江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0583民初1584号原告：徐延赞，男，1982年6月24日出生，汉族，住江苏省宝应县。委托诉讼代理人：张启彪，江苏昆成律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘尚轲，江苏昆成律师事务所律师。被告：董炜哲，男，1981年12月30日出生，汉族，住江苏省昆山市。被告：潘雅芳，女，1977年11月28日出生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：张娟，上海邦跃律师事务所律师。代理上述两被告。原告徐延赞诉被告董炜哲、潘雅芳合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月17日受理后，依法适用普通程序审理于2020年5月25日公开开庭进行了审理。原告徐延赞及其委托诉讼代理人张启彪、刘尚轲，被告董炜哲、潘雅芳及其委托诉讼代理人张娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐延赞向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方合伙协议并清算，依法分配款项。2.判令被告支付原告违约金215000元。3.判令被告支付原告装修投入款100000元。4.判令被告支付原告红利100000元、房屋租金62333元。5.请求判令被告支付原告资金占用期间利息损失3182.22元。(以477333元为基数，年利率6%，自2019年12月15日起计算至实际支付之日止，暂计算至起诉之日，利息为477333*6%/360*40=3182.22元)(以上合计：215000+100000+100000+62333+3182.22=480515.22元)6.判令本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：2017年3月14日，原被告达成合伙协议，并于2017年4月5日补充签订《入股合作合同》，约定原告购买被告经营的红日美容美发店49%股份(后门头更换为“奥斯卡护肤造型”)，按股份比例承担债权、债务、运营支出、运营红利。合作期间，该美容美发店由原告经营管理，被告负责财务管理、工资/红利的发放。合同签订后，原告依约履行了合同义务，尽心尽责，美发店扭亏转盈。后被告履行中不断违约，频繁插收手原告管理事务，不按时发放员工工资及股东红利，导致双方矛盾加剧。至2019年11月双方合伙关系彻底破裂，被告全权经营美发店，更换收银系统，拒绝原告再进入美发店，拒绝与原告清算赔偿原告损失。2019年12月15日，原告基于友好协商的态度再次找到被告协商清算问题，遭到被告无故殴打。综上所述，原告为维护自身合法权益，故诉至贵院，请贵院依法查明事实、公正审理，判如所请!被告董炜哲辩称，第一，依据《最高院民通意见》52条，54条规定，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许，但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权和债务。原告与徐延赞签订的《入股合作合同》中第8条第二款中已明确约定乙方即原告若不再对本店行使管理权，则视为乙方自动放弃本店的股份权益，甲方即被告无需出资进行退股结算，有权自行处理原乙方的股份权益。双方已经对合伙人退伙有书面约定，应当按照约定处理。第二，退一步讲，原告与被告一存在合伙关系，一方退伙的，双方应在终止合伙协议时对合伙体组织进行清算，并在清理债权债务后，如有剩余财产才能进行分配，而不是直接退还投资金的问题。第三，依据原告与被告一签订的转让押金及入股合作合同，原告支付215000元系原告用于入伙购买被告49%的合伙权益，从何取得合伙人身份，而不是对合伙经营体的投资，因此该215000元不应作为认定退伙清算资产中投入财产的依据。第四，原告与徐延赞经营的合伙体是采用预收客户卡金，卡金除去店铺装修、员工工资及其他日常开支费用外，余款已经在各个合伙人之间提前分配，即透支卡金的经营和分配形式，而卡金的分配需要在多年的经营过程中逐步消化，已经收取的卡金需要为客户提供服务，后续会产生人工、产品、服务等各类费用。因此原告诉请2要求徐延赞承担违约金，没有事实与法律依据，双方入股合作协议中并未有一方违约情形下违约金承担的约定。本案中徐延赞也不存在违约行为，不应当承担违约金。被告潘雅芳辩称，不同意对潘雅芳的起诉，潘雅芳不是适格主体，不是合同相对人。原告依据入股合作合同要求解除合同协议，并进行清算。合同当事人是徐延赞与董炜哲，潘雅芳不是合同当事人。根据合同相对性，潘雅芳不应当承担任何责任。经审理查明：2017年4月5日，董炜哲（甲方）与徐延赞（乙方）签订入股合作合同，约定：1.乙方出资出资215000元入股甲方所经营的红日美容美发店(位了昆山市XXXXX号)。甲方出让本店百分之四十九的股份权益予乙方。并在合作期间，将店门头更名为奥斯卡护肤造型。2.入股合作期间，甲乙双方按股份比例承担店内经营所产生的一切债权、债务、运营支出、运营红利。3.入股合作期问，乙方享有本店的管理权，并且有责任及义务对店内经营状况出具详细真实的财务报表。超过2000元以上支出，必须告知甲方，支出方有效。4.乙方对店内人事安排、经营方案策划、目标制定、经营项目管理有决定权。5.入股合作期间，甲方享有本店的经营权、财务管理权、对员工工资、股东红利按时发放有责任权。员工工资发放日为次月20日，员工奖金发放为次月25日，股东红利发放为次月30日。6.合作期间乙方如有经营财务报表不真实，个人徇私舞弊的情况发生，甲方有权无需出资收回乙方股份权益，合同自动解除。7.合作期间，甲方如有不按时发放员工工资，股东红利的情况发生，超时两天乙方有权提出终止合同，并且甲方全额退还乙方入股所出资金。8.合同期间，乙方无权对其所享有的股份权益进行转让、转卖，无权以任何理由提出退股要求。若乙方不再对本店行使管理权或管理不善导致本店无法正常经营或一年当中有至少六个月不盈利的状况发生时，(不可控因素除外，甲乙双方协商）则视为自动放弃本店的股份权益，甲方无需出资进行退股结算，有权自行处理原乙方股份权益。徐延赞支付潘雅芳账户190900元。双方合作经营期间，董炜哲和潘雅芳每月给徐延赞发放工资和分红，最后一次发放时间为2019年10月25日。2017年11月起双方从盈利中提取部分作为风险金，截止2019年11月，风险金金额为216864元（11月风险金10000元）。根据董炜哲提供的2017年4月至2019年11月收入、分红、风险金明细，2019年10月利润为12037元，11月利润为-6247元。徐延赞按照出资比例于2019年6月15日支付一年租金98000元。庭审中其要求按照剩余7个半月房租退还，计算为61250元，董炜哲对计算方式无异议，但认为徐延赞系11月底退出，因此应当多减去一个月。2019年11月，徐延赞因双方产生矛盾退出合伙，不再管理美发店。双方一致同意以2019年11月1日作为清算时间点。董炜哲提供了每月的营收明细，该明细载明每月收入和支出。本院认为：董炜哲和徐延赞双方签订合作合同，双方成立合伙关系。现因双方矛盾徐延赞要求退伙，鉴于徐延赞已经实际不再管理美发店，故本院对其要求清算的诉讼请求予以支持。根据双方合同约定的分红发放时间，2019年10月的分红尚未发放，本院根据2019年10月利润12037元*49%得出其应得分红为5898元。因徐延赞退出合伙，故风险金本院根据双方投资比例进行分割，扣除2019年11月的风险金10000元，剩余206864元，徐延赞应得101363元，徐延赞诉请主张100000元，本院予以支持。关于徐延赞主张的违约金，双方合同并未约定，本院不予支持。关于装修费，徐延赞提供的付款凭证无法证明系装修产生的费用，且根据董炜哲每月的营收明细，装修费已经在支出项目中列出，故对装修费本院不予支持。关于房租，董炜哲认可徐延赞对房租的计算方式，本院予以认定。关于退出的具体时间双方均未提供证据证明，徐延赞主张11月1日，董炜哲主张11月3日，本院取中间值计算应退还租金为57167元。关于徐延赞主张的利息，无事实和法律依据，本院不予支持。董炜哲和潘雅芳系夫妻关系，且徐延赞支付的入股金系支付到潘雅芳账户，工资分红亦是潘雅芳账户支出。故本院认定潘雅芳和董炜哲承担共同还款责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第二十四条之规定，判决如下：一、被告董炜哲、潘雅芳于本判决生效后十日内支付原告徐延赞分红100000元及房租57167元。二、驳回原告徐延赞的其他诉讼请求。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号，或汇入昆山市人民法院，户名：昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行昆山市支行营业部，账号：32×××82）如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果义务方未按本判决书指定的期间履行义务的，权利方可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决书规定的履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费8508元，保全费2923元，合计11431元，由原告徐延赞负担6682元，由被告董炜哲、潘雅芳负担4749元。其中，原告预交的案件受理费4749元，本院予以退还，被告应当负担的4749元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户帐号：32×××35开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  王甜甜二〇二一年三月二十日书记员  马润斐