陕西省富平县人民法院民 事 判 决 书(2015)富平民初字第00182号原告某某集团**有限公司法定代表人刘某某，该公司经理。委托代理人安某某，男，汉族，系该公司员工。被告刘某某，男，汉族，农民。委托代理人某某，富平县城关法律服务所法律工作者。原告某某集团**有限公司与被告刘某某劳动争议纠纷一案，原告不服仲裁裁决，诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告某某集团**有限公司法定代表人刘某某的委托代理人安某某、被告刘某某的委托代理人某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告某某集团**有限公司诉称，1.富平县劳动仲裁委作出的富劳仲裁字（2015）第16号裁决书认定被告月工资5117.70元属事实错误。被告在单位月工资为2400元，出差补贴、生活补贴不应计算在工资内。2.双方劳动合同并未解除，不应向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。3.被告在工作期间因过错发生交通事故，原告给其垫付赔偿款5万元，被告应向原告支付。综上，特诉至法院请求：1.依法判决不支付被告解除劳动合同经济补偿金15353.1元，解除劳动合同经济补偿金应为7200元；2.本案诉讼费由被告承担。被告刘某某辩称，仲裁裁决对案件事实认定清楚，法律适用正确。原告认为被告工资为2400元，出差、生活补贴不应计算为工资，没有事实和法律依据。被告已经通知原告解除双方劳动关系，原告认为双方劳动关系未解除没有事实和法律依据。原告要求被告返还垫付款不属于本案受理范围，且该请求已经超过时效，依法应予驳回。原告某某集团**有限公司为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：1.会议纪要一份。证明刘某某是自愿离职；2.某某驾驶员工资发放考核制度一份。证明公司费用管理发放情况；3.某某费用报销制度一份。证明被告的工资不应包括生活、里程补助。被告刘某某为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：1.原告公司2014年12月16日会议纪要，证明原告2014年12月16日开会时提到过刘某某，并知情被告A2驾照降级事实，导致双方劳动关系无法继续履行，同时证明双方存在雇佣关系；2.北京银行西安市分行文景路支行代理单位发放工资单，证明文景路支行给被告建账日期为2015年2月9日，同时证明与原告的委托代理业务关系；3.工资发放清单，证明被告劳动报酬发放情况；4.魏正芳收条，证明原告起诉垫付款超过诉讼时效；5.反诉状，证明原告仲裁反诉状陈述与法院起诉数额不一致，同时证明原告反诉日期是2015年7月6日；6.仲裁庭审笔录，证明双方劳动关系已经解除，原告认可给付被告劳动报酬5500元；7.仲裁裁决书，证明原告认可被告月工资5500元，仲裁委依实际给付被告工资5117.7元相关证据查证属实，同时证明双方劳动关系是被告通过诉讼方式解除；8.解除劳动关系申请书，证明被告再次向原告申请解除劳动关系的事实。上述证据经庭审质证，被告对原告提供的证据1证明目的不认可。对证据2、3认为属于原告单方出具，被告并不知情，不应作为认定事实的依据。原告对被告提供的证据4、6证明目的不认可。对其余证据无异议。经合议庭审议，本院对代发工资单、刘某某工资发放清单、仲裁庭审笔录、裁决书予以确认。依据确认的证据及庭审调查，本院确认以下案件事实，2012年10月16日，被告到原告处工作。工作期间，双方未签订书面劳动合同，原告亦未给被告办理社会保险。2014年12月被告向原告请假后，再未到单位上班。嗣后，被告向富平县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求：1.依法裁决被申请人支付申请人双倍工资84000元；2.依法裁决被申请人补缴劳动关系存续期间的各项社会保险；3.依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金28000元。2015年6月26日，原告收到被告的仲裁申请书副本。2015年8月14日，富平县劳动争议仲裁委员会作出富劳仲裁字（2015）第16号裁决书，裁决：一、被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金15353.1元；二、驳回申请人的其他仲裁请求；三、驳回被申请人的反诉请求。本院认为，原被告建立了劳动关系，双方的合法权益受法律保护。关于解除劳动合同的问题，根据《劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。由于原告未给被告办理社会保险，被告于申请劳动仲裁时向原告要求解除劳动关系，符合法律规定，本院予以确认。解除劳动合同时间，仲裁认定为2015年6月26日。庭审中，原被告对此均表示认可，本院予以确认，认定双方劳动合同解除时间为2015年6月26日。关于计算经济补偿金的月工资标准的问题，根据《劳动争议仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。以及原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款规定“用人单位必须书面记录支付劳动者的工资数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”，故原告对被告的工资情况负有举证责任。本案中，原告主张被告月均工资为2400元，但原告未提供相关证据证明。故对原告的主张，本院不予采信。此外，原告认为被告月均工资不应包括出差、生活补贴，根据《劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动合同第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括奖金、津贴和补贴等货币性收入。故原告主张补贴不应计算在被告工资，本院不予认可。庭审中，被告对仲裁认定的月均工资为5117.7元表示认可，并提供其工资发放银行流水等证据佐证，足以证明，本院予以认定。关于支付经济补偿金的问题，根据《劳动合同法》第四十六条之规定，劳动者依照本法三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。由于原告并未给被告缴纳社会保险，被告要求解除劳动合同并支付解除劳动合同的经济补偿金，应予支持。另据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告自2012年10月16日到原告处工作至2015年6月26日原告收到仲裁申请书副本双方劳动关系解除共2年8个月，故经济补偿金为15353.1元（5117.7元/月×3个月）。对于支付双倍工资、办理补缴社会保险、赔偿经济损失的问题。仲裁予以驳回，原被告均表示认可，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、驳回原告的诉讼请求。二、原告某某集团**有限公司支付被告刘某某解除劳动合同的经济补偿金15353.1元。上述款项限原告在判决生效后十五日内履行完毕。如果未按照判决指定期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告某某集团**有限公司承担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审 判 长  戴乐丫人民陪审员  赵 琴人民陪审员  孟荣强二〇一五年九月二十三日书 记 员  刘 博