四川省绵竹市人民法院民 事 判 决 书（2015）绵竹民初字第2008号原告四川省绵竹市宝丰化工有限公司（以下简称宝丰化工公司），住所地四川省绵竹市遵道镇双土村。法定代表人蔡保进，董事长。委托代理人赵崇财。系原告公司员工。委托代理人陈光发。系原告公司员工。被告卜荣春。原告宝丰化工公司诉被告卜荣春劳动争议纠纷一案，本院于2015年8月11日立案受理。依法由代理审判员尚梦雪适用简易程序于2015年9月14日公开开庭进行了审理。原告宝丰化工公司的委托代理人赵崇财、陈光发、被告卜荣春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宝丰化工公司诉称：（一）被告卜荣春系原告临时聘请的装卸工人，其与原告不存在劳动关系，故原告不应按照工伤保险待遇对被告进行赔偿。（二）2015年1月14日，德阳市劳动和社会保障局对被告劳动能力作出鉴定结论。该鉴定程序系被告私自启动，原告对该鉴定结论有异议。此外，被告的工伤认定结论于2015年6月4日才经德阳市中级人民法院进行维持，即在工伤认定尚未生效之时已经作出劳动能力鉴定结论，该鉴定程序违反相关规定，程序存在错误。（三）被告在事发前饮酒，且工作过程中戴耳机听音乐，经其他人员劝阻后仍我行我素，直至不慎跌落受伤。原告认为，被告在从事装卸工作中存在主观过错，责任不全在原告方，原告不应承担全部责任。（四）为维护合法权益，维护诚实守信的公序良俗，原告向法院起诉，请求法院判令：1、原告仅按被告因工受伤所产生总损失的30%向被告支付相应工伤保险待遇；2、责令被告对其伤残重新作出鉴定。被告辩称：（一）从2014年3月1日起，被告在原告公司上班，从事装卸工作，双方未订立书面劳动合同，原告也未为被告缴纳社保。2014年4月21日，被告在工作过程中摔伤，后被认定为工伤，属八级伤残。（二）被告在治疗期间自行支付医疗费505元，其余医疗费已由原告支付。另外，原告以借支名义向被告出借现金2000元。（三）2015年6月11日，被告向绵竹劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委作出裁决：一、双方解除劳动关系；二、原告支付被告工伤保险待遇共计118444元。被告认为，该仲裁裁决结果事实清楚，适用法律正确，请求判令原告按照仲裁裁决结果向被告履行支付义务。经审理查明：（一）被告卜荣春从2014年3月起到原告宝丰化工公司处上班，从事装卸工作，原告未为被告缴纳社会保险。2014年4月21日，被告卜荣春在为货车装货过程中从货车上跌落受伤，于受伤当日被送往绵竹市人民医院，后于2014年5月21日出院，住院天数30天。出院医嘱：休息3月。2014年8月21日、同年10月15日，绵竹市人民医院分别出具医疗证明：卜荣春继续休息1月。在被告治疗期间，被告自行支付医疗费505元，其余医疗费已由原告支付。另外，原告以借支名义向被告支付现金2000元。庭审中，双方均同意将此笔借支费用在本案中予以抵扣，本院予以确认。（二）2014年8月13日，德阳市人力资源和社会保障局对卜荣春之伤作出德竹人社伤决字（2014）第209号《认定工伤决定书》：卜荣春受到的事故伤害属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）工伤。因原告对该工伤认定结论不服，遂向德阳市人民政府申请行政复议。2014年11月25日，德阳市人民政府作出德府复决字（2014）43号《行政复议决定书》：维持德阳市人力资源和社会保障局对卜荣春认定为工伤的具体行政行为。2015年1月6日，原告向德阳市旌阳区人民法院提起行政诉讼，要求撤销德阳市人力资源和社会保障局作出的对卜荣春的工伤认定，该院于2015年3月11日作出（2015）旌行初字第20号行政判决：维持德阳市人力资源和社会保障局作出的德竹人社伤决字（2014）第209号《认定工伤决定书》。后原告提起上诉，2015年6月4日，德阳市中级人民法院作出（2015）德行终字第22号行政判决：驳回上诉，维持原判。（三）2015年1月14日，被告之伤经德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级，无护理依赖。被告为鉴定伤情支付鉴定费300元、检查费297.40元。（四）被告卜荣春2014年3月收入为960元。2014年4月（截止4月21日）被告收入为1290元。2013年德阳市城镇全部单位就业人员平均工资为41426元，月平均工资为3452.17元。（五）2015年6月11日，被告卜荣春作为申请人向仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除与被申请人宝丰化工公司的劳动合同；二、要求被申请人宝丰化工公司支付申请人工伤保险待遇124135元（其中①停工留薪期工资14400元；②护理费2301.90元；③住院伙食补助费450元；④鉴定检查费597元；⑤一次性伤残补助金26400元⑥一次性医疗和就业补助金79482元；⑦医疗费505元）。2015年7月9日，绵竹市劳动人事争议仲裁委员会作出竹劳仲裁字（2015）522号仲裁裁决书：一、双方从即日起解除劳动关系；二、由被申请人四川省绵竹市宝丰化工有限公司在本裁决书生效之日起15日内一次性支付申请人卜荣春如下款项：①一次性伤残救助金：2400元／月×11月=26400元；②一次性医疗和就业补助金：3057元／月×26月=79482元；③停工留薪期待遇：2400元／月÷30天×（30天＋90天）=9600元；④住院伙食补助费：30天×12元／天=360元；⑤护理费：30天×50元／天=1500元；⑥鉴定费597元；⑦医疗费505元。以上合计118444元。因被申请人宝丰化工公司不服该仲裁裁决遂向本院提起诉讼，请求法院判令：1、原告仅按被告因工受伤所产生总损失的30%向被告支付相应工伤保险待遇；2、责令被告对其伤残重新作出鉴定。庭审中，被告对该仲裁裁决结果当庭予以认可，并要求原告按照仲裁裁决结果履行给付义务。以上事实，有双方当事人陈述，并有原、被告身份信息，认定工伤决定书、行政复议书、行政判决书（一审、二审）、出院病情证明书、医疗证明、门诊票据、鉴定相关票据、仲裁裁决书及回执等书面证据在卷予以证实。上述证据经双方当庭质证，符合证据相关规则，本院予以采纳。本院主持原被告进行调解，因双方各持己见，致调解未果。本院认为，原、被告之间的劳动合同关系，受《中华人民共和国劳动合同法》《工伤保险条例》等法律调整。现结合双方的诉辩、举证及查明的事实，针对争议焦点，综合分析认定如下：关于双方是否存在劳动关系的问题。原告诉称，被告系原告公司临时工，双方不构成劳动关系。本院认为，工伤认定的前提和基础是劳动者与用人单位存在劳动关系。原、被告就卜荣春之伤是否构成工伤，经过行政认定、行政诉讼等程序，上述程序均维持对卜荣春之伤认定为工伤的结论，该工伤认定现已生效。即双方存在劳动关系已经在工伤认定程序中作出实体确认。故对原告的该诉称意见，本院不予采纳。关于劳动能力鉴定的问题。原告诉称，被告的工伤认定结论在2015年6月4日经德阳市中级人民法院维持，后才发生效力。而劳动能力鉴定出具的时间为2015年1月14日，即在工伤认定尚未生效时已经进行劳动能力鉴定，该鉴定程序存在错误，原告对该鉴定结论有异议，请求法院责令被告对其伤残重新作出鉴定。本院认为，对《工伤认定决定书》不服，当事人申请行政复议、诉讼的，在行政复议、诉讼期间不影响具体行政行为的执行。劳动者可以依据《工伤认定决定书》向设区的市级劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。本案中，德阳市劳动能力鉴定委员会于2015年1月14日对被告之伤作出鉴定结论，该《初次（复查）鉴定结论书》已送达至原告处，原告未在法定期间内申请再次鉴定。现原告主张要求被告重新对其伤残作出鉴定，因缺乏法律及事实依据，本院依法不予支持。三、关于被告是否在工作期间醉酒及戴耳机听音乐，原告能否以此减轻工伤保险赔偿责任的问题。本院认为，依照《工伤保险条例》第十六条之规定：“职工符合本条例第十四条、十五条的规定，但是有下列情形之一的，不能认定为工伤或视同工伤：……（二）醉酒或吸毒的……”根据上述法条规定，如果被告确有醉酒后作业情形，其伤情不能认定为工伤。现工伤认定程序已经终结，被告之伤被认定为工伤，原告以应当在工伤认定程序中抗辩的事由作为对具体工伤待遇赔偿责任的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。此外，工伤保险责任属于无过错赔偿责任，即无论劳动者对事故发生是否存在过错，其均应获得相应的工伤赔偿，不得以此减轻用人单位的赔偿责任。本案中，无论被告卜荣春是否在工作中戴耳机听音乐，均无法减轻原告的工伤赔偿责任，对原告的该诉称意见，本院不予采纳。四、关于工伤保险待遇具体赔付的问题。本院认为，本案被告在工作过程中受伤，后被认定为工伤，属八级伤残。依照《中华人民共和国劳动法》及《工伤保险条例》有关规定，被告应享受法定的工伤保险待遇，并可提出解除劳动关系。现被告要求解除双方劳动关系，应当予以支持。因原告未为被告办理工伤保险，故相关费用如一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、护理费、住院伙食补助费、医疗费等应由原告自行支付。关于被告工资水平。被告当庭自认其2014年3月收入为960元、4月（截止4月21日）收入为1290元，原告对此予以否认。本院认为，因被告工资发放记录等证据由用人单位掌握，应由用人单位承担相应举证责任，现原告未出示相关证据，应承担举证不能的法律后果。故被告的收入水平以被告本人主张并无不妥，其平均工资为（960＋1290）元÷（30＋21）天×30天=1323.53元／月。关于一次性伤残补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资……”。该费用应为11月×1323.53元／月=14558.83元。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条第二款规定“……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知》第二条第三款规定，八级伤残标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为8个月，一次性伤残就业补助金标准为18个月。被告现请求该两项费用为3057元／月×26月=79482元低于法定金额（3452.17元／月×26月），本院予以支持。关于停工留薪期待遇。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”停工留薪期间为住院天数加上休息天数，被告住院共计30天，而休息天数根据被告出院病情证明书载明的医嘱以及后续由医院出具的医疗证明，其院外休息共计150天，即停工留薪期待遇为（30＋150）天×1323.53元／月÷30天=7941.18元。关于住院护理费、住院伙食补助费。住院天数共计30天，被告主张分别按照50元／天、12元／天的标准予以计算，低于法定标准，本院予以支持。该两笔费用分别为1500元、360元。关于鉴定检查费。该费用系为鉴定伤情发生的必要且合理费用，应当予以支持。被告主张该费用为597元，低于实际费用597.40元，本院予以支持。关于医疗费。原告对被告住院期间自行支付医疗费505元无异议，因此被告主张的该费用应由原告承担。综上，具体赔偿费用为：①一次性伤残补助金14558.83元；②一次性医疗和就业补助金79482元；③护理费1500元；④住院伙食补助费360元；⑤鉴定检查费597元⑥医疗费505元⑦停工留薪期待遇7941.18元。双方的劳动合同自本判决生效之日起解除。原告给付被告一次性伤残补助金等共计104944.01元，扣除原告以借支给付的2000元，原告实际给付被告102944.01元。据此，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知》（川府发（2011）28号）第二条第三款，依照《工伤保险条例》第十六条、第三十条、第三十三条第一款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告四川省绵竹市宝丰化工有限公司与被告卜荣春自本判决生效之日起解除劳动关系；二、原告四川省绵竹市宝丰化工有限公司于本判决生效之日起15日内给付被告卜荣春工伤保险待遇款共计102944.01元；三、驳回原告四川省绵竹市宝丰化工有限公司的诉讼请求；四、驳回被告卜荣春的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案征收案件受理费5元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。代理审判员  尚梦雪二〇一五年九月二十五日书 记 员  王高喜附法律法规条文《工伤保险条例》第十六条职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）故意犯罪的；（二）醉酒或者吸毒的；（三）自残或者自杀的。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知》第二条第三款职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。