辽宁省沈阳市沈河区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽0103民初930号 原告（反诉被告）：沈阳科科班纳国际贸易有限公司，住所地沈阳市沈北新区蒲河路77号学生街2号楼2楼。 法定代表人：郑植，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：廉东梅，系辽宁法昌律师事务所律师。 被告（反诉原告）：沈阳源润餐饮管理有限公司，住所地沈阳市沈河区哈尔滨路118号一层。 法定代表人：孙嘉茵，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：于艳明，系辽宁恒生律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王苏杨，系辽宁恒生律师事务所律师。 原告（反诉被告）沈阳科科班纳国际贸易有限公司与被告（反诉原告）沈阳源润餐饮管理有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2021年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）沈阳科科班纳国际贸易有限公司的委托诉讼代理人廉东梅，被告（反诉原告）沈阳源润餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人于艳明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告沈阳科科班纳国际贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方签订的《餐饮服务合作协议》；2、判令被告在合同终止之日将合作门店设备设施交付给原告，并清理完毕全部会员；3、判令被告向原告支付拖欠的合作费用100002元；4、判令被告向原告支付违约金41667元；5、本案的诉讼、保全等相关费用由被告承担。事实和理由：原、被告双方于2019年12月22日签订《餐饮服务合作协议》，约定双方在高校联盟指定大学内提供特色餐饮服务（店面地址为：1、沈阳市沈北新区蒲河路77号中国医科大学学生街2号楼2楼。2、沈阳市皇姑区塔湾街8310号中国刑事警察学院。3、沈阳市浑南区南屏中路6号沈阳理工大学。）原告负责提供店面场地、设备设施、自有品牌及与大学沟通，被告负责店面的经营管理并自主经营，自负盈亏。原告享有月销售额的20%，若三个门店月销售的20%低于41667元，则被告需按照41667元向原告支付月合作费用。协议签订后，原告已按照合同约定履行了自己的全部义务，但是被告并未按合同约定按期履行支付合作费用义务，截至2020年10月31日，被告已经拖欠原告9个月的合作费用共计375003元。原告考虑到2020年疫情影响，同意给予被告2020年3月1日至2020年6月30日期间合作费用减免，共计166668元。在原告做出了巨大让步的情况下，被告仍然拖欠了原告2020年2月、7月、8月、9月、10月、11月6个月的合作费用，共计208335元。原告多次向被告催要上述合作费用，但被告至起诉之日未能支付。原告不得已根据协议约定直接从被告支付的15万元履约保证金中扣除相应费用，则被告尚拖欠原告合作费用100002元。原告多次与被告沟通解决此事，但被告以种种理由拒绝支付合作费用，被告的行为严重违反了双方协议约定，给原告造成了严重的经济损失。为保护原告的合法权益，根据相关的法律依据，要求终止双方的合作协议，并将拖欠的合作费用及违约金支付给原告。 被告沈阳源润餐饮管理有限公司辩称，第一、原、被告签订的《餐饮服务合作协议》解除是由于原告原因造成。受疫情影响，店面经营收入严重亏损。原、被告就合作费用事宜一直在沟通，但2020年11月，由于原告与场地提供方辽宁辽版图书发行有限公司解除合同，导致原被告双方合作的店面场地被收回，无法继续使用。因此，解除合同是由于原告方无法提供合作场地的原因。第二、所有合作门店设备原告已清点完毕，并未在被告控制下。在场地提供方辽宁辽版图书发行有限公司令被告撤场时，原告安排一名工作人员（姓名：孔辰，同音）到店面清点了设备设施，因此被告撤场时并没有搬离原告的设备设施，原告的设备设施仍在场地提供方辽宁辽版图书发行有限公司的控制下。会员卡的交接问题，在场地提供方辽宁辽版图书发行有限公司的安排下，被告已经与新的经营方完成了交接。第三、被告不存在拖欠原告合作费用。2020年新冠病毒造成的疫情属于不可抗力范畴，根据《民法典》第590条的规定，当事人一方因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但是法律另有规定的除外。因此，双方的合作经营受疫情影响严重，双方应共同承担疫情给合作经营造成的影响。原告将2月、7月、8月、9月、10月受疫情影响的责任全部要求被告承担，要求被告全额支付合作费用，显然是不符合法律规定和合同约定的。因此，被告认为，双方共同承担疫情造成的收入影响，原告从被告的15万元履约保证金中扣除被告应支付的合作费用后，仍有剩余保证金原告应予以返还。第四、被告不存在拖欠合作费用，也不存在违约。根据协议9.5条约定“在双方协议履行期间，如因法律认定的不可抗力因素如：地震、台风、水灾、火灾、战争或其他不能预见并且对其发生和后果不能防止和避免的不可抗力事故，致使协议无法正常履行时，双方均不视为故意违约”。疫情一直在持续，原告与被告也一直在协商如何承担责任问题，现由于原告原因合同无法履行，且没有返还给被告履约保证金。因此，被告没有违约行为。此外，原告诉求的违约金数额没有依据。 反诉原告沈阳源润餐饮管理有限公司向本院提出反诉请求：1、请求反诉被告返还保证金108333元；2、判令反诉被告返还代为收到的校园卡结算款项共计54532.66元；3、本案诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2019年12月22日双方签订《餐饮服务合伙协议》，约定双方在高校联盟指定大学内（即红医店、理工店、刑警店三个店）提供特色餐饮服务，合同约定反诉被告享有反诉原告月销售额的20%，若反诉原告的月销售额的20%低于41667元，则反诉原告需按照41667元向甲方支付月合作费用；且反诉原告在协议签订后3日内向反诉被告一次性交纳了履行保证金150000元。反诉原告自2020年2月起至2020年8月因疫情原因三店均未进行正常经营收益，只有红医店应学校要求进行了5月底七天、六月、八月底四天营业（但此营业期间也因学校封闭几乎没有什么经营收入）。疫情本属于协议中第九条第五项中约定的不可抗力事由，因不可抗力致使协议无法正常履行时双方均不视为故意违约，故反诉原告自2020年2月起至2020年8月均无按月向原告支付41667元的义务，2020年9月和10月反诉原告虽开店营业进行了经营收益，但受疫情影响经营情况大不如前，所以根据合伙经营共担风险的原则，2020年9月和10月两个月的合作风险应由反诉原告和反诉被告共同承担，则双方分别承担50%的经营风险，故反诉原告于2020年9月和10月应分别向反诉被告支付20833.5元的合作费用。2020年11月，由于反诉被告没有按时交纳房屋租金，其无法继续提供合作经营使用房屋而导致合作终止，所以反诉被告需扣除9月、10月总计41667元的月合作费用后，返还反诉原告108333元的保证金。由于双方的合作是建立在反诉被告提供房屋的基础上，所以在与出租房的结算方面都是以反诉被告的名义进行的，双方合作的三家餐饮店都在大学校园里，故存在学生使用校园卡消费，学校再向经营者支付校园卡结算费用的环节。双方合作经营期间，所有校园卡结算的款项均由反诉被告进行领取。而根据原、被告双方的协议，反诉原告方负责经营，因此由反诉被告领取的校园卡结算费用应当交还给反诉原告作为经营收入。如反诉被告不将该结算款项交还给反诉原告，则该部分款项也应抵销反诉被告应获得的合作利润。基于以上事实，现向贵院提起反诉，以维护反诉原告的合法权益。 反诉被告沈阳科科班纳国际贸易有限公司辩称，不同意反诉原告的诉讼请求。第一、对于保证金，根据反诉被告在本诉中的诉讼请求可以明确说明其支付的履约保证金已经抵扣了其应当支付的合作费用，并且抵扣完之后尚有100002元的费用未支付。依据的条款是双方签订的《餐饮服务合作协议》第7.9条；第二、对于其第二条反诉请求，关于校园结算卡结算款项，因此款项是由合作方辽宁辽版图书发行有限公司控制，且辽宁辽版图书发行有限公司与反诉被告解除时将此款项抵扣为涉案门店的能源费用，所以不存在尚未结算的金额；第三、并不是因为反诉被告不向辽宁辽版图书发行有限公司交纳合作费用导致合同解除，是因为反诉原告长期不提供合作费用，反诉被告沈阳科科班纳国际贸易有限公司再无力承担继续向辽宁辽版图书发行有限公司支付合作费用的情况下，才解除的，并且我们是后解除的，我们是在2020年12月18日才签署了解除的协议，因为在此之前与反诉原告多次沟通，要求其支付合作费用，以保证与辽版的合作持续下去，但是反诉原告出尔反尔，当面沟通时明确说交钱，之后再无音信，才导致合作无法进行的，所以责任并不在反诉被告。 本院经审理认定事实如下：2019年7月31日，原告与案外人辽宁辽版图书发行有限公司签订《合作协议》三份，约定原告承包中国刑事警察学院、沈阳理工大学内的特色餐饮场地，承包费用按照原告月销售额的10%结算，若月销售额10%低于18334元的，则每月按照18334元（保底合作费用：第一年中国医科大学9167元、中国刑事警察学院5000元、沈阳理工大学4167元）支付案外人辽宁辽版图书发行有限公司。原告应及时支付租期内（包括装修期）就合作场地内使用水、电、气、电话服务、网费或公用事业所发生的并向合作场地收取或者属于合作场地的所有到期应支付费用，经营过程中产生的水电等费用，双方各负担50%。原告应当一次性支付案外人辽宁辽版图书发行有限公司履约保证金共计57000元（中国医科大学30000元、中国刑事警察学院15000元、沈阳理工大学12000元），如果原告有违约行为，案外人辽宁辽版图书发行有限公司有权从履约保证金中扣除相应的违约金。此后原告与案外人辽宁辽版图书发行有限公司签订《补充协议》，将中国医科大学学生街2号楼2楼内的特色餐饮场地保底合作费用调整为2020年1月1日至2022年7月31日为5835元/月。 2019年12月22日，原、被告签订《餐饮服务合作协议》，约定原告提供店面场地、提供部分设备、提供品牌、与合作门店所在大学进行有效的协调沟通，被告主要负责餐饮的出品、原料采购、食品安全、店面管理包括人员管理、设备管理、场地管理等。合作场地位于中国刑事警察学院、沈阳理工大学内。合作期限自2020年1月1日起至2021年12月31日，双方合作期间的合作原则是双方共同发展，被告自主经营、自负盈亏。原告享有月销售额的20%，被告享有月销售额的80%。计算标准按照3个门店合并计算，三个门店合计月销售额的20%低于41667元，则被告按照41667元向原告支付月合作费用，三个门店月销售额的20%高于41667元，则被告按照每个门店月销售频的20%向原告支付月合作费用。原告同意减免被告合作经营期限第一个月的合作费用作为对被告经营的支持，即2020年1月的合作费用被告无需向原告支付，被告应自2020年2月开始按照本协议约定向原告支付合作费用。被告应及时支付合作期间内合作场地内产生的水费、电费、煤气费、电话服务费、网费或公用事业所发生的并向合作场地收取或者属于合作场地的所有到期应支付费用，此部分费用按照合作场地隶属的大学门店总费用的50%计算，具体金额以大学门店每月提供的费用明细确定。被告应在协议约定期内履行本协议项下的支付义务，延期履行的，视为被告违约，原告有权按每逾一日收取应付金额千分之三作为违约金。本协议签订后3日内，被告需以银行转账方式向原告一次性交纳履约保证金150000元，作为被告履行本协议的担保。在协议期内，如果被告有违约行为，原告有权根据本协议直接从履约保证金中扣除相应的违约金，若履约保证金不足以涵盖应向原告支付的违约金及损失，则原告有权向被告继续追偿差额部分。在双方协议履行期间，如因法律认定的不可抗力因素如：地震、台风、水灾、火灾、战争或其他不能预见并且对其发生和后果不能防止和避免的不可抗力事故，致使协议无法正常履行时双方均不视为故意违约。 因被告未能按时支付合作费用，原告于2020年10月30日委托辽宁法昌律师事务所律师向被告出具律师函，告知被告其交纳的15万元履约保证金将直接用于抵扣被告拖欠的合作费用，并要求被告及时支付剩余合作费用58335元。2020年11月5日，原告向被告发函，通知被告双方于2020年11月5日终止《餐饮服务合作协议》，立即向原告支付拖欠的合作费用，停止合作门店的经营，将全部合作门店交付原告，将全部会员信息及会员卡明细交付原告，据此安排退款事宜。2020年11月18日，原告再次向被告发函，要求被告在2020年11月20日前完成撤场，将场地和原有设备恢复。 2020年11月25日，原告与案外人辽宁辽版图书发行有限公司签订《协议书》，对截止至2020年11月24日，原告与案外人辽宁辽版图书发行有限公司合作的四家门店（原、被告合作的三家门店及时珍店）尚欠合作费用进行结算，同时，2020年7月1日至2020年11月24日期间，原告需交纳水电费用为20000元，以上原告共需向案外人辽宁辽版图书发行有限公司支付131684元。原告已向案外人辽宁辽版图书发行有限公司交纳履约保证金79000元，同时案外人辽宁辽版图书发行有限公司尚未向原告结算的“校园卡”消费款项为：红医店（即中国医科大学）9462元、刑警店（即中国刑事警察学院）42425元、兵工店（即沈阳理工大学）964元，共计52851元。原告与案外人辽宁辽版图书发行有限公司一致同意终止合作，双方对前述费用均予以认可，双方不互负任何义务。 2020年11月29日，被告与案外人沈阳香雅山餐饮有限公司签订《协议书》，对原、被告合作的三家餐饮项目交接完毕。 2020年12月18日，原告与案外人辽宁辽版图书发行有限公司签订《合同终止协议书》，双方同意于2020年11月30日解除签订的红医店、刑警店、兵工店《合作协议》。 被告自2020年2月起未能按时支付合作费用，考虑到新冠××的影响，原告免除被告2020年3月至6月的合作费用，原告为索要2020年2月、7月、8月、9月、10月、11月的合作费用诉至本院。 另查明，受新冠××影响，原、被告合作的三家门店所在学校分别在2020年1月27日、28日、31日发出通知，对校园实行封闭式管理，双方合作项目受到影响。2020年4月30日，辽宁省统筹推进新冠××疫情防控和经济社会发展工作总指挥部发出通告，2020年5月8日起为全省高校返校复学起始时间。 被告提交三家门店结算单，佐证受疫情影响在2月到8月期间，被告基本没有营业收入或者收入微乎其微，不应向原告支付合作费用；9月、10月受疫情影响营业收入也大大降低，也应当由双方共同承担不可抗力造成的影响，每月给予原告的合作费用也应予以减半。原告认为该组证据真实性无法考证，且被告实际占有了场地、实际经营，合作协议也载明了被告是自主经营，自负盈亏。 庭审中，原、被告均认可被告于2020年11月30日撤场。被告同意解除《餐饮服务合伙协议》，对原告主张的校园卡结算款为52851元予以认可。原告申请撤回第二项诉讼请求。 庭审后，原告提交《商户结算单》一份，记载截止至2020年11月24日，时珍店水电费合计3000元、红医店水电费合计7000元、刑警店水电费合计4000元、兵工店水电费合计5000元，截止至2019年12月31日，鲁美店水电费合计1000元，上述水电费共计20000元。 本院认为，当事人的合法权益受法律保护。原告与案外人辽宁辽版图书发行有限公司签订的《合作协议》、《协议书》、《补充协议》《合同终止协议书》，原、被告签订的《餐饮服务合作协议》，被告与案外人沈阳香雅山餐饮有限公司签订的《协议书》，均系各方当事人真实意思表示，合法有效，受法律保护，各方当事人均应当按照合同约定行使合同权利，履行合同义务。现被告同意解除原、被告之间签订的《餐饮服务合作协议》，本院对此予以认可。 关于原、被告之间剩余款项支付问题。庭审中，被告抗辩受疫情影响在2月到8月期间，被告基本没有营业收入或者收入微乎其微，被告不应向原告支付合作费用。9月、10月受疫情影响营业收入也大大降低，也应当由双方共同承担不可抗力造成的影响，每月给予原告的合作费用也应予以减半。本院认为，被告在签订《餐饮服务合作协议》后，从未向原告支付合作费用，即使在经营状况良好的情况下，也并未向原告支付合作费用。双方的合同中明确约定了被告自主经营、自负盈亏，被告享有月销售额的80%，考虑到新冠××对被告经营的影响，原告已经免除了被告2020年3月至6月期间的合作费用，在此基础上被告要求2月至8月不应支付原告合作费用，9月、10月减半支付合作费用显系减轻了自己的责任，加重了原告的责任，缺乏合同及法律依据，故对被告的此项抗辩已经本院不予采纳。扣除被告交纳的保证金150000元，被告应当给付原告2月、7月至11月合作费用100002元（41667元×6个月-150000元）。基于上述原因，对反诉原告要求反诉被告返还保证金108333元的反诉请求，本院不予支持。 关于反诉原告要求反诉被告返还校园卡结算款的反诉请求。庭审中，双方当事人均认可校园卡结算款为52851元，本院对该此予以确认。现原告（反诉被告）认可校园卡内金额52851元已与案外人辽宁辽版图书发行有限公司进行抵扣。在校园卡金额低于被告（反诉原告）拖欠原告（反诉被告）合作费的情况下，反诉原告的此项反诉请求不应得到支持。上述校园卡的金额应首先支付案涉三店的水、电等费用16000元，其余作为合作费予以抵扣。综上，被告（反诉原告）还应给付原告（反诉被告）合作费用63151元[100002元-(52851元-16000元）]。 关于原告要求被告支付违约金41667元的问题。本院认为，被告的经营困境虽与新冠疫情的发生有关，但原告也免除了被告相当一段时间的合作费，而被告则自始未向原告支付过合作费用，即使在经营状况良好的情况下，也未履行给付合作费用的义务，确实存在违约行为，应当承担违约责任。本案所涉合同履行期为两年，原、被告在履行11个月后即解除合同，考虑到合同约定的履行期间及合同实际履行情况，本院酌定违约金为半个月合作费，即20834元（41667元÷2）。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十二条、第五百七十九条、第五百八十五条规定，判决如下： 一、被告沈阳源润餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沈阳科科班纳国际贸易有限公司2020年2月、7月至11月合作费63151元； 二、被告沈阳源润餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沈阳科科班纳国际贸易有限公司违约金20834元； 三、驳回原告沈阳科科班纳国际贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5525元（已减半收取），反诉费1778元（已减半收取），保全费1070元，由被告沈阳源润餐饮管理有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审判员 班 蕊 二〇二一年三月二十五日 书记员 徐明月