江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2015)亭民初字第0655号原告黄翠英，居民。委托代理人陈榕青，江苏盐海中亚律师事务所律师。被告薛金余，原盐城市亭湖区金余花木场经营者。委托代理人蒋晓东，江苏济洲律师事务所律师。原告黄翠英与被告薛金余工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄翠英及其委托代理人陈榕青，被告金余花木场的委托代理人蒋晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄翠英诉称：我原系盐城市黄海公园（以下简称黄海公园）绿化养护工。2007年5月，我从黄海公园办理内退手续后，被盐城市绿化管理所（以下简称绿化管理所）聘用为绿化养护临时工。2007年11月底，绿化管理所将我分流到绿化养护外包单位盐城市亭湖区金余花木场（以下简称金余花木场）。我与金余花木场口头约定：月工资1200元。2010年12月25日14时30分左右，我受金余花木场安排在盐城市第三人民医院南分院（以下简称盐城三院南分院）从事绿化养护工作过程中遭受伤害。事故发生后，金余花木场派人陪同我到盐城三院治疗，并支付了相应医疗费用。治疗结束后，金余花木场安排我在家休息3个月。2011年4月前后，我主动到金余花木场复工。2011年7月，我自行到盐城市第一人民医院(以下简称盐城一院)检查，诊断为：“左眶内、下壁陈旧性骨折，伴眼球内陷，左侧筛窦粘膜稍厚。”我遂找金余花木场就民事赔偿进行交涉，金余花木场便自2011年7月起对我停发工资。2012年3月9日，经盐城市亭湖区人力资源和社会保险局（以下简称亭湖人社局）认定为工伤。2014年7月23日，经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定，我的致残程度构成工伤九级。2014年9月28日，我向金余花木场提出解除劳动关系。我认为，金余花木场作为用人单位未能为我缴纳社会保险，应当承担工伤保险待遇赔偿责任。被告薛金余作为金余花木场的业主，其注销金余花木场的工商注册，应当承担全部赔偿责任。故请求法院判决：1、被告薛金余向原告黄翠英一次性支付工伤保险待遇赔偿一次性伤残补助金2233元/月×60%×9个月=12058.2元、一次性工伤医疗补助金（75-48）周岁×0.4×3727元/月工=40251.6元、一次性工伤就业补助金3727元/月×6个月=22362元、停工留薪期内工资1200元/月×9个月=10800元、停工留薪期满至伤残鉴定前的工资1200元/月×31个月=37200元、医疗费3191.3元、交通费3000元、食宿费3000元、劳动能力鉴定费400元、人身损害鉴定费700元，合计132963.1元；2、被告薛金余向原告黄翠英支付经济补偿金1280元/月×7个月=8960元。被告薛金余辩称：金余花木场系我注册的个体工商户，我系该工商户的经营者。作为绿化管理所绿化养护工程的外包单位，金余花木场于于2007年11月底接收了绿化管理所的部分临时工，其中包括黄翠英。双方口头约定：月工资1200元，工资现金发放，后改为银行卡发放。黄翠英于2012年10月24日从盐城市黄海公园退休，目前正享受退休职工待遇。因此，黄翠英不能享受一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期间���福利待遇。事故发生后，我公司为原告垫付了住院期间的医疗费用，相关票据已经被我公司收回，垫付医疗费用具体数额以票据为准。同时，我公司还直接向原告给付现金5000元。综上，请求法院依法处理。经审理查明：2007年11月底，黄翠英到金余花木场从事绿化养护工作。2010年12月25日14时30分左右，黄翠英受金余花木场安排在盐城三院南分院后门清理死亡树木时，不慎被树木砸伤。当日，黄翠英被送至盐城三院急诊治疗，经CT诊断，结论为：“1、左侧筛骨骨折；2、左侧眼睑部软组织肿胀。”事故发生后后，金余花木场向黄翠英支付现金人民币5000元。在盐城三院门诊初诊治疗结束后，黄翠英仍感右眼不适，遂多次到北港社区卫生服务站、盐城一院，及上海交通大学医学院附属第九人民医院门诊检查治疗，计发生医疗费用3191.3元。2011年7月19日，经盐城一��CT检查，结论为：“左眶内、下壁陈旧性骨折，伴眼球内陷，左侧筛窦粘膜稍厚。”自2010年12月至2011年6月间，金余花木场仍按约定每月向黄翠英支付工资1200元。后双方为民事赔偿事宜发生争议。2011年12月1日，黄翠英向亭湖人社局提出工伤认定申请。2012年3月9日，亭湖人社局作出亭人社工伤认字（2012）8号《认定工伤决定书》，该决定书主要内容为：黄翠英系金余花木场派遣在盐城市绿化管理所的园林绿化工，于2010年12月25日14时30分左右，在盐城三院南分院后门清理死亡树木时，不慎被树木砸伤，当即被送至盐城三院治疗，后于2011年7月份前往盐城一院住院治疗，该院于2011年7月19日诊断为：左眼眶内下壁骨折；左眼球内陷。黄翠英受到的事故伤害，属于工伤认定的范围，现予以认定为工伤。金余花木场不服亭湖人社局的工伤认定，向盐城市亭湖区人民法院（以下简称亭湖法院）提起行政诉讼，请求法院撤销亭湖人社局于2012年3月9日作出的亭人社工伤认字（2012）8号《认定工伤决定书》。亭湖法院经审理作出（2013）亭行初字第0009号行政判决书判决：驳回金余花木场要求撤销亭湖人社局2012年3月9日作出的亭人社工伤认字（2012）8号《认定工伤决定书》的诉讼请求。金余花木场不服一审判决，向江苏省盐城市中级人民法院（以下简称盐城中院）提起上诉。盐城中院经审理作出（2013）盐行终字第0063号行政判决书判决：驳回上诉，维持原判。经黄翠英申请并预交鉴定费400元，盐城市劳动能力鉴定委员会于2014年7月23日作出编号：B14101047的《劳动鉴定结论通知书》，其结论为：黄翠英致残程度鉴定为九级。2014年9月28日，黄翠英通过邮政EMS快递向金余花木场邮寄送达了《解除劳动关系通知书》，该通知书主要内容为：“2007年11月底（我）到你处工作，但没有签订劳动合同，也没有为我缴纳社会保险。2010年12月25日14时30分左右，我在工作过程中受伤。2012年3月9日，经亭湖人社局认定为工伤。2014年7月23日，经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定，我的致残程度为九级。但工伤事故发生后，你单位未对我作出工伤赔偿。因你单位的行为明显违反法律规定，侵害了我的合法权益，故我根据《劳动合同法》第三十八条的规定通知你单位，解除双方之间的劳动关系，并要求你单位支付经济补偿金，补缴劳动关系存续期间的社会保险费，一次性赔偿工伤待遇等。”2014年10月12日，黄翠英向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称亭湖劳动仲裁委）申请劳动仲裁。2014年10月17日，亭湖劳动仲裁委经征求黄翠英意见，其不同意该委受理。后黄翠英诉至本院。另查明：事故发生后，由江苏盐海中亚律师事务所委托，并由黄翠英预交鉴定费用700元，盐城市第一人民医院司法鉴定所对黄翠英所受伤害进行了人体损伤司法鉴定。黄翠英原系黄海公园职工。2007年5月，黄翠英与黄海公园办理内退手续，黄海公园继续为黄翠英缴纳社会保险直到其退休，黄翠英另谋职业。2012年10月24日，盐城市人力资源和社会保险局向盐城市黄海公园送达盐人退（2012）319号《关于同意黄翠英同志退休（职）的通知》，该通知的主要内容为：黄翠英同志，1962年10月生，1989年12月参加工作，现为高级工，根据国发（1978）104号文件精神，经审核，同意该同志自2012年10月起退休。金余花木场系薛金余注册的个体工商户，住所地盐城市亭湖区新兴镇新界村十二组。2014年3月，薛金余在工商行政管理部门办理了金余花木场的个体工商���注销手续。金余花木场未为黄翠英办理社会保险。在黄翠英申请工伤仲裁时，有关部门已公布2012年度盐城市亭湖区在岗职工平均工资为40969元，折算为3414元/月。2012年度盐城市最低工资标准为1100元。本案在审理过程中，原、被告双方均确认以下事实：事故发生前，黄翠英的工资标准为1200元/月。除黄翠英诉讼主张的3191.3元医疗费外，事故发生后，黄翠英在盐城三院的门诊医疗费用全部由金余花木场支付，相关票据亦被金余花木场收回。以上事实，有原、被告双方当事人的当庭陈述，盐城三院的门诊病历，盐城一院的疾病诊疗证明、门诊医药费票据，北港社区卫生服务站的医药费收据，盐城市亭湖区人力资源和社会保障局的亭人社工伤认字（2012）8号《认定工伤决定书》，盐城市亭湖区人民法院的（2013）亭行初字第0009号行政判决书，江苏省盐城市中级人民法院的（2013）盐行终字第0063号行政判决书，盐城市劳动能力鉴定委员会的B14101047号的《劳动鉴定结论通知书》等证据证实，以上证据经当庭举证、质证，本院予以确认。本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人意见分歧较大，致调解未果。本院认为：劳动者发生工伤后，依法享有从用人单位、工伤保险基金获得工伤待遇的权利。因用人单位金余花木场未能依法为黄翠英办理工伤保险，故在金余花木场注销个体工商户后，薛金余作为金余花木场的业主应当承担直接向黄翠英支付相应工伤保险待遇费用的责任。（一）关于黄翠英工伤保险待遇的核定。1、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤��补助金，九级伤残标准为9个月的本人工资。黄翠英的致残程度经劳动能力鉴定为九级，事发前其月平均工资标准为1200元/月，计算9个月，确定一次性伤残补助金为10800元。2、一次性工伤医疗补助金。黄翠英自2012年10月起达到法定退休年龄，其与金余花木场之间的事实劳动关系终止，其损伤经鉴定构成工伤九级。则一次性工伤医疗补助金为（75-50）周岁×0.4×3414元/月工=34140元。3、一次性工伤就业补助金。盐城人社局盐人退(2012)319号《关于同意黄翠英同志退休（职）的通知》反映，黄翠英系黄海公园内退职工，黄海公园依法为其缴纳社会保险，黄翠英另谋职业，自2012年10月起黄翠英即达到法定退休年龄，依法享受城镇职工退休养老保险待遇，其不存在再次就业的问题。因此原告黄翠英主张一次性工伤就业补助金，无事实和法律依据，本院不予支持���4、停工留薪期内的工资、停工留薪期满至伤残鉴定前的工资。《江苏省实施〈工作保险条例〉办法》第二十二条第一款规定，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经劳动能力鉴定委员会确认。虽然黄翠英未能提交医疗机构开具的休假证明建议其休息，但其左眼眶内下壁骨折、左眼球内陷被劳动保障行政部门认定为工伤，致残程度经鉴定为九级，因此黄翠英在工伤事故后需要停工留薪休息是客观的、合理的。结合黄翠英受伤部位及伤残等级，本院确认黄翠英的停工留薪期为12个月（即2011年7月起至2012年6月止）。事发前黄翠英的月平均工资标准为1200元/月，停工留薪期限为12个月，确定停工留薪期内的工资为14400元。2012年7月至2012年9月间（即停工留薪期满至退休前），虽然黄��英未提供劳动，但责任不在其本身，因此金余花木场应按当地最低工资标准的80%向黄翠英发放基本生活费，即：1100元/月×80%×3个月=2640元。4、医疗费。黄翠英因涉案工伤事故到盐城一院、上海交大附属第九医院等医疗机构就医发生医疗费3191.3元，依法应由被告薛金余承担。5、工伤鉴定费。因金余花木场未能依法为黄翠英缴纳工伤保险，故劳动能力鉴定费400元应当由被告薛金余承担。6、关于交通费、食宿费、人身损害鉴定费。国务院《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”黄翠英未能就“医疗机构出具证明，报经办机构同意其到统筹地区以外就医”的事实提交相应证据，故对黄翠英主张的交通费、食宿费，本院不予支持。根据法律规定，工伤保险待遇赔偿由各统筹地区的劳动能力鉴定委员会组织专家鉴定后出具劳动能力鉴定结论书。因此，对黄翠英因自行委托社会法医鉴定机构进行人身损害伤残评定，发生的人生损害鉴定费700元应由其自行承担。上述1-6项合计62931.3元。（二）关于经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。就本案而言，黄翠英自2012年10月起达到法定退休年龄，其与金余花木场之间的事实劳动关系终止，即使双方之间在此时��点后仍存在用工事实的，双方之间属劳务关系。黄翠英向金余花木场邮寄《解除劳动关系通知书》的时间是2014年9月28日，黄翠英与金余花木场之间的劳动关系在此之前已终止。因此，原告黄翠英向被告薛金余主张经济补偿无法律依据，本院不予支持。综上，依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决如下：一、被告盐城市亭湖区金余花木场应于本判决生效之日起十日内支付原告黄翠英一次性伤残补助金为10800元、一次性工伤医疗补助金34140元、12个月停工留薪期内的工资14400元、3个月基本生活费2640元、医疗费3191.3元、劳动能力鉴定费400元，合计65571.3元。二、驳回原告黄翠英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中���人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告盐城市亭湖区金余花木场负担，本院决定免缴。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式贰份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。并按国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户银行：中国农业银行盐城中汇支行，账号：10×××21，收款人：盐城市财政局非税收入汇缴专户）。审 判 长  蔡 锦审 判 员  朱庆蓉人民陪审员  董 琴二〇一五年九月三十日书 记 员  徐千喻附录法律条文1、国务院《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准��：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保���待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。