贵州省江口县人民法院   民 事 判 决 书   (2019)黔0621民初1792号   原告：福建省新希望建筑劳务有限公司，住所地：福建省福州市福清市西街道福清万达广场A1号楼13层1303室。   法定代表人：陈爱琴，该公司总经理。   委托诉讼代理人：林定强，该公司职工。代理权限为特别授权。   委托诉讼代理人：李峰，北京尚孚律师事务所律师。代理权限为一般代理。   委托诉讼代理人：张岳，贵州泽富律师事务所律师。代理权限为特别授权。   被告：康学学，男，1982年1月16日出生，彝族，住贵州省水城县。   委托诉讼代理人：黎勇军，贵州宏贯律师事务所律师。代理权限为特别授权。   原告福建省新希望建筑劳务有限公司与被告康学学劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月21日立案受理。在审理过程中，原告福建省新希望建筑劳务有限公司（以下简称“福建新希望劳务公司”)对铜仁市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》不服于2019年12月2日向贵州省思南县人民法院提起诉讼，本案于2019年12月3日中止审理，待中止事由消失后，于2021年2月25日恢复审理。原告福建新希望劳务公司委托诉讼代理人张岳，被告康学学委托诉讼代理人黎勇军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告福建新希望劳务公司向本院提出诉讼请求：一、判决原、被告之间不存在劳动关系；二、判决原告无需向被告支付一次性伤残补助金47,600元、一次性工伤医疗补助金16,403.76元、一次性伤残就业补助金16,403.76元；三、判决原告无需向被告支付医疗费851.33元、住院伙食补助费110元、住院期间护理费1,000元、劳动能力鉴定费320元；四、判决原告无需向被告支付停工留薪期待遇34,000元；五、判决原告无需向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额3,126.40元；六、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告福建新希望劳务公司承包了贵州江玉高速公路TJ2标项目工程，后将菜花坪隧道开挖项目分包给张玉卫，张玉卫雇佣被告康学学等人进行隧道开挖工作。被告康学学系自然人张玉卫，受张玉卫管理，由张玉卫支付劳动报酬，仲裁委员会做出的仲裁裁决书所依据的证据不足，事实没有查清，裁决结果不仅违反法律规定，而且没有还原事实真相，给原告福建新希望劳务公司造成了极大的经济损失和公司信誉的下降。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特诉至法院。   被告康学学辩称，一、判决驳回原告的诉讼诉求；二、判决解除被告与原告之间的劳动关系；三、判决原告支付被告十级伤残的一次性伤残补助金47600元（6800元／月×7个月）、一次性工伤医疗补助金17508元（铜仁市2018年在岗职工平均工资÷12个月×3个月）、一次性工伤就业补助金17508元（铜仁市2018年在岗职工平均工资÷12个月×3个月）；三、判决原告支付被告医疗费851元、住院伙食补助费110元（22元／天×5天）、交通费1000元、护理费1000元（200元／天×5天）、鉴定费320元、停工留薪期待遇44868元（6800元／月×6个月＋6800元／月÷30天／月×18天）；五、判决原告支付被告未签订劳动合同的双倍工资54400元；六、案件受理费由原告承担。事实和理由：第一、原告福建新希望劳务公司应当承担被告康学学工伤十级工伤保险待遇的责任。首先，原告福建新希望劳务公司是具有用工主体资格的公司法人，其承建了贵州江玉高速公路ＴＪ2标项目工程，在工程实施过程中于2018年11月26日招募被告康学学到原告福建新希望劳务公司承建的工地工作，按原告福建新希望劳务公司现场管理人安排按时上下班，按照管理人的安排劳动，遵守原告福建新希望劳务公司安全管理等规章制度，虽然没有签订书面劳动合同，但是不影响劳动关系的建立，根据《劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”据此被告康学学与原告福建新希望劳务公司于2018年11月26日建立劳动关系。其次，被告康学学于2019年1月5日在原告福建新希望劳务公司承建的贵州省江口县保田村楠木山菜花坪隧道中从事隧道开挖工作，工作至当日15时40分许，由于被告康学学使用的钻机在钻孔过程中钻机杆断裂机体掉落，砸中被告康学学的右脚，致使被告康学学右足跖骨骨折。该情况符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项“在工作时间和工作场所，因工作原因受到事故伤害”之规定，属于工伤认定范围，构成工伤。再次，被告康学学依法向铜仁市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，铜仁市劳动能力鉴定委员会于2019年7月23日出具鉴定结论为：十级伤残。因此，原告福建新希望劳务公司应当对被告康学学承担工伤十级伤残工伤保险待遇的责任。第二，原告福建新希望劳务公司应当向被告康学学支付因签订书面劳动合同的双方工资。被告康学学与原告福建新希望劳务公司于2018年11月26日建立劳动关系，按照《劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”按照该条法律规定，原告福建新希望劳务公司应当至不超过2018年12月25日与被告康学学签订书面劳动合同。但是原告福建新希望劳务公司没有履行该法定义务。根据《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”直至被告康学学向原告福建新希望劳务公司申请劳动仲裁时都没有签订书面劳动合同，劳动关系没有解除。因此原告福建新希望劳务公司应当向被告康学学支付因没有签订书面劳动合同的双倍工资。原告福建新希望劳务公司提出的不支付被告康学学工伤保险待遇的抗辩理由不能成立。本案中被告康学学与原告福建新希望劳务公司成立事实劳动关系，而原告福建新希望劳务公司提出将涉案的菜花坪隧道工程分包给自然人张玉卫，张玉卫雇佣了被告康学学，并由张玉卫支付被告康学学劳动报酬，而具有不支付被告康学学工伤十级伤残的责任，没有法律依据。根据《的理解与适用》第四条“存在转包关系的情况下，发生工伤事故时用人单位的确定，以有利于保护职工为原则。本规定是对原劳动和社会保障部2005年5月25日劳社部发［2005］12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条关于”建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”规定的发展，也吸收采纳了《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发［2013］34号）第七条的精神。”之规定，也就应由原告福建新希望劳务公司承担被告康学学工伤十级伤残的工伤保险责任。综上所述，被告康学学因工伤原因，在工伤时间、工伤场所受到事故伤害，被鉴定为工伤十级伤残，为维护劳动者的合法权益，请支付被告康学学的全部诉请。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据，本院认定如下：1、原告提交一号证原告营业执照、法定代表人身份证、法定代理人身份证明，内容真实、来源合法，能够证明原告的营业资质情况，与本案具有关联性，本院依法予以采信；2、原告提交二号证《劳动人事仲裁裁决书》，内容真实、来源合法，与本案具有关联性，本院依法予以采信；3、原告提交三号证（2019）黔0624行初231号判决书、（2021）黔06行终判决书，系生效判决书，本院依法予以采信；4、被告提交一号证被告身份证，内容真实、来源合法，能够证明被告受伤住院治疗情况，与本案具有关联性，本院依法予以采信；5、被告提交二号证江口县人民医院诊断证明书、江口县人民医院DR检查报告单、官和卫生院DR检查报告单、水城县营盘卫生院出院记录，内容真实、来源合法，能够证明被告受伤情况产生医疗费851元的事实，与本案具有关联性，本院依法予以采信；6、被告提交三号证证人证言中对被告康学学每月工资为6,800元不予认定，其余证言与原告提交3号证相印证，本院依法予以采信；7、被告提交四号证铜人社工伤［2019］535号工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书、鉴定费发票，内容真实、来源合法，能够证明待证事实，与本案具有关联性，本院依法予以采信；8、被告提交五、六号证，均与原告提交三号证相印证，本院依法予以采信。   根据当事人的有效陈述和经审查确认的证据，本院审理查明如下：   原告福建新希望劳务公司于2016年9月5日成立并办理营业执照，经营范围包括建筑工程劳务分包、机械设备租赁、建筑工程等。2018年4月1日，原告福建新希望劳务公司与案外人中交四公局第二工程有限公司签订《隧道工程施工合同》，合同约定由原告福建新希望劳务公司转包得贵州江玉高速公路ＴＪ2标项目隧道工程中菜花坪隧道、荒竹山隧道进口端1713／1733米施工及配套拌合站项目。原告福建新希望劳务公司又将其中的菜花坪隧道工程开挖工作分包给案外人张玉卫，张玉卫于2018年11月30日招用被告康学学等人到该工地从事隧道开挖工作，工资为每月6500元。2019年1月5日15时40分许，被告康学学在该工地用钻机钻孔过程中，因钻机杆断裂钻机掉下，砸伤被告康学学右脚。随后被告康学学被送往江口县卫生院做临时包扎，后回工地休养。由于伤情变严重，被告康学学于2019年1月8日被送往江口县人民医院治疗，经诊断为：1、右足第2、3跖骨骨折；2、右足石膏托外固定术后。后被告康学学因“右足石膏固定术后1周”，于2019年1月15日春节前夕转到水城县营盘乡卫生院住院治疗5天，产生医疗费851元。2019年4月17日，被告康学学向铜仁市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请及相关材料，铜仁市人力资源和社会保障局于同日作出工伤认定申请受理决定。2019年4月19日，被告康学学提出书面变更主体申请。同日铜仁市人力资源和社会保障局作出《同意变更用工主体责任单位通知书》，并依法向原、被告送达该通知书及认定工伤举证通知书等文书。2019年6月15日，铜仁市人力资源和社会保障局通过调查核实作出铜人社工伤（2019）535号《认定工伤决定书》，认定康学学受伤属于工伤认定范围，劳动能力鉴定委员会于2019年7月23日作出劳动能力鉴定，康学学受伤构成工伤伤残十级。被告康学学于2019年9月19日向江口县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁。江口县劳动人事仲裁委员会经审理作出江劳人仲字［2019］17号仲裁裁决书。原告福建新希望劳务公司对该仲裁裁决不服向本院提起诉讼。   另查明，原告福建新希望劳务公司对铜仁市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》不服，于2019年12月2日向贵州省思南县人民法院提起诉讼，要求撤销铜仁市人社局作出的《认定工伤决定书》（铜人社工伤（2019）535号）。贵州省思南县人民法院受理该案件后，经过审理作出（2019）黔0624行初231号判决书，判决驳回原告福建新希望劳务公司的诉讼请求。原告福建新希望劳务公司对该判决不服向铜仁市中级人民法院提起上诉。铜仁市中级人民法院经过审理作出（2021）黔06行终2号判决书，判决驳回上诉，维持原判。   本院认为，原告福建新希望劳务公司在与案外人中交四公局第二工程有限公司签订《隧道工程施工合同》转包得贵州江玉高速公路TJ2标项目隧道工程中菜花坪隧道、荒竹山隧道进口端1713/1733米施工及配套拌合站项目后，又将菜花坪隧道工程开挖工作分包给案外人张玉卫，被告康学学系张玉卫招用的工人。被告康学学在施工中受伤，经铜仁市人力资源和社会保障局认定为工伤，经铜仁市劳动能力鉴定委员会鉴定被告康学学的伤情为十级伤残。根据《人力资源社会保险部关于执行若干问题的意见》第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”、《最高人民法院关于审理工伤保险案件若干问题的规定》第三条第一款第四项“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；”的规定，原告福建新希望劳务公司将工程转包给不具备用工主体的自然人张玉卫，被告康学学是张玉卫实际雇佣，由张玉卫负责发放劳动报酬，原告福建新希望劳务公司与被告康学学之间并无建立劳动关系，但应承担工伤保险责任。故关于被告康学学要求解除被告与原告之间的劳动关系和要求原告支付未签订劳动合同的双倍工资54,400元的诉讼请求，本院依法不予支持。   被告康学学应享有的工伤保险待遇项目为：1、医疗费851元；2、伙食补助费元110元（22元/天×5天）；3、护理费元1,000元（200元/天×5天）；4、劳动能力鉴定费320元；5、一次性伤残补助金45,500元（6,500元/月×7月）;6、停工留薪期工资被告从受伤之日起到劳动能力鉴定结论作出之日止，共6个月零18天，故停工留薪期工资为42,900元（6,500元/月×6个月＋6,500元/月÷30天/月×18天）。   关于被告要求原告赔偿交通费1,000元的诉请，因被告未提交乘车票据加以证明，本院依法不予支持。   工伤保险责任的承担与工伤保险责任承担的范围并非同一概念。本案中，因原、被告之间并无劳动关系，故本院对被告要求原告赔偿一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金不予支持。   综上所述，依照《人力资源社会保险部关于执行若干问题的意见》第七条，《最高人民法院关于审理工伤保险案件若干问题的规定》第三条第一款第四项，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：   原告福建省新希望建筑劳务有限公司与被告康学学不存在劳动关系。   原告福建省新希望建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被告康学学医疗费851元、伙食补助费元110元、护理费元1,000元、劳动能力鉴定费320元、一次性伤残补助金45,500元、停工留薪期工资42,900元，共计90,681元。   驳回原告福建省新希望建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。   驳回被告康学学的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由原告福建省新希望劳务建筑有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。   审判员  朱洪艳   二〇二一年三月三十日   书记员  杨 静