山西省晋中市榆次区人民法院民 事 判 决 书（2021）晋0702民初246号原告：湖南鹰泽物资有限公司，住所地：湖南省长沙市雨花区万家丽中路一段358号上河国际商业广场F栋1908，统一社会信用代码：91430100MA4L3L197U。法定代表人：钟三元，系该公司董事长。委托诉讼代理人：钟小燕，1980年9月1日出生，汉族，系原告职员，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：刘娟，湖南若华律师事务所律师。被告：中铁三局集团第六工程有限公司，住所地：山西省晋中市榆次区桥东街128号，统一社会信用代码：91140700112730569G。法定代表人：张旭刚，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：潘尧慧，男，1967年4月20日出生，汉族，中铁三局集团第六工程有限公司法务。委托诉讼代理人：籍建雷，男，1984年4月21日出生，汉族，中铁三局集团第六工程有限公司职员。原告湖南鹰泽物资有限公司（以下简称“湖南鹰泽公司”）与被告中铁三局集团第六工程有限公司（以下简称“中铁三局六公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖南鹰泽公司的委托诉讼代理人刘娟，被告中铁三局六公司的委托诉讼代理人潘尧慧、籍建雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方签订的《中铁三局集团赣深客专（GSSG-2标）工程指挥部合同书》（合同号：ZTSJ(GSSG-2201802TPSN-02)；2、判令被告立即支付原告剩余货款1357672.26元并赔偿原告因逾期付款所遭受的利息损失135584.67元（利息损失暂计算至2020年12月31日，2021年1月1日起的利息损失以1357672.26元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3、判令被告立即退还原告履约保证金866010元；4、判令被告赔偿原告因合同解除所遭受的损失4917233.26元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年7月，原告中标被告中铁三局六公司承包施工的赣深客专（GSSG-2）标段工程水泥供应。2018年7月11日，双方签订《中铁三局集团赣深客专（GSSG-2标）工程指挥部合同书》，约定：1、合同总价为28867000元；2、卖方负责办理物资在运抵目的地途中的运输保险；3、买方在质量保证期满后三个月内不计息按规定返还保证金，履约保证金在合同物资最后一批货物验收后一个月内无息退还；4、双方特别约定遵循“先开票、后付款”的原则，供应期内物资到货并完成验收检验工作后，卖方按买方确认的收料数量、品种、规格型号、日期开具正式增值税专用发票（一票制）进行结算，买方在收到发票30日内支付供应期所供合格物资85％货款，10％在季度业主验工付款后根据资金拨付情况支付，剩余5％的货款作为质量保证金，在该批物资质保期满后30天内支付；5、本合同物资在合同期内执行固定价结算；6、质量保证期为6个月，自物资交货验收合格之日起计算，本合同增值税税率为16%；7、买方在付款宽限期满后仍逾期支付货款（含质量保证金）的，买方对逾期付款部分从宽限期满的次日起按中国人民银行同期活期存款利率计算向卖家支付违约金（利息），计算的基数以买方最后一笔付款时剩余欠款金额为准，不包括前期逾期但已支付部分的货款，违约金最高不得超过本合同项下双方结算剩余欠款（不含增值税）的1%，除此之外，买方不再承担任何其他违约责任。合同签订后，原告根据被告下发的供应需求计划进行了供货，经原、被告双方物资结算，原告供应水泥总货款为4223682.26元。2018年9月30日，原告向被告去函，商请在2018年9月的应付货款中扣留866010元作为保证金，被告未表示反对。原告于2018年10月23日至2019年11月11日向被告出具了金额为4223682.26元增值税发票，截至2019年11月23日，被告向原告支付货款共计200万元，含扣抵履约保证金的866010元，总计支付货款2866010元。且2019年1月起，被告没有再给原告下发水泥月供应需求计划（订单）。2020年1月，原告向被告发送《提请付款及履行合同的函》，要求被告支付到期的1357672.26元货款，并继续履行合同直至合同约定的2886.7万元货物供应完毕，被告收函后未予回复。2020年4月，原告得知被告复工，再次向被告邮送《关于再次提请付款及履行合同的函》，要求被告支付剩余货款1357672.26元及逾期付款的利息损失，并再次要求被告下发水泥月供应需求计划（订单）,否则视为被告中途解约。被告在收到函件后，没有支付剩余货款，也没有继续履行合同，在施工中已安排其下属物资公司进行水泥供应，被告已用其行为宣告不再履行《GSSG-2标合同书》，原告根据《合同法》第94条规定要求解约、被告应当立即支付剩余货款并退还履约保证金，赔偿原告利息损失、解除合同预期损失、违约金。被告中铁三局六公司辩称，对原告起诉的与答辩人订立合同及欠款事实、金额认可。关于原告要求解除合同的诉讼请求，答辩人认为双方签订的合同仍然有效，答辩人的工程仍在施工中，原告应当继续履行供货合同，所以双方订立的买卖合同不具备解除的条件；关于原告要求支付的欠付货款，是原告首先违约，履约保证金根据合同约定需提前向答辩人交纳，而原告自行以货款抵扣履约保证金，违反了合同约定。欠款利息的计算不符合合同约定；关于原告要求退还的履约保证金，根据合同约定，尚未到退还期限，退还的条件不具备；关于原告要求的解除合同的赔偿金，首先没有给答辩人供货是原告自己的原因造成的，答辩人多次要求原告供货，原告以未支付欠款为由拒绝供货，答辩人无奈才寻求第三方供货，所以原告违约在先，要求解除合同并赔偿损失没有事实依据。本院经审理认定如下事实：2018年7月，原告中标被告中铁三局六公司承包施工的赣深客专（GSSG-2）标段工程水泥供应。2018年7月11日，原告（卖方）与被告（买方）签订《中铁三局集团赣深客专（GSSG-2标）工程指挥部合同书》（合同编号ZTSJ(GSSG-2)201802TPSN-02，以下简称《GSSG-2标合同书》），合同约定了标的物名称、总价款、产品质量要求等，其中标的物总价为28867000元，并约定卖方负责办理物资在运抵目的地途中的运输保险；卖方应在合同签订前5天内，向买方提交合同总价3%的履约保证金，买方在质量保证期满后三个月内不计息按规定返还保证金，履约保证金在合同物资最后一批货物验收后一个月内无息退还；双方特别约定遵循“先开票、后付款”的原则，买方支付前，卖方应先向买方提供买、卖双方共同认可无误的真实增值税专用全额发票、发票签收单、付款申请书、买方认可的验收凭证计算当月实际收货数量并于发票开具后5日内提交给买方，买方收到上述单据后，按合同约定向卖方付款；单据供应期内物资到货并完成验收检验工作后，卖方按买方确认的收料数量、品种、规格型号、日期开具正式增值税专用发票（一票制）进行结算。买方在收到发票30日内支付供应期所供合格物资85％货款，10％在季度业主验工付款后根据资金拨付情况支付，剩余5％的货款作为质量保证金。在该批物资质保期满后30天内支付；如买方出现资金困难，卖方同意给予6个月的付款宽限期，在此宽限期内不视为买方违约且不计违约金（利息），卖方不得以此为由中断本合同的物资供应；买方在付款宽限期满后，仍逾期支付货款（含质量保证金）的，买方对逾期付款部分从宽限期满的次日起按中国人民银行同期活期存款利率计算向卖家支付违约金（利息），计算的基数以买方最后一笔付款时剩余欠款金额为准，不包括前期逾期但已支付部分的货款，违约金最高不得超过本合同项下双方结算剩余欠款（不含增值税）的1%，除此之外，买方不再承担任何其他违约责任。本合同物资在合同期内执行固定价结算，每月21日至次月20日为一个供应期，结算方式为取供应期内（上月25日、本月5日、本月10日、本月15日、本月20日）中国水泥网公布的广东省广州市对应规格（袋）PC32.5、（散）P.C32.5、（袋）P.042.5R、（散）P.042.5的所有品牌参考价的算术平均值（同规格水泥散装、袋装结算时网价都取参考价，不参考注释及备注）；质量保证期为6个月，自物资交货验收合格之日起计算，本合同增值税税率为16%。合同签订后，2018年9月至同年12月，原告根据被告下发的供应需求计划进行了供货，经原、被告双方结算，原告向被告供应水泥的总价款为4223682.26元。期间，原告于2018年9月30日向被告去函，申请将866010元的履约保证金在2018年9月的应付货款中扣除，双方确认的结算货款中不包含该笔履约保证金。原告分别于2018年10月23日、11月1日、11月26日、2019年1月2日、11月11日向被告出具了1194779.19元、1081236.4元、630969.6元、933290.58元、383406.49元共计4223682.26元的增值税发票，被告分别于2018年12月14日、2019年3月28日、9月11日、11月23日支付原告货款800000元、500000元、400000元、300000元，总计支付货款2000000元。2019年1月起，被告没有再给原告下发水泥月供应需求订单。2020年1月，原告向被告邮寄送达了《提请付款及履行合同的函》及付款申请书，催请被告支付到期的1357672.26元货款，并继续履行合同直至合同约定的28867000元货物供应完毕。2020年4月，原告再次向被告邮寄送达《关于再次提请付款及履行合同的函》，要求被告支付剩余货款1357672.26元及逾期付款的利息损失，并申明如被告在2020年4月30日前未给予回复也未向原告下发后续水泥月供应需求计划（订单）,则视为被告中途解约。被告在收到函件后，既没有支付原告剩余货款，也没有继续履行合同。庭审中，被告提供了谈判要点记录表，证明合同签订数量为暂定数量，供应数量以采购人实际需求为准。原告对该证据的真实性予以认可。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告湖南鹰泽公司与被告中铁三局六公司签订的《中铁三局集团赣深客专（GSSG-2标）工程指挥部合同书》，是双方真实意思的表示，且合同内容未违反国家有关法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同履行各自义务。在合同履行过程中，原告依约向被告供货并开具了发票，被告也应按照合同约定足额向原告支付货款，对原告主张的未付货款1357672.26元，被告中铁三局六公司认可，本院予以支持。关于逾期付款的利息，被告向原告支付最后一笔货款的时间为2019年11月23日，按照合同约定应当自2019年11月24日起向原告支付按中国人民银行同期活期存款利率计算的利息。原告认为合同约定的违约金过低，主张按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，但原告没有提供实际损失的证据，故本院不予支持。被告关于原告没有按约交付履约保证金，违约在先的意见，因被告认可原告主张的欠付货款中不包含履约保证金，据此可以认定被告同意原告发函申请的在2018年9月应付货款中扣除履约保证金的事宜，故被告的该项意见本院不予采纳。关于原、被告双方签订的《中铁三局集团赣深客专（GSSG-2标）工程指挥部合同书》应否解除的问题，被告中铁三局没有依约支付原告货款，且自2019年1月始未再依约向原告下发水泥供应需求计划，在原告向被告发函催要货款并要求继续履行合同后，被告中铁三局六公司既未回复也没有付款并履行合同，以自己的行为表明不再与原告继续履行合同，原告根据《合同法》第九十四条规定主张解除合同，于法有据，本院予以支持。被告关于原告应当继续履行供货合同，双方订立的买卖合同不具备解除条件的意见，与事实不符，本院不予采纳。因被告的违约行为导致原、被告双方签订的买卖合同解除，被告应当承担相应的违约责任。关于被告应否返还原告履约保证金的问题，原告向被告交付履约保证金，是履约担保的一种形式，目的是为了防止原告在合同履行过程中违反合同约定，以此弥补给被告造成的经济损失。本案中被告在履行合同中违约，致使合同不再履行，且已经符合合同约定的退还履约保证金的期限，故被告应当退还原告履约保证金。关于被告应否赔偿原告预期利益损失的问题。合同法第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”合同法第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本案中，原告是以营利为目的的经营企业，与被告签订了合同金额为28867000元的水泥供货合同，扣除成本后，是有预期利润的，但被告在合同仅履行4223682.26元后即违约，致使原告的预期利润无法实现，故原告客观上存在预期利润的损失，合同解除后，被告应当赔偿原告预期利益损失。关于预期利益损失的金额，原告提交了购买水泥的合同，证明向被告所供水泥的购进价；水泥运输合作协议，证明向被告所供水泥的运费；原告采购水泥及水泥运输发票，证明税率为16%。原告主张根据原、被告合同约定，扣除由原告承担的税费和运费，可期待利润率为20%。综合考虑本案合同数量为暂定数量、履行情况以及水泥价格及运输费用及其他成本等因素，根据公平原则，本院酌定原告的预期利益损失为500000元。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条规定，判决如下：一、原告湖南鹰泽物资有限公司与被告中铁三局集团第六工程有限公司于2018年7月11日签订的《中铁三局集团赣深客专（GSSG-2标）工程指挥部合同书》解除；二、被告中铁三局集团第六工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告湖南鹰泽物资有限公司货款1357672.26元，并自2019年11月24日起按照中国人民银行同期活期存款利率支付原告逾期付款利息至本息付清之日止；三、被告中铁三局集团第六工程有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告湖南鹰泽物资有限公司履约保证金866010元；四、被告中铁三局集团第六工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告湖南鹰泽物资有限公司解除合同的损失500000元；五、驳回原告湖南鹰泽物资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案法律文书生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须按期履行生效法律文书确定的义务，逾期未履行的，不得有非生活和工作必需的消费行为，不得有转移、隐匿、毁损财产等妨害或逃避执行的行为。当事人如有以上行为，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制消费，罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。案件受理费62736元，减半收取31368元，由被告中铁三局集团第六工程有限公司负担14295元，原告湖南鹰泽物资有限公司负担17073元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于晋中市中级人民法院。审判员  韩海兰二〇二一年三月十五日书记员  李晓民