福建省龙岩市新罗区人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0802民初288号原告：童建军，男，汉族，1979年10月30日出生，住浙江省临海市。委托诉讼代理人：李东成，福建公治律师事务所律师。被告：肖晟，男，汉族，1972年1月28日出生，住福建省龙岩市新罗区。委托诉讼代理人：俞华炜，福建正廉律师事务所律师。被告：龙岩市博晟门窗制造有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区东肖镇联发路16号，统一社会信用代码91350800MA32RTCK0M。法定代表人:肖晟。原告童建军与被告肖晟、龙岩市博晟门窗制造有限公司（以下简称博晟公司）民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告童建军的委托诉讼代理人李东成，被告肖晟的委托诉讼代理人俞华炜到庭参加诉讼。被告博晟公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。童建军向本院提出诉讼请求：1.判令肖晟偿还童建军借款本金176508元及利息7943元，并以借款本金176508元计算，按2020年8月公布的一年期贷款市场报价利率3.85%的四倍（年利率15.4%）支付自起诉之日起至款清之日的利息；2.肖晟支付童建军为实现债权的律师费6000元；3.博晟公司对上述第一项、第二项承担连带保证责任。诉讼中，童建军增加诉讼请求:保全费1403元由肖晟、博晟公司承担。事实与理由：2015年9月19日至2020年6月8日期间，肖晟多次以经营博晟公司资金周转需要为由向童建军借款。2020年8月4日，经结算，肖晟尚欠童建军176508元，约定借款月利率1.5%，若因此发生了纠纷，将由肖晟承担因此引发的律师费、公告费、保全费、交通费及其他实现债权的一切相关费用，若引发诉讼纠纷，则管辖权可以由龙岩市新罗区人民法院管辖。博晟公司在担保人一栏签字，同意为肖晟尚欠童建军176508元及利息、违约责任提供担保。2020年10月17日，肖晟向童建军出具欠款凭证一张，确认至2020年10月17日，尚欠童建军2020年8月、9月两个月共计5296元利息（利息按月利息1.5%算）。现构成根本违约，故童建军起诉。肖晟辩称：一、本案讼争款项未实际交付，童建军主张的讼争款项不是借款，而是由股权转让款、股东增资款、博晟公司借款及相关利息构成。根据《民间借贷司法解释》第十五条规定，应按基础法律关系审理。本案中的主张款共计176,508元，具体的构成情况为：10万元为肖晟向童建军转让股权所应获得的股权转让款；2.4万元为童建军对公司的增资，另4.05万元为博晟公司在经营过程中向童建军的借款，该4.05万元产生的利息为1986元。童建军还主张了其股权转让款10万元应计利息8000元，主张增资的股份应计利息2022元，共计12008元。1、主张款中的10万元为肖晟向童建军转让股权所应获得的股权转让款；主张款中的2.4万元为童建军在公司运营初期的增资款，现童建军单方主张退股，要求按照12.4万元转让其现有的股份给肖晟，并要求肖晟退回股权转让款，并计算了相应利息12008元。但肖晟并未同意该做法，该股权转让行为没有实际发生。根据《公司法》第35条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。根据《公司法》第71条规定，股权的转让，股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求意见；两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例。另，根据四方前期签署的《合作投资协议书》第五条约定，各方转让股份份额，需经三方书面同意，且任何股东的退出，需要全部股东的同意。同时，根据《公司法》第73条规定，转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中的有关股东及其出资额的记载。本案中，童建军主张的退股行为，实际上是其单方主张的股权转让行为，该股权转让行为既没有和受让方签署相关的股权转让协议，也没有经其余股东确认，不符合《公司法》的相关约定，也不符合四方前期签署的《合作投资协议书》的约定。肖晟并未同意童建军按照12.4万元将股份转让给其的行为，故股权转让行为为童建军单方主张的行为。另，关于童建军主张该笔股权转让款的利息12008元，没有实体法律依据，该笔金额为股权转让款，分红与否应根据公司的实际经营情况或公司章程约定为准，并不能按照普通的民间借贷关系，按其入股时间，予以认定利息。2、4.05万元为博晟公司在经营过程中向童建军的借款，该笔借款应明确为公司借款行为，该行为有股东会议决议等证据予以证实，该4.05万元产生的利息1986元亦应由公司支付。因博晟公司为有限责任公司，故借款和利息应由公司支付，后期的债权债务清算也是由各股东按各自的股份额进行分担，而不应由同是股东的肖晟个人承担。3、肖晟出具《借条》的实际目的是基于童建军要求，同意确认其在博晟公司中共计投入的金额及产生的利息。根据《借条》的借款目的显示，是肖晟为了经营博晟公司需要进行的借款。然而，该笔主张款的实际构成包括童建军单方主张的股权转让款（原购买股权款+增资款），单方主张的股权款所产生的利息；公司借款、公司借款所产生的利息。不能适应《民间借贷司法解释》第15条的例外规定。二、原告无权向答辩人主张律师服务费用，请求法院驳回原告的第二项诉讼请求。该案由股权转让款、股东增资款、博晟公司借款及相关利息构成，而非《借条》中的民间借贷关系引发的诉讼。因此，童建军主张本案律师费缺乏事实和法律依据。综上所述，请求法院驳回童建军的全部诉讼请求。博晟公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2020年1月3日，肖晟、童建军与案外人廖翔、李碧祥签订《合作投资协议书》，约定：四方合作经营龙岩市金晟门窗科技有限公司，肖晟持股30%、童建军持股30%、廖翔持股30%、李碧祥持股10%，并对合作的其他事宜作出了约定。合同签订后，各方未按协议约定设立龙岩市金晟门窗科技有限公司。2020年2月28日，肖晟作为收款人向童建军出具《收据》一份，载明：今收到童建军交来股本金10万元，占有本公司30%股权。同时，上述收据落款处列明博晟公司（属自然人独资有限责任公司，股东为肖晟）但未盖章。此后，博晟公司分别于2020年3月13日、2020年3月27日、2020年4月26日、2020年5月12日、2020年6月2日以“收款凭证”的方式确认了收到童建军共计64500元。2020年8月4日，肖晟向童建军出具《借条》一份，主要载明：经结算，截止2020年8月4日，借款人肖晟因经营博晟公司需要，向出借人童建军借到款项共计176508元，借款利息按月1.5‰计算，借款时间自2020年8月4日起计算。借条出具后，肖晟分文未付。2020年10月17日，肖晟向童建军出具结算单一份，主要载明：截止到2020年10月17号，博晟公司未付童建军176508元的借款利息（8月、9月）两个月共计5360元（利息按月息1.5%算）。另，童建军为实现本案债权于2020年11月11日以现金方式支出了律师代理费6000元。诉讼中，本院根据童建军的申请，依法采取诉讼保全措施，对博晟公司的银行存款176508元进行冻结。为此，童建军缴交了诉讼保全费1403元。以上事实，有童建军提供的借条、结算单、委托代理合同、发票及说明、银行及微信转账记录、收据、收款凭证、合作投资协议书等证据以及当事人的庭审陈述在案佐证。本院认为，涉案款项是基于童建军与肖晟等人的合伙关系产生。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定:“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼,被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉,并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的,人民法院应当依据查明的案件事实,按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议,不适用前款规定。”回归本案，经肖晟、童建军结算，肖晟向童建军出具的《借条》及“结算单”,可以认定双方之间达成将退股款转化为借款的合意,双方债权债务关系明确,合法有效。肖晟未按约定期限偿还款项,显属违约,应限期清偿。现童建军诉请要求肖晟归还176508元，有事实和法律依据,予以支持。案涉借条中约定“借款利息按月1.5‰计算”，童建军在诉讼中主张此为笔误，结合“结算单”所载明的内容，可认定童建军的该项主张有理，予以支持。另，童建军根据现行的司法解释调整利率计算标准，于法有据，予以支持。博晟公司自愿为本案讼争借款本息提供担保并在案涉《借条》盖章确认，现童建军要求博晟公司对肖晟的上述债务承担连带清偿责任，具有事实与法律依据，予以支持。童建军为实现本案债权以现金方式支出了律师代理费6000元，为此童建军提交了其妻朱敏芬出具的“说明”一份，本院予以确认。博晟公司经本院合法传唤,无正当理由未到庭参加诉讼,视为自愿放弃诉讼权利,依法缺席审理和判决。综上，童建军的诉讼请求有理，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、第二条，《最高法关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》[法释（2020）17号]第十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、肖晟应于本判决生效之日起十日内归还童建军借款本金176508元及利息7943元，并支付以176508元为本金，自2021年1月5日起至款清之日止按年利率15.4%计算的利息；二、肖晟应于本判决生效之日起十日内支付童建军为实现本案债权支出的律师费6000元、保全费1403元；三、龙岩市博晟门窗制造有限公司应对本判决第一、二项所确定的肖晟的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4173元，减半收取2086.5元，由肖晟、龙岩市博晟门窗制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员 廖 晓 红二〇二一年三月九日书记员 黄敏（代)附：一、相关法律条文1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。2.《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。第二条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。4.法释（2020）17号《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。第二十五条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。第二十八条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十一条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。三、主动履行生效法律文书提示（一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。履行款存入以下账户（该账户非诉讼费交缴账户）开户单位：龙岩市新罗区人民法院开户行：兴业银行龙岩新兴支行账号：1710××××4401支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。（二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。（三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。