江苏省建湖县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0925民初1817号原告：上海点阁新能源科技有限公司，住所地上海市奉贤区庄行镇马路848号1095室。法定代表人：杨素珍，该公司执行董事。委托诉讼代理人：万金海，江苏因果律师事务所律师。被告：建湖县开发区建设投资有限公司，住所地建湖县经济开发区明星路6号。法定代表人：汪向军，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈亚庆，江苏向阳红律师事务所律师。原告上海点阁新能源科技有限公司（以下简称：点阁公司）与被告建湖县开发区建设投资有限公司（以下简称：开投公司）居间合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告点阁公司的委托诉讼代理人万金海，被告开投公司的委托诉讼代理人陈亚庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告点阁公司向本院提起诉讼请求：1、请求判决被告支付服务费420万元[7000万*3*（12%-10%）]给原告。2、被告支付违约金126万元（自逾期之日2019年2月1日起至2020年4月30日止期间15个月按月利率2%计算）给原告。3、被告支付自2020年5月1日起至付清服务费之日止期间的违约金（按欠付款月利率2%计算）给原告。4、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年7月，原告（甲方）与被告（乙方），签订《咨询服务合同》一份，约定：甲方为乙方提供本金不低于5000万元的融资服务，服务费以乙方实际到账融资金额为计算基数，乙方须就单笔融资服务向甲方支付服务费的计算方式如下：服务费含税=本金*期限（年）*（12%-融资协议年华收益率）即包括本协议项下咨询服务费在内的融资总成本不超过12%/年；若乙方未按照本合同约定按时向甲方支付服务费，甲方有权自逾期之日起，每日按应付未付服务费的万分之七的标准向乙方收取违约金；如果发生纠纷协商解决，协商不成，向乙方所在地的人民法院提起诉讼。合同签订后，原告利用自身的社会资源、业务渠道、客户网络、市场操作以及专业人员的知识和经验，促成被告与江苏东方融资租赁有限公司签订了融资租赁合同，为被告融资7000万元，期限3年，融资年化收益率10%，依照《咨询服务合同》，被告应当支付给原告服务费420万元，但是被告违约拒不支付该服务费。原告认为依据《咨询服务合同》，被告应当遵循诚信原则，秉承诚实，恪守承诺，按约支付服务费给原告，并承担违约责任。被告开投公司辩称：原、被告之间曾先后订立三份合同，而案涉居间行为应当适用10%的服务合同，因为在该合同第一条1.3条款中，明确约定甲方（点阁公司）已介绍包括但不限于江苏东方融资租赁有限公司等知名国有租赁公司在内的资金方向乙方（开投公司）提交融资合作意向，涉案资金来源正是东方公司，而且是通过融资租赁方式进行合作，11%和12%合同中均未提及融资租赁及东方公司。2019年1月21日7000万资金融资到位，但是按照IRR的算法，融资年化收益率达到11.82%,并非原告所称的10%。本院经审理认定事实如下：2018年7月，原告点阁公司与被告开投公司先后订立三份总利率分为10%、11%、12%的《咨询服务合同》（以下简称：10%的合同、11%的合同、12%的合同），合同主要内容为：甲方（点阁公司）利用其在客户网络、信息渠道、市场操作、专业人员的知识和经验等方面的优势为乙方（开投公司）提供咨询服务。甲方已介绍包括但不限于江苏东方融资租赁公司（其中10%的合同未注明江苏东方融资租赁公司）等知名国有租赁公司在内的资金方向乙方提交融资合作意向。乙方有按照本合同的约定向甲方支付服务费的义务。甲乙双方一致商定，服务费以乙方实际到账融资金额为计算基数，乙方须就单笔融资服务向甲方支付服务费的计算方式如下：服务费（含税）=本金*期限（年）*（10%、11%、12%-融资协议年化内部收益率）即包括本协议项下咨询服务费在内的融资总成本不超过10%、11%、12%/年。针对每笔融资，乙方应在甲方介绍的项目融资首笔款项到账之后的10个工作日内分两次向甲方支付每笔款项的服务费，第一次支付40%，甲方向乙方开具全额税票后支付60%，服务费应汇入甲方收款账户。任何乙方不按照本合同约定履行义务的，应依法承担违约责任。若乙方未按照本合同约定按时向甲方支付服务费，甲方有权自逾期之日起每日按应付未付服务费的万分之七的标准向乙方收取违约金。特别声明条款：乙方将按照最终与资金方签订的相关协议规定的时间和金额偿还本息。为保障乙方的偿还能力，乙方提供资金方认可的担保。10%的合同日期落款处为“2018年7月25日”，其中”25”为手写、11%的合同和12%的合同日期落款处为“2018年7月日”，在“日”之前位置处为空白。上述咨询服务合同签订后，被告开投公司与江苏东方融资租赁有限公司签订了《融资租赁合同》一份及附件、《租赁物件转让合同》一份，约定了融资额为7000万元，保证金100万元，计息为固定利率，租金收取方式为按季等额本息收取，每季度的租金为6,762,271元。江苏省信用担保有限责任公司、建湖县城市建设投资有限公司为了上述融资租赁合同分别与江苏东方融资租赁有限公司签订《保证合同》以及《信用反担保合同》各一份，为此开投公司花费了担保服务费2,208,080元。被告开投公司认为按IRR计算年化收益率为11.82%。原告点阁公司提供收益测算表来证明按IRR计算年化率为9.74%。后，原告点阁公司因向被告开投公司催要服务费未果，遂诉至法院。以上事实，有三份咨询服务合同（原件）、委托担保合同、信用反担保合同、保证合同、融资租赁合同及附件、租赁物件转让合同以及当事人的庭审陈述在卷予以佐证，本院对此予以确认。本案争议焦点：1、原、被告双方应当按照哪份合同履行？2、双方争议的年化收益率是否包含保证金100万和担保费保险费2,208,080元？对于争议焦点1，原告点阁公司认为，第一份约定10%的合同日期为2018年7月，但被告开投公司出示的合同多了一个手写的25日，两份原件均在被告处；第二份约定11%两份原件均在原告点阁公司处，合同日期为2018年7月；第三份约定12%的合同日期为2018年7月原件由双方各执一份。三份协议的顺序是先有10%，后来在磋商的过程中，因为各个方面的条件限制，逐步谈至11%，最后确定为12%。三份合同的约定的计算公式都是一致的，应按照服务费=本金*期限*（12%—融资协议年化内部收益率），对其中融资协议年化内部收益率就是指促成被告开投公司与东方融资公司达成协议里面计算出来的年化收益率。被告开投公司认为：磋商的过程与原告点阁公司所陈述的相反，是由12%逐步谈至11%，最终确定为10%。且10%的合同比照12%的合同，10%的合同中明确约定了“包括但不限于江苏东方融资租赁有限公司”。对于争议焦点2，原告点阁公司认为，被告开投公司提供的收益测算表，要减去保证金100万元以及向担保公司支付的担保费用、保险费用2,208,080元，计算出来的结果应当为9.74%。因为根据合同中的约定：被告开投公司应当提供资金方认可的担保，也就是提供担保是被告应履行的义务，所产生的费用也应当由被告承担，而不应当计算到原告的服务费中，同样年化收益率的计算里面也不应当将保证金100万元计入。被告开投公司认为：融资协议年化内部收益率是通过采用IRR的测算办法进行计算出来，被告开投公司认为要加上保证金100万元以及向担保公司支付的担保费用、保险费用合计2,208,080元，本案的融资收益率为11.82%。因为合同中约定的为融资综合总成本，故应当将上述三笔费用计入至综合成本中。本院认为，对于争议焦点1，分别约定了10%、11%、12%的三份咨询合同，究竟以按哪一份合同履行？首先，从形式上看，10%的咨询合同更具有完整性，其余两份合同日期上留有空白；其次，原告点阁公司虽称10%的合同日期中的“25”日系被告后续添加，但原告点阁公司如将日期未填写完整的10%合同原件交于被告，系作为对被告开投公司的无限授权，点阁公司理应知晓交付空白日期合同的法律风险及后果，点阁公司未能在日期空白处作“/”的填写，应视为对自身民事权利的处分；再次，原告点阁公司作为在融资方面有专业经验的公司，应将其认为不该履行的合同收回，或与被告开投公司达成新的约定予以废止，否则被告开投公司有权选择对自己有利的合同进行履行。综上，本案原、被告应继续履行约定年利率为10%的咨询合同。对于争议焦点2，关于被告开投公司称保证金100万和担保费、保险费2,208,080元应纳入融资总成本计算实际年化率的辩称，鉴于双方合同中特别条款中有明确约定，由开投公司向资金方提供所认可的担保，被告开投公司将其与案外人江苏东方融资租赁有限公司约定的保证金100万元一并纳入融资总成本，无法律依据。综上，根据本院查明的事实，参照原告的在庭审中认可的除去保证金和担保费用情况下IRR的融资年化收益为9.74%，再依据合同约定的服务费=本金*期限*（10%—融资协议年化内部收益率）的公式，经计算，服务费为54.6万元。原告主张的违约金过高，根据合同履行情况，本院酌情从原告主张的逾期之日2019年2月1日起按照一年期LPR的3.85%支持原告的资金占用利息。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第四百二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告建湖县开发区建设投资有限公司于本判决生效后十日内支付原告上海点阁新能源科技有限公司服务费54.6万元及从2019年2月1日起至清偿之日止按年利率3.85%计算的利息。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告上海点阁新能源科技有限公司的其余诉讼请求。案件受理50020元，由被告建湖县开发区建设投资有限公司负担10020元，由原告上海点阁新能源科技有限公司负担40000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  邵锦浩人民陪审员  夏 芸人民陪审员  朱宝才二〇二一年三月三十日法官 助理  杨 明书 记 员  嵇绘宇