湖北省汉川市人民法院民 事 判 决 书(2017）鄂0984民初769号原告：郭小重，男，汉族，汉川市人，住汉川市。委托诉讼代理人：夏千稳，系汉川市法律援助中心律师。代理权限为一般代理。被告：丁建国，男，汉族，汉川市人，住汉川市。委托诉讼代理人：何志林，系湖北慧安律师事务所律师。代理权限为一般代理。原告郭小重与被告丁建国民间借贷纠纷一案，本院于2017年2月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人及证人丁某、王某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还借款750000元，并按同期银行贷款利率支付利息至清偿之日止；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年，被告在孝南区开发项目，原告为此向被告投资700000元，被告收款后于2014年4月30日出具收款收条。2014年5月份，原告要求退出，被告同意。经与原告结算，被告于2015年2月14日给付原告本金200000元，承诺还款时支付利息250000元。2016年10月9日，在原告要求下，被告出具借条一份，承诺一个半月内还清。然时至今日，被告仍未履行付款义务。为此，原告诉至法院，请依法裁决。被告辩称，1、原、被告之间是合伙关系，并非民间借贷关系。2012年11月16日，被告与武汉三禾房地产开发有限公司合作，联合开发孝南区长兴路135亩商品房，被告占49%股份，并约定“违约方需向守约方赔偿一切经济损失”合同签订后，被告积极行动，设计出效果图，联合办理各种手续。期间，丁某、王某、原告郭小重各投资70万元（王某实际出资60万元），在被告名下各占有12.25%。其中，原告2014年4月30日出资70万元，12月项目需要交纳保证金，被告找其他合伙人追加出资至500万元。原告明确表示不再出资，其他合伙人也不愿意继续出资，项目至今没有进展。2015年2月14日，原告多次找被告要求撤回出资，被告退还出资款20万元，余款按原告要求写了借条，并计算25万元利息。法庭查明的事实，符合相关认定合伙关系的法律解释。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第46条：公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，视为合伙人。原告及其他合伙人口头协议投资70万元，不参加合伙经营，符合合伙法律特征，且四合伙人均认可是合伙关系。2、原告合伙应按出资比例承担亏损责任。原告及代理人均认可是与被告合伙，本案被告也认为是与原告合伙，而且丁某、王某也是与被告合伙。被告与他人合伙，占49%股份，其他合伙人向被告出资合伙，形成了新的合伙关系，各出资人对合伙前的债权债务未作约定，视为对被告与武汉三禾房地产开发有限公司合伙债务的认可。原、被告当庭陈述及合伙人证言，四合伙人各出资70万元，因追加出资至500万元，原告不愿意继续出资致合伙处于歇伙状态。合伙至今未清算。被告认为：原告、被告、丁某、王某四人为合伙关系，被告应根据与武汉三禾房地产开发有限公司协议进行清算，清算结果由全体合伙人按出资比例承担责任。具体理由如下：一是合伙人应对入伙前的合伙债务承担责任。法庭查明，四合伙人入伙时，未对入伙前的债权债务作约定，视为对合伙前与武汉三禾房地产开发有限公司的债权债务承担连带清偿责任。我国《合伙企业法》第四十四条“入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙另有约定的，从其约定。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任”本条虽是对合伙企业而言，但合伙关系民事裁判文书中大量被引用，也符合民事法律精神。本案中，四合伙人共同组成新的合伙体，对武汉三禾房地产开发有限公司合伙中的49%股份债务承担连带清偿责任。本案中，假如合伙开发取得成功，其合伙利润也是按出资比例共享，这符合公平原则。二是合伙人应以出资额比例承担亏损责任。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第47条：全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任”。本案中，合伙人未约定利润或亏损承担的比例，根据上述规定，应按出资比例承担责任。三是原告应承担合伙亏损责任和不继续出资导致合伙违约的赔偿责任。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第53条“合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任”第52条“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任”。法庭查明，原告参与合伙后，不愿继续加大投资导致合伙歇业，除按出资比例承担合伙债务外，还应承担不继续出资给其他合伙人造成的经济损失。3、本案处理意见，本案原告请求是偿还借款及利息，与人民法院查明的合伙纠纷不符，原告坚持其诉讼请求，法院应予驳回。根据查明的事实，原告变更诉讼请求，则应追加全体合伙人为本案被告或第三人，对合伙债务进行清算，根据清算情况一次解决纠纷。综上所述，原告出资合伙，对其合伙帐务未清算，采取限制人身自由的办法，逼被告违心出具借条，不论形式上和内容上都是无效的，也是法律不支持的。恳请人民法院查明真相，作出公正判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本案组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的证据三、借条一份，被告对其证明目的有异议，认为虽然借条是被告出具的，但并不是借款而是股金转换的，且本金不是75万元，是50万元。本院认为，对该份证据的证明力应结合其他证据综合认定。2、被告提交的证据五、被告收条，原告对其证明目的有异议，认为只能证明原告收到被告支付的20万元，不能证明是被告退还给原告的投资款。本院认为，对该份证据的证明力，应结合其他证据综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2014年，被告在孝感从事房地产开发，原告投资70万元，并于4月30日出具了收条；同年5月份，原告要求退出；2015年2月14日被告给付原告20万元，原告出具了收条。2016年10月9日，被告出具了一份借条，内容为“借条，借郭小重人民币柒拾伍万元整（注：其中利息贰拾伍万），此款在壹个半月内还清。经借人丁建国2016.10月9号”。后经多次索要未果，为此，原告诉至法院。本院认为：原告于2014年4月入股参与被告在孝南区开发项目，后要求退出，与被告进行结算时，被告于2015年2月14日给付原告20万元现金，2016年10月9日另向原告出具了一份借条，系双方当事人真实意思表示，未侵犯其他人的合法权益，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以认可。依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求的事实有责任提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”、第九十一条“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）、主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任”之规定，原告诉称要求被告偿还借款本金75万元并按同期银行贷款利率支付逾期利息至清偿之日止，有被告于2016年10月9日出具的借条佐证，本院依法予以支持。本案实质上原、被告双方经结算后，原告已退伙，被告重新出具了借条，形成了新的债权债务关系。被告认为本案案由为合伙纠纷，庭审中提交的证据不能足以证明该事实，本院依法不予采纳。因被告于2016年10月9日出具的借条中约定还款时间为一个半月内还清，即为2016年11月24日还清，其利率未予约定，依据《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，应按本金75万元，自逾期之次日即2016年11月25日起至清偿之日止按年利率6%支付资金占用期间的利息。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条及《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告丁建国于本判决生效之日起五日内向原告郭小重偿还本金人民币75万元及利息（自2016年11月25日起至清偿之日止，按年利率6%计算）；二、驳回原告的其他诉讼请求。上述给付内容，逾期支付的，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费10600元，由被告丁建国负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审判长  黄生陆审判员  李洪波审判员  朱 磊二〇一七年六月二十九日书记员  龙诗依附1、本案证据目录一、原告提交的证据和证明目的如下：证据一、原告的身份证，拟证明原告的基本情况；证据二、收条一份，拟证明被告收到原告投资款70万元的事实；证据三、借条一份，拟证明被告与原告已经结算，被告向原告出具了借条金额是75万元的事实，其中含利息25万元的事实。二、被告提交的证据和证明目的如下：证据一、被告的身份证，拟证明被告的基本情况；证据二、联合开发协议书，拟证明被告与武汉三禾房地产开发有限公司合作开发160亩及违约承担赔偿责任的情况；证据三、规划效果图，拟证明被告与武汉三禾房地产开发有限公司合伙设计的效果图等工作情况；证据四、原告收条，拟证明原告2014年4月20日合伙出资70万元；证据五、被告收条，拟证明被告2015年5月14日退还出资款20万元；证据六、证人证言，拟证明原、被告及证人合伙情况，合伙未结算情况，原、被告之间是合伙关系。附2、相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息，对支付利息的期间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当每届满一年时支付，余期间不满一年的，应当在返还时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款，对借款期间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款人可以随时返还，贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求的事实有责任提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）、主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。