云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2015）云高民二终字第260号上诉人（原审原告）深圳市亚光银联科技有限公司。住所地:深圳市罗湖区清水河街道泥岗东路红岗东村**亚光大厦**。法定代表人何放，公司总经理。委托代理人王建武、赵立，陕西金镝律师事务所律师。一般授权代理。被上诉人（原审被告）保山永连开发选矿厂。住所。住所地:保山市隆阳区杏花路****div>负责人刘慧渊，该厂厂长。委托代理人卢义，云南中天律师事务所律师。特别授权代理。上诉人深圳市亚光银联科技有限公司（以下简称亚光公司）因与被上诉人保山永连开发选矿厂（以下简称选矿厂）买卖合同纠纷一案，不服云南省保山市中级人民法院（2014）保中民二初字第32号民事判决书，向本院提出上诉。本院2015年7月8日受理后，于2015年8月6日公开开庭审理了本案。上诉人亚光公司的委托代理人王建武，被上诉人选矿厂的委托代理人卢义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审确认如下法律事实：2011年1月，本案双方签订《铁精粉购销合同》一份，合同约定选矿厂每月提供5000吨铁精粉给亚光公司，价格每吨700元，同时约定交货地点及运输方式费用等。合同签订后，亚光公司预付货款300万元。2013年3月8本案双方签订《补充协议》，对之前的购销合同进行结算，选矿厂欠货款2073508元，承担利息331761.28元；同时将铁精粉的价格调整为每吨490元，从2013年3月1日起将所生产的的铁精粉销售给亚光公司冲抵完2405269.28元；亚光公司支付货款的三分之二作为乙方再循环生产所需资金，余下的三分之一作为选矿厂归还亚光公司的欠款。补充协议签订后，截止2013年5月31日，选矿厂共向亚光公司发货1537.68吨铁精粉，计价779173.42元，亚光公司的代理人李立新在发货单上签字认可。亚光公司起诉请求：1、依法解除双方签订的《补充协议》；2、判令选矿厂偿还货款2405269.28元；3判令选矿厂支付逾期还款利息至付清之日止；4、由选矿厂承担诉讼费用。原审审理认为：本案双方自愿签订《铁精粉购销合同》及《补充协议》，其内容不违反法律规定，合法有效，双方应按照合同及补充协议的约定履行自己的义务。亚光公司按合同预付300万元的货款，选矿厂按合同出售部分铁精矿，双方基本上履行了自己的义务。关于违约问题，亚光公司主张从签订《补充协议》之后，选矿厂违反协议未向亚光公司提供铁精粉，为督促选矿厂履行协议，亚光公司分别于2013年10月6日、2014年1月14日、2014年3月5日致函给选矿厂，要求履行《补充协议》的内容，从而证明选矿厂不履行协议，协议应解除。但根据双方签订的《铁精粉购销合同》，交货地点为选矿厂厂区，亚光公司应提交选矿厂拒绝履行合同（发货）的证据，来印证自己所发的督促函，仅凭督促函来证明选矿厂违约的主张不成立，不予支持。而选矿厂辩称，亚光公司在2013年3-5月提走铁精粉1537.8吨，计价779173.24元，选矿厂已按协议约定履行了自己的义务，相反，亚光公司应按约定注入投资款519448.95元而未注入，违约方应是亚光公司，合同是否应继续履行应由双方商定，现选矿厂不同意解除合同，亚光公司未能提交证据证明选矿厂违约，双方签订的《补充协议》未出现法律规定应撤销的情形，故亚光公司的诉讼请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回亚光公司的诉讼请求。案件受理费26043元，由亚光公司负担。原审宣判后，亚光公司不服，向本院提出上诉，请求：1、撤销原判，改判解除双方签订的《补充协议》；改判被上诉人选矿厂向上诉人亚光公司返还货款本息2405269.28元及逾期还款的利息，直至付清为止；2、判令本案一、二审诉讼费全部由被上诉人选矿厂承担。事实与理由：1、原判认定的部分案件事实不清。被上诉人选矿厂提交的第1组证据仅是其单方制作的一份出库记录表，明确写明收货单位是“大理鑫溢经贸有限公司”，跟上诉人亚光公司没有任何关系，从签字来看，是否是“李立新”本人的签字法院并未调查落实。2、原判适用法律错误。上诉人亚光公司分别3次向被上诉人选矿厂发函要求被上诉人选矿厂按约履行合同义务供应货物，但选矿厂收到亚光公司的《督促函》后均未做理睬。根据合同法第九十四条规定，选矿厂已经以自己的实际行动以及亚光公司合理催告的情况下均未履行合同约定的供货义务，上诉人亚光公司当然可以根据法律的规定解除合同。原判事实不清，适用法律错误，请求依法改判。选矿厂答辩认为：原判事实清楚，证据确实充分，程序合法，依法应当维持。1、合同已经实际履行，李立新代表亚光公司和我方进行履行，按照合同规定，李立新提货后，不管他发到亚光公司还是发到大理鑫溢经贸有限公司，都是亚光公司内部的事务，和我方没有关系；2、亚光公司起诉我方，目的是为了解除合同，真实的原因还是铁矿价格的剧烈波动，致使亚光公司不愿再行承担应尽的义务。请求驳回上诉请求，诉讼费用全部由上诉人亚光公司承担。对原判认定的事实，除亚光公司不认可选矿厂向其发货的事实外，对其余原审事实双方无异议，对原判双方无争议的事实本院予以确认。二审中上诉人亚光公司提供了大理鑫溢经贸有限公司与选矿厂的一些交易单据复印件及大理鑫溢经贸有限公司的证明一份，并申请李立新作为证人出庭作证，以证明亚光公司未收取过货物，李立新是代表大理鑫溢经贸有限公司收货。李立新出庭陈述，其在发货单上的签字真实，选矿厂是按其指令发货给大理鑫溢经贸有限公司，但其是代表大理鑫溢经贸有限公司收货，其是介绍人，不是亚光公司收货。选矿厂质证认为，有李立新签字收货的是代表亚光公司，至于发货到那是根据李立新的安排，对与大理鑫溢经贸有限公司还有其他买卖关系，这些证据与本案无关联性，不认可上诉人的证明目的。本院认为，对证人证言因其为亚光公司的职工，存在利害关系，其不能作为单独的证据予以采信。大理鑫溢经贸有限公司的证明并未确定本案供货属于该司货物与亚光公司无关。对与大理鑫溢经贸有限公司的交易单据因系复印件，本院不予评判。选矿厂二审无新证据提供。其认可《补充协议》第十四条约定的协议失效时间截止于2014年3月1日。本案二审争议的焦点在于：选矿厂是否违约？《补充协议》是否应当解除？亚光公司诉请的货款2405269.28元及利息是否应当予以偿还？本院认为：1、本案双方签订的《铁精粉购销合同》及《补充协议》，自愿合法，为有效合同，双方应当按约履行。亚光公司预付了货款300万元后，选矿厂进行了供货，并经双方签订《补充协议》结算，选矿厂尚欠货款2073508元，承担利息331761.28元，并约定由选矿厂以供货形式偿还欠款及利息，保证所欠款项在2014年3月1日前偿还完毕，同时双方再次对双方的权利义务进行了约定，其中第十一条约定选矿厂尽量按1500吨的月计划量供货，不足在次月发货量中补齐等。该《补充协议》是对双方买卖关系的一个前期结算，也是重新达成所欠货款的履行系以货抵款偿还货款等权利义务的新约定，双方应当严格按约履行权利义务。2、在《补充协议》履行过程中，截止2013年5月31日选矿厂按亚光公司的人员李立新的指令，供给大理鑫溢经贸有限公司价值779173.42元共计1537.68吨的铁精粉，且在发货单中均有李立新签字。根据本案双方认可的事实，李立新为亚光公司的职工，并为本案签订《补充协议》的代表人，且本案所属合同均由其代表亚光公司进行履行，选矿厂有理由相信其代表的是亚光公司，其系按李立新的指令发货，故应当认定该部分货物系由亚光公司收取。李立新的证言因其为公司职工与亚光公司有利害关系，选矿厂亦不予认可，不能以此证明该货物不是亚光公司收取的事实，亚光公司提供的其他证据不能推翻现有事实，其应当承担举证不能的法律后果。至于该货物亚光公司内部是李立新履行职务的公司行为还是其个人其他业务等情形，应当由亚光公司与李立新另外进行解决。本院确认该货物系由亚光公司收取，应当作为选矿厂已经用货抵款的部分，在差欠的货款本金中予以扣除，扣除后选矿厂所欠货款本金为1294334.58元。3、关于违约及协议应否解除的问题。选矿厂在履行《补充协议》中，除上述货物外未再供过货给亚光公司，而按《补充协议》约定选矿厂应当尽量每月供货1500吨，在2014年3月1日前以货抵款偿还完毕，但选矿厂在亚光公司多次督促履约至今仍未按约履行完供货义务，未在约定期限内履行供货抵款完毕，已构成违约。而亚光公司也未按《补充协议》第九条的约定支付已供货部分2／3的货款作为再循环生产所需资金，也存在一定的违约情形。现双方约定的以货抵款期限届满，按《补充协议》第十四条的约定，双方认可协议至2014年3月1日截止，协议即行失效，如需继续协议则另行签约或续约，双方在约定履行期限届满，也未签约续约，协议已到期自动失效，根据《中华人民共和国合同法》第九十一条第一款第（七）项的规定合同终止，已无需再行解除。选矿厂认为系亚光公司不要货所以其未供，但其未提供证据证明存在该事实，该主张本院不予采信。原判认定选矿厂已经履行了自己的义务与事实不符，认定错误，本院予以纠正。4、本案选矿厂未能按约在期限内履行完毕以货抵款的义务，现合同约定的履行期限已过，合同已经自动失效，合同终止双方不再履行。按《补充协议》尚欠的货款本金及利息，扣除选矿厂已经供货部分，剩余的本金1294334.58元选矿厂应当予以偿还。在约定的期限内选矿厂未按约定履行完抵款义务，对《补充协议》约定的抵款期限届满之后尚欠的该本金部分应当支付占用期间的利息。对协议确定尚欠的利息部分应当予以支付，但不应当再行计付利息。亚光公司的上诉请求部分成立。亚光公司诉讼请求未予支持部分的诉讼费用应由其自行承担。综上所述，原判认定事实部分不清，对违约责任认定错误，造成实体处理不当，本院予以纠正。合同到期，选矿厂未按约定履行完毕以货抵款的义务，应当偿还亚光公司已经支付的货款本息，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第一款第（七）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销云南省保山市中级人民法院（2014）保中民二初字第32号民事判决书；二、由保山永连开发选矿厂在本判决生效后10日内偿还深圳市亚光银联科技有限公司货款人民币1294334.58元及该款2014年3月1日起至款项还清之日止按银行同期流动资金贷款利率计付的利息；支付双方结算确定的截止于2013年2月28日的利息人民币331761.28元。三、驳回深圳市亚光银联科技有限公司的其他诉讼请求。一、二审案件受理费各26043元，由深圳市亚光银联科技有限公司各负担8000元，由保山永连开发选矿厂各负担18043元。本判决为终审判决。若负有义务的保山永连开发选矿厂未在判决书规定的期限内自动履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。享有权利的深圳市亚光银联科技有限公司可在判决书规定的履行期限届满后二年内，向原审人民法院申请强制执行。审 判 长  王 娟代理审判员  郭婷婷代理审判员  陈少飞二〇一五年九月十日书 记 员  王艺茗