广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤07民终46号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司江门中心支公司，住所地：广东省江门市蓬江区。负责人：吴仕广，该支公司总经理。委托诉讼代理人：杨永能，男，该支公司员工。被上诉人（原审原告）：张伟，男，1979年5月26日出生，汉族，住广东省怀集县。委托诉讼代理人：欧阳丰茂，广东法初律师事务所律师。原审被告：李娟明，女，1966年3月30日出生，汉族，住广东省江门市新会区。原审被告：余国祥，男，1963年1月12日出生，汉族，住广东省江门市新会区。上诉人太平财产保险有限公司江门中心支公司（以下简称太平保险江门支公司）因与被上诉人张伟、原审被告李娟明、余国祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2020）粤0705民初4113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平保险江门支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判太平保险江门支公司承担104572.72元赔偿责任(不服金额88266.78元)；2.一审、二审诉讼费用由张伟承担。事实和理由：一审判决明显存在适用法律错误等之情形：一审法院支持残疾赔偿金168264元、被抚养人生活费125125元、鉴定费3250元为认定事实不清，适用法律错误。张伟请求的残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费判决不合理。张伟的伤残等级不合理，其被评定为十级伤残，明显不合理，按照张伟的伤情诊断，其最多符合十级伤残。一、张伟被评定为九级伤残，主要是依据胫腓骨粉碎性骨折“一踝关节功能丧失75%以上”。但是张伟鉴定时内固定还在位，内固定未拆除影响其的关节功能度，影响鉴定结果，鉴定时机过早，鉴定结论不能客观反映侵权后果。二、张伟在一审时有参加庭审，庭审前后可正常行走，可看出不达伤残等级，即使达伤残等级最多符合十级伤残。因此，一审法院判决太平保险江门支公司承担上述费用不合理。应作如下计算：1.按十级伤残计算伤残赔偿金，计算如下42066×20÷10%=84132元。2.抚养费，应在计算伤残系数前计算各被抚养人费用总和是否超过城镇居民人均消费性支出。按一审答辩意见，计算得359734.38×10%=35973.44元。3.鉴定费应不计算。张伟辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，太平保险江门支公司的上诉理由不成立，请求驳回其上诉，维持原判。具体理由如下，张伟在一审期间所提交的司法鉴定意见书是通过道交一体化平台共同委托进行了鉴定。太平保险江门支公司的代理人有现场参与鉴定，其在参与鉴定的过程中以及参与鉴定之后均未对张伟的鉴定时机提出过任何的异议。张伟所提交的鉴定报告是依据测量数据所作的鉴定结论，有客观的事实依据，可以作为本案认定事实的依据。关于内固定物未拆除的情况并非启动重新鉴定的法定事由，根据相关的司法解释，启动重新鉴定的法定事由是对方当事人有充分的证据足以推翻原鉴定结论，但是本案中太平保险江门支公司并没有提交相应的证据予以证明其主张。从鉴定报告所附的图片，看到的内固定位置也并不在关节内。综上所述，太平保险江门支公司的上诉理由不成立，请求驳回其上诉，维持原判。李娟明、余国祥没有陈述意见。张伟向一审法院起诉请求：1.判令太平保险江门支公司、李娟明、余国祥赔偿事故损失195339.5元；2.判令一审诉讼费由太平保险江门支公司、李娟明、余国祥负担。一审法院判决：一、太平财产保险有限公司江门中心支公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿张伟192839.5元；二、驳回张伟的其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费因本案适用简易程序审理减半收取为2103.4元，由张伟负担26.92元，由太平保险江门支公司负担2076.48元。二审期间，各方当事人均没有提交新证据。鉴于上诉人提起上诉的同时向本院申请对张伟的伤残等级重新鉴定，本院于2021年2月23日向广东南天司法鉴定所江门分所（以下简称南天分所）发出《协助查询通知书》，要求该所就涉案鉴定意见书所涉以下问题予以说明：1．被鉴定人张伟右胫腓骨远端粉碎性骨折、骨折端分离移位；经治愈与右跺关节活动受限是否存在必然联系；2．被鉴定人张伟于2019年6月26日发生道路交通事故造成损伤，该所于2019年10月11日接受其鉴定委托，于2019年10月31日作出鉴定结论，该鉴定时机已否成熟；3.对被鉴定人张伟进行检验鉴定时，张伟体内固定物尚未拆除，对测检右踩关节活动度会否产生直接影响。南天分所于2021年2月26日书面函复本院：涉案伤残鉴定程序合法，鉴定时机成熟，鉴定依据充分。本院已组织双方当事人就南天分所回复函的内容进行了质证。本院经审查认为，南天分所出具的粤南江[2021]函字第9号《回复函》已就涉案鉴定程序、鉴定时机、鉴定依据等作出明确说明，与本案待证事实有关联，可作为本案补充证据使用。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对太平保险江门支公司的上诉请求进行审查，对各方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：涉案司法鉴定意见书可否作为认定张伟伤残等级的依据。经审查南天分所出具的粤南江[2019]临鉴字第434号《司法鉴定意见书》，该所于2019年10月11日接受张伟的委托，根据委托方提供的江门市新会区中医院入院记录、手术记录、出院记录、疾病证明书等病历资料记载及对新会中医院2019年6月26日DR片、2019年7月6日DR片、2019年9月30日DR片等鉴定材料的阅片所见，司法鉴定人员在太平保险江门支公司指派的工作人员在现场见证下，按照《人体损伤致残程度分级》标准、《法医临床检验规范》(SF／ZJD0103003-2011)及《法医临床影橡学检验实施规范》(SF/ZJD0103006-2014)对张伟进行检验鉴定，经综合分析，评定张伟经治愈后的肢体损伤程度为九级伤残。对于太平保险江门支公司提出的鉴定依据问题，本院分析认定如下：首先，南天分所是具有相应资质的法定鉴定机构，鉴定人员具有鉴定资格，其出具的鉴定意见可以作为证据使用。其次，根据鉴定意见书记载，张伟提供了医院出院记录、诊断证明书、影像学检查片等鉴定材料，法医鉴定人对张伟进行了临床检验，审阅了有关影像资料，并对照《人体损伤致残程度分级》、《法医临床检验规范》的规定鉴定张伟经治疗后目前遗留右踝关节功能丧失构成九级伤残，因此，该鉴定意见书是鉴定人基于医院的诊断，结合专业技能检验鉴定作出的结论，南天分所对张伟的伤残鉴定过程合法，所依据的鉴定材料充分，鉴定结论有效。第三，太平保险江门支公司虽对鉴定结论提出异议，但没有提供任何的依据，且在对张伟的临床检验过程中太平保险江门支公司也有派员参与检验过程，太平保险江门支公司没有提供证据证明南天分所出具的鉴定意见书存在鉴定依据不足的情形，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，太平保险江门支公司应当承担举证不能的不利后果。因此，一审法院采纳南天分所的鉴定意见，并按张伟九级伤残的结论计算其残疾赔偿金、被扶养人生活费，并无不当，本院予以维持。太平保险江门支公司的上诉主张，理由不充分，本院不予支持。对于太平保险江门支公司提出的鉴定费问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，为查明本案交通事故导致受害人张伟损害情况支出的鉴定费，属于为查明和确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，应当作为认定涉案事故损失项目，太平保险江门支公司应予承担。综上，广东南天司法鉴定所江门分所于2019年10月31日作出的粤南江[2019]临鉴字第434号《司法鉴定意见书》，鉴定时机成熟、鉴定程序合法、鉴定依据充分，不存在需补充鉴定的法定情形，可以作为本案认定张伟伤残程度的证据采用。太平保险江门支公司提出的上诉主张依据不足，本院不予支持。综上所述，太平保险江门支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2006.67元，由太平财产保险有限公司江门中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 柯小梅审 判 员 梅晓凌二〇二一年三月八日法官助理 刘 俊书 记 员 陈顺芳赵金兰广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤07民终46号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司江门中心支公司，住所地：广东省江门市蓬江区。负责人：吴仕广，该支公司总经理。委托诉讼代理人：杨永能，男，该支公司员工。被上诉人（原审原告）：张伟，男，1979年5月26日出生，汉族，住广东省怀集县。委托诉讼代理人：欧阳丰茂，广东法初律师事务所律师。原审被告：李娟明，女，1966年3月30日出生，汉族，住广东省江门市新会区。原审被告：余国祥，男，1963年1月12日出生，汉族，住广东省江门市新会区。上诉人太平财产保险有限公司江门中心支公司（以下简称太平保险江门支公司）因与被上诉人张伟、原审被告李娟明、余国祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2020）粤0705民初4113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平保险江门支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判太平保险江门支公司承担104572.72元赔偿责任(不服金额88266.78元)；2.一审、二审诉讼费用由张伟承担。事实和理由：一审判决明显存在适用法律错误等之情形：一审法院支持残疾赔偿金168264元、被抚养人生活费125125元、鉴定费3250元为认定事实不清，适用法律错误。张伟请求的残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费判决不合理。张伟的伤残等级不合理，其被评定为十级伤残，明显不合理，按照张伟的伤情诊断，其最多符合十级伤残。一、张伟被评定为九级伤残，主要是依据胫腓骨粉碎性骨折“一踝关节功能丧失75%以上”。但是张伟鉴定时内固定还在位，内固定未拆除影响其的关节功能度，影响鉴定结果，鉴定时机过早，鉴定结论不能客观反映侵权后果。二、张伟在一审时有参加庭审，庭审前后可正常行走，可看出不达伤残等级，即使达伤残等级最多符合十级伤残。因此，一审法院判决太平保险江门支公司承担上述费用不合理。应作如下计算：1.按十级伤残计算伤残赔偿金，计算如下42066×20÷10%=84132元。2.抚养费，应在计算伤残系数前计算各被抚养人费用总和是否超过城镇居民人均消费性支出。按一审答辩意见，计算得359734.38×10%=35973.44元。3.鉴定费应不计算。张伟辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，太平保险江门支公司的上诉理由不成立，请求驳回其上诉，维持原判。具体理由如下，张伟在一审期间所提交的司法鉴定意见书是通过道交一体化平台共同委托进行了鉴定。太平保险江门支公司的代理人有现场参与鉴定，其在参与鉴定的过程中以及参与鉴定之后均未对张伟的鉴定时机提出过任何的异议。张伟所提交的鉴定报告是依据测量数据所作的鉴定结论，有客观的事实依据，可以作为本案认定事实的依据。关于内固定物未拆除的情况并非启动重新鉴定的法定事由，根据相关的司法解释，启动重新鉴定的法定事由是对方当事人有充分的证据足以推翻原鉴定结论，但是本案中太平保险江门支公司并没有提交相应的证据予以证明其主张。从鉴定报告所附的图片，看到的内固定位置也并不在关节内。综上所述，太平保险江门支公司的上诉理由不成立，请求驳回其上诉，维持原判。李娟明、余国祥没有陈述意见。张伟向一审法院起诉请求：1.判令太平保险江门支公司、李娟明、余国祥赔偿事故损失195339.5元；2.判令一审诉讼费由太平保险江门支公司、李娟明、余国祥负担。一审法院判决：一、太平财产保险有限公司江门中心支公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿张伟192839.5元；二、驳回张伟的其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费因本案适用简易程序审理减半收取为2103.4元，由张伟负担26.92元，由太平保险江门支公司负担2076.48元。二审期间，各方当事人均没有提交新证据。鉴于上诉人提起上诉的同时向本院申请对张伟的伤残等级重新鉴定，本院于2021年2月23日向广东南天司法鉴定所江门分所（以下简称南天分所）发出《协助查询通知书》，要求该所就涉案鉴定意见书所涉以下问题予以说明：1．被鉴定人张伟右胫腓骨远端粉碎性骨折、骨折端分离移位；经治愈与右跺关节活动受限是否存在必然联系；2．被鉴定人张伟于2019年6月26日发生道路交通事故造成损伤，该所于2019年10月11日接受其鉴定委托，于2019年10月31日作出鉴定结论，该鉴定时机已否成熟；3.对被鉴定人张伟进行检验鉴定时，张伟体内固定物尚未拆除，对测检右踩关节活动度会否产生直接影响。南天分所于2021年2月26日书面函复本院：涉案伤残鉴定程序合法，鉴定时机成熟，鉴定依据充分。本院已组织双方当事人就南天分所回复函的内容进行了质证。本院经审查认为，南天分所出具的粤南江[2021]函字第9号《回复函》已就涉案鉴定程序、鉴定时机、鉴定依据等作出明确说明，与本案待证事实有关联，可作为本案补充证据使用。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对太平保险江门支公司的上诉请求进行审查，对各方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：涉案司法鉴定意见书可否作为认定张伟伤残等级的依据。经审查南天分所出具的粤南江[2019]临鉴字第434号《司法鉴定意见书》，该所于2019年10月11日接受张伟的委托，根据委托方提供的江门市新会区中医院入院记录、手术记录、出院记录、疾病证明书等病历资料记载及对新会中医院2019年6月26日DR片、2019年7月6日DR片、2019年9月30日DR片等鉴定材料的阅片所见，司法鉴定人员在太平保险江门支公司指派的工作人员在现场见证下，按照《人体损伤致残程度分级》标准、《法医临床检验规范》(SF／ZJD0103003-2011)及《法医临床影橡学检验实施规范》(SF/ZJD0103006-2014)对张伟进行检验鉴定，经综合分析，评定张伟经治愈后的肢体损伤程度为九级伤残。对于太平保险江门支公司提出的鉴定依据问题，本院分析认定如下：首先，南天分所是具有相应资质的法定鉴定机构，鉴定人员具有鉴定资格，其出具的鉴定意见可以作为证据使用。其次，根据鉴定意见书记载，张伟提供了医院出院记录、诊断证明书、影像学检查片等鉴定材料，法医鉴定人对张伟进行了临床检验，审阅了有关影像资料，并对照《人体损伤致残程度分级》、《法医临床检验规范》的规定鉴定张伟经治疗后目前遗留右踝关节功能丧失构成九级伤残，因此，该鉴定意见书是鉴定人基于医院的诊断，结合专业技能检验鉴定作出的结论，南天分所对张伟的伤残鉴定过程合法，所依据的鉴定材料充分，鉴定结论有效。第三，太平保险江门支公司虽对鉴定结论提出异议，但没有提供任何的依据，且在对张伟的临床检验过程中太平保险江门支公司也有派员参与检验过程，太平保险江门支公司没有提供证据证明南天分所出具的鉴定意见书存在鉴定依据不足的情形，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，太平保险江门支公司应当承担举证不能的不利后果。因此，一审法院采纳南天分所的鉴定意见，并按张伟九级伤残的结论计算其残疾赔偿金、被扶养人生活费，并无不当，本院予以维持。太平保险江门支公司的上诉主张，理由不充分，本院不予支持。对于太平保险江门支公司提出的鉴定费问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，为查明本案交通事故导致受害人张伟损害情况支出的鉴定费，属于为查明和确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，应当作为认定涉案事故损失项目，太平保险江门支公司应予承担。综上，广东南天司法鉴定所江门分所于2019年10月31日作出的粤南江[2019]临鉴字第434号《司法鉴定意见书》，鉴定时机成熟、鉴定程序合法、鉴定依据充分，不存在需补充鉴定的法定情形，可以作为本案认定张伟伤残程度的证据采用。太平保险江门支公司提出的上诉主张依据不足，本院不予支持。综上所述，太平保险江门支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2006.67元，由太平财产保险有限公司江门中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 柯小梅审 判 员 梅晓凌二〇二一年三月八日法官助理 刘 俊书 记 员 陈顺芳赵金兰