北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2015）二中民终字第07288号上诉人（原审原告）北京万万方巴西烤肉有限公司，住所地北京市西城区月坛南街32号三层。法定代表人夏京燕，总经理。委托代理人李娟，女，联系地址同单位。被上诉人（原审被告）刘宝晶，女，1984年3月16日出生。委托代理人郭兴昌，北京市翔实律师事务所律师。上诉人北京万万方巴西烤肉有限公司（以下简称万万方公司）因劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2015）西民初字第8121号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。2015年2月，万万方公司诉称：2012年2月16日刘宝晶入职我公司，担任服务员，每月工资1600元，双方没有签订正式劳动合同，但签订了一份劳动协议，期限为2个月。我公司将刘宝晶的资料报到了社保，但在社保正式上保险之前，刘宝晶就走了，刘宝晶走了后我公司将其社保撤回，没有给刘宝晶上保险。2012年4月16日晚，刘宝晶不辞而别，过了几天后刘宝晶给我公司打电话，说去看病，发生了工伤，刘宝晶没有给我公司出具过任何假条。2012年5月17日，我公司作出除名决定，在公司公示。刘宝晶去工伤鉴定没有告知我公司。2014年10月15日，刘宝晶向北京市西城区劳动争议仲裁委员会（以下简称西城区仲裁委）提出仲裁申请，要求确认劳动关系，支付治疗费、生活费、解除劳动关系经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计89421.35元。2015年1月30日，该委作出京西劳仲字（2014）第2695号裁决书，裁决我公司合计支付上述费用共计81326.62元。我公司认为，刘宝晶已于2012年因旷工被我公司除名，其所有仲裁请求均已经超过仲裁或者诉讼时效，刘宝晶在仲裁过程中没有出示医疗手册及诊断证明，仅凭医疗费发票难以证明费用指向，仲裁裁决缺乏法律依据。为维护自身合法权益，故我公司诉至法院，请求确认2012年4月后我公司与刘宝晶之间不存在劳动关系，并判令我公司无需支付刘宝晶：1、2013年1月至2014年10月15日基本生活费21798元；2、解除劳动关系的补偿金4473.21元；3、2012年4月18日至2012年10月31日的工伤医疗费；4、一次性伤残补助金20297.41元、一次性工伤医疗补助金17379元、一次性伤残就业补助金17379元。刘宝晶辩称：2012年1月28日，我入职万万方公司，担任服务员，每月工资1600元，双方没有签订劳动合同，也没有签劳动协议。万万方公司未为我缴纳社会保险。2012年4月17日，我在工作中被火锅烧烫伤，之后对烫伤进行治疗就没有上班，未再到万万方公司处工作。2012年5、6月份，我与万万方公司进行交涉，要求万万方公司为我报销医疗费，万万方公司认为与其公司无关而拒绝。2012年12月17日，我申请仲裁，要求确认万万方公司与我自2012年1月28日至今存在劳动关系、万万方公司支付我2012年2月28日至5月1日未签订劳动合同的二倍工资、2012年5月2日至12月17日的基本生活费、返还桌布损坏费。2013年5月29日，仲裁裁决双方自2012年1月28日至今存在劳动关系、万万方公司支付我2012年2月28日至5月1日未签订劳动合同的二倍工资并驳回我的其他申请请求。裁决后双方均未起诉，该裁决现已生效。我根据生效裁决自行申请工伤认定。2013年9月29日，北京市西城区人力资源和社会保障局（以下简称西城区社保局）做出认定工伤决定书，认定我2012年4月17日所受伤害为工伤。2014年9月30日，我经鉴定为工伤与职业病伤残十级。后万万方公司不服工伤认定，提起行政诉讼，要求撤销工伤认定，一审和二审均驳回了万万方公司的请求。2014年10月16日、10月23日、24日我向万万方公司邮寄了解除劳动关系通知书，以万万方公司未为我缴纳社会保险为由通知双方于2014年10月16日解除劳动关系。综上，现同意仲裁裁决，不同意万万方公司的诉讼请求。原审法院经审理认为：西城区仲裁委于2013年5月作出的京西劳仲字（2013）第532号裁决书已确认双方自2012年1月28日至今存在劳动关系，现万万方公司虽主张刘宝晶于2012年2月16日入职，但未提供证据证明，故不予采信，刘宝晶的入职时间为2012年1月28日；万万方公司主张其已于2012年4月对刘宝晶作出除名处理，虽就此提交《企业规章制度》、《除名通知书》、《通告》，并申请证人出庭作证，但根据证人陈述，《企业规章制度》未经民主程序制定，万万方公司亦未就上述文件已有效送达刘宝晶提供其他证据佐证，且万万方公司该项主张与上述生效裁决相矛盾，故对其主张不予采纳。2014年10月，刘宝晶向万万方公司邮寄送达解除劳动关系通知书，以万万方公司未依法缴纳社会保险为由通知劳动关系于2014年10月16日解除，因万万方公司确未为刘宝晶缴纳社会保险，故刘宝晶上述解除行为符合法律规定，双方劳动关系于2014年10月16日解除，双方自2012年1月28日至2014年10月15日存在劳动关系，万万方公司应当支付刘宝晶解除劳动关系的经济补偿金，具体数额依法核算为4440元。京西劳仲字（2013）第532号裁决书查明2013年1月刘宝晶与万万方公司负责人通话，要求安排工作，但万万方公司以店里员工已经招满为由拒绝，故万万方公司应当按照上述标准支付刘宝晶基本生活费。经核算，仲裁裁决数额不高于法定数额，刘宝晶表示同意仲裁裁决，故对此予以确认。万万方公司未依法为刘宝晶缴纳工伤保险费，刘宝晶发生工伤事故，故应由用人单位支付工伤保险待遇。关于工伤治疗费，经社会保险经办机构核定，刘宝晶花费的工伤医疗费中属于工伤保险报销范围的金额为1474.65元，万万方公司应当支付。职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受一次性伤残补助金，标准为7个月的本人工资，经核算，数额为20200.95元。劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，具体数额经核算均为17379元。据此，原审法院于2015年5月判决：一、确认北京万万方巴西烤肉有限公司与刘宝晶自二○一二年一月二十八日至二○一四年十月十五日存在劳动关系；二、自判决生效后七日内，北京万万方巴西烤肉有限公司支付刘宝晶二○一三年一月至二○一四年十月十五日的基本生活费二万一千七百九十八元；三、自判决生效后七日内，北京万万方巴西烤肉有限公司支付刘宝晶解除劳动关系的经济补偿金四千四百四十元；四、自判决生效后七日内，北京万万方巴西烤肉有限公司支付刘宝晶工伤医疗费一千四百七十四元六角五分；五、自判决生效后七日内，北京万万方巴西烤肉有限公司支付刘宝晶一次性伤残补助金二万零二百元九角五分、一次性工伤医疗补助金一万七千三百七十九元、一次性伤残就业补助金一万七千三百七十九元；六、驳回北京万万方巴西烤肉有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决后，万万方公司不服，上诉至本院称：我公司与刘宝晶于2012年2月签订了劳动协议，刘宝晶于2012年4月16日自行离职，此后双方不存在劳动关系，故我公司不应支付其经济补偿金、基本生活费、工伤医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。刘宝晶同意原判。经审理查明：刘宝晶原系万万方公司服务员，每月工资1600元。2012年4月17日晚21时左右，刘宝晶在工作期间因热菜不慎点燃周边围布致身体局部烧伤。次日，刘宝晶到中国人民解放军总医院第一附属医院就诊，诊断为5％腹部、左大腿烧伤Ⅱº-深Ⅱº。刘宝晶称此后因治疗伤情未再到万万方公司处工作。刘宝晶花费医疗费共计8198.75元。刘宝晶曾向西城区仲裁委申请仲裁，要求确认万万方公司自2012年1月28日起与刘宝晶存在劳动关系、万万方公司支付未签订劳动合同的二倍工资、基本生活费、返还桌布损坏费。2013年5月，该委作出京西劳仲字（2013）第532号裁决书，查明刘宝晶于2012年1月28日到万万方公司工作，同日双方签订《万万方巴西烤肉员工入职工作协议书》，但该协议不具备劳动合同所应具备的必备条款，2012年4月18日刘宝晶烧伤，中国人民解放军总医院第一附属医院为其出具了全休两周的证明，此后刘宝晶未再到万万方公司工作，万万方公司亦未作出与刘宝晶解除劳动关系的决定，2013年1月刘宝晶与万万方公司负责人通话，要求安排工作，但万万方公司以店里员工已经招满为由拒绝。该裁决书裁决双方自2012年1月28日至裁决作出之时存在劳动关系，万万方公司支付刘宝晶2012年2月28日至5月1日未签订劳动合同的二倍工资3348元，驳回刘宝晶的其他申请请求。裁决后，双方均未起诉，该裁决书已生效。2013年9月29日，西城区社保局作出京西人社工伤认（1020T0248958）号认定工伤决定书，认定刘宝晶受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤，并发放工伤证。2013年11月19日，万万方公司不服工伤认定行政行为，向北京市西城区人民法院提起行政诉讼。2014年3月18日，北京市西城区人民法院作出（2014）西行初字第29号行政判决书，判决驳回万万方公司的诉讼请求。万万方公司不服上诉至本院。2014年5月19日，本院作出（2014）二中行终字第523号行政判决书，判决驳回上诉，维持一审判决。2014年9月30日，北京市西城区劳动能力鉴定委员会作出北京市西城区（2014年）劳鉴第01176号劳动能力鉴定、确认结论通知书，认定刘宝晶目前已达到职工工伤与职业病致残等级标准拾级。2014年10月16日、10月23日、10月24日，刘宝晶向万万方公司邮寄解除劳动关系通知书，内容为：“北京万万方巴西烤肉有限公司：本人于2012年1月28日与贵公司建立劳动关系至今，2012年4月17日因工受伤，2013年9月29日认定为工伤，2014年9月30日确认劳动能力致残拾级。与贵公司存在劳动关系至今，贵公司未依法缴纳社会保险。现本人根据《劳动合同法》第三十八条的规定，行使法律赋予的解除权，因为贵公司未依法缴纳社会保险，所以通知贵公司双方的劳动关系于2014年10月16日起解除。此致。”其中，2014年10月16日、10月23日的快递退回，2014年10月24日签收。刘宝晶遂向西城区仲裁委申请劳动仲裁，要求确认2012年1月28日起至2014年10月15日止双方存在劳动关系，万万方公司支付工伤治疗费、挂号费，基本生活费、解除劳动关系的经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。2015年1月30日，该委做出京西劳仲字（2014）第2695号裁决书，裁决确认双方自2012年1月28日至2014年10月15日存在劳动关系，万万方公司支付刘宝晶2013年1月至2014年10月15日的基本生活费21798元、解除劳动关系的经济补偿金4473.21元、2012年4月18日至2012年10月31日工伤治疗费具体金额以社会保险经办机构核定为准、一次性伤残补助金20297.41元、一次性工伤医疗补助金17379元、一次性伤残就业补助金17379元、驳回刘宝晶的其他申请请求。后万万方公司不服仲裁裁决，提起诉讼。诉讼中，万万方公司主张因刘宝晶无故旷工，万万方公司已于2012年4月对刘宝晶作出除名处理，刘宝晶请求已超过仲裁时效。为此，万万方公司提交《企业规章制度》、《除名通知书》、《通告》各一份，并申请证人纪×、李×、陈×出庭作证，证人纪×到庭作证称，其原为月坛店店长，刘宝晶仅工作月余，2012年5月20日到店结清工资，《企业规章制度》经万万方公司原总经理审批通过，公司已将《除名通知书》给刘宝晶，并将《通告》张贴公示，否认知晓刘宝晶工作期间受伤一事。证人李×到庭作证称，其原为万万方公司财务，刘宝晶不提供照片、身份证，导致无法缴纳社会保险，刘宝晶仅工作月余，结清工资时经理交代其给刘宝晶《除名通知书》，刘宝晶不要，《企业规章制度》、《除名通知书》均已张贴，并否认知晓刘宝晶工作期间受伤一事，称未参与制定《企业规章制度》。证人陈×到庭作证称，证人原系万万方公司月坛店领班，2012年5月20日经理曾给刘宝晶单子，后听说是《除名通知书》，《企业规章制度》、《除名通知书》均已张贴，否认知晓刘宝晶工作期间受伤一事，称未参与制定《企业规章制度》。刘宝晶对上述证据的真实性、关联性和合法性均不予认可，称从未见到过《企业规章制度》、《除名通知书》、《通告》，万万方公司在历次仲裁和诉讼中均未提出和出示过，认为生效法律文书已认定刘宝晶因工受伤的事实，而证人表示不知道，证人证言不可信。另查，万万方公司未为刘宝晶开立社会保险账户，缴纳社会保险。经社会保险经办机构核定，刘宝晶花费的医疗费中属于工伤保险报销范围内的金额为1474.65元。万万方公司主张未缴纳社保系因刘宝晶拒绝配合办理手续，刘宝晶对此不予认可。上述事实，有京西人社工伤认（1020T0248958）号认定工伤决定书、（2014）西行初字第29号行政判决书、（2014）二中行终字第523号行政判决书、北京市西城区（2014年）劳鉴第01176号劳动能力鉴定确认结论通知书、医疗费票据、解除劳动关系通知书、快递单、京西劳仲字（2013）第532号裁决书、京西劳仲字（2014）第2695号裁决书及双方当事人陈述等在案佐证。本院认为：根据查明的情况，西城区仲裁委于2013年5月作出的京西劳仲字（2013）第532号裁决书已确认万万方公司与刘宝晶于2012年1月28日起至裁决作出时一直存在劳动关系，现万万方公司主张刘宝晶于2012年2月16日入职，其公司于2012年4月对刘宝晶作出除名处理，刘宝晶对该主张及相关证据材料均不予认可，万万方公司亦未提交充分证据证明其公司已将解除决定告知刘宝晶，且其公司该主张与生效仲裁裁决矛盾。故对于万万方公司上述主张，本院不予采纳。万万方公司上诉请求确认双方于2012年4月之后不存在劳动关系，缺乏依据，本院不予支持。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。万万方公司未为刘宝晶缴纳社会保险，刘宝晶以此为由于2014年10月向万万方公司邮寄解除劳动关系通知书解除劳动关系，万万方公司应当支付其解除劳动关系经济补偿金。用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于本市最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。京西劳仲字（2013）第532号生效裁决书中查明刘宝晶于2013年1月要求安排工作，但万万方公司未安排刘宝晶工作，故应支付其至劳动关系解除之时的基本生活费。万万方公司上诉请求不予支付，缺乏依据，本院不予支持。职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。现万万方公司未为刘宝晶缴纳工伤保险，故刘宝晶发生的工作医疗费中属于工伤保险报销范围的金额应由万万方公司向其支付。职工因工致残被鉴定为十级伤残并已解除劳动关系的，享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。万万方公司虽主张未给刘宝晶缴纳社会保险系因刘宝晶拒绝配合，但刘宝晶对此不予认可，其公司亦未提供充分证据予以证明，故本院对其公司该主张不予采纳。万万方公司请求不支付刘宝晶工伤医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，依据不足，本院不予支持。综上，原审法院所作判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费5元，由北京万万方巴西烤肉有限公司负担4元（已交纳），刘宝晶负担1元（于本判决生效之日起7日内交至原审法院）；二审案件受理费10元，由北京万万方巴西烤肉有限公司（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 张 洁代理审判员 李 昂代理审判员 庞 妍二〇一五年九月十八日书 记 员 戴可欣