江苏省太仓市人民法院民 事 判 决 书(2015)太商初字第00391号原告太仓东港担保有限公司。法定代表人高放，董事长。委托代理人王昊，江苏新中远律师事务所律师。被告江苏格物信息科技有限公司。法定代表人蒋利健。被告蒋利健。被告汪琰。被告蒋连生。被告蒋菊芬。被告常熟市鼎成装饰材料有限公司。法定代表人王亦德。被告王亦德。被告蒋丽琴，委托代理人邰飞、黄晓杰（代理上列第一、、三、六、七、八被告），江苏广浩律师事务所律师。原告太仓东港担保有限公司（以下简称东港公司）与被告江苏格物信息科技有限公司（以下简称格物公司）、蒋利健、汪琰、蒋连生、蒋菊芬、常熟市鼎成装饰材料有限公司（以下简称鼎成公司）、王亦德、蒋丽琴追偿权纠纷一案，本院于2015年4月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年7月27日公开开庭进行了审理。原告东港公司的委托代理人王昊,被告格物公司、蒋利健、汪琰、鼎成公司、王亦德、蒋丽琴的委托代理人黄晓杰到庭参加诉讼，被告蒋连生、蒋菊芬经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东港公司诉称：2013年4月，被告格物公司与苏州银行股份有限公司太仓支行（以下简称苏州银行太仓支行）签订企业《最高额保证借款合同》一份，原告为被告格物公司在该合同项下的最高限额500万元贷款提供担保。同时，原告与被告格物公司、鼎成公司签订《最高额反担保合同》一份，由被告格物公司向原告提供担保,由被告鼎成公司提供最高额保证，并由被告蒋利健、汪琰、蒋连生、蒋菊芬为被告格物公司向原告提供连带责任担保，由被告鼎成公司及被告王亦德为被告鼎成公司向原告提供连带责任担保，被告王亦德、蒋利琴还用相关房产为被告格物公司的上述借款提供抵押担保并办理了抵押登记。之后苏州银行太仓支行向被告格物公司发放了借期为一年的500万元贷款。借款到期后被告格物公司未还款。原告在收到苏州银行太仓支行的履行担保责任通知书后向该行代偿了被告格物公司的贷款本息5084375元。现起诉要求：1、被告格物公司归还原告代偿款5084375元，支付自2015年3月13日起至实际偿还之日止按2542.19元/天计算的资金占用费；2、被告鼎成公司支付原告自2015年4月26日起至实际付清之日止按2542.19元/天计算的违约金；3、被告格物公司支付原告为实现债权所支付的律师费224370元；4、将被告王亦德、蒋利琴所抵押的房产拍卖所得优先偿付上述1-3项款项；5、被告蒋利健、汪琰、蒋连生、蒋菊芬、鼎成公司、王亦德、蒋利琴对被告格物公司的上述债务承担连带责任；6、本案诉讼费由八被告承担。被告格物公司、蒋利健、汪琰、鼎成公司、王亦德、蒋丽琴辩称：1、对原告诉称的事实没有异议，但被告格物公司已在签订合同时向原告支付了50万元的保证金，该款应在原告请求的本金中予以扣除；2、对原告要求被告格物公司承担资金占用费以及被告鼎成公司承担违约金的请求不予认可，因为该两笔费用实际相当于利息，换算后已超过银行同期贷款利息；3、原告请求的律师费过高；4、被告王亦德名下苏州阊亦宏环保科技有限公司曾因贷款委托原告担保并向原告支付了75万元的保证金，后该公司已归还贷款，但原告未将75万元保证金退还，要求该款在本案中抵扣。被告蒋连生、蒋菊芬未作答辩。经审理查明：2013年4月24日，苏州银行太仓支行作为贷款人与被告格物公司作为借款人、原告和被告蒋利健作为保证人签订《企业最高额保证借款合同》一份，约定：贷款期限自2013年4月24日起至2015年4月23日止，贷款人根据借款人的需要、资信状况、担保情况和贷款人的可能，向借款人发放最高限额贷款不超过500万元；贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行现行公布的相应期限档次贷款利率为基准利率，据此确定的利率以借款借据记载为准；本贷款的担保方式为最高额保证担保，本合同的保证方式为连带责任保证，保证担保的范围包括借款人在本合同项下与贷款人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）、本合同第二十一条第六款确定之原欠息及其他应付费用；保证人承诺借款人未履行本合同约定义务的，保证人立即无条件履行保证义务。三方还对其他事项进行了约定。同日，原告（甲方）与被告格物公司（乙方）签订《委托担保合同》一份，约定：甲方同意为乙方向苏州银行太仓支行的借款提供担保；乙方贷款金额为500万元，借款期限为2013年4月24日至2015年4月23日，甲方愿为上述借款本息（包括但不限于逾期利息、罚息、违约金等）实际损失100%为乙方提供担保，甲方在其保证范围内承担连带清偿责任；甲方按照合同约定履行担保义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及甲方的其他费用和损失等。若乙方不能及时偿还甲方欠款，甲方有权向甲方所在地有管辖权的人民法院申请强制执行乙方的流动资产、固定资产、对外债权等一切可执行财产，申请强制执行的金额为甲方承担担保责任代乙方向贷款方偿付的全部债务金额，以及甲方为实现债权而支出的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、鉴定费、估价费、登记费、过户费、保管费）和所有其他应付费用（包括但不限于担保费）；乙方应按担保贷款的2%向甲方支付担保费，乙方同时应向甲方提供担保贷款10%保证金，并在甲方与债权人签订担保合同之前一次缴清；乙方不能或不能全部按约履行还款义务而导致甲方向银行代为清偿债务时，甲方有权将收取乙方的保证金作为违约金处理，不再返还给乙方，甲方担保的主债务到期，乙方不能按照约定还本付息，造成甲方代偿的，自甲方代偿之日起，每天按甲方代偿金额的万分之五向甲方支付资金占用费；甲方为乙方借款提供担保的同时，乙方需向甲方提供可以依法有权处分的房产作为连带责任反担保。双方还对其他事项作了约定。当日，原告（乙方）还与被告王亦德（甲方）签订了《最高额反担保抵押合同》一份，约定：鉴于格物公司与乙方签订的委托担保合同，委托乙方就格物公司与苏州银行太仓支行签订的500万元贷款合同提供担保，甲方自愿以其在太仓市城厢镇新华西街88号君悦豪庭6幢101、201室（房产证号为太房权证城厢字第××号）、102、202室（房产证号为太房权证城厢字第××号）、103、203室（房产证号为太房权证城厢字第××号）、104、204室（房产证号为太房权证城厢字第××号）、105、205室（房产证号为太房权证城厢字第××号）作为抵押物向乙方提供反担保抵押，抵押期限自2013年4月24日至2015年4月23日，在此期间内，反担保涵盖的最高本金金额为500万元；抵押物担保的范围包括乙方为格物公司所担保的债务（包括但不限于本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金及主合同债权人实现债公的费用）、格物公司与乙方在《委托担保合同》及其修订或补充中约定格物公司应当支付的费用、违约金、滞纳金、赔偿金等以及乙方为代偿主合同项下的债务及向格物公司追偿而产生的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、与财产保全相关的费用、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等；在本合同约定的反担保抵押范围内，乙方有权就抵押物优先受偿，格物公司不履行主合同项下到期的或被宣布提前到期的全部或部分、任一单笔或多笔债务，或违反主合同、《委托担保合同》及其修订或补充的其他约定，乙方有权按照法律规定对本合同约定的任一或所有的抵押物行使抵押权。双方还对其他事项进行了约定。次日，原告与被告王亦德在太仓市房地产交易服务中心办理了上述房产的最高额抵押权登记，其中房屋所有权证号为0100107028、0100107032、0100107034的他项权证号为太房他证太仓第0100071180号，债权数额为300万元，房屋所有权证号为1000107031、1000107033的他项权证号为太房他证太仓字第01000711**号，债权数额为200万元。2014年4月17日，被告格物公司向原告出具董事（股东）会决议，明确公司为向苏州银行太仓支行贷款500万元委托原告提供担保，并由公司法定代表人蒋利健和股东蒋连生为此向原告提供连带责任反担保。同日，被告蒋利健、汪琰向原告出具家庭财产承担连带清偿贷款责任承诺书，承诺以家庭财产对上述被告格物公司向苏州银行太仓支行贷款500万元并由原告提供担保的业务承担无限连带清偿责任。被告蒋连生、蒋菊芬和被告王亦德、蒋利琴也分别向原告出具反担保人家庭财产承担连带清偿贷款责任承诺书，承诺以家庭财产对上述业务承担无限连带清偿责任。被告鼎成公司也向原告出具董事（股东）会决议，明确格物公司向苏州银行太仓支行贷款500万元委托原告提供担保事宜由鼎成公司及其法定代表人王亦德向原告提供连带责任反担保。当日，原告（甲方）作为反担保权利人与被告格物公司（乙方）作为委托担保人、被告鼎成公司（丙方）作为最高额保证人签订《最高额反担保合同》一份，约定：乙方贷款金额为500万元，借款期限为2014年4月22日至2015年4月21日，甲方愿就上述借款本息（包括但不限于逾期利息、罚息、违约金等）实际损失的100%为乙方向贷款方提供担保，甲方在其保证范围内承担连带清偿责任；丙方自愿为乙方贷款违约造成甲方承担保证责任而向甲方提供最高额保证，最高额保证的金额不超过500万元，丙方的保证方式为连带责任保证，甲方代偿后有权直接要求丙方承担保证责任，丙方必须在甲方寄出通知后5个工作日内足额向甲方偿付，丙方保证范围为甲方代乙方清偿的全部债务（包括但不限于本金、利息、复息、罚息等），委托合同中约定的担保费、评审费等费用，乙方因违约而向甲方支付的违约金及损害赔偿金，实现甲方债权及抵押权、质押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、财产保全费、调查费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；如丙方不履行或不完全履行本合同约定的保证责任，超过约定偿付时间的，则每逾期一日，丙方应当向甲方支付逾期付款额万分之五的违约金。三方同时还对其他事项进行了约定。2014年4月22日，被告格物公司按上述《委托担保合同》的约定向原告指定的帐户汇入保证金50万元，由原告向被告格物公司开具了相应的收款收据。同日，苏州银行太仓支行按上述借款合同向被告格物公司发放贷款500万元，借款借据载明的借款利率为6.25‰每月，还款方式为按月计息，到期一次性还本，到期日期为2015年4月21日。2015年3月11日，苏州银行太仓支行向原告发出履行担保责任通知书，主要内容是：我行于2014年4月22日向格物公司发放贷款500万元，期限一年，由贵公司提供连带责任保证，由于借款人经营不善，经营企业无法正常经营，我行行使贷款人权利，要求借款人提前偿还合同项下的借款本息，截止2015年3月11日，该借款人欠本金500万元，欠贷款利息83333.33元（11日后至到期日前每日利息为1041.67元），根据我行与贵公司签订的保证合同及《担保合作协议书》的有关条款约定，请贵公司在接此通知后积极履行保证责任，3日内代为清偿贷款本息。次日，原告向苏州银行太仓支行汇款5084375元，汇款用途注明代偿格物公司贷款本息。2015年3月20日，原告分别向被告蒋利健、汪琰和被告蒋连生、蒋菊芬发出履行担保责任通知书，要求四被告按连带清偿贷款责任承诺书的有关约定向原告承担保证责任，并在接到通知后5日内支付代偿款5084375元，但上述四被告未履行。同时，原告还向被告鼎成公司发出履行担保责任通知书，要求被告鼎成公司按《最高额反担保合同》的约定履行保证责任，并在接到通知后5日内支付代偿款5084375元，该信件的发信日期无法确定，但被告鼎成公司认可收到，被告鼎成公司收信后也未履行。2015年4月15日，原告与江苏新中远律师事务所签订《委托代理协议》一份，约定由新中远律师事务所在本案中代理原告参加诉讼，原告应支付的律师费为224370元。同月21日，新中远律师事务所向原告开具了224370元的代理费发票，庭审中原告表示该款尚未支付。上述事实，由原告当庭提供的《企业最高额保证借款合同》、《委托担保合同》、《最高额反担保抵押合同》、《最高额反担保合同》、房屋所有权证、他项权证、董事（股东）会决议、承诺书、借款借据、汇款回单、《委托代理协议》和发票、履行担保责任通知书和相应快递单，被告格物公司提供的付款凭证、收据以及原、被告的当庭陈述等证据予以佐证。本院认为：被告格物公司向苏州银行太仓支行贷款后，理应按约及时归还银行贷款，但因其经营不善无法按约还款，银行依据《企业最高额保证借款合同》要求原告承担保证责任合法有据。原告在代偿贷款本息后，有权依据其与被告格物公司所签订的《委托担保合同》的约定向被告格物公司追偿。因此，原告要求被告格物公司归还代偿款5084375元的诉讼请求本院应予支持。根据《委托担保合同》的约定，因被告格物公司的原因导致原告向银行代为清偿债务的，原告有权将收取被告格物公司的保证金作为违约金处理而不返还给被告，同时被告格物公司还应自代偿之日起向原告支付每天按代偿金额万分之五的资金占用费，显然，原告实质是将被告交付的保证金与其因违约承担的资金占用费均作为违约金来处理的，而该约定所确定的违约责任显然远高于原告因代偿而实际受到的损失。因此，本院对原告要求将被告格物公司交付的保证金作为违约金不再返还的意见不予采纳，采纳被告格物公司等的第1点答辩意见，将该50万元保证金在代偿款中予以扣除，对原告要求被告格物公司自原告代偿之日起至实际付清之日止向原告支付按每天万分之五计算资金占用费的请求予以支持，但应以4584375元作为计算基数。关于律师费用问题，因原告与被告格物公司之间签订的《委托担保合同》约定原告行使追偿权的范围包括律师费等为实现债权而支出的费用，故原告相应请求符合约定，但原告目前并未支付相应金额的律师费，结合原告已委托律师实际出庭参与本案诉讼以及本案诉讼的复杂性等具体情况，本院采纳被告格物公司等的第3点答辩意见，对原告主张债权的相应律师费用酌情予以调整并确定为12万元。根据原告与被告王亦德签订的《最高额反担保抵押合同》约定，原告有权以被告王亦德名下抵押的房地产实现抵押权利，但该抵押权利仅涉及上述被告格物公司所涉债务，与被告鼎成公司无关。根据被告蒋利健、汪琰、蒋连生、蒋菊芬、王亦德、蒋利琴向原告出具的承诺书以及原告与被告鼎成公司签订的《最高额反担保合同》，原告有权要求被告蒋利健、汪琰、蒋连生、蒋菊芬、王亦德、蒋利琴、鼎成公司对被告格物公司的上述债务承担连带责任，因此原告的第5项诉讼请求本院予以支持。关于原告要求被告鼎成公司支付原告自2015年4月26日起至实际付清之日止按2542.19元/天计算的违约金的诉讼请求，因本院对原告要求被告格物公司支付相应资金占用费的诉讼请求已予以支持，且被告鼎成公司对此也要承担连带责任，该处理结果已足以弥补原告因为被告格物公司代偿而造成的损失，故原告再要求被告鼎成公司承担违约金显属重复，本院对此不予支持。关于被告格物公司等要求将被告王亦德名下苏州阊亦宏环保科技有限公司支付给原告的保证金75万元在本案中予以抵扣的意见，因原告表示不同意，而该款的权属并非本案中的任一被告，因此与本案不具有关联性，被告该意见缺乏法律依据，本院不予采纳。现经本院传票传唤，被告蒋连生、蒋菊芬无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江苏格物信息科技有限公司归还原告太仓东港担保有限公司代偿款4584375元，并支付自2015年3月13日起至实际付清之日止按实际欠款总额的每日万分之五计算所得的资金占用费。二、被告江苏格物信息科技有限公司支付原告太仓东港担保有限公司律师费12万元。上述一、二项在本判决生效后10日内履行。三、如被告江苏格物信息科技有限公司不能履行上述债务，则原告太仓东港担保有限公司可以被告王亦德名下抵押的位于太仓市城厢镇新华西路88号君悦豪庭6幢101、201、102、202、103、203、104、204、105、205房地产（房产证号分别为太房权证城厢字第××号、第××号、第××号、第××号、第××号；他项权证号分别为太房他证太仓字第01000711**号、第0100071181号，抵押债权总数额500万元）通过折价或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。四、被告蒋利健、汪琰、蒋连生、蒋菊芬、常熟市鼎成装饰材料有限公司、王亦德、蒋利琴对被告江苏格物信息科技有限公司的上述债务承担连带责任。五、驳回原告太仓东港担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费55064元，诉前财产保全费5000元，合计60064元，由原告太仓东港担保有限公司负担12195元，被告江苏格物信息科技有限公司、蒋利健、汪琰、蒋连生、蒋菊芬、常熟市鼎成装饰材料有限公司、王亦德、蒋利琴负担47869元。该款原告已预交，本院不再退回，被告应负担部分由其在本判决生效后10日内直接给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：10×××99。审 判 长  周伟旗人民陪审员  唐松涛人民陪审员  张锦明二〇一五年九月十六日书 记 员  杨晴绮