江西省鹰潭市月湖区人民法院民 事 判 决 书（2015）月民一初字第1078号原告鹰潭市月湖区吸引力服装店，住所地鹰潭市月湖区欣欣路**号**号店面。经营者江树荣，男。委托代理人刘干林，江西鹰翔律师事务所律师。委托代理人汪荣农，江西鹰翔律师事务所律师。被告裘千千，女。委托代理人袁列文，江西华星律师事务所律师。原告鹰潭市月湖区吸引力服装店（以下简称原告）诉被告裘千千（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人刘干林、汪荣农，被告委托代理人袁列文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2012年11月28日，经营者江树荣注册个体工商户鹰潭市月湖区吸引力服装店，领取营业执照，从事服装零售。第6条规定：“每年一月一日至五月三十一日，应当到工商部门参加年度验照。”《个体工商户条列》（国务院令第596号，自2011年11月1日起实施）第二十三条规定：“个体工商户未在规定期限内申请办理年度验照的，由登记机关责令限期改正的，吊销营业执照。”第二十四条规定：“在个体工商户营业执照有效期内，有关行政机关依法吊销、撤销个体工商户的行政许可，或者行政许可有效期届满的，应当自吊销、撤销行政许可或者行政许可有效期届满之日起5个工作日内通知登记机关，由登记机关撤销注册登记或者吊销营业执照，或者责令当事人依法办理变更登记。”但因生意不好，经营者江树荣自2012年11月28日领取个体工商户营业执照以来，至今已三年，从未参加年度验照，个体工商户营业执照早已过期、失效，已不具备个体工商户主体资格。被告在鹰潭市信江新区夏埠安置房那里租房居住，为其在鹰潭市一中读书的弟弟陪读，给弟弟洗衣做饭等，利用做完家务后的空闲时间，到原告店里做事，上午八点半左右到店，做事非常自由，没有任何规章制度的约束，是否来上班，每天上班做多长时间、每月做多少天等均有被告视自身情况而定，店里没有任何规章制度的约定，如果有事不上班，打个电话说一下就可以。江树荣给被告的报酬为1500元／月加提成。另外，被告也是原告的大顾客，常以优惠低廉的价格购买大量衣服，做事工钱的大部分均用在购买衣服上。2015年2月16日上午9点20分左右，被告发生交通事故，为认定工伤，得到双份赔偿，于2015年5月向月湖区劳动人事争议仲裁委员会申请确认其与原告之间存在劳动关系。2015年7月15日，月湖区劳动人事争议仲裁委员会作出月劳人仲字（2015）第4号《仲裁裁决书》，确认被告和原告之间存在劳动关系。但原告认为，原、被告之间没有隶属关系，原告没有规章制度约束和管理被告，不存在劳动关系，江树荣与被告之间存在个人劳务关系（雇佣关系）和买卖合同关系，故月湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的该仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误，请求法院依法确认原告和被告之间不存在劳动关系。原告为支持其诉讼请求，在本院规定的举证期限内提供的证据有：1、（江树荣）身份证、个体工商户营业执照、（裘千千）身份证；2、（孙细吟）调查笔录、（桂引萍）调查笔录、（姜贵兰）调查笔录、（江丽秀）调查笔录、（严小红）调查笔录；3、月劳仲字（2015）第4号《仲裁裁决书》。被告辩称，原、被告之间已经形成事实劳动关系，理由如下：原告是个体工商户，具有用工主体资格。《个体工商户条例》第二条规定：有经营能力的公民，依照本条例规定经工商行政管理部门登记，从事工商经营的，为个体工商户。原告已按照规定进行登记，且未提交其依法被注销或吊销营业执照的证据，按照《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》（国法（2014）7号）文件精神，企业年度检验、个体工商户年度验照制度改为年度报告公示制度。企业、个体工商户按照年度在规定期限内，通过“全国企业信用信息公示系统”向工商行政管理部门机关报送年度报告，并向社会公示。个体工商户自2014年1月1日起应当于每年1月1日至6月30日，报送上一年度报告，并向社会公示。被告受原告聘用在原告处从事服装销售工作，存在事实劳动关系。被告的工作内容属于原告业务范围内，上班时间为上午9点，上班时间不定但受原告的营业状况影响，其上下班时间受原告的约束，月平均工资2000元，工资构成为底薪加提成。依照《关于确立劳动关系事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动：（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。故原，被告之间虽未订立书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。月湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》认定事实清楚、证据确凿，适用法律正确，原告的诉请依法不能成立。被告为支持其诉讼请求，在本院规定的举证期限内提供的证据有：1、身份证复印件、个体信息；2、与张丽琴的微信聊天记录、工资计算单据、通话录音；3、月劳仲字（2015）第4号《仲裁裁决书》。经审理查明，2012年11月28日，原告经营者江树荣注册个体工商户鹰潭市月湖区吸引力服装店，经营范围为服装零售，领取营业执照后至今未参加年度验照。2014年9月被告应聘到原告处从事服装销售工作，双方未签订书面合同，被告工资为每月1500元左右加提成，原告经营者江树荣扣除被告在其店中购买服装的金额后，根据被告每月的工作天数按月支付其工作报酬。2015年2月16日上午9点20分左右，被告发生交通事故造成右股骨中段粉碎性骨折，并于同年5月向月湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与原告之间存在劳动关系。2015年7月15日，月湖区劳动人事争议仲裁委员会作出月劳人仲字（2015）第4号《仲裁裁决书》，认为被告从事服装销售工作属于原告经营范围上下班时间、工作内容接受原告的管理，根据劳社部发（2015）12号《关于确立劳动关系事项的通知》第一条之规定裁决确认原、被告之间存在劳动关系。原告不服该仲裁裁决，遂依法起诉。上述事实，有原告提供的（江树荣）身份证、个体工商户营业执照、（裘千千）身份证、（孙细吟）调查笔录、（桂引萍）调查笔录、（姜贵兰）调查笔录、（江丽秀）调查笔录、（严小红）调查笔录、月劳仲字（2015）第4号《仲裁裁决书》。被告提供的身份证复印件、个体信息、与张丽琴的微信聊天记录、工资计算单据、月劳仲字（2015）第4号《仲裁裁决书》，证人孙细吟、桂引萍的证言及原、被告的陈述等证据在卷为证，并经庭审查证属实，能够作为认定案件事实的根据，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定，从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。本案中，被告从事原告指示的服装销售活动，并从原告处购置服装，原告依据被告销售业绩支付相应劳动报酬，被告在如何服装销售活动方面需要服从原告的管理与指挥，但被告非原告内部成员、且无内部规章制度的约束管理，双方地位平等，无隶属关系，依法属于雇佣关系。原告提出其个体工商户营业执照因连续三年未办理年度验照而失效，已不具备用工单位的主体资格。本院认为，根据《国务院关于印发注册资本等级制度改革方案的通知》（国发（2014）7号）规定：“改革个体工商户验照制度，建立符合个体工商户特点的年度报告制度。”原告未提交其依法被注销或吊销营业执照的证据，且已在工商行政管理部门登记并取得营业执照，故原告的该主张，没有事实及法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款之规定，经合议庭评议决定，判决如下：原告鹰潭市月湖区吸引力服装店与被告裘千千不存在劳动关系。本案案件受理费10元（原告已预交），由被告裘千千负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审 判 长  陆卫华人民陪审员  艾忠华人民陪审员  桂秋凤二〇一五年九月八日书 记 员  张韩月内部参考法律法规：最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。《工伤保险条例》第六十三条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的直系亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的直系亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院劳动保障行政部门规定。《个体工商户条例》第二十三条个体工商户未在规定期限内申请办理年度验照的，由登记机关责令限期改正；逾期未改正的，吊销营业执照。《个体工商户验照办法》第四条个体工商户应当于每年的1月1日至5月31日到核发营业执照的工商行政管理机关或者工商行政管理机关委托的工商所验照。