辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）抚中民终字第01117号上诉人（原审被告）：杜宪富，男，1963年11月11日出生，汉族，住辽宁省抚顺市东洲区。现住抚顺市新抚区。委托代理人：黄家勋，辽宁楚森律师事务所律师。上诉人（原审被告）：抚顺市华宇建筑工程有限公司，住所地：辽宁省抚顺市开发区高湾街高阳路。法定代表人：刘世英，该公司总经理。委托代理人：郭振东，该公司副总经理。被上诉人（原审原告）：赫英雄，男，1967年11月16日出生，汉族，住抚顺市东洲区。委托代理人：牛帅，男，1976年8月21日出生，汉族，住盘锦市双台子区。上诉人杜宪富、抚顺市华宇建筑工程有限公司（以下简称华宇公司）因提供劳务受害责任赔偿纠纷一案，不服辽宁省抚顺市新抚区人民法院（2014）新抚民一初字第00669号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年7月29日立案并依法组成合议庭，于2015年8月26日公开开庭审理了本案。上诉人杜宪富委托代理人黄家勋、华宇公司委托代理人郭振东、被上诉人赫英雄及其委托代理人牛帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2014年6月19日，赫英雄向一审法院诉称：2013年6月8日，我经他人介绍到抚矿十一厂从事钢筋捆绑工作，双方约定工资为200元/天，每日结算。2013年6月9日，我在进行捆绑钢筋作业时，杜宪富指挥其他工人在墙外侧进行墙体回填，因凝固期未到直接把墙挤倒，致我及多名工友被砸伤。我被送到抚顺矿务局总医院，住院111天。经鉴定我的伤情构成九级伤残。杜宪富在组织施工过程中，违反操作规程，造成我受伤。我多次找杜宪富要求赔偿经济损失，杜宪富始终没有答复。故我诉至法院，请求依法判令杜宪富和华宇公司赔偿医疗费15893.95元（不包括杜宪富垫付的5500元）、误工费57966元、护理费16650元、住院伙食补助费5550元、营养费5550元、交通费700元、残疾赔偿金102312元、被扶养人生活费1431元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费880元、复印费126.50元，共计221227元；诉讼费由杜宪富及华宇公司承担。杜宪富辩称：我给赫英雄垫付医药费5500元。赫英雄的陈述基本属实。赫英雄经人介绍到我处工作。该工程由我承包，赫英雄受伤，应依据道路交通事故标准鉴定，不应该依据工伤标准鉴定。华宇公司辩称：同意杜宪富的意见。本起事故之前已有两个人起诉了。我们同意按法律规定处理。抚顺市新抚区人民法院一审查明，华宇公司承包抚顺矿业集团有限公司十一厂一项修建涵洞的工程，并将该工程分包给杜宪富。杜宪富系华宇公司的项目经理，亦是该工程负责人。赫英雄于2013年6月8日受杜宪富雇佣，到该工程施工地点从事钢筋捆绑工作，双方未签订劳动合同，约定工资为200元/天，每日一结。2013年6月9日15时许，在施工过程中，因该工程修建的砖混墙养生期未到，在往该墙地基回填残土时将该墙挤倒，将包括赫英雄在内的六名工人埋在墙下。事故发生后，赫英雄被送至抚顺矿务局总医院住院治疗，诊断为头部损伤，头皮裂伤，鼻部外伤，双侧鼻骨及鼻中隔骨折，面部多处批复挫裂伤，牙外伤，左侧上1、2牙齿缺损，骨盆骨折，骶骨骨折，左侧髂骨骨折，左耻骨骨体、耻骨上支及左侧耻坐交间区骨折，腰椎2、3右侧横突骨折、左肘部擦皮伤。赫英雄住院治疗110天。发生医疗费21291.05元。出院后，赫英雄到抚顺市第三医院复查，发生医疗费102.90元。赫英雄住院期间均为二级护理，由亲属曹闯护理。杜宪富已支付赫英雄医疗费5500元。因赔偿问题赫英雄与杜宪富未能达成一致意见，赫英雄以诉称理由来院告诉。杜宪富2014年7月29日提出管辖权异议，我院于2014年8月8日作出（2014）新抚民一初字第00669号民事裁定书，裁定驳回杜宪富对本案管辖权提出的异议。宣判后，杜宪富不服，提出上诉。抚顺市中级人民法院于2014年10月27日作出（2014）抚中立一民终字第00056号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2014年11月18日通过抚顺市中级人民法院委托沈阳医学院法医司法鉴定所对赫英雄伤情进行伤残等级鉴定，该所于2014年12月1日出具鉴定意见：“赫英雄的伤残程度综合评定为九级”。抚顺市新抚区人民法院认为，公民享有生命健康权。赫英雄受雇于杜宪富，赫英雄在施工过程中发生事故。杜宪富作为雇主应对雇员受到的损害承担民事责任。华宇公司作为总承包人并未证明杜宪富具有承揽该项工程的相关资质，故华宇公司应对赫英雄所受损害承担连带责任。经审查，赫英雄因本次事故发生的医疗费为21393.95元（抚顺矿务局总医院及抚顺市第三医院），并提供了住院病案、门诊病志、住院费收据、门诊收据、费用清单予以佐证，杜宪富及华宇公司主张赫英雄提供的住院病案不完整，并且有空挂床的情况及住院天数过长的问题，一审法院依法到抚顺矿务局总医院调取住院病案一份，经核对，与赫英雄提供病案一致。关于空挂床问题，杜宪富司华宇公司并未提供任何证据证明，因此不予支持。关于住院天数是否过长主张，杜宪富及华宇公司未在法定期限内申请鉴定，故不予认定；关于赫英雄主张的误工费57966元（建筑行业平均工资108.55元/天×计算至定残前一日共534天），杜宪富及华宇公司主张依据诊断和误工时间计算误工费，并依据农村人均收入标准计算，因赫英雄确系在城镇打工过程中受伤，故应按建筑行业108.55元/日标准计算，至于误工天数依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。赫英雄主张误工计算至定残前一日，应证明存在持续误工，抚顺矿务局总医院诊断休息153天，门诊建议休半个月，故一审法院确定误工费为18344.95元；关于赫英雄主张的护理费16650元，杜宪富及华宇公司主张依据90元/天计算，对于护理人员工资证明不予认可，因赫英雄仅提供证明一份，证明护理人员收入为4500元，未提供其他任何证据佐证，且护理人员收入已超过个人所得税征缴起点，亦未提供个人所得税完税证明，故一审法院对于护理人员收入无法确认，护理时间应为住院病案及住院费收据中记载的110天，故一审法院确定护理费为10546.80元；关于赫英雄主张的住院伙食补助费5550元，依据50元/天计算，符合法律规定，但住院时间应为110天（下同），故确定住院伙食补助费为5500元；关于赫英雄主张的营养费5550元，赫英雄并未向本院提供医疗机构的意见，故不予支持；关于赫英雄主张的交通费700元，结合住院天数及就医地点等因素酌定300元；关于赫英雄主张的残疾赔偿金102312元，杜宪富及华宇公司主张赫英雄系农村户口，应依据农村标准计算残疾赔偿金，赫英雄系在城镇打工过程中受伤，且提供了已在城镇居住1年以上的证据，故应依据城镇标准计算残疾赔偿金，赫英雄的主张符合法律规定，予以支持；关于赫英雄主张的精神损害抚慰金15000元，符合相关法律规定，一审法院予以支持；关于被抚养人生活费1431元，赫英雄未提供证据证明丧失劳动能力，故不予支持；关于鉴定费880元、复印费126.50元，因赫英雄提供了证据，一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：一、赫英雄经济损失为174404.20元（其中医疗费21393.95元，误工费18344.95元，护理费10546.80元，住院伙食补助费5500元，交通费300元，残疾赔偿金102312元，精神损害抚慰金15000元，鉴定费880元，复印费126.50元）。被告杜宪富已经支付原告5500元，应自赔偿款中扣除；二、杜宪富于本判决生效之日起三十日内赔偿赫英雄经济损失168904.20元；三、抚顺市华宇建筑工程有限公司对本判决第二项给付义务承担连带赔偿责任；四、驳回赫英雄其他诉讼请求。案件受理费4619元，由杜宪富负担，抚顺市华宇建筑工程有限公司负连带责任。宣判后，杜宪富及华宇公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判残疾赔偿金及精神损害抚慰金，要求依据农村人口标准计算。其主要上诉理由为：赫英雄的伤残等级应按《道路交通事故受伤人员伤残评定等级标准》进行鉴定；赫英雄为农村户口，没有提供在城市有住房或办理暂停证的证明，所提供的社区证明不真实，应按农村标准计算残疾赔偿金和精神损害抚慰金。被上诉人赫英雄辩称：赫英雄与杜宪富是雇佣关系，应按照《工伤和职业病鉴定标准》鉴定伤残等级。赫英雄虽是农村户口，但一直居住在城镇，在城镇打工近20年，此次受伤给赫英雄造成了伤害，因此精神损害抚慰金要求的不高。服从一审判决。二审审理期间，上诉人杜宪富提交了一份录音资料，证明社区为赫英雄开具的居住证明不真实。赫英雄对该证据不予认可。本院认为该证据对赫英雄未在城镇居住的事实不具有证明力，本院不予采信。被上诉人赫英雄未向本院提交新证据，本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，根据辽高法（2009）120号辽宁省法院民事审判工作座谈会纪要规定：雇员在从事雇佣活动中造成的伤残，比照《职工工伤与职业病致残程度》标准进行鉴定伤残等级。原审法院的鉴定标准并无不当，本院予以采信。关于适用农村还是城镇标准计算伤残赔偿金一节，上诉人主张赫英雄未提交暂住证，不能证明其在城镇居住。本院认为，暂住证只是暂住的证明，而不是证明公民经常居住地的唯一证据，本案中赫英雄不能因为没有出示暂住证而承担举证不能的法律后果。而上诉人对被上诉人居住地提出异议，但并未出示证据证明赫英雄的经常居住地不是城市而是农村，因此其上诉理由并不成立。赫英雄在其家乡虽有0.5亩的土地，但其经济来源主要源于在城市务工，且在城市居住生活，其伤残赔偿金应按城镇标准计算。关于精神损害抚慰金，依据侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果等因素，一审法院确定1.5万元并无不当，本院予以支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1305元，由上诉人杜宪富、抚顺市华宇建筑工程有限公司（已预交）承担。本判决为终审判决。审 判 长  孟 丽审 判 员  杨 锐代理审判员  王向军二〇一五年九月一日书 记 员  赵 岚