福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)闽09民再6号抗诉机关：福建省宁德市人民检察院。申诉人（一审被告）：杨长彬，女，1967年5月12日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。委托诉讼代理人：魏永建，福建广澜律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭芷晗，福建广澜律师事务所实习律师。被申诉人（一审原告）：林曦，男，1970年8月20日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。申诉人杨长彬因与被申诉人林曦民间借贷纠纷一案，不服福建省宁德市蕉城区人民法院2016年2月25日作出的（2015）蕉民初字第4449号民事判决，向福建省宁德市人民检察院申诉。福建省宁德市人民检察院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条、第二百条之第一款第（八）项、第二百零八条第一款之规定的情形，以宁检民监[2020]35090000037号民事抗诉书向本院提出抗诉。本院于2020年12月21日作出（2020）闽09民抗8号民事裁定，提审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省宁德市人民检察院指派检察员郭友昌出庭履行职务。申诉人杨长彬及其委托诉讼代理人魏永建、彭芷晗，被申诉人林曦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。福建省宁德市人民检察院抗诉认为，福建省宁德市蕉城区人民法院审理（2015）蕉刑初字第4449号过程中未穷尽送达方式即予以公告送达相关诉讼文书，剥夺了杨长彬行使辩论的权利、上诉的权利以及申请再审的权利，系程序违法，特提出抗诉，请依法再审。事实与理由：杨长彬从2002年1月起至今一直为泰康人寿保险有限公司福建分公司在职员工，不存在下落不明的情况，福建省宁德市蕉城区人民法院在送达杨长彬户籍地址无法接收的情况下，应当送达其公司地址，亦不存在其他方式无法送达的情况。申诉人杨长彬及其代理人申诉称，原判认定2015年4月时，杨长彬的信用卡归案外人张**妹使用，申请人杨长彬与被申请人林曦之间不存在借贷法律关系。民间借贷的成立必须同时具备两个要件，即形式要件为出借人与借款人之间有合意行为即借贷双方通过签订书面借贷协议或达成口头协议形成特定的债权债务关系；实质要件即出借人将货币或其他有价证券交给出借人。本案中林曦既没有提交证据证明双方有借贷合意也没有证据证明打入杨长彬工商银行账号的款项属于林曦所有。事实系案外人将钱打入张**妹指定的杨长彬账户，不排除案外人张**妹与林曦有其他经济往来。原审判决认定林曦与杨长彬之间的民间借贷关系成立，属认定事实和适用法律错误。被申诉人林曦辩称，因杨长彬信用卡还款到期，无力还款，经中间人张**妹介绍让他帮忙还款21万元,原判认定事实正确，请予维持。被申诉人林曦向一审法院起诉请求，杨长彬归还借款21万元及利息（自2015年4月6日起至还清款项之日止，年利率按6%计算）。一审法院认定事实：杨长彬因其持有的信用卡无力还款，遂向原告借款21万元用于偿还信用卡。林曦于2015年4月5日通过黄如银、兰巧芳账户向杨长彬转账合计21万元。一审法院认为，合法借贷关系受法律保护，债务应当清偿。被告杨长彬向原告林曦借款21万元，事实清楚，证据充分，借款人应当按照约定或法律规定的期限返还借款并支付相应利息，但被告杨长彬未能按期履行，显属违约，故原告要求被告杨长彬偿还借款本金21万元之诉请，于法有据，应予支持。因该笔借款未约定还款期限，被告应支付自起诉之日起（2015年9月9日）按照年利率6%支付利息。被告杨长彬经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依法予以缺席审理与判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告杨长彬应于判决生效之日起偿还原告林曦借款21万元并支付利息（自2015年9月9日起至借款付清之日止，年利率按6%计算）。围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：福建省宁德市人民检察院在再审过程中向本院提交了申诉人杨长彬银行交易明细，原审时林曦申请证人黄如银、兰巧芳出庭所作证言，上述证据形式、来源合法、内容客观真实，与本案具有关联性，为有效证据，本院予以确认。根据上述采信的证据，本院确认以下事实：林曦于2015年4月5日通过黄如银、兰巧芳账户向杨长彬账户转账合计21万元。本院再审认为，林曦以其与杨长彬就涉案款项成立借贷关系提起本案诉讼，应对借贷关系成立负举证责任。林曦与杨长彬并不相识，其自述系受中间人张**妹介绍，即向杨长彬账户汇入21万元，虽其在原审提交的证据及证人证言能证实现金汇款的基本事实，但其仍对其与杨长彬之间存在民间借贷合意负有举证责任，对此林曦没有提供借据、欠条或者其他债权凭证等证据予以证明，也无法提供其他证据证明双方有民间借贷的合意。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条法信超链：地方法规4篇案例385篇裁判3689159篇期刊7篇×关联法条关联法条中华人民共和国民事诉讼法（2017修正）法信超链：地方法规4篇案例385篇裁判3689159篇期刊7篇×关联法条第一款及《最高人民法院关于适用制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2017.06.27时效性现行有效法规标题中华人民共和国民事诉讼法（2017修正）制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2017.06.27时效性现行有效>的解释》第九十条中华人民共和国民事诉讼法（2017修正）第九十条【转交送达之二】受送达人被监禁的，通过其所在监所转交。受送达人被采取强制性教育措施的，通过其所在强制性教育机构转交。引用统计法信超链：案例58篇裁判544044篇×中华人民共和国民事诉讼法（2017修正）第九十条【转交送达之二】受送达人被监禁的，通过其所在监所转交。受送达人被采取强制性教育措施的，通过其所在强制性教育机构转交。引用统计法信超链：案例58篇裁判544044篇×第二款之规定，林曦无法证明其与杨长彬之间存在借贷合意，对此应负举证不能的责任，其主张与杨长彬之间存在民间借贷关系不能成立，其主张杨长彬归还21万元的借款及利息的诉讼请求不予支持。再审申请人杨长彬的申诉请求成立，本院予以支持。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条中华人民共和国民事诉讼法（2017修正）第一百七十条【二审裁判】第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。引用统计法信超链：国家法律2篇地方法规2篇案例873篇裁判2778113篇期刊3篇×关联法条中华人民共和国民事诉讼法（2017修正）第一百七十条【二审裁判】第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。引用统计法信超链：国家法律2篇地方法规2篇案例873篇裁判2778113篇期刊3篇×关联法条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销福建省宁德市蕉城区人民法院（2015）蕉民初字第4449号民事判决；二、驳回林曦的诉讼请求。一审案件受理费4495元，由林曦负担。审 判 长 游       翔审 判 员 张小杏审判员崔龙生二〇二一年三月四日法官助理 蔡   瑜   俐书 记 员 郑   婉   蓉附：相关法律、法规和司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第九十条第二款在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。