河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)驻民二终字第321号上诉人（原审被告）新蔡华久冷链物流有限公司，住所地河南省新蔡县产业集聚区人民西路与月亮湾大道交叉口。法定代表人胡延杰，该公司总经理。委托代理人王华伟，该公司员工。委托代理人杨磊，河南问津律师事务所律师。被上诉人（原审原告）驻马店市迪克物业管理有限公司，住所地河南省驻马店市文祥路86号。法定代表人狄旭梁，该公司总经理。委托代理人宋义峰，河南小东律师事务所律师。上诉人新蔡华久冷链物流有限公司因物业服务合同纠纷一案，不服新蔡县人民法院（2014）新民二初字第259号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人新蔡华久冷链物流有限公司的委托代理人王华伟、杨磊，被上诉人驻马店市迪克物业管理有限公司的法定代表人狄旭梁及其委托代理人宋义峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2014年1月12日，驻马店市迪克物业管理有限公司与新蔡华久冷链物流有限公司签订《新蔡县华久国际冷链农产品仓储物流园招商租赁服务代理合同》一份，约定：1、驻马店市迪克物业管理有限公司为新蔡华久冷链物流有限公司进行招商策划、广告宣传、公关活动、招商租赁服务等业务；2、实际招商租赁面积54000平方米、商铺500间；3、服务费用标准为商铺租赁合同总金额的3％；4、同时约定任何一方不得擅自提前终止合同或变更合同内容致使另外一方无法继续履行合同，否则，违约方应按总代理招商租赁服务费的50％向对方支付违约金。合同签订后，2014年1月15日，新蔡华久冷链物流有限公司对商铺租赁价格进行了确认：5年租赁期限的单间月租金1600元/间，10年租赁期限的单间月租金1700元/间，15年租赁期限的单间月租金1800元/间，20年租赁期限的单间月租金1900元/间。双方还约定，如果商户租赁商铺，附加一下优惠政策：免一年租赁费，赠送10000元装修费，一次性优惠总租金的5%。协议签订后，驻马店市迪克物业管理有限公司投入工作，购置办公用品，招录人员、购买员工服装、出资进行广告策划、图纸设计、人员培训等相关工作，累计投入资金259176元，后新蔡华久冷链物流有限公司要求解除合同，经多次协商，2014年5月20日，双方签订解约协议，双方同意解除。2014年1月12日，双方签订的《新蔡县华久国际冷链农产品仓储物流园招商租赁服务合同》，并约定新蔡华久冷链物流有限公司须向驻马店市迪克物业管理有限公司支付120000元费用，并附条件约定该120000元费用须于协议签订之日起15日内支付完毕解约协议才算完成，至今为止驻马店市迪克物业管理有限公司仅仅收到新蔡华久冷链物流有限公司支付的60000元费用。后双方经多次协商未果，驻马店市迪克物业管理有限公司起诉要求新蔡华久冷链物流有限公司支付经济损失款399176元并承担违约金742140元。另查明，5年期每间商铺的租赁价为每月1600元，另5年期的优惠金额为：免六个月房租9600元；一次性付款优惠总租金的5%即4800元（5年每间租赁费96000×5%=4800元）。5年期每间商铺的租赁价格为81600元（96000元-9600元-4800元）。原审法院认为，驻马店市迪克物业管理有限公司与新蔡华久冷链物流有限公司签订的《新蔡县华久国际冷链农产品仓储物流园招商租赁服务代理合同书》不违反法律行政法规的强制性禁止性规定，是双方当事人的真实意思表示，属有效合同，对双方均具有约束力，双方均应严格履行合同所约定的义务。新蔡华久冷链物流有限公司未严格按合同履行其义务，不但构成违约并造成驻马店市迪克物业管理有限公司损失。驻马店市迪克物业管理有限公司、新蔡华久冷链物流有限公司签订的《﹤新蔡县华久国际冷链农产品仓储物流园招商租赁服务代理合同﹥解约协议书》属附解除条件的合同，新蔡华久冷链物流有限公司未按照合同约定履行义务，致使该解约协议解除条件没有成就，根据《合同法》第四十五条规定，该解除协议不产生法律效力。故驻马店市迪克物业管理有限公司要求新蔡华久冷链物流有限公司按照《新蔡县华久国际冷链农产品仓储物流园招商租赁服务代理合同》约定赔偿直接损失,事实清楚，证据充分，对此请求予以支持。但对于驻马店市迪克物业管理有限公司损失数额的计算，应当以驻马店市迪克物业管理有限公司实际投入资金259176元计算。驻马店市迪克物业管理有限公司要求新蔡华久冷链物流有限公司承担总代理招商租赁服务费的30%违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定“当事人一方履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行合同义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”、第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益”，故驻马店市迪克物业管理有限公司要求新蔡华久冷链物流有限公司承担违约金事实清楚，于法有据，对此请求予以支持。但结合双方合同履行情况和新蔡华久冷链物流有限公司过错程度及驻马店市迪克物业管理有限公司预期利益等综合因素，按照总代理招商租赁服务费（5年期）的15%计算违约金为宜，其中5年期每间代理招商租赁服务费为81600元，即新蔡华久冷链物流有限公司应承担违约金为81600元×500间商铺×3%招商租赁代理服务费×违约金15%＝183600元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：一、新蔡华久冷链物流有限公司于判决生效后三十日内支付驻马店市迪克物业管理有限公司直接损失259176元（新蔡华久冷链物流有限公司已经支付的60000元从中扣除）。二、新蔡华久冷链物流有限公司于判决生效后三十日内支付驻马店市迪克物业管理有限公司违约金183600元。三、驳回新蔡华久冷链物流有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费15072元，由驻马店市迪克物业管理有限公司负担10000元，新蔡华久冷链物流有限公司负担5072元。宣判后,新蔡华久冷链物流有限公司不服，向本院提起上诉。其上诉称，1、原判认定《解约协议》为附条件的合同错误；2、原判认定被上诉人的直接损失及违约金数额错误。请求依法改判。二审查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，当事人协商一致，可以解除合同。本案中，驻马店市迪克物业管理有限公司与新蔡华久冷链物流有限公司签订的《新蔡县华久国际冷链农产品仓储物流园招商租赁服务代理合同书》，该协议为有效合同。合同签订后经双方协商，又签订了《﹤新蔡县华久国际冷链农产品仓储物流园招商租赁服务代理合同﹥解约协议书》。该《解约协议》第二条约定，新蔡华久冷链物流有限公司须向驻马店市迪克物业管理有限公司支付120000元费用；第四条约定新蔡华久冷链物流有限公司在协议签订后15天内分批向驻马店市迪克物业管理有限公司支付人民币120000元，本协议在驻马店市迪克物业管理有限公司收到120000元后解约协议完成。因此，该《解约协议》系约定了一方解除合同的条件，只有在解除合同的条件成就时，合同的解除才能成立。新蔡华久冷链物流有限公司未按照《解约协议》约定履行支付12万元的义务，致使该解约协议解除条件没有成就，根据《合同法》第四十五条规定，该解除协议不产生法律效力。故，驻马店市迪克物业管理有限公司要求新蔡华久冷链物流有限公司按照《新蔡县华久国际冷链农产品仓储物流园招商租赁服务代理合同》约定赔偿直接损失,事实清楚，证据充分，应予支持。综上，新蔡华久冷链物流有限公司上诉称，原判认定《解约协议》为附条件的合同错误的理由不足，不予支持。关于新蔡华久冷链物流有限公司上诉称，原判认定被上诉人的直接损失及违约金数额错误的问题。原审法院根据双方签订的《新蔡县华久国际冷链农产品仓储物流园招商租赁服务代理合同》约定，计算驻马店市迪克物业管理有限公司的损失并无不当。原审法院判决的违约金实际为可得利益损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定，当事人一方履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行合同义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失；第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。因此，新蔡华久冷链物流有限公司应当赔偿驻马店市迪克物业管理有限公司因合同不能履行所造成的直接损失和可得利益损失。上诉人新蔡华久冷链物流有限公司的该上诉理由不足，不予支持。原审法院判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15072元，由上诉人新蔡华久冷链物流有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 亓     宽     义代理审判员 许     卫     卫代理审判员 李力伟二○一五年九月二十日书 记 员 曾           克