江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)淮中民终字第01826号上诉人（原审原告）淮安亿源房地产开发有限责任公司，住所地淮安市淮安区东门大街（武装部西侧）。法定代表人赵茂良，该公司董事长。委托代理人陈坤桂，该公司总经理。委托代理人张全，江苏鸿国律师事务所律师。被上诉人（原审被告）刘永军，自由职业者。上诉人淮安亿源房地产开发有限责任公司（以下除判决主文外简称亿源公司）与被上诉人刘永军劳动争议纠纷一案，淮安市淮安区人民法院于2015年7月17日作出(2015)淮法民初字第1047号民事判决。上诉人亿源公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2015年8月12立案受理后，依法组成合议庭于2015年9月1日公开开庭审理了本案。上诉人亿源公司的委托代理人张全、被上诉人刘永军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2014年7月10日，被告到原告单位应聘，双方达成协议，被告于2014年7月12日到原告单位上班，试用期一个月，月工资8000元，试用期结束每月工资1万元，每年奖金1万元，社会保险由被告交纳。2014年7月12日，原、被告签订《试用期劳动合同》一份，约定：被告到原告单位上班，试用期自2014年7月12日至2014年8月12日，试用期工资8000元。原告聘用被告后月薪1万元。试用期满，经发现被告不符合录用条件，原告有权不再签订正式劳动合同。原告对员工有突出表现，原告可以提前结束试用，与员工签订正式劳动合同，试用期原告不为被告办理各项保险手续。2014年8月13日，原告为被告办理了转正手续，双方未签订书面劳动合同，原告每月发放被告工资1万元。2015年2月9日，原、被告双方协商一致解除劳动关系，约定由原告支付被告2015年1月至2月工作期间的工资、年终奖、额外补发一个月工资，实发被告工资29288.54元。2015年2月10日，原告向被告出具解除劳动关系证明。2015年2月27日，被告以与原告在建立劳动关系后，双方未签订书面劳动合同，原告也没有为其缴纳社会保险，违反劳动合同法的规定为由，向淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求支付一个月的经济补偿金1万元、代通知金1万元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额7万元，补缴社会保险。该仲裁委员会于2015年4月17日依法作出淮劳人仲案字（2015）第64号裁决：一、由被申请人（原告）在本仲裁裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人（被告）未签订书面劳动合同双倍工资差额5万元；二、对申请人（被告）其仲裁请求不予支持。原告不服该裁决，遂诉至法院。原审另查明，原告亿源公司于2011年3月22日，经工商行政主管部门核准登记成立。2011年7月19日，原告经行政部门批准有权从事房地产开发资质。原审庭审中，原、被告双方对淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会作出的淮劳人仲案字（2015）第64号仲裁裁决书中查明的事实不持有异议。原审原告亿源公司一审诉称，2014年7月10日，被告向原告提交个人简历一份，提出试用期为一个月，工资8000元，试用期满，月薪1万元，每年奖金1万元，社会保险由自己缴纳。原告公司的法人书面签注同意被告提出的条件，同意被告到原告公司上班。2014年7月12日，原、被告签订《试用期劳动合同》一份，约定：试用期自2014年7月12日至2014年8月12日止。有效期限为一个月。原告聘用被告的月薪为1万元，试用期月工资8000元。当日，被告到原告公司上班。试用期满后，原告按月工资1万元支付给被告，并于2014年8月23日为被告办理转正手续。2015年2月9日，原、被告双方协商一致解除劳动合同，原告按约定向被告支付工作期间的工资、补偿金等费用。2015年3月4日，被告向劳动仲裁部门申请劳动仲裁。2015年4月17日，淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会作出淮劳人仲案字（2015）第64号仲裁裁决书。原告认为，该仲裁裁决书，认定事实及裁决错误，请求人民法院依法判决原告不支付被告双倍工资差额5万元，本案诉讼费用由被告负担。原审被告刘永军一审辩称，请求法院依法判决原告支付被告双倍工资差额5万元。原审法院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款规定：试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。本法第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《江苏省劳动合同条例》第十六条第一款规定：劳动合同期满，用人单位未与劳动者续订劳动合同的，但劳动者继续在用人单位工作的，用人单位应当在一个月内与劳动者续订书面劳动合同。劳动者经用人单位书面通知后，不与用人单位续订劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。该条例第五十二条规定：用人单位违反本条例规定，有下列情形之一的，该当立即与劳动者补订书面劳动合同，并向劳动者每月支付二倍的工资。…（二）劳动合同期满继续留用劳动者工作，但自期满之日起超过一个月不满期一年未与劳动者续订书面劳动合同的。前款规定的用人单位向劳动者每月支付二倍工资的起算时间为劳动合同期满之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。原、被告于2014年7月12日签订试用期劳动合同，该合同仅约定试用期自2014年7月12日至2014年8月12日，试用期限为劳动合同的期限。合同期满后，原告为被告办理了转正审批手续，继续留用被告在单位工作。但原告自期满之日起超过一个月不满一年未与被告续订书面劳动合同。原告应当自2014年9月13日起，截止2015年2月9日解除劳动关系日止，应向被告每月支付二倍的工资（应含年终奖）。对原告诉请不支付被告二倍工资差额的请求，与法无据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条第四款、第八十二条、《江苏省劳动合同条例》第十六条第一款、第五十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告淮安亿源房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内给付被告刘永军双倍工资差额5万元；二、对被告刘永军的其他仲裁请求不予支持；三、驳回原告淮安亿源房地产开发有限责任公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由原告淮安亿源房地产开发有限责任公司负担。上诉人亿源公司不服原审判决，向本院提起上诉：1、一审认定上诉人与被上诉人未签订劳动合同与事实不符，上诉人与被上诉人签订《试用期劳动合同》约定了劳动合同的基本要件，至于未明确约定劳动期限，仅仅是缺少劳动合同的一项，并不能认定双方之间未签订劳动合同，且试用期满后，上诉人同意被上诉人转正，应当认为双方已经同意合同期限转为无固定期限的合同，故双方之间存在书面合同；2、上诉人与被上诉人协商一致解除合同时，已经就相关补偿达成一致并履行完毕，现上诉人再主张未签合同的双倍工资与事实不符；3、退一步讲，即使双方之间未签订书面劳动合同，一审法院计算数额也是错误的，因为被上诉人已经书面承诺其自己承担社会保险费用，故该部分费用应当从工资中扣除。综上，一审法院认定事实有误，适用法律正确，请求二审法院撤销原审判决，驳回被上诉人要求上诉人支付未签合同的双倍工资5万元。被上诉人刘永军答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。本案中，上诉人与被上诉人建立劳动关系时仅订立了1个月期限的试用期合同，在该合同中明确约定，试用期满后，上诉人可以根据被上诉人的表现决定是否签订正式劳动合同。在试用期满后，被上诉人继续在上诉人单位工作，上诉人也为被上诉人办理了转正手续，故上诉人应当在试用期满后一个月内续订书面劳动合同，但上诉人直至双方解除劳动关系时即2015年2月9日都未与被上诉人续订书面劳动合同，故上诉人应当支付被上诉人从2014年9月13日至2015年2月9日期间的未定书面劳动合同的二倍工资差额。上诉人与被上诉人协商解除合同时，上诉人支付给被上诉人的29288.54元是被上诉人2015年1、2月工资、年终奖金及额外补偿被上诉人一个月工资等合计，并未包含双倍工资差额，故被上诉人现主张双倍工资差额符合法律规定。上诉人认可被上诉人工资为1万元/月，但其主张该1万元中包含被上诉人应当缴纳的社会保险，故此费用应当予以扣除，对此本院认为，用人单位为劳动者缴纳社会保险是单位法定义务，上诉人主张被上诉人承诺其自己缴纳养老保险未提供证据证明，且被上诉人的工资单中对养老保险并未单独列项，所以对于上诉人该主张，本院不予采信。综上所述，上诉人的上诉没有事实与法律依据，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人淮安亿源房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  江东新审 判 员  孙 洁代理审判员  黄春丽二〇一五年九月十六日书 记 员  王 姝