云南省昆明市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）昆刑三初字第67号公诉机关云南省昆明市人民检察院。被告人谢应伟，男，1984年11月26日生，汉族，云南省景东彝族自治县人，初中文化，农民，住云南省景东彝族自治县。2014年10月12日因本案被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。辩护人梁晋，云南万成（寻甸）律师事务所律师。被告人胡祖来，男，1988年8月1日生，汉族，云南省禄劝彝族苗族自治县人，小学文化，农民，住云南省禄劝彝族苗族自治县。2008年6月17日因犯盗窃罪被云南省昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑八个月，2008年10月3日刑满释放。2014年10月12日因本案被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。辩护人黄丹，北京市昌久（昆明）律师事务所律师。被告人马金龙，男，1989年11月18日生，回族，云南省景东彝族自治县人，小学文化，农民，住云南省景东彝族自治县。2013年3月29日因犯故意伤害罪被云南省普洱市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2014年10月12日因本案被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。辩护人常涛，昆明市法律援助中心律师。昆明市人民检察院以昆检公一刑诉（2015）17号起诉书指控被告人谢应伟、胡祖来、马金龙犯贩卖毒品罪，于2015年2月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，开庭公开审理了本案。昆明市人民检察院指派代理检察员贾旆出庭支持公诉，被告人谢应伟、胡祖来、马金龙及其辩护人梁晋、黄丹、常涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。昆明市人民检察院指控：2014年10月11日22时许，被告人谢应伟、马金龙二人在昆明市官渡区昆湖饭店附近向被告人胡祖来贩卖毒品时被民警抓获。后民警在谢应伟、马金龙手中的背包及提包内共计查获毒品可疑物12块，净重6580克。经鉴定，查获的毒品可疑物系甲基苯丙胺。针对上述指控事实，公诉机关出具了户籍证明、公安机关的抓获经过证明材料、刑事科学技术鉴定书、毒品物证照片、辨认笔录、提取毒品记录、称量记录、被告人的供述与辩解等证据，认为被告人谢应伟、胡祖来、马金龙的行为已触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。法庭审理中，被告人谢应伟对公诉机关指控其运输毒品的犯罪事实及出示的指控证据无异议。其辩护人提出，被告人谢应伟在本案中所起作用相对于未到案的其他主犯较轻；认罪态度好，系初犯、偶犯，建议法庭对其从轻处罚。被告人胡祖来对公诉机关指控其贩卖毒品的犯罪事实及出示的指控提出异议，辩解公诉机关的指控不是事实，其是约谢应伟、胡祖来过来玩。其辩护人提出，公诉机关指控被告人胡祖来贩卖毒品缺乏事实依据和法律根据，也没有足以定案的证据予以支撑，现有的证据之间相互矛盾，指控事实不清，证据不足，指空的罪名不能成立。被告人胡祖来无罪。被告人马金龙对公诉机关指控其贩卖毒品的犯罪事实及出示的指控证据提出异议。辩解其不知道是送毒品。其辩护人提出，1、被告人马金龙在本案中未出资购买毒品，是受他人安排和指挥，在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯；2、被告人运输毒品的行为是犯罪未遂，且归案后如实交代犯罪事实，认罪态度好，毒品未流入社会造成危害，建议法庭对其减轻处罚。经本院审理查明：被告人谢应伟、马金龙为获取非法利益，携带毒品于2014年10月11日22时许在昆明市昆湖饭店附近欲贩卖给被告人胡祖来时被公安民警抓获，公安民警当场从被告人谢应伟、马金龙携带的背包和提包内查获毒品甲基苯丙胺净重6580克。上述事实，有下列证据证实：1、前科材料证实：被告人马金龙2013年3月29日因犯故意伤害罪被云南省普洱市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。被告人胡祖来2008年6月17日因犯盗窃罪被云南省昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑八个月，2008年10月3日刑满释放。2、云南省景东彝族自治县公安局锦屏派出所、禄劝彝族苗族自治县公安局九龙派出所、景东彝族自治县漫湾派出所分别出具的户口证明证实：三被告人的身份情况与起诉书所列一致。3、昆明市公安局西山分局禁毒大队民警王某某、施某、沈某分别出具的抓获经过材料证实：2014年10月11日17时许，民警获线索，有一禄劝口音的男子正和一个普洱口音的男子欲在北京“昆湖饭店”进行毒品交易。随即在昆明市盘龙区“候谷花园”小区和北京“昆湖饭店”附近进行布控。经侦查，确定要购买毒品的禄劝口音的男子住在“候谷花园”小区2栋1405房间。20时许，从“候谷花园”小区2栋14楼1405房间走出一个身穿黑色外衣的年轻男子（后经查明叫胡祖来），民警随即对其进行跟踪，发现胡祖来进入北京“昆湖饭店”对面官渡区和平村和平大院1单元2楼的一个房间。22时许，另一组侦查民警在“昆湖饭店”附近发现有两个提着包的男子（后经查明分别名叫谢应伟、马金龙）从一辆夏利车下来后一直在天桥下打电话。过了5分钟左右，胡祖来从和平大院内走出并朝着人行天桥走去，并在和提包的谢应伟、马金龙短暂接触后三人调头往和平大院前行，民警随即将三人抓获，并在谢应伟所提黑色双肩包内查获六块外用黄色胶带纸包装的毒品可疑物，从马金龙所提蓝色手提包中查获外用黄色胶带纸包装的毒品可疑物。随后民警又从胡祖来所住“候谷花园”小区2栋1405房间查获人民币94万元。4、公安机关刑事科学技术鉴定结论及鉴定意见通知书证实：从被告人谢应伟所提黑色双肩包内以及从被告人马金龙所提蓝色手提包内查获的毒品可疑物经鉴定均系毒品甲基苯丙胺。鉴定结论已告知，被告人谢应伟、马金龙对该鉴定无异议；被告人胡祖来拒绝签字；三被告人均未申请重新鉴定。5、搜查证及笔录、现场相片、提取笔录、扣押清单、扣押决定书、笔录及指认现场笔录证实：（1）从胡祖来和谢应伟身上查获的手机显示，两人于被抓获当晚分别使用135××××****（谢应伟）和136××××****（胡祖来）的号码进行通话，两人使用的电话被当场查获。通话记录被拍照取证。（2）提取毒品记录、毒品指认笔录及照片、扣押物品清单、毒品物证照片、毒品称量记录证实：从被告人谢应伟所提黑色双肩包内查获的毒品甲基苯丙胺净重3290克，平均含量13.6%。从被告人马金龙所提蓝色手提包内查获的毒品甲基苯丙胺净重3290克，平均含量13.9%。6、辨认笔录证实：（1）谢应伟辨认出马金龙和胡祖来，并指出胡祖来就是当晚前来接毒品的男子。（2）马金龙辨认出谢应伟和胡祖来，并指出胡祖来就是当晚前来接其和谢应伟的人。（3）胡祖来辨认出谢应伟、马金龙是当晚一起被抓的人，但其表示不认识二人。（4）证人芮某辨认出其朋友胡祖来当晚来官渡区和平村找自己玩。（5）证人袁某1辨认出来找其租车的谢应伟。（6）房东杨虎辨认出租借其候谷花园房子的房客系胡祖来。7、被告人谢应伟的供述证实：我是被抓前两三个月时开始接触毒品的。当时是两个混在社会上的景某人，一个叫“张某”，一个叫“李某”，他们两个出钱搞的毒品，说这个来钱快，并让我一起做这个生意，把毒品拉到昆明，答应给我5-6万元。我就叫着马金龙一起搞。被抓前几天，我、张某、李某、马金龙四个人开了两辆车，从景某下到景洪、打洛等地方，在版纳那边拿到毒品后，我和张某开着空车在前面探路，李某和马金龙开着装毒品的车在后面走，遇到检查站就停，避开检查。然后我们一路开到了景某，后张某说他和李某不上昆明了，让我和马金龙带着毒品上昆明，然后电话联系我们。我和马金龙即租了一辆牌照为云Ｊ×××**的黑色尼桑天籁车，把毒品放在后排，开车往昆明走。到了昆明以后，张某把在昆明准备和我们交“货”人的电话发给我，我打了两次没打通。张某叫我们等着，之后连续两天电话都不通，我们就等着。到了2014年10月11日晚上，张某给我发了个电话，我打了一下，接“货”的对方还给我主动回过来了，叫我们去北京和平村找他，我把包里的12块麻黄素分成两包，我拿一个包，马金龙拿一个包，然后我们打车到北京和平村附近一个天桥下车，下车后没见到人，我问他有没有到，他问我是否看见昆湖饭店，我说看见了，这时就看见一个人打着手机过来，他走到我们面前问“给是你们嘎”，我回答说“是”，我和马金龙即跟着他走，没走多远，我们三人就被警察抓了。8、被告人马金龙的供述证实：谢应伟、张某等人都是我在社会上认识的朋友。搞毒品是谢应伟约的我，说是不会亏待我，但给多少钱他也没说过。据我所知，我们被抓时候的毒品是谢应伟、张某、李某他们几个凑钱从打洛那边买来，准备拿上昆明卖的。但他们具体每人出多少钱我不知道。当时我跟他们一起下打洛拿毒品，但都是他们说走我就走，我就是坐在车上，有时开车。到了打洛我和李某在国内等，张某他们去缅甸打洛拿了毒品以后回到景洪，谢应伟就开车在前面探路，我们的车跟着往景某方向走，走的是小路，为什么走小路我也不知道，应该是怕被警察查到。到了景某以后，我们就换成另外一个蓝色的尼桑车，我和谢应伟就开车往昆明走，到了昆明大约等了两天后，在被抓当天谢应伟叫着我去和平村，我们到了天桥下面，谢应伟打了个电话后，就有个男的来找我们，问我们“就是你了噶”谢应伟说是的，这人就让我们跟着他走，我们走出没多远就被警察抓了。被抓时我和谢应伟各人提了一个包，包里有毒品。公安从我裤兜里搜到的毒品1.8克是我自己买来吸食的。上列证据经庭审调查质证，内容客观真实，采证程序合法，证实本案事实清楚，证据确实充分。本院认为：被告人谢应伟、胡祖来、马金龙无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，三被告人的行为均已触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人谢应伟积极组织毒品为主进行贩卖，且毒品数量巨大，在本案中起主要作用，依法应当从严惩处，但鉴于其犯罪后如实交代全案的犯罪事实，有较好的认罪、悔罪表现，依法可以从轻处罚，属于依法应当判处死刑，尚不须立即执行的犯罪分子；被告人马金龙积极参与贩卖毒品，在本案中应承担相应的刑事责任；且其曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，在缓刑考验期内又犯罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。被告人胡祖来为获取非法利益，贩卖毒品，应对查获的毒品承担相应的刑事责任。被告人谢应伟的辩护人提出被告人谢应伟到案后认罪态度好，系初犯、偶犯，建议法庭对其从轻处罚的意见采纳，其余辩护意见不予采纳。被告人胡祖来及其辩护人提出的无罪辩解及辩护意见，经查与本案证据所证明的事实不符，不予采纳。被告人马金龙提出其不知道是送毒品的辩解与本案证据证明的事实相悖，不予采信。其辩护人提出被告人马金龙在共同犯罪中是受他人安排和指挥，归案后如实交代犯罪事实，认罪态度好，毒品未流入社会造成危害，建议法庭对其减轻处罚的意见采纳，其余辩护意见不予采纳。据此，本院为保护公民的身心健康，维护社会治安秩序，严厉打击毒品犯罪活动，根据被告人谢应伟、胡祖来、马金龙在本案中的犯罪事实、性质、情节、地位、作用及对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第二十五条、第二十六条、第四十八条、第五十七条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十七条之规定，判决如下：一、被告人谢应伟犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人胡祖来犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、撤销云南省普洱市中级人民法院（2013）普中刑初字第59号刑事判决书对被告人马金龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年部分的缓刑部分；被告人马金龙犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。合并尚未执行的刑期有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。四、查获的毒品甲基苯丙胺净重6580克予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省高级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  贾慧群审 判 员  赵 勇人民陪审员  杨海莲二〇一五年九月十一日书 记 员  张航毓