安徽省明光市人民法院 民 事 判 决 书 （2015）明民一初字第00630号 原告（反诉被告）：张步桃，男，1972年2月8日生，汉族，明光市人，住安徽省明光市， 委托代理人：曹士国，安徽恒维律师事务所律师。 委托代理人：汤池军，安徽恒维律师事务所律师。 被告（反诉原告）：许开军，男，1973年4月14日生，汉族，明光市人，户籍地安徽省明光市，现住明光市， 委托代理人：肖运仁，安徽俊和律师事务所律师。 委托代理人：潘大木，安徽俊和律师事务所律师。 原告（反诉被告）张步桃诉被告（反诉原告）许开军农村建房施工合同纠纷一案，本院于2015年3月2日受理后，依法由本院审判员崔茜适用简易程序审理，被告许开军于2015年4月2日向本院提起反诉。审理中，原告张步桃申请对涉案房屋已完成部分的工价款进行鉴定，反诉原告许开军申请对涉案房屋的工程质量进行鉴定，本院分别委托安徽中信工程咨询有限公司、安徽省第二建筑工程质量监督检测站进行上述鉴定，并于2015年4月7日、2015年8月5日公开开庭进行了审理，原告张步桃及委托代理人曹士国、汤池军，被告许开军及委托代理人肖运仁、潘大木均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告张步桃诉称：2011年11月，被告将在明光市明光街道办事处林庄村仓房组建设的二间三层半楼房工程发包给原告施工，承包方式为包工不包料，每平方米230元。施工时间为2011年建一层，2012年建第二、三层及阁楼。第一层建筑面积为139.65平方米（7.35米×19米），第二层建筑面积为144.06平方米（7.35米×19.60米），第三层建筑面积为144.06平方米（7.35米×19.60米），阁楼建筑面积为24平方米。贴砖15平方米，每平方米工价40元。工价款总额为104507.10元﹝（139.65平方米+144.06平方米+144.06平凡米+24平方米）×230元/平方米+15平凡米×40元/平方米﹞。至今被告只给付原告38600元，对于尚欠的65907.10元，虽经原告多次催促，被告均以经济困难为由拒付。后原告向明光市人民法院起诉，并申请法院对已完成部分的工价款进行鉴定。2015年4月16日，安徽中信工程咨询有限责任公司做出鉴定报告，确认原告为被告施工的位于明光街道办事处××仓房组××层半楼房已完成部分的工价款（人工费）为98485.86元。综上，扣除被告已经给付的38600元，被告尚欠原告工价款59885.86元。为此，请求依法判令被告向原告支付工价款59885.86元及先行垫付的鉴定费3000元。 被告许开军辩称：1、被告已经实际支付给原告工价款79900元，其中包含张步桃手下的工人直接领取的工价款14400元，应当予以扣除；经过计算被告还少原告工价款1800元；2、原告为被告所建的房屋没有完工，且房屋存在多处质量问题，原告应保证房屋质量合格，并对不合格的地方进行维修；3、因鉴定是原告方申请的，房屋没有完工的责任在于原告，鉴定费应由原告自行承担。 反诉原告许开军诉称：2011年，反诉原告将位于明光市明光街道办事处××仓房组××层半楼房发包给反诉被告施工。现反诉被告已经结束施工，但工程未完工。施工过程中，反诉被告没有认真施工，造成房屋多处、多原因质量问题。存在房屋漏水、房梁没有完全支撑在承重支柱上、没有正确安装水、电、墙体开裂严重、房间不成矩形等问题。反诉原告要求反诉被告对其所建房屋存在的明显质量瑕疵进行修补。 反诉被告张步桃辩称：1、反诉被告均是按照反诉原告的要求施工的，所建房屋质量是合格的，房屋已经完工并已交付，反诉原告已经入住该房屋三年。在对房屋已完成部分的工价款进行鉴定时，双方对工程质量均是认可的；2、反诉原告没有提供任何证据证明房屋质量存在问题，其房屋不需要维修。 经审理查明：2011年11月许开军与张步桃口头约定，将其位于明光市明光街道办事处××仓房组××层半楼房发包给张步桃施工，承包方式为包工不包料。该工程已于2013年底投入使用至今。施工过程中许开军给付张步桃工价款38600元，余款一直未付。为此，张步桃于2015年3月2日向本院提起诉讼，请求判令许开军给付已完工部分剩余工价款。为确定该费用的数额，在审理中本院根据张步桃的申请，委托安徽中信工程咨询有限责任公司对张步桃为许开军施工的二间三层半楼房已完成部分的工价款进行了鉴定。鉴定过程中，安徽中信工程咨询有限责任公司在本院工作人员的陪同下对涉案房屋进行了勘验，并组织张步桃与许开军对涉案工程量等进行了确认。2015年4月16日，安徽中信工程咨询有限责任公司做出鉴定报告，确认涉案工程工价款（人工费）为98485.86元。张步桃为鉴定支付鉴定费3000元。其请求判令许开军支付尚欠工价款59885.86元及先行垫付的鉴定费3000元。审理中，许开军于2015年4月2日向本院提起反诉，要求张步桃对涉案房屋质量瑕疵进行修补，并申请对房屋质量进行鉴定。本院依法委托安徽省建筑工程质量第二监督检测站进行上述鉴定，该站于2015年7月1日出具意见函，载明因许开军未在规定时间内支付工程质量鉴定费用，该委托终止，该站不再接受委托。 上述事实，有张步桃提供的调查笔录、安徽中信工程咨询有限责任公司工程造价鉴定报告、鉴定费发票、许开军提供的照片、安徽省建筑工程质量第二监督检测站终止鉴定函及本院庭审记录等证据在卷佐证，本院予以确认。 审理中，许开军向本院提供收条5张，证明经张步桃同意，其直接给付给施工人员工资共14000元，张步桃在2015年4月7日审理中陈述除喻培好不认识外，其余4张收条中的11000元包括在其诉请中主张的已经收到的工价款38600元内，而在2015年8月5日审理中其陈述对5张收条均不认可，诉请中已经扣除的38600元均系许开军直接支付给其本人。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条之规定，诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认。但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。张步桃在2015年4月7日庭审中的陈述可以证实收条的出具人朱永辉、耿玉星、徐家雷、罗加国出具收条确实在涉案房屋建设过程中，4张收条与本案有关联性，许开军直接支付给该4人的工价款应从工价款总额中予以扣除。对于喻培好出具的收条，因无确实证据证实喻培好出具的收条与本案工程有关联性，且张步桃对此不认可，本院对此不予采信。另许开军向本院提交记账记录一份，证明其已经实际支付给张步桃工价款79900元，因该记录系许开军单方记录，张步桃未在其上签字确认，审理中也不予认可，对该证据本院不予采信。 本院认为：本案案由为农村建房施工合同纠纷，属于建设工程施工合同纠纷，本案系三层半楼房的建设，根据《中华人民共和国建筑法》的相关规定，应交由具有相应建筑施工资质的单位进行施工，庭审查明张步桃无施工资质，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”，张步桃作为承包方无施工资质，因此双方口头达成的建房协议无效。虽然建房协议无效，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”根据本案实际情况，被告许开军自2013年底即入住该房屋至今事实存在，应视为房屋主体已经竣工并验收合格，许开军辩称房屋未完工的意见本院不予采信，许开军应支付给张步桃相应的工价款。安徽中信工程咨询有限责任公司出具工程造价鉴定报告是法院委托并经原被告参与，本院对涉案房屋工程造价鉴定报告予以确认。涉案房屋经评估机构评估已完成部分工价款（人工费）为98485.86元。对被告许开军辩称其已直接支付给施工人员14000元的主张，对其中四张收条中的11000元，因张步桃在两次庭审中的陈述前后不一致，缺乏逻辑上的合理性，本院认为应从许开军应支付的工价款总额中予以扣除，张步桃自认被告已直接支付其工价款38600元，本院予以确认，余款为48885.86元，许开军应当予以给付。张步桃在诉讼中主张许开军支付其已垫付的工程造价鉴定费3000元。本院认为，该鉴定费是由于双方对工程量及价格口头约定不明，为明确工程量及价款而产生的相关费用，全部由许开军承担显失公平，本院依法确定张步桃与许开军各承担1500元；许开军在庭审中辩称，其已支付张步桃79900元，但未能提供证据证明，本院对其该抗辩意见，不予采信。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”这就表明，建设工程应该进行验收，发包人未经验收擅自使用房屋的，视为验收合格，但承包人仍应对基础工程和主体结构工程在合理使用寿命内承担责任。审理中，许开军就房屋工程质量提起反诉，本院依其申请委托安徽省建筑工程质量第二监督检测站对涉案房屋工程质量进行鉴定，因许开军未按鉴定机构要求及时缴纳鉴定费用，以致鉴定终止，由此造成许开军主张的“房屋工程质量问题”缺乏证据支持，不能成立。对于反诉原告的反诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第八十四条、第一百零六条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第十条、第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 一、被告许开军于本判决生效后十日内支付原告张步桃工价款48885.86元； 二、被告许开军于本判决生效后十日内支付原告张步桃垫付工程造价鉴定费1500元； 三、驳回原告张步桃的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告许开军的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本诉案件受理费1427元，减半收取713.5元，由张步桃负担213.5元，许开军负担500元；反诉案件受理费714元，减半收取357元，由许开军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  崔茜 二〇一五年九月二日 书记员  王菊 后附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。