安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2021）皖1202民初79号原告：苏州二建建筑集团有限公司，住所地苏州工业园区唯亭镇金达路16号，统一社会信用代码91320594773754533X。法定代表人：甘宗华，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：孙涛，北京金诚同达（合肥）律师事务所律师。被告：阜阳市重点工程建设管理处，住所地阜阳市颍州区颍淮大道356号，统一社会信用代码12341200MB0L98422B。法定代表人：杨文波，该处处长。委托诉讼代理人：付新鹏，安徽皖北律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱秀秀，安徽皖北律师事务所律师。原告苏州二建建筑集团有限公司（以下简称“苏州二建公司”）与被告阜阳市重点工程建设管理处（以下简称“重点工程处”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月4日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苏州二建公司委托诉讼代理人孙涛，被告重点工程处委托诉讼代理人付新鹏、朱秀秀到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告苏州二建公司向本院提出诉讼请求：1、判令撤销2017年6月6日阜阳市重点工程建设管理处与原告签订的《建设工程施工协议》第三部分专用合同条款第21.3条第24款：“在工程后期实施过程中，因设计变更、签证等原因导致工程量增加的，费用按照此项子目控制价综合单价与投标报价综合单价相比下浮率，同比例下浮计入增加费用；如工程量减少的，按照此项子目控制价综合单价与投标报价相比，取价格高者，从工程合同总价款中扣除此项费用；在工程实施过程中引起的工程量增加或减少造成的费用问题，按照合同条款中相关规定执行，且承包人须按照发包人要求进行实施。但承包人并不得对因此造成的机械闲置、窝工浪费等情况进行索赔。”2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年1月19日，苏州二建公司（原名称为：苏州中正建设工程有限公司）中标了重点工程处（原名称为：阜阳市重点工程建设管理局）招标的阜阳市颍州污水处理厂调水及城区雨污水分流改造一期工程、颍南路道路及附属物工程（云亭路~南京路）、苗圃路道路及附属物改工程（云亭路~南京路）。2017年6月6日，苏州二建公司与重点工程处签订了《建设工程施工协议》，约定合同固定价款为40605517.15元，合同工期300天，竣工验收合格完成审计后支付至工程款的95%，剩余5%作为质保金，质保期届满后返还。上述工程协议签订后，原告依约组织人工、材料、机械进场，展开工程施工。其间，当地建设规划发生变更，因此重点工程处认为继续实施合同内部分工程确无必要，便要求原告签署变更签证单，让其同意将部分工程等多处子项从合同中剔除。该负变更单形成后，苏州二建公司的合同预期利益收到侵害。工程完工后，建设单位重点工程处，组织监理单位、勘察单位以及设计单位，共同对苏州二建公司完工的工程进行验收。同日，前述各方共同形成的《工程竣工验收报告》结论显示，该工程质量达标，准予验收合格。嗣后，苏州二建公司向重点工程处提出工程结算申请。2020年12月5日，重点工程处书面通知苏州二建公司将适用《建设工程施工协议》第三部分专用合同条款第21.3条第24款“在工程后期实施过程中，因设计变更、签证等原因导致工程量增加的，费用按照此项子目控制价综合单价与投标报价综合单价相比下浮率，同比例下浮计入增加费用；如工程量减少的，按照此项子目控制价综合单价与投标报价相比，取价格高者，从工程合同总价款中扣除此项费用；在工程实施过程中引起的工程量增加或减少造成的费用问题，按照合同条款中相关规定执行，且承包人须按照发包人要求进行实施。但承包人并不得对因此造成的机械闲置、窝工浪费等情况进行索赔”的约定，按照子目控制价扣减苏州二建公司负变更项目造价。苏州二建公司的中标价，也就是投标报价是在控制价的基础上下浮的。如重点工程处按照控制价扣减负变更项目造价，将使苏州二建公司按照重点工程处要求减少合同子目后，反而要倒扣工程款。这样显然造成了平等主体之间出现了不公平的结果。接到上述通知后，苏州二建公司多次请求按照中标价，也就是投标报价扣减工程款，遭到了重点工程处的拒绝。为此，原告认为《建设工程施工协议》第三部分专用合同条款第21.3条第24款显失公平，应予撤销，遂提起诉讼，望判如所请。被告重点工程处辩称：案涉工程经过合法的招标、投标、评标、中标程序后，原被告签订了《建设工程施工协议》，该协议是双方真实意思表示。而且，原告自2005年设立，成立已逾15年，是成熟专业的施工企业，有辨别商业风险的能力，因此该协议条款是基于商业风险判断后而设定的，不存在显失公平。此外，本案协议早在2017年6月6日签订，施工期间形成了工程变更签证，即使该协议条款系显失公平，在工程变更签证形成之时，原告就已经可以预见显失公平的后果，由此可见，原告知道或应当知道显失公平的事由已逾1年，撤销权的行使期间已经经过，原告无权提出撤销本案合同第三部分专用合同条款第21.3条第24款，其诉讼请求应予驳回。经审理查明：2017年6月6日，被告重点工程处与原告苏州二建公司签订的《建设工程施工协议》，该协议载明：苏州二建公司承包被告发包的阜阳市颍州污水处理厂调水及城区雨污水分流改造一期工程、颍南路道路及附属物工程（云亭路~南京路）、苗圃路道路及附属物改造工程（云亭路~南京路）。合同暂定价款为同固定价款为40605517.15元，合同工期300天，竣工验收合格完成审计后支付至工程款的95%，剩余5%作为质保金，质保期届满后返还。协议第三部分专用合同条款第21.3条第24款约定：“在工程后期实施过程中，因设计变更、签证等原因导致工程量增加的，费用按照此项子目控制价综合单价与投标报价综合单价相比下浮率，同比例下浮计入增加费用；如工程量减少的，按照此项子目控制价综合单价与投标报价相比，取价格高者，从工程合同总价款中扣除此项费用；在工程实施过程中引起的工程量增加或减少造成的费用问题，按照合同条款中相关规定执行，且承包人须按照发包人要求进行实施。但承包人并不得对因此造成的机械闲置、窝工浪费等情况进行索赔。”重点工程处的委托诉讼代理人在类似案件（2020）皖1202民初8388号案审理中，自认该第21.3条第24款的约定，是被告重点工程处为防止原告苏州二建公司不均衡报价，如中标后苏州二建公司不予施工，将导致重点工程处重新发包造成建设成本加大而订立的。在涉案工程施工期间，当地建设规划发生变更，因此重点工程处认为继续实施合同内部分工程确无必要，便要求原告签署变更签证单，让其同意将部分工程等多处子项从合同中剔除。原告按要求签署变更签证单。2018年4月24日涉案工程竣工验收。2020年12月5日，重点工程处书面通知苏州二建公司将适用《建设工程施工协议》第三部分专用合同条款第21.3条第24款“在工程后期实施过程中，因设计变更、签证等原因导致工程量增加的，费用按照此项子目控制价综合单价与投标报价综合单价相比下浮率，同比例下浮计入增加费用；如工程量减少的，按照此项子目控制价综合单价与投标报价相比，取价格高者，从工程合同总价款中扣除此项费用；在工程实施过程中引起的工程量增加或减少造成的费用问题，按照合同条款中相关规定执行，且承包人须按照发包人要求进行实施。但承包人并不得对因此造成的机械闲置、窝工浪费等情况进行索赔”的约定，按照子目控制价扣减苏州二建公司负变更项目造价。另查明，阜阳市重点工程建设管理处曾用名为阜阳市重点工程建设管理局。苏州二建建筑集团有限公司原名称为苏州中正建设工程有限公司。上述事实，由原告和被告的营业执照复印件、中标通知书2017年6月6日苏州二建公司与重点工程处签订的《建设工程施工协议》、《竣工验收报告》、项目初审结果清单、招标文件、阜阳市颍州区法院作出的（2020）皖1202民初8388号民事判决书及当事人的陈述予以证实。本院认为，2017年6月6日，被告重点工程处与原告苏州二建公司签订的《建设工程施工协议》第21.3条第24款，不是双方的真实意思表示，订立该条款，仅为了防止苏州二建公司或其他投标人不均衡报价，而造成发包人重点工程处损失，而没有考虑发包方减少工程量的情形，在本案工程施工期间，当地建设规划发生变更，履行《建设工程施工协议》发生变化。而后，应重点工程处的要求，苏州二建公司与重点工程处签订工程变更联系单，原合同的工程内容发生了减少，如继续履行《建设工程施工协议》第21.3条第24款，将使苏州二建公司按照重点工程处要求减少合同子目后，反而要倒扣工程款。这样显然造成了平等主体之间出现了不公平的结果。另外，2020年12月5日，苏州二建公司收到重点工程处送达的项目初审结果清单后，苏州二建公司才知道显示公平的后果将要发生，根据《合同法》第五十五条规定，自2020年12月5日起一年内，苏州二建公司享有撤销权。故被告答辩称原告撤销权的行使期间已过，理由不能成立，本院不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：撤销2017年6月6日阜阳市重点工程建设管理处与苏州二建建筑集团有限公司签订的《建设工程施工协议》第三部分专用合同条款第21.3条第24款：“在工程后期实施过程中，因设计变更、签证等原因导致工程量增加的，费用按照此项子目控制价综合单价与投标报价综合单价相比下浮率，同比例下浮计入增加费用；如工程量减少的，按照此项子目控制价综合单价与投标报价相比，取价格高者，从工程合同总价款中扣除此项费用；在工程实施过程中引起的工程量增加或减少造成的费用问题，按照合同条款中相关规定执行，且承包人须按照发包人要求进行实施。但承包人并不得对因此造成的机械闲置、窝工浪费等情况进行索赔。”案件受理费80元，减半收取40元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  邓先勤二〇二一年三月二十二日书记员  陈 震