广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）东中法民五终字第1982号上诉人（原审原告）：杨再富，男。被上诉人（原审被告）：东莞豪顺家具有限公司。住所地：广东省东莞市大岭山镇太公岭村。法定代表人：吕海鸥，经理。委托代理人：孙福俊，广东泰旭律师事务所律师。委托代理人：付雁，该公司员工。上诉人杨再富因劳动合同纠纷一案，不服东莞市第二人民法院（2015）东二法岭民一初字第190号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：一、杨再富于2014年2月16日入职豪顺公司，2014年2月17日正式上班，任生产管理部冲床操作员。二、双方已签订劳动合同，合同期限从2014年2月16日起至2017年2月28日止，试用期为2014年2月16日至2014年5月16日，实行标准工时工作制，国家法定正常工作日的基本工资为1600元/月，并以此基本工资为标准计算加班费。三、杨再富于2014年2月21日在工作中发生受伤事故，被送至东莞市大岭山医院住院治疗，于2014年4月21日出院，共住院60天，出院医嘱建议全休一个月，住院期间陪护1人；2014年6月19日，杨再富再次住院治疗，2014年7月9日出院，共住院21天，出院医嘱全休一个月，住院期间陪护1人。2014年3月27日，杨再富此次受伤事故被东莞市社会保障局认定为工伤。2014年7月30日，杨再富的伤情经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。2014年8月13日，东莞市劳动能力鉴定委员会出具康复辅助器具配置确认的鉴定书，建议杨再富安装康复器具半掌假肢。2014年11月4日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定杨再富不符合评残后继续治疗条件。四、豪顺公司已为杨再富办理了工伤保险投保，杨再富已领取了东莞市社会保险基金管理中心支付的一次性伤残补助金36992元。五、豪顺公司2014年2月发放给杨再富的应发工资为1324元，工资明细表显示的工资构成为基本工资1600元、加班工资55元、缺勤扣工资589元、奖金258元。豪顺公司还提交了杨再富2014年2月至10月的考勤记录，其中显示杨再富2014年2月出勤天数为5天，平时加班4小时，事假天数8天，工伤天数5天，豪顺公司主张杨再富该月的工资是这样计算的：正常工作日工资为1600元÷21.75天×5天=367.8元；加班工资为1600元÷21.75天÷8小时/天×4小时×1.5倍=55元；2014年2月5日至14日共8个工作日，计缺勤8天需扣除工资1600元÷21.75天×8天=589元，杨再富该月工资为1600元-589元+55元+奖金258元=1324元，包括的停工留薪期工资为367.8元，其中奖金是根据当月生产利润决定的，没有统一的标准。杨再富对豪顺公司提交的考勤记录不予确认，主张其2014年2月17日上班至2月21日，每天均加班4小时。杨再富确认已经领取了工资条上载明的实发工资，但主张工资结构不合理，其领取2014年2月工资均为受伤前的工资，其工资构成为基本工资1600元、岗位津贴200元，再加上奖金、加班费，其每月工作不低于28天，每天工作12小时，故其受伤前月平均工资应为3681.58元。豪顺公司提交了杨再富2014年12月的考勤记录，该月显示杨再富2014年12月1日至12月23日正常工作时间为108小时，没有加班时间，此后均显示为旷工。杨再富对该月考勤记录予以确认。六、杨再富于2014年11月11日回到豪顺公司正常工作至2014年12月23日。豪顺公司2014年3月至10月发放给杨再富的应发工资为1600元、1628元、1600元、1600元、1600元、1650元、1650元、1650元，合计12978元。在杨再富治疗期间，豪顺公司分六次一共支付了6000元给杨再富，主张应在工伤待遇中予以抵扣，并提交了收条和收据为证，收条和收据仅记载了金额，未记载款项用途。杨再富对此予以确认，但主张该6000元是豪顺公司支付给其的营养费，不同意在工伤待遇中抵扣。关于杨再富的停工留薪期间，豪顺公司同意仲裁认定的2014年2月21日至7月30日，杨再富则主张其一直治疗至2014年11月，其停工留薪期间应计至康复鉴定认定的时间，其主张在2014年10月14日去安装假肢，因为安装假肢事宜去医院去了3天，鉴定花费了1天时间，其在2014年8月13日至10月14日都在准备假肢安装事宜，该期间也应作为停工留薪期间。豪顺公司仅同意将杨再富安装假肢事宜的3天和鉴定的1天作为停工留薪期，其他时间不同意作为停工留薪期。七、豪顺公司主张其于2015年1月4日以邮寄邮政快递的方式通知杨再富自2014年12月23日下午起未到公司上班，无故旷工达三天以上，作自动离职处理，解除双方劳动关系。杨再富则主张没有收到该快递。八、杨再富于2014年12月8日向东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭申请仲裁，要求豪顺公司支付：1.一次性伤残补助金差额21913.28元；2.2014年2月21日至7月9日工伤住院期间的护理费12000元；3.2014年3月1日至10月30日工伤停工留薪期间工资差额18309.44元及25%的经济补偿金4577.36元。九、仲裁裁决结果：1.由豪顺公司向杨再富支付工伤住院期间护理费6075元；2.由豪顺公司向杨再富支付工伤停工留薪期工资差额2060.43元；3.驳回杨再富其他申诉请求。十、杨再富在一审庭审中表示同意豪顺公司按仲裁裁决的数额向其支付护理费6075元。原审法院查明上述事实的证据有：杨再富提供的仲裁裁决书及送达回证、劳动合同、厂牌、病历两本、认定工伤决定书、鉴定书、银行账户对账单、证明、职工因工伤亡补偿待遇支付决定，豪顺公司提供的解除劳动合同通知书及邮寄回单、杨再富2014年2月至2014年10月工资单、杨再富2014年2月至2014年10月考勤、杨再富2014年12月考勤、收条六张、双方当事人的陈述及庭审笔录等。原审法院认为：杨再富与豪顺公司已签订书面劳动合同，双方存在劳动合同关系，理应按照相关劳动法律规定履行各自的权利义务。杨再富在庭审中表示同意豪顺公司按仲裁裁决的数额向其支付护理费6075元，属于杨再富对其权利的合法处分，原审法院予以准许。本案的争议焦点为：一、豪顺公司是否需向杨再富支付一次性伤残补助金差额；二、豪顺公司是否需向杨再富支付停工留薪期工资差额。关于争议焦点一。关于杨再富受伤前的月平均工资问题。根据豪顺公司提交的工资明细表显示，杨再富的工资除了基本工资、加班费之外，还有奖金，与劳动合同约定不完全一致，即双方在实际履行中并未完全按照劳动合同约定的工资标准执行，故原审法院酌定杨再富的全部工作时间对应其全部工资收入。至于杨再富受伤前的工作时间，由于豪顺公司提交的考勤记录没有杨再富的签字确认，在杨再富不予确认的情况下，原审法院对该考勤记录不予采信。由于双方均确认杨再富受伤前上班5天，即2014年2月17日至21日，原审法院对此予以确认。根据双方在劳动合同中的约定，杨再富的时薪应为9.2元/小时（1600元/月÷21.75天/月÷8小时/天）。至于杨再富每天实际工作时间，由于双方均未提交有效证据对此予以证明，根据东莞市目前的用工情况，结合杨再富的工作岗位，原审法院酌定杨再富正常情况下，整月的工作时间应为每月工作26天，每天10小时，再以杨再富2014年2月的奖金258元为参照，杨再富受伤前月平均工资应为3241元/月{9.2元/小时×[8小时/天×21.75天/月+2小时/天×21.75天/月×1.5倍+（26天/月-21.75天/月）×10小时/天×2倍]+258元}。根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，因豪顺公司未按照杨再富本人实际工资足额缴纳工伤保险费，由此产生的工伤保险待遇差额应由豪顺公司承担。结合杨再富的伤情属六级伤残的事实，故豪顺公司应向杨再富支付一次性伤残补助金差额：根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，豪顺公司应向杨再富支付一次性伤残补助金差额14864元（3241元/月×16个月-36992元）。至于豪顺公司在杨再富住院期间支付给杨再富的6000元，由于收条上并未显示出款项性质，杨再富未能提供证据证明该6000元是营养费，故原审法院对豪顺公司主张该6000元是工伤待遇，应在其应付的工伤待遇中予以扣减的主张予以采纳。因此，豪顺公司仅需要向杨再富支付一次性伤残补助金差额8864元（14864元-6000元）。关于焦点二。结合杨再富的伤情及治疗情况和医嘱建议休息期、上班时间及鉴定情况，原审法院认为杨再富的停工留薪期间应从受伤之日2014年2月21日至7月30日，再加上其进行康复辅助器具配置确认的鉴定的1天和安装假肢的3天作为其停工留薪期。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条之规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。原工资福利待遇所指正常工作时间工资待遇，应不包含加班费在内。杨再富受伤前正常出勤月份剔除加班费后的正常工作时间工资待遇应为1858元/月（1600元/月+258元）。因此，豪顺公司应向杨再富支付停工留薪期工资为9947元（1858元/月÷28天×8天+1858元/月×4个月+1858元/月÷31天×30天+1858元/月÷30天×3天），杨再富确认已收到豪顺公司支付的停工留薪期工资12978元，故豪顺公司已足额支付杨再富停工留薪期工资。但由于豪顺公司并未提出起诉，应视为其同意仲裁裁决，故豪顺公司仍需按照仲裁裁决向杨再富支付停工留薪期工资差额2060.43元，杨再富该诉请中超出部分，原审法院不予支持。原审法院遂依照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十二条第一项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、限豪顺公司于判决发生法律效力之日起三日内向杨再富支付护理费6075元；二、限豪顺公司于判决发生法律效力之日起三日内向杨再富支付一次性伤残补助金差额8864元；三、限豪顺公司于判决发生法律效力之日起三日内向杨再富支付停工留薪期工资差额2060.43元；四、驳回杨再富的其他诉讼请求。本案一审减半收取受理费5元，由豪顺公司承担。一审宣判后，杨再富不服，向本院提起上诉称：杨再富月平均工资3681.58元，2014年7月30日经鉴定为6级伤残，因豪顺公司未按杨再富实际工资标准购买社保，导致杨再富的利益受到损害，杨再富遂申请劳动仲裁，2015年1月仲裁庭驳回杨再富的部分诉求，杨再富遂起诉至原审法院，2015年5月原审法院亦驳回杨再富的部分诉求，为保障杨再富的合法权益现依法提起上诉。请求：1.撤销原审判决第一、二、三、四项，改判豪顺公司支付杨再富一次性伤残补助金差额21913.28元、2014年3月1日至10月30日工伤停工期间的工资差额18309.44元及25%的经济补偿金4577.36元、2014年2月21日至7月9日工伤住院期间的护理费12000元；2.豪顺公司承担本案全部诉讼费。被上诉人豪顺公司未在法定期限内提交书面答辩意见。二审期间，双方均未向本院提交新的证据。经二审审理，对原审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当就上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”关于月平均工资。杨再富工作未满一个月即发生工伤，原审法院根据双方合同约定，酌定其月平均工资为3241元并以此核算一次性伤残补助金差额并无不当。豪顺公司支付给杨再富的6000元并未显示出款项性质，杨再富主张该6000元是营养费，但没有提交证据，该款项可以在工伤待遇中予以扣减。因此，豪顺公司仍需向杨再富支付一次性伤残补助金差额8864元（14864元-6000元）。原审法院处理停工留薪期间工资及护理费正确，本院不再赘述。综上所述，上诉人杨再富的上诉理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由杨再富负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  叶志超代理审判员  陈 龙代理审判员  王 聪二〇一五年九月十六日书 记 员  尹钧泰