陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕09民终338号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地陕西省西安市。统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX2049。 法定代表人：郝宗张，系公司总经理。 委托诉讼代理人：王晓，陕西政源律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨伟，男，1992年10月20日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：汪海安，陕西持衡律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈大云，女，1988年10月14日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保财险西安公司）因与被上诉人杨伟、陈大云机动车交通事故责任纠纷一案，不服安康铁路运输法院（2020）陕7101民初549号民事判决，本院于2021年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保财险西安公司上诉请求：撤销安康铁路运输法院（2020）陕7101民初549号民事判决；改判杨伟误工费按照85.8元/天标准计算为12873.3元。事实与理由：一审判决认定杨伟的误工费标准过高，属于适用法律错误。根据陕西省高级人民印发的《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，被侵权人无固定收入的，误工费应当按照陕西省城镇私营单位农、林、牧、渔业上一年度平均工资计算。杨伟属于农村居民，一审中未提供任何证据证明其误工损失，也未提供农村居民主要收入来源于城镇的证据。因此，应当依法按照85.8元/天进行计算。请求二审法院支持人保财险西安公司的上诉请求。 杨伟辩称，户籍所在地和居民身份划分并不具有对等性，人保财险西安公司上诉要求按照农村居民标准计算不恰当。请求二审驳回上诉，维持原判。 陈大云辩称，对一审判决认定的事实和判决结果均没有意见。 杨伟向一审法院起诉请求：判令陈大云、人保财险西安公司赔偿杨伟住院伙食补助费1800元、营养费2100元、护理费7700元、误工费18000元、交通费2000元、二次手术费12000元、鉴定费1440元等各项损失共计45040元；并承担诉讼费。 陈大云在一审答辩称：1.请求将陈大云垫付的医疗费24529.2元、生活费1500元、护理费5180元在本案中一并处理；2.诉请杨伟承担车辆维修费22500元。 一审法院认定事实：陈大云驾驶陕GXXXXXR小型轿车行至汉滨区XX大道万达工地门前路段时，与杨伟驾驶的陕G临0068720二轮电动车相碰撞，造成陕GXXXXXR小型轿车受损，花费维修费22500元。杨伟受伤后被送往安康市中心医院住院治疗36天，花费医疗费24529元（均为陈大云垫付），诊断为：右踝关节骨折等。陈大云负责护理杨伟37天，另给付杨伟1500元。陕西安康秦巴司法鉴定中心鉴定杨伟误工期150日、护理期70日、营养期70日、二次手术费12000元，花费鉴定费1440元。安康市XXXX高新分局交通管理大队认定陈大云负事故的主要责任，杨伟负事故次要责任。陕GXXXXXR小型轿车在人保财险西安公司投保有交强险、第三者责任险100万不计免赔，事故发生在保险期限内。另查明，2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37522元。2019年陕西省私营单位就业人员年平均工资43477元。 一审法院认为，公民、法人合法的民事权益应受法律保护，侵害民事权益应当承担侵权责任。根据相关法律规定，杨伟因事故受伤所产生的各项损失，经依法确认如下：1.住院伙食补助费，结合杨伟伤情和住院病历，杨伟诉请1800元，不超过相关标准，予以认可。2.营养费，结合司法鉴定意见书，计算为2100元。3.护理费，结合具体伤情、司法鉴定意见书和住院病历，参照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资，计算为7196元；其中，陈大云护理37天为3803.6元。4.误工费，杨伟未提交证明其务工收入相关证据，但因交通事故确实存在误工情况，参照司法鉴定意见书鉴定的误工期，参照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资，计算为15420元。5.交通费，酌定500元。6.鉴定费，确认为1440元。7.二次手术费12000元，有鉴定意见书印证，予以确认。陈大云的损失确认如下：维修费22500元，有证据证明，予以确认。垫付的医疗费24529元，予以确认。人保财险西安公司辩称应扣除非医保用药，无事实和法律依据，不予支持。以上费用除鉴定费外均在保险责任范围。其中医疗费限额为40429元，由人保财险西安公司在交强险限额内承担10000元，余额30429元，依据《陕西省实施办法》第六十九条规定，由人保财险西安公司在第三者责任险下承担90%责任27386.1元，杨伟承担10%的责任为3042.9元。在伤残限额内为23116元，由人保财险西安公司全额承担，故人保财险西安公司总共赔偿60502.1元。鉴定费由陈大云承担1296元；陈大云的维修费由杨伟承担10%的责任为2250元。陈大云已为杨伟垫付29832.6元，扣除其应承担的鉴定费1296元，再折抵杨伟承担的维修费2250元，杨伟应返还陈大云30786.6元，该款直接从人保财险西安公司赔偿的上述款项中，直接转付给陈大云，故人保财险西安公司赔偿杨伟29715.5元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司赔偿杨伟29715.5元，给付陈大云30786.6元，均于本判决生效后十日内付清；二、驳回杨伟的其他诉讼请求；三、驳回陈大云的其他诉讼请求。一审案件受理费926元，减半收取463元，由陈大云负担270元，杨伟负担193元；反诉费425元，减半收取212.5元，由杨伟负担50元，由陈大云负担162.5元。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，各方当事人对于发生交通事故的事实和责任划分均无异议，根据人保财险西安公司的上诉请求和被上诉人的答辩意见，归纳本案争议焦点为：一审认定杨伟的误工费标准是否正确？根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的具体规定。经查，杨伟是在接单送外卖的路上与陈大云驾驶的车辆发生交通事故，陈大云亦认可发生事故时杨伟身穿美团外卖字样的外套，并携带美团送餐盒。结合杨伟的年龄、家庭情况及从事工作类型等因素分析，杨伟并未以从事农业生产为主要生活来源，故一审参照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资计算误工费并无不当。 综上所述，人保财险西安公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费247元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王桥花 审判员  马 娟 审判员  罗 潇 二〇二一年三月二十九日 书记员  张晓警