湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂咸宁中民终字第627号上诉人（原审被告）：通山县九宫新型建筑材料厂。代表人：成忠绪，该厂合伙事务执行人。委托代理人：成悦，该厂合伙人。委托代理人：吉新佳，湖北自成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：舒天次。法定代理人：周金云。上诉人通山县九宫新型建筑材料厂（以下简称九宫材料厂）因与舒天次工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省通山县人民法院（2015）鄂通山民一初字第22号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审认定，2012年2月7日，舒天次在九宫材料厂从事烧锅炉工作，每月工资为2300元，但九宫材料厂未为舒天次缴纳工伤保险。2012年3月18日，舒天次在从事烧锅炉搅拌煤火作业时，被火炉火苗烧伤面部、颈部多处，后被送往医疗机构治疗。2012年6月27日，经通山县劳动人事争议仲裁院调解，原、被告达成调解协议，协议的主要内容为：1、由被告一次性支付给原告各项补偿12000元，扣除已支付的6000元外，另外再支付6000元作为原告的各项补偿（此补偿包括后期医疗费），前期医疗费用已由被告全额支付；2、此项补偿金由被告于2012年7月1日一次性付清给原告；3、以上补偿金付清后，原告不再以其他任何理由要求被告支付其他任何费用或承担其他责任；4、双方当事人同意于2012年6月27日解除劳动关系；5、原告同意放弃其他仲裁诉求。后被告于2012年7月12日将该赔偿款给付完毕。2012年7月21日，通山九宫法医司法鉴定所作出了通九宫（2012）临鉴字第0514号临床法医学司法鉴定意见书一份，其主要内容为：1、舒天次头面等处烧伤的损伤程度为轻微伤（甲级偏重），尚不构成伤残。2、舒天次误工时间为60天，需护理30天。3、舒天次患高温导致强迫性惊怒、恐怖障碍性神经症与外伤存在因果关系。2012年10月29日，通山县人力资源和社会保障局作出通人社工（2012）第065号工伤认定决定书，认定舒天次所受伤情为工伤。期间，舒天次就工伤保险待遇向一审法院提起诉讼。一审法院及湖北省咸宁市中级人民法院均以舒天次未提交劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理费的证据为由，对其要求给付生活护理费的主张不予支持，告知其可待劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理费后另行主张权利。咸宁市劳动能力鉴定委员会2014年11月26日作出咸劳鉴字（2014）267号劳动能力鉴定结论通知书，该鉴定结论认定，舒天次护理依赖等级为部分护理依赖。舒天次为鉴定事宜花费交通费400元。一审认为，舒天次属九宫材料厂的职工，其在工作中因烧伤遭受伤害，应当享受工伤保险待遇，九宫材料厂并未为舒天次交纳工伤保险，故应按工伤保险待遇赔偿舒天次的相关损失。因舒天次提交有效证据证明护理依赖等级为部分护理依赖，故九宫材料厂应予赔偿舒天次护理费及为鉴定支出的交通费400元。舒天次请求支付25年的护理费并未达到当地人均寿命年龄，故应予以支持。咸宁市在岗职工2014年度平均月工资2420元，舒天次护理费为217800元（2420元×30%×12个月×25年）。同时，因咸宁市中级人民法院已在（2015）鄂咸宁中民二初字第216号民事判决书中，判决由九宫材料厂支付了一次性工伤医疗补助金，故对舒天次再次要求支付医疗费的请求，不予支持。综上，九宫材料厂还应赔偿舒天次218200元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条第一款第（三）项、《工伤保险条例》第三十条、第三十四条、第四十条、第六十二条第二款、《湖北省工伤保险实施办法》第三十三条第二款之规定，判决：一、限九宫材料厂于判决书生效后一个月给付舒天次工伤保险待遇218200元。二、驳回舒天次其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由九宫材料厂负担。判决书送达后，九宫材料厂不服，向本院提起上诉称：1.一审按25年期限计算护理费没有法律依据。无论《劳动法》、《工伤保险条例》还是《湖北省工伤保险条例实施办法》对护理期限都没有规定，只有《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定护理期限最长不超过20年，一审没有考虑到舒天次已经47岁的事实，认定护理期限为25年没有法律依据，加重了上诉人的负担。护理费是将来可能发生的费用，上诉人无力一次性支付25年的护理费，请求二审改判对护理费分期支付。此前，舒天次因工伤保险待遇纠纷，咸宁市中级人民法院已判决上诉人支付了25万多元，此款是合伙人借资给付的。故护理费分期给付既可保障舒天次的生活，又可减轻上诉人的负担，同时便于实际履行。请求二审改判舒天次的护理费分期支付且最长期限不超过20年。被上诉人舒天次辩称：本案不能适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定。被上诉人生活不能自理，需要护理依赖，请求按当地人均寿命计算25年的护理费合理。被上诉人是弱势群体，如果分期支付，每期都要申请执行，既增加了自己的负担，也增加了法院的负担。关于护理费的计算标准一审是按照2013年度在岗职工平均工资2420元／年计算的，而2014年度在岗职工平均工资为3081.58元／年，二审应该按2014年的统计数据计算护理费。一审对被上诉人主张的医疗费不予支持不合理。二审过程中，双方当事人均未向法院提交新的证据。二审经审理查明，一审认定的事实正确，二审继续予以认定。本案争议的焦点问题为：舒天次的护理依赖期限应计算多少年？一审判决一次性支付护理费是否合法合理？本院认为，舒天次在九宫材料厂工作时受伤，并被认定为工伤，2014年11月26日经咸宁市劳动能力鉴定委员会鉴定，其护理依赖等级为部分护理依赖。国务院《工伤保险条例》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。因九宫材料厂未为舒天次投保工伤保险，故舒天次的护理费不能从工伤保险基金中按月支付。因九宫材料厂为合伙企业，舒天次工伤后需要亲属监护，生活需要部分护理依赖。为了节省诉讼资源，减轻当事人的诉累。一审对舒天次要求按当地人均寿命计算25年的部分护理依赖费用予以支持并判决一次性支付并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款规定：属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十二条规定：依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。故本案不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定。九宫材料厂的上诉理由于法无据，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。舒天次对一审判决并未提出上诉，故对其在二审答辩主张九宫材料厂应赔偿其医疗费的请求，本院不予审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由通山县九宫新型建筑材料厂负担。本判决为终审判决。审判长 徐 庆审判员 胡应文审判员 陈继高二〇一五年九月十六日书记员 章 婷附：相关法律及司法解释条文《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；