广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)穗中法民一终字第5270号上诉人（原审被告）：张斌，住湖南省南县。系原广州市天河区东圃万顺和实木门经营部之经营者。委托代理人：周健，广东正大联合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗进田，住湖南省新邵县。委托代理人：李军，广东木铎律师事务所律师。委托代理人：黄灿灿，广东木铎律师事务所实习律师。上诉人张斌因与被上诉人罗进田劳动争议一案，不服广州市天河区人民法院（2014）穗天法民一初字第2350号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：广州市天河区东圃万顺和实木门经营部为成立于2010年2月5日的个体工商户，其经营者为张斌，后于2014年4月17日注销。罗进田于2014年3月3日入职广州市天河区东圃万顺和实木门经营部张斌处工作。罗进田、张斌双方确认罗进田的工资经口头约为2000元/月。2014年3月6日9时30分许，罗进田在工作中因操作机器时不慎，导致左手被锣机绞伤（经医院诊断为：拇指毁损伤，是指完全离断伤）。罗进田受伤后立即被送到博济医院接受治疗，2014年3月21日出院，共住院15天。罗进田主张其因治疗伤情自付医疗费80元，并提交医疗门诊收费票据予以证实。张斌对该证据真实性予以确认，但对关联性不予确认，因无病历资料佐证。罗进田受伤时，双方尚未签订劳动合同，亦未购买工伤保险。2014年6月12日，广州市天河区人力资源和社会保障局出具穗天人社工伤认【2014】6864号《工伤认定决定书》认定罗进田上述受伤情形为工伤。2014年8月4日，广州市劳动能力鉴定委员会出具穗劳鉴[2014]16821号《广州市劳动能力鉴定结论》，结论为：劳动能力障碍程度：七级；生活自理障碍程度：未达级；停工留薪：从2014年3月6日至2014年7月6日。罗进田为此支付劳动能力鉴定费390元。罗进田受伤后未再到广州市天河区东圃万顺和实木门经营部上班。罗进田主张是张斌违法解除双方劳动关系，故应支付经济补偿及代通知金。张斌则认为罗进田受伤之时尚在试用期中，故解除与罗进田的劳动关系无需支付代通知金及经济补偿。双方均未就劳动关系的解除提交证据。原审经查，广州市2013年在岗职工月平均工资为5808元。原审另查明，罗进田于2014年8月20日向广州市天河区劳动争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）提出仲裁申请，仲裁委经审查于当天作出穗天劳人仲案不字〔2014〕第78号不予受理通知书，决定以被申请人主体不适格为由不予受理其仲裁申请。罗进田不服该处理结果，遂向原审法院起诉。原审法院认为：罗进田入职广州市天河区东圃万顺和实木门经营部处工作，虽未签订书面劳动合同，但双方存在劳动关系，双方合法权利受法律保护。但广州市天河区东圃万顺和实木门经营部已于2014年4月17日被注销，故其在劳动关系中的相关义务应由作为其实际经营者的张斌承担。关于劳动关系的解除。张斌主张罗进田尚在试用期中，故解除劳动关系无需支付经济补偿金及待通知，但并未提交任何证据证实，亦缺乏法律依据，原审法院不予采纳。张斌作为用人单位的经营者，未尽到通知罗进田伤愈后继续上班的义务，且在罗进田停工留薪期内即将广州市天河区东圃万顺和实木门经营部注销并停止经营，而并未提交任何证据证明其正当性，故原审法院认定张斌上述行为属违法解除与罗进田的劳动关系。因此，罗进田仅请求支付经济补偿金有理，原审法院予以支持。罗进田的工资为2000元/月，在广州市天河区东圃万顺和实木门经营部工作的时间很短，加上停工留薪期亦不超过6个月，故张斌应当支付罗进田经济补偿金1000元（2000×0.5）。至于代通知金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，本案情形并不符合该条规定，故原审法院不予支持。关于一次性伤残补助金、伤残就业补助金及工伤医疗补助金。罗进田受伤之情形被认定为工伤，故本案应该按照工伤的相关规定来认定其赔偿项目及金额。张斌未办理和缴纳罗进田的社会工伤保险，故其应按照《工伤保险条例》第六十二条第二款和《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，应由张斌按照上述条例所规定的工伤保险待遇项目和标准向罗进田支付费用。罗进田与广州市天河区东圃万顺和实木门经营部的劳动关系以及解除，依据《广东省工伤保险条例》第三十四条以及第六十六条的规定，张斌应当向罗进田支付一次性伤残补助金45302.4元（5808×60%×13）、一次性伤残就业补助金20908.8元（5808×60%×6）及一次性工伤医疗补助金87120元（5808×60%×25）。关于医疗费、鉴定费。罗进田提交的医疗费票据没有病历及医嘱佐证，故无法查清是否与案涉工伤相关联，原审法院对此不予支持。鉴定费390元，是工伤鉴定必须之费用，故应由张斌向罗进田支付。关于停工留薪期工资。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，停工留薪期由劳动能力鉴定委员会确认。罗进田经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定确认其停工留薪期为4个月，故张斌应当支付停工留薪期工资8000元（2000×4）。关于住院伙食费。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。罗进田工伤住院共15天，故张斌应支付罗进田住院治疗期伙食费1050元（100元×70%×15天）。关于交通费。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定，经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。罗进田未提交任何证据证明其交通费用的产生，亦未举证经批准统筹地区以外治疗，故原审法院对罗进田该项请求不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第三十四条、第五十七条、第六十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原审法院作出如下判决：一、张斌自本判决发生法律效力之日起10日内，支付罗进田一次性伤残补助金45302.4元、一次性工伤医疗补助金20908.8元及一次性伤残就业补助金87120元；二、张斌自本判决发生法律效力之日起10日内，支付罗进田工伤停工留薪期工资8000元；三、张斌自本判决发生法律效力之日起10日内，支付罗进田工伤住院伙食补助费1050元及工伤鉴定费390元；四、张斌自本判决发生法律效力之日起10日内，支付罗进田解除劳动关系经济补偿金1000元；五、驳回罗进田的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由张斌负担。判后，上诉人张斌不服该判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决第一项，改判张斌支付罗进田一次性伤残补助金26000元；一次性工伤医疗补助金12000元；一次性伤残就业补助金50000元；2、判令罗进田承担本案诉讼费。被上诉人罗进田经本院合法传唤，未到庭应诉。罗进田在其二审庭前向本院提交的书面答辩状中答辩称，原审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。本院查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，本案双方争议的焦点在于罗进田一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算基数。张斌上诉主张应按照2000元每月的工资数额的标准计算，但该主张不符合《广东省工伤保险条例》第六十六条的规定，故本院对张斌的该上诉主张不予支持。原审法院根据当事人的诉辩、提交的证据对本案相关事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理过程中，上诉人张斌既没有新的事实与理由，亦没有提交新的证据以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对张斌的上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。被上诉人罗进田经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人张斌负担。本判决为终审判决。审 判 长  叶文建审 判 员  胡 宾代理审判员  陈 静二〇一五年××月××日书 记 员  高 亚廖利旋