中华人民共和国云南省芒市人民法院民 事 判 决 书（2015）芒民三初字第54号原告李其彪，男，汉族，1956年9月28日生，初中文化，个体，家住保山市腾冲县荷花乡杏塘村，现住德宏州芒市。被告杨梅青，女，汉族，1966年6月2日生，中专文化，个体，住德宏州芒市。委托代理人彭军平，男，汉族，1966年7月6日生，中专文化，经商，住德宏州芒市，系杨梅青之夫，代理权限为特别授权代理。委托代理人祁浩磊，男，汉族，1983年11月13日生，大专文化，经商，现住，代理权限为特别授权代理。被告文晓华，男，汉族，1974年1月22日生，中专文化，待业，家住湖南省临澧县安福镇老正街**，现住盈江县。被告文永生，男，汉族，籍贯：湖南省临澧县，系文晓华的哥哥，（下落不明）。原告李其彪诉被告杨梅青、文晓华、文永生承揽合同纠纷一案，本院2014年7月7日受理后，于2014年11月27日作出（2014）芒民三初字第103号民事判决书宣判后，原告李其彪不服判决提出上诉，经德宏州中级人民法院审理后认为，原审判决违反法定程序，影响案件的正确判决，于2015年3月9日作出（2015）德民二终字第12号民事裁定，撤销芒市人民法院（2014）芒民三初字第103号民事判决书，发回本院重审。发回重审后，原告李其彪追加了文永生为被告参加诉讼。本院依法另行组成合议庭，于2015年6月29日公开开庭进行了审理，原告李其彪，被告杨梅青的委托代理人彭军平、祁浩磊，被告文晓华到庭参加诉讼，被告文永生经本院公告传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李其彪诉称，2013年7月，被告文晓华到原告店铺中称其是“海悦天下”的员工，因“海悦天下”开设游泳池，需要火山石地砖铺设，欲向原告购买火山石地砖。经过双方协商，原告与被告文晓华达成协议，由原告到“海悦天下”铺设火山石地砖，连工带料每平方米人民币73元。原告如期到“海悦天下”施工，并于2013年8月份按期完工并通过验收，原告总共铺设了418平方米的火山石地板砖，总价为人民币30500元。这笔费用两被告本应该在原告完工后就立即支付，但两被告只支付了原告人民币2000元，还欠人民币28500元。另，在该案件中跟我定火山石料、谈价的是文晓华，我并不认识文永生，所以未作为被告起诉，现据说文永生是被告文晓华的哥，与本案存在利害关系，故追加为本案的共同被告。被告所欠款，经原告多次催要无果，现诉至法院，请求判令：1、三被告支付原告火山石料、人工费合计人民币28500元；2、诉讼费用由三被告承担。被告杨梅青辩称，1、原告称2013年7月与文晓华达成购买火山石地砖的协议，与被告杨梅青和“海悦天下”没有丝毫关系。被告杨梅青既没有以个人的身份委托文晓华与原告签订购买火山石地砖的协议，也没有以“海悦天下”温泉法人代表的身份授权文晓华与原告签订购买火山石地砖的协议。文晓华既不是“海悦天下”的员工，也不是“海悦天下”的法人代表，其无任何资格代表“海悦天下”温泉或被告杨梅青对外签订协议。因此，原告与文晓华达成的购货协议，只是其双方的意思表现，由其双方遵守和履行；2、被告杨梅青于2013年5月3日将芒市“海悦天下”温泉承包给文永生，双方签订了《关于承包芒市海悦天下温泉的协议书》，双方是承包关系，并非是合伙经营。原告称其在“海悦天下”温泉铺设火山石地砖期间，正是文永生承包“海悦天下”温泉之际，文永生是文晓华的亲哥哥，如果原告在“海悦天下”温泉铺设火山石地砖418平方米情况属实，也是文晓华兄弟二人所为，原告应当向文晓华兄弟二人主张权利，毫无理由要求杨梅青承担连带支付责任。因为承包人在承包期间发生的债务，按照《中华人民共和国民法通则》第二十九条之规定由承包人承担，被告杨梅青与承包人不是合伙人关系，无义务共同承担债务。承包前“海悦天下”温泉也铺设着地砖。2013年10月13日因无法找到文永生，被告杨梅青才开始管理经营“海悦天下”。自2013年5月3日至2013年10月13日一直都是文永生在经营，与被告杨梅青无关。综上，原告与文晓华达成购买火山石地砖的协议，不是被告杨梅青所为和所托，杨梅青无履行该协议的任何责任和义务；如果原告在“海悦天下”温泉铺设火山石地砖的情况属实，也是文晓华的哥哥文永生在承包期间发生的债务，被告杨梅青与承包人不是合伙人关系，无义务共同承担债务。被告文晓华辩称，承包经营者是其哥哥文永生，其仅是帮哥哥文永生经手这件事，不应该由其支付火山石材料及人工费用。综合各方诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：1、原告主张的28500元是否应由三被告承担？2、原告与被告杨梅青是否存在承揽合同关系？针对以上争议，原告李其彪向本院提交以下证据：1、《欠条》一份，欲证实二被告欠原告火山石款及工时费人民币合计28500元；2、《情况说明》一份，欲证实原告曾找到劳动部门，用了多种方法均未能收到火山石款；3、《照片》三张，欲证实原告铺的火山石地砖已投入使用；经质证，被告杨梅青对原告提交的第1组证据不予认可，其认为不是其经手的；对原告提交的第2组证据不予认可，其对该情况不清楚，劳动仲裁局没有通知参加；对原告提交的第3组证据的真实性认可。认为火山石确实铺在“海悦天下”，但到底是谁铺的，面积是多少，都不清楚。经质证，被告文晓华对原告提交的第1、2、3组证据予以认可。本院认为原告提交的第1、2、3组证据符合证据的三性，予以采信.被告杨梅青针对其答辩理由，向本院提交以下证据：《承包协议》一份，欲证实被告杨梅青与原告之间不存在承揽合同关系。经质证，原告李其彪对被告杨梅青提交的证据的真实性、合法性、关联性及证明内容均不认可。经质证，被告文晓华对被告杨梅青提交的证据予以认可。本院认为，被告提交的证据，符合证据的三性且与本案有关联，予以采信。被告文晓华未向本院提交任何证据。经庭审、举证和质证，本院确认如下法律事实：被告杨梅青系芒市“海悦天下”温泉的业主。2013年5月3日，被告杨梅青将芒市“海悦天下”温泉承包给文永生，双方签订了《关于承包芒市海悦天下温泉的协议书》，约定承包期限为十五年（自2013年5月3日至2028年5月3日）。2013年7月，被告文晓华（文永生之弟）到原告店铺中称因“海悦天下”需铺设火山石地砖，欲向原告购买火山石地砖。经协商，原告与被告文晓华达成口头协议，由原告到“海悦天下”铺设火山石地砖，连工带料每平方米人民币73元。原告于2013年7月初到“海悦天下”铺设火山石地砖，于2013年8月份按期完工。原告共铺设了418平方米的火山石地砖，总价为人民币30500元。被告文晓华于2013年8月份支付原告人民币2000元，于2013年10月4日向原告出具《欠条》一份。《欠条》证实原告收到“海悦天下”的火山石款及工时费人民币2000元，“海悦天下”尚欠原告人民币28500元。后被告杨梅青无法找到文永生，因文永生仅向被告杨梅青支付承包费用人民币14万元，尚欠被告杨梅青承包费用人民币66万元，被告杨梅青只得于2013年10月13日接手经营“海悦天下”。原告多次催要火山石款及工时费无果，现诉至法院，请求判令：1、三被告支付原告火山石料、人工费合计人民币28500元；2、诉讼费用由三被告承担。本院认为，2013年5月3日至2013年10月13日期间，文永生系“海悦天下”的实际承包经营者。被告文永生在承包“海悦天下”期间，由文晓华联系原告到“海悦天下”铺设火山石地砖。原告按要求为“海月天下”铺设了418平方米的火山石地砖，按约定每平方73元，总价为人民币30500元，被告文晓华已支付2000元，尚欠28500元。为此，被告文晓华出向原告具了由其本人签名的欠条一份，证实尚欠原告28500元。在被告文永生未到庭的情况下，无法证明被告文永生是否对铺设火山石地转做了处理，即不能排除被告文永生已将该款项交予被告文晓华的可能，故对被告文晓华称其只是帮文永生经受的辩解，不予采信。原告要求三被告共同承担28500元的主张部分予以支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第四十六条第二款“营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人”，因此，文永生应作为共同诉讼人参与诉讼。虽然被告杨梅青系“海悦天下”的营业执照上登记的业主，但被告杨梅青已于2013年5月3日将“海悦天下”承包给文永生，并约定了承包期限为十五年。文永生在承包期间，铺设火山石地砖的行为与被告杨梅青无关，故被告杨梅青不应支付原告火山石材料及人工费用。综上所述,依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款、第八十七条、第一百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：1、由被告文永生、文晓华赔偿原告李其彪火山石料、人工费合计人民币28500元，并承当连带责任。限判决书发生法律效力之日起十五日内一次性付清。2、驳回原告李其彪的诉讼请求。案件受理费人民币513元，由被告文永生、文晓华承担（已付）。公告费1200元，原告已预交，由被告文永生、文晓华承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自觉履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  赵勒英审 判 员  李 玥人民陪审员  李 广二〇一五年九月九日书 记 员  景丽萍