广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)中中法民六终字第369号上诉人（原审原告）：张心泽，男，住重庆市璧山县，公民身份号码×××005X。被上诉人（原审被告）：中山市爱美丽物业管理有限公司，住所地广东省中山市，组织机构代码××。法定代表人：黄凤连，总经理。委托代理人：黄凤连，该公司职员。上诉人张心泽因与被上诉人中山市爱美丽物业管理有限公司（以下简称爱美丽公司）劳动合同纠纷一案，不服中山市第二人民法院作出的（2015）中二法民五初字第187号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审判决查明：张心泽称其于2011年7月26日入职爱美丽公司处，任保安队长，后于2014年10月10日离职，其与爱美丽公司已签订劳动合同，爱美丽公司未为其参加社会保险，其提交“劳动合同书”拟予证实。经查，“劳动合同书”中约定“乙方（张心泽）每月正常工作时间工资不低于中山市最低工资，工资包含正常工作时间工资、加班工资、奖金、补偿金等，工资构成详见工资表”。张心泽称其与爱美丽公司口头约定每月工作26天，每天工作10个小时的基本工资为2800元，加上加班费，每个月平均大概3400元，离职前十二个月平均工资均高于3500元，其提交2012年3月至2013年7月工资表、2014年6月工资表、银行转账、批量转账结果查询明细、付款凭证拟予证明。经查，2014年6月工资表反映张心泽当月实发工资为3800元，其他项目均为空白；2012年3月至2013年7月工资表、银行转账、批量转账结果查询明细、付款凭证反映2012年3月至2014年10月期间的平均工资高于3500元/月，其中2014年2月工资为2006元。张心泽提交考勤表拟证明其在职期间的出勤情况，经查，考勤表及加班申请原因登记表均为张心泽制作，均无爱美丽公司签章。张心泽称因爱美丽公司不为其参加社会保险、未足额支付加班工资、未让其享受年休假、不发高温津贴，故于2014年9月10日向爱美丽公司提出辞职，其提交辞职申请表及劳动争议仲裁申请书拟予证明。经查，辞职申请表反映张心泽辞职原因为“劳动权益有失保障”。爱美丽公司在原审庭审后提交中山市社会保险基金管理局出具的参保证明。经查，参保证明反映爱美丽公司在2012年5月至2012年6月期间为张心泽参加社会保险。张心泽在原审庭审后提交中国邮政储蓄银行璧山县支行出具的账户交易明细传真件，拟证明其在爱美丽公司工作期间没有享受养老保险待遇，且因爱美丽公司未为其参加社会保险，故张心泽自行在重庆市×××县参加社会保险。爱美丽公司确认张心泽已经参加社会保险，但不确定是张心泽自行参加还是由其原工作单位为其参加。张心泽称从其入职起每年应享受五天年休假，爱美丽公司均未安排其休年休假。张心泽提交爱美丽公司在仲裁庭审中提交的请假单两份，称其确认上述请假单的真实性，但不确认已休年休假及已收取年休假的工资，称请假单中“含2012年年休假5天”及“含2013年年休假5天”的字样是爱美丽公司事后添加的，但未提交依据予以证实。经查，请假时间为2013年7月24日至2013年8月2日的请假单中反映调休栏上有“含2012年年休假5天”的字样，请假时间为2014年2月3日至2014年2月17日的请假单中反映调休栏上有“含2013年年休假5天”的字样。又查明：张心泽于2014年11月14日向中山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决爱美丽公司支付：1.解除劳动关系的经济补偿金8400元；2.2011年7月26日至2014年10月10日期间的延长工作时间工资9693元、休息日加班工资16801元及法定节假日加班工资7108元；3.2011年7月26日至2014年10月10日期间的带薪年休假工资3231元；4.2011年7月26日至2014年10月10日期间的高温津贴2250元。该会于2014年12月19日作出中劳仲案字[2014]4736号仲裁裁决：一、爱美丽公司须于该裁决生效后即支付张心泽：⑴2013年已休年休假工资及2014年未休年休假工资共662.53元；⑵2014年6月至同年10月10日期间的高温津贴共669元；以上合计1331.53元；二、驳回张心泽其余的仲裁请求。张心泽不服该裁决，向原审法院起诉，请求判令爱美丽公司支付其：1.解除劳动关系的经济补偿金8400元；2.2011年7月26日至2014年10月10日期间的延长工作时间工资9693元、休息日加班工资16801元及法定节假日加班工资7108元；3.2011年7月26日至2014年10月10日期间的带薪年休假工资3231元；4.2011年7月26日至2014年10月10日期间的高温津贴2250元。以上合计46406元。原审法院认为：一、关于张心泽工资标准的问题。依据张心泽提交的“劳动合同书”及爱美丽公司在仲裁时提交的工资表均反映张心泽的正常工作时间工资为同期中山市最低工资标准，张心泽确认工资表中的签名及实发数额，但主张工资构成是爱美丽公司事后添加的，却未提交依据予以证实，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，张心泽应承担举证不足的不利后果，故原审法院对张心泽的主张不予采信，认定张心泽正常工作时间工资为同期中山市最低工资标准，即2013年5月前正常工作时间工资为1100元/月，2013年5月后正常工作时间工资为1310元/月。二、关于张心泽在职期间的出勤情况。首先，因爱美丽公司未提交张心泽在职期间的考勤记录，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，爱美丽公司应承担举证不能的不利后果，故原审法院采信张心泽的主张，认定张心泽每月工作26天；其次，虽然张心泽提交加班申请原因登记表拟证明其不定时存在顶班7个小时/天的情形，但该登记表系张心泽单方面制作，没有爱美丽公司盖章确认，亦与张心泽在原审庭审中陈述的每天工作10小时互相矛盾，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，张心泽应承担举证不足的不利后果，故原审法院对张心泽不定时存在顶班7个小时/天的主张不予采信，认定张心泽每天出勤10个小时。三、关于张心泽诉求2011年7月26日至2014年10月10日期间加班工资的问题。首先，依据《广东省工资支付条例》第十六条第一款的规定，爱美丽公司应对张心泽劳动争议发生前两年内的考勤记录及工资支付台帐承担举证责任，由于爱美丽公司已提交工资表证明张心泽2012年3月后的工资支付情况，而张心泽不能举证证明2012年3月前的工资收入情况，故与原审法院对张心泽2011年7月26日至2012年2月29日期间的加班工资不予支持；其次，鉴于原审法院已认定张心泽每月工作26天、每天出勤10个小时，故以相应年度的中山市最低工资标准对2012年3月至2014年10月期间工资进行折算，经折算，该出勤时间适用的正常工作时间工资高于相应年度的中山市最低工资标准，故原审法院认定爱美丽公司支付张心泽的月工资已足额包含延长工作时间、休息日及法定节假日加班工资，因此张心泽该项诉求，理据不足，原审法院不予支持。四、关于张心泽诉求解除劳动关系的经济补偿金的问题。鉴于张心泽在爱美丽公司任职期间已在其户籍所在地重庆市×××县参加社会保险，且原审法院已认定爱美丽公司足额支付其加班工资，故原审法院认为张心泽提出辞职不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定应由用人单位支付劳动者解除劳动关系的经济补偿金或赔偿金的情形，因此张心泽该项诉求，理据不足，原审法院不予支持。五、关于张心泽带薪年休假工资的问题。首先，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，带薪年休假工资的仲裁时效为一年，而张心泽在2014年11月14日才就带薪年休假工资的问题申请劳动仲裁，故张心泽关于2012年带薪年休假工资的诉求已超过法定时效，原审法院不予支持。其次，张心泽于2011年7月26日入职，于2014年10月10日离职，故依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条的规定，原审法院认定张心泽于2013年可享有的带薪年休假为5天，2014年可享有的带薪年休假为3天（283天÷365天×5天≈3.88天）。另，张心泽主张2014年2月3日至2014年2月17日的请假单中调休栏上的“含2013年年休假5天”字样是爱美丽公司事后添加的，但未提交依据予以证实，且张心泽确定该请假单的真实性，故依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，张心泽应承担举证不能的不利后果，因此原审法院认定爱美丽公司已于2014年2月安排张心泽休2013年年休假；但考虑到张心泽2014年2月工资为2006元，远低于其在职期间的平均工资3500元，且爱美丽公司未提交依据证实已向张心泽支付2013年已休年休假工资，故原审法院采信张心泽的主张，认定爱美丽公司未支付张心泽2013年已休年休假工资。再次，爱美丽公司未提交依据证实其已安排张心泽休2014年年休假或者已支付张心泽2014年未休年休假工资，故原审法院采信张心泽的主张，认定爱美丽公司未支付张心泽2014年未休年休假工资。综上，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，爱美丽公司应支付张心泽2013年已休年休假工资及2014年未休年休假工资共662.53元（1310元/月÷21.75天×5天+1310元/月÷21.75天×3天×200%）。六、关于张心泽诉求高温津贴的问题。首先，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，高温津贴的仲裁时效为一年，而张心泽在2014年11月14日才就高温津贴的问题申请劳动仲裁，故张心泽关于2011年至2013年的高温津贴的诉求已超过法定时效，原审法院不予支持。其次，爱美丽公司未提交依据证实张心泽不属于高温作业人员，亦未提交依据证实其于2014年6月至同年10月10日期间采取措施将张心泽的作业场所温度降低到33℃以下（不含33℃），依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，爱美丽公司应承担举证不能的不利后果，故原审法院认定张心泽属于高温作业人员。因此，依据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条及《关于公布我省高温津贴标准的通知》的规定，爱美丽公司应支付张心泽2014年6月至同年10月10日期间的高温津贴共669元（150元/月×4个月+6.9元/天×10天）。据此，依照《广东省工资支付条例》第十六条第一款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、爱美丽公司于本判决生效之日向张心泽支付2013年已休年休假工资及2014年未休年休假工资662.53元、2014年6月至同年10月10日期间的高温津贴669元，合计1331.53元；二、驳回张心泽的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由爱美丽公司负担张心泽不服原审判决，于法定期限内向本院上诉称：张心泽于2011年7月26日入职爱美丽公司，任职保安队长，工作时间为每天10小时，基本工资每月2800元。因爱美丽公司一直未足额支付张心泽加班费，不让张心泽享受带薪年休假，拒付高温津贴，且未为张心泽购买社保等行为，长期侵犯张心泽的劳动合法权益，故张心泽于2014年9月10日向爱美丽公司申请解除劳动合同，并于同年10月10日离职。原审法院未支持张心泽的部分诉讼请求，认定事实和适用法律错误，根据劳动合同法的规定，请求二审法院依法改判，除原审判令的金额外，另判令爱美丽公司支付：1.解除劳动关系的经济补偿金10500元；2.2011年7月26日至2014年10月10日期间的延长工作时间工资9693元、休息日加班工资16801元及法定节假日加班工资7108元。以上合计44102元。针对张心泽的上诉意见，爱美丽公司答辩称：1.原审法院对张心泽的工作时间、工资标准的认定正确。爱美丽公司已经足额支付了张心泽的加班工资。2.张心泽工作期间爱美丽公司已为其购买了部分社保，张心泽本人也已经在户籍所在地重庆市参加了社会保险。同时爱美丽公司已足额支付张心泽工资，张心泽所述的“劳动权益有失保障”不属于用人单位应当支付经济补偿金的法定事由，爱美丽公司无需支付经济补偿金。请求二审法院驳回张心泽的无理的诉讼请求。经审理查明：原审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案案由系劳动合同纠纷，对于原审法院已判决且双方当事人未提出异议上诉的部分，视为双方当事人同意原审判决的部分处理结果，结合张心泽的上诉意见及爱美丽公司的答辩意见，双方当事人争议的焦点在于：一、爱美丽公司是否应向张心泽支付经济补偿金；二、爱美丽公司是否应向张心泽支付加班工资。关于焦点一，本院认为，在张心泽与爱美丽公司发生劳动争议时，爱美丽公司客观上存在未为张心泽购买社会保险的事实，根据《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情况之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，张心泽以“劳动权益有失保障”为由提出解除双方劳动合同，爱美丽公司应当向其支付经济补偿金。张心泽主张其经济补偿金按照每月2800元的标准计算，且爱美丽公司提供的张心泽的工资表反映其月平均工资高于2800元的数额，故本院以每月2800元为经济补偿金的计算标准，结合张心泽2011年7月26日入职、2014年10月10日离职的事实，爱美丽公司应向张心泽支付解除劳动合同的经济补偿金8400元（2800元/月×3个月）关于焦点二，首先，依据《广东省工资支付条例》第十六条第一款的规定，爱美丽公司应对张心泽劳动争议发生前两年内的考勤记录及工资支付台帐承担举证责任，对于两年前的工资支付情况因张心泽无证据证明，故与原审法院对张心泽主张的2011年7月26日至2012年2月29日期间的加班工资不予支持；对于两年内的工资支付情况，爱美丽公司已经提交工资表证明，按照张心泽每月工作26天、每天出勤10个小时，以相应年度的中山市最低工资标准进行折算，张心泽该期间的正常工作时间工资高于相应年度的中山市最低工资标准，故原审法院认定爱美丽公司支付张心泽的月工资已足额包含延长工作时间、休息日及法定节假日加班工资正确，本院予以确认，对于张心泽主张加班费的诉求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律有不当之处，本院予以纠正。张心泽的上诉理由成立的部分，本院予以支持，不成立的部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省中山市第二人民法院（2015）中二法民五初字第187号民事判决的第一项，即中山市爱美丽物业管理有限公司于本判决生效之日三日内向张心泽支付2013年已休年休假工资及2014年未休年休假工资662.53元、2014年6月至同年10月10日期间的高温津贴669元，合计1331.53元。二、中山市爱美丽物业管理有限公司于本判决生效之日三日内向张心泽支付解除劳动合同的经济补偿金8400元。三、驳回张心泽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取为5元，二审案件受理费10元，合计15元，由中山市爱美丽物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  葛贻环审 判 员  章文佳代理审判员  何海鹏二〇一五年九月十八日书 记 员  欧贝贝