山西省晋中市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）晋中中法刑终字第245号原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。上诉人（原审被告人）邸润珍，男，1963年6月24日出生于山西省吕梁市岚县,汉族，初中文化，捕前系吕梁市岚县村民，住，暂住榆次区。2014年1月10日因涉嫌犯诈骗罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年1月23日被依法逮捕，2014年5月26日被榆次区人民法院以诈骗罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。2015年3月26日又因涉嫌犯诈骗罪被晋中市公安局城区分局依法逮捕。现羁押于晋中市看守所。辩护人赵剑楠，山西语道律师事务所律师。山西省晋中市榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控原审被告人邸润珍犯诈骗罪一案，于2015年7月1日作出（2014）榆刑初字第663号刑事判决。原审被告人邸润珍不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取其辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明，2013年3月26日被告人邸润珍谎称其哥哥在海军政治部当官，可以办当兵及上军校指标，骗取被害人王某2办事款300000元。2013年11月左右被告人邸润珍分几次给被害人王某2退款100000元。2011年5月至6月，被告人邸润珍与董先锋（另案）冒充榆次区保安公司领导及员工，虚构保安公司集资建房的事实。邸润珍与董先锋伪造保安公司集资建房的各种文书，骗取被害人王某1、任某的信任，分别收取集资房款85000元、210000元。原审认定上述事实的证据有：1、被告人邸润珍以邸云名义向王某2出具的借条2份、收条1份、抵押单据1份，证明：邸润珍共收王某230万元，双方约定作为办事费用，如没办成如数退还，并因此将王某1道北街1栋3单元西户房屋进行了抵押。2、2013年9月10日，被告人邸润珍以邸云名义向王某2出具的证明材料，证明：该收到王某2款项，承诺于2013年11月底前全部退还。3、2013年12月13日，被告人邸润珍以邸云名义向王某2出具的证明材料，证明：该收到王某2177000元，2013年12月26日还款10万元，剩余年前还清，还不清按3分收利。4、个人售房协议书、收条、收据，证明：2011年6月23日，邸润珍收到王某185000元购房款；2012年5月21日，邸润珍收到任某19万元购房款，后又收取任某2万元车库款。5、收条、证明、欠条、关于集资房款退还的协议，证明：2012年3月21日，董先锋收到邸云住房款185000元；2013年3月19日，邸润珍欠董先锋购房款6万元；2013年5月23日，邸润珍欠董先锋购房款7万元；2014年2月19日，董先锋承诺将21万元购房款退还任某，证明人为邸文丽，担保人为邸冬花。6、山西省晋中市榆次区保安公司校园二大队员工集资盖房付款明细表、邸云个人简历、榆次区保安公司集资住房方案、校园大队人员明细表、榆次区保安公司集资住房方案、董先锋户籍信息及应征公民政审、体检等相关材料复印件。7、山西省晋中市榆次区保安大队出具的证明材料，证明：该公司未下设校园二大队，也没有邸云、董先锋二人，公司集资建房未收到王某1和任某的房款。8、被告人邸润珍户籍信息及前罪判决材料，证明：邸润珍于2014年1月10日因涉嫌犯诈骗罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年1月23日被逮捕，2014年5月26日因犯诈骗罪被榆次区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。9、被害人王某2的报案材料及陈述，证明：2013年期间，该通过任某认识了一个自称“邸云”的人，他骗该说他有一个哥哥在海军总政治部当官，还给该看了一个海军政治部的秘密文件，说是他以前办的。该相信他的谎言后就想让他给该儿子林江峰办上军校的事，邸云和该说这件事需要三四十万，该当时没钱，就去找该的一个朋友，这个朋友也想给他儿子贺剑锋办当兵的事。然后这个朋友借给该三十万元，该就把三十万元给了邸云让他办林江峰、贺剑锋的事。后来该觉得邸云是骗该的，就让他退钱。2013年11月左右邸润珍分三次给该退款100000元后就找不到了。邸润珍为了骗取该的信任，要将邸润珍在榆次保安公司集资的房子抵押给该并且打了条子。10、被害人任某的报案材料及陈述，证明：2012年5月上旬，邸润珍问该是否购买他在榆次保安公司的房子。2012年5月21日，该、李欢莲和邸润珍在李欢莲信息部对面饭店吃饭，说好该买邸润珍在榆次保安公司的房子。饭后在李欢莲的信息部里，该签订了邸润珍拿来的购房协议，并在工人俱乐部旁中国银行取了19万元现金给了邸润珍，邸润珍给该打了收条。同年10月份，邸润珍说要预定车库，该就从家里拿了2万元，在锦纶东路邸润珍女儿邸文丽开的美容院里给了邸润珍，邸润珍给该打了收条。2013年，该找邸润珍想把房款要回来，在邸润珍给董先锋打电话确认在榆次区保安公司集资了三套房后，该就回家了。2014年1月份，该又和邸润珍确认购房事宜，邸润珍说这个事情让邸文丽负责。邸文丽说她负责从董先锋那儿要回该的购房款，并说2014年2月底就能要回来，可至今没有要回来。2014年3月份邸文丽说她也联系不到董先锋了。11、被害人王某1的报案材料及陈述，证明：2011年6月份，邸润珍说可以帮该通过保安公司后勤部经理董先锋购买榆次区保安公司集资房。2011年6月10日，邸润珍带该在董先锋家把15000元给了董先锋。同年6月23日，该在邸润珍家给了邸润珍7万元现金，邸润珍给该打了一张85000元的收条并答应给该正式收据，但一直没给。同年6月27日，董先锋给该打电话称收到邸润珍代该交付的55000元购房款，等九月份付购房款的百分之六十。但2012年正月，该到榆次区保安公司核实，保安公司说没有董先锋这个人。后该向邸润珍要购房款时，邸润珍于2014年元月4号将董先锋叫到该家里，董先锋说只能先退一半的购房款，等2014年7月份的时候全部退完，可是现在该联系不到董先锋了。12、被告人邸润珍的供述，证明：2013年3月份，该骗任某说可以给人办上军校，任某就给该介绍了王某2。王某2让该给王某2儿子林江峰办上军校的事，还一起让办贺建峰当兵的事。王某2因此分三次将30万元给了该。到同年11月份，王某2让该退钱，该退给王某210万元。该还骗王某2把该在保安公司集资的房子抵押给王某2。2011年初，该姐夫董先锋说榆次区保安公司要集资建房，问该是否要房子，并让该找人看有没有也要集资房的。该就问该外甥王某1，王某1在2011年6月10日给了该15000元，6月23日给了该7万元，共85000元，后该把钱给了董先锋，董先锋也给该打了收条。任某也通过该购买榆次区保安公司的集资房，2012年5月份左右任某将19万元购房款给该，10月份又收了任某2万元车库款。该将上述款中的18万元给了董先锋，董先锋给该打了收条。该提供给任某、王某1的房屋资料、个人简历都是董先锋伪造的，保安公司集资房子一事也是骗人的。原审认为，被告人邸润珍以非法占有为目的，伙同他人虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物共计495000元，数额巨大，被告人邸润珍的行为已构成诈骗罪，应予惩处。鉴于被告人邸润珍在审理期间，选择自愿认罪，依法酌情从轻处罚。被告人邸润珍曾因犯诈骗罪被判有期徒刑，刑罚未执行完毕又发现该在判决宣告前还有其他罪未判决，故应对新发现之罪作出判决，并将新发现之罪所判处的刑罚与前罪判决的刑罚数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人邸润珍犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三十万元；与前罪判决的有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币三十四万元。二、对被告人邸润珍的违法所得予以追缴。原审被告人邸润珍不服，上诉认为：其向王某2退款不是10万元，而是12.3万元，一审量刑过重。其辩护人所提辩护意见认为：董先锋取得了大部的违法所得，邸润珍应系从犯，一审量刑过重。经二审审理查明的事实与原审认定基本一致，认定上述事实的证据经原审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。本院认为，原审被告人邸润珍以非法占有为目的，伙同他人采取虚构事实等手段骗取多人财物，数额巨大，其行为确已构成诈骗罪。对于原审被告人邸润珍及其辩护人所提一审认定其向王某2退款数额有误，邸润珍应系从犯，一审量刑过重的上诉、辩护意见，经查，根据原审被告人邸润珍在侦查阶段的供述及被害人王某2等人陈述，邸润珍向王某2退款应为10万元，一审认定并无不当。而在向王某2、王某1、任该荣诈骗过程中，均系邸润珍向被害人主动提议，办事款、购房款及虚假材料也均是由邸润珍收取或提供，因此本案虽有董先锋等人参与，但原审被告人邸润珍在其中并非起次要、辅助作用，不应认定为从犯。鉴于邸润珍的犯罪情节及归案后的表现，一审量刑确显重，依法应予纠正，故对原审被告人邸润珍及其辩护人所提上述意见，本院部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持榆次区人民法院（2014）榆刑初字第663号刑事判决的第二项，即：对被告人邸润珍的违法所得予以追缴。二、撤销榆次区人民法院（2014）榆刑初字第663号刑事判决的第一项，即：被告人邸润珍犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三十万元；与前罪所判的有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币三十四万元。三、上诉人（原审被告人）邸润珍犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三十万元；与榆次区人民法院（2014）榆刑初字第299号刑事判决书所判处的有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元的刑罚并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币三十四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月10日起至2026年1月9日止。所处罚金应于判决生效后一个月内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长  皇甫权审 判 员  刘青山代理审判员  张 晖二〇一五年九月二十五日书 记 员  慕中敏