广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书(2015)汕尾中法刑一初字第85号公诉机关广东省汕尾市人民检察院。被告人张继东，男，1989年11月2日出生，广东省海丰县人，汉族，初中文化，无业，住海丰县。因本案于2014年11月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。指定辩护人肖舜诚，汕尾市法律援助处律师。被告人余彩兰，女，1972年6月8日出生，广东省海丰县人，汉族，文盲，无业，户籍地海丰县，住汕尾市城区。因犯拐骗儿童罪，于2009年被海丰县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年11月8日刑满释放。又因本案于2014年11月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。指定辩护人庄俊超，汕尾市公职律师事务所律师。汕尾市人民检察院以汕检公刑诉（2015）103号起诉书指控被告人张继东、余彩兰犯贩卖毒品罪，于2015年6月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月26日公开开庭审理了本案。汕尾市人民检察院指派检察员李杰出庭支持公诉。被告人张继东及其指定辩护人肖舜诚、被告人余彩兰及其指定辩护人庄俊超到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市人民检察院指控，2014年8月至11月6日期间，被告人张继东、余彩兰将购得的毒品冰毒除部分用于自己吸食外，其余的分成小包，通过手机联系后，由被告人张继东驾驶摩托车载被告人余彩兰，在海丰县可塘镇牛皮地村内、城东镇金东方第四期管理处平房等地以每小包毒品冰毒人民币3050元不等的价格贩卖给林某8次8小包，重3.6克，得款人民币360元。2014年11月6日19时许，被告人张继东、余彩兰在海丰县城东镇金东方第四期楼下被公安机关抓获归案，现场从被告人张继东身上缴获疑似枪形物品2支，疑似子弹13发、本田摩托车1部、号码为158××××7242的诺基亚手机1部、现金人民币520元；从被告人余彩兰身上缴获由张继东委托其携带保管的结晶状疑似毒品5小包、2小瓶、电子厘称1台、封口小塑料袋1大袋及号码为139××××5071的诺基亚手机1部、现金人民币3200元。经鉴定，现场查获的结晶状疑似毒品5小包、2小瓶，净重分别计145.49克、77.87克，均检出甲基苯丙胺成分；现场缴获的疑似枪形物品2支，均以火药为动力，可发射制式小口径枪弹，是发令枪改制的枪支，具备枪支性能；现场缴获的黑色本田女装二轮摩托车的发动机号码、车架号码均没有凿改，经查系被盗车辆。为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了物证、书证、鉴定意见、证人证言及被告人供述等证据。公诉机关据此认为，被告人张继东无视国家法律，非法贩卖毒品甲基苯丙胺226.96克，数量大；非法持有枪支二支，情节严重；又明知是赃物而予以收购，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第三百一十二条之规定，应以贩卖毒品罪、非法持有枪支罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究刑事责任，并应予数罪并罚。被告人余彩兰无视国家法律，非法贩卖毒品甲基苯丙胺226.96克，数量大；其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人余彩兰因犯拐骗儿童罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法从重处罚。提请本院依法判处。被告人张继东辩称其没有贩卖毒品；对非法持有枪支罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪的指控没有异议。其指定辩护人提出：1.被告人张继东主观上不明知，其行为不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪；2.对公诉机关指控被告人张继东贩卖毒品的次数有异议，应就低认定；3.被告人张继东系初犯、偶犯。被告人余彩兰对指控的事实没有异议，但提出毒品是张继东的。其指定辩护人提出：1.被告人余彩兰在本案中起次要作用，系从犯；2.被告人余彩兰协助贩毒仅2次；3.现场查获的毒品为张继东所有。经审理查明，2014年8月至11月6日期间，被告人张继东、余彩兰将购得的毒品冰毒除部分用于自己吸食外，其余的分成小包，通过手机联系后，由被告人张继东驾驶摩托车载被告人余彩兰，在海丰县城东镇金东方第四期管理处平房以每小包毒品冰毒人民币50100元不等的价格贩卖给林某4次6小包。2014年11月6日19时许，被告人张继东、余彩兰在海丰县城东镇金东方第四期楼下被公安机关抓获归案，现场从被告人张继东身上缴获疑似枪形物品2支，疑似子弹13发、本田摩托车1部、号码为158××××7242的诺基亚手机1部、现金人民币520元；从被告人余彩兰身上缴获由张继东委托其携带保管的结晶状疑似毒品5小包、2小瓶、电子厘称1台、封口小塑料袋1大袋及号码为139××××5071的诺基亚手机1部、现金人民币3200元。经鉴定，现场查获的结晶状疑似毒品5小包、2小瓶，净重分别计145.49克、77.87克，均检出甲基苯丙胺成分；现场缴获的疑似枪形物品2支，均以火药为动力，可发射制式小口径枪弹，是发令枪改制的枪支，具备枪支性能；现场缴获的黑色本田女装二轮摩托车的发动机号码、车架号码均没有凿改，经查系被盗车辆。认定上述事实的证据有：1.受案登记表、抓获经过、立案决定书，证实2014年11月6日19时多，海丰县公安局龙津派出所民警在海丰县城东镇金东方四期六栋楼下将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人张继东和余彩兰两人抓获，在余彩兰身上缴获可疑冰毒5小袋和2小瓶、厘称1台、手机等物品。在张继东身上缴获信号枪2支、子弹13发等物品。经查，张继东和余彩兰多次贩卖冰毒给吸毒人员林某。遂立案侦查。2.接受刑事案件登记表、立案决定书，证实肇庆市公安局鼎湖分局桂城派出所对陈某被盗摩托车一案立案侦查。3.海丰县公安局扣押决定书、扣押清单，证实现场扣押张继东信号枪2支、子弹13发、人民币520元、诺基亚手机1部（号码158××××7242）、摩托车1部；扣押余彩兰可疑冰毒5小袋、可疑冰毒2小瓶、厘称1台、诺基亚手机1部（号码139××××5071）、封口小塑料袋1大袋、人民币3200元。扣押物品均拍照附卷。4.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（痕）字[2014]098号痕迹检验报告，证实送检的两支枪形物品以火药为动力，可发射制式小口径枪弹，是发令枪改制的枪支，具备枪支性能。5.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2014]634号刑事化验检验报告，证实送检的（1）结晶状物5小袋，净重共计145.49克，均用塑料封口小袋包装；（2）结晶状物2小瓶，净重共计77.87克，均用玻璃小瓶包装；经鉴定，1、2号检材均检出甲基苯丙胺成分。6.广东省海丰县公安司法鉴定中心（海）公（司）鉴（痕）字[2015]033号痕迹检验报告，证实送检的黑色女装二轮摩托车的发动机号码及车架号码均没有凿改，发动机号码为：XXXXXX,车架号码为：XXXXXXXXXXXXXXXX。7.海丰县价格认证中心海价（认）字[2015]062号涉案财产价格鉴定结论书，证实扣押张继东的本田牌二轮摩托车的鉴定价格为人民币2000元。8.通话记录，证实手机号码158××××7242、139××××5071于2014年8月至11月的通话情况。9.广东省海丰县人民法院（2009）海法刑初字第216号刑事判决书，证实余彩兰因犯拐骗儿童罪，被判处有期徒刑一年六个月。10.海丰县看守所刑满释放证明书，证实余彩兰2010年11月8日刑满释放。11.户籍证明，证实被告人张继东、余彩兰的基本身份情况。12.证人陈某的证言，证实其所有的发动机号码为：10XXXXXX,黑色女装本田牌二轮摩托车在肇庆市鼎湖区桂城办事处被盗，购买时价值人民币9000多元。13.证人林某的证言：我的毒品冰毒是向“兰姐”和“阿东”等人购买的。2014年8月份至现我共向“兰姐”和“阿东”购买冰毒8次。“兰姐”和“阿东”是男女朋友关系。我通过电话和“兰姐”联系后向他们购买的。第一次是2014年8月份的一天，我通过电话和“兰姐”联系后，我本人驾车到海丰县可塘镇牛皮地村内路段向“兰姐”和“阿东”购买了30元0.3克冰毒；第二次是2014年8月份的一天，我通过电话和“兰姐”联系后，“阿东”驾驶摩托车载“兰姐”到金东方四期管理处平房门口卖给我50元0.5克冰毒；第三次是2014年9月份的一天，我通过电话和“兰姐”联系后，“阿东”驾驶摩托车载“兰姐”到金东方四期管理处平房门口卖给我40元0.4克冰毒，由“阿东”将冰毒拿给我；第四次是2014年9月份的一天，我通过电话和“兰姐”联系后，“阿东”驾驶摩托车载“兰姐”到金东方四期管理处平房门口卖给我50元0.5克冰毒，由“兰姐”将冰毒拿给我；第五次是2014年9月份的一天，我通过电话和“兰姐”联系后，“阿东”驾驶摩托车载“兰姐”到金东方四期管理处平房门口卖给我50元0.5克冰毒，由“阿东”将冰毒拿给我；第六次是2014年9月份的一天，我通过电话和“兰姐”联系后，“阿东”驾驶摩托车载“兰姐”到金东方四期管理处平房门口卖给我50元0.5克冰毒，由“兰姐”将冰毒拿给我；第七次是2014年9月份的一天，我通过电话和“兰姐”联系后，“阿东”驾驶摩托车载“兰姐”到金东方四期管理处平房门口卖给我50元0.5克冰毒，由“兰姐”将冰毒拿给我；第八次是2014年11月6日上午，我通过电话和“兰姐”联系后，“阿东”驾驶摩托车载“兰姐”到金东方四期管理处平房门口卖给我40元0.4克冰毒，由“兰姐”将冰毒拿给我。经混杂照片辨认，证人林某辨认出贩卖毒品冰毒给他的(“阿东”)张继东、（“兰姐”）余彩兰。14.被告人张继东的供述：我因贩卖冰毒在城东镇金东方第四期六栋楼下被抓获，和我一起被抓获的还有余彩兰。被抓获时在我身上扣押了2支信号枪、子弹13发、诺基亚手机一部（号码158××××7242）。信号枪是我到陆丰东海镇向人购买的。余彩兰被扣押了一个小提袋，内装有冰毒2小瓶，还有一个铁观音的小铁盒，内有冰毒，还有厘称、封口小袋。冰毒是我的，是我托给余彩兰拿着的，是要用来贩卖的，厘称是用来称冰毒的，封口小袋是用来包装冰毒的。冰毒是余彩兰带我到陆丰东海镇向人购买的，每克23元，钱是我付的。我有贩卖冰毒给“阿斌”、“阿城”、“阿藩”。我贩卖给“阿藩”有四次，50元的一次，100元的三次。我于2014年9月份贩卖冰毒给“阿藩”，他购买冰毒之前有打我手机，也有打余彩兰的手机，联系好后，我和余彩兰一起到金东方将冰毒贩卖给他。今天中午（2014年11月6日），我有贩卖1小袋（0.8克）50元冰毒给“阿藩”。余彩兰的手机号码是139××××5071，“阿藩”的手机号码是136××××3376。毒品是我在贩卖，余彩兰是在帮我的。其又供述：我一共贩卖毒品给“阿藩”四次，第一次是2014年9月份中旬的一天晚上，“阿藩”打电话给余彩兰，之后由余彩兰带我去城东金东方第四期管理处平房门口，由我将1小袋冰毒交给“阿藩”，价钱为50元，净重0.5克；第二次也是2014年9月份中旬的一天下午，“阿藩”打电话给余彩兰，之后我和余彩兰到城东金东方第四期管理处平房门口，由我交给“阿藩”毒品冰毒1小袋，价钱为50元，净重0.5克。第三次是我和余彩兰被抓前的二十多天，约10月中旬的一天下午，“阿藩”打余彩兰的电话，之后我和余彩兰驾车到城东金东方第四期管理处平房门口，由我将3小袋冰毒（净重3克）交给“阿藩”，价格300元。当时没有拿钱给我，之后我和余彩兰多次打电话给他要钱，但至现也没有拿到钱。2014年11月6日中午，“阿藩”又打余彩兰电话要购买冰毒，因上次没还钱，余彩兰没有马上答应，将手机给我听，他答应将钱还我，于是我和余彩兰又驾车到城东金东方第四期管理处平房门口，将1小袋冰毒（0.4克）40元贩卖给“阿藩”。我被扣押的摩托车是2014年初在陆丰购买的，该车无牌无证，当时以人民币3000多元购买来自用的。经混杂照片辨认，被告人张继东辨认出向其购买毒品冰毒的林某。15.被告人余彩兰的供述：我因贩毒在城东镇金东方第四期六栋楼下被抓获。一起被抓获的有张继东，被抓获时我被扣押了一个小提袋，内装有二个用黑色胶布包着的玻璃瓶，瓶内装有冰毒，还有一个铁观音的小铁盒，内装有冰毒5小袋，还有一部手机（号码139××××5071）、厘称一台、封口小袋一包。这些东西是张继东的，在我被抓获之前他把这些东西托给我拿的。冰毒是要来贩卖的，厘称是用来称冰毒的，小胶袋是用来包装冰毒的。我亲眼看见张继东将冰毒贩卖给一名叫”阿藩”的男青年。今天中午（2014年11月6日）约11点多钟，张继东在城东镇金东方第四期六栋楼下将50元冰毒贩卖给”阿藩”。今天中午，”阿藩”拨打我的手机说要购买冰毒，当时我听后就不去理他，后他就打张继东的手机，后我们二人就驾驶摩托车到金东方，当时我把冰毒交给”阿藩”，他就将50元拿给张继东。张继东的手机号码是158××××7242，”阿藩”的手机号码是136××××3376。还有一次大约在二十多天前，当时”阿藩”打我手机，后我和张继东将3克冰毒在城东镇金东方第四期六栋楼下贩卖给”阿藩”，当时”阿藩”没有拿钱给张继东。我和张继东是男女朋友关系，他提供住宿和冰毒给我吸食。经混杂照片辨认，被告人辨认出向其购买毒品冰毒的林某。上述证据均经庭审出示、质证，本院予以确认。对于被告人及其指定辩护人所提辩解、辩护意见，查证如下：1.被告人张继东贩卖毒品的事实有二被告人在公安机关的供述、证人林某的证言证实；公安机关现场查获了毒品并有毒品鉴定意见、通话记录等证据在案佐证；被告人张继东所提其没有贩卖毒品的辩解意见，理据不足，不予采纳。2.证人林某的证言证实其向被告人张继东、余彩兰购买毒品冰毒八次；被告人张继东在公安机关侦查阶段供述其与余彩兰贩卖毒品冰毒给林某四次；被告人余彩兰在公安机关侦查阶段供述其与张继东贩卖毒品冰毒给林某二次；根据就低接近及有利于被告人的原则认定被告人张继东、余彩兰贩卖毒品给林某四次；被告人张继东的指定辩护人所提本案贩卖毒品的次数应就低认定的辩护意见，理据充分，予以采纳；被告人余彩兰的指定辩护人所提应认定余彩兰协助贩毒二次的辩护意见，理据不足，不予采纳。3.被告人张继东的供述证实其所有的毒品冰毒系被告人余彩兰带其到陆丰市东海镇购买；证人林某的证言证实其购买毒品冰毒均与被告人余彩兰事先联系，且有频繁的通话记录在案佐证；毒品交易时被告人余彩兰均有在现场参与；上述证据足以证实被告人余彩兰在本案中行为积极，依法不能认定为从犯；故被告人余彩兰的指定辩护人所提被告人余彩兰在本案中起次要作用，系从犯的辩护意见，理据不足，不予采纳。4.被告人张继东多次贩毒，不属于初犯、偶犯；被告人张继东的指定辩护人所提被告人张继东系初犯、偶犯的辩护意见，理据不足，不予采纳。5.根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家工商行政管理局《关于依法查处盗窃、抢劫机动车案件的规定》，“机动车证件手续不全或者明显违反规定的”可以视为明知；故被告人张继东的指定辩护人所提被告人张继东主观上不明知，其行为不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的辩护意见，理据不足，不予采纳。本院认为，被告人张继东无视国家法律，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；非法持有枪支二支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪；又明知是赃物而收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪；被告人余彩兰无视国家法律，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；对二被告人均应依法惩处；对被告人张继东应予以数罪并罚；被告人余彩兰因犯拐骗儿童罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法从重处罚。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第三百一十二条、第五十九条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人张继东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年三个月，并处没收个人财产人民币十万元，罚金人民币一千元。罚金限本判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月6日起至2033年2月5日止）二、被告人余彩兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月6日起至2029年11月5日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  黄海钦审判员  陈朝伟审判员  李 平二〇一五年九月二十一日书记员  蔡育青