绍兴市上虞区人民法院民 事 裁 定 书（2015）绍虞商特字第53-2号申请人浙江京虞信融资担保有限公司。法定代表人李再顺。委托代理人魏泽峰。委托代理人曹肃。被申请人王伯尧。被申请人阮伟娟。申请人浙江京虞信融资担保有限公司于2015年9月10日向本院提出实现担保物权的申请，本院受理后，依法由审判员王技江进行了审查。申请人称，2014年11月12日，债务人上虞腾盛伞业有限公司与申请人共同签订编号为JYX-2014担字第（102）号《委托保证合同》一份，约定由申请人为上虞腾盛伞业有限公司向浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行（以下简称：浙商银行上虞支行）申请贷款人民币150万元在担保授信范围内以连带责任方式提供担保。该合同中约定：申请人在履行了担保义务代被申请人清偿主债务后，即取代债权人地位。上虞腾盛伞业有限公司应在申请人通知其偿还之日起五日内，向申请人支付代偿债务、代偿债务的利息（自申请人实际支付代偿债务之日起的利息，利率按照中国人民银行公布的同期流动资金贷款利率上限标准计算）、违约金（按代偿债务总额的日千分之一计算）、律师费（按代偿债务总额的百分之五计算）及其他申请人要求的费用。同日，上虞腾盛伞业有限公司与浙商银行上虞支行签订编号为（20502000）浙商银小借字（2014）第00738号的《借款合同》，该合同约定：借款金额为150万元；借款期限自2014年11月12日起至2015年11月12日止；借款利率为每笔借款发放日中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率上浮40%；按月结息，到期还本，结息日为每月的20日。同日，申请人与浙商银行上虞支行签订编号为（337205）浙商银保字（2014）第00011号的《保证合同》一份，约定申请人为上虞腾盛伞业有限公司和浙商银行上虞支行签订编号为（20502000）浙商银小借字（2014）第00738号的《借款合同》提供连带责任保证；保证担保范围为主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费等债权人实现债权的一切费用。为确保申请人的权益不受损害，2014年11月12日，申请人与被申请人王伯尧、阮伟娟、债务人上虞腾盛伞业有限公司共同签订《抵押反担保合同》一份，约定由被申请人向申请人提供抵押反担保，将位于上虞区崧厦镇星旗村房地产抵押给申请人，并于2014年11月12日办理抵押登记（抵押物登记证号：虞证登字第193073号）；反担保范围为《借款合同》中约定由申请人代债务人向浙商银行上虞支行偿还的资金总额和资金总额的利息（自申请人实际支付代偿债务之日起的利息，利率按照中国人民银行公布的同期流动资金贷款利率上限标准计算）、《委托保证合同》项下担保费用、违约金、赔偿金、申请人为实现《委托保证合同》项下债权及抵押权所支付的各项费用（包括但不限于：公证费、调查费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴证费、财产保全费等）、申请人履行保证责任所支付的费用。上述借款到期（提前到期情形）后，由于债务人上虞腾盛伞业有限公司无力按约偿还，导致申请人至2015年8月17日向浙商银行上虞支行代偿了贷款本息共计1529400.03元。后经原告催讨，债务人、各反担保人至今未能清偿。申请人认为，申请人按约履行了保证责任，但被申请人未能按约归还代偿款及支付代偿款利息、《委托保证合同》项下的违约金，其行为已属于违约。对此，申请人对被申请人提供的抵押物依法享有优先受偿权，现特向贵院提起申请，准许对被申请人位于上虞区崧厦镇星旗村的房地产（房产证号：上虞市房权证崧厦镇字第××号，建筑面积1048.96平方米；土地证号：上虞市国用（2007）第032162**号，土地使用权面积587.3平方米）进行拍卖或变卖等方式依法变价，在变价款中对代偿款1529400.03元、至2015年9月7日的违约金21391.81元及自2015年9月8日至实际清偿日止的违约金（按年利率24%计取）、律师费20000元范围内优先受偿。被申请人王伯尧、阮伟娟均未在指定期间内向本院提出辩称意见。本院经审查认为：依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。经本院查明，2014年11月12日，借款人上虞腾盛伞业有限公司为购买原材料向浙商银行上虞支行借款150万元，由申请人为借款提供连带责任保证。借款后，因借款人上虞腾盛伞业有限公司未能按约支付借款利息，申请人于2015年7月28日依据借款合同的约定向借款人发出借款提前到期通知书，要求其立即偿还借款合同项下的借款本息，同时也向借款保证人（本案申请人）发出履行担保责任通知书，要求申请人履行保证义务，偿还借款本息。嗣后，申请人按照保证合同的约定向浙商银行上虞支行代偿借款本息共计1529400.03元，履行了保证义务，但借款人也未按其与申请人签订的《委托保证合同》的约定在经通知后的五日内向申请人支付代偿款及相应的利息、违约金等。另查明：在申请人与浙商银行上虞支行签订《保证合同》的同时，为保障申请人的权益不受损害，申请人与被申请人王伯尧、阮伟娟及借款人上虞腾盛伞业有限公司共同签订了《抵押反担保合同》一份，约定由被申请人向申请人提供抵押反担保，被申请人自愿将位于上虞区崧厦镇星旗村的房地产抵押给申请人，并于2014年11月12日办理了抵押登记，反担保范围包括申请人代为借款人清偿的借款本息总额、《委托保证合同》中约定的违约金及申请人为实现担保物权所支出的各项费用。合同还特别约定，在申请人依保证合同约定代偿借款本息并经催讨后，借款人未能在五日内向申请人清偿的，申请人有权依本合同的约定行使抵押权，并就处分抵押物所得价款优先受偿债权。另申请人为实现债权已支出律师代理费20000元。本院认为，申请人与被申请人及借款人签订的《抵押反担保合同》系各方的真实意思表示，合同内容不违反法律规定，系有效合同，且双方已就抵押房产办理了抵押登记，故抵押权自登记时生效。综上，根据本院查明的上述事实，因借款人上虞腾盛伞业有限公司未能按约支付借款利息，构成违约，而浙商银行上虞支行据此宣布借款提前到期，为此，申请人代其向银行偿还借款本息1529400.03元，履行了保证义务，嗣后，经申请人催讨，借款人至今未向申请人支付代偿的借款本息，现申请人根据其与被申请人、借款人之间签订的《抵押反担保合同》的约定向本院提出要求实现抵押权，以优先受偿先前的代偿款及相应的违约金（按年利率24%计算）和律师代理费，符合法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条；《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款、第一百七十九条、第一百九十五条第二款；最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二条之规定，裁定如下：对被申请人王伯尧、阮伟娟提供的抵押财产【位于上虞区崧厦镇星旗村的房地产，土地证号为上虞市国用（2007）第032162**号；房产证号为上虞市房权证崧厦镇字第××号】准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，申请人浙江京虞信融资担保有限公司对变价后所得款项在代偿借款本息1529400.03元、及该款到2015年9月7日的违约金21391.81元及自2015年9月8日起至实际清偿日止按年利率24%计收的违约金及申请人为实现债权支出的律师代理费20000元的范围内优先受偿。案件申请费9469元，财产保全费5000元，合计人民币14469元，由被申请人负担。本裁定为终审裁定。审判员  王技江二〇一五年九月二十九日书记员  孙 楠附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。