广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤07民终176号上诉人（原审原告）：叶迟楚，男，1973年9月19日出生，汉族，住广东省恩平市，现住恩平市。上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司，住所地:广东省江门市。负责人:陈焯燕，该公司经理。委托诉讼代理人：唐玉连，广东义轩律师事务所律师。原审被告:冯耿贺，男，1990年10月15日出生，汉族，住广东省恩平市。上诉人叶迟楚、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司（以下简称人保江门公司）因与原审被告冯耿贺机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省恩平市人民法院（2020）粤0785民初2054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。叶迟楚上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判人保江门公司赔偿501561.12元给叶迟楚；2.本案一、二审诉讼费用由人保江门公司承担。事实和理由：一审判决认定叶迟楚误工天数为177天，计算误工费30138.4错误。叶迟楚住院共147天，出院时医嘱建议休息一个月，休息期满后，叶迟楚到医院复查，骨折愈合较慢，医生建议继续休息一个月（有医生诊断证明），因此，叶迟楚实际误工了207天，误工费为35457.12元（207天×62521元/月÷365天）。人保江门公司辩称，一、人保江门公司认为本案不应当支持叶迟楚的误工费。本案叶迟楚没有提供任何的证据证明其存在固定收入或者存在无固定收入，其也没有提供误工损失证明证实其产生了误工损失，因此误工费应当不予支持。二、一审法院对误工天数的认定计算正确。根据粤高法[2001]839号文件的规定，误工天数根据受害人住院天数以及出院时的医嘱休息时间进行计算，叶迟楚误工天数应为177天。叶迟楚称其进行复诊时医嘱建议继续休息一个月，但只有诊断证明书并没有其他的病历资料予以佐证，且该诊断证明书内容系手写，无法证明是医院医师进行书写，且诊断证明书的手写内容与医师的签名笔迹不同，无法证明其真实性。冯耿贺没有陈述意见。人保江门公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。不服金额为158794.03元。事实和理由：一、一审法院支持叶迟楚的误工费不当。叶迟楚未提供任何的劳动合同、工资银行流水明细、工资表、社保缴费记录、工作证明等证据证实其工作情况，也没提供证据证明其涉案事故存在误工损失，故对其误工费不应当予以支持。一审法院仅根据叶迟楚提供的在城镇居住的证据，就认定叶迟楚存在误工损失并按照城镇私营单位就业人员62521元/年的工资标准计算误工费处理不当，认定事实不清。叶迟楚在城镇居住，并不代表其在城镇工作或者存在误工损失，即使存在收入来源，也无法达到62521元/年的标准，请二审法院予以改判。二、一审判决支持交通费4410元，依据不足。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十二条的规定，叶迟楚没有提供任何与本案具有关联性的交通费发票，其主张的交通费应当不予支持。另外，发生事故后，叶迟楚立即被送当地医院治疗，且一直在住院治疗，不可能每天产生交通费。故一审判决支持交通费，依据不足。三、本案交通事故损伤对于叶迟楚伤残程度仅起主要作用，因此本案中叶迟楚的相关损失赔偿都应当考虑参与度的问题。根据广东法信司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，可见叶迟楚曾于2014年发生交通事故，造成右股骨粉碎性骨折，构成九级伤残，遗留下严重的伤病，右股骨原有伤的内固定钢板存留，钢板密度比骨骼大，可塑性和反应性较骨骼差，在一定程度上限制了外力的传导，对再次骨折(2019年事故即本次事故)起到了参与、促进、辅助作用，叶迟楚本次事故受伤部位与2014事故一致，2019事故造成叶迟楚八级伤残，但本次事故仅起主要作用，参与度仅为61%，因此叶迟楚的伤残并非全部由于本次事故造成，因此在计算其赔偿时应当按照事故参与度计算。且叶迟楚因2014年事故造成的损伤和遗留的伤病，已经获得其他侵权人的各项赔偿(详见恩平市人民法院(2015)江恩法民三初字第185号案)。四、叶迟楚的后续治疗费15000元应当待实际发生后再行主张。首先，叶迟楚诊断证明意见为“一年后视骨折情况，拆除内固定物，费用约15000元”，而至今叶迟楚尚未进行后续治疗，医嘱的费用也只是一个估计值，因此该费用并非必然产生，可在其实际发生后再支付。另外，如果提前支付了叶迟楚的后续治疗费，在实际治疗中，如果该费用比15000元少，则叶迟楚必然不会退回，如果该费用高于15000元，则叶迟楚会另案主张，因此，基于公平原则，如果法院对该费用予以支持，应当同时要求叶迟楚承诺放弃时间治疗中可能超出部分的费用。叶迟楚辩称，一、叶迟楚住院期间，人保江门公司工作人员吴娟花到医院调查过叶迟楚，叶迟楚已明确告知人保江门公司工作人员，叶迟楚在发生交通事故前从事水电安装工作，每日工资是280元，且包吃三餐，每月约7200元。因叶迟楚的工作不稳定，无法提供收入证明，因此，一审判决根据《广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知，按2020年广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资为62521元计算叶迟楚的误工费合理。二、根据一审判决根据《广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知，住院期间交通费按30元/天计算，叶迟楚住院147天，一审判决人保江门公司赔偿4410元交通费给叶迟楚正确。三、叶迟楚因交通事故受伤，鉴定为八级伤残，叶迟楚在事故中不承担责任，一审判决按八级伤残的赔偿标准计算叶迟楚残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、营养费等费用正确。冯耿贺没有陈述意见。叶迟楚向一审法院起诉请求：1.判决人保江门公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险赔偿501561.12元给叶迟楚，冯耿贺负连带赔偿责任；2.本案一审诉讼费用由人保江门公司和冯耿贺承担。一审法院认定事实如下，一、本案基本事实问题1、交警部门的责任认定结果：冯耿贺承担此事故的全部责任，叶迟楚不承担此事故的责任。2、有关保险合同主要内容：冯耿贺驾驶的粤Ｊ×××××号小型普通客车在人保江门公司投保了交强险及责任限额为1000000元的商业三者险，本次事故发生在保险期间内。3、叶迟楚就医情况：叶迟楚于事故发生当天即2019年11月7日至2020年4月2日到江门市五邑中医院恩平分院住院治疗147天。医嘱要求休息1个月、住院期间留陪人1人、出院后需专人护理1个月、拆除内固定费用大约15000元。4、2020年7月15日，经广东法信司法鉴定所鉴定，叶迟楚的伤残与本次交通事故存在因果关系，叶迟楚的伤残等级为八级。5、需要叶迟楚承担扶养义务的人有儿子叶伟槺（2002年10月20日出生）1年、母亲李留喜（1934年11月2日出生），其中李留喜共生育叶远怀、叶惠荐、叶品女、叶迟楚。二、叶迟楚因本次交通事故造成的损失1、医疗费。根据叶迟楚提供的病历本、诊断证明书、医疗费发票、人血白蛋白发票等证据，叶迟楚的医疗费损失为121191元（105131元＋580元＋480元＋15000元）。2、住院伙食补助费。叶迟楚住院147天，一审法院确认其住院伙食补助费损失计算为14700元（147天×100元／天）。3、营养费。叶迟楚构成八级伤残，一审法院确认叶迟楚的营养费为1500元（5000元×30%）。4、误工费。叶迟楚虽为农村户籍，但根据其提供的《证明》，叶迟楚自2018年6月起在城镇居住，对其误工费，可参照广东省2019年度城镇私营单位就业人员年平均工资62521元／年标准计算。医嘱建议休息1个月（出院日开始算），即叶迟楚的误工天数为177天，一审法院确认叶迟楚的误工费为30318.4元（62521元／年÷365天×177天）。5、交通费。叶迟楚住院147天，一审法院确认其交通费损失计算为4410元（30元／天×147天）。6、残疾赔偿金。叶迟楚被评定为八级伤残，结合其的居住情况，叶迟楚的损失应按城镇标准计算。叶迟楚仅主张其母亲李留喜的被抚养人生活费，属于对其自身权利的处分，一审法院应予准许。叶迟楚供需扶养其母亲（1934年11月2日出生）5年，一审法院确认叶迟楚的残疾赔偿金计算为301617元（48118元／年×20年×30%＋34424元／年×5年×30%÷4人）。7、护理费。叶迟楚住院147天，出院需护理一个月，一审法院确认其护理费损失计算为25650元（150元／天×147天＋120元／天×30天），叶迟楚主张该损失为22410元，属其对自身权利的处分，本院予以准许。8、精神损害抚慰金。叶迟楚主张交强险优先赔偿精神损害抚慰金15000元，结合其伤残等级及责任认定，一审法院对叶迟楚的该项请求予以支持。9、伤残鉴定费。叶迟楚主张伤残鉴定费3276元，提供了鉴定费发票，一审法院予以确认。10、修理费。本次事故造成叶迟楚车辆损坏，其主张车辆修理费2000元，并提供发票予以证明，一审法院予以确认。叶迟楚上述损失合计516422.4元。人保江门公司、冯耿贺已分别垫付医疗费10000元给叶迟楚。一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应在判决生效之日起十日内赔偿496422.4元给叶迟楚；二、驳回叶迟楚的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1464.4元，由叶迟楚负担45.16元，由人保江门公司负担4362.65元。二审期间，叶迟楚提交如下证据：1.（2017）粤0783民初1519号民事判决书一份，拟证明无需计算伤残参与度；2.大槐镇圩镇社区居民委员会证明、租房协议及收费收据一份，拟证明叶迟楚于2019年6月1日至现在一直租住在恩平市；3.居民户口簿复印件一份，拟证明叶伟槺是叶迟楚的儿子；4.恩平市中心小学证明及广东省九年义务教育证书复印件一份，拟证明叶伟槺自一年级至初中都是随叶迟楚在恩平市生活，证明叶迟楚一直在恩平市大槐圩租房居住。本院依法组织双方当事人对上述证据进行了质证。人保江门公司、冯耿贺未提交二审新证据。本院经审查认为，上述证据1与本案事实认定不具有关联性，本院对该证据不予采信；证据2、证据3、证据4与本案事实认定具有关联性，本院对该证据予以采信。一审法院查明的事实除叶迟楚误工时间有误外，其余情况属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对叶迟楚、人保江门公司的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.叶迟楚的误工费应如何计算；2.叶迟楚交通费应否予以支持；3.叶迟楚的后续治疗费应否支持；4.在计算叶迟楚相关赔偿时应否考虑参与度的问题。关于焦点一。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，本案中，叶迟楚主张其存在误工损失，对其误工费应当予以支持，但因其为水电安装散工，工作不稳定，故提供不了工作证明等相关证据。本院认为，涉案事故发生时（2019年11月7日），叶迟楚（1973年9月19日）年满46周岁，为法定劳动能力人，虽然其没有提供劳动合同等相关证据来证明其工作情况，但涉案事故的发生必然影响其正常劳动，对其工作收入造成影响，因此对其误工费应予支持。对于叶迟楚的误工费标准，叶迟楚在一审期间提交了由恩平市大槐圩社区居民委员会提供的居住证明，二审期间又提供了其租赁协议、户口本及其儿子叶伟槺上学的证明等，本院认为，上述证据能够形成一个证据链，证明叶迟楚在城镇工作和生活，因其没有提供相关证据证明其具体收入情况，故一审法院参照广东省2019年度城镇私营单位就业人员年平均工资62521元的标准来计算叶迟楚误工费并无不当。对于叶迟楚的误工时间。经查，叶迟楚因涉案交通事故于2019年11月7日入江门市五邑中医院恩平分院住院治疗，2020年4月2日出院，住院147天，医嘱休息一个月。另外，叶迟楚又提供一份2020年5月2日由该医院出具的疾病诊断证明书，该证明书处理意见为休息治疗，继续休息一个月。本院认为，虽然叶迟楚提供的2020年5月2日出具的疾病诊断证明书没有相关的门诊治疗、医疗发票等相关证据予以佐证，但根据其在2020年4月2日的出院记录中，医嘱建议其一个月后复查右股骨Ｘ线，故叶迟楚在2020年5月2日进行门诊治疗符合其病情需要，且医嘱休息1个月也符合常理，因此该一个月的医嘱休息也应当计算为叶迟楚的误工时间。故叶迟楚的误工时间合计为207天（147天＋30天＋30天），其误工费应为35457.12元（62521元÷365天×207天）。一审法院认定叶迟楚的误工费为30318.4元欠妥，本院予以纠正。关于焦点二。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，叶迟楚因本次事故造成八级伤残，共住院147天，一审法院按照每天30元的标准计算其误工费为4410元并无不当，本院予以维持。关于焦点三。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费用一并予以赔偿”的规定，叶迟楚因本案交通事故入江门市五邑中医院恩平分院住院治疗，医嘱建议出院1年后视骨折情况，拆除内固定物，费用约15000元。本院认为，该笔费用属于叶迟楚康复治疗过程中必然发生的费用，为减少当事人诉累，一审法院对该笔费用予以支持并无不当，本院予以维持。关于焦点四。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，在被侵权人对损害的发生也有过错时可以减轻侵权人的赔偿责任。经审查，涉案事故的发生造成叶迟楚遗留右膝关节活动功能障碍，构成八级伤残。叶迟楚的伤残鉴定记载本次外伤是造成叶迟楚右股骨下段粉碎性骨折最初因素，为主要作用，其原有右股骨陈旧性骨折起到了参与、促进、辅助作用，建议本次事故参与度为61%-70%。另查明，叶迟楚在2014年7月2日因交通事故造成右股骨颈基底部粗隆间粉碎性骨折、右股骨中段粉碎性骨折、右跟骨开放性粉碎性骨折，后治疗后进行鉴定，认为其遗留右髋、踝关节活动功能部分受限，评定为九级伤残。本院认为，叶迟楚的伤残鉴定是由人保江门公司与叶迟楚共同通过“交通事故一体化平台”共同委托，鉴定程序合法，依据充足，各方对该鉴定意见均没有提出异议，本院对该鉴定意见书予以采信。该鉴定意见书记载叶迟楚原有伤的内固定钢板存留限制了外力的传导，对造成本次骨折起到了参与、促进和辅助作用，本院认为叶迟楚本次八级伤残是在原受伤部位的基础上造成，如果没有原有的伤害，则其很难达到八级伤残的程度，且叶迟楚的上次伤残已经被定残赔偿，因此在此次事中计算叶迟楚的残疾赔偿金时应考虑参与度的问题。结合事故的责任及叶迟楚原有伤害的情况，本院酌定在计算叶迟楚残疾赔偿金时按70%的参与度进行计算，即该部分损失为211131.9元（301617元×70%）。至于叶迟楚残疾赔偿金之外的其他损失是否考虑参与度的问题，因医疗费等损失属于叶迟楚本次事故所受伤害进行治疗的支出，精神损害抚慰金属于一审法院结合本案事故责任大小，伤者伤残情况等因素酌情确定，上述项目与叶迟楚之前的所受伤并无关系，该部分损失是由本次事故所造成，故该部分损失无需计算参与度。一审法院在计算叶迟楚的残疾赔偿金时没有考虑参与度的问题欠妥，本院予以纠正。综上，叶迟楚因本次交通事故产生的损失包括：医疗费121191元、住院伙食补助费14700元、营养费1500元，误工费35457.12元、护理费22410元、交通费4410元、残疾赔偿金211131.9元、鉴定费3276元、精神损害抚慰金15000元，修理费2000元，合共431076.02元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”的规定，本案中，叶迟楚医疗费项下的损失为137391元（医疗费121191元＋住院伙食补助费14700元＋营养费1500元），已超出交强险在该项下的最高赔偿限额10000元，故人保江门公司应当在交强险医疗赔偿限额内赔偿10000元给叶迟楚，超出数额为127391元；死亡伤残赔偿项下的损失为291685.02元（误工费35457.12元＋护理费22410元＋交通费4410元＋残疾赔偿金211131.9元＋鉴定费3276元＋精神损害抚慰金15000元），已超出交强险在该项下的最高赔偿限额110000元，故人保江门公司应在交强险死亡伤残费用赔偿限额内赔偿110000元给叶迟楚，超出部分为181685.02元；财产赔偿项下的损失为2000元，没有超出交强险在该项下的最高赔偿限额2000元，由人保江门公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿2000元给叶迟楚。对于叶迟楚超出交强险的损失309076.02元（127391元＋181685.02元），因冯耿贺驾驶的粤Ｊ×××××在本次事故中承担全部责任，而车辆在由人保江门公司投保了100万（不计免赔），故叶迟楚超出交强险的损失309076.02元由人保江门公司承担。综上，人保江门公司共需要向叶迟楚赔偿431076.02元（10000元+110000元+2000元+309076.02元），扣减冯耿贺已垫付的医疗费10000元，故人保江门公司还需向叶迟楚赔偿421076.02元。综上所述，人保江门公司的上诉请求部分成立，应予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省恩平市人民法院（2020）粤0785民初2054号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿421076.02元给叶迟楚；三、驳回叶迟楚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4407.81元，由叶迟楚负担707.31元，中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担3700.5元。二审案件受理费3525.88元，由叶迟楚负担1761.76元，中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担1764.12元。中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司已预交二审案件受理费3475.88元，本院退回1711.76元给中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司；叶迟楚已预交二审案件受理费8815.61元，本院退回7053.85元给叶迟楚。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 柯小梅审 判 员 梅晓凌二〇二一年三月三十一日法官助理 刘 俊书 记 员 陈顺芳赵金兰广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤07民终176号上诉人（原审原告）：叶迟楚，男，1973年9月19日出生，汉族，住广东省恩平市，现住恩平市。上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司，住所地:广东省江门市。负责人:陈焯燕，该公司经理。委托诉讼代理人：唐玉连，广东义轩律师事务所律师。原审被告:冯耿贺，男，1990年10月15日出生，汉族，住广东省恩平市。上诉人叶迟楚、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司（以下简称人保江门公司）因与原审被告冯耿贺机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省恩平市人民法院（2020）粤0785民初2054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。叶迟楚上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判人保江门公司赔偿501561.12元给叶迟楚；2.本案一、二审诉讼费用由人保江门公司承担。事实和理由：一审判决认定叶迟楚误工天数为177天，计算误工费30138.4错误。叶迟楚住院共147天，出院时医嘱建议休息一个月，休息期满后，叶迟楚到医院复查，骨折愈合较慢，医生建议继续休息一个月（有医生诊断证明），因此，叶迟楚实际误工了207天，误工费为35457.12元（207天×62521元/月÷365天）。人保江门公司辩称，一、人保江门公司认为本案不应当支持叶迟楚的误工费。本案叶迟楚没有提供任何的证据证明其存在固定收入或者存在无固定收入，其也没有提供误工损失证明证实其产生了误工损失，因此误工费应当不予支持。二、一审法院对误工天数的认定计算正确。根据粤高法[2001]839号文件的规定，误工天数根据受害人住院天数以及出院时的医嘱休息时间进行计算，叶迟楚误工天数应为177天。叶迟楚称其进行复诊时医嘱建议继续休息一个月，但只有诊断证明书并没有其他的病历资料予以佐证，且该诊断证明书内容系手写，无法证明是医院医师进行书写，且诊断证明书的手写内容与医师的签名笔迹不同，无法证明其真实性。冯耿贺没有陈述意见。人保江门公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。不服金额为158794.03元。事实和理由：一、一审法院支持叶迟楚的误工费不当。叶迟楚未提供任何的劳动合同、工资银行流水明细、工资表、社保缴费记录、工作证明等证据证实其工作情况，也没提供证据证明其涉案事故存在误工损失，故对其误工费不应当予以支持。一审法院仅根据叶迟楚提供的在城镇居住的证据，就认定叶迟楚存在误工损失并按照城镇私营单位就业人员62521元/年的工资标准计算误工费处理不当，认定事实不清。叶迟楚在城镇居住，并不代表其在城镇工作或者存在误工损失，即使存在收入来源，也无法达到62521元/年的标准，请二审法院予以改判。二、一审判决支持交通费4410元，依据不足。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十二条的规定，叶迟楚没有提供任何与本案具有关联性的交通费发票，其主张的交通费应当不予支持。另外，发生事故后，叶迟楚立即被送当地医院治疗，且一直在住院治疗，不可能每天产生交通费。故一审判决支持交通费，依据不足。三、本案交通事故损伤对于叶迟楚伤残程度仅起主要作用，因此本案中叶迟楚的相关损失赔偿都应当考虑参与度的问题。根据广东法信司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，可见叶迟楚曾于2014年发生交通事故，造成右股骨粉碎性骨折，构成九级伤残，遗留下严重的伤病，右股骨原有伤的内固定钢板存留，钢板密度比骨骼大，可塑性和反应性较骨骼差，在一定程度上限制了外力的传导，对再次骨折(2019年事故即本次事故)起到了参与、促进、辅助作用，叶迟楚本次事故受伤部位与2014事故一致，2019事故造成叶迟楚八级伤残，但本次事故仅起主要作用，参与度仅为61%，因此叶迟楚的伤残并非全部由于本次事故造成，因此在计算其赔偿时应当按照事故参与度计算。且叶迟楚因2014年事故造成的损伤和遗留的伤病，已经获得其他侵权人的各项赔偿(详见恩平市人民法院(2015)江恩法民三初字第185号案)。四、叶迟楚的后续治疗费15000元应当待实际发生后再行主张。首先，叶迟楚诊断证明意见为“一年后视骨折情况，拆除内固定物，费用约15000元”，而至今叶迟楚尚未进行后续治疗，医嘱的费用也只是一个估计值，因此该费用并非必然产生，可在其实际发生后再支付。另外，如果提前支付了叶迟楚的后续治疗费，在实际治疗中，如果该费用比15000元少，则叶迟楚必然不会退回，如果该费用高于15000元，则叶迟楚会另案主张，因此，基于公平原则，如果法院对该费用予以支持，应当同时要求叶迟楚承诺放弃时间治疗中可能超出部分的费用。叶迟楚辩称，一、叶迟楚住院期间，人保江门公司工作人员吴娟花到医院调查过叶迟楚，叶迟楚已明确告知人保江门公司工作人员，叶迟楚在发生交通事故前从事水电安装工作，每日工资是280元，且包吃三餐，每月约7200元。因叶迟楚的工作不稳定，无法提供收入证明，因此，一审判决根据《广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知，按2020年广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资为62521元计算叶迟楚的误工费合理。二、根据一审判决根据《广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知，住院期间交通费按30元/天计算，叶迟楚住院147天，一审判决人保江门公司赔偿4410元交通费给叶迟楚正确。三、叶迟楚因交通事故受伤，鉴定为八级伤残，叶迟楚在事故中不承担责任，一审判决按八级伤残的赔偿标准计算叶迟楚残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、营养费等费用正确。冯耿贺没有陈述意见。叶迟楚向一审法院起诉请求：1.判决人保江门公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险赔偿501561.12元给叶迟楚，冯耿贺负连带赔偿责任；2.本案一审诉讼费用由人保江门公司和冯耿贺承担。一审法院认定事实如下，一、本案基本事实问题1、交警部门的责任认定结果：冯耿贺承担此事故的全部责任，叶迟楚不承担此事故的责任。2、有关保险合同主要内容：冯耿贺驾驶的粤Ｊ×××××号小型普通客车在人保江门公司投保了交强险及责任限额为1000000元的商业三者险，本次事故发生在保险期间内。3、叶迟楚就医情况：叶迟楚于事故发生当天即2019年11月7日至2020年4月2日到江门市五邑中医院恩平分院住院治疗147天。医嘱要求休息1个月、住院期间留陪人1人、出院后需专人护理1个月、拆除内固定费用大约15000元。4、2020年7月15日，经广东法信司法鉴定所鉴定，叶迟楚的伤残与本次交通事故存在因果关系，叶迟楚的伤残等级为八级。5、需要叶迟楚承担扶养义务的人有儿子叶伟槺（2002年10月20日出生）1年、母亲李留喜（1934年11月2日出生），其中李留喜共生育叶远怀、叶惠荐、叶品女、叶迟楚。二、叶迟楚因本次交通事故造成的损失1、医疗费。根据叶迟楚提供的病历本、诊断证明书、医疗费发票、人血白蛋白发票等证据，叶迟楚的医疗费损失为121191元（105131元＋580元＋480元＋15000元）。2、住院伙食补助费。叶迟楚住院147天，一审法院确认其住院伙食补助费损失计算为14700元（147天×100元／天）。3、营养费。叶迟楚构成八级伤残，一审法院确认叶迟楚的营养费为1500元（5000元×30%）。4、误工费。叶迟楚虽为农村户籍，但根据其提供的《证明》，叶迟楚自2018年6月起在城镇居住，对其误工费，可参照广东省2019年度城镇私营单位就业人员年平均工资62521元／年标准计算。医嘱建议休息1个月（出院日开始算），即叶迟楚的误工天数为177天，一审法院确认叶迟楚的误工费为30318.4元（62521元／年÷365天×177天）。5、交通费。叶迟楚住院147天，一审法院确认其交通费损失计算为4410元（30元／天×147天）。6、残疾赔偿金。叶迟楚被评定为八级伤残，结合其的居住情况，叶迟楚的损失应按城镇标准计算。叶迟楚仅主张其母亲李留喜的被抚养人生活费，属于对其自身权利的处分，一审法院应予准许。叶迟楚供需扶养其母亲（1934年11月2日出生）5年，一审法院确认叶迟楚的残疾赔偿金计算为301617元（48118元／年×20年×30%＋34424元／年×5年×30%÷4人）。7、护理费。叶迟楚住院147天，出院需护理一个月，一审法院确认其护理费损失计算为25650元（150元／天×147天＋120元／天×30天），叶迟楚主张该损失为22410元，属其对自身权利的处分，本院予以准许。8、精神损害抚慰金。叶迟楚主张交强险优先赔偿精神损害抚慰金15000元，结合其伤残等级及责任认定，一审法院对叶迟楚的该项请求予以支持。9、伤残鉴定费。叶迟楚主张伤残鉴定费3276元，提供了鉴定费发票，一审法院予以确认。10、修理费。本次事故造成叶迟楚车辆损坏，其主张车辆修理费2000元，并提供发票予以证明，一审法院予以确认。叶迟楚上述损失合计516422.4元。人保江门公司、冯耿贺已分别垫付医疗费10000元给叶迟楚。一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应在判决生效之日起十日内赔偿496422.4元给叶迟楚；二、驳回叶迟楚的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1464.4元，由叶迟楚负担45.16元，由人保江门公司负担4362.65元。二审期间，叶迟楚提交如下证据：1.（2017）粤0783民初1519号民事判决书一份，拟证明无需计算伤残参与度；2.大槐镇圩镇社区居民委员会证明、租房协议及收费收据一份，拟证明叶迟楚于2019年6月1日至现在一直租住在恩平市；3.居民户口簿复印件一份，拟证明叶伟槺是叶迟楚的儿子；4.恩平市中心小学证明及广东省九年义务教育证书复印件一份，拟证明叶伟槺自一年级至初中都是随叶迟楚在恩平市生活，证明叶迟楚一直在恩平市大槐圩租房居住。本院依法组织双方当事人对上述证据进行了质证。人保江门公司、冯耿贺未提交二审新证据。本院经审查认为，上述证据1与本案事实认定不具有关联性，本院对该证据不予采信；证据2、证据3、证据4与本案事实认定具有关联性，本院对该证据予以采信。一审法院查明的事实除叶迟楚误工时间有误外，其余情况属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对叶迟楚、人保江门公司的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.叶迟楚的误工费应如何计算；2.叶迟楚交通费应否予以支持；3.叶迟楚的后续治疗费应否支持；4.在计算叶迟楚相关赔偿时应否考虑参与度的问题。关于焦点一。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，本案中，叶迟楚主张其存在误工损失，对其误工费应当予以支持，但因其为水电安装散工，工作不稳定，故提供不了工作证明等相关证据。本院认为，涉案事故发生时（2019年11月7日），叶迟楚（1973年9月19日）年满46周岁，为法定劳动能力人，虽然其没有提供劳动合同等相关证据来证明其工作情况，但涉案事故的发生必然影响其正常劳动，对其工作收入造成影响，因此对其误工费应予支持。对于叶迟楚的误工费标准，叶迟楚在一审期间提交了由恩平市大槐圩社区居民委员会提供的居住证明，二审期间又提供了其租赁协议、户口本及其儿子叶伟槺上学的证明等，本院认为，上述证据能够形成一个证据链，证明叶迟楚在城镇工作和生活，因其没有提供相关证据证明其具体收入情况，故一审法院参照广东省2019年度城镇私营单位就业人员年平均工资62521元的标准来计算叶迟楚误工费并无不当。对于叶迟楚的误工时间。经查，叶迟楚因涉案交通事故于2019年11月7日入江门市五邑中医院恩平分院住院治疗，2020年4月2日出院，住院147天，医嘱休息一个月。另外，叶迟楚又提供一份2020年5月2日由该医院出具的疾病诊断证明书，该证明书处理意见为休息治疗，继续休息一个月。本院认为，虽然叶迟楚提供的2020年5月2日出具的疾病诊断证明书没有相关的门诊治疗、医疗发票等相关证据予以佐证，但根据其在2020年4月2日的出院记录中，医嘱建议其一个月后复查右股骨Ｘ线，故叶迟楚在2020年5月2日进行门诊治疗符合其病情需要，且医嘱休息1个月也符合常理，因此该一个月的医嘱休息也应当计算为叶迟楚的误工时间。故叶迟楚的误工时间合计为207天（147天＋30天＋30天），其误工费应为35457.12元（62521元÷365天×207天）。一审法院认定叶迟楚的误工费为30318.4元欠妥，本院予以纠正。关于焦点二。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，叶迟楚因本次事故造成八级伤残，共住院147天，一审法院按照每天30元的标准计算其误工费为4410元并无不当，本院予以维持。关于焦点三。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费用一并予以赔偿”的规定，叶迟楚因本案交通事故入江门市五邑中医院恩平分院住院治疗，医嘱建议出院1年后视骨折情况，拆除内固定物，费用约15000元。本院认为，该笔费用属于叶迟楚康复治疗过程中必然发生的费用，为减少当事人诉累，一审法院对该笔费用予以支持并无不当，本院予以维持。关于焦点四。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，在被侵权人对损害的发生也有过错时可以减轻侵权人的赔偿责任。经审查，涉案事故的发生造成叶迟楚遗留右膝关节活动功能障碍，构成八级伤残。叶迟楚的伤残鉴定记载本次外伤是造成叶迟楚右股骨下段粉碎性骨折最初因素，为主要作用，其原有右股骨陈旧性骨折起到了参与、促进、辅助作用，建议本次事故参与度为61%-70%。另查明，叶迟楚在2014年7月2日因交通事故造成右股骨颈基底部粗隆间粉碎性骨折、右股骨中段粉碎性骨折、右跟骨开放性粉碎性骨折，后治疗后进行鉴定，认为其遗留右髋、踝关节活动功能部分受限，评定为九级伤残。本院认为，叶迟楚的伤残鉴定是由人保江门公司与叶迟楚共同通过“交通事故一体化平台”共同委托，鉴定程序合法，依据充足，各方对该鉴定意见均没有提出异议，本院对该鉴定意见书予以采信。该鉴定意见书记载叶迟楚原有伤的内固定钢板存留限制了外力的传导，对造成本次骨折起到了参与、促进和辅助作用，本院认为叶迟楚本次八级伤残是在原受伤部位的基础上造成，如果没有原有的伤害，则其很难达到八级伤残的程度，且叶迟楚的上次伤残已经被定残赔偿，因此在此次事中计算叶迟楚的残疾赔偿金时应考虑参与度的问题。结合事故的责任及叶迟楚原有伤害的情况，本院酌定在计算叶迟楚残疾赔偿金时按70%的参与度进行计算，即该部分损失为211131.9元（301617元×70%）。至于叶迟楚残疾赔偿金之外的其他损失是否考虑参与度的问题，因医疗费等损失属于叶迟楚本次事故所受伤害进行治疗的支出，精神损害抚慰金属于一审法院结合本案事故责任大小，伤者伤残情况等因素酌情确定，上述项目与叶迟楚之前的所受伤并无关系，该部分损失是由本次事故所造成，故该部分损失无需计算参与度。一审法院在计算叶迟楚的残疾赔偿金时没有考虑参与度的问题欠妥，本院予以纠正。综上，叶迟楚因本次交通事故产生的损失包括：医疗费121191元、住院伙食补助费14700元、营养费1500元，误工费35457.12元、护理费22410元、交通费4410元、残疾赔偿金211131.9元、鉴定费3276元、精神损害抚慰金15000元，修理费2000元，合共431076.02元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”的规定，本案中，叶迟楚医疗费项下的损失为137391元（医疗费121191元＋住院伙食补助费14700元＋营养费1500元），已超出交强险在该项下的最高赔偿限额10000元，故人保江门公司应当在交强险医疗赔偿限额内赔偿10000元给叶迟楚，超出数额为127391元；死亡伤残赔偿项下的损失为291685.02元（误工费35457.12元＋护理费22410元＋交通费4410元＋残疾赔偿金211131.9元＋鉴定费3276元＋精神损害抚慰金15000元），已超出交强险在该项下的最高赔偿限额110000元，故人保江门公司应在交强险死亡伤残费用赔偿限额内赔偿110000元给叶迟楚，超出部分为181685.02元；财产赔偿项下的损失为2000元，没有超出交强险在该项下的最高赔偿限额2000元，由人保江门公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿2000元给叶迟楚。对于叶迟楚超出交强险的损失309076.02元（127391元＋181685.02元），因冯耿贺驾驶的粤Ｊ×××××在本次事故中承担全部责任，而车辆在由人保江门公司投保了100万（不计免赔），故叶迟楚超出交强险的损失309076.02元由人保江门公司承担。综上，人保江门公司共需要向叶迟楚赔偿431076.02元（10000元+110000元+2000元+309076.02元），扣减冯耿贺已垫付的医疗费10000元，故人保江门公司还需向叶迟楚赔偿421076.02元。综上所述，人保江门公司的上诉请求部分成立，应予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省恩平市人民法院（2020）粤0785民初2054号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿421076.02元给叶迟楚；三、驳回叶迟楚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4407.81元，由叶迟楚负担707.31元，中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担3700.5元。二审案件受理费3525.88元，由叶迟楚负担1761.76元，中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担1764.12元。中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司已预交二审案件受理费3475.88元，本院退回1711.76元给中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司；叶迟楚已预交二审案件受理费8815.61元，本院退回7053.85元给叶迟楚。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 柯小梅审 判 员 梅晓凌二〇二一年三月三十一日法官助理 刘 俊书 记 员 陈顺芳赵金兰