡壹号酒吧应于本判决生效之日向原告黄治坤支付医疗费4042.7元、住院期间的伙食补助费2000元、停工留薪期工资3700.67元、一次性伤残补助金14945元、一次性工伤医疗补助金2135元、劳动能力鉴定费320元；以上合计27143.37元；二、被告中山市富威堡壹号酒吧不足清偿上述债务的，由被告陈灼坤以其个人其他财产对被告中山市富威堡壹号酒吧的上述债务承担补充清偿责任；三、驳回原告黄治坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告中山市富威堡壹号酒吧、陈灼坤负担（该款已由原告黄治坤预交，其同意由被告中山市富威堡壹号酒吧、陈灼坤直接向其支付，被告中山市富威堡壹号酒吧、陈灼坤应于本判决生效之日迳付5元给原告黄治坤，法院不另收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。代理审判员 周 斌二〇一五年九月二十三日书 记 员 郭晓琳