山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）聊少民终字第61号上诉人（原审被告）朱某某，曾用名朱某甲，农民。委托代理人陈兆军，山东鲁衡律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）山东鑫业建设有限公司。法定代表人张岗，经理。被上诉人（原审原告）布某某，居民。委托代理人高华康，阳谷县诚信法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。上诉人朱某某因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省阳谷县人民法院（2013）阳民初字第30号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人朱某某及委托代理人陈兆军，被上诉人布某某及委托代理人高华康到庭��加诉讼。被上诉人山东鑫业建设有限公司经传唤未到庭，本案现已审理终结。原审法院查明：2012年10月，被告朱某某雇佣原告等人到内蒙古乌兰浩特的钢结构工地工作。2012年10月24日，原告和杜堡垒在高达6米左右的脚手架上施工，且没有保护措施。在一处施工点施工完毕后，原告和杜堡垒未从脚手架下来，而是由下面的人扶着推动脚手架向另一施工点。在移动过程中，原告和杜堡垒均摔伤。当天原告至科右前旗人民医院治疗，经初步诊断，原告头面部外伤、鼻骨骨折、左第一托孤骨折、双髌骨骨折。原告在该院共治疗19天，花费医疗费23117.59元，该笔费用被告朱某某已经支付。住院期间，原告之妻彭某某与彭某甲于2012年11月5日到院护理，共花费交通费1114元。后经鉴定，原告摔伤已构成九级伤残，护理时间拟为伤后四个月，二次手术费用预计需5000元。因鉴定���告花费2700元。2012年12月19日，原告诉至本院，要求二被告赔偿损失共计167904.90元。上述事实有证人杜某的证言、被上诉人布某某的诊断证明及病例、司法鉴定意见、护理人员及被抚养人身份证明等证据证明。原审法院认为，原告受被告朱某甲的雇佣，在从事雇佣活动过程中未采取安全措施，致使其摔伤受伤，事实清楚，被告朱某甲作为雇主应当承担赔偿责任。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合本案原告的诉讼请求，可以确定原告损失数额：1、原告住院19天，花费医疗费23117.59元。该项费用被告朱某甲已经全部支付。2、关于原告请求的误工费20800元，原告受伤经鉴定为九级伤残，误工日期应自受伤之日至定残前一天2013年3月4日，共计160天，原告受被告雇佣从事建筑行业，应当参照山东省2013年建筑业的行业���平均工资计算原告的误工费，共计15883.2元（99.27元×160天），原告诉称应当按照双方约定的报酬160元／天计算误工费用，但未提供确凿证据证实，原告诉求超出部分本院不予支持。3、关于原告请求的护理费8467.20元，原告住院期间其妻子于2012年11月5日到院护理8天，根据鉴定结论需护理4个月，原告请求护理费按照70.56元∕天计算，故原告主张的护理费8467.20元，本院予以支持。4、关于原告请求的住院伙食补助费570元，原告住院19天，每天按照30元计算，符合法律规定，本院予以支持。5、关于原告要求的交通费1114元，原告提供的11张车票单据，与原告受伤相关，本院予以支持。6、关于原告诉求的二次手术费5000元，双方均无异议，本院予以支持。7、关于原告诉求伤残赔偿金103020元，被告无异议，经查原告系城区办事处户口，应当按照2013年城镇居民家庭人均可支配收入为基数计算伤残赔偿金，原告鉴定为九级伤残。故原告诉求符合法律规定，本院予以支持；8、关于被告诉求的被抚养人的生活费26033.70元，经核实原告与其妻于2011年7月16日育有一子，原告伤残后丧失部分劳动能力，故被告朱某甲应赔偿原告被抚养人生活费26033.70元（15778元／年×0.5×20%×16.5年）。9、原告诉求的鉴定费用2900元，后放弃要求被告承担实支费200元，被告朱某甲予以认可，本院予以支持。综上，原告受伤后损失共计185905.69元。被告朱某甲已经支付医疗费了23117.59元，故应当赔偿原告损失162788.1元。被告朱某甲辩称，原告在本次事故中存在重大过错，即原告施工完毕后指令错误，应承担本案的主要责任，但其并未提供确凿证据予以证实，且原告不予认可，称其系受领班指挥，被告朱某甲的该项辩称不能成立。原告以被告山东鑫业建设有限公司违法分包给无施��资质的被告朱某甲为由，要求被告山东鑫业建设有限公司承担连带清偿责任，但其提供的证据不足，且被告山东鑫业建设有限公司不认可曾承包了纠纷发生地的工程，故对原告要求被告山东鑫业建设有限公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，于二0一三年十二月三十一日判决：一、被告朱某甲于本判决生效后十日内赔偿原告布某某误工费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、被抚养费人生活费、鉴定费、交通费、二次手术费等共计162788.1元；二、驳回原告布某某的其他诉讼请求。案件受理费3658元，由原告布某某负担103元、被告朱某甲负担3555元。原审被告朱某某不服提出上诉，请求二审法院撤销原审，发回重审或依法改判被上诉人山东鑫业建设有限公司赔偿被上诉人布某某的经济损失。上诉理由：第一，原审法院并未查清被上诉人布某某受伤的具体情形，上诉人没有用工资质，应当由用工资质的被上诉人山东鑫业建设有限公司承担责任。第二，（2012）阳民初字第4184号民事调解书已查明布某某与工友杜某在被上诉人山东鑫业建设有限公司承建的工地受伤，上诉人作为布某某与杜某在山东鑫业建设有限公司承建工地一起干活的工友，在布某某受伤后，基于老乡和工友情义，支付了若干医疗费，对此上诉人保留追偿的权利。原审原告布某某答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审中，上诉人朱某某提交以下证据材料：1.光盘一张，拟证明山东鑫业建设有限公司与朱某某之间存在工程合同分包的事实，合同原件在一审法院（2012）阳民初字第4184号案件审理结束后交给该公司张岗。2.一审法院（2012）阳民初字第4184号案件庭审笔录及调解书一份，拟证明山东鑫业建设有限公司对布某某的经济损害承担连带赔偿责任；庭审笔录中显示上诉人提交了合同原件，经法官核对后留存了复印件。3.证人袁某、刘某、王某的证言拟证明朱某某与山东鑫业建设有限公司之间系工程分包关系。经质证，被上诉人布某某均无异议。二审查明的事实与原审法院相同。本院认为，本案的争议焦点为：朱某某与布某某之间系何种法律关系，对布某某在提供劳务过程中受伤的损害结果，朱某某是否应承担赔偿责任，对此山东鑫业建设有限公司是否应当承担连带责任。上诉人朱某某称其与布某某、杜某系工友，但未提供证据予以证明，对其主张不予支持。根据证人杜某的证言可以认定布某某在上诉人承包的内蒙古乌兰浩特一钢结构工地上干活时受伤，上诉人系布某某的雇主，应对布某某因提供劳务受伤的损害后果承担赔偿责任。上诉人主张其与山东鑫业建设有限公司之间系工程分包关系，一审中内部施工合同仅有个人签名，并没有显示山东鑫业建设有限公司的盖章。对此上诉人亦未提交山东鑫业建设有限公司系事发工地承包人的相关工程承包合同等书证予以证明。上诉人提交的光盘不能认定通话人系山东鑫业建设有限公司的法定代表人张岗；一审法院（2012）阳民初字第4184号案件庭审笔录及调解书内容及袁某等三位证人证言均不能充分证明上诉人与该公司之间系工程分包关系，对上诉人认为其与山东鑫业建设有限公���之间系工程分包关系，且应对布某某的经济损失承担连带赔偿责任的主张不予支持。综上，上诉人的上诉理由均不能成立。一审判决认定事实清楚，实体处理得当，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：维持山东省阳谷县人民法院（2013）阳民初字第30号民事判决书第一项、第二项。一审案件受理费3658元，由被上诉人布某某负担103元，上诉人朱某甲负担3555元。二审案件受理费3658��，由上诉人朱某某承担。本判决为终审判决。审判长  张运华审判员  范晓静审判员  贾 琼二〇一五年九月二十八日书记员  李丹丹