新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）乌中民二终字第375号上诉人（原审被告）：唐丽，女，汉族，1982年2月5日出生，住新疆吉木萨尔县。委托代理人：刘荣华，吉木萨尔县法律援助中心援助律师。被上诉人（原审原告）：乌鲁木齐姜氏波欣贸易有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市。法定代表人：郭水桃，该公司总经理。委托代理人：黄海，新疆鼎泽凯律师事务所律师。委托代理人：张坤，新疆鼎泽凯律师事务所律师。上诉人唐丽因与被上诉人乌鲁木齐姜氏波欣贸易有限公司（以下简称姜氏波欣公司）合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2015）沙民二初字第198号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年8月3日受理后，依法组成合议庭于2015年8月25日公开开庭审理了本案。上诉人唐丽及其委托代理人刘荣华，被上诉人姜氏波欣公司的委托代理人黄海、张坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2013年7月12日，姜氏波欣公司（甲方）与唐丽(乙方)签订《波欣针织品牌特许经销合同》，合作期限自2013年7月12日至2016年7月12日。合同第四条第2款约定：乙方首次提货总额不得低于8000元，以保证产品结构系列化与完整性，自首次上货以后的新款产品10日内必须全色全码上齐；第3款约定：乙方应当库存情况及时更新，以便及时补货。每月25日前乙方应当盘点库存情况，并在月底前将每月真实、具体库存及销售数据上报传真至甲方，以便甲方准确及时调整货品并协调乙方消化库存，甲方有权定期或不定期的核对乙方的库存。乙方有责任和义务帮助甲方消化特价品和促销品的库存。合同第六条付款方式约定：乙方进货时，货物以现金形式结算，现款发货；乙方若传真下订单，甲方将订单回传乙方签字确认，乙方按订单金额将货款汇入甲方指定账户，甲方收到款后，及时出货；合同第十四条违约责任条款约定：违约方必须给守约方赔偿违约金一万元……。合同备注条款第2条约定：2013年7月19日前打款7万元，9月30日前余款1万元付清，另外，甲方给乙方制作的形象导具高柜18700元、收款台8**元、莎倩中岛1640元、亚克力字240元、门头字300元共计21680元，如后任何一方单方违约，以上所有款项100%由违约方负责。合同签订后，姜氏波欣公司与唐丽即开始履行合同，姜氏波欣公司为唐丽制作了门面的形象导具，唐丽也在姜氏波欣公司提货开始经营，但唐丽在2014年5月之后未再向姜氏波欣公司提货，且唐丽现已经不再经营，门面已经关闭。2015年4月20日，姜氏波欣公司诉至原审法院，请求人民法院判令：1、解除姜氏波欣公司与唐丽签订的《波欣针织品牌特许经销合同》；2、唐丽支付货款36061.71元；3、唐丽赔偿姜氏波欣公司损失21680元；4、唐丽承担违约责任并支付违约金10000元；5、唐丽立即拆除店面形象装潢。另查，一审审理中，姜氏波欣公司出示了唐丽自2012年9月13日至2014年1月6日在姜氏波欣公司通过托运部提货的发货单，以期证实唐丽在姜氏波欣公司提货总价值158795.86元，而唐丽已经支付122055.15元，尚欠货款36061.71元。姜氏波欣公司在一审庭审中放弃了要求唐丽立即拆除店面形象装潢的诉讼请求。原审法院认为：当事人应当按照合同全面履行各自义务。本案姜氏波欣公司与唐丽签订合作协议系双方真实意思表示，形式、内容均合法有效，双方在签订合同之后应当按约定履行各自的义务。姜氏波欣公司给唐丽进行了店面的装修及前期的配货义务，但唐丽在合同履行过程中违反合同约定，关闭店面不再经营的行为表明单方提前终止了合同，其行为已经构成违约，其应当按协议约定承担相应的违约责任。姜氏波欣公司主张的解除双方签订的合作协议请求，原审法院予以支持。姜氏波欣公司主张的违约金，按照双方协议约定，违约方必须给守约方赔偿违约金10000元，故对姜氏波欣公司主张的违约金10000元，原审法院予以支持。姜氏波欣公司主张的赔偿店面装修投入损失21680元，合法有据，原审法院予以支持。姜氏波欣公司主张唐丽尚欠货款36061.71元，其出示了托运部的发货单，对姜氏波欣公司陈述的应当支付的总货款以及唐丽已经支付的款项，唐丽经原审法院合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃质证权利，原审法院对姜氏波欣公司的陈述予以采信，对该项主张予以支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决：一、解除乌鲁木齐姜氏波欣贸易有限公司与唐丽签订的《波欣针织品牌特许经销合同》；二、唐丽支付乌鲁木齐姜氏波欣贸易有限公司尚欠货款36061.71元；三、唐丽赔偿乌鲁木齐姜氏波欣贸易有限公司店面损失21680元；四、唐丽支付乌鲁木齐姜氏波欣贸易有限公司违约金10000元。一审法院宣判后，上诉人唐丽不服原审判决，向本院提起上诉称：第一、一审法院认定我欠姜氏波欣公司货款36061.71元，与事实不符。姜氏波欣公司提供的发货单是未经双方结算的票据，实际我尚欠姜氏波欣公司20000元货款，另外我交纳的5000元保证金也没有给我开票，应当算到货款中；第二、姜氏波欣公司提供的合同中关于21680元店面损失是姜氏波欣公司私自添加的，不是双方协商一致的，该条款不发生任何效力，该部分货柜等店面用品是姜氏波欣公司免费提供的；第三、姜氏波欣公司提供的合同是格式合同，都是对姜氏波欣公司有利的。姜氏波欣公司不讲诚信，其公司提出要解除合同，对此我完全同意；第四、我不存在违约行为，我可以和姜氏波欣公司进行对账、清算。综上，请求二审法院公证判决，支持我的上诉请求：对一审判决第二项依法进行改判，撤销一审判决第三、四项，驳回姜氏波欣公司的诉讼请求。被上诉人姜氏波欣公司答辩称：第一、我公司提交的发货清单等证据可以证明唐丽欠付货款36061.71元；第二、我公司与唐丽签订合同后，为唐丽装修店面支付了相关的费用。但唐丽将店面装修进行了变更，是违约行为；第三、唐丽自2014年5月之后再未向我公司进货，构成了根本性违约。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回唐丽的上诉，维持一审判决。唐丽经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。二审审理过程中，唐丽对姜氏波欣公司提供的：1、《波欣针织品牌特许经销合同》一份；2、姜氏波欣公司的108张发货单，发表了质证意见。唐丽对特许经销合同的真实性、有效性及关联性均认可，但认为合同落款处钢笔书写的字迹是姜氏波欣公司后来添加的。对108张发货单的真实性认可，但对发货单的金额有异议。姜氏波欣公司与唐丽均认可自2014年5月后唐丽再没有向姜氏波欣公司进货。本院对特许经销合同的真实性、有效性及与待证事实的关联性均予以确认。对108张发货单的真实性、有效性予以确认，对与待证事实的关联性结合特许经销合同予以综合认定。二审审理过程中，上诉人唐丽提供：1、照片六张、《房屋租赁合同》一份、吉木萨尔县富通商贸城出具的《证明》一份。证明唐丽继续履行了其与姜氏波欣公司之间的特许经销合同。只是将经营地址搬迁至吉木萨尔县富通商贸城，仍在使用姜氏波欣公司的标志。姜氏波欣公司对唐丽提供的上述证据的真实性、有效性及关联性均不认可。认为照片中显示的姜氏波欣公司的标志与其公司提供的标志不同，是唐丽后来自行添加的，是伪造的。本院对唐丽提供的上述证据中照片的真实性不予确认。姜氏波欣公司虽对租赁合同及《证明》的真实性不认可，但并没有提供相应的证据予以证明。故本院对《房屋租赁合同》及《证明》的真实性、有效性及与待证事实的关联性均予以确认。本院经审理对原审法院查明的事实基本予以确认。另查明：2014年6月1日至今，唐丽租赁吉木萨尔县富通商贸城的房屋进行经营。2015年8月20日，吉木萨尔县富通商贸城出具《证明》一份，内容为：“唐丽2014年5月前后与我单位多次协商，在2014年6月1日租用我单位门面铺位至今。将其原在我县统一商城的“波欣针织”品牌专柜迁至我单位3-7号。迁来后一直在正常经营“波欣针织”品牌系列产品”。上述事实有波欣针织品牌特许经销合同、发货单、照片、证明、房屋租赁合同及当事人陈述等证据在卷为证。本院认为：当事人协商一致，可以解除合同。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。审判人员 对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。本案争议焦点为：第一、唐丽是否应向姜氏波欣公司支付货款36061.71元，有无事实及法律依据；第二、唐丽是否应赔偿姜氏波欣公司店面损失21680元，有无事实及法律依据；第三、唐丽是否应向姜氏波欣公司支付违约金10000元，有无事实及法律依据。姜氏波欣公司与唐丽于2013年7月12日签订的《波欣针织品牌特许经销合同》系合同双方当事人的真实意思表示、内容合法，依法为有效合同，双方当事人均应当按照合同约定履行义务、享有权利。姜氏波欣公司诉请解除其公司与唐丽于2013年7月12日签订的特许经销合同，一审法院判决解除该合同。唐丽对此没有异议，没有提出上诉，且在上诉中明确表示同意解除该特许经销合同。依据合同法第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。第一、关于唐丽是否应向姜氏波欣公司支付货款36061.71元，有无事实及法律依据的问题。特许经销合同第七条约定：“货物发运1、姜氏波欣公司（甲方）交付地点为甲方仓库，甲方可为唐丽（乙方）代办发货。2、甲方每次发货必须提供发货清单，发货清单随货同行。乙方凭发货清单验货，乙方收到货物后，应立即进行清点。如有差异（多发或少发）或发现实物与所开的发货清单不符的，应于收到货物后24小时之内以书面形式告知甲方。否则，甲方视乙方如数收到和接受发货清单上新到的货物”。特许经销合同约定了交货地点为姜氏波欣公司仓库。姜氏波欣公司提供的发货清单可以证明其公司通过快递方式向唐丽发送了发货清单上的货物。发货清单中载明了货物名称、颜色、件数、单价及货物金额。唐丽对发货清单的真实性认可，但对清单上的货物价值不认可。可以证明唐丽确认收到了发货清单上的货物。按照合同约定，唐丽收到发货清单上的货物，如有异议，应当在24小时内以书面形式告知姜氏波欣公司。唐丽没有提供证据证明其已经就此问题向姜氏波欣公司提出过书面异议，故本院对唐丽的该主张不予支持。特许经销合同已经双方协商一致解除的情况下，姜氏波欣公司依据发货清单的价值要求唐丽支付货物价款36061.71元，有事实及法律依据，本院予以支持。第二、关于唐丽是否应赔偿姜氏波欣公司店面损失21680元，有无事实及法律依据的问题。依据特许经销合同第四条第二款的约定，“唐丽自首次上货以后的新款产品必须全色全码上齐、唐丽库存情况及时更新，以便及时补货。每月25日前唐丽应当盘点库存情况，并在月底前将每月真实、具体库存及销售数据上报姜氏波欣公司”。姜氏波欣公司与唐丽均认可唐丽自2014年5月至今未向姜氏波欣公司进货。且姜氏波欣公司主张唐丽自2014年6月将经销店面搬迁至吉木萨尔县富通商贸城，没有向其公司告知，其公司对此不知情。唐丽亦没有提供证据证明其已经向姜氏波欣公司告知店面搬迁、其已经按照合同约定和姜氏波欣公司进行了库存盘点、上报了各项销售数据。故唐丽在履行特许经销合同中存在违约行为。特许经销合同备注条款约定：“姜氏波欣公司为唐丽制作的形象导具高柜18700元、收款台8**元、莎倩中岛1640元、亚克力字240元、门头字300元共计21680元，如后任何一方单方违约，以上所有款项100%由违约方负责”。唐丽主张该条款系姜氏波欣公司单方自行添加，但并没有提供相应的证据加以证明，故本院对唐丽的该主张不予采纳。依据特许经销合同备注条款的约定，姜氏波欣公司主张唐丽赔偿上述店面损失21680元，有事实及法律依据。唐丽主张其没有违约行为，不应赔偿店面损失，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于唐丽主张其交纳的5000元品牌保证金折抵货款的问题。本院认为，特许经销合同第三条约定，“姜氏波欣公司收取唐丽品牌保证金5000元，若唐丽在合同履行期间无任何违约行为，姜氏波欣公司在合同终止后十日内将保证金无息全额退还……”。现唐丽并没有提供相应的证据证明其已经交纳了保证金5000元，且按照合同约定，姜氏波欣公司退还品牌保证金5000元的期限未到、退还条件没有成就，故唐丽主张保证金冲抵货款，没有事实及法律依据，本院不予支持。第三、关于唐丽是否应向姜氏波欣公司支付违约金10000元，有无事实及法律依据的问题。特许经销合同第十四条约定，违约方必须给守约方赔偿违约金1万元。唐丽在履行合同过程中，存在违约行为，应当承担违约责任。姜氏波欣公司主张按照合同约定支付10000元违约金，唐丽主张过高。对此，本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少”；《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”之规定，本院按照同期银行贷款年利率6%上浮30%即年息7.8%，未付货款36061.71元来衡量姜氏波欣公司请求的违约金数额是否符合法律规定，唐丽应支付的违约金数额为3281.62元〔36061.71元×7.8%÷12个月×14个月（自2014年6月至201年8月）〕。本案中，姜氏波欣公司主张唐丽支付违约金10000元过高，本院予以调整。唐丽支付姜氏波欣公司违约金3281.62元。综上，上诉人唐丽的上诉请求有事实及法律依据的部分，本院予以支持。原审法院判令解除姜氏波欣公司与唐丽于2013年7月12日签订的《波欣针织品牌特许经销合同》、唐丽向姜氏波欣公司支付欠付的货款36061.71元、唐丽赔偿姜氏波欣公司店面损失21680元正确，本院予以支持。原审法院判令唐丽向姜氏波欣公司支付违约金10000元过高，本院予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2015）沙民二初字第198号民事判决第一、二、三项：即“解除乌鲁木齐姜氏波欣贸易有限公司与唐丽签订的《波欣针织品牌特许经销合同》；唐丽支付乌鲁木齐姜氏波欣贸易有限公司尚欠货款36061.71元；唐丽赔偿乌鲁木齐姜氏波欣贸易有限公司店面损失21680元”；二、变更乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2015）沙民二初字第198号民事判决第四项，即“唐丽支付乌鲁木齐姜氏波欣贸易有限公司违约金10000元”为：唐丽支付乌鲁木齐姜氏波欣贸易有限公司违约金3281.62元。以上唐丽应给付姜氏波欣公司款项共计61023.33元，在本判决发生法律效力后十日内一次付清，如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审诉讼请求标的为67741.71元，二审判决给付标的61023.33元，判决给付标的占诉讼请求标的的90%。一审案件受理费1493.54元（姜氏波欣公司已预交），由姜氏波欣公司负担10%即74.68元，唐丽负担90%即672.09元，原审法院退还姜氏波欣公司746.77元。二审上诉请求标的67741.71元，二审判决给付标的61023.33元。二审案件受理费1493.54元（唐丽已预交），由唐丽负担1344.19元，由姜氏波欣公司负担149.35元。本判决为终审判决。审判长刘若昱审判员李卫玲审判员何新二○一五年九月一日书记员刘烨