甘肃省高级人民法院民事判决书（2021）甘民终171号上诉人(原审被告，执行案外人)：陈军。委托诉讼代理人：褚鸿义，甘肃培黎律师事务所律师。被上诉人（原审原告，申请执行人）：甘肃银行股份有限公司兰州市七里河支行，住所地甘肃省兰州市七里河区西津西路3号。负责人：冯煜辉，该行行长。委托诉讼代理人：王伟，甘肃金城律师事务所律师。委托诉讼代理人：王正明，甘肃金城律师事务所律师。原审被告（被执行人）：甘肃万源汽车服务有限公司，住所地甘肃省兰州市焦家湾街道东岗东路1173号1层103室。法定代表人：李跃龙，该公司执行董事兼经理。原审被告（被执行人）：甘肃和润房地产开发有限公司，住所地甘肃省张掖市山丹县迎宾中路沃谷创业园502室。法定代表人：李跃龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘志远，该公司员工。原审被告（被执行人）：李跃龙。上诉人陈军为与被上诉人甘肃银行股份有限公司兰州市七里河支行（以下简称甘肃银行七里河支行）、原审被告甘肃万源汽车服务有限公司（以下简称万源汽车公司）、原审被告甘肃和润房地产开发有限公司（以下简称和润房地产公司）及原审被告李跃龙申请执行人执行异议之诉一案，不服甘肃省兰州市中级人民法院（2020）甘01民初473号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人陈军的委托诉讼代理人褚鸿义，被上诉人甘肃银行七里河支行的委托诉讼代理人王伟、王正明，和润房地产公司的委托诉讼代理人刘志远到庭参加诉讼。原审被告万源汽车公司、李跃龙经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，现本案已审理终结。上诉人陈军向本院提出上诉请求：依法撤销一审判决，维持一审法院（2020）甘01执异139号中止执行的裁定。理由为：一、一审法院（2019）甘01民初162号民事调解书损害上诉人合法权益，不能作为本案准许执行的依据；二、上诉人对案涉房产具备《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称《执行异议和复议案件若干问题规定》）第28条规定的所有条件，对案涉房产享有合法权利，应当排除被上诉人的申请执行。二审审理中，上诉人放弃一审法院作出的（2019）甘01民初162号民事调解书不能作为本案准许执行依据的上诉理由。被上诉人甘肃银行七里河支行答辩请求维持原判。和润房地产公司二审审理中提交一份书面说明，称“由于我公司当时经营困难欠缴税款，以及我公司房地产开发资质到期未及时年审等原因，后来又因将涉案房产抵押，未能给上述买受人办理房屋所有权证或不动产证”。一审中，原告甘肃银行七里河支行起诉请求：1.判令撤销兰州市中级人民法院（2020）甘01执异139号执行裁定，准许甘肃银行七里河支行执行对已经办理抵押登记且被查封的和润房地产公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市××座、C122、C301-C309号房产的执行；2.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：甘肃银行七里河支行与万源汽车公司、和润房地产公司、李跃龙借款合同纠纷一案，兰州市中级人民法院作出（2019）甘01民初162号民事调解书，调解书确认由万源汽车公司、和润房地产公司、李跃龙承担还款及抵押担保责任。诉讼过程中，经甘肃银行七里河支行申请，兰州市中级人民法院作出（2019）甘01民初162号民事裁定书，并于2019年4月10日依法查封了和润房地产公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市××座面积2872.44平方米，产权证号为甘（2017）山丹县不动产权第XXXX号房产。甘肃银行七里河支行对上述房产享有抵押权，经民事调解书确认对该房产享有优先受偿的权利。案外人陈军在完成房屋登记前，并未取得涉案房产的物权请求权，其所签订的商铺认购协议以及商铺顶账协议只对和润房地产公司具有债权请求权，同时陈军没有证据证明在涉案房产查封前其已实际占有涉案房产且对房产未能登记不存在过错，因此，陈军不享有排除涉案房产强制执行的民事权益。综上，兰州市中级人民法院裁定中止涉案房产的执行，属认定事实及适用法律错误。甘肃银行七里河支行为维护自身合法权益，向法院提起诉讼，请求判如所请。被告陈军一审答辩称，兰州市中级人民法院（2020）甘01执异139号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，请求维持该执行裁定。被告万源汽车公司、和润房地产公司、李跃龙一审未到庭，亦未提交答辩状。一审法院认定事实：甘肃银行七里河支行与万源汽车公司、和润房地产公司、李跃龙借款合同纠纷一案，一审法院受理后于2019年8月9日作出（2019）甘01民初162号民事调解书，确认万源汽车公司向甘肃银行七里河支行承担归还借款本息的责任，李跃龙对万源汽车公司所负债务承担连带担保责任，该民事调解书第四项确认：若万源公司未按上述协议任意一笔履行还款义务，甘肃银行七里河支行有权对和润房地产公司所有的山丹县位于甘肃省交通街农资农贸综合市××座.44㎡房产［产权证号：甘（2017）山丹县不动产权第XXXX号、他XXXX号：甘（2018）山丹县不动产证明第00000XX号］折价或拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权。该案在审理期间，甘肃银行七里河支行提出财产保全申请，一审法院经审查后作出（2019）甘01民初162号民事裁定书，并于2019年4月10日查封了和润房地产公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市××座[面积2872.44㎡、房产证号为甘（2017）山丹县不动产权第XXXX号]的房产。因万源汽车公司、和润房地产公司、李跃龙未履行已生效的（2019）甘01民初162号民事调解书所确定的义务，甘肃银行七里河支行向一审法院申请强制执行。执行过程中，案外人陈军以其对位于甘肃省张掖市××县、C122、C301-C309号商铺享有所有权为由提出执行异议，一审法院于2020年5月9日作出（2020）甘01执异139号执行裁定：中止对被执行人和润房地产公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市××座、C122、C301-C309号房产的执行。另查明，2014年12月30日，开发商（甲方）和润房地产公司与认购方（乙方）陈军签订和润商贸广场内部认购协议书一份，约定：乙方陈军自愿认购甲方开发的位于甘肃省张掖市××县商铺（建筑面积约42.25㎡）、122号商铺（建筑面积约42.25㎡）；应付总价760500元，付款方式为现金付款（部分抵顶工程款）；定金1000元，首付款50万元，应于2015年元月30日签订商品房买卖合同时缴清，同时定金冲抵首付款等。2016年12月15日，开发商（甲方）和润房地产公司与认购方（乙方）陈军签订和润商贸广场认购协议书一份，约定：乙方陈军自愿认购甲方开发的位于甘肃省张掖市××县商铺，建筑面积约529.68㎡，应付总价2224656元等。2016年12月20日，甲方陈军与乙方和润房地产公司签订商铺顶账协议一份，约定：一、截止2016年12月20日，乙方总计欠甲方现金2003820元；二、乙方用其所有的、位于甘肃省张掖市××县商铺，建筑面积约529.68㎡顶付欠甲方现金2224656元；三、乙方于本协议签订后三日将顶账商铺及其一切房产手续交付甲方等。以上认购协议签订后，陈军确认和润房地产公司于2016年向其交付了上述商铺。和润房地产公司于2018年1月15日将其名下位于山丹县交通街农资农贸综合市××座[面积2872.44㎡、房产证号为甘（2017）山丹县不动产权第XXXX号]房产作为担保物抵押给甘肃银行七里河支行，并于2018年1月15日在山丹县国土资源局进行了抵押登记，办理了权证号为甘（2018）山丹县不动产证明第0000084号不动产登记证明。陈军向和润房地产公司认购的位于甘肃省张掖市××县、122号、三层301-309号商铺包含在该抵押担保物权之列，与和润房地产公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市××座、C122、C301-C309号房产为同一标的物。一审法院认为，本案中对包括涉案房产在内的登记在和润房地产公司名下且已经为甘肃银行七里河支行办理抵押登记的财产采取执行措施，有已发生法律效力的民事调解书作为依据，一审法院（2019）甘01民初162号民事调解书确认甘肃银行七里河支行享有抵押权并有权优先受偿的财产范围包括涉案房产。而案外人陈军所提执行异议意在否定（2019）甘01民初162号民事调解书作为执行依据的合法性，案外人权利主张所指向的民事权利义务关系以及异议请求所指向的标的物，与原判决、裁定确定的民事权利义务关系或者该权利义务关系的客体具有同一性，执行标的即涉案房产就是作为执行依据的生效裁判确定的权利义务关系的特定客体，因此，案外人陈军的异议请求系“认为原判决、裁定错误”的情形，其应当通过审判监督程序、第三人撤销之诉等合法有效的途径主张其相关权利，在对已生效的（2019）甘01民初162号民事调解书所确认的抵押优先权未被撤销之前，案外人陈军以工程款抵顶房款的债权人身份依据《执行异议和复议案件若干问题规定》第二十八条的规定，主张对抗抵押优先权，并因此阻却执行的理由不能成立，本案亦不符合上述《执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的情形。一审法院作出中止执行的（2020）甘01执异139号执行裁定，与已生效的（2019）甘01民初162号民事调解书所确认的抵押优先权相矛盾，否定了已生效法律文书的既判力，显属不当。本案为申请执行人执行异议之诉，未对涉案房产的权属主张相关权利，本案案件受理费应按100元收取。综上，一审法院认为原告甘肃银行七里河支行的诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零六条、第三百一十一条、三百一十三条第一款第一项、第三百一十四条的规定，判决：准许执行被告甘肃和润房地产开发有限公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市场C109、C122、C301-C309号的房产。原告预交案件受理费30681元，实际收取案件受理费100元，由被告陈军承担；剩余案件受理费30581元，退还原告甘肃银行股份有限公司兰州市七里河支行。本院（2020）甘01执异139号执行裁定书于本判决生效时自动失效。本院经二审审理，对一审判决查明事实予以确认。本院认为，本案焦点问题为上诉人陈军就涉案房产认购及以房顶账行为是否能够排除甘肃银行七里河支行对涉案房产的申请执行。最高人民法院《执行异议和复议案件若干问题规定》第二十七条规定，“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”根据本案查明事实，和润房地产公司以其名下的案涉房产为万源汽车公司向甘肃银行七里河支行申请的借款提供抵押担保并办理了抵押登记，甘肃银行七里河支行系案涉房产的抵押权人，享有对抗案外人的抵押权。同时，一审法院在审理甘肃银行七里河支行与万源汽车公司、和润房地产公司、李跃龙金融借款合同纠纷时作出的（2019）甘01民初162号民事调解书已经确认甘肃银行七里河支行对案涉房产享有优先受偿权。据此，甘肃银行七里河支行作为申请执行人，对案涉房产依法享有担保物权，具有优先受偿债务的权利。而案外人陈军与和润房地产公司仅签订商铺认购协议和商铺顶账协议，并不具备最高人民法院《执行异议和复议案件若干问题规定》第二十八条规定的“在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同”等条件，也不具有该规定第二十七条规定的对抗案外人的担保物权等优先受偿权的消费者生存权等除外情形。据此，陈军对涉案房产并不享有物权请求权，也不具有能够排除本案执行的有效实体权益，其上诉请求缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。据上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人陈军负担。本判决为终审判决。审判长 王成强审判员 刘建军审判员 盖维章二〇二一年三月二十三日书记员 马 杰