吉林省白山市浑江区人民法院民 事 判 决 书（2015）浑民二初字第429号原告吉林省跻强建工集团有限责任公司。住所地：吉林省长春市双阳区奢岭镇街道。法定代表人徐中校，系董事长。委托代理人孙宝民，系该公司法律顾问。被告白山市采煤沉陷综合治理办公室。法定代表人闫红峰，系主任。委托代理人姚德华，系法律顾问。原告吉林省跻强建工集团有限责任公司诉被告白山市采煤沉陷综合治理办公室建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员李奕潼独任审判公开开庭进行了审理，原告吉林省跻强建工集团有限责任公司委托代理人孙宝民、被告白山市采煤沉陷综合治理办公室委托代理人姚德华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：我公司承建被告建设的白山市采煤沉陷综合治理项目通沟小区A区12号、B区8号、9号楼和东区1号楼工程于2008年竣工验收结算后，我公司向被告留交质量保修金10万元。依据《建设工程质量保修条例》的规定，我公司履行了保修义务，现保修期已超过法定的五年保修期，被告应依法返还。但我单位经多次催讨，被告一直不予返还。请求：1、被告返还原告质量保修金10万元整；2、诉讼费由被告承担。被告辩称：被告未给付原告质量保修金的原因是，1、施工方承包的工程无法通过竣工验收，至今没有验收；2、施工方有部分收尾工程未完，是被告方代为收尾，工程款价尚未支付。经本院审理查明：2005年8月31日，长春市跻强建工集团有限责任公司（承包人）与被告（发包人）签订建设工程施工合同，约定：“工程名称：吉林省通化矿区（白山）采煤沉陷区综合治理项目通沟小区（第二期）二标段，工程地点：白山市八道江区民华村，工程内容：新建住宅楼二栋及物业楼，砖混结构，建筑面积10888.348㎡，工程立项批准文号：发改投资（2004）488号，资金来源：国家财政资金及配套资金，承包范围：土道、给排水、采暖、电器等工程施工，开工日期：2005年8月28日，竣工日期：2006年6月30日，合同工期总日历天数140天。工程质量标准：合格。金额：陆佰叁拾柒万陆仟捌佰捌拾柒元（人民币）6376887.00元。……”。同日，长春市跻强建工集团有限责任公司与被告签订房屋建筑工程质量保修书，约定：“具体保修的内容，双方约定如下：地基基础工程、主体结构工程，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，供热与供冷系统，电器管线、给排水管道、设备安装和装修工程。双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程的质量保修期如下：1、地基基础工程的主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；3、装修工程为2年；4、电器管线、给排水管道、设备安装工程为2年；5、工人与供冷系统为2个采暖期、供冷期；6、住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为2年。双方预定的其他工程质量保修事项：本工程保修金为合同总价的10%”。合同签订后，原告进行施工。2008年，白山市采煤沉陷综合治理办公室主持召开会议，专题研究原告施工工程入住及收尾工程问题，并形成两次会议纪要及处理意见，会议及处理意见：A区12号、B区8号、9号楼和东区1号楼、裙房、托儿所的工程经白山市采煤沉陷综合治理办公室、监理单位、物业公司、施工单位联合检查验收，有部分地方不能满足设计要求，经白山市采煤沉陷综合治理办公室与长春跻强建筑工程有限责任公司双方协商，同意将扫尾工程由白山市采煤沉陷综合治理办公室另行委托施工单位施工，所发生的费用按投标书中的清单报价计取，双方共同确定扣除的尾工工程的费用为180313.73元，费用从A区12号、B区8号、9号楼和东区1号楼工程款中扣出。通沟小区在未进行正式验收前，立即组织受损户入住。2008年8月19日，因原告承包被告工程收尾部分未能施工完毕，被告（甲方）与长春市跻强建工集团有限责任公司（乙方）达成《委托书》，载明：“长春市跻强建工集团有限责任公司施工的通沟住宅小区8、9、12、东区1号楼、裙房、托儿所的工程，经甲方、监理单位、物业公司、施工单位联合检查验收，有部分地方不满足设计要求，经甲、乙双方协商，长春市跻强建工集团有限责任公司同意把扫尾工程由白山市采煤沉陷综合治理办公室（甲方）另行委托单位施工，所发生的费用按投标书中的清单报价的单位计算，工程量核查完毕后分别乘以单价，汇总后作为扫尾工程的费用；先确定费用为人民币：壹拾捌万零三佰壹拾叁元柒角叁分整（180313.73元）（一次性包死价，工程明细见附表），费用由沉陷办负责从我公司工程款中扣出。白山市采煤沉陷办公室负责收尾交工，额外发生的费用由甲方负责”。白山市采煤沉陷治理办公室、长春市跻强建筑工程有限责任公司分别加盖公章。2009年3月13日，白山市建设工程质量监督站对由长春市跻强建筑工程有限责任公司施工的采煤沉陷通沟住宅小区东区1号楼、B区8号楼及裙房、B区9号楼及幼儿园、A区12号楼已施工完毕部分出具质量监督报告，载明：“工程各方质量责任主体验收意见一致，工程质量合格，验收程序合法有效，同意交付使用。备注：因季节及住户入住等原因，采暖系统水压试验暂不能进行，建设施工单位承诺，2009年五月份完成”。报告出具后，被告扣除原告未施工完毕部分工程款180313.73元及质量保证金10万元，共支付原告工程款6186573.27元。另查明，2008年2月28日，长春市跻强建工集团有限责任公司企业名称变更为吉林省跻强建工集团有限责任公司。再查明，原告施工工程房屋已于2009年实际入住。以上案件事实有建设工程施工合同、房屋建筑工程质量保修书、白山市建设工程质量监督报告、委托书、维修工程清单及庭审笔录在卷为凭。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》、《房屋建筑工程质量保修书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。原告在规定期限内部分工程未完工，经原、被告协商将该部分收尾工程由被告另行委托他人处理，并从原告处扣除该部分工程款，该协商应视为对《建设工程施工合同》的变更，原告应仅对其已施工完成部分负有质量保修义务。原告施工工程虽未竣工验收，但确已实际入住，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”之规定，原、被告双方均不能明确具体实际入住的时间，但均认可2009年该工程已经实际入住，应认定实际入住时间为2009年为宜。原告要求被告返还10万元质量保修金，原、被告双方并未约定施工工程的缺陷责任期，参照《建设工程质量保证金管理暂行办法》第二条：“本办法所称建设工程质量保证金（保修金）（以下简称保证金）是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。缺陷是指建设工程质量不符合工程建设强制性标准、涉及文件，以及承包合同的约定。缺陷责任期一般为六个月、十二个月或二十四个月，具体可有发、承包双方在合同中约定”、《建设工程质量保证金管理暂行办法》第五条：“缺陷责任期从工程通过竣（交）工验收之日起计”、第九条“缺陷责任期内，承包人认真履行合同约定的责任，到期后，承包人向发包人申请返还保证金。”之规定，本院酌定缺陷责任期二十四个月为宜，并从2009年起计算缺陷责任期，现原告请求被告返还质量保修金10万元，已超出缺陷责任期，本院予以支持。被告主张原告施工完成部分工程质量不合格，不能返还其扣收的质量保修金10万元，根据《建设工程质量保证金管理暂行办法》第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，该工程已经实际入住，被告主张不成立。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：被告白山市采煤沉陷综合治理办公室于本判决生效之日起五日内向原告吉林省跻强建工集团有限责任公司返还质量保修金人民币10万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300.00元，减半收取，由被告承担1150.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。代理审判员  李奕潼二〇一五年九月一日书 记 员  王姝懿