天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2015）武民一初字第5313号原告徐冬权。委托代理人王铁塔，天津市武清区148专线法律服务所法律工作者。被告天津兴达伟业汽车模具有限公司，住所地天津市武清区开发区泉兴路西侧38号。法定代表人王齐，该公司总经理。委托代理人鲁瑞平，该公司生产经理。委托代理人马冲，天津安邦律师事务所律师。原告徐冬权与被告天津兴达伟业汽车模具有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员付长镇独任审判，公开开庭进行了审理。原告徐东权及其委托代理人王铁塔，被告天津兴达伟业汽车模具有限公司的委托代理人鲁瑞平、马冲到庭参加了诉讼。此案现已审理终结。原告诉称，原告于2008年1月1日至被告公司工作，工种为数控机床，月平均工资为5000元。原告在单位工作期间，被告不给原告合法缴纳社会保险，拖欠原告2015年1、2、3月份工资7500元，在工作期间被告不支付取暖补贴和防暑降温费等。原告认为，被告在劳动关系存续期间不给原告合法缴纳社会保险并在劳动关系存续期间不能及时支付劳动报酬，严重的侵害了原告的合法权利，原告在2015年3月6日（送达）以被告未依法为原告缴纳社会保险并拖欠工资为由以快递邮寄的方式与被告解除劳动关系。依据劳动合同法第38条的规定，原告可以解除劳动关系，按照劳动合同法第46条的规定，被告应当支付原告经济补偿金。被告在劳动关系存续期间没有合法为原告缴纳社会保险（就失业）造成原告不能领取就失业保险造成损失，理应赔偿。原告认为武清区劳动人事争议仲裁委员会已经作出的津武劳人仲案字（2015）第337号裁决认定事实和适用法律错误，原告不服该裁决结果提起诉讼。请求：1、判令被告给付原告解除劳动关系经济补偿金37500元；2、判令被告赔偿未缴纳就失业保险给原告造成的损失16800元；3、判令被告给付原告2014年防暑降温费600元、取暖补贴500元；4、本案诉讼费用由被告承担。被告辩称，第一、不同意支付解除劳动关系经济补偿金，原告违法解除劳动合同，未提前30天内通知被告而擅自离岗，给被告生产经营造成了损失，不应得到经济补偿金；第二、不同意原告第二项诉讼请求，被告已经为原告缴纳了农民工三险，符合天津市社保局规定，三险并不包含失业险，而且原告系农民，不存在失业状态，因此不同意支付；第三、不同意支付2014年防暑降温费和取暖补贴，已经随工资一起发放了，工资单中补助一项包括该款项。经审理查明，原告2009年6月1日入职被告处后从事数控机床操作工作。双方签订了自2009年6月1日至2010年5月31日止的劳动合同，2010年6月1日续订劳动合同至2012年10月31日止。2012年11月1日双方签订了无固定期限劳动合同。现金发放工资，领取工资签名。原告离职前12个月的平均工资为2015年2月应发工资为2006.9元、1月应发工资为4862.51元、2014年12月应发工资为6483.72元、11月份原告未上班、10月应发工资为7053.72元、9月应发工资为4333.72元、8月应发工资为4340.92元、7月应发工资为4341.03元、6月应发工资为3547.04元、5月应发工资为4264.14元、4月应发工资为4040.13元、3月应发工资为4230.13元。被告曾为原告缴纳医疗、工伤两险，2010年12月份开始，被告未为原告缴纳任何社会保险。2015年3月5日，原告因被告拖欠工资、未缴纳社会保险向被告提出解除劳动合同，被告已确认收悉。被告主张2014年防暑降温费和冬季取暖补贴已经随工资发放，但从其提供的工资台帐中不能找到对应项目。另查明，原告因与被告就工资、解除劳动合同经济补偿金、未缴纳失业保险所造成损失要求赔偿等事宜产生争议，原告于2015年3月5日至天津市武清区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2015年6月16日，仲裁委员会作出了津武劳人仲案字（2015）第337号仲裁裁决书，裁决书裁决如下：一、被申请人（本案被告，下同）在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人（本案原告，下同）2015年3月工资325元；二、被申请人在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人2014年防暑降温费512元；三、被申请人在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人2014年冬季取暖补贴335元；四、被申请人在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人失业金528元×5（月）=2640元；五、驳回申请人的其他仲裁请求；六、驳回被申请人要求申请人赔偿损失的反诉请求。被告认可仲裁裁决，仲裁裁决的第一项，被告已经履行。原告认可仲裁裁决的第二、三项，不认可仲裁裁决的第四、五项。再查明，因被告未依法为原告缴纳失业保险，原告向天津市武清区人力资源与社会保障局监察部门投诉，要求被告为其补缴失业保险等社会保险，原告表示劳动监察部门要求被告补缴保险，但被告至今未补缴。被告表示补缴的时间段和数额仍在协商。至本院判决作出之日，劳动监察部门仍未对补缴保险事宜作出处理决定。以上事实，有原、被告陈述、书证、仲裁裁决书等证据材料证明属实。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项之规定，用人单位如存在未依法为劳动者缴纳社会保险费的情况，劳动者可以解除劳动合同。本案中，被告自2010年12月份开始未为原告缴纳社会保险费，违法情节明显。原告以此为由要求解除劳动合同并要求判令被告支付其经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项之规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的计算方法，原告在被告处工作超过五年半不足六年，应按照6个月的平均工资计算其经济补偿金，计算为：4125.33元×6=24751.98元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。根据《天津市失业保险条例》第二十二条、第二十四条之规定，用人单位拒不办理失业保险登记或有中断缴费等情形的，首先应由劳动行政部门或社会保险经办机构责令限期改正或限期补缴。本案中，原告就被告未依法缴纳社会保险事宜已经向天津市武清区人力资源与社会保障局投诉举报，劳动行政部门业已受理，至今未作出处理结果。根据原、被告陈述及本院向相关部门核实，失业保险可以补缴，失业保险金申领手续亦可及时补办，故原告要求被告赔偿未缴纳失业保险给原告造成的损失16800元的诉讼请求不属于法院受理案件范围，原告应待社会保险经办机构及劳动行政部门依法处理其投诉后，另行解决。对应原告的该项诉讼请求，天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会作出的津武劳人仲案字（2015）第337号仲裁裁决书已经在裁决结果第四项，裁决被告支付原告失业金528元×5（月）=2640元，被告认可仲裁裁决结果，未向本院提起诉讼，本院将此项在本判决书中列明。针对原告主张的2014年防暑降温费和冬季取暖补贴，天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会作出的津武劳人仲案字（2015）第337号仲裁裁决书已经在裁决结果第二、三项中予以支持，原告认可仲裁裁决，被告亦未向本院提起诉讼并认可仲裁裁决，本院在判决项目中列明。本案经调解，双方无法达成一致意见，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《天津市失业保险条例》第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告天津兴达伟业汽车模具有限公司于本判决书生效之日起7日内给付原告徐东权经济补偿金24751.98元；二、被告天津兴达伟业汽车模具有限公司于本判决书生效之日起7日内给付原告徐东权失业金2640元；三、被告天津兴达伟业汽车模具有限公司于本判决书生效之日起7日内给付原告徐东权2014年防暑降温费和冬季取暖补贴共计847元；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担5元，被告担负5元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人数提交副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员  付长镇二〇一五年九月二十一日书 记 员  李 青附本判决书依据的法律条款：一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。三、《天津市失业保险条例》第二十二条用人单位不办理失业保险登记、变更登记或者注销登记的，由人力资源和社会保障行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴失业保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款。第二十四条用人单位未按时足额缴纳失业保险费的，由社会保险经办机构责令限期缴纳，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由人力资源和社会保障行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。用人单位未按时足额代缴的，由社会保险经办机构责令限期缴纳，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金。用人单位不得要求职工承担滞纳金。