广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初35219、35356号陈芳（35219号原告、35356号被告），女，1986年6月26日出生，汉族，住湖南省衡山县。委托诉讼代理人：罗弘毅,北京市浩天信和（广州）律师事务所律师。广州米亚斯国际贸易有限公司（35219号被告、35356号原告），住所地：广州市天河区珠吉路59号之二四楼A4375。法定代表人：袁凌云。委托诉讼代理人：聂红霞，系该司员工。陈芳与广州米亚斯国际贸易有限公司（以下简称“广州米亚斯公司”）劳动争议纠纷两案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序、由审判员戴桂娟独任公开开庭进行了审理。陈芳的委托诉讼代理人罗弘毅、广州米亚斯公司的委托诉讼代理人聂红霞到庭参加诉讼。两案现已审理终结。陈芳诉称及答辩称：2018年10月1日，我与与广州米亚斯公司建立劳动关系，从事销售工作，月工资为底薪4500元加提成，由广州米亚斯公司原股东何伟或原法定代表人袁满以转账形式按月支付(当月工资下月支付)。2019年10月15日，广州米亚斯公司单方面解除与我的劳动合同。我认为:1.广州米亚斯公司一直未与我订立书面劳动同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，广州米亚斯公司应自2018年11月1日起至2019年9月30日止，向我支付二倍的工资，扣除广州米亚斯公司已向我支付的工资，广州米亚斯公司仍应支付二倍工资差额125950.14元。2.广州米亚斯公司单方面解除与我的劳动合同，属《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的用人单位违法解除劳动合同的情形，故广州米亚斯公司应支付违法解除劳动合同赔偿金25231.46元。3.广州米亚斯公司拖欠2019年10月1日至2019年10月15日期间的底薪，应支付2500元。4.2018年10月至2019年9月，广州米亚斯公司每月均以缴纳社会保险为由克扣工资1292元，共计15504元，但在此期间，我个人只需承担4683.9元社会保险费用，故广州米亚斯公司返还10820.1元。5.《广东省工资支付条例》第十三条“用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结算并一次性支付劳动者工资”的规定，故广州米亚斯公司应支付剩余提成15270.85元。6.自入职后，经常加班，但未支付加班费，因此，广州米亚斯公司应支付2018年10月15日至2019年10月15日期间的加班费14489.41元、法定休假日加班费19661.76元。2019年10月18日，我向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年12月4日，我撤回仲裁申请。2019年12月9日，我再次向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年7月13日作出穗天劳人仲案[2020]2310号仲裁裁决，我对该仲裁裁决不服，请求法院依法判决：1.广州米亚斯公司支付2018年11月1日至2019年9月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额125950.14元。2.广州米亚斯公司支付违法解除劳动合同赔偿金25231.46元。3.广州米亚斯公司支付2019年10月1日至2019年10月15日底薪2500元。4.广州米亚斯公司支付2018年10月至2019年9月每月被克扣工资10820.1元。5.广州米亚斯公司支付剩余提成15270.85元。6.广州米亚斯公司支付2018年10月1日至2019年10月15日延长工作时间加班费14489.41元、法定休假日加班费19661.76元。7.本案诉讼费由广州米亚斯公司负担。广州米亚斯国际贸易有限公司诉称及答辩称：不服广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗天劳人仲案[2020]2310号仲裁裁决，理由如下：1.劳动仲裁委员会在我司未提交证据的情形下，仅根据陈芳提供的《值班安排微信聊天记录》裁决陈芳在法定节假日存在加班情形并支付加班费是错误的。我司经过仔细核对，2018年10月1日至2019年10月15日期间法定休假日当天安排的值班人员并非为陈芳，仅2019年10月7日这一天值班人员为陈芳，因此，劳动仲裁委员会裁决支付陈芳11天法定节假日加班费是错误的。我司安排的仅仅是一个《值班表》而非《加班表》，两者是有本质区别的，一般来说，值班不算加班，但会给予补助，不支付加班工资，但劳动合同另有约定的除外，值班应根据单位的规章制度来执行，而不是硬性要求一定支付加班费。况且我司在每月的工资条已计算加班费，“备注项”也标明劳动者剩余休息天数，保证每位劳动者有充分的休息权。2.我司解除与陈芳的劳动合同关系并非违法解除，而是依据《劳动合同法》第二十九条的规定，与陈芳解除劳动合同关系，从证据公司微信群聊天记录中可以看出，陈芳在公司群里屡次发送激进言论，与公司上司争吵，对公司工作不服从安排，我司己经不能对陈芳实施基本的管理行为，甚至陈芳作为一个员工为公司创造经济效益的基本目的已不能实现，对我司业务产生严重的影响，陈芳的行为违反了公司的基本规章制度，故我司开除陈芳是合情合理行为，至少不存在违法解除劳动合同关系的情形。3.根据《劳动合同法》第四十七条规定，陈芳在我司入职一年时间，经济补偿金也应按满一年支付一个月工资标准计算。仲裁委裁决的赔偿金25231.46元没有任何事实和法律依据，更无考虑公平公正原则，对我司处罚过重，就双方来说，其权利义务是平等的，应兼顾双方的利益。4.因我司未与陈芳签订劳动合同，已裁决赔偿陈芳双倍工资，我司已经受到处罚，现又认定公司违法解除劳动合同关系，并在此基础上更高的予以处罚，陈芳作为用人单位，是否所有经济效益都应该支付给劳动者，那么用人单位如何安稳经营。故此，我司认为应秉承公平公正原则，合理裁决。我司不服该仲裁裁决，故起诉请求法院判令：1.广州米亚斯公司无须支付陈芳2019年9月1日至2019年10月15日期间工资3752元。2.广州米亚斯公司无须支付陈芳2018年12月9日至2019年9月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额99678.65元。3.广州米亚斯公司无须支付陈芳2018年10月1日至2019年10月15日期间法定节假日的加班费6827.58元。4.广州米亚斯公司无须支付陈芳解除劳动合同赔偿金25231.46元。经审理查明：陈芳作为申请人，广州米亚斯公司作为被申请人，向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1.被申请人支付2019年9月1日至2019年10月15日期间工资28590.95元。2.被申请人支付2019年10月1日至2019年10月15日期间加班费34151.17元（延时加班工资14489.41元，法定节日加班工资19661.76元）。3.被申请人支付2018年11月1日至2019年9月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额125950.14元；四、被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金25231.46元。该委于2020年7月13日作出穗天劳人仲案【2020】2310号仲裁裁决书，裁决如下：1.本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2019年9月1日至2019年10月15日期间工资3752元。2.本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2018年12月9日至2019年9月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额99678.65元。3.本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2018年10月1日至2019年10月15日期间法定节假日的加班费6827.58元。4.本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金25231.46元。5.驳回申请人本案其他仲裁请求。双方当事人对以下事实无争议：1.陈芳于2018年10月1日入职广州米亚斯公司工作，岗位为销售，双方未签订书面劳动合同。2.陈芳每月的工资标准为4500元底薪+提成，广州米亚斯公司每月通过银行转账的方式向陈芳支付工资。3.陈芳与广州米亚斯公司于2019年10月15日解除劳动合同关系。4.广州米亚斯公司已为陈芳缴纳社会保险。2018年10月至2019年9月，陈芳的应发工资数额分别为3600元、4700元、4640元、4620元、4560元、4580元、4800元、4740元、4840元、4620元、4620元、4540元；提成分别为10603元、7619元、2074元、7999.8元、9484元、3321元、537元、5922元。以上共计102419.8元。陈芳提交以下证据以证明其主张：1.广州米亚斯公司出具《关于店面作息时间管理制度文件》一份，显示：值班时间为18:00-21:00、节假日值班时间为18:00-21:30。《广州米亚斯国际贸易有限公司考勤制度管理》显示：销售部作息时间部分规定节假日、周末最少需安排一位导购及一位设计师值班；《值班安排微信聊天记录》，拟证实其存在加班的事实。广州米亚斯公司对上述证据的真实性、合法性予以认可，关联性不予认可，其认为上述证据不能证明广州米亚斯公司拖欠加班费的事实。2.陈芳主张广州米亚斯公司应向其支付在职期间的未付提成15270.85元，并提交《提成明细表》予以证实，广州米亚斯公司认为该证据卫陈芳单方制作，对该证据的三性均不予认可。3.店面沟通群的微信聊天记录，内容为：现在陈芳以联合同事在公司公众平台聚众闹事，不以公司团结利益为重，散播负能量，顶撞上司，严重影响公司的规章制度，现在处理如下：公司给予即可开除处分、10月16日早上9:30准时办理离职交接手续、迟到办理扣发所有相关提成。拟证实广州米亚斯公司违法解除劳动合同。广州米亚斯公司对该证据的真实性、合法性予以认可，关联性不予认可，其认为陈芳在公司群发负面消息，违反公司的规章制度，其与陈芳解除劳动合同并未违反法律规定。4.员工刷卡记录表、值班表，显示：陈芳于2019年的国庆节值班一天，陈芳认为加班的事实应以公司的打卡机为准。广州米亚斯公司对该证据的三性均不予认可，其认为单张考勤表不能证明存在加班的事实，也无法证明陈芳在该时间段进行加班，且工资表已反映公司已向劳动者支付加班费。5.2018年10月至2019年9月份的工资单、汇款单，工资单显示：社保每月均为1292元，加班费为每月100-200不等。广州米亚斯公司认为上述证据证明其已于每月结算清加班费。广州米亚斯公司提交以下证据：1.2019年9月份工资条和汇款单，拟证实2019年9月份工资已足额发放。陈芳对此无异议，确认收到2019年9月份的工资。2.广州米亚斯公司于2019年10月15日作出的《文件》一份，载明：因陈芳违反公司规章制度，严重影响公司利益，给予开除处分等内容。陈芳对该证据的真实性、合法性予以认可，关联性不予认可，其认为上述证据不能证明其严重违反公司的规章制度。庭审中，广州米亚斯公司称2019年9月份工资已发放、10月份工资未发放，10月1日至10月15日的工资应按基本工资4500元的一半发放，陈芳则认为应按基本工资4000元的一半+500元补助发放。本院认为：广州米亚斯公司与陈芳在2018年10月至2019年10月期间存在劳动关系，但广州米亚斯公司未及时与陈芳签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断，从中断时起，仲裁时效期间重新计算。本案中，陈芳于2019年10月18日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，属于陈芳向广州米亚斯公司主张权利的情形，构成仲裁时效中断，2019年12月4日陈芳撤回仲裁申请，陈芳于2019年12月9日再次向该委申请劳动仲裁，仲裁时效重新开始计算，故对陈芳要求广州米亚斯公司支付自2018年11月1日至2019年9月30日期间未签订劳动合同双倍工资差额有理，本院予以支持，但仲裁裁决确定的数额有误，陈芳的劳动报酬分为两部分：一部分为每月固定发放的基本工资，另一部分为非固定发放的每月数额不定的提成工资，即月平均工资为8535元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，广州米亚斯公司应向陈芳支付自2018年11月1日至2019年9月30日未签订劳动合同的二倍工资差额93885元（8535元/月*11个月），陈芳超出上述部分的诉请，本院不予支持并依法予以驳回。关于解除劳动合同赔偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位提出的解除劳动合同，由用人单位承担举证责任，本案中，广州米亚斯公司以陈芳“因上班期间，在公司公众平台聚众闹事，不以公司团结利益为重，散播负能量，顶撞上司”而解除与陈芳的劳动关系，但其未能提供证据证实陈芳存在严重影响公司规章制度的情形，应承担举证不能的不利后果，现广州米亚斯公司解除与陈芳的劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，其在无依据的情况下，解除与陈芳的劳动关系，应属违法。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、八十七条的规定，广州米亚斯公司应向陈芳支付违法解除劳动合同的赔偿金，经核算，陈芳在广州米亚斯公司工作11个月，故广州米亚斯公司应向陈芳支付赔偿金为17070元，陈芳超出上述部分的诉请，本院不予支持并依法予以驳回。关于底薪的问题。庭审期间，广州米亚斯公司对于陈芳主张2019年10月1日至2019年10月15日期间的底薪无异议，但其认为陈芳主张的底薪应按基本工资的一半发放，对此，本院认为，陈芳的工资由基本工资4000元+500元车补组成，双方对此无异议，本院予以确认，陈芳在2019年10月份上班半个月，工资应为整月收入的一半即2250元，陈芳超出上述部分的诉请，本院不予支持并依法予以驳回。广州米亚斯公司主张其无须向陈芳支付2019年9月1日至10月15日的工资缺乏依据，本院不予支持并依法予以驳回。关于陈芳要求广州米亚斯公司支付剩余提成的问题。陈芳提交《提成明细表》拟证实广州米亚斯公司尚欠其提成15270.85元，但该证据为陈芳单方制作，广州米亚斯公司对此不予认可，陈芳未能进一步提供证实其主张，应承担举证不能的不利后果，现陈芳要求广州米亚斯公司支付提成15270.85元，本院不予支持并依法予以驳回。关于陈芳要求广州米亚斯公司支付2018年10月至2019年9月每月被扣社会保险费用的问题。陈芳的该项主张不属于劳动争议案件受理范围，本院对此不予调处。关于加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三〉》第九条的规定，本案中，陈芳应当就其加班的事实承担举证责任，现陈芳未提供有效证据证明其存在延长工作时间的事实，应承担举证不能的不利后果。同时陈芳从入职以来从未对其工资计算方法提出异议，即陈芳在此期间，基于对公司及本身情况，比如对个人的劳动价值、对劳动力市场供求关系等主客观综合因素的考虑，是接受公司对其工资待遇的计算方式的，且广州米亚斯公司每月发放给陈芳的工资收入亦不低于以当时广州市最低工资数额作为标准工时工资折算的工资总额，因此，陈芳要求广州米亚斯公司支付其2018年10月1日至2019年10月15日期间延长加班时间的工资的请求，缺乏事实依据，本院不予支持并依法予以驳回。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三〉》第九条的规定，本案中，依据陈芳与广州米亚斯公司提交的《值班表》，本院确认陈芳于2019年国庆节上班1天，陈芳未能提交证据证实其在其他法定节假日加班的事实，应承担举证不能的不利后果，依照《广东省工资支付条例》第二十条第三款的规定，广州米亚斯公司应向陈芳支付法定节假日加班费620.69元（4500元/21.75天*1天*300%），陈芳超出上述部分的诉请，本院不予支持并依法予以驳回。综上所述，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三〉》第九条，《广东省工资支付条例》第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、广州米亚斯国际贸易有限公司于本判决生效之日起五日内，支付陈芳违法解除劳动合同的赔偿金17070元。二、广州米亚斯国际贸易有限公司于本判决生效之日起五日内，支付陈芳2018年11月1日至2019年9月30日期间未订立书面劳动合同二倍的工资差额93885元。三、广州米亚斯国际贸易有限公司于本判决生效之日起五日内，支付陈芳2019年10月1日至2019年10月15日的底薪2250元。四、广州米亚斯国际贸易有限公司于本判决生效之日起五日内，支付陈芳2019年国庆节加班一天的工资620.69元。五、驳回陈芳的其他诉讼请求。六、驳回广州米亚斯国际贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本两案受理费20元,由广州米亚斯国际贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  戴桂娟二〇二一年三月十六日书记员  黄 娟黄雁