重庆市第四中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）渝四中法刑终字第00077号原公诉机关彭水苗族土家族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）代某某，男，汉族，1975年2月18日出生，重庆市彭水苗族土家族自治（以下简称彭水县）人，初中文化，农村居民，中共党员，住重庆市彭水县。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月17日被刑事拘留，同年5月23日被执行逮捕。现羁押于彭水县看守所。上诉人（原审被告人）陈某某，男，苗族，1971年2月26日出生，重庆市彭县人，初中文化，农村居民，住重庆市彭水县。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月21日被刑事拘留，同年5月13日被取保候审，同年7月14日被执行逮捕。现羁押于彭水县看守所。原审被告人王某某，男，汉族，1984年10月4日出生，，重庆市彭水县人，小学文化，农村居民，住重庆市彭水县。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月17日被刑事拘留，同年5月23日被执行逮捕。现羁押于彭水县看守所。原审被告人孙某，男，1972年7月9日出生，汉族，重庆市彭水县人，小学文化，农村居民，住重庆市彭水县。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月17日被刑事拘留，同年5月23日被执行逮捕。现羁押于彭水县看守所。重庆市彭水县人民法院审理重庆市彭水县人民检察院指控原审被告人代某某、陈某某、王某某、孙某犯盗窃罪一案，于2015年7月15日作出（2015）彭法刑初字第00136号刑事判决。原审被告人代某某、陈某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第四分院指派代理检察院阮能文出庭履行职务，上诉人代某某、陈某某到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市彭水县人民法院判决认定，2013年年底的一天，被告人王某某、代某某、孙某、陈某某一起聊天时，王某某提到彭水县鹿角镇被害人张某甲的老祖张某某的坟墓前有一对石狮子，应该很值钱。过了几日，四人一起到现场查看石狮子后，用手机拍了石狮子的照片并寻找买家。王某某将拍摄的石狮子照片传给湖南的买家周贵春，但价格没有谈妥。后孙某与周贵春及其合伙人陈某、蒋某某谈好以45000元的价格交易，交易地点为彭水县保家镇高速路口。找好买家后，王某某、代某某、孙某、陈某某携带木棒、绳子并开了两辆车再次来到张美进的坟墓前，用绳子将石狮子绑好，然后用木棒将石狮子抬到陈某某开的车上。在运送途中，周贵春等人觉得在彭水县交易不安全，临时将交易地点改为黔江区高速服务区，周贵春等人支付王某某、代某某、孙某、陈某某现金45000元，扣除花销，王某某、孙某、代某某、陈某某每人分得10000元左右。经鉴定，该石狮子属于国家珍贵文物中的三级文物；经彭水县文化委员会核价，该对石狮子的经济价值为53200元。被盗石狮子已被公安机关追回，经张某甲的同意，该石狮子已移交彭水县文物管理所收藏。2013年的一天晚上，被告人代某某伙同孙某盗窃位于彭水县烟厂附近小地名“猫尖垭”的被害人周某某父亲坟前石狮子，两人先用钻子将石狮子撬起来，然后用绳子将石狮子绑起，再用棒棒将石狮子抬到公路上。后代某某打电话让王某某开车来运石狮子，王某某将石狮子运到代某某家中，得运费150元。后民警在代某某家中将石狮子查获。经鉴定，被盗石狮子价值4600元。被盗石狮子已被公安机关追回并发还给周某某。2015年4月17日，民警分别在彭水县汉葭街道德济医院、彭水县绍庆街道河堡街红绿灯附近将被告人孙某、王某某抓获。2015年4月17日，通过被告人孙某的辨认，彭水县公安局民警在彭水县公安局绍庆水陆派出所对面的公路上将被告人代某某抓获。2015年4月21日，被告人陈某某主动到彭水县公安局绍庆水陆派出所投案，并如实供述了本案事实。认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、拘留证、逮捕证；抓获经过、涉案财物价格鉴证结论书、扣押及发还清单、彭水文委函（2015）16号文件；被害人张某甲、周某某的陈述；证人蒋某某、何某某、张某乙、陈某的证言；现场勘验检查笔录、现场图及照片、辨认笔录及照片、提取笔录及照片；被告人王某某、代某某、孙某、陈某某的供述。重庆市彭水县人民法院认为，被告人王某某、代某某、孙某、陈某某共同以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。本案系共同犯罪，王某某在第一起共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；代某某、孙某、陈某某在第一起共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以从轻处罚；代某某、孙某在第二起共同犯罪中的作用相当，不应区分主从，应按各自的犯罪情节予以处罚。陈某某犯罪后，自动投案，如实供述自己的罪行，庭审中认罪态度较好，系自首，予以从轻处罚。孙某协助公安机关抓获同案犯代某某，系立功，予以从轻处罚。王某某、代某某、孙某到案后，如实供述自己的罪行，庭审中认罪态度较好，系坦白，予以从轻处罚。赃物已被追回并发还被害人，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元；二、被告人代某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币25000元；三、被告人孙某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币25000元；四、被告人陈某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元；五、对被告人王某某、代某某、孙某、陈某某违法所得人民币45000予以追缴，上缴国库。上诉人代某某提出：他向办案单位提供了陈某某的电话号码，办案单位打电话叫陈某某回来投案自首，他的行为构成立功；他检举了其他人员的犯罪线索；他在派出所门口准备投案时被公安机关抓获，应当认定为自首；被盗物是案发后才认定为文物的，被盗时的价值不大；其在犯罪中所起作用最小，只是一个从犯，没有前科，归案后如实供述，并配合办案人员抓获销赃人员，追回赃物。请求二审法院减轻处罚，判处缓刑。上诉人陈某某提出：其因家庭经济困难，才受主犯鼓动参加犯罪，其服刑后会对家庭产生不利影响；其投案自首，认罪态度好。请求对其判处缓刑。二审查明的事实和证据与原判一致。另在二审中查明，上诉人代某某检举他人犯罪的线索均未查证属实，有公安机关的情况说明予以证实。本院认为，上诉人代某某、陈某某伙同原审被告人王某某、孙某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。在王某某、代某某、孙某、陈某某共同盗窃犯罪中，王某某起主要作用，系主犯；代某某、孙某、陈某某起次要作用，系从犯，可以从轻处罚；在代某某、孙某共同盗窃犯罪中，二人的作用相当，不宜划分主从犯。上诉人陈某某犯罪后，自动投案，如实供述罪行，系自首，可予以从轻处罚。原审被告人孙某协助公安机关抓获同案犯代某某，系立功，予以从轻处罚。王某某、代某某、孙某到案后，如实供述罪行，系坦白，可予以从轻处罚。本案中被盗的赃物已被追回并发还被害人，可予以酌情从轻处罚。关于上诉人代某某提出他向办案单位提供陈某某的电话号码，办案单位打电话叫陈某某回来投案自首，其行为系立功的上诉理由。经查，代某某供述同案犯的通信号码系如实供述罪行的基本要求，陈某某是经侦查人员电话联系劝说后投案自首的，代某某提供电话号码与陈某某投案之间并无直接的因果关系，故其行为不构成立功，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人代某某提出他检举了其他人员的犯罪线索的上诉理由。经查，代某某向公安机关检举的犯罪线索未能查证属实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人代某某提出他在派出所门口准备投案时被公安机关抓获，应当认定为自首的上诉理由。经查，公安机关的抓获经过证明，上诉人代某某到派出所偷看各个房间后，已离开派出所到外面的公路上，并没有主动投案，同时代某某也未向任何人说过有准备投案的打算，现有证据不能证明代某某准备投案，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人代某某提出关于被盗物是案发后认定为文物的，盗窃时价值不大的上诉理由。经查，被盗物的价值是客观存在的，案发后的认定，只是对被盗文物的价值进行评估，并非是因被认定为文物，被盗物才增加了价值。而且，上诉人代某某等人在案发前通过联系买家谈价，将价格定在45000元，说明了上诉人等人已经认识到了被盗物具有较大的价值，并且与事后评估的价格也相近，应当按照评估的价格认定盗窃数额，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人代某某提出其在犯罪中所起作用最小，只是一个从犯，他没有前科，归案后如实供述，并配合办案人员抓获销赃人员，追回赃物的上诉理由。经查，上述情节在原判量刑时已经予以考虑，原判量刑适当，故二审不再另行评价。关于上诉人陈某某提出其因家庭经济困难，才受主犯鼓动参加犯罪，其服刑后会对家庭产生不利影响的上诉理由。经查，家庭困难不是上诉人参与犯罪的正当理由，也不是从轻处罚的量刑情节，故对该上诉理由不予采纳。关于上诉人陈某某提出其投案自首，认罪态度好的上诉理由。经查，原判已认定了陈某某的自首情节，并在量刑时予以了考虑，原判对其量刑适当，故二审不再另行评价。关于上诉人代某某、陈某某提出请求判处缓刑的上诉理由。经查，上诉人代某某、陈某某的犯罪数额较大，不宜判处缓刑，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  万晓佳审 判 员  侯 迅代理审判员  万永福二〇一五年九月九日书 记 员  印 聪