吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终62号上诉人（原审被告）：于梁，男，汉族，1987年8月12日生，住长春市九台区。委托诉讼代理人：房雨霞，吉林泉商律师事务所律师。上诉人（原审被告）：何亮亮，男，汉族，1987年8月6日生，住长春市宽城区。被上诉人（原审原告）：刘硕，男，汉族，1986年4月24日生，住长春市九台区。委托诉讼代理人：刘明哲，长春市九台区九台街道办事处法律服务所法律工作者。上诉人于梁、何亮亮因与被上诉人刘硕民间借贷纠纷一案，不服长春市九台区人民法院（2019）吉0113民初1318号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于梁上诉请求：请求撤销原审判决，改判上诉人不承担责任，案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决事实不清，认定的借款数额依据不足。一审判决认定的借款数额是依据刘硕与于梁微信聊天记录得出，没有银行流水作为借款实际发生的依据。微信聊天记录不具有借条、欠条的属性，不能代替借条，且微信聊天记录不完整，不能作为证据使用。二、一审判决漏列了本案的当事人赵博，实际借款人是赵博而不是于梁。刘硕直接向赵博账户汇款，刘硕所有借给赵博的钱都是直接打到赵博的银行卡里,赵博还款时也是把本金直接打到刘硕的银行卡里，有银行流水为证。于梁是刘硕和赵博借贷双方的中间人，让于梁承担责任没有事实依据。只是赵博把给刘硕的部分利息打给于梁,这部分利息赵博除给刘硕利息外，剩余部分给于梁作为辛苦费。这只是部分借款利息。其余借款利息赵博把利息直接打给刘硕银行卡里，与于梁没有关系。一审判决于梁偿还刘硕借款本金5098175元及利息是错误的。三、一审认定于梁是赵博卡的持卡人是错误的，没有证据证明于梁是受赵博之托。也没有证据证明于梁是赵博卡的持卡人。四、于梁打的320万、350万两张借条，是在刘硕及其父亲的欺骗和胁迫下出具的，刘硕实际未给于梁转款，没有往来的银行流水或现金给付的证据。是刘硕借给赵博的钱款，刘硕找不到赵博而强加给于梁，让于梁为赵博承担责任，显然是错误的。且两张借条的数额与一审认定借款数额根本不符，即依据借条不能认定于梁和刘硕间存在借贷关系。五、于梁有新证据证明刘硕与赵博认识，并且是刘硕与赵博间存在借贷关系。六、刘硕认可所还的款都是本金，于梁欠120万本金早已还给刘硕，并且已超出借款数额，其它款都是赵博所借，与于梁无关。七、一审判决程序违法，剥夺了上诉人的反诉权利。一审第一次开庭时上诉人于梁提出反诉，法官要求于梁当即到立案庭交纳反诉费，因于梁没带钱且不了解诉讼费用交纳办法的相关规定，无法当庭交纳，不得已放弃反诉。诉讼费用交纳办法第22条规定:反诉案件由提起反诉的当事人自提起反诉次目起7日内交纳案件受理费。一审法院剥夺了于梁的反诉的权利，程序违法。综上,一审判决事实不清，证据不足，程序违法，请二审法院查明事实，依法改判上诉人不承担责任。何亮亮上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判驳回刘硕的诉讼请求；一、二审诉讼费用由刘硕承担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。于梁与被上诉人已不存在欠款的事实。（1）自然人借贷属于实践性合同，借款应当审查是否实际交付，并且结合银行交易流水，考察借款的实际金额，而不是不依据证据，仅仅凭借主管臆测即认定大额借款的事实。（2）根据于梁提供的银行流水信息，可以看出于梁偿还的借款已经远远超过借款本金，超过部分刘硕应当返还。（3）关于原审法院认定的案外人赵博的借款视为于梁的借款是认定事实错误。合同具有相对性，于梁并不是他们借贷关系中的担保人，亦没有做出代为清偿的意思表示，故于梁不应承担任何责任。至于赵博与刘硕是否存在借贷关系以及借贷数额不是本案审理焦点，借贷与于梁无关。综上，于梁不承担还款责任，那么作为一般保证人的上诉人更不应承担责任。原审对保证期间的事实认定错误。2017年6月10日出具的两枚不成立的借条未约定还款期限，但在借条签订的三日后，即2017年6月13日，刘硕即向于梁主张权利，要求还款，并且已经当庭举证，那么2017年6月13日即视为主债务履行期限届满，自2017年6月13日起开始计算保证期间，至2018年12月12日保证期间届满，在此期间，债权人未提起诉讼或者仲裁，那么保证人免除保证责任。二、原审法院适用法律错误。《中华人民共和国民事担保法》第二十五条规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。《担保法》第二十五条规定，在保证期间内债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。该规定将保证期间适用诉讼时效中断规定的条件限定为债权人提起诉讼或者申请仲裁，而排除了债权人一方提出给付请求的情形。保证期间为保证责任的存续期间，是债权人向保证人行使追索权的期间。保证期间性质上属于除斥期间，不发生诉讼时效的中止、中断和延长。债权人没有在保证期间主张权利的，保证人免除保证责任。而保证的诉讼时效期间开始计算的前提是债权人在保证期间主张权利——债权人对债务人提起诉讼或者申请仲裁。保证的诉讼时效期间与保证期间是两种法律概念，不能混淆。原审法院在认定事实错误的情况下，无故延长保证期限，从而使保证人承担保证责任，这显然违背了《担保法》关于设立保证期间的立法本意。综上所述，原审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法改判。何亮亮、于梁对对方的上诉请求无异议。刘硕二审辩称，一审判决正确，应予维持。刘硕向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院判令于梁立即给付借款5219150元及利息（按月利2分计息)；2.何亮亮承担连带保证责任；3.诉讼费等费用由于梁、何亮亮承担。事实和理由：刘硕经朋友介绍认识于梁、何亮亮。2015年于梁找刘硕称在外地做生意需要向刘硕借钱，起初借款按期给付，刘硕按照于梁指定账户网上转账，因于梁回款及时，在刘硕心里形成良好信誉，此时于梁又称在内蒙古有工程并给刘硕发许多新购翻斗车视频，刘硕对此深信不疑，以至后来于梁借款额度越来越大，从2015年9月起至2017年6月止刘硕给于梁转款1690余万元，2017年初刘硕感到于梁回款多次逾期，要求于梁偿还全部借款，于梁称钱款借给他人，现无力偿还，遂于2017年6月10日给刘硕出具二份借据总计670万元（按月计息320万元、按日计息350万元),何亮亮承担连带保证责任，现刘硕多次找于梁、何亮亮索要借款，于梁、何亮亮态度蛮横，拒不给付，刘硕无奈向法院起诉，请求依法判决。一审法院经审理认定事实如下：2015年9月14日始，刘硕给于梁多次转款，多达62笔，共计1690余万元。其中，2015年9月14日于梁出具《借据》一枚，载明“今于梁向刘硕借款人民币贰拾万元整（¥200000.00元）借款人：于梁2015年9月14日”；2016年2月26日于梁出具《借据》一枚，载明“今于梁向借款人民币贰拾万元整（200000.00元）借款人：于梁2016年2月26日”；2016年5月30日于梁通过微信出具《借据》一枚，载明“今向刘硕借款人民币伍拾万元整（500000.00元）借款期限7天期满归还借款人：于梁2016年5月30日”；2016年6月19日于梁通过微信出具《借据》一枚，载明“今向借款人民币叁拾万（300000.00元）元整预计使用2月到期归还借款人：于梁2016年6月19日”；其余款项均通过微信方式由于梁确定转款金额及转款对象，具体明细如下：时间于梁刘硕转入方实际转账金额二〇一五年九月十四日出具《借据》赵博19.2万元2016年2月26日出具《借据》于梁19.3万元（5万元＋4.3万元＋5万元＋5万元）2016年5月30日出具《借据》赵博491250元（5万元＋5万元＋10万元＋5万元＋5万元＋5万元＋5万元＋5万元＋41250元）2016年6月8日微信聊天内容刘：7860那张卡20万、8855那张卡10万刘：过去了20万元明天再给你打10万于：OK刘：你要是有信用社的账号我还能给你打过去10万于：没事不着急，明天上午给我转过来就行刘：我现在能转了，你再给我个账号哪个银行都行于：（银行卡照片）于梁刘：过去了于：收到了哥赵博、于梁赵博：20万元（5000元＋5万元＋5万元＋5万元＋4.5万元）于梁：10万元（5万元＋5万元）2016年6月11日微信聊天内容：于：6229350105001788589赵博信用社刘：50万已转信用社20万建行30万费用18750已扣截止6月26号查收一下于：收到了哥刘：好的你算一下看对不于：对的，哥赵博20万元（5万元＋5万元＋5万元＋5万元）；281250元（5万元＋5万元＋31250元＋5万元＋5万元＋5万元）2016年6月19日出具《借据》赵博8.8万元（5万元＋3.8万元）20万元2016年6月29日微信聊天内容：刘：兄弟60万已转费用已扣查收一下于：收到，哥赵博15万元；15万元（5万元＋5万元＋5万元）；20万元（5万元＋5万元＋5万元＋5万元）；7.6万元（2.6万元＋5万元）2016年7月3日微信聊天内容：刘：兄弟，把你建行账号发给我于：6217000940002955442，建行，于梁刘：好的，一会打给你于：妥于：钱收到了于梁38.4万元2016年7月4日微信聊天内容：刘：这个五十用一个月？于：至少一个月，哥刘：妥了于：日期按今天算行不，我怕到时候算差了最近我进出账多刘：没问题……刘：过去了一共五十万赵博10万元2016年7月23日微信聊天内容：刘：兄弟钱转过去了两个账户费用已扣查收于：收到哥赵博28.8万元（5万元＋5万元＋5万元＋5万元＋5万元＋3.8万元）2016年8月4日微信聊天内容：刘：兄弟，钱中午到了给你转哪个银行于：赵博的账户，最好分着打，要是不方便的话打哪个号都行刘:今天还有个50万的费用到期于:放心哥,一会给你打于:40转过去了吗刘:还没到呢到了转过去刘:费用直接扣还是全打过去于:直接扣就行刘:50万的也直接扣?……刘：我先给他转过去20信用社和建行分别十万……刘：过去20你让他查收一下刘：40万已转、费用已扣、查收！刘：这个钱用多久？于：全收到了于：这好像得用3个月左右吧于：提前或延后我提前打电话通知你刘：好的总账250万于：对赵博15万元（5万元＋5万元＋5万元）；23.4万元（5万元＋3.4万元＋5万元＋5万元＋5万元）2016年8月20日微信聊天内容：刘：40万已转、费用已扣、截止到9月4号、本金合计290万！……于：全部收到哥赵博38.5万元（5万元＋5万元＋5万元＋5万元＋5万元＋5万元＋5万元＋3.5万元）2016年9月3日微信聊天内容：刘：已转、费用已扣、一共本金300万!于：妥了哥赵博8万元（5万元＋3万元）2016年9月25日微信聊天内容：于：硕哥，咋样了，款子到没？刘：到了刚到给你转哪个银行20万！刘：最好是建行于：收到了哥刘：好的费用已扣这个用多久？于：两月左右吧，哥……刘：本金一共320万对吗？于：对于梁19.2万元2016年10月30日微信聊天内容：于：硕哥，10W，跑天的，用一周，能接不？……刘：明天到7号一共8天行么？于：行什么时候打款哥刘：得先给人家费用啊于：直接扣下来9.8W刘：嗯他现在打给我给你打建行？于：行收到了哥于梁9.8万元（5万元＋4.8万元）2016年11月22日微信聊天内容：刘：兄弟15万过去了收到回复于：收到刘：又给你打过去4.6万，我直接扣除8天的利息，你收到告诉我，截止30号于：好的，看到了于梁9.6万元（5万元＋4.6万元）；10万元2016年11月28日-29日微信聊天内容：刘：兄弟我今天先给你转27明天上午再给你转50刘：转你建行账户了于：明天上午的50万，能不能转到我哥的卡里面我今天训练了，刚看到信息。我记得你好像有我哥的账户吧刘：我有也是建行吧……于：哥，明天上午给他转建行账户今天你是给我转还是给我哥转27的这笔刘：给谁转都行于：那你就直接给他转吧，你看呢……刘：给他转建行行吗（微信图片）是这个账号吧于：行尾号2999于：收到了哥一笔10万，三笔5万，一笔2万刘：妥了剩余明天上午……刘：查收一下！这次一共100万、截止12月10号、费用已扣！于：收到赵博60万元（10万元＋50万元）；17万元（2万元＋5万元＋5万元＋5万元）；2016年12月22日微信聊天内容：于：兄弟30万过去了扣除十天费用于：收到了，哥赵博29.25万元2016年12月26日微信聊天内容：于：怎么样硕哥，款子到没呢？刘：到了，给你转哪个银行？还是给你大哥转过去？于：哥直接全部给他转过去，然后利息在我这出利息是多少钱告诉我一声刘：好了，马上转，过去了赵博20万元2016年12月20日微信聊天内容：刘：长期用款320万、短期用款130万、共计450万！刘：80万已转、查收一下！于：这边钱收到了赵博76.85万元（50万元＋26.85万元）2016年12月31日微信聊天内容：于：硕哥，我这四十都用刘：行，我知道了，我让对方把钱打过来，这笔钱用到几号我告诉对方一声刘：兄弟40转过去了费用扣到7号收到回复于：收到赵博39.2万元2017年1月6日微信聊天内容：刘：转过去15万、一会再转25万、收到回复！于：好的，一会你直接把费用扣除……刘：40万已转、费用已扣、截止到16号、收到回复！于：OK赵博38.9万元（15万元＋23.9万元）2017年1月9日微信聊天内容：刘：40已转、费用已扣、截止18号！收到回复于：收到刘：兄弟，现在跑月的320万、跑天的190万、对一下账你看对不于：对的上午我也对下账本，跑月的事320万，跑天的是三笔，共计190万，这个账没问题吧刘：跑天的是四笔。80、30、40、40于：哈哈，你这么算也没错我是把80万和30万算到一起了，因为这是一起用的，那一天在你这拿一共是110万刘：对劲赵博39万元2017年1月15日微信聊天内容：刘：兄弟，30已转扣除8天费用6000、截止22号、收到回复！于：收到，哥赵博29.4万元2017年1月19日微信聊天内容：刘：兄弟30万已转费用已扣截止2月4号收到回复刘：本金合计60万共计17天今天还有个12000到期于：我知道，19号有一笔，马上给你转过去赵博287250元2017年1月21日微信聊天内容：于：硕哥，什么时候出金刘：等一下，我问问于：好刘：兄弟，转过去70查收一下！晚些再给大哥转剩余的20收到回复于：收到刘：兄弟剩余已转费用已扣截止2月19号！跑天本金合计150万！收到回复！于：收到硕哥赵博840600元（50万元＋20万元＋140600元）2017年1月26日微信聊天内容：刘：兄弟转过去15万一会再给你转剩余的收到回复！于：收到刘：20万已转、费用12500已扣截止2于额9号、收到回复刘：兄弟我这还有20需要的华直接转给你于：直接转哥费用扣下和90的一天……刘：又转过去20万、费用12500、截止2月19号跑天合计190万于：你别着急，我今天下午算一下账，把到月底前所有的利息都给你打过去……刘：十万费用已扣、截止2月19号、跑天本金合计200万、收到回复！于：收到赵博468750元（15万元＋3.75万元＋18.75万元＋93750元）2017年2月4日微信聊天内容：刘：兄弟一共就凑上40万给大哥打过去了！费用扣掉20天的！跑天本金各级240万这个40万截止23号！对了今天到期的30跑天我忘扣了7500收到回复于：OK赵博38万元2017年2月9日微信聊天内容：刘：先转过去40查收一下于：定下来多少了90万没问题吧？40万收到了……于：剩下的什么时候能到刘：刚到马上转！一共就到75于：还能不能到了？刘：我一共给你凑80过去了一共80费用已扣！本金合计290万、收到回复！截止2月28号！过两天还能有点到时候我再联系你吧于：好的收到了赵博76万元（40万元＋36万元）2017年2月14日微信聊天内容：刘：兄弟有20万能用到月末你问问大哥用不用！收到8000于：号刘：20万已转、费用已扣截止2月28号、跑天本金总计310万！于：妥妥的赵博181250元2017年2月23日微信聊天内容：于：哥，再帮我催着点儿那个70刘：好的兴许27号一起到20没问题了为给大哥转过去？刘：20已转费用已扣、截止3月14日！本金220万！赵博19万元2017年2月27日微信聊天内容：刘：100万已转、费用已扣截止3月18号、收到回复！本金合计320万！明天30告诉大哥尽量早点收到了吗？于：收到了320万，全部截止到3月18日，对吧刘：不是就这一笔100万截止3月18号！明天的再算于：明白赵博95万元（50万元＋45万元）2017年3月3日微信聊天内容：刘：60万已转费用已扣、截止3月22号、本金合计350万、收到回复！于：收到赵博57万元（50万元＋7万元）2017年3月8日微信聊天内容：刘：50万已转费用已扣截止3月27日收到回复于：收到……刘：跑天本金合计370万于：收到赵博47.5万元2017年3月14日微信聊天内容：刘：15万已转费用已扣收到回复！……于：收到了赵博140375元2017年3月25日微信聊天内容：刘：给大哥转了25万剩余的下午转都转过去了本金共计300万收到回复！这笔50截止4月14日于：收到硕哥赵博27.5万元（25万元＋2.5万元）2017年3月28日微信聊天内容：刘：兄弟100万转过去了费用扣了两笔查收一下！本金共计350万！于：收到了赵博90万元（50万元＋40万元）2017年3月30日微信聊天内容：刘：转过去100让大哥查收一下于：收到了哥刘：跑天本金共计450万赵博95万元2017年3月31日微信聊天内容：刘：兄弟给大哥转过去40剩余的下午转！于：收到刘：余款已转！共计50跑天总计500万！这个用20天不能延期的！于：收到赵博47.5万元（40万元＋7.5万元）2017年4月28日-29日微信聊天内容：刘：兄弟能凑100万费用70万600的40万700的不是一个人你问问大哥行不行！于：等一下应该没问题于：没问题了硕哥……刘：钱转过去了查收一下跑天本金共计410万于：收到了硕哥赵博93.6万元以上，刘硕向于梁、案外人赵博汇款总额共计16903725元。刘硕、于梁提供还款明细如下：时间付款方转账金额2015年10月14日于梁8000元2015年11月14日于梁8000元2016年1月14日于梁8000元2016年2月5日于梁8000元2016年3月14日于梁8000元2016年4月13日于梁8000元2016年5月14日于梁8000元2016年5月27日于梁7000元2016年6月6日于梁20万元（5万元＋5万元＋5万元＋5万元）2016年6月8日于梁1500元2016年6月12日于梁8000元2016年6月26日于梁7000元2016年7月4日于梁4000元2016年7月11日于梁8000元2016年7月18日于梁1.2万元2016年7月26日于梁7000元2016年7月28日于梁2.4万元2016年8月4日于梁2万元2016年8月14日于梁8000元2016年8月20日于梁1.2万元2016年8月23日于梁1.2万元2016年8月25日于梁7000元2016年8月29日于梁2.4万元2016年9月4日于梁3.6万元2016年9月14日于梁8000元2016年9月19日于梁1.2万元2016年9月22日于梁1.9万元2016年9月28日于梁2.4万元2016年10月8日于梁3.5万元2016年10月9日于梁4000元2016年10月18日于梁1.2万元2016年10月22日于梁1.2万元2016年10月25日于梁1.5万元2016年10月29日于梁2.4万元2016年11月3日于梁2万元2016年11月4日于梁3.6万元2016年11月7日于梁2750元2016年11月14日于梁8000元2016年11月18日于梁10万元（5万元＋5万元）2016年11月19日于梁1.2万元2016年11月23日于梁1.2万元2016年11月25日于梁1.5万元2016年11月29日于梁2.4万元2016年12月3日于梁5.6万元（5万元＋6000元）2016年12月10日赵博50万元（30万元＋20万元）2016年12月13日于梁8000元2016年12月16日于梁1.25万元2016年12月19日于梁1.2万元2016年12月21日于梁3750元2016年12月23日赵博20万元2016年12月23日于梁1.2万元2016年12月25日于梁1.5万元2016年12月26日于梁5500元2016年12月29日于梁2.4万元2017年1月3日于梁2.4万元2017年1月4日于梁3.2万元2017年1月5日赵博20万元2017年1月7日赵博40万元2017年1月12日赵博50万元2017年1月14日于梁8000元2017年1月18日赵博141.4万元2017年1月19日于梁1.2万元2017年1月23日于梁1.2万元2017年1月23日赵博12750元2017年1月26日于梁3.9万元2017年2月3日于梁2万元2017年2月4日于梁3.6万元2017年2月8日赵博30万元2017年2月14日于梁8000元2017年2月20日于梁1.2万元2017年2月21日赵博70万元（50万元＋20万元）2017年2月22日于梁17500元2017年2月23日赵博40万元2017年2月24日于梁1.2万元2017年2月25日于梁1.5万元2017年2月28日于梁2.4万元2017年2月28日赵博35万元2017年3月3日赵博22250元2017年3月3日于梁2万元2017年3月4日于梁3.6万元2017年3月6日赵博30万元2017年3月18日赵博37500元2017年3月14日于梁8000元2017年3月20日于梁1.2万元2017年3月22日赵博1.5万元2017年3月23日赵博1万元（2万元-1万元）2017年3月23日于梁1.2万元2017年3月24日赵博115万元（100万元＋15万元）2017年3月26日于梁1.5万元2017年3月27日赵博50万元2017年3月29日于梁2.4万元2017年4月1日赵博5万元2017年4月4日于梁2万元2017年4月5日于梁3.6万元2017年4月14日于梁3.3万元（2.5万元＋8000元）2017年4月16日赵博2.5万元2017年4月17日于梁2万元2017年4月18日赵博5万元2017年4月19日赵博7500元2017年4月19日于梁1.2万元2017年4月21日赵博1.5万元2017年4月22日赵博3000元2017年4月23日于梁1.2万元2017年4月25日赵博190万元（140万元＋50万元）2017年4月25日于梁1.5万元2017年4月26日赵博2.5万元2017年4月29日于梁2.4万元2017年5月3日赵博60万元（50万元＋10万元）2017年5月3日于梁2万元2017年5月4日于梁3.6万元2017年5月4日赵博12500元2017年5月6日赵博2.5万元2017年5月8日赵博37800元2017年5月10日赵博1万元2017年5月18日于梁8000元2017年5月19日于梁1.2万元2017年5月22日赵博10万元2017年5月23日于梁1.2万元2017年5月25日赵博53750元2017年5月26日赵博7.2万元2017年5月26日于梁1.5万元2017年5月27日赵博5万元2017年5月27日于梁3.1万元2017年6月3日于梁5.6万元以上，还款总额共计11805550元。2017年6月10日，经双方结算，于梁出具《借条》两枚，分别载明“今有于梁（220181198708120018）向刘硕（220181198604240218）借款人民币¥3500000.00元（叁佰伍拾万元整）借款人：于梁2017年6月10日担保人：何亮亮（一般担保）2017年6月10日”、“今有于梁（220181198708120018）向刘硕（220181198604240218）借款人民币¥3200000.00元（叁佰贰拾万元整）借款人：于梁2017年6月10日担保人：何亮亮（一般担保）2017年6月10日”。出具上述两枚《借条》后，于梁、何亮亮至今未偿还过借款。一审法院认为，一、关于刘硕转至赵博名下的借款是否为刘硕与于梁之间的民间借贷关系。刘硕对借款的产生过程、交付情况陈述合理,以及刘硕与于梁之间的微信聊天记录中记载的借款过程,再结合于梁、何亮亮出具《借条》系对借款的事实予以确认,故对刘硕与于梁之间就案涉借款的民间借贷法律关系予以确认。该借贷关系未违反法律的强制性规定，合法有效。于梁作为借款人应当按时偿还借款。于梁辩称案涉2017年6月10日的两枚《借条》系受胁迫出具的，但未提供证据予以证明，对其辩解不予支持。二、关于本案实际借款本金及尚欠本金、利息金额如何计算。案涉两枚《借条》载明的借款金额共计670万元，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“预先在本金中扣除利息的,人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定,本案实际借款金额为16903725元。经询问刘硕如何确定诉讼请求中的“借款5219150元”，刘硕自认为了便于计算尚欠金额，将从于梁及案外人赵博处收回的所有还款金额均计算为偿还本金，系对权利的自行处分，经核算，刘硕共计收回款项11805550元，故本案尚欠借款本金为5098175元。刘硕主张按月利二分给付利息，因双方于2017年6月10日出具的两枚《借条》均未约定利息，故于梁应自刘硕向法院主张权利之日起即2019年2月25日起按中国人民银行同期同类贷款利率给付利息损失至债务清偿完毕之日止。三、何亮亮是否承担保证责任。在刘硕与于梁在2017年6月10日对双方债务进行结算并出具两枚《借条》时，何亮亮为该两笔债务提供了一般保证。案涉2017年6月10日出具的两枚《借条》均未约定还款时间，故保证期间应自刘硕向法院主张权利之日起计算。刘硕就案涉350万元《借条》于2019年2月25日向法院主张权利，该笔借款保证期间未经过；刘硕就另一320万元借款向法院主张过权利，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条规定：“一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”刘硕于2018年4月25日以于梁、何亮亮为被告向原审法院提起民间借贷诉讼，原审法院于2019年1月28日作出民事裁定书，准予刘硕撤回起诉，故案涉保证合同的诉讼时效从2019年1月28日起开始计算，综上，本案何亮亮应承担保证责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十五条：“一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。”之规定，何亮亮对案涉借款在于梁不能履行的债务范围内承担补充清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条、第三十六条、第一百二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定，原审判决：一、于梁于判决生效之日立即偿还刘硕借款本金5098175元及利息，利息自2019年2月25日起按中国人民银行同期贷款利率给付利息损失至债务清偿完毕之日止；二、何亮亮在上述于梁不能履行的债务范围内承担补充清偿责任；三、驳回刘硕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48334元，由于梁、何亮亮负担47473元、由刘硕自行负担861元。本院经二审审理查明的事实除原审判决认定的事实外，另查明，二审中刘硕认可2016年6月25日赵博向其转款50万元为偿还本案借款。于梁主张2016年6月8日案外人马雪莲向刘硕转款60万元，是赵博委托马雪莲代于梁向刘硕偿还2016年5月30日50万元借款及2015年9月14日刘梁向刘硕借款20万元中的10万元，刘硕对此不予认可。本院认为，于梁主张其并非本案借款人，但其与刘硕微信聊天记录显示，是于梁指示刘硕将借款转入赵博账户，在刘硕向赵博转款后，于梁不仅在微信中确认收到，还多次与刘硕进行对账，且于梁于2017年6月10日向刘硕出具借条两枚，应认定为其对双方借贷关系进行了确认。于梁作为完全民事行为能力人，应清楚为他人出具借条的法律后果，其主张出具借条时受到胁迫，但不能提供证据证明，故原审判决认定于梁为借款人并判令其向刘硕偿还借款并无不当。刘硕二审中认可2016年6月25日赵博向其转款50万元为偿还本案借款，该50万元应在借款本金中予以扣除。于梁主张2016年6月8日案外人马雪莲向刘硕转款60万元，是赵博委托马雪莲代于梁向刘硕偿还2016年5月30日50万元借款及2015年9月14日刘梁向刘硕借款20万元中的10万元，虽然刘硕对此不予认可，但刘硕与于梁微信聊天记录显示，2016年9月25日双方对账，确认当日本金一共320万，结合双方微信聊天记录内容及二人庭审中陈述、借条、双方交易习惯，刘硕向于梁给付借款均预先扣除一部分“费用”。按双方微信多次对账及借据中确认的借款金额（未扣除所谓“费用”前）计算，截至2016年9月25日于梁共计向刘硕借款4500000元，刘硕一审中认可2016年9月25日前于梁偿还本金200000元，二审中认可于梁偿还借款500000元，于梁主张此外还向刘硕偿还600000元，与双方借款、还款情况及微信中确认的欠款本金数额相符（4500000元-500000元-200000元-3200000元=600000元），刘硕对此不能做出合理解释，故于梁主张除刘硕一、二审认可的700000元之外，2016年9月25日前其还向刘硕偿还了借款600000元，对此主张应予支持，此款亦应在原审判决认定的借款总额中予以扣除。故于梁应向刘硕偿还借款本金5098175元-500000元-600000元=3998175元。关于借款利息，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款规定：“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持…”故本案借款利息应以年利率6%为限。何亮亮在于梁出具的借条上以担保人身份签字，表明其同意为于梁借款提供担保，因借条中未约定保证期间及还款期限，微信中刘硕亦未明确限定于梁履行义务的宽限期，原审法院认定何亮亮承担一般保证责任并无不当。何亮亮承担保证责任后，有权向于梁追偿。综上，因二审过程中出现新情况，本院对原审判决认定的部分事实予以纠正。本院依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销长春市九台区人民法院（2019）吉0113民初1318号民事判决第二项、第三项；二、变更长春市九台区人民法院（2019）吉0113民初1318号民事判决第一项为“上诉人于梁于本判决生效之日起三日内偿还被上诉人刘硕借款本金3998175元及利息（利息自2019年2月25日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、在对于梁的财产依法强制执行后仍不能履行前述债务时，由何亮亮承担清偿责任；四、驳回上诉人于梁、何亮亮其他上诉请求及被上诉人刘硕原审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费48334元、二审案件受理费共计94974元，合计143308元，由上诉人于梁、何亮亮负担109782元、由被上诉人刘硕负担33526元。本判决为终审判决。审判长赵芳芳审判员罗惠元审判员姜晓健二〇二〇年五月十五日书记员徐智—18——2—