福建省罗源县人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0123民初394号原告：蔡其寿，男，1964年5月26日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。委托诉讼代理人：陈聪华，罗源县法律援助中心律师。被告：福建德盛物流有限公司，住所地福建省罗源县罗源湾开发区金港工业区。法定代表人：杨潮鑫，董事长。委托诉讼代理人：梅影华，男。委托诉讼代理人：米琳，女。原告蔡其寿与被告福建德盛物流有限公司（以下简称德盛物流公司）劳动争议一案，本院于2021年2月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蔡其寿及其委托诉讼代理人陈聪华，被告德盛物流公司的委托诉讼代理人梅影华、米琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔡其寿向本院提出诉讼请求：1.判令德盛物流公司向蔡其寿支付2020年11月工资1467元；2.判令德盛物流公司向蔡其寿支付违法解除劳动关系的赔偿金36564元（自2015年8月4日至2020年11月14日，按5.5×2×3324元/月计算）。诉讼过程中，蔡其寿撤回第一项诉讼请求。事实与理由：德盛物流公司与罗源安吉劳务服务公司互为关联公司。2015年8月4日，蔡其寿与罗源安吉劳务服务公司建立劳动关系，从事搬运工岗位工作；工作地点为罗源县罗源湾工业区金港路宝钢德盛精炼厂或合金库，主要负责搬运、装卸炼钢材料，每月休息2天。2017年12月起，蔡其寿根据安排，与德盛物流公司建立劳动关系，工作岗位与工作地点、工作时间均不变。2020年9月28日起，蔡其寿根据德盛物流公司安排，工作岗位变更为洗车工，工作地点为罗源县罗源湾工业区金港路德盛三桥，但德盛物流公司偶尔会安排蔡其寿至前述精炼厂或合金库从事搬运、装卸工作，工作时间变更为白晚班，具体由班长排班。自入职起，罗源安吉劳务服务公司与德盛物流公司均从未替蔡其寿缴纳社会保险。2020年11月14日，德盛物流公司无故让蔡其寿前班长通知蔡其寿2020年11月15日起停工。2020年11月16日，未经协商，德盛物流公司单方在公告栏上公示与蔡其寿解除劳动关系。2020年12月11日，蔡其寿向罗源县劳动人事争议仲裁委员会提请德盛物流公司向其支付工资、赔偿金。2020年12月18日，在蔡其寿申请劳动仲裁后，德盛物流公司才向罗源县总工会补寄《关于解除蔡其寿劳动合同工会通知函》，但工会未签收。罗源县劳动人事争议仲裁委员会作出闽罗劳人仲案字【2021】第2号裁决书驳回蔡其寿赔偿金的仲裁请求，蔡其寿不服。首先，德盛物流公司单方与蔡其寿解除劳动合同，未事先通知工会，在蔡其寿申请劳动仲裁前也未补正有关程序，德盛物流公司系在蔡其寿申请劳动仲裁之后，才向罗源县总工会补寄《关于解除蔡其寿劳动合同工会通知函》，但物流信息上显示“他人代收”，可见工会并未收到上述通知。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定：“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”及《劳动合同法》第八十七条之规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”德盛物流公司不但存在未替劳动者缴纳社会保险的违法行为，而且违法与蔡其寿解除劳动关系，德盛物流公司应当向蔡其寿支付违法解除劳动关系的赔偿金。其次，退一步来讲，德盛物流公司单方与蔡其寿解除劳动合同没有合法的依据。德盛物流公司作为解除劳动合同依据的员工手册系其单方制作，并未经过合法的民主程序并向蔡其寿公示。再退一步来讲，蔡其寿从未旷工，德盛物流公司以此为由解除劳动合同纯属无稽之谈。2020年11月8日、9日、12日，蔡其寿因亲戚去世要去帮忙、本人体检原因需要请假，蔡其寿均有提前通过微信向班长田文喜请假；2020年11月10日，系因德盛物流公司通知蔡其寿临时改为白班，蔡其寿积极配合到岗上班，从而导致早上未打卡；2020年11月15日，系因德盛物流公司通知蔡其寿停工，德盛物流公司在劳动仲裁阶段对此也予以确认。此外，蔡其寿每月仅休息2天，已经违反《劳动法》第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”且，德盛物流公司在劳动仲裁阶段提到公司上班时间为7:30-17:30，工作时长为10小时，明显违反《劳动法》第三十六条关于“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工作制度”之规定，但蔡其寿一直尽职尽责，按时上班，遵守公司规章制度。此外，2020年10月及之前，德盛物流公司亦每月向蔡其寿支付满勤工资，足以证明蔡其寿从未旷工。故，德盛物流公司明显系违法与蔡其寿解除劳动合同，罗源县劳动人事争议仲裁委员会驳回蔡其寿赔偿金的仲裁请求没有事实和法律依据。为此，蔡其寿提起本案诉讼。德盛物流公司辩称：1.蔡其寿提出的“被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金”之诉讼请求无法律依据与事实依据。首先，蔡其寿提出的“答辩人未事先通知工会”，“且物流信息显示他人代收，可见工会并未收到上述通知”，蔡其寿在此问题上存在两方面错误解读。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第12条规定：“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”一方面，德盛物流公司并未建立工会组织，故不适用于本司法解释。另一方面，德盛物流公司因蔡其寿不服从单位规章管理、屡次严重违反工作纪律，迟到、早退、无故旷工，且索要赔偿金事宜函告罗源县总工会时并未明确写出签收人姓名，所以物流信息上显示为“他人代收”，不是某人签收，更不是“拒收”，证明文件已被工会收取，而非蔡其寿所述“并未收到”。其次，蔡其寿提出“被告单方与原告解除劳动合同没有法律依据”之主张无法律依据与事实依据。《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款明确规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的。”蔡其寿应遵守该规定。假设蔡其寿不知道《员工手册》的公示，参加的岗前培训时间久远已忘记相应条款，但其作为公司一名老员工，熟知或者应当熟知公司包括《员工手册》在内的相应管理制度，准时上班、按时下班、有事请假这些基本的常识是应该知晓的。此外，德盛物流公司部门管理人员也曾约谈蔡其寿，告知其已经违反公司相应规章制度，规劝其改正，但蔡其寿仍不悔改，故蔡其寿属于明知故犯、不服从单位管理的恶劣行为，已经严重违反了劳动纪律和单位规章制度，德盛物流公司可依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款与其解除劳动关系。再次，蔡其寿提出的“原告从未旷工”严重不符合事实。其与班长的微信记录只能证明蔡其寿通知了班长其当天不来上班，而不能视为自己履行了请假程序。2020年11月10日，蔡其寿称因为调班导致未打卡，难道调班就不属于上班就无需正常打卡吗？不打卡如何证明上班工作进行计发薪酬呢。从公司考勤记录中可以看到，正常公司上班时间为七点三十分至十七点三十分，而蔡其寿上班期间的下班打卡时间通常在十五点或十六点。蔡其寿行为不符合德盛物流公司请假流程和考勤纪律，已经严重违反劳动纪律，影响了公司的正常运转。2020年10月及以前，德盛物流公司出于对老员工家庭突发意外后情感上的照顾，为其正常支付工资，但未料到蔡其寿不仅不心生感激，反而认为自己无理行为能够得到工资，就一定还能得到赔偿金，劳动仲裁败诉后诉至法院。而且蔡其寿部门领导通知其解除劳动关系后，其曾到公司总经理办公室闹事，公司高层从人性化的角度出发同意其继续回到公司上班，可蔡其寿之后并未按约定时间返回岗位。最后，德盛物流公司没有任何理由无故辞退公司内的任何一名员工。作为一家正常运营的劳动密集型企业，员工的稳定性对企业至关重要，不仅能够降低员工招聘成本，也有助于企业管理制度持续推进，促进企业快速发展。但面对没有归属感、没有参与感且不听从规劝、不服从管理的员工，从企业发展的长远角度出发，德盛物流公司虽然痛心但也不得不依法与其解除劳动关系。综上所述，蔡其寿作为公司老员工，在明知公司规章制度的情况下仍然经常性的早退、旷工，且不服从管理，严重违反劳动纪律和用人单位的规章制度，蔡其寿的诉讼请求没有法律依据和事实依据，应依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：2017年12月起蔡其寿自案外人罗源安吉劳务服务公司转入德盛物流公司上班，从事搬运、装卸工作。蔡其寿在德盛物流公司工作期间，双方未签订书面劳动合同。2020年11月14日，德盛物流公司通知蔡其寿不用再来上班。2020年11月16日，德盛物流公司发布《关于对蔡其寿因违反公司制度处罚的通知》，其上记载：“综合管理部搬运组员工蔡其寿，于2020年11月起未经所在部门领导批准私自擅离岗位，上下班时间完全无视公司规章制度约束，因私自旷工影响到正常的工作并给公司带来损失，根据《中华人民共和国劳动法》相关规定并结合我公司《员工手册》相关考勤制度规定：‘一个月内连续旷工5天或当月累计旷工7天的员工按自动解除劳动合同处理’。综上所述，根据蔡其寿的表现，公司研究决定以内部通报并双方协商解除劳动关系处理”。另查，2015年8月，蔡其寿入职案外人罗源安吉劳务服务公司，一直工作至2017年12月，非因本人原因被安排至德盛物流公司工作。案外人罗源安吉劳务服务公司未向蔡其寿支付经济补偿。蔡其寿与德盛物流公司解除劳动合同前十二个月的平均工资为3324元。本院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。未订立劳动合同的，则劳动关系自用工之日起建立。依法成立的劳动关系对双方当事人均有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。蔡其寿与德盛物流公司之间自2017年12月起建立劳动关系之事实经双方认可，并无争议，本院不再赘述。本案的争议焦点在于德盛物流公司是否违法解除劳动关系。德盛物流公司主张蔡其寿严重违反公司考勤纪律，经常性早退、旷工且不服从管理，故其有权单方面解除劳动合同。对此，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”诉讼过程中，德盛物流公司提供其制作的蔡其寿2020年7月至2020年11月的考勤记录明细用以证明蔡其寿经常性无故迟到、早退、旷工，但该记录明细系德盛物流公司单方制作，其无法提供原始记录予以核实，蔡其寿亦不予认可，对该证据的真实性无法确认，不予采纳。此外，德盛物流公司于2020年11月16日发布的《关于对蔡其寿因违反公司制度处罚的通知》中记载其系根据公司关于“一个月内连续旷工5天或当月累计旷工7天”之规定解除与蔡其寿之间的劳动关系，然其所提交的证据并不能证明蔡其寿存有上述旷工情况，蔡其寿亦提供其与案外人田文喜的微信记录证明2020年11月8日及11月9日已向田文喜请过假，故德盛物流公司关于蔡其寿严重违反公司规章制度之主张本院不予采信。德盛物流公司在未有充分证据证明蔡其寿严重违反其公司规章制度的情形下，单方面解除其与蔡其寿的劳动关系，属违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，应向蔡其寿支付赔偿金。《中国人民共和国劳动法合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”则计算德盛物流公司应支付给蔡其寿赔偿金时所需的工作年限应确定为2015年8月起至2020年11月14日。而蔡其寿与德盛物流公司解除劳动合同前十二个月的平均工资为3324元，故德盛物流公司应当向蔡其寿支付赔偿金36564元（3324元/月×5.5个月×2）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中国人民共和国劳动法合同法实施条例》第十条规定，判决如下：福建德盛物流有限公司应于本判决生效之日起十日内向蔡其寿支付赔偿金36564元。案件受理费10元，减半收取计5元，由福建德盛物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 员  陈 婉二〇二一年三月三十日法官助理  李圣笛书 记 员  游晓欢附：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。