湖北省汉江中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）鄂汉江中刑终字第00111号原公诉机关天门市人民检察院。上诉人（原审被告人）张水廷，无固定职业。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年10月23日被天门市公安局刑事拘留，11月6日被逮捕。现羁押于天门市看守所。天门市人民法院审理天门市人民检察院指控原审被告人张水廷犯故意伤害罪、非法持有枪支罪一案，于2015年6月5日作出（2015）鄂天门刑初字第00084号刑事判决。宣判后，原审被告人张水廷不服，提出上诉。本院于2015年7月22日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：（一）故意伤害2013年5月14日凌晨3时许，被告人张水廷在天门市多宝镇革新村2组家中听见有人敲门，误认为他人上门滋事，遂持仿美国“秃鹰”气步枪向窗户外开枪射击，将被害人聂某的腹部击伤。经天门市公安司法鉴定中心法医鉴定，聂某开放性腹外伤，腹腔积血（3000ml），多发性肠穿孔，其损伤程度为重伤。2015年2月15日，经天门市多宝镇人民调解委员会主持调解，被告人张水廷之妻范芬兰代其与被害人聂某达成调解协议，并赔偿了聂某各项经济损失130000元。聂某对张水廷表示谅解。（二）非法持有枪支2014年10月22日，天门市公安局多宝派出所民警在抓获被告人张水廷时，从其使用的鄂H×××××号“现代”牌越野小汽车中查获仿美国“秃鹰”气步枪1支，仿六四式手枪1把及铅弹等物品。经湖北省公安司法鉴定中心鉴定，仿美国“秃鹰”气步枪以气体为动力发射弹丸，枪口比动能大于1.8J／cm2，认定为枪支；俄罗斯马卡洛夫MP654K型4.5mm气手枪改装的仿六四式手枪以火药为动力发射弹丸，可以发射六四式7.62mm手枪弹，认定为枪支。原判认定的上述事实，有经一审法庭出示并质证的下列证据证实：被告人张水廷的户籍证明，证明张水廷的基本情况。2、天门市公安局出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过、抓获经过，证明聂某于2013年5月14日到天门市公安局报案，天门市公安局于2014年10月16日立案侦查，同年10月22日，天门市公安局多宝派出所民警在沙洋七里湖农场将被告人张水廷抓获的事实。3、天门市公安局出具的搜查证、搜查笔录、天门市公安局多宝派出所出具的扣押清单、现场照片、说明2份、中华联合财产保险股份有限公司保险单及湖北省保险业统一网络发票，证明2014年10月22日，天门市公安局民警在被告人张水廷使用的鄂H×××××“现代”牌越野车上搜查出黑色带红外线瞄准器的仿“秃鹰”高压气枪1支及仿六四式手枪1把、匕首1把、铅弹60颗并扣押的事实。4、被害人聂某出具的收条、谅解书，调解协议书，证人段某的证言、被告人张水廷的供述等证据，证明张水廷的妻子范芬兰2015年1月20日、2015年2月15日代张水廷共赔偿聂某经济损失130000元，聂某对张水廷表示谅解的事实。5、证人段某的证言，证明2014年八、九月份的一天，段某看见被告人张水廷从一个布袋子里拿出一把手枪，张水廷说那把手枪是万文华交给张水廷的事实。6、被害人聂某的陈述，证明2013年5月14日凌晨，聂某在被告人张水廷家门外被张水廷用气枪打伤腹部的事实。7、被告人张水廷的供述与辩解，证明2013年5月14日凌晨，张水廷在家中睡觉，听到外面在拍门，声音很大，在没有开灯的情况下，拿高压气枪从窗户往外面开枪，致聂某腹部受枪伤的事实。同时还证明公安机关从其使用的鄂H×××××号“现代”牌越野车内搜到的一支“秃鹰”高压气枪和一把仿“六四式”军用手枪的事实。8、天门市公安司法鉴定中心鄂天公鉴（法）字（2014）314号法医学人体损伤程度鉴定书，证明聂某开放性腹外伤，腹腔积血（3000ml），多发性肠穿孔，损伤程度为重伤。9、湖北省公安司法鉴定中心鄂公鉴（2015）71号检验报告，证明仿美国“秃鹰”气步枪以气体为动力发射弹丸，枪口比动能大于1.8J／cm2，认定为枪支；俄罗斯马卡洛夫MP654K型4.5mm气手枪改装的仿六四式手枪以火药为动力发射弹丸，可以发射六四式7.62mm手枪弹，认定为枪支的事实。原判认为，被告人张水廷故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪；张水廷违反国家对枪支的管理制度，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。关于张水廷及其一审辩护人提出的张水廷的行为应构成过失致人重伤罪的辩护意见。因张水廷明知自己向外开枪射击的行为可能造成他人受伤或者死亡的危害结果，仍然放任这种结果的发生，因而造成聂某被枪弹击中受伤，其行为应以故意伤害罪定罪处罚。关于张水廷及其一审辩护人提出查获的手枪不是张水廷所有的辩护意见。因在案证据能够证明张水廷在案发时持有该手枪，张水廷违反枪支管理法规，擅自持有枪支，应当以非法持有枪支罪定罪处罚。张水廷犯罪后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。张水廷能积极赔偿被害人的经济损失并获得被害人谅解，对其所犯故意伤害罪可酌情从轻处罚。张水廷犯数罪，依法应实行并罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百三十四条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项、第八条第二款的规定，判决：一、被告人张水廷犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年；二、扣押在案的仿美国“秃鹰”气步枪1支、仿六四式手枪1把、匕首1把、铅弹60颗，予以没收。上诉人张水廷上诉提出：1、其开枪致伤聂某的行为不应认定为故意伤害罪，应认定为过失致人重伤罪；2、在鄂H×××××越野车内查获的仿六四手枪并非其所有，不应认定为非法持有枪支罪；3、证人段某的证言不具有真实性，不能作为定案依据。经二审审理查明，天门市人民法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，在一审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证。经二审核实，上述证据均来源合法、内容真实、与本案密切关联，予以确认。二审期间，上诉人张水廷未提交新的证据。二审根据确认的证据审理认为，原判认定事实清楚，证据确实充分。关于上诉人张水廷提出其开枪致伤聂某的行为不应认定为故意伤害罪，应认定为过失致人重伤罪的上诉理由。经查，过失致人重伤罪，是指过失伤害他人身体，致人重伤的行为。该罪的主观方面表现为过失，即行为人没有伤害他人的主观故意，只是出于疏忽大意或者过于自信才造成被害人重伤的结果。故意伤害罪是指行为人故意非法伤害他人身体并达到一定的损伤程度，应受刑法处罚的行为。该罪的主观方面表现为故意，即行为人明知自己的行为可能会导致损害他人身体的后果，仍然希望或放任结果的发生。本案中，张水廷的供述及被害人聂某的陈述证实，案发当日，聂某到张水廷家索要车辆，张水廷听见有人敲门，误认为他人上门滋事，遂持气枪向窗户外开枪射击，致聂某重伤。张水廷作为一名正常的成年人，应当知道其持枪射击可能会给他人造成伤害，仍然实施了上述行为，放任危害结果的发生，其行为应以故意伤害罪定罪处罚。张水廷提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人张水廷提出证人段某的证言不具有真实性，不能作为定案依据的上诉理由。经查，段某的证言主要证实2014年八、九月份，段某看见张水廷持有过一把手枪，张水廷称该手枪系万文华所给，并要其帮忙卖掉。段某的陈述与张水廷关于此节的供述内容基本一致。该证据收集程序合法，且与在案其他证据相互印证，可以证明张水廷非法持有枪支的事实。张水廷提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人张水廷提出在鄂H×××××越野车内查获的仿六四手枪并非其所有，不应认定为非法持有枪支罪的上诉理由。经查，非法持有枪支罪是指违反枪支管理规定，私自持有枪支的行为。行为人只要实施了非法持有枪支的行为即构成本罪，枪支是否为本人所有不影响定罪量刑。本案中，根据侦查机关依法制作的搜查笔录、扣押清单、照片及张水廷的供述、证人段某的证言，足以证实涉案枪支系在张水廷使用的车辆中查获，且张水廷对该枪支一直处于非法持有状态，其行为已构成非法持有枪支罪。张水廷提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人张水廷故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪；张水廷违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。张水廷如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。张水廷能积极赔偿被害人的经济损失并获得被害人谅解，对其所犯故意伤害罪予以从轻处罚。张水廷犯数罪，依法应数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长王秀斌代理审判员张双代理审判员杨艳荣二〇一五年九月十五日书记员刘利雯