云南省楚雄市人民法院 民 事 判 决 书 （2015）楚民初字第330号 原告（被告）王云宝，男，1959年10月25日生，汉族，高中文化，云南省个旧市人，无业，住楚雄市，现住楚雄市。 诉讼代理人胡泓，云南众星律师事务所律师（特别授权）。 被告（原告）大姚县现代劳务有限责任公司，住所地：云南省楚雄州大姚县六苴镇中仓，组织机构代码：76041877-6。 法定代表人童瑞斌，职务：经理。 被告（原告）云南楚雄矿冶有限公司，住所地：楚雄经济技术开发区，组织机构代码：71949315-X。 法定代表人李连鑫，职务：总经理。 二被告（原告）共同诉讼代理人聂宗林，云南聂宗林律师事务所律师（特别授权）。 原告（被告）王云宝与被告（原告）大姚县现代劳务有限责任公司（以下简称：现代劳务公司）、被告（原告）云南楚雄矿冶有限公司（以下简称：楚雄矿冶公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年1月5日、2015年1月6日分别受理后，依法组成合议庭，于2015年3月10日、2015年9月28日公开开庭进行了合并审理。原告（被告）王云宝及其诉讼代理人胡泓，被告（原告）现代劳务公司、被告（原告）楚雄矿冶公司的共同诉讼代理人聂宗林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王云宝诉称，2007年10月，王云宝与现代劳务公司签订劳动合同后，被派遣到楚雄矿冶公司所属的机械制造公司担任技术员工作。王云宝每周工作6天，休息1天，每天工作8小时，劳动合同每年一签并由现代劳务公司留存，每次签订合同时现代劳务公司均向王云宝收取合同费327元。按合同约定，王云宝每月工资为830元加绩效，但楚雄矿冶公司未按合同约定向王云宝发放足额工资，仅发绩效工资未发基本工资830元，且从未依法为王云宝缴纳养老、医疗、生育、失业保险及住房公积金，王云宝亦未享有其他福利待遇。2014年1月起，楚雄矿冶公司以放长假为由，不再安排王云宝工作，并停止向王云宝发放工资。综上，王云宝认为，现代劳务公司作为劳务派遣单位，违反《劳动合同法》第十四条第三项、第五十八条的规定，超过两次以上与王云宝签订固定期限的劳动合同后而不与王云宝签订无固定期限的劳动合同，违法向王云宝收取合同费，在王云宝无工作期间未支付其报酬。楚雄矿冶公司作为用工单位，违反《劳动法》第三十六条、《劳动合同法》第六十三条的规定，劳动者每周工作时间超过法律规定，休息日加班未按规定支付王云宝工资，且未实行同工同酬，还长期无故扣王云宝工资，长期将王云宝作为临时补充用工使用。现代劳务公司与王云宝自建立劳动关系至今，从未为王云宝缴纳社会保险，鉴于以上情况，王云宝要求与现代劳务公司解除劳动合同，于2014年11月13日向楚雄市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2014年12月23日，王云宝收到楚雄市劳动人事争议仲裁委员会作出的楚劳人仲案字[2014]第24号仲裁裁决书，王云宝表示不服，特向人民法院起诉，请求依法判令：一、由被告楚雄矿冶公司支付原告王云宝自2007年10月起至2014年2月止的休息日加班工资113977.50元；二、由被告楚雄矿冶公司支付原告王云宝自2007年10月起至2014年2月止少支付的工资62250元；三、解除被告现代劳务公司与原告王云宝签订的劳动合同，由被告现代劳务公司出具解除劳动合同证明书；四、由被告现代劳务公司、楚雄矿冶公司支付原告王云宝解除劳动合同的经济补偿金25775.26元，并加倍支付赔偿金25775.26元；五、由被告现代劳务公司、楚雄矿冶公司赔偿原告失业保险金20340元；六、由被告现代劳务公司支付原告王云宝自应当订立无固定期限劳动合同之日起的二倍工资187791.18元；七、由被告现代劳务公司支付原告王云宝自2014年2月至2014年10月无工作期间的报酬11300元；八、由被告现代劳务公司、楚雄矿冶公司赔偿原告王云宝履行劳动合同期间的社会保险损失140284.06元；九、由被告现代劳务公司退回原告王云宝违法收取的合同费1635元（327元/次×5次）及体检费80元，合计1715元。本案诉讼费由被告现代劳务公司、楚雄矿冶公司承担。原告王云宝针对其诉讼请求向本院提交了如下证据：1、楚劳人仲案字[2014]第24号仲裁裁决书，2、楚雄市劳动人事争议仲裁委员会送达回证，3、生产经营单位从业人员安全生产教育培训合格证书，4、中国农业银行金穗借记卡明细对帐单，5、大姚县现代劳务有限责任公司收款收据、门诊收费收据，6、被告应当支付和赔偿原告相关费用计算清单，7、申请证人张某出庭作证。 被告现代劳务公司、楚雄矿冶公司辩称，请求驳回原告的诉讼请求。1、原告第一、二项诉请不成立，被告楚雄矿冶公司支付原告的工资是830元的基本工资及绩效工资，已经根据原告的工作情况绩效考核按月发放，所以不存在诉请第一、二项的加班工资及少付加班工资的问题，故以上两项诉请不成立；2、原告第三项诉请不成立，因原告经常旷工，2014年10月22日用人单位机械公司已向被告现代劳务公司出具了退返告知函，被告现代劳务公司正在办理辞退原告的手续，手续尚未完结；3、原告第四项诉请不成立，因为支付赔偿金的前提是双方解除劳动合同，现双方的劳动合同尚未解除，不具备支付补偿金的条件；4、原告第五项诉请不成立，因原告与被告现代劳务公司的劳动关系尚未解除，原告失业的事实不存在；5、原告第六项诉请不成立，因为原告的情形不符合签订无固定期限劳务合同，且劳务派遣工是否需签订无固定期限合同法律上没有强制性规定；6、原告第七项诉请不成立，因为原告是无故旷工，并非被告不安排其工作，原告陈述的无工作期间的事实不真实、不客观；7、原告第八项诉请不成立，如果被告应为原告办理保险，保险费也应该向社保局缴纳，故原告诉请的保险费损失不存在；原告系派遣工，用人单位必须为其购买保险的事宜没有强制性法律规定；8、原告第九项诉请不成立，因为原告属于自愿按照被告现代劳务公司的相关规定交纳费用，所以不存在退还费用的问题。被告现代劳务公司、楚雄矿冶公司针对其答辩理由向本院提交了如下证据：1、楚劳人仲案字[2014]第24号仲裁裁决书，2、关于退返王云宝同志的告知函，3、请假条，4、云南楚雄矿冶有限公司机械制造公司员工考勤表，5、《大姚县现代劳务有限责任公司项目用工劳务合同书》、《农民工劳动合同书》，6、大姚县现代劳务有限责任公司员工年度检审合格批准表；当庭提交：7、劳务派遣协议。 原告现代劳务公司、楚雄矿冶公司诉称，被告王云宝向楚雄市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年12月22日楚雄市劳动人事争议仲裁委员会作出楚劳人仲案字[2014]第24号仲裁裁决书。针对该仲裁裁决，原告现代劳务公司认为被告王云宝系劳务派遣人员，2014年3月1日起实施的《劳务派遣暂行规定》才明确规定派遣单位有为被派遣劳动者缴纳社会保险费的义务，之前未有明确规定，若须为王云宝补缴社会保险，补缴时间应自2014年3月起算，且大姚县人社部门对劳务派遣单位必须为被派遣劳动者办理社会保险也无明确规定，故楚雄市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决错误。原告楚雄矿冶公司认为，被告王云宝实际领取的是计件综合考核工资，其月工资总额中已经包含了休息日加班工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七之规定，申请仲裁的时效为一年，若要计算休息日加班工资，也只能计算一年。被告王云宝自2014年1月9日起旷工至今，不存在休息日加班工资，故仲裁裁决支付王云宝休息日加班工资33126元错误。综上，请求依法判令：一、原告现代劳务公司不应为被告王云宝补缴2007年11月至2014年10月期间的社会保险；二、原告楚雄矿冶公司不支付被告王云宝2007年10月至2013年12月的休息日加班工资33126元。本案诉讼费由被告王云宝承担。原告现代劳务公司、楚雄矿冶公司针对其诉讼请求向本院提交了如下证据：1、楚劳人仲案字[2014]第24号仲裁裁决书，2、关于退返王云宝同志的告知函，3、请假条，4、云南楚雄矿冶有限公司机械制造公司员工考勤表，5、《大姚县现代劳务有限责任公司项目用工劳务合同书》、《农民工劳动合同书》，6、大姚县现代劳务有限责任公司员工年度检审合格批准表；当庭提交：7、劳务派遣协议。 被告王云宝辩称，王云宝认为原告现代劳务公司、楚雄矿冶公司的诉请依法不能成立。1、原告第一项诉请没有法律依据，根据《劳动法》第七十二条的规定，原告现代劳务公司自用工之日起就应为被告购买保险；2、原告第二项诉请依法不成立，原告楚雄矿冶公司认为被告领取的是计件综合考核工资错误，被告虽系派遣人员却在办公室工作，其工作时间为星期一至星期六；3、二原告引用的《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》只是提到仲裁时效为一年的情况，但起诉时效并不是仲裁时效；4、被告并不存在旷工的情况，原告称被告严重旷工无事实依据，故原告不支付被告工资的理由不能成立。综上，请求驳回二原告诉请。被告王云宝针对其答辩理由向本院提交了如下证据：1、2014年3月27日手机短信记录，2、照片3张。 在诉讼过程中，因案情需要，本院依职权向楚雄市地方税务局调取了：1、王云宝社会保险完费证，2、养老保险缴费情况表。 通过庭审和质证，本院确认本案法律事实如下： 2007年10月30日，王云宝与现代劳务公司签订《大姚县现代劳务有限责任公司项目用工劳务合同书》，约定：现代劳务公司（甲方）派遣王云宝（乙方）至云南楚雄矿冶股份有限公司机械制造公司工作；一、劳务协议期限：劳务用工为临时季节性项目合同用工，期限自2007年10月30日至2008年10月30日，……。二、工作内容：乙方到矿后由甲方根据用人单位需要分工。……三、劳动保护与劳动条件：……（三）、劳动者条件：……2、……乙方须向甲方交付300元的安全风险互助金，该项资金作为安全事故处理费专用，年终不退。乙方负责报名费、合同工本费，承担医院上岗前体检费（标准另定），由甲方负责师资教育及其他列入合同协议的其他费用（不含公安管理的其他费用）。其他相关费用则由用人单位负责。3、……有关部门规定：为加强安全责任意识确保安全生产，甲方从乙方工资总额中扣除10%作为法纪保证金，待协议满后，无违法乱纪无违章行为全额退还。……4、劳动协议期间必须坚持工作，确保用工单位生产任务的完成，月出勤率达95%以上，年出勤250天以上。……五、劳动纪律和社会公德，法律责任……4、甲乙双方解除劳动协议时，根据《劳动法》的规定，甲方解除乙方合同，乙方解除协议合同都应提前一个月书面通知，乙方五日内到大姚现代劳务有限责任公司办理离岗手续，才能离开。……。2008年10月15日，现代劳务公司与王云宝续签了《大姚县现代劳务有限责任公司项目用工劳务合同书》，约定劳动协议期间为2008年10月15日至2012年9月30日止。2012年8月1日，现代劳务公司与楚雄矿冶公司签订《劳务派遣协议》约定，由现代劳务按照国家有关劳动用工管理的法律、法规和楚雄矿冶公司的用工条件、用工需求，负责招聘劳务派遣工输送乙方使用，协议期限为三年，自2012年8月1日至2015年7月31日止。2012年11月2日，现代劳务公司（甲方）与王云宝（乙方）签订《农民工劳动合同书》约定，合同类型为固定期限，自2012年10月15日至2019年9月30日止，甲方安排乙方的工作内容为技术员，执行8小时工作制（标准工时/综合计算工时/不定时），甲方每月25日前以现金或转帐形式及时足额支付乙方工资，工资（计时/计件）标为830＋绩效。甲方应当按照国家和地方有关规定为乙方缴纳社会保险费，具体项目为工伤保险。乙方负担的部分由甲方负责代扣代缴。 2013年12月25日，王云宝以外出有事不能回厂上班为由向楚雄矿冶公司请假，请假时间为2013年12月26日至2014年1月9日，请假期满后王云宝未回工作岗位工作。楚雄矿冶公司自2014年2月停发王云宝工资。2014年10月22日，楚雄矿冶公司向现代劳务公司发出关于退返王云宝同志的告知函，载明王云宝自2014年1月份以后旷工达285天，未经单位批准同意擅离工作岗位，决定辞退王云宝，将其遣返回现代劳务公司。王云宝与现代劳务公司签订的劳动合同至今未解除。因现代劳务公司与王云宝签订劳动合同后并未为其办理和缴纳医疗、养老等社会保险，王云宝于2008年1月以个人参保方式缴纳了2008年1月至2014年12月31日的养老保险费共计26424元，其中个人账户缴费金额为19446.28元。王云宝向楚雄市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，楚雄市劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月12日作出楚劳人仲案字[2014]第24号仲裁裁决书。 另查明，2012年3月2日王云宝向现代劳务公司交纳办合同费用327元，并交纳体检费80元。王云宝2008年5月至12月的平均工资1853.30元；2009年的月平均工资为1674.70元；2010年的月平均工资为2122.50元；2011年的月平均工资为2864.40元；2012年的月平均工资为3318.60元；2013年的月平均工资为2850.50元。 综合双方诉辩主张，本案双方当事人对以下问题存在争议：现代劳务公司、楚雄矿冶公司是否应支付王云宝诉请的各项费用。 本院认为，对王云宝的第一项诉请，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。加班工资是劳动者劳动报酬的组成部分，用工单位应当根据劳动法律法规的规定，依法向劳动者足额支付加班工资。本案中，王云宝自2007年10月至2013年12月26日在楚雄矿冶公司工作期间，每周有1天属于在法定标准工作时间以外的休息日工作，因楚雄矿冶公司提交的证据无法证实王云宝在休息日加班后楚雄矿冶公司已经安排其补休的事实，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。楚雄矿冶公司在规定的期限内未向法庭提交王云宝的工资花名册及考勤情况记录，王云宝2008年4月至2013年12月的工资标准按照王云宝提交的中国农业银行金穗借记卡明细对账单中工资情况进行计算，楚雄矿冶公司应当向王云宝支付2008年4月至2013年12月25日的休息日加班工资共计67272元。2007年10月-12月，2008年1月-4月工资情况因未提交证据，对该部分的加班工资本院不予支持；对于王云宝要求被告支付2014年1月至2月休息日加班工资的诉请，因王云宝2013年12月25日开始就未回楚雄矿冶公司工作，对该诉请本院不予支持； 对王云宝的第二项诉请，王云宝与现代劳务公司在2012年10月15日签订的《农民工劳动合同书》中约定工资为830元＋绩效，2012年以前的合同中对于工资未做约定，王云宝实际实行的工资为计件工资，但王云宝提交的证据无法证明其工资仅为绩效工资而不包括830元基本工资，且楚雄矿冶公司支付王云宝的工资均不低于楚雄市最低工资标准及合同所约定的830元＋绩效的标准，对该诉请本院不予支持； 对王云宝的第三项诉请，要求解除与现代劳务公司订立的劳动合同的诉请，因现代劳务公司未依法为王云宝缴纳社会保险费，王云宝提出解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，对该诉请本院予以支持；对王云宝要求现代劳务公司出具解除劳动合同证明书的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正，对该诉请本院不予支持； 对王云宝的第四项诉请，由于现代劳务公司未依法为王云宝缴纳社会保险费，王云宝提出解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中关于支付经济补偿的情形，现代劳务公司应当向王云宝支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。虽然王云宝与现代劳务公司的劳动合同至今未解除，但自2014年1月起王云宝未回单位工作，楚雄矿冶公司亦停发其工资，因此王云宝在楚雄矿冶公司工作的时间为自2007年10月至2013年12月，按照王云宝提交的借记卡明细，最近12个月的平均月工资为2850.50元，故现代劳务公司应支付的经济补偿金为18528.25元（2850.5元×6＋2850.5元÷2）。王云宝提交的证据不能证明现代劳务公司违反法律规定解除或终止劳动合同，对其要求加倍支付赔偿金的诉请，本院不予支持； 对王云宝的第五项诉讼请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。从失业保险基金中领取失业保险金。本案中，现代劳务公司及王云宝本人都未缴纳失业保险，且解除劳动合同系王云宝本人意愿，对该诉请本院不予支持； 对王云宝的第六项诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款和《劳务派遣暂行规定》第五条之规定，劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限书面劳动合同，相关法律对劳务派遣工是否应当订立无固定期限劳动合同无强制性规定，故王云宝要求现代劳务公司支付自应当订立无固定期限劳动合同之日起的二倍工资的诉请，本院不予支持； 对王云宝的第七项诉请，王云宝因长期未回工作岗位，楚雄矿冶公司于2014年10月22日将其前返回现代劳务公司，属于其自身原因造成无工作状态，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定的派遣单位应当按照当地人民政府规定的最低工资标准按月支付报酬的情形，对该诉请本院不予支持； 对王云宝的第八项诉请，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条之规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费，因现代劳务公司未为王云宝缴纳养老保险，其以个人名义参保并缴纳保险费，其中包含了现代劳务公司应当缴纳的部分，王云宝要求现代劳务公司向其支付已缴纳保险费中现代劳务公司应承担的费用符合法律规定，根据王云宝的缴费情况，现代劳务公司应支付的金额为：6977.72元[26424元（2008年至2014年）-19446.28元]； 对王云宝的第九项诉请，根据《中华人民共和国劳动法合同法》第九条，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。现代劳务公司向王云宝收取办合同费用及体检费用的行为违反了相关法律规定应予以退还，对该诉请本院予以支持。 对原告现代劳务公司、楚雄矿冶公司的诉讼请求不符合相关的法律规定，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第十四条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）款、第四十七条、第五十八条、第六十二条第（三）款、第六十五条、第八十二条、第八十九条、第九十七条第一款、第九十八条，《中华人民共和国劳动法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、由被告云南楚雄矿冶有限公司支付原告王云宝2008年4月至2013年12月25日的休息日加班工资共计67272元； 二、解除原告王云宝与被告大姚县现代劳务有限责任公司于2012年10月15日签订的《农民工劳动合同书》； 三、由被告大姚县现代劳务有限责任公司支付原告王云宝经济补偿18528.25元； 四、由被告大姚县现代劳务有限责任公司支付原告王云宝已缴保险费6977.72元； 五、由被告大姚县现代劳务有限责任公司支付原告王云宝办合同费327元及体检费80元； 六、驳回原告王云宝的其他诉讼请求； 七、驳回原告大姚县现代劳务有限责任公司、原告云南楚雄矿冶有限公司的诉讼请求。 原告王云宝诉被告大姚县现代劳务有限责任公司、云南楚雄矿冶有限公司劳动争议纠纷一案的案件受理费10元，由被告大姚县现代劳务有限责任公司、云南楚雄矿冶有限公司承担（未交）；原告大姚县现代劳务有限责任公司、云南楚雄矿冶有限公司诉被告王云宝劳动争议纠纷一案的案件受理费10元，由原告大姚县现代劳务有限责任公司、云南楚雄矿冶有限公司承担（已交）。 以上应由被告大姚县现代劳务有限责任公司、云南楚雄矿冶有限公司承担的执行款项，限于本判决生效后十五日内一次性付清（款交本院）。 如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后的二年内向本院或者本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请强制执行。 审 判 长  胡玲娜 人民陪审员  徐 强 人民陪审员  马竹花 二〇一五年九月二十八日 书 记 员  吴艳姣