广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)穗中法民一终字第1432号上诉人（原审原告）：郦莉娜，住广州市黄埔区。委托代理人：钱英，北京市大成（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州礼慕制衣有限公司，住所地广州市白云区。法定代表人：林业飞，该公司董事长。委托代理人：欧振才，系该公司董事会顾问，联系地址。委托代理人：欧科亮，系被上诉人投资公司香港熙宏有限公司员工。上诉人郦莉娜因与被上诉人广州礼慕制衣有限公司（以下简称礼慕公司）劳务关系纠纷一案，不服广州市白云区人民法院(2013)穗云法花民一初字第769号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认为，郦莉娜于2011年9月已达到法定退休年龄，双方已发生劳动争议而未办理退休手续，至迟从该日起，郦莉娜已知其权利被侵害，至2013年10月30日申请劳动仲裁，已超过一年的仲裁时效。郦莉娜向原审法院提起诉讼，无提供证据证实有不可抗力或其他正当理由导致其超过仲裁时效，故对郦莉娜的诉讼请求，依法应全部予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，原审法院作出如下判决：驳回郦莉娜的全部诉讼请求。本案受理费10元，由郦莉娜负担。判后，上诉人郦莉娜不服该判决，向本院提起上诉,上诉请求:1、撤销(2013)穗云法花民一初字第769号民事判决；2、改判解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系；3、改判被上诉人支付工资7137198元；4、改判被上诉人支付经济补偿金396516元；5、改判被上诉人支付未于2011年9月及时办理退休手续而受的损失45600元，以上合计7579314元；6、本案诉讼费由被上诉人承担。被上诉人礼慕公司答辩意见：原审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回郦莉娜的上诉请求，维持原判。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。本案另查明，礼慕公司为香港熙宏有限公司的独资公司。香港熙宏有限公司于2005年5月13日委派郦莉娜为礼慕公司的董事长。礼慕公司的工商登记资料显示郦莉娜为法定代表人。郦莉娜担任的礼慕公司董事长一职于2013年9月已免除，但未办理法定代表人变更手续。郦莉娜主张其从事礼慕公司的年审、海关、招工应聘工作。礼慕公司未与其签订劳动合同，也未支付劳动报酬。郦莉娜还主张礼慕公司的实际控制人林某甲口头承诺，至2011年9月即郦莉娜退休之日，一次性支付其报酬150万元。礼慕公司于2013年1月支付了5万，2013年3月支付了9万多元，共计145000元。余款礼慕公司再未支付。礼慕公司为其购买社保至2013年9月，郦莉娜于2013年9月30日离开礼慕公司。郦莉娜称香港熙宏有限公司的股东林业飞与林某甲系父子关系。为证实其主张，郦莉娜在原审提交了礼慕公司的工商注册登记资料，其中包括法定代表人审批意见表及委派书等材料；《关于发布广州2012年劳动力市场工资指导价位的通知》；律师函和快递详情单；社会缴费历史详情表；证人吴某、陈某乙的证人证言；广州市白云区人和镇清河经济联合社的《证明》。郦莉娜另提交了广州柏某制衣有限公司的企业注册登记资料，拟证实其自1995年至2005年是在林某甲开办的广州柏慧制衣有限公司工作。礼慕公司对郦莉娜提交的工商注册登记资料的真实性予以认可，但对郦莉娜所提交全部证据材料的关联性不予确认。礼慕公司主张郦莉娜虽然是礼慕公司的法定代表人，但是香港熙宏有限公司委派到礼慕公司的，与礼慕公司不存在劳动关系，只与香港熙宏有限公司存在劳动关系。郦莉娜未实际到礼慕公司上班也不参与礼慕公司的管理，只需要在签订文件时予以配合即可，部分文件的法定代表人的签名栏“郦莉娜”也是由其他工作人员代签。对郦莉娜不存在考勤，也不发放工资。礼慕公司仅代郦莉娜购买社保。不确认林某甲与林业飞的关系，不确认林某甲是礼慕公司的实际控制人。林某甲对郦莉娜的承诺与礼慕公司无关。礼慕公司为反驳郦莉娜的主张，在原审提交了委派书、董事会记录、特别通知、第五次董事会记录、礼慕公司《员工管理条例》、礼慕公司的员工常某等人的劳动合同、常某厂长的考勤卡、严某、伍某的考勤表、报销单、有礼慕公司法定代表人签名的文件、工资表。证人常某、黄某、苏某的证人证言。郦莉娜对礼慕公司提交的上述证据材料的三性均不予认可。本院再查明，郦莉娜提交的广州市白云区人和镇清河经济联合社的《证明》形成于原审庭审2014年3月17日之后。在广州市白云区人和镇清河经济联合社于2014年3月21日为郦莉娜出具《证明》之后，广州市白云区人和镇清河村民委员会于2014年4月5日再次出具《情况说明》，《情况说明》的内容与2014年3月21日的《证明》内容完全相反。礼慕公司在原审中还提交了其员工徐某、夏某之、梁某等的书面证言及礼慕公司的办公室照片（针对原审2014年3月17日开庭进行的补充说明）。本院审理期间，郦莉娜对于礼慕公司庭后提交的证据材料以超过举证期限为由不同意予以质证，礼慕公司对郦莉娜庭后提交的证据材料以超过举证期限为由亦不同意予以质证。本院审理期间，郦莉娜申请证人吴某出庭作证，拟证实郦莉娜一直在礼慕公司作管理工作。吴某证实其系林某乙个人聘请，根据林某乙的指派，吴某从香港拿东西给郦莉娜，并传达香港公司对郦莉娜的指示。吴某从未进到郦莉娜所工作的厂里，不清楚郦莉娜的办公室地点，吴某只清楚2008年、2009年期间的情况，2008年、2009年之后的情况，吴某不清楚。礼慕公司对吴某的证言不予认可。主张吴某的证言与本案没有关联。本院认为:本案的争议焦点一，郦莉娜提起本案诉讼是否超过仲裁时效。礼慕公司主张2007年已免去郦莉娜的董事长职务，并已通知。郦莉娜对此不予认可。因礼慕公司没有证据证实2007年的解除郦莉娜董事长职务的通知已送达给郦莉娜，且事后礼慕公司也没有办理法定代表人的变更手续。故本院对郦莉娜未收到礼慕公司2007年的解除董事长职务通知的主张予以采信。由于至2013年6月礼慕公司对外仍以郦莉娜为法定代表人，故郦莉娜对与礼慕公司之间是否存在劳动关系存在争议于2013年10月30日提起劳动仲裁并未超过仲裁时效。郦莉娜的该项上诉理由成立，本院予以接纳。原审对本案仲裁时效的认定有误，本院予以纠正。本案的争议焦点二，郦莉娜与礼慕公司是否存在劳动关系。从礼慕公司的工商登记资料及年度审计报表可见，郦莉娜从2005年至2013年为礼慕公司的法定代表人，但郦莉娜称其工作内容为礼慕公司的年审、海关、招工应聘工作，其间从未领取礼慕公司的工资，显然与常理不符。首先，对于报酬问题，郦莉娜主张其是经礼慕公司的实际控制人林某甲所托出任礼慕公司的董事长、法定代表人，林某甲承诺待其于2011年9月退休时一次性支付报酬，后礼慕公司于2013年1月和2013年3月现金支付了部分报酬145000元。礼慕公司对现金向郦莉娜支付145000元的事实不予认可，郦莉娜对于礼慕公司已支付部分报酬的主张除其陈述之外，未能提供证据予以证实。而关于林某甲与礼慕公司关系，郦莉娜作为礼慕公司的法定代表人，其应有能力就其该项主张举证证实。郦莉娜虽然提交了广州柏慧制衣有限公司的企业注册登记资料，但不足以证实林某甲为礼慕公司的实际控制人。故郦莉娜关于礼慕公司一次性支付报酬的主张无据，本院不予采信。其次，关于郦莉娜在礼慕公司的工作内容问题。郦莉娜主张其在礼慕公司从事是年审、海关、招工应聘工作，但郦莉娜就其工作内容提供的证据为吴某和陈某乙的证言，上述两证人仅能证实其见过郦莉娜，而对于郦莉娜的具体工作内容不能陈述。另郦莉娜虽然提交了广州市白云区人和镇清河经济联合社出具的《证明》，但该《证明》于原审庭审后提交，且广州市白云区人和镇清河村民委员会又在《证明》之后出具了与《证明》的内容意思完全相反的《情况说明》，故本院对郦莉娜提交的广州市白云区人和镇清河经济联合社的《证明》不予接纳。可见，郦莉娜对其在礼慕公司的工作内容仅有证人证言没有其他证据予以补充。结合礼慕公司提交的证据，本院对郦莉娜关于其在礼慕公司从事年审、海关、招工应聘工作的主张不予采信。参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，郦莉娜未能证实其在礼慕公司的工作内容及其接受礼慕公司的管理。郦莉娜与礼慕公司之间不具备劳动关系的特征。另礼慕公司虽然为郦莉娜购买了社保，但不能反证郦莉娜与礼慕公司必然存在劳动关系。综上，郦莉娜关于其与礼慕公司存在劳动关系的主张不能成立。基于郦莉娜与礼慕公司的不存在劳动关系，郦莉娜要求礼慕公司支付解除劳动关系的经济补偿金及未及时办理退休的损失无事实和法律依据，本院亦不予支持。本案的争议焦点三，礼慕公司应否向郦莉娜付拖欠18年的工资7137198元。对此，郦莉娜应就礼慕公司与其约定的工资标准、支付情况予以举证。郦莉娜仅陈述案外人林某甲对其口头承诺要支付其工资无其他证据予以印证，礼慕公司对此不予认可，故郦莉娜的该项主张无据，本院不予采信。至于郦莉娜所提交的广州市白云区人和镇清河经济联合社的《证明》、礼慕公司提交的员工书面证言、照片及广州市白云区人和镇清河村民委员会的《情况说明》属于在原审法庭辩论终结后提交的证据材料，已超过原审举证期限，原审未予接纳未违反法律规定。最后，本院根据郦莉娜与礼慕公司不存在劳动法律关系的事实，依法将本案案由变更为劳务关系纠纷。综上所述，郦莉娜的上诉请求均不能成立，本院不予支持。原审判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第（二）项，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人郦莉娜负担。本判决为终审判决。审 判 长  叶文建审 判 员  胡 宾代理审判员  陈 静二〇一五年九月××日书 记 员  高 亚廖利旋