上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2014）金民三(民)初字第2485号原告(反诉被告)上某甲有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人古某某，总经理。委托代理人王某某，上海市金茂律师事务所律师。委托代理人郭某，上海市金茂律师事务所律师。被告(反诉原告)上某乙有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人胡某某，总经理。委托代理人田某某，上海市金一律师事务所律师。委托代理人徐某某，上海金亭律师事务所律师。原告上某甲有限公司(以下简称原告)诉被告上某乙有限公司及反诉原告上某乙有限公司(以下简称被告)诉反诉被告上某甲有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，后因案情复杂，转换为普通程序，并组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告原委托代理人李某(庭审结束后撤销代理权限)、被告法定代表人胡某某及委托代理人田某某、徐某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2012年5月22日，原、被告签订电力设备安装工程施工合同，约定由被告承包位于上海市金山工业区漕廊公路和金水路交叉路口的变配电工程，合同约定了承包方式、工程内容、支付与结算方式、工程期限等内容。原告根据合同约定支付了预付款，但被告于2013年12月7日电话通知原告，暂停现场施工，并于2013年12月9日撤离了全部施工人员，至今未恢复上述工程的施工，双方多次协商未果。为维护原告自身权益，遂向法院提起诉讼，请求判令：解除原、被告于2012年5月22日签订的《电力设备安装工程施工合同》；2、被告退还原告工程预付款XXXXXXX元；本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更第二项诉讼请求，要求判令被告退还工程预付款XXXXXXX元。被告未作书面答辩。庭审中称，本案是一个电力施工合同，专业施工需要供电部门批准，根据合同约定，原告需支付合同价款的60%，被告才负责垫付电力部门的相关费用，因原告未付足工程款项，故供电部门的费用应由原告负责缴纳；原告因经费紧张未向供电部门缴纳费用，超期三月后，即使原告不撤销方案，供电部门也要求重新提交方案，故原告撤销了施工方案，原告至今未向供电部门提交新的方案，所以被告无法进行施工。施工是必须经供电部门批准才能进行，被告要求继续履行合同。除非原告企业倒闭，否则原告必须要向供电部门申请新的方案，进行供电设备安装，且涉诉合同非闭口合同，合同内容可相应做调整，无需重新签订合同。如果合同解除，则原告的诉讼请求也已过诉讼时效。同时反诉称，原、被告签订合同后，被告为履行合同采购了大量的工程设备、器材，并且根据约定进行了工程施工，但电力公司出具预算以及电力收费通知单后，原告未按合同约定向被告支付合同价款的60%工程款，被告多次催告后原告仍未按合同约定履行付款义务，原告的行为已构成违约，导致被告无法施工并造成了巨大损失，原告应当按合同第十五条的约定承担违约责任。故向法院提起反诉，请求判令：1、原告支付被告违约金XXXXXXX元；2、原告赔偿被告损失XXXXXXX元；本案诉讼费用由原告承担。原告又称，原告未按合同约定支付相应款项并非原告原因，而是因为政府总体规划作出改变，原告不存在违约；被告实际施工的工程款仅三十多万元，而诉请中的违约金却达几百万，明显不合理，不同意原告的反诉请求。经审理查明，2011年8月8日，上海市电力公司金山供电公司审核批准了原告的《“专业化工业服务平台”项目中低压配电网征询方案》，该方案有效期为一年。2012年5月22日，原、被告签订《电力设备安装工程施工合同》，原告将上海市金山工业区漕廊公路和金水路交叉路口的“专业化工业服务平台变配电及排管安装施工工程”发包给被告施工，合同第四条工程内容：1、K型站一座、P型站一座、500KVA箱站一座……2、由被告代原告申请办理一切用电手续，每个用户均通电后工程结束，结清合同款后合同终止；3、被告要协调好10KV外线的送电工程工作，工期与本工程一致，外线费用由原告和金山工业区协调好后向电力公司支付；第五条承包方式：总价包干合同，合同总价1600万元，变配电工程最终以审计确认的价格结算，若审计价格高于1600万元，高出部分原告不予支付，低于1600万元，原告按实际设计价格支付；第六条支付与结算：合同生效后15个工作日内首付合同价10%，电力公司预算出来，原告收到电力收费通知单，15个工作日内支付合同价的60%，该费用用于支付上海市电力公司的收费，费用不足，由被告负责垫付，验收并通电完成后15个工作日内支付合同价的30%，但扣存十万元为维修保证金，保修期为通电后满一年，保修期满后15个工作日内如数支付被告；工程期限为2012年8月底为通电时间；第十五条违约责任：原告违约责任……(2)若原告未能按照合同第六条约定时间内履行支付义务的，则每逾期一天，按应支付金额的万分之二支付违约金；被告违约责任(1)若被告未能按照合同要求在规定时间内竣工且验收后通电，则每逾期一天，按应支付金额的万分之二支付违约金；合同还对工程质量、工程验收等作出约定。合同签订后，原告预付被告工程款XXXXXXX元，被告即开始进场施工，购买设备等。嗣后，双方因工程款支付问题发生争执，被告于2013年底停止施工。另查明，2012年7月5日，上海市电力公司金山供电公司(以下简称金山供电公司)向原告发出《上海市电力公司外线工程费缴费通知单》，要求原告在接到通知单一个月内或根据《接电期限合同》上约定的时间缴纳工程费XXXXXXXX元，该通知单由被告公司的员工周平签收，而周平系原告的委托代理人，委托权限为办理“专业化工业服务平台项目的用电申请事宜，直至接电为止。2013年10月25日，原告向金山供电公司递交《撤销申请用电报告》，以供电方案已经超过付款周期6个月，原方案已经过期作废为由，申请撤销原用电方案。本院根据原告申请，委托上海第一测量师事务所有限公司对被告施工的工程量进行鉴定，鉴定结论为：上海市金山工业区漕廊公路和金水路交叉路口的变配电工程项目已完成的工程量项目的工程造价为人民币310864元。原、被告对该鉴定结论均无异议。诉讼中，被告向本院提供工商银行付款回执(250046元)、上海市电力公司发票联(91350元)、设计费发票联(89000元)、结算书(自行制作，人工费193183元)、采购设备器材发票联(758609元)、收款收据(订金178900元)，证明其实际损失XXXXXXX元，原告对上述证据均不予认可。以上事实，由原、被告营业执照、原、被告营业执照、“专业化工业服务平台”项目中低压配电网征询方案、电力设备安装工程施工合同、告知函、贷记凭证、收据、结算书、上海市电力公司外线工程费缴费通知单、委托书及身份证、申请及庭审笔录等证据证实。本院认为，原、被告签订的《电力设备安装工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的规定，合法有效，对双方当事人具有约束力。原、被告在履行合同过程中，因外线费用的承担及工程进度款的支付发生争议，原告于2013年10月25日向金山供电公司递交《撤销申请用电报告》，其行为表明不再履行合同，2013年底被告停止施工，现原告明确表示不再履行合同，要求解除合同，原合同事实已无法继续履行，故原告要求解除双方间的《电力设备安装工程施工合同》，本院予以支持;由于原、被告均未曾提出过解除合同的要求，故本院认定被告收到起诉状之日即2014年8月15日为合同解除之日。法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案被告实际完成的工程造价为310864元，而原告已经支付的工程预付款为XXXXXXX元，被告应返还原告工程款XXXXXXX元。被告辩称，原告的诉讼请求已过诉讼时效，本院认为，原、被告就涉案工程未曾进行结算，且双方间的合同亦未解除，故被告的辩解不予采信。本案争议的焦点是：导致合同无法继续履行的责任应由谁承担。1、外线费用的承担。本案合同工程总价仅为1600万元，而外线费用则达XXXXXXXX元，若由被告承担不符常理；合同第四条约定“外线费用由原告和金山工业区协调好后向电力公司支付”，本院认定外线费用应由原告承担；2、工程进度款的支付。按合同约定原告支付被告首付款XXXXXXX元后，应当于收到电力收费通知单后的15个工作日内支付被告合同价的60%工程款；2012年7月5日，金山供电公司向原告发出《上海市电力公司外线工程费缴费通知单》，该通知单由被告公司员工周平签收，而周平系原告“专业化工业服务平台项目”的委托代理人，应当认定原告已经收到缴费通知单；原告应当按照合同约定及缴费通知单的要求及时付款，但原告既未向金山供电公司缴纳工程费XXXXXXXX元，也未支付被告60%的工程进度款；综上，本院认定，原供电方案超过付款周期及被告停工系因原告未按约定履行付款义务造成，事后，原告也未再申请供电方案，致使合同无法继续履行，原告应当对逾期支付工程款及合同的解除承担违约责任。关于违约金，合同约定“若原告未能按照合同第六条约定时间内履行支付义务的，则每逾期一天，按应支付金额的万分之二支付违约金”，违约金的起算日应为原告收到缴费通知单后15个工作日的次日，现被告主张自2012年8月15日起算，应予准许，计算至双方合同解除之日止，违约金为XXXXXXX0*60%*0.2‰*731=XXXXXXX元。诉讼中，原告认为，如果认定原告违约，则违约金过高，应予调整；本院认为，根据法律规定，约定的违约金应当与造成的损失相当，当违约金足以弥补造成的损失的，不能在主张违约金的同时又主张造成的损失。关于被告的损失，被告提供的结算书系自行制作，收款收据上记载的是订金而非定金，该两笔损失本院不予认定；其他损失均有相应的增值税发票等证明，予以认定；据此计算，被告的损失达XXXXXXX元。被告反诉既主张损失赔偿，又主张违约金，本院按就高不就低原则，违约金足以弥补损失，故本院对被告反诉的违约金予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第二项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、本诉原告与本诉被告2012年5月22日签订的《电力设备安装工程施工合同》于2014年8月15日解除；二、本诉被告于本判决生效之日起十日内返还本诉原告工程款XXXXXXX元；三、反诉被告于本判决生效之日起十日内支付反诉原告违约金XXXXXXX元；四、驳回反诉原告上某乙有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费16526元，鉴定费39000元，合计55526元，由本诉原告负担20000元，本诉被告负担35526元；反诉案件受理费16149.31元，由反诉原告负担9038.31元，反诉被告负担7111元；各自所负之款于本判决生效之日起七日内缴纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  奚利强代理审判员  王 超人民陪审员  王淳婕二〇一五年九月六日书 记 员  张 倩附：相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。