云南省昆明市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2015）昆刑终字第217号原公诉机关昆明市五华区人民检察院。上诉人（原审被告人）祝海春，男，1973年3月18日出生，彝族，云南省禄劝彝族苗族自治县人，小学文化，系农民，家住云南省禄劝彝族苗族自治县。2014年10月10日因涉嫌寻衅滋事罪被昆明市公安局五华分局刑事拘留，同年11月14日被逮捕，现羁押于昆明市五华区看守所。辩护人钱世银、沙建国，云南万捷律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人张某，男，1993年6月25日出生，汉族，云南省罗平县人，户口所在地：云南省罗平县，现住云南省晋宁县，系本案被害人。原审被告人唐明波，男，1988年4月13日出生，汉族，云南省宣威市人，中专文化，系农民，家住云南省宣威市。2014年10月10日因涉嫌寻衅滋事罪被昆明市公安局五华分局刑事拘留，同年11月14日被逮捕，现羁押于昆明市五华区看守所。原审被告人李康，男，1995年10月13日出生，哈尼族，云南省墨江哈尼族自治县人，初中文化，系农民，家住云南省墨江哈尼族自治县。2014年10月10日因涉嫌寻衅滋事罪被昆明市公安局五华分局刑事拘留，同年11月14日被逮捕，现羁押于昆明市五华区看守所。原审被告人刘斌，曾用名刘红兵，男，1996年9月10日出生，哈尼族，云南省墨江哈尼族自治县人，初中文化，系农民，家住云南省墨江哈尼族自治县。2014年10月10日因涉嫌寻衅滋事罪被昆明市公安局五华分局刑事拘留，同年11月14日被逮捕，现羁押于昆明市五华区看守所。昆明市五华区人民法院审理的昆明市五华区人民检察院指控被告人唐明波、祝海春、李康、刘斌犯故意伤害罪一案，于2015年4月28日作出（2015）五法刑一初字第171号刑事附带民事判决。原审宣判后，原审被告人祝海春不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昆明市人民检察院检察员赵洧出庭支持诉讼，上诉人祝海春及其辩护人钱世银、沙建国，原审被告人唐明波、李康、刘斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2014年10月10日00时30分许，被告人唐明波、祝海春、李康、刘斌伙同他人（另案处理），在本市五华区人民中路唛秀KTV大堂内，使用灭火器及灭火器箱对被害人张某进行殴打。经云南正大法医司法鉴定中心对被害人张某进行法医鉴定，结论为：被害人张某被他人损伤致：创伤性重型颅脑损伤，左侧顶叶出血性脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，枕骨右侧及右侧颞骨骨折，外伤性气颅，颅底骨折，脑脊液耳漏，右耳听力下降，头皮挫伤，右肺挫伤，多处软组织挫伤，伤情为重伤二级。被告人唐明波、祝海春、李康、刘斌于2014年10月10日01时许被公安民警在现场抓获。案发后被告人唐明波的家属为被害人张某交纳了医疗人民币4000元，被告人刘斌的家属为被害人张某交纳了医疗人民币3000元。原审法院认为：被告人唐明波、祝海春、李康、刘斌故意非法伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人唐明波、祝海春、李康、刘斌如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人唐明波、刘斌对被害人张某进行了部份赔偿，可以从轻处罚。被告人唐明波、祝海春、李康、刘斌因其行为给附带民事诉讼原告人张某造成的经济损失合理部份依法应予赔偿。赔偿项目依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》的相关规定确定，即医疗费人民币20000元，误工费酌情保护人民币1700元，护理费酌情保护人民币1700元，交通费酌情保护人民币1500元，营养费酌情保护人民币2000元，共计人民币26900元，扣除被告人唐明波、刘斌已经赔偿的医疗费人民币7000元，赔偿金额共计人民币19900元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人唐明波犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。二、被告人祝海春犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零三个月。三、被告人李康犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零三个月。四、被告人刘斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。五、由被告人唐明波、祝海春、李康、刘斌连带赔偿附带民事诉讼原告人张某人民币19900元。六、附带民事诉讼原告人张某的其它诉讼请求不予准许。宣判后，被告人祝海春不服，提出上诉。上诉人祝海春及其辩护人认为：祝海春成立自首，本案不是共同犯罪；祝海春主观恶性较小，归案后认罪、悔罪态度好；与被害人达成和解协议，积极赔偿被害人损失，取得谅解。综上所述，建议二审法院对祝海春适用缓刑。辩护人同时提交收条、谅解书、和解协议，证实案件的相关情况。出庭支持诉讼的市检察院检察员认为本案是在双方打斗完，祝海春等人要离开现场时，警察将其现场抓获，故不存在自首情节；对辩护人提交的证据从形式、证明力上无异议，认为该组证据与本案关联性强，上诉人祝海春确实赔偿被害人张某并已取得谅解，综上所述，建议二审法院作出罪责刑相适应的判决。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。另查明，在本院审理过程中，上诉人祝海春家属与被害人张某达成和解协议，赔偿张某人民币30000元，并已履行完毕。据此，被害人张某自愿出具谅解书，对上诉人祝海春的行为表示谅解，请求对其判处缓刑。上述事实，有经一审庭审质证的户籍证明、被告人的供述及辩解、抓获经过、现场辨认笔录及照片、证人证言、被害人的陈述、作案工具辨认笔录及照片、司法鉴定意见书、调取证据清单、住院押金单据、出院记录复印件、交费通知书等证据证实。上述证据取证程序合法，内容客观、真实，与本案存在关联，能够形成证据锁链证实案件事实，本院依法予以确认。辩护人提交的收条、谅解书、和解协议，经本院核实该情节客观存在，本院依法予以确认。本院认为，上诉人祝海春及原审被告人唐明波、李康、刘斌故意非法伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。本案系共同故意犯罪，上诉人祝海春及原审被告人唐明波、李康、刘斌在犯罪过程中作用相当，不宜区分主从犯。上诉人祝海春及原审被告人唐明波、李康、刘斌到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于上诉人祝海春及其辩护人所提“具有自首情节”的上诉理由和辩护意见，根据受案登记表、抓获经过、被告人的供述及辩解，证实上诉人祝海春并未自动投案，不符合成立自首的构成要件，故本院不予采信。关于“本案不是共同犯罪”的上诉理由和辩护意见，根据收集在卷的证据，已证实上诉人祝海春及原审被告人唐明波、李康、刘斌伙同他人（另案处理），在本市五华区人民中路唛秀KTV大堂内，使用灭火器及灭火器箱对被害人张某进行殴打，符合共同故意犯罪的构成要件，故本院不予采纳。关于“与被害人达成和解协议，积极赔偿被害人损失，取得谅解”的上诉理由和辩护意见，经本院核实辩护人提交的收条、谅解书、和解协议后，认为该情节客观存在，故本院酌情予以从轻处罚；关于“祝海春主观恶性较小，归案后认罪、悔罪态度好等”上诉理由和辩护意见，一审法院在对上诉人祝海春量刑时均已注意，而上诉人祝海春及原审被告人唐明波、李康、刘斌故意非法伤害他人身体，致一人重伤二级，依照《中华人民共和国刑法》第七十二条之规定，不属于“犯罪情节较轻”适用缓刑的法定条件，故上诉人祝海春及其辩护人据此要求适用缓刑的上诉意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条、第六十七条第三款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、维持昆明市五华区人民法院（2015）五法刑一初字第171号刑事判决第一、三、四、五、六项即“一、被告人唐明波犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。三、被告人李康犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零三个月。四、被告人刘斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。五、由被告人唐明波、祝海春、李康、刘斌连带赔偿附带民事诉讼原告人张某人民币19900元。六、附带民事诉讼原告人张某的其它诉讼请求不予准许”。二、撤销昆明市五华区人民法院（2015）五法刑一初字第171号刑事判决第二项即“二、被告人祝海春犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零三个月”。三、上诉人（原审被告人）祝海春犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零九个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月10日起至2018年7月9日止）。本判决为终审判决。审 判 长  杨 帆审 判 员  刘晓媛代理审判员  刘旭云二〇一五年九月十六日书 记 员  万冬玉