陕 西 省 旬 阳 县 人 民 法 院陕 西 省 旬 阳 县 人 民 法 院民事判决书(2021)陕0928民初594号 原告：安康市花园建筑工程有限公司。公司住所地：安康市汉滨区、302室。统一社会信用代码91610900222951xxxx。法定代表人：张永林，安康市花园建筑工程有限公司总经理。委托诉讼代理人：姜玺，陕西政源律师事务所律师。被告：旬阳县自来水公司。公司住所地：旬阳县。统一社会信用代码91610928223190xxxx。法定吴兴田，代表人：，旬阳县自来水公司负责人。委托诉讼代理人：雷绍云，陕西法力律师事务所律师。原告安康市花园建筑工程有限公司（以下简称花园公司）与被告旬阳县自来水公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，作出（2020）陕0928民初995号民事裁定，驳回原告安康市花园建筑工程有限公司的起诉。原告不服，提起上诉。安康市中级人民法院于2020年11月3日作出（2020）陕09民终928号民事裁定，撤销本院（2020）陕0928民初995号民事裁定，指令本院审理本案。本院于2021年3月12日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开开庭进行了审理，原、被告双方的委托代理人均已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安康市花园建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.变更2017年12月26日签订的《补充协议》石方开挖工程差价总额为1515325.63元；2.判令被告向原告支付石方开挖工程差价435325.63元。事实和理由：2013年12月5日，原、被告签订《陕西省建设工程施工合同》约定原告承包位于旬阳县XX镇XX村污水处理工程厂区土建工程。原告施工期间，因村民阻工并强行要求承包石方开挖工程。为了按时完成工程任务，原告将石方开挖交村民承包施工，经协调后工程承包单价为50元/m³，因施工工程单价远超工程审定单价，导致原告向承包方结算的工程款远超出被告向原告结算的工程款，后经原、被告协商确定该项目的石方开挖按照61.63元/m³的单价进行结算。2017年12月26日，原被告签订了《补充协议》，约定：厂区石方开挖给予当地承包方50元/m³，必须确保按期完成施工任务，工程按期完工后，审计单位审定石方开挖单价为37.68元/m³，后经审计局、甲乙双方、审计公司多次协调，审计主管部门意见确定该项目石方开挖单价为61.61元/m³（包含所有税费、管理费等全部费用）。按照审计主管部门意见，被告承担石方综合单价61.63元/m³与审定单价37.68元/m³的差价23.95元/m³的价款，而石方开挖总工程量为45095.24m³，总差价款为1080000.00元。而实际上，双方签订的《陕西省陕西省建设工程施工合同》第51.2.2条规定“对工程量不超过清单工程量15%时，按合同中工程量清单的单价进行结算（21.55元/m³），对工程量超过15%的部分重新计价，最高限价37.68元/m³。2020年5月13日，旬阳县审计局向原告出具《关于旬阳县污水处理厂厂区土建项目结算审计报告的说明》，对2017年12月28日出具的旬审报【2017】104号《审计报告》中的错误内容进行了修改，将第三条第12款“该工程所有土石方开挖工程投标单价21.55元/ m³，在结算时单价为61.03元/ m³和61.63元/ m³……（1）氧化沟、终沉池基坑石方结算26988.57 m³，核减26988.57 m³，差价23.35元/ m³，核减合价630183.11元”，修改为“氧化沟、终沉池基坑石方结算26988.57 m³，核减26988.57 m³，差价39.48元/ m³，核减合价1065508.74元”。由于上述变更，原告才确定《补充协议》内容存在严重误解，致原被告在签订协议时均以审计报告审定的石方开挖单价为37.68元/ m³，但实际上氧化沟、终沉池基坑石方26988.57 m³的开挖单价为21.55元/ m³，其他石方开挖项目的单价为37.68元/ m³，以上重大误解导致被告向原告少补差价435325.63元。故请求变更原被告2017年12月26日签订的补充协议，并由被告支付原告石方开挖工程差价435325.63元。被告旬阳县自来水公司辩称，2013年12月5日，原、被告就旬阳县污水处理厂厂区土建工程签订了《陕西省建设工程施工合同》，合同对工程质量、单价、结算等进行了具体的约定。2017年12月26日，原、被告在自愿平等的基础上，针对该工程的石方开挖单价签订了《补充协议》，原告同意被告按照23.95元/ m³差价支付土石方开挖工程款，并在协议第四条特别约定“此价款（23.95元/ m³×45095.24 m³＝108万）为甲乙双方协调的所有石方开挖过程中的一切差价费用，乙方不得再以其他任何理由向甲方提出任何补偿或赔偿”，该补充协议并没有违反法律、行政法规的强制性规定，是当事人意思自治范畴对自身权利的处分。根据原被告施工合同的约定：对工程量不超过清单工程量15%时，按照合同中工程量清单的单价计算，超过15%的部分重新计价，以实际发生的工程量按重新组价的综合单价计算。依据招标最高限价合并优惠6.33%，而招标最高限价的石方开挖单价为37.68元/ m³，原告在签订合同时已经明知，为此原告主张重大误解，与合同约定相悖。其次，依据《民法总则》147条规定“基于重大误解民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销……”,为此原告只能主张撤销，无权请求变更。根据《民法总则》152条“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）当事人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内，重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起三个月内没有行使撤销权……”，本案原被告签订的补充协议是2017年12月26日，原告诉状的落款时间是2020年5月19日，早已超过3个月，原告的撤销权也因超过除斥期间丧失。第三，原告已于2018年4月25日就本案工程向安康市中级人民法院提起了民事诉讼，诉请被告支付工程款431万元、支付本案的差价款435325.60元，安康市中级人民法院依法作出（2018）陕09民初28号民事判决书，确认了本案原被告签订的补充协议，对原告请求被告给付差价款435325.60元的诉请不予支持。判决生效后，被告已全部履行了判决义务，原、被告涉及本案工程的所有权利义务即告终结，现原告就同一事实再次提起诉讼，属于重复起诉，应驳回原告的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交《关于旬阳县污水处理厂厂区土建项目结算审计报告的说明》一份，旨在以此证实旬阳县审计局旬审（2017）104号《审计报告》存在错误差价记载，导致双方出现认知错误。被告认为该《说明》来源不明，来源不合法，对《审计报告》的最终结果也没有改变。本院审查认为，原告提交《关于旬阳县污水处理厂厂区土建项目结算审计报告的说明》系2020年5月13日陕西恒瑞项目管理有限公司出具的，旬阳县审计局在其后签注：情况属实，并加盖了公章。该《说明》并不属于旬阳县审计局出具的正式审计文件，其证明力低于旬审（2017）104号《审计报告》。根据当事人陈述和予以采信的证据，本院认定事实如下：2012年4月19日，旬阳县自来水公司委托潘瑞平为旬阳县污水处理工程项目法人单位的签字代表，委托有效期至工程竣工验收交付使用。花园公司授权王斌为旬阳污水处理厂工程的项目经理。2013年11月26日，花园公司通过招投标程序中标旬阳县污水处理工程厂区土建工程。2013年12月5日，花园公司与发包人旬阳县自来水公司签订《陕西省建设工程施工合同》，约定合同工期为总日历天数120天，开工日期，以开工报告确定日期始，竣工日期为已签订合同计算120天止，工程质量标准为合格，合同价款为25321779.05元。合同价款约定采用固定综合单价合同，执行同《通用条款》第27.1款，其中(5)工程量清单的工程数量与实际工程量不符，按实际工程进行调整计算。第二部分通用条款中工程进度款结算与支付30.1，双方应在专用条款内约定工程进度款结算支付方式，结算方式分为按月结算支付与分阶段结算支付。《施工合同》37.8根据确认的竣工结算报告，承包人向发包人申请支付工程竣工结算款。发包人应在收到申请后15天内支付结算款，到期没有支付的应承担违约责任。承包人可以催告发包人支付结算价款，如达成延期支付协议的，发包人应按同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息。如未达成延期支付协议，承包人可以与发包人协商将工程折价或者申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。39.1（4）发包人不履行合同义务或者不按合同约定履行义务的其他情况。发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金的数额和计算方法。42工程分包，42.2承包人不得将其承包的工程转包给他人，也不得将其承包的工程以分包的名义转包给他人。42.3工程分包不能解除承包人任何责任和义务。承包人应在分包场地派驻相应管理人员，保证本合同的履行。分包单位的任何违约行为或疏忽导致工程损害或给发包人造成其他损失，承包人承担连带责任。42.4分包工程价款由承包人与分包单位结算。发包人未经承包人同意不得以任何形式向分包单位支付各种工程款项。第三部分专用条款，29工程量确认，29.1承包人向工程师提交已完工程量报告的时间：承包人每月25日向监理工程师提交已完成合格工程量报告。30工程进度款结算与支付，30.1双方约定的工程进度款支付的方式、时间和比例是：承包人每月25日向发包人报送当月已完工程量报表，发包人在次月5日前审定并支付已完工程量80%的工程款，竣工验收合格后14日内付至合同总价的85%，暂停支付。竣工结算经发包人委托审计机构审定后除留5%作为工程质量保修金外，余款14日内一次付清。工程质量保修金在工程竣工验收合格满两年后，无质量问题时14日内返还全部质量保修金，承包人继续履行保修义务至保修期满。36竣工验收，36.1承包人提供竣工图的约定，承包人在竣工验收后30天内，向发包人提供符合档案管理部门要求的竣工图及有关的竣工技术档案资料5套。38.2工程质量保修金返还方式，质量保修金在保修期限二年满后14日内退还。十、违约、索赔和争议。专用条款39.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：通用条款第28.1、30.5条约定发包人违约承担的违约责任：顺延工期、承担承包人损失，从应付款之日起承担违约责任。39.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2约定承包人违约承担的违约责任：承包人原因不能按照合同协议书约定的竣工日期或者工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。竣工日期每推后一天，承包人按工程总价的万分之二向发包人支付违约金。此赔偿费的支付并不能解除中标单位应完成工程的责任或合同规定的其他责任。工程分包42.1本工程发包人同意承包人分包的专业工程:施工过程中，确需承包人分包的工程由发、承包人协商解决，专业分包单位通过招标确定。建设工程施工合同附件3工程质量保修书五条约定，质量保修金的返还，发包人在质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还承包人。该工程于2013年9月20日开工，竣工日期为2014年4月23日，2014年11月18日监理单位组织预验收，并指出了存在的问题，2014年12月25日花园公司整改到位，2014年12月26日至28日，总承包单位、监理单位、建设单位均同意预验收，工程验收为合格工程。2013年9月27日花园公司分别与李某乙、李某甲就旬阳县污水处理厂内土石方开挖工程签订施工合同，约定50元/m³，不含税。花园公司就旬阳县污水处理厂建安工程分包给桑德公司，约定开工日期为2013年9月8日，2014年2月10日前完成合同约定的全部工程施工内容。2015年7月21日，花园公司向旬阳县自来水公司移交旬阳县污水处理厂厂区土建工程资料清单。2017年1月23日，旬阳县审计局向旬阳县自来水公司出具旬审函[2017]6号审计函，告知旬阳县自来水公司以陕恒审字（2016）7号结算审核报告中的审定造价与施工方兑付工程款。该函告内容与最终审定结算造价不同。2017年12月21日，陕西恒瑞项目管理有限公司出具审核报告书，该审核报告书记载的项目中标价、送审结算造价、审定结算造价、核减数额与[2017]104号审计报告一致。2017年12月26日，旬阳县自来水公司与花园公司签订补充协议，约定石方开挖工程与审计工程差价合计1080000元，花园公司不得再以任何理由向旬阳自来水公司提出任何补偿或赔偿，由花园公司向旬阳县自来水公司提供正式票据，旬阳县自来水公司依据资金情况兑付。2017年12月28日，旬阳县审计局出具旬审报[2017]104号审计报告，关于旬阳县污水处理工程厂区土建工程竣工结算审计，审定结算造价37686815.75元，核减4600810.82元，并说明该工程中涉及挖石方的未尽事宜，根据甲乙双方协议另行结算。2017年12月29日，花园公司向陕西恒瑞项目管理有限公司作出关于对旬阳县污水处理厂厂区土建项目审核报告书的回复意见，指出厂区石方开挖单价以最高限价37.68元/m³计取，给予花园公司23.35元/m³差价的补偿处理，在计取单价过程中有26988.6m³石方是以招标价21.55元计取，按实际情况应给予花园公司16.13元/m³补价。陕西恒瑞项目管理有限公司于2018年1月3日作出回复：我方在结算审核过程中，严格按照甲乙双方签定的合同进行审计，合同的工程量以投标价21.55元/m³计取情况属实。本工程在结算中所有石方综合单价以甲乙双方施工中签定的石方开挖施工合同为依据。甲乙双方协商最终补差价款。李某甲就工程款向旬阳县人民法院起诉花园公司，2017年11月6日李某甲向旬阳法院申请财产保全，旬阳县人民法院于2017年11月7日作出（2017）陕0928民初1852-1号民事裁定书，裁定扣留花园公司在承建旬阳县污水处理工程在旬阳县自来水公司、旬阳县桑德水务有限公司未支付的工程款1529000元。2017年12月18日经（2017）陕0928民初1852号民事调解书双方达成协议，花园公司在旬阳县污水处理工程建设业主旬阳县自来水公司拨付尾款后支付李某甲工程款140万元，付款时间为2018年1月20日前，涉及李某甲承揽工程的工程款税费由花园公司负担。从2013年11月28日至2019年1月30日，旬阳县自来水公司向花园公司、桑德公司共计支付36452272.92元工程款，其中至2014年4月18日已支付工程款14232177.9元，之后旬阳县自来水公司于2014年5月13日支付416513.78元，2014年5月23日支付2400000元，2014年7月11日支付3180259.55元，2014年8月27日支付3000000元，2014年12月23日支付308481.98元，2015年2月3日支付2000000元，2015年2月10日支付2000000元，2015年9月1日支付600000元，2016年2月4日支付1900000元，2016年7月19日支付64839.71元，2017年1月20日支付1500000元，2017年1月24日支付1000000元，2017年5月5日支付200000元，2017年8月31日支付50000元，2017年9月22日支付600000元，2018年1月15日支付1000000元，2019年1月21日支付1400000元,2019年1月30日支付600000元。案外人王某某与花园公司、旬阳县自来水公司建设工程施工合同纠纷一案，因花园公司、旬阳县自来水公司未履行（2018）陕09民终872号生效的民事判决书确定的给付义务，王某某向旬阳县人民法院申请执行，旬阳县人民法院于2019年7月8日在旬阳县自来水公司欠付花园公司工程价款范围内扣划旬阳县自来水公司992397.06元支付给王某某。2018年4月25日，安康市花园建筑工程有限公司作为原告，以旬阳县自来水公司为被告，向安康市中级人民法院提起建设工程施工合同纠纷诉讼，提出的诉讼请求为：1.由被告旬阳县自来水公司支付下欠工程款4314542.83元，利息1269169.8元，违约金697802.7元，合计6281515.33元,并由被告承担至实际支付之日的利息。2.由被告旬阳县自来水公司承担因被告违约行为,导致原告产生的对外债务利息6329900元。3.由被告旬阳县自来水公司支付原告先行向实际施工人李某甲垫付的工程款451893.5元及利息，利息计算至实际支付之日。4.因审计机构认定的石方开挖单价与被告认可的单价存在误差，导致435325.6元工程款未计入审计报告，由被告支付该工程款及至实际支付之日的利息。5。本案诉讼费由被告承担。安康市花园建筑工程有限公司在起诉状中自述：2017年12月26日，原、被告签订了《补充协议》，对石方开挖单价在合同价50元/m³的基础上，重新协商为61.63元/m³，石方开挖总量45095.24m³。由被告承担石方综合单价61.63元/m³与审计单价37.68元/m³的差价23.95元/m³的价款。应补差23.95元/m³×45095.24m³=1080000元。2017年12月28日，旬阳县审计局出具审计报告。但审计报告的审定单价是按照原《工程施工合同》的标准计价：即对石方开挖量未超出清单工程量15%的部分，按照招标价21.55元/m³计取；超出15%的部分，以最高限价37.68元/m³计取。最终导致有26988m³的石方开挖量，是按照21.55元/m³计算。与原、被告《补充协议》确定的统一单价37.68元/m³存在明显误差。按照《补充协议》，应当核算为26988.6m³×37.68元/m³=1016930.45元的石方开挖工程款，在审计报告中仅为26988.6m³×21.55元=581604.33元。有435325.6元的工程款未计入。因原告在签订《补充协议》时未取得审计报告，并不知有误差情况，在取得审计报告后审查发现，方才得知误差情况。故原告于2017年12月29日，向恒瑞公司提出差价补偿意见，并且在原告与旬阳县审计局局长、恒瑞公司工作人员核算确认后，由恒瑞公司于2018年1月3日作出确认回复。安康市中级人民法院审理后，查明了前述案情，并作出(2018)陕09民初28号民事判决，判决：一、被告旬阳县自来水公司于本判决生效后三十日内支付安康市花园建筑工程有限公司工程款（含质保金）1322145.77元，并支付4234542.83元从2018年1月11日至1月14日的利息；支付3234542.83元从2018年1月15日至2019年1月20日的利息；支付1834542.83元从2019年1月21日至2019年1月29日的利息;支付1234542.83元从2019年1月30日至2019年7月7日的利息；支付242145.77元从2019年7月8日至实际支付之日的利息。利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。二、驳回原告安康市花园建筑工程有限公司的其他诉讼请求。该案民事判决已经发生法律效力。本院认为，原告安康市花园建筑工程有限公司2018年4月25日向安康市中级人民法院提起的其与被告旬阳县自来水公司之间的建设工程施工合同纠纷诉讼，花园公司在其起诉状中自述，其于2017年12月29日向恒瑞公司提出差价补偿意见，并且在原告与旬阳县审计局局长、恒瑞公司工作人员核算确认后，由恒瑞公司于2018年1月3日作出确认回复。自此，花园公司已经知道其与被告旬阳县自来水公司之间2017年12月26日签订的《补充协议》是否存在重大误解。《中华人民共和国民法总则》第一百四十七条规定，基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。 第一百五十二条规定，有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起三个月内没有行使撤销权；（二）当事人受胁迫，自胁迫行为终止之日起一年内没有行使撤销权；（三）当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。 当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。第五十五条规定，有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。安康市花园建筑工程有限公司2018年4月25日向安康市中级人民法院提起的是给付之诉，并非变更之诉；2020年5月25日，安康市花园建筑工程有限公司才向本院起诉要求变更《补充协议》。从2017年12月26日原告知悉合同变更事由至2020年5月25日向本院提起变更之诉，原告已经超过了一年的除斥期间。被告的相关辩解理由成立，本院予以采纳。故，原告的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。原告安康市花园建筑工程有限公司要求被告旬阳县自来水公司给付石方开挖工程差价款435325.63元，在其2018年4月25日向安康市中级人民法院提起的原告安康市花园建筑工程有限公司与被告旬阳县自来水公司建设工程施工合同纠纷案件中已作为自己的第4项诉请进行了权利主张，安康市中级人民法院2019年9月27日作出（2018）陕09民初28号民事判决，已对此予以审理、评判，驳回了原告的该项诉讼请求，故原告安康市花园建筑工程有限公司再次就该项主张向本院提起诉讼，构成重复诉讼，本院已另行裁定驳回其起诉。本案的法律事实引起的民事纠纷发生在《中华人民共和国民法典》施行前，故根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》的规定，本案应该适用《中华人民共和国合同法》以及当时司法解释的规定。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十五条（一）项规定，判决如下：驳回安康市花园建筑工程有限公司要求变更2017年12月26日其与旬阳县自来水公司所签《补充协议》石方开挖工程差价总额为1515325.63元的诉讼请求。案件受理费7830.00元，由原告安康市花园建筑工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。 审 判 长   刘 锋 强       审 判 员   萧    茵审 判 员   吴 忠 强  二〇二一年三月三十一日 法 官 助 理   李 远 银  书 记 员  计    婷           附法条：《中华人民共和国合同法》 第五十四条 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。第五十五条规定，有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条 民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。   民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。