北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0108民初8806号原告：北京市水利工程基础处理总队，住所地北京市海淀区黑山沪羊场一号。法定代表人：张春锋，经理。委托诉讼代理人：田挨成，北京市逢时律师事务所律师。被告：北京红山食品有限公司，住所地北京市海淀区黑山沪羊场1号。法定代表人：王秋莲,总经理。委托诉讼代理人：李兰英，女，1970年3月22日出生，汉族，北京红山食品有限公司员工，住北京市朝阳区。原告北京市水利工程基础处理总队（以下简称水利工程总队）与被告北京红山食品有限公司（以下简称红山食品公司）企业借贷纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告水利工程总队的委托诉讼代理人田挨成，被告红山食品公司的委托诉讼代理人李兰英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告水利工程总队向本院提出诉讼请求：1、判令红山食品公司返还欠款7328735.16元及利息（以7328735.16元为基数，自2020年1月6日起至实际付清之日止，按银行同期贷款利率计算）;2、本案诉讼费由红山食品公司承担。事实和理由：红山食品公司系水利工程总队的的下属企业，为支持红山食品公司的发展，以代发工资、垫付等方式借款给水利工程总队使用，截止至2018年12月31日，红山食品公司累计欠款7328735.16元。2019年5月，因水利工程总队以股权转让方式从红山食品公司退出，向红山食品公司催要欠款，红山食品公司以资金紧张为由至今尚未归还欠款。被告红山食品公司辩称，红山食品公司原名为红山食品厂，系水利工程总队的下属企业，2002年进行改制，按重置成本法进行资产评估后确定净资产后，水利工程总队按确定后的净资产比例入股，多名职工以现金购买净资立的方式入股。水利工程总队起诉的所谓债权，在全民所有制企业改制中显示的是“流动负债”，并非真正意义上的债，而是审计评估资产角度的“债”。该流动负债系水利工程总队作为上级单进行企业经营运营的拨款，而非借款。该流动负债在改制时作为冲销评估对象红山食品公司的资产总额，即资产总额减去负债得出净资产为正数，水利工程总队才能够以评估确定的净资产的30%入股，另70%由职工用现金购买入股。故该“债”是不可诉之债，只有在企业成立、解散、破产清算时该“债”才能与企业的资产一起进行清算。会计师事务所的询证函系注册会计师为核实财务报表的真实性而获取搜集的审计证据，不宜作为法律诉讼证据，且水利工程总队的起诉也早已超过诉讼时效。原告水利工程总队围绕诉讼请求依法提交了企业询证函、往来明细账、红山食品厂整体改制资产评估报告书及改制文件、记账凭证、审计报告，证明涉案借款的形成。被告红山食品公司对上述证据的真实性均无异议，本院对上述证据予以确认，可以作为认定本案事实的依据。被告红山食品公司针对其辩称事项依法提交了改制的工商备案文件，证明审计时资产、负债、净资产是不可分的。原告水利工程总队对该证据的真实性无异议，本院对该证据予以确认，可以作为认定本案事实的依据。根据上述有效证据，并结合当事人在庭审中的陈述，本院认定案件事实如下：红山食品公司(原名称北京市红山食品厂，于2002年7月变更为现名称)于1985年设立，系水利工程总队下属全民所有制企业，注册资金170.4万元，由上级主管单位水利工程总队拨给。2002年6月，北京市水利局下发《关于北京市水利工程基础处理总队所属北京市红山食品厂改制为有限公司的批复》，批复事项包括：1、同意红山食品厂改制为有限公司;2、根据资产评估报告，确认评估的红山食品厂资产总额为2744.97万元，负债总额为2489.74万元，净资产为255.23万元，归水利工程总队所有。3、同意支付21名职工解除合同的经济补偿金95.02万元，在资产置换中一次性抵扣，将职工获得的经济补偿金95.02万元全部作为对改制后公司的出资;4、同意职工购买净资产83.64万元;5、同意改制后公司的注册资本及股权设置，注册资本金为255.23万元，股权设置为：水利工程总队以净资产方式出资76.57万元，拟占改制后公司股权的30%;职工出资178.66万元，拟占改制后公司股权的70%，其中职工以净资方（经济补偿金）方式出资为95.02万元，职工以购买净资立方式出资为83.64万元。6、红山食品厂的债权债务由改制后公司承继。按照改制方案，水利工程总队与王秋莲等21名股东签订《北京市产权转让合同》，水利工程总队将拥有的红山食品厂的70%的产权以178.66万元的价款予以转让。2002年7月，红山食品厂完成企业改制。庭审中，双方当事人均确认截止至2001年12月31日，红山食品厂尚欠水利工程总队8793699.71元，系红山食品厂自成立至2002年企业改制前，为生产经营需要向水利工程总队临时性借款，用于代发工资或代付货款等事项。水利工程总队自认改制后，红山食品公司部分还款，截止至2004年12月31日，红山食品公司尚欠水利工程总队7328735.16元。2019年3月，北京市政路桥集团有限公司委托中兴财光华会计师事务所对水利工程总队的财务报表进行审计，该会计师事务所向红山食品公司发送《企业询证函》，其中载明截止至2018年12月31日，红山食品公司欠水利工程总队7328735.16元。本函仅为复核账目之用，并非催款结算。红山食品公司在询证函上“确认上述贵公司账面金额与本公司账目相符”上加盖公章。上述事实，亦有本院开庭笔录在案佐证。本院认为，水利工程总队主张与红山食品公司之间存在借款合同法律关系。红山食品公司认可存在欠水利工程总队7328735.16元款项的事实，但否认上述款项为借款，认为涉案款项系水利工程总队作为上级单位给予的拨款，属于公司流动负债，且在企业改制过程中已经对净资产进行了核算。本院认为本案的争议焦点为，涉案款项性质是否为借款。水利工程总队与红山食品公司系两个独立的法人，依法独立享有民事权利和承担民事义务。红山食品公司对涉案债权的形成及金额均无异议，通过水利工程总队提交的财务凭证及企业询证函，足以证明双方之间债权债务关系的真实性。企业改制仅是对企业产权制度的改革，改制后的企业亦应当承继原企业的债权债务。现水利工程总队要求红山食品公司返还借款本金7328735.16元符合法律规定，本院予以支持。因双方未约定还款时间和利息，视为借期内不支付利息，债权人可以催告还款，但应当给对必要的准备时间。水利工程总队提起诉讼应当视为催告还款，经催告后红山食品公司仍未履行还款义务，应当支付逾期利息，逾期利息的起算时间本院酌定为2020年8月3日。红山食品公司关于水利工程总队的起诉已超过诉讼时效的抗辩事项，于法无据，本院不予采信。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条之规定，判决如下：一、被告北京红山食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告北京市水利工程基础处理总队借款本金7328735.16元及逾期利息（以7328735.16元为基数，自2020年8月3日起至实际付清之日止，以全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率为标准计算）；二、驳回原告北京市水利工程基础处理总队的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63101元(原告北京市水利工程基础处理总队已预交)，由被告北京红山食品有限公司负担，于本判决生效之日起七日内给付原告北京市水利工程基础处理总队。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审判员  徐丽霞二〇二一年三月十八日书记员  丁超帆