杭州市拱墅区人民法院民 事 判 决 书(2015)杭拱民初字第38号原告：刘义武。委托代理人：徐玉泉、陆燕子，浙江坚定律师事务所律师。被告：刘义坐。被告：浙江银环建筑有限公司。法定代表人：杨永明。委托代理人：邵慧琴、陈友云（实习），浙江民禾律师事务所律师。原告刘义武诉被告刘义坐、浙江银环建筑有限公司（以下简称银环公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月25日立案受理，依法由审判员沈晟独任审判。本案于2015年3月6日、2015年8月18日两次公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人徐玉泉，被告刘义坐，被告银环公司的委托代理人邵慧琴均到庭参加了诉讼，原告的委托代理人陆燕子，被告银环公司的委托代理人陈友云到庭参加了第一次庭审。因当事人提供新的证据，本院决定延期审理一个月。本案曾主持当事人调解，但未果，现已审理终结。原告诉称，2013年7月20日左右，刘义坐接到银环公司的浙江大学校医院的一项玻璃雨棚工程，原告与王某乙、姚成豹等人受雇于刘义坐到浙江大学校医院工地作业。2013年9月2日10时许，银环公司的施工员在场监工时，原告在没有安全设施的情况下从4米多高处坠下，造成全身多处损伤，在浙江大学校医院拍片后十分严重，后被送至杭州詹氏中医骨伤医院治疗。经诊断为：右股粗隆间骨折，右肱骨大结节骨折，右苯奈氏骨折，右桡骨远端伴尺骨茎突骨折，右髂骨骨折、右肘、右膝部软组织挫伤。行右股骨粗隆间骨折闭合复位PEN内固手术，并告知一年后取出内固定。2014年10月6日至2014年10月24日第二次住院治疗行右股骨粗隆间骨折术后骨折愈合PEN取出术。2013年9月2日至9月11日在杭州詹氏中医骨伤医院住院治疗期间因姓名书写错误于2013年9月11日取消住院后重新办理住院手续住院至2013年10月24日。2014年11月17日经杭州华硕司法鉴定所鉴定伤残评级为九级伤残，误工期240天，护理期150天、营养期90天。综上，原告受雇于刘义坐，银环公司存在选任过失，刘义坐不存在相应的资质，两被告均未提供安全生产的条件，应当承担连带赔偿责任。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求：1、判令刘义坐向原告赔偿住院期间伙食补助费3500元、营养费4500元、护理费19875元、误工费35775元、交通费2000元、鉴定费2100元、伤残赔偿金80786元、被扶养人生活费14498元、精神损害抚慰金10000元，合计173037元（详见赔偿清单）；2、判令刘义坐与银环公司承担连带责任；3、判令本案诉讼费用由被告承担。被告刘义坐辩称，原告不是受雇于刘义坐，而是工程的合伙人之一；被告提供了脚手架、安全绳等安全工具，是原告自己不用，不听工程指挥，违反操作而导致受伤，主要责任在于原告。被告银环公司辩称，原告与刘义坐之间的关系，银环公司认可刘义坐的说法，原告与刘义坐之间是承揽关系，而不是本案的关系，原告的受伤应当由自己承担法院责任，二被告不承担相应的责任。即使本案不作承揽关系认定，原告受伤也应作工伤的劳动关系处理，应当劳动关系先行原则处理；退一步讲按本案案由审理，对于原告诉求的赔偿请求项目，银环公司认为原告应按农村标准计算赔偿，对于被抚养人生活费计算有误等。就如刘义坐所言，在施工中刘义坐提供了脚手架、安全绳等安全工具，原告因为自己的原因导致受伤，对损害应负主要责任，应当减轻刘义坐的赔偿责任。原告向本院提交以下证据材料：1、门诊病历、住院病历、诊断证明书。证明原告发生事故后受伤治疗的事实。2、鉴定费发票。证明原告经司法鉴定所需费用的事实。3、司法鉴定意见书。证明原告经鉴定伤残九级，误工期240天，护理150天，营养90天的事实。4、流动人口登记表。证明原告在城镇生活连续满一年以上的事实。5、户口本及家庭成员证明。证明原告家庭成员情况。6、证明。证明住院天数的计算，被告刘义坐向本院提交以下证据材料：1、司法鉴定意见书。证明原告伤残等级情况。2、证明。证明原告是有兄弟姐妹四个的事实。3、证人王某甲、王某乙证言。证明原告与刘义坐之间是承揽关系，是原告没有尽到安全义务的事实。被告银环公司未向本院提交证据。上述证据，经当庭质证，本院对上述证据的真实性予以确认，对证明事实综合认定。根据上述有效证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：2013年9月2日，原告在浙江大学校医院从事玻璃雨棚工程时，从高处坠落致伤。事故发生后，原告即被送至浙江大学校医院治疗，遂即转入杭州詹氏中医骨伤医院住院治疗，于2013年10月24日出院。后于2014年10月6日至24日再次至该院住院治疗。刘城妹（1926年9月8日出生）育有刘风枝、刘春枝、刘义文、刘义武子女共四人。刘义武与姚菊凤育有刘姚琴（1996年11月14日）、刘淼琴（1998年11月20日出生）、刘波涛（2005年9月30日出生）子女共三人。刘义武在外务工，事发前居住于本市余杭区辖区范围内。本案诉讼前刘义武委托杭州华硕司法鉴定所对其残疾程度、休息、护理及营养期限评定，该鉴定所于2014年12月1日作出杭华硕司鉴所[2014]临鉴字第260号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见评定刘义武九级残疾；休息期限240日；护理期限150日（1人护理）；营养期限90日。本案庭审过程中，被告刘义坐申请对原告的伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限进行重新鉴定，经本院委托，浙江大学司法鉴定中心出具浙大司鉴中心[2015]临鉴字第433号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为刘义武已构成人体损伤十级残疾；误工期限以270日左右为宜；护理期限以150日左右为宜；营养期限以90日左右为宜（以上期限均包括住院时间）。刘义坐支出鉴定费2040元。另查明，案涉工程系银环公司承包后，交刘义坐施工，刘义坐召集包括刘义武在内的数人从事实际施工。根据原告诉请、有效证据及法律规定，本院审查认定本次事故所致物质损失如下：住院伙食补助费3500元；营养费酌情确定为2700元（30*90）；对原告主张的护理费本院予以确认19875元（48372/365*150）；误工费应按照城镇标准，对原告主张的35775元予以确认（48372/365*270）；交通费，原告未提交相应票据，本院酌情确定为500元；鉴定费，因残疾等级部分与本院委托鉴定结论不一致，本院酌情确定为1100元；残疾赔偿金（被扶养人生活费），原告主张残疾赔偿金符合规定，本院予以确认80786元（40393*20*10%），对被告表示原告应适用农村标准的主张不予采纳，被扶养人生活费，根据原告主张，确认并计算为11478元(14498*5*10%/4+14498*1年2个月*10%/2+14498*3年2个月*10%/2+14498*9年*10%/2)，该项合计92264元，上述合计155714元。本院认为，从本案证据看，更符合刘义武为刘义坐提供劳务的法律关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告作为完全民事行为能力人，应该意识到高空作业的危险性，但其未采取安全措施，应自行承担相应的责任；被告刘义坐作为原告的雇主，虽提供安全绳等措施，但未尽到提供相应的安全作业条件的义务，应承担赔偿责任；被告银环公司将案涉工程交刘义坐个人承包施工，且未尽到对工程安全的监督责任，亦应承担相应责任。本院根据以上情况，确定由刘义坐承担45%的责任；银环公司承担30%的责任。本次事故导致原告构成十级残疾，由此遭受了一定的精神痛苦和心灵创伤，本院酌情确定精神损害抚慰金3750元。原告的其他诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：1、被告刘义坐赔偿原告刘义武72321.3元。2、被告浙江银环建筑有限公司赔偿原告刘义武48214.2元。上述一、二项于本判决生效之日起十日内履行。三、驳回原告刘义武的其他诉讼请求。上述当事人自动履行的，也可直接支付至本院（户名：杭州市拱墅区人民法院，开户银行：杭州银行湖墅支行，账号：75×××39）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3760元，减半收取1880元，由原告刘义武负担470元，被告刘义坐负担846元，被告浙江银环建筑有限公司负担564元。鉴定费2040元，由原告刘义武负担510元，被告刘义坐负担918元，被告浙江银环建筑有限公司负担612元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费3760元。（户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：12×××68，开户银行：工商银行湖滨支行）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 员  沈 晟二〇一五年九月二十二日代书记员  鲁滟华